湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0624民初3079号 原告：肖学庭，男，汉族，1952年2月12日出生，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人：甘跃进（特别授权），男，汉族，系新泉镇湘家园村村民委员会推荐的代理人。 被告：汤志岳，男，汉族，1966年11月2日出生，住湖南省益阳市赫山区。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司，住所地益阳市高新区龙洲路中电怡和苑二期1栋三楼。 负责人：祝丽萍，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：高莎（特别授权），系该公司法务。 原告肖学庭诉被告汤志岳、中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司（以下简称人寿财险益阳市中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年10月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖学庭及其委托诉讼代理人甘跃进，被告汤志岳、被告人寿财险益阳市中心支公司的委托诉讼代理人高莎均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖学庭向本院提出的诉讼请求：1、判令被告汤志岳赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失共计人民币87263.88元；2、判令被告人寿财险益阳市中心支公司在被告汤志岳驾驶的湘Ｆ×××××轻型自卸货车保险责任限额内代为赔偿原告的损失；3、本案的诉讼费用由被告承担。庭后，原告申请对残疾赔偿金标准按照城镇标准计算，由原主张的21139.5元变更为55047元。事实与理由：2017年11月11日11时20分许，被告汤志岳驾驶湘Ｆ×××××轻型自卸货车沿湘阴县新泉镇南湘村乡级公路由东往西行驶，当车行驶至新泉镇南湘村六组交叉路口时，避让右方来车驶入道路左侧与肖学庭驾驶由南往北的两轮电动车发生碰撞，造成原告肖学庭受伤，两车损坏的道路交通事故。事故发生后，经湘阴县交警大队作出了阴公交（认）字［2017］第40013号道路交通事故认定书，认定被告汤志岳负事故的主要责任，原告肖学庭负事故的次要责任。原告肖学庭受伤后在湘阴县人民医院抢救治疗，伤情严重，转浏阳市骨伤科医院治疗，诊断为：“1.右髌骨开放性骨折清创术后；2.2型糖尿病”等。原告伤情经湖南省师范大学司法鉴定中心鉴定为10级伤残，伤休150日，壹人护理90日等。被告汤志岳所驾驶的湘Ｆ×××××轻型自卸货车在被告人寿财险益阳中心支公司投保了交强险与商业三者险，不计免赔，保险公司应承担代为赔偿责任。因原、被告就双方就赔偿协商未果，故诉至法院。 被告汤志岳辩称，原告主张的赔偿项目中有不合理的部分，请法院依法认定。 被告人寿财险益阳中心支公司辩称，一、肇事车辆投保了交强险与保险限额为50万的商业三责险，投保了不计免赔，公司同意按照约定在交强险限额内承担赔偿责任，肇事车辆在事故中为主责，超过交强险的部分，他公司承担不超过70%的赔偿责任。二、原告诉请的赔偿项目与金额部分不实、无据，请法院予以核实；三、保险公司不承担诉讼费和鉴定费。 经审理查明，2017年11月11日11时20分，被告汤志岳驾驶湘Ｆ×××××轻型自卸货车沿南湘村乡级公路由东往西行驶，当行驶至湘阴县交叉路口时，避让右方来车驶入道路左侧与原告肖学庭驾驶由南往北的两轮电动车发生碰撞，造成了肖学庭受伤，两车受损的交通事故。原告受伤后，在湘阴县人民医院、浏阳市骨伤科医院住院治疗，被告汤志岳垫付原告费用12665.5元。后原告的伤情经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，其出具的湖南师大司鉴［2018］临鉴字第340号鉴定意见书记载：“1、被鉴定人因本次事故导致损伤构成十级伤残。2、建议受伤后误工150天，壹人护理90天，营养期60天。3、后续医药费壹万元”。2019年11月6日，被告人寿财险益阳市中心支公司对原告的伤残等级提出异议，就原告的伤残等级申请重新鉴定，原告伤情经湖南省人民医院司法鉴定中心重新鉴定，其出具的省人医司鉴中心［2019］临鉴字第1505号鉴定意见记载：“被鉴定人肖学庭因交通事故致右髌骨骨折等损伤，未构成伤残等级”。该事故经湘阴县公安局交警大队出具的阴公交（认）字［2017］第40013号事故认定书认定，被告汤志岳负此事故的主要责任，原告肖学庭负此事故的次要责任。事故发生后，被告汤志岳垫付了原告在湘阴县人民医院的医疗费2665.25元，另外支付了原告1万元现金，原告向被告汤志岳出具了收条，被告汤志岳在收条上注明：“11.11，湘阴县人民医院交3000元，11.21号付医药费1800元送浏阳骨科医院，12.24号从三中队办案民警拿2000元”。对于被告汤志岳自行在收条上写的几笔费用，原告不予认可。 另查明，事故车辆在被告人寿财险益阳市中心支公司投保了交强险与保险限额为50万元的商业三者险（不计免赔），事故发生在承保期限内。 以上事实，有原告提供的驾驶证、行驶证、交通事故认定书、现场图、司法鉴定意见书、保单、村委会证明、病历资料、医药费票据和费用清单、鉴定意见书、被告汤志岳提供的医药费票据、收条，与本院的庭审笔录等在卷佐证证实，足以认定。 本案争议的焦点：一、原告因此次交通事故受伤造成的损失各被告应如何承担责任；二、原告主张的赔偿项目是否合理、合法。 本院认为，一、根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告之损失应先由被告人寿财险益阳市中心公司在交强险责任范围内承担赔偿责任，交强险赔偿不足的部分，本院根据湘阴县公安局交警大队作出的交通事故认定书认定的主次责任，认定由被告汤志岳承担70%的责任，由原告肖学庭承担30%的责任。但被告汤志岳驾驶的事故车辆在被告人寿财险益阳市中心支公司投保了商业险，被告汤志岳承担的责任部分由被告人寿财险益阳市中心支公司代为被告汤志岳赔偿，被告人寿财险益阳市中心支公司不予承担的部分，应由被告汤志岳承担。 二、原告主张的赔偿项目本院认定如下： 1、医疗费用：原告主张10651.66元，根据原告提供的医药费票据，原告的医药费为10651.6元，另根据被告汤志岳提供的医药费票据，原告的医药费为2665.2元，本院认可原告的医药费共计为13316.8元； 2、后续治疗费：原告主张1万元，被告保险公司认为原告主张明显过高，且事发已经两年多时间，后续治疗费还未发生就不会发生，不同意计算该项费用。根据原告的湖南师范大学司法鉴定中心的鉴定意见，原告的后续治疗费为1万元，为避免诉累，本院对原告主张的该项费用予以认可； 3、住院伙食补助费：原告主张1800元，被告保险公司主张按60元/天计算。原告受伤后在浏阳市骨伤科医院住院19天，在湘阴县人民医院住院9天，共计住院28天，本院参照60元/天的标准，则该项费用计算为1680元； 4、营养费：原告主张1800元，被告保险公司认可600元。参照原鉴定意见，营养期为60天，本院对原告主张的该项费用予以支持； 5、残疾赔偿金：原告主张按城镇标准计算55047元（36698元×15年×10%），被告保险公司认为原告不构成伤残，不应计算该项费用。根据重新鉴定意见，原告的伤情确未构成伤残，本院对原告主张的该项费用不予支持； 6、精神损害抚慰金：原告主张4000元，在交强险内优先赔付，被告保险公司认为若原告不构成伤残，则不应计算该项费用。原告因交通事故受伤住院，身心受损，本院酌情认可500元，并在交强险范围内优先赔付； 7、误工费：原告主张按农林牧渔业标准计算18366.98元（44693元/365天×150天），被告保险公司认为原告应提供误工证明，根据误工时间，按2017年度农林牧渔业计算。原告受伤时虽年满65周岁，但根据原告提供的新泉镇湘家园村村委会证明，原告在事故发生前承包了多亩农田与土地，并在农闲时外出务工，本院综合庭审、原告的证明及当地农村的现实情况，对原告存在误工的事实予以认可。误工期参照原鉴定意见认定误工期为150天，按照2018年度农林牧渔业44693元/年的标准计算，对原告主张的该项费用予以认可； 8、护理费：原告主张按居民服务业标准计算15097.07元（61227元/365天×90天），被告保险公司认为应提供护理人员身份与收入证明，根据住院天数，按2017年度农林牧渔业计算。根据原鉴定意见，护理期本院认可90天，参照2018年度居民服务业61227元/年的标准，对原告主张的该项费用予以支持； 9、交通费：原告主张3659元，被告保险公司认可270元。原告受伤后住院28天，在浏阳、湘阴往返治疗，实际产生交通费，本院酌情认可3000元； 10、鉴定费：原告主张2000元。原告提供了正式票据，本院对原告主张的该项费用予以支持； 11、电动车损失：原告主张3280元，被告保险公司认为原告无证据证实电动车损失，不认可该项费用。根据交通事故认定书，原告电动车受损属实，本院酌情认可1000元。 上述本院支持的各项共计66760.85元，先由被告人寿财险益阳市中心支公司在交强险医药费限额内赔付原告1万元（医药费13316.8元+住院伙食补助费1680元+后续治疗费1万元+营养费1800元=26796.8元），在伤残限额内赔付原告36964.05元（精神抚慰金500元+误工费18366.98元+护理费15097.07元+交通费3000元=36964.05元），在财产损失限额内赔付原告1000元，被告人寿财险益阳市中心支公司在交强险范围内共计赔付原告47964.05元。剩余损失应先扣除非医保用药1997.5元[（13316.8元+后续治疗费1万元-交强险1万元）×15%]，其余部分14799.3元（66760.85元-47964.05元-1997.5元-鉴定费2000元），由被告汤志岳承担70%的责任即10359.5元（14799.3元×70%），由原告自行承担30%的责任即4439.8元（14799.3元×30%），被告汤志岳承担的部分，由被告人寿财险益阳市中心支公司在商业三者险限额内代汤志岳赔偿原告10359.5元。被告人寿财险益阳市中心支公司应在交强险与商业险范围内共计赔付原告58323.5元（47964.05元+10359.5元）。保险公司不承担的非医保用药1997.5元和鉴定费2000元共计3997.5元，由被告汤志岳承担70%的责任即2798.3元（3997.5元×70%），由原告方自行承担30%的责任即1199.2元（3997.5元×30%），被告汤志岳已垫付原告12665.5元，原告还应返还被告汤志岳9867.2元（12665.5元-2798.3）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下： 一、原告肖学庭因交通事故受伤所造成的各项损失共计66760.85元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司益阳市中心支公司在交强险与商业三者险限额内共计赔偿原告肖学庭58323.5元； 二、由原告肖学庭返还被告汤志岳9867.2元； 三、驳回原告肖学庭的其他诉讼请求。 以上应付款项，限赔偿义务人在本判决发生法律效力后十五日内一次性付至湘阴县人民法院执行款账号。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1980元，减半收取990元，由被告汤志岳承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 员  钟 玲 二〇二〇年二月二十一日 法官助理  尹宣姣 书 记 员  戴念邦 附：湘阴县人民法院执行款账号： 开户行：中国建设银行湘阴县支行 户名：湘阴县人民法院执行款专户账号：43×××56 附：相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： (一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿; (二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿; (三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。