广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂04民终1728号 上诉人（原审原告）：覃炎庆，男，汉族，1964年11月8日出生，现住广西梧州市万秀区。 委托诉讼代理人：邱德颖，广西桂江律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所广西桂林市瓦窑路46号。统一社会信用代码：91450300198854457U。 法定代表人：杨俊，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司，住所广西梧州市新兴二路8-8号华景楼二层办公用房。统一社会信用代码：91450405059528643P。 负责人：蒋治林，该公司总经理。 两被上诉人的共同委托诉讼代理人：徐添壹，该公司员工。 两被上诉人的共同委托诉讼代理人：廖日生，广东樵邦律师事务所律师。 原审第三人：李金陵，男，1962年8月2日出生，汉族，住广西梧州市万秀区。 原审第三人：广西建大建设集团有限公司，住所广西陆川县温泉镇园西一路。统一社会信用代码：91450922729778802E。 法定代表人：杨明，该公司董事长。 委托诉讼代理人：俞泽富，该公司员工。 上诉人覃炎庆因与被上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称“四建公司”）、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司（以下简称“四建分公司”）以及原审第三人李金陵、广西建大建设集团有限公司（以下简称“建大公司”）劳务合同纠纷一案，不服广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2018）桂0405民初1041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月11日受理本案后，依法组成合议庭，并于2020年1月10日公开开庭进行了审理。上诉人覃炎庆及其委托诉讼代理人邱德颖、被上诉人四建公司及四建分公司的委托诉讼代理人徐添壹和廖日生、原审第三人建大公司的委托诉讼代理人俞泽富到庭参加了诉讼，原审第三人李金陵经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 覃炎庆上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判。事实和理由：1.蒙国强、滕炳相是三龙大道廉租房七期7#、8#、9#项目的负责人和项目经理，包括上诉人在内共12个施工班组的工程量和劳务费均需由蒙国强、滕炳相等人签字认可后由被上诉人拨劳务费，故蒙国强、滕炳相签字确认的行为应视为被上诉人和第三人建大公司的行为，对被上诉人和第三人建大公司有约束力；2.李德辉作为廉租房七期工程实际承包人，建大公司梧州分公司曾向上诉人支付劳务费10000元，故李德辉和建大公司梧州分公司应追加为本案当事人参加诉讼。上诉人已为工程提供劳务服务，完成了工程量，双方根据《工程劳务合合作协议书》约定的单价结算并由蒙国强、滕炳相签字认可，且双方约定的劳务费也没有违反法律规定，故一审判决驳回上诉人的诉讼请求错误。 四建公司、四建分公司答辩称，同意一审判决。 建大公司答辩称，同意一审判决。 李金陵没有向本院提供答辩意见。 覃炎庆向一审法院起诉请求：1.判令被告四建公司、四建分公司以及第三人建大公司共同支付拖欠原告的劳务款166751.20元；2.诉讼费用由被告四建公司、四建分公司以及第三人建大公司共同负担。 一审法院认定事实：2014年3月8日，原告覃炎庆作为乙方与作为甲方的第三人李金陵签订了一份《工程劳务合作协议书》，主要约定：根据工程需要，甲方与乙方共同承包梧州市廉租房七期7#、8#、9#楼的钢管架搭设工程，依照国家合同法及一切有关法律行政法规等，遵循自愿、平等、公平及诚信的原则，经双方协商一致，订立以下协议。1.甲方每月按10000元支付给乙方，其中包括带班和本人出勤，在每月出勤不满15天以内的按每天350元计，每月出勤满15天的按满勤计；2.乙方负责组织并管理工人，按照工程进度全面配合工程项目部工作；3.乙方需每天向甲方汇报当天出工人数，如不汇报则视为该天无人出工；4.搭设师傅工工资按人民币230元每工计算，杂工、小工按人民币150元每工计算。工人进场必须携带有效身份证、特种证及进行三级教育记录的复印件各1份，为保证工人工资发放到位，除个人需要开设建行工资卡外，每月工资由甲方直接支付到个人账户，工人管理由甲乙双方共同管理，包括安全、进度、质量等，甲方支付工资时间为本月工资在下月中旬15-20日；5.甲方与乙方结算外架按建筑面积人民币16元每平方米计算，内架按人民币5元每立方米计算，该价格已包含连墙拉结的预埋设置（按两步三跨设置）、脚手架施工上下梯的搭拆（含安全防护栏杆的搭设、防护踢脚板的搭设），楼梯及电梯井防护、出入安全通道口及施工安全防护棚的搭拆、井架平台及四周的搭拆封闭、脚手架与建筑物之间所需的临边封闭、卸料及出料平台的搭拆及封闭，外挑防护架的搭拆、安全网的安装、楼层标识等费用；6.甲方向公司结算的所有费用与乙方向完成给工程劳务工资的差价为利润，利润分成按甲方占60%，乙方占40%分配；7.甲方提供3台电动扳手给乙方，由乙方管理、保管、维护；8.利润分成到架子工程完工后二个月内结算付清给乙方。根据原告向法庭提供的《廉租房七期7#、8#、9#楼排栅结算总表》，主要载明：合同内，满堂共46675m³*5=233375元，外架共38479㎡*16=615664元；合同外增加193268元，增加时工131工日*230=30130元，合计1072437元，人工支出630559元。按合同约定，合同总价扣除人工支出后结余部分，覃炎庆应分红40%，即为（1072437-630559）*40%=176751.2元。傅建全在该结算总表上签字并注明工程量属实，蒙国强、滕炳相、覃炎庆在该结算总表上签字，欧杨在制表人处签字。2018年9月10日，被告四建公司向该院提出司法鉴定申请，要求对原告覃炎庆提供的涉案《工程劳务合作协议书》上所加盖的“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司”公章与被告四建公司真实的公章的一致性进行鉴定，该院也依法委托了广西金桂司法鉴定中心进行鉴定。2019年3月11日广西金桂司法鉴定中心作出了一份广西金桂司法鉴定中心[2019]文鉴字第17号《司法鉴定意见书》，载明鉴定意见为：标注日期为2014年3月8日的《工程劳务合作协议书》上“甲方”处盖的“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司”公章印文与送检的“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司”公章样本印文不是同一枚印章形成。 原告在回答法庭发问的问题时称：1.其已收到了涉案《工程劳务合作协议书》中第一项“甲方每月按10000元支付给乙方，其中包括带班和本人出勤，在每月出勤不满15天以内的按每天350元计，每月出勤15天的按满勤计”中约定的劳务费；2.其在诉讼请求中要求两被告及第三人建大公司支付的劳务费166751.20元，该劳务费166751.20元是指涉案《工程劳务合作协议书》中第六项约定的“乙方占40%分配利润”部分。 一审法院认为，公民的合法权益依法应予以保护。本案原告在庭审中明确表示其在诉讼请求中要求两被告及第三人建大公司支付的劳务费166751.20元，该劳务费166751.20元是指涉案《工程劳务合作协议书》中第六项所约定的“乙方占40%分配利润”部分。根据合同的相对性，因涉案的《工程劳务合作协议书》是原告与第三人李金陵所签订，且根据2019年3月11日广西金桂司法鉴定中心作出的广西金桂司法鉴定中心[2019]文鉴字第17号《司法鉴定意见书》的鉴定意见载明：涉案《工程劳务合作协议书》上“甲方”处加盖的“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司”章印不是被告四建分公司的印章，因此两被告及第三人建大公司并非是该协议的合同相对人，故该协议书对两被告及第三人建大公司没有约束力。据此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，现原告要求两被告及第三人建大公司共同支付涉案《工程劳务合作协议书》中所约定的“乙方占40%分配利润”166751.20元的诉请，因缺乏事实与法律依据，故该院依法不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告覃炎庆的全部诉讼请求。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定事实清楚，本院予以确认。 本院认为，涉案的《工程劳务合作协议书》是上诉人覃炎庆与原审第三人李金陵所签订，虽然该协议书上加盖有“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司”的印章，但经一审法院依法委托广西金桂司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为涉案《工程劳务合作协议书》上“甲方”处盖的“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司”公章印文与送检的“广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司”公章样本印文不是同一枚印章形成，故一审法院认定四建公司、四建分公司及建大公司并非《工程劳务合作协议书》的合同相对人，该协议书对四建公司、四建分公司及建大公司均没有法律约束力并无不当。上诉人覃炎庆依据上述《工程劳务合作协议书》，诉请四建公司、四建分公司及建大公司支付其在该《工程劳务合作协议书》中第六项约定的“乙方占40%分配利润”，显属理据不足，本院对此不予支持。 综上所述，覃炎庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3635元，由上诉人覃炎庆负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  曾 超 审 判 员  刘创祥 审 判 员  林 远 二〇二〇年二月二十日 法官助理  朱思华 书 记 员  黄诗媚