河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫12民终388号上诉人（原审被告）开曼铝业（三门峡）有限公司。住所地三门峡市陕县工业园区。组织机构代码：75070481-6法定代表人李重阳，系公司董事长。委托代理人白雪、李巷苗，河南永兴律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）刘柏良，男，汉族，生于1965年8月21日，住河南省产业集聚区。委托代理人孙海妮，河南长浩律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）柴井丰，男，汉族，生于1971年1月15日，住河南省三门峡市湖滨区。委托代理人王洪周，河南崤山律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人开曼铝业（三门峡）有限公司(以下称开曼铝业)因与被上诉人刘柏良、柴井丰生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服陕州区人民法院（2016）豫1222民初1762号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人开曼铝业委托代理人李巷苗，被上诉人刘柏良及其委托代理人孙海妮，被上诉人柴井丰及其委托代理人王洪周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。开曼铝业上诉请求：撤销原判，改判开曼铝业不承担责任。事实和理由：一、一审认定事实错误，适用法律不当。二、开曼铝业已经尽到了安全监管职责，事故发生时该沉降槽的管理权已经移交至安顺清理部和柴井丰近两个月，开曼铝业作为承揽合同的定做人并无任何过错。三、刘柏良受雇于安顺清理部，应当由安顺清理部承担赔偿责任。开曼铝业与安顺清理部在承揽合同中约定在清理过程中出现事故，全部损失由安顺清理部承担。清理顺序应当是自上而下，但其清理顺序是从下往上，安顺清理部清理行为与槽顶塌陷之间具有法律上的因果关系，应当由柴井丰承担赔偿责任。四、刘柏良及其被扶养人均生活在农村，应当按照农村居民标准计算其伤残赔偿金和被抚养人生活费。刘柏良辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，上诉人的上诉请求依法不能成立，应当驳回，维持原判。一、上诉人和柴井丰对刘柏良的损失均负有责任，应当共同赔偿。二、刘柏良是受雇于柴井丰在为开曼铝业干活时发生的事故，刘柏良是按照侵权之诉起诉的，无论是否是承揽不影响刘柏良权益的受偿。三、开曼铝业和柴井丰之间的免责的约定是内部约定，对刘柏良不发生法律效力。四、刘柏良及其被抚养的家属都属于陕县大营村，已经被划为三门峡工业园区，属于失地农户。且2009年起刘柏良就一直在开曼铝业打工维持生活，故其居住和收入都来源于城镇，应当按照城镇标准计算。柴井丰辩称：一、刘柏良受伤是由于开曼铝业设备塌落造成的，开曼铝业作为设备所有人应当对刘柏良的损失承担赔偿责任。二、开曼铝业没有明确指示清理顺序，安顺清理部的工作没有任何过错。三、刘柏良在工作中因为第三方因素受到损害，其有权向侵权者索赔也有权向雇主索赔。刘柏良提起侵权之诉，开曼铝业没有尽到监管义务应当承担责任。刘柏良向一审法院起诉请求：依法判令二被告赔偿原告伤残赔偿金等各项损失35万元。一审法院认定事实：开曼铝业是公司法人企业。安顺清理部是个体工商户，原登记业主为李艳红，2016年7月4日注销。同日王启林又以原企业名称和地址重新登记注册，柴井丰是前后两个安顺清理部的实际经营者，庭审中并自愿承担安顺清理部的责任。刘柏良系安顺清理部的员工。2015年1月23日，开曼铝业与安顺清理部签订《开曼铝业公司清理作业承包合同》，安顺清理部承包开曼铝业内槽、罐等的清理工作，作业范围为开曼铝业厂区以内。服务承包期限为一年。双方对权利义务、违约责任等均进行约定。并签订安全生产管理协议，约定安顺清理部在作业过程中，发现任何安全隐患和问题，或对开曼铝业提出的安全隐患和问题，及时组织整改。若员工发生事故，必须按有关规定处理，一切经济损失和各项费用由乙方负担。2015年3月份，安顺清理部组织刘柏良等人给被告开曼铝业清理槽罐内的结疤等作业，作业时工作人员先从出料口清理，然后先后清理槽罐底部、槽壁。同年7月12日上午，刘柏良在开曼铝业102沉降槽实施清理槽壁结疤作业时，槽顶及人称小锅顶的设备塌落，致碱水管破裂，碱水将刘柏良烧伤。120救护车将刘柏良送到黄河三门峡医院救治，刘柏良住院57天。经诊断：1、面部、颈部、前胸部、双前臂、双手、双下肢、阴囊碱烧伤，烧伤面积30%；2、全身多处软组织皮肤擦伤。2015年11月25日，经三门峡亿中法医临床司法鉴定所鉴定：原告刘柏良的伤残等级为六级伤残。在原告住院期间，柴井丰支付刘柏良医疗费等66000元。其余损失未支付，原告起诉请求判令二被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等各项损失共计35万元。庭审中，开曼铝业出示中铝山西分公司第二氧化铝厂三车间操作规程和开曼铝业沉降车间生产作业规程证明在沉降槽的清理工作中，应先清理槽顶，然后依次是槽进口、槽壁、槽底、出料口。柴井丰对该证据提出异议，认为上述操作规程是企业内部的操作规程，并非行业操作规程，对安顺清理部没有约束力。关于刘柏良的经济损失：1、医疗费经核查医疗费票据为51100.71元；2、误工费，刘柏良住院57天，参照原被告在庭审中对原告实际工资的诉辩称意见，以90元/天计算为5130元。3、护理费，刘柏良住院57天，按护理人员1人，参照河南省上年度城镇居民人均可支配收入24391.45元/年，经计算应为3808.74元。4、住院伙食补助费，参照河南省公务人员出差补助标准每天30元计算，住院57天为1710元。5、营养费，酌定每天20元住院57天为1140元。6、残疾赔偿金，刘柏良残情评定为六级伤残。参照河南省上年度城镇居民人均可支配收入24391.45元/年，经计算应为243914.5元。7、鉴定费800元。8、被抚养人生活费，刘柏良母亲蔡粉竹，现年69岁，计算11年；刘柏良继父赵小妮，现年70岁，计算10年；刘柏良兄弟三人。参照河南省上年度城镇居民人均消费支出15726.12元/年计算为55041.42元。9、精神抚慰金酌定为20000元。刘柏良上述各项损失共计382645.37元。一审法院认为，开曼铝业以中铝山西分公司的内部操作规程证明是安顺清理部在作业过程中违反操作规程，导致本次事故的发生，刘柏良、被告柴井丰提出异议。该操作规程虽是企业内部操作规程，但是符合客观规律，安顺清理部没有严格操作规程，对事故的发生有过错，应当承担赔偿责任。但没有证据证明沉降槽顶的塌落就是因为安顺清理部违反上述操作规程所致，开曼铝业以该证据证明其对槽顶设备的塌落没有过错，证据不足，不予采信。开曼铝业是致害物件槽顶及“小锅顶”的所有人、管理人，其没有证据证明其对致害物件的坠落没有过错，应当根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条规定承担赔偿责任。安顺清理部承包开曼铝业的102沉降槽清理作业项目，在接受设备时应当充分检查所有设备的安全性，但因疏忽大意没有注意槽顶存在的安全隐患，即雇佣包括刘柏良在内的等人实施清理作业，在作业期间，没有严格操作规程，致使沉降槽顶及“小锅顶”等物塌落，碱水管破裂，刘柏良被碱水烧伤，亦应当承担相应的赔偿责任。事故发生后，开曼铝业和安顺清理部均没有报请有关部门调查事故原因，造成事故原因不明，责任不清，对此被告开曼铝业和被告安顺清理部均有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。因此，对刘柏良的经济损失，开曼铝业、安顺清理部平均承担。现原安顺清理部已注销，柴井丰是安顺清理部的实际业主并自愿承担安顺清理部的责任，刘柏良没有异议，因此由柴井丰承担安顺清理部的赔偿责任。刘柏良户籍性质虽为农业户口，但属失地农户，其伤残赔偿金等应按照城镇居民标准计算。刘柏良按照安顺清理部的指使工作，并无明显过错，不应承担自身的经济损失。刘柏良各项损失共计382645.37元，柴井丰和开曼铝业各承担191322.69元。其中柴井丰已支付刘柏良的66000元，应再赔偿刘柏良各项损失共计125322.69元。关于刘柏良诉讼请求的后续治疗费，因其未提交相关证据证实，不予支持。依据《中华人民共和国侵权法》第十二条、第十六条、第三十五条、第八十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决：一、开曼铝业（三门峡）有限公司在判决生效后十五日内赔偿刘柏良医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、精神抚慰金各项损失共191322.69元。二、柴井丰在判决生效后十五日内赔偿刘柏良医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、精神抚慰金各项损失共125322.69元。三、驳回刘柏良的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，柴井丰承担3275元，开曼铝业（三门峡）有限公司承担3275元。本院二审查明事实与一审查明事实相同。本院认为：刘柏良在清理开曼铝业102沉降槽过程中，槽顶的设备塌落，致碱水管破裂，碱水将刘柏良烧伤，其受伤害情形符合物件脱落、坠落致人损害的特征，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规定作出判决，适用法律正确。在清理沉降槽过程中，开曼铝业作为该沉降槽的所有人和承揽合同的定做人对该沉降槽的安全仍负有监管责任，一审法院判决开曼铝业对刘柏良承担损害赔偿责任并无不当。开曼铝业称其与安顺清理部在承揽合同中约定在清理过程中出现事故，全部损失由安顺清理部承担，但没有证据证明刘柏良的伤情系清理行为所致；开曼铝业称安顺清理部没有按照顺序进行清理导致槽顶的设备塌落，但没有提交证据予以证实。对上述上诉理由本院不予支持。刘柏良及其所抚养家属所在的陕县大营村，已经被划为三门峡工业园区，从2009年起刘柏良就在开曼铝业打工维持生活，其居住和收入都来源于城镇，故应当按照城镇标准计算赔偿数额和生活费，一审判决的计算标准并无不当。综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6550元，由开曼铝业（三门峡）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李福恒审 判 员  杨 琼代理审判员  焦玉兰二〇一七年三月二十六日书 记 员  水漪荷