山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终11432号 上诉人（原审被告、反诉被告）：兰州红古海石湾彦君汽车修理厂，住所地：甘肃省兰州市红古区红谷乡旋子村。 经营者：赵建军，男，1981年3月27日出生，汉族，居民，住甘肃省兰州市红古区。 委托诉讼代理人：庄清勇、郭斐，青岛西海岸正道法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：青岛福丰汽车配件有限公司，住所地：青岛市黄岛区滨海街道办事处王家村。 法定代表人：臧万祥，总经理。 被上诉人（原审被告）：臧斐，男，1980年8月12日出生，汉族，居民，住青岛市黄岛区。 上列二被上诉人之委托诉讼代理人：丁月英、**，山东雅圣律师事务所律师。 上诉人兰州红古海石湾彦君汽车修理厂(以下简称汽修厂)与被上诉人青岛福丰汽车配件有限公司（以下简称福丰公司）、臧斐定作合同纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2018）鲁0211民初15471号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人兰州红古海石湾彦君汽车修理厂委托诉讼代理人庄清勇，被上诉人青岛福丰汽车配件有限公司、臧斐之委托诉讼代理人丁月英、**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兰州红古海石湾彦君汽车修理厂提出上诉请求：1.撤销原审判决，改判为解除上诉人与二被上诉人之间的加工合同，二被上诉人返还上诉人定金及货款65000元，赔偿损失5000元。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人的诉讼请求是解除合同，一审法院没有就上诉人关于行使法定解除权是否符合法律规定进行审理和裁判。一审判决遗漏了上诉人的诉讼请求。二、上诉人与被上诉人的加工合同总价75000元，上诉人已提前支付了65000元。而被上诉人拒付运费让上诉人收货时垫付，后在结算尾款时抵扣，不仅明显违约，还加重了上诉人承担货品质量瑕疵的风险。上诉人解除合同符合法律规定。 青岛福丰汽车配件有限公司辩称：一、根据一审查明的事实，被上诉人已经加工完成涉案货物并交由物流公司送至上诉人处，而上诉人以被上诉人未支付运费为由拒收货物，又以被上诉人未支付货物为由提出解除合同无事实及法律依据。二、被上诉人主要债务是加工完成涉案货物，而被上诉人早已履行。涉案合同并没有约定若被上诉人不支付物流费上诉人就有拒收货物的权利。上诉人明知委托被上诉人加工的涉案货物已经加工完成，却在未通知被上诉人的情况下另购清障车配件，其行为明显违约。三、上诉人提到的《合同法》第268条规定“定做人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”中“随时解除”≠“任意绝对的解除”。 黄述民一审诉讼请求：1.判令解除福丰公司、汽修厂于2017年9月24日签订的加工合同；2.判令汽修厂、臧斐返还定金及货款65000元，赔偿原告经济损失5000元，共计70000元;3.本案诉讼费由被告承担。 福丰公司一审反诉请求：1.判令汽修厂继续履行2017年9月24日签订的《加工合同》，向福丰公司支付合同尾款10000元，并赔偿损失5400元；2.本案所有费用由汽修厂承担。事实与理由：福丰公司根据双方签订的《加工合同》约定的相关技术要求，为汽修厂加工制作了汽车配件一批，并在与汽修厂确认后，通过物流公司发货给汽修厂。但汽修厂在到货后拒绝收货，致使福丰公司多支付了物流费用。汽修厂拒收货物的行为不符合法律规定及合同约定，故其应继续履行合同，支付反诉人尾款，并赔偿反诉人的损失。 汽修厂针对福丰公司的反诉辩称，货物未交付的原因系福丰公司未按合同约定支付物流费，其已实际行为表明不履行合同，汽修厂已另购定作物，主张解除合同于法有据。因臧斐系福丰公司的监事及实际经营者、负责人，且在合同负责人处签字，故应与福丰公司承担连带责任。 原审认定的事实是：2017年9月24日，汽修厂（甲方）与福丰公司（乙方）签订《加工合同》，约定甲方委托乙方加工拖吊联体道路清障车配件一套。合同未税价格为75000元，付款方式为：甲方付给乙方定金叁万元整,付定金后本合同生效。乙方加工全部所需部件完毕准备发货时，甲方再付款给乙方叁万伍仟元整，收款后发货；剩余合同价未付款由甲方确认配件质量合格后三天内付清。加工配件的尺寸及规格：详见清单（乙方签字有效）。清障车配件按照被拖车100吨总重量设计，配件设计尺寸由乙方全权负责并保证质量。物流费由乙方承担。车辆及副梁部分由甲方提供，清障车副梁以上配件由乙方备齐。加工期限：自合同生效之日起20个工作日内完成加工制作。清障车配件质保期限：一年；其中吊臂部分非超载及人为破坏情况下保修10年。汽修厂经营者赵建军与臧斐代表甲、乙方签订。该加工合同后附《拖吊联体清障车配件清单》一份。 汽修厂、福丰公司签订上述《加工合同》后，汽修厂于当日支付定金30000元，同年10月21日支付货款35000元。2017年10月23日，福丰公司将涉案货物交付青岛市城阳区恒顺通达物流服务处，同年11月1日送至汽修厂。汽修厂以福丰公司未支付拖运费为由，拒绝接收涉案清障车配件。福丰公司于同年11月9日支付了运费4500元，同年12月2日货物被送回福丰公司，福丰公司另支付运费4400元。汽修厂主张福丰公司应返还其已付货款65000元、赔偿其利息及误工损失5000元，合计70000元。福丰公司主张汽修厂应给付配件尾款10000元、赔偿其损失5400元。 关于加工合同应否解除。汽修厂称，福丰公司在第一次送货未按合同约定支付物流费后，在汽修厂起诉前的11个月时间内再未向汽修厂送货，也未返还汽修厂已支付的合同款，表明了其不履行合同的意思，且汽修厂已购买了清障车配件，故根据合同法第九十四条第二项的规定行使法定解除权，现汽修厂以起诉方式解除合同符合合同法第九十六的解除通知的规定。福丰公司称，本案标的物为定作物，不适用于任意解除权。汽修厂在未通知福丰公司送货的前提下另购清障车配件，不符合法律规定及合同约定，系违约行为，合同应继续履行。 原审法院认为，汽修厂、福丰公司签订《加工合同》，系双方的真实意思表示，不违反法律和行政法规的禁止性规定，应属合法有效。关于《加工合同》应否解除。原审法院认为，合同法虽然规定了任意解除权，但因定作人行使解除权的目的在于终止承揽人的工作，若合同已经终止或承揽者已经完成工作，再行使任意解除权就失去了意义，故定作人的任意解除权，仅在合同有效期内享有。在承揽人已经完成工作成果尚未交付的情形下，定作人应接受工作成果，而不能再解除合同。福丰公司已加工完成涉案货物，并交由物流公司送至汽修厂处，现汽修厂以福丰公司未按合同约定交付货物为由，要求解除加工合同，并无事实和法律依据，不予支持。 关于福丰公司主张汽修厂应给付的配件尾款10000元及赔偿损失5400元。原审法院认为，根据加工合同约定，货款总价为75000元，汽修厂已付65000元，故尚应给付10000元。关于福丰公司主张的损失，根据合同法第一百一十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。汽修厂因福丰公司未按约定支付运费而拒收货物并被送还至福丰公司，显然汽修厂未采取适当措施致使损失扩大。基于福丰公司违约在先，故福丰公司要求汽修厂承担运输损失的主张，不予支持。继续履行合同再次产生的运输费，系汽修厂未采取适当措施造成的扩大损失，应由汽修厂自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十九条、第一百四十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决：一、兰州红古海石湾彦君汽车修理厂与青岛福丰汽车配件有限公司于2017年9月24日签订的《加工合同》继续履行，兰州红古海石湾彦君汽车修理厂应在判决生效之日起二十日内至青岛福丰汽车配件有限公司取走其定作的拖吊联体道路清障车配件一套。二、兰州红古海石湾彦君汽车修理厂于判决生效之日起十日内给付青岛福丰汽车配件有限公司（反诉原告）配件尾款10000元。三、驳回兰州红古海石湾彦君汽车修理厂的诉讼请求。四、驳回青岛福丰汽车配件有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1550元，反诉费93元，共计1643元，由兰州红古海石湾彦君汽车修理厂负担1610元，青岛福丰汽车配件有限公司负担33元.因汽修厂、福丰公司均已预交，兰州红古海石湾彦君汽车修理厂于判决生效之日起十日内给付青岛福丰汽车配件有限公司60元。 二审中，上诉人主张其于2018年11月份自其它公司购买了相应配件，但未提交相应证据证实。 二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。 本院认为，根据双方的诉辩主张，本案的争议焦点为：双方合同是否应予以解除。本案中，被上诉人向上诉人交付配件，虽未支付运费，但于2017年11月9日及时付清了运费，被上诉人并不构成根本违约，且上诉人主张另行购买配件的时间为2018年11月，距被上诉人配件交付也有一年时间，上诉人以此为由解除合同的主张不能成立。根据双方约定，未付价款由甲方（上诉人）确认配件质量合格后三天内付清，上诉人据此认为在未验收的情况下，即支付剩余款项违反合同约定，对此本院认为，本案上诉人解除合同的理由不能成立，导致合同至今未完全履行的原因在于上诉人，上诉人不正当阻止付款条件成就，应视为付款条件已经成就，原审判决合同继续履行，上诉人支付剩余款项亦无不当，上诉人相关上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1550元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  张亚梅 审判员  盛新国 审判员  温 燕 二〇二〇年二月二十日 书记员  王润之 书记员  隋欣孜