河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终3591号上诉人（一审原告）：许艳丽，女，汉族，1975年3月12日生，住河南省许昌市。委托诉讼代理人：刘俊黎，男，汉族，1976年11月3日生，住河南省许昌市。与上诉人系夫妻关系。委托诉讼代理人：李浩，河南天时达律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：张潇戈，女，汉族，1991年1月15日生，住河南省许昌市魏都区。被上诉人（一审被告）：张官露，男，汉族，1997年2月1日生，住河南省许昌市。二被上诉人的共同委托诉讼代理人：沈丙乾，男，汉族，1949年4月18日生，住河南省禹州市顺店镇顺东村5组。二被上诉人的共同委托诉讼代理人：马秀梅，女，汉族，1966年4月14日生，住河南省汝州市纸坊乡中王村王13组。上诉人许艳丽因与被上诉人张潇戈、张官露健康权纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区（2018）豫1002民初5754号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人许艳丽的上诉请求：1、撤销（2018）豫1002民初5754号民事判决书第一项，并改判为支持上诉人作为原审原告的诉讼请求或发回重审：2、一、二审诉讼费由被告承担。3、525号、249号鉴定意见书合法有效，不能随便撤销。4、魏都区一审不采纳249鉴定书没有法律依据。上诉理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。一、一审法院应当认定2016年12月21日许昌莲城法医临床司法鉴定所（以下简称莲城司法所）做出的许莲司鉴[2016]临鉴字第525号鉴定意见书或许红司[2016]临鉴字第249号鉴定意见书“关于上诉人许艳丽构成十级伤残”的鉴定结论为有效证据。（一）许莲司鉴[2016]临鉴字第525号鉴定意见书是被上诉人提出申请重新鉴定，双方抽签选定、一审法院委托的（特别说明一审法院并无指定鉴定参照标准）许昌莲城法医临床司法鉴定所参照××致残等级》GB/T16180—2014、在充分考量双方权利平等、公开透明的基础上鉴定机构于2016年12月21日出具的，一审法院应当根据《最高院关于民事诉讼证据的若干问题的规定》第二十九条规定，该鉴定意见书符合该规定，应当认定为上诉人合理诉求的有效证据进而支持其上诉人的诉请。（二）许昌莲城法医临床司法鉴定所2016年12月21日出具许莲司鉴[2016]临鉴字第525号司法鉴定意见书，直到2018年6月19日撤销，在2018年7月24日魏都区法院才通知原审原告许艳丽，时隔一年七个月零三天，期间原审原告许艳丽多次催促，魏都区法院迟迟不出判决，一审法官没有做出任何关于司法鉴定质证及使用标准的解释，张潇戈等妨碍莲城司法所公证的正常工作、莲城司法所无法忍受其带来的巨大痛苦压力，于2018年6月19日撤销了鉴定意见书。一审法院在2018年7月26日短短二天内没有质证的情况下出具（2017）豫1002民初4884号民事判决书。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第47条“未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。”原审原告许艳丽2018年8月8日上诉，于2018年10月29日发回重审，魏都区法院于2019年10月31日出具（2018）豫1002民初5754号民事判决书。（三）如许莲司[2016]第525号《撤销鉴定意见说明》成立，一审法院应当认定2016年6月28日许昌红卫法医临床司法鉴定所于做出的许红司[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见书“关于许艳丽构上十级伤残”的鉴定结论为有效证据。1、许红司[2016]临鉴字第249号虽然是原告许艳丽单方鉴定，在双方权利平等的基础上，在一审庭审中，被告张潇戈放弃申请重新鉴定的权利，应当认定为许红司[2016]临鉴字第249号合法有效。2、原审原告提供的许昌红卫法医临床司法鉴定所出具的许红司鉴[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见书中适用的标准为××致残等级》GB/T16180—2014，适用符合河南省高院司法鉴定技术处《关于法医临床鉴定中常见争议问题的指导意见（试行）》（2000年9月25日豫法技[2000]2号文）规定：除交通事故致残适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准、××致残程度》标准外，××致残程度鉴定》标准。3、虽然2017年1月1日人体损伤致残的伤残评定标准实施，但原审原告人身损伤、立案、伤残评定均发生在2016年。“法不溯及既往”是一项基本法治原则。4、“经一审法院审查，原告提供的许昌红卫法医临床司法鉴定所出具许红司[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见书中适用标准为××致残等级》GB/T16180—2014，不属于《工伤》，进行伤残程度评定时，××致残程度鉴定标准》，许昌红卫法医临床鉴定所的许红司[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见，不应采用。”原审原告认为一审法院使用法律条文错误，没有法律依据。第二、一审（重审）程序严重违规,使用法律错误。（一）一审严重违规违法。因为一审为发回重审案件，2018年10月29日许昌市中级人民法院裁定发回重审，在2019年4月25日一审法院组织开庭审理，与2019年10月31日出具一审判决书。（二）鉴定意见书撤销程序不合法。在（2017）豫1002民初4884号判决书判决之前对许昌莲城司法所将鉴定意见书予以撤销和出具的《撤销鉴定意见说明》没有质证，而（2018）豫1002民初5754号判决书出具时仍然没有进行质证和解释。只询问原审原告许艳丽对许莲司鉴[2016]临鉴字第525号有异议没有，而不是《撤销鉴定意见说明》有异议没有，在此之前原审原告许艳丽多次对《撤销鉴定意见说明》提出质疑，对事实有异议，依据《最高院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第47条“未经质证的证据不能作为认定事实的根据”和依据《民事诉讼法》第78条的规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭质证，第79条“当事人可以申请人民法院通知专门知识人出庭，就鉴定人出具的鉴定意见或者专业问题提出意见”经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实得根据，”但一审法院对原审原告许艳丽有异议未经质证的证据，且一年零五个月的无效证据材料予以认定，显然程序不合法。（三）上诉人要求许昌莲城司法所于2016年12月21日出具的许莲司鉴[2016]临鉴字第525号鉴定意见书《撤销鉴定意见说明》进行质证，对《撤销鉴定意见说明》撤销背后原审被告团伙对莲城司法所的威胁、恐吓，法院依职权调查收集该证据情况予以说明。总之，现有的证据无论是医院病历，医疗票据等和许昌市公安局对被告的行政处罚相互印证，能够认定原告许艳丽受的伤与被告张潇戈的违法行为存在因果关系及健康权受损造成的损失情况，被上诉人依法应承担赔偿责任。综上，恳请二审法院查明事实，依法改判，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人张潇戈、张官露辩称，司法鉴定意见书不真实都是违法的，应依法追究上诉人及制作违法鉴定书的人员等的相关责任。违法的鉴定不能作为许艳丽构成十级伤残的建议，应作为上诉人伪造证据的证明。请求中院把案件报请检察院立案侦查，本案法医鉴定费、一审和二审代理费全部由原告承担。上诉人（原审原告）许艳丽向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付医疗费280元，误工费12967.15元、交通费2100元、营养费1290元、残疾赔偿金51152元、精神抚慰金5000元、母亲扶养费9148.8元、大女儿扶养费1715.4元、二女儿扶养费10292.4元、鉴定费700元、后期治疗费2000元，原告要求赔偿83678.6元，其余多出金额原告方自愿放弃；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2016年2月20日20时22分许，在许昌市××路××楼下，许艳丽、刘俊黎与张潇戈、张官露因为停车位问题发生争执，张潇戈将许艳丽左手中指撇伤后，刘俊黎殴打张官露一拳。许昌市魏都区公安局五一路派出所于2016年4月24日向张潇戈出具行政处罚决定书。事故发生后，许艳丽到许昌市中心医院治疗，花费医疗费280元。另查明，许艳丽有大女儿刘婷婷，2000年5月28日出生，事故发生时年满15周岁；二女儿刘怡佳，2010年2月13日出生，事故发生时年满6周岁；三人户口本显示为非农业家庭户口。许艳丽母亲李青莲1952年7月2日出生，有儿女三人，事故发生时年满63周岁。向本院提起诉讼前，由原告许艳丽单方委托，许昌红卫法医临床司法鉴定所于2016年6月28日出具许红司[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见书，对许艳丽伤残程度评定为十级伤残，原告支出伤残鉴定费700元。被告对此鉴定不服，向本院申请重新鉴定，经本院委托，2016年12月21日，许昌莲城法医临床司法鉴定所出具许莲司鉴[2016]临鉴字第525号司法鉴定意见书，对许艳丽伤残程度评定为十级伤残。2017年5月26日，许昌莲城法医临床司法鉴定所对许莲司鉴[2016]临鉴字第525号许艳丽的伤残等级重新鉴定意见书进行更正，更正内容为：按照《劳动能力与职工工伤评定标准》，因名称过于简便，××致残等级》GB/T16180-2014。另附：图B.1手功能缺损评估参考图，表B.1手、足功能缺损分值定级区间参考表（仅用于单肢体）。2018年6月19日，许昌莲城法医临床司法鉴定所决定撤销许莲司鉴[2016]临鉴字第525号鉴定意见书。被告张潇戈、张官露在诉讼中提出的反诉请求：因原告伙同王玉芳，白兰芝，艾艳萍故意销毁真实证据、编造伪证、作虚假证明、鉴定、虚假诉讼，已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零五条[伪证罪],第三百零七条之一[虚假诉讼罪]，况且是确定的直接[故意犯罪]，根据《中华人民共和国刑法》第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第111条第一款，请求法院依法追究许艳丽，王玉芳，白兰芝，艾艳萍的刑事责任、附带民事赔偿责任。不属于民事案件审理范围，应通过刑事案件处理程序主张权利，本院不予处理。一审法院认为：民事权利包括财产权利和人身权利。原告提供的行政处罚决定书能够证明被告张潇戈给原告造成伤害的事实，张潇戈应当承担相应的民事赔偿责任。根据本院确认的证据及查明事实，本院确定原告因本次事故造成的损失为：医疗费280元、交通费酌定为100元，以上损失共计380元。因此原告要求张潇戈赔偿上述损失的诉请，本院予以支持。原告无证据证明其因本次事故住院并误工、需要后续治疗的事实，因此原告诉请的营养费、误工费和后续治疗费无事实依据，本院不予支持。许昌红卫法医临床司法鉴定所于2016年6月28日出具许红司[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见书，该鉴定为原告单方委托鉴定。诉讼中，被告张潇戈提出重新鉴定申请后，经本院委托，许昌莲城法医临床司法鉴定所于2016年12月21日出具许莲司鉴[2016]临鉴字第525号司法鉴定意见书，2018年6月19日许昌莲城法医临床司法鉴定所将该所作出的许莲司鉴[2016]临鉴字第525号鉴定意见书予以撤销，该鉴定意见撤销后，原被告均表示不再申请鉴定。经本院审查，原告提供的许昌红卫法医临床司法鉴定所出具许红司[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见书中适用标准为××致残等级》GB/T16180-2014，本案不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，××致残程度鉴定标准》，许昌红卫法医临床司法鉴定所的许红司[2016]临鉴字第249号司法鉴定意见，本院亦不应采用。原告关于伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金的诉讼请求，待原告的伤情评定伤残等级后，原告可另行主张权利。原告无证据证实被告张官露对其实施了侵权行为，因此原告要求张官露赔偿损失的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，经院审判委员会研究决定，判决：一、被告张潇戈于本判决生效之日起十日内赔偿原告许艳丽医疗费280元、交通费100元，共计380元；二、驳回原告许艳丽的其他诉讼请求。二审期间当事人均未提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案双方争议的问题是原审对涉案两份鉴定意见书未予采信是否正确的问题。关于许红司[2016]临鉴字第249号鉴定意见书原审未予采信的问题，因本案系人身损害赔偿纠纷，不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，××致残程度鉴定标准》，因该鉴定意见书适用标准错误，原审未予采信并无不当。关于许莲司鉴[2016]临鉴字第525号鉴定意见书原审未予采信的问题，因2018年6月19日许昌莲城法医临床司法鉴定所将该所作出的许莲司鉴[2016]临鉴字第525号鉴定意见书予以撤销，该鉴定意见撤销后，上诉人与被上诉人均表示不再申请鉴定，故原审对该鉴定意见书未予采信并无不当。关于原审程序问题，经审查，原审程序并无不当。综上所述，上诉人许艳丽的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1842元由上诉人许艳丽负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年二月六日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口