湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘01刑终100号原公诉机关长沙市雨花区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯义凡，男，1972年5月25日出生于湖北省云梦县，汉族，小学文化，无业，住湖北省云梦县。2015年9月因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑三年，2017年3月28日刑满释放。因本案于2019年3月7日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。上诉人（原审被告人）柏向东，男，1967年11月1日出生于湖南省祁阳县，汉族，高中文化，务工，户籍地湖南省长沙市天心区，住湖南省长沙市天心区。因本案于2019年3月6日被抓获，2019年3月8日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。原审被告人吴晖，男，1985年2月28日出生于长沙市，汉族，初中文化，无业，住湖南省长沙市岳麓区。2017年4月20日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，2017年8月11日刑满释放。因本案于2019年3月6日被抓获，2019年3月8日被刑事拘留，2019年4月12日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。长沙市雨花区人民法院审理长沙市雨花区人民检察院指控原审被告人冯义凡、柏向东、吴晖犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月12日作出（2019）湘0111刑初751号刑事判决。原审被告人冯义凡、柏向东不服，向本院提出上诉。本院于2020年1月21日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人冯义凡系吸毒人员，购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）后除自己吸食外，还于2018年12月至2019年2月期间8次贩卖约147.03克给被告人吴晖（其中6次由被告人柏向东提供毒资），得毒资62650元，后被查获121.62克，以上合计约268.65克。被告人柏向东、吴晖系吸毒人员，2018年12月上旬，二被告人商议，由被告人柏向东提供毒资，被告人吴晖负责联系上线（即被告人冯义凡）购买毒品后交给被告人柏向东，所购毒品除被告人柏向东吸食部分外由被告人吴晖帮助销售，被告人吴晖可在每次购得后从中分出净重约1克的甲基苯丙胺、净重约0.18克的甲基苯丙胺片剂用于赚吸，但毒品在购得后、出售前需交由被告人柏向东保管。2019年1月至2019年3月期间8次贩卖约3.49克给吸毒人员蒋某、张某1、周某、傅某、张某2等人（均已行政处罚），得毒资2480元，后被查获16.95克，以上合计约20.44克。具体事实如下：一、被告人冯义凡贩卖毒品事实1、2018年12月上旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在位于长沙市雨花区的蚁巢旅馆（又名蚁巢酒店，位于融圣国际小区9栋）所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。2、2018年12月24日晚，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资10500元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约4.5克的甲基苯丙胺片剂。3、2019年1月上旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。4、2019年1月下旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。5、2019年2月上旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资10500元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约4.5克的甲基苯丙胺片剂。6、2019年2月下旬的一天，被告人吴晖从被告人柏向东手中拿到毒资1万元后，联系被告人冯义凡要求购买毒品，并前往被告人冯义凡在蚁巢旅馆所开房间从被告人冯义凡处购得净重约20克的甲基苯丙胺和净重约3.6克的甲基苯丙胺片剂。7、2019年2月27日下午15时许，被告人吴晖与被告人冯义凡联系要求购买500元的毒品并通过微信将毒资转给了被告人冯义凡。被告人冯义凡收到毒资后，派人将净重约1克的甲基苯丙胺和净重约0.18克的甲基苯丙胺片剂在蚁巢酒店交给被告人吴晖。8、2019年2月27日晚21时许，被告人吴晖通过微信与被告人冯义凡联系，要求购买1150元的毒品并通过微信将毒资转给了被告人冯义凡。被告人冯义凡收到毒资后，派人将净重约2克的甲基苯丙胺和净重约0.45克的甲基苯丙胺片剂在蚁巢酒店交给被告人吴晖。2019年3月7日，民警在融圣国际小区9栋将被告人冯义凡抓获，随即从被告人冯义凡所住的蚁巢酒店1611房查获甲基苯丙胺101.48克、甲基苯丙胺片剂20.14克，并从被告人冯义凡身上查获手机2台。二、被告人柏向东、吴晖贩卖毒品事实1、2019年1月下旬的一天下午17时许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市天心区南门口地铁1号出口将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给张某1。2、2019年2月9日，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市天心区黄兴广场地铁口将净重约0.2克的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂以180元贩卖给张某1。3、2019年2月19日21时30分许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区交汇处立交桥下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给蒋某。4、2019年3月1日，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙火车站地铁口将净重约0.25克的甲基苯丙胺和净重约0.045克的甲基苯丙胺片剂以200元贩卖给周某。5、2019年3月3日，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区港岛桥下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给傅某。6、2019年3月2日21时许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区交汇处的立交桥下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以400元贩卖给张某2。7、2019年3月4日12时许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市雨花区上城君天楼下将净重约0.45克的甲基苯丙胺和净重约0.09克的甲基苯丙胺片剂以300元贩卖给吸毒人员张某2。8、2019年3月6日0时30分许，被告人吴晖从被告人柏向东处拿到毒品后来到长沙市芙蓉区地铁站的4号出口处将净重约0.25克的甲基苯丙胺和净重约0.045克的甲基苯丙胺片剂以200元贩卖给张某2。2019年3月6日16时许，民警将被告人吴晖、柏向东抓获，查获二被告人作案所使用的手机各1台，随后从被告人柏向东身上与被告人柏向东所住的冬瓜山1村15栋地下室北侧主卧室内查获净重15.15克的甲基苯丙胺34小包、净重1.8克的甲基苯丙胺片剂19粒与电子秤1个。案发后，被告人吴晖如实供述了上述事实，并协助公安机关抓获了被告人冯义凡。原审判决认定上述事实的证据有：1、受案材料、抓获经过材料、现场检查笔录、扣押笔录、毒品称重笔录、疑似毒品称量登记表、扣押物品清单与照片；2、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2019）111号《检验报告》；3、抓获经过材料、检查笔录、提取笔录、疑似毒品称量登记表、扣押物品清单、照片与光盘；4、长沙市公安局物证鉴定所出具的（毒品）字（2019）98号《检验报告》；5、证人蒋某、张某1、周某、傅某、张某2、李某的证言；6、辨认笔录；7、现场指认笔录与照片；8、入住登记与情况说明；9、调取证据通知书与银行账户交易明细；10、微信转账与聊天记录；11、长沙市公安局雨花分局网络安全保卫大队出具的电子证据检查笔录、光盘与公安机关出具的《情况说明》；12、现场检测报告书与照片；13、长沙市公安局雨花分局公（左）决字［2019］第0394、0409、0410、0412、0413号《公安行政处罚决定书》；14、（2015）雨刑初字第00457号《刑事判决书》、长沙市岳麓区人民法院（2017）湘0104刑初200号《刑事判决书》与长沙市第二看守所《刑满释放证明书》、湖南省德山监狱（2017）狱释字第70号《刑满释放证明书》；15、被告人冯义凡、柏向东、吴晖的身份、现实表现材料；16、被告人柏向东、吴晖的供述等。原审判决认为，被告人冯义凡、柏向东、吴晖违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人冯义凡贩卖五十克以上，被告人柏向东、吴晖结伙贩卖十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中被告人柏向东、吴晖均起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人冯义凡、吴晖均是曾经分别因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，应当从重处罚。被告人吴晖案发后如实供述自己的罪行，并协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三款、第七款，第三百五十六条，第三百五十七条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条与《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，原审判决如下：一、被告人冯义凡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元；二、被告人柏向东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；三、被告人吴晖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；四、已被扣押的各被告人作案用的手机予以没收；继续追缴被告人冯义凡非法所得62650元，被告人吴晖、柏向东非法所得2480元，上缴国库。已由公安机关扣押的财物由公安机关依法处理。上诉人冯义凡上诉提出：在蚁巢旅馆1611房内查获的毒品不是冯义凡的；没有贩卖毒品给吴晖。上诉人柏向东上诉提出：系从犯，原审量刑过重，请求从轻处罚。本院经审理查明的事实和证据与原审一致。本院认为，上诉人冯义凡、柏向东、原审被告人吴晖违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中上诉人冯义凡贩卖五十克以上，上诉人柏向东、原审被告人吴晖结伙贩卖十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人柏向东、原审被告人吴晖均起主要作用，是主犯。上诉人冯义凡、原审被告人吴晖均系累犯、毒品再犯，均应当从重处罚。原审被告人吴晖到案后如实供述自己的罪行，并协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人冯义凡上诉提出：“在蚁巢旅馆1611房查获的毒品不是冯义凡的”，经查，公安民警在位于融圣国际小区9栋的蚁巢旅馆抓获上诉人冯义凡时在冯义凡的身上查获了旅馆1611房的房卡，随后在该房内查获毒品，且上诉人柏向东、原审被告人吴晖均供述上诉人冯义凡多次在蚁巢旅馆与原审被告人吴晖进行毒品交易，证人李某亦证实上诉人冯义凡多次出现在蚁巢旅馆，故本院认为，上诉人冯义凡的上述上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人冯义凡上诉提出：“没有贩卖毒品给吴晖”，经查，上诉人冯义凡贩卖毒品给原审被告人吴晖的事实有银行账户交易明细、微信转账与聊天记录、原审被告人吴晖、上诉人柏向东的供述等证据予以证明，证据确实、充分，足以认定，故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人柏向东提出：“系从犯，原审量刑过重，请求从轻处罚”，本院认为，上诉人柏向东提供毒资、保管毒品、向他人贩卖毒品，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审判决根据上诉人柏向东的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度等，对其量刑适当，故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐雪平审判员  何 琳审判员  黎亦琪二〇二〇年二月二十四日书记员  陈 维附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。