江苏省南京市玄武区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0102民初1580号 原告（互诉被告）：乔忠人，男，1985年8月30日出生，汉族，住所地在辽宁省庄河市。 委托诉讼代理人：汪小飞，南京市玄武区法律援助中心指派律师。 被告（互诉原告）：七天四季酒店（广州）有限公司，住所地在广州高新技术产业开发区科学城香山路17号703房。 法定代表人：郑南雁，七天四季酒店（广州）有限公司董事长。 委托诉讼代理人：李臣雪，七天四季酒店（广州）有限公司工作人员。 委托诉讼代理人：周红玲，广东商达律师事务所律师。 原告（互诉被告）乔忠人与被告（互诉原告）七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称广州四季酒店）经济赔偿金纠纷、追索劳动报酬纠纷一案，因双方不服同一仲裁裁决，先后诉至法院。本院立案后，依法并案并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（互诉被告）乔忠人及其委托诉讼代理人汪小飞、被告（互诉原告）委托诉讼代理人周红玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（互诉被告）乔忠人向本院提出诉讼请求：1.判令被告（互诉原告）支付拖欠的2009年4月28日至2015年1月28日加班工资162190.48元；2.支付2014年9月扣除的原告工资1525.9元；3.支付违法解除劳动合同的经济赔偿金60500元；4.为乔忠人补缴2009年5月至2013年7月社会保险费；5.支付乔忠人在泰州市和海安市工作期间休息日回家的交通费9000元；6.赔偿因未为乔忠人缴纳个人所得税，导致乔忠人无法在张家港市购房的损失20000元；7.为乔忠人转移社会保险和开具离职证明；8.支付乔忠人2014年12月和2015年1月工资9603.5元；9.补缴2009年5月至2013年11月的住房公积金，并赔偿乔忠人损失200000元；10.支付仲裁和诉讼期间产生的交通费1000元、误工费4000元。 原告（互诉被告）乔忠人起诉的事实与理由以及对广州四季酒店诉讼请求的答辩意见：乔忠人于2009年4月28日入职广州四季酒店南京大行宫店，在该店工作至2015年1月28日；入职不久广州四季酒店即安排乔忠人与广州开发区立德企业管理服务有限公司河源分公司（以下简称河源分公司）签订劳动合同，后广州四季酒店又安排乔忠人与其他两家劳务派遣公司签订劳动合同，直至2013年6月乔忠人才被安排与广州四季酒店签订劳动合同。因此，原告在广州四季酒店的工作时间应从2009年4月起算；工作期间广州四季酒店以不定时工作制为掩护强迫乔忠人超长时间加班，且不支付加班费，也未支付乔忠人未休年休假工资，也未在劳动合同履行地为乔忠人缴纳社会保险费及住房公积金，导致乔忠人购房时无法享受到国家公积金贷款政策，损失200000元；广州四季酒店未为乔忠人缴纳个人所得税，导致乔忠人购房直接损失20000元；广州四季酒店将乔忠人调到泰州市、海安市工作但没有支付乔忠人交通补贴，实际上是变相降低乔忠人收入；乔忠人在没有当上店长前每月仅能休息6天，节假日上班也不能享受加班工资；2014年12月20日广州四季酒店降低乔忠人职务，并将乔忠人调至南京地铁站店工作；因被降职降薪、工作地点发生变动等原因，乔忠人当日即表示不同意调动；2015年1月28日广州四季酒店表示全部工作交接完毕，因此广州四季酒店需支付乔忠人2014年12月和2015年1月工资共计11000元；乔忠人在仲裁、诉讼期间产生交通费、误工费、律师费、诉讼费共计5000元，应由广州四季酒店支付。综上所述，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告（互诉原告）广州四季酒店向本院提出诉讼请求：1.判令广州四季酒店无须支付乔忠人解除劳动合同的经济赔偿金22000元；2.判令广州四季酒店无须支付乔忠人2014年12月至2015年1月期间的工资差额9603.5元。 被告（互诉原告）广州四季酒店起诉的事实与理由以及对乔忠人诉讼请求的答辩意见：乔忠人在仲裁阶段没有要求支付未休年休假工资，故该项诉讼请求没有经过仲裁前置程序；乔忠人于2013年7月1日入职，此前和广州四季酒店不存在劳动关系，工作期间实行不定时工作制；乔忠人主张2014年9月工资已经超过了时效期间；乔忠人与广州四季酒店的劳动合同中记载，乔忠人工作地点以分配为准，广州四季酒店有权根据需要自由调整乔忠人工作岗位和地点，故广州四季酒店要求乔忠人从海安市前往南京地铁站店工作是行使合同约定的用工自主权利；广州四季酒店依法为乔忠人缴纳社会保险费；乔忠人主张交通费、购房损失没有事实和法律依据；广州四季酒店可以协助乔忠人办理社会保险等转移手续；离职证明已经发送乔忠人；乔忠人自2014年12月20日起没有工作，不应支付工资，且应当依法扣除相应的社会保险费、住房公积金；补缴住房公积金并赔偿损失不属于法院受理案件范围；乔忠人要求支付仲裁、诉讼期间的交通费、误工费没有事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下事实： 2009年4月28日乔忠人与河源分公司订立劳动合同，约定：合同期限自2009年4月28日起至2011年4月27日止；本合同期限的前60日为试用期；河源分公司派遣乔忠人至七天酒店（深圳）有限公司工作，工作岗位为服务员。 2011年4月18日乔忠人与深圳立德至信企业管理咨询有限公司（以下简称立德公司）订立劳动合同一份。合同中约定：合同期限从2011年4月18日起至2013年4月17日止；乔忠人由立德公司派遣至七天酒店（深圳）有限公司工作，派遣期限自合同生效之日起至用工单位将乔忠人退回立德公司之日止，乔忠人在派遣期间的工作岗位为服务人员；乔忠人同意因用工单位生产经营管理需要等原因将乔忠人退回立德公司时，立德公司可安排乔忠人到南京市内其他用工单位工作，工作岗位、工作地点、工时制度及派遣期限依新用工单位需要重新安排；乔忠人应当根据用工单位的实际需要，履行其安排的岗位工作职责，必须按质按量完成工作任务；立德公司根据乔忠人所在用工单位的岗位需要，确定其执行标准工时制；乔忠人每月工资为1140元，于每月10日前支付。 2012年7月21日乔忠人与深圳市比拓企业管理有限公司签订《劳动合同书》一份，约定：合同期限从2012年7月19日起至2014年12月31日止，合同试用期为2个月；乔忠人被派遣至七天酒店（深圳）有限公司或其他用工单位工作。 2013年7月1日乔忠人与广州四季酒店订立《劳动合同》一份，约定：合同期限自2013年7月1日起至2016年6月30日止；试用期3个月，从2013年7月1日起至2013年10月1日止；工作岗位为分店店长；工作地点以实际分配为准；因店长职位特殊，如因工作或岗位调整需要分配到上述地点之外工作的，乔忠人须服从广州四季酒店的工作安排，完成工作任务；乔忠人的工作实行不定时工作制，即经劳动行政部门和广州四季酒店审批，乔忠人所在管理岗位实行不定时工作制，乔忠人一周的工作时间不少于40小时，每周最少休息一天；乔忠人的工资由基本工资与绩效工资两部分组成；试用期基本工资为每月4400元；转正后乔忠人每月的基本工资为3300元，绩效工资为1650元，广州四季酒店根据绩效考核结果发放绩效工资；每月550元为提前支付的竞业限制补偿金，支付期限为三年；《员工手册》为本合同附件，与本合同具有同等效力。 2014年12月20日广州四季酒店要求乔忠人到南京地铁站店工作，工作岗位为实习跟班，跟班实习期2个月。双方因此产生争议，乔忠人未到南京。 2014年12月25日广州四季酒店向原告发出《返岗通知函》，《返岗通知函》中记载：乔忠人，我司于2014年12月20日通知你前往南京地铁站店工作岗位，经过核实，你至今没有到岗；根据《中华人民共和国劳动法》和我司《员工手册》的规定，你的行为已经构成旷工。现再次通知你，请于2014年12月29日上午9点，到南京地铁站店工作岗位，逾期按旷工处理。 2014年12月29日广州四季酒店再次向乔忠人送达《返岗通知函》。 2015年1月7日广州四季酒店作出《解除劳动关系通知书》，通知书中记载：我司经研究决定，自2015年1月7日起，你我双方解除劳动关系。诉讼中，乔忠人称未收到《解除劳动关系通知书》。 2015年1月28日广州四季酒店向劳动行政监察部门出具了《乔忠人任职情况说明》。《乔忠人任职情况说明》中记载：我司属于全国连锁酒店，总部设立在广州；乔忠人原任职我司连锁酒店分店总经理一职。该员工于2014年12月20日起旷工，我司于2014年12月25日、12月29日以EMS函件通知该员工返岗，但该员工均没有到公司岗位报道，故于2015年1月7日依法与乔忠人解除劳动关系。我司以加盟店为主，分店员工岗位为劳务派遣用工或是加盟商公司员工，酒店总经理岗位由我司员工出任，我司所有员工均订立劳动合同，并缴纳社会保险费，其中酒店总经理岗位经过广州劳动行政部门批准，实行不定时工作制；乔忠人在我司所属分店工作轨迹为，2009年5月至9月在南京大行宫店，2009年10月至2010年2月在南京解放路店，2010年3月至2010年11月在大连港湾广场店，2010年12月至2011年4月在南京龙江热河南路店，2011年5月至2012年7月在南京解放路店，2012年8月至2013年6月在张家港步行街店,以上任职均为分店员工；2013年7月1日至2014年3月在泰州大学店，2014年4月至2014年12月19日在海安火车站店，均任职分店店长；其中2009年5月至2013年6月期间，乔忠人任职分店员工岗位，属于劳务派遣公司员工，2013年7月1日乔忠人入职我司任酒店总经理，直至解除劳动关系；乔忠人投诉我司拖欠工资，未在南京缴纳社会保险费等，我司认为不成立，不属实。 2015年2月乔忠人从南京市劳动行政监察部门获取《乔忠人任职情况说明》。 2015年11月17日乔忠人向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.判令广州四季酒店支付拖欠的2009年4月28日至2015年1月28日加班工资162190.48元；2.支付2014年9月扣除的工资1525.9元；3.支付违法解除劳动合同的经济赔偿金60500元；4.为乔忠人补缴2009年5月至2013年7月社会保险费；5.支付乔忠人在泰州市和海安市工作期间休息日回家的交通费1476元；6.开具2009年5月至2015年12月期间的缴纳个人所得税证明，如未缴纳，赔偿乔忠人损失20000元；7.为乔忠人转移社会保险和开具离职证明；8.支付乔忠人2014年12月和2015年1月的工资11000元；9.为乔忠人补缴2009年5月至2013年11月期间的住房公积金；10.支付仲裁期间产生的交通费、误工费、诉讼费、律师费。 2015年2月10日广州四季酒店支付乔忠人2015年12月工资1396.5元。 2016年3月8日南京市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、自本裁决书生效七日内，广州四季酒店支付乔忠人违法解除劳动合同的赔偿金22000元；二、自本裁决书生效七日内，广州四季酒店支付乔忠人2014年12月至2015年1月期间的工资差额9603.5元；三、自本裁决书生效七日内，广州四季酒店向乔忠人出具解除或者终止劳动合同的证明，并为乔忠人办理档案和社会保险关系转移手续；四、对乔忠人的其他仲裁请求不予支持。 对于有争议的证据和事实，本院认定如下： 广州四季酒店为证明连锁酒店店长实行不定时工作制，提交了两份《企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制申请表》，有效期分别为2013年10月2014年9月、2014年10月至2015年9月。乔忠人经质证认为，其中一份申请表中记载的有效期2013年10月至2014年9月有改动痕迹，对其真实性持有异议。本院对乔忠人的质证意见予以采纳，认定经审批的店长不定时工作制的期间为2014年10月至2015年9月。 本案的争议焦点为：广州四季酒店解除与乔忠人的劳动合同是否符合法律规定；是否应当支付乔忠人经济赔偿金、加班工资、2014年9月、12月、2015年1月工资、交通费、误工费等；补缴社会保险费、住房公积金并赔偿乔忠人损失是否属于人民法院劳动争议案件受理范围；是否应当为乔忠人转移社会保险、开具离职证明；乔忠人要求广州四季酒店支付2014年9月工资是否经过仲裁时效期间。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，乔忠人主张其入职后被安排与河源分公司等多家劳务派遣公司签订劳动合同，但不能提供证据支持自己的主张，故本院认定原告于2013年7月1日前与广州四季酒店不存在劳动关系。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，乔忠人主张2009年4月28日至2015年1月28日期间的加班工资，但未举证证明加班事实存在。乔忠人于2013年7月1日与广州四季酒店订立《劳动合同》中约定，乔忠人的工作实行不定时工作制，且广州四季酒店提交的《企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制申请表》能够证明广州四季酒店的连锁酒店店长（总经理）、区域开发经理、工程经理、运营督导自2014年10月起至2015年9月实行不定时工作制，而劳动者在不定时工作制度下于休息日、法定节假日加班的，用人单位无需支付加班费，故本院对乔忠人的该项诉讼请求不予支持。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，乔忠人于2015年11月17日向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求广州四季酒店支付2014年9月被扣除的工资1525.9元，已经过仲裁时效期间，本院不予支持。 乔忠人于2013年7月1日与广州四季酒店订立《劳动合同》，合同中约定：乔忠人的工作地点以实际分配为准；因店长职位特殊，如因工作或岗位调整的需要，需要分配到上述地点之外工作的，乔忠人须服从广州四季酒店的工作安排，完成工作任务。后广州四季酒店安排乔忠人到南京地铁站店工作，属于工作地点变动，不违反劳动合同约定。但广州四季酒店在乔忠人并无过错的情况下，将乔忠人的职务由店长变动为跟班实习，不具有合理性，导致乔忠人不同意就职，广州四季酒店应当支付乔忠人经济赔偿金22000元（5500元/月×2个月×2）。 乔忠人于2014年12月20日后就工作变动一事一直与广州四季酒店交涉，其未到岗工作并非自身原因造成，并无过错，广州四季酒店理当支付乔忠人2014年12月工资4103.5元、2015年1月工资5500元。 《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，广州四季酒店不能举证证明其已向乔忠人出具解除劳动合同的证明，也未为乔忠人办理社会保险转移手续，故本院对乔忠人的该项诉讼请求予以支持。 乔忠人要求广州四季酒店支付未休年休假工资，补缴社会保险费、住房公积金，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，本院不予处理。 乔忠人要求广州四季酒店赔偿在仲裁和诉讼期间产生的交通费1000元、误工费4000元、在泰州市和海安市工作期间休息日回家的交通费9000元，以及要求广州四季酒店因未为其缴纳住房公积金、个人所得税赔偿其损失，但不能提供证据证明上述损失实际发生，且乔忠人的要求也无法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下： 一、被告（互诉原告）七天四季酒店（广州）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告（互诉被告）乔忠人经济赔偿金22000元、2014年12月工资4103.5元、2015年1月工资5500元； 二、被告（互诉原告）七天四季酒店（广州）有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内为原告（互诉被告）乔忠人出具解除劳动合同的证明和办理社会保险关系转移手续； 三、驳回原告（互诉被告）乔忠人的其他诉讼请求； 四、驳回被告（互诉原告）七天四季酒店（广州）有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元，本院决定免收。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  崔 颢 人民陪审员  李小锁 人民陪审员  单凌波 二〇一七年三月二十九日 书 记 员  邵 泽