山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终4443号 上诉人（原审被告）：徐州松芝置业有限公司。住所地：江苏省徐州经济技术开发区高铁时代广场3号楼2-1503。统一社会信用代码：9132030158550414XK。 法定代表人：周治国，总经理。 委托诉讼代理人：倪磊，江苏它石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高峰，江苏它石律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：淄博金星锻压机床制造有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区经济开发区杏山路。统一社会信用代码：913703021642140488。 法定代表人：李百勤，经理。 委托诉讼代理人：李杰，女，1979年4月23日出生，汉族，该公司职工，住山东省淄博市淄川区。 委托诉讼代理人：曹建平，山东三齐律师事务所律师。 原审被告：徐州开元世纪重型锻压有限公司。住所地：江苏省徐州市贾汪区大吴镇荒里村。统一社会信用代码：91320305699327524T。 法定代表人：丁磊，总经理。 原审被告：李守乐，男，1969年12月13日出生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。 上诉人徐州松芝置业有限公司因与被上诉人淄博金星锻压机床制造有限公司、原审被告徐州开元世纪重型锻压有限公司、李守乐定作合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2019）鲁0302民初397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭，分别于2019年12月24日、2020年1月10日开庭进行了审理。第一次庭审，上诉人徐州松芝置业有限公司（以下简称松芝公司）的委托诉讼代理人倪磊，被上诉人淄博金星锻压机床制造有限公司（以下简称金星公司）的委托诉讼代理人李杰、曹建平到庭参加诉讼；原审被告徐州开元世纪重型锻压有限公司（以下简称开元公司）、李守乐经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。第二次庭审，上诉人松芝公司的委托诉讼代理人高峰，被上诉人金星公司的委托诉讼代理人曹建平到庭参加诉讼；原审被告开元公司、李守乐经本院合法传唤，亦未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 松芝公司上诉请求：依法撤销一审判决，二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人不应承担担保责任。依据《公司法》第十六条及上诉人公司章程第十七条、第二十六条、第二十九条的规定，上诉人仅设有执行董事，由其决定公司的重大事项，为开元公司提供担保事宜,执行董事并不知情，李守乐并非公司执行董事，公司亦未对李守乐的行为进行追认，李守乐无法代表上诉人向被上诉人提供担保。被上诉人金星公司未进行必要的审查和注意，存在过错，上诉人提供的担保无效，上诉人不应承担担保责任。二、一审判决上诉人承担的担保数额错误。一审法院认定被上诉人未处理的货物货值为906190.00元，该货物上诉人未提走，被上诉人仍可以通过变卖等方式实现债权，不应在可变卖受偿的范围内再要求担保人承担担保责任。 金星公司辩称：一审法院认定事实清楚，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，应予驳回。一、上诉人的公司章程无对世效力，公司法第六十二条第二款规定并非效力强制性规范，系公司内部管理性规定，不影响公司对外的担保。原审被告李守乐系香港福松芝实业发展有限公司的实际控制人，该公司系上诉人的唯一股东。因此，李守乐有权代表上诉人对外实施民事权利。依据《民法总则》第六十一条第三款规定，不得对抗善意相对人。二、开元公司未提货物货款为160万元，减去被上诉人已处理的，剩余货款为906190元，一审判决对此认定并无不当。 开元公司、李守乐未作答辩。 金星公司向一审法院起诉请求：1.判令被告开元公司偿还原告金星公司货款3631511元；2.判令被告开元公司支付原告金星公司以3631511元为基数自起诉之日至付清之日止按日万分之二的利率的逾期付款违约金；3.判令被告松芝公司、李守乐对被告开元公司所负债务承担保证责任；4.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实，2017年5月20日，被告开元公司（甲方）与原告金星公司（乙方）签订设备抵债及设备反租协议书及抵债资产清单交接表，该协议约定：截止2017年5月20日止，甲方对乙方负债合计为4350000元，其中1600000元（以实际过磅数为准）为委托加工未提货货款。因甲方经营十分困难，资金周转严重短缺，为避免乙方合法权益遭受风险和损失，经甲、乙双方友好协商，双方一致同意以甲方生产车间部分设备（详见抵债设备清单交接表）抵偿乙方债务，同时为保障甲方能够正常生产经营，乙方同意将上述设备反租给甲方原状使用。为明晰双方权利义务协议如下：甲、乙双方同意以甲方自有的落地铣镗床等设备（详见抵债设备清单交接表）作价2890000元抵偿乙方2890000元的债权。甲方承诺对上述设备拥有完全产权并无抵押其他附属权益。双方对上述债权进行核对确认。乙方同意接收上述设备后反租给甲方正常使用，双方另行商定租赁事宜并签订补充协议，租期初定三年。双方商定乙方派员监督设备使用及养护，并有权责成甲方保障设备的安全使用和保管；租赁期内甲方有权利原价收回上述设备的所有权，租赁期满后，乙方可以自主决定上述设备的处置；为支持甲方盘活企业转化经营危机，甲、乙双方共同商定未提订货全款提货，上述未提货货款，由乙方收取提货款后借给甲方使用，借期一年不计利息，一年期满后，甲方全部清偿乙方该借款。本协议的履行由被告松芝公司、经办人李守乐提供担保。协议书签订同日，被告开元公司与原告金星公司的法定代表人丁磊、李百勤分别在抵债资产清单交接表交付人与接手人处签字并加盖单位公章。此后，双方未发生其他业务，被告开元公司也未按照协议约定提取所定作的货物，为减少损失，原告自行处理部分货物，剩余未处理货物货值为906190元。后双方又进行对账，被告开元公司认可尚欠原告金星公司货款3631511元未付。 另查明，被告开元公司因涉第三方执行案件，徐州市贾汪区人民法院于2017年6月12日作出（2017）苏0305执760号裁定，查封、冻结、扣划、处置被执行人开元公司637373元存款或同等价值的财产。此后，本案所涉设备被徐州市贾汪区人民法院依法进行了拍卖。 一审法院认为，当事人争议的焦点问题：一、抵债资产清单交接表中所涉设备是否已经交付；二、担保人被告松芝公司、李守乐在本案中应否承担担保责任。 关于抵债资产清单交接表中所涉设备是否已经交付的问题。原告称虽然与被告开元公司签了抵债资产清单交接表，但被告开元公司并未实际向原告交付涉案抵债设备。被告松芝公司辩称涉案设备开元公司已经实际交付给原告。涉案设备为动产，根据《物权法》第二十三条规定“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外”。被告开元公司法定代表人丁磊与原告金星公司法定代表人李百勤分别作为交付人与接手人在抵债资产清单上签字并加盖公章，原告也认可是在看过涉案设备后才签的交接表，同时认可上述抵债设备在交接后无需转移原存放地点，且双方也未对设备交付作出特别约定。因此，可以认定被告开元公司已将涉案设备交付给了原告金星公司。 关于担保人被告松芝公司、李守乐在本案中应否承担担保责任的问题。被告松芝公司、李守乐在设备抵债及设备反租协议书上作为保证人签字，对保证范围及保证方式均未作出明确约定，属约定不明，应当视为系对整个设备抵债及设备反租协议的履行提供连带责任担保。设备抵债及设备反租协议书约定的被告开元公司履行的合同义务有三项：一是将自有的涉案设备作价2890000元抵偿欠原告2890000元的债务；二是向原告反租该涉案抵债设备自用；三是将委托加工未提货1600000元（以实际过磅数为准）全款提货。根据查明的事实，被告开元公司已经将涉案设备交付给了原告，因此，被告开元公司以涉案设备抵偿所欠原告货款2890000元的债务已经履行完毕。关于反租涉案抵债设备的义务，因原告金星公司否认被告开元公司已将涉案抵债设备进行了实际交付，因此，被告开元公司不存在设备反租义务的履行问题。关于委托加工未提货的货款数额，除原告自行处理的部分货物外，剩余尚未处理货物货值为906190元，被告开元公司至今未提货也未支付上述货款。综上，被告松芝公司、李守乐作为保证人应当对被告开元公司未履行的上述未提货货款的支付及逾期付款违约金承担连带清偿责任。 被告开元公司认可欠原告货款数额为3631511元，其中包括未提货货款906190元。因此，原告要求被告支付货款3631511元，合法有据，原审法院予以支持；原告金星公司要求被告开元公司支付以所欠货款3631511元为基数自2018年5月16日起诉之日至货款付清之日止按日万分之二的利率计算的违约金，符合法律规定，予以支持。原告金星公司要求被告松芝公司、李守乐对被告开元公司所欠货款及逾期付款违约金承担连带责任，其中，设备抵债及设备反租协议书中约定的被告开元公司应当全款提取定作的货物906190元，该公司未按照约定履行付款提货义务，因此，被告松芝公司、李守乐应当对上述未付款项906190元及以906190元为基数，自2018年5月16日起至货款付清之日止按照日万分之二的利率计算的逾期付款违约金承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、徐州开元世纪重型锻压有限公司支付淄博金星锻压机床制造有限公司货款3631511元；二、徐州开元世纪重型锻压有限公司支付淄博金星锻压机床制造有限公司以3631511元为基数自2017年5月16日起至货款付清之日止按日万分之二的利率计算的逾期付款违约金；三、徐州松芝置业有限公司、李守乐对被告徐州开元世纪重型锻压有限公司应支付未提货货款906190元及以906190元为基数，自2018年5月16日起至货款付清之日止按照日万分之二的利率计算的逾期付款违约金承担连带清偿责任；以上第一、二、三项应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。四、徐州松芝置业有限公司、李守乐在承担保证责任后，有权向徐州开元世纪重型锻压有限公司追偿；五、驳回原告淄博金星锻压机床制造有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35852元，财产保全费5000元，计款40852元，由徐州开元世纪重型锻压有限公司、徐州松芝置业有限公司、李守乐负担。 二审中，上诉人松芝公司提供了从登记机关复印的公司章程一份，该章程第15条明确规定，公司将其财产或者权益对外担保转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理部门备案。但是本案中的担保并没有经过审批机关审批，也没有向工商行政管理机关备案。虽加盖公章，但未履行上述手续，故担保合同应无效，上诉人不应承担担保责任。被上诉人金星公司经质证认为，对于公司章程本身没有异议，对上诉人证明的事项有异议。从章程来看，其并没有说明这个公司的审批机关是谁，是股东会、董事会，还是执行董事，这个没有明确规定。根据公司法第十六条的规定，他只是个形式审查，而且这个并不是法律规定的强制性效力等等，上诉人所称违反了公司章程的规定无效，没有法律和事实依据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审认定事实一致。 上述事实，有松芝公司章程及庭审笔录等在卷佐证。 本院认为，本案的焦点问题为：一、上诉人松芝公司的担保是否有效，即：松芝公司应否承担保证责任；二、上诉人松芝公司若承担保证责任，其承担的数额应为多少。 关于焦点一，本院认为，松芝公司系独资公司，其股东为香港福松芝实业发展有限公司。根据当事人的陈述，原审被告李守乐是香港福松芝实业发展有限公司的实际控制人，同时也是原审被告开元公司的实际控制人。虽然松芝公司章程规定对外担保应当经审批机关批准，但是该审批机关并不明确；且松芝公司虽然章程规定设有执行董事，但是松芝公司竟不知晓其执行董事为何人。结合松芝公司认可其公司当时仅有一项房地产开发业务，负责人为李守乐，同时李守乐持有公司印章的事实，可知李守乐实际完全代表上诉人对外行使权力，而且松芝公司因开元公司开展经营活动向金星公司提供担保，也符合《全国法院民商事审判工作会议纪要》关于公司对外担保无须机关决议的例外情况的相关精神。综上，松芝公司提供担保的行为系公司真实意思的表示，合法有效，其应当对金星公司的债务承担连带清偿责任。松芝公司关于担保无效的上诉理由不成立，本院不予采信。 关于焦点二，本院认为，金星公司与开元公司2017年5月20日签订的设备抵债及设备反租协议书，该协议包括两部分，一是设备抵债部分，二是1600000元的委托加工未提货货物。双方约定该未提货部分由开元公司现款提货，亦属松芝公司担保范围，由于开元公司至今未提货物，被上诉人金星公司为减少损失进行了部分处理，尚有906190元货物金星公司无法处理，开元公司应按约定现款提货，现未予履行，松芝公司应在开元公司未提货及损失的范围内承担保证责任。因此，一审判决松芝公司承担保证责任的范围并无不当，松芝公司的该上诉理由于法无据，本院不予采信。 综上，上诉人松芝公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告开元公司、李守乐经本院合法传唤，无正当理拒不到庭参加诉讼，是自己对其诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费43102.00元，由上诉人徐州松芝置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 孙德啟 审 判 员 禚慧聪 法官助理 周树学 书 记 员 李 飞