浙江省绍兴市上虞区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0604民初9402号 原告：绍兴市上虞区百官开悦金尊娱乐中心，住所地浙江省绍兴市上虞区百官街道峰山南路518号A区，统一社会信用代码92330604MA29CQH70J。 负责人：顾华英。 委托诉讼代理人：冯伟，浙江左右律师事务所律师。 被告：常杰，女，1981年8月23日出生，汉族，住陕西省岚皋县。 原告绍兴市上虞区百官开悦金尊娱乐中心（以下简称开悦金尊）与被告常杰合同纠纷一案，本院于2019年12月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年1月15日公开开庭进行了审理。原告开悦金尊的委托诉讼代理人冯伟到庭参加诉讼。被告常杰经本院传票传唤，无正当理由未予到庭。本案现已审理终结。 原告开悦金尊向本院提出诉讼请求：1.判令开悦金尊与常杰于2017年10月17日签订的《合作经营合同》已解除；2.判令常杰立即退还开悦金尊履约保证金（进场费）372000元，并支付自2019年1月1日起至实际清偿之日止按人民银行同期同档次贷款基准利率计算的利息损失；3.判令常杰支付开悦金尊违约金200000元。庭审中开悦金尊申请撤销第一项诉讼请求。事实与理由：2017年10月17日，开悦金尊（甲方）与常杰（乙方）签订《合作经营合同》一份，约定甲方提供经营场所及商品，乙方负责进场促销。合作期限为两年，自2017年11月1日至2019年10月31日止。乙方在合作期间内必须完成营业额总业绩为200万元，并按完成的营业额的15%比例按月提成。同时还约定甲方应向乙方支付履约保证金（进场费）15万元，乙方完成约定的营业额时，该履约保证金归乙方所有，若未完成，则合同顺延至乙方完成约定的营业额时止，若合作经营期间内，乙方无故解除合同的，则应全额退还甲方履约保证金（进场费），并承担违约金60万元，同时放弃最近两个月的业绩提成与全额风险抵押金。在合作经营期间内，甲方因装修、政策性行为等原因歇业，或甲方的名称、性质等发生变更的合同继续有效。合同签订后开悦金尊按约履行，支付常杰履约保证金30万元并补贴损失7.2万元，合计支付37.2万元。但常杰未按约完成合同约定的营业额，共计仅完成营业额756414元并于2018年12月底离开，擅自解除了合同。开悦金尊认为，常杰单方解除合同已构成违约，开悦金尊有权依据合作经营合同的约定，要求常杰退还履约保证金，并同时要求其承担违约金。故起诉，请求判如所请。 被告常杰未发表答辩意见，亦未提交相应证据。 原告开悦金尊围绕诉讼请求依法提交了合作经营合同、领（付）款凭证、收据各1份，打款凭证2份，2017年11月至2018年12月营销提成表1组，拟证明双方之间签订合作经营合同，开悦金尊已按约支付履约保证金30万元、弥补损失款7.2万元及常杰完成的业绩额仅为756414元的事实。被告常杰未发表质证意见。上述证据本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年10月17日，开悦金尊（甲方）与常杰（乙方）签订合作经营合同一份，约定：甲方提供经营场所及商品，乙方负责进场促销。合作期限为两年，自2017年11月1日至2019年10月31日止。乙方在合作期间内必须完成营业额总业绩为200万元，并按完成的营业额的15%比例按月提成。同时还约定甲方应向乙方支付履约保证金（进场费）在合同签订之日起支付百分之五十即15万元，剩余部分工作满30个工作日内支付。乙方完成约定的营业额时，该履约保证金归乙方所有。如乙方在约定的时间内未完成约定营业额，在甲方允许的情况下，则顺延合作期限直至乙方完成本合同约定的营业额和约定期限。合作经营期间，甲方不得无故解除合同，否则无权要求乙方归还履约保证金，并应另外向乙方支付违约金60万元；乙方不得无故解除合同，否则双倍退还甲方履约保证金，并另外向甲方支付违约金60万元，同时放弃最近两个月的提成与全额风险抵押金，一并作为违约金支付给甲方。甲方未经乙方同意，推迟支付提成超过两个月的，视为甲方无故解除合同；乙方未经甲方同意，乙方本人连续未到甲方处签到超过七天或所属酒水促销员签到率连续七天未到上月平均数50%以上时，视为乙方无故解除合同。 2017年10月19日，开悦金尊支付常杰50000元。2017年10月20日，开悦金尊支付常杰172000元。2018年3月23日，常杰向开悦金尊领款150000元，合计372000元。其中300000元系履约保证金，72000元系进场前损失补贴费。 2017年11月至2018年12月，常杰合计完成营业额756414元。开悦金尊已按约支付常杰相应的营销提成款。2019年1月，常杰离开开悦金尊，未再继续履行合同。合同已于2019年10月31日到期。 本院认为：开悦金尊与常杰签订的合作经营合同系双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。常杰在约定业绩未完成情况下，不再继续履行合同，其行为已构成根本违约，应承担相应的违约责任。本案的争议焦点是履约保证金是否应予返还？常杰应如何承担违约责任？ 根据案涉合作经营合同约定，常杰不得无故解除合同，否则双倍退还履约保证金，并另外向开悦金尊支付违约金60万元，同时放弃最近两个月的提成与全额风险抵押金，一并作为违约金支付。现开悦金尊诉请常杰退还履约保证金(进场费)372000元及自2019年1月1日起至实际清偿之日止按人民银行同期同档次贷款基准利率计算的利息损失、支付违约金200000元，对此，本院评析如下：关于履约保证金，是根据当事人约定而设立的合同之债的独立担保方式，区别于现有的法定担保方式。常杰在未完成200万元营业额的情况下，未征得开悦金尊同意即离开，属于合同约定的无故解除合同情形。现开悦金尊要求常杰按约全额返还履约保证金，理由正当。但本案中的履约保证金为30万元，72000元系进场前损失补贴费，不应作为履约保证金予以返还，故常杰应返还开悦金尊履约保证金30万元。开悦金尊要求常杰支付该履约保证金自2019年1月1日起至实际清偿之日止按人民银行同期同档次贷款基准利率计算的利息损失无法律与合同依据，依法不予支持。关于违约金。根据合同约定，常杰需另行向开悦金尊支付违约金60万元，同时放弃最近两个月的提成与全额风险抵押金，一并作为违约金支付给开悦金尊。但根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，违约金的性质以补偿性为主，惩罚性为辅，其主要功能在于补偿一方违约给对方造成的损失，对违约方具有一定程度的制裁作用，案涉违约金的约定显然超过了弥补损失和惩罚违约行为的必要限度，虽然开悦金尊已主动将违约金调整至20万元，但该金额相对于开悦金尊的损失及常杰所获得的提成而言，仍属过高，故本院通过考量合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，对常杰应支付的违约金金额酌情调整为60000元。超过上述金额部分违约金请求，依据不足，本院不予支持。 综上所述，本院对原告开悦金尊合理部分诉讼请求予以支持，对不合理部分诉讼请求不予支持。被告常杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、常杰应于本判决生效之日起十日内返还绍兴市上虞区百官开悦金尊娱乐中心合同履约保证金300000元，并支付违约金60000元，合计360000元； 二、驳回绍兴市上虞区百官开悦金尊娱乐中心的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9520元，减半收取计4760元，由绍兴市上虞区百官开悦金尊娱乐中心负担1764元，由常杰负担2996元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  郑森轶 二〇二〇年二月十七日 书记员  吕柳彬 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。