安徽省芜湖市鸠江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0207民初351号 原告：谢勇，男，1966年12月11日出生，汉族，住河北省邯郸市复兴区。 委托诉讼代理人：黄书平，安徽安江律师事务所律师。 委托诉讼代理人：强华明，安徽安江律师事务所律师。 被告：谢应奎，男，1970年11月27日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。 委托诉讼代理人：谢维平（被告弟弟），男，1975年10月25日出生，汉族，住重庆市开县。 被告：太平财产保险有限公司十堰中心支公司，住所地湖北省十堰市张湾区公园路11号，统一社会信用代码914203007707946526。 负责人：林江，公司总经理。 委托诉讼代理人：古元庆，男，公司员工。 原告谢勇与被告谢应奎、被告太平财产保险有限公司十堰中心支公司（以下简称太平财险十堰支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢勇的委托诉讼代理人强华明，被告谢应奎的委托诉讼代理人谢维平、被告太平财险十堰支公司的委托诉讼代理人古元庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢勇向本院提出诉讼请求：1、两被告赔偿原告损失168487.81元，其中保险公司在保险限额内先行赔偿，不足部分由被告谢应奎承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险限额内优先赔偿；2、诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2016年7月3日，被告谢应奎驾驶鄂Ｃ×××××号小型越野客车行至路段掉头时，与申建驾驶的属刘正琳所有的冀Ｄ×××××号轻型普通货车发生碰撞，致冀Ｄ×××××车辆乘坐人原告、席卫超受伤及两车受损。原告受伤后即被送往医院住院治疗，伤情稳定后，经安徽广济司法鉴定所鉴定，构成十级伤残，二次手术费8000元，休息期240日，护理期90日，营养期90日，二次手术休息期30日，护理期15日，营养期15日。另查，肇事车辆为被告谢应奎所有，且在第二被告处投保了相关保险，事故发生在保险期间内。因原告索赔未果，遂诉至法院。 谢应奎辩称：1、原告的损失应先由保险公司赔偿；2、被告未垫付医疗费用。 太平财险十堰支公司辩称：1、对事故发生及责任认定无异议；2、事故车辆鄂Ｃ×××××号小型越野客车在保险公司投保了交强险和30万不计免赔商业第三者责任险，事故发生在保险期间；3、根据保险条款的约定，保险公司不承担非医保用药；4、保险公司不承担诉讼费、鉴定费等间接损失；5、原告部分诉请过高且不合理，部分赔偿项目无事实和法律依据。 谢勇为支持其主张，向本院提供了以下证据： 一、原告身份证复印件1份，证明原告诉讼主体适格； 二、道路交通事故认定书原件1份，证明事故发生经过，该起事故经交警部门认定，被告谢应奎负全部责任，原告无责任； 三、谢应奎驾驶证、鄂Ｃ×××××号小型越野客车行驶证及机动车交通事故责任强制保险单复印件各1份，证明被告谢应奎具有驾驶资格，系鄂Ｃ×××××号小型越野客车所有人，该车辆在被告保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间； 四、芜湖市第一人民医院出院小结、门诊病历、诊疗证明原件各１份、门诊收费票据原件5张、住院收费票据原件2张，芜湖仁和医院医药费发票原件1张，邯郸市第一医院门诊收费票据原件2张、邯郸市中医院门诊收费票据原件6张、中煤一公司岭北职工医院门诊收费票据原件1张、百家办光华苑社区卫生服务站门诊收据原件1张以及邯郸市康业怀仁医药连锁有限公司发票原件2张，证明1、原告伤情及治疗情况，2、出院医嘱“休养3个月，加强营养”，3、花费医疗费用30175.81元； 五、安徽广济司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票原件各1份，证明1、原告经鉴定构成十级伤残，被给予伤后休息期240日，护理期90日，营养期90日，二次手术休息期30日，护理期15日，营养期15日，后续取内固定治疗费用为8000元，2、原告鉴定费用2400元； 六、工商银行芜湖裕溪口支行银行借记卡账户明细清单1份，证明原告因交通事故产生误工损失，标准为178元／天； 七、火车票及出租车发票原件若干，证明原告产生交通费损失2700元； 八、原告户口本复印件1份，证明原告系城镇居民，其赔偿标准应参照城镇标准计算。 对谢勇提供的证据，太平财险十堰支公司发表质证意见如下： 一、对证据一、二无异议； 二、对证据三，对驾驶证、保险单无异议，机动车行驶证有异议，其反映车辆检验有效期至2015年3月，事故发生时，机动车行驶证已过期； 三、对证据四，出院记录、门诊病历真实性无异议，非芜湖地区医疗机构的医疗费发票无病历佐证，原告骨科会诊费发票需明确会诊情况； 四、对证据五，有异议，对鉴定意见书，1、该鉴定系原告单方委托，鉴定流程不合法，2、原告内固定在位必将影响关节活动功能，鉴定时机不成熟，对其伤残等级不予认可，3、鉴定意见中休息期评定过长；对鉴定费发票，该鉴定为原告单方委托，对其费用不认可； 五、对证据六，银行流水内容无法辨识，真实性有异议； 六、对证据七，本起事故发生在芜湖，原告主要在芜湖住院治疗，对其为回家探亲或办理其他事宜产生的交通费用，保险公司不予认可； 七、对证据八，该证据未反映出原告为城镇户口。 谢应奎的质证意见同太平财险十堰支公司。 谢应奎为支持其主张，向本院提供了以下证据： 一、太平财产保险有限公司机动车综合商业保险保险单及机动车交通事故责任强制保险单复印件各1份，证明鄂Ｃ×××××号小型越野客车投保情况； 二、皖Ｃ×××××号小型越野客车行驶证复印件1份，证明肇事车辆年检有效期至2017年3月。 对谢应奎提供的证据，原告、太平财险十堰支公司均表示无异议。 太平财险十堰支公司为支持其主张，向本院提供了机动车保险单出险抄件，证明保险公司按照国家基本医疗保险标准核定医疗费用。 对太平财险十堰支公司提供的证据，原告认为该份证据达不到证明目的。 对太平财险十堰支公司提供的证据，谢应奎表示无异议。 对于当事人各自提供的、对方当事人无异议或放弃质证的证据，本院经审查均予采信；对于当事人有异议的证据，本院认证如下： 一、对谢勇提供的证据三中的机动车行驶证，结合谢应奎提供的证据二，可知皖Ｃ×××××号小型越野客车年检有效期至2017年3月，且太平财险十堰支公司对此予以认可，故肇事车辆行驶证在事故发生时处在有效的检验期间，本院对其证明力予以确认； 二、对谢勇提供的证据四，对该组证据中，被告无异议或放弃质证的证据，本院经审查均予采信，对其中邯郸市第一医院门诊收费票据2张、邯郸市中医院门诊收费票据6张及中煤一公司岭北职工医院门诊收费票据1张，本院认为上述票据虽未无病历佐证，但其收费项目多是“肱骨正侧位、数字化摄影、治疗骨伤”等，与原告交通事故致伤部位及芜湖市第一人民医院伤情诊断相吻合，故上述票据与本起交通事故具有因果关系，对其证明力，本院予以确认；对芜湖市第一人民医院于2016年11月22日出具票号0013603468，金额100元的门诊收费票据，被告认为该票据未能反映出原告会诊情况，本院认为结合原告当日的就诊病历及就诊区域（骨科门诊），可推断该笔费用系对其骨伤进行诊察的治疗费，对该票据的证明力，本院予以确认；关于百家办光华苑社区卫生服务站门诊收据原件1张以及邯郸市康业怀仁医药连锁有限公司发票原件2张，本院认为三张票据无病历佐证，且不能反映具体药品名称，无法证明与本起交通事故具有因果关系，故对其证明力，本院不予确认； 三、对谢勇提供的证据五，关于鉴定意见书，被告认为，1、该鉴定系原告单方委托，鉴定流程违法，2、原告内固定未取出，鉴定时机不成熟，对伤残等级不予认可，3、鉴定意见书中评定休息期过长。本院认为，1、关于鉴定流程的问题，该司法鉴定意见书虽系原告单方委托安徽广济司法鉴定所出具，但该鉴定所系具有鉴定资质的鉴定机构，被告虽对鉴定流程有异议，但并未提供证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形，且未提出重新鉴定申请，对其质证意见，本院不予采纳，2、关于鉴定时机的问题，本院认为对鉴定时机的把握、内固定的在位是否对伤残等级的影响，鉴定机构均有其相应的标准和要求，保险公司虽对此有异议，但并未提供证据证明，对其质证意见，本院不予采纳，3、关于鉴定意见书中休息期的问题，本院认为，原告因伤致残持续误工，其误工时间最长可计算至定残日前一天（2016年11月29日），故本院认定原告误工期为149天；综上，对原告鉴定意见中关于伤残等级、营养期、护理期及二次手术费用的鉴定意见，本院予以采纳，对鉴定意见中该部分内容的证明力，本院予以确认；关于鉴定费发票，本院认为该费用系原告为确定其损失所支出的必要的费用，对其证明力，本院予以确认； 四、对谢勇提供的证据六，该份银行明细清单由工商银行芜湖裕溪口支行加盖印章予以确认，故本院对其真实性予以确认；本院庭后核实，原告系中铁三局集团有限公司桥隧工程分公司员工，现在中铁三局商合杭铁路站前十五标项目经理部桥梁二分部上班，事故发生前半年其月平均工资6300元，在家休养期间每月发放工资970元，本院认为结合原告提供的银行明细清单及本院庭后核实情况，足以证明原告因本起交通事故导致收入减少，故该份证据具备真实性、合法性，与本案具有关联性，对其证明力，本院予以确认； 五、对谢勇提供的证据七，原告因交通事故致伤治疗必然产生交通费用，本院将综合考虑原告伤情、就医地点及次数，对其产生的交通费用进行酌定； 六、对谢勇提供的证据八，该证据反映被告自2014年1月10日将户口迁至河北省邯郸市复兴区岭南路209号12号楼1单元701室，本院认为原告的户籍地应系市辖区范围，且其自2014年1月10日迁至此地，至今已满一年以上，故事故发生前，原告应系城镇居民，其赔偿应参照城镇居民标准，综上，该份证据具备真实性、合法性，与本案具有关联性，对其证明力，本院予以确认； 七、对太平财险十堰支公司提供的出险单抄件，本院认为出险单中关于人伤赔偿标准中“非医保用药不赔”的特别约定系免责条款，被告未提供证据证明其就该免责条款对投保人尽到提示和明确说明的义务，故该条款不产生效力，该证据达不到被告的证明目的，对其证明力，本院不予确认。 根据上述当事人的陈述以及对当事人所提供证据的认定，本院查明本案的事实如下：2016年7月3日9时25分，被告谢应奎驾驶鄂Ｃ×××××号小型越野客车行驶至路段掉头时，其车辆右侧后车门等处与申建驾驶的刘正琳所有的冀Ｄ×××××号轻型普通货车左侧前端发生碰撞，致冀Ｄ×××××号轻型普通货车乘坐人谢勇、席卫超受伤及两车不同程度损坏。该起交通事故经交警部门认定，被告谢应奎负事故全部责任，申建、谢勇、席卫超无责任。同日，原告被送往芜湖市第一人民医院住院治疗，诊断为：右肱骨干骨折、2型糖尿病，原告于2016年7月21日出院，共住院18天，出院医嘱：1、回家休养3月，3月后复查，糖尿病饮食，监测血糖，适当加强营养；2、患肢避免过多负重，注意保暖，加强右肩肘关节功能锻炼；3、门诊定期复查。后原告于2016年12月30日再次前往芜湖市第一人民医院康复医学科住院，2017年1月4日出院，共住院5天。经安徽广济司法鉴定所鉴定，原告因道路交通事故致右肱骨干骨折，行手术治疗，现遗有右上肢丧失功能达10%以上，伤残等级评定为十级，后续取内固定医疗费用8000元，自受伤之日起酌情给予其休息期240日、护理期90日、营养期90日，二次手术拆除内固定物时，酌情给予其休息期30日、护理期15日、营养期15日。因原告索赔未果，遂诉至本院。 另查明：事故车辆鄂Ｃ×××××号小型越野客车所有人为谢应奎，事故车辆在太平财险十堰支公司投保了交强险、30万元不计免赔商业第三者责任险，保险期限均自2016年3月13日0时起至2017年3月12日24时止，事故发生在保险期间。 再查明：事发前，原告系中铁三局集团有限公司桥隧工程分公司职工，在中铁三局商合杭铁路站前十五标项目经理部桥梁二分部工作，2015年12月-2016年6月，月平均工资6300元，因交通事故致伤在家休养期间月工资970元。 本院认为：被告谢应奎因违反交通法规造成交通事故，并负事故的全部责任，其有义务按照事故责任承担相应的侵权责任。由于事故车辆鄂Ｃ×××××号小型越野客车已在被告太平财险十堰支公司投保了交强险及商业第三者责任险，故对被告谢应奎给原告造成的损害，应由被告太平财险十堰支公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分由被告太平财险十堰支公司根据被告谢应奎所负的事故责任在商业三者险限额内承担赔偿责任，仍有不足的，应由被告谢应奎依法承担赔偿责任。 原告谢勇主张本起损害后果： 1、医疗费30175.81元，本院依票核定原告医疗费票据总金额为30184.81元，其中邯郸市中医院于2016年10月14日开具的票号为039491496号，金额为9元的票据两张，系同一票据的存根联、收据联，该费用存在重复计算，应扣除9元，与本案无关联的家办光华苑社区卫生服务站门诊收据原件1张以及邯郸市康业怀仁医药连锁有限公司发票原件2张，金额共计807.6元，应予扣除，另剩余医疗费29368.21元事实有据，且符合法律规定，对该部分医疗费，本院予以支持。关于太平财险十堰支公司扣除15%的非医保用药及原告治疗自身疾病的费用的主张，本院认为，1、关于非医保用药问题，在交通事故中，保险公司赔付的医疗费，应当以医院是否以受害人的生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用来衡定。在医疗过程中，以保护受害人的利益为目的所发生合理的、必要的费用，都应当属于保险公司赔付医疗费的范围，本案中，太平财险十堰支公司未举证证明该非医保费用系不合理、不必要的费用，也未申请对非医保用药范围进行鉴定，故对其抗辩意见，本院不予采纳；2、关于原告治疗自身疾病的费用问题，被告未举证证明原告存在不合理的治疗费用，且未向本院申请鉴定，故被告的主张，无事实依据，本院不予支持。 2、后续治疗费8000元，谢应奎及太平财险十堰支公司均予认可，故对该项主张，本院予以支持。 3、误工费48060元（270天×178元/天），本院认为原告事发前系中铁三局桥隧工程分公司员工，2015年12月-2016年6月份月平均工资为6300元，在家休养期间月工资为970元，因交通事故产生误工损失为每月5330元，故其误工费应为177.67元/天；关于误工期限，太平财险十堰支公司认为医嘱建休3个月，住院18天，误工期限应为108天，本院认为，原告因伤持续误工，其误工期可以计算至定残日前一天（2016年11月30日），共149天，综上，本院支持原告误工费损失26472.83元（149天×177.67元/天），超出部分，本院不予支持。 4、营养费3150元（105天×30元/天）、住院伙食补助费540元（18天×30元/天），计算时间正确，赔偿标准不违反法律规定，对其主张，本院支持；保险公司认为原告患有糖尿病，根据医嘱，需加强营养，主张营养费由原、被告各负担一半，本院认为，芜湖市第一人民医院出院医嘱中虽记载“休养3月，糖尿病饮食，监测血糖，适当加强营养”，但并无证据证明该医嘱中“加强营养”系针对原告自身疾病，且司法鉴定意见书针对其伤情明确给予其必要的营养期，综上，保险公司的抗辩意见，于法无据，本院不予采纳。 5、护理费12600元（105天×120元/天），本院认为其主张计算时间正确，但护理费标准应参照2015年安徽省居民服务业日平均工资114.2元/天计算，综上，本院支持原告护理费11991元（105天×114.2元/天），超出部分，本院不予支持。 5、鉴定费2400元，是原告为确定损失，维护合法权益所支付的必要、合理费用，本院予以支持。 6、残疾赔偿金53872元[26936元/年×20年×10%],本案中，原告住所地系市辖区范围，且自2013年12月20日至今在中铁三局桥隧工程分公司工作，在城镇具有相对固定的工作和收入，故其残疾赔偿金应参照城镇居民赔偿标准，综上，原告主张的残疾赔偿金时间计算正确，赔偿标准、赔偿指数符合法律规定，对其主张，本院支持。 7、精神损害抚慰金7000元，结合原告的伤残等级（十级）、双方的过错程度（谢应奎负事故全部责任）及当地的生活水平，本院酌定5000元，原告主张精神抚慰金在交强险限额内优先赔付，其主张符合法律规定，本院予以支持。 8、交通费2700元，本院依票核定交通费发票总金额2504.4元，结合原告就诊的地点、伤情、次数，本院酌定1000元。 综上，原告的上述损失共计141794.04元；由太平财险十堰支公司在交强险死亡伤残赔偿责任限额内赔偿100735.83元（精神损害抚慰金5000元，鉴定费2400元，交通费1000元，护理费11991元，残疾赔偿金53872元，误工费26472.83元），在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元医疗费，原告的其余损失31058.21元[医疗费19368.21元（29368.21元-10000元）、住院伙食补助费540元、后续治疗费8000元、营养费3150元]由太平财险十堰支公司在商业第三者责任险内赔偿。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告太平财产保险有限公司十堰中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢勇141794.04元； 二、驳回原告谢勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1835元，由原告谢勇负担291元，被告谢应奎负担1544元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 代理审判员  闫尚昆 二〇一七年三月三十一日 书 记 员  严家振 附件：本判决引用的法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 ……。 三、《中华人民共和国保险法》 第十七条……。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 五、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 ……。 六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。