安徽省肥西县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0123民初165号 原告:安徽老乡鸡餐饮有限公司，住所地合肥市蜀山区小庙镇工业聚集区青龙路。统一社会信用代码913401007548775701 法定代表人：束从轩，董事长。 委托代理人：陈明正，公司员工，特别授权。 委托代理人：董昊，公司员工。特别授权。 被告：胡梅，女，汉族，1983年5月10日生，合肥市肥西县。 委托代理人：张伟，安徽国运律师事务所律师。 原告安徽老乡鸡餐饮有限公司（以下至判决主文简称老乡鸡公司）与被告胡梅劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月14日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告老乡鸡公司委托代理人及被告胡梅委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告老乡鸡公司诉请：1、依法判决我司不予支付胡梅工资差额8439.20元、经济补偿金40621.20元、年休假工资8093.11元，共计57153.51元；2、本案的诉讼费由被告全部负担。事实与理由：肥西县劳动争议仲裁委员会作出的（2017）肥劳人仲案字第295号裁决书仲裁裁决错误、缺乏事实与法律依据。我司已足额发放被告工资，并不存在少发、扣发的行为，我司于2015年开始实行工资制度改革，并于下属各餐厅签订了《承保机制协议》，对薪酬制度做了相关约定，被告薪酬根据餐厅营业额的实际完成情况进行发放，取消了固定工资制度，工资存在浮动情况，且各餐厅之间的薪资水平也不一样，被告产后进入另一个餐厅工作，其工资收入根据该餐厅的实际营业额完成情况进行分配，已经足额进行了发放，低于之前餐厅工资的水平属于正常现象，不存在少发和扣发的情形，仲裁委没有查清事实；我司不存在任何违反轻型，无需支付经济补偿金，胡梅入职之初因个人原因导致我司无法为其缴纳社会保险，后在其入职一年后为其缴纳社会保险，我司认为应由被告承担不利责任；我司已经安排被告年休假带薪调休，依法无需支付带薪年休假工资，综上，请求法院依法判维所请。 被告胡梅辩称：我方认为老乡鸡公司陈述与事实严重不符，其诉请无事实及法律依据，恳请法院依法驳回原告的诉请，维持仲裁裁定，并酌情调整经济补偿金和社会保险补缴期间。老乡鸡公司在我生育、产假复职后无故对我降职降薪、违反法律规定，应补足我被少发、扣发的工资，我于2017年5月1日产假结束重新返回工作岗位，公司未与我协商擅自将我调往上派镇水晶城店工作，降低我的职务为副店长并降低了我的工资待遇，协商未果，公司违反了《中华人民共和国妇女权益保障法》；老乡鸡公司没有为我购买社会保险，且未足额支付答辩人劳动报酬，应依法向我支付经济补偿金，我于2008年5月28日在老乡鸡公司上班，公司至2013年1月才购买社会保险，我方多次要求公司补缴，均被推诿，侵害了我方的合法权益，要求解除合同并支付经济补偿金。 原告老乡鸡公司向本院提交证据：劳动仲裁裁决书，证明肥西县劳动仲裁委作出的裁决缺乏法律和事实依据。 被告胡梅向本院提交证据：证据1原告企业基本信息查询单、公司变更登记，证明原告于2012年5月31日单位名称由“合肥市老母鸡餐饮有限责任公司”更名为“安徽老乡鸡餐饮有限公司”；证据2原告系统人员基本信息表、视频，证明原告系统人员基本信息记载被告入职时间为2008年7月1日，胡梅原职务为店长；证据3合肥市社会保险个人参保证明，证明原告于2013年1月才为被告购买社会保险，2008年7月至2012年12月未缴纳社会保险；证据4银行卡流水清单、出生证明、水晶城餐厅2017年5、6、7、8、9月份工资分配明细表，证明我方月平均工资、我方因生育于2016年12月至2017年4月在家休产假并于2017年5月1日返岗、重新上班后原告降低了我方的职位和工资待遇；证据5肥西县（2017）仲裁裁决书，证明仲裁委裁定未支持2008年5月至2011年12月补缴社会保险金的请求造成我方经济补偿金年限折算减少。 本院依法组织上述证据质证。被告胡梅对原告老乡鸡公司证据质证后认为合法性无异议，证明目的有异议。 原告老乡鸡公司对原告胡梅证据质证意见：证据1无异议；证据2有异议，认为系统人员登录账号是掌握在店长处，胡梅有更改系统信息内容的可能性；证据3无异议，证明目的有异议，无法证明胡梅入职的时间及未参保的年限，只能反映我司从2013年缴纳社保；证据4银行流水清单无异议，出生证明无异议，但认为与本案无关，工资分配明细单有异议，无公司财务印章，有单方制作的可能，不认可；证据5真实性无异议，证明目的有异议，我方认可裁决书中关于社保缴纳起始年限及期间的仲裁，但无需支付经济补偿金。 经过举证、质证及庭审查明的情况，本院对原、被告对案件事实无异议的部分予以确认如下：2012年6月19日“合肥肥西老母鸡餐饮有限责任公司”更名为“安徽老乡鸡餐饮有限公司老乡鸡公司”，胡梅系该公司员工，2013年1月，老乡鸡公司为胡梅缴纳社会保险，胡梅于2016年12月1日开始休产假，2017年5月1日产假结束后返回老乡鸡公司（上派水晶城餐厅）上班，2017年9月21日，胡梅离开老乡鸡公司不再上班。本案当事人有争议的焦点如下：1、如何认定胡梅的入职时间。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动工作年限等决定而发生的争议，劳动者应负有举证责任。依据胡梅提交的 经审理查明：2016年3月26日11:40分许，张刚驾驶皖Ｎ×××××号轻型普通货车沿肥西县花岗镇四丰路由西向东方向行驶至处，与沿大黄村村村通水泥路由南向北行驶的倪友山驾驶的无号牌正三轮车（乘坐人：孙增秀）相撞后皖Ｎ×××××号轻型普通货车又撞上路边垃圾池，致倪友山、孙增秀两人受伤、两车、垃圾池受损的事故，事故经交警部门认定张刚负事故的主要责任，倪友山负次要责任，孙增秀无责。倪友山受伤后于当日被送往安徽医科大学第二附属医院住院治疗，2016年4月5日出院，住院10天，支出医药费计28179.68元，另查明，受肥西县道路交通事故损害赔偿纠纷人民调解委员会委托，2016年8月31日安徽同德司法鉴定所出具了被鉴定人倪友山因交通事故构成一处九级伤残、两处十级伤残，误工期以受伤之日至评残前一日止，护理期和营养期均为90日，支出鉴定费2050.00元；再查明：倪友山自2015年元月至事故发生前居住生活在肥西县埠社区。另查明，肇事车辆系张刚所有且在人寿财险投保了交强险和无不计免赔的商业险10万元，事故发生在保险期限内。 上述查明的事实由原、被告身份证复本，被告驾驶证、行驶证，事故认定书，保单，医药费票据，病历，安徽同德、中衡司法鉴定中心鉴定意见书，安徽同德鉴定费票据，肥西县上派镇四十埠社区委员会出具的居住证明予以佐证。 本院认为，自然人的生命健康权受到法律保护，依据交警部门对事故双方的责任认定，本院据此确定张刚与倪友山按照7/3的比例负担事故的合理损失，肇事车辆承保的保险公司理应在保险限额内承担优先支付义务。审理中，人寿财险在举证期限内提出对倪友山伤残等级重新鉴定，依据民事诉讼法相关规定，各当事人享有平等的鉴定请求权、知情参与权，本院据此依法委托到安徽中衡司法鉴定中心进行伤残等级的重新鉴定，该鉴定中心于2017年3月13日出具了被鉴定人倪友山因交通事故构成一处九级伤残、一处十级伤残的鉴定意见书，且各方当事人均未对此重新鉴定意见书提出异议，本院予以确认；对于原告误工期限的核算是否因伤残重新评定而发生变更的问题，本院认为在举证期限内各方当事人对此均未提出异议且在后期组织原告对安徽中衡司法鉴定中心出具的鉴定意见书质证时，倪友山对此亦未提出异议，故本院将依照安徽同德司法鉴定中心出具的以受伤之日（2016年3月26日）至2016年8月30日（评残前一日止）的期间核定倪友山误工期为155天。倪友山因此次事故造成的合理损失核定如下：医药费28179.68元；住院伙食补助费300.00元（30元/天×10天）；营养费2700.00元（30元/天×90天）；护理费10260.00元（参照上年度居民服务业114元/天×90天）；经庭审举证、质证及查明后本院依法核查了肥西县明星装饰工程有限公司的营业执照副本、误工证明及劳动合同，对倪友山事故发生前在建筑行业从事务工的事实予以认定，但因原告未在举证期限内提出工资明细单、纳税凭证证据来佐证其诉求的300元/天的务工收入，本院将参照受诉法院上年度建筑行业48895元/年/人核算，误工费20764.05元（48895÷365天×以受伤之日至评残前一日止155天）；残疾赔偿金113131.20元【26936元/年×21%×20年】；考虑到伤者在事故中受伤致残给其精神和身体上造成了一定的痛苦，但对本起事故发生负有次要责任，精神抚慰金酌定为11200.00元；原告受伤住院治疗期间，其家人往来处理其受伤事宜需支出一定的交通费，交通费酌定为600.00元；鉴定费2050.00元（凭票核算）；施救、停车费570.00元（凭票据核算）；对于原告未在举证期限内提出维修清单及明细来佐证其诉求的3500.00元车损，但考虑到事故中其所骑行的正三轮摩托车确有受损，车辆损失酌定为1500.00元，以上各项损失共计191254.93元（含张刚垫付的13000.00元）。 倪友山与事故中另一名伤者孙增秀向本院出具了肇事车辆投保的交强险赔付限额部分优先用于赔偿倪友山在事故中受损数额，根据当事人意思自治原则，本院予以确认。人寿财险在交强险中赔偿倪友山各项损失共计121500.00元（1万元医疗费+11万伤残赔偿金+1500元车损），在商业险中赔付倪友山各项损失共计40284.43元【（191254.93-121500.00-2050元鉴定费）×70%×85%（扣除15%免赔率）】。张刚赔付倪友山各项损失共计8544.01元【（191254.93-121500.00-2050元鉴定费）×70%×15%+2050元鉴定费×70%】。下剩的损失由原告自行负担。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司六安中心支公司在机动车交通事故强制保险、商业险中赔付原告倪友山各项损失共计161784.43元； 二、被告张刚赔付原告倪友山各项损失共计8544.01元；上述一至二项赔偿款（含张刚垫付的13000.00元）于本判决生效后二十日内一次性履行完毕。 三、驳回原告倪友山在本案的其他诉讼请求。 如未按本生效判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2372.00元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司六安中心支公司负担1365.00元，被告张刚负担697.50元，原告倪友山负担309.50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 陆 静 二〇一七年三月二十八日 书记员 万雅婷 附本案适用的相关法律法规： 《中华人民共和国民法通则》 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养人必要的生活费等费用。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 （三）交通事故的损失由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律的若干解释》 第十七受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十八受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第二十精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害赔的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法规另行规定的除外； 第十一条受害人对损害事实及损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。