上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初71296号原告：孙全，男，1982年4月17日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：曹俊，上海市万达律师事务所律师。被告：上海苏浙汇投资管理咨询有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区富特中路XXX号XXX楼二层A区。法定代表人：刘裕俊，董事长。委托诉讼代理人：胡燕燕，上海唐毅律师事务所律师。原告孙全与被告上海苏浙汇投资管理咨询有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年10月9日立案后，依法适用简易程序，于2016年11月8日公开开庭进行了审理。原告孙全及其委托诉讼代理人曹俊，被告上海苏浙汇投资管理咨询有限公司的委托诉讼代理人胡燕燕到庭参加诉讼。审理中，双方申请庭外和解，但和解未成。本案现已审理终结。原告孙全向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币239,846.49元；2、判令被告支付原告2015年12月1日至2015年12月31日未支付工资8,549.87元；3、判令被告支付原告2016年1月1日至2016年1月30日病假工资8,549.87元；4、判令被告按照8,549.87元/月标准支付2016年1月5日至判决生效之日延误退工损失。事实和理由：原告自2012年12月20日入职，2016年1月4日，被告以旷工为由解除劳动合同。原告认为其在职期间并不存在旷工，其中2015年10月17日被告安排原告从苏州至上海虹口店取指定餐具，10月18日系发生交通事故，10月22日因办理离婚事宜返回苏州未买到火车票导致去门店迟到，11月5日、7日系迟到，11月11日情况不太清楚，12月15日起原告系受公司安排至青禾店上班，当时门店并无打卡记录，同时12月31日原告系病假，因此被告所述原告旷工事实并不存在，被告以此为由解除劳动合同构成违法解除，应依法支付赔偿金。因2016年1月1日至30日，原告确系病假，被告应支付病假工资。被告解除劳动合同后，并未返还劳动手册，导致原告无法就业，原告存在实际损失，被告应支付延误退工损失。此外，被告也未足额支付2015年12月1日至31日工资以及2016年1月份病假工资。被告上海苏浙汇投资管理咨询有限公司辩称，原告在2015年10月17日、18日、22日、11月5日、7日、11日、12月15日、17日、18日、20日、22日、26日、27日以及29日至31日存在旷工行为，被告依据公司规章制度解除与原告劳动合同，符合法律规定，无需支付原告赔偿金。关于2015年12月工资，被告已经按照原告出勤天数足额支付，无需再支付。至于2016年1月1日至30日病假工资，原告并未向被告提交病假单，且双方劳动合同于2016年1月4日解除，故被告无需支付原告病假工资。因被告已于2016年1月为原告办理了网上退工手续，并不影响原告就业，且即使认定被告未办妥退工手续，也应按照失业金标准支付延误退工损失。综上，被告不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认如下：原告与被告签订了期限为2014年1月15日至2017年4月30日的劳动合同，约定原告在被告处担任厨师工作。原告工作时间为做六休一，上午9：30至晚上9：30，中间包括就餐、休息时间。2016年1月4日，被告向原告发出《违纪解除劳动合同通知书》，以原告于2015年10月17日、18日、22日旷工3天，2015年11月5日、7日、11日旷工3天，2015年12月连续旷工10天，多次违反《员工手册》第九章第二条第2.3款“上班或下班未考勤也未经任何说明视为旷工半天，上下班均未考勤视为旷工一天，员工当日迟到2个小时以上视为旷工一天”规定，根据《员工手册》第十一章第四条第6.13款“如员工无故旷工者，违反丙类过失，被解除劳动关系，公司无需承担任何经济补偿”规定解除劳动合同。2016年7月1日，原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求与本案请求一致。经仲裁，裁决：1、被告支付原告2015年12月1日至2015年12月31日期间的工资差额1,335.79元；2、被告支付原告2016年1月20日至裁决之日的延误退工损失10,683.55元；对原告其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂起诉来院。另查明，1、被告于2016年6月27日向原告出具退工证明。2、被告分别于2016年1月15日、1月18日两次支付原告2015年12月工资合计4,894.98元。3、原告2015年12月31日因病去医院就诊，上海交通大学医学院附属瑞金医院为原告开具了日期自2015年12月31日至2016年1月30日的病假单。4、被告提供的电子考勤记录显示：2015年10月17日原告无下班考勤记录，10月18日无考勤记录，10月22日上班迟到，打卡时间为12：10分，11月5日上班迟到，打卡时间为11：46分，11月7日上班迟到，打卡时间为11：47分，11月11日上班迟到，打卡时间为10：53分，12月15日、17日、18日、20日、22日、26日、27日以及29日至31日无考勤记录。另被告提供的员工签到表显示：2015年12月17日、18日、20日以及22日原告在员工签到表中签到，且上述日期存在外出情形；该签到表用于电子考勤无法工作时使用。再查明，1、原告与被告签订的劳动合同14.1条约定：被告的规章制度(包括但不限于员工手册、考勤制度、奖惩条例、岗位职责/工作标准、培训协议、保密协议等)均属合同的附件，其效力与合同条款等同。2、原告工资系由基本工资、非节假日工时补贴等构成，其中2014年12月至2015年2月基本工资和非节假日工时补贴固定为9,000元、3月至8月为8,000元、9月至11月为7,000元。3、原告失业保险金缴费年限已满10年，不满25年。对和本案有关的有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供与其上级叶某某(kentyip)微信聊天记录及公证书，证明原告12月14日至31日并未旷工，系受领导指派去青禾店工作，另证明2015年12月26日去东方CJ拍摄节目；经质证，被告对微信聊天记录真实性无异议，确认该微信系叶某某所有；经审查，本院对该证据真实性予以确认，该证据显示：叶某某安排原告2015年12月14日至31日去青禾店工作，另原告告知其26日要去东方CJ拍摄节目，此外，该微信显示原告2015年10月18日、22日向叶某某请假。2、原告提供2016年12月26日东方CJ拍摄节目安排及活动光盘，证明被告25日安排原告26日外出拍摄电视节目；经质证，被告对节目安排表真实性不予认可，对活动光盘真实性无异议；经审查，因节目安排表与活动光盘以及原告提供的叶某某微信可以相互印证，故本院对该证据真实性予以确认。3、原告提供道路交通事故认定书、离婚证，证明2015年10月18日迟到系因发生交通事故，2015年10月22日迟到系因办理离婚事宜往返上海至苏州未买到火车票；经质证，被告对该证据真实性无异议；经审查，本院对上述证据真实性予以确认。4、被告提供考勤管理制度以及员工手册，证明迟到2小时视为旷工，原告未履行请假手续，视为旷工，全年累计旷工2天作除名处理，无法支付补偿；经质证，原告对该证据真实性不予认可；经审查，对于其中考勤管理制度，因抬头并非被告公司，且其中也未载明适用被告处员工，故本院对该证据不予采信；对其中员工手册，因双方签订的劳动合同14.1条约定被告的规章制度均属合同的附件，其效力与合同条款等同，原告应知晓被告处规章制度，故本院对员工手册真实性予以确认，该员工手册中载明：上班或下班未考勤也未经任何说明视为旷工半天，上下班均未考勤视为旷工一天，员工当日迟到2个小时以上视为旷工一天；全年累计旷工2天，作除名处理。5、被告提供考勤记录以及证人证言，证明原告2015年12月23日至29日仅去过门店一次，约10分钟左右，其余时间并未在该门店工作；其中证人陈某向本院陈述：2015年12月23日至29日期间，被告处青禾店准备开业，当时因系统不完善，均是纸质签到考勤，由证人负责，在该期间证人仅看到原告来店里一次，时间大概10分钟左右，且其也未签到；另证人表示其曾与证人有过一次聚餐，并有一次一起去宜家购买公司用品，至于原告是否需要签到证人不清楚；经质证，原告对考勤记录不予认可，并表示其系临时派驻，无需考勤，原告对其中证人证言，认为无法证明原告2015年12月23日至29日存在旷工，并为此提交其与证人陈某2016年12月5日微信记录，证明原告在青禾店无需签到，经质证，被告对该微信聊天记录真实性无异议，但对证明目的不予认可。审理中，1、双方确认原告工龄自2002年12月20日起算。2、原告表示其劳动手册2002年入职时交给公司，并未返还；被告表示劳动手册是否交给公司因时间长久无法核实。另庭后原告向本院提交了其补办的劳动手册(就业失业登记证)显示发证日期为2016年11月21日。3、原告表示其2015年12月15日系调休(本应14日休息)，17日、18日、20日、22日香港店打卡后去了青禾店，26日去东方CJ拍摄节目，27日、30日在青禾店，29日调休(本应28日休息)，31日系病假。4、双方确认原告本休系周一，另被告表示原告所述2015年12月15日、29日调休并不存在；另原告表示2015年10月17日被告安排原告去虹口店取餐具，被告对此不予认可。5、原告表示其基本工资为9,000元/月，被告表示以工资明细为准；另原告表示其诉讼请求2至4的计算基数均为8,883.20元/月。本院认为，根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。现争议焦点在于原告2015年10月17日、18日、22日、11月5日、7日、11日、12月15日、17日、18日、20日、22日、26日、27日以及29日至31日是否存在旷工行为？对此，根据被告提供的考勤记录显示，2015年10月17日原告并无下班打卡记录，原告虽主张系被告安排原告去虹口店取餐具，然其对此并未提供证据证明，故本院对原告意见不予采纳；关于10月18日，22日，根据原告提供的证据显示，其确系因交通事故和办理离婚事宜未出勤或迟到，且已向其上级请假，故本院确认该期间原告并非无故缺勤；对于11月5日、11月7日、11月11日，因原告并未提供证据证明其迟到的原因，故本院根据其打卡时间，确认原告2015年11月5日、11月7日上午未出勤，11月11日构成迟到；关于12月15日、12月29日，原告表示其系调休，然根据考勤记录显示，原告系于12月14日、28日公休，且考勤记录显示的公休时间与原告本休时间一致，现原告对其调休的主张并未提供证据证明，也未提供证据证明12月14日、12月28日正常提供了劳动，故本院对原告上述意见难以采纳，确认2015年12月15日、12月29日构成旷工；对于12月17日、18日、20日以及22日，原告均存在签到记录，故本院确认上述期间原告并不构成旷工；关于12月26日，因原告确系受安排去东方CJ拍摄节目，且已告知其上级叶某某，故本院对被告有关原告该日旷工的意见不予采纳；至于12月27日、30日，原告主张上述期间系在青禾店上班，然其对此并未提供证据予以证明，且被告提供的证人也陈述该期间并未看到原告在青禾店工作，故本院对原告该主张难以采纳。至于2015年12月31日，原告确系因病去医院就诊，故本院确认原告该日并不构成旷工。综上，本院确认原告于2015年10月17日至12月31日期间旷工已达三天以上，原告该行为不仅有违被告处规章制度之规定，也违反了基本劳动纪律，故被告据此解除与原告劳动合同并无不当，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金239,846.49元的请求，本院难以支持。根据法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据原告的工资标准以及原告2015年12月的出勤情况，经核算，扣除被告已支付原告的工资，被告应支付原告2015年12月工资差额2,707.25元。因2016年1月1日至1月4日，原告确系病假，故被告应支付原告2016年1月1日至1月4日病假工资681.48元。因双方劳动合同已于2016年1月4日解除，故原告要求被告支付2016年1月5日至1月30日病假工资的请求，缺乏依据，本院不予支持。根据法律规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，双方劳动合同系于2016年1月4日解除，被告应于2016年1月20日之前为原告办妥退工手续，现被告直至2016年6月27日向原告出具退工证明，且未向原告返还劳动手册，影响原告就业，故被告应支付原告延误退工损失。因原告并未提供证据证明其延误退工实际损失为8,883.20元/月，故本院参照本市失业金的标准予以认定。经核算，被告应支付原告2016年1月20日至2016年11月20日期间延误退工损失14,338.05元。因原告已于2016年11月21日补办了劳动手册(就业失业登记证)，并不影响原告就业，故原告要求被告支付自2016年11月21日起的延误退工损失的请求，缺乏依据，本院难以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第(二)项、第五十条第一款之规定，判决如下：一、被告上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙全2015年12月1日至12月31日期间工资差额2,707.25元；二、被告上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙全2016年1月1日至1月4日期间病假工资681.48元；三、被告上海苏浙汇投资管理咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告孙全2016年1月20日至2016年11月20日期间延误退工损失14,338.05元；四、驳回原告孙全的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈浩二〇一七年三月十日书记员  单沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条……劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。