青海省门源回族自治县人民法院   民事判决书   （2019）青2221民初1012号   原告：朱某，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：吉某，门源县正志法律服务所法律服务工作者。   委托诉讼代理人：祁某，门源县正志法律服务所法律服务工作者。   被告：林某，公民身份号码：×××。   被告：王某，公民身份号码：×××。   原告朱某诉被告林某、王某建设工程分包合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2019年7月23日立案受理后，于2019年4月17日作出（2019）青2221民初285号民事判决，被告林某不服提起上诉。海北藏族自治州中级人民法院于2019年6月28日作出（2019）青22民终77号民事裁定书，裁定撤销门源回族自治县人民法院（2019）青2221民初285号民事判决，将本案发回门源回族自治县人民法院重新审理，本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告朱某，被告林某、王某等均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告朱某向本院提出诉讼请求：1.判令被告林某支付工程欠款38960元；2.判令被告林某每月按照欠款总金额38960元为基数，按10%支付3个月的违约金974元；3.判令被告林某承担本案的委托代理费5000元；4.判令被告林某承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年7月15日，原告接被告林某通知进入共和县倒淌河镇蒙古村修建围墙、房屋，铺设地板砖，并与被告签订了工程协议书，2018年8月9日通过被告林某验收并向原告出具合格证明。被告仅支付协议合同总价款253690元的部分工程款，将剩余工程款向原告出具一张38960元的欠条，承诺5日内支付，期满后被告拒不支付工程款项。被告在工程款欠条中承诺于2018年8月29日前结算60%的工资，剩余款项40%于2018年10月底结算清。如按期不结算清者，则每个月按照欠款总金额的10%计算违约金，至还清欠款之日止，现被告已构成违约，应承担违约责任。   庭审过程中，原告将第二项诉讼请求变更为：判令被告林某每月按照欠款总金额38960元为基数，按10%支付12个月的违约金3896元；   被告林某辩称，2018年7月其将工程承包于王某，因王某缺少资金，便找来朱某进行修建，双方共完成了20户，王某完成了三户，完工后将部分工程款进行了支付，剩余38960元因朱某修建的两户房屋未维修、工程未验收、三户户名未核对等原因暂未支付，向原告出具了欠条。未支付款项中因修建的围墙丈量时米数不足，六户人家每米扣了430元，共计9000元，后王某代领了29800余元。   被告王某辩称，其与被告林某协商好后干了三户，后因其没有垫付的资金，找来原告朱某，被告林某与原告朱某签订了协议。被告王某完成三户围墙，共计工程款3万余元，被告林某扣除了其垫付的款项后给被告王某支付了28600元，这部分钱与原告朱某无关，被告王某对原告朱某的承包量、完成量均不清楚。   原告为支持其诉讼请求依法提交以下证据：   朱某身份证复印件，证明原告主体资格。   协议书一份，证明原告与被告林某约定了双方的权   利义务。   3.证明（工程验收），证明涉案工程已验收并由被告林某确认验收合格，完成交付。   4.2018年8月9日出具的工程款欠条，证明被告林某欠付原告朱某总工程款253690元及约定违约金、律师费等费用的事实。   5.2018年12月24日出具的工程款欠条，证明被告林某尚欠工程款38960元的事实。   6.委托代理费费用凭证，证明原告向正志法律服务所交纳代理费5000元的事实。   7.领条两份，证明原告工人已领取工资的事实。   被告林某对上述证据质证认为，对证据3的“三性”予以认可，证明目的不予认可，认为该证明不是验收合格的验收单，验收单应该由政府部门验收。对证据6不予认可，认为其已结清工程款，不应产生委托代理费。对证据1、2、4、5、7证据“三性”均予认可。   被告王某认为不清楚原告朱某与被告林某之间的工程，未发表质证意见。   被告林某为证明其抗辩主张依法提交以下证据：   1.村民出具证明复印件，证明朱某、王某修建的房屋存在质量问题，村民要求重建。   2.保证书复印件，证明原告拿了工程款。   原告朱某对上述证据质证认为，对证据1的“三性”均有异议，房屋质量存在问题应由第三方评估，手写证据不能证明质量存在问题。对证据2予以认可。   被告王某未向法庭提交证据。   本院对以上证据认证如下：原告提供的证据1、2、3、4、5、7被告林某对证据“三性”没有异议，证据间能形成证据链相互印证，本院对证据“三性”予以认定，对证据6证据“三性”予以认定。被告提供的证据1因无其他证据印证，对该证据“三性”及证明目的均不予认定，证据2的“三性”本院予以认定。   本院经审理认定事实如下：2019年7月15日，原告朱某（乙方）与被告林某（甲方）签订《协议书》，被告林某将位于××县建设围墙工程劳务承包给原告朱某，对修建围墙工程量、单价、付款方式等进行了约定。协议签订后，原告按约定进行了施工，被告林某在已验收合格证明上签字确认。2018年8月9日，林某向原告出具工程款欠条一份，承诺将工资253690元于2018年8月29日前结算，约定至还清欠款之日每月按欠款总金额的10%计算违约金，承担原告就实现该欠款所支出的必要费用（包含但不限于律师费、诉讼费、差旅费等）。2018年12月24日，被告林某出具下剩三户围墙及地板砖工程款合计38960元的工程款欠条。   本院认为，原告朱某与被告林某签订的《协议书》及双方就房屋修建、铺设地板砖达成的口头协议系双方真实意思表示，双方均应依约履行。原告按约定完成工程，双方结算后的工程款为253690元，被告林某支付其中一部分后就剩余38960元工程款向原告出具欠条。庭审中被告林某关于剩余的38960元工程款中，将29800余元支付于被告王某，9000元因存在围墙米数不足、两户房屋漏水、地基裂缝等质量问题，予以扣除的辩解，本院认为，《协议书》中原告朱某与被告林某为协议签订的主体，原告提供的欠条、证明等证据中均未体现原告朱某与被告王某存在合伙等关系，被告王某在庭审中也称，从被告林某处收到的工程款系其自己与被告林某达成协议后完成三户围墙的工程款，与原告朱某的工程没有关系，因被告林某未提供有效证据证明，故其将原告朱某的部分剩余工程款已支付于被告王某的辩解不成立，本院不予支持。被告林某关于工程存在质量问题及工程未进行验收的辩解，本院认为，双方虽然在协议中约定验收合格后一次性支付所有欠款，原告也在保证书中对工程一年之内出现倒塌等严重问题，作了负责上门维修，维修费由其负责的保证，但在庭审过程中，对工程是否出现双方约定范围内的质量问题，被告林某提供的证据不足以证明，而在被告林某签字确认的证明内容中，对原告完成的20户围墙、房屋2栋、地板砖172平方米作了“以上已验收合格”的注明，与原告提供的协议书、欠条能够形成证据链相互印证，故此辩解，本院不予支持。综上，对原告要求被告林某支付工程款38960元的请求，本院予以支持。原告主张的违约金及律师费，双方在签订的协议中未作约定，面是在被告林某于2018年8月9日向原告出具的欠条中作的约定。2018年12月24日，被告林某再次出具欠付剩余工程款38960元的欠条，其中对违约金和律师费未作约定，是对前欠条内容的变更，故此主张本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告林某自本判决生效之日起五日内支付原告朱某剩余工程款38960元；   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二、驳回原告的其他诉讼请求。   案件受理费996元，由被告林某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海北藏族自治州中级人民法院。   审 判 长 马桂香   审 判 员 达海芳   人民陪审员 白抓喜     二〇二〇年二月二十四日   书 记 员 马文娟