广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终1810号原公诉机关广州市海珠区人民检察院。上诉人(原审被告人)刘某明，男，1959年2月22日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度初中，户籍地广东省广州市越秀区之一。因本案于2018年5月10日被留置，同年9月29日被逮捕。现羁押于广州市海珠区看守所。辩护人许兆基，广东法制盛邦律师事务所律师。广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人刘某明犯利用影响力受贿罪一案，于2019年9月6日作出（2018）粤0105刑初1567号刑事判决。原审被告人刘某明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决经审理查明：2010年至2012年期间，被告人刘某明利用其兄刘某（另案处理）担任广东省国资委党委书记的职务影响力，与为谋取不正当利益的人员约定，由刘某明向省国资委下属的国家出资企业管理人员谋求工程或签订买卖合同，事成后多次收受了请托人员给予的钱款共计人民币450万元。具体事实如下：一、2010年至2012年期间，被告人刘某明利用其兄刘某担任省国资委主任、党委书记的职务影响力，接受许某请托，通过广东水电二局时任董事长黄某1的职权，帮助许某违规分包水电二局汕头大围达标加固工程部分施工标段，谋取不正当利益。事后刘某明分两次收受许某贿送的人民币200万元。二、2010年至2012年间，被告人刘某明利用其兄刘某担任省国资委主任、党委书记的职务影响力，通过时任广东铁路投资集团总经理罗某1、广东省西北城际轨道有限公司总经理王某的职权，帮助文某1分包了中铁十四局佛肇城轨项目的部分劳务，谋取不正当利益。事后刘某明分两次收受文某1贿送的人民币120万元。三、2012年，被告人刘某明利用其兄刘某担任省国资委主任、党委书记的职务影响力，通过时任粤电集团副总经理祝某的职权，帮助大华中能源有限公司法定代表人周某2向粤电集团供应煤炭6万吨，谋取不正当利益。事后刘某明在2012年底，在本市天河北路附近收受周某2给予的现金人民币130万元。被告人刘某明涉嫌其他犯罪在被留置接受调查期间如实供述监察机关尚未掌握的本案的罪行。在本案审理过程中，被告人刘某明家属代为退缴了赃款人民币320万元。原审判决认定上述第一宗事实有经随案移送并经法庭质证、认证的涉案国家工作人员的主体身份材料，水电二局中标汕头大围工程的文件以及工程合同、汕头大围工程的具体项目资料、汕头大围工程的具体项目结算资料、许某参与汕头大围工程加固工程的书面说明、纪某参与汕头大围工程加固工程的书面说明、汕头大围工程加固工程的文件资料，刘某明妻子王友玲的浦发银行账户流水，证人许某、黄某1、伍某、邹某、宋某、陆某、纪某的证言，被告人刘某明的供述等证据证实。上述第二宗事实有经随案移送并经法庭质证、认证的罗某1的干部履历表、公务员登记表，周某1、贾某、姜某的干部任免审批表，中铁十四局的集团领导班子成员分工通知，贾某、姜某在佛肇项目部的任职情况说明，佛肇项目相关负责人的任职通知，中铁十四局有关公司资料（包括营业执照、组织机构代码、主要施工单位以及有关公司权属说明），中铁十四局关于成立佛肇城轨项目部的有关资料（包括项目部的人员组成情况、内部管理制度等），关于确定承台、墩身施工队伍的会议纪要、文某1用于分包工程项目部递交的有关公司证照资料以及项目审批材料、文某1从中铁十四局分包佛肇城市轨道工程的相关分包合同以及付款凭证，文某1以及其妻子向某、其儿子文某3的银行账户流水，证人文某1、罗某1、王某、周某1、姜某的证言，被告人刘某明的供述等证据证实。上述第三宗事实有经随案移送并经法庭质证、认证的广东省电力工业燃料有限公司与大华中能源有限公司之间的进口煤煤炭供需合同，广东省电力工业燃料有限公司与大华中能源有限公司之间的进口煤煤炭供需合同的审批表以及相关采购材料、广东省电力工业燃料有限公司关于广东省电力工业燃料有限公司与大中能源有限公司之间的进口煤煤炭供需合同的说明及相关附件，证人祝某的任职材料，证人周某2、祝某、苏某的证言，被告人刘某明的供述等证据证实。除上述各宗证据外，本案还有被告人的户籍材料，海珠区监察委的调查材料，辩护人提交的被告人刘某明的住院病案、出院诊断书等综合证据。原审判决认为，被告人刘某明无视国家法律，利用其为国家工作人员近亲属以及该国家工作人员地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人的财物，数额特别巨大，其行为已构成利用影响力受贿罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。惟被告人刘某明犯罪后自首，可以减轻处罚。被告人刘某明已退出部分赃款，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，予以采纳;辩护人提出的量刑建议与被告人刘某明的罪责不相适应，不予采纳。综合被告人刘某明犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一、第六十七条第一款、第二款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条第一款、第十九条第二款之规定，作出如下判决：一、被告人刘某明犯利用影响力受贿罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五十万元。二、没收被告人刘某明的违法所得人民币四百五十万元，上缴国库。三、本判决所确定财产刑及没收违法所得总额共计人民币五百万元，被告人刘某明向本院退缴的人民币三百二十万元作上述判项执行。宣判后，上诉人及其辩护人提出的上诉和辩护意见：1.原审判决认定的第三宗犯罪事实错误，该宗事实是正常的商业经营行为，上诉人刘某明并没有利用其他国家工作人员职务上的行为，所获取的款项亦不属于不正当利益。2.上诉人刘某明具有退赃，认罪等情节，原审判决没有按照罪责刑相适应原则对上诉人刘某明进行量刑，导致量刑畸重。本院经审理认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人及其辩护人提出的上诉和辩护意见，评判如下，1.在本案中，根据被告人刘某明的供述、证人周某2、祝某、苏某的证言及相关证据，足以证实刘某明利用其兄刘某担任省国资委主任、党委书记原职权或地位形成的便利条件，在粤电集团采购煤炭过程中，通过时任粤电集团副总经理祝某的职权，帮助周某2向粤电集团供应煤炭。虽然周某2的公司在签订相关合同符合燃料公司的采购等事项流程，但事先刘某明接受周某2的请托及给予好处费的承诺，且刘某明的行为已使周某2在采购过程中获取了不正当的竞争优势，可以认定刘某明的介入行为促使周某2中标，属于法律规定的“为请托人谋取不正当利益”。故上诉人刘某明的辩解及其辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.根据在案证据所查明的事实，上诉人刘某明涉案金额合计人民币450万元。属于“数额特别巨大”。刘某明犯罪后具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚，且其具有认罪表现，退出部分赃款，可以酌情从轻处罚。原审法院综合考量上诉人刘某明具体的犯罪事实和情节，法定、酌定量刑情节后，对其予以减轻、从轻处罚，所作出的量刑适当。上诉人刘某明及其辩护人提出量刑不当的意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人刘某明利用其为国家工作人员近亲属以及该国家工作人员地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，收受请托人的财物，数额特别巨大，其行为已构成利用影响力受贿罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。上诉人及其辩护人提出的上诉和辩护意见，据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  徐建军审判员  李晓刚审判员  庞美娟二〇二〇年二月十日书记员  吴英杰