河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）冀08民终14号上诉人（原审被告）：承德万通机械设备制造有限公司，住所地承德市双滦区西地镇西地村。法定代表人：张鸣华，职务，董事长。委托诉讼代理人：吕雪松，河北滦江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：霍士祥，男，1969年7月8日出生，汉族，住承德市双滦区。委托诉讼代理人：张京京，河北文帆律师事务所律师。委托诉讼代理人：王睿玲，河北文帆律师事务所律师。上诉人承德万通机械设备制造有限公司因与被上诉人霍士祥劳动争议纠纷一案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2019）冀0803民初1931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人承德万通机械设备制造有限公司的委托诉讼代理人吕雪松，被上诉人霍士祥及其委托诉讼代理人张京京、王睿玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。承德万通机械设备制造有限公司上诉请求：1.请求依法撤销河北省承德市双滦区人民法院（2019）冀0803民初1931号民事判决第二项，改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金25111.68元。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，违反了劳动争议案件先裁后审的原则。被上诉人2018年4月应发工资为1590.00元，扣除个人缴纳的养老失业医疗保险后实发720.16元，被上诉人当月出勤天数为19天，未达到法定出勤天数，最低工资标准指的是按照劳动法规定的工作时间内达到最低工作标准，出勤天数不足时并不适用最低工资标准。被上诉人对于缺勤是明知的，其在仲裁时并未以“未及时足额支付劳动报酬”为由申请解除劳动合同，一审法院在被上诉人未主动提出且未经仲裁程序审理的情况下认定被上诉人2018年4月工资低于当年最低工资标准1590.00元，属于事实认定不清，违反了劳动争议案件先裁后审的原则。2.一审法院适用法律错误，上诉人不应支付被上诉人经济补偿金。退一步讲，假设被上诉人工资与最低工资标准出现差额，也非上诉人恶意拖欠或克扣工资，不属于劳动合同法规定的支付经济补偿金的法定情形。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审法院依法改判。霍士祥辩称，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。霍士祥向一审法院起诉请求：1.解除双方劳动关系；2.判决企业支付经济补偿金25111.68元；3.判决企业支付自2012年至2019年的法定节假日加班费18480.00元、双休日加班费112000.00元及延时加班费16695.00元，合计147175.00元；4.判决企业补缴自2011年6月至2014年7月的养老保险、自2011年6月至2015年12月份医疗保险、自2011年6月至2014年5月的失业保险；5.判决企业办理社会保险关系转移手续。一审法院认定事实：被告承德万通机械设备制造有限公司于2005年11月8日注册成立。2011年6月起，霍士祥到该公司工作。承德万通机械设备制造有限公司确未缴霍士祥2011年6月至2014年5月期间的失业保险、工伤保险，未缴2011年6月至2014年7月期间的养老保险，并未缴2015年以前的医疗保险。对于劳动者工资的发放，2018年度，确存在隔月或者更长时间现象。一审法院认为，1.关于双方劳动关系解除的问题。霍士祥于2019年3月4日申请劳动仲裁，以“未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险”为由与承德万通机械设备制造有限公司解除劳动合同，企业认可2019年3月4日解除、应确认双方之间于2019年3月4日解除劳动合同关系。2.关于加班工资问题。霍士祥要求给付2012年至2019年的法定节假日加班费18480元、双休日加班费112000元及延时加班费16695元，时间跨度较长，对此，霍士祥应提供充足的证据予以证明。霍士祥提供的证据不足，本院不予支持。3.关于补缴社会保险费问题。因缴纳社会保险费引发的纠纷不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，故霍士祥应就此问题向相关部门申请解决，本院不作处理。4.关于办理社会保险关系转移手续问题。双方已经解除劳动关系，霍士祥要求为其办理社会保险关系转移手续符合法律规定，本院予以支持。5.关于经济补偿金问题。（1）、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，一般是指未按照规定的险种建立社保关系，而不包括未足额缴纳或欠缴社会保险费。本案的用人单位已经按规定的险种为劳动者办理了社保登记，劳动者不能据此解除劳动合同，要求经济补偿，只能向劳动行政部门投诉，由劳动行政部门责令用人单位补缴。（2）、劳动者主张长期在有毒有害以及噪音严重的环境下工作，企业已严重侵害原告的合法权益，但对此提供的证据不足，本院不予支持。（3）、经审查，霍士祥获得的2018年4月份工资确不足最低工资标准。承德万通机械设备制造有限公司作为用人单位，虽然主张霍士祥出勤天数不足，但所提供的考勤表存在明显错误，且不能出示霍士祥的事假假条，亦拒不提交职工工资表，故承德万通机械设备制造有限公司应当承担举证不能的责任。即便按照企业提供的计算方法，也不能计算出霍士祥2018年4月份工资符合最低工资标准。故按照劳动合同法的规定，企业应当向霍士祥支付经济补偿金。确定经济补偿金为25111.68元（3138.96元×8月）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国社会保险法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条、《河北省工资支付规定》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、确认霍士祥与承德万通机械设备制造有限公司于2019年3月4日解除劳动合同关系；二、承德万通机械设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付霍士祥经济补偿金25111.68元；三、承德万通机械设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内为霍士祥办理社会保险关系转移手续；四、驳回霍士祥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由承德万通机械设备制造有限公司负担。二审审理中，承德万通机械设备制造有限公司向本院提交了三份证据。分别为：1.《施工合同》，拟证明其与承德宇强建筑安装工程有限公司签订施工合同，对后院挡土墙拆除、砌筑、挪变压器工程。2.承德万通机械设备制造有限公司向各车间下发的《通知》，拟证明承德万通机械设备制造有限公司于2018年2月至4月停产。3.视频光盘一份，拟证明承德宇强建筑安装工程有限公司在其公司现场施工情况。霍士祥认为以上三份证据均不属于新证据，公司是否停产与是否出勤没有关联性，放假期间用人单位应向劳动者支付相应的生活费。本院认为，承德万通机械设备制造有限公司向本院提交的证据并非为一审庭审结束后新发现的证据，不属于新证据，本院不予采信。二审查明的事实为，霍士祥于2011年6月起到承德万通机械设备制造有限公司工作。承德万通机械设备制造有限公司给霍士祥开设了保险账户，但存在欠缴2011年6月至2015年期间的失业保险、工伤保险、养老保险及医疗保险现象，后承德万通机械设备制造有限公司对其进行了补缴。承德万通机械设备制造有限公司提供的考勤表载明，霍士祥于2018年4月的工作时间不足法定工作时间。本院认为，劳动和社会保障部《最低工资规定》第三条第一款规定：“本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。”本案中，承德万通机械设备制造有限公司提交的霍士祥工作期间的考勤表载明，霍士祥于2018年4月提供的正常劳动不足法定工作时间21.75天。承德万通机械设备制造有限公司按照霍士祥的实际工作天数支付其2018年4月的工资，符合法律规定。霍士祥认为承德万通机械设备制造有限公司提供的考勤表是虚假的，但不能提供有效证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。二审审理中查明，本案属于同类型系列案，包括霍士祥在内的其他数名劳动者在2018年4月的工作时间均不相同，结合其他劳动者的当庭陈述，2018年4月挣的少，工作中有时候按计件发工资，存在混合性的计算工资情况。一审法院认定霍士祥获得的2018年4月份工资不足最低工资标准，据此判决承德万通机械设备制造有限公司支付霍士祥经济补偿金，属于认定事实错误，应予纠正。承德万通机械设备制造有限公司提出霍士祥在2018年4月因未达到法定出勤天数，不符合最低工资标准，不应支付霍士祥经济补偿金的上诉主张，于法有据，本院予以支持。综上所述，上诉人承德万通机械设备制造有限公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和共劳动合同法》第三十八条、第四十六条，参照中华人民共和国劳动和社会保障部《最低工资规定》第三条第一款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河北省承德市双滦区人民法院（2019）冀0803民初1931号民事判决第一、三项。二、撤销河北省承德市双滦区人民法院（2019）冀0803民初1931号民事判决第二项、第四项。三、驳回原审原告霍士祥的其他诉讼请求。一审案件受理费10.00元，由承德万通机械设备制造有限公司负担；二审案件受理费10.00元，由霍士祥负担。本判决为终审判决。审判长  罗乐平审判员  冉雪芳审判员  张喜艳二〇二〇年二月十七日法官助理张浩书记员刘笑彤附：《中华人民共和共劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的;……《中华人民共和共劳动合同法》第四十六条有下列情形的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……中华人民共和国劳动和社会保障部《最低工资规定》第三条第三条本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。