浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0681民初10645号 原告：诸暨地华房地产开发有限公司，住所地诸暨市陶朱街道西二环路268号华汇大厦第十八层东。 法定代表人：祝义财。 委托诉讼代理人：周钓锋，浙江道策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄冰，浙江道策律师事务所律师。 被告：鄢世伟，男，1974年3月31日出生，汉族，住杭州市西湖区。 委托诉讼代理人：陈中，浙江银湖律师事务所律师。 原告诸暨地华房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称诸暨地华公司）与被告鄢世伟房屋买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理。后因案情疑难复杂，本院依法将本案转为普通程序并组成合议庭，于2019年11月5日再次公开开庭进行了审理。原告诸暨地华公司的委托诉讼代理人黄冰、周钓锋分别到庭参加第一次庭审和第二次庭审，被告鄢世伟及其委托诉讼代理人陈中到庭参加两次庭审。本案现已审理终结。 原告诸暨地华公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行原、被告于2015年2月16日签订的两份商品房买卖合同（编号B55070339、226070353）；2.判令被告立即支付原告购房款1081761元；3.判令被告支付原告自2015年2月17日起至款付清日止按日万分之三计算的违约金。审理中，原告撤回第1项诉讼请求。事实和理由：被告向原告购买两套商品房，经协商，原告与被告于2015年2月16日签订商品房买卖合同两份（编号B55070339、226070353），合同约定，被告购买房号为第2幢01单元011403号的商品房，销售价格为537372元；第2幢01单元011402号的商品房，销售价格为544389元。两份合同第6条第1项规定，被告在合同签订时支付全部总房款给原告；第7条第1款规定，被告如未按合同规定时间付款则应承担日万分之三的违约金，逾期超过60日，原告有权选择解除或者继续履行合同，同时，合同并就其他内容进行了约定。合同签订后，被告没有按约履行全部总房款的支付义务，为此原告曾多次催告，均未果，遂起诉，望判如所请。 被告辩称：被告并非适格被告，被告是杭州新三板装饰工程有限公司（以下简称杭州新三板公司）的股东，本案原告及其集团与杭州新三板公司有经济纠纷，经三方达成一致，由原告的商品房抵债，故本案适格被告为杭州新三板公司。即使被告是适格被告，涉案的两份买卖合同没有实际履行，原告曾书面发函给杭州新三板公司，称由于原告房源紧张，不能按照最初约定交付房屋，故涉案房屋没有实际履行。若最终认定继续履行合同，被告要求支付违约金没有依据，因为付款时间没有明确规定，被告可以随时付款，不存在未约定的事实。另，原告所在的母公司共用4套房屋折抵工程款，其中两套被告已经履行了付款义务，但是原告至今未将房屋交付给被告，故被告在得知房屋不能交付的情况下，可以行使不安履行抗辩权，对其余两套房屋不予付款。 原告为证明其诉讼主张，向本院提供了商品房买卖合同２份，证明原、被告签订了合同，违约责任按日万分之三计算。经质证，被告对三性均无异议，也不否认一次性付款，但认为补充协议才是真正约定付款方式的协议，而补充协议对是否一次性付款没有约定。在这2份商品房买卖合同中，原告没有盖章，被告也未收到这两份合同。本院认为，原告虽未在商品房买卖合同上签章，但其提起民事诉讼主张权利，表明了其对上述两份商品房买卖合同的确认；另，经本院庭后核实，该两份商品房买卖合同已进行了网签备案，具有商品房买卖合同的法律效力，故本院对商品房买卖合同的真实性予以确认并在卷佐证。 被告为证明其辩述意见，向本院提交了： 1.付款及债务处理协议书1份，证明被告所在的杭州新三板公司与原告、案外人池州地华旅游发展有限公司（以下简称池州地华公司）三方就池州地华公司结欠杭州新三板公司工程款达成一致，原告自愿将其开发的房产抵偿池州地华公司结欠杭州新三板公司的工程款。 2.付款审批表1份，证明池洲地华公司结欠被告所在的杭州新三板公司工程款1470767.20元的事实。 3.商品房买卖合同1份，证明原告已实际抵偿房给被告所在的杭州新三板公司指定的买受人即本案被告鄢世伟。 4.《证明》、《情况说明》各1份，证明因原告房源紧张，在抵偿二套房后，池州地华公司结欠杭州新三板公司剩余款项折抵南通项目工程款，涉案的二套房屋买卖合同未实际履行。 5.杭州新三板公司公示报告1份，证明被告系杭州新三板公司的股东，代表杭州新三板公司与原告签订商品房买卖合同，涉案的商品房买卖合同的相对方系杭州新三板公司，被告非适格被告。 6.池州地华公司、诸暨地华公司报告打印件各1份，证明池州地华公司和诸暨地华公司都是江苏地华的子公司，存在关联关系。 7.延期交房通知1份，证明被告已支付款项的两套房屋，原告直至目前尚未办理交房手续，存在严重违约行为，涉案的二套房继续履行成为不可能。 经质证，原告认为证据1、2、4与本案没有关系。对证据3、5、6真实性无异议，但认为与本案没有关联性。对证据7，三性均不予认可，但是确认目前被告已经履行付款义务的两套房屋确实没有交付，要到2019年12月30日前交付。本院认为，证据1、2中的诸暨地华房地产开发有限公司的公章与原告提供的本案起诉状、法定代表人身份证明书等材料中的公章高度相似，且原告对证据3的真实性无异议，其亦无有力证据对证据1、2的真实性予以反驳，结合庭审陈述，本院对证据1、2、3予以确认并在卷佐证。对于证据4，本院认为《证明》的落款单位是湖州雨润现代商业有限公司，其非证据1中三方中的一方，其证明对证据1中的三方无约束力，故本院对该份证明不予确认；至于《情况说明》，是杭州新三板公司单方出具，本院对其亦不予确认。证据5、6，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。证据7，虽原告对其三性均不予认可，但自认被告已支付款项的两套房屋其未办理交房手续，故本院对原告至今未交付被告已付款的房屋的事实予以认定。 经审理，本院查明以下事实： 池州地华公司因需支付杭州新三板公司装修项目工程款，以关联公司在建商品房抵工程款。池州地华公司及其关联公司诸暨地华公司、杭州新三板公司三方协议约定，由杭州新三板公司或其指定的第三方购买诸暨地华公司开发建造和销售的星雨华府房屋，用尚欠的工程款折抵等值房款。三方签订的《付款指示及债务处理协议书》还约定，杭州新三板公司与其指定的第三方就房屋买卖之间的债权债务由杭州新三板公司与其指定的第三方自行协商约定。后杭州新三板公司指定第三方鄢世伟于2015年2月16日和诸暨地华公司签订商品房买卖合同四份，鄢世伟付清了其中两套房屋的房款，尚剩余两套房屋未支付款项，未付房款的房屋分别是星雨华府第2幢1单元011402号房的房款544389元、第2幢1单元011403号房的房款537372元。2019年6月25日，原告向本院起诉要求鄢世伟支付该两套房屋的房款并支付违约金。 另查明，鄢世伟与诸暨地华公司签订的购房合同（合同编号分别为226070353，B55070339）均约定：买受人按照一次性付款方式付款，如逾期付款，“逾期不超过60日，字本合同规定的应付款之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；”“逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。……出卖人愿意继续履行合同的，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三的违约金。”但是，购房合同的附件八补充协议中，关于一次性付款的时间等内容为空白，且在两份商品房买卖合同中，未有其他关于一次性付款时间的约定。 还查明，2016年9月25日诸暨地华公司向鄢世伟发出了延期交房通知书。鄢世伟已经付清房款的位于星雨华府的两套房屋及未支付房款的第2幢1单元011402号房、第2幢1单元011403号房至今均未交付。 本院认为，诸暨地华公司与鄢世伟签订的商品房买卖合同（合同编号分别为226070353，B55070339），系当事人真实意思表示，虽合同上仅有被告的签字，未有原告盖章，但两份合同已经经过备案登记，且原告用起诉的方式明确表明了其对该份合同的认可，故商品房买卖合同应属合法有效。被告辩称其非合同相对方，实际的合同相对方是新三板装修公司。本院认为，案涉商品房买卖合同由新三板装修公司指定第三方即本案被告鄢世伟与诸暨地华公司签订，合同上有鄢世伟签字捺印，是鄢世伟为购房合同的买受人之意思表示，至于鄢世伟和杭州新三板公司之间就案涉房屋产生的债权债务关系，应当按照《付款指示及债务处理协议书》之约定，自行协商约定，故本院认定鄢世伟为涉案合同相对方，对被告的该辩称不予采纳。被告鄢世伟应当按照商品房买卖合同（合同编号分别为226070353，B55070339）的约定，全面履行自己的义务，即应当支付两份合同约定的房款1081761元，故本院对原告要求被告支付房款1081761元的诉讼请求予以支持。 原告诸暨地华公司要求被告支付自2015年2月17日至款付清日止按日万分之三计算的违约金，因双方签订的商品房买卖合同中没有关于付款时间的约定，买受人可以随时付款，出卖人也可以随时要求买受人付款或者买受人应当在房屋交付时支付房款，但原告没有证据证明其曾向被告主张要求付款，也没有交付案涉房屋，且未交付被告已经支付房款的两套房屋。故原告向被告主张违约金的诉讼请求缺乏法律和事实依据，本院依法予以驳回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百零七条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、被告鄢世伟支付原告诸暨地华房地产开发有限公司购房款1081761元，款限本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告诸暨地华房地产开发有限公司的其余诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14536元，由被告鄢世伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 长  韩 华 人民陪审员  傅建红 人民陪审员  孟越柯 二〇二〇年二月二十日 法官助理郭芳琼 书记员陈兰