贵州省铜仁市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）黔06刑终42号原公诉机关贵州省德江县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某，男，1962年3月1日出生，土家族，贵州省德江县人，住德江县。系本案被害人。原审被告人张利华，男，1990年6月23日出生于贵州省德江县，土家族，小学文化，无业，住德江县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年4月23日被德江县公安局取保候审。现在家。原审被告人张文华，男，1988年5月3日出生于贵州省德江县，土家族，初中文化，无业，住德江县。因本案，于2019年4月28日被德江县公安局行政拘留十日；因涉嫌犯故意伤害罪，于同年8月12日被德江县公安局取保候审，同年11月20日经德江县人民法院决定，由德江县公安局依法执行逮捕。现羁押于德江县看守所。贵州省德江县人民法院审理贵州省德江县人民检察院指控原审被告人张利华、张文华犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人李某提起附带民事诉讼一案，于2019年11月20日作出（2019）黔0626刑初185号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关及原审被告人张利华、张文华未提出抗诉、上诉，本案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人张利华、张文华的母亲王某患有精神病，张文华与其姐张文娟于2019年3月6日将王某带至贵州省第二人民医院检查。当日19时50分，李某拨打王某的电话进行挑逗，被张文华接听到，张文华将该情况告诉张文娟及在德江的兄弟张利华。次日，张文华等回到德江，张利华发现李某多次拨打其母亲电话后，提议上门去教训李某，当晚，张利华从家中拿一把斧头、张文华拿一根锄把，兄弟俩来到李某家中，张利华用斧背将李某的左侧肋骨打伤，张文华用锄把打中李某左肩部，并叫李某跪下，张文华打其两耳光，张利华又踢其几脚，然后离开。经德江县公安局司法鉴定中心鉴定，李某的身体损伤程度为轻伤二级。李某受伤后于2019年3月8日至德江县人民医院住院治疗，入院诊断为：1．左侧肺挫伤；2．左侧第10、11肋骨骨折；3．左肾挫伤。2019年5月27日，李某诉左侧肩关节疼痛，ＣＴ检查，诊断为左肩关节退变。次日，ＭＲ检查，诊断为1．考虑左侧肩袖损伤；2．左侧冈上肌下滑囊少量积液。建议转上级医院进一步诊治。李某在德江县人民医院住院花医疗费13215.76元，欠费3215.76元，张利华、张文华支付医疗费7000元，李某自己支付3000元，另住院前李某自己花检查费等1684元。现尚未办理出院手续。2019年7月31日，李某到遵义医学院附属医院检查，诊断为肩周炎，花门诊费25.5元、药费279.2元。住院期间，张利华、张文华护理李某15日，并支付李某生活费400元。另查明，张利华因犯信用卡诈骗罪，于2014年5月9日被江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑四年，2017年5月30日刑满释放。张利华、张文华分别于2019年3月8日、11日被电话通知到煎茶派出所接受询问时，未如实供述其持斧头、锄把打伤李某的主要犯罪事实。原判根据上述事实和相关证据，认为被告人张利华、张文华因李某对其母亲电话骚扰，气愤之下，各自携带斧头、锄把上门将李某打成轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应负刑事责任。在共同犯罪中，张利华提出犯意，并主要实施殴打行为，且致他人轻伤后果，系主犯，张文华起次要作用，系从犯。张利华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年之内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。两被告人到案后能如实供述所犯罪行，系坦白，可以从轻处罚；支付了被害人住院期间的大部分医疗费并主动陪护，加之被害人对引发本案客观上存在过错，均可酌情从轻处罚。被告人张文华系初犯，主观恶性较小，经委托调查评估，其具备社区矫正条件，可以对其适用缓刑。关于附带民事诉讼部分，因附带民事诉讼原告人李某不同意调解。李某受伤后在德江县人民医院住院以及到遵义医学院附属医院共计花医药费、检查费及其他费用共计15204.46元，予以支持。关于护理期，因李某至今未办理出院，其住院时间根据其受伤情况及医生证词，综合考虑一个月，但应减去张利华、张文华护理的15日；关于误工费，因李某肋骨骨折，误工期考虑3个月；交通费虽未提供相关证据，但客观上到遵义检查，酌情予以支持。精神抚慰金超出刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。即护理费2391.70元（58198元／年÷365天×15天）、误工费14350.20元（58198元／年÷365天×90天）、营养费1200元（30天×40元／天）、住院伙食补助费3000元（30天×100元／天）、交通费酌情支持500元，共计36646.36元予以支持。减去张利华、张文华支付的医疗费7000元和生活费400元，还应赔偿李某29246.36元。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第三十六条以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决：一、被告人张利华犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人张文华犯故意伤害罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。三、由被告人张利华、张文华赔偿附带民事诉讼原告人李某医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、营养费、交通费等经济损失共计人民币29246.36元。宣判后，附带民事诉讼原告人李某不服，提出上诉。请求依法改判张利华有期徒刑一年，并且其刑期不应被折抵；张文华有期徒刑七个月，并且不适用缓刑；二被告人赔偿上诉人损失共计77265.1元。理由是：1．原判认定李某存在过错不当，李某并未电话骚扰二被告人母亲，打电话是为了二被告人母亲割上诉人家稻草去喂牛一事，并不存在挑逗。2．二被告人不应被从轻处罚；且一审折抵刑期错误，张利华并未被行政拘留，是张文华被行政拘留，但张利华却折抵了刑期。3．李某至今未出院，认定其误工期、护理期、营养期、住院伙食补助费等期间应以其住院的天数为准，其余的李某待出院后另行主张，但原判认定误工期3个月、护理期1个月、营养期40天不符合实际情况。请求二审依法改判或将本案发回重审。经审理查明，原判认定2019年3月7日晚，被告人张利华、张文华因上诉人李某多次打电话骚扰其母亲，二被告人从家中分别持斧头和锄把到李某家中教训李某，其间，张利华用斧背将李某左侧肋骨打伤，张文华用锄把打中李某左肩部，二被告人还打了李某两耳光并踢了李某几脚。经德江县公安司法鉴定中心鉴定，李某的身体损伤程度为轻伤二级。李某受伤后于2019年3月8日至德江县人民医院住院治疗，至同年5月27日，德江县人民医院建议其转上级医院进一步诊治。李某在德江县人民医院花费医疗费13215.76元，欠费3215.76元；住院前李某支付检查费等1684元。李某现尚未办理出院手续。2019年7月31日，李某到遵义医学院附属医院检查，花费门诊费25.5元，药费279.2元。住院期间，张利华、张文华支付医疗费7000元，护理李某15日，支付李某生活费400元的事实清楚，且认定事实的证据已经原审当庭查证属实的相关证据予以证实，在二审期间上诉人未提出新的证据，本院对一审认定的事实及所列证据依法予以确认。本院认为，被告人张利华、张文华故意伤害他人身体，致他人轻伤，依法应负刑事责任和承担相应的民事赔偿责任。关于上诉人李某提出原判认定李某存在过错不当，李某并未电话骚扰二被告人母亲，打电话是为了二被告人母亲割上诉人家稻草去喂牛一事，并不存在挑逗；二被告人不应被从轻处罚；且一审折抵刑期错误，张利华并未被行政拘留，是张文华被行政拘留，但张利华却折抵了刑期的上诉理由。经审查，李某作为附带民事诉讼原告人对刑事部分并不享有上诉的权利。故该部分上诉请求，本院不予支持。关于上诉人李某所提其至今未出院，认定其误工期、护理期、营养期、住院伙食补助费等期间应以其住院的天数为准，其余的李某待出院后另行主张，但原判认定误工期3个月、护理期1个月、营养期40天不符合实际情况的上诉理由。经查，原判根据上诉人李某的受伤情况及医生证词，综合考虑其住院天数为30天，并据此认定护理天数、护理费及住院伙食补助费并无不当；李某住院医嘱并未注明需要加强营养，原判考虑其伤情及年龄因素，酌情按照40元／天支持营养费并无不当；在李某未鉴定三期的情况下，原判结合李某系肋骨骨折，酌情考虑误工期90天，并据此计算其误工费并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。李某对本案的发生具有一定过错，在民事赔偿部分本应按照责任大小划分责任比例，原判对此未予划分，判决二被告人支付的赔偿费用高于实际应当赔偿的费用，但对此二被告人并未上诉，视为二被告人认可原判认定的赔偿金额，本院予以确认。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实充分，民事赔偿部分判决并无不当。上诉人李某提出的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 何 伟审判员 马正清审判员 李 娟二〇二〇年二月二十四日法官助理任镜积书记员雷金灵