四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终20642号 上诉人（原审原告）：冯均武，男，1968年7月2日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：杨仁刚，四川蜀之锋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李永红，男，1976年3月25日出生，汉族，住四川省旺苍县。 委托诉讼代理人：黄慧，四川润森律师事务所律师。 上诉人冯均武因与被上诉人李永红提供劳务者受害责任一案，不服成都市武侯区人民法院(2019)川0107民初434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 冯均武上诉请求：撤销一审判决改判李永红向冯均武支付医药费、误工费、护理费等共计227053.06元；诉讼费由李永红承担。事实和理由：1.一审法院认定事实错误，冯均武作为一般劳务工作人员，并不能当然认识到从事高空作业需要具备操作许可证，李永红不但在招聘过程中未审查相应工作人员是否具有操作资质，也没有尽到合理的安全监管义务，因此作为雇主的李永红应当承担全部的赔偿责任。2.一审法院在事实查明部分不应认可证人李某及黄某的陈述，二人直接受李永红管理，其双方存在利害关系，其证言并没有如实客观陈述案件情况。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 李永红辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 冯均武向一审法院起诉请求：1.依法判决李永红支付医疗费误工费等共计220547.86元；2.诉讼费用由李永红承担。后一审当庭变更第一项诉讼请求金额为227053.06元，残疾赔偿金和被抚养人生活费按照2018年的标准主张。 一审法院认定事实：1.2018年2月9日下午3点左右冯均武受李永红雇佣，在永康社区二组李永红承揽的搭建彩钢瓦工作时，从钢架上高坠受伤。 2.2018年2月9日至2018年3月23日冯均武先后在武侯西南医院、现代医院住院治疗，后转入成都市第二人民医院住院治疗，共计住院天数42天，出院医嘱：1.继续颈托佩戴2月，避免颈部剧烈扭动、跌倒等，加强颈部肌肉练习；2.出院后1/3/6月及一年门诊复查（周一上午骨科脊柱专家门诊），根据复查情况决定内固定物取出术时间；3.加强营养、专人护理；4.他院继续行康复治疗；5.不适及时就诊。备注（包括一次性特殊高值耗材）：进口脊柱后路内固定系统。2018年8月9日成都市第二人民医院出具门诊病情证明书建议：休息两周，加强颈部肌肉锻炼，不适随诊。 3.2018年5月11日冯均武向四川科博司法鉴定所申请鉴定；2018年5月21日该鉴定所出具鉴定意见：人体致残程度九级，后续治疗费10000元。后一审庭审汇总，冯均武陈述后续医疗费用待实际发生后另案争讼。 4.冯均武父亲冯炳智，出生于1935年12月17日；冯均武母亲刘子香，出生于1938年8月14日，其二人共育有六名子女，冯均武、冯炳智、刘子香均系农村居民户口。 5.2019年5月15日，四川信华装饰工程有限公司出具工作证明一份，其上载明“兹证明冯均武原系我公司员工，担任焊工职务，在职时间自2017年2月20日起至2017年6月3日止，工资以现金方式发放，未购买社保。”落款处盖有四川信华装饰工程有限公司公章。 6.2019年5月23日雷家乡团山村村民委员会出具证明一份，其上载明“兹证明户籍地为四川省简阳市的冯均武近十年一直外出城镇务工至今，未在我村居住，也没有从事农业生产。特此证明”落款处有该村民委员会公章，且有属实，李勇，2019.5.23字样。 7.2018年12月21日简阳市尊美家俱厂出具证明一份，其上载明“毛新艳，女，汉族，2017年2月9日到2018年2月9日在简阳市尊美家俱厂上班，每月工资：5500元，以现金方式发放。后因其丈夫冯均武在2018年2月9日受伤需要照顾而离职。特此证明”落款处有简阳市尊美家俱厂公章。 8.李永红前期垫付医疗费126738.48元，该部分未在冯均武诉请医疗费金额内。 9.一审庭审中证人李某陈述涉案施工现场冯均武与其工作内容均为盖瓦、焊接，该工作内容需要爬到钢架上，钢架高度约为三米四，冯均武受伤是其自身操作失误，事故发生时李某目睹其蹲在第二根钢架中间，倒着拉钢管，因受力失衡导致其高坠受伤，另雇主李永红有提供安全帽、安全绳，要求施工人员自行在李永红车上领取安全帽安全绳等佩戴，且李永红也多次提醒施工人员佩戴安全帽，而冯均武在涉案工地施工时一直未佩戴安全帽、安全绳等安全保障装备；李某本人知晓到一定高度作业需许可证，其本人没有该资格证，李永红也未要求工人具有高空作业许可证。在2017年夏天，与冯均武一起为李永红工作过。 10.一审庭审中证人黄某陈述，事发时冯均武与其在一个操作面上，但并未目睹冯均武受伤过程，雇主李永红有提供安全帽、安全绳，要求施工人员自行在李永红车上领取安全帽安全绳等佩戴，且李永红也多次提醒施工人员佩戴安全帽，是否佩戴安全绳则看自己，而冯均武在涉案工地施工时一直未佩戴安全帽、安全绳等安全保障装备；黄某本人知晓到一定高度作业需许可证，其本人具有该资格证，李永红也看过该证。在2017年夏天，与冯均武一起为李永红工作过。 11.一审庭审后，李永红申请就案涉鉴定事项重新鉴定，后又撤回上述鉴定申请。 一审法院认为，案件争议焦点系冯均武是否对其自身损害具有过错。一审法院认为，本案冯均武明知其在3米以上高空作业具有高度危险性，且自身并不具备相应的操作作业证，仍然在不采取任何安全措施的情况下进行作业施工，其主观上明显缺乏与从事工作危险程度相适应的安全防护意识。李永红作为雇主，未审核冯均武是否具有高空作业操作证即雇佣其工作。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，结合双方过错程度，对冯均武本案损失酌情确定李永红承担60%的赔偿责任。 根据已查明事实确认损失如下：1.医疗费用：冯均武提交医疗费用票据证明其实际支出诊疗费2260.06元，其中2178.75元李永红在一审庭审中予以认可，另有81.31元成都市龙泉驿区医院的门诊中药票据，结合冯均武伤情，一审法院予以确认。李永红在事故发生后垫付医疗费126738.48元，一审法院予以确认。两项合计128998.54元；2.营养费：1260元（30元/天×42天）；3.住院期间伙食补助费：1260元（30元/天×42天）；4.残疾赔偿金：因冯均武为农村户口，但结合冯均武提交工作证明以及证人证言，可以证明其长期在城镇务工，故应按照城镇标准计算残疾赔偿金，即140692元[132864元（33216元/年×20年×20%）＋7828元（23484元/年×5年×20%×2÷6）]；6.误工费：结合冯均武住院天数以及评定伤残等级的时间，截至鉴定意见作出前一日2018年5月10日，共计91天，因冯均武不能举证证明近三年月工资收入，故按照建筑行业50725元/年平均工资标准计算，即12646.5元[50725元/年÷365×91天）]；7.护理费：结合冯均武伤情以及住院病情证明以及出院医嘱，院内外护理费合计9840元[（120元/天×42天）+(80元/天×60天)]；8.交通费500元（酌情）；9.鉴定费2000元，以上物质损失合计297197.04元，由李永红按照其责任比例承担60%即178318.22元。精神损害抚慰金，结合本案双方过错程度，酌情确定为6000元，上述两项损失金额合计184318.22元，扣除李永红已垫付的126738.48元，李永红还应向冯均武支付57579.74元。 综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条至第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、李永红于判决生效之日起五日内支付冯均武57579.74元；二、驳回冯均武其他诉讼请求。一审案件受理费1600元，减半收取800元，由李永红负担200元，由冯均武负担600元。 本案二审审理期间，冯均武申请证人张某出庭，拟证明平日做工的时候均没有佩戴安全绳、安全帽。本院组织当事人进行了质证，李永红质证认为，证人张某在冯均武受伤时根本不在工地现场，其证言并不能够证明事故发生时的事实，此外冯均武与张某系亲戚关系，其证言不具有证明力，张某仅仅跟李永红做过两个工地的施工，时间只有3、4天，其证言不能达到证明目的。本院经审查认为，张某的证言并不能直接证明案涉事故当时的情形，不能达到其证明目的，故本院对冯均武提供的证人张某的证言不予采信。 本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点为：一审划分责任比例是否适当。对此，本院评判如下： 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，冯均武接受李永红雇佣在从事案涉施工时高坠受伤，李永红雇佣不具备相应操作作业证的冯均武从事该高空作业施工，而冯均武在从事该高空作业施工中未采取任何安全措施，明显缺乏与该高空作业施工危险程度相应的安全意识。因此，一审综合冯均武与李永红分别作为提供或接受劳务方的过错程度，酌情认定李永红对冯均武受伤造成的损失承担60%的赔偿责任并无不当，本院予以确认。 综上所述，冯均武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1600元，由冯均武负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 崔俊安 审 判 员 周 文 审 判 员 滕 洁 二〇二〇年二月十八日 法官助理 薛潇瑞 书 记 员 谢彦君