山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁02民终1039号 上诉人（原审原告）：单某1（曾用名代某），男，2003年3月24日出生，汉族，住黄岛区。 法定代理人：单某2，女，1975年10月15日出生，汉族，系单某1之母，住黄岛区。 委托诉讼代理人：林杜鹃，山东华政律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：葛玉珍，女，1965年2月7日出生，汉族，住胶州市。 委托诉讼代理人：葛玉意，胶州润衡法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：代义存，男，1975年8月16日出生，汉族，现羁押于山东省。 上诉人单某1因与被上诉人葛玉珍、被上诉人代义存案外人执行异议之诉纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2019）鲁0281民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 单某1提出上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判解除葛玉珍对青岛市黄岛区长江路华裕黄金海岸1号楼2603室房屋的查封；2、一、二审诉讼费及相关费用由葛玉珍、代义存承担。事实和理由：一、一审法院认定事实和适用法律错误。涉案房屋属于预售房屋，截至上诉之日都未办理正式不动产登记权属证书。因此，不适用《物权法》第九条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条；二、涉案房屋系代义存与单某2婚姻关系存续期间的夫妻共同财产，单某2与代义存于2008年4月22日协议离婚并在民政局办理了离婚手续，离婚协议约定涉案房屋赠与双方婚生子单某1所有。离婚后，根据离婚协议虽约定涉案房屋贷款由代义存偿还，但由于代义存公司资金链断裂，并于2012年因刑事犯罪被收监于鲁南监狱。因此涉案房屋的银行贷款只能是由单某2偿还。涉案房屋至今仍由单某1及单某2居住使用，物业费、水电费按时缴纳；三、胶州法院作出的（2012）胶民初字第4102号民事调解书关于房屋处置的这项内容在未尽到充分调查涉案房屋产权情况就作出调解书，严重侵犯单某1的利益。根据单某2提供的离婚协议可知，涉案房屋代义存根本无权处分，因此调解书关于涉案房屋处置部分属于无效内容。代义存与单某2的离婚协议合法有效，代义存在离婚协议中将涉案房屋赠与给单某1的行为应视为对自己权利的处分，其行为合法有效。涉案房屋实际产权人应为单某1，葛玉珍无权查封处置单某1所有的涉案房屋；四、涉案房屋系预售房屋，未能办理过户手续不是单某1所造成的。涉案房屋因联建开发商之间的利益分配纠纷至今未能领取房产证。涉案房屋有银行按揭贷款，在未还清贷款之前无法将涉案房屋过户到单某1名下且在离婚协议中对房屋过户时间双方已作约定。 被上诉人葛玉珍答辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 被上诉人代义存未作答辩。 单某1向一审法院提出起诉请求：1、依法撤销（2019）鲁0281执异7号执行裁定书，解除葛玉珍对黄岛区长江路华裕黄金海岸x号楼x室房屋的查封。2、本案诉讼费用由葛玉珍、代义存承担。 一审法院查明事实：单某2与代义存于2002年8月7日登记结婚，育有一子即单某1（曾用名代某）。2008年4月22日，单某2与代义存协议离婚，离婚协议中约定：1.子女安排：代某由单某2抚养。2、财产处理：①夫妻共同财产坐落在黄岛区（现登记在代义存名下）归单某2所有，代义存于2009年7月1日后一周内将房屋过户到单某2名下。2009年7月1日以前的银行按揭贷款由代义存偿还，2009年7月1日以后的银行按揭贷款由单某2偿还。此房屋内的家用电器及家电等相关生活用品设施归单某2所有。②夫妻共同财产坐落在黄岛区（现由代义存名下办的按揭住房）归婚生子代某所有。在2023年4月25日之后一周内由代义存负责将该房过户到代某名下。过户的相关税务由代义存承担。代义存负担2023年4月25日前的所有银行按揭贷款，之后的由双方共同承担。③夫妻共同财产坐落在黄岛区（现登记在单某2名下）归单某2所有。代义存于2008年4月30日前将房产证交还给单某2。此房内所有家用设施归单某2所有。④单某2代义存从杨莉处借款贰拾万元整（￥200000元，年利息为借款本金的20%）代义存用于个人生活，由代义存负责偿还（包括本金和利息），还款日期为2008年6月25日前。⑤单某2将持有的青岛天瑞礼品文化有限公司股份转让给代义存，代义存向单某2支付人民币叁拾万元，于2009年3月25日前支付单某2壹拾伍万元整（￥15万元），2010年3月25日在付款壹拾伍万元整（￥15万元）给单某2。单某2持有的青岛华美瑞禾花卉园艺生态科技有限公司股份转让给代义存，该公司所有贷款、借款与欠款等均与单某2无关，由代义存偿还。股权转让前的“金海长春”“良子足疗”“东山村委”及“萍增强”所欠公司货款归代义存所有，其他归单某2所有。⑥夫妻关系存续期间，以代义存个人名义的借款、银行贷款并没有用于家庭生活，均由代义存自己承担，与单某2无关。⑦夫妻关系存续期间购置的鲁Ｕ×××××小轿车归单某2所有，鲁Ｂ×××××面包车归代义存所有，夫妻再无其它共同债务，若有债务，在谁名下则由谁来承担。 2012年9月5日，葛玉珍与代义存因民间借贷纠纷诉至一审法院，经审查：2010年11月8日，代义存与付晓娣登记结婚。2011年代义存多次向葛玉珍借款，付晓娣在多份借款借据上载明与代义存系夫妻关系，并在共同还款人（担保人）处签名确认。2012年8月15日，代义存及付晓娣、青岛天瑞礼品文化发展有限公司出具对账单一份，明确截止到2012年8月15日，共欠葛玉珍1800000元。2012年11月26日，一审法院作出（2012）胶民初字第4102号民事调解书，葛玉珍与代义存自愿达成协议：“被告代义存、青岛天瑞礼品文化发展有限公司欠原告葛玉珍借款180万元，被告代义存以自有房产一处（位于青岛开发区户）折抵借款80万元，该房产所欠房贷由葛玉珍清偿；余款100万元，由被告代义存、青岛天瑞礼品文化发展有限公司自2012年12月开始于每月的20日前各还10万元，直至付清。”履行期限届满后，因代义存等未按时履行法律义务，案件进入执行程序。一审法院向黄岛区房产局发出协助执行通知书，查封位于黄岛区户房屋，查封时间为2015年9月16日至2018年9月15日。单某1对此提出执行异议，一审法院于2019年1月23日作出（2019）鲁0281执异7号执行裁定书，裁定：“驳回异议人单某1的执行异议申请。” 另查明，2014年2月26日，代义存因犯票据诈骗罪、合同诈骗罪被判处有期徒刑14年，刑期自2013年3月29日起至2027年3月28日止。 单某2与代义存离婚时，涉案房屋的贷款尚未还清，且未办理产权证明。 一审法院认为，单某1就涉案房屋不享有足以排除强制执行的民事权益，理由如下：1、根据《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力。”和《中华人民共和国合同法》第一百八十七条规定“赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。”单某2与代义存离婚协议约定涉案房屋归二人之子单某1所有，是单某2与代义存双方之间对房屋所有权的处分，系二人对单某1的赠与。该处分行为未经产权变更登记并不直接发生物权变动的法律效果，也不具有对抗第三人的法律效力。2、根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记薄判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断”。涉案房屋尚登记在代义存名下，单某1并非涉案房屋的权利人，因此不能对抗一审法院对涉案房屋的执行。3、因涉案房屋的产权未发生变更登记，代义存仍为涉案房屋的产权人，故在代义存对外尚有未履行债务的情况下，葛玉珍作为代义存的债权人要求对代义存名下的财产予以查封符合法律规定。单某1依据单某2和代义存之间的《离婚协议书》对涉案房屋的约定，要求确认对该涉案房屋的所有权并要求解除对涉案房屋的查封于法无据，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零四条、三百零五条、三百一十一条、三百一十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条、二十六条之规定，判决：驳回单某1的诉讼请求。案件受理费100元，由单某1承担。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审一致。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第305条规定：“案外人提起执行异议之诉除符合民事诉讼法第119条规定外还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案”。依据上述规定，案外人所提执行异议的诉讼请求应当与生效的执行依据无关，而从单某1的上诉理由来看，其实际上系对已生效的（2012）胶民初字第4102号民事调解书的内容有异议，该异议不属于执行异议之诉的审查范围。单某1主张其受代义存、单某2的赠与，系涉案房屋的实际所有权人，但涉案房屋在法院查封前并未办理产权登记转移手续，因此不发生物权变动的法律效果，单某1即便居住使用涉案房屋，亦不享有法定的物权期待权。且涉案房屋至今未办理产权登记，仅是登记于代义存名下的财产性权利。故，单某1以此主张对涉案房屋的实际所有权并据此阻却执行，于法无据。 综上所述，单某1的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人单某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 龙 骞 审判员 孙向东 二〇二〇年二月十一日 书记员 孔 怡 书记员 庞连捷