浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0603民初13128号 原告：张爱琴，女，1963年3月25日出生，汉族，住绍兴市柯桥区。 被告：路港集团有限公司。住所地：温州市牛山北路56号三楼。 法定代表人：朱何柳，执行董事。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：敬亭亭，女，公司员工。 原告张爱琴诉被告路港集团有限公司（以下简称“路港公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2019年12月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张爱琴、被告路港公司的委托诉讼代理人敬亭亭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张爱琴向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等损失共计213585.42元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月16日21时48分，原告乘坐驾驶人朱金龙驾驶的电动自行车途经绍兴市柯桥区安昌街道白洋村附近钱滨线在建工程白洋村与大山西村段时，与钱滨线在建工程内部渣土块发生碰撞，造成原告和朱金龙及车辆损坏。事故发生后，绍兴市公安局柯桥区分局交通警察大队对事故进行了勘察，并依法出具了事故证明。事故发生后，原告被送往绍兴市医结合医院救治，共计住院治疗31天。经诊断，事故造成原告肱骨上端骨折、皮肤裂伤，后分别到华东医院、复旦大学华山医院等进行治疗。2019年9月18日，绍兴文理学院司法鉴定中心出具绍文司鉴中心（2019）临鉴字第1426号司法鉴定意见书，构成十级伤残，建议误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日。另原告的父亲张利根现健在，育有子女四人，长女张爱凤、次女即原告、三女张爱仙、儿子张新军。经统计，本次事故造成原告损失合计213585.42元（详见赔偿清单）。原告认为，被告作为钱滨线二标项目的施工单位，在施工作业过程中未在周边设置隔离栏等安全防护设施，未设置安全警示装置，未做安全防护工作，未对施工工地的渣土等及时清理，是造成本次事故的原因，被告依法应对原告的损失承担全部责任。 被告路港公司辩称，1、被告已经尽到施工方应尽的安全警示义务、采取了安全防护措施，不存在过错。被告在进行白洋路口路面施工过程中，该段落严格按照全封闭施工进行组织，该段路面每施工一层封闭一层。在施工区域各个路口均设置了“前方施工，禁止通行”、“施工区域，禁止入内，擅自入内，后果自负”、“前方施工封道，请绕路行驶”等安全警示牌，在所辖施工段落均设置了严谨的安全防护设施和警示标志，尽到安全保障义务。2、本案不适用过错推定责任原则。本案事故发生时，案涉新建道路属于施工阶段，尚未竣工验收，不具备通行条件，不是真正意义上的道路，也不是公共场所，故不属于侵权责任法第91条的情形，不适用侵权责任过错推定原则。3、电动车驾驶员朱金龙与原告张爱琴存在明显过错，为本次事故负全部责任。首先，张爱琴主观上存在无视安全的故意，作为完全民事行为能力人，明知该新建道路没有通行，仍擅自乘坐朱金龙的电动自行车进入该施工路段。其次，朱金龙存在违法承载张爱琴的情况。根据浙江省实施中华人民共和国道路交通安全法办法第（六）项之规定，自行车、电动自行车限载一名十二周岁以下未成年人，十二周岁以上十六周岁以下的未成年人驾驶自行车不得载人。现朱金龙驾驶电动自行车违法承载成年人张爱琴，超载超员，加剧车辆的不稳定性，促成此次事故的发生。最后，朱金龙夜晚超速驾驶电动自行车承载张爱琴。据《中华人民共和国道路交通安全法》，非机动车的一般行驶速度在15km/h，朱金龙在视线不好的夜晚驾驶载有人的电动自行车通过施工路段应减速行驶，以便遇到路面不平等突发状况及时刹车。显然，就事故现场发生的损毁情况可知，朱金龙超速行驶，使车辆遇到突发状况不可控。 本院经审理查明，驾驶人朱金龙（系原告张爱琴之配偶）驾驶电动自行车（车上乘客为张爱琴）途径绍兴市柯桥区安昌街道白洋村附近钱滨线在建工程白洋村与大山西村段时，与钱滨线在建工程内部渣土块发生碰撞，造成朱金龙、张爱琴受伤及车辆损坏。被告路港公司是案涉路段绍兴滨海产业集聚区钱清至滨海工业区公路工程（土建第2标段）的施工单位。事故发生时，上述事发路段尚未开通。 事故发生后，绍兴市公安局柯桥区分局交通警察大队对事故进行了勘察，并依法出具了事故证明。原告被送往绍兴市医结合医院救治，住院治疗31天，产生住院费用和门诊费用。原告被诊断为肱骨上端骨折（右）、皮肤裂伤（右肘部）。之后，原告分别到华东医院、复旦大学华山医院等进行治疗。 2019年8月20日，张爱琴委托绍兴文理学院司法鉴定中心对其损伤后的伤残等级、误工、护理及营养期限进行鉴定。2019年9月18日，绍兴文理学院司法鉴定中心作出绍文司鉴中心（2019）临鉴字第1426号司法鉴定意见书，认为张爱琴2018年7月16日因故致右肱骨上端粉碎性骨折，右肩袖损伤等，构成十级伤残，建议误工期限为210日，护理期限为90日，营养期限为90日。被告对上述鉴定意见书无异议。 另查明，原告张爱琴为非农业家庭户，原告的父亲张利根（1940年9月4日出生）与朱传文（已死亡）育有子女四人：长女张爱凤、次女张爱琴、三女张爱仙（张爱新）、儿子张新军（张山一）。原告张爱琴于2013年3月退休，并享受养老金待遇，张爱琴于2018年1月至同年7月份在绍兴柯桥汉柯洁具厂工作，每月工资3500元。 另查明，在诉讼期间，本院依被告路港公司的申请，依职权向绍兴市公安局柯桥区分局交通警察大队调取事发时、事发地的照片以及原告张爱琴在交警大队所作的陈述材料，照片显示事发路段的隔离设施不规范，没有完全隔断，未见安全警示牌和警示标志等防护措施。 在审理中，原告张爱琴经本院释明，自愿放弃对驾驶人朱金龙的赔偿请求，系当事人对己方权利的处分，本院予以尊重，故不再依据被告路港公司的申请追加朱金龙作为本案被告，在此予以说明。 以上事实，由原告张爱琴提供的身份证、户口本、医疗费发票、住院费用清单发票、门诊病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、退休人员基本养老金核定表、绍兴市公安局安昌派出所证明，被告提供的柯桥日报新闻截图、绍兴滨海产业集聚区钱清至滨海工业区公路工程合同书（土建第2标段），本院依职权调取的事发时、事发地照片和陈述材料以及当事人在庭审中所作的陈述等证据予以证明。 本院认为，公民的合法权益依法受到保护。围绕原告的诉请和本案争议焦点，本院分述如下： 一、关于法律适用 过错推定归责原则属于特殊的侵权责任，须在法律有明确规定的情况下得以适用。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的,施工人应当承担侵权责任。在本案事故发生时，事发路段属于施工阶段，尚未竣工验收，不具备通行条件，也不是公众经常聚集、活动或者通行的地点，不属于真正意义上的“道路”，亦不属于公共场所，故不属于上述法条第一款的适用范围。本案属于一般侵权责任纠纷，适用一般过错责任。故被告对此项的抗辩,本院予以采纳。 二、关于被告路港公司是否需要承担民事责任 施工人在施工中，不仅仅负有设置明显标志和安全措施的义务，还负有保护这些标志和维护这些措施的义务。虽然被告路港公司提供了自述来自公司员工2018年的照片，来证明其尽到了安全警示义务、防护措施到位,但一方面，其提供照片非事故当时的照片，且与本院依职权向绍兴市公安局柯桥区分局交通警察大队调取的事故现场照片的实际情况不符；另一方面，退一步讲，即使被告已经设置了相关的安全警示标志和设施，但从本院依职权向绍兴市公安局柯桥区分局交通警察大队调取的事故照片的实际情况看，被告路港公司对其设置的防护措施、安全警示设施的后期维护管理不到位，隔离栏没有完全隔断，不符合相关建设施工规范。本院认为，被告在施工路段设置的防护措施存在瑕疵和管理维护不到位的情况，与本案侵权结果的发生具有一定的因果关系,应根据过错程度对原告的损害结果承担相应的责任。 《浙江省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第五十条第六项规定：非机动车驾驶人应当遵守下列规定，自行车、电动自行车限载一名十二周岁以下未成年人，十二周岁以上十六周岁以下的未成年人驾驶自行车不得载人。在本案中，驾驶人即原告张爱琴之配偶朱金龙，作为一名具有完全民事行为能力人，擅自驾驶电动自行车且违规搭载其妻子张爱琴进入尚未具备通行条件的路段，在夜晚光线黑暗的情况下更应谨慎驾驶和遵守交通规则但其未能尽到谨慎注意义务，与被告防护措施存在瑕疵和管理维护不到位相互作用，共同造成了本次事故的发生。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。在本案中，原告张爱琴作为一名具有完全民事行为能力人，理应预见夜晚搭乘电动自行车的风险，但其违反交通规则予以搭乘，对己方造成的损害结果也存在过错，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确认责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。结合驾驶人即原告张爱琴之配偶朱金龙未尽到安全注意义务、违反交通规则违规搭载,事发路段尚在施工建设期间未正式通行，原告张爱琴未遵守交通规则违规搭乘以及被告在设置防护措施上有一定的瑕疵,管理未到位的情况,本院确定驾驶人即原告张爱琴之配偶朱金龙对事故的发生负主要责任,被告路港公司负次要责任，原告张爱琴负次要责任。具体责任比例，原告张爱琴承担10%，被告路港公司承担40%。原告张爱琴自愿放弃对驾驶人朱金龙的赔偿请求，本院予以尊重。 ?三、原告张爱琴因本次事故的损失核定 1.医疗费18420.67元，该损失根据原告提供的住院费用清单、住院收费票据、门诊发票予以认定，被告认为扣除医保统筹支付的费用，没有法律依据，本院不予支持； 2.住院伙食补助费620元，该损失根据原告住院时间为31天，按照20元/天的标准计算； 3.营养费1800元，该损失根据鉴定意见确定营养期限为90天，按照20元/天的标准计算； 4.护理费16380元，该损失根据鉴定意见确定护理期限为90天，按照2018年浙江省在岗职工平均工资标准（66432元/年÷365天/年×90天）计算； 5.误工费，原告主张38220元（182元/天×210天）,被告对原告提交的工资表（每月3500元）没有异议，但认为应该按照其收入实际减少部分计算。本院认为，原告主张按照182元/天的标注计算误工费，超过了其实际减少收入，应予以调整，本院对原告的误工费核定为24500元[3500元/月×（210天÷30天） 6.交通费500元，该损失根据本案实际情况酌定； 7.残疾赔偿金115472.75元（含被扶养人生活费4324.75元）,根据原告的伤残等级，按照2018年浙江省城镇居民人均可支配收入计算为55574元/年×20年×10%=111148元，原告赔偿清单中计算结果错误，予以纠正；被扶养人生活费，按照2018年浙江省城镇居民人均消费支出标准计算，以原告定残日2019年9月18日计，原告的扶养人范围为其父亲张利根（79周岁），根据《人身损害赔偿司法解释》第28条规定，七十五周岁以上的，按五年计算（34598×5年÷4×10%=4324.75元）。以上两项合计115472.75元。 8.鉴定费1900元，该损失根据原告提供的鉴定费发票予以认定，被告对鉴定意见书无异议； 9.精神抚慰金，原告主张精神抚慰金5000元，本院根据原告的伤残等级、当事人的过错程度，酌定精神抚慰金2000元。被告对原告的伤残有过错，应予以赔偿，故对被告主张其没有过错不予赔偿精神抚慰金的抗辩，本院不予支持。 10.住宿费,原告主张560元,但未提交相应证据,被告不予认可，本院不予认定。 11.后续治疗费，原告主张10000元，因该项损失未实际发生，且被告不予认可，本院暂不予认定，原告可待实际发生后予以主张。 以上11项除精神抚慰金外合计179593.42元。 ?综上,依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条;《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条;《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定,判决如下： 一、被告路港集团有限公司赔偿原告张爱琴的医疗费18420.67元、住院伙食补助费620元、营养费1800元、护理费16380元、误工费24500元、交通费500元、残疾赔偿金115472.75元、鉴定费1900元，合计人民币179593.42元的40%计71837.37元，赔偿张爱琴精神损害抚慰金2000元，合计73837.37元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告张爱琴其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4504元，减半收取2252元，由原告张爱琴负担1429元，由被告路港集团有限公司负担823元，被告路港集团有限公司应负担部分限本判决生效后七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  徐少华 二〇二〇年二月二十八日 书记员  骆俊斌 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确认责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的。