上海市徐汇区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）沪0104民初4802号 原告：张玉芳，女，1956年3月13日出生，汉族，住上海市。 委托诉讼代理人：肖正熊，上海市国茂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘鹏，上海市国茂律师事务所律师。 被告：茆林林，男，1984年6月5日出生，汉族，住上海市。 被告：安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司，营业地上海市。 主要负责人：张晓宇，总经理。 委托诉讼代理人：陈诚，男。 原告张玉芳与被告茆林林、安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年2月18日立案后，依法适用简易程序，于2016年11月29日公开开庭进行了审理。原告张玉芳的委托诉讼代理人肖正熊、被告保险公司的委托诉讼代理人陈诚到庭参加诉讼，被告茆林林经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院作缺席审理。本案现已审理终结。 张玉芳向本院提出诉讼请求：死亡赔偿金264,810元、丧葬费36,946元、医疗费46,420.58元、辅助器具费3,404.91元、护理费11,620元、交通费924元、营养费2,400元、鉴定费1,000元、精神损害抚慰金50,000元、律师费10,000元，上述费用要求保险公司在交强险及商业三者险内先行赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险内优先全额赔偿，不足部分由茆林林负担。事实与理由：2015年9月26日，茆林林驾驶苏HRXXXX机动车在本市华发路XXX弄XXX号门口倒车时将原告之父张某某撞到，导致其右手腕骨折、右眼角裂伤，茆林林自愿承担事故全部责任。事发后，张某某在多家医院就诊，终因肺部感染、慢性支气管炎、肺气肿等疾病于2015年12月11日死亡。因与被告就赔偿事宜协商未果，故诉至法院，要求依法赔偿。 茆林林庭后辩称，对事发经过、责任认定均无异议。涉案机动车已向保险公司投保，各项费用意见同保险公司，要求法院依法判决。事发后，茆林林为张某某垫付医疗费1,751.90元，要求在本案中一并处理。 保险公司辩称，对事故发生经过无异议，事发时张某某系蹲坐在道路上，其自身也应承担相应的责任。涉案车辆投保交强险及商业三责险(限额1,000,000元附不计免赔)于该公司，事故发生在承保期限内，同意在保险范围内依法承担赔偿责任。鉴于本起事故仅造成张某某手腕骨折，且张某某只是采取保守治疗，其死亡原因是其自身存在肺部感染及肺气肿等固有疾病，交通事故只是造成张某某死亡的次要因素，故保险公司现对交通事故与死亡后果的因果关系参与度仅认可30%。关于诉讼请求：医疗费凭据计算，应扣除统筹支付部分，非医疗机构出具的发票不认可；对上海叶轻舟劳务服务有限公司出具的240元护工费收据予以认可，对其余护工费收据均不予认可；对食品单据均不予认可；交通费认可500元；对三期鉴定意见结论认可，对参与度鉴定结论不认可；鉴定费、律师费、诉讼费不属于保险理赔范围。另，参与度鉴定的费用4,500元是保险公司支付，保险公司自愿承担，不要求法院处理。 本院经审理认定事实如下：2015年9月26日，茆林林驾驶苏HRXXXX机动车在本市华发路XXX弄XXX号门口倒车时不慎将原告之父张某某撞到，导致其右手腕骨折、右眼角裂伤，茆林林自愿承担事故全部责任。涉案机动车投保交强险及商业三者险(限额1,000,000元附不计免赔)于保险公司处，本起事故发生时在保险期间内。 张某某伤后至上海中医药大学附属龙华医院就诊，诊断为：全身多处挫擦伤、右腕粉碎性骨折，予石膏外固定。之后，张某某先后在多家医院就诊，后于2015年12月11日死亡，死亡时年龄90岁，居民死亡医学证明书上记载的死亡原因为：心力衰竭、呼吸衰竭、肺部感染、慢性支气管炎、肺气肿、右桡骨骨折石膏固定术后。张某某支付医疗费、专家会诊费共44,570.58元，购买自购药品支付101.80元，购买呼吸面罩、呼吸机管路、开塞露、褥疮垫、约束带、立体口罩等医疗辅助用品支付1,573.40元，以上合计医疗费用46,245.78元。茆林林为张某某垫付医疗费1,751.90元。 住院期间，张某某聘请护工护理共10天，分别向上海叶轻舟劳务服务有限公司支付240元，向上海爱适医院投资管理有限公司支付630元。另，张某某家中(即本市华发路XXX弄XXX号XXX室)聘请家政人员提供家政服务2个月，支付家政服务费10,000元、中介费750元。 张某某另购买轮椅支付1,023元，购买食品、纸尿裤、便盆、纸巾、护理床垫等生活用品产生若干费用。 张某某使用救护车支付566元，另支付出租车费若干。 复旦大学上海医学院司法鉴定中心根据张某某就诊记录，于2016年8月12日出具复医[2016]伤鉴字第2633号法医临床文证审查意见书，结论为：张某某因交通事故受伤致右桡骨远端粉碎性骨折，可予以休息120日、营养60日、护理90日。原告支付鉴定费1,000元。 复旦大学上海医学院司法鉴定中心另于2016年9月5日出具复医[2016]伤鉴字第2722号法医临床文证审查意见书，结论为：交通事故与张某某死亡存在一定因果关系，交通事故的参与度为40%-60%。保险公司支付鉴定费4,500元。因保险公司对该项鉴定结论有异议，要求重新鉴定，本院遂委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行重鉴，该中心经审查材料后认为，因张某某死亡后未行法医病理学尸体检验，其死亡原因尚未明确，根据现有鉴定材料难以出具明确的鉴定意见，故不予受理该项鉴定申请。 原告聘请律师代理诉讼，支付律师代理费10,000元。 审理中，原告对茆林林垫付的医疗费1,751.90元予以认可，同意在本案中一并处理。 另查明，张某某系本市非农户籍，1925年5月12日出生，其配偶李某某已先于其死亡，二人婚后生育一女即张玉芳，张某某父母亦先于其死亡。 上述事实，除当事人陈述外，另有原告提供的案(事)件接报回执单、居民死亡医学证明书、病史资料、医疗费收据、外购药发票、出诊证明、食品费票据、日用品及护理用品票据、轮椅发票及销售单、医疗辅助器具票据、鉴定书及鉴定费发票、家政服务费及中介费收据、住院护工费收据、交通费发票；茆林林提供的医疗费收据等证据在案佐证，本院予以确认。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵权人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本起事故发生于住宅小区内，茆林林倒车时未尽到安全注意义务，不慎撞到张某某，因此根据公安机关认定的事发经过及茆林林的自述意见，本案由茆林林承担事故全部责任，并无不妥，本院予以确认。涉案机动车投保交强险及商业三者险于保险公司处，事发时在保险期间内，故保险公司应根据事故责任在保险范围内予以赔偿，超过或不属于保险理赔的部分由茆林林承担。 本起交通事故造成张某某右手腕骨折、右眼角裂伤，但事故发生时张某某已90岁高龄，在治疗及康复过程中诱发其自身疾病而最终死亡。关于本起交通事故与张某某死亡后果之间的因果关系及参与度问题，本院委托复旦大学上海医学院法医学鉴定中心进行了鉴定，该中心经审阅原告病史资料后出具了相关鉴定结论，现综合考虑本院查明的案件事实及鉴定意见，本院认定交通事故对张某某死亡后果的因果关系参与度为50%，在计算死亡赔偿金、精神损害抚慰金、丧葬费时考虑上述参与度比例。考虑到张某某交通事故受伤是引发其自身疾病的诱因，因此在治疗外伤过程中，对所诱发的自身疾病的治疗是确有必要的，且张某某作为老年人，在右手石膏固定的情况下确会造成生活不便，所需营养费、护理费亦属因手腕骨折而产生的客观需求，因此在计算医疗费等其他各项费用时不再计算参与度。 本案的损害赔偿范围如下： 医疗费，根据张某某的就医情况以及在案票据，其支付医疗费、专家会诊费、购买自购药品以及购买呼吸面罩、呼吸机管路等医疗辅助用品共计46,245.78元，茆林林垫付医疗费1,751.90元，合计47,997.68元，上述费用均系张某某因治疗产生的合理支出，本院均凭据予以认可。营养费，根据鉴定意见明确的营养期60日，本院酌情支持2,400元。交通费，考虑到张某某的病情及年纪，其因就医使用救护车及出租车确有合理性，本院酌情支持900元。护理费，张某某的病情确需专人予以护理，但原告主张的护理费金额过高，参考本市居民服务行业平均工资标准，本院酌情支持7,000元。另，综合张某某的户籍性质、年龄及交通事故对死亡后果的50%参与度等因素，本院酌情支持死亡赔偿金132,405元、精神损害抚慰金25,000元、丧葬费18,473元。鉴定费系原告为确定张某某伤情而产生的合理支出，该项费用1,000元本院予以支持。原告主张的辅助器具费所含内容较为混杂，本院予以分类处理，轮椅费用1,023元系根据张某某病情而产生的合理支出，本院作为残疾辅助器具费予以支持；原告购买鸡蛋等食品支出的费用不属于辅助器具的范畴，且本院已考虑张某某补充营养的需求支持了相应的营养费，故不再支持该类食品费用；张某某使用纸尿裤、便盆、纸巾、护理床垫等生活用品确有必要，但该类物品不属于残疾辅助器具费范畴，本院将其单列为生活用品费酌情支持2,000元，该笔费用不属于保险理赔范围，应由茆林林自行承担。律师费，原告聘请律师代理诉讼并在本案中主张律师代理费符合法律规定，综合考虑本案案情、事故责任及本市律师行业收费标准，本院酌情支持5,000元，该款不属于保险理赔范围，应由茆林林自行承担。 以上各项费用合计243,198.68元，由保险公司在交强险及商业三者险范围内赔偿236,198.68元，由茆林林赔偿7,000元，鉴于茆林林已垫付医疗费1,751.90元，经折抵后尚应支付5,248.10元。 茆林林经本院依法传唤未到庭，视为其自行放弃相应诉讼权利。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、安盛天平财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿张玉芳236,198.68元； 二、茆林林应于本判决生效之日起十日内赔偿张玉芳5,248.10元； 三、驳回张玉芳其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7,124元，减半收取计3,562元，由张玉芳负担1,102元，茆林林负担2,460元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审判员  邵益萍 二〇一七年三月二十九日 书记员  杨 艳 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： …… （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。