河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终882号上诉人(原审被告)：郑州市二七区环卫清洁服务总公司，住所地河南省郑州市二七区兴华南街85号。法定代表人：谈玉霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨文广，河南博正律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫张响，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：郭军强，男，汉族，1982年11月15日出生，住所地河南省郑州市中原区。委托诉讼代理人：张红霞，河南银基律师事务所律师。委托诉讼代理人：李岩，河南银基律师事务所律师。上诉人郑州市二七区环卫清洁服务总公司因与郭军强劳动争议纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初19603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郑州市二七区环卫清洁服务总公司上诉请求：请求依法撤销一审判决第一项并改判驳回被上诉人的该项诉讼请求；本案一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人没有提供其社保无法补缴的证据，也没有提供失业保险的证据，应当承担举证不能的法律后果，且被上诉人因个人因素，不愿响应上诉人的改革举措，却以上诉人未给其签订劳动合同等理由，于2018年11月主动起诉上诉人，要求解除劳动关系，系因被上诉人本人意愿主动中断就业，故其也不符合领取失业保险的条件，一审判决支持其失业保险错误；2、即使进行了失业登记，符合失业保险领取条件，一审法院计算失业保险金期限错误，被上诉人2013年3月12日到上诉人处工作，其于2018年11月份主动提出解除劳动关系，因此被上诉人在上诉人处工作的时间刚满五年，失业保险缴费即使缴纳也刚满五年不到六年，根据《中华人民共和国社会保险法》第46条的规定，缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月，一审法院按照十六个月计算显然错误，应予纠正；3、被上诉人主动离职并主动解除劳动关系，被上诉人主张带薪休假工资没有事实依据，上诉人已安排其休年假，其带薪休假工资都已经全部发放其账户，且被上诉人于2018年自动离职，2019年才诉至法院，其胜诉权已经丧失；4、上诉人系公共卫生服务机构，承担了社会公共卫生服务职责，过严过重判决上诉人承担相应责任不利于相应公共职责的发挥。郭军强辩称：1、双方劳动关系已经法院生效判决认定，在上诉人与被上诉人双方劳动关系存续期间，上诉人未依法给被上诉人缴纳各项社会保险，导致被上诉人无法享受失业保险待遇等相关待遇，上诉人应当赔偿被上诉人依法应当享受不能享受的失业保险待遇损失；2、带薪年休假的举证责任在上诉人，因上诉人不能举证证明在双方劳动关系存续期间内，被上诉人已经享受带薪年休假，上诉人应当依法支付被上诉人带薪年休假工资。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。一审法院查明：郭军强2013年3月12日到郑州市二七区环卫清洁服务总公司处工作，2018年12月份后不再到该公司工作。2018年1月至12月，郑州市二七区环卫清洁服务总公司为郭军强发放共计35310元，月平均工资为2942.50元，郭军强称，其离职的原因是郑州市二七区环卫清洁服务总公司未与其签订书面劳动合同，亦未为其缴纳社会保险，至今未重新就业。郑州市二七区环卫清洁服务总公司对此未提出相应证据予以反驳。郭军强曾就解除双方劳动关系、未签订劳动合同双倍工资、经济补偿金等请求，经劳动仲裁后诉至一审法院，该院（2018）豫0103民初13500号民事判决书认定郭军强2013年3月12日到郑州市二七区环卫清洁服务总公司处工作，双方未签订劳动合同，郑州市二七区环卫清洁服务总公司亦未为郭军强缴纳社保，判决解除双方之间的劳动关系，郑州市二七区环卫清洁服务总公司支付郭军强未签订劳动合同工资31658元，经济补偿金16722元。经二审，郑州市中级人民法院于2019年3月25日作出二审判决，维持一审法院解除双方劳动关系的判决，改判郑州市二七区环卫清洁服务总公司不再支付未签订劳动合同的双倍工资，但支付经济补偿金16722元。郭军强于2019年5月8日向郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.判令郑州市二七区环卫清洁服务总公司告向郭军强支付失业保险待遇损失36480元；2.判令郑州市二七区环卫清洁服务总公司向支付带薪年休假工资2842.30元；3。判令郑州市二七区环卫清洁服务总公司向支付加班费23448.15元；4.判令郑州市二七区环卫清洁服务总公司为郭军强补缴社保费用或支付社保费用67202.66元。郑州市二七区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月8日作出不予受理通知书。郭军强不服诉至本院。一审法院认为：非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。本案中，郭军强的失业情况系“非因本人原因失业”的情形，按照法律规定应享受失业保险待遇，现郑州市二七区环卫清洁服务总公司未为郭军强缴纳失业保险，造成郭军强不能享受此项待遇，故郑州市二七区环卫清洁服务总公司应向郭军强按照郑州市最低工资标准的百分之八十支付16个月的失业保险待遇损失，即24320元（=1900元/月(当下郑州市最低工资标准)×16个月×80%），郭军强关于失业保险损失超出部分的诉讼请求，不予支持；郭军强关于支付带薪年休假工资的诉讼请求，虽然郑州市二七区环卫清洁服务总公司辩称已超过诉讼时效，但郑州市二七区环卫清洁服务总公司未提交有效证据证明其已经安排郭军强在离职前一年期间内进行带薪年休假，根据郭军强主张五天公休假的请求，故郑州市二七区环卫清洁服务总公司应向郭军强支付带薪年休假工资1352.87元（=2942.50元÷21.75天×2×5），郭军强关于带薪年休假工资超出部分的诉讼请求，不予支持；关于郭军强要求郑州市二七区环卫清洁服务总公司补交社保费用的诉讼请求，不属于法院民事案件受理范围，不予处理；郭军强关于加班费的诉讼请求，证据不力，不予支持。本案与一审法院（2019）豫0103民初13500号民事案件中的诉讼请求不同，不属于重复起诉，故对郑州市二七区环卫清洁服务总公司称本案系重复诉讼的主张不予采信。综上，依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《失业保险条例》第十四条、《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定判决如下：一、被告郑州市二七区环卫清洁服务总公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭军强失业保险待遇损失24320元、带薪年休假工资1352.87元，以上共计25672.87元。逾期履行，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告郭军强的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担。二审中，双方均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的一致。本院认为：一、双方劳动关系存续期间，郑州市二七区环卫清洁服务总公司未为郭军强缴纳包括失业保险在内的社会保险，致使郭军强无法享受失业保险待遇，一审判决郑州市二七区环卫清洁服务总公司向郭军强赔偿相关失业保险待遇损失，并无不当。根据《郑州市失业保险条例》第二十四条规定，累计缴费时间满一年不足五年的，每满一年领取三个月失业保险金，领取期限最长为十二个月；累计缴费时间满五年不足十年的，每满一年增领两个月的失业保险金，领取期限最长为十八个月；累计缴费时间十年以上的，每满一年增领一个月的失业保险金，领取期限最长为二十四个月。第二十五条规定，失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。双方劳动关系存续期间为2013年3月12日至2018年12月，正常缴费情况下郭军强可领取十二个月失业保险金，故郑州市二七区环卫清洁服务总公司应按郑州市最低工资标准的百分之八十向郭军强赔偿十二个月失业保险金待遇损失，即18240元（1900×80%×12=18240）。郑州市二七区环卫清洁服务总公司关于一审判决对郭军强失业保险金期限计算有误的上诉理由成立，本院予以采纳。二、郭军强于2018年12月与郑州市二七区环卫清洁服务总公司解除劳动关系，于2019年5月申请劳动仲裁，要求郑州市二七区环卫清洁服务总公司支付其带薪年休假工资，其中2018年度带薪年休假工资并未超过仲裁时效，郑州市二七区环卫清洁服务总公司称带薪休假工资已经发放，但未提交证据证明，一审判决支持郭军强离职前一年的带薪年休假工资，合法有据，并无不当。综上，郑州市二七区环卫清洁服务总公司的上诉理由部分，其上诉请求合理部分，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对郭军强失业保险待遇损失计算有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2019）豫0103民初19603号民事判决。二、郑州市二七区环卫清洁服务总公司于本判决生效之日起十日内支付郭军强失业保险待遇损失18240元、带薪年休假工资1352.87元，共计19592.87元。三、驳回郭军强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由郑州市二七区环卫清洁服务总公司负担。本判决为终审判决。审判长 张林利审判员刘敏审判员李运动二〇二〇年二月二十七日书记员 王      梦      娇