上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0117民初7962号原告：周萌，女，1975年4月4日生，汉族，住北京市。原告：谢晓旭，女，1986年4月2日生，汉族，住山东省。两原告共同委托诉讼代理人：吴瑶，北京市盈科律师事务所律师。两原告共同委托诉讼代理人：崔秋娜，湖北法正大律师事务所律师。被告：北极绒(上海)纺织科技发展有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：吴一鸣，董事长。委托诉讼代理人：周姣，上海申之春律师事务所律师。原告上海XXXX影视文化工作室(有限合伙)诉被告北极绒(上海)纺织科技发展有限公司服务合同纠纷一案，本院于2016年5月3日受理后，依法适用简易程序进行审理。被告在答辩期内对本案管辖权提出异议，本院经审查后裁定驳回被告的管辖权异议。被告不服本院裁定，上诉于上海市第一中级人民法院，该院于2016年8月23日裁定驳回上诉、维持原裁定。本院于2016年11月24日公开开庭进行了审理。因原告上海XXXX影视文化工作室(有限合伙)于2016年11月24日经上海市松江区市场监督管理局准予注销登记，故本院依法将原告变更为上海XXXX影视文化工作室(有限合伙)的合伙人周萌、谢晓旭。两原告共同委托诉讼代理人崔秋娜，被告委托诉讼代理人周姣到庭参加诉讼。审理中，经双方当事人申请，本案适用简易程序延期审理一个月。本案现已审理终结。原告周萌、谢晓旭向本院提出诉讼请求：1.被告支付违约使用合成图片的赔偿金50万元；2.被告支付合同尾款11万元；3.被告支付逾期付款违约金(以11万元为基数，自2015年12月1日起算至实际清偿日止，按照万分之五计算)；4.被告支付逾期付款利息(以11万元为基数，自2015年12月1日起算至实际清偿日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算)；5.被告支付公证费1600元。事实和理由：两原告系上海XXXX影视文化工作室(有限合伙)(以下简称“XXXX工作室”)的合伙人，XXXX工作室于2016年11月24日经上海市松江区市场监督管理局准予注销登记。2014年4月14日，XXXX工作室与被告签订代言合同1份，约定被告有权使用张某的肖像、姓名、声音进行企业形象及合约产品的宣传推广，双方在补充合同中约定被告不可使用艺人头像与模特进行合成处理，一经核实，视为被告违约，XXXX工作室有权要求赔偿。在合同履行期间，被告在天猫及其官方网站等网购平台进行产品销售过程中，违反合同约定将艺人头像和模特进行合成处理，陈列于销售页面中。被告的行为违反合同约定，对艺人的形象造成巨大损害，给XXXX工作室造成严重损失。同时，被告也未按约支付服务费，至今尚欠11万元未予支付。故原告起诉，要求判如所请。被告北极绒(上海)纺织科技发展有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。对于诉请1，合成图片并非被告制作，即使构成违约，根据合同约定XXXX工作室应先行通知被告并给予被告整改的期限，且原告主张的赔偿金50万元也没有依据。对于诉请2，欠付的金额没有异议，但XXXX工作室仅履行了部分合同义务，尚未满足付款条件。但如果双方能协商的话愿意支付该欠款。对于诉请3，因XXXX工作室未通知整改也未给予整改期，故被告无需支付违约金，且日万分之五的标准也高于原告损失。对于诉请4，该诉请与诉请3不能同时主张，且利息的计算标准也过高。对于诉请5，被告不存在违约，故公证费不应由被告承担。经审理查明：2014年4月14日，XXXX工作室(乙方)和被告(甲方)签订合同1份，约定甲方委托乙方为其提供北极绒全品类(不含文胸、内裤)的代言形象策划和代言创意顾问服务，包括提供并组织代言人参加拍摄、代言人形象策划、服务保障等，甲方委托乙方提供乙方艺人张某作为甲方企业形象、品牌形象的代言人。代言服务期间自2014年5月1日起至2016年4月30日。甲方支付乙方服务费用110万元，分三次支付，合同签订七个工作日内甲方支付合同总金额的40%，即44万元，第一次工作前的七个工作日内甲方支付合同总金额的50%，即55万元，乙方完成最后一次工作之前七个工作日内(不晚于2015年12月1日)甲方支付合同总金额的10%，即11万元。乙方应在收到甲方每次付款后的三十个工作日内，向甲方开具相应金额的正规发票，内容为服务费。同日，双方又签订补充合同1份，约定甲方承诺乙方在影视广告和平面广告拍摄时，乙方艺人出镜部位为腰部以上，腰部及腰部以下部位均不可出镜。乙方允许甲方在使用乙方艺人图片时，进行适当的图片PS美化和加工处理，但仅限于上半身，允许将乙方艺人头像与不同款式的代言产品进行剪接处理，但使用前必须通过乙方书面许可，甲方不可使用乙方艺人头像与模特进行合成处理，一经核实，视为甲方违约，乙方有权要求甲方赔偿。乙方艺人工作内容为1次影视拍摄、2次平面拍摄、1次甲方品牌活动、1次甲方新闻发布会。一方实质性未履行合同约定的责任或实质性违背合同条款的约定内容的，非违约方应通知违约方，要求其在一定期限内纠正违约行为，若期限内仍未予纠正的，如甲方违约，乙方可予追究甲方的违约责任并赔偿由此给乙方带来的损失，乙方有权主张甲方逾期未支付款项每日万分之五的违约金。上述合同签订后，XXXX工作室组织了艺人拍摄宣传照，并将宣传照原片提供给被告。后在被告天猫旗舰店及部分经销商的宣传网页上出现了艺人头像与模特照片进行合成处理的图片(该些图片均裸露腰部)。另查明，被告已经向XXXX工作室支付价款99万元。又查明，XXXX工作室于2016年11月24日经上海市松江区市场监督管理局准予注销登记。两原告系XXXX工作室的合伙人。以上事实，由原告提供的合同、补充合同、照片原片、网页资料、XXXX工作室的注销材料，被告提供的光盘，当事人陈述等证据予以证实，本院予以确认。原告提供的公证费发票因与本案无涉，本院不予采信。被告提供的经销授权合同、授权书系其与案外人的某某，原告不予确认，且与本案缺乏关联性，本院不予采信。本院认为，XXXX工作室与被告之间签订的合同、补充合同系双方真实意思表示，合法有效，双方均应当按照合同的约定履行各自的义务。因XXXX工作室已经注销，故应由合伙人即两原告承继合同的权利义务。本案争议焦点在于：一、被告在使用艺人照片过程中是否存在违约？如存在违约，两原告主张的损失是否有依据？二、两原告主张的合同尾款及违约金、利息是否有事实和法律依据？针对焦点一，被告确认在其天猫旗舰店及部分经销商的宣传网页上出现了艺人头像与模特照片进行合成处理的图片，但认为并非被告进行的合成，而是经销商所为。对此，本院认为，被告应当按照合同约定使用艺人照片，但被告将照片交给其经销商后，经销商进行了违约使用，相关的合同责任仍应由被告承担，故本院确认被告存在违反约定使用艺人照片的行为。根据合同约定，被告存在上述违约行为的，XXXX工作室有权要求被告赔偿。但对于赔偿的标准、金额等均没有明确约定，现两原告也未就损失提供证据证明，故两原告要求被告赔偿50万元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院难以支持。针对焦点二，被告对于尚欠合同款11万元不持异议，且合同约定的代言期间已经届满，付款期限也已届至，故两原告要求被告支付合同款11万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告辩称XXXX工作室尚未开具发票，且未完全履行合同义务，但开具发票并非合同约定的付款条件，且被告亦未提供证据证明曾要求XXXX工作室履行合同义务而其拒绝履行，故对被告的辩称意见，本院难以采信。根据合同约定，被告应当不晚于2015年12月1日支付尾款11万元，现被告未按约付款，两原告有权要求被告承担相应的违约责任。两原告同时主张了违约金和利息，在原、被告均未举证证明因被告逾期付款而产生的损失的情况下，本院确认，按照每日万分之五计算违约金已经足以弥补两原告的损失，故对于原告关于利息的诉讼请求，本院不予支持，且对于违约金的起算点本院调整为2015年12月2日。两原告主张的公证费系原告的诉讼成本，两原告要求被告承担缺乏法律依据，本院难以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告北极绒(上海)纺织科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告周萌、谢晓旭合同款110,000元；二、被告北极绒(上海)纺织科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周萌、谢晓旭逾期付款违约金(以110,000元为基数，自2015年12月2日起算至实际清偿日止，按照日万分之五计算)；三、驳回原告周萌、谢晓旭的其他诉讼请求。如果被告北极绒(上海)纺织科技发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,012元，减半收取5,006元，由原告周萌、谢晓旭负担3,682元(已付)，被告北极绒(上海)纺织科技发展有限公司负担1,324元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋慧二〇一七年三月一日书记员  朱丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。