江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0324民初3974号原告：徐州市天鹏彩钢结构有限公司，统一社会信用代码91320382752048218C，住所地邳州市运河镇海河路北、建设北路西侧。法定代表人：庄镇连，该公司总经理。委托诉讼代理人：张光钊，江苏景来律师事务所律师。被告：江苏雅仕园食品集团有限公司，统一社会信用代码91320382796108315D，住所地邳州市建设北路（邳苍路西、工业北一路南侧、圣济药业北侧）。法定代表人：石雷，该公司总经理。委托诉讼代理人：石青，该公司会计。原告徐州市天鹏彩钢结构有限公司（以下简称天鹏公司）与被告江苏雅仕园食品集团有限公司（以下简称雅仕园公司）建设工程施工合同纠纷一案，徐州市中级人民法院指定本院管辖。本院于2018年2月23日立案受理后，于2018年4月23日作出（2018）苏0324民初1526号民事判决，被告不服提起上诉，徐州市中级人民法院于2019年4月28日作出（2018）苏03民终5507号民事裁定，裁定撤销睢宁县人民法院（2018）苏0324民初1526号民事判决，发回重审。本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年6月27日、2020年1月20日公开开庭进行了审理。原告天鹏公司的法定代表人庄镇连及其委托诉讼代理人张光钊，被告雅仕园公司的委托诉讼代理人石青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天鹏公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告工程款共计636501.28元及利息（利息以636501.28元为本金，按年利率24%从2017年1月13日计算至实际给付之日）已及第一期附加工程费20000元等费用；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年11月14日、12月19日，原、被告分别签订了《建设工程施工合同》，合同约定由原告承包被告的钢结构厂房一、二期施工工程，承包方式为包工包料，第一期工程合同价款按滴水面积每平方米130元计算；第二期工程合同价款为880000元。原告按约施工，但在工程即将完工时，因被告建设手续不完备，政府通知改正，工程因此停工。原告已支付绝大部分工程费用，但被告仅给付部分工程款，仍欠工程款636501.28元及第一期附加工程费20000元等费用未付。原告催要多次未果，请求法院支持原告的诉讼请求。被告雅仕园公司辩称，原告承建被告钢结构厂房是事实。按合同约定，第一期工程是按实际面积进行丈量以130元/平方米结算，现认可在原一审中鉴定的价格388741.6元。第二期工程约定总造价880000元，现第一项工程已完工；第二期工程未完工，应按工程量来定;对原一审中鉴定的价格不认可，申请重新鉴定。对第一期附加工程费20000元及二期工程推倒重建费2800元不予认可。被告已按约足额支付原告承建的厂房工程款共计632800元。对原告主张的利息不认可请求法院依法判决。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2016年11月14日、12月19日，原告天鹏公司与被告雅仕园公司分别签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告承建被告的钢结构厂房一、二期工程，承包方式为包工包料；合同约定第一期工程合同价款按滴水面积每平方米130元计算，开工日期为2016年11月14日，竣工日期为2016年12月5日，人力不可抗力因素工期顺延，工程结束扣留5%质保金，质保期一年；第二期工程开工日期为2016年12月19日，竣工日期为2017年1月13日，承包方式为包工包料，合同价款880000元，施工面积4929.7545平方米，人力不可抗力因素工期顺延，工程结束扣留3%质保金，质保期一年。此外，合同还就工程内容、合同款支付方式、工程质量与验收、违约责任等事项进行了约定。合同签订后，原告进行施工，第一期工程完工后被告已于2017年6、7月份实际使用。第二期工程施工因阴雨天气工期顺延。第二期工程施工后期，由于被告上述工程建设未经政府（规划、建设）行政许可，所建厂房系违法建筑，因此被邳州市规划局勒令改正，邳州市规划局具体要求为自行拆除、恢复原貌。原告施工也因此停工，故二期工程未完工。在原一审过程中，2017年7月26日，原告就上述一、二期工程造价申请司法鉴定，邳州市人民法院委托江苏富邦工程造价咨询有限公司进行鉴定。江苏富邦工程造价咨询有限公司经现场勘查测量后作出苏富造鉴【2017】009号《关于被告涉案一、二期厂房工程造价的鉴定报告》，鉴定结果为：工程价款为1269745.85元，其中第一期厂房鉴定造价为388741.60元，第二期厂房鉴定造价为881004.25元。原告因鉴定花去鉴定费10000元。上述一、二期工程施工过程中，被告向原告支付了工程款632800元。原告另主张第一期附加工程费用20000元及二期工程推倒重建费用2800元，未提供充分有效的证据予以证实。本案在审理过程中，被告申请对二期工程的造价进行重新鉴定，本院依法委托鉴定。2019年12月31日，江苏大彭工程项目管理咨询有限公司出具苏彭工鉴（2019）002号《工程造价鉴定报告》，结论：1、钢结构厂房依据进料单钢材量结合现场已安装部分，造价为826996.47元；2、钢结构厂房依据图纸计算钢材量结合现场已安装部分，造价为797272.47元。被告花费鉴定费6600元。原告认为应以结论一为依据，被告认为应以合同价880000元除以总造价乘以已安装完工的价款585639.69元，所得出的数额为二期工程的结算价款，其单方自行委托鉴定的未完工部分的价款356354.52元，原告不认可。本院认为，被告雅仕园公司在未取得政府规划建设行政许可的情形下，将其钢结构厂房一、二期建设工程发包给原告天鹏公司承建，违反了我国法律、行政法规的禁止性规定，因此双方签订的建设工程施工合同无效，但原告就涉案钢结构厂房一、二期工程进行了施工，是实际施工人，其承建的一期工程被告已投入使用，应视为经竣工验收合格；第二期工程因政府勒令改正（客观原因）而停工、未完工，但原告已实际投入大量工程材料、人工等，因此其作为实际施工人主张被告按照实际工程量支付工程价款或者赔偿相应损失，本院予以支持。关于工程价款，一期工程双方均认可为388741.60元，可以作为定案的依据。二期工程价款，在本案审理过程中，因被告不认可原告在原一审中申请鉴定的价格，申请重新鉴定，现原告要求按照结论一826996.47元作为结算价格，本院予以支持。被告关于重新鉴定的质证意见，本院认为，虽然二期工程合同约定的价款为880000元，但在施工过程中，由于被告的原因导致工程停工合同不能继续履行，经鉴定，原告实际已完成的工程及因该工程所购买的材料合计价款为826996.47元，该价款并未超出合同约定的价款，由于双方对已经完成的工程量不能达成一致意见，那么应以鉴定得出的结论为准。由于停工的原因在被告，被告存在过错，那么，原告已完成的工程价款及购买材料所造成的损失均应有被告承担，故被告辩解的二期工程应以合同价880000元除以总造价乘以已安装完工的价款585639.69元，所得出的数额为二期工程的结算价款的意见，本院不予采纳。涉案钢结构厂房一、二期工程造价为1215738.07元（388741.60元+826996.47元），扣除被告已付款632800元，被告仍下欠工程款583938.07元。因涉案合同无效，建设工程系违法建筑，因此被告应支付的工程款中不存在预留质保金问题。原告关于按年利率24%计算利息的诉讼请求，因在第一期工程的合同中没有约定，第二期工程合同中约定亦不明确且合同无效，以按年利率6%从原告在邳州市人民法院起诉之日即2017年2月8日起计算至实际履行之日为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第二百六十九条，《中华人民共和国城市规划法》第二十九条，第三十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条第一款第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏雅仕园食品集团有限公司于本判决生效后十日内，向原告徐州市天鹏彩钢结构有限公司支付工程款583938.07元及利息（利息以583938.07元为本金，按年利率6%，从2017年2月8日计算至实际履行之日止）；二、驳回原告徐州市天鹏彩钢结构有限公司的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10406元，两次鉴定费10000元、6600元，合计27006元，由被告江苏雅仕园食品集团有限公司承担26500元，原告徐州市天鹏彩钢结构有限公司承担506元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  梁 云审 判 员  张新娟人民陪审员  王金宇二〇二〇年二月十七日法官 助理  朱容萱书 记 员  李 莹附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形的，合同无效：（一）…。（五）违反法律、行政法规的禁止性规定。《中华人民共和国城市规划法》第二十九条城市规划区内的土地利用和各项建设必须符合城市规划，服从规划管理。第三十二条在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施，必须持有有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请，由城市规划行政主管部门根据城市规划提出的过户设计要求，核发建设工程规划许可证件。建设单位或者个人在取得建设工程规划许可证件和其他批准文件后，方可申请办理开工手续。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的按照以下情况处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。