江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣1029民初1045号原告饶勇华，男，汉族，1970年9月28日出生，住江西省抚州市，委托代理人颜雄华，江西秉伦律师事务所律师。被告段志刚，男，汉族，1961年10月8日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐新市区，被告刘步昀，男，汉族，1971年9月9日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，被告玉茗建设集团有限责任公司，住所地：江西省抚州市环城南路5号。法定代表人陈明辉，总经理。委托代理人付海平，江西三松律师事务所律师，特别授权代理。原告饶勇华与被告段志刚、刘步昀、玉茗建设集团有限责任公司（以下简称玉茗公司）合伙协议纠纷一案，于2015年7月3日向本院提起诉讼，本院于2015年12月14日作出（2015）东民初字第662号民事判决。被告玉茗公司不服，向抚州市中级人民法院提起上诉，抚州市中级人民法院作出（2016）赣10民终245号裁定书，以原判事实不清为由，发回重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及委托代理人颜雄华、被告玉茗公司委托代理人付海平到庭参加诉讼，被告段志刚、刘步昀经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告饶勇华诉称，2014年5月30日，玉茗建设集团有限责任公司新疆分公司（以下简称“玉茗新疆分公司”）与塔城市佳恒房地产开发有限公司（以下简称“佳恒公司”）签订《施工协议书》，玉茗新疆分公司承建佳恒公司塔城市东湖区佳恒国际城B区B3区土建工程，玉茗新疆分公司负责人为被告段志刚。后原告与被告段志刚签订《合伙协议》，共同承包新疆塔城市东湖区佳恒国际城项目中的土建工程，2014年4月19日起至2014年5月26日，原告个人分四次汇入300万元经营项目保证金给玉茗新疆分公司，被告刘步昀在其中250万元的收款收据上作为保证人签名。2014年9月29日，该项目因未办理相关手续及施工许可证被塔城市住房和城乡建设局下发了停工令，且被告段志刚在该项目投资和承建过程中出现了隐瞒、欺诈等行为严重损害原告利益。原告在无奈的情况下到总公司反映情况，并要求总公司派人监管，玉茗公司以总公司的名义下发了两份函，未见成效，合伙目的已无法实现。因玉茗新疆分公司无法人资格，民事责任应由被告玉茗公司承担，诉讼要求判决：1、解除原告与被告段志刚签订的合伙协议；2、判令被告返还原告保证金300万元并赔偿损失90万元；3、诉讼费用由被告承担。被告刘步昀辩称：1、原告与被告段志刚签订的《合伙协议》与其没有任何关系；2、收取原告保证金300万元的是玉茗新疆分公司，如玉茗新疆分公司与佳恒公司签订的《施工协议书》无法履行，承担退回保证金责任的应当是玉茗新疆分公司。玉茗新疆分公司无能力履行退款责任的，应由被告玉茗公司承担责任。因此，原告提出的本案诉请，与其无任何关系，不属于本案适格被告，要求驳回原告对其诉请。被告玉茗公司辩称：1、要求解除合伙协议无依据；2、原告要求解除与被告段志刚之间的合伙关系，与玉茗公司无关。原告饶勇华为支持其诉讼请求，提交了如下证据：1、原告与被告段志刚于2014年5月12日签订的《合伙协议》，证明原告与被告段志刚因塔城东湖新区建设工程项目存在合伙关系的事实；2、玉茗新疆分公司出具的编号：6017363、6017362、6017358、6017356收款收据四张、金额共计300万元，证明玉茗新疆分公司收取了原告工程保证金；3、被告玉茗新疆分公司与佳恒公司签订的《施工协议书》，证明被告玉茗新疆分公司承建了塔城市东湖区佳恒国际城B区B3区工程；4、被告玉茗公司于2014年10月16日、2015年1月20日分别向佳恒公司出具《函》件两份，证明被告玉茗公司已明知佳恒国际城B区B3区土建工程因停工令而无法施工，且被告玉茗公司明确要求佳恒公司终止执行《施工协议书》；5、塔城市住房和城乡建设局于2014年9月29日、2015年10月20日发出的《停工令》、《回复函》，证明已责令塔城市东湖新区工程项目停工。被告玉茗建设集团有限责任公司对原告提交的证据质证意见如下：对证据1、2认为与其无关；对证据3、4、5无异议。本院对当事人无争议的事实予以确认。结合当事人的陈述及确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月12日，原告与被告段志刚签订《合伙协议》，约定共同出资300万元，经营塔城东湖新区建筑工程项目。2014年5月26日，原告个人分四次向玉茗新疆分公司交纳项目保证金300万元。玉茗新疆分公司向原告出具了编号：6017363、6017362、6017358、6017356，金额共计300万元的四张盖有财务专用章的收款收据，被告刘步昀在编号：6017363、6017358、6017356，金额共计250万元的收款收据上签名。2014年5月30日，玉茗新疆分公司与佳恒公司签订《施工协议书》，玉茗新疆分公司承建了佳恒公司的塔城市东湖区佳恒国际城B区B3区工程。后该工程因未办理前期手续及施工许可，塔城市住房和城乡建设局发出《停工令》，责令该工程停止施工。被告玉茗公司于2014年10月16日、2015年1月20日两次发《函》件，要求终止执行玉茗新疆分公司与佳恒公司的《施工协议书》。上述事实，有原告与被告段志刚签订的《合伙协议》，玉茗新疆分公司出具的收款收据，玉茗公司发给佳恒公司的二份《函》件，塔城市住房和城乡建设局向佳恒公司发出的《停工令》及当事人的陈述在卷证实，并经庭审质证，足以认定。本院认为，玉茗新疆分公司与佳恒公司签订《施工协议书》后，其分公司负责人又与原告签订合伙协议，致使原告按照玉茗新疆分公司负责人的要求，向玉茗建设集团有限责任公司新疆分公司交纳了300万元工程保证金，之后，塔城市住房和城乡建设局发出《停工令》之后，玉茗新疆分公司与佳恒公司签订《施工协议书》已无法履行、工程也已无法施工，玉茗新疆分公司再收取原告300万元的工程保证金已无合法根据，应当将收取的工程保证金300万元返还给原告。而玉茗新疆分公司作为玉茗公司的分支机构，不具备法人资格，无独立的财产，其在经营活动中的债务应由所属公司承担责任，故原告要求被告玉茗公司归还保证金300万元的请求，应予支持。原告请求判令被告玉茗建设集团有限责任公司赔偿90万元损失过高，应当按照中国人民银行同期同类贷款利息计算利息损失。被告刘步昀在被告玉茗新疆分公司出具的250万元的收款收据上签名，原告书面承诺不追究被告刘步昀的连带担保责任，故被告刘步昀不再按连带责任方式承担担保责任。因收取300万元工程保证金的为被告玉茗新疆分公司，而原告正是因为与被告段志刚之间签订了合伙协议，导致原告认为是与被告玉茗新疆分公司合伙承建塔城市东湖区佳恒国际城B区B3区工程，原告才向玉茗建设集团有限责任公司新疆分公司交纳了300万元工程保证金，故原告要求解除与被告段志刚的合伙协议不能成立。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百四三十四条第四项、《中华人民共和国公司法》十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告玉茗建设集团有限责任公司于本判决生效后十日内返还原告保证金300万元，并自2014年5月27日起按照中国人民银行同期同类贷款利息计算利息，息随本清。二、被告段志刚、刘步昀不承担责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38000元，公告费600元，合计诉讼费用38600元由被告玉茗建设集团有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉案件受理费（户名：抚州市中级人民法院，账号：35×××29，开户行：中国农业银行抚州市分行金泺分理处），上诉于江西省抚州市中级人民法院，并将上诉案件受理费交款单复印件递交本院，如在上诉后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 勇人民陪审员  汤满堂人民陪审员  李乔木二〇一七年三月三日书 记 员  胡辉娟