安徽省安庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）皖08刑终37号原公诉机关安徽省太湖县人民检察院。上诉人（原审被告人）周祖满，男，汉族，1974年3月10日出生于安徽省太湖县，高中文化，个体户，住太湖县。上诉人周祖满因犯非法占用农用地罪于2018年10月26日被太湖县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。本次因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月8日被太湖县公安局刑事拘留，2019年7月15日经太湖县人民检察院批准逮捕，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于望江县看守所。辩护人徐红林，安徽律信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王国海，男，汉族，1966年5月12日出生于安徽省太湖县，初中文化，农民，住安徽省太湖县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月8日被太湖县公安局刑事拘留，2019年7月15日经太湖县人民检察院批准逮捕，同日由太湖县公安局执行逮捕。现羁押于望江县看守所。指定辩护人昝垚，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。安徽省太湖县人民检察院指控原审被告人周祖满、王国海犯开设赌场罪一案，太湖县人民法院于2019年11月24日作出(2019)皖0825刑初190号刑事判决。原审被告人周祖满、王国海均不服，分别提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见后，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院查明：2011下半年周家兵（已另案处理）、宗徐民（已另案处理）多次邀集参赌人员王某、黎某、范俊书、何辰龙等人在太湖县新城茗典茶语咖啡厅、满天星茶楼等地赌博，赌博方式由打麻将发展到推筒子，到2011年底随着赌资越来越大、参赌人员越来越多，周家兵感觉到有利可图，遂邀集宗徐民合伙开设赌场，抽头渔利。后周家兵、徐结华（已另案处理）到新仓镇金鸡村找到徐四传（已另案处理），要求在徐四传及其兄弟徐小权、徐周华家开设赌场，徐四传同意。周家兵又找到被告人周祖满和被告人王国海，要求将周祖满位于金鸡村熊墙水库边所建平房及王国海家作为开设赌场地点，被告人周祖满、王国海均同意。后周家兵等邀集参赌人员王某、黎某、范俊书、何辰龙、周某1、詹某、范某、何某、怀某、金某、宋某、刘某、胡某、曹某、叶某、阮结海、宋学军、叶劲松、段某、叶新民等数十人采取利用麻将中白板和筒子进行“推筒子”比大小的方式赌博，赌注每把起步三百元，上不封顶，“钓蛤蟆”每把起步一百元，上不封顶，赌场每场开设四小时，安排专人负责抽头，按满庄抽头5%，通吃抽头10%非法获利。周家兵对赌场负责统一管理；李见帮（已另案处理）协助管理，并在周家兵不在赌场时负责管理赌场，偶尔帮忙抽头理角；徐结华专门负责在赌场内抽头理角并交给周家兵；刘学军（已另案处理）在赌场内负责维持秩序并放贷；该赌场一直开设到2015年农历正月,导致参赌人员黎某、王某、范俊书、何辰龙、詹某等人在其赌场内输款数百万元；周某1、范某、刘某、曹某、宋某、叶某、何某、怀某等人输款数万元至数十万元不等。其中2011年底至2012年下半年，宗徐民与周家兵合伙开设赌场二十余场，唐李贵（已另案处理）在此期间在赌场上负责发烟发水搞服务、偶尔接送参赌人员并邀集黎某、何辰龙等人参赌，宗徐民获利两万余元，唐李贵获利一万余元。2012年下半年宗徐民和唐李贵退出后该赌场由周家兵一人开设，2013年、2014年该赌场参赌人数有时高达一百余人次、异常火爆。董吴飞（已另案处理）从2013年起在赌场上负责发烟发水搞服务并偶尔帮忙抽头；周家胜（已另案处理）从2013年开始负责为赌场接送参赌人员、联系场地并购买盒饭、香烟、矿泉水提供服务；徐四传在提供场地同时偶尔帮忙接送参赌人员；周家兵还安排徐四传的儿子徐子韦（在逃）在赌场上望风。2011年底至2015年初，周家兵在上述地点共开设赌场一百余场次，其中在徐四传家住宅、其兄弟徐小权、徐周华住宅共计开设赌场六十余场次，在太湖县新仓镇金鸡村熊祥水库旁边被告人周祖满家平房内开设赌场三十余场次，在太湖县晋熙镇观音村蔡屋组被告人王国海住宅开设赌场十二场次。周家兵每场获利平均五万余元，共非法获利五百余万元。李见帮、徐结华、刘学军、周家胜分别非法获利五万余元，董吴飞、徐四传分别非法获利二万余元，被告人周祖满、王国海分别非法获利三千元左右。2019年7月8日，周祖满、王国海经太湖县公安局刑事侦查大队民警电话通知，到案后均能如实供述其犯罪事实。案发后周祖满、王国海各退缴违法所得3000元。另查明：1.2015年5月22日，太湖县人民检察院向太湖县公安局移送周家兵、宗徐民涉嫌开设赌场的犯罪线索，太湖县公安局于2015年5月25日立案侦查。2.被告人周祖满因犯非法占用农用地罪，于2018年10月26日，被太湖县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。缓刑考验期间自2018年11月6日起至2019年11月5日止。上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：（一）书证1.受案登记表、立案决定书、移送案件线索函、人民来信处理标签，证实太湖县公安局依法受理该案并立案侦查的事实。2.到案经过，证实2019年7月8日，周祖满、王国海公安机关电话通知后到案，到案后均能如实供述犯罪事实。3.扣押决定书、扣押物品清单，证实被告人周祖满、王国海各退缴违法所得3000元。4.户籍信息，证实周祖满、王国海身份信息，二人均具有完全刑事责任能力。5.前科证明，证实周祖满因犯非法占用农用地罪于2018年10月26日被太湖县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。（二）证人证言1.证人王某的证言证实：2011年左右，周家兵和宗徐民等人开设赌场，他们赌场是搞二八杠；赌博的场所是乱的，县城里主要是在茗典茶语咖啡厅、满天星茶楼，在天龙景园小区也赌过，在花园、新仓农村赌得多；其知道的就是新仓镇金鸡岭徐四传家、周家兵新仓桥头他自己的老家、宗徐民新城小学后面的巷子里。2.证人黎某的证言证实：2011年年底，宗徐民他们开始把场子搞起来，邀其过去赌博，其知道的只有宗徐民和周家兵；2012年国庆节，其就在周家兵开设在徐四传家的赌场里赌博；周家兵打电话叫其去给他捧场，那天其到周家兵场子里去时带了2万元，输光之后其就找在场子里放贷的胡新借了3万元，其在场子里借钱是每万元一天100元息。3.证人詹某的证言证实：周家兵开设赌场雇请了徐结华、李见帮在赌场里帮他理角（抽利）,蛤蟆（董吴飞）、唐李贵、徐子韦、刘学军等在赌场搞管理及服务、放哨,周家胜、徐四传两人开车帮他接送赌徒；刘辉带人坐方,周家胜、刘学军在赌场搞服务同时放贷，他们主要在新仓金鸡徐四传家开赌场,别的地方分别是从太湖往望江方向的211省道金鸡村境内一个鱼塘边看鱼塘的平房里。4.证人何某的证言证实：2013年前周家兵就开设了赌场，周家兵打电话给其，讲他开了场子，叫其到他场子里去帮他捧捧场；其记得清楚的是在2013年8月左右，周家兵打电话叫其到他开设的场子里去赌博，他当时是在新仓金鸡村一些偏僻的农户家开赌场，主要是在金鸡城东加油站往望江方向不远的211省道左边一个鱼塘边几间平房里、不到城东加油站211省道右边小路进去不远的一户人家；其去过他的赌场总数大约10至20次之间；其接到电话就自己开车去，每次去都是其自己把车开到城东加油站停放，周家兵派他手下小弟或他哥哥周家胜开车来接其到场子里去，每场人数起码都有几十人，赌博是用麻将推“筒子”，推“筒子”是四人坐正方。5.证人怀某的证言证实：2012年上半年的一天，其听说周家兵在新仓开场子；沿211省道新仓镇金鸡村往前走几百米就到了；其是下午两三点到那的，其是后知道是徐子韦家，其将车停在他家门口，他家房屋是一幢两层楼房，其到的时候场子上已经有很多人在以“推筒子”方式赌博，是在他家客厅后面的房间赌博，当天范俊书、王某、宋某、杨翠四个人坐正方，叶新民在钓蛤蟆，其以钓蛤蟆方式玩了一个多小时；每把坐庄的人如果赢了钱，按赢钱的百分之十抽头，坐庄的输了要赔钱就不抽，这样抽头很厉害，每场赌四个小时，抽头至少应该有五、六万，每场参赌者越多，输赢就会越大，抽头就会越多。6.证人范某的证言证实：周家兵在新仓开场子，邀其去参赌，周家胜开车接送参赌人员到徐四传家、鱼塘平房里赌博，李见帮和徐结华在理角，刘学军维持秩序，周家兵将台费分成五份，每天抽头大概有十万至十五万。7.证人曹某的证言证实：其到周家兵开的场子是周家兵打电话；2014年3、4月份的一天下午，其开车沿211省道到新仓镇金鸡村，放哨的人叫其继续往前开两公里；当时已经停放了七八辆车子，后知道是徐四传家，他家是两层楼房，房间里有十几个人在推筒子，其认识的有范某、王某、陈斌等人，其参与了赌博钓蛤蟆，输了二万块钱就走了；大概过了两天，周家兵打电话给其，说他场子里少个人坐方，让其过去捧场，于是其就开车直接到徐四传家，场子里已经有范某、陈斌、王某、范俊书、宋某，其去之后就开始用麻将推筒子，那一场赌了四个小时，其大概输了三至四万元；每一把庄家赢了钱，就按庄家盈利的5％抽头，如果庄家输了要赔钱就不抽头；其在赌场赌博时，都是李见帮在场子里理角，每天都是下午和晚上，上午不搞，每场四个小时，每场抽头获利估计有五万元左右，参赌的人多的时候能够抽到十几万。8.证人周某1的证言证实：2012年下半年至2014年，周家兵在徐四传家、沙坝边一户人家开场子，李见帮、徐结华、董吴飞、刘学军、周某2、周家胜、徐子韦都在场子里帮忙，2013年、2014年期间，詹某在周家兵场子里向刘学军借了十多万元炮子，2015年刘学军讨要这笔钱时还将詹某捅伤，刘彪在周家兵场子里向王某放炮子；2013年之前周家兵和宗徐民合伙开设赌场一段时间。9.证人金某的证言证实：周家兵2012年就在新仓徐四传家开设推筒子的赌场，徐结华理角、李见帮、董吴飞、唐李贵、徐子韦、刘学军等人帮忙，周家胜接送人；李见帮、刘学军、周家胜帮周家兵放贷，刘彪、张俊超、宋某在场子放贷。10.证人胡某的证言证实：2014年下半年一天，周家兵邀其到他的赌场赌博，在新仓徐四传家推筒子，有十几个人在那赌博，周家胜接送其到赌场，周家胜接送参赌人员。11.证人宋某的证言证实：2013年、2014年，周家兵在新仓开场子很出名，其于2014年到周家兵开设在徐四传家的场子赌博，都是推筒子的方式，每场大概能抽头三四万元，徐结华和李见帮打理场子理角，刘学军和董吴飞搞服务，发烟发水，周家胜接送参赌人员。12.证人余某的证言证实：张俊超在周家兵开设在新仓的场子里放炮子，范俊书、王某在周家兵场子里输了很多钱。13.证人刘某的证言证实：2013年夏天，其到周家兵开设在新仓的赌场里赌博三次。14.证人叶某的证言证实：2012年冬天，周某1带其到周家兵开设在新仓徐四传家推筒子赌博，每次都有十几个人，每场抽头至少都有好几万。15.证人段某的证言证实：2013年前后，周家胜开车接送其、周某1到周家兵开设在徐四传家的赌场参赌；周家兵每次都在赌场，徐结华理角，刘学军维持秩序、搞服务，周家胜接送参赌人员；每场抽头大概有几千至几万。16.证人周某2的证言证实：2013年下半年到2014年期间，徐结华带其到周家兵开设在徐四传家、金鸡村熊墙水库边的平房、徐四传哥哥家、城东加油站附近的一户人家的赌场钓蛤蟆，刘学军维持秩序，董吴飞搞服务，周家胜开车接送参赌人员，徐子韦负责望风；每场抽头至少一万元。17.证人朱某的证言证实：2013年，其到周家兵开设在新仓徐四传家、城东加油站进去的一户人家的赌场赌博，每次都是周家兵让其把车停放在城东加油站旁边空地，再由周家胜开车接送其到场子里参赌，徐结华在理角，李见帮负责管理赌场，偶尔也会理角，刘学军维持秩序、搞服务，董吴飞搞服务，徐子韦望风，每场抽头至少一两万。18.证人吴某的证言证实：2014年上半年，其去过周家兵开设在新仓两户农家的赌场里参赌，都是以推筒子的方式进行赌博，李见帮管理场子，偶尔也会帮忙理角，徐结华主要负责理角，刘学军负责维持秩序、搞服务，周家胜负责接送参赌人员，董吴飞负责搞服务，还有一个小伙子负责望风。19.证人翟某的证言证实：2012年夏天的时候，其丈夫周祖满在太湖县新仓镇金鸡村熊墙水库边，建了一处平房看鱼塘；平房建好后，周家兵每隔一段时间就会借用该平房，每次周家兵离开后，周祖满就叫其去平房打扫卫生，但并未告知其周家兵借用平房的用途；周家兵借用熊墙水库旁其家平房两个多月时间，给了其家2000多元钱。20.证人蔡某的证言证实：2012年期间，其从丈夫王国海处得知周家兵借用其家位于新仓211省道旁沙坝路口进去约一公里位置的住宅打牌赌博，期间其看到过几次房间的桌子上放着两、三百元钱。（三）被告人及同案人的供述1.被告人周祖满的供述与辩解证实：平房位于太湖县新仓镇金鸡村熊墙水库边上，位置非常偏僻和隐蔽，只有一条连接211省道的小路进出，那平房有三间屋，周边没有其他人家居住，距离徐四传家也不远，也就几百米的距离；2012年夏天的时候，其和周结明合伙在太湖县新仓镇金鸡村承包了熊墙水库养鱼，当时其在水库边的地皮上建了一处平房用来看鱼塘；2012年7、8月份的一天，周家兵和其联系说他想带人到其那处闲置下来的平房（指熊墙水库边的平房）内打打牌，其和周家兵是朋友关系，所以当时其碍于朋友情面便答应了周家兵，并把平房的房门钥匙给了他，后来过了半个月的时间，其发现周家兵他们带人到平房里是开场子，场子里有一些赌博佬在搞“推筒子”，其当时也是考虑到了其和周家兵之间的关系，其就没有明说不让他继续搞了，等其父母搬过去住以后，周家兵他们就再也没到其那处平房内开过场子了；场子里的自动麻将机是其的，麻将子是周家兵他们自己带过来的，其认识一起帮忙开赌场的有宗徐民、周家胜、李见帮、徐结华、刘学军、董吴飞他们，但具体他们在场子上怎么分工的其就不清楚了；周家兵他们是从2012年7、8月份的时候到熊墙水库边平房内开设赌场的，他们总共在那开了两个多月的时间，总共开了三十场左右；周家兵有时候一场会给两、三百块钱，但有时候他也不给，周家兵前后总共也就给其两千多块钱的现金。2.被告人王国海的供述与辩解证实：其家是太湖县晋熙镇观音村蔡屋组，沿太湖县新仓镇城东加油站边上的水泥路口下面；其家房屋是一幢两层楼房结构，周家兵他们开赌场赌博就是在其家一楼客厅里面；2012年3月份的一天上午，周家兵开着一辆白色本田越野车带人到其家找到其说借用其家房屋打牌，其就答应了他，当天下午，周家兵就带着十几个人到其家打牌，他们是在其家住在一楼西边的闲置房屋内推筒子赌博，主要是在这间房间内赌博，另外在一楼东边的房间内也开了两场；周家兵他们自己带麻将牌、骰子等赌博用具及香烟、矿泉水到其家，参赌人员利用麻将牌、骰子以推筒子方式赌博；这以后，周家兵他们有时隔三、四天，有时隔十几天、半个月甚至一、两个月到其家去赌一次；2012年年底的时候，他们就再也没有到其家去赌博过；其初步算了一下，周家兵他们在其家共开设赌场有十二次左右；其只认识刘学军、徐结华，他俩是帮周家兵开场子期间帮周家兵做事的；每场结束后周家兵他们会放二百或三百元钱在其家桌子上作为费用，其共获利三千元左右；据其所知，主要是在新仓镇金鸡村徐四传家开场子，另外在周祖满家也开过。3.同案人周家兵的供述与辩解证实：其只承认赌博过，不承认其开设赌场的事实。4.同案人宗徐民的供述与辩解证实：2011年年底至2012年三四月份,其与周家兵合伙开设赌场两个多月，在新仓徐四传、周祖满家中开设赌场，总共开设几十场。获利分红两万多元，给唐李贵一万多元。2011年下半年开始到2012年初，其和周家兵合伙开设在天龙景园、徐四传家、鱼塘旁边的平房里的赌场，持续时间两个多月，获利两万多元，后面都是周家兵单独开设。5.同案人徐结华的供述与辩解证实：2013年，周家兵打电话给其，说他在新仓镇徐四传家搞了赌博场子，叫其过去上班，而且会给其发工资，其去的时候，场子是以推筒子的方式进行赌博的，当时李见帮、刘学军也在场子里帮忙做事，其去了之后，周家兵就叫其帮忙理角，其在场子里也能吃红；其于2015年没有交代周家兵在徐四传家、王国海家开设赌场，其是为了逃避法律的处罚。6.同案人李见帮的供述与辩解证实：2012年下半年其到周家兵开设在新仓徐四传家的赌场里玩，有时候是赌博，有时候是放炮子，徐结华在赌场负责理角、刘学军在赌场搞服务、宗徐民和唐李贵有时也在场子里搞服务、赌博；其还到周家兵开设在金鸡岭周祖满鱼塘的平房里、太湖县茶语茗典咖啡厅、满天星茶楼等地的场子里玩过。7.同案人刘学军的供述与辩解证实：2012年中季开始，其开赌博场子没有固定的地点，有时候在茗典的888或者999包间，有时候是在原来的满天星，还有时候是在其老家附近的农户家中；其之前说了谎，周家兵肯定是开过赌场的，只是在2015年太湖县公安局治安大队办理宗徐民、周家兵等人涉嫌开设赌场案时，其包庇了周家兵，说在太湖县茗典茶语咖啡厅、满天星茶楼、新仓镇金鸡村的一些农户家中开设赌场的人是其，因为当时周家兵是让其替他把开场子的事情给顶包下来；其听讲周家兵是在太湖县茗典茶语咖啡厅、满天星茶楼、新仓镇金鸡村的一些农户家中开了赌场，那些农户其只知道其中有徐四传家。8.同案人周家胜的供述与辩解证实：其没有去过，也不知道哪里有赌场；周家兵没有开设赌场，其也没有去过赌场。9.同案人董吴飞的供述与辩解证实：大概在2013年前后，徐结华叫其去周家兵开设在新仓的赌博场子上帮忙，后其就到了徐四传家、金鸡村鱼塘旁边的平房，都是推筒子的方式进行赌博的，其到场子以后就在场子内四处转转，搞下服务，总共去了大概二十回。10.同案人唐李贵的供述与辩解证实：赌博场子都是在新仓镇乡下人家，每次地点都不一样，主要是在新仓城东加油站附近的人家；2012年正月和二月，宗徐民和周家兵合伙在徐四传家开过赌博场子，大概十来场的样子，赌博的人有黎某、王某、周某1、范俊书等人，赌博方式是推筒子，每天抽头四千元以上，不超过一万元，最后赌博结束时，宗徐民和周家兵就把抽头的钱除去开支再平分；周家兵还要支付徐四传三百元到五百元不等的场地费，最后宗徐民给其一定的好处费，每场给其一千元到两千元不等；其记得除了徐四传家，还有金鸡村徐四传家往前面走靠近一个鱼塘的一个平房屋里、城东加油站附近沙坝路口进去的那户人家。11.同案人徐四传的供述与辩解证实：2013年12月份，周家兵在其住的地方开过几回赌博场子，组织王某等人推筒子赌博；周家兵来之后，让其到外边望风、照看车子；不是经常带人到其家来赌博，有时候个把星期来一次，前后在其家赌了近两年时间，大约赌了几十场；其只听说每场能抽利几万元，其知道的除了其家以外还有观音村的王国海家、徐小权家、徐周华家、熊墙水库的平房里也搞过。2011年下半年至2015年下半年，周家兵在其家、徐小权家、徐周华家、王国海家、鱼塘周祖满平房家开设赌场，徐结华理角，李见帮负责维持秩序、望风，刘学军负责治安、放贷，董吴飞负责望风，唐李贵在场子里搞服务，宗徐民搞管理，周家兵、周家胜、徐结华都接送过参赌人员，听说每场至少能抽利几万元，每场给其两三百元，其大概获利五千块钱。12.同案犯徐子韦的供述与辩解证实：周家兵在位于太湖县新仓镇金鸡村徐胜组其家中、其大伯徐周华家、三伯徐小权家、金鸡村鱼塘旁边的平房、沙坝村王国海家、金鸡村花园二中背后的一户人家都开过赌场，其在这些地方都帮周家兵的场子放过风，其总共去过二、三十回，总共大概也就五、六千块钱。（四）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录董吴飞、唐李贵、徐四传指认现场照片证实：指认开设赌场的地点分别为茗典茶语咖啡厅、王国海住宅、徐四传住宅、周祖满住宅。（五）视听资料、电子数据证实太湖县公安局依法对被告人讯问，在办案时程序合法，没有非法取证行为。一审法院认为，周家兵等开设赌场犯罪情节严重，被告人周祖满、王国海为其开设赌场提供场地并非法获利，其行为均构成开设赌场罪，系共同犯罪，且系从犯。太湖县人民检察院对被告人周祖满、王国海的指控成立，依法应追究其刑事责任。被告人周祖满、王国海均具有自首情节，均可以从轻或者减轻处罚；被告人周祖满、王国海均系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人周祖满在缓刑考验期内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据被告人周祖满、王国海犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款，对被告人周祖满依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条之规定，判决：一、撤销本院（2018）皖0825刑初228号刑事判决对被告人周祖满犯非法占用农用地罪判处的有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元的缓刑部分。被告人周祖满犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元。二、被告人王国海犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人周祖满的违法所得3000元、被告人王国海的违法所得3000元，均予以追缴。原审被告人周祖满上诉提出:1.认定其开设赌场三十次证据不足，只能认定二十次；2.其有从犯和犯罪中止等情节；3.原判对追诉时效认识错误，也未全面考虑其在周家兵开设赌场案中间所起的作用和情节。综上，原判认定事实不清、适用法律错误，量刑过重，请求二审法院依法改判。上诉人周祖满的辩护人除提出和周祖满上诉理由基本相同的辩护意见外，还辩护提出：周祖满对开设赌场属于间接故意，应与上诉人王国海在量刑上予以区别，对周祖满从轻处罚。原审被告人周祖满上诉提出:1.原判认定其开设赌场次数十二次错误，其开设赌场仅有五、六次；2.其仅与周家兵构成开设赌场的共同犯罪，与周家兵开设赌场犯罪集团的其他人员不成立共同犯罪；3.其开设赌场次数不多，不属于情节严重，开设赌场行为至案发时已过追诉时效。综上，即便其应被追究刑事责任，原判量刑过重，请求二审予以从轻处罚。安庆市法律援助中心接本院通知为上诉人王国海指派的辩护人提出和王国海上诉理由基本相同的辩护意见。本院二审审理查明的事实和证据与原判基本相同。原判认定上诉人周祖满、王国海于2012年分别为周家兵、宗徐民（均另案处理）等人开设赌场提供赌博场所，周家兵等人在太湖县新仓镇金鸡村熊祥水库旁边周祖满家平房内开设赌场三十余场次，在太湖县晋熙镇观音村蔡屋组王国海住宅开设赌场十二场次，周家兵平均每场抽头获利五万余元，周祖满、王国海分别非法获利三千元左右的事实，有一审判决列举的相关证据予以证实，所列证据均经一审庭审举证、质证和查证属实，本院予以确认。二审审理期间，周、王二上诉人及其辩护人均未提供影响本案事实的新证据。关于上诉人周祖满、王国海及其辩护人均提出原判关于二上诉人开设赌场场次的事实认定错误，应分别认定周祖满开设赌场二十场，王国海开设赌场五、六次的上诉理由和辩护意见。经查，周祖满到案后供述“周家兵在2012年夏天，借用其熊墙水库旁边平房开设赌场约三十场”、王国海也供述“2012年上半年，周家兵租用其家开设赌场，总共开了十二场次”，二上诉人的供述与同案人徐四传、宗徐民、唐李贵等人的证言相互印证，足以认定，故二上诉人及其辩护人此节上诉理由和辩护意见与查明的事实不符，不能成立。关于本案二上诉人的量刑情节是否属于开设赌场“情节严重”以及追诉时效问题。在案证据证实，周家兵等人开设的赌场平均每场抽头获利五万余元，且周祖满、王国海均供述“每场参赌人员十几人，多时几十人”、“桌面上现金很多，都是一百元的钞票”，综合周祖满、王国海参与开设赌场的场次、抽头渔利数额、累计参赌人员等情节，应当认定属于开设赌场“情节严重”的情形。另外，根据《刑法》第八十七条的规定，我国刑法是以法定最高刑为标准来确定追诉时效，具体言之，追诉时效是根据犯罪分子的犯罪性质和法定情节，与其所犯罪行相对应的刑法分则条文规定的量刑幅度内的最高刑确定，因此本案中二上诉人应当按照《刑法》第三百零三条第二款中开设赌场“情节严重的”所对应的量刑幅度最高刑（有期徒刑十年以下）来确定追诉时效为十年，且周祖满在2017年10月又另犯非法占用农用地罪，追诉时效要按犯后罪之日起重新计算，由此二上诉人追诉时效均未超过，故对二上诉人及其辩护人与此相关的上诉理由和辩护意见不能成立，本院亦不予采纳。本院认为：上诉人周祖满、王国海为周家兵等人开设赌场提供场地并非法获利，情节严重，其行为均构成开设赌场罪，且均与他人成立共同犯罪。周祖满、王国海在开设赌场中所起作用相对较小，均可认定为从犯。周祖满为他人开设赌场提供场所，他人组织赌博达三十余次，开设赌场行为已达既遂，不能成立犯罪中止，故周祖满及其辩护人提出成立犯罪中止的观点不能成立。周祖满、王国海接公安机关电话通知到案后如实供述罪行，均成立自首情节。周祖满在缓刑考验期内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。原判已综合考虑周祖满、王国海前述犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，所作量刑适当，二上诉人及其辩护人其他上诉理由和辩护意见均不能成立。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  纪泽平审判员  程 鸿审判员  钱泽民二〇二〇年二月二十四日法官助理余炜书记员焦琰附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。