江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0324民初8147号原告：江苏瑞腾道路工程有限公司，统一社会信用代码91321311578106258R，住所地宿迁市宿豫区新庄镇工业集中区。法定代表人：陈军，总经理。委托诉讼代理人：卢小伟，江苏正四方律师事务所律师。被告：徐州市云天市政建设工程有限公司，统一社会信用代码9132030071156067XM，住所地徐州市云龙区云龙华府商业202-206室，现住所地徐州市经济技术开发区振兴大道20号明阳广场C座9楼。法定代表人：苑玉华，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨浩，江苏彭城律师事务所律师。原告江苏腾瑞道路工程有限公司与被告徐州市云天市政建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月18日立案受理后，依法由审判员梁云适用简易程序独任审判，于2020年1月7日公开开庭进行审理。原告江苏腾瑞道路工程有限公司的委托诉讼代理人卢小伟，被告徐州市云天市政建设工程有限公司的委托诉讼代理人杨浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏腾瑞道路工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付合同工程款本金75197元，按照年利率24%计算自起诉之日利息189724.58元，律师费20000元，合计284921.58元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：因被告承包睢宁县八里徐淮路改造工程需要铺设沥青，原告与被告于2014年6月23日签订《合同书》，由原告承建沥青铺设工程。《合同书》约定沥青规格、价格、款项支付、违约责任等条款。2014年7月5日，双方进行对账确认，被告欠原告沥青工程款1575197元，经原告多次催要，被告支付1500000元，余款75197元至今不付，因而成讼，请求依法维护原告的合法权益。被告徐州市云天市政建设工程有限公司辩称：涉案工程由案外人顾晓东施工，与原告签订合同的也是顾晓东，云天公司对涉案合同的签订、履行情况不知情。顾晓东与本案的处理结果有法律上的利害关系，应当依法追加顾晓东为本案第三人参加诉讼。原告关于结算部分的结算单，既没有顾晓东的确认，也没有云天公司加盖印章或项目部印章。涉案工程款的利息是否结算，顾晓东不参加诉讼无法查清。因原告没有施工资质，原告提供的合同应属无效，依据无效合同主张按年利率24%计算违约金、律师费没有事实和法律依据，且利息约定不明确、过高，请求依法予以调整。综上，请求依法判决。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2014年3月28日，被告徐州市云天市政建设工程有限公司与案外人顾晓东签订了一份《工程施工协议书》，约定顾晓东承包徐淮路（睢宁八里园区段）两侧改造工程，工程内容为管网道路，工程造价为中标价2193.01万元。2014年6月23日，被告徐州市云天市政建设工程有限公司作为甲方，原告江苏腾瑞道路工程有限公司作为乙方，签订一份《分包沥青砼面层施工合同》，合同加盖徐州市云天市政建设工程有限公司睢宁县徐淮路改造工程项目经理部印章，顾晓东在甲方代表处签名。合同约定因甲方承包睢宁八里徐淮路改造工程施工的需要，经甲乙双方友好协商，甲方将此工程沥青分包给江苏腾瑞道路工程有限公司施工。工程造价约150万元左右。第三条工程款支付约定：1、进场施工付50万元；施工结束前付总工程款的70%；3、质保金为总工程款的8%；4、余款至2015年中秋或春节前结清；5、所有收款以乙方财务收据为准，如甲方未在此期限内支付工程款，拖延款项按农村信用合作社同期贷款利息五倍支付给乙方。质保期为1年。第七条第4项约定：工程决算表由甲方指定袁玉清签收；乙方施工结束，即为本工程完工。双方在工程结束兑账后签收的决算表，即为乙方为甲方在该工程实际工程总额。如在三天内不签发决算表，就按甲方施工时签发的过磅单上量决算。同时约定因诉讼发生的诉讼费、及律师费由违约方支付。后原告组织施工并完工，于2014年7月5日向被告提交决算表，价款为1575197元，在建设单位处有沈×海的签名。原告认可于2014年6月29日收到工程款50万元，于2014年7月2日收到工程款30万元，于2014年7月18日收到工程款30万元，于2015年4月7日收到工程款10万元，于2015年10月14日收到工程款10万元，于2016年9月22日收到工程款购10万元，于2017年1月27日收到工程款10万元，合计150万元。庭审中，被告认可《分包沥青砼面层施工合同》的真实性，亦认可原告是实际施工人，但认为涉案工程是由案外人顾晓东分包给原告的，顾晓东系挂靠被告资质承揽的工程。原告对此不予认可，认为就是从被告处承包的涉案工程并实际施工，与双方签订的《分包沥青砼面层施工合同》相互印证，顾晓东仅系被告的代表，即使顾晓东与被告之间系挂靠与被挂靠的关系，原告仅要求被告承担责任而不要求顾晓东承担责任。本院认为，本案的主要争议焦点为：一、案外人顾晓东是否应追加为第三人参加诉讼、是否应当对原告承担责任；二、工程款数额的认定；三、双方约定的逾期付款利息是否明确、是否过高、是否应当调整。一、关于第一个争议焦点，根据原被告双方签订《分包沥青砼面层施工合同》，可以认定原被告之间存在合同关系，被告虽提供与顾晓东之间2014年3月28日签订的《工程施工协议书》，但原被告之间签订的《分包沥青砼面层施工合同》晚于该施工协议书，应视为被告对涉案工程承包施工方面新的约定，且原告并不知道《工程施工协议书》的存在，该《工程施工协议书》对原告并不产生约束力。因此，被告提供的证据并不能证明其观点。即使顾晓东与被告之间存在挂靠与被挂靠的关系，那么被告应当与顾晓东共同对原告承担付款责任，而庭审中原告明确表示不同意追加顾晓东参加诉讼，亦不要求顾晓东承担责任，这是原告对自己权利的处分且不违反法律规定，故顾晓东不应对原告承担责任，本院亦不追加其为第三人参加诉讼。被告徐州市云天市政建设工程有限公司应当对原告承担付款责任。二、关于第二个争议焦点，原告完成工程后于2014年7月5日向被告提交决算表，价款为1575197元，在建设单位处有沈×海的签名。被告对此决算表不认可，认为决算表既没有其单位盖章，亦没有其单位指定人员签名。本院认为，根据双方合同的约定，原告完工后提交决算表，被告应在三天内审核签发，逾期不签发就按甲方施工时签发的过磅单上量决算。被告虽不认可沈×海的签字，但自原告提供决算表至今已长达五年半的时间，被告并未提出异议，且在原告提供决算表后陆续给付原告工程款150万元，说明被告对该结算单是认可的。审核原告提供的结算单并签字（盖章）确认，是被告应尽的义务，其怠于履行义务的行为并不能成为其拒付工程款的理由。原告提供的结算单与合同约定的初步价款亦基本吻合，故该结算单可以作为结算的依据，扣除已付的工程款，被告尚欠原告工程款75197元。三、关于第三个争议焦点，根据双方的约定，如甲方未在期限内支付工程款，拖延款项按农村信用合作社同期贷款利息五倍支付给乙方。该利息约定既不明确而且过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定及被告的抗辩意见，本院依法予以调整，以按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍支付延期付款利息为宜。双方约定工程款至2015年中秋或春节前结清；约定的春节在2015年中秋节之后，应为2016年的春节即2016年2月8日，支付延期付款利息的起点应从2016年2月9日起，计算至原告主张起诉之日即2019年11月18日。至2016年2月8日，被告尚欠原告工程款275179元，至2016年9月22日，被告欠原告工程款175179元，至2017年1月27日，被告欠原告工程款75179元。关于律师费，原告提供了民事委托协议一份及发票复印件一张，证明支付律师费2万元，该协议约定暂付1万元，协议终止后再付1万元，从原告提供的发票复印件来看，并不能证明原告已经支付了1万元律师费，因该发票系复印件原告不认可，且开票时期为2019年2月15日，开票时原告并未提起诉讼，并不能证明该1万元就是因本案而产生的律师费，且原告在本院规定的期限内亦未提供发票原件，原告的该项主张证据不足，待其有充分的证据后可另行主张，在本案中本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告徐州市云天市政建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告江苏腾瑞道路工程有限公司工程款75179元及利息（利息以275179元为本金，从2016年2月9日起计算至2016年9月22日；以175179元为本金，从2016年9月23日计算至2017年1月27日；以75179元为本金，从2017年1月28日计算至2019年11月18日，以上利息均按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计算）；二、驳回原告江苏腾瑞道路工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2787元，由江苏腾瑞道路工程有限公司负担1000元，被告徐州市云天市政建设工程有限公司负担1787元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员  梁 云二〇二〇年二月十四日法官助理  朱容萱书 记 员  李 莹附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人额用以或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还或者拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生损失赔偿数额的计算方法。约定违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期限的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。