连云港市海州区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0706民初8245号 原告（反诉被告）：南京高科消防机电工程有限公司连云港分公司，住所地连云港市海州区朝阳中路168号祥源国际大厦510室。 负责人：彭光明，该公司经理。 委托诉讼代理人：范斌，江苏尚扬律师事务所律师。 被告（反诉原告）：龙河潮流广场（连云港）商业管理有限公司，住所地连云港市海州区海连东路2-19-23号。 法定代表人：田文学，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘向阳，江苏苍梧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王继宝，该公司员工。 原告南京高科消防机电工程有限公司连云港分公司（以下简称高科连云港分公司）与被告龙河潮流广场（连云港）商业管理有限公司（以下简称龙河公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员郭敏适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，被告龙河公司提起反诉，本院依法进行了合并审理。原告（反诉被告）高科连云港分公司的委托诉讼代理人范斌、被告（反诉原告）龙河公司的委托诉讼代理人刘向阳、王继宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高科连云港分公司向本院提出诉讼请求：判令被告给付工程款835414.75元及利息（自2015年5月11日起计算至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：判令被告给付工程款1165414.75元及利息（自2015年5月11日起计算至实际给付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。事实和理由：2014年10月23日，原、被告签订1份《工程施工合同》，约定原告承建被告龙河潮流广场消防改造工程，工程价款38万元，工程款支付方式为消防验收合格后5日内一次性付清。实际施工过程中又增补负一层消防、泵房等工程款计555414.75元，工程款总额共计935414.75元。2015年5月20日，被告对上述工程款予以确认。该工程已验收完毕且被告正常使用，但对工程余款835414.75元虽经原告多次催要至今未付。在诉讼过程中，被告提起反诉，原告依据《工程施工合同》第九条违约责任的约定，增加诉讼请求再要求被告支付33万元。 被告龙河公司辩称，1.原告诉称工程总价与事实严重不符。双方之间签订的是固定总价合同，38万元是包干总价。被告并没有对原告所说的增补工程款项进行确认；2.原告没有按照合同约定履行自己的义务，导致合同目的无法实现，也给被告造成了重大的经济损失。双方就此也签订了补充协议，并且原告已经做出承诺，被告不需要再支付任何工程款；3.原告依据合同“甲方不能按时支付工程款，逾期按工程总款的双倍支付”的约定增加诉讼请求要求被告再支付33万元工程款，该条款系违约金条款，违约责任数额过高，显失公平，且本案中原告违约在先，请求法院予以撤销。综上，应依法驳回原告的诉讼请求。 反诉原告龙河公司向本院提出反诉请求：1.依法判令解除原、被告之间的《工程施工合同》，返还已付工程款10万元及消防工程协调费3万元；2.判令反诉被告赔偿反诉原告损失共计20万元。事实和理由：反诉原、被告于2014年10月23日签订1份《工程施工合同》，约定由反诉被告承建龙河潮流广场消防改造工程。工程以总价包干形式发包与承包。反诉被告提供有效消防验收合格意见书5日内一次性付清工程款。同时约定了所有消防相关事务均由反诉被告代为处理、协调，直至消防工程验收合格并提供消防相关部门出具的消防合格意见书为止。反诉被告因其自身原因停工或不能按照合同约定工期完工，按照每延一天赔偿工程款5%的工期违约金来补偿反诉原告所遭致的经济损失等。工程开工后，反诉原告支付了反诉被告10万元工程款。然而，反诉被告工程进度缓慢造成工期严重滞后，经反诉原告一再催促，反诉被告作出承诺，双方也签订了《补充协议》，反诉原告出资3万元用于消防验收，反诉被告要在2015年4月20日完成消防工程验收，拿到消防验收合格意见书，否则退还3万元，并承担消防验收不合格带来的一切后果。因反诉被告消防设计、消防竣工验收均不合格，连云港市公安消防支队新浦区大队于2015年5月28日下达了连新公消不字（2015）第0005号《不同意投入使用、营业决定书》。因反诉被告的原因，涉案工程至今未能通过消防验收，无法投入使用，致使双方之间的合同目的无法实现，也导致反诉原告无法正常经营，造成了重大经济损失。 反诉被告高科连云港分公司对反诉原告龙河公司的反诉辩称，涉案工程原告已施工完毕并经消防部门于2015年5月11日验收合格。反诉原告主张的反诉请求及事实理由均不符合事实，依法应驳回反诉原告的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了《工程施工合同》、《工程签证单》、《承诺书》、《补充协议》、《建设工程竣工验收消防备案复查意见书》、《龙河潮流广场消防改造工程结算审核单》、《不同意投入使用、营业决定书》等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本院经审理认定事实如下： 南京高科消防机电工程有限公司具备消防设施工程专业承包一级、电子与智能化工程专业承包二级资质。 2014年10月23日，原、被告签订1份《工程施工合同》，约定：一、工程概况。甲方（龙河公司）将龙河潮流广场消防改造工程发包给乙方（高科连云港分公司）。……二、工程范围及承包方式。本工程承包范围和工程内容以附件中双方确认的施工图纸为准。工程内容为：消防水系统、消防自动报警系统、消防应急系统、消防防火分割、防排烟出风口。工程承包方式：以总价包干形式发包与承包。……三、工期及保修。工程工期40天。开工日期：2014年10月23日，竣工日期2014年12月2日。乙方必须按工期进行施工，否则甲方有权按本合同约定要求乙方承担延期违约责任。工期延期：如遇不可抗力或甲方因素耽误工期，双方可以重新商议确定。本工程保修期为一年。四、工程价款结算方式及依据：本合同总价款为38万元。甲方工程施工管理部门签字认可的签证及设计变更。五、付款方式：合同签订后，甲方在乙方提供有效消防验收合格意见书后5日内一次性付清工程款。……八、乙方应在合同签订之日起15日内提供消防相关部门出具的建设工程消防设计备案检查合格意见书。40日内完成工程施工总量的同时并提供消防相关部门出具的消防合格意见书。……九、违约责任。甲方违约责任：甲方不能按时支付工程款，逾期按工程总款的双倍支付。乙方违约责任：合同自签订之日起所有消防相关事务均由乙方代为处理协调，直至消防工程验收合格并提供消防相关部门出具的消防合格意见书为止，甲方对此将不追加任何费用。乙方因其自身原因停工或乙方不能按合同工期完工，每延期一天赔偿工程总额的5%的工期违约金来补偿甲方所遭致的直接经济损失。有下列情形之一的，甲方有权书面通知乙方解除本合同，乙方须按合同总价的50%向甲方支付违约金，或赔偿甲方因此遭受的直接经济损失：乙方拒绝履行合同而使本工程受到实质影响；…。合同还对双方的其他权利、义务作了详细约定。 合同签订后，原告高科连云港分公司进场施工，并在施工过程中对合同外增加的地下二层、负一层消防工程、泵房建设工程及防火分隔工程进行施工，被告龙河公司工作人员王平在《工程签证单》上签字、确认增加的工程量结算价为555414.75元。 后原告高科连云港分公司向被告龙河公司出具《承诺书》，承诺高科连云港分公司自2015年3月5日至2015年3月13日期间，完成双方协商确定的消防工程项目且具备验收条件，并在此期间内向消防部门申报验收。如不能在承诺期间完成消防各项工程并申报验收，龙河公司可拒付高科连云港分公司一切相关工程款；龙河公司商场商户投入经营期间如因消防原因造成闭店等情况，由此产生的一切经济损失由高科连云港分公司承担。 2015年3月23日，原、被告签订《补充协议》，约定：龙河公司为了更好的配合高科连云港分公司工作，将出资三万元用于消防验收等工作。高科连云港分公司在收到该款项后要在2015年4月20日前确保龙河公司消防验收工程的验收一次性通过。拿到消防验收合格意见书，自此期间不能影响本商场的正常开业及运营。如能达到龙河公司要求，这笔费用将作为奖励无偿归高科连云港分公司所有（需提供等值有效的工程发票）。高科连云港分公司如不能满足龙河公司要求，必须一次性无条件全额退还龙河公司的3万元现金。同时，龙河公司将和消防工程合同挂钩，将不再支付任何款项。高科连云港分公司还要承担消防验收不合格带来的一切后果。《补充协议》签订后，被告龙河公司实际交付原告高科连云港分公司3万元。 2015年3月31日，被告龙河公司发函给原告高科连云港分公司，督促高科连云港分公司尽快完工，具备验收条件，并能如期履行《补充协议》的约定。 2015年5月11日，连云港市公安消防支队新浦区大队出具《建设工程竣工验收消防备案复查意见书》，对位于海州区海连路2-19-23号龙河广场人防地下商城进行消防备案验收，经综合评定该工程竣工验收消防备案抽查合格。 2015年5月20日，原、被告双方签署《龙河潮流广场消防改造工程结算审核单》，确认龙河潮流广场消防改造工程经验收合格，建筑面积3840平方米，合同价款38万元，签证单555414.75元，结算价为935414.75元。 2015年5月28日，连云港市公安消防支队新浦区大队出具《不同意投入使用、营业决定书》，对龙河潮流广场（连云港）商业管理有限公司投入使用、营业前消防安全检查，因存在8个消防问题，不同意投入使用、营业。其中，被告龙河公司认为：消防电话主机损坏、消防水泵房无消防电话、商场内未设置消防电话；火灾报警控制器正误报火警、火灾报警控制器按钮标识不明，无法测试消防设施联动情况；申报图纸不符合要求的问题是原告高科连云港分公司的原因造成。 另查明，王平在原、被告签订的《工程施工合同》、《补充协议》上被告龙河公司签字、盖章处签名；在《工程签证单》上建设（设计）单位工程负责人处签名；在《龙河潮流广场消防改造工程结算审核单》上建设单位项目负责人签字处签名；并代表龙河公司签收《建设工程竣工验收消防备案复查意见书》。在庭审过程中，被告龙河公司认为王平是其公司的工作人员；原告高科连云港分公司认为王平是被告龙河公司项目负责人。原、被告一致确认被告龙河公司已付原告高科连云港分公司工程款10万元。 本院认为，原、被告双方签订的《工程施工合同》、《补充协议》是当事人的真实意思表示，不违反法律规定，应为有效合同，双方均应按照合同约定履行各自义务。 关于本诉。因王平是被告龙河公司员工，从其代表公司与原告高科连云港分公司签订《工程施工合同》、《补充协议》；签署《工程签证单》、《龙河潮流广场消防改造工程结算审核单》；签收《建设工程竣工验收消防备案复查意见书》可以看出，王平代表被告龙河公司签字的行为系职务行为，应由被告龙河公司对王平的职务行为承担民事责任。被告龙河公司辩称未对原告所说的增补工程款项进行确认，与事实不符，本院不予采信。被告龙河公司还辩称，原告已承诺不需其再支付任何工程款。经查，原告高科连云港分公司承诺在2015年3月5日至2015年3月13日期间完成消防工程项目且具备验收条件，如不能在承诺期间完成消防各项工程并申报验收，被告龙河公司可拒付一切相关工程款项。原、被告又在《补充协议》中约定，原告高科连云港分公司在2015年4月20日前确保被告龙河公司通过消防工程验收。该补充协议与消防工程合同挂钩，被告龙河公司将不再支付任何款项。2015年5月12日，涉案工程竣工验收消防备案抽查合格。2015年5月20日，原、被告签署《龙河潮流广场消防改造工程结算审核单》，确认工程结算价为935414.75元。综合上述原、被告针对工程款支付的交涉过程，从最终的结算单可以认定被告龙河公司仍同意按照工程结算价向原告高科连云港分公司支付工程款，对被告龙河公司提出原告承诺不需被告再支付任何工程款的辩解，本院不予采信。因原告高科连云港分公司确实未在合同约定的期间内施工完毕，也未按时完成其他合同义务，其违约在先，且双方的结算时间也超出合同约定的“甲方在乙方提供有效消防验收合格意见书后5日内一次性付清工程款”的付款时间，因此，原告高科连云港分公司要求被告龙河公司再支付工程结算价之外的其他违约金，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，被告龙河公司还应支付原告高科连云港分公司工程余款835414.75元。原告高科连云港分公司主张被告龙河公司按照中国人民银行同期同档贷款基准利率支付利息至实际支付之日止，不违反法律规定，本院予以支持，但利息起算时间应从双方结算之日即2015年5月20日起算。被告龙河公司还辩称因原告高科连云港分公司的原因导致2015年5月28日连云港市公安消防支队新浦区大队出具《不同意投入使用、营业决定书》。因涉案工程已经消防验收合格，高科连云港分公司的合同义务已履行完毕。被告龙河公司提供的证据不足以证实《不同意投入使用、营业决定书》系高科连云港分公司造成，对其就此提出的辩解，本院不予支持。 关于反诉。因反诉被告高科连云港分公司对涉案工程已施工完毕，且该工程竣工验收消防备案抽查结果为合格，反诉原告龙河公司提出解除合同不符合约定解除和法定解除条件，对其就此提出的反诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。反诉原告龙河公司要求反诉被告高科连云港分公司返还10万元工程款，亦无事实和法律依据，本院不予支持。但因反诉被告高科连云港分公司未按照《补充协议》的约定完成相关义务，其收取3万元无事实和法律依据，应将此款退还反诉原告龙河公司。反诉原告还主张反诉被告赔偿其损失20万元，并提供租赁合同和记账凭证、江苏省非税收入一般缴款书证实其损失。经查，龙河公司提供的租赁合同签订主体为连云港市民防工程监管中心与江苏朗润人防工程管理有限公司。江苏省非税收入一般缴款书的缴款时间为2014年11月26日，交款人为龙河公司，交款金额为55万元，收款人为连云港市财政局。2014年11月18日的记账凭证载明龙河公司取现支付民防局房租。2015年6月1日的记账凭证载明龙河公司20万元工程施工保证金转为本年房租。上述三组证据不足以证实反诉原告龙河公司因反诉被告高科连云港分公司的违约行为给其造成的直接经济损失，对其要求反诉被告高科连云港分公司赔偿其20万元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告龙河潮流广场（连云港）商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告南京高科消防机电工程有限公司连云港分公司工程款835414.75元及利息（自2015年5月20日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）； 二、反诉被告南京高科消防机电工程有限公司连云港分公司于本判决生效之日起十日内返还反诉原告龙河潮流广场（连云港）商业管理有限公司3万元； 三、驳回原告南京高科消防机电工程有限公司连云港分公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告龙河潮流广场（连云港）商业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费用15290元（原告已预交），由原告高科公司连云港分公司负担3140元，被告龙河公司负担12150元。被告负担部分，于给付上述款项时一并给付原告。反诉案件受理费3125元（反诉原告已预交），由反诉被告高科连云港分公司负担275元，反诉原告龙河公司负担2850元。反诉被告负担部分，于给付上述款项时一并给付反诉原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。 审判员 郭 敏 二〇一七年三月二十八日 书记员 谭锦亭 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国民法通则》 第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。 （二）《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 （三）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 （四）《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费、同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。 收款人：江苏省连云港市中级人民法院 账号：44×××94 开户行：连云港市农业银行苍梧支行