江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初8730号原告：王淑娟，女，1981年11月8日生，汉族，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：蒋为民，江苏天目湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐晨旻，江苏天目湖律师事务所律师。被告：王飞，女，1987年10月15日生，汉族，户籍地江苏省溧阳市，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：周芸蕾，江苏麒凯律师事务所律师。原告王淑娟与被告王飞合同纠纷一案，本院于2019年11月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年12月4日、2020年1月16日两次公开开庭进行了审理。原告王淑娟的委托代理人蒋为民及徐晨旻、被告王飞的委托代理人周芸蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王淑娟向本院提出诉讼请求：判令解除原、被告于2018年12月4日签订的《入股合作协议》。事实和理由：被告为在溧阳开展LUCKY美容品牌经营业务，要求与原告合股在溧阳开设LUCKY品牌新公司。2018年12月4日，双方签订了一份《入股合作协议》，约定新公司原告投资100万元，原告股份比例为15%，被告股份比例为85%。《入股合作协议》同时也约定，若甲方即原告出资款到账后120日内，乙方即被告未取得新店营业执照及消防、卫生等行政审批证件，则甲方有权要求退回出资款，解除本协议，与乙方终止合作，乙方必须无条件配合甲方的要求。原告100万元投资款于2019年2月2日前分三次全部依约汇付给了被告，可被告并未依照《入股合作协议》的约定在120日内设立新公司，致原、被告发生矛盾，被告未能按当初的承诺开办经营LUCKY美容品牌业务的新公司。综上，原告认为，共同投资开办新公司民事法律行为的成立，应以各投资方就开办新公司的各项权利义务达成一致、签署公司章程且完成工商登记办理营业执照为特征。现原、被告仅签署了一份《入股合作协议》，被告未能按照《入股合作协议》的约定在120日内设立新公司，按照《入股合作协议》的约定，原告具备了合同解除权。在此解除权条件成就的情形下，被告又不能按当初的承诺将开办经营LUCKY美容品牌业务新公司的民事法律行为继续完成，故双方已没有合作的必要。被告王飞辩称，1、对原告诉称的事实不予认可，原告以被告存在约定解除的理由要求解除合同依据不足，被告方不存在违约行为。2、原、被告双方投资的美容店营业期间仅短短几个月时间，尚未获利，反而投入了巨大的资金，此时原告要求解除合同，对原、被告双方而言都是极为不利的。3、如果原告坚持要求解除合同，基于双方的基础法律关系，共享收益也应当共担风险，双方应当进行结算，前期投入的损失原告应当承担，经营期间的亏损原告方也应当进行承担。4、鉴于原告方的多次无故行为，也实际影响到了店里的正常经营，对此造成的损失应当由原告方全部承担。综上，请求法庭驳回原告的诉请。经审理查明，2018年12月4日，原告王淑娟、被告王飞及江阴LUCKY公司高雄三方就合作开办LUCKY品牌形式的美容行业事宜进行商谈，并在参加会谈各方均同意的情况下，对会谈内容进行全程录音。根据录音资料反映会谈的主要内容涉及：在溧阳成立LUCKY品牌的美容业及以该店为依托逐步开设多家门店，王飞出让15%的股权折合人民币100万元，王飞占85%（其中代持高雄30%），三方对股权结构、退还原告投资款的条件、经营项目、分红周期等进行了商谈。同日，原、被告签订了一份入股合作协议，该协议载明：甲方王淑娟、乙方王飞双方拟共同出资设立王飞涉及的美容行业机构；一、乙方出让15%王飞公司股权以及门店股股权，折合人民币100万元，该出资款于本协议签订后汇入甲乙双方认可乙方指定账户用于新门店设立以及运营，指定账户名王飞，账号62×××87，开户行工商银行溧阳西门支行，甲方享受乙方公司新门店及再开门店原始股权为15%；二、乙方负责设立登记新公司以及新店所有事宜，新店登记负责人为乙方，新店设立登记后，乙方负责新店所有经营管理事宜，甲方不直接参与新店经营管理，但甲方有权要求乙方提供新店财务账簿等所有经营管理信息；三、新店设立后甲、乙双方每0.25年进行新店利润结算，双方根据出资比例分红；四、在甲方出资款到账后120日内，乙方必须立即启动第一家店铺设立登记及装修事宜，若在甲方出资款到账后120日内，乙方未取得新店营业执照及消防、卫生等行政审批证件，或在取得前述登记证件后3日内，乙方未开始新店装修，则甲方有权要求退回出资款，解除本协议，与乙方终止合作，乙方必须无条件配合甲方要求等。甲方王淑娟、乙方王飞签名，协议下部对原告付款的时间节点予以了明确规定。原告分三次汇款给被告，最后一次汇款时间为2019年2月2日。根据入股合作协议约定的付款时间节点，截止2019年2月21日，原告最后一次汇款5万元完成了协议约定的出资100万元的义务。2018年9月25日（在入股合作协议签订前），被告已申领了溧阳市溧城唯伊美容店、性质为个体工商户的营业执照。2019年2月26日，被告向溧阳市市场监督管理局申请经营场所变更，并获批准，市场监督局重新颁发了营业执照，名称仍为溧阳市溧城唯伊美容店。之后，被告租赁房屋，原、被告实施开业前的准备，包括店面装修、门头的品牌等，门头品牌开始使用LUCKY，因营业执照审批及其他原因，后更换为OUNILUXURY欧妮美貌作为门头招牌。按合作协议被告也没有实施“设立登记新公司以及新店”所进行的企业申报、登记并取得新店的营业执照的情况下，于2019年6月开始试营业。期间通过原、被告之间的微信聊天，原、被告对经营LUCKY品牌或其他品牌有所商量，因LUCKY品牌暂不能办理营业执照的情况下，为了防止此阶段的损失，原、被告临时借用溧城唯伊美容店的营业执照经营。至2019年8月28日止，原、被告合作过程中多次发生矛盾，原告曾向本院提起诉讼，要求解除入股合作协议等诉讼请求，后原告撤回起诉。本案在审理中，原告申请撤回要求被告赔偿预期可得利益损失10万元（暂定），本院口头裁定予以准许。因被告在答辩中提出要求原告进行清算、承担亏损等答辩意见，为保护双方当事人的合法权益，经本院释明，被告对上述请求作出不提出反诉，仅作为答辩意见，保留诉权。以上事实有原、被告双方提交的书证及双方的庭审陈述予以附卷佐证。本院经审查认为，原、被告签订的入股合作协议是双方真实意思的表示，不违反法律的强制性规定，应依法认定为合法有效。1、关于合伙协议中开办“新门店”性质的认定。根据合伙协议中第一条中“甲方享受乙方公司新门店以及再开设门店原始股权为15%”，第二条约定一方负责设立登记新公司以及新店所有事宜，第四条约定“在甲方出资款到账后120日内，乙方必须立即启动第一家店铺设立登记及装修事宜”。该条款约定符合《中华人民共和国合伙企业法》关于合伙企业可设立分支机构的规定，法律对个人合伙不可以设立分支机构作了限制性规定。介于原、被告在协议中约定所开办企业的性质特征，应认定为合伙企业，故处理本案所适用的法律应依照《中华人民共和国合伙企业法》的规定。2、关于合同解除的事实及法律规定。《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条规定，合伙人可以退伙的情形为：1、合伙协议约定的退伙事由出现；2、经全体合伙人一致同意；3、发生合伙人难以继续参加合伙的事由等。《中华人民共和国合伙企业法》对合伙企业退伙并没有将存在违约行为作为法定的解除条件和判断标准，原则上以双方协议约定的退伙事由发生后和难以继续参加合伙事由，即可以提出退伙请求。双方合伙协议第四条约定了退伙的条件，其中约定被告未取得新店营业执照及其他行政审批证件，而被告提供的现有营业执照仍为在合作协议签订前的被告个人申领的个体工商营业执照，并以此执照进行了试营业，有悖原、被告在签订协议之初并经考察的LUCKY品牌的经营模式。虽原告在试营业阶段也积极参与和推广，可理解为在投资尽快生产经营、以期获利的正常心态。由于原告不参与合伙企业的经营管理，在试营业阶段双方为经营方式等多次发生矛盾，被告也提出原告多次的无故行为实际影响到了店里的正常经营，事实上双方不可能恢复到合伙之初的良好状态。合伙企业是基于合伙人之间的相互信赖为前提而进行的商业活动，在该基础丧失后，合伙人因缺乏信任导致合伙企业的经营困难，不利于企业的正常经营发展，现原告提出退伙符合法律规定，本院应予准许。至于合伙清算及其他问题，原、被告均表示不在本案中处理，根据不告不理的原则，故对原、被告之间存在的其他纠纷本案审理中不予理涉。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第五条、第四十五条的规定，判决如下：解除原告王淑娟与被告王飞签订的入股合作协议。案件受理费1150元（减半收取40元，退回1110元），由原、被告各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费80元。在递交上诉状副本7日内凭判决书可到常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费，也可采取银行汇款方式预交，收款人为江苏省常州市中级人民法院，汇款时一律注明原审案号，逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员  陈东新二〇二〇年二月二十八日书记员  李文琴