上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0120民初3907号原告：上海昌益胶粘制品有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：褚长青，总经理。委托诉讼代理人：金翀，男。委托诉讼代理人：吴渊源，上海景昊律师事务所律师。被告：李建印，男，1965年6月12日生，汉族，住所地上海市奉贤区。上海昌益胶粘制品有限公司(以下至判决主文前简称为昌益公司)与李建印劳动合同纠纷一案，因双方均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院依法以先起诉的昌益公司为原告，以后起诉的李建印为被告，将双方的诉讼请求合并审理。本院于2016年3月2日立案受理后，先依法适用简易程序，后转为普通程序，并组成合议庭，分别于2016年3月25日、10月9日、11月30日公开开庭进行了审理。原告昌益公司的委托诉讼代理人吴渊源、被告李建印均到庭参加诉讼，原告昌益公司的委托诉讼代理人金翀到庭参加了第一次庭审。本案现已审理终结。原告昌益公司向本院提出诉讼请求：1、原告无需支付解除劳动关系赔偿金人民币20,200元(以下至判决主文前币种同)；2、原告无需支付应休未休年休假工资1,538.39元；3、原告无需支付2015年6月至9月的高温津贴800元。事实和理由：2015年12月9日，被告未征得原告同意从食堂拿走作为工作人员晚餐的狗肉，经门卫劝说仍不归还，违反基本职业道德；2015年10月5日，原告因锅炉改造，司炉工岗位多余而要求被告调岗，被告也置之不理。原告每年春节提早放假，不存在未支付休假工资的事实，且被告实际所得远高于合同约定的最低工资，同样不存在未支付高温津贴的事实。综上，原告不同意仲裁裁决，故提起诉讼。被告李建印辩称，被告不同意原告诉请，理由为：1、食堂人员称狗肉是保安队长的，保安队长说已送给老板娘，让被告还回去，被告在让保安队长还回去未果的情况下，经保安队长放行后拿回家吃掉了，并非偷窃。第二天，管理人员询问被告狗肉之事，被告同意用鱼补偿，但下午即被原告单方违法解除；2、每年的年休假工资均没有发、2015年高温费没发。被告李建印向本院提出以下请求：1、恢复劳动关系，并支付2015年12月11日至恢复劳动关系的工资和社会保险；2、支付2011年5月15日至2015年12月10日被克扣的加班工资100,000元，节假日加班工资10,779.76元，应休未休年休假工资8,228.40元；3、支付2015年2月1日至12月10日未签无固定期限劳动合同双倍工资58,900元；4、支付2014年12月11日至2015年12月10日夜班费528元；5、支付2015年6月至2015年9月高温费800元；6、支付复印费178元。事实和理由：被告于2011年5月15日进入原告处担任司炉工一职。2012年2月28日签订第一份合同，原告法定代表人承诺有13个月工资，虽在合同中没有写明，但每年过节时还是补发给员工，也扣除春节放假工资。2013年2月签订第二份劳动合同，将被告2,800元/月的工资改为1,500元/月。2015年，被告要求签订无固定期限劳动合同，遭原告拒绝，并称如不签固定期限劳动合同就终止劳动关系，被告无奈又签订了第三份二年期的劳动合同。因锅炉改造，人员富余，原告要求被告下车间工作，为此双方发生矛盾，故原告借故无理强制开除了被告。现被告对仲裁裁决不服，亦起诉来院。第二次庭审中，被告明确第1项诉请中工资按3,600元/月计算，自2015年12月11日至恢复劳动关系之日止，并增加25%的赔偿费用，以及撤回第6项诉讼请求。第三次庭审中，被告要求第1至5项诉请数额均按2.5倍计算，增加要求原告支付其为本次诉讼购买的U盘费用180元及2015年的年终奖。原告上海昌益胶粘制品有限公司针对被告的上述请求辩称：1、解除劳动合同符合法律规定和公司制度；2、3个司炉工工作8小时休息16小时，不存在加班，如果有平时和节假日加班，平时工资中也包含了加班费；3、年休假在春节里都带薪休假掉了；4、签订固定期限劳动合同是双方真实意思表示，被告要求签订无固定期限合同无法律依据；5、锅炉操作间有空调，低于法定的温度标准，不应支付高温费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。基于本院确认的证据及原、被告的庭审陈述，本院依法确认以下事实：原、被告于2012年2月28日签订了期限为2012年2月1日至2013年1月31日的劳动合同，约定被告基本工资为2,000元/月，效益工资800元/月。2013年2月1日，双方签订了期限为2013年2月1日至2015年1月31日的劳动合同，约定被告基本工资为1,500元/月。2015年2月6日，双方又签订了期限为2015年2月1日至2017年1月31日的劳动合同，约定被告基本工资为上海市最低工资标准。被告为锅炉工，平时在锅炉房工作。2015年10月5日，被告收到原告发出的《调岗通知书》，通知书要求被告1天内到淋膜车间的新岗位报到，被告要求原告将劳动合同中的最低工资改成2,800元未成后，仍在锅炉间工作至2015年12月10日。2015年12月9日下午，被告在经过原告门卫处时，告知保安队长朱勤官，其从食堂拿了狗肉，朱勤官告知被告其已将狗肉送给了老板娘，要求被告还回去，但被告不听劝告，仍将狗肉带回家中。2015年12月10日，原告出具《通告》载明：“……2015年12月9日下午4时左右，锅炉工李建印在未征得同意的情况下，从食堂里拿走了用作工作人员晚餐的狗肉，此行为为偷盗行为。根据《中华人民共和国劳动法》第三条：“……遵守劳动纪律和职业道德。并根据公司《员工守则》第六条第六款、《人事管理制度》第七章第四十八条第六款，经公司研究决定：予以开除。”2015年12月11日，被告向上海市奉贤区奉城镇劳动争议调解委员会提出调解申请。2016年1月14日，被告向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：1、恢复劳动关系；2、支付2011年5月15日至2015年12月10日双休日加班工资100,000元(93天/年×4年)、节假日加班工资10,779.76元(7天/年×4年)，应休未休年休假工资8,228.40元(5天/年×4年)；3、支付2011年6月15日至2012年2月28日未签订劳动合同双倍工资差额22,400元、2015年2月1日至12月10日未签订无固定期限劳动合同双倍工资58,900元；4、支付2015年12月11日至2016年2月3日恢复劳动关系期间工资5,600元及25%的赔偿费用1,400元；5、支付2014年12月11日至2015年12月10日夜班费660元(10天/月)；6、支付2015年6月至2015年9月高温费800元。2016年2月22日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：1、原告支付被告解除劳动关系赔偿金20,200元；2、原告支付被告2014年至2015年12月10日应休未休年休假工资1,538.39元；3、原告支付被告2015年6月至2015年9月高温津贴800元；4、对被告的其余请求不予支持。原、被告对此均不服，遂先后向本院提起诉讼。另查明，1、被告于2011年5月15日入职被告处，担任司炉工一职，其离职前，该岗位共三人，轮流工作12小时、休息24小时，工作时每天三餐，每餐半个小时；2、被告于2011年12月15日，签字确认讨论修改并通过了《员工手则》、《人事管理制度》等公司规章制度；3、《员工手则》第六条第六款及《公司人事管理制度》第四十八条第六款均规定，下列行为可解除劳动关系或除名：“偷窃公司财物和产品或其他同事的财物，或由于个人原因造成公司财物损失和失窃”；4、原告于每月中旬给员工发放前一个月工资；5、2013年8月起，被告不提供早餐，改为每月发放90元早餐补贴，于2015年取消，被告于2014年7月起不提供夜宵，改为每月发放40元夜宵补贴，在被告在职期间，合计发放补贴2,170元(不包括2015年2月的40元)；6、2015年9月19日至2016年1月期间，除国庆期间有4天锅炉未运行以外，其余24小时运行；7、原告处锅炉原为煤锅炉，2015年9月起试用油锅炉，12月底改进技术，2016年1月正式启用全电脑控制的智能锅炉，现两位司炉工；8、原告认可被告2012年的合同工资为2,800元，后来改成3,000元多，实际发放按照之前，每月最低工资2,800元，并按实际上班时间发工资，放假不给工资。审理中，原、被告认可2014年、2015年春节公司均放假15天。原告认为被告的年休假时利用当年的春节放假一并休掉了，认可被告2014年、2015年春节各加班1天；被告则认为除春节和国庆，其余节假日不休息，其每年的节假日加班至少7天，认可原告在其余法定节假日员工加班时，存在按100元/天发放现金或打卡的情况。被告认可领取了2014年节假日补助3,500元和2015年节假日补助3,600元。原告认为该款项系应休年休假工资和节假日及平时加班费的差额补助，属红包性质，公司仅司炉工这种特殊岗位的职工享有；被告则认为系入职时被告曾承诺的13个月工资。原告提供了2014年度、2015年度被告实际工作天数和每月对应工资、平时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资明细以及每月的工资条，证明加班费均已依法发放；被告对此真实性不予认可。被告提供了其2012年4月至2016年1月工资卡银行明细，证明其2012年3月至2015年12月(共46个月)的每月工资数额，其中仅2012年3月工资为2,666.10元、4月工资2,740元和2015年2月(春节期间)工资为1,377.80元，以及离职时的2015年12月工资856.40元外，其余42个月均在2,800元以上，42个月工资总额为139,345.43元；其中，2015年3月4日发放的3,600元(即为原告述称的2015年度节假日补助)其摘要显示为“补助”。本院认为，根据法律规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动关系。本案中，被告虽称让原告保安队长还回去，保安队长不愿意并将被告放行的行为带有许可的意思，但未得到证实，可以认定被告未经同意私自拿取食堂的狗肉并出厂的事实，原告亦确认其解除依据系公司规章制度规定的“偷窃公司财物和产品或其他同事的财物”。本案争议焦点在于被告上述行为是否构成偷窃，进而原告解除行为是否合法。本院认为，所谓偷窃，通常系指采取秘密的手段非法占有他人财物的行为。依据本案查明的事实，被告误以为由保安队长饲养，并由保安队长宰杀的狗仍属于保安队长，在经过门卫处时告知保安队长其拿取狗肉的行为，故其主观上缺乏“偷窃”的故意，虽该行为亦属不当，但未达到一般意义上的“严重”程度，原告以此为由解除劳动合同的行为缺乏依据，构成违法解除。根据法律规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，被告所从事的司炉工岗位因启用全电脑控制的智能锅炉，原有的岗位人数已有多余，实际上双方已无法再继续履行合同，故原告应当支付赔偿金。对违法解除劳动合同赔偿金，本院根据被告的工作年限、离职前十二个月的平均工资予以确定。对被告的月工资，虽劳动合同上均有约定，但实际发放远高于合同约定，原告提供了2014年度、2015年度被告实际工作天数和每月对应的基本工资、平时加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资明细汇总和每月工资条，证明除合同约定的工资外，其余均是加班工资及餐费补贴，但该汇总上列明的加班费与工资条上的加班费数额严重不符，原告对此不能作出合理解释，且在之后的自述中，亦承认被告每月的最低工资为2,800元，本院结合被告的诉请，确认自2012年2月后至被告离职期间，被告的基本工资的为2,800元/月。据此，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金28,000元(2,800元/月×5月×2倍)。同时，对被告要求恢复双方劳动关系并要求原告支付2015年12月11日至恢复劳动关系期间的工资及25%赔偿费用的请求，本院不予支持。对被告请求的缴纳社会保险的请求，不属法院处理范围，本院亦不作处理。对加班费，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，被告于2015年12月10日下午被解除劳动关系，其于2016年1月14日申请仲裁，其关于2011年5月15日至2015年12月10日的加班工资的请求未超过仲裁时效。对其中签订合同前的第一时间段内的工资收入证据，已过原告二年的保管期限，被告负有举证义务，现被告未能提供证据证明其在该时间段内的除基本工资外加班费的具体数额，本院无法计算是否有差额存在，故对该时间段的加班费差额，本院难以支持。被告2012年2月1日至2015年12月10日上午期间的工作日为1,367.5天[334天-7天+365天-11天+365天-11天+343.5天-11天]，该时间段在扣除餐饮时间(按每3天3餐，计1天1餐计算)后的实际工作小时为10,256.25小时(1,367.5天×8小时-1,367.5天×0.5小时)，其标准工作小时应为7,732小时[(1,367.5天-95天-104天-104天-98天)×8小时]，相差的2,524.25小时作为加班时间。本院按前述认定的，即自2012年2月后至被告离职期间，被告的基本工资的为2,800元/月，其余均为加班工资及早餐、夜宵补贴。由于被告的工作时间为工作12小时休息24小时，其在平时轮到的休息可以作为双休日上班的补休，根据相关规定，除法定节假日外，其余时间的加班均按1.5倍计算。据此，该时间段的加班工资为60,930.17元(2,800元/月÷21.75天/月÷8小时×2,524.25小时×1.5倍)。但应扣除已支付的加班费，本院根据被告提供的工资卡银行明细，以及对早餐、夜宵补贴的认定，经核对，原告自2012年2月起至被告离职，有42个月的工资超过2,800元，超出部分在扣除了作为福利的早餐、夜宵补贴后，确认已发的加班费为19,575.43(139,345.43元－42月×2,800元/月－2170元)。相抵后，原告尚需支付被告平时和休息日加班费差额41,354.74元。对节假日加班工资，原告称每年除春节、国庆外，其余节假日均在上班，认可原告在其他节日上班时发过100元/天，然即便春节、国庆放假，但司炉工在锅炉停止运行期间需对煤锅炉进行保养清理，并且是三个人一起，被告认为其在节假日至少上班7天/年；而原告称，国庆、劳动、春节、端午均放假，国庆至少7天、春节15天、劳动节1到2天，端午节可能不放，不放的发100元，清明节不放假也不给钱，其余节日不放假另发100元，春节加班一天给一天工资，认可被告在春节上班1天。根据查明的事实，被告自入职以来的一直采取三人轮流工作12小时，休息24小时的工作时间，对存在节假日加班的事实，双方均无异议，但对加班天数，双方各执一词，本院认为，对加班的事实，被告负有举证义务，现被告未能举证证明其每年至少7天节假日加班的事实，本院对被告的该意见不予采纳，对被告节假日加班的天数，本院根据原告的自述，确认被告每年春节加班1天，清明假1天不放假(不给钱)，元旦1天、端午节1天、中秋节1天，计3天不放假另发100元，并考虑锅炉的使用情况，以及被告的工作性质(三人轮流)、工作时间，酌情确定被告2011年5月15日至2012年1月31日期间的端午、中秋、国庆节、元旦、春节节假日共上班4天(8小时/天计)，其中3天发100元/天，该时间段的节假日加班工资差额为170.80元(1,280元/月÷21.75天/月÷8小时×32小时×200%-300元)；酌情确定被告2012年2月1日至2012年12月31日期间的清明、劳动、端午、中秋、国庆节假日共上班5天(8小时/天计)，其中2天发100元/天，该时间段的节假日加班工资差额为1,087.74元(2,800元/月÷21.75天/月÷8小时×40小时×200%-200元)；酌情确定被告2013年1月1日至2015年12月10日期间的元旦、春节、清明、劳动、端午、中秋节、国庆节假日上班为7天/年(8小时/天计)，其中3天发100元/天，该时间段的节假日加班工资差额为4,506.90元(2,800元/月÷21.75天/月÷8小时×56小时×3×200%-900元)。综上，原告应支付被告节假日加班工资差额合计为5,765.44元。对应休未休年休假工资，根据相关规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，被告于2011年5月15日入职，于2015年12月10日离职，自2012年5月起可享受年休假5天。劳动争议申请仲裁的时效时间为一年，被告于2015年12月11日提出调解申请，对于被告所主张的2012年度、2013年度的年休假工资已明显超过规定的仲裁时效，本院不予支持。对2014年度、2015年度的年休假，原告并无证据证明在春节长假中明确包括年休假，且其述称对应的系当年度年休假亦不符常理，本院不予采信。被告2014年度年休假为5天，2015年度年休假为经折算为4天，原告应支付2,317.24元(2,800元/月÷21.75天/月×200%×9天)原告称其2014年度发放的3,500元、2015年度发放的3,600元系当年度应休年休假工资和节假日及平时加班费的差额补助，但并无证据证明，本院不予采信，不在上述费用中扣除。对被告请求的未签固定期限劳动合同的双倍工资，鉴于原告未能提供证据证明其在受胁迫的情况下签订了第三份固定期限劳动合同，故对其该项主张，本院不予支持。对夜班费，被告称为4.4元/天，按10天/月，主张2014年12月11日至2015年12月10日期间共12个月夜班费528元，对此，原告对该费用及标准不持异议，但称即为其提供的被告工资条中的每月40元，鉴于其又认可工资组成中有夜宵补贴40元，其陈述相互矛盾，故本院不予采信，本院确认原告未支付夜班费，对被告的该项请求予以支持，计528元(4.4元×10天/月×12月)。对于高温费，被告称有空调但无法正常使用，原告未提供反证，本院对原告要求不支付高温费的主张不予支持。对被告要求原告按2.5倍计算支付其诉请第1至5项的主张，无法律依据，本院不予支持；对其要求原告支付被告为本次诉讼购买的U盘费用180元及2015年的年终奖，未经仲裁前置程序，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款的规定，判决如下：一、原告上海昌益胶粘制品有限公司于本判决生之日起十日内支付被告李建印违法解除劳动合同赔偿金人民币28,000元；二、原告上海昌益胶粘制品有限公司于本判决生之日起十日内支付被告李建印2012年2月1日至2015年12月10日期间的平时和休息日加班工资差额人民币41,354.74元；三、原告上海昌益胶粘制品有限公司于本判决生之日起十日内支付被告李建印2011年5月15日至2015年12月10日期间的节假日加班工资差额人民币5,765.44元；四、原告上海昌益胶粘制品有限公司于本判决生之日起十日内支付被告李建印2014年度、2015年度应休未休年休假工资人民币2,317.24元；五、原告上海昌益胶粘制品有限公司于本判决生之日起十日内支付被告李建印2014年12月11日至2015年12月10日的夜班费人民币528元；六、原告上海昌益胶粘制品有限公司于本判决生之日起十日内支付被告李建印2015年6月至2015年9月的高温费人民币800元；七、驳回被告李建印的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告上海昌益胶粘制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张晓燕审 判 员  乔 栋人民陪审员  杨士朋二〇一七年三月一日书 记 员  翟国玉附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。……第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。……第五条……单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。