江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏02民终5144号上诉人（一审被告）：无锡诚智中杰服务外包有限公司，住所地江苏省无锡市新吴区群兴路11号工博园2号库。法定代表人：张杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：李柳，该公司员工。委托诉讼代理人：颜力兵，北京大成（无锡）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：王忠华，男，1969年8月7日生，彝族，户籍地贵州省威宁彝族回族苗族自治县，现住江苏省无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：袁逸俊，江苏双汇律师事务所律师。上诉人无锡诚智中杰服务外包有限公司（以下简称诚智公司）因与被上诉人王忠华劳动合同纠纷一案，不服无锡市新吴区人民法院(2019)苏0214民初1585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。诚智公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：本案双方之间并无真实、实质的劳动合同关系，王忠华并非其公司的劳务派遣员工。因替江苏贝来尔企业服务有限公司（以下简称贝来尔公司）代缴社保的需要，其公司以自己的名义与王忠华签订劳务派遣合同。其公司向一审法院披露了贝来尔公司为实际劳务派遣单位、无锡邦奇汽车零部件有限公司（以下简称邦奇公司）为实际用工单位以及胡永权为职业介绍中介的事实，并申请将上述单位和个人一并追加为第三人，但一审法院以王忠华不同意向案外人主张权利为由未予准许。一审判决遗漏当事人、违法缺席判决，程序违法。且邦奇公司为实际用人单位，对此本案双方均无异议，该公司应对王忠华的工伤承担连带责任。王忠华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王忠华向一审法院起诉请求：1.诚智公司支付一次性伤残补助金90000元，一次性工伤医疗补助金200000元，一次性就业补助金95000元；2.支付伙食补助费3250元、护理费7800元、医药费10000元、后续取钢板医药费30000元、住宿费3400元、工伤鉴定费1206.70元；3.支付停工留薪期工资55000元；4.承担本案诉讼费。一审法院认定事实：一、工作、受伤及治疗经过2018年3月20日，诚智公司与王忠华签订《劳务派遣劳动合同》一份，约定：诚智公司将王忠华“自2018年3月20日至2020年3月19日期间派遣至贝来尔（无锡邦奇汽车零部件有限公司）”从事操作工岗位，试用期2个月，自2018年3月20日起至2018年5月19日止。2018年3月21日，王忠华因工作受伤，被送入无锡市第九人民医院治疗，入院诊断为右前臂中段离断、右肘关节上肢关节和韧带损伤、右手拇指不全离断、出血性休克（代偿期），经过手术后，王忠华于2018年4月25日出院，出院诊断与入院诊断一致。2018年8月28日，王忠华再次进入无锡市第九人民医院治疗，入院诊断为右上肢损伤后遗症并于2018年9月27日出院，出院诊断与入院诊断一致。在上述治疗期间，王忠华共计花费医疗费用15130元，王忠华认可诚智公司已经垫付5130元。2018年4月25日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年6月7日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年7月13日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年8月10日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年9月27日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年10月19日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年11月1日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年11月21日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。2018年12月21日，无锡市第九人民医院向王忠华开出《医疗证明书》一份，建议王忠华休息1个月。二、工伤认定情况2018年4月16日，无锡市新吴区人力资源和社会保障局作出了锡新人社工字（2018）第130592号《工伤认定决定书》，认定王忠华为工伤。2018年12月7日，无锡市劳动能力鉴定委员会作出了锡劳工鉴【2018】017852号《无锡市劳动能力鉴定结论通知书》，对于王忠华的鉴定结论为致残程度五级。王忠华为上述鉴定行为花费鉴定费1206.70元。后王忠华于2019年1月8日向无锡市新吴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳仲委）提出仲裁申请，要求诚智公司支付一次性伤残补助金90000元、一次性工伤医疗补助金200000元、一次性伤残就业补助金95000元、停工留薪期工资55000元、住院伙食补助费3250元、护理费7800元、医药费15000元、后续取钢板费30000元、住宿费3400元、工伤鉴定费1206.70元，劳仲委于2019年3月7日作出了锡新劳人仲案字[2019]第262号《决定书》，以逾期未作出仲裁裁决为由终止仲裁活动。三、社保缴纳情况2018年3月1日，甲方诚智公司与作为乙方的案外人胡永权签订《委托代缴社会保险协议》，约定胡永权因个人原因委托诚智公司办理社会保险事宜，协议期限自2018年3月1日起至2020年2月28日，协议第二条第一款约定“乙方应协助甲方按规定做好为劳务人员参加养老、医疗、失业、工伤、生育保险并依法缴纳社会保险费用手续办理”，第二条第二款约定“乙方人员发生工伤事故、患职业病或非因工负伤及患病所应享受的待遇按国家有关法律、法规、规章和规定执行。乙方人员如发生工伤事故或患职业病，乙方应协助甲方做好工伤认定和劳动能力鉴定的申报工作。在社保及商业保险赔不足的部分由用工单位（即乙方）承担”，第三条第一款约定“按照国家规定应由用人单位承担的社会保险、福利待遇、经济补偿等有关费用，除甲、乙双方有约定的以外，社保不予报销部分均由乙方承担”。同日，诚智公司又与贝来尔公司签订《代缴社会保险协议》一份，双方关于期限及协议第二条第一款、第二款，第三条第一款与上述《委托代缴社会保险协议》内容一致。以上事实，有当事人陈述及王忠华提供的工伤认定决定书、出院记录、银行凭证、医疗证明书、鉴定费、仲裁决定书，被告诚智公司提供的劳务派遣合同、委托代缴社会保险协议、代缴社会保险协议等证据在卷佐证。诉讼中，王忠华认为其于2018年3月19日入职诚智公司，并与诚智公司经理胡永权商谈工资每小时16元，工作时间自7：30-17：30，每月约5000元，后其被诚智公司派遣至无锡邦奇汽车零部件有限公司从事木工工作，并于2018年3月21日工作时被电锯割伤，因其第一次住院35天，第二次住院30天，故伙食补助按照每日50元计算65天即3250元，护理费按照每日120元计算65天即7800元，医药费15130元，后续取钢板预估费用30000元，工伤鉴定费1206.70元，停工留薪期工资按照5000元每月计算11个月，在其在住院期间诚智公司通过胡永权向其女婿分别于2018年4月25日、4月26日、5月30日、7月10日支付了停工留薪期工资3900元、3400元、3900元、3900元，合计15100元，另外已经支付伙食费200元、护理费3300元、医药费5130元以及生活费2500元，上述费用均同意在主张中予以扣除，另因其受伤后女儿和女婿照顾其住宿34天，每天花费100元，故应当将上述住宿费3400元作为合理费用予以赔付。为了证明上述主张，王忠华提供了住宿费收据予以佐证。诚智公司认为伙食补助应当为每日20元，护理费应当为每日60元，均应当由贝来尔公司支付；医药费数额无异议，但其只承担社保报销费用，超出部分由贝来尔公司负担；后续取钢板费用应当由胡永权和贝来尔公司共同承担；工伤鉴定费数额无异议，可由社保报销，停工留薪期11个月无异议，但应当由贝来尔公司承担，即使法院判决其承担责任，也应当按照无锡市最低工资标准计算。为了证明上述主张，王忠华提供了银行转账明细及工伤职工康复申请表予以佐证。诚智公司对于银行明细真实性无异议，但认为并不能从胡永权的转账认定为工资，但同意上述费用均应当作为医疗费予以扣除；对于申请表认为因胡永权与其存在代缴社保协议，故此次事宜均由胡永权处理，但胡永权不代表其公司行为。诉讼中，诚智公司认为案外人胡永权与贝来尔公司系合作关系，其受胡永权及贝来尔公司委托代缴社保，三方约定若发生工伤，对于社保不予报销的部分由贝来尔公司与胡永权承担，王忠华的相关入职资料亦由案外人胡永权提供，其未与王忠华约定工资标准，且胡永权与贝来尔公司均同意对相关责任进行承担，故应当追加第三人。为了证明上述主张，诚智公司提供了补充协议予以佐证。王忠华对于补充协议认为违反法律规定，且与本案无关，正是因为胡永权系诚智公司员工，故诚智公司才会帮胡永权缴纳社保，系逃避工伤保险风险签订的，其亦从不知贝来尔公司的存在，协议已经证明其与诚智公司系劳务派遣关系，其不同意追加胡永权及贝来尔公司作为第三人。一审法院认为，王忠华所受伤害经劳动行政部门认定为工伤，依法应当享受相应的工伤保险待遇。关于王忠华的平均工资，因王忠华并未与诚智公司或被派遣单位就工资待遇进行明确约定，故该院依照计发工伤待遇上年度职工平均工资的60%即3987元每月的标准计算王忠华的相关工伤保险待遇，故对于王忠华主张月平均工资5000元中3987元的部分，该院予以支持，对于超出部分，该院不予支持。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金，因王忠华工伤伤残等级为五级，根据《江苏省实施办法》，王忠华的一次性伤残补助金为71766元、一次性就业补助金为95000元，一次性工伤医疗补助金为200000元。关于住院伙食补助费及护理费，现王忠华提供的证据已经证明第一次住院期间为2018年3月21日至2018年4月25日，第二次住院期间为2018年8月28日至2018年9月27日，合计65天，根据王忠华的受伤情况及护理情况，该院对于王忠华按照50元每天主张伙食费3250元予以支持，对于王忠华按照120元每天主张护理费中的100元部分，予以支持，故护理费为6500元，因庭审中王忠华认可诚智公司已经伙食费200元、护理费3300元，且同意在相应费用中予以扣除，故对于王忠华主张的住院伙食补助费中的3050元及护理费中的3200元部分，予以支持，对于超出部分，不予支持。关于医药费及鉴定费，根据王忠华提供的医药费相关证据可以确认发生的医药费用为15130元，诚智公司认为仅承担社保报销部分并无法律依据，现王忠华认可诚智公司已经支付医药费5130元，故对于王忠华主张医药费为10000元的主张，该院予以支持，因双方对于鉴定费均无异议，故对于王忠华主张鉴定费为1206.70元的主张，该院予以支持。关于后续取钢板费用及住宿费，因后续费用并未实际发生，故王忠华可在实际发生后另案主张，同时基于该院已经酌情判决给付王忠华相应的护理费，故对于王忠华主张因近亲属照料产生的住宿费，本院不再支持。关于停工留薪期工资，因王忠华提供了11个月的医疗证明书，且认可诚智公司已经支付停工留薪期工资15100元及生活费2500元，故对于王忠华主张停工留薪期工资中的26257元部分，该院予以支持，对于超出部分，该院不予支持。关于诚智公司的责任承担，因诚智公司与王忠华建立了劳务派遣的劳动关系，虽然诚智公司抗辩其与实际用工单位就工伤事宜存在相关约定，但该约定并未得到王忠华的认可，故不能对王忠华产生法律效力，诚智公司应当就王忠华因工伤产生的相应法律后果承担责任，现诚智公司向王忠华披露了案外人，但王忠华作为权利主张人不同意向案外人主张权利，属于当事人自我权利的处分，故该院对于诚智公司要求追加胡永权及贝来尔公司的申请，亦不予准许。综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《江苏省实施办法》第二十七条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、诚智公司应于判决发生法律效力之日起五日内支付王忠华一次性伤残补助金71766元、一次性工伤医疗补助金200000元、一次性伤残就业补助金95000元、住院伙食补助费3050元、护理费3200元、医药费10000元、工伤鉴定费1206.70元、停工留薪期工资26257元，合计410579.70元。二、驳回王忠华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由诚智公司负担。二审中，双方均未提交新证据，本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，诚智公司与王忠华签订劳务派遣合同并为王忠华缴纳社保，在王忠华的工伤职工康复申请表、终止或解除劳动关系备案单上，诚智公司均作为用人单位加盖公章。诚智公司主张其公司系因替贝来尔公司缴纳社保，才以自己名义签订劳动合同，为此诚智公司提供了与贝来尔公司、胡永权之间代缴社保的协议，但该协议并未明确指向相应的劳务人员，王忠华亦不予认可，无法推翻诚智公司与王忠华建立劳务派遣劳动关系的事实，诚智公司应当承担王忠华因工伤产生的相应法律责任。本案中，贝来尔公司及胡永权并非必须参加诉讼的第三人，在王忠华不同意向二人主张权利的情况下，一审法院不予追加当事人并无不当。综上，诚智公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2334元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱竞艳审 判 员 毛云彪审 判 员 华敏洁二〇二〇年二月十三日法官助理 韦 苇书 记 员 刘 滢