云南省富源县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云0325民初2393号 原告：贾益龙，男，1988年7月1日出生，汉族，云南省富源县人，住云南省富源县。 原告：王国润，男，1983年5月15日生，云南省庐西县人，住云南省红河哈尼族彝族自治州庐西县。 共同委托诉讼代理人：莫江，云南恒序律师事务所律师，特别授权代理。 被告：杨涛，男，汉族，1983年5月15日生，江西省丰城市人，住江西省丰城市。 被告：李刚，男，汉族，1979年5月10日生，云南省宜良县人，住云南省昆明市宜良县。 委托诉讼代理人：王力宁，云南天之泰律师事务所律师，特别授权代理。 原告贾益龙、王国润诉被告杨涛、李刚建设工程施工合同纠纷一案。本院于2019年8月9日立案受理，依法适用普通程序于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告贾益龙、王国润及委托代理人莫江，被告杨涛、李刚、及委托代理人王力宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贾益龙、王国润向本院提出诉讼请求：一、请求判决解除原告与被告于2018年9月22日签订的《建筑装饰工程施工合同》以及2019年3月30日签订的《乐然KTV装饰工程施工合同补充协议》:由原告将未完成的工程另行发包给第三方施工；二、判令被告杨涛、李刚共同赔偿原告因其工期延误应承担的违约金人民币27万元(按约定每天5000元计算,从2019年5月10日起暂计至2019年7月31日,共82天,计算公式为82天×5000元/天=41万元，另依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第十九条第二款之规定,该约定的违约金已经超过造成损失的30%,原告主动要求调整,将该违约金数额调整为人民币27万元,即装饰装修工程总价90万元的30%)；三、由被告退还原告已经支付的未完成的工程款人民币4万元整；四、本案诉讼费由二被告承担。事实及理由：原告在富源县委会租赁他人房屋投资经营KTV项目,二被告听说后,主动与原告联系,要求承包该KTV装饰装修工程,二被告称其依法成立了“鼎承策划管理传媒公司”,有KTV装饰施工的经验,并且在师宗县凤凰商都4楼与他人合伙投资经营“欢唱KTV”具有一定的装修装饰经验。为此,原告王国润以兴润KTV为发包方,与被告杨涛、李刚所代表的“鼎承策划管理传媒公司”为承包方,双方于2018年9月22日签订《建筑装饰工程施工合同》,约定原告将工程地点位于富源县的兴润商务KTV装饰装修工程发包给二被告承包,施工面积550平方米,工程期限70天,开工日期为2018年9月22日,竣工日期为2018年11月28日。合同总价款130万元,其中装修总价款1046800元,音视频总价253200元,由原告提供施工图纸。原告方委派王国润为甲方驻工地代表,被告方委派杨良飞为乙方驻工地代表。合同对双方的权利义务、工程变更、工期延误、质量标准和要求、工程验收和保修、工程款及保证金支付、违约责任、合同争议的解决方式等作了约定合同签订后,被告按期进场施工,音视频工程由原告方另行发包给第三方施工,由于各方面的原因,该项装饰工程未能按期竣工,工期一直延误,被告方春节期间撒离工地。截止2019年3月30日,原被告双方对已经完成的工程量进行结算后经协商一致签订“补充协议”,确认原告方已经支付给被告方的装修工程款为85万元,双方同意将工期从2019年3月30日延长至2019年4月24日,将装修工程价格由1046800.00元调整为94万元,最终以调整后的总价94万元结算付款。截止该补充协议签订前该装修工程未完工部分的价款为9万元,采取分期支付的方式,由原告在被告方组织施工人员进场,正常施工后支付4万元,装修工程竣工验收合格后支付余款5万元。付款账户按原合同指定的账户执行,若乙方未按规定的时间竣工并交付使用,按原合同相关条款执行,造成的一切损失由乙方承担。若发生纠纷提交工程所在地人民法院裁决。该“补充协议”签订后,被告方组织部分施工人员进场,原告方依约于2019年4月8日向被告预付了4万元工程款,但此后不知什么原因,被告方又自行撤走施工人员,从2019年4月24日起至2019年5月12日,原告方通过电话、微信聊天的方式要求被告组织施工人员进场施工,被告以各种借口欺骗原告,始终没有安排施工人员进场施工。原告认为,原被告双方签订的《建筑装饰工程施工合同》和“补充协议”,是双方在平等自愿、协商一致基础上达成的共识,是双方的真实意思表示,被告也履行了部分施工义务。该《建筑装饰工程施工合同》的发包方兴润KTV和承包方鼎承策划管理传媒公司均为未注册成立的不具备民事权利能力和行为能力的虚设组织,实际的发包人是原告贾益龙、王国润,实际承包人是被告杨涛、李刚。二被告违反双方签订的合同和补充协议,已经构成违约,且经原告多次催告仍然拒不履行合同义务,已经构成根本违约,原告有权依法行使合同解除权,依据合同约定追究其违约责任。为了维护正常的经济秩序,信守合约,遵守契约,原告特向工程所在地富源县人民法院提起诉讼,望判如所请。 被告辩称：1、原告要求解除合同的理由不充分，我方不存在延期情形，原告付了4万元工程款，原告方没有按期支付剩余工程款才导致延误工期，原告方把工程款付完可以把工程做完，我方认为合同可以继续履行，不具备解除条件。2、原告按90万合同总价款作为损失计算违约金是不合理的。3、被告已经支付4万元我方收到了，我们不同意解除合同，我方支付了人工和材料费，目前来看仍有完工的可能性。我方要求继续履行合同，驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告方提交的证据一、1、原告身份证复印件一份；2、被告杨涛的身份证复印件。二、1、施工合同一份；2、装饰明细表一份；3、补充协议一份。三、1、收据复印件一份；2、微信聊天记录打印件。四、照片一组，拍摄于2019年11月6日拍照，证明施工现场现状。被告对以上证据的质证意见是对第一组证据真实性认可，但贾益龙没有与被告签订合同，不是适格主体。第二组证据的真实性认可，关联性、证明目的不认可，合同中约定每天5000元违约金不认可，工程已经大部分完工，损失90万是不合理的，合法性不认可，我方认为原告的损失是4万元的资金占用损失。第三组证据中收据真实性认可，证明目的不认可，微信聊天没有到合同解除的法定解除事由。第四组真实性认可，关联性不认可，我方已经把货物送达，货物丢失的责任应该由原告承担。对原告提交的证据一、二、三、四组能证明案件事实，本院予以采信。 被告提交证据一、《建筑装饰工程施工合同》，我们当时已经向工商申请了登记，因为名字重复，后改为万装公司，证明二被告主体不适格。二、《营业执照》。三、《微信转账凭证》。证明目的详见证件清单。原告对被告所提交证据的质证意见是第一组证据三性认可，证明目的不认可。证据二的真实性认可，关联性不认可。证据三无法证明是购买本案工程的材料，关联性不认可。对被告方提交的证据一本院予以采信，证据二、三因不能证明与本案有关联，本院不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：2018年9月22日，原告贾益龙、王国润以兴润KTV的名义，被告李刚、杨涛以鼎承策划管理传媒公司的名义双方共同签订建筑装饰工程施工合同。原、被告双方当事人均在合同上署名。合同签订后被告李刚、杨涛共同投入建设施工中。2019年3月30日原告贾益龙、王国润与被告杨涛根据之前的《建筑装饰工程施工合同》签订了《乐然KTV装饰工程施工合同补充协议》，补充协议中将原合同的工程总款1046800元调整为940000元，明确了原告方已经结算并支付工程款850000元给被告。在该补充协议中双方确认该装修工程未完工部分的价款为90000元，双方将剩余工程期限延长为2019年3月30日至2019年4月24日期间内完成装修工程。2019年4月8日原告方依补充协议预付40000元给被告杨涛，但被告未按照补充协议将装修工程完成。原告催促无果认为合同无法履行，遂于2019年8月9日向法院起诉。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项规定“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。”被告杨涛、李刚为原告贾益龙、王国润做装修工程，被告方本应在双方的补充协议中所延长的期限2019年4月24日内完成，但被告直至原告起诉前仍未完工，被告的行为构成违约，原告有权解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行。”对于原告要求被告承担违约责任的要求，本院予以支持。对于违约金的计算，可参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条之规定计算，本院认为依照原《建筑装饰工程施工合同》中的约定，违约金过高，而应按照《乐然KTV装饰工程施工合同补充协议》中双方确认该装修工程未完工部分的价款90000元的30%计算，即为27000元。在补充协议签订后，原告预付40000元给被告，但被告并未提供证据证明被告按照补充协议履行装修义务，因此对原告预付的40000元，被告应予返还。综上所述根据《中华人民共和国合同法》九十四条、九十七条、一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、判令解除原告贾益龙、王国润与被告杨涛、李刚之间的《建筑装饰工程施工合同》及《乐然KTV装饰工程施工合同补充协议》； 二、判令被告杨涛、李刚于本判决生效之日起10日内返还原告贾益龙、王国润于2019年4月8日支付给被告的预付款40000元。 三、由被告杨涛、李刚于本判决生效之日起10日内支付原告贾益龙、王国润违约金27000元； 驳回原告贾益龙、王国润的其他诉讼请求。 案件受理费人民币5950元，由被告杨涛、李刚承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的二年期限内向本院申请强制执行。 审 判 长  廖 琳 人民陪审员  田顺清 人民陪审员  龚龙学 二〇二〇年二月二十日 书 记 员  周志远