四川省旺苍县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0821民初13号 原告：成都市才德商贸有限公司，住所地：四川省成都市锦江区一环路东五段3号。 法定代表人：黄明才，董事长。 委托诉讼代理人：雷明勇，旺苍县尚武镇法律服务所法律工作者。 被告：四川省顶胜建筑有限公司，住所地：四川省成都市武侯区浆洗街16号1栋11层22号。 法定代表人：高贵平、董事长。 委托诉讼代理人：李光耀，四川衡平律师事务所律师。 原告成都市才德商贸有限公司与被告四川省顶胜建筑有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2017年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告成都市才德商贸有限公司的委托诉讼代理人雷明勇，被告四川省顶胜建筑有限公司的委托诉讼代理人李光耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告成都市才德商贸有限公司向本院提出诉讼请求：请求依法解除被告四川省顶胜建筑有限公司与原告签订的建设施工合同，并承担违约金420000元及退还资料。事实和理由：原告成都市才德商贸有限公司是旺苍县人民政府于2014年招商引资企业，入驻旺苍县工业园区，欲修建综合楼及厂房工程，对外实行招标。2015年12日2日，被告四川省顶胜建筑有限公司与原告成都市才德商贸有限公司签订建设施工承包合同，约定工期为6个月（以被告实际进场施工之日起计算），协议签订后，被告四川省顶胜建筑有限公司于2015年12月27日进场施工，并与现场负责人罗友权违规操作，越权索取相关资料，隐瞒实情。2015年7月（诉状为笔误，应为2016年），工程竣工不到一半，未支付民工工资，导致民工闹事，工程全面停工，致使原告成都市才德商贸有限公司无法按时投入生产，原告成都市才德商贸有限公司还代被告四川省顶胜建筑有限公司垫付民工工资60万元，而被告四川省顶胜建筑有限公司至今未与原告成都市才德商贸有限公司商谈。约定的工期早已超过，工程还有一半未完成，给原告成都市才德商贸有限公司造成了严重的损失。据此，依据相关规定，请求人民法院解除原告成都市才德商贸有限公司与被告四川省顶胜建筑有限公司之间的合同，要求被告四川省顶胜建筑有限公司按协议承担违约金420000元，并返还相关建筑资料。 被告四川省顶胜建筑有限公司辩称，1、原告成都市才德商贸有限公司在未通知被告四川省顶胜建筑有限公司入场的情况下，单方面终止了双方的合同，将合同项下的工程全部委托给他人承包，因原告成都市才德商贸有限公司的严重违法，合同事实上已终止，已无解除的必要。2、原告成都市才德商贸有限公司已根本违约，无权要求被告四川省顶胜建筑有限公司承担违约金与诉讼费用。3、罗友权是否违法属原告成都市才德商贸有限公司内部管理问题，与被告四川省顶胜建筑有限公司无关。4、被告四川省顶胜建筑有限公司保留追究原告成都市才德商贸有限公司违约责任的权利。 原告成都市才德商贸有限公司向本庭出示了原告营业执照及法定代表人的身份证明书、建设工程施工合同、被告营业执照及法定代表人授权委托书、胡刚的身份信息、2016年7月25日原告与被告的通知、黄明才与胡刚的短信记录、被告给旺苍县人力资源和社会保障局《关于旺苍县人力资源和社会保障局劳动保障监察限期改正指令书的回复》、原告方的委托代理人对杨理春的调查记录、照片三张、刘学的施工日记一份、原告方的会议记录、建设施工勘察合同一份及建设施工设计合同一份、国兵公司给旺苍县城乡规划建设和住房保障局的情况说明。被告四川省顶胜建筑有限公司对原告成都市才德商贸有限公司的证据提出意见为：对建设施工合同，我方的合同没有胡刚的签字，且合同为复印件，对其真实性表示怀疑。对胡刚的授权委托书真实性和证明目的有异议。对于原告给被告的通知，被告没有收到过。对与胡刚的短信，对三性不予认可。关于回复，被告认可与原告签订的施工合同，8月底到9月底被告两次到现场实查看，发现项目由四川国兵建设有限公司在承建，签订合同后我们从未得到原告的入场通知，也未派项目经理到现场组织施工，被告在不知情的情况下应原告的要求2016年5月派资料员到行政部门办理了施工备案，同样在不知情的情况下因工人围堵由被告公司借了10万元解决民工工资，这份文件证明被告公司是受害者，实际施工人是第三人。对于调查记录，属证人证言，证人没有出庭接受法庭的质询，对三性不予认可。对三张照片，对真实性不能核实。对施工日志，是原告的自书行为，对真实性与关联性有异议，且日志没有载明那家公司在承建。对于会议记录，对真实性有异议，其会议签字人员与被告没有关系。对建设施工勘察合同和建设施工设计合同，是与第三人签订的，与本案没有关系，更与被告没有任何关系。对公司给旺苍县城乡规划建设和住房保障局的情况说明，正好证明了国兵公司在施工、被告没有施工的事实。被告四川省顶胜建筑有限公司向本庭出示被告营业执照和法人身份信息、原告与被告签订的建设施工合同、四川省国兵建设工程有限公司法定代表人授权委托书、四川国兵建设工程有限公司黄洋工业园区才德商贸有限公司综合办公大楼通讯录、起重机安装方案、起重机检验报告、起重机使用登记证、预拌混凝土使用说明书、供需合同、送货单、三级安全教育卡、处罚通知8张、原告成都市才德商贸有限公司对被告四川省顶胜建筑有限公司出示的证据提出如下意见：对公示牌，认为没有显示出在什么地方。对授权委托书，只能证明要求胡刚办理相关事项，并没有要求其签合同，相应的证实了原告出示的顶胜公司授权委托书的真实性和关联性。通信录等证据证明被告将工程发包给第三方，被告举证证明起重机的安装、检验报告等，说明被告方知道了国兵公司已动工，相应的证明了被告按合同签订的事项在履职。施工方案、代需合同、送货单等证明了被告将工程转包给国兵公司。 本院经审理认定事实如下：2015年12月2日，原告成都市才德商贸有限公司与被告四川省顶胜建筑有限公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：由被告四川省顶胜建筑有限公司（乙方）在旺苍县工业园区承建原告成都市才德商贸有限公司（甲方）办公楼、综合厂房、钢结构厂房及地面硬化等附属工程，面积、结构等以甲方交付的图纸为准；承包方式为材料、人工包干；施工工期为6个月（以乙方实际进场施工之日起计算）；自合同签订之日起向甲方交纳保证金1万元，甲方交给乙方入场手续之日，乙方向甲方交纳19万元，合计20万元信用金，信用金在乙方进场施工后30日内甲方一交性退还；工程款由乙方全额垫资修建；乙方延误工期，按每天2000元向甲方支付违约金。胡刚以被告四川省顶胜建筑有限公司现场代表身份在合同上签字。2016年1月4日，被告四川省顶胜建筑有限公司的法定代表高贵平向胡刚出具《法定代表人授权委托书》，内容为：委托本单位胡刚为四川省顶胜建筑有限公司代理人，代理人根据授权，以四川省顶胜建筑有限公司名义签署、办理广元市旺苍县黄洋工业园处理有关事宜，其法律后果由我方承担，委托期限自本次授权委托书签署之日起至本次事宜结束为止。2016年1月，胡刚与原告成都市才德商贸有限公司现场代表罗友权聘请杨理春看守工地。2016年1月3日，绵阳市鹏升租赁有限责任公司与“四川省国兵建设工程有限公司”签订《塔式起重机安装安全和技术交底书》、《建筑起重机安装、拆卸工程安全责任协议》，施工单位、使用单位为四川省国兵建设工程有限公司。2016年2月，工程正式开工。2016年3月18日，原告成都市才德商贸有限公司在项目部施工办召集钢筋班、木工班等部门开会，就安全、质量、进度及文明施工进行强调。2016年4月18日，江苏永安建工机械检测有限公司出具检测报告，塔式起重机安装合格，使用单位为四川省国兵建设工程有限公司。2016年4月19日，原告才德商贸有限公司办公楼建修所使用起重机在旺苍县建设工程质量安全监督站办理了《使用登记证》。使用单位为四川省国兵建设集团有限公司。2016年5月21日，以胡刚为授权代表人，并加盖旺苍县建材工业园公章，与旺苍县金利砖厂签订《供需合同》，合同约定的需方为四川省国兵建设有限公司。2016年5月28日，旺苍县龙强建材有限公司对混凝土开盘鉴定、普通混凝土配方比例设计报告、预拌混凝土出具质量证明书，分别的施工单位、委托单位、订货单位为四川国兵建设工程有限公司。2016年5月30日，被告四川省顶胜建筑有限公司就其在成都市才德商贸有限公司工地施工到广元市建设主管部门进行了备案。2016年6月，钢结构厂房修建完成。2016年7月20日，综合厂房完成了框架结构等后工程停工。2016年8月10日，原告成都市才德商贸有限公司的法定代表人给胡刚发出短信，希胡刚所在的公司按合同上规定的时间完成工程项目，但未点明公司的名称。2016年8月31日，因成都市才德商贸有限公司所建修厂房拖欠施工工人的工资，被告四川省顶胜建筑有限公司出面垫付工人工资10万元。2016年10月13日，旺苍县人力资源和社会保障局向被告四川省顶胜建筑有限公司发出“改正指令书”，称被告四川省顶胜建筑有限公司拖欠“成都市才德商贸有限公司综合厂房工程”工人工资，被告四川省顶胜建筑有限公司于2016年10月26日回复：经四川省顶胜建筑有限公司于2016年8月27至28日和2016年9月27日至29日多次到现场了解，认为该工程已于2016年1月开工建设，实际建设单位为“四川国兵建设工程有限公司”，四川省顶胜建筑有限公司未派遣项目经理组织人员进场和组建项目部，更未进行过施工作业。并认为建设单位冒用四川省顶胜建筑有限公司资质进行2016年6月部分工程施工。2016年11月3日，四川省国兵建设工程有限公司向旺苍县人力资源和社会保障局出具“情况说明”，主要内容为：未承接成都市才德商贸有限公司综合楼厂房工程，未与成都市才德商贸有限公司及项目相关单位签订施工合同，四川省国兵建设工程有限公司从旺苍县人力资源和社会保障局了解到的施工现场公示牌、施工过程资料、加盖的印章、法定代表人授权委托书属于伪造。 另查明，在钢架厂房修建完成后，上面张贴了施工公告，公告的工程概况为：施工单位四川国兵建设工程有限公司，计划开工时间为2016年1月8日，计划竣工时间为2016年7月8日。在施工期间，施工人员在“三级安全教育记录卡”上签字，记录卡上的单位名称均为“四川国兵建设有限公司”；处罚通知书上记明的施工单位为“四川省国兵建设有限公司”。 本院认为，原告成都市才德商贸有限公司与被告四川省顶胜建筑有限公司签订《建设工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，其内容合法有效，应受法律保护。在原、被告签订《建设工程施工合同》后，“四川省国兵建设工程有限公司”于2016年2月进场施工，修建至2016年7月，从被告四川省顶胜建筑有限公司提供的证据及原告成都市才德商贸有限公司有现场代表，原告成都市才德商贸有限公司不可能不知道其所在工地系“四川省国兵建设工程有限公司”在施工建设（不管真正四川省国兵建设工程有限公司是否是参与了施工），故应认定原告成都市才德商贸有限公司对“四川省国兵建设工程有限公司”进场施工给予了认可，也表明原告成都市才德商贸有限公司实际没有通知被告四川省顶胜建筑有限公司进场施工。从另一个方面，被告四川省顶胜建筑有限公司的法定代表高贵平向胡刚出具《法定代表人授权委托书》，内容为“处理有关事宜”，并没有委托胡刚组建项目经理部并进场施工，原告成都市才德商贸有限公司也没有证据证明向被告四川省顶胜建筑有限公司提供设计图纸、开工许可证、入场通知等文件，因此，不能认定被告四川省顶胜建筑有限公司进场进行了施工。关于被告四川省顶胜建筑有限公司于2016年8月30日垫付施工工人工资一事，本院认为，被告四川省顶胜建筑有限公司当时自认为系自已的公司在进行工程施工，所以才在施工工人上访中垫付工资，但其错误的判断并不影响工程事实上被“四川省国兵建设工程有限公司”施工这一事实。 综上所述，原告成都市才德商贸有限公司与被告四川省顶胜建筑有限公司签订《建设工程施工合同》后，准许“四川省国兵建设工程有限公司”进场施工，且进行了大部分工程，原、被告之间的所签订《建设工程施工合同》实际已无法履行，原告成都市才德商贸有限公司主张解除合同，本院予以准许。对于原告成都市才德商贸有限公司主张被告四川省顶胜建筑有限公司违约，并要求其承担违约金的诉请，从本院查证的事实上看，被告四川省顶胜建筑有限公司并不构成违约，故原告成都市才德商贸有限公司要被告四川省顶胜建筑有限公司支付违约金的请求，本院不予支持。对于原告成都市才德商贸有限公司主张退还资料，被告四川省顶胜建筑有限公司否认收到了资料，依据谁主张谁举证的原则，原告成都市才德商贸有限公司不能举出证据证明其将工程资料交与被告四川省顶胜建筑有限公司，原告成都市才德商贸有限公司因举证不能，其主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第九十四条一款（四）项、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告成都市才德商贸有限公司与被告四川省顶胜建筑有限公司2015年12月2日签订的《建设工程施工合同》。 二、驳回原告成都市才德商贸有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费7200元，减半收取3800元，由原告成都市才德商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审判员  魏东 二〇一七年三月二十八日 书记员  李扬