山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民终9743号 上诉人(原审被告、反诉原告)：肖岳林，女，1966年5月4日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：张晓宁，山东银启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张永峰，男，1983年9月21日出生，住山西省怀仁县，由青岛同日机械电子有限公司推荐。 被上诉人(原审原告、反诉被告)：厉岩佳，男，1992年11月14日出生，汉族，住山东省日照市岚山区。 委托诉讼代理人：刘瑞，山东海之源律师事务所律师。 被上诉人（原审第三人）：青岛正旭恒信置业营销策划有限公司，住所地青岛市即墨区华山二路577号25号楼110号。 法定代表人：王敏，经理。 上诉人肖岳林因与被上诉人厉岩佳、被上诉人青岛正旭恒信置业营销策划有限公司（以下简称正旭公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2018）鲁0282民初448号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人肖岳林及其委托诉讼代理人张晓宁、张永峰，被上诉人厉岩佳及其委托诉讼代理人刘瑞，被上诉人正旭公司的法定代表人王敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 肖岳林上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回厉岩佳的诉讼请求支持肖岳林的反诉请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由厉岩佳负担。事实和理由：一审判决认定事实错误，程序错误，请求二审法院予以纠正。一、一审对本案究竟是何方违约、厉岩佳是否履行了支付购房款的合同义务等关键事实认定错误。1、肖岳林从未指示或准许正旭公司代收房款。房屋买卖合同约定的很清楚，厉岩佳应当于2017年9月17日将首付款27.5万元支付给甲方肖岳林。在没有肖岳林指示或授权的情况下，厉岩佳向他人即便是中介付款的行为也不能视为履约。一审根据厉岩佳提交的录音认定肖岳林对由正旭公司代收首付款的事实是知情且同意的，该认定错误。从上述录音中可以看出，肖岳林并不知道厉岩佳已支付首付款，更不可能指示或认可厉岩佳将首付款交付给中介正旭公司。从录音中也可以看出，厉岩佳、正旭公司在肖岳林面前一直很强势，他们掌握着本次交易所有的文件、材料原件及信息。肖岳林只希望尽快办完手续拿到房款，所以才在厉岩佳尚未支付首付款的情况下依然配合其办理了贷款手续。一审不准许肖岳林申请对9月3日房屋买卖合同第三条第一款第二项空白处手写部分的形成时间进行鉴定，导致本案关键事实未查清，属于程序错误。该手写内容系正旭公司法定代表人王敏手写添加，且注明代收人为王敏，而该合同其他手写内容由正旭公司代蕊蕊所写。肖岳林申请鉴定的手写内容与该合同其他手写内容并非同一人书写，其中没有肖岳林的签字或捺印，明显不合理。正旭公司代收房款无任何正当理由。2、一审对厉岩佳是否支付27.5万元首付款认定错误。厉岩佳未提交充分有效的证据证明已转账支付27.5万元首付款。3、肖岳林并无必须配合厉岩佳办理贷款手续的义务，不能以此认定肖岳林违约。双方签订房屋买卖合同后，肖岳林即配合厉岩佳办理了贷款手续。厉岩佳主张肖岳林不配合提供死亡证明原件、不配合办理贷款手续构成严重违约，与事实严重不符。《中国建设银行个人贷款审批人意见明细表》漏洞百出，不应被采信。涉案房屋属于肖岳林个人财产，与其亡夫无关，贷款银行执意要求肖岳林提交配偶的死亡证明原件，没有任何事实及法律依据，也不合理。即便该银行因此不予批准房贷，正旭公司也可及时为厉岩佳改换其他银行，厉岩佳、正旭公司未积极采取其他措施避免损失的扩大，其以此主张肖岳林违约，没有事实依据。二、一审判决的本院认为部分与判决内容自相矛盾。一审认定厉岩佳已于2017年9月17日将首付款交给正旭公司，故厉岩佳在支付首付款上不存在违约，且厉岩佳支付的4万元定金中有2万元仍在正旭公司手中，但一审判决第二项却判决厉岩佳支付肖岳林包含首付款及押金在内的645000元，说明一审也认为首付款27.5万元仍在厉岩佳手中，不存在支付给正旭公司的事实。三、一审程序错误。一审不准许肖岳林申请对房屋买卖合同第三条第一款第二项空白处手写部分的形成时间进行鉴定，导致关键事实无法查清，属于程序错误。即便不进行鉴定，也可以通过合同内容认定上述手写内容系事后添加。上述手写内容上的捺印经鉴定并非肖岳林捺印。四、肖岳林与厉岩佳之前的房屋买卖合同已合法解除，肖岳林提起的反诉请求事实清楚、证据充分。五、2019年7月26日，青岛道和时代营销策划有限公司将29.5万元转入一审法院账户，从款项构成来看，应该是27.5万元的首付款及2万元的房屋交接押金。但是按照厉岩佳及正旭公司的陈述，该27.5万元是由厉岩佳通过银行转账的方式支付给正旭公司王敏，为何不由王敏或正旭公司将该29.5万元交到法院，而是由道和公司向一审法院交款？经查询，道和公司于2018年11月14日才成立，晚于双方交易一年多，只能说明厉岩佳根本未向王敏转账27.5万元。请求改判支持肖岳林的上诉请求。 厉岩佳辩称，一、厉岩佳就定金、首付款的支付、网签、贷款等合同行为均遵守双方达成的合意，依约依法无瑕疵履行，无任何违约行为。二、本案房屋买卖应按照定金合同、房屋买卖合同履行，青岛市存量房买卖合同仅为网签程序为之，不应作为履行依据。三、正旭公司代收房款的行为系基于买卖主体合意及肖岳林的指示。四、一审审理程序合法，肖岳林申请鉴定没有意义，增加当事人负担。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 正旭公司辩称，关于青岛道合时代营销策划有限公司向即墨法院转的29万余元，法院要求不能个人向法院转账，实际是我公司向即墨法院转的本案首付款和定金。实际履行的是2017年9月3日签订的合同。一审申请鉴定的字迹是肖岳林所签。手写添加内容的形成时间记不清楚了。请求依法判决。 厉岩佳向一审法院提出诉讼请求：1、判令肖岳林继续履行合同，为原告办理即墨市华山二路577号曼谷阳光27号楼2单元xxx户房屋过户手续；2、判令肖岳林双倍返还定金80000元；3、诉讼费用由肖岳林承担。 肖岳林向一审法院提出反诉请求：1、判令厉岩佳支付肖岳林逾期付款违约金39100元，厉岩佳已支付给肖岳林的定金30000元不予返还；2、判令厉岩佳向肖岳林返还房屋交接押金20000元；3、本案诉讼费用由厉岩佳承担。 一审法院认定事实:2017年9月3日，厉岩佳（乙方）与肖岳林（甲方）签订《定金合同》，内容：乙方厉岩佳自愿购买甲方肖岳林座落于即墨区（楼）2单元401户房屋一处。（房屋所有权证号：201419077），房屋建筑面积85.97平方米。甲乙双方商定该房屋售价人民币665000元整。甲方保证该房屋产权清晰，无产权及债务纠纷；乙方对甲方所售房屋已做充分了解。乙方支付甲方人民币40000元整作为购房定金。 2017年9月3日，原告向正旭公司工作人员代蕊蕊转账40000元，当日代蕊蕊将其中的20000元交给肖岳林，另外的20000元正旭公司留作房屋交接押金，正旭公司工作人员代蕊蕊并为肖岳林出具收条，内容：今收到肖岳林即墨市户房产证一份，房屋交接押金￥20000贰万元整，房屋水电物业交接完毕退还甲方肖岳林。 2017年9月3日，厉岩佳作为购房人（乙方）与肖岳林作为售房人（甲方）通过居间方正旭公司（丙方）签订《房屋买卖合同》，该合同主要约定：第一条、房屋基本情况：即墨区27号楼2单元xxx室，建筑面积为85.97平方米，房屋所有权证号为201419077。第二条、成交价格以及费用支付：甲、乙双方协商后，该房屋的实际成交价格为：人民币陆拾陆万伍仟元（小写：￥665000元），该房屋产权变更时所发生的相关税、费用由乙方承担，（税费标准以产权过户当日国家政策规定为准）。甲、乙、丙三方签订合同当日，甲方需向丙方缴纳中介费：元，（小写：￥元），乙方需向丙方缴纳中介费服务费：陆仟陆佰元（小写6600元）。（合同签订后中介费不予退还）。第三条、付款约定（本条各款均不计利息）一次性付款（）1、甲、乙双方约定在年月日乙方向甲方交纳购房定金人民币元（小写：￥元），当甲方收到房屋定金之时起，不得将房屋转售第三方。（此定金直接转为首付购房款）2、甲、乙双方约定，乙方在2017年9月17日首付款人民币￥275000元给甲方。该条旁边手写字体：2017.9.17.中介代收首付用于贷款审批转账小票凭证。代收：王敏。3、甲、乙双方约定在办理产权过户手续，当日同时乙方向甲方付清所有购房余款人民币元（小写：￥元）。银行按揭贷款（）1、甲、乙双方约定在2017年9月3日乙方向甲方交购房定金人民币肆万元（小写：￥40000元），当甲方收到房屋定金之时起，不得将房屋转售第三方。（此定金直接转为首付购房款）……第四条、相关事宜：……3、甲乙双方对该房屋所发生的水、电、天然气、暖气、卫生费、物业费等的过户手续及相关费用协商如下：甲乙双方约定在甲方收到全款进行房屋验收交接，乙方对房屋及其装饰、设备情况进行查验，查验后签订《物业交割单》作为房屋转移占有的标志，交付之前发生的费用由甲方结清，自交付的次日起，房屋及其配套设施物品损坏或所发生的费用由乙方自行承担。 针对上述《房屋买卖合同》，肖岳林提出如下鉴定申请：1、对房屋买卖合同中“肖岳林”的签字及捺印的真实性进行鉴定；2、对房屋买卖合同第三条中“2017.9.17中介代收首付用于贷款审批转账小票凭证。代收王敏”字样的书写时间与房屋买卖合同中落款处“肖岳林”签字形成时间的先后顺序进行鉴定；3、房屋买卖合同第三条处所按手印与肖岳林的手印是否一致；4、房屋买卖合同第四条“相关事宜”第3项“协商如下：”之后第二行的横线上是否存在原来已手写字迹被消除的情况进行鉴定。一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定。2018年11月26日，西南政法大学司法鉴定中心出具编号为西政司法鉴定中心[2018]鉴字第4994号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、落款日期为“2017年9月3日”、编号为“NO.0001621”、售房人为“肖岳林”、购房人为“厉岩佳”的《房屋买卖合同》原件上落款部位“甲方（签字）”处的“肖岳林”署名字迹是肖岳林书写，同部位的押名指印是肖岳林右手食指指纹捺印形成。2、未对上述《房屋买卖合同》原件上第三条部位“2017.9.17中介代收首付用于贷款审批转账小票凭证。代收：王敏”手写字迹进行形成时间检验。3、上述《房屋买卖合同》原件上第三条金额“275000.00”部位的红色指印不是肖岳林指纹捺印形成。4、上述《房屋买卖合同》原件上第四条“相关事宜”第3款“协商如下”之后第二行横线上未检见手写字迹被消除的痕迹。肖岳林为此支付鉴定费9100元。 2017年9月7日，厉岩佳（乙方）与肖岳林（甲方）签订《青岛市存量房买卖合同》，该合同主要约定：厉岩佳购买肖岳林位于即墨市户房屋。房地产转让价款为680000元，厉岩佳于2017年8月15日前支付定金30000元，于2017年10月1日前支付300000元，于2017年12月1日前支付350000元。厉岩佳未按合同约定期限付款的，每逾期一日，乙方应向甲方支付逾期未付款的0.1%的违约金，合同继续履行。肖岳林于2017年12月1日前腾出该房屋并通知厉岩佳进行验收交接。厉岩佳应在收到通知之日起的5日内对房屋及其装饰、设备情况进行查验。查验后肖岳林将房屋钥匙交付给厉岩佳。肖岳林未按本合同约定期限交付房屋的，每逾期一日，肖岳林应向厉岩佳支付逾期已收款0.1%的违约金，合同继续履行。 2017年9月17日，正旭公司出具《收条》，内容：今收到厉岩佳先生购房首付款￥275000元整，所购房屋为即墨市户，该笔款项由中介代收，用途为银行贷款使用转账小票，首付款证明。王敏在收款人处签名。 厉岩佳提交2017年12月10日的录音光盘：王敏：……咱这个银行贷款，就是交上两个原件，银行贷款就肯定过，这是第一。第二个你们要想换银行的话，十天之内绝对可以通过，也没问题，换了银行就不需要交原件了，不换银行就要交。问题也不算在交不交这个证明上。房价的话你来之前我跟他们沟通过，他们也认为房价确实涨了，你卖了也就这两个月时间也确实亏了，但是合同已经签订了，这是在办理途中，办理贷款也是在途中，临时涨价。我心思事已经办到这样了，我给他们做好工作了，加三万块钱，顺顺利利把事办完。你也不是非得那么较真，要钱的人。……但你再说让他们非得加到五万吧，两口子在家架也打了，跟父母也闹过了，你能不能照顾一下小朋友？肖岳林：这也没办法，钱呢说实在，首付款付了，你们也不跟我说，你们给钱了，我都不知道，你们交钱的时候都不跟我说款已经付了，我问你的时候，我说你跟中介买去吧，完了你说了句啥，你说你又给我打了电话说你没有，你实事求是地说，还有就是说你贷款贷不下来不是因为我。王敏：你要挑中介毛病的话，中介免责，所有的条款之前买房协议都跟你有过公示，任何一个中介都是，你贷款通过了中介负责把款打到你账上去，因为贷款需要做这么一个……肖岳林：问题是贷款通过不通过你当初要跟我说一声已经把首付交了，我自己都不知道。王敏：你签过了合同呀，在贷款通过之前的话，我们没有权利也没有义务通知你。厉岩佳：合同上明明确确地都写了这些。肖岳林：是那个东西写了说给钱，可它这上面说是给了钱办下贷款一并给我钱，所以说前网签的时候我也没关注这个事情，我就跟我自己不知道。厉岩佳：你看你刚才也是了，这个钱是过了贷款之后一块给你，对吧。肖岳林：你们贷不下款也不是因为我…… 2017年12月15日，肖岳林通过彩信方式向厉岩佳发送通知：厉岩佳你2017年9月7日与肖岳林签订的《青岛市存量房买卖合同》，合同编号：346844，到2017年11月30日应全款付清。到2017年12月15日甲方肖岳林实际尚未收到房款。合同规定每逾期一日，乙方应向甲方支付逾期未付款的0.1%的违约金，到2017年12月31日乙方再不付款甲方有权解除合同。请知悉。2017年12月16日，厉岩佳回复彩信：肖岳林同志，根据双方2017年9月7日签订的《青岛市存量房买卖合同》，合同编号：346844，约定你配合我到银行办理贷款手续，然后由我在2017年11月30日之前向你全额支付购房款。因为你故意违约（你说让我加价才配合我办理贷款，这是变更合同，属于违约）我不同意。因为你没有提供相关银行贷款材料，导致我没能按时办理完银行贷款手续，使得我没有在2017年11月30日之前向你全额支付购房款，这一过错完全是由你故意违约行为造成，在此我提示你并通过中介转告你，诚恳的希望你能够严格按照双方签订的购房合同，履行你应尽的义务，配合我按原房价办理银行贷款，并履行房屋买卖合同，将此房屋卖给我，否则我将依法向人民法院提起诉讼，特此通知。 2017年12月16日，肖岳林向厉岩佳发送短信，内容：我的房子现在市价86万元，假如是你我们换位想一想。办理银行抵押的时候我把材料也都提交了。哪家银行不能贷你为什么不换银行呢？不瞒你说我到现在还有不少贷款。也都是提供这些资料贷的。如果你还愿意买我的房子我按现在的市价让你5万元，我们重签合同，继续买卖。如你不同意你可以起诉也可以选择和平解约，我也不会为难你，把我收到的2万元退回。你自己考虑吧。 2018年1月2日，肖岳林向厉岩佳邮寄送达解除合同通知，内容：厉岩佳，2017年9月7日我与你签订了《青岛市存量房买卖合同》，因你未按约定期限支付第一期、第二期购房款，且我已于2017年12月15日已书面通知你付款，但你至今仍未支付，已构成严重违约，现正式通知你，自即日起解除双方签订的《青岛市存量房买卖合同》，同时我将依法追究你的违约责任。该解除合同通知书的主要内容也以短信方式发送给厉岩佳。 一审法院依法向中国建设银行青岛香港中路远洋广场支行调查涉案房屋银行贷款无法发放的原因，银行出具了个人贷款审批人意见明细表，退回原因：重新调查；原因说明：提供死亡证明原件；时间：2017年10月27日。 正旭公司出具证明：厉岩佳购买肖岳林位于即墨曼谷阳光（27号楼2单元xxx户）房屋一处，网签完毕。我方帮助办理剩余房款的贷款手续，我方多次催促出卖方肖岳林提供其丈夫死亡证明原件，出卖方肖岳林因房屋价格上涨而反悔且拒不提供办理贷款所需材料。 另查明，涉案房屋所有权证载明：房地产权利人：肖岳林；房屋坐落：即墨市户；共有情况：单独所有。肖岳林丈夫于2005年病故。 再查明，厉岩佳已将350000元购房款交至一审法院。 一审法院认为，综合厉岩佳、肖岳林庭审陈述及举证质证情况，双方实际履行的是2017年9月3日签订的《房屋买卖合同》，该合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应严格按照合同约定履行各自义务。 本案中，肖岳林主张厉岩佳未在合同约定的期限支付购房款，构成违约，合同已经解除。一审法院认为，厉岩佳、肖岳林双方签订的房屋买卖合同约定房款分三笔支付。1、合同签订当日，支付定金40000元；厉岩佳于合同签订当日向正旭公司工作人员代蕊蕊转账40000元，备注为定金，当日代蕊蕊将其中的20000元以转账方式交给了肖岳林，另外20000元留作房屋交接押金，并由代蕊蕊向肖岳林出具了收条，故厉岩佳在支付定金上不存在违约。2、合同约定2017年9月17日支付首付款，并在旁边手写“2017.9.17中介代收首付用于贷款审批转账小票凭证。代收：王敏”，肖岳林称签订合同时没有该手写内容，对该手写内容不予认可，并申请对形成时间进行鉴定。一审法院认为，根据厉岩佳提交的录音，肖岳林在签订《青岛市存量房买卖合同》时对正旭公司代收首付款的事实是知情的，当时并未提出异议，在办理银行贷款手续时肖岳林亦未就厉岩佳支付首付款问题提出过异议，故一审法院认为肖岳林对正旭公司代收首付款的事实是知情且认可的，肖岳林要求对上述手写内容形成时间进行鉴定的申请一审法院不予准许。厉岩佳已于2017年9月17日将首付款交给了正旭公司，故厉岩佳在支付首付款上不存在违约。3、最后一笔购房款是以银行按揭贷款方式支付，根据中国建设银行出具的材料，银行贷款未能办妥的原因是肖岳林未提交其丈夫死亡证明的原件，正旭公司称曾多次催促肖岳林提交，肖岳林称无法提交死亡证明原件，在厉岩佳提交的录音中，正旭公司称只要换银行，十日内就可以办好贷款，但肖岳林未同意，故一审法院认为银行贷款手续未能办妥的原因是肖岳林不予配合，厉岩佳在银行贷款上不存在违约情形。另外，肖岳林于2017年12月15日通知厉岩佳称到2017年12月31日再不付款肖岳林有权解除合同，在2017年12月16日的短信中肖岳林要求按市价让厉岩佳5万，重签合同，在2018年1月2日邮寄的解除合同通知中肖岳林称已于2017年12月15日书面通知厉岩佳付款，但厉岩佳至今仍未支付，已构成严重违约，现正式通知厉岩佳解除合同，从上述记录中可以看出肖岳林一面催促厉岩佳付款，一面又要求厉岩佳重签合同，明显自相矛盾。据上，厉岩佳在支付购房款问题上不存在违约情形，结合正旭公司的陈述，肖岳林无正当理由拒不配合厉岩佳办理银行贷款手续和房屋过户手续，要求解除合同，构成违约，故肖岳林向厉岩佳邮寄的解除合同通知不能产生解除合同的法律效果，肖岳林的反诉请求无事实及法律依据，一审法院依法不予支持。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中厉岩佳作为守约方要求继续履行合同，协助办理房屋过户手续的诉讼请求，于法有据，一审法院依法予以支持。房屋过户后，厉岩佳应当将剩余购房款及押金共计645000元（665000元-20000元）支付给肖岳林。关于厉岩佳要求肖岳林双倍返还定金的诉讼请求，双倍返还定金是在合同不能履行的情形下，守约方是交付定金的一方时，可以向违约方主张的权利，厉岩佳要求继续履行合同，故厉岩佳要求肖岳林双倍返还定金80000元的诉讼请求，一审法院依法不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，一审判决：一、肖岳林继续履行于2017年9月3日与厉岩佳签订的《房屋买卖合同》，于判决生效之日起二十日内协助厉岩佳办理位于即墨市户（权证号：即房地权市字第××号）房屋过户手续；二、厉岩佳于判决生效之日起二十日支付肖岳林剩余购房款及押金共计645000元；三、驳回厉岩佳的其他诉讼请求；四、驳回肖岳林的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。案件受理费11250元，由厉岩佳负担800元，肖岳林负担10450元；反诉费1014元，由肖岳林负担；保全费1020元，由肖岳林负担。 本院二审期间，肖岳林提交青岛道合时代营销策划有限公司查询打印件一份，证明：该公司成立于2018年10月14日，是在本案一审中才成立，厉岩佳并未向王敏转账27.5万元。厉岩佳质证称，该打印件的真实性应由正旭公司予以确认。正旭公司质证称，对该证据的真实性无异议，法院要求不能个人向法院转账，实际是我公司向即墨法院转的本案首付款和定金。本院审查认为，该证据不影响本案定性处理，本院不予评判。 厉岩佳提交证据一、电子银行转账汇款凭证一份，证明：2017年9月17日厉岩佳按照双方的约定将28万元的首付款转账至正旭公司，收款人为正旭公司的职员代蕊蕊。提交证据二、支付宝余额转账凭证（手机截图打印件），证明：2017年9月3日也就是定金合同及房屋买卖合同签订时，厉岩佳从支付宝余额中将合同约定的定金4万元转给正旭公司的职员代蕊蕊。肖岳林质证称，证据一在2019年3月22日一审开庭时就要求厉岩佳在5日内提交相关凭证，但到一审判决结束厉岩佳也未提交相关凭证，该证据已超过举证期间。对证据一的真实性及证明事项均有异议。根据一审庭审笔录中的记载和当事人的陈述，厉岩佳和正旭公司都明确表示首付款是27.5万元，由厉岩佳转账给王敏，但现在厉岩佳所提交的证据数额和收款人都与其一审的陈述不符，因此该证据不能证明系厉岩佳支付了首付款，而且肖岳林也没有授权正旭公司代收首付款。后，肖岳林提交书面补充质证意见称，经肖岳林及其代理律师向日照银行股份有限公司青岛即墨支行核实，并经查询该回款单上的查询验证码，显示的查询结果与厉岩佳提交的电子银行转账汇款单中记载的账号、户名、对方账号、交易金额、交易日期等信息均不一致，该证据系伪造。对证据二的真实性无异议，但肖岳林只收到了2万元定金。正旭公司质证称，对该两份证据的真实性无异议，肖岳林本人收到2万元定金，28万元中有27.5万元是首付款，5000元是居间信息服务费。本院审查认为，上述证据与本院调取的厉岩佳2017年9月17日的个人活期存款账户交易明细能够相互印证，本院予以采信。 经本院审理查明，二审中，厉岩佳向本院提交书面调取证据申请，申请本院到日照银行青岛即墨支行调取厉岩佳2017年9月17日的账户交易明细。本院依法委托一审法院到日照银行股份有限公司青岛即墨支行进行了调查，该行出具加盖其业务专用章的个人活期存款账户交易明细一份。该交易明细显示，账户名称：厉岩佳，账（卡）号：6230771080001818281,序号00062017/9/17手机银行借280000转账支取房子首付加贷款交易对手信息：622908523305520616代蕊蕊。经本院核对，该交易明细记载的信息与厉岩佳提交的电子银行转账汇款记载的付款人名称、付款银行、收款人名称、收款人账号等信息相符。肖岳林质证称，对该证据的真实性及证明内容均有异议，该证据不能证明厉岩佳已向肖岳林履行了支付首付款的义务，合同约定首付款应为27.5万元，但厉岩佳转账28万元，正旭公司解释称多出的5000元系居间服务费，但根据合同约定中介费为6600元，正旭公司解释称给厉岩佳减免了部分中介费，但为何要减免，减免的依据是什么，其均不能作出合理解释。该28万元的转账备注为房子首付加贷款，但未说明是哪套房子；既然厉岩佳转账28万元是首付款加中介费，那么备注应该是首付款加中介费为何是房子首付加贷款。转账用途不对。厉岩佳质证称，对该证据的真实性无异议、合法性、关联性均无异议，该证据能够证实厉岩佳提交的电子银行转账记录的真实性，厉岩佳已经将首付购房款275000元及居间服务等费用共计280000元于2017年9月17日转账支付，由代蕊蕊收取。正旭公司质证称，对该证据的真实性无异议，厉岩佳确实于2017年9月17日将首付购房款275000元同居间服务等费用共280000元转账支付完毕。 肖岳林向本院提交调查取证申请书，申请本院向中国建设银行香港中路远洋广场支行调取该行二手房贷款审批所需要提交的材料标准及“韩子怡”的工作职责、在职证明或通知该行负责人、《中国建设银行个人贷款审批人意见明细表》制作人、韩子怡出庭作证接受肖岳林质询。本院审查认为，肖岳林申请本院调取的证据不影响本案定性处理，没有调取相关证据或者通知相关人员出庭的必要，故本院不予准许。本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，厉岩佳与肖岳林于2017年9月3日签订的定金合同，厉岩佳、肖岳林及正旭公司于同日签订的房屋买卖合同，均不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应严格履行各自的合同义务。综合各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：涉案房屋买卖合同未继续履行的原因应如何认定。厉岩佳提交的电子银行转账汇款凭证、支付宝转账凭证打印件、正旭公司出具的收条及证明、厉岩佳与肖岳林、正旭公司法定代表人王敏的对话录音等证据，再结合本院依据厉岩佳申请调取的厉岩佳2017年9月17日的个人活期存款账户交易明细以及正旭公司的陈述，形成较为完整的证据链，可以证明上述合同签订后，厉岩佳履行了合同约定的支付首付款的合同义务。肖岳林之后与厉岩佳签订青岛市存量房买卖合同，并配合厉岩佳办理了除提供死亡证明原件之外的其他贷款手续，其与厉岩佳签订的涉案合同已部分实际履行，肖岳林也以其实际行为表示对2017年9月3日双方签订的房屋买卖合同相关约定的认可。肖岳林对厉岩佳提交的对话录音的真实性无异议，通过该录音资料可以看出，厉岩佳、中介正旭公司当时并未将厉岩佳已将首付款27.5万元转账给中介正旭公司一事及时告知肖岳林，但从之后各方沟通、交涉的情况看，在肖岳林知道厉岩佳已向正旭公司转账支付首付款后，并未对此继续深究并以此主张厉岩佳构成违约并要求解除涉案合同；各方就贷款所需材料问题进行了沟通，正旭公司法定代表人王敏提出已做好厉岩佳工作让厉岩佳加3万元及代肖岳林交上中介费以顺利完成涉案房屋交易，肖岳林指出厉岩佳不能贷款的原因并非肖岳林个人原因造成，其提出不想卖房子了；经厉岩佳、正旭公司多次交涉，肖岳林明确提出不再出售涉案房屋，加价3万元不可能，加价10万元也不卖给厉岩佳；在厉岩佳一方询问加多少钱后，肖岳林称至少要10万元就配合办理过户，把房子卖了；在遭到拒绝后，肖岳林称决定不卖房子了。从上述录音内容可以看出，厉岩佳按照合同约定向中介正旭公司转账支付27.5万元首付款后，厉岩佳、正旭公司均未将该事实及时告知肖岳林，厉岩佳在履行涉案合同中存在一定瑕疵，但从之后各方交涉、沟通的内容看，肖岳林并未依据该事实主张厉岩佳构成违约并要求解除涉案合同，厉岩佳一方提出增加3万元以达成涉案房屋交易，但肖岳林未同意，肖岳林提出至少增加10万元才同意继续履行合同并配合过户，但未获得厉岩佳同意。之后，肖岳林向厉岩佳发送短信称，涉案房屋现在市价86万元，如果厉岩佳还愿意买房子其同意按现在的市价让5万元，重签合同、继续买卖，如果厉岩佳不同意可以起诉也可以选择和平解约，其退回2万元。从上述事实可以看出，双方因肖岳林单方提出涨价而产生分歧，导致涉案房屋买卖合同未继续履行，违约责任在肖岳林，而非厉岩佳，肖岳林主张厉岩佳构成违约，依据不足，本院对其反诉请求不予支持。厉岩佳及中介正旭公司已将涉案房屋剩余购房款交纳至一审法院（至于正旭公司以哪个单位的名义向一审法院交纳案款，不影响本案定性处理），已履行主要合同义务，厉岩佳要求继续履行涉案房屋买卖合同，符合法律规定，一审据此判令肖岳林继续履行双方于2017年9月3日签订的房屋买卖合同、由肖岳林配合厉岩佳办理房屋过户手续、厉岩佳支付肖岳林剩余购房款及押金645000元，并无不当，本院予以确认。肖岳林主张厉岩佳未履行支付首付款的合同义务，构成违约，证据不足，本院不予支持。 关于一审程序是否错误问题。本院认为，涉案合同未继续履行的根本原因系肖岳林单方提出涨价违约所致，双方于2017年9月3日签订的房屋买卖合同第三条第一款第二项空白处关于中介代收首付等手写部分内容的形成时间不影响本案定性处理，故一审法院对肖岳林关于对上述手写内容形成时间进行鉴定的申请不予准许并无不当，一审审理程序符合法律规定，本院予以确认。 综上所述，肖岳林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12264元，由上诉人肖岳林负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 琦 审判员 安太欣 审判员 齐 新 二〇二〇年二月五日 法官助理 于遨洋 书记员王冉冉 书记员于国英