广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）桂01刑终99号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市良庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林朝禧，男，1967年5月28日出生于广西壮族自治区横县，壮族，初中文化，无业，户籍所在地广西壮族自治区横县。因涉嫌贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现羁押于南宁市第四看守所。 广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院审理南宁市良庆区人民检察院指控原审被告人林朝禧犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年十二月二十九日作出（2016）桂0108刑初359号刑事判决。原审被告人林朝禧不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派代检察员江滔滔出庭履行职务。上诉人林朝禧到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定，2016年6月23日13时许，被告人林朝禧去到南宁市良庆区门前，以200元的价格将一小包海洛因（净重0.49克）卖给吸毒人员陈某，随后林朝禧又在同一地点，以人民币200元价格将两小包海洛因（净重0.3克）贩卖给吸毒人员冯某，后被公安人员抓获，并当场从林朝禧身上查获毒资400元和海洛因五小包（净重0.59克）。随后公安人员在林朝禧租住的位于南宁市良庆区内，查获海洛因三包（净重84.1克）。 原判认定上述事实的证据有： 1.接受刑事案件登记表，证实案发的时间、地点、简要过程等基本情况。 2.抓获经过，证实2016年6月23日13时许，公安人员去到南宁市良庆区门前将涉嫌贩卖毒品的被告人林朝禧及买毒人员陈某、冯某抓获。 3.户籍证明，证实被告人林朝禧的身份情况。作案时均已达负刑事责任年龄。 4.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、称量笔录，证实2016年6月23日，公安机关依法从被告人林朝禧身上扣押到毒品海洛因可疑物五小包（净重0.59克），毒资人民币400元；从林朝禧的住处扣押到毒品海洛因可疑物三包（净重84.1克），微型电子秤一台；从买毒人员陈某处扣押到毒品海洛因可疑物一小包（净重0.49克），从买毒人员冯某处扣押到毒品海洛因可疑物两小包（净重0.3克），并将毒品可疑物依法全部送检。 5.行政处罚决定书，证实陈某因吸食毒品被处以行政拘留十五日，违法行为人冯某因吸食毒品被处以行政拘留十日。 6.情况说明，证实被告人林朝禧供认毒品来源系一名外号叫“王老板”的男子，公安民警将继续对该名男子展开调查。 7.办案说明，公安民警办理的林朝禧贩卖毒品案按照《公安机关缴获毒品管理规定》公禁毒【2001】218号办理。 8.毒品去向说明，证实2016年6月23日公安人员从林朝禧处扣押的毒品海洛因可疑物（共净重85.38克）除部分送检外，剩余部分已移交至南宁市毒化科入库保存，南宁市毒化科未开具任何收据回执。 9.证人冯某的证言及辨认笔录。证实22016年6月23日13时许，冯某去到南宁市良庆区门前，以200元的价格向被告人林朝禧购买两小包毒品海洛因（净重0.3克），交易完成后被公安人员当场人赃俱获。公安人员当面称量并全部送检。经辨认，其能辨认出向其贩卖毒品的男子为林朝禧。 10.证人陈某的证言及辨认笔录。证实2016年6月23日13时许，陈某去到南宁市良庆区门前，以人民币200元的价格向被告人林朝禧购买一小包毒品海洛因（净重0.49克），被公安人员人赃俱获。公安人员从其身上查获一小包毒品并当面称量，后提取0.23克送检，从林朝禧身上查获毒资200元。经辨认，其能辨认出向其贩卖毒品的男子为林朝禧。 11.证人李某的证言及辨认笔录。证实李某是南宁市良庆区的房东，林朝禧于2016年5月30日至2016年6月23日期间租住在该房内，期间都是林朝禧一个人居住。经辨认，其能辨认出林朝禧就是租住在南宁市良庆区的人。 12.被告人林朝禧的供述及辨认笔录。证实2016年6月23日13时许，被告人林朝禧去到南宁市良庆区门前，以200元的价格将一小包海洛因（净重0.49克）卖给陈某。随后，林朝禧接到其老乡冯某的电话说要买毒品，便按约定又去到上述地点，以200元价格将两小包毒品海洛因（净重0.3克）贩卖给吸毒人员冯某，后被公安人员人赃俱获，公安人员当场从林朝禧身上查获毒资400元和毒品海洛因五小包（净重0.59克）。还有部分海洛因放在其租住的房间内，公安人员去到其租住的南宁市良庆区进行搜查，查获毒品海洛因可疑物三包（净重84.1克）及一个微型电子称。电子称用于称量毒品，平时将这些毒品摊出部分卖给别人赚钱，也用于自己吸食。经辨认，其能辨认出向其购买毒品的冯某、陈某。 13.鉴定意见。证实从林朝禧贩卖给陈某、冯某的毒品可疑物及从林朝禧住处搜查到的毒品可疑物中，均检出海洛因。 14.现场辨认笔录、现场指认照片。证实被告人林朝禧指认贩卖毒品的地点位于南宁市良庆区门前，藏匿毒品的地点位于南宁市良庆区。林朝禧指认毒资及毒品的称量过程，陈某、冯某对毒品的称量过程进行指认。14.现场辨认笔录、现场指认照片。证实被告人林朝禧指认贩卖毒品的地点位于南宁市良庆区门前，藏匿毒品的地点位于南宁市良庆区。林朝禧指认毒资及毒品的称量过程，陈某、冯某对毒品的称量过程进行指认。 原审法院认为，被告人林朝禧明知是毒品海洛因仍向他人贩卖，且数量在五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。对于被告人林朝禧辩称在其家里被扣押到的毒品属于非法持有，其的罪名应当是贩卖毒品罪和非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人林朝禧贩卖毒品现场被抓获，后在其住所又被查获毒品海洛因84.1克，根据林朝禧的供述证实其家里被扣押的毒品用于摊出部分贩卖赚钱及吸食，因此应以贩卖毒品数量及查获的毒品数量认定为其贩卖毒品的数量，故对此辩护意见不予采纳。被告人林朝禧归案后如实供述，认罪态度较好，可以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十九条的规定，作出如下判决：被告人林朝禧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,并处没收财产二万元。 上诉人（原审被告人）林朝禧上诉提出：1.一审判决认定其住处查获的海洛因84.1克为贩卖的数量这一事实错误，其并未将该部分毒品用于贩卖，对于尚未发生贩卖的毒品应认定为其非法持有。2.一审判决未区分贩卖和非法持有毒品的数量，而全部认定为贩卖，导致对其量刑畸重。综上，请求二审法院对其改判减轻刑罚。 南宁市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议本院驳回林朝禧上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定本案事实的证据均经一审、二审庭审举证、质证。在本院审理期间，上诉人（原审被告人）林朝禧未向本院提交新的证据，故本院对一审判决书中列明的认定本案事实的证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）林朝禧违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪。林朝禧归案后如实供述其犯罪事实，可以对其从轻处罚。 对于（原审被告人）林朝禧提出的上诉意见，经查，1.本案的搜查笔录、扣押笔录及扣押清单、称量及提取笔录、毒品检验报告以及证人冯某、陈某的证言、上诉人林朝禧的供述等证据，证实林朝禧贩卖毒品给冯某、陈某，且在和冯某交易时被公安人员当场抓获，在陈某、冯某处均查获了林朝禧贩卖给他们的毒品，随后公安人员还在林朝禧身上和住处分别查获了0.59克海洛因和84.1克海洛因的事实，故应予认定林朝禧有贩卖毒品的行为。根据相关规定，贩毒人员被查获后，对于从其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。本案中林朝禧住处查获的毒品数量达84.1克，已明显超出其正常吸食毒品的合理数量，且林朝禧在公安机关亦供述其从中分摊部分用于以贩养吸，故在林朝禧住处查获的毒品也应计入其贩卖毒品的数量。2.根据法律规定，贩卖毒品海洛因50克以上的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，一审判决根据上诉人林朝禧贩卖毒品的犯罪事实、情节等，对林朝禧判处有期徒刑十五年并处没收财产，量刑在法定幅度内。综上，对林朝禧提出在其住处查获的毒品应认定为非法持有的毒品，以及一审判决量刑过重的上诉意见，不予采纳。 原判认定上诉人（原审被告人）林朝禧犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。对南宁市人民检察院提出驳回上诉、维持原判的意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  谢林伶 审 判 员  何 莉 代理审判员  曾德昊 二〇一七年三月二十日 书 记 员  马 燕