山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终1484号 上诉人（原审原告）：马强，男，1969年8月6日出生，汉族，住青岛市四方区。 委托诉讼代理人：谢杰，山东长腾律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛捷能汽轮机集团股份有限公司，住所地青岛市即墨区王蓝路2号。 法定代表人：宋艳秋，董事长。 上诉人马强与被上诉人青岛捷能汽轮机集团股份有限公司（以下简称捷能公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2019）鲁0282民初6954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 马强向本院提出上诉请求：1、撤销一审原判，改判上诉人与被上诉人继续履与签订劳动合同；2、一二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：原审查明，上诉人于2018年12月4日，在向被上诉人的复函中申明：“近期因身体不适，医院要求休息一个月”，上诉人也委托同时将医院门诊病假条转交被上诉人的人力资源处处长张少华。期间，被上诉人从未向上诉人声明其病假未获批准，也声明情节程序不合标准，上诉人一直认为自身处于医疗期间。因此，原审在上诉人未履行请假手续还是履行请假手续存在瑕疵这一问题上认定有误。被上诉人收到上诉人的复函，应当已经知道上诉人身体不适需要休息，上诉人也证明了自己到青岛交通医院就诊和取得休息一月的3次医嘱，且委托他人转交，从常理推断，当事人没有无缘无故开具病假医嘱的必要，取得病假医嘱的目的只能用于请假，至此举证责任已经转移到被上诉人，其应当证明已告知上诉人请假手续不合要求及未能准假的证明。 捷能公司未答辩。 马强向原审法院提出诉讼请求，请求判令捷能公司：1、继续履行与马强签订的劳动合同；2、确认青岛捷能汽轮机集团股份有限公司由马强等21名股东于2019年2月17日召集召开的股东会决议有效；3、本案诉讼费由捷能公司承担。 原审法院审理查明，马强系捷能公司处职工，双方于2004年4月30日签订的最后一次书面劳动合同期限自2004年4月30日起至2029年8月6日止，捷能公司自为马强缴纳社会保险费至2019年2月。 2018年11月5日，捷能公司处董事会《关于集团公司人事任免的决定》（青捷董字[2018]7号）文件决定免去马强集团公司副总经理及燃机事业部部长职务。马强在捷能公司实际上班至2018年11月5日。2018年12月3日，捷能公司通知马强到企业管理处从事一般管理工作，并限于12月5日交还配置的车辆，腾退办公室并到企业管理处新岗位履职。2018年12月4日，马强复函捷能公司车辆及办公室不能交，尊重公司工作调整，但近期因身体不适，医院要求休息一个月。 2019年2月12日，捷能公司通知工会，因马强严重违反规章制度，决定2019年2月15日解除与马强劳动关系，2019年2月14日，捷能公司复函人力资源处，要求按照国家有关法律法规和公司规章制度依法处理。2019年2月15日，捷能公司通过EMS特快专递以邮寄的方式向马强送达解除劳动合同通知书，该通知书载明“因你严重违反我公司规章制度，公司决定自2019年2月15日起与你解除劳动合同”，该快递因马强拒收被退回。当日捷能公司处人力资源处将该通知书以短信形式发送给马强。2019年3月2日，捷能公司通过EMS特快专递向马强邮寄送达要求马强领取解除劳动合同通知书，办理离职手续，交还车辆及办公室的通知，该快递于2019年3月7日由他人收。2019年3月4日，捷能公司处人力资源处将该通知书及解除劳动合同报告书以短信形式发送给马强。2019年3月6日，捷能公司通过EMS现马强邮寄送达解除劳动合同报告书、失业登记权益告知书，该快递于2019年3月7日由他人签收。当日捷能公司处人力资源处将解除劳动合同报告书及失业登记权益告知书通过短信发送给马强。 另查明，2007年5月30日，捷能公司发布《关于集团公司组织机构调整的决定》（青捷集团字[2007]11号）文件，决定将原人力资源部和原综合管理部合并为综合管理部。2010年2月1日捷能公司发布《关于集团公司高级管理人员分管工作的通知》（青捷集团字[2010]9号）文件，通知马强副总经理分管综合管理部工作，兼综合管理部部长。2010年5月26日，马强在企业管理标准评审记录审核《因病或非因工负伤医疗期、医疗期待遇及劳动鉴定管理办法》审批一栏中签字，该办法第6条规定“职工患病及时到医院（或公司保健站）诊治，因病不能坚持工作需要休息治疗的，由社会医疗机构（具有二级以上资质的医院）出具健康状况和休息证明，到公司保健站换取病休证明。公司保健站也可依据职工本人病情出具病休证明，但最多不得超过3天，连续不得超过半个月。病休证明交所在部门领导后，方可休息。”捷能公司于2011年2月1日施行的《劳动纪律、员工休假管理办法》第3.1.2条规定“由下列行为之一的，为严重违纪行为或视同严重违纪行为：3.1.2.1旷工是指未经领导批准，事后又不能提供正当有效证明而不到岗工作的行为。”3.4条规定“对严重违纪的行为，由劳动纪律管理部门依据事实提出处理意见，并经公司劳动争议组织复议，可以对当事人予以降职、降薪、停薪停职检查、调岗、解除劳动合同。”2013年4月25日，捷能公司与马强签订协议，该协议第二条马强的义务，第3项约定“乙方（马强）在甲方（捷能公司）工作期间，应严格遵守甲方的一切规章制度，如有违反，愿意接受甲方的处罚，按照甲方相应的规定承担后果”。同日，马强签字的承诺书第一条中承诺“熟悉公司的管理制度”。 2019年5月29日，马强向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：确认捷能公司于2019年2月15日作出的解除与马强劳动合同决定无效，双方继续履行劳动合同。仲裁委员会经审理，于2019年7月12日作出青即劳人仲案字[2019]第575号裁决书，裁决：确认捷能公司于2019年2月15日解除与马强劳动合同决定合法有效，驳回马强要求继续履行劳动合同的申请。马强对该仲裁裁决不服，向原审法院提起诉讼，请求判如所请。 原审法院认为，根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对马强的诉讼请求，原审法院认为： 1、关于马强要求捷能公司继续履行与马强订立的劳动合同的诉讼请求，根据本案查明的事实，2018年11月5日，捷能公司董事会决定免去马强集团副总经理及燃机事业部部长职务并通知马强到企业管理处从事一般管理工作，马强自该日起未到新岗位履职，也未到捷能公司处上班。捷能公司于2018年12月3日再次通知马强于12月5日前交还配置车辆、腾退办公室并到企业管理处新岗位履职。马强复函捷能公司车辆及办公室不能交，尊重公司工作调整，但近期因身体不适，医院要求休息一个月，但未按照捷能公司处规章制度要求履行请假手续。马强在仲裁期间提交了2018年12月3日、2019年1月2日、2月12日的门诊病假及青岛市交通医院出具的医疗诊断证明，因马强糖尿病二型等分别休息壹月。原审法院认为，一方面，马强虽然在仲裁提交了门诊病历及医疗诊断证明，但病历上未显示就诊医院，且经原审法院释明未能提交与病历相符的就诊医疗费单据；另一方面，即使马强确因身体不适不能参加工作，但其所患并非急症、重症，在此过程中，根据马强陈述，其组织召开临时股东会议，可见其身体情况完全有能力和条件向捷能公司处履行请假的程序，但在长达三个月的时间内，马强一直未履行请假手续也未到捷能公司处工作，足以认定构成旷工。原审法院认为，捷能公司在征求工会意见后以马强严重违反公司规章制度解除与马强的劳动合同关系并不违反相关法律规定。因此，关于马强要求捷能公司继续履行与其订立的劳动合同的诉讼请求，无事实和法律依据，原审法院不予支持。 2、关于马强要求确认捷能公司由马强等21明股东于2019年2月17日召集召开的股东会决议有效的诉讼请求，一方面，劳动争议纠纷案件属于劳动仲裁程序前置案件，马强该诉讼请求未经过仲裁程序；另一方面，马强的该诉讼请求不属于劳动争议案件的受理范围，因此，关于马强的该诉讼请求，原审法院不予审理。 综上，依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回马强的诉讼请求。案件受理费10元（马强预缴），由马强负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是：双方当事人之间的劳动合同应否继续履行。对此，本院认为，首先，被上诉人公司《因病或非因工负伤医疗期、医疗期待遇及劳动鉴定管理办法》第六条规定“职工患病及时到医院（或公司保健站）诊治，因病不能坚持工作需要休息治疗的，由社会医疗机构（具有二级以上资质的医院）出具健康状况和休息证明，到公司保健站换取病休证明。公司保健站也可依据职工本人病情出具病休证明，但最多不得超过3天，连续不得超过半个月。病休证明交所在部门领导后，方可休息。”本案中，上诉人马强仅于2018年12月4日函告被上诉人身体不适，在未提交履行其他病假手续的情况下，自2018年12月4日至2019年2月15日未上班，上诉人的行为与公司章程不符，原审据此认定上诉人的旷工并无不当。其次，被上诉人公司《劳动纪律、员工休假管理办法》第3.1.2条规定“由下列行为之一的，为严重违纪行为或视同严重违纪行为：3.1.2.1旷工是指未经领导批准，事后又不能提供正当有效证明而不到岗工作的行为。”3.4条规定“对严重违纪的行为，由劳动纪律管理部门依据事实提出处理意见，并经公司劳动争议组织复议，可以对当事人予以降职、降薪、停薪停职检查、调岗、解除劳动合同。”本案中，上诉人不服从公司调岗的决定并且旷工，故被上诉人有权依据公司规章制度与上诉人解除劳动合同合法。再次，捷能公司与马强签订协议载明，马强知晓且承诺遵守被上诉人公司规章制度。基于以上事实，本院认为，捷能公司与马强解除劳动合同关系的决定合法有效，上诉人马强关于继续履行劳动合同的主张无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人马强负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二〇年二月十六日 书记员  翟国媛