湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘0602民初4766号 原告：熊新明，男，1975年3月17日出生，汉族，户籍住所地湖南省岳阳县。 委托诉讼代理人：王辉，湖南湘杰律师事务所律师。 被告：吴灿波，男，1978年3月18日出生，汉族，户籍住所地湖南省岳阳县，现住岳阳市岳阳楼区。 被告：体坛传媒集团股份有限公司，住所地长沙市开福区体育馆路1号愉景花园6楼。 法定代表人：张敦南，董事长。 委托诉讼代理人：朱玲，女，1984年9月27日出生，汉族，住长沙市开福区，系体坛传媒集团股份有限公司员工。 原告熊新明与被告吴灿波、被告体坛传媒集团股份有限公司提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊新明及其委托诉讼代理人王辉、被告吴灿波、被告体坛传媒集团股份有限公司委托诉讼代理人朱玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告熊新明向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告连带赔偿原告在雇佣活动中遭受人身损害导致的各项损失166853元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告熊新明于2018年8月20日经被告吴灿波介绍进入被告体坛传媒集团股份有限公司位于岳阳体育馆的体坛冰世界工地工作，原告熊新民的工作内容为搭建铁棚子。被告吴灿波与被告体坛传媒集团股份有限公司在此前签订了临时用工劳务合同，工资报酬由被告体坛传媒集团股份有限公司支付给被告吴灿波后，再由被告吴灿波发放给工人。在工作期间，原告熊新明服从两被告的安排与管理。2018年8月23日，原告熊新明在工作地点因工作原因不慎受伤。根据法律规定，原告受伤住院期间的医疗费、工资及赔偿等应由两被告支付，但两被告相与推诿，不愿承担赔偿责任。原告为维护自身合法权益，特具此诉状诉至人民法院，请求人民法院判如所请。 被告吴灿波辩称：被告吴灿波没有与体坛传媒集团股份有限公司签订劳务承包合同，只是帮被告体坛传媒集团股份有限公司组织人员做事。原告熊新明在被告体坛传媒集团股份有限公司工地做事是按做工天数支付报酬的，做工期间的吃饭费用由自己出钱，被告吴灿波并未领取多余的报酬。原告熊新明在做工过程中受伤是事实，但原告熊新明自身对损害的发生也有过错，被告吴灿波不是用工主体，也未承包工程的施工项目，对原告熊新明的损害不承担赔偿责任。 被告体坛传媒集团股份有限公司辩称：对原告在体坛传媒集团股份有限公司施工工地受伤的事实予以认可。体坛传媒集团股份有限公司与被告吴灿波签订了包工工程协议，并没有与原告熊新明直接发生用工关系，原告熊新明到工地上做事是被告吴灿波安排的，体坛传媒集团股份有限公司没有参与，体坛传媒集团股份有限公司只与被告吴灿波结算施工人员的报酬。对原告熊新明的受伤损失应由两被告一起承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对各方所举证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 本院依据所采信的证据，并结合双方当事人的陈述，确认如下案件事实： 被告体坛传媒集团股份有限公司在岳阳体育馆内从事工程施工活动，施工过程中需临时用工交由被告吴灿波组织人员完成，被告体坛传媒集团股份有限公司按每天每人260元支付劳务报酬。2018年8月20日，被告吴灿波喊原告熊新明到被告体坛传媒集团股份有限公司位于岳阳体育馆的体坛冰世界工地做事，原告熊新明的工作内容为搭建铁棚子。2018年8月23日，原告熊新明在与其他施工人员一起抬铝水管的放置过程中，因自身疏忽大意导致未与其他工友按统一号令放下铝管，造成其左肩部受伤。原告熊新明受伤后在岳阳市二人民医院住院治疗23天，发生医疗费15542.46元，其中被告体坛传媒集团股份有限公司支付了医疗费15000元。2019年4月17日，岳阳市平安司法鉴定对原告熊新明的伤残等级、误工、护理及后续医疗费进行了鉴定，并所作出岳平安司鉴所2019临鉴字第219号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人熊新明（男，44岁）左锁骨骨折行切开复位钢板内固定术后，目前遗留左肩关节功能丧失37.3%，评定为十级伤残；误工120天，护理60天，营养90天；后期取内固定物加休30天，陪护一人；预计后期医疗费（含取内固定物医疗费）7000元左右。原告支付鉴定费1500元。 另查明：1、原告熊新明受伤前主要收入来源于城市建筑行业的务工。 2、被告吴灿波不具备用工主体资格。原告熊新明在被告体坛传媒集团股份有限公司位于岳阳体育馆的体坛冰世界工地做事的报酬按天结算（每做一天事结算当天报酬），由被告吴灿波按每人每天260元到被告体坛传媒集团股份有限公司领取报酬后再发给做事的人员，被告吴灿波未从中提取利润。被告体坛传媒集团股份有限公司主张每人每天报酬为300元，但未提供相关证据证实。 3、被告体坛传媒集团股份有限公司在开庭审理后对原告的伤残等级提出了重新鉴定申请，但未提供相关证据证明原告的损伤程度不构成十级伤残。 本院认为：原告熊新明在被告体坛传媒集团股份有限公司施工工地抬铝管过程中受伤的事实真实，且双方当事人均无异议，本院予以认定。被告体坛传媒集团股份有限公司将其施工过程中的临时用工事项交给被告吴灿波组织原告及其他工友共同完成，并按用工人数和用工时间支付劳务报酬，应认定接受原告熊新明劳务的一方为被告体坛传媒集团股份有限公司。被告吴灿波不具有劳动用工主体资格，被告吴灿波喊原告及其他工友共同来完成被告体坛传媒集团股份有限公司指示的工作任务，被告吴灿波从被告体坛传媒集团股份有限公司领取劳务报酬后按参加劳务的人数平均分配劳务报酬，并未从中获利，故原告熊新明与被告吴灿波之间不存在提供劳务与接受劳务的关系。被告体坛传媒集团股份有限公司主张与被告吴灿波共同对原告的损害后果承担赔偿责任的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告熊新明在提供劳务过程中遭受人身损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。”之规定，被告体坛传媒集团股份有限公司作为接受劳务一方，应当对原告熊新明在从事劳务过程中遭受人身损害的后果承担赔偿责任。原告熊新明作完全民事行为能力人，且经常在建筑施工工地务工，应当知道在与他人共同抬起超重物体作业时，应在行动协调一致并保持高度注意自身安全。因原告熊新明的疏忽大意，导致未与其他工友按统一号令放下铝管，造成其左肩部受伤，原告自身存在过错，可减轻被告的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，并结合原告熊新明受伤的实际情况及双方当事人的过错程度，本院认定原告熊新明对损害后果承担20%的责任，被告体坛传媒集团股份有限公司承担80%的责任。被告吴灿波并非原告熊新明的实际雇主，且在原告熊新明受伤过程中没有过错，依法不承担赔偿责任。被告体坛传媒集团股份有限公司在本案庭审后申请对原告熊新明的伤残程度进行重新鉴定，因未提供相反证据推翻岳平安司鉴所2019临鉴字第219号《司法鉴定意见书》的待证事实，故本院对其重新鉴定的申请不予准许。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合原告的诉讼请求，本院对原告的赔偿范围及标准认定如下： 1、原告的前期医疗费用按15542.46元认定。后续医疗费7000元，有法医的建议，为原告后期取内固定所必然发生费用，本院予以认定。 2、住院伙食补助费，按60元/天的标准确定结合住院的23天予以计算，即1380元（23天×60元/天）。 3、营养费，原告所受损伤构成十级伤残，且提供了医疗机构加强营养建议的证据，本院酌情认定为2700元。 4、护理费，护理期限按司法鉴定意见认定90天，护理费的标准参照居民服务业47885元/年标准确定，即11807元（47885元/年÷365天×90天）。 5、误工费，误工期限按司法鉴定意见认定120天，误工费的标准参照原告所从事工作相近的建筑业53886元/年标准确定，故原告的误工费为17715.95元（53886元/年÷365天×120天）。 6、交通费，参照每天10元为标准并结合住院的23天计算，即230元（10元/天×23天） 7、鉴定费，依据鉴定机构的票据确定为1500元。 8、残疾赔偿金73396元（36698元/年×20年×10%）。 9、精神抚慰金，酌情认定4000元。 以上1-8项赔偿款共计131271.41元，由被告体坛传媒集团股份有限公司承担105017.13元（131271.41元×80%），与其垫付的医疗费15000元相抵后，还需承担90017.13元，另由被告体坛传媒集团股份有限公司支付原告精神抚慰金4000元。 综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下： 一、由被告体坛传媒集团股份有限公司赔偿原告熊新明损失90017.13元，并支付原告熊新明精神抚慰金4000元； 上述应支付的款项当事人应在本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告熊新明其他诉讼请求。 案件受理费1819元，由原告熊新明负担314元，被告体坛传媒集团股份有限公司负担1505元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  黄建岳 二〇一九年十一月二十五日 书记员  陈 可