湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终207号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区琵琶王路与青年路交汇处缤纷年华商住楼一、三楼，统一社会信用代码91430600886106508D。负责人：何朝辉，总经理。委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高建文，男，1961年12月23日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：王辉，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘昌前，男，1968年10月1日出生，汉族，住湖南省华容县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳中心支公司）因与被上诉人高建文、刘昌前机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初6170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提交新的证据、事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险岳阳中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判上诉人在一审基础上减少承担64045元；2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定高建文误工至定残前一日（403天）错误。根据湖南省高级人民法院（湘高法发[2019]29号）《审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引（试行）》第二十六条“误工时间一般根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。赔偿权利人主张误工时间计算至定残日前一天的，应提供由医疗机构出具的持续治疗且休息的证明。证明确定的休息届满日晚于首次定残日的，计算至定残日前一日。医疗机构出具证明的休息届满日或至首次定残日前一日超过GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的，以后者为准。”高建文未提供接受治疗的医疗机构出具的证明，又主张计算至定残前一日的误工时间明显超过GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准。则本案应当根据GAT1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及高建文事故实际损伤认定误工时间少于180天。二、一审判决认定高建文按运输业行业标准计算误工费错误。高建文未提供运输业的营业执照或者驾驶营运性车辆必备的道路运输证及从业资格证。根据湖南省高级人民法院（湘高法发[2019]29号）《审理道路交通事故损失赔偿纠纷案件的裁判指引（试行）》第二十五条“赔偿权利人无固定收入，既不能证明最近三年的平均收入，也不能证明其所从事的行业，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事过相关劳动，其误工费的计算标准可以参考一审法庭辩论终结时的上一统计年度各市、州最低工资标准。”应当认定高建文不能证明其所从事的行业，本案误工费的计算标准应参照岳阳地区1540元／每月的最低工资标准计算。三、一审判决酌情认定高建文车损6000元没有事实及法律依据。高建文未就其车辆因本次交通事故造成的实际损失进行举证，且其在一审主张的车辆报废也未向法院提交证据证明。则高建文应当自身承担举证不能的不利后果，不应计算其赔付车损6000元。高建文辩称：1、根据答辩人在一审中提供的住院发票上有明确的持续治疗的时间，2019年3月5日、2019年2月28日、2019年3月1日、2019年3月13日，这些就诊记录都能证实答辩人是在持续治疗的，甚至超过了鉴定日期2019年2月27日，所以一审法院依据相关的法律规定判决答辩人的误工期从受伤之日至定残前一日既符合客观事实又符合法律规定。上诉人提出来的答辩人的误工期应当根据GAT1193-2014人身损害标准只能计算误工费180天，答辩人认为该标准只能做一个参考，如果所有的受伤人员都仅仅参照该标准，那么国家就没有必要设定法医鉴定机构来对每一位受伤者进行个体的评定，就不需要有法医鉴定机构的存在。应该依据法医机构的意见来计算误工期。2、在一审中，答辩人提供了南湖街道办事处的证明和岳阳楼区云端宴会设计服务部营业执照、证明以及答辩人的驾驶证和载货三轮摩托车的行驶证，该组证据完全能够充分证实答辩人在受伤前是从事交通运输行业的工作，故一审法院根据查明的事实予以计算答辩人的误工费完全符合法律的规定。3、在一审中，答辩人不但提供了载货三轮摩托车的行驶证，还有发票，以及交通事故认定书，上面明确说明发生交通事故是有造成答辩人车辆损失的，且该车辆至今还留在停车场，完全报废，一审法院根据答辩人的车辆使用年限酌情认定6000元，该费用远远达不到车辆的实际损失，故上诉人提出6000元的车辆损失费用不应计算完全不符合客观事实及法律规定。综上，一审法院认定事实清楚，判决合理合法，请求驳回上诉人的上诉请求。刘昌前辩称：认同保险公司的上诉意见。高建文向一审法院起诉请求：1、判令刘昌前赔偿高建文因交通事故造成的人身伤害损失共计198659.30元；2、判令平安财险岳阳中心支公司在保险责任限额范围内先行赔偿高建文的损失；3、由赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月20日1时25分，刘昌前驾驶湘Ｆ×××××号车辆沿岳阳市巴陵东路由西往东行驶至与通海路交叉路口左转弯时，与高建文驾驶的湘Ｆ×××××号三轮摩托车相撞，造成两车受损、高建文受伤的交通事故。2018年1月29日，岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队对该起事故作出了第20180120002号《道路交通事故认定书》，认定刘昌前负事故主要责任，高建文负事故次要责任。高建文受伤后，自2018年1月20日至2018年2月14日在岳阳市二人民医院住院治疗25天，发生门诊和住院医疗费18324.78元，平安财险岳阳中心支公司垫付了10000元，刘昌前支付了8324.78元。2018年5月28日至2019年6月22日，高建文在岳阳市一医院、二医院陆续发生门诊和住院治疗费24923.28元（2019年3月7日至13日在岳阳市二人民医院住院治疗6天）。2019年2月26日，岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队委托岳阳市平安司法鉴定所对高建文的伤残等级、护理时间及后期医疗费进行评定。2019年2月27日，岳阳市平安司法鉴定所作出了岳平安司鉴所［2019］临鉴字第98号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人高建文的损伤，评定为十级伤残。陪护一人60天，预计后期医疗费1500元左右。高建文支付了鉴定费1500元及鉴定检查费985元。刘昌前具有合法的驾驶资格，其驾驶湘Ｆ×××××号车辆在平安财险岳阳中心支公司投保了交强险和责任限额100万元的商业三者险及不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。另查明：1、高建文的经常居住地为岳阳楼区，受伤前从事三轮车运输工作。2、本案一审庭审中双方同意高建文的医疗费在剔除交强险医疗费10000元后按15%的比例核减非医保目录用药部分。一审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。高建文在驾驶湘Ｆ×××××号三轮摩托车与刘昌前驾驶的湘Ｆ×××××号车辆发生碰撞过程中遭受人身损害，高建文有权请求侵权人赔偿。岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队对该起事故作出的第20180120002号《道路交通事故认定书》所认定的事实，应当作为本案侵权事实的依据。高建文、刘昌前所驾驶的车辆均属于机动车，根据双方在交通事故中的过错程度，一审法院认定刘昌前对高建文的损失承担70%的赔偿责任，高建文自行承担30%的责任。因湘Ｆ×××××号车辆在平安财险岳阳中心支公司投保了交强险和100万元限额的商业三者险及不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内，故平安财险岳阳中心支公司应当在保险责任限额内依照法律规定和保险合同约定承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，高建文因本次交通事故造成的损失先由平安财险岳阳中心支公司在交强险范围内赔付，不足部分在商业三者险范围内按照责任比例赔付，仍有不足的由刘昌前按赔偿责任比例予以承担。平安财险岳阳中心支公司主张按照保险合同的约定不承担本案诉讼费用的答辩理由成立，一审法院予以支持。鉴定费为查明本次交通事故原因、性质所发生的必然费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，应当由保险人承担，故认定鉴定费由平安财险岳阳中心支公司按赔偿责任比例予以承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合高建文的诉讼请求，一审法院对高建文的损失认定如下：1、医药费凭票据认定43248.06元。鉴定后的医药费按实际发生的费用已认定，高建文再主张1500元，一审法院不予支持。非医保目录用药部分核减4987.21元【（43248.06元-10000元）×15%】。2、住院伙食补助费900元。4、护理费10064元。5、误工费90105元（81609元／年÷365天×403天）。6、交通费300元。7、残疾赔偿金73396元，8、精神损害抚慰金3500元。9、财产损失酌情认定6000元。10、鉴定费用凭票据认定2485元。以上损失共计231798.06元，由平安财险岳阳中心支公司在交强险责任限额内赔偿122000元，在商业三者险责任限额内赔偿73367.6元【（231798.06元-交强险应赔偿122000元-非医保目录用药部分核减4987.21元）×70%】，交强险和商业三者险共计195367.6元，剔除已支付了10000元医疗费后，还应赔偿185367.6元。刘昌前赔偿高建文损失3491.05元（非医保目录用药部分核减4987.21元×70%），与刘昌前垫付的医疗费8324.78元相抵后，高建文应返还刘昌前4833.73元（8324.78元-3491.05元）。判决：一、由平安财险岳阳中心支公司在承保湘Ｆ×××××号车辆的交强险和商业三者险责任限额内支付高建文保险金185367.6元；二、由高建文返还刘昌前垫付医疗费4833.73元。上述应支付的款项当事人应在判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回高建文的其他诉讼请求。案件受理费2137元，由刘昌前负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是一审判决认定的误工费、车辆损失是否正确。（1）误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，高建文定残之日为2019年2月27日，在此之后，其还于2019年2月28日、3月1日、3月5日行门诊治疗，3月7日至3月13日还在岳阳市二人民医院住院治疗，其伤情陆续治疗至2019年6月份，以上事实可以证明至定残日时，高建文还存在持续治疗导致持续误工，其从受伤之日起至定残前一日止共计403天，一审法院将误工时间计算至定残日前一天符合上述法律规定，本院予以确认。至于二审期间，平安财险岳阳中心支公司对高建文的误工期申请重新鉴定的问题，因高建文主张的误工期计算至定残前一日，高建文在定残前还存在持续误工，其主张符合法律规定，故本院对平安财险岳阳中心支公司的重新鉴定申请不予支持。高建文驾驶湘Ｆ×××××三轮摩托车从事运输工作，为证明该主张，其在一审中，提供了驾驶证、行驶证、社区证明、岳阳楼区云端宴会设计服务部出具的证明及其营业执照，以上证据可以证明其确实从事运输行业。一审法院参照运输行业标准计算其误工费并无不当。（2）车辆损失。本次交通事故造成高建文的车辆损失严重，其车辆于2015年2月7日花费18500元购买，至事故发生日2018年1月20日，已使用近三年，现该车辆已基本报废，因该车未作损失鉴定，一审法院酌情确定6000元车辆损失并无不当，本院予以确认。综上所述，平安财险岳阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1401元，由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 石 峰审判员 闾开海审判员 肖芝乐二〇二〇年二月二十四日书记员 黎雨薇附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。