江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民终95号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地江苏省无锡市中山路58号。负责人：尤力人，该分公司经理。委托诉讼代理人：张静华，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈日芹，女，1962年8月12日生，汉族，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：史维峰，无锡市新吴区长江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李广冬，男，1983年5月20日生，汉族，住江苏省无锡市滨湖区。被上诉人（原审被告）：胡德康，男，1990年10月26日生，汉族，住安徽省芜湖市芜湖县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈日芹，胡德康、李广冬机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院（2019）苏0214民初6722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：鉴定机构评定伤残等级时未考虑陈日芹膝关节、半月板等自身病变，对十级伤残的鉴定意见不予认可。被上诉人陈日芹辩称：检查报告显示事故前陈日芹的膝关节不存在病变，所谓双膝退变是每个正常人到达一定年龄后的生理状况，与伤残没有因果关系。被上诉人胡德康、李广冬均未发表答辩意见。陈日芹向本院提出诉讼请求：其因交通事故造成的损失为医疗费16812.64元、住院伙食补助费1300元、营养费1800元、护理费10800元、误工费14000元、交通费500元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元、财产损失750元；请求判令保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）内承担全部赔偿责任，超出交强险部分由胡德康、李广冬承担全部赔偿责任，由保险公司在第三者商业责任险（以下简称商业三者险）范围内替代赔偿。事实和理由：2018年8月15日胡德康驾驶李广冬名下的苏Ｂ×××××号小型轿车与驾驶电动自行车的陈日芹发生碰撞，造成陈日芹受伤的交通事故。经无锡市公安局新吴分局交通警察大队（以下简称交警队）认定胡德康负全部责任。苏Ｂ×××××号汽车在保险公司投保了交强险、商业三者险。原审法院经审理认定事实如下：（一）对于当事人双方没有争议的事实：1.道路交通事故认定书载明的事故发生经过及责任认定、苏Ｂ×××××号车辆登记、投保情况。2.无锡中诚司法鉴定所于2019年9月11日作出鉴定意见：陈日芹左膝关节骨折后遗创伤性关节炎评定为十级残疾；其误工期150日、护理期90日、营养期60日。陈日芹预付了鉴定费3060元。3.陈日芹因本次事故支出医疗费19109.72元、住院伙食补助费1300元、营养费1800元、车辆维修费750元。4.胡德康向陈日芹垫付了16497.08元，双方均同意在本案中一并处理。上述事实，有陈日芹提供的道路交通事故认定书、驾驶证、保单、病历本、医疗费发票、费用清单、病案记录、鉴定报告、鉴定费发票、保险公司定损单及双方当事人陈述等证据在卷佐证，依法予以确认。（二）对于当事人双方有争议的事实：1.关于护理费，胡德康提供了护工费凭证原件1份，载明2018年8月15日到8月31日护工费支出为1700元（100元/天×17天），因此确定为7540元（100元/天×17天+80元/天×73天）。2.关于误工费，陈日芹提供了落款为无锡恒瑞保洁有限公司的证明原件1份，以证明其事故发生前在该公司从事保洁公司，平均月工资为2800元。陈日芹提供的该证明仅有公司盖章，并无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合单位向人民法院提出的证明材料的形式要件。现陈日芹在事故发生时已年满55周岁达到退休年龄，陈日芹并未进一步提供其他证据予以佐证其工作情况及误工情况，应自行承担举证不能不利后果，故对其误工费不予认可。3.关于残疾赔偿金，陈日芹提供了居住证（2015年4月11日签发）以证明应适用城镇标准，依法予以认可，结合其伤残等级确认残疾赔偿金为94400元（47200元×20年×10%）。关于保险公司认为评定过松要求按80%计算的辩称意见，没有法律依据，不予采纳。4.关于精神损害抚慰金，结合陈日芹受伤情况、双方过错程度，酌定为5000元。5.关于交通费，酌定为500元。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，受害人可以要求承保交强险的保险公司在责任限额内先行赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法由侵权人赔偿。本案中，交警部门查明了事故中的违法行为，划分了事故责任，认定胡德康负事故的全部责任，双方当事人均无异议，予以认定，据此认定陈日芹因本次事故造成的损失由保险公司在交强险范围内承担全部赔偿责任，超出交强险部分损失由胡德康承担全部赔偿责任，由保险公司在商业三者险范围内予以替代赔偿。本案中，陈日芹的损失为：医疗费19109.72元、住院伙食补助费1300元、营养费1800元、护理费7540元、残疾赔偿金94400元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、财产损失750元，合计130399.72元。该损失不超出保险公司的保险范围，由保险公司承担全部赔偿责任。关于保险公司要求扣除10%的非医保用药，保险公司并未提供证据证明其已就该免责条款与投保人或被保险人达成一致意见，故该抗辩意见于法无据，依法不予采纳。因胡德康已向陈日芹垫付了16497.08元，双方均同意在本案中一并处理，故保险公司赔偿陈日芹的款项中16497.08元直接支付给胡德康。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十五条之规定，判决如下：一、保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿陈日芹各项损失共计130399.72元，其中支付给陈日芹113902.64元，支付给胡德康16497.08元。二、驳回陈日芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1242元，减半收取计621元，鉴定费3060元，合计3681元（该款已由陈日芹预交），由陈日芹负担65元，由保险公司负担3616元（陈日芹同意其预交的诉讼费中保险公司应负担的部分，由保险公司向其直接支付，法院不再退还，由保险公司于判决发生法律效力之日起十日内向陈日芹支付）。二审中，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己主张的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据无锡中诚司法鉴定所的鉴定意见，陈日芹的损伤与交通事故存在因果关系，评定为十级伤残。该鉴定所及鉴定人员均具有相应鉴定资质，保险公司虽认为陈日芹的伤残还有其他因素参与，未提供相应证据，故本院采信鉴定机构的鉴定意见，对保险公司的上诉，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1242元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇二〇年二月二十六日书记员 查玉婷