云南省保山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)云05刑终30号原公诉机关云南省龙陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）张家合，男，1987年2月13日出生于云南省龙陵县，汉族，初中文化，农民，户籍登记地云南省保山市龙陵县，现住云南省保山市龙陵县。因本案于2019年4月29日被刑事拘留，2019年6月5日被逮捕。现羁押于龙陵县看守所。云南省龙陵县人民检察院指控原审被告人张家合犯诈骗罪一案，云南省龙陵县人民法院于2019年11月25日作出（2019）云0523刑初250号刑事判决。原审被告人张家合不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张家合，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院查明：被告人张家合为弥补买彩票欠下的巨额债务，在明知自己无偿还能力的情况下，自2018年6月以来，虚构“帮助被害人卖黄某2”的理由，骗取被害人陈某1忠、高某、李某、王某2等人的黄某2矿石共计26块。后又隐瞒黄某2矿石的权属，编造黄某2为其所有的假象。将诈骗所得黄某2矿石大部分抵押给秦某、林某1、郑某2奎、闫某1、温某，先后向上述人员抵押借款共计人民币890000元。同时被告人张家合将被害人陈某2、杨某1、赵国某的黄某2变卖款共计人民币306000元挥霍一空，具体事实如下：1．2018年5月，被告人张家合在龙陵县花桥加油站旁将被害人杨某2的2块（编号为5号、19号，以下同）黄某2矿石骗走，然后将该矿石分别抵押给郑某1和秦刚强，并向其二人借款。经鉴定，杨某2被骗的2块黄某2矿石市场价格为人民币35300元和62000元。2．2018年6月份，被告人张家合到龙陵县花桥加油站旁，骗走被害人王某11块价值人民币20000元的黄龙玉矿石，后将该矿石抵押给郑某1向其借款，张家合将款项挥霍一空。3．2018年11月份，被告人张家合到龙陵县大场村大场一组陈某1胜家中，骗走价值人民币600000元和186000元的2块黄某2矿石。同年11月张家合以186000元的价格将其中一块黄某2矿石变卖，另一块黄某2矿石则抵押给林文由，向其借款人民币100000元，后将变卖所得价款186000元和借款100000元挥霍一空。4．2018年11月，被告人张家合到龙陵县张某1家中，骗走1块价值人民币330000元的黄某2矿石。后将该块矿石及其他黄某2矿石抵押给闫某1，向其借款后挥霍一空。5．2018年11月，被告人张家合到被害人杨某3租住的龙山镇五板桥出租屋内骗走1块黄某2矿石（8号），后将该矿石抵押给郑某1并向其借款。经鉴定，杨某3被骗的黄龙玉矿石市场价格为人民币191600元。6．2018年11月，被告人张家合到龙新乡酸心洼二组杨某1家中骗走1块黄某2矿石（10号），并将该矿石抵押给林某1，向其借款50000元并挥霍一空。经鉴定。杨某1被骗的黄某2矿石市场价格为人民币216600元。7．2018年11月，被告人张家合在龙陵县白塔水乡骗走被害人李某的2块（12号、16号）黄某2矿石。后将该矿石与其他黄某2矿石抵押给秦某，向其借款16万元并挥霍一空。经鉴定，李某被骗的2块黄某2矿石市场价格分别为：83300元、48300元。8．2018年年底的一天，被告人张家合到腾冲市骗走被害人杨某42块价值人民币130000元的黄某2矿石，同年11月16日将该矿石抵押给温某，向其借款4万元并挥霍一空。9．2018年年底的一天，被告人张家合到龙陵县蚌渺村上元7组骗走被害人陈某3的1块黄某2矿石（22号），后将该矿石与其他黄某2矿石一起抵押给闫某1向其借款后挥霍一空。经鉴定，陈某3被骗的黄某2矿石市场价格为人民币72000元。10．2018年12月，被告人张家合在龙陵县珠宝城骗走被害人赵某1的1块黄某2矿石（1号），后将该矿石抵押给郑某1并向其借款后挥霍一空。经鉴定，赵某1被骗的黄某2矿石市场价格为人民币386600元。11．2018年11月，被告人张家合到龙新乡会红木场租35号被害人高某家中骗走2块黄某2矿石。当时二人商量大块黄某2矿石底价为386000元，小块黄龙玉矿石底价为130000元。被告人张家合将大块黄某2矿石抵押给闫某1（21号）借款11万元，小块抵押给林某1借款8万元后将借款挥霍一空。经鉴定，高金莲被骗的大块黄龙玉矿石市场价格为306600元。12．2018年12月，被告人张家合到龙新乡黑山村委会元河二组陈某2家中骗走1块黄某2水冲料（3号）。后将该矿石抵押给郑某1借款并挥霍一空。经鉴定，陈某2被骗的黄某2矿石市场价格为293300元。13．2019年1月1日，被告人张家合到龙新乡委会段家组11号段某1家中骗走3块黄某2矿石。同年1月，被告人张家合将其中1块以人民币50000元变卖，另外2块分别抵押给郑某1（6号）和秦某（20号）借款。经鉴定，段某1被骗黄某2矿石市场价格为10300元、92000元。14．2019年4月7日，被告人张家合将被害人陈某1忠放臵于龙新乡雪山村四组杨某9家中的一块价值人民币800000元的黄某2骗走，同年4月11日抵押给温某借款150000万元，后将借款挥霍一空。15．2019年4月，被告人张家合到象达镇水草林1组被害人赵某2家中骗走2块黄某2，将其中一块变卖得款人民币70000元后挥霍一空。16．2019年4月7日，被告人张家合到龙陵县公租房王某2住处拿走4块黄某2矿石（23—26号），后抵押给闫某1并向其借款。经鉴定，王某2被骗的黄某2矿石市场价格为2200元、2800元、7300元、5300元，共计17600元。以上被查获的被告人张家合诈骗的黄某2矿石总价为1815500元；未查获的涉案黄某2总价值为2010000元；被告人张家合私自变卖黄某2获利款306000元，以上款项共计人民币4131500元。原判认为，被告人张家合以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物价值人民币4131500元，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张家合犯诈骗罪的事实清楚、证据确实充分、罪名成立，本院予以确认。被告人张家合犯罪后，主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张家合辩解涉案黄某2矿石的鉴定价格偏高，但并未在法定期限内申请重新鉴定，故对其辩解本院不予采纳；对其量刑过重的辩解与法律规定不符，本院也不予采纳。被告人张家合诈骗数额特别巨大，给被害人造成较大经济损失，其虽有自首情节，但不足以对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：（一）被告人张家合犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三十万元；（刑期自2019年4月29日起至2029年4月28日止，罚金限于判决生效后十五日内缴纳）；（二）追缴被告人张家合违法所得人民币306000元；（三）责令被告人张家合于本判决生效后三十日内依法退赔被害人杨某2黄某2矿石二块（5号、19号）、王某1黄某2矿石款人民币20000元、陈某1胜黄某2矿石款人民币786000元、张某1黄某2矿石款人民币330000元、杨某3黄某2矿石一块（8号）、李某黄某2矿石二块（12号、16号）、杨某4黄某2矿石款人民币130000元、陈某3黄某2矿石一块（22号）、赵某1黄某2矿石一块（1号）、高某黄某2矿石一块（21号）及黄某2矿石款人民币130000元、陈某2黄某2矿石一块（3号）、段某1黄某2矿石二块（6号、20号）及黄某2矿石款人民币50000元、陈某1忠黄某2矿石款人民币800000元、赵某2黄某2矿石款人民币70000元、王某2黄某2矿石四块（23号、24号、25号、26号）。宣判后，原审被告人张家合不服，提出上诉，请求二审法院重新量刑，从轻处理，并改判罚金。上诉理由：（1）上诉人具有自首情节，但在判决中未体现，未得到减轻处罚；（2）上诉人认为黄某2矿石鉴定价值过高，上诉人请求重新鉴定未获同意；（3）上诉人对自己的犯下罪行以及对受害人造成的伤害，后悔莫及，上诉人上有双亲要赡养，下有儿女要抚养，家庭困难，无力交纳罚金。经二审审理查明：上诉人张家合自2018年5月至2019年4月，以帮助卖黄某2为由，骗取被害人杨某2、王某1、陈某1忠、高某、李某、王某2等人的信任，先后十六次诈骗黄某2矿石，然后隐瞒黄某2矿石的权属，虚构黄某2是自己所有，将诈骗所得黄某2质押给他人，用于借款共计890000元；另外一部分黄某2变卖，获得赃款306000元，将其挥霍一空。2019年4月29日17时许，被害人陈某1忠向龙陵县公安局报案，公安民警电话通知张家合到公安局接受讯问，张家合到案后，如实供述了自己的全部犯罪事实，随后张家合被刑事拘留。上诉人张家合诈骗的黄某2矿石,经查获具有明确受害人的16块，经鉴定价值为1815500元，查获无明确受害人的黄某2矿石9块鉴定价值及质押借款的黄某26块价值共计2010000元，张家合变卖的黄某2矿石3块，获利306000元，上述款项合计4131500元。上述事实，上诉人张家合在开庭审理中无异议，并有公诉机关提供的物证黄某2矿石照片1-26号（附登记保存证据清单）；书证户口证明、抓获经过、到案经过、借条、欠条、微信转账记录、借款记录、合伙购买黄某2记录、银行交易明细、协议书；证人秦某、温某、林某1、郑某1、闫某1、张某2、杨某8、杨某9、王某2、杨某10、赵某3、杨某11、杨某12、杨某13、闫某2、王某4、王某5、张某3、寸待传、范某1、杨某14、范某2的证言；被害人陈某1忠、段某1、段某2、段某3、杨某4、陈某1胜、黄某1、杨某5、段某4、张某1、杨某6、高某、杨某1、寸待传、陈某2、王某1、陈某3、王某2、李某、赵某2、赵某1、杨某7、王某3、杨某2、杨某3的陈述；被告人张家合的供述和辩解；龙陵县发展和改革局价格认证中心龙发改价认（2019）81号《价格认定结论书》（附鉴定意见通知书）；辨认笔录（附辨认照片及说明）、扣押笔录（附扣押清单、发还清单）等证据，经张家合质证，本院予以采信。本院认为，上诉人张家合以非法占有为目的,以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物价值人民币4131500元，数额特别巨大，其行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控张家合的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。张家合的犯罪行为发生后，经他人检举揭发，公安机关电话通知张家合到指定地点接受讯问，张家合到案后，积极配合调查，如实供述公安机关尚未掌握的其他犯罪事实，构成自首，依法可从轻处罚。张家合上诉称，涉案的黄某2矿石鉴定价格偏高的理由，因未在法定期限内提出，且没有充分理由证明影响鉴定结论的程序性问题，所以，对其该项理由，本院不予采信；张家合上诉称，其具有自首情节，应当对其减轻处罚的理由，根据刑法规定，对于自首的被告人，可以从轻或者减轻处罚。鉴于被告人张家合长期、多次实施诈骗行为，且犯罪数额特别巨大，不足以对其减轻处罚，一审判决根据张家合的犯罪性质、犯罪手段及危害程度，对其从轻处罚，是罚当其罪，因此，对于张家合的该项上诉理由，本院不予支持；张家合上诉称，自己家庭困难，要求改判罚金的理由，不符合法律规定，本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  段加福审判员  丁 烈审判员  赵爱超二〇二〇年二月十九日书记员  李 龙