福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽01刑终144号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）王辉，男，1993年5月11日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地福建省福清市，住福清市。2013年9月30日因犯贩卖毒品罪被福清市人民法院判处有期徒刑四年三个月，刑期至2016年12月6日。因本案于2019年3月16日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 福建省福清市人民法院审理福清市人民检察院指控被告人王辉犯贩卖毒品罪一案，于2019年10月15日作出（2019）闽0181刑初971号刑事判决。宣判后，被告人王辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1、2019年2月17日晚，洪某与被告人王辉经微信联系，约定向王辉购买2个甲基苯丙胺，并通过微信支付给王辉毒资人民币1400元。后王辉在福清市其租住处楼下将2个甲基苯丙胺卖给洪某。 2、2019年3月8日晚，洪某与被告人王辉经微信联系，约定向王辉购买1.5个甲基苯丙胺，通过微信支付给王辉毒资人民币900元，并约定在福清市港头中学门口交易。王辉到达港头中学门口后，坐上洪某朋友林某驾驶的小轿车，在车内将1.5个甲基苯丙胺卖给洪某。 3、2019年3月15日下午，洪某为争取立功，向民警表示愿意配合抓捕被告人王辉。洪某遂与王辉微信联系，约定向王辉购买2个甲基苯丙胺，通过微信支付毒资人民币1200元。王辉告知洪某其欲将2个甲基苯丙胺藏匿在福清市其租住处楼下附近的一辆报废黑色小轿车后车牌内。后王辉发现租住处楼下有可疑人员，遂通知洪某变更交易地点。接着，王辉认为可疑人员已经离开，在上述租住处楼下出现时被守候的民警抓获。民警从王辉租住处查扣到疑似毒品的晶体4袋、1部苹果6ＳＰＬＵＳ手机、1部天翼手机、1部苹果6手机、1部小米手机、1张尾号为6824的浦发银行卡、1张尾号为8571的中国农业银行卡以及2个电子秤等物品。 原判认定上述事实的证据有，证人洪某、林某、王某1、王某2、高某1、高某2的证言，辨认笔录，提取笔录及照片，勘验、检查笔录，扣押物品照片，微信截图，银行流水单据，现场尿检报告，头发样品鉴定意见，福州市公安局物证鉴定所检验报告，刑事判决书，人员基本信息，到案经过等。 原审法院认为，被告人王辉违反毒品管制法规，明知是毒品而三次贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。被告人王辉贩卖毒品，其中第三次未遂，对未遂部分可从轻处罚。被告人王辉曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯及毒品再犯，应从重处罚。据此，作出判决：一、被告人王辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币二万元。二、未随案移送的公安机关扣押的1部苹果6SPLUS手机、1部天翼手机、1部苹果6手机、1部小米手机、1张尾号为6824的浦发银行卡、1张尾号为5571的中国农业银行卡以及2个电子秤等物品，由公安机关依法处理。 上诉人王辉上诉理由：其贩卖的是假毒品，查获的晶状物体不含毒品成分。 经审理查明，原判认定事实清楚，有相关证人证言、辨认笔录、提取笔录及照片、勘验检查笔录、扣押物品照片、微信截图、银行流水单据、现场尿检报告、头发样品鉴定意见、检验报告、前科材料、户籍证明、到案经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人王辉违反国家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王辉实施毒品犯罪，其中第三起属于未遂，对该起可比照既遂犯从轻处罚。上诉人王辉曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又实施应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯及毒品再犯，应从重处罚。关于王辉的上诉理由，经查，证人洪某的证言证实其先后多次向王辉购买毒品，并能得到关于二人交易过程的微信聊天记录及转账记录的印证；王辉到案后在侦查阶段始终否认吸食毒品及实施贩毒行为，尿液检测报告及头发样品鉴定意见能够证实王辉吸食毒品，对从其住处查获的疑似毒品的晶体进行成分鉴定后，在原审庭审时王辉改变供述称先后三次向洪某贩卖毒品，但辩解贩卖的均是假毒品，其辩解无相关证据印证，对于第三起查获的不含毒品成分的晶体，原判已认定为犯罪未遂并予以从轻处罚，相关上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  程颖 审判员  郭翔 审判员  李颖 二〇二〇年二月十日 书记员  林微 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。