宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）浙0203刑初228号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人姚忠德，男，1968年8月21日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化程度，无业，住浙江省宁波市海曙区。2005年6月21日因犯贩卖毒品罪被上海市金山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元；2010年4月30日因吸食毒品被浙江省余姚市公安局行政拘留五日；2011年3月1日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十日，并处罚款人民币二千元，2011年3月10日被责令社区戒毒三年；2011年9月29日因盗窃被宁波市公安局海曙分局行政拘留十五日；2013年3月1日因吸食毒品被宁波市公安局江北分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年；2013年7月23日因犯贩卖毒品罪被浙江省宁波市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2014年6月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁波市公安局江北分局抓获，次日被刑事拘留，同年7月18日被监视居住，因在监视居住期间涉嫌实施新的犯罪，于同年10月31日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年11月17日被取保候审，期间再次因涉嫌实施新的犯罪，于同年12月30日被宁波市公安局江北分局抓获，次日被监视居住，2015年7月29日被逮捕，同月31日因犯贩卖毒品罪被浙江省宁波市江北区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元，现在浙江省乔司监狱服刑。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年12月16日被宁波市公安局海曙分局解回再审。 辩护人钱卿，浙江海宝律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 辩护人卢亚利，浙江金众律师事务所律师。 被告人卜珊珊，男，1984年1月25日出生于安徽省寿县，汉族，初中文化程度，个体经营，住安徽省寿县。2015年1月29日因犯盗窃罪被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月29日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。 辩护人刘庆，浙江正甬律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2016]204号起诉书指控被告人姚忠德、卜珊珊犯贩卖毒品罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2016年8月3日浙江省宁波市海曙区人民检察院以本案需要补充侦查为由，建议延期审理，本院于同日决定延期审理。2016年9月2日本院根据浙江省宁波市海曙区人民检察院的建议对本案恢复审理。2016年12月2日浙江省宁波市海曙区人民检察院再次以本案需要补充侦查为由，建议延期审理，本院于同日决定延期审理。2017年1月3日本院根据浙江省宁波市海曙区人民检察院的建议对本案恢复审理。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员薛某出庭支持公诉，被告人姚忠德、卜珊珊及辩护人钱卿、刘庆、卢亚利到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2015年3月8日16时许，被告人姚忠德事先经电话联系与喻某（已判刑）约定，以每克60元的价格向喻某购买甲基苯丙胺（冰毒）250克。后姚忠德将14900元分两次通过银行ATM机存入喻某指定的银行卡内。当日17时许，喻某在宁波市海曙区翠柏路和通途路路口交给姚忠德甲基苯丙胺200克；次日上午，喻某在上述地点交给姚忠德甲基苯丙胺50克。 2015年7月28日晚，被告人卜珊珊经电话协商贩卖毒品给被告人姚忠德，后姚忠德让邬某将4000元人民币通过ATM机存入卜珊珊指定的账号为62×××70的银行卡内。次日凌晨2时许，姚忠德在宁波市鄞州区石碶北路一村201室的暂住房内，当场支付卜珊珊人民币1000元，卜珊珊以人民币11000元的价格将2大包共100克甲基苯丙胺贩卖给姚忠德。姚忠德交易后，回到宁波市江北区海纳百川酒店时，被公安人员抓获，当场被查获所购买的2大包甲基苯丙胺（共净重99.2166克）。 2015年7月29日14时许，公安人员在宁波市鄞州区石碶北路一村201室抓获被告人卜珊珊，并当场在房间的衣柜抽屉内缴获7小包甲基苯丙胺（净重4.4296克），从其身上缴获1小包甲基苯丙胺（净重0.6158克）。 为证明以上事实，公诉机关提供了相关证据材料，认为被告人姚忠德、卜珊珊明知是毒品而贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。姚忠德系累犯、毒品再犯，卜珊珊系累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，予以惩处。 被告人姚忠德、卜珊珊对指控的犯罪事实没有异议。姚忠德的辩护人提出：姚忠德有坦白情节，且没有证据证实姚忠德购买的毒品用于贩卖，对其应以非法持有毒品罪定罪。卜珊珊的辩护人提出：卜珊珊贩卖的毒品已被全部查获，其归案后认罪态度较好，建议从轻处罚。 经审理查明，2015年3月8日16时许，被告人姚忠德经电话联系与喻某（已判刑）约定，向喻某购买甲基苯丙胺（冰毒）250克，每克60元。后姚忠德通过银行ATM机分两次将14900元存入喻某指定的银行账户。当日17时许，喻某在宁波市海曙区翠柏路和通途路路口交给姚忠德甲基苯丙胺200克；次日上午，喻某又在该处交给姚忠德甲基苯丙胺50克。 以上事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、户主为彭某的农业银行卡交易明细单，证实2015年3月8日16时26分至29分，该卡分两次分别存入人民币10000元和4900元，存款地点在农业银行宁波市育才支行ATM机。 2、被告人姚忠德158××××4440手机号码与喻某152××××8035手机号码通话记录，证实2015年3月8日，被告人姚忠德与喻某有过多次电话联系。 3、（2016）浙02刑初73号刑事判决书，证实喻某因贩卖毒品给被告人姚忠德已被判刑。 4、被告人姚忠德的供述及辨认笔录在案。 2015年7月28日晚，被告人姚忠德经电话联系，约定向被告人卜珊珊购买毒品，后姚忠德让邬某将4000元通过ATM机存入卜珊珊指定的账号为62×××70的银行账户。次日凌晨2时许，姚忠德来到宁波市鄞州区石碶街道塘西中路31号201室卜珊珊的住处，又付给卜珊珊1000元，卜珊珊交给姚忠德2大包约100克甲基苯丙胺。姚忠德完成交易回到宁波市江北区海纳百川酒店时，被公安机关抓获。民警当场在姚忠德身上查获其购买的2大包甲基苯丙胺（净重99.2166克）。 2015年7月29日14时许，公安机关在宁波市鄞州区石碶街道塘西中路31号201室将被告人卜珊珊抓获，并当场在房间的衣柜抽屉内及卜珊珊的身上查获8包甲基苯丙胺（共净重5.0454克）。 以上事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、证人邬某的证言及对被告人姚忠德、卜珊珊的辨认笔录，证实2015年7月28日晚，其在海纳百川酒店1001房间与“阿忠”一起吸食冰毒后，“阿忠”让其将4000元汇给“小安徽”，“阿忠”把一个户名为苏永芳的银行账号抄给其，其下楼将4000元存入苏永芳的账户，次日凌晨，“阿忠”让其开车一起去轻纺城找“小安徽”买冰毒，“阿忠”下车后，其在车上等了大概20分钟，后“阿忠”回到车上并与其一起回到海纳百川酒店，两人在十楼电梯口处被民警抓获；其辨认出“阿忠”即为姚忠德，“小安徽”即为卜珊珊。 2、证人金某的证言及对被告人卜珊珊的辨认笔录，证实其将位于鄞州区石碶街道塘西中路31号201室的房子租给一名25岁左右的外地男子，经辨认，该租客即为卜珊珊。 3、158××××0955手机通讯基站记录，证实2015年7月29日凌晨2时56分至4时39分之间，被告人卜珊珊的158××××0955手机在石碶街道附近，与被告人姚忠德的183××××6797手机有过通话。 4、183××××6797手机通讯基站记录，证实2015年7月29日凌晨2时27分至4时39分之间，被告人姚忠德的183××××6797手机分别在文教街道和石碶街道附近与被告人卜珊珊的183××××6797手机有过通话。 5、手机通话记录，证实被告人卜珊珊的158××××0955手机与被告人姚忠德的183××××6797手机在2015年7月28日晚20时05分至次日凌晨4时39分之间，有过18次通话或短信联系。 6、江北育才ATM机监控视频及说明，证实2015年7月28日晚21时41分许，邬某在宁波市江北区范江岸路中国农业银行ATM机存款过程。 7、鄞州石碶雅戈尔分理处ATM机监控视频及说明，证实2015年7月28日晚22时08分许，两人在鄞州石碶雅戈尔分理处ATM机取款过程。 8、农业银行账户交易明细单，证实账号为62×××70的账户于2015年7月28日分两笔存入4000元，之后又分两笔被取出。 9、对被告人姚忠德财物的扣押笔录，扣押物品清单及照片、称重笔录、称重视频及说明，证实公安机关依法扣押被告人姚忠德持有的灰色手机1部，可疑粉末1包，重2.4克，和可疑晶体2包，分别重60.7克、40.8克。 10、搜查笔录、对被告人卜珊珊财物的扣押笔录、扣押物品清单及照片、称重笔录、称重视频及说明，证实2015年7月29日13时30分至13时45分，公安民警对被告人卜珊珊居住的鄞州区石碶街道塘西中路31号201室进行搜查，在衣柜抽屉中搜出7包可疑晶体，在卜珊珊身上搜出1包可疑晶体，其中4包每包重0.7克，另4包每包重0.8克，公安机关依法扣押卜珊珊持有的IPHONE６手机１部及可疑晶体８包。 11、甬公鉴（理化）字[2015]3803号理化检验鉴定报告，证实公安机关在江北区海纳百川酒店10楼电梯口抓获被告人姚忠德时，在其身上查获的可疑晶体2包，分别净重59.6406克和39.5760克，均检出甲基苯丙胺成分。 12、甬公鉴（理化）字[2015]3804号理化检验鉴定报告，证实公安机关在被告人卜珊珊居住的鄞州区石碶街道塘西中路31号201室查获的毒品7包，净重4.4296克，在卜珊珊身上查获的毒品1包，净重0.6158克，均检出甲基苯丙胺成分。 13、行政处罚决定书、刑事判决书，证实被告人姚忠德、卜珊珊曾因违法犯罪被行政处罚和判刑情况。 14、情况说明，证实被告人卜珊珊的暂住地是鄞州区石碶街道塘西中路31号201室。 15、户籍证明，证实被告人姚忠德、卜珊珊的身份情况。 16、抓获经过，证实本案的案发及被告人姚忠德、卜珊珊的归案情况。 17、被告人姚忠德、卜珊珊的供述及辨认笔录在案。 本院认为，被告人姚忠德、卜珊珊违反国家毒品管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。姚忠德、卜珊珊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且姚忠德曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现再犯贩卖毒品罪，对二被告人均应从重处罚。姚忠德能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。姚忠德在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚并罚。卜珊珊能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人的违法所得应予以追缴，供被告人犯罪所用的本人财物应予以没收。姚忠德的辩护人提出应以非法持有毒品罪定罪的辩护意见，经查，姚忠德系有吸毒情节的贩毒人员，其因涉嫌犯贩卖毒品罪被采取强制措施期间，又向他人购买大量毒品，其购买的毒品数量均应认定为贩卖毒品的数量，辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳；辩护人提出姚忠德有坦白情节，部分毒品未流入社会的意见，本院予以采纳。卜珊珊的辩护人提出卜珊珊贩卖的毒品已全部被查获，能自愿认罪，建议从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十四条，对姚忠德还应依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下： 一、被告人姚忠德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元，与原判决判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑十七年，并处没收财产人民币二万元，罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月25日起至2032年6月16日止）。 二、被告人卜珊珊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月29日起至2030年7月28日止）。 三、违禁品甲基苯丙胺104.262克、作案工具手机2部，予以没收；被告人卜珊珊的违法所得人民币5000元，予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王彦波 审 判 员  王凤国 人民陪审员  王军锋 二〇一七年三月九日 代书 记员  陈 露 代书 记员  何旦琛 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。