广西壮族自治区贺州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂11民终23号 上诉人（原审原告）：广西贺州市正丰现代农业股份有限公司，住所地：贺州市昭平县黄姚镇酒壶山宾馆二楼2号办公室。 法定代表人：黄鸣，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：廖文娣，广西宏民律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：叶建创，男，1988年5月11日出生，汉族，住贺州市八步区。 委托诉讼代理人：罗涌，贺州市八步区桂诚法律服务所法律工作者。 上诉人广西贺州市正丰现代农业股份有限公司（以下简称正丰公司）因与被上诉人叶建创劳动争议一案，不服贺州市八步区人民法院（2019）桂1102民初2904号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭书面审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人正丰公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人无需向被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资差额41260.05元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决忽略广西贺州市正丰现代农业股份有限公司天贺正丰爱莲湖餐饮店系适格的用工主体。2018年9月21日，被上诉人叶建创到位于贺州市八步区贺州大道与太白路交叉东侧长寿食品一条街12-16号馆的爱莲湖长寿食品一条街火锅店从事厨房工作。在该地点悬挂的营业执照是广西贺州市正丰现代农业股份有限公司天贺正丰爱莲湖餐饮店（以下简称爱莲湖餐饮店）。爱莲湖餐饮店系上诉人正丰公司的分公司，依法领取有企业营业执照。依据《劳动合同法实施条例》第四条“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同”之规定，被上诉人叶建创与上诉人未建立劳动关系，与爱莲湖餐饮店建立劳动关系，上诉人不是被上诉人叶建创的用人单位。二、一审判决和劳动仲裁裁决书均超出叶建创的诉请范围。如最终人民法院认定上诉人正丰公司与被上诉人存在劳动关系，被上诉人叶建创在申请劳动仲裁时在其本人以及有专业知识的委托代理人到场的情况下，提出的仲裁请求“被申请人应支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资38250元”，而贺八劳人仲案字（2019）第100号仲裁裁决书裁决的数额为48792.9元，贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会也没有向上诉人送达过变更仲裁请求申请书，故劳动仲裁裁决明显超出仲裁请求的范围，视为明确放弃，并且当按38250元计算。一审法院的裁判结果的思路实际上也认可劳动仲裁裁决结果。 被上诉人叶建创答辩称：被上诉人原来在上诉人正丰公司食堂工作，后来经公司安排，调去爱莲湖餐饮店工作。被上诉人一直接受上诉人的劳动管理和规章制度的约束，每月工资都由上诉人通过银行转账支付，辞退通知书也由上诉人出具。因上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，被上诉人要求上诉人支付二倍工资具有充分的法律依据，被上诉人从2018年9月至2019年7月在上诉人处工作9.5个月，工资总计应为50232.05元。 上诉人正丰公司向原审法院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付未签订劳动合同的二倍工资差额48792.9元；2.本案诉讼费用由被告承担。 原审法院认定事实如下：被告叶建创2018年9月21日进入原告食堂工作，随后被派到原告开设的爱莲湖餐饮店从事厨师岗位。被告入职后没有与原告签订书面劳动合同，双方约定被告月工资为4500元，如有接待任务则额外计算提成。原告每月通过银行转账的方式支付工资。2019年7月4日，原告出具《辞退通知书》，称由于火锅店缩小经营规模，实行减员增效等原因，决定辞退原告；同时将被告2019年6月、7月工资及经济补偿4500元转账给被告。被告申请仲裁，2019年9月3日，仲裁裁决原告向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资48792.9元。另查明，被告2018年9月工资1440元；10月工资4700元；11月工资4600元；12月工资4700元；2019年1月工资5100元；2月工资6342.75元；3月工资4500元；4月工资4500元；5月工资4500元；6、7月工资合计9849.3元（14349.3元-4500元）。 原审法院认为，被告工作的爱莲湖餐饮店系原告正丰公司开设的分公司，属于分支机构。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由原告承担。因此，原告与被告建立劳动关系。被告到原告处上班后，原告没有与被告签订书面劳动合同，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”的规定，依照第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告应当承担相应的法律责任。被告在原告处工作时间为2018年9月21日至2019年7月4日，原告应向被告支付2018年10月21日至2019年7月4日因未签订书面劳动合同的二倍工资，扣除原告已支付的4500元，原告应支付被告41260.05元（4700元÷31天×11天=1668元，1668元＋4600元＋4700元＋5100元＋6342.75元＋4500元＋4500元＋4500元＋9849.3元-4500元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款之规定，判决：原告广西贺州市正丰现代农业股份有限公司应向被告叶建创支付二倍工资差额41260.05元。案件受理费10元（原告已预交），由原告广西贺州市正丰现代农业股份有限公司负担。 二审中，上诉人与被上诉人均未向本院提交有符合民事诉讼法规定的新证据。 本院经审理查明，一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院另查明，广西贺州市正丰现代农业股份有限公司天贺正丰爱莲湖餐饮店（以下简称爱莲湖餐饮店）系正丰公司依法设立的分公司，并领取营业执照，该餐饮店于2019年3月14日成立。 本院认为，关于上诉人正丰公司的主体身份问题。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，爱莲湖餐饮店虽领取有营业执照，但该分公司并不具备法人资格，其民事行为后果仍应由上诉人承担。虽然爱莲湖餐饮店可以独立作为用人单位，具备独立的诉讼主体资格，但不等于必须作为适格的诉讼当事人。且被上诉人2018年9月21日入职，而爱莲湖餐饮店系2019年3月14日成立，在上诉人正丰公司及其分公司均未与被上诉人签订劳动合同的情况下，被上诉人选择确认与上诉人之间建立劳动关系，并要求其支付二倍工资差额合法有据。 关于一审判决认定的二倍工资差额是否超出被上诉人的请求范围的问题。上诉人主张被上诉人在申请仲裁时请求支付的二倍工资差额是38250元，而仲裁裁定书认定的数额为48792.9元，明显超出仲裁请求的范围，一审判决不应对这一数额予以确认。对此本院认为，被上诉人在仲裁时已明确请求上诉人支付二倍工资差额。虽然仲裁期间被上诉人在对其实际领取的工资金额重新核算后，根据重新核算的结果对请求支付的金额进行了调整，但此调整是在其请求上诉人支付二倍工资差额的范围内进行的，并未超出请求范围。故上诉人主张仲裁及一审判决超出被上诉人仲裁请求缺乏事实依据，本院不予支持。 综上分析，上诉人广西贺州市正丰现代农业股份有限公司上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决程序合法，认定事实清楚，实体处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人广西贺州市正丰现代农业股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赖雳峰 审 判 员 吕小莉 审 判 员 陈小坤 二〇二〇年二月二十日 法官助理 常国慧 书 记 员 曾俊豪