上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0118民初13928号原告：郑春良，男，1956年12月21日出生，汉族，住安徽省池州市。法定代理人：汪双进，女，1958年8月17日出生，汉族，住安徽省池州市。委托诉讼代理人：陈洁，上海市临港律师事务所律师。被告：钟强(第一被告)，男，1989年11月5日出生，汉族，住四川省。被告：中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司(第二被告)，住所地江苏省。负责人：沈丽敏，总经理。委托诉讼代理人：苏倩，上海恒量律师事务所律师。原告郑春良诉被告钟强、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年12月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告郑春良委托诉讼代理人陈洁、被告钟强、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司委托诉讼代理人苏倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑春良向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医药费人民币63,636.10元、住院伙食补助费190元(每天20元计算9.50天)、营养费4,800元(每天40元计算120天)、护理费7,200元(每天60元计算120天)、误工费28,000元(每月4,000元计算7个月)、残疾赔偿金254,217.60元(52,962*20*0.24)、精神损害抚慰金14,000元(交强险内优先赔付)、交通费800元、衣物损500元、鉴定费5,900元、律师代理费8,000元；2、判令第二被告在交强险限额内承担先行赔偿责任，不足部分由第二被告在商业险范围内承担赔偿责任，律师代理费由第一被告承担。事实和理由：2015年5月5日，第一被告驾驶车牌号为苏E0XXXX微型面包车行驶至上海市青浦区秀沁路进沪青平公路时，适与原告步行至此相撞，导致原告人伤。后该起事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，第一被告承担全部责任，原告无责任。第二被告为第一被告驾驶的事故车辆保险承保公司。因协商无果，原告诉至法院。第一被告辩称：事故事实无异议，对责任认定无异议。事发之后已经垫付原告1,000元，要求一并处理。另外事故车辆投保，应该由保险公司赔偿。第二被告辩称，对事故经过及责任认定无异议。肇事车辆投保交强险和商业险100万元，含不计免赔，事故发生在保险期限内。肇事车辆投保的是家庭自用车，非营运车，而第一被告的车辆是用于送快递，故商业险拒绝赔偿。对XXX伤残鉴定结论有异议，申请重新鉴定，对住院伙食补助费没有异议，营养费认可每天30元，护理费认可每天40元，误工费认可最低工资标准计算，残疾赔偿金、精神损害抚慰金待重新鉴定，交通费认可300元，衣物损认可200元，鉴定费不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。本院另查明以下事实：原告的伤情经复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行了鉴定，该中心于2016年九月21日出具了鉴定意见：鉴定结论为：被鉴定人郑春良因交通事故受伤，造成右颞枕硬膜下出血，经治疗，目前留轻度智力缺损(IQ66)，日常活动能力受限，构成XXX伤残；同年9月29日，该鉴定中心对原告因交通事故造成的伤残等级等情况进行了鉴定，鉴定结论为：被鉴定人郑春良因交通事故受伤致左侧多发肋骨骨折(达六根)、左上肢活动功能障碍，分别构成XXX伤残；酌情给予休息180日、营养90日、护理90日，择期行内固定拆除术，给予休息30日、营养30日、护理30日，原告为此支付鉴定费5,900元。事故发生时第一被告驾驶证和车辆行驶证均在有效期内。事故车辆原告于2015年5月4日从案外人刘洪滨处购得，但没有办理过户手续。事故车辆在第二被告处投保交强险和商业险100万元，含不计免赔，事故发生在保险期限内。事发之后第一被告垫付原告1,000元，本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案在审理过程中，原告提供了二组证据，证据一：租房合同、2015至2017年缴纳部分水费、电费发票、收据及居民委员会居住证明，证明原告自2010年3月起，一直居住在上海；证据二：劳动合同、停发工资证明、营业执照、工资发放表(现金)，证明事发前原告在公司工作，工资每月4,000元，事发后，单位工资停发。审理中，第二被告提交机动车第三者责任保险条例，认为第一被告的肇事车辆投保的使用性质为家庭自用车，非营运车，而第一被告的车辆现用于送快递业务，从事营业运输活动，故商业险拒绝赔偿；第一被告认为车辆投保系保险公司电话营销取得，保险公司根本没有告知上述车辆不得从事商业营业等活动，购买保险，目的就是以防不测，如果保险公司不赔偿，出钱买保险就没有任何意义；原告认为，根据合同法第四十条、保险法第十七条第三款规定及保险法司法解释有关规定，第一、第二被告之间的合同属于格式合同，同时车辆投保系保险公司电话营销取得，保险合同也没有写明或口头说明引起投保人注意的特别提示，故保险公司拒赔商业险是无效的。本院认为，本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认，故第一被告应承担事故全部赔偿责任，因第一被告驾驶的事故车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，根据相关规定，应由第二被告首先在强制保险责任限额内按照实际损失承担赔付责任，超出部分再由第二被告在商业第三者责任险范围内赔付,不属保险理赔范围的损失由第一被告承担全部赔偿责任。第二被告以肇事车辆投保的是家庭自用车，非营运车，不得从事营业运输活动等拒绝赔偿商业险，因未能提供引起投保人注意的提示或说明的证据而不予采信；另外，对于第二被告对原告XXX伤残鉴定结论有异议，申请重新鉴定，因未在答辩期限内提出而不予支持。原告主张的衣物损、交通费、律师代理费过高，本院综合考虑各种情况酌情确定，衣物损酌定100元，交通费酌定500元，律师代理费调整为6,000元。医疗费确认为63,636.10元，其余费用本院依照查明的事实和双方的一致意见确定。原告的各项赔偿费用具体确定如下：医药费63,636.10元、住院伙食补助费190元、营养费3,600元、护理费7,200元、鉴定费5,900元、误工费15,330元、交通费500元、残疾赔偿金254,217.60元、精神损害抚慰金12,000元、衣物损100元，原告的上述损失合计362,673.70元，属于第二被告在交强险限额内赔付的金额为120,100元，剩余金额242,573.70元，在商业三者险范围赔付。律师代理费6,000元由第一被告赔偿。对于第一被告提出要求在本案中一并处理垫付款的意见，因原告无异议，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司应当于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付原告郑春良120,100元(含精神损害抚慰金12,000元)；二、被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司应当于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付原告郑春良242,573.70元；三、被告钟强应当于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑春良律师代理费6,000元；四、原告郑春良应当于本判决生效之日起十日内返还被告钟强垫付款1,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6,958.60元，减半收取计3,479.30元，由原告郑春良负担71.75元，被告钟强负担3,407.55元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  钱关兴二〇一七年三月三日书记员  袁 园附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……。第十五条承担侵权责任的方式主要有：……；（六）赔偿损失；……。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。