安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖0122民初3610号 原告：安徽中昊建材有限公司。住所安徽省肥东县撮镇镇大郭村。统一社会信用代码91340122694135400D（1-1）。 法定代表人：夏庆锋，董事长。 委托代理人：汪永红，安徽华人律师事务所律师。 委托代理人：刘亚坤，安徽华人律师事务所实习律师。 被告：中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司。营业场所安徽省合肥市经济技术开发区繁华大道以北、芙蓉路以东决策大厦1501室。 负责人：孙井峰，总经理。 委托代理人：范传杰，安徽律维律师事务所律师。 委托代理人：郑小燕，安徽律维律师事务所实习律师。 被告：中建四局第六建筑工程有限公司。住所安徽省合肥市瑶海区和平路262号3号楼。统一社会信用代码91340100150220463X（1-15）。 法定代表人：李毅，总经理。 委托代理人：范传杰，安徽律维律师事务所律师。 委托代理人：郑小燕，安徽律维律师事务所实习律师。 原告安徽中昊建材有限公司与被告中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司、中建四局第六建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月19日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月1日公开开庭进行了审理。原告安徽中昊建材有限公司的委托代理人汪永红和刘亚坤、两被告的委托代理人范传杰和郑小燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安徽中昊建材有限公司诉称：原告自2014年11月起向中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司承建的油坊新城二期二标工程供应混凝土，并于2015年1月16日与中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司签订了《油坊新城二期二标段项目中昊混凝土购销合同》，合同约定了供应的混凝土的具体规格型号和价格，其中第8条约定：商品砼自浇筑之日起，原告垫资到二层的砼款后，付已浇筑总砼款的50%，之后按每月所浇筑的砼付砼款的50%，以此类推，直至砼浇筑到主体结构封顶一个月后付到总砼款的70%，余款在主体封顶后一年内分期付清；第9条约定：买方未按时付款，应承担迟延履行违约金，每逾期一日按所欠货款的银行利率的4倍向卖方支付，并承担卖方为实现债权而发生的费用。合同签订后，原告按约向中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司供货，并于2016年2月17日向其发出询证函，对双方往来账款进行核对，中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司也予以确认。后原告继续供货至2016年3月31日，截止2016年8月1日，经双方结算，原告共计供应混凝土价值21466299.05元，被告共支付15850000元，扣除逾期付款违约金后剩余本金4774890.95元（按约到期应付款）未付。被告的行为已构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第167条的规定，原告有权要求被告清偿合同项下的全部货款。中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司是中建四局第六建筑工程有限公司的分公司，两被告应共同对上述货款承担清偿责任。请求判令：1、两被告共同支付原告货款6062868.89元，逾期付款违约金192251.36元（以应付未付货款为基数，按年利率24%自逾期之日起暂计算至2016年8月1日），计6255120.26元，并自2016年8月2日起以6062868.89元为基数按年利率24%支付逾期付款违约金至款清时止；2、本案诉讼费用由两被告承担。 两被告共同辩称：对原告诉讼的事实和理由中确认欠货款本金4774890.95元的事实予以认可，原告诉请两被告清偿全部货款6062868.89元，无事实依据，原告诉请的6062868.89元货款包含4774890.95元的货款本金和违约金1287977.94元；原告诉请的4774890.95元货款本金，是包含原告应缴纳的税款在内的货款本金，在原告未向被告出具增值税发票时，应当扣除原告应缴纳的增值税款，才是被告欠付原告的货款本金；原告主张的违约金“每逾期一日按所欠货款的银行利率的4倍向卖方支付”，该约定中的银行利率，可以是银行存款利率，也可以是银行贷款利率，因此该违约金计算标准约定不明，即便是按最低的银行活期利率的4倍，按日计算违约金，也明显过高，应以同期银行贷款利率为准；另违约金起算日应在应付未付款之日后顺延10天；原告对被告欠货款本金4774890.95元，至今没有向被告开具发票要求支付，原告没有按约定交被告公司财务申请付款，被告未能付款，是由原告违约造成的，被告不应承担违约责任。 经审理查明：原告安徽中昊建材有限公司于2011年11月起向被告中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司承建的油坊新城二期二标工程供应混凝土。2015年1月16日，原告与中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司签订了《油坊新城二期二标段项目中昊混凝土购销合同》一份，合同约定了供应的混凝土的具体规格型号和价格，其中第8条约定：商品砼自浇筑之日起，原告垫资到二层的砼款后，付已浇筑总砼款的50%，之后按每月所浇筑的砼付砼款的50%，以此类推，直至砼浇筑到主体结构封顶一个月后付到总砼款的70%，余款在主体封顶后一年内分期付清（第三个月付30%，第六个月付30%，第九个月付20%）第十二个月付20%），卖方必须提供发票；第9条约定：买方未按时付款，应承担迟延履行违约金，每逾期一日违约金按所欠货款的银行利率的4倍向卖方支付（从违约的第三个月后按日计算），并承担卖方为实现债权而发生的费用。合同签订后，原告按约向中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司供货。2015年5月9日最后一次浇筑二层梁板，2015年10月23日主体结构封顶。2016年2月17日向其发出询证函，对双方往来账款进行核对，中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司也予以确认。后原告继续供货至2016年5月16日。截止2016年6月20日，原告共向被告提供混凝土64967.3m3,总砼款21466299.05元，被告支付原告货款15850000元，余款5616299.05未付。2016年6月21日，原告又向被告出具询证函，将原告向被告提供的混凝土数量、总砼款、已付款和未付款等情况向被告进行反馈，被告对该询证函所载信息确认无误。 以上事实，有当事人陈述、《油坊新城二期二标段项目中昊混凝土购销合同》、商品砼汇总结算单、询证函等证据证明。 本院认为:原被告双方签订的《合肥市预拌商品混凝土购销合同》合法有效，双方当事人应当按照合同的约定全面履行各自的义务。双方对混凝土64967.3m3,总砼款21466299.05元及付款15850000元无异议，本院予以确认。根据法律规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款，故对原告要求被告支付全部货款的主张，本院予以支持。双方存在的争议是违约金如何计算及未付款本金问题。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”本案中，双方当事人未约定被告的每笔还款先付利息还是先付货款本金，依据上述司法解释，中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司的每笔还款应先抵充违约金。双方约定违约金日3‰过高，现原告主张按年利率24%主张违约金，本院予以支持。根据双方约定的付款时间，被告应自主体结构封顶后一个月付到总砼款的70%，余款在主体封顶后三月内付余款的30%，即自2016年2月3日应付余款的30%，被告未能按约定付款，被告应自2016年2月4日支付逾期付款违约金。截止2016年8月1日，被告应支付违约金192251.36元。2016年6月13日被告最后一次付款后，原告向被告提供混凝土价款4774890.95元。至2016年8月1日，被告按约应支付货款本金4774890.95元，主体结构封顶后第十二月应付余款的20%为1287977.94元，故被告尚欠原告货款本金为6062868.89元。对原告要求被告支付全部货款本金及承担违约金的请求，本院予以支持。对被告辩称因原告未能提供发票而未支付还款的意见，根据交易习惯，买受人应先行支付货款后，出卖方才出具发票，故对被告的辩称理由，本院不予采信。中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司是中建四局第六建筑工程有限公司的分公司，中建四局第六建筑工程有限公司对中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司的债务应承担清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下： 被告中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司和中建四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内共同支付原告安徽中昊建材有限公司货款6062868.89元，逾期付款违约金192251.36元，合计6255120.25元，并自2016年8月2日起以6062868.89元为基数按年利率24%支付逾期付款违约金至款清时止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费55586元，保全费5000元，合计60586元，由中建四局第六建筑工程有限公司合肥分公司和中建四局第六建筑工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  王卫东 审 判 员  张维对 人民陪审员  宋 虎 二〇一七年三月四日 书 记 员  周俊君