广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤01刑终9号原公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘新平，男，1983年9月21日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地湖南省新邵县，2017年7月10日因犯盗窃罪被广东省广州市黄埔区人民法院判处有期徒刑八个月零十天，同年7月27日刑满释放；2018年7月10日因犯贩卖毒品罪被广东省广州市黄埔区人民法院判处有期徒刑九个月，同年9月13日刑满释放。因本案于2019年1月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现被羁押于广州市增城区看守所。指定辩护人杨清辉，广东润科律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。广州市增城区人民法院审理广州市增城区人民检察院指控原审被告人刘新平犯贩卖毒品罪一案，于2019年11月15日作出（2019）粤0118刑初507号刑事判决。宣判后，原审被告人刘新平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查全案卷宗材料和上诉材料，讯问上诉人和听取指定辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定：2019年1月14日10时许，被告人刘新平事先通过微信约定与购毒人“小招”进行毒品交易。当日12时许，被告人刘新平在广州市黄埔区华普村马鼓西街6号路段贩卖2包毒品给“小招”时被当场抓获，现场在“小招”身上缴获白色晶体2包（经鉴定净重共1.17克，均检出甲基苯丙胺成分）、毒资700元，在被告人刘新平处缴获手机1台及摩托车1辆。原审判决认定上述事实，有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证实：本案立案情况。2.抓获经过、情况说明、武警医院入院移交表，证实：被告人刘新平于2019年1月14日被抓获归案，次日因锁骨骨折送入武警医院住院治疗，扣押的毒资700元已归还侦查人员。3.现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实：案发现场情况。4.搜查笔录、扣押笔录及扣押清单，证实：公安机关分别从被告人刘新平及证人“小招”处扣押物品的情况。5.提取笔录、称量取样笔录、广州市增城区公安司法鉴定中心穗增公（司）鉴（理化）字[2019]00014号检验报告，证实：涉案2包白色晶体分别净重0.56克、0.61克，均检出甲基苯丙胺成分。6.穗公网勘[2019]2834号电子数据检查工作记录、被告人刘新平和证人“小招”签认的微信聊天记录，证实：证人“小招”通过微信联系被告人刘新平是否有货，被告人刘新平问要多少，“小招”称要一或两个，被告人刘新平答复有，并发送了一地点约定见面，之后被告人刘新平多次催促“小招”快点到。被告人手机微信中还有多名好友问其“有没东西”、“要一百元东西”、“拿点东西过来”等记录，但并无提及“东西”的单价。7.广州市增城区公安司法鉴定中心穗增公（司）鉴（痕检）字[2019]00071号检验报告，证实：从被告人刘新平处扣押的摩托车一辆的车架号码有改动痕迹。8.被告人刘新平的户籍资料，广东省广州市黄埔区人民法院刑事判决书、刑满释放证明书，证实：被告人刘新平的身份和前科情况。9.现场检测报告书，证实：被告人刘新平尿检结果为甲基安非他明、氯胺酮呈阳性。10.证人“小招”的证言：我与朋友“阿某”来往时发现他多次向“湖南仔”（经辨认系被告人刘新平）购买毒品冰毒，于是加了刘新平微信后向公安机关提供贩毒线索，我有一次目睹刘新平送毒品给“阿某”，但不知道刘新平的电话号码。公安民警于2019年1月14日10时许通过微信与刘新平联系，我问他要一或两个毒品有没货，他说有并发了位置给我，我向民警要了700元进行交易，12时许去到约定的黄埔区华甫幼儿园不远处华普村马鼓西街6号旁，然后发微信给刘新平说到了，刘新平驾驶摩托车到我旁边并将用纸巾包着的2小包冰毒给我，我准备将口袋内的700元给刘新平时，民警冲上来，刘新平马上发动摩托车往前跑，跑了几米就被民警抓住，他因摩托车倒地而受伤了。随后我将交易的毒品和毒资交给民警。我一直通过微信与刘新平联系，因为现在贩毒的都是向认识的人卖毒品，他一般卖给人都是1个350元，1个是指1克，熟客都不会问价格或提及冰毒，所以我跟他微信联系时没表述购买毒品的种类和价格。经指认，其指认出涉案现场、交易毒品、毒资、手机、微信记录。11.被告人刘新平在侦查阶段的供述：2019年1月14日10时许，“老二”通过微信问我有没有东西，即冰毒，他要2克。谈好后，我叫他过来黄埔区华甫幼儿园交易，我先驾驶摩托车到了，还通过微信催他快点过来。到12时左右，“老二”通过微信告知我到了，我去到天桥下面将纸巾包着的2包冰毒递给他，他打开看了一下，他还没给钱我就有民警冲过来，我驾车逃跑被民警拦住而倒地受伤。这次交易的毒品是我前几天联系上家购买的，上家将毒品放到黄埔区一巷子里叫我去拿，我本来准备卖给“老二”收900元，每包赚50元的。我不认识也没卖过毒品给绰号“阿某”的人。经指认，其指认出涉案毒品、交易地点、手机、微信记录。原审判决认为，被告人刘新平无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺1.17克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘新平是累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。原公诉机关提请处理的摩托车一辆，因权属不明，不予处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，判决如下：一、被告人刘新平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元；二、缴获的毒品甲基苯丙胺1.17克、SIM卡1张，予以没收、销毁；作案工具手机1台，予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城区分局执行）。宣判后，原审被告人刘新平上诉提出：其是给了毒品给小招，但没有收取毒资700元，其和小招以前没有交易过毒品。指定辩护人提出以下辩护意见：本案认定上诉人刘新平贩卖毒品的证据不足，其是送了毒品给小招，本案应当以运输毒品罪对上诉人刘新平予以处罚。经审理查明：2019年1月14日10时许，上诉人刘新平事先通过微信约定与购毒人“小招”进行毒品交易。当日12时许，上诉人刘新平在广州市黄埔区华普村马鼓西街6号路段贩卖2包毒品给“小招”时被当场抓获，公安人员现场在“小招”身上缴获白色晶体2包（经鉴定，净重共1.17克，均检出甲基苯丙胺成分）、毒资700元，并在上诉人刘新平处缴获手机一台及摩托车一辆。上述事实，有原公诉机关当庭出示并经控辩双方质证的相关证据证实，本院予以确认。二审期间，上诉人刘新平及指定辩护人均未提出新的证据。对于上诉人刘新平及指定辩护人提出的上诉和辩护意见，经审查全案的事实和证据，上诉人刘新平在侦查阶段多次供述了贩卖毒品给小招的事实及毒品的来源、上家联系方式等事实；本案的证人证言、微信聊天记录亦证实，证人“小招”是在公安人员的安排及提供购毒资金的情况下到约定地点与上诉人进行交易，双方之间并非熟识，上诉人刘新平辩称其是免费赠送毒品给小招的供述不合常理；双方在微信联系中虽未提及具体价格，但聊天内容符合一般买卖毒品的习惯，且其他微信联系人向上诉人“拿东西”时并没提及单价的情形与证人“小招”所描述的交易习惯相符，上述证据反映，上诉人刘新平是以贩卖获利为目的携带毒品到约定地点进行交易，其行为符合贩卖毒品罪的特征，本案应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。上诉人及指定辩护人上诉所提意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人刘新平贩卖毒品甲基苯丙胺1.17克给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘新平属于累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，审判程序合法，对上诉人刘新平的量刑适当。上诉人刘新平及指定辩护人提出的上诉和辩护意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。(此页无正文)审判长 黄 理审判员 但振亚审判员 亢爱清二〇二〇年二月十七日书记员 姚俊杰