广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初11067号原告：宁波家进日用品工贸有限公司，住所地浙江省宁波市鄞州区东方商务中心2幢11号（11-10）。统一社会信用代码91330212583953849P。法定代表人：王眺，该公司经理。委托诉讼代理人：陈国利，北京大成（宁波）律师事务所律师。被告：上海毅特纺织有限公司广州分公司，住所地广州市花都区狮岭镇联和村尚勤路90第12层1202房，统一社会信用代码91440114340179844F。负责人：吕胜春，该公司经理。被告：上海毅特纺织有限公司，住所地上海市嘉定区翔江公路1238号，统一社会信用代码91310114768772067A。法定代表人：吕胜春，该公司总经理。两被告的共同委托诉讼代理人：谭智，广东保得利律师事务所律师。两被告的共同委托诉讼代理人：张海圆，广东保得利律师事务所律师。原告宁波家进日用品工贸有限公司（以下简称宁波家进公司）诉被告上海毅特纺织有限公司广州分公司（以下简称上海毅特广州分公司）、上海毅特纺织有限公司（以下简称上海毅特公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年12月30日公开开庭进行审理，原告宁波家进公司的法定代表人王眺及其委托诉讼代理人陈国利，被告上海毅特广州分公司、上海毅特公司的共同委托诉讼代理人谭智、张海圆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宁波家进公司向本院提出诉讼请求：1．被告上海毅特广州分公司支付已收货品货款115520元；2.原告不返回被告被上海毅特纺织有限公司广州分公司定金30000元，并要求被告上海毅特广州分公司继续赔偿原告的直接经济损失61858.5元；3.被告上海毅特公司对上述还款承担连带责任；4.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告与被告上海毅特广州分公司都系贸易公司。双方于2019年3月8日签订《采购订单》一份，甲方盖有“上海毅特纺织有限公司广州分公司”公章。该订单约定被告上海毅特广州分公司向原告订购代码为“21209”的货品4110个箱包，合同总价为390450元。双方还约定付款方式为：“订单签订一周内付定金3万元。大货检验合格付清余款”、“如有争议，协商解决。协商不成交由买方所在地法院解决”。原告为了完成被告上海毅特广州分公司的订单，特与生产方青岛美顺玉斐工艺品有限公司（以下简称“生产方”）签订生产合同，并向生产方交纳了定金91858.5元。后来，由于被告上海毅特广州分公司对样品定型反复修改，致使生产时间一再推迟。2019年4月28日，被告上海毅特广州分公司对第一批货检验合格后向原告做出了“同意出货”的指令。当时，原告曾要求被告上海毅特广州分公司依照合同约定，在付清货款后再发货。但被告上海毅特广州分公司以资金不方便为由，要求延后付款。原告考虑到双方之间长期合作关系，还是在4月28日前共向被告上海毅特广州分公司发送了1216个箱包，共计货款115520元。但被告上海毅特广州分公司收到该批货后，至今没有支付一分钱。之后被告上海毅特广州分公司又于2019年5月4日派人对其余订单货品全部进行了检验，结论为“合格”并做出了“同意出货”的指令。发货前，原告又再次要求被告上海毅特广州分公司根据《采购订单》中的约定付清余款后再发货。但被告上海毅特广州分公司始终拒绝付款，致使该批货物最终未能发货，现仍滞留在生产方。之后，被告上海毅特广州分公司以邮件的方式通知原告取消了剩余订单，单方面解除了合同。由于被告上海毅特广州分公司拒绝付款和单方面解除合同的违约行为，导致原告对生产方也产生了违约。现在生产方除了没收原告的定金91858.5元外，还要求原告支付全部订单的生产费用。即使原告没收被告的定金3万元，目前还是造成了原告损失61858.5元。另查明，被告上海毅特广州分公司是被告上海毅特公司的分公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。为此，为维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼，请人民法院判如所请。被告上海毅特广州分公司、上海毅特公司辩称：不同意原告的诉讼请求，理由如下：1、原告向被告上海毅特广州分公司发送货物数量为1206个箱包，而不是1216个箱包。2、因原告不具备相应的生产能力，无法按双方确认的样品生产，无法按合同约定的期限交付货物而违约，导致被告上海毅特广州分公司的美国客户从货款中扣减违约金38997.5元、被告上海毅特广州分公司因空运多支付运费22289.6元及延期储存支付仓储费2000元、被美国客户取消订单造成被告上海毅特广州分公司可预期利益损失13770.25元及被美国客户索赔103781.28元。前述损失已远远大于原告的货款金额。因原告先违约，双方无法就损失达成一致意见，无法就本案货款达成结算。故本案的货款未结算，金额尚未确定，原告主张的货款115520元不应支持。3、因原告延期交付的先违约行为致使双方无法就货款的支付达成一致，被告上海毅特广州分公司不支付货款的抗辩合理合法，故原告主张不返还定金30000元及赔偿直接经济损失61858.5元缺乏事实和法律依据。原告与案外人青岛美顺玉斐工艺品有限公司（下称青岛公司）之间的关系与本案无关，更与被告无关。退一步来讲，本案因延期交货导致客户取消订单，根据其与青岛公司的合同约定，青岛公司不仅要返还定金，还需承担赔偿原告的违约责任，故原告不向青岛公司公司主张，反而向被告主张有违常理，亦缺乏事实和法律依据。4、为降低损失，被告与美国客户多次协商，同意折扣10%并空运至美国，为此同意于2019年4月28日对第一批货物出货并空运给美国客户。但后来原被告无法就折扣等损失达成一致，导致后来无法出货而被美国客户取消订单，相关的责任在原告方，应由原告承担责任。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2019年3月8日，被告上海毅特广州分公司作为甲方与原告作为乙方签订采购订单，向原告采购一批箱包，数量为4110个，单价为95元，总金额为390450元，合同还对颜色等进行了约定。合同约定的主要内容有：1、交货日期:2019年4月10日。2、具体大货生产和包装要求：详见工作指示单。订单数量已包含船样数量。测试样每款每色一个（不包含在订单）。3、付款方式：订单签订后一周内付定金30000元，大货检验合格后付清余款。4、生产厂商收到定单后三天内回复，否则视为对定单要求无异议。5、乙方任何一项的违约，都应承担不少于定单货值10%的违约金。6、本合同经双方签字，确认后即具有法律效力。如有争议协商解决，协商不成交由买受方所在地法院解决。7、大货生产前乙方需对材料进行无毒测试，甲方将在生产完成后对成品进行测试。8、若经测试未达标，甲方有权退回整批货，收回已付相关款项并要求索赔。9、关于货期，特殊单不得有任何延期，如有延期，乙方需通过各种方式保证货物及时到达指定仓库。10、材料起订量问题需要在下单后一周内提出，超过一周，自行解决。11、特殊订单需在出货前10天提供船样。12、验货标准：成品检验AQL4.0.乙方需完成订单后申请甲方查货。13、甲方按乙方申请查货，乙方未完成订单，甲方将从订单内扣除人民币500元作为查货费用。14、甲方仅安排一次成品检验程序，若因货物质量问题需要复检，需乙方承担每次人民币500元的查验费用。15、甲方按AQL4.0检验标准，若因货物问题需全检，需乙方支付人民币壹元每只的费用，从货款内扣除。合同签订后，被告上海毅特广州分公司于2019年3月14日向原告支付定金30000元。原、被告双方共同确认：货物在2019年5月4日已全部完成生产，并经过被告检测；原告向被告交付货物1216个，其余部分货物未交。2019年5月4日，被告出具对2895个产品的《成品质量检验报告》。针对部分货物未交付的原因，原告陈述：其于2019年5月4日已全部完成了生产，并通过被告方的检测合格，在检测的当天，被告还在报告单上写明同意出货。被告没有在验收合格后付款，后来被告的李经理于2019年4月28日在工厂说能不能先发货，答应在同年4月30日付款，其同意了，就发了1216个货物，之后被告没有付款，其就没有发其余货物了，后来由于被告取消了订单，其余的货款都没发了。被告陈述：由于原告的生产能力不行，无法达到样品的要求。原告在3月12日收到样品，确认按样品生产，但原告一直无法达到样品的要求，到4月4日原告就大货基本完成，我方提出意见后原告通知工厂暂停生产，我方再向客户进行沟通，我方向客户的交货日期已经过了，所以要求原告先按样品制造货物送过来，需要折扣10%，空运过来并承担空运费用。原告不同意，所以导致货物没有交付。原告提交三份《上海毅特编织有限公司（箱包部）成品质量检验报告》（日期分别是4月28日和5月4日），拟证明货物经被告检验合格后同意出货的事实。被告对该证据的真实性无异议，但认为证据的内容证明了原告没有在约定的4月10日前交付货物，存在延期交货的违约行为。原告提交发货单，拟证明其发货的事实。被告对该发货单的真实性无异议，但认为：根据到厂和离厂的时间，原告没有按约定在2点前离场，导致货物无法赶上船期，海运改为空运。经本院核对，该发货单载明：装车57件，到工厂时间12:20，离厂时间16:20。原告提交双方往来邮件，拟证明被告拒绝验货后付款、被告取消剩余订单的事实。被告对邮件的真实性无异议，但对证明内容不认可，其称:对被告回复的内容予以确认，该证据可以证明因为原告延迟交货，双方对货款的结算一直在进行协商，没有对货款的金额达成一致意见。部分货物的取消是由于原告货期严重违反了双方的约定，本案货款的最后结算要在客户将双方的损失确认后方可结算。经核对，原告提交的双方邮件主要内容如下：1、被告上海毅特广州分公司2019年5月4日邮件名为“关于SHI900I单延期交货的处理方案”载明：“1、关于产前样确认，贵司作为接单方，在没有样品给我司已确认的情况下接单，说明贵司具备按照我司样板生产的能力，否则就需要为此负责。（另外，我司4月16日确认产前样是因为贵司在4月4日已经完成大部分珠子的穿绳工作，鉴于大部分生产无法更改，而我们也不能接受大货穿绳的松紧度，无奈之下寄样给客人，希望客人能接受。这中间耽误的时间也理应由贵司承担）。2、关于28日发的货，我司安排的车12点多到厂，经理说了2点必须离场，最后5点多才离场的导致未能赶上原定船期，这也是我司总经理不支付货款的原因。3、请确认贵公司已接受10%折扣，否则我司不予安排QC查货。”原告回复：“此单延误确实因为你方产前样确认不及时。我们一切按照你方指示，下订单之后，你方有自己的样板，寄样当时也耽误了时间，一直没寄过来。后来收到样品，和你方沟通之后，你方同意按照我方的样板做产前样，后来你方又按照自己想法修修改改，我方也多次配合你方打样，后来你方说停止就停止，耽误了大货时间。关于28号的货，本来是出货前付款，你方未能及时安排货款，在我方积极的配合下，自己垫付了钱，你方看到此情况，无动于衷。再者贵司找的车在5点多离场，不能赶到，贵司没有和物流再次确认，是贵司的责任。关于10%折扣，我司没有理由接受，你方可安排QC验货。”被告回复：“余货需于2019年5月5日上午11点之前送至如下地址，我司仓库收到货后会支付余款，如若未及时入仓，请自行安排空运。地址：黄岛区茂山路15号。另外，从青岛至上海的货运费用将会从货款里扣除（约RMB5500.00)。如有疑问，可直接联系我司李经理协商。”原告回复：“出货前付款，用RMB支付货款，货款到账后我们会立刻发货，由于款项不及时导致的延误由贵公司自己承担。地址：黄岛区茂山路15号，对吗？从青岛至上海的货运费RMB5500.00，不懂什么意思。”被告于2019年5月5日回复：“出货前付款是不可能的了。如果你们同意折扣和货到仓库后付款，我们现在可以开始操作流程。（前提是货物按照规定的时间入仓）。”原告同日回复：“验货已经通过，所有的货物都可以准备好了，请看附件。车子我们也叫了，随时可以过来拉。这票订单是验货合格前付款，上次发货你们答应的付款到目前还是没付，这次我们要求收到货款才能发货。”被告回复：“我再最后一次说一下我司的处理方案。1、折扣10%。2、贵司11点前送货到指定仓库，收到货后我司会尽快安排付款。（备注：我司不会派车到贵司工厂提货）。3、如果11点前我司仓库未收到货物，那么这批货将赶不上8号的船，后续请自行空运。现在贵司还有时间操作相关事宜，请珍惜。”原告回复：“1、10%的折扣没有依据。下订单的时候，你们有说按照我们的样式做就可以，后来又要求按照你们的样品来，中途还叫我叫停我们的生产，导致货期的推迟，这些都是贵司的原因。2、按照约定，是验货合格出货前付款的，第一批货你们至今未付，这次出货钱还没到账。因为你们的付款不及时产生的后续问题，请贵司自己来承担。”2、2019年6月26日原告邮件：“关于SHI900I订单，2019年3月8日：签订合同4110个珠子包价值RMB390450元，大货检验合格付清余款。2019年3月14日：支付定金USD4475，折合RMB30000元。2019年3月29日：贵司更改订单颜色和数量分配。2019年4月4日：收到贵司的指令暂停生产。2019年4月16日：收到贵司的指令恢复生产。2019年4月28日：收到贵司的发货指令，先发1216个，另外贵司说4月28日不方便4月30日可以付款，我司本着合同共赢的愿望答应贵司的要求，先发1216个货物，但贵司4月30日未付款。2019年5月4日：贵司验货报告显示，验货合格同意出货，但迟迟未能付款。此票订单价值RMB39045元，只收到定金30000元。4月28日发货1216个价值RMB115520元至今未付，目前库存2894个价值RMB274930元。此票订单贵司已经严重违约，并伤害到我司利益。1、贵司应及时支付已出货货款RMB115520元。2、贵司需要确认库存2894个包(价值RMB274930元）的出货事宜。贵司如再不支付货款或者未能答复，我司将通过法律途径解决，请知悉。”被告上海毅特广州分公司回复：“1、贵司的货期已严重违背双方签订的采购合同。2、已经出运的货物，我司会督促客人给出最终决定后，会和贵司结算相应货款。3、因为货期问题，整张订单已被最终客人取消，所以未出运部分，贵司自行处理。”原告提交双方人员的QQ聊天记录，拟证明：被告方同意暂停止生产、要求原告等客人确认的消息、双方同意恢复生产、被告要求更改货物的颜色和数量的事实。被告提交如下证据：1、美国客户订单；2、美国客户2019年4月24日邮件；3、空运账单及提单；4、请款及扣款发票；5、采购订单及付款凭证；6、原、被告人员的微信聊天记录；7、产前样确认卡及QQ聊天记录；8、2015年5月25日电子邮件信息；9、广东增值税电子发票、兴业银行网上回单、邮件、对账单、借据；10、差旅费发票。被告提交的证据拟证明：与美国客户的订单情况、沟通情况及违约处罚、费用承担等情况。经核对，原告提交的QQ聊天记录内容涉及原告邮件所述内容，被告提交的证据内容涉及被告邮件所涉内容，各方提交的各种证据均用于证明各自邮件所述情况。本院认为，被告上海毅特广州分公司与原告签订采购订单，约定向原告采购一批箱包，原告与被告上海毅特广州分公司存在买卖合同关系。该合同是签约双方真实意思表示，无违反法律和行政法规的强制性规定，依法成立有效，双方均应恪守合同约定。经双方共同确认已交付货物1216个，货物价款为115520元，其余部分货物未交，本院对该事实予以认定。原、被告争议的焦点是被告是否应支付已交付货物的货款115520元及违约问题等。关于已交付货物货款问题。已交1216个货物，根据合同约定的单价，货款价值115520元。合同约定的货物数量为4110个，交货时间是2019年4月10日，但实际于2019年4月28日交付和接收的货物数量是1216个，结合双方人员邮件、QQ沟通意见，签约双方对交货的时间予以了变更。在原告迟延完成货物生产的情况下，被告仍于2019年5月4日对未交付货物进行了验收确认合格，所以不管双方争议是因何原因导致迟延，但此时被告的行为表明仍然同意接收货物，双方达成了继续交付的一致意见。被告以原告违约需扣减违约金、赔偿损失为由拒付货款。但该问题是另一问题，且根据双方的邮件、QQ沟通的情况，双方当时就何方违约各执一词，没有达成一致意见。在双方不能达成共识的情况下，需通过其他途径解决纠纷，不能以此作为拒付货款的理由。所以已交付货物的货款115520元应予支付。但《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”所以原告要求被告上海毅特广州分公司承担支付货款的责任没有法律依据，本案的民事责任应由被告上海毅特公司承担。关于违约问题。原告因故不能在约定的时间内完成生产并交付货物，在此情况下，被告上海毅特广州分公司至2019年5月4日对全部货物均予验收合格，证明双方对交货的时间进行了变更。同时，合同约定大货验收合格付清余款，但原告在上海毅特广州分公司在没有支付货款的情况下，仍然交付了1216个货物，证明双方对交付货款的时间也进行了变更。但根据邮件及QQ沟通的意见来看，双方对其余货物的交付及货款的支付并没有达成一致意见，双方各执一词，导致其余货物及货款没有交付，对此双方均存在过错。买卖合同的主要权利义务是交付货物和支付货款，双方在对上述问题存在争议的情况下，均应先完成主要的权利义务，可将争议事项通过其他途径解决，以避免损失进一步扩大。但双方以自己的行为均不完成主要的合同义务，均存在过错。所以原告以被告上海毅特广州分公司违约为由请求不返还定金30000元并要求赔偿损失61858.5元没有理由和依据，本院不予支持。综上，扣除已付定金30000元，被告上海毅特公司还应支付原告货款85520元，原告超额请求的部分应予驳回；对原告要求赔偿损失61858.5元的请求本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定，判决如下：一、被告上海毅特纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告宁波家进日用品工贸有限公司支付货款85520元；二、驳回原告宁波家进日用品工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4410元，由原告宁波家进日用品工贸有限公司负担2591.38元，被告上海毅特纺织有限公司负担1818.62元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  罗 晔人民陪审员  云南英人民陪审员  邓玉松二〇二〇年二月十一日书 记 员  李芳伟林宝茹