广东省雷州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤0882民初2057号 原告：莫汉锡，男，1955年8月15日出生，汉族，住广东省雷州市，。 法定代理人：莫某（原告莫汉锡次子），男，1985年2月27日出生，汉族，住广东省雷州市，。 被告：陈广福，男，1967年12月7日出生，汉族，住广东省雷州市，持有B2类型机动车驾驶证，。 被告：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司。住所地：广东省湛江市海滨大道南62号。 主要负责人：曾志成，该公司总经理。 委托诉讼代理人：卢富成，广东仁言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：屈均荣，广东仁言律师事务所实习律师。 原告莫汉锡诉被告陈广福、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告莫汉锡的法定代理人莫某、被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司的委托诉讼代理人卢富成到庭参加诉讼。被告陈广福经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告莫汉锡向本院提出诉讼请求：1、判令被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司赔偿原告莫汉锡医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、司法鉴定费合计1009979.27元；2、本案诉讼费由被告负担。在诉讼过程中，原告莫汉锡变更诉讼请求为：1、判令被告陈广福、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司赔偿原告莫汉锡1004685.5元(已扣减中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司垫付的医疗费10000元）；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年3月3日11时许，陈广福驾驶粤Ｇ×××××小型轿车雷州骨科医院方向沿二桥路往雷州大道方向行驶，当日11时40分行驶至雷州二桥路南美日杂门前路段处由于超车时未确保安全行驶，致粤Ｇ×××××小型轿车在右侧车身中间部位与相同方向莫汉锡驾驶无号牌二轮摩托车的左手把部位相碰撞，造成莫汉锡受伤及二车损坏的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字[2018]第00158号道路交通事故认定书，认定陈广福承担事故的全部责任，莫汉锡无责任。经查，被告陈广福驾驾驶的粤Ｇ×××××小型轿车在中国人民财产保险有限公司湛江市分公司购买了交强险及商业三者险（赔偿限额100万元，不计免赔）。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，原告莫汉锡自2018年3月3日至同年4月12日在雷州骨科医院住院治疗40天，用去医疗费77805.20元。出院诊断为：1、左基底节脑出血；2、全身多处软组织挫擦伤；3、高血压III；4、肺部感染。雷州骨科医院出具医嘱：1、转上级医院继续治疗；2、住院期间前三个月留陪人2人。原告莫汉锡自2018年4月12日至2018年5月27日在雷州市人民医院住院治疗45天，用去医疗费31623.25元。出院诊断：1、脑出血术后；2、肺部感染。医嘱：建议继续治疗。原告莫汉锡自2018年5月27日至2018年11月8日在雷州骨科医院住院治疗165天，用去医疗费37072.42元。医疗终结后，原告一方与被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司协商后，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度、伤病关系、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定。该鉴定所于2018年11月26日作出广正司鉴所[2018]临鉴字第1108号司法鉴定意见，评定：1、评定被鉴定人莫汉锡左侧丘脑、基底节脑出血开颅手术等治疗后，右侧肢体肌力0级，左侧肢体肌力4（+）级，日常生活活动严重受限，构成二级伤残；与2018年3月3日交通事故外伤存在因果关系，建议参与度为21%-40%；2、评定被鉴定人莫汉锡伤情稳定后，可行单侧颅骨修补术，其费用为30000元；3、评定被鉴定人莫汉锡的日常生活活动能力严重受限，存在完全护理依赖。原告莫汉锡花去鉴定费5300元。原告莫汉锡已无诉讼行为能力，其亲属刘汝宏（莫汉锡妻子）、莫炳强（莫汉锡长子）、莫炳均（莫汉锡三子）、莫妃妹（莫汉锡女儿）表示放弃监护权，明确由莫某（莫汉锡次子）作为原告莫汉锡的监护人即法定代理人参加诉讼。本案在诉讼过程中，中国人民财产保险有限公司湛江市分公司申请对原告莫汉锡的合理治疗费，合理治疗期间，护理期、营养期进行鉴定。广东中博法医临床司法鉴定所于2020年1月2日作出粤中博司鉴所[2019]临鉴字第669号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、评定被鉴定人莫汉锡合理治疗期间为8个月（自2018年3月3日受伤起至2018年11月3日）；2、评定被鉴定人莫汉锡护理期240日，营养期80日；3、评定被鉴定人莫汉锡在雷州骨科医院、雷州市人民医院住院期间共产生的治疗费累计146500.87元，其中3385.77元为不合理治疗费用。根据广东省2019年度人身损害赔偿标准，本次事故造成原告的损失有：1、医疗费143115.1元（146500.87元-3385.77元）；2、后续治疗费30000元；3、住院伙食补助费24000元（100元/天×240天）；4、营养费2400元（30元/天×80天）；5、护理费480000元｛住院护理费37500元[150元/天×40天×2人＋150元/天×（240天-40天）]+长期康复护理费438000元（120元/天×10年×365天/年）｝、6、交通费7200元（30元/天×240天）；7、残疾赔偿金262670.4元（17168元/年×17年×90%）；8、精神损害抚慰金60000元；9、司法鉴定费5300元，合计1014685.5元。扣减中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在交强险限额内垫付原告医疗费10000元后，陈广福、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司还应赔偿原告莫汉锡1004685.5元（1014685.5元-10000元）。原告为维护自身的合法权益，特具文起诉，请求人民法院依法判准原告的诉请。 被告陈广福未作答辩。 被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司辩称，肇事车辆粤Ｇ×××××号小型轿车在我司投保交强险及商业三者险100万且不计免赔，事故发生在保险期限内。事故发生后，我司已垫付原告莫汉锡医疗费10000元。对交通事故责任认定的事实没异议，但对责任认定有异议，莫汉锡属于无证驾驶且驾驶的二轮摩托车系无号牌车辆，同时事故发生时，其也未佩戴安全头盔。事故发生时，被告陈广福已经完成了超车，在超车后，原告莫汉锡驾驶的二轮摩托车碰到了我方标的车的侧面，造成本起交通事故，故原告莫汉锡应当对事故的发生承担主要的责任。对医疗费应当按照重新鉴定后的鉴定意见书结果为准，并且莫汉锡存在其他疾病，疾病产生的费用应当剔除；对护理期的费用有异议，莫汉锡并没有提交相应的票据予以证明，长期护理费主张没有法定依据，没有医院出具的相关证明与文件，证明其需要长期护理，如果长期护理费确实必要的情况下，应当按月分期支付，理由如下：莫汉锡已属于退休人员，其年事已告，按月支付可得到其正常护理，也防止相关人员将该笔费用用作他处，并没有正确的用在应当需要护理的莫汉锡身上；对交通费其主张过高，也没有相关票据予以佐证，按照1000元以内为宜，莫汉锡属于住院状态，所以主张不合理；对精神损害抚慰金，主张过高，结合事故发生时，莫汉锡的过错以及其自身的年龄情况，应当酌定在20000元以内；对司法鉴定费不属于保险责任赔付责任内。综上结合广东正和法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见书记载的莫汉锡构成二级伤残，与2018年3月3日存在因果关系，建议参与度在21-40%，以上所产生的损失保险公司应当按照参与度21-40%赔付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司对原告莫汉锡提交的证据1没异议，放弃监护意见由法院依法认定；对证据2真实性、合法性没异议，对事故责任认定有异议，意见按照答辩意见；对证据3真实性、合法性没异议，关联性有异议，从证据3可以知道莫汉锡存在其他相关疾病，治疗其其他疾病的费用应当剔除；对证据4无异议，从鉴定书可以看到，莫汉锡在本次事故造成的伤害与本次交通事故存在21-40%的参与度，应当按照该参与度承担赔偿责任。原告莫汉锡、被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司对被告陈广福提交的证据均无异议。原告莫汉锡对被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司提交的全部证据由法院依法认定。原告莫汉锡、被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司对粤中博司鉴所[2019]临鉴字第669号司法鉴定意见均无异议。本院对原告莫汉锡、被告陈广福提交的证据及粤中博司鉴所[2019]临鉴字第669号司法鉴定意见予以采信；对被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司提交的证据1（机动车商业保险保险单）、证据3（交强险保单）、证据7、8予以采信；对证据2（机动车综合商业保险条款）、证据4（交强险保险条款）不予采信，因保险人未能提供证据证明期就该条款已履行提示说明义务；对证据6（机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单）不予采信。因被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司未能提交该投保单原件，不足以认定其具有真实性及关联性。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月3日11时许，被告陈广福驾驶粤Ｇ×××××小型轿车雷州骨科医院方向沿二桥路往雷州大道方向行驶，当日11时40分行驶至雷州二桥路南美日杂门前路段处由于超车时未确保安全行驶，致粤Ｇ×××××小型轿车在右侧车身中间部位与相同方向莫汉锡驾驶无号牌二轮摩托车的左手把部位相碰撞，造成莫汉锡受伤及二车损坏的道路交通事故。雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字[2018]第00158号道路交通事故认定书，认定被告陈广福承担事故的全部责任，原告莫汉锡无责任。事故发生后，原告莫汉锡自2018年3月3日至同年4月12日在雷州骨科医院住院治疗40天，用去医疗费77805.20元。出院诊断为：1、左基底节脑出血；2、全身多处软组织挫擦伤；3、高血压III；4、肺部感染。雷州骨科医院出具医嘱：1、转上级医院继续治疗；2、住院期间留陪人2人。原告莫汉锡自2018年4月12日至2018年5月27日在雷州市人民医院住院治疗45天，用去医疗费31623.25元。出院诊断：1、脑出血术后；2、肺部感染。医嘱：建议继续治疗。原告莫汉锡自2018年5月27日至2018年11月8日在雷州骨科医院住院治疗165天，用去医疗费37072.42元。综上，原告莫汉锡住院治疗250天，用去医疗费合计146500.87元（77805.20元+31623.25元+37072.42元）。原告一方与被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司协商后，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司于2018年11月19日委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告莫汉锡的伤残程度、伤病关系、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定。该鉴定所于2018年11月26日作出广正司鉴所[2018]临鉴字第1108号司法鉴定意见，评定：1、评定被鉴定人莫汉锡左侧丘脑、基底节脑出血开颅手术等治疗后，右侧肢体肌力0级，左侧肢体肌力4（+）级，日常生活活动严重受限，构成二级伤残；与2018年3月3日交通事故外伤存在因果关系，建议参与度为21%-40%；2、评定被鉴定人莫汉锡伤情稳定后，可行单侧颅骨修补术，其费用为30000元；3、评定被鉴定人莫汉锡的日常生活活动能力严重受限，存在完全护理依赖。原告莫汉锡为此支付鉴定费5300元。 另查明，被告陈广福是驾驶的粤Ｇ×××××小型轿车在中国人民财产保险有限公司湛江市分公司购买交强险及商业三者险（赔偿限额100万元，不计免赔）。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，陈广福垫付原告莫汉锡医疗费6000元并另行赔偿莫汉锡10000元，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司垫付原告莫汉锡医疗费10000元。 又查明，在举证期限内，中国人民财产保险有限公司湛江市分公司申请对莫汉锡的合理治疗费，合理治疗期间，护理期、营养期进行鉴定。广东中博法医临床司法鉴定所于2020年1月2日作出粤中博司鉴所[2019]临鉴字第669号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、评定被鉴定人莫汉锡合理治疗期间为8个月（自2018年3月3日受伤起至2018年11月3日）；2、评定被鉴定人莫汉锡护理期240日，营养期80日；3、评定被鉴定人莫汉锡在雷州骨科医院、雷州市人民医院住院期间共产生的治疗费累计146500.87元，其中3385.77元为不合理治疗费用。中国人民财产保险有限公司湛江市分公司支付司法鉴定费3460元。 还查明，在诉讼过程中，申请人莫汉锡于2020年1月2日向本院申请先予执行，请求：被申请人中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在交强险和商业三者险限额范围内先予支付申请人莫汉锡医疗费120000元。本院于2020年1月15日作出（2019）粤0882民初2057号民事裁定：被申请人中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司于本裁定书送达之日起五日内先行支付申请人莫汉锡医疗费120000元（指定开户名：莫某；开户行：雷州农商银行；账号：62×××17）。被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司依该裁定已支付原告（申请人）莫汉锡医疗费120000元。 再查明，原告莫汉锡已丧失诉讼行为能力，其亲属刘汝宏（莫汉锡妻子）、莫炳强（莫汉锡长子）、莫炳均（莫汉锡三子）、莫妃妹（莫汉锡女儿）表示放弃监护权，明确由莫某（莫汉锡次子）作为原告莫汉锡的监护人即法定代理人参加诉讼。 本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任承担本案民事责任。 关于雷州市公安局交通警察大队作出雷公交认字[2018]第00158号道路交通事故认定书应否采信的问题。本案中，被告陈广福驾驶粤Ｇ×××××小型轿车在行驶过程中，由于超车时未确保安全行驶，致粤Ｇ×××××小型轿车在右侧车身中间部位与相同方向莫汉锡驾驶无号牌二轮摩托车的左手把部位相碰撞。陈广福的碰撞行为与莫汉锡受伤的结果显然存在直接的因果关系。陈广福在未确保安全的情况下行驶是造成本案交通事故的直接原因，而莫汉锡无证无照上路行驶对本案交通事故的发生没有直接原因力，故莫汉锡对本案交通事故的发生不存在过错，不应减轻侵权方陈广福的民事责任。因此，雷州市公安局交警大队作出的道路交通事故认定书，认定陈广福承担该起事故的全部责任，莫汉锡无过错不承担事故责任，事实清楚，程序合法，本院予以采信。 关于原告莫汉锡的外伤与本案交通事故参与度的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。”因此，交通事故中在计算死亡伤残赔偿金是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。从交通事故受害人发生损伤及损害后果的因果关系看，本起交通事故的发生是被告陈广福违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条“机动车超车时，应当提前开启左转向灯、变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有1条机动车道的道路上，前车遇后车发生超车信号时，在条件许可的情况下，应当减速、靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越，在与被超车辆拉开必要的安全距离后，开启右转向灯，驶回原车道。”的规定，陈广福的过错行为是引发本起道路交通事故的直接原因。交警部门认定陈广福承担事故全部责任，莫汉锡无过错无责任。本案中，虽然莫汉锡的个人体质状况对损害后果的发生具有一定影响，但该情形不属于侵权责任法规定中的过错，莫汉锡身体状况仅是事故后果的客观因素，而非法律上的因果关系，不应因其个人体质状况而自负相应责任。因此，本案不存在减轻或者免除侵权人陈广福赔偿责任的法定情形，不能因莫汉锡体质上的特殊状况而减轻侵权人陈广福的赔偿责任。因此，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司提出应在参与度(21%—40%)内承担赔偿责任的抗辩意见，理据不足，本院不予采纳。 关于中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司应否承担司法鉴定费的赔偿责任、应否负担本案诉讼费的问题。首先，在诉讼前，原告一方与中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司协商后，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度、伤病关系、后续治疗费及护理依赖程度进行鉴定。该鉴定所作出广正司鉴所[2018]临鉴字第1108号司法鉴定意见，评定：1、评定被鉴定人莫汉锡左侧丘脑、基底节脑出血开颅手术等治疗后，右侧肢体肌力0级，左侧肢体肌力4（+）级，日常生活活动严重受限，构成二级伤残；与2018年3月3日交通事故外伤存在因果关系，建议参与度为21%-40%；2、评定被鉴定人莫汉锡伤情稳定后，可行单侧颅骨修补术，其费用为30000元；3、评定被鉴定人莫汉锡的日常生活活动能力严重受限，存在完全护理依赖。原告莫汉锡为此支付鉴定费5300元。该鉴定费用主要是为查清莫汉锡残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、长期康复护理费等损失数额而产生的，属于莫汉锡因交通事故产生的合理损失。其次，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条关于“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，本案诉讼费除合同另有约定外，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司承担。中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司抗辩其不负担诉讼费，但没有提交任何证据予以证明。依照《诉讼费用交纳方法》第二十九条第一、二款关于“诉讼费用败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司系本案败诉方，应承担败诉部分的诉讼费用。 根据原告提供的证据，依据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》规定的条件和范围，本院对原告莫汉锡的合理损失进行认定： 1、关于医疗费的计算。《解释》第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”根据莫汉锡提交的住院费用清单、住院明细项目汇总清单、医疗发票，证明原告莫汉锡在雷州骨科医院、雷州市人民医院住院期间共产生的治疗费合计146500.87元。经鉴定莫汉锡在雷州骨科医院、雷州市人民医院住院期间共产生的治疗费累计146500.87元，其中3385.77元为不合理治疗费用。本院确认原告莫汉锡的合理医疗费为143115.1元（146500.87元-3385.77元）。 2、关于后续治疗费的计算。《解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，经鉴定评定被鉴定人莫汉锡后续治疗费为30000元。因后续治疗费是必然发生的费用，故原告莫汉锡主张后续治疗费30000元，本院予以支持。 3、关于住院伙食补助费的计算。根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”本案中，原告莫汉锡自2018年3月3日至2018年11月8日住院治疗共计250天；经鉴定评定被鉴定人莫汉锡合理治疗期间为8个月（自2018年3月3日受伤起至2018年11月3日），即240日。即住院伙食补助费为24000元（100元/天×240天）。 4、关于营养费的计算。根据《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，经鉴定，莫汉锡营养期为80日。故营养费为2400元（30元/天×80天）。 5、关于护理费的计算。《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”以及依据公安部颁布的《人身损害护理依赖程度评定GA/T800-2008》之附录B（资料性附录）“护理依赖赔付比例分以下三等：a）完全护理依赖100％；b）大部分护理依赖80％；c）部分护理依赖50％。”的规定，本案中，莫汉锡定残时只有63周岁。经鉴定评定莫汉锡住院期间护理期为240日；莫汉锡的日常生活活动能力严重受限，存在完全护理依赖；莫汉锡于2018年3月3日至同年4月12日在雷州骨科医院治疗（共40天）期间陪护人员为2人；对于合理的长期康复护理的期限，应当根据本案受害人即原告莫汉锡的年龄、健康状况等因素确定。根据本案的具体实际，本院暂予确定原告莫汉锡的合理护理期限为10年。对于长期康复护理在10年后仍然发生的，莫汉锡可另行主张。住院护理的护理费按150元/天·人计算；长期康复护理的护理费按120元/天·人计算。故原告莫汉锡的护理费480000元｛住院护理费37500元[150元/天·人×40天×2人＋150元/天×（240天-40天）]+长期康复护理费438000元（120元/天×10年×365天/年）｝。 6、关于交通费的计算。关于交通费的计算。《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，经鉴定评定莫汉锡合理治疗期间为8个月（自2018年3月3日受伤起至2018年11月3日）即240天。虽然原告未能提交交通费的正式票据，但交通费确实发生，故原告主张交通费，本院予以支持。即交通费7200元（30元/天×240天）。 7、关于残疾赔偿金的计算。《解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，原告莫汉锡于1955年8月15日出生，农村居民，因本次交通事故构成一项二级伤残，伤残时已满63周岁。即残疾赔偿金262670.4元（17168元/年×17年×90%）。 8、关于精神损害抚慰金的计算。关于精神损害抚慰金的计算。《解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本案中，本次交通事故导致原告构成一项二级伤残，确实给原告在精神上遭受严重损害。因此，莫汉锡主张精神抚慰金，于法有据，予以支持。原告莫汉锡主张精神损害抚慰金60000元，合乎情理，本院予以支持。 9、关于原告莫汉锡主张司法鉴定费5300元。根据原告提供的司法鉴定费票据，证明原告莫汉锡因本次交通事故受伤进行伤残等级、后续治疗费、医疗费合理性、治疗时限合理性、误工期、护理期、营养期以及伤病关系鉴定，用去鉴定费5300元。原告该项主张，本院予以支持。 综上，原告莫汉锡造成的合理损失为：1、医疗费143115.1元；2、后续治疗费30000元；3、住院伙食补助费24000元；4、营养费2400元；5、护理费480000元；6、交通费7200元；7、残疾赔偿金262670.4元；8、精神损害抚慰金60000元；9、司法鉴定费5300元，合计1014685.5元。 根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元，财产损失赔偿限额100元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人按照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费用、整容费、营养费。本案交通事故造成原告莫汉锡的各项损失为1014685.5元，其中属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费480000元、交通费7200元；7、残疾赔偿金262670.4元、精神损害抚慰金60000元、司法鉴定费5300元，合计815170.4元，已超过限额110000元，先由被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在在限额110000元范围内赔偿，超出限额部分的损失为705170.4元（815170.4元－110000元），陈广福承担事故全部责任，应负担705170.4元；属于医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费143115.1元、后续治疗费30000元、住院伙食补助费24000元、营养费2400元，合计199515.1元，已超过限额10000元，先由被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司在限额10000元范围内赔偿，超出部分的损失为189515.1元（199515.1元－10000元），陈广福承担事故全部责任，应负担189515.1元。对于陈广福负担的总额894685.5元（705170.4元＋189515.1元），由于陈广福驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司投保了商业第三者险100万加不计免赔，故由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司赔偿。综上，原告莫汉锡合理损失1014685.5元，扣减陈广福垫付莫汉锡医疗费6000元及赔偿莫汉锡10000元和被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司垫付的医疗费10000元及其按照先予执行裁定支付莫汉锡的医疗费120000元后，由中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司赔付868685.5元（110000元＋10000元＋894685.5元－6000元-10000元-10000元-120000元）。关于诉讼费的负担问题，本案系涉及交强险和商业三者险的案件，虽然被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司不是侵权人，但中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司应当在交强险和商业三者险限额内赔偿原告莫汉锡868685.5元而未予赔偿，应承担败诉责任，故中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司应当承担赔偿总额988685.5元（868685.5元+按照先予执行裁定支付莫汉锡的医疗费120000元）相应的案件受理费。被告陈广福经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 限被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告莫汉锡医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费合计868685.5元（指定开户名莫某如；开户行：雷州农商银行；账号62×××177）。 如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13889.81元（原告莫汉锡已缴纳），由原告莫汉锡负担202.96元，中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司负担13686.85元。司法鉴定费3460元（被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司已预交），由原告莫汉锡负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。 审 判 长  梁广德 人民陪审员  韩 钊 人民陪审员  王 凤 二〇二〇年二月二十四日 异 书记员杨震宇 附相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费用和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由平安保险湛江公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持： （一）因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用； 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，可以缺席判决。