云南省澄江县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0422民初1453号原告：李周顺，男，1974年3月29日出生，汉族，住云南省昭通市鲁甸县。委托诉讼代理人：任振杰，云南辞宏律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：黄馨月，云南辞宏律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：李明丛，男，1975年2月9日出生，汉族，住云南省昆明市呈贡区。被告：钟玉文，男，1976年2月11日出生，汉族，住云南省昭通市鲁甸县。第三人：李玉繁，男，1973年9月28日出生，汉族，住云南省昭通市鲁甸县。原告李周顺与被告李明丛、钟玉文合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，原告李周顺申请追加李玉繁为本案第三人参加诉讼，本院经审查后予以准许并进行追加。依法适用简易程序，通过互联网公开开庭进行了审理。原告李周顺及其委托诉讼代理人任振杰、黄馨月，被告李明丛、钟玉文，第三人李玉繁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李周顺向本院提出诉讼请求：1．判令被告李明丛向原告李周顺偿还141700元（本判决所涉货币币种均为人民币，以下不再专门指明），以及迟延履行，期间产生的资金占用费9722.19元（自2018年6月16日起暂计至2019年11月18日），以央行同期贷款利率4.75%计算；2．判令被告钟玉文对被告李明丛拖欠原告的上述款项承担连带清偿责任；3．判令本案诉讼费用、律师费用由被告李明丛承担。并增加和变更诉讼请求后，第3项诉讼请求确定为：判令本案诉讼费用、律师费、申请保全费由被告李明丛承担。事实和理由：2017年11月，原告经李玉繁介绍，与被告李明丛共同承接云南澄江寒武纪乐园海洋大世界一期的“人工挖孔桩”项目，口头约定原告李周顺参与垫资，包括参与垫付挖孔所需材料费用、辅助工具器械设备和工人生活费等，项目结算后归还原告垫资外，由被告李明丛分配利润的50%，原告分配25%，李玉繁分配25%；合伙期间及施工过程中，原告依照被告李明丛的安排在挖孔桩工地现场进行监督管理，同时包括转账给被告李明丛，以及垫付工人预支生活费和垫付材料款等，共计垫资12万余元。但是工程完工后，被告李明丛迟迟未向原告归还垫资及分配利润，2018年5月18日，经原告与李玉繁和被告李明丛共同清算，确认包括垫资在内，被告李明丛应当支付原告共计191152元，并出具《欠条》一份，对应付原告的欠款金额和分期支付方式进行了明确约定。之后，被告李明丛向原告支付了部分款项，并于2018年6月7日出具《承诺书》，承诺于2018年6月15日前全部清偿，否则用其坐落七彩第一城9栋1101号房屋抵押给原告，同时被告钟玉文为被告李明丛的承诺还款事项提供了担保，并在担保人处签字。现期限届满，经原告多次催要无果。为维护原告的合法权益，现特向人民法院提起诉讼请求人民法院判如所请。被告李明丛辩称，之前其与原告确实是合伙关系，原告垫资用于项目，在此次合伙中是盈利了。后来原告将设备出售给其。现在其暂时没有能力向原告支付款项，原告可以来拉走这些设备；被告钟玉文辩称，其代被告李明丛在工地上进行管理，在被告李明丛出具书面材料的时候，其担保的是，在被告李明丛不进行偿还时，其带着原告去居住被告李明丛的房屋，并不是与被告李明丛一起承担支付责任。并且在之后，原告与被告李明丛又进行过协商，被告李明丛重新又出具过《借条》，故其的担保责任免除。第三人李玉繁辩称，其与被告李明丛和原告曾合伙做工程，口头约定过，被告李明丛出设备，其与原告垫资，利润按被告李明丛占50%，原告和其占50%；本案经审理认定事实如下：李周顺与李玉繁是老乡，李周顺经李玉繁介绍后认识李明丛。2017年，三人决定合伙，承包云南澄江寒武纪乐园海洋大世界一期的人工挖孔桩工程，三人口头约定，由李周顺、李玉繁垫资，由李明丛主要负责施工，利润按李明丛占50%，李周顺、李玉繁占50%进行分配。之后，进场施工，李明丛安排钟玉文到场管工。李周顺按约分别于2018年12月2日、3日、5日、7日向李明丛账户存入过40000元（20000元+5000元+5000元+10000元=40000）。工程完工后，经过协商于2018年5月18日达成一致意见，由钟玉文书写，李明丛在《欠条》欠款人处签名按印，该《欠条》原文内容摘录如下：“李明丛2018年5月18号欠李周顺（拾玖万壹仟壹佰伍拾贰元整）（191152.00元）。还款日期从2018年5月18号起一个星期内还（伍万元整）（50000.00元）。下次还款日期是2018年6月5号前还（柒万柒仟壹佰伍拾贰元整）（77152.00元）。最后还款是2018年6月18号前还（陆万肆仟元整）（64000.00元）。欠款合计：（191152.00元）。（事由情况是李明丛欠李周顺挖孔桩钱、工程款）（施工单位：云南国光豪源建设工程有限公司）。提笔人：钟玉文。证人：钟玉文、李玉凡、李文标。欠款人：李明丛……”2018年6月7日，李明丛向李周顺出具《承诺书》一份，原文内容如下：“今李明丛向李周顺承诺，欠李周顺的工程款（151700元）人民币，大写：拾伍万壹仟柒佰元。在6月15日以前付给李周顺。如超过15日不付就用七彩第一城9栋1101号房子抵给李周顺，经双方同意，特此承诺。承诺人：李明丛。担保人：钟玉文。备注如承诺人到时不付钱，由担保人带着去住9栋1101号房子……”李明丛在出具承诺书之后，向李周顺支付过10000元。余款经催讨无果，李周顺遂向本院提起诉讼，要求判如所请。另查明，1.李周顺委托云南辞宏律师事务所代理本案诉讼，产生律师代理费20000元；2.诉讼过程中，李周顺申请诉讼保全，预缴保全申请费1277元；并购买诉讼财产保全责任保险提供担保，产生费用1500元；本院作出民事裁定并移送执行部门执行，因无财产可供保全结案。本院认为，合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。合伙协议纠纷案由适用于民事合伙，合伙人退伙，书面协议有约定的，应按书面协议处理。李明丛、李周顺、李玉繁三人达成口头协议合伙做工程，由李周顺、李玉繁出资，李明丛主要负责施工，并对利润分配进行了约定。在施工结束后，经过协商，李明丛在《欠条》上签字认可，并于2018年6月7日出具《承诺书》认可欠李周顺151700元。之后，李明丛仅向李周顺支付过10000元，现李周顺诉请要求李明丛支付141700元款项的诉讼请求，与本案查明的事实一致，本院予以支持。对于李周顺要求支付资金占用费的诉讼请求。李明丛在与李周顺结算之后未在期限内向李周顺支付款项，其行为损害了李周顺的民事权益，李明丛在出具的《承诺书》中，明确约定支付时间为2018年6月15日前，但李明丛仅支付了10000元，且双方对于该款的具体付款时间各持不同意见。2018年中国人民银行公布的一年至五年的贷款基准利率为4.75%，故本案的资金占用费应按年利率4.75%予以计算，对李周顺提出因迟延履行，期间产生的资金占用费9722.19元（自2018年6月16日起暂计至2019年11月18日），以央行同期贷款利率4.75%计算的诉讼请求，本院支持为9572.62元。对于律师费用，虽实际产生，但因双方于之前未曾有过约定，故不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第二条规定：“在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。”第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第七条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。”第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”2018年6月7日，钟玉文自愿为李明丛担保，并在承诺书上担保人处进行签名，但对保证方式没有约定或者约定不明确，应按照连带责任保证承担保证责任。《承诺书》于2018年6月7日出具，约定于6月15日前履行，钟玉文作为担保人承担保证责任的期限应为债务到期后6个月内，即2018年6月16日至2018年12月16日，但李周顺于2019年11月19日才向本院起诉主张权利，已超过保证期间，钟玉文的保证责任免除。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第二条、第六条、第七条、第十九条、第二十一条、第二十六条之规定，判决如下：一、由被告李明丛于本判决生效之日起十五日内支付原告李周顺款项及资金占用费共计151272.62元（141700元+9572.62元＝151272.62元）；二、驳回原告李周顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3328元，适用简易程序减半收取1664元（原告李周顺已预交），由被告李明丛负担。申请保全费1277元，退还原告李周顺。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。本判决书生效后确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期限为二年。审判员  鲁云峰二〇二〇年二月十八日书记员  普春蕾