山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终6971号上诉人（原审被告）：田阁，女，1987年2月10日出生，汉族，住微山县。委托代诉讼理人：樊运涛，微山弘运法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张侠，女，1981年7月13日出生，汉族，住微山县。委托诉讼代理人：李帅，微山县法律援助中心法律工作者。上诉人田阁因与被上诉人张侠健康权纠纷一案，不服山东省微山县人民法院（2019）鲁0826民初1991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。田阁上诉请求：一、依法改判或将该案发回重审；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，过错责任比例划分错误。通过公安机关的询问笔录足以证实，上诉人与被上诉人因店面租赁及招揽顾客发生矛盾，上诉人到被上诉人处理论时发生争执，接着被上诉人又带人去上诉人处继续发生争执，双方的身体受到不同程度的损害。故依据本案起因及争执过程中的过错程度，确定上诉人与被上诉人承担赔偿责任的比例为50%：50%最为适当。二、一审法院认定上诉人承担被上诉人第二次住院(2019年5月10日至2019年5月16日)治疗费用错误。被上诉人提交的微山县公安局刑事科学技术室作出的(微)公(法医)字［2019］86号损伤程度告知书中查体见一栏明确载明：“左颈部有2X0.2cm的擦挫伤，颏部有1.2X0.2cm的擦挫伤”。结合2019年4月30日入院的住院病案中载明的诊断情况，可以证实被上诉人身体的左颈部、颏部和左额部系擦挫伤及软组织挫伤的事实。该次住院病案首页和出院记录两页中明确载明：门诊诊断为支气管炎，出院诊断为双侧乳腺增生的内科疾病，经查询相关医学资料得知：乳腺增生病是临床上常见的一种乳腺疾病，以周期性乳房胀痛，乳房肿块为临床特点，现代医学多认为乳腺增生病的原因是由于内分泌及免疫系统失调，显然可知被上诉人再次住院治疗的是身体疾病而不是伤，上述身体疾病并不是上诉人所致，与本案不存在关联性，故上诉人对其该次住院治疗的一切损失不承担赔偿责任。依照“谁主张，谁举证”的法律规定，被上诉人负有举证证明该次住院与本案存在关联性的法律责任，举证责任不在上诉人，故让上诉人承担该次住院治疗的相关费用无事实和法律依据。三、一审法院认定的误工期过长，误工标准过高。被上诉人案发后第一次办理住院，办理完住院后时隔数日办理出院手续，病案载明的住院期间为：2019年4月30日至2019年5月6日，一审法院通过住院期间由医护人员签名的临时医嘱单认定被上诉人未实际住院的事实。一审法院对空挂床位期间被上诉人主张的医疗费中包含的床位费、护理费、住院伙食补助费予以扣减完全合理合法，故认定误工期再次将空挂床的日期计算在内显然是前后矛盾，被上诉人没有在院接受治疗，何谈误工之说，故一审认定误工期错误。再者，2019年9月16日微山县人民医院的诊断证明是对被上诉人第二次住院进行补开的，不具有客观真实性，被上诉人第二次住院与本案不存在关联性，一审法院将该次住院期间计算至误工期内错误。被上诉人的身份证住址登记为安徽省淮北市相山区渠沟镇司桥村梨元东组11号，系农村居民，被上诉人也未提交在城市居住一年以上的有效证据，被上诉人提交的工商营业执照是事发后几个月后办理的，不能证明其事发时长期从事服务业。故被上诉人的误工标准应参照受诉法院所在地2018年山东省农村居民可支配收入16297元予以计算。四、护理期过长、护理标准过高。护理期应以被上诉人的第一次实际住院天数3天确定，护理费参照当地护工收入60元/天的标准计算，即60元/天X3天=180元。一审中被上诉人提交的护理人员为颜冬，住山东省微山县夏镇周范庄村01号，户口性质显然是农村居民，同时提交的案外人“闫冬”的水电费单据与本案不存在关联性，不能证明颜冬系城镇居民，一审法院按照城镇居民的收入标准计算护理费错误。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。张侠辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张侠向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费5209.46元、误工费3683元、护理费1296元、伙食补助费360元、营养费360元、交通费20元，共计10928.46元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告原系被告经营的足疗店店员,后独自经营足疗店，因店面租赁及招揽顾客等事由双方产生纠葛。2019年4月29日晚上11点多钟，被告田阁到原告经营的足疗店与原告理论时发生纠纷，进而双方互相撕打。原告张侠报警后，微山县公安局夏镇第一派出所处理了此纠纷，对原被告均进行了行政处罚，其中对被告对田阁行政拘留7天，罚款五百元，对原告张侠对田阁行政拘留3天，罚款三百元。纠纷发生后原告张侠的伤情经微山县公安局刑事科学技术室评定为轻微伤，先后于2019年4月30—2019年5月6日、2019年5月10日—2019年5月16日两次在微山县人民医院住院治疗。2019年7月18日原告张侠向本院提起诉讼，请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费5209.46元、误工费3683元、护理费1296元、伙食补助费360元、营养费360元、交通费20元，共计10928.46元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认为，遵纪守法是每个公民的义务，公民的身体健康受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告因店面租赁及招揽顾客发生矛盾时，被告田阁未寻求合法途径予以解决。被告到原告经营的足疗店将原告致伤，应负纠纷发生的主要责任;原告处理问题方式欠妥,对双方纠纷的发生存在过错,应负纠纷发生的次要责任。依据该案起因及争执过程中的过错程度，确定原告张侠与被告田阁承担赔偿责任的比例为30%：70%。结合证据、当事人的陈述及相关赔偿标准，对原告张侠经济损失认定如下：1、医疗费。原告提供的住院病案及住院费票据虽均载明原告住院12天，但其住院期间由医护人员签名的临时医嘱单均只有4月30日、5月2日、5月6日、5月10日、5月16日住院记录，被告据此主张期间原告未实际住院符合常规认知，予以认定。原告提供的住院费票据中载明治疗费为5209.46元；其中床位费450元，扣除其中7天的床位费265元，确定此项损失为4934.46元。被告田阁庭审时认为2019年5月10日—5月14日原告住院的病案中载明治疗的是支气管炎和乳腺增生等内科疾病，其支出的费用不应有被告承担；从原告张侠提交的照片、微山县人民医院的诊断证明书及病案首页上，可以认定原告张侠的颈部、胸部受到了伤害的事实，是否会产生支气管炎、乳腺增生的后果，这是医学专业知识，庭审时被告并没有向法庭申请通过司法鉴定来进行确认，因此被告对其的辩解，不予采信。被告田阁认为在厮打中自身受到了伤害，花去医疗费960元，原告应承担赔偿责任，应在被告承担原告赔偿范围内按照过错责任的比例予以扣减，这一辩解理由涉及到反诉的问题，被告田阁没有提起反诉，因此被告田阁的辩解，不予采信2、护理费。原告的住院病案中虽未记明陪护情况，受伤人员住院由家属陪护符合常理，故原告主张护理费应予支持。根据原告伤情及住院病历、病程记录的记载，确定原告护理期间为实际住院的天数5天，一人护理。标准参照山东省上一年度城镇居民人均收入平均108元/天计算，确定此项损失为540元；3、住院伙食补助费。参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天30元，计算实际住院期间5天，确定此项损失为150元；4、交通费。根据原告的伤情、诊治及医院与其住所的距离，其虽未提供交通费用票据，但原告确需一定的交通费用支出，故本院支持原告的此项费用20元；5、误工费。原告住院12天，微山县人民医院的诊断证明中出院后休息两周，因此误工的天数应为26天。标准参照山东省上一年度居民服务及其他服务业在岗职工平均工资127元/天计算，确定此项损失为3302元；6、营养费。原告未提供证据加以证实，不予支持。原告张侠上述各项经济损失合计9006元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、被告田阁赔偿原告张侠经济损失6303.6元（全部损失的70%），于判决生效后十日内付清；二、驳回原告张侠的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费50元，由被告田阁负担。二审中当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。张侠与田阁因店面租赁及招揽顾客发生矛盾时，田阁未寻求合法途径予以解决，在张侠经营的店面内双方发生撕打，将张侠致伤，鉴于张侠所受伤害系田阁所致，故一审判决田阁负纠纷发生的主要责任，从而确定张侠与田阁承担赔偿责任的比例为30%：70%，并无不当；张侠第二次去微山县人民医院治疗的出院病例记载：入院诊断，胸痛原因待查：软组织挫伤。其出院诊断为：1.软组织挫伤（不排除），2.乳腺增生（双侧）。鉴于医院对张侠的上述诊断结论并未排除软组织挫伤，且张侠系因被田阁致伤后不久发生的上述疾病，田阁并未提供证据排除上述疾病并非其致伤所致，故一审认定张侠第二次治疗费用与田阁将其致伤有关，并判决张侠的该次医疗费用由双方分担，亦无不妥；对于张侠的误工期限，微山县人民医院均出具了休息证明，故一审依据微山县人民医院出具的证明认定张侠的误工期限正确；张侠在受伤前从事服务业，一审判决参照山东省上一年度居民服务及其他服务业在岗职工平均工资标准计算其误工费损失，符合法律规定；关于护理费，张侠住院期间由家属陪护符合常理，一审法院根据张侠的伤情及住院病历、病程记录的记载，确定其护理期间为实际住院的天数5天，一人护理。护理费标准参照山东省上一年度城镇居民人均收入平均108元/天计算，亦无不当。综上所述，田阁的上诉请求依法不能成立，应予驳回；一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人田阁负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年二月二十七日书记员  宋 颖