浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初12116号 原告：宁波市君临礼遇娱乐有限公司（统一社会信用代码为91330212MA2934H04J）。住所地：宁波市鄞州区彩虹北路50号东港波特曼大酒店四楼。法律文书送达地址：宁波市江东北路317号和庭楼8楼。 法定代表人：林国俊，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨魁，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金恬，北京盈科（宁波）律师事务所律师。 被告：吴小彬，女，1988年10月22日出生汉族，住丽水市庆元县。法律文书送达地址：杭州市江干区五星路185号民生金融中心A座18楼。 委托诉讼代理人：王冕，浙江泽大律师事务所律师。 原告宁波市君临礼遇娱乐有限公司（以下简称君临公司）为与被告吴小彬借款合同纠纷一案，于2019年8月13日向本院起诉，请求判令（经变更后）：1.被告立即偿还原告借款本金1050000元并支付利息（利息以1050000元为基数按月利率1.5%自2017年4月20日计算至实际履行之日止）；2.保全费5000元由被告负担。 被告吴小彬答辩称，1.被告不存在任何违约行为。原、被告原系另一家公司的上下级关系，原告法定代表人林国俊开设君临公司后，邀请被告，并许以高额提成，被告才至原告处工作。当时原告许诺给被告32个点的提成，所以涉案借款实际是预支款。当时原告还邀请被告入股成为股东，被告前后共支付了693069元，其中500000元是现金出资，另193069元是未发放给被告的分红。被告入职后尽心尽责，恪尽职守，屡受公司嘉奖。原告每个月扣被告提成的7%作为还款也一直操作至今，被告是在履行合同的。2.就合同而言，合同显示公平且性质有待商榷，合同中有许多霸王条款对被告作了限制，被告只有义务而无权利，若原告将被告当做员工，应当要发放底薪、缴纳社保，但原告没有。合同有许多竞业限制条款，但无竞业限制补偿。如果合同履行过程中存在违约行为，违约方也是原告，原告未按照合同约定发放被告应获得的提成，存在克扣。被告2019年3月及之后的业务提成，原告至今都没有发放，2019年之前也有少发的情况。如果原告要解除合同，被告实际已完成业绩7740721元，按照每月7%的扣除总额为541850.5元，原告少发未发被告提成233535.8元，被告合计已还775386.3元，原告应当按照实际剩余本金274613.7元（暂计至2019年5月，6月及之后的金额因原告未提供明细而无法确认）要求被告归还。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定以下事实：原告君临公司与被告吴小彬于2017年4月4日签订《会员经理工作协议及业绩合同》一份，约定：被告从事会员经理工作，主要负责公司客户的联络预订和客服工作，不允许在协议履行期间在公司以外兼职或从事其他工作；协议期限为3年，自2017年5月28日至2020年5月27日；被告薪酬待遇参照公司《会员部提成标准》、《薪酬考核奖惩制度》等文件施行；被告每月须平均完成订房业绩400000元，3年需完成15000000元，如被告在协议年限内未完成该业绩的，协议自动顺延至总业绩完成；原告按总业绩的26%基本提点作为薪酬发放被告，另加2-6%作为履约奖励[被告月平均业绩150000元以下，给予2%履约奖金；月平均业绩150000-290000元，给予4%履约奖金；月平均业绩300000元（含）以上，给予6%履约奖金]；如合同期内未完成工作协议业绩，被告单方面解除合约的，原告只发放基本点薪酬26%，被告已获得部分的履约奖励将作为违约赔偿全部退还；合同期未满（业绩未完成）到其他场所签合同就职的，被告需退还原告所给全部款项（履约奖金部分金额），并支付签订总额的10%违约金给原告；协议期内，被告未能完成合同期内业绩且无法继续履行合同（结婚、或者不在娱乐服务行业发展原因除外），原告按26%支付被告所完成合同期内部分业绩提成，被告必须退还原告26%的额外点数提成；被告因急用向公司免息借款1050000元，合约期间月提成扣除7%用于还款，被告如有违约无偿归还公司所有借款及月1.5%的借款利息，等等。合同签订后，原告于2017年4月19日通过财务姚瑾向被告转账支付1050000元，附言“合同借款7个点”。 2019年4月17日，原告财务姚瑾通过微信将被告吴小彬自2017年7月至2019年3月的各月业绩整理成清单发给被告，其中载明：2017年7月至2018年12月的总业绩为6827065元，2019年1-3月的分别为290290元、206500元、242330元。2019年5月初，在上述内容的基础上添加了“4月：1643665月：10170”“2019年5月止7740721”“未完成：1500万-7740721=7259279×7%=508149.53（还7%款）”字样后，原告法定代表人林国俊将清单拍照发给被告。原告在庭审中称，添加的内容系双方的协商过程，不能作为原告对未还款金额的自认。 2019年5月10日，被告在微信上问姚瑾“给她算完我还有多少？我好像5月还定了几个，算到3-4月里好了！我以后有包厢直接订给罗依算她的好了！”姚瑾回复“5月的还没算了”，并问：“你不做了吗？”被告回复“嗯”。姚瑾说，“结婚去了吗？恭喜哦”。2019年5月及之后，被告多次向罗依发送订包厢的信息。被告在庭审中称其一直通过助理罗依订包厢，未离职。 另，原告为本案诉讼支出财产保全申请费5000元。关于应发点数、被告应得提成、被告打给原告法定代表人林国俊的款项性质等，原、被告告均存在争议。 以上事实由原告提供的《会员经理工作协议及业绩合同》、交易明细、微信聊天记录等证据，被告提交的业绩清单、微信聊天记录等证据，以及原、被告在庭审中的陈述予以证明。 本院认为：根据原、被告之间签订的《会员经理工作协议及业绩合同》第十条“乙方因急用向公司免息借款壹佰零伍万元整人民币，合约期间月提成扣除7%用于还款；乙方如有违约无偿归还公司所有借款及月1.5%的借款利息”的约定，双方关于借款的意思表示明确，原告已转账交付1050000元，故原、被告之间存在合法的借贷关系。被告虽称其未离职、未违约，但从2019年5月10日原告财务姚瑾询问被告“你不做了吗”、被告回复“嗯”来看，结合双方结算的情形，应当可以认定被告在2019年5月10日提前终止了与原告的合同，存在违约。根据合同约定，被告应当“无偿归还公司所有借款及月1.5%的借款利息”。被告实际每月扣除提成的7%用于还款，根据原告财务姚瑾和法定代表人林国俊先后发给被告的清单，被告自2017年7月至2019年5月期间共完成业绩7740721元，累计已抵扣借款541850.47元，尚欠508149.53元未还。故对原告要求被告归还借款本金1050000元的诉讼请求，本院根据实际欠款本金支持508149.53元。月1.5%的利息，未超出国家保护标准，本院予以支持，但起算时间和计息基数应以被告违约时为准，即被告应以508149.53元的未还部分为基数按月利率1.5%支付自2019年5月11日起至款清之日止的利息。财产保全申请费，本院根据原告诉讼请求得到支持部分的比例支持2580元。关于被告的应得提成、被告打给案外人林国俊的款项问题，因与本案并非同一法律关系，原告也不同意在本案中一并处理，故本院不予处理，被告可另行厘直。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告吴小彬返还原告宁波市君临礼遇娱乐有限公司借款本金508149.53元，并支付以508149.53元的未还部分为基数按月利率1.5%自2019年5月11日起计算至款清之日止的利息，限于本判决生效后十日内履行完毕； 二、被告吴小彬支付原告宁波市君临礼遇娱乐有限公司财产保全申请费2580元； 三、驳回原告宁波市君临礼遇娱乐有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费14250元，由原告原告宁波市君临礼遇娱乐有限公司负担6896元，由被告吴小彬负担7354元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  陈雯雯 人民陪审员  吴丽君 人民陪审员  王锡莉 二〇二〇年二月十二日 代书 记员  朱梦艺