河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3932号上诉人(原审原告)：汝州市郎光有羊肉馆，住所地：汝州市朝阳中路，统一社会信用代码：92410482MA40YJML38。经营者：郎光有，男，1967年12月25日出生，汉族，住汝州市。上诉人(原审被告)：汝州新奥燃气有限公司，住所地：汝州市向阳路海天假日酒店8楼，统一社会信用代码：92410482MA3X5GU12B。法定代表人：韩继深，系该公司董事长。委托诉讼代理人：刘云峰，男，1979年3月26日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区，系汝州新奥燃气有限公司工作人员。委托诉讼代理人：张江鸽，河南森合律师事务所律师。上诉人汝州市郎光有羊肉馆(以下简称郎光有羊肉馆）、汝州新奥燃气有限公司（以下简称新奥燃气公司）供用气合同纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初6591号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郎光有羊肉馆的经营者郎光有，上诉人新奥燃气公司的委托诉讼代理人刘云峰、张江鸽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郎光有羊肉馆上诉请求：依法撤销一审判决第二、三项；改判支持其要求新奥燃气公司赔偿损失的诉讼请求。其主要上诉理由及答辩为，一审判决第一项应予维持，改判支持其要求新奥燃气公司赔偿各项损失的诉讼请求。一审中郎光有羊肉馆已经提供了相关证据，足以证明新奥燃气公司无端停气的事实，更提供证据，证明了所遭受的损失。一审法院却以根本不能成立的理由判决每日仅仅支付郎光有羊肉馆3元多的损失实在可笑，与事实不符。本案的停气是故意行为，与最初的双方签订的管道燃气供气协议上约定的“不能按约定期限置换通气”根本就不是一个概念。以此作出判决实属认定事实错误，应予改判。新奥燃气公司的上诉理由不能成立，应予驳回。新奥燃气公司上诉请求：撤销一审判决，裁定中止本案审理；一、二审诉讼费均有郎光有羊肉馆承担。其主要上诉理由及答辩为，一审判决认定新奥燃气公司停止供气是在没有确凿证据的情况下实施的行为，这是十分明显的错误。新奥燃气公司的巡查人员查到了郎光有羊肉馆涉嫌盗窃燃气，并当时就拨打110报案，汝州市公安局经过审查，认为盗窃实施已经发生，并且出具了正式的刑事立案决定书。一审判决新奥燃气公司恢复对郎光有羊肉馆供气，违背了双方在合同中的明确约定。新奥燃气公司和郎光有羊肉馆之间存在一份《管道燃气供应协议》，该协议第七条约定了郎光有羊肉馆在违法用气等情况下，新奥燃气公司有权停止供气，郎光有羊肉馆对这种约定是明知并且接受的。一审法院认定事实错误，违反合同中对双方权利义务的自主约定。郎光有羊肉馆已经被汝州市公安局以涉嫌盗窃燃气刑事立案，根据民事诉讼法的相关规定，本案应当中止审理，以等待刑事案件的最终结果。对郎光有羊肉馆的上诉，法院不应支持。郎光有羊肉馆向一审法院起诉请求：1、依法判令新奥燃气公司接通燃气，保证郎光有羊肉馆正常使用；2、新奥燃气公司赔偿各项损失，其中经营损失每天1333元，自2019年3月18日起至实际接通燃气之日止，截止起诉之日暂为69316元；3、本案诉讼费由新奥燃气公司承担。一审法院认定事实：郎光有羊肉馆于2018年4月17日在汝州市工商行政管理局办理营业执照，该份营业执照显示经营者为郎光有，类型系个体工商户，经营场所位于汝州市朝阳中路，注册日期为2012年4月12日。新奥燃气公司向法庭提供管道燃气供气协议一份，协议内容显示供气方为新奥燃气公司，用气方为汝州市郎记羊肉，协议显示的用气方地址为汝州市朝阳中路21号，联系人是郎光有。协议第七条对双方违约责任有相关的约定，其中约定有“因乙方（即供气方）原因不能按约定期限置换通气，应向甲方（即用气方）支付已收取款项每日万分之三的违约金”的内容。郎光有羊肉馆向法庭提供2019年3月14日新奥燃气公司收费通知单一份，证实截止2019年3月14日郎光有羊肉馆尚结余燃气费10110.74元。2019年3月18日，新奥燃气公司在检查时以郎光有羊肉馆涉嫌盗用其燃气为由，将郎光有羊肉馆正在使用的燃气表拆走，停止对郎光有羊肉馆供燃气，并于当天向汝州市公安局风穴派出所报案，目前案件仍处于侦查阶段。本案在审理过程中，新奥燃气公司辩解其停气时曾给郎光有羊肉馆下发过律师函，郎光有羊肉馆对此不予认可，称新奥燃气公司停气时郎光有羊肉馆没有收到任何通知，律师函是在停气后大约半月左右，郎光有羊肉馆索要赔偿款时发的，其中内容有威胁郎光有羊肉馆的言辞。但郎光有羊肉馆、新奥燃气公司双方对此均未能提供相应证据。对于郎光有羊肉馆要求新奥燃气公司赔偿其自2019年3月18日起至实际接通燃气之日止经营损失每天1333元的问题。郎光有羊肉馆称自2019年3月18日被停气后至2019年7月18日，郎光有羊肉馆一直关门，但郎光有羊肉馆在庭审时明确表示对此主张没有证据证实；郎光有羊肉馆要求每天1333元的损失数额是通过2019年6月4日的完税票，显示2018年7月1日至2019年3月31日郎光有羊肉馆缴纳税款共计17480元，按照税率3％计算出营业额每月8万元，再按照50％的利润计算出每天为1333元。新奥燃气公司对郎光有羊肉馆的该项主张不予认可，其提供录像资料证实郎光有羊肉馆并没有停业，且郎光有羊肉馆的上述计算方法也缺乏相应的事实和法律根据。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案新奥燃气公司向法庭提交的管道燃气供气协议中显示的供气方为新奥燃气公司、用气方为汝州市郎记羊肉，尽管用气方汝州市郎记羊肉与本案郎光有羊肉馆名称不完全相同，但协议中显示的用气方地址是汝州市朝阳中路21号、联系人是郎光有，此表述与郎光有羊肉馆地址为汝州市朝阳中路、经营者系郎光有相符，且新奥燃气公司也未能提供反驳的证据，因此可以认定管道燃气供气协议系本案郎光有羊肉馆、新奥燃气公司双方所签订。双方共同签订的管道燃气供气协议系双方协商一致，自愿订立，并已实际履行，该合同成立有效，双方应自觉履行合同义务。新奥燃气公司作为供气方在没有确凿证据的情况下，仅依据自己的判断，也未按照国家有关规定事先通知用气方即中断供气，新奥燃气公司提交的现有证据不能证实郎光有羊肉馆违约，故对郎光有羊肉馆要求新奥燃气公司为其接通燃气，保证郎光有羊肉馆正常使用的请求应予支持。对郎光有羊肉馆要求新奥燃气公司赔偿其经营损失每天1333元的请求，郎光有羊肉馆向法庭提交的证据不足以证实其主张成立，故对郎光有羊肉馆该项请求不予支持。但双方在管道燃气供气协议中约定有“因乙方（即供气方）原因不能按约定期限置换通气，应向甲方（即用气方）支付已收取款项每日万分之三的违约金”的内容，新奥燃气公司停气时截止2019年3月14日郎光有羊肉馆尚结余燃气费10110.74元，因此新奥燃气公司应按照已收取郎光有羊肉馆燃气费10110.74元的每日万分之三计算，赔偿郎光有羊肉馆损失至接通燃气之日止。综上，郎光有羊肉馆的诉讼理由部分成立，对其合理请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百八十条、第一百八十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、汝州新奥燃气有限公司应在本判决生效后15个工作日内继续履行管道燃气供气协议约定的为汝州市郎光有羊肉馆接通天然气的义务。二、汝州新奥燃气有限公司应自2019年3月18日起，按照已收取汝州市郎光有羊肉馆燃气费10110.74元的每日万分之三计算，赔偿汝州市郎光有羊肉馆经济损失至燃气被接通之日止。三、驳回汝州市郎光有羊肉馆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1533元，由汝州市郎光有羊肉馆及汝州新奥燃气有限公司各负担766.5元。二审查明的事实与一审认定的事实相一致。本院认为，郎光有羊肉馆、新奥燃气公司双方共同签订的管道燃气供气协议系双方协商一致，自愿订立，并已实际履行，该合同成立有效，双方应自觉履行合同义务。2019年3月18日，新奥燃气公司在检查时以郎光有羊肉馆涉嫌盗用其燃气为由，将郎光有羊肉馆正在使用的燃气表拆走，停止对郎光有羊肉馆供燃气，并于当天向汝州市公安局风穴派出所报案，目前案件仍处于侦查阶段。因本案中涉嫌刑事犯罪，已经由汝州市公安局正式立案侦查，在公安机关对刑事案件未处理前，法院先行处理民事纠纷不合适。综上，一审判决处理不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：一、维持汝州市人民法院（2019）豫0482民初6591号民事判决第一、三项，即：一、汝州新奥燃气有限公司应在本判决生效后15个工作日内继续履行管道燃气供气协议约定的为汝州市郎光有羊肉馆接通天然气的义务。三、驳回汝州市郎光有羊肉馆的其他诉讼请求。二、撤销汝州市人民法院（2019）豫0482民初6591号民事判决第二项，即：二、汝州新奥燃气有限公司应自2019年3月18日起，按照已收取汝州市郎光有羊肉馆燃气费10110.74元的每日万分之三计算，赔偿汝州市郎光有羊肉馆经济损失至燃气被接通之日止。一审案件受理费1533元，由汝州市郎光有羊肉馆及汝州新奥燃气有限公司各负担766.5元。二审案件受理费1333元，由汝州市郎光有羊肉馆负担1276元，汝州新奥燃气有限公司负担57元。本判决为终审判决。审判长 张小青审判员王光辉审判员尚少辉二〇二〇年二月十日书记员 陈      梦      圆