山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终672号上诉人（原审被告）：莱州市丰光机械厂，住所地莱州市程郭镇后苏村。负责人：牟秀芹，厂长。委托诉讼代理人：朱绍东，山东文济律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张国利，男，1969年3月17日出生，汉族，农村居民，住莱州市。上诉人莱州市丰光机械厂（以下简称丰光机械厂）因与被上诉人张国利劳动争议一案，不服莱州市人民法院（2019）鲁0683民初5948号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丰光机械厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回张国利的诉讼请求；诉讼费用由张国利承担。事实和理由:1.仲裁裁决书认定双方解除劳动关系的时间为2018年8月，张国利提供的工资发放明细最后发放时间为2018年9月6日，丰光机械厂每月发放的是上一个月的工资，双方仲裁时对此均认可，未提出异议和反驳证据，因此张国利的工资已全部发放。一审法院认定事实错误，张国利应提供初步证据证实拖欠工资的事实。在张国利没有初步证据证实拖欠工资的情况下，将举证责任错误分配给丰光机械厂违反“谁主张谁举证”的举证规则，严重侵犯了丰光机械厂的合法权益。2.张国利及其委托代理人在最初提起的莱劳人仲案字（2018）第428号仲裁案件中，未提出拖欠工资的请求，其委托代理人是专业的法律服务人员，不会遗漏最基本的诉求，这可以印证丰光机械厂并未拖欠工资，现在张国利又主张丰光机械厂拖欠其工资，没有相应的证据证实，其主张有悖常理和日常经验法则。3.张国利主张的丰光机械厂预收其1200元违约金的请求，早已超过仲裁时效，不应得到支持。张国利辩称，丰光机械厂的上诉不成立，丰光机械厂没有发放其2018年8月、9月份工资，一审判决正确。张国利向一审法院起诉请求：判令丰光机械厂给付2018年8月份工资4219.20元、9月份工资2000元；返还2010年8月22日收取的违约金1200元；案件受理费由丰光机械厂承担。一审法院认定事实：张国利原系丰光机械厂职工。张国利在丰光机械厂工作期间，双方未签订书面劳动合同，丰光机械厂亦未为张国利缴纳社会保险。2010年8月22日，丰光机械厂收取张国利预收违约金1200元。2018年9月17日，张国利离开丰光机械厂后未再回单位工作。2018年10月19日，张国利等四人向丰光机械厂邮寄了解除劳动合同关系通知书，以双方“建立劳动合同关系以来，至今未依法为我们办理参加企业职工社会保险”为由，通知丰光机械厂“解除双方的劳动合同关系”。丰光机械厂拒收。此后，张国利作为申请人申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人（丰光机械厂）支付：1、未签订书面劳动合同双倍工资差额10206.97元；2、经济补偿金48717元；3、法定节假日加班工资34345.44元；4、带薪年休假工资20159.28元。莱州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2018年12月7日作出了莱劳人仲案字（2018）第428号裁决书，裁决：一、1、驳回申请人要求被申请人支付2007年12月至2008年10月双倍工资差额的仲裁请求；2、驳回申请人要求被申请人支付2006年12月至2018年9月经济补偿金的仲裁请求；3、驳回申请人要求被申请人支付2007年1月至2018年9月法定节假日加班工资的仲裁请求；4、驳回申请人要求被申请人支付2008年至2016年及2018年带薪年休假工资的仲裁请求。二、由被申请人支付申请人2017年带薪年休假工资1214.80元（2642.18元/21.75天×5天×2）。张国利、丰光机械厂均不服该仲裁裁决，均在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院受理后依法合并进行了审理。一审法院经审理后于2019年3月25日作出了（2019）鲁0683民初73号民事判决书，判决：一、丰光机械厂支付给张国利2017、2018年度带薪年休假工资2869.16元，限判决生效后十日内付清。二、驳回张国利要求丰光机械厂支付未签订书面劳动合同双倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金、2008年至2016年度带薪年休假工资、法定节假日加班工资的诉讼请求。上述案件审理期间，张国利还主张到丰光机械厂工作后，丰光机械厂扣留其2800元工资作押金，还欠其2018年8月份工资4300元、9月份工资2000元未支付，要求丰光机械厂支付。因上述诉讼请求未经仲裁裁决，一审法院未予合并审理。2019年5月，张国利作为申请人再次申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人（丰光机械厂）返还从2006年10月份至2007年期间工资扣留的押金2800元及2010年8月份扣预付违约金1200元，并要求支付2018年8月份工资4300元、9月份工资2000元。莱州市劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出了莱劳人仲案字（2019）第422号裁决书，裁决：一、驳回申请人要求被申请人返还凑够2006年10月至2007年期间工资中扣押金的仲裁请求。二、驳回申请人要求被申请人支付2018年8月至2018年9月工资的仲裁请求。三、被申请人一次性支付申请人所扣预收违约金1200元。张国利不服该仲裁裁决，诉至一审法院。庭审中，张国利主张其于2006年10月18日与丰光机械厂建立劳动关系，2006年10月至2007年1月份期间，丰光机械厂扣留其部分工资作为押金，共计扣款2800元，要求丰光机械厂给付，后申请撤回了要求丰光机械厂给付2006年10月至2007年1月份期间工资中扣留的押金的诉讼请求。丰光机械厂经一审法院送达诉状副本、应诉通知书、开庭传票，未到庭应诉，亦未提交证据证实已支付张国利主张的2018年8月、9月份的工资。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。《中华人民共和国劳动合同法》亦规定，“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。张国利主张丰光机械厂拖欠其2018年8月份工资4219.20元、9月份工资2000元未支付。丰光机械厂作为用人单位，应当就工资支付情况提交证据。丰光机械厂经合法传唤，未到庭应诉，亦未提交反驳证据，应当承担举证不能的法律责任，故对张国利主张的拖欠工资的数额予以采信。丰光机械厂未对莱州市劳动人事争议仲裁委员会就预收违约金的裁决提起撤销申请，应视为对该裁决结果的认可，对张国利要求返还预收违约金的诉讼请求亦予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，丰光机械厂缺席，一审法院判决：一、莱州市丰光机械厂支付给张国利2018年8月份工资4219.20元、9月份工资2000元。二、莱州市丰光机械厂返还张国利预收违约金1200元。上述一、二项确定的莱州市丰光机械厂应支付的款项均限判决生效后十日内付清。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由莱州市丰光机械厂负担，限判决生效后七日内交纳法院。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另，张国利二审中主张其在丰光机械厂上班期间，开始是签字考勤,后来实行指纹打卡考勤，工资实际发放时间不固定，发工资前由职工本人在工资表上签字确认工资数额。丰光机械厂对此不认可，表示单位有考勤，但代理人不清楚具体考勤方式，工资由车间统计后上报公司财务，根据统计的数额通过银行卡发放给职工，职工有异议可以到财务查看，工资具体如何统计代理人不清楚。本院认为，张国利原系丰光机械厂的职工，于2018年9月17日离开后未再回厂工作，事实清楚。张国利主张丰光机械厂拖欠其2018年8月份、9月份的工资，丰光机械厂作为用人单位，应留存工资发放凭证及考勤记录，证明已依法及时足额向职工发放劳动报酬。丰光机械厂未能提交前述证据，一审认定应由其承担举证不能的不利法律后果并采信张国利的主张，并无不当。丰光机械厂对于张国利主张的返还其预收的1200元违约金的请求，在仲裁审理期间并未提出仲裁时效的抗辩，且在仲裁裁决后未向法院起诉，视为认可裁决结果,现又以超过时效为由主张不应返还，本院依法不予支持。综上，丰光机械厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由莱州市丰光机械厂负担。本判决为终审判决。审判长  栾海宁审判员  杨卫东审判员  王家国二〇二〇年二月二十一日法官助理吕伟亮书记员孙玉婷