广东省陆河县人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤1523刑初86号公诉机关陆河县人民检察院。被告人温某鑫，男，1960年5月17日出生，汉族，广东省五华县人，初中文化，住广东省梅州市五华县，因涉嫌盗伐林木罪，于2016年6月18日被陆河县公安局刑事拘留，同年7月22日被陆河县公安局执行逮捕。现羁押于陆河县看守所。辩护人杨锦长，广东文宗律师事务所律师。陆河县人民检察院以陆河检公刑诉[2016]77号起诉书指控被告人温某鑫犯盗伐林木罪，于2016年10月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月15日公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派代理检察员刘城良出庭支持公诉，被告人温某鑫及其辩护人杨锦长到庭参加诉讼。现已审理终结。陆河县人民检察院指控，2014年9月至12月期间，被告人温某鑫雇请多名外省籍民工（身份不明）到陆河县螺溪镇广洋村长排沥山（又名吊连控山）盗伐林木，并雇请司机温某5、温某1、温某3等人驾驶五部中型自卸货车进行运输。经鉴定，被盗伐的树种为杂树，林种为水土保持林，生态公益林，蓄积合计66.011立方米。为证明上述事实，陆河县人民检察院向法庭提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录、现场勘验检查笔录等证据。陆河县人民检察院指控认为，被告人温某鑫违反国家保护森林法规，以非法占有为目的，盗伐他人林木，数量巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗伐林木罪追究其刑事责任。同时提出陆河检公量建[2016]62号量刑建议，建议认为被告人温某鑫盗伐的树种为杂树，林种为水土保持林，生态公益林，且引起村民张贤宽等人多次到省、市、县、镇各级政府部门进行信访，具有酌定从重处罚情节。建议以盗伐林木罪判处被告人温某鑫三年三个月以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人温某鑫对公诉机关指控其犯罪无异议，当庭自愿认罪，但认为其在本案中不是老板，其所砍伐的树木是叶某2、叶某1、叶某3三人同张某4买过来的山林里砍伐的，其是从犯，请求给予从轻处罚。辩护人杨锦长辩称，被告人温某鑫在本案中的行为应定性为构成滥伐林木罪，且被告人温某鑫并非实际砍伐林木的人，其作用较小，应认定为从犯，且系初犯，请求对被告人温某鑫予以从轻或减轻处罚。经审理查明，2014年9月至12月期间，被告人温某鑫雇请多名外省籍民工（身份不明）到陆河县螺溪镇广洋村吊连控山盗伐林木，并雇请司机温某5、温某1、温某3等人驾驶五部中型自卸货车进行运输。经鉴定，被盗伐的树种为杂树，林种为水土保持林，生态公益林，蓄积合计66.011立方米。上述事实有以下经庭审举证、质证、认证的证据证实：（一）物证、书证1、陆河县公安局森林分局出具的《关于杨梅坪长排沥吊连控山盗伐林木一案的破案经过》，证实2014年9月10日，陆河县公安局森林分局接到螺溪镇政府林业站站长彭锦辉来电称：位于螺溪镇广洋村委广化村广五生产队所属杨梅坪长排沥山的林木被他人砍伐。接报后，森林分局立即组织民警汇同林业局林业技术人员赶赴现场，并对现场进行勘查及走访群众和调查取证。2014年11月20日，五华县公安局森林分局在五华县龙村镇云溪村路段将温某鑫雇请的温某5、温某1等五名司机查获，并扣押五部运载有被盗伐林木的货车，后将该案移交陆河县公安局森林分局。经过磅，五部车上的木材数量合计62.38吨，树种为杂树，按照我县二材市场交易材积折算为41.587立方米，蓄积为66.011立方米。2、陆河县公安局出具的《在逃人员登记信息表》、广州铁路公安处广州南车站派出所出具的《归案情况说明》，证实2016年6月18日11时55分，广州铁路公安处广州南车站派出所民警根据实名制网逃预警信息在广州南站25站台Ｄ×××××次列车1号车厢门口的站台将持D3620次广州南站至南宁东站的火车票乘车的网上在逃人员温某鑫（公民身份号码）抓获。3、五华县公安局硝芳派出所出具的《户籍证明》及《无犯罪记录证明书》，证实被告人温某鑫的身份情况。经硝芳派出所查证，截至2016年8月16日在其辖区内未发现被告人温某鑫有犯罪记录在案。4、陆河县林业局出具的《证明》，证实陆河县林业局在2014年度，未依法审批螺溪镇广洋村委杨梅坪长排沥山林木采伐手续。5、五华县公安局森林分局龙村派出所出具的《扣押清单》、《接受证据材料清单》及《情况说明》，证实五华县公安局森林分局龙村派出所于2014年11月份左右，应陆河县公安局森林分局要求，协助查办陆河县螺溪镇广洋村砍伐林木案件。龙村派出所于2014年11月19日在五华县龙村镇柏溪路口查扣了五部涉嫌从陆河县螺溪镇广洋村运输林木的农用车。2014年11月19日五华县公安局森林分局龙村派出所对扣押的车辆、木材向陆河县公安局森林分局进行了移交。五华县公安局森林分局移交的有车号粤Ｂ×××××的天蓝色半陈旧农用车一部、车号赣Ｆ×××××的红色半陈旧货车一部、车号赣Ｆ×××××的红色半陈旧货车一部、车号粤Ｍ×××××的红色半陈旧农用车一部、车号赣Ｂ×××××的蓝色半陈旧农用车一部、长短大小不一的杂木、杂木柴36.6立方米、询问笔录17页、扣押清单5页、粤Ｂ×××××、赣Ｆ×××××、粤Ｍ×××××、赣Ｆ×××××分别有大小长短不一的杂木。蓝色粤Ｂ×××××、红色赣Ｆ×××××中型自卸货车扣押于陆兴停车场。6、陆河县公安局森林分局出具的《情况说明》，证实五华县公安局森林分局龙村派出所向陆河县公安局森林分局移交有关案件接受证据材料清单中显示杂木、杂木柴材积为36.6立方米，是询问运载司机时供订的数量，未过磅，后经陆河县公安局森林分局技术人员根据司机提供的磅单数量合计62.38吨，按照我县木材交易材积折算约定俗成方法，3000斤杂树约折合材积一立方米，折算为41.587立方米，蓄积为66.011立方米。7、被害人出具的《谅解书》，证实本案案发后，被告人温某鑫在本案中的行为取得了被害人谅解。（二）证人证言1、证人叶某1的证言：我是于2014冬季在螺溪镇叶某3家中通过叶某3介绍认识温某鑫的，我知道2014年在广洋村吊连控山砍伐林木的事，是温某鑫通过叶某3找到我请我出面帮忙解决温某鑫五部车被陆河森林分局扣押的事情，我才知道此事的。我当时没有答应温某鑫的请求，这次见面之后，温某鑫有继续和我电话联系，后来他托叶某3拿一万元给我，作为帮他解决五部车事情的报酬，不过两天后我将一万元交给温某康。2014年11月份我没有去过广洋村吊连控山砍伐现场。我认识张某4，我与叶某3没有找过张某4商谈购买广洋村吊连控山山林的事宜。2013年冬季，在螺溪镇我收购木材的办公地点没有与温某鑫、叶某3两人商量如何处理广洋村吊连控山林木的事情。我没有叫温某鑫雇请车辆到广洋村吊连控山运输林木，也没有雇请他的钩机在广洋村吊连控山砍伐区开路。我不认识五华县硝芳村的温某6，我没有雇用过他的钩机在广洋村吊连控山砍伐区开路。我和叶某2没有雇请工人到广洋村吊连控山砍伐区砍伐林木。经混杂照片辨认，证人叶某1辨认出被告人温某鑫。2、证人叶某2的证言：我认识温某鑫，是五华人，有在螺溪镇暂住，其平时有经营木材砍伐林木出售。我知道2014年在广洋村吊连控山砍伐林木的事，因为在2014年10月份左右，温某鑫雇请我在广洋村吊连控山砍伐林木的范围内开路管工。当时温某鑫要我到广洋村吊连控山帮其看管钩机开路，钩机开路的作业时间登记以及给开钩机的司机煮饭，其每天给我工资两百元。我是2014年11月2日左右开始去广洋村吊连控山开路当管工的。一般我是从家里5时30分出发，7时40分左右到达广洋村吊连控山钩机开路的地方，直至17时30分才回家。在我管理钩机开路后七天，开始有温某鑫雇请的外省民工在我管理钩机开路的范围内砍伐林木。我得知这些砍伐民工是温某鑫雇请的是因为我在广洋村吊连控山管理钩机开路的现场，看到温某鑫及其大儿子温某康两人带这些外省民工到砍伐现场并安排他们如何砍伐林木的。2014年11月11日左右，温某鑫和温某康陆续带工人出现在砍伐现场。2014年11月19日左右，共有五部货车到广洋村吊连控山砍伐林木的现场运输林木，当天下午开始有车在砍伐现场装树，当时现场我只认识温某鑫、温某康、温某5三人，其他人我不认识。我在2014年11月20日就没帮温某鑫管工，因为2014年11月19日在广洋村吊连控山砍伐林木现场装树的五部车被五华分局查扣了。当时我在广洋村吊连控山帮温某鑫管工时，只有二部挖掘机在现场进行开路，这两部挖掘机是温某鑫请的，一部是他自己的，另一部我不清楚。我在广洋村吊连控山管工时没有看见叶某1到过广洋村吊连控山现场。经混杂照片辨认，证人叶某2辨认出被告人温某鑫。3、证人叶某3的证言：我认识温某鑫，我是广隆坝人，他以前经常经过广隆坝，温某鑫所在村与我们村交界。近几年我有和温某鑫通过电话，2014年冬，陆河森林分局扣到他载木材的五辆车，到第三天温某鑫打电话给我，叫我帮忙拿一万元给叶某1，并转告叶某1帮忙把五辆车提出来。我拿了温某鑫的一万元，当时我刚好要回螺溪家里，温某鑫要来河田镇，通电话后约好在叶岗桥见面，拿了之后我回到螺溪就把温某鑫的这一万元交给叶某1，当时叶某1拿了钱后说要把钱还给温某鑫。我知道广洋村吊连控山到现在都存在争议，我认识叶某1和叶某2，他们都是螺溪镇新溪人。我认识张某4，他是我们广隆坝村人，我是第一村村民，他是第四村村长。我没有和叶某1一起去向张某4购买广洋村吊连控山林，温某鑫当时钩机开路时我没去过，广洋村吊连控山的林木被砍一事我有听说过。经混杂照片辨认，证人叶某3辨认出被告人温某鑫。4、证人张某4的证言：螺溪镇广洋村的吊连控山是我广洋村（俗名矿隆坝）广四队集体所有，山上所有山林的所有权都是我广洋村广四队集体所有，面积有多大我不太清楚。近几年来我广四队集体在广洋村吊连控山的林木都未出售过给他人砍伐，因为近几年如果有人问该片的林木是否要出售，我都会明确告诉来人该吊连控山是生态林，不可以砍伐，所以也从来未卖过该片山林。2013年冬我广四自然小组位于广洋村吊连控山的集体山没有出售过给他人砍伐林木，因为在2013年中我广四自然小组没有召开过有关出售吊连控山的林木的会议，所以可以肯定在2013年是没有出售过吊连控山的林木。2013年期间，螺溪镇的村民叶某3或叶某1没有找过我商谈购买属于广四自然小组在吊连控山的集体林木一事。5、证人温某1的证言：我因运载杂树被森林派出所查获并带到派出所。我运载的杂树老板是龙村镇云溪村的温某鑫，温某鑫是在2014年11月19日上午9时多来电话告知我帮其到“长排沥”运载杂树，因我和温某鑫是亲戚关系，在电话上我们讲定运费500元，运到陆河县各安镇。我的农用车是南骏牌，车号为赣Ｂ×××××。2014年11月19日中午我在家吃完中午饭后，然后开车到温某鑫家，同其儿子温某5各开自己的车到“长排沥”装树。从温某鑫家出发一直走了7至8公里的山路走到山上时，发现还有三部汽车也停在山上，他们是温某4、温某2和“湖南头”。装树时先装温某5的车，然后再装我的车，我的车同温某5的车装好，就开车出温某鑫家门口的大路边停放。回到温某鑫家时是下午16时多了，温某鑫告诉我要等到明天凌晨才开车到各安镇，后面三车回到温某鑫家时是下午18时多，三部一起从山上开到其家门口路边停放。2014年11月20日凌晨4时，我在温某鑫家住宿，4时30分我们五部运载杂树的车一同开出，在龙村镇柏溪村路段时被查获，派出所把我移交陆河分局查处而来接受询问。我运输的是杂树桐，经过磅，我运输的杂树桐数量重8565千克，2m×(7cm-21cm)的规格。经混杂照片辨认，证人温某1辨认出被告人温某鑫。6、证人温某2的证言：2014年11月20日凌晨五时多，我运载了一车树木，在准备运往陆河时，停放在龙村镇柏溪村地段时，被森林公局的执法人员查扣了。我车上的树木是在陆河县广洋村地名叫“长排沥”的山上运载来的。2014年11月19日下午2时多，我的朋友温某超打电话给我叫我跟他一同到“长排沥”去运载树木，一般柴每吨运费80元，我车上运载的树木有杂木，还有杂木柴，我在“长排沥”就载了这一车。除我运载外，还有四部车在“长排沥”山上运载树木，我的是赣Ｆ×××××，福田瑞沃红色货车，我的车是和温某超的车一同去到“长排沥”装载树木的。当时我的车在“长排沥”山上装好树木后，就先运载到龙村镇云溪村村道路边，停放在那里时，大约是20时，当时那里已停放有树木四车了。我运载这车木材树桐是杂树、两朱桐，最大胸径16cm，最小胸径7cm，还有些杂树柴，非规格材，数量是15285公斤，听司机说要运往陆河，我运输这车木材没有办理木材运输许可证。7、证人温某3的证言：我的农用车是解放牌的，车号赣Ｆ×××××，我帮温某鑫运载木材，温某鑫是我本镇云溪村人。2014年11月19日上午温某鑫的小儿子温某5打电话给我，叫我驾车到我本镇云溪村与陆河县螺溪镇各安广洋村隔离山上地名叫“长排沥”山上运载木材，于是我在昨天上午从我本镇云溪村里山路上到“长排沥”装载木材。直到昨天下午装满木材到傍晚19时多装载满的木材停放在温某鑫家门口停放，后直到今天凌晨4时36分才从温某鑫家门口运走，运至陆河县河田镇木材市场。我车上装载的全部是杂木，我载的约有3吨柴，6吨锯成2米断桐的杂木（最小胸径7cm至最大胸径21cm），合计约有9吨。我运载的木材是刚砍下来的。昨天除了我被温某鑫雇请外还有另四部家用车帮运载木材，其中有一个是老板温某鑫的小儿子温某5驾驶一部家用车，另外还有温某1的家用车，温某2、温某飞的农用车都在“长排沥”山上一起运载木材。昨天傍晚时一起装载满木材停放在温某鑫家门口，后到今天凌晨4时30分统一出发运到陆河县河田镇出售，不料今天凌晨刚途经本镇柏溪村的路边时被查获。我知道老板就是温某鑫雇请工人砍伐并运载，我没有听说有其他老板同温某鑫合伙。我每次帮温某鑫运载木材时都是他儿子温某5跟我联系，我运载的木材没有办理木材运输手续。8、证人温某4的证言：我2014年11月20日早上运载的木材是温某鑫的，我运载的木材是云溪村尾山顶圣峰嶂背面山上装运的，准备运往陆河县泰润甲板厂去出卖。和我联系到圣峰嶂背面山上运载木材的是温某鑫的儿子温某超，温某超是2014年11月19日早上打电话和我联系的，我于19日早上开车到圣峰嶂背面山上运木材，共有五部车，司机都是龙村镇硝芳村人，司机叫温某2、温某3、温某超、温某1和我五人。我们的车辆都是昨天装好木材后，从山上运下来后停放在云溪村的，准备今天早上才运到陆河去出售的。我开的是瑞沃牌农用车，车号是粤Ｍ×××××号。我帮育鑫运载木材，每吨运费90元计。9、证人温某5的证言：2014年11月20日凌晨4时30分左右我驾驶我自己的农用车装载木材从我村我家门口出发运至陆河县河田镇木材市场销售，途经我镇柏溪村公路边时被查获。我父亲是温某鑫。我的农用车是南骏牌，车牌号粤Ｂ×××××，我农用车上装载的木材是陆河县螺溪镇广洋村长排沥山上运载，全是杂木，材积6立方。昨天中午13时30分我驾驶自己的车到长排沥山上装载，装满后从长排沥山上运到我家门口停放，停放至今天凌晨4时30分出发途经邻村柏溪村公路边时被查获。我爸从今年8月份开始雇请工人砍伐，雇请了十五、六名贵州籍工人砍伐，工资由我爸付的。昨天除了我的车外还雇请有四辆农用车，分别是温某1、温某3、温某2、温某飞的农用车，装载木材的数量都差不多。昨天下午5部车装满后统一停放在我家门口，统一出发。每次雇请农用车装载木材都由我联系他们，农用车司机的工资由我父亲付给他们，按每吨90元计。砍伐的木材主要销售到陆河县螺溪镇各安木材市场及河田镇木材市场，由我爸亲自结算。10、证人温某6的证言：我是在2014年11月1日左右到广洋村吊连控帮温某鑫做钩机师傅的，共做了15天左右，工款以每月4800元计算，工作时间由叶某2登记，我是同温某鑫计算工款，以每小时170元的价格，但温某鑫还未付给我工款。我在开路现场看到有温某鑫、叶某2、温某康、温某兴、我的钩机司机黄某辉和多名外省民工在砍伐林木现场。（三）被害人的陈述1、被害人张某1的陈述：因我广五队20户人家的生态林被人偷砍，被砍的山林山名叫长排坜尾，被砍的面积大约有300多亩，大部分是杂树，一点点杉树。山林权属于我们广化自然村广五组其中20户人家集体的，我们到现在都在拿生态公益金。我昨天有到山上砍伐现场去，山上有砍树工人6、7个，钩机1部，还有在开路。看山上的重新生长出来的树有几十公分高了，应该是去年冬砍的，被砍掉的树木大的有30多公分，小的5公分，算直径的。我们这山没有发生争议的。我们没有山林权证，这些山林是在生产队时以河流为据分给我们的。2、被害人张某2的陈述：因我生产队位于广洋村委广化村广五生产队洋梅坪长排沥山的集体林木遭人偷砍伐，所以我报案。我不知道是什么时候被人砍伐的。被偷砍伐的主要是杂树，被人偷砍伐了400亩林地，是2014年农历八月十五日我同本村的张某尧、张某昌、张某宽、张某鑑到洋梅坪山附近祭祖时发现的。2014年农历八月十七日早上我同张某尧、张某挺3人到被盗伐的山上查看，当时发现有七个工人在现场砍伐及有一部钩机正在开路。3、被害人张某3的陈述：2014年9月10日，我和叔叔张某能、某尧一起上山看见山上有工人砍伐林木。我们上到现场看见有一台钩机在开路，七名外省工人在砍伐林木，有三台油锯在工作。我发现砍树的地址是螺溪镇广洋村委广隆坝村洋梅坪长排沥，山林权属是属于我们广五生产队的。（四）被告人供述和辩解被告人温某鑫的供述与辩解：2016年6月18日11时55分，我持当时广州南至南宁东的D3620列车火车票（票号：Z066510）在广州南站25站台准备乘坐D3620列车时，有民警过来检查我的身份信息，我将我的身份证交给民警，民警核实后告知我因盗伐林木案被广东省汕尾市陆河县公安局森林分局上网通缉，于是将我带回广州南车站派出所处理。螺溪镇我有很多亲戚和朋友，在2013年冬听说叶某健、叶某1两个人买了一座山的林木，山名叫吊连控，是螺溪镇广洋村委的地方，是广洋村广四队叫张某4的人卖给叶某健、叶某1的，他是广四队的队长，山是广四队集体所有，叶某健和我说共花了五万元买来的，2014年9月份原林木没砍伐，叶某健的份就卖给叶某2就开始砍伐。大约在2014年10月15日我帮叶某1联系运输车辆，共联系了五台车辆运输林木。我联系的五台车辆分别为温某1、温某3、温某2、温某4、我儿子温某5五位司机的车辆。我联系的五台车辆前往螺溪镇广洋村广四自然小组集体山吊连控山运输柴木。我不是该木材的老板，我在该案中没有充当什么角色，当时我是受叶某1的委托的，因为当时叶某1雇请我自己所有的钩机在广洋村广四自然小组集体的吊连控山进行开山路的。我大约在2014年10月3日帮叶某1进行开路的。当时我所有的钩机共帮叶某1工作了63小时的工时，我们是以每小时160元计算工款的。当时这些钩机的工时是由螺溪镇叶某2在广洋村吊连控山上进行现场管工进行认定，并由叶某2在现场每天签名认可。当时叶某2签名认可的本子在我家中存有。我自己所有的勾机雇请五华龙村温某兴以每月5000元工资做司机。2013年冬，我同叶某1、叶某2两位老板在叶某1螺溪镇收购木柴的收购点进行口头约定（当时我们只有叶某1、叶某3及我3人在场商议的），我帮他们协调好五华县的村民不要妨碍砍伐林木及运输林木后，他们会把在吊连控山砍伐林木所获得的利润的20%给我，这20%利润不包括勾机开路费，勾机开路的工钱是另计的，其余利润80%是如何分配的我不清楚。我们是在2014年11月17日开始在广洋村吊连控山进行砍伐林木的，叶某1在2014年11月18日去过现场一次，叶某2从钩机开路时每天都在现场进行管理。我们一共在广洋村吊连控山做了2天半（即到2014年11月20日止），我只知道砍伐的林木数量就是被公安分局所扣五部车的数量，我知道广洋村吊连控山所砍伐林木的山是广洋村广四自然小组集体所有。我在本案中犯了罪，我认罪，我年老有病，请求给予从宽处理，给我改过自新的机会。（五）鉴定意见1、陆河县林业局出具的《关于对螺溪镇广洋村委广化村长排坜采伐林木调查情况说明》及《地形图》，证实本案案发现场情况如下：（1）采伐地点位于螺溪镇广洋村委辖区内，小地方名为长排坜。（2）伐区A，面积为135亩，树种为杂木，林种为水土保持林，生态公益林，小班地籍号09220106100300。（3）伐区B，面积为18亩，树种为杂木，林种为水土保持林，生态公益林，小班地籍号09220106200200。（4）伐区C，（林地非法占用），面积为4亩，树种为杂木，林种为水土保持林，生态公益林，小班地籍号09220106100300。2、陆河县公安局森林分局出具的本案盗伐林木的《数量折算为材积、蓄积的认定》，证实按照陆河县木材市场交易材积折算斤两约定俗成办法，3000斤杂树约折合材积一立方米，根据汕尾地区计算出材率为63%。在本案中根据温某5提供的杂树（非规格材）磅单，数量21680斤折算为立方米，折算材积约为7.227立方米，蓄积11.471立方米；温某1提供的杂树（非规格材）磅单，数量17130斤折算为立方米，折算材积约为5.71立方米，蓄积9.063立方米；温某3提供的杂树（非规格材）磅单，数量24690斤折算为立方米，折算材积约为8.23立方米，蓄积13.063立方米；温某4提供的杂树（非规格材）磅单，数量30690斤折算为立方米，折算材积约为10.23立方米，蓄积16.238立方米；温某2提供的杂树（非规格材）磅单，数量30570斤折算为立方米，折算材积约为10.19立方米，蓄积16.175立方米；本案共盗伐林木合计材积41.587立方米、蓄积66.011立方米。（五）现场勘验笔录1、陆河县公安局森林分局出具的本案《现场勘验检查工作记录》、《现场照片》6张及《指认照片》1张，证实本案的案发现场位于螺溪镇广洋村委吊连控山，被砍伐的林木树种为杂树，现场堆放有五堆已砍伐好的杂木，现场有六间无人居住的工棚。温某1指认该地点就是他们装货（木材）的地点。2、陆河县公安局森林分局出具的《关于温某鑫盗伐林木一案的有关情况说明》，证实经陆河县公安局森林分局调查走访，本案案发所在地吊连控山的林地是属于陆河县螺溪镇广洋村委管辖范围内。关于本案的定性问题。在本案中，被告人温某鑫未取得采伐林木许可手续，盗伐陆河县螺溪镇广洋村吊连控山林木，有证人温某5、温某1、温某2、温某3、叶某1、叶某2、叶某3、张某4等人证言、现场勘查笔录、扣押运载车辆和砍伐的木材、被告人温某鑫的供述、砍伐木材数量鉴定意见、辨认笔录等证据相互印证、佐证，足以证实被告人温某鑫在本案中盗伐林木的犯罪事实，被告人温某鑫依法构成盗伐林木罪。被告人温某鑫辩称其所砍伐的树木是叶某2、叶某1、叶某3三人同张某4买过来的山林里砍伐的，其是从犯，被告人温某鑫的辩护人辩称被告人温某鑫非实际砍伐林木的人，是从犯，被告人温某鑫在本案中应定性为滥伐林木罪。经查证，在本案中只有被告人温某鑫自己供述其所砍伐的林木是向他人购买的林木，无其他相应有效的证据予以相互印证、佐证，故被告人温某鑫及其辩护人的此辩护意见依法不成立，本院不予采纳。关于公安机关对本案盗伐木材的材积、蓄积鉴定效力问题。本案被告人温某鑫盗伐的木材是公安机关依法进行扣押，由两名具有对实物木材进行材积、蓄积鉴定资质的陆河县公安局森林分局鉴定人员依法鉴定，该鉴定是鉴定人员依据《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体案件具体应用法律若干问题的解释》以及最高检、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》的规定，木材数量以蓄积计算，计算方法是以原木材积除以该树种的出材率。在本案中的盗伐木材是按照陆河县木材市场交易材积折算斤两约定俗成办法，3000斤杂树约折合材积一立方米，出材率为63%是依据汕尾市2013商品林木生产计划表陆河出材量22000立方米／采伐量35000立方米计算，依法折算出本案盗伐木材的材积、蓄积。在本案中公安机关扣押的盗伐木材的过磅称重，是2014年11月25日在公安机关和所扣押的五部运载车辆司机的见证下，在指定的陆河县陆兴扣车场内配备的由东莞市衡成电子地磅有限公司安装的电子地磅过磅称重，所得称重重量由车辆司机进行确认签名，公安机关虽是在2014年11月19日对砍伐木材就进行了扣押，在过后的2014年11月25日对木材进行称重，木材随着时间的推迟水分会相应蒸发，重量会变轻，称重结果更有利于被告人。因此，本案中公安机关对本案盗伐木材的材积、蓄积的鉴定，程序合法，鉴定依据符合规定，该鉴定客观、真实、合法，本院予以采纳。被告人温某鑫提出对本案盗伐木材进行重新鉴定的申请，本院不予采纳。本院认为，被告人温某鑫违反国家保护森林法规，以非法占有为目的，盗伐他人林木，数量巨大，其行为已构成盗伐林木罪，依法应予惩处。鉴于被告人温某鑫当庭自愿认罪，在本案案发后被告人温某鑫的行为取得了被害人谅解，且又系初犯，故本院依法予以从轻处罚。公诉机关对被告人温某鑫指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人温某鑫及其辩护人请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：被告人温某鑫犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币15000元。罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李明忠审 判 员  彭树潺人民陪审员  朱美芳二〇一七年三月二十四日书 记 员  高晓静附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十五条盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。非法收购、运输明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。盗伐、滥伐国家级自然保护区内的森林或者其他林木的，从重处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。