浙江省缙云县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1122民初4243号 原告：吕小询，男，1964年1月26日出生，汉族，住浙江省云县。 被告：陈敏强，男，1970年6月23日出生，汉族，住浙江省缙云县。 被告：缙云县白龙仪表有限公司，住所地浙江省缙云县五东工业园区（兰舒公路南侧），统一社会信用代码91331122704780383C。 法定代表人：陈敏强，该公司执行董事。 两被告的共同委托诉讼代理人：李君锋，浙江民晖律师事务所律师。 原告吕小询与被告陈敏强、缙云县白龙仪表有限公司股权转让纠纷一案，本院于2019年12月4日立案受理后，依法由审判员王灯辉适用简易程序于2019年12月23日公开开庭进行审理。原告吕小询，被告陈敏强、缙云县白龙仪表有限公司的共同委托诉讼代理人李君锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吕小询诉请：1.被告陈敏强支付股份转让金欠款人民币100万元，自2017年1月至2019年12月所产生的违约金和利息共计72万元，并自2020年1月起按月2％计算未付欠款的违约金及利息至结清欠款止；2.被告缙云县白龙仪表有限公司承担上述欠款本息及违约金的连带清偿责任；3.诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2013年3月30日，原告和被告陈敏强签订《股份转让协议书》，被告于2013年4月将原告拥有的缙云县白龙仪表有限公司50%股份到工商登记部门进行过户注册登记，根据协议约定，余下100万元的股份转让金最迟应于2016年底之前付清，自2017年1月至2019年12月，按月2%计算违约金及利息共36个月，计72万元。根据约定，被告缙云县白龙仪表有限公司承担上述欠款的连带担保清偿责任。以上事实有由相关的全体股东签具的《股份转让协议书》、《关于同意担保的承诺书（股东会决议）》各一份予以佐证。综上，原、被告欠款关系明确合法，应受法律保护，被告陈敏强拿了股份不付转让款，已严重损害了原告的利益。经原告多次催要均没有结果，现原告起诉人民法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 原告吕小询为支持其诉讼主张，向本院提供了以下证据予以佐证： 1.股份转让协议书、关于同意担保的承诺书（股东会决议）各一份，待证原告将缙云县白龙仪表有限公司的50%股权转让给被告陈敏强，余款100万元转让款于2016年12月底前付清，被告缙云县白龙仪表有限公司承担担保责任，以及股份转让协议书约定了违约金很高，原告愿意按2%计算等事实； 2.吕小方出具的2016年年底前缙云县白龙仪表有限公司未出现破产现象情况说明一份，待证2016年年底被告缙云县白龙仪表有限公司未出现破产现象的事实； 3.白龙仪表公司2014年向个人借款明细复印件一份，待证资产负债表的负债情况不真实的事实。 被告陈敏强、缙云县白龙仪表有限公司共同答辩称：1.股份转让协议书中明确缙云县白龙仪表有限公司在2016年12月底前出现破产现象，原告自愿放弃这100万元的股权转让金。针对破产现象，被告认为是指企业连续几年处于高额亏损状况，使企业的负债大于企业总资产陷入资不抵债的现象。缙云县白龙仪表有限公司在2014年到2016年之间其实是一直处于亏损状态，而且是不停地增加亏损。到目前为止，缙云县白龙仪表有限公司所有债权人已经向缙云县人民法院起诉了，而且案子都已经进入了执行程序。目前来说，所有的案子基本上没有一分钱拿到，因为企业在2014年以后就没有生产经营的。所以说，不存在有利润产生这样一个问题，也就直接导致所有的债权人在缙云法院的执行案件都不能执行。因此，根据缙云县人民法院执行局的要求，缙云县白龙仪表有限公司已经向缙云县人民法院执行局书面承诺近期申请破产。因此，从现有的客观事实，也有相关的证据能够证实企业早就已经破产，不存在再行支付100万元股权转让金的问题。另外，如果原告方认为被告缙云县白龙仪表有限公司还很有钱。作为被告陈敏强，股权也可以转给原告，所有的债务原告去承担。2.缙云县白龙仪表有限公司是不是应该承担连带责任的问题。虽然协议当中是有这一块的内容，但是关于同意担保的承诺书应该是后来补的，当时我们不清楚有这样一个情况。股份转让协议书上缙云县白龙仪表有限公司也是没有盖章的。另外承诺函在股份转让协议书之前，这个形式本身可能也是存在问题的。综合以上意见，缙云县白龙仪表有限公司在2014年就已经处于破产的边缘了。到目前为止，所有的债权人的案子都没有执行，而且缙云县白龙仪表有限公司也已经向缙云县人民法院承诺申请破产。因此，不存在两被告需再行支付100万元股权转让款的事实，请法院驳回原告的诉讼请求。 被告陈敏强、缙云县白龙仪表有限公司为支持其答辩主张，向本院提供了2014年、2015年、2016年缙云县白龙仪表有限公司的资产负债表及利润表，待证2016年12月底，缙云县白龙仪表有限公司已经处于资不抵债，出现破产现象，被告陈敏强无需再支付股权转让款100万元的事实，并申请本院对缙云县白龙仪表有限公司在2010年至2016年的债权债务及资产委托第三方进行审计。 对原、被告各方提供的证据，本院组织双方当事人进行了当庭质证，根据民事诉讼证据规则的相关规定，本院认证如下： 一、原告提供的证据1，被告对股份转让协议书的真实性没有异议，但是股份转让协议书中明确若缙云县白龙仪表有限公司在2016年12月底出现破产现象，原告自愿放弃该100万元股份转让金，破产现象不是破产，破产现象从法律意义上讲应该就是说长期陷入资不抵债；关于同意担保的承诺书（股东会决议）形成在股份转让协议书之前，不符合常理；证据2是吕小方的证人证言，吕小方和吕小询是连襟，证据内容完全子虚乌有。被告也想去破产，但是吕小方不愿意。股权转让本身就是一个诈骗的行为，针对诈骗这个行为，缙云县公安局现在也在还在查，目前来说，还没有做出一个明确的结论，是不是构罪；证据3，被告方无意见。本院对原告提供的证据进行审查后认为，原告提供的股份转让协议书来源和形式合法，内容客观真实，与本案相关联，作有效证据认定；原告提供的关于同意担保的承诺函（股东会决议），内容违反法律规定，不作有效证据认定；证据2属于证人证言，证据形式不合法，且无其他证据相佐证，不作有效证据认定；证据3系复印件，证据形式不合法，且与本案争议焦点无关联，不作有效证据认定。 二、被告提供的资产负债表、利润表，原告认为资产负债表、利润表只是交给财税上报，跟实际经营没有关系，且资不抵债只是破产的一个前提，资不抵债不等于就是破产了。本院经审查认为，资产负债表、利润表不能证明2016年12月底，缙云县白龙仪表有限公司出现破产现象的事实，不作有效证据认定，据此，被告关于对缙云县白龙仪表有限公司在2010年至2016年的债权债务及资产委托第三方进行审计的申请，因审计结果与本案争议焦点无直接关联性，本院不予同意审计。 本院经审理认定：原告原系缙云县白龙仪表有限公司股东。2014年3月30日，原告与被告陈敏强签订股份转让协议书一份，约定，吕小询自愿将缙云县白龙仪表有限公司百分之五十股份转让给被告陈敏强，转让价格为合计人民壹百伍拾万元整。签订协议书时，支付人民币伍拾万元整（本款项由浙江惠诺油墨有限公司转入），余下的壹佰万元于2016年年底前支付完毕。具体支付计划：2015年3月至6月每月支付2.5万元；自2015年7月份开始每月支付5万元，于2016年12月底前将余款计人民币壹佰万元整全部付清。违约责任：若受让方（新股东）不按规定时间支付转让款，即由违约方支付违约金为应付金额的两倍及相应的利息，并由缙云县白龙仪表有限公司承担担保责任。2014年4月3日，原告在股份转让协议书上承诺“若缙云县白龙仪表有限公司到2016年12月底前出现破产现象，吕小询自愿放弃本转让金壹佰万元整。若到约定付款期限确有付款困难，其上述违约金额度应重新协商。”因被告陈敏强未支付转让金壹佰万元，原告向本院提起本次诉讼。 本院认为，本案的争议焦点为：一、2016年12月底前被告缙云县白龙仪表有限公司是否出现股份转让协议书承诺中所载破产现象，被告陈敏强是否应当支付原告股权转让金100万元；二、被告陈敏强如需支付股权转让金100万元，是否应当支付违约金及利息以及相应金额；三、被告缙云县白龙仪表有限公司是否需要对上述款项承担连带清偿责任。 关于争议焦点一、2016年12月底前被告缙云县白龙仪表有限公司是否出现承诺中所载破产现象，被告陈敏强是否应当支付原告股权转让金100万元。被告陈敏强认为缙云县白龙仪表有限公司一直处于资不抵债的情况，且公司在2013年至2016年一直处于连续亏损，企业的负债大于企业总资产，公司已经陷入了严重的资不抵债，更何况被告缙云县白龙仪表有限公司已经向缙云县人民法院要求破产了。2018年的时候，缙云县白龙仪表有限公司的债权人已经向法院申请要求破产，后来没同意。本院认为，被告缙云县白龙仪表有限公司截至2016年12月底未向任何法院申请破产，企业资不抵债仅是企业申请破产的一个前提条件，当企业法人出现财务困难，有可能破产时，仍存在通过改善经营方式、新增注资等方式获得盈利和再生的可能，故企业资不抵债并不等同于企业破产，被告提供的证据不能证明被告缙云县白龙仪表有限公司在2016年12月底前出现破产现象，被告陈敏强应当按照股份转让协议书的约定支付原告股份转让金100万元。 关于争议焦点二、被告陈敏强是否应当支付违约金及利息以及相应的金额。股份转让协议书约定股份转让金余款于2016年12月底前全部付清，被告陈敏强未支付，系违约，应承担支付违约金的法律责任。2014年3月30日，股份转让协议书约定，若受让方（新股东）不按规定时间支付转让款，即由违约方支付违约金为应付金额的两倍及相应的利息；2014年4月3日，原告吕小询自愿承诺“若到约定付款期确有付款困难，其上述违约金额度应重新协商”，该承诺对股份转让协议书此前的违约责任进行了变更，此后双方未达成具体的违约责任条款，应视为未约定违约责任。故原告主张自2017年1月起按月利率2%计算违约金及利息于法无据，本院不予支持，本院仅在法律允许的范围内支持案涉股份转让金的违约金计算方式为按中国人民银行同期贷款基准利率计算（自2017年1月1日至2019年8月19日止），2019年8月20日至款付清日止的违约金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算。 关于争议焦点三、被告缙云县白龙仪表有限公司是否需要对上述款项承担连带清偿责任。原告原系被告缙云县白龙仪表有限公司的股东，被告缙云县白龙仪表有限公司如对原告转让股权的转让款提供担保，在发生担保责任的情形下，缙云县白龙仪表有限公司的资产转移至原股东吕小询，实质上构成了股东抽逃公司出资。《中华人民共和国公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。关于同意担保的承诺书（股东会决议）违反了上述法律规定，系无效，被告缙云县白龙仪表有限公司无需承担本案的担保责任。 综上，原告合法有据部分的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告陈敏强于本判决生效之日即支付原告吕小询股份转让金1000000元，并从2017年1月1日起至款付清日止另行计付股份转让金1000000元的逾期利息损失，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付，2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（ＬＰＲ）计付； 二、驳回原告吕小询的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20280元，减半收取10140元，由原告吕小询负担3240元，被告陈敏强负担6900元。被告陈敏强负担的费用于本判决生效之日向本院缴纳，逾期本院将强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员 王灯辉 二〇二〇年二月十九日 法官助理朱薇烨 代书记员 周凡圣 附件一：裁判文书适用法律条文依据 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 附件二：不履行裁判法律后果告知书 一、发生法律效力裁判文书，当事人必须履行。人民法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。 二、被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，人民法院将会同公安、工商、银行、证券、组织人事、房管、民航、铁路等部门启动的执行联合信用惩戒机制，具体包括：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录为公务人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店食宿旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；扣押车辆等措施。 三、被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将分别依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、三百一十四条、二百七十七条等规定追究其刑事责任。