上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0116民初2646号原告：刘某某，男，1981年7月13日生，汉族，住陕西省。法定代理人：冉某某，系原告母亲，1956年11月18日生，汉族，住址同上。委托代理人：陈某某，XXXX律师事务所律师。被告：赵某，男，1989年1月11日生，汉族，住四川省广元市。被告：中国XX财产保险股份有限公司XX分公司，住所地XX省长沙市。负责人：唐某某，总经理。委托代理人：童某，XXXX律师事务所律师。原告刘某某诉被告赵某(以下称第一被告)、中国XX财产保险股份有限公司XX分公司(以下称第二被告)、XXXX建材有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序。在庭审中，本院依法准许原告撤回对XXXX建材有限公司起诉的申请后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。第一被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2016年7月13日17时18分许，第一被告驾驶牌号为沪BTXXXX重型特殊结构货车和原告驾驶电动自行车，在本区XX路、XX路处发生事故，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，XX市公安局金山分局交通警察支队(下称金山交警支队)认定原告和第一被告负事故同等责任。故请求法院判令被告赔偿其各项损失217,681.40元，其中由第二被告在交强险责任限额内及商业三者保险范围内承担赔付责任，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付，仍有不足部分，由第一被告按责承担。第一被告未作书面答辩，亦未出庭参加诉讼，视为其自愿放弃答辩、质证的权利。第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，对伤残等级有异议，请求重新鉴定，愿意在保险范围内承担合理赔付责任，请求法院依法判决。经审理查明：原告所述的事发经过及责任认定属实。原告之颅脑多发损伤(右额硬膜下血肿，右额叶小血肿，左顶枕部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成九(玖)级伤残；酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期60天。事故发生后，第一被告支付了原告施救费120元、陪护费2010元、医疗费22,141.50元等合计24,271.50元。现因双方协商未果，原告遂向本院提起诉讼。又查明，XXXX建材有限公司系肇事车辆登记所有人，以XX百基混凝土有限公司作为被保险人，肇事车辆作为被保险车辆，向保险公司即第二被告投保了机动车交通事故第三者强制责任保险，责任限额为122,000元；以及商业第三者责任险(基本险不计免赔率特约)，责任限额为1,000,000元。另查明，原告自2015年5月4日起至今一直居住在本区某某镇某某弄36号，并系某某林木制品加工厂员工。以上事实，由原、被告基本信息、户籍材料、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、司法鉴定意见书、鉴定费单据、保单、车辆行驶证、驾驶证、居委会证明、劳动合同、误工证明、车辆修理费单据及当事人的当庭陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方对交警大队的责任认定意见未提出异议，且该认定意见并无不当。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付；仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担60%的赔偿责任。另，第二被告对鉴定意见有异议，认为根据原告伤情并不严重，就医记录显示其入院时神智清醒，出院时情况描述为头昏头痛不明显。鉴定机构的鉴定没有客观依据，未进行专门的智力评定，仅根据原告及其亲属的描述进行智力评定，伤残评定明显失真。且鉴定时未通知事故第二被告参与，第二被告无法对人伤损失进行审核，侵害了第二被告的合法权益为由，要求重新鉴定，但其未提供充分的证据足以证明自己的观点，且鉴定机构根据客观病史等材料及相关依据相关规定、遵循相关技术标准和技术规范所做出的该鉴定意见，本院认定该鉴定意见合法有效，可作为裁判的依据，故对第二被告的重新鉴定申请不予准许。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度XX市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历等相关证据，凭据确定为22,702.50元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。2、住院伙食补助费280元，被告无异议，本院予以确定。3、营养费，根据原告的伤情，酌情给予每日30元，并结合鉴定意见计算60日，为1800元。4、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。被告对原告所提供的证据未提出异议，故本院依法采信原告所提供的证据并结合鉴定意见计算180日，为21,000元。5、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以2810元每月进行计算，该标准相当于本市2015年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的年平均工资33,720元，故本院予以支持并结合鉴定意见计算60日，为5620元。6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年；根据原告所提供的证据可以证实其在事发前已连续居住城镇满一年以上，且在城镇有主要收入来源，故本院参照本市上一年度城镇居民标准即57,692元/年计算，为230,768元。7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为10,000元。8、交通费，根据原告就诊的情况，酌定200元。9、车辆修理费824元，根据责任认定书及修理单据，可以证实原告的车辆在本起事故造成了损坏并已修复，故本院予以确定。10、鉴定费3900元、施救费120元等合计4020元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，该项虽不属于保险赔偿范围，但在商业三者险中未明确约定属责任免赔部分，故由第二被告在商业三者险中按责承担。上述1-10项合计297,214.50元，属于保险理赔范围，由第二被告除在交强险责任赔偿范围内直接赔付120,824元，余款176,390.50元还再在商业三者险中赔付60%即105,834.30元，合计226,658.30元。至于原告诉请的衣物损，因被告有异议，且原告未提供相应的证据证实其存在实际的衣物损失，故本院对此难以支持。11、律师代理费6000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素予以确定。综上，原告的损失由第二被告在交强险及第三者商业险中赔付226,658.30元；由第一被告承担6000元，鉴于第一被告已支付24,271.50元，已超过了其应承担的金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的18,271.50元在第二被告赔付款中予以扣除，此款由第二被告直接支付第一被告。据此，为保障当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国XX财产保险股份有限公司XX分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告刘某某各项损失208,386.80元；二、被告中国XX财产保险股份有限公司XX分公司于本判决生效之日起十日内支付被告赵某18,271.50元；三、驳回原告的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2282元，由原告负担69元、第一被告负担2213元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于XX市第一中级人民法院。审判员  夏海中二〇一七年三月二十二日书记员  孙洪雷附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条……机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。