湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂06民终2554号上诉人（原审被告）：济源市万洋物流有限公司（以下简称济源万洋物流公司），住所地：河南省济源市思礼镇思礼村北，组织机构代码：67672462—3。法定代表人：卢国平,公司总经理。委托诉讼代理人：翟飞，系济源万洋物流公司员工，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称安邦财保河南分公司），住所地：郑州市金水区农业路东16号2号楼5层，组织机构代码：77650686—9。主要负责人：胡建国，公司总经理。委托诉讼代理人：洪旭华，系安邦财保河南分公司公司法务，代理权限为特别授权，包括但不限于代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解（三万以下）、和解（三万以下），提起反诉或者上诉。被上诉人（原审原告）：张坤，男，生于1986年1月18日，汉族、司机，襄城区组。委托诉讼代理人：刘涛，系湖北思扬律师事务所律师，代理权限为特别授权，即有权代为承认、变更、放弃诉讼请求，有权进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审被告):卫来柱，男，生于1982年10月22日，汉族，河南省济源市人，济源市村。上诉人济源市万洋物流有限公司、安邦财产保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人张坤、卫来柱机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市南漳县人民法院（2016）鄂0624民初245号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭审理了本案。本案现已审理终结。济源万洋物流公司上诉请求：一、请求依法撤销南漳县人民法院作出的（2016）鄂0624民初345号判决书，并依法改判从安邦财保河南分公司支付给被上诉人张坤的赔偿金中扣减上诉人已垫付的一万元,由被上诉人安邦财保河南分公司直接转付给上诉人；二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实正确，但判决结果不当。根据原审认定事实，上诉人在交通事故发生后，向南漳县公安局交通警察大队预交了四万元，后张坤支取了一万元。上诉人在安邦财保河南分公司处投有足额保险，且张坤的所有损失未超过上诉人的保额，都应由安邦财保河南分公司向张坤赔偿，原审法院对此已经进行了确认并认定“应予扣减”，但一审判决部分却将扣减一事漏判。综上，上诉人认为其垫付的壹万元，应从安邦财保河南分公司支付给被上诉人张坤的赔偿金中扣减，由被上随人安邦财保河南分公司直接转付给上诉人为妥。安邦财保河南分公司上诉请求：1、撤销南漳县人民法院所作的（2016）鄂0624民初245号民事判决第一项，并改判为111258.66元，将多余的41475016元剔除；2、一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审法院在审理查明中，查明2015年6月25日发生交通事故，2016年2月29日，南漳彰诚司法鉴定所所做的报告（2）建议自鉴定之日起不再休息，自事故发生鉴定时止为6个月零4天，即184天，而在本院认为中又认定为243天、误工费为33069.87元。且护理费应当为5116.15元，而不是10771.5元。一审查明被上诉人转住不同的医院治疗，在治疗的过程中张坤存在延误治疗及医院治疗失误，对张坤合理的损失应当考虑30%的参与度。即人伤损失部分30000元。二、一审法院审理查明，查明原告只是提交车损发票49999.5元的金额损失，并未提交相应的车损配件明细及相应的物价评估明细与各明细的损失金额就认定该损失的真实性、从而否决我公司提交的车损定损明细金额及车损40380元总金额，只是采纳我公司定损的施救费1800元金额，且开庭时，双方均同意以我公司定损金额为准，这个事实是认定不清的。三、一审多认定59天误工时间，导致错误计算误工费，而最高法解释规定误工费可以计算到定伤残前一日为184天。四、一审法院对车损损失事实认定错误，不符合《保险法》的规定。《保险法》规定，事故发生后应当向保险人报案，保险人应当到达现场，进行查勘，确定事故的损失及事故的真实性，上诉人提交的只有发票确定的车损损失，对多认定的车损损失、其多判决保险人承担的2225.85元，应当剔除。五、鉴定费1220元，一审诉讼费1692元，一审判定由保险人承担属于适用法律错误。请求二审法院支持上诉人的诉求。张坤向一审法院诉讼请求：2015年6月25日，张坤驾鄂Ｆ×××××3重型货车行至305省道李庙镇高垭村弯道路段时，与相对方向由被告卫来柱驾驶豫Ｕ×××××8牵引车牵引豫Ｕ×××××挂车相撞，致两车损坏、张坤受伤住院治疗。经交警认定张坤负事故主要责任，卫来柱负事故次要责任。经查，卫来柱驾驶的车辆系被告济源万洋物流公司所有，在被告安邦财保河南分公司处投保有交强险和商业三者险。事故发生后，张坤未获得任何赔偿。为此，特根据《侵权责任法》第16条、《道路交通安全法》第76条等规定，诉至贵院，请求法院依法判决卫来柱、济源万洋物流公司、安邦财保河南分公司在各自责任范围内赔偿张坤的各项经济损失共计154211.13元。其中，医疗费54129.26元，住院伙食补助费1300元（65天×20元/天），营养费1300元（65天×20元/天），误工费33072.27元（243天×136.09元/天），护理费11832元（150天×78.88元/天），残疾赔偿金49704元（20年×24852元/年×10%），被扶养人张恩典生活费15012.9元（18年×16681元/年×10%÷2），交通费4000元，鉴定费1220元，精神抚慰金3000元；车辆损失54800元。被上诉人卫来柱对原审判决无异议。一审法院认定事实：2015年6月25日，张坤驾鄂Ｆ×××××3重型自卸货车由李庙镇鱼泉河村往南漳方向行驶，行至305省道李庙镇高垭村弯道路段时，与相对方向由卫来柱驾驶豫Ｕ×××××8牵引车牵引豫Ｕ×××××挂车相撞，致两车损坏、张坤受伤，即被送往南漳县人民医院住院治疗6天（2015年6月25日至7月1日），支付医疗费4680.73元，其出院记录中出院诊断为：张坤左侧小腿损伤：左膝部软组织损伤；医嘱为：1、巩固抗炎及活血化瘀治疗。2、全休两周。3、不适随诊。张坤出院后，因左膝后交叉韧带断裂，左膝股骨内侧髁、胫骨平台及髌骨多发骨挫伤，在襄阳市第一人民医院住院治疗7天（2015年7月20日至27日），支付医疗费33437.1元，出院记录中的出院诊断为：张坤左膝后交叉韧带断裂，左膝股骨内侧髁、胫骨平台及髌骨多发骨挫伤；出院医嘱为：1、注意休息一月，继续左膝支具外固定制动一月后，逐步进行患膝功能锻炼。2、一月后骨科专科门诊复诊，不适随诊。出院后，张坤因左膝关节关节镜及后交叉韧带重建术后，住院治疗7天（2015年7月29日至8月5日），支付医疗费968.53元，其出院记录中的医嘱为：持续行左膝关节支具固定，休息、加强营养，不适随诊。张坤出院后，因左膝后交叉韧带重建术后关节感染，在襄阳市第一人民医院住院治疗45天（2015年8月7日至9月15日），支付医疗费13456元，其出院记录中的出院诊断为：左膝后交叉韧带重建术后关节感染；出院医嘱为：1、继续支具固定4—6周，出院后1月门诊复查。2、继续口服抗生素抗感染处理。3、在保护装置下逐步加强膝关节功能锻炼。4、不适随诊。张坤住院期间由其妻子齐丽（农村居民）护理。张坤因检查、化验、购药支付925.5元。2015年7月3日，南漳县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：张坤负此事故的主要责任；卫来柱负此事故的次要责任。2016月2月29日，南漳彰诚司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，其意见为：1、被鉴定人张坤，因交通事故致左膝后交叉韧带断裂、左膝前交叉韧带及内侧副韧带损伤、左膝外侧半月板损伤所遗留后遗症，已构成道路交通事故伤残X级（10）。2、建议自鉴定之日不再休息，护理期为150日。张坤为此支付鉴定费1220元。2015年7月27日，张坤支付施救费1800元；2015年8月4日，张坤支付受损车辆配件费49999.95元；2015年11月17日，张坤支付配件及修理费2500元。合计54299.95元。2016年4月8日安邦财保河南分公司出具的机动车辆保险定损单46880元。事故发生后，张坤未获得任何赔偿，诉至本院，请求法院依法判决三被告在各自责任范围内赔偿原告的各项经济损失共计154211.13元。原审法院另查明：2015年5月9日，济源万洋物流公司在安邦财保河南分公司豫Ｕ×××××8牵引车购买了交强险和第三者责任险。交强险保险期限自2014年5月10日00时起至2016年5月9日24时止；交强险的责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。机动车第三者责任险的保险期限自2015年5月13日00时起至2016年5月12日24时止；赔偿限额为500000元，不计免赔率。原审法院还查明：原告张坤与齐丽系夫妻，生育一子取名张恩典，生于2014年8月3日。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按各自过错的比例分担责任”。本案系道路交通事故引发的损害赔偿纠纷，在本起交通事故中，张坤驾驶机动车未确保行车安全、雨天未降低车速是造成事故的主要原因；卫来柱驾驶机动车未确保行车安全是造成事故的次要原因，张坤负此事故的主要责任；卫来柱负此事故的次要责任，该认定准确，原审法院予以确认。安邦财保河南分公司豫Ｕ×××××78牵引车的保险人，应在交强险限额内承担赔偿责任，在第三者责任险限额范围内，按责任比例承担赔偿责任，剩余部分由济源万洋物流公司承担，张坤的诉讼请求，原审法院予以支持。张坤的交通费因未提供支出明细，原审法院酌定1300元；张坤误工费计算至定残日前，符合法律规定，本院予以确认；张坤护理费的标准，因其未提供相应的证据证实按居民及服务业标准计算，应按2015年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的农、林、牧、渔业标准计算，即71.81元/天。济源万洋物流公司辩称的我公司在安邦保险购买了保险，全部损失应由安邦保险赔付；卫来柱在交警队交纳了40000元，张坤已支取10000元，应予以扣减的理由成立。卫来柱辩称的同意济源万洋物流公司意见，我的车辆是分期付款，所有权现仍在被告济源万洋物流公司的理由成立。安邦财保河南分公司辩称的在合法范围内，在交强险范围内赔偿张坤损失，对超交强险部分按照30%赔偿；张坤请求过高部分，请求法庭予以核减，无事实与法律依据的项目，依法应当剔除的理由成立。其辩称的我公司对车损定损为40380元，修理费4700元，施救费1800元，因定损单没有双方当事人的签字认可，对其定损数额本院不予认可，应以原告实际支付的修理等费用为准；其辩称的诉讼费和鉴定费我公司不承担的理由，因其没有向法庭提交证据证明其在格式条款中对免除保险人责任的条款，在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，故该条款不产生效力，原审法院对其主张不予支持。依据2015年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，张坤的损失为：医疗费53467.86元，住院伙食补助费1300元（65天×20元/天），营养费1300元（65天×20元/天），误工费33069.87元（243天×136.09元/天），护理费10771.5元（150天×71.81元/天），残疾赔偿金49704元（20年×24852元/年×10%），被扶养人张恩典生活费15012.9元（18年×16681元/年×10%÷2），交通费1300元，鉴定费1220元，精神抚慰金3000元；车辆损失54299.95元。合计224446.08元。安邦财保河南分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元；在财产损失赔偿限额内赔偿原告2000元，剩余102446.08元，由安邦财保河南分公司在第三者责任险范围内赔偿原告30%，即30733.82元。经调解，双方当事人未能达成协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：一、安邦财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后五日内在交强险责任限额范围内赔偿张坤损失122000元；在第三者责任险限额范围内赔偿张坤损失30733.82元。二、驳回张坤的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，故本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人张坤与2015年6月25日发生交通事故受伤后，持续误工至2016年2月29日定残日，原审判决依法认定张坤的误工时间为243天，符合法律规定，本院予以确认。上诉人安邦财保河南分公司认为原审判决计算误工时间有误的理由不能成立，本院不予支持。因上诉人安邦财保河南分公司在一审中向原审法院提供的定损单，无双方当事人的签字，且被上诉人张坤不予认可，故原审判决按被上诉人张坤提供的修车发票予以认定，并无不当，本院予以维持。经审查，被上诉人张坤因发生交通事故受伤期间，被上诉人济源市万洋物流有限公司向张坤支付了1万元治疗费，而被上诉人张坤的全部损失由安邦财险河南分公司予以维持，该1万元应予以扣减，原审判决在“本院认为”中已明确说明，但上诉人济源万洋物流公司在一审中并未提出反诉请求，原审判决不在判决中处理符合法律规定。故该预先支付的1万元，应由张坤收到安邦财保河南分公司支付的赔偿金后，返还给济源万洋物流公司一万元。综上所述，济源市万洋物流有限公司、安邦财产保险股份有限公司河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由济源市万洋物流有限公司和安邦财产保险有限公司河南分公司各负担300元。本判决为终审判决。审判长 柴 勇审判员 杜丹丹审判员 王定强二〇一七年三月二十一日书记员 王 璐