福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）榕民初字第1954号 原告：中国农业银行股份有限公司福州湖东支行，住所地：福建省福州市鼓楼区。 代表人：王小剑，该支行行长。 委托诉讼代理人：吴珍榕、刘鹏，北京德恒（福州）律师事务所律师。 被告：福建博信药业有限公司，住所地：福建省福州市闽侯县。 法定代表人：翁加乐。 委托诉讼代理人：郭良晓、俞开足，福建闽江律师事务所律师。 被告：翁加乐，男，1978年2月17日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区， 被告：翁清杰，男，1978年8月13日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区， 被告：翁国亮，男，1964年12月3日出生，香港居民，内地联系地址：福建省福州市。 被告：福建泰盛进发实业有限公司，住所地：福建省莆田市荔城区。 法定代表人：吴明华。 委托诉讼代理人：陈益、余元庭（实习），福建普阳律师事务所律师。 原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行（以下简称农业银行福州湖东支行）与被告福建博信药业有限公司（原福建惠好药业有限公司，以下简称博信药业公司）、翁加乐、翁清杰、翁国亮、福建泰盛进发实业有限公司（以下简称泰盛公司）金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘鹏、被告博信药业公司委托诉讼代理人俞开足、被告泰盛公司委托诉讼代理人余元庭到庭参加诉讼。被告翁加乐、翁清杰、翁国亮经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告农业银行福州湖东支行向本院提出诉讼请求：1.被告博信药业公司向原告偿还借款本金4941298.98元及对应逾期利息，利息按日万分之五的标准计算至本案款项全部还清之日止，暂计至2015年9月23日止的逾期利息为5009.93元，本息暂合计4946308.91元；2.被告翁加乐、翁清杰、翁国亮、泰盛公司对被告博信药业公司上述全部债务承担连带保证责任；3.原告对质押股权即被告翁加乐持有的被告博信药业公司55%股权的拍卖、变卖所得款项在被告博信药业公司上述全部债务的范围内具有优先受偿权；4.本案案件受理费及其他诉讼费用由五被告共同承担。 事实和理由：2015年3月17日，被告博信药业公司与原告签订《商业汇票银行承兑合同》（编号：35030120150000596）及其附件《商业汇票银行承兑清单》（编号：35030120150000596-1），约定：被告博信药业公司向原告申请承兑汇票清单所列的商业汇票，即承兑金额为998万元；出票日期为2015年3月18日，到期日期分别为2015年9月17日、2015年9月18日；被告博信药业公司应按承兑金额的50%支付履约保证金即499万元；若汇票到期，被告博信药业公司仍不能足额支付票款的，原告可将保证金优先清偿票款不足部分；被告博信药业公司应对原告垫付而形成的垫付票款及逾期利息承担还款责任；原告凭票无条件向持票人支付票款；原告支付的垫付票款，自付款之日起转作被告博信药业公司的逾期贷款，并按垫付金额的日万分之五计收逾期利息，双方无需再行签订借款合同。同日，被告翁加乐、翁清杰、翁国亮、泰盛公司与原告签订《保证合同》，共同为被告博信药业公司的上述承兑合同债务提供连带责任保证。其中，被告翁加乐、翁清杰、翁国亮的保证本金数额为499万元，被告泰盛公司的保证本金数额为500万元。保证范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。上述承兑合同、汇票清单及保证合同签订完毕后，原告依约开具了两份银行承兑汇票，汇票总金额为998万元。2015年1月30日，被告翁加乐与原告签订编号为湖东农银最高额权质字第（2015）第002号《最高额权利质押合同》，约定被告翁加乐自愿将其持有的被告博信药业公司55%股权进行出质，为被告博信药业公司于2015年1月30日起至2018年1月29日止期间向原告的借款、商业汇票承兑提供最高额权利质押，担保的债权最高金额为1.3亿元，其中包括本案商业汇票承兑。质押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。该股权出质已办理工商登记。汇票到期后，扣除保证金及利息，被告博信药业公司仍不能足额支付票款。2015年9月21日，原告为此垫付票款4941298.98元。按照上述承兑合同约定，该垫付票款已转为被告博信药业公司的逾期贷款，被告博信药业公司应按垫付票款的日万分之五计付逾期利息。 被告博信药业公司辩称，对欠款事实没有异议，被告博信药业公司只是暂时经营困难无力还款，并非有意不还款。恳请原告给予一定的还款宽限期。 被告泰盛公司辩称，被告泰盛公司并未对被告博信药业公司与原告之间的承兑合同及相关债务作出担保，原告提供的证据中涉及被告泰盛公司及其法人代表、股东的印章应当进行鉴定，以查清事实。即使相关印章是真实的，原告与被告博信药业公司之间利用承兑汇票的形式变相获得贷款，既不具备开具承兑汇票的条件，也不具备贷款条件，其所签订的商业汇票承兑合同是无效的；其同时又隐瞒真相获取被告泰盛公司的担保，并签订保证合同，因主合同无效，从合同也无效，被告泰盛公司无需承担责任。在涉案汇票承兑合同签订前，原告主张其与被告博信药业公司之间签订了多份贷款合同，而且多份贷款合同签订后均始终未支付任何款项，严重违约，表明被告博信药业公司的经营状况严重恶化，不符合《贷款通则》第十七条、第十九条及《商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法》的规定，不具备相应的贷款条件及审批条件。原告有义务审查被告博信药业公司实际资信条件而不审查，在其无法提供真实交易资料的情况下，仍然予以承兑，明显存在过错，由此造成的所谓损失，应当由原告自行承担。 被告翁加乐、翁清杰、翁国亮未作答辩。 围绕诉讼请求，原告依法提交了证据（证据目录清单附后），被告博信药业公司、翁加乐、翁清杰、翁国亮、泰盛公司均未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据经审查确认的证据，本院确认原告所述属实。本院另查明，2015年9月18日，“福建惠好药业有限公司”的名称变更为“福建博信药业有限公司”。 本院认为,被告翁国亮系香港特别行政区居民，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条的规定，根据最密切联系原则，本案适用内地法律为准据法。 原告与被告博信药业公司于2015年3月17日签订的《商业汇票银行承兑合同》（编号：35030120150000596）及其附件《商业汇票银行承兑清单》（编号：35030120150000596-1）系双方真实的意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依法具有法律效力，双方均应依约履行合同义务。合同签订后，原告已依约开具了两份银行承兑汇票，汇票总金额为998万元。汇票到期后，被告博信药业公司未及时支付垫付票款及逾期利息，已经构成违约，截止2015年9月21日，尚欠垫付票款4941298.98元及逾期利息未还。原告诉请其偿还本息债务，于法有据，本院予以支持。 被告翁加乐、翁清杰、翁国亮、泰盛公司自愿为本案债务提供连带责任保证，被告翁加乐、翁清杰、翁国亮的保证本金数额为499万元，被告泰盛公司的保证本金数额为500万元。《保证合同》均约定，保证范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。故被告翁加乐、翁清杰、翁国亮、泰盛公司依法应对本案债务承担连带清偿责任。被告泰盛公司辩称原告提交的证据中涉及被告泰盛公司及其股东、法人代表的印章不真实，但未在本院指定的期间内申请司法鉴定，视为放弃鉴定权利。现被告泰盛公司主张其并未对被告博信药业公司与原告之间的承兑合同及相关债务作出担保，该抗辩理由不能成立，其关于被告博信药业公司不具备相应贷款条件及审批条件的主张，亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 被告翁加乐自愿以其持有的被告博信药业公司55%股权为本案债务提供质押担保，并办理了股权出质设立登记，质押权依法设立。《最高额权利质押合同》约定，质押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。担保的债权最高金额为1.3亿元。故原告可在1.3亿元限额内对上述质押股权实现质押权。 被告翁加乐、翁清杰、翁国亮经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条第一款、第二百一十九条、第二百二十二条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条的规定，判决如下： 一、被告福建博信药业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行偿还借款本金4941298.98元及相应利息（利息暂计至2015年9月23日为5009.93元，此后利息按日万分之五的标准计至款项还清之日止）； 二、被告翁加乐、翁清杰、翁国亮、福建泰盛进发实业有限公司应对上述第一项债务承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向被告福建博信药业有限公司追偿； 三、原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行对被告翁加乐持有的被告福建博信药业有限公司55%股权，有权以折价或者拍卖、变卖所得价款对上述第一项债务在最高债权额1.3亿元限度范围内优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费46370元，由被告福建博信药业有限公司、翁加乐、翁清杰、翁国亮、福建泰盛进发实业有限公司共同负担。 如不服本判决，原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行，被告福建博信药业有限公司、翁加乐、翁清杰、福建泰盛进发实业有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告翁国亮可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  林智远 审 判 员  谢 芬 代理审判员  吕德快 二〇一七年三月××日 书 记 员  吴文俊 附一：本案证据目录清单。 原告提交的14份证据： 证据A1、《股东会决议》（2015年1月24日）。 证据A2、《商业汇票银行承兑合同》（编号：35030120150000596）。 证据A3、《商业汇票银行承兑清单》（编号：35030120150000596-1）。 证据A4、《保证金开户通知书》。 证据A5、《投资者决定书》（2015年1月26日）及《公证书》。 证据A6、《保证合同》（合同编号：35100120150009365）。 证据A7、《保证合同》（合同编号：35100120150009366）。 证据A8、《保证合同》（合同编号：20150317）。 证据A9、银行承兑汇票及对应粘单。 证据A10、托收凭证。 证据A11、借款凭证。 证据A12、《最高额权利质押合同》【合同编号：湖东农银最高额权质字第（2015）第002号】及其附件《权利质押清单》 证据A13、《股权出质设立登记通知书》【（闽）登记内出质设核字（2015）第339号】 证据A14、逾期利息计算清单。 附二：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。 质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百二十二条出质人与质权人可以协议设立最高额质权。 最高额质权除适用本节有关规定外，参照本法第十六章第二节最高额抵押权的规定。 第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。 抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。