山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终511号上诉人（原审被告）:河北三升医药集团有限公司，住所地石家庄市。统一社会信用代码91130100089420932A。法定代表人：韩成坡，董事长。委托诉讼代理人：侯建明，男，该公司职员。被上诉人（原审原告）：山东天士力医药有限公司，住所地济南市。统一社会信用代码91370102772050876Y。法定代表人：闫凯境，董事长。委托诉讼代理人：崔秀丽，山东圆梦律师事务所律师。上诉人河北三升医药集团有限公司（以下简称三升公司）因与被上诉人山东天士力医药有限公司（以下简称天士力公司）买卖合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2019）鲁0102民初6924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。三升公司上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.改判三升公司不承担支付5998.13元的责任；3.上诉费由天士力公司承担。事实和理由：欠款不存在。2017年5月，范念作为天士力公司业务员与我公司洽谈所有事情，他的行为代表他的公司。由于品种滞销和降价经多次与他协调，范念同意冲价和折扣，并于2018年底来我公司对账，对账函中标明差异并盖章让其带回，范念并无异议。我公司认为，该债务是天士力公司内部管理混乱完成的。1.2017年7月24日和8月5日从天士力公司购进地榆升白片3360盒，折扣1元，造成双方差价3360元；2.2018年3月1日，从天士力公司购进阿托伐他汀钙片（立普妥）6400盒，由于市场变动厂家降价造成滞销，经协商天士力公司同意冲价0.3元利君沙片0.1元，共计2560元，所以才造成以上欠款。希望二审法院依法改判。天士力公司辩称，1.一审认定事实清楚，根据三升公司签收天士力公司于2017年7月20日、2017年8月3日、2018年2月28日商品销售回执单以及对应的增值税发票均已明确的确认了地榆升白片为25元每盒，阿托伐他汀钙片62.8元每盒，并不存在冲价，因此，三升公司称存在差价的问题与事实不符。2.天士力公司在给予范念的授权中并没有授权范念可以给客户销售政策的权利。并且三升公司与天士力公司签订的协议中也对授权作出了特殊的强调，第6.1条中，也明确天士力公司未给业务人员关于任何产品的退换货、价格补贴的授权，对此三升公司完全知晓。因此，三升公司称对冲价是与范念沟通且范念无异议，这是三升公司与范念个人之间的沟通不能视为天士力公司的意思表示。综上，请求二审法院依法驳回三升公司的上诉请求。天士力公司向一审法院起诉请求：1.判令三升公司向天士力公司履行债务5998．13元及违约金(欠款之日2018年6月30日至实际履行之日，计算标准日万分之五)；2.判令三升公司支付诉讼费。一审法院认定事实：天士力公司作为甲方与三升公司作为乙方签订《购销合同》，合同2.1约定本合同自甲、乙双方签字或盖章之日起生效，至2018年12月31日止，合同到期后双方未提出解除本协议并继续发生购销业务往来的，本合同效力可自然顺延至2019年3月31日，双方在顺延期限内续签下一年度销售合同的，原合同效力终止。合同3.1约定乙方应以甲方作为主要进货渠道，甲方销售给乙方的产品价格随市场价的调整而调整，乙方分批购买产品的具体价格以甲方分批出具的《销售（出库）单》上确认的价格为准。合同3.3约定甲方在上述约定量的基础上允许乙方有一定的赊销额度及账期，但当月购销额度累计不得超过150万元人民币/每月，a、账期为25天，每月25日前将账期内货款以承兑或电汇方式全部结清。合同3.6约定若乙方未按上述约定按时结清货款的，甲方有权停止供货，有权调减或取消给定的赊销额度且乙方应按欠款总额的日万分之五向甲方支付违约金，但违约金总额不能超过欠款总额，若因此给乙方造成的损失全部由乙方承担。合同第十二条约定本合同签订地点及履行地为济南市历下区解放东路58号，凡因本协议发生的或与本协议有关的任何争议，双方应协商解决，协商不成的，由合同签订地人民法院管辖。天士力公司、三升公司在该合同中加盖印章。天士力公司向三升公司发出《应收账款询证函》，内容为，“致河北三升医药集团有限公司……我公司诚请贵公司核对确认截止到2018年12月31日，在我公司的往来账目中记录的，对贵公司的应收账款余额为：￥6431.73……”。三升公司在上述询证函下方注明，贵公司确认的余额为0，核对后的差异原因及金额：1.2017.7.20地榆升白冲价（25-24）·2400=2400；2.2017.8.3地榆升白冲价（25-24）·960=960；3.2018.7.6已回23654扣点433.6；4.2638.13立普妥冲价。天士力公司提交2017年7月20日销售出库复核单、商品销售回执单一份，在该单据中记载地榆升白片单价为25元；提交2017年8月3日销售出库复核单、商品销售回执单一份，在该单据中记载地榆升白片单价为25元；提交2018年2月28日销售出库复核单、商品销售回执单一份，在该单据中记载阿托伐他汀钙片单价为62.8元。三升公司在上述单据中加盖单位收货专用章。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。三升公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院视为其放弃举证、质证、答辩等诉讼权利。天士力公司与三升公司签订的《购销合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以采信。对于所欠货款的数额问题，三升公司在询证函中对天士力公司提出的尚欠货款6431.73元有异议，并列明异议原因，对于三升公司提出的第三项异议，天士力公司予以认可，并在所欠款项中予以扣除。对于三升公司提出的另外三项异议，天士力公司不予认可，一审法院认为，通过天士力公司提交的销售出库复核单、商品销售回执单能够看出2017.7.20、2017.8.3销售出库复核单中记录的地榆升白片单价为25元，2018.2.28销售出库复核单中记录的阿托伐他汀钙片单价为62.8元，无证据显示三升公司提出的冲价依据，在无证据证明三升公司与天士力公司形成冲价合意的情况下，一审法院对天士力公司主张三升公司尚欠5998.13元货款的事实，予以确认。对于天士力公司要求三升公司支付5998.13元货款的请求，一审法院予以支持。对于天士力公司主张的违约金问题，双方在合同中对违约金作出了约定，综合本案案情，三升公司应自天士力公司起诉之日（即2019年7月8日）起至实际给付之日止，以5998.13元基数，按日万分之五标准计算逾期付款损失。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、三升公司于判决生效之日起十日内向天士力公司支付货款5998.13元；二、三升公司于判决生效之日起十日内向天士力公司支付逾期付款损失（自2019年7月8日起至实际给付之日止，以5998.13元基数，按日万分之五标准计算）；三、驳回天士力公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由三升公司负担。二审中，三升公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。三升公司提交证据1.天士力公司的业务员范念与三升公司业务员之间的通话录音（2019年7月27日）及聊天记录截图5张，拟证明范念已经同意冲价和折扣；证据2.汇款单据3张、付款单据3张、批款单据3张，证明范念同意的折扣。天士力公司质证称，对证据1的聊天记录的真实性无法确认，即使聊天记录是真实的，也无法说明天士力公司同意给三升公司相关的冲价，所有的沟通都是范念的个人行为。从第5张截图在开发票的价格上也能说明天士力公司并不同意冲价。录音证据真实性有异议，且通话录音是发生在2019年7月27日，范念已经于2019年7月1日被辞退，录音内容中范念一直强调不要说是他说的，所以三升公司与范念之间存在串通损害天士力公司利益的可能性。证据2的批款单是三升公司的单方制作，无天士力公司的任何意思表示。银行转账的汇款单、批款单仅仅说明了三升公司支付过货款。不能说明三升公司的证明目的。经审查，本院认为，三升公司提交的聊天记录系聊天截图，无证据原件，本院不予认定；录音证据是范念陈述的优惠政策，无书面证据证明天士力公司同意给予优惠，与合同约定不符。证据2的三级证据仅能证明的是三升公司的付款情况，批款单是三升公司内部资料，不能证明是天士力公司给予的优惠政策。故三升公司提交的证据不能证明其证明目的，对上述证据，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：《购销合同》6.1条约定，若未得到甲方的书面认可，如甲方业务员及配送人员超出本合同授权或甲方的其他书面授权委托范围，给予乙方的任何产品退换、价格折扣、费用补贴等承诺，造成乙方的损失，甲方不承担任何责任。甲方的任何承诺均以加盖甲方印章（传真件、复印件无效）的书面文件为准。三升公司不能证明天士力公司同意对地榆升白片、阿托伐他汀钙片向三升公司提供折扣或冲价。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，三升公司与天士力公司之间的买卖合同关系合法有效，双方均应按约履行。《购销合同》已约定，价格按《销售（出库）单》上确认的价格为准，天士力公司亦是按《销售（出库）单》上确认的价格主张的货款。三升公司主张天士力公司同意在两种药品上给予折扣，但未提交符合合同约定的天士力公司的书面承诺，故对三升公司该主张，本院不予支持，三升公司应向天士力公司支付相应价款及违约金。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人河北三升医药集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  高静二〇二〇年二月二十六日书记员  王雯