江西省遂川县人民法院民 事 判 决 书(2015)遂民一初字第478号原告谭海燕，男，1980年10月6日出生，汉族，泥工，住遂川县。法定代理人郭某，女，1982年3月3日出生，住址同前，系原告谭海燕之妻。委托诉讼代理人何学文，江西遂龙律师事务所律师。被告肖辉，男，1963年9月6日出生，汉族，个体诊所医师，住遂川县。委托诉讼代理人肖城，女，1986年11月8日出生，住址同前，系被告肖辉之女。委托诉讼代理人丁科文，江西映山红律师事务所律师。原告谭海燕与被告肖辉医疗损害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭海燕的法定代理人郭某及其委托诉讼代理人何学文和被告肖辉及其委托诉讼代理人肖城、丁科文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭海燕向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费243838.46元、后续康复医疗费400000元（20000元/年×20年）、误工费32075.29元（251天×127.79元/天）、护理费177019.20元（24个月×30天/月×122.93元×2人）、住院伙食费9100元（182天×50元/天）、营养费21600元（720天×30元/天）、长期护理费897360元（20年×44868元/年×100%）、伤残赔偿金222780元（20年×11139元/年）、被抚养人生活费210028.50元[女儿谭梅梅21215元（5年×8486元/年÷2人）、儿子谭康洪31822.50元（7.5年×8486元/年÷2人）、父亲谭新文76374元（18年×8486元/年÷2人）、母亲罗九香80617元（19年×8486元/年÷2人）]、陪护人员伙食费9100元（182天×50元/天）、房租3984元、其他费用39168.69元（日用品、护理用品、食品等23307.29元、康复器具器械费13180元、医院护工费1080元、电费1601.40元）、交通费7000元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费13000元，合计2336054.14元，被告肖辉赔偿90%即2102448.69元，核减已支付的50000元，尚需赔偿2052448.69元。事实和理由：2015年10月16日下午，原告谭海燕从草林镇工地下班骑摩托车回家，因感觉身体不适到被告肖辉诊所就医。被告对原告诊疗后，实施肌肉注射，用药1-2分钟后，原告出现呼吸困难，神志不清等症状。见此情形，被告又对原告进行静脉注射，后拨打“120”急救电话。随后，原告被送往遂川县人民医院抢救，入院诊断：过敏性休克？应激性溃疡？等损伤。第二日，原告被转入赣州市人民医院救治，用去巨额医疗费。出院后，原告进行按摩、针灸等康复治疗，但目前还一直昏迷不醒，给原告及家庭造成了巨大的经济损失和精神伤害。而被告只赔偿部分损失，其余损失拒付。被告肖辉辩称：1、原告的损伤与被告治疗无因果关系，被告不应承担赔偿责任。根据江西神州鉴定中心的鉴定意见，无法确定原告的损伤系因被告用药造成，被告对原告的诊疗行为也无过错，故无需承担赔偿责任；该回复函也未明确双方的因果关系，且回复函形式上存在瑕疵，无鉴定人员的签名或盖章，故该鉴定意见及回复函不能作为定案依据。2、原告诉请的赔偿项目标准过高，计算时间过长，应予以核减。原告谭海燕围绕诉讼请求，依法提交了以下证据：1、身份证，拟证明原告的诉讼主体资格。2、询问笔录，拟证明原、被告存在医疗服务关系；被告对原告的诊疗行为存在过错，应承担全部赔偿责任。3、遂川县人民医院的病例资料，拟证明原告在该院的治疗情况。4、赣州市人民医院的病例资料，拟证明原告在该院的治疗情况。5、医疗费票据，拟证明原告在遂川县人民医院治疗用去2309.36元，在赣州市人民医院治疗用去160984.77元，外购药品20461元，康复治疗61993.89元，合计245749.02元。6、日用品、食品费用等票据，拟证明原告在住院治疗及康复治疗期间购买日用品、护理用品、食品用去23651.09元。7、康复医疗器具费，拟证明原告出院后购买康复治疗器具器械13180元。8、租房合同、收据，拟证明原告在赣州市人民医院住院前期雇请医院护理人员用去1080元，在南昌市进行康复治疗期租房，用去房租3984元。9、交通费票据，拟证明原告治病、鉴定用去交通费7000元。10、电费发票，拟证明照顾原告用去电费1601.40元。11、司法鉴定意见、回复函及鉴定费发票，拟证明被告在对原告的诊疗过程中存在过错；由于被告未封存所应用的药物等物证并送检，无法明确被告是否应用了抢救药物及药物是否有效，被告在鉴定会上的陈述与卫生局调查的询问笔录、病历记录差异较大，无法明确被告在原告出现疑似过敏反应时的抢救处理与损伤之间的参与度；原告的伤残等级为一级，营养期24个月，护理期24个月、护理人员2人，后续治疗费20000元/年，存在完全护理依赖，用去鉴定费13000元。12、户口簿、村委会证明，拟证明原告的被抚养人情况。13、证明、证人袁某、谭某证言，拟证明原告事发前从事泥工，应以建筑行业收入计算相关损失。被告肖辉质证后认为，1号证据无异议；2号证据不能作为鉴定依据，谈话笔录与本案无关；3号证据对病情记载无异议，但入院记录中的主述不是被告所述，用药十多分钟后才出现相关症状；4号证据无异议；5号证据没有原件，不符合证据的形式要件，自购药品、用具费用不予认可，康复治疗费无正规医院票据，也无相关医嘱，应不予认可；6号证据的真实性、合法性有异议，该费用应包括在误工费、护理费中，属重复计算；7号证据的真实性、合法性有异议，原告为伤残一级，不存在使用康复器具器械；8号证据的真实性、关联性有异议，原告一直在住院治疗，不需发生；9号证据应根据原告的住院时间、住院地点予以计算；10号证据原告一直在住院治疗，不需发生；11号证据的真实性无异议，但鉴定意见未明确原告的病情与被告的诊疗行为存在因果关系；12号证据不能证明原告从事建筑行业，原告居住在农村，从事农业生产，故应以农村标准计算相关损失。本院认为，1号证据无异议予以确认；2号证据结合鉴定意见及回复函，可以证明被告在诊疗过程中存在过错；3、4号证据无异议予以确认；5号证据虽为复印件，但加盖有与复件核对无异的公章，予以采信，但在新型农合中已报销的相关费用应予以核减；外购药品费用无相关医嘱不予支持；康复治疗费无正式票据，不符合证据的形式要件，不予支持；6号证据已支持住院伙食补助费、营养费，不予支持；7号证据已支持后续治疗费20000元/年，不予支持；8号证据已支持护理费等相关费用不予支持；9号证据将根据住院、鉴定时间、地点予以酌定；10号证据与本案无关，不予支持；11号证据鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，被告肖辉虽提出异议，申请重新鉴定，本院准许后，被告在法院通知的合理期限内又不预交鉴定费，故对该质证意见不予采纳；12号证据无异议予以确认；13号证据能够组成完整的证据链证明事发前一年原告一直从事建筑行业。被告肖辉围绕辩称，依法提交了以下证据：1、医疗机构执业许可证、执业助理医师资格证，拟证明被告具有从事医师的执业资格。2、处方，拟证明被告规范行医，该诊疗行为无过错。3、购药发票，拟证明被告从正规渠道购买药品，药物没有问题。4、（2015）遂草民初字第259号民事判决书、鉴定意见书，拟证明发生相似情况，法院判决医疗机构没有责任，因此，本案中，被告不应承担赔偿责任。5、“120”出诊记录，拟证明被告发现原告出现药物过敏后，拨打“120”急救电话进行抢救。原告谭海燕质证后认为，1号证据无异议；2号证据系伪造的，被告在卫生局的笔录中陈述无病历、处方，从处方编号也可以发现处方系事后伪造的；3号证据的真实性无异议，关联性有异议，无法证明被告对原告使用了何药；4号证据有异议，不能作为本案的判决依据，鉴定意见与本案无关；5号证据的真实性无异议，关联性有异议，无法知道拨打“120”急救电话的时间，也无法知道拨打“120”急救电话后急诊到现场花费多长时间。本院认为，1号证据无异议予以确认；2号证据结合鉴定意见及鉴定机构的回复函，可以证明被告在诊疗过程中存在过错；3、4号证据与本案无关；5号证据予以确认。本院经审理认定事实如下：2015年10月16日下午，原告谭海燕因身体不适前往被告肖辉诊所就诊。被告对原告就诊用药后，原告出现呼吸困难，四肢乏力，神志不清等症状。见此情形，被告对原告实施救治并拨打“120”急救电话。随后，原告被送往遂川县人民医院抢救，后因病情严重转入赣州市人民医院住院治疗，2016年1月3日出院。出院后，原告又陆续在遂川县光华医院、赣州市人民医院、江西中医药大学附属医院门诊治疗，前后用去治疗费130419.40元。本案受理后，原告谭海燕申请对其损伤与被告肖辉的诊疗行为是否存在过错，如存在过错，过错参与度是多少及伤残等级、护理依赖程度等事项进行鉴定，后本院委托江西神州司法鉴定中心进行鉴定。2016年3月28日，该中心评定，肖辉在谭海燕出现疑似药物不良反应的诊疗过程中存在过错，从现有送鉴材料来看，无法明确医方的抢救处理与患者的损伤之间的因果关系及参与度。后本院发函要求该中心重点对原告的损害后果是何原因造成进行补充鉴定。同年8月23日，该中心回复：如能明确医方只是进行了过敏反应的初步处理，而未进行后续操作的话，则医方存在一定的过错，且该过错与患者的损害后果存在因果关系，鉴于医方为基层诊所，设备条件简陋，建议医方承担次要责任（建议过错参与度系数值25%左右）。同年6月24日，该中心对原告谭海燕的伤残等级、护理依赖程度等事项作出评定：谭海燕的伤残等级为一级；自受伤之日起，营养期为24个月，护理时间为24个月，护理人数为2人；后续治疗费为20000元/年；存在完全护理依赖。法庭调查阶段，被告肖辉以提交视频、照片等新的证据为由，对该鉴定意见及补充鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，本院准许后，委托江西求实司法鉴定中心进行重新鉴定，但被告肖辉在法院通知的合理期限内不预交鉴定费。2016年12月15日，该中心予以终止鉴定处理。另查明，原告谭海燕以前因病会到被告肖辉诊所就诊。事发后，被告肖辉已陆续赔偿原告59600元。原告谭海燕婚后于2002年11月11日生育女孩谭梅梅，于2004年3月19日生育男孩谭康洪，父亲谭新文出生于1953年8月22日，农民，母亲罗九香出生于1954年10月7日，农民，婚后该夫妻生育二个儿子，收养一女，早已出嫁。参照江西省相关统计数据，对原告谭海燕的经济损失核定为：（1）、医疗费62304.32元(实际发生130419.40元－农医合报销68115.08元)；（2）、后续治疗费400000元（20000元/年×20年）；（3）、误工费，因原告谭海燕的伤残导致持续误工，误工时间计算至定残日前一天即从2015年10月16日始计算至2016年6月23日止，为251天，误工费为32076.42元（46645元／年÷365天×251天）；（4）、定残前护理费61708.87元（44868元／年÷365天×251天×2人）；（5）、住院伙食费3950元（50元/天×79天）；（6）、营养费14400元（24个月×30天/月×20元/天）；（7）、残疾赔偿金222780元（11139元/年×20年）；（8）、定残后护理费，根据原告谭海燕的年龄等因素确定其护理期限为20年，为956241.56元｛[44868元/年÷365天×（365天/年×2年－251天）×100%×2人]＋[44868元/年÷365天×（20年×365天/年－479天）]｝；（9）、被抚养人生活费124461.33元[被抚养人生活费因有数人，年赔偿总额不得超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，故为（8486元/年×7年）＋（8486元/年×11年÷3人）＋[（8486元/年×12年÷3人）]；（10）、交通费，根据住院及鉴定的时间、地点酌定5000元；（11）、精神抚慰金根据过错参与度酌定12000元，以上合计1894922.50元，另外鉴定费13000元。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告谭海燕因身体不适到被告肖辉诊所就诊，被告在对原告就诊用药后未保留、封存所应用的药物，在原告出现疑似过敏发应后，只是进行了过敏反应的初步处理，而未进行后续操作，存在一定过错，故应承担相应的赔偿责任。经江西神州司法鉴定中心评定，被告肖辉的诊疗行为与原告的损害后果存在因果关系，建议过错参与度系数值为25%，该鉴定程序合法，鉴定结论客观真实，被告肖辉虽对该鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，本院启动后，被告又在合理期限内不预交鉴定费，视为放弃重新鉴定的权利，故该鉴定意见，本院予以采纳。被告肖辉辩称，其诊疗行为无过错，与原告的损伤无因果关系，未提供相关证据，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条第二款规定，判决如下：一、被告肖辉赔偿原告谭海燕经济损失1882922.50元的25%即470730.63元。二、被告肖辉赔偿原告谭海燕精神损害抚慰金12000元。上述一、二款合计482730.63元，核减被告肖辉已赔偿的59600元，尚需赔偿423130.63元，限被告肖辉于判决生效后30日内付清。三、驳回原告谭海燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费23409元,鉴定费13000元，合计36409元。由原告谭海燕负担27307元,被告肖辉负担9102元。原告谭海燕已预鉴定费13000元，尚差受理费14307元，被告肖辉尚差受理费9102元，原、被告各自负担部分限于判决生效后30日内迳行交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  项秋生审 判 员  欧阳荣人民陪审员  李瑞莲二〇一七年三月七日书 记 员  罗 群