河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0191民初21120号原告（反诉被告）郑州中集中商贸有限公司，住所地郑州高新技术产业开发区玉兰街16号3号楼1单元12层150号。法定代表人李医博，总经理。委托代理人李建华，河南久灵律师事务所律师。被告（反诉原告）中粮屯河糖业股份有限公司，住所地新疆昌吉州昌吉市大西渠镇玉堂村丘54栋1层W101号。法定代表人夏令和，董事长。委托代理人张金梁，河南克谨律师事务所律师。原告郑州中集中商贸有限公司与被告中粮屯河糖业股份有限公司以及反诉原告中粮屯河糖业股份有限公司与反诉被告郑州中集中商贸有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）郑州中集中商贸有限公司（以下简称中集中公司）委托代理人李建华、被告（反诉原告）中粮屯河糖业股份有限公司（以下简称中粮屯河公司）委托代理人张金梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中集中公司诉称：2017年1月7日，原告与被告签订《白砂糖点价买卖合同》，约定原告从被告处购买白砂糖17000吨，以郑州商品交易所当时报价成交。合同签订后，原告向被告支付了保证金和预付款。成交3800吨后，经双方同意，合同主体由原告变更为**朋，剩余部分由**朋履行。就已经履行部分，被告应当退还原告预付款604000元，但经原告多次催要，被告以各种理由不予退还。故请求判令：1、被告退还原告保证金及预付款共计604000元，并支付利息（按银行贷款利率，自2019年4月1日计算至实际清偿之日）。2、被告支付原告律师费15000元。被告中粮屯河公司辩称：1、2019年1月7日，双方签订的《白砂糖点价买卖合同》约定的交易量为17000吨，但原告仅履行了3800吨。在合同尚未到期情况下，原告拒不履行合同，其以行为表示根本性违反合同。2、双方合同中约定的履约保证金是对合同履行的保障及风险控制的基础，在原告根本违约的情况下，其对被告造成了巨额损失，履约保证金不应当退还。3、根据合同约定，原告应当于2019年5月25日之前将合同全额货款支付给被告，但原告仅支付了1825万元，远远不够17000吨白砂糖的货款，即使按已履行的3800吨计算，原告仍尚欠货款3396000元。综上，原告要求退还货款没有事实及法律依据。反诉原告中粮屯河公司反诉称：2019年1月7日，反诉人与被反诉人签订了1.7万吨的《白砂糖点价合同》，该合同系期货价格与被反诉人指令相结合的合同。反诉人按照合同约定，在期货公司为被反诉人建仓了1.7万吨白砂糖的1905期货买卖合约，等待被反诉人的点价指令，以此作为确定白砂糖现货价格的依据。被反诉人在约定日期前仅仅对1.7万吨中的3800吨发出作价指令并提货，其余13200吨白砂糖期货价格在合同期间内未发出指令。在1905期货合约即将到期时，反诉人被迫平仓，导致反诉人期货平仓损失485万元左右。另因被反诉人拒不提货13200吨白糖，直至2019年9月17日反诉人才将剩余白糖全部处理完毕，造成反诉人额外支出仓储费损失152万元左右。故被反诉人的违约行为导致反诉人损失共计637万元。按照合同约定，被反诉人最迟付款日为2019年5月25日，货物实际销售完毕日为9月17日，未支付的货款按照每日1%货款总额进行赔付，该13200吨每日货款的违约金为755172元，违约日按照114天计算货款违约金为86089608元。因该违约金远高于反诉人的损失，故本着实事求是的态度，故请求判令被反诉人向反诉人支付违约金637万元。反诉被告中集中公司辩称：我公司认为被告的反诉不能成立，其反诉依据的是变更后的合同内容，与我公司的诉讼请求不在同一事实范围内，应属于另案起诉的范围。经审理查明：2019年1月7日，中集中公司作为乙方、中粮屯河公司作为甲方，签订《白砂糖点价合同》一份（合同编号为LZ19T-1819-DJ-001），约定：1、产品名称白砂糖，总数量17000吨，交货时间为2019年5月25日前，交货地点为中储发展股份有限公司郑州南阳寨分公司库房。2、作价方式：（1）双方约定在郑州商品交易所白糖期货盘面进行点价加升水方式定价，即由乙方通过电子邮件或书面方式向甲方发出点价要求，由甲方在盘面平仓相应空单。具体成交价格以证交所对账单为准，对账单由甲乙双方保存，作为双方结算依据。（2）为顺利成交，乙方发出的价格指令应符合盘面价格趋势，价格指令要注明有效期。如果指令价格与盘面价格差距较大，不能成交或全部成交，乙方应及时调整指令价格。（3）甲乙双方约定郑州南阳寨库房交货的白糖升水为430元/吨。3、结算方式：（1）双方确认的结算价格为盘面成交均价+升水。（2）双方确立合同2个工作日内乙方向甲方支付200万保证金，合同签订后乙方可按5200元/吨在交货地预提货物，在后期合同约定作价时间内完成作价。如后期对应点价盘面+升水（交货地）价格接近或超过5200元/吨预付款时，需乙方按高于对应点价盘面+升水100元/吨追加预付金，否则甲方直接进行点价并乙方进行确认。乙方提货前需将货款汇至甲方指定账户可提货，2019年5月25日前需将本合同全额货款付至甲方指定账户。乙方货物验收合格确认收货数量后甲方向乙方开具相应16%税票。（3）乙方必须在SR1905合约2019年4月20日前将合同约定18/19榨季产品量完成点价确认，否则甲方有权在合同规定的最后点价期限以当日期货盘面收盘结算价为准定价，并由乙方执行。《定价协议》另约定：交货月份2019年1月-2019年5月，约定作价合约SR1905，数量为17000吨，基准升水430。中集中公司于2019年1月4日至2019年1月7日期间向中粮屯河公司转款共计200万元，该转款业务回单显示款项用途为保证金。中集中公司提交的银行流水记录显示其于2019年1月14日向中粮屯河公司转款60万元、户名为张冰的账户于2019年1月14日至2月18日期间向中粮屯河公司转款共计1602万元、户名为刘学猛的账户于2019年1月14日向中粮屯河公司转款80万元。2019年4月17日，中集中公司向中粮屯河公司发出作价指令，要求以不高于5280元每吨的价格买入120手（或1200吨）CZCE白糖期货1905合约。2019年4月19日，中集中公司再次向中粮屯河公司发出作价指令，要求以不高于5260元每吨的价格买入260手（或2600吨）CZCE白糖期货1905合约。2019年3月14日，刘怀红（甲方）、李明阳（乙方）、**朋（丙方）共同签订《关于中粮屯河糖业股份有限公司17000吨白砂糖合同协议书》一份，约定：截止签订日已提前卖出中粮屯河白砂糖3800吨，在后期点价后，由甲乙丙三人共同承担盈亏责任，甲方承担50%，乙方承担25%，丙方承担25%。余下13200吨未卖出未定价白砂糖，由丙方承担一切费用和盈亏，此13200吨白砂糖的后续盈亏及其它费用等一切责任与甲乙双方及他人无关。2019年4月18日，中粮屯河公司作为甲方，河南中视通联贸易有限公司作为乙方，签订《白砂糖点价合同》（合同编号为LZ19T-1819-DJ-006）一份，约定：产品名称为白砂糖，总数量13200吨，交货时间为2019年7月30日前，交货地点为中储发展股份有限公司郑州南阳寨分公司库房。汪殿文在该合同甲方授权代表处签字，顾立下在乙方授权代表处签字。该合同后附的账户信息部分，河南中视通联贸易有限公司的账户信息中个人账户为**朋名下的农业银行账户、郑州银行账户。中集中公司提交的刘怀红与“中粮屯河黄俊辉”的微信聊天记录中，刘怀红于1月7日向黄俊辉发送了保证金转账记录，黄俊辉称“款到账了，刘总”。黄俊辉于4月19日向刘怀红发送了名称为“LZ19T01819-DJ-006.pdf”的文件，刘怀红称“发给张总一份吧”，黄俊辉称“发了”。中集中公司提交的刘怀红与“中粮汪殿文”的微信聊天记录中，其于4月24日发送了刘怀红、李明阳、**朋三方签订的《关于中粮屯河糖业股份有限公司17000吨白砂糖合同协议书》，汪殿文称“收到”；刘怀红称“和张总沟通不上的时候，可以考虑和中视通的法人打电话，并告知违约的严重性。你们和中视通的合同下有电话，顾立下”，汪殿文称“好的”；刘怀红于4月26日称“款安排过后，能否把张冰和刘学猛多余的保证金退回来，老张已和你们签订新的合同，而且他也有100万元的保证金在中粮，等你消息”，汪殿文称“是的，中集中和张冰现在要把货款汇过来”，并通过微信发送了《合同执行情况及终止执行的函》；刘怀红于5月16日称“汪总，经过算账，中集中公司显示欠货款612000元，张冰和刘学猛的合同保证金多出120多万元，我要求冲抵中集中公司货款，剩余部分退还”。汪殿文在上述微信聊天记录中所发的函件（发送时间为4月26日）载明：“郑州中集中商贸有限公司、张冰、刘学猛三方商议共同采购我公司白砂糖17000吨，并于在2019年1月7日分别签订三份白砂糖点价合同（LZ19T-1819-DJ-001、LZ19T-1819-DJ-003、LZ19T-1819-DJ-004）合计数量17000吨，并于2019年1月份分别办理了履约保证金，其中郑州中集中商贸有限公司2000000元、张冰1200000元、刘学猛800000元。由于盘面价格上涨，按照合同约定应当追加相应的履约保证金，依据三家与**朋签订的出资合作协议，签订合同的三家公司于2019年3月22日以**朋个人名义向我司汇入100万元作为追加的履约保证金，故目前三份合同履约保证金总额为500万元整。截止目前三份合同已提货3800吨，并于4月点价确认，分别为4月17日点价1200吨，确认单价为5710/吨，货款金额为6852000元。4月19日点价2600吨，单价为5690元，货款金额14794000元，合计金额21646000元。此3800吨前期提货时预付货款金额为18250000元，目前共欠我司货款总额3396000元，其中郑州中集中商贸有限公司欠货款2612000元，张冰欠货款784000元。本合同剩余未作价部分为13200吨，均未办理提货手续。因此三份合同13200吨未点价提货部分自2019年1月12日至今产生的仓储费用为594000元。在原合同规定作价时间未能实施作价，2019年4月18日，双方本着长期合作的意愿，双方又重新签订了LZ19T-1819-DJ-006合同并约定在2019年4月20日前向甲方支付200万元合同履约保证金，至今未办理，对贵单位屡次违约，按合同规定我司对以上所签订的合同予以终止，并对以上原合同货款、仓储费进行清偿，并且我公司保留对原合同违约造成的现货及对应期货合约损失的追偿权力”。另查明，庭审中中集中公司及中粮屯河公司均认可中集中公司已付款数额共计为22250000元，已发货的3800吨白砂糖价格为21646000元。以上事实，有中集中公司提交的白砂糖点价合同、关于中粮屯河糖业股份有限公司17000吨白砂糖合同协议书、合同编号为LZ19T-1819-DJ-006的白砂糖点价合同、合同执行情况及终止执行函件打印件、与黄俊辉及汪殿文微信聊天记录各一份、作价指令二份、付款凭证一组，以及当事人陈述、庭审笔录在案佐证。中粮屯河公司提交有物流仓储协议、仓储费用证明、结算费、SR905走势图一份，欲证明因中集中公司违约导致其产生的仓储费及期货平仓损失。因上述证据与双方本案纠纷关联性不足，故对上述证据本院不予采纳。本院认为：中集中公司与中粮屯河公司签订《白砂糖点价合同》后，中集中公司分两次向中粮屯河公司指令作价白砂糖共计3800吨，价格共计21646000元。该合同签订后，中集中公司向中粮屯河公司累计付款共计22250000元，其中含保证金400万元。2019年3月14日，刘怀红、李明阳、**朋共同签订《关于中粮屯河糖业股份有限公司17000吨白砂糖合同协议书》，约定余下13200吨未卖出定价白砂糖由**朋承担一切费用和盈亏，此13200吨白砂糖的后续盈亏及其它费用等一切责任与刘怀红及李明阳无关。中集中公司并于2019年4月24日通过微信向中粮屯河公司的汪殿文发送了上述协议书。2019年4月18日，中粮屯河公司与河南中视通联贸易有限公司另签订《白砂糖点价合同》（合同编号为LZ19T-1819-DJ-006）一份，约定白砂糖总数量13200吨，交货时间为2019年7月30日前，交货地点为中储发展股份有限公司郑州南阳寨分公司库房，该合同并附有**朋的个人银行账户。中粮屯河公司的黄俊辉于2019年4月19日向中集中公司发送了名称为“LZ19T01819-DJ-006.pdf”的文件，中粮屯河公司的汪殿文向中集中公司发送的《合同执行情况及终止执行的函》中记载有“2019年4月18日双方又重新签订了LZ19T-1819-DJ-006合同”，但就剩余13200吨白砂糖点价合同的签订相对方并非中集中公司。故根据上述查明事实，以及中集中公司曾向中粮屯河公司发送有变更协议书、中粮屯河公司就剩余13200吨白砂糖另行签订有合同的实际情况，本院认为中集中公司与中粮屯河公司在履行完毕合同中关于3800吨白砂糖的供货后，双方合同关系已实际终止。双方签订的合同并未对保证金的退还及扣除条件作有约定，故中集中公司主张按其所支付的全部款项，扣除3800吨白砂糖的货款后，由中粮屯河公司返还剩余已付款并无不当，本院予以支持，经计算该数额为604000元（22250000-21646000）。中粮屯河公司至今未向中集中公司返还剩余款项，已构成逾期，给中集中公司造成有逾期履行损失，故本院认定中粮屯河公司应自中集中公司向本院提交起诉状之日起（即2019年5月21日）向其支付逾期利息损失。中集中公司请求中粮屯河公司支付律师费15000元，但其对该主张并未提交证据予以证明，且双方合同中并未对此作有约定，故对其该请求本院不予支持。中粮屯河公司提出反诉请求中集中公司支付违约金637万元。因就该3800吨白砂糖部分履行完毕后，中粮屯河公司已就剩余13200吨白砂糖另与其他公司签订了合同，故其称中集中公司就该13200吨白砂糖给其造成有仓储费、平仓损失，并请求中集中公司支付逾期付款违约金，其该请求依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中粮屯河糖业股份有限公司于本判决生效后10日内，支付原告郑州中集中商贸有限公司604000元及利息（2019年5月21日至2019年8月19日期间按银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日至实际给付之日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告郑州中集中商贸有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告中粮屯河糖业股份有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4995元，由原告负担75元，由被告负担4920元。反诉案件受理费28195元，由反诉原告负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长 汪 涛审判员 王 青审判员 申晓娟二〇二〇年二月十八日书记员 张哲哲