辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终92号上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司营口中心支公司，住所地辽宁省营口市站前区学府路南甲1、甲2号。法定代表人：郝德彪，单位负责人。委托诉讼代理人:龙溯，辽宁联胜律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：姚同岭，男，汉族，1941年4月12日出生，汉族，住营口市西市区。被上诉人（原审被告）：刘影，女，汉族，1978年1月31日出生，汉族，住营口市西市区。上诉人华泰财产保险有限公司营口中心支公司因与被上诉人姚同岭、刘影机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省营口市西市区人民法院（2019）辽0803民初1171号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人华泰财产保险有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人龙溯，被上诉人姚同岭到庭参加了诉讼。被上诉人刘影经本院依法传唤，拒不到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。华泰财产保险有限公司营口中心支公司的上诉请求：1、请求法院依法撤销营口市西市区人民法院（2019)辽0803民初1171号民事判决，依法发回重审或改判。2、本案的上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人诉上诉人机动车责任纠纷一案，业经营口市西市区人民法院作出一审判决，该判决事实不清，证据不足，部分赔偿项目的赔偿金一审法院认定过高，本案整体赔偿金额计算错误，依法应予撤销、改判或者发回重审，理由如下：1、关于营养费，本案鉴定报告给出的营养期为60日，结合辽宁省司法实践，营养期一般参照住院伙食补助费的标准结合伤者实际受伤的情况认定，因此本案的营养费应在1800元左右为宜，最高不应超过住院伙食补助费的赔偿标准。且在三期鉴定给出营养的鉴定意见的情况下，法院应当按照三期鉴定的鉴定意见，认定营养期，不应在对鉴定意见采纳的问题上，选取对伤者有利的，这是违反公平原则的，且原审法院如对鉴定意见的营养期不予采信，说明原审法院是质疑鉴定机构出具的鉴定意见，那对于本案的伤残等级及后续治疗费等均不应按照鉴定报告出具的鉴定意见计算伤者的伤残赔偿金及后续治疗费。2、关于后续治疗费，本案虽鉴定机构对伤者肩部损伤再行内固定术的后续治疗费用出具了鉴定意见，但依据营口市中心医院的出院记录记载患者及家属对其肩部损伤拒绝手术治疗，因此，本案不应认定伤者的后续治疗费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，后续治疗费，赔偿权利人可在实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案通过病历可以证明伤者在事发后医院是建议其就肩关节的损伤进行手术治疗的，伤者明确表示拒绝，说明该费用在日后不必然发生，因此，本案不应认定伤者的后续治疗费。3、本案伤残赔偿金计算错误，本案是十级伤残，伤者是农村户籍，伤残赔偿金应当是7328元。4、交通费、精神损害抚慰金过高。异地就医交通费应在800左右为宜。精神损害抚慰金结合伤者的伤情应为3000元。5、残疾辅助器具没有明确医嘱且属于间接损失，不应由上诉人承担赔偿责任。本案交强险限额内的赔偿金额计算错误，依据原审法院认定的死亡伤残项下的赔偿金为33008.6元，而不是59051.6元。综上所述，本案一审判决事实不清，证据不足，部分赔偿项目的赔偿金一审法院认定过高，整体赔偿金额计算错误，依法应予撤销、改判或者发回重审。姚同岭辩称，请求法院依法驳回华泰财产保险有限公司营口中心支公司的上诉请求；请求法院按三七比例纠正一审判决第四项，案件受理费应由败诉方负担；本案伤者的医药费是89293元，交强险以外赔偿的医药费却变成79293元，数额相差1万元，请求法院依法查明纠正。一、护理期、营养期评定有误。2019年6月20日在人民医院九楼病房鉴定结束后鉴定机构只拿走二本病志，2019年7月下旬我收到营口市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书，关于护理期限、营养期评定不准确有误，三本病志拿走二本剩下一本，距离2019年8月12日法院开庭的日期越来越近，2019年8月3日我和老伴去鉴定所说明情况，鉴定机构答复会将情况反映上去，让我们向法院反映，后与鉴定机构多次电话沟通，最后鉴定机构负责人明确表示由法院处理。2019年8月6日我们将第三本病志复印件交于鉴定机构，并出具收条。营养费独立存在，应严格执行相关标准，伤者出院医嘱明确注明“加强营养”字样；二、2018年9月15日左右，主治大夫通知家属准备5万元手术费，经与保险公司联系，保险公司拒绝垫付手术费用，后经与医生沟通后先保守治疗。三、我是41年在西市区桃园出生，是土生土长的营口人，有户口簿为证，据2018年辽宁省交通事故人身损害赔偿标准，10级伤残城镇赔偿款为69986元，农村赔偿款为27494元。四、赔偿的交通费为2628元是根据住院天数、实际支出费用计算，精神抚慰金为11202.06元是按照伤残级别、责任来确定，是按城镇标准。五、不是赔偿金额出现计算错误，是上诉人按“农村户籍”计算才产生的计算金额错误，受害人代理律师在法庭出示户口本，证明应按城镇标准予以赔偿，华泰财产保险有限公司营口中心支公司对此并无异议，但判决书下达后，上诉人又马上上诉，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求。姚同岭向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费89293元；2、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、财产损失等，待鉴定结果出来，另行确定；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定的事实：2018年9月4日14时40分左右，被告刘影驾驶辽Ｈ×××××号小型轿车，沿平安路由北向南行驶至渤海之星小区门前，与同方向原告驾驶的自行车相撞，致原告受伤，车辆受损。经营口市公安局交通警察支队西市交通警察大队，营公交（西）认字【2018】第09-08号道路交通事故认定书认定被告刘影负事故的主要责任，原告姚同岭负事故的次要责任。交通事故造成原告姚同岭受伤入营口市中心医院、解放军北部战区总医院住院治疗168天，花费医疗费89293元、120急救车费4700元、伙食补助费8400元、营养费11400元，后继治疗费20945元，伤残补助金18671元，误工费8400元、雇用护理人员费用10560元，护理人员误工费24192元、外购处方药费用1653.2元、残疾辅助器具费用990元、交通费2628元、住院期间服用流食费用201.5元、财产损失费用300元、精神抚慰金11202.6元，合计213536.3元。另查，肇事车辆辽Ｈ×××××在被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司同时投保了交通事故强制责任保险、商业三者险30万元，事故发生在保险期间内。被告刘影垫付医药费6167.84元，被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司在交强险限额内为原告垫付了医药费1万元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。交通部门作出的道路交通事故认定书内容客观，合法有效，本院依法予以采信。肇事车辆同时投保了交强险和商业三者险，应当先于交强险限额内赔偿，不足部分由商业三者险根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。双方对于原告住院期间产生的住院伙食补助费、营养费、伤残补助金，外购处方药费用、残疾辅助器具费用、财产损失费用、精神抚慰金均没有异议，本院依法予以确认。关于医疗费及120急救车费，根据原告提交的相关票据，经本院核实，医疗费及120救护车费属实，本院予以支持。关于后继治疗费，经营口市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书认定，原告姚同岭伤情构成十级伤残，后继治疗费为20945元，故对原告的主张，本院予以支持。关于误工费，原告并未提供劳务合同、工资表、银行流水等相关证明，证据不足，故原告的诉请本院不予支持。关于护理费，原告诉请合理，于法有据，本院予以认可。关于护理人员误工费，原告并未提供家属误工证明、工资流水等相关证明，故对原告此项诉请，本院不予支持。关于交通费，原告已提供交通费相关票据，原告住院期间产生的交通费存在合理性，根据原告的住院天数、病情、伤残等级等情况，本院对原告的诉请予以支持。关于住院流食，医嘱中并未标明流食字样，且无证据证明与交通事故的关联性，故对于此诉请，本院不予支持。经交警部门认定被告刘影负事故的主要责任，原告姚同岭负事故的次要责任，故被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司在交强险限额内赔偿原告共计59051.6元。交强险以外赔偿款按双方责任比例（原告30%，被告70%）进行赔付，故华泰财产保险有限公司营口中心支公司赔偿原告商业三者险部分为(79293+8400+11400+20945+1653.2)*70%=85183.84元。被告刘影作为肇事司机，应当对保险公司赔偿范围以外的原告的合理损失予以赔偿，故刘影应向姚同岭赔偿1708元。判决：一、被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告姚同岭经济损失59051.6元；二、被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告姚同岭经济损失85183.84元；三、被告刘影于本判决生效之日十日内赔偿原告姚同岭经济损失1708元。四、原告姚同岭于判决生效之日起十日内返还被告刘影垫付的医药费6167.84元。五、原告姚同岭于判决生效之日起十日内返还被告华泰财产保险有限公司营口中心支公司在交强险限额内为原告垫付的医药费10000元。如原被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的欠款利息。案件受理费3743元，由原告姚同岭负担1122.9元，被告刘影负担2620.1元。（原告已预交）本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，案涉车辆辽Ｈ×××××在华泰财产保险有限公司营口中心支公司处投保交强险及商业三者险，本案为保险合同法律关系，华泰财产保险有限公司营口中心支公司在交强险限额内赔偿后，交强险以外赔偿款项按双方责任比例进行赔付。华泰财产保险有限公司营口中心支公司上诉对营养费、后续治疗费、伤残赔偿金赔偿标准、交通费、精神损害抚慰金以及残疾辅助器具赔偿金额提出异议，但并未提供相关证据予以佐证，经本院核对上述赔偿数额，原审判决所判上述赔偿数额并无不当，应予支持。综上所述，上诉人华泰财产保险有限公司营口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1445元，由上诉人华泰财产保险有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈友占审判员  崔 卿审判员  杨明环二〇二〇年二月二十一日法官助理狄荣书记员崔尧