湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）湘10刑终10号 原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。 上诉人（原审被告人）曹明昌，曾用名曹续平，男，1970年10月28日出生，汉族，大专文化，户籍所在地湖南省永兴县，现租住湖南省郴州市北湖区。2019年7月31日，因涉嫌犯诈骗罪被湖南省资兴市公安局刑事拘留；同年9月4日，经湖南省资兴市人民检察院批准，同日由湖南省资兴市公安局执行逮捕。现羁押于湖南省资兴市看守所。 上诉人（原审被告人）潘军，男，1963年11月11日出生，汉族，高中文化，户籍所在地及现住地均为湖南省郴州市北湖区。2006年12月30日，因犯诈骗罪被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。2019年8月30日，因涉嫌犯诈骗罪被湖南省资兴市公安局刑事拘留；同年9月30日，经湖南省资兴市人民检察院批准，同日由湖南省资兴市公安局执行逮捕。现羁押于湖南省资兴市看守所 湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院指控被告人曹明昌、潘军犯诈骗罪，于2019年11月28日作出（2019）湘1081刑初222号刑事判决。原审被告人曹明昌、潘军不服，提出上诉。湖南省资兴市人民法院于2020年1月2日移送本案卷宗。本院于当日立案受理后，依法组成合议庭，经讯问原审被告人曹明昌、潘军，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2018年9月，被告人曹明昌、潘军共同商定，虚构可以低价搞到郴州市改制房指标的事实，于2018年9月至2019年7月间，先后多次骗取被害人廖某、唐某、曹某、邓某1、彭某、邓某2、何某、李某、颜某等人购房款、定金共计38.6万元。其中，被告人曹明昌伙同被告人潘军共同作案2次，单独作案3次，诈骗金额37.5万元，实得赃款32万元；被告人潘军伙同被告人曹明昌共同作案2次，单独作案1次，诈骗金额19.6万元，实得赃款6.6万元。具体犯罪事实分述如下： 1.2018年9月至2019年6月间，被告人曹明昌、潘军谎称可以低价搞到郴州市公租房购房指标，并伪造郴州市房地产管理局《公共租赁住房共有产权买卖合同》，骗取被害人廖某12万元、唐某4.5万元购房定金。被告人曹明昌得赃款12万元，被告人潘军得赃款4.5万元。 上述事实，被告人曹明昌、潘军在开庭审理过程中亦无异议，并有微信聊天记录截图、支付宝转账记录截图、银行流水、借条、郴州市住房保障服务中心回复函、公共租赁住房共有产权买卖合同等书证；被害人廖某、唐某的陈述；辨认笔录；被告人曹明昌、潘军的供述与辩解等证据证实，足以认定。 2.2019年6月，被告人曹明昌谎称可以低价搞到郴州市公租房购房指标，骗取被害人曹某3万元、邓某13万元购房定金。 上述事实，被告人曹明昌在开庭审理过程中亦无异议，并有微信聊天记录截图、收条等书证；被害人曹某、邓某1的陈述；被告人曹明昌的供述与辩解等证据证实，足以认定。 3.2019年3月，被告人曹明昌谎称可以低价搞到郴州市安置房购房指标，骗取被害人彭某3万元购房定金。 上述事实，被告人曹明昌在开庭审理过程中亦无异议，并有支付宝转账记录截图、被害人彭某的陈述、被告人曹明昌的供述与辩解等证据证实，足以认定。 4.2019年7月，被告人曹明昌谎称可以低价搞到郴州市公租房购房指标，骗取被害人邓某25万元、何某5万元购房款。 上述事实，被告人曹明昌在开庭审理过程中亦无异议，并有收据；被害人邓某2、何某的陈述；被告人曹明昌的供述与辩解等证据证实，足以认定。 5.2019年5月至6月间，被告人曹明昌、潘军谎称可以低价搞到郴州市公租房购房指标，骗取被害人李某2万元购房款。被告人曹明昌、潘军各得赃款1万元。 上述事实，被告人曹明昌、潘军在开庭审理过程中亦无异议，并有收据、微信聊天记录截图等书证；被害人李某的陈述；辨认笔录；被告人曹明昌、潘军的供述与辩解等证据证实，足以认定。 6.2019年7月，被告人潘军谎称可以低价搞到郴州市公租房购房指标，骗取被害人颜某1.1万元购房款。 上述事实，被告人潘军在开庭审理过程中亦无异议，并有微信聊天记录截图、收款收据等书证；被害人颜某的陈述；辨认笔录；被告人潘军的供述与辩解等证据证实，足以认定。 另查明，2019年7月30日，资兴市公安局民警在郴州市北湖区出租房内抓获被告人曹明昌。2019年8月29日，在郴州市北湖区下湄桥云鸿宾馆抓获被告人潘军。 本案另有接报案登记表，立案决定书，拘留证，批准逮捕决定书，逮捕证，户籍证明，抓获经过，刑事判决书，被告人曹明昌的供述等综合证据证实。 原审判决认为，被告人曹明昌、潘军以非法占有为目的，通过虚构事实，伪造买卖合同，骗取多人财物共计38.6万元。其中，被告人曹明昌共同作案2次，单独作案3次，诈骗金额37.5万元，实得赃款32万元；被告人潘军共同作案2次，单独作案1次，诈骗金额19.6万元，实得赃款6.6万元，两被告人犯罪数额巨大，且犯罪所得赃款被挥霍一空，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人曹明昌、潘军犯诈骗罪的事实清楚、证据确凿，罪名成立，依法予以支持。被告人曹明昌、潘军多次实施诈骗，酌情可以从重处罚；被告人曹明昌、潘军在第1起、第5起共同诈骗犯罪中均起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人潘军曾因诈骗犯罪被判处有期徒刑，有前科，酌情可以从重处罚；被告人曹明昌、潘军到案后如实供述自己的罪行，是坦白，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。指定辩护人提出对被告人曹明昌、潘军从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实相符，符合事实和法律规定，依法予以采纳；对指定辩护人提出的其他辩护意见，经查，与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人曹明昌犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零二个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人潘军犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万元；三、继续追缴被告人曹明昌、潘军犯罪所得赃款386000万元，返还给被害人廖某、唐某、曹某、邓某1、彭某、邓某2、何某、李某、颜某。 上诉人曹明昌、潘军上诉均提出，二上诉人在一审审理时均认罪认罚，且有立功表现，特提起上诉，请求二审对二上诉人从轻或者减轻处罚。 经审理查明，湖南省资兴市人民法院认定本案事实的证据已在一审开庭时宣读、出示并质证。在本院审理期间，上诉人曹明昌、潘军均未提交新的证据。本院对原判认定的事实与证据予以确认。 本院认为，上诉人曹明昌、潘军结伙以非法占有为目的，通过虚构事实，伪造买卖合同，骗取多人财物计38.6万元，犯罪数额巨大，且犯罪所得赃款被挥霍一空，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。关于上诉人曹明昌、潘军提出的二上诉人在一审审理时均认罪认罚，且有立功表现，请求二审对二上诉人从轻或者减轻处罚的上诉意见。经查，二上诉人提出有立功表现无证据证实，不予认定。二上诉人另提出一审审理时均有认罪认罚的事实，原审判决已予认定并依据二上诉人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度对其定罪科刑，量刑适当。因此，二上诉人的上诉理由经查与事实不符，本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  欧阳萍 审判员  袁 勇 审判员  段贤礼 二〇二〇年二月十日 法官助理蔡嫄 书记员孙杨诘 附本案法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。