山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民终479号 上诉人（原审被告、反诉原告）：青岛紫地祥源商贸有限公司，住所地青岛市即墨区经济开发区泰山二路333号。 法定代表人：宫叶，经理。 委托诉讼代理人：王琳俐，山东文鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：青岛比尔沃德商贸有限公司，住所地青岛市市北区宝应路18号-16。 法定代表人：兰海燕，执行董事。 委托诉讼代理人：潘鑫，女，汉族，1988年1月26日出生，系青岛比尔沃德商贸有限公司员工，住青岛市。 委托诉讼代理人：葛恩峰，男，汉族，1972年3月21日出生，系青岛比尔沃德商贸有限公司员工，住青岛市。 上诉人青岛紫地祥源商贸有限公司（以下简称紫地祥源公司）因与被上诉人青岛比尔沃德商贸有限公司（以下简称比尔沃德公司）买卖合同纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2018）鲁0282民初1573号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人紫地祥源公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实与理由：一审认定事实错误。1、一审判决对本案双方签订的《经销协议》中关于保证金适用条款的认定错误。该协议第二条关于保证金的退还问题进行了明确约定，根据该条约定，上诉人不应返还被上诉人的保证金。一审没有适用协议中的专用条款错误。2、一审中被上诉人并未完成合同约定的任务量，其在协议履行期间所销售数量为1,504箱，而协议约定的销售数量为14,000箱，相差甚大。上诉人多次向其发出《友情提示》，告知其应按合同约定及时足额将货款汇至上诉人指定账户。如两个月内未汇款，上诉人有权终止合同并扣罚保证金。被上诉人收到上诉人友情提示后，也未按合同约定继续履行合同，存在明显违约，上诉人不应退还保证金。3、根据该协议第七条约定，因一方违约造成的损失，由违约方承担。上诉人与青岛恒生骏达贸易有限公司（以下简称恒生骏达公司）签订的合同中第三条明确进货价格及市场支持，上诉人完成年销量的，每箱奖励2月，因被上诉人未按协议约定完成销售任务，导致上诉人的销售任务受到影响，未完成与恒生骏达公司之间约定的销售量，未能取得合同中约定的经营利润，因此，被上诉人应承担给被上诉人造成的经营利润损失。 被上诉人比尔沃德公司答辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，请求维持原判。 比尔沃德公司向一审法院起诉请求：判令紫地祥源公司返还比尔沃德公司保证金2万元。 紫地祥源公司在一审中答辩称：1、比尔沃德公司未按照合同约定完成销售量，存在违约情形，其缴纳的保证金不予退还，根据比尔沃德公司与紫地祥源公司签订的经销协议第二项、第五项约定，比尔沃德公司一年的总销售任务为1.4万箱，但截止到2018年3月9日，比尔沃德公司并未达到合同约定的销售任务，紫地祥源公司对此向其发出友情提示，告知其应按合同约定及时足额将货款汇至紫地祥源公司指定账户，如两个月内未汇款，紫地祥源公司将有权终止合同并扣罚全部保证金。2、因比尔沃德公司的违约行为给紫地祥源公司造成了经营利润损失，同时反诉要求：判令比尔沃德公司赔偿紫地祥源公司经营利润损失28,000元。 比尔沃德公司在一审中针对紫地祥源公司的反诉答辩称：1、紫地祥源公司与恒生骏达公司签订的合同日期为2017年2月1日至2018年1月31日，与比尔沃德公司签订合同截止日期为2018年3月9日，对其经销权存在质疑。2、经紫地祥源公司同意，比尔沃德公司已将经销权转至锦记实业公司。综上，紫地祥源公司返利和比尔沃德公司无直接关系，青岛共有13家企业给其经销，没有任何一家完成，其返利并不取决于比尔沃德公司。 一审法院认定事实：2017年3月10日，比尔沃德公司（乙方）与紫地祥源公司（甲方）签订经销协议，协议约定甲方授权乙方为华联、友客、海信、国货、北方国贸、百盛、利群、麦凯乐销售296ml×24瓶小白金（包括八度和11°）、330ml×24听白金听、500ml×12瓶中白金、640ml×12瓶大白金的指定经销商。协议第二部分保证金约定：1、乙方保证在签订本协议的同时，须缴纳保证金贰万元人民币给甲方，作为乙方履行本协议约定义务的担保。2、本协议期满，若甲乙双方不再续约，乙方无违约情形的，甲方应将收取的保证金在一个月内足额无息退还给乙方，本协议另有约定除外。合同第四部分约定如乙方恶意窜货或故意低价销售，一切损失由乙方承担；乙方保证不从甲方外的第三方处进货，否则甲方有权单方面终止该协议，一切损失由乙方承担并扣罚合同保证金。协议第五部分为乙方年销售量及每月基本进货量，该部分约定，销售量是乙方每年最低的销售标准，如乙方连续两个月未按约定向甲方汇款进货（全年销量的3%），甲方有权终止合同执行或调整乙方的代理区域。乙方从2017年3月10日起到2018年3月9日止的总销售任务量为14,000箱；每单品的数量如下：296ml×24瓶7,600箱；330ml×24听3,800箱；640ml×12瓶600箱；500ml×12瓶2,000箱（640ml和500ml以完成总量考核）。合同第七部分协议期限约定1、协议自2017年3月10日至2018年3月9日。3、协议期满，乙方在完成销售量任务及确保价格稳定的基础上，乙方有优先签约权。任何一方违约，由此造成的损失，由违约方承担。 合同签订当日，比尔沃德公司向紫地祥源公司缴纳保证金2万元，紫地祥源公司为比尔沃德公司出具收款收据一份。 合同签订后，比尔沃德公司按约从紫地祥源公司订购相关型号产品，比尔沃德公司自2017年3月14日至8月21日共销售1,504箱，自此之后未经销紫地祥源公司产品。在销售产品过程中，比尔沃德公司并未出现恶意窜货和低价销售行为。 一审庭审中，比尔沃德公司称其在紫地祥源公司的同意下，已将经销权转让给青岛锦记实业公司，紫地祥源公司则称因比尔沃德公司未完成销售量，因此同意比尔沃德公司与青岛锦记实业公司作为共同经销商以便完成销售量。双方对此未达成一致意见。 另查明，2017年1月25日，紫地祥源公司与恒生骏达公司签订青岛啤酒--白金（原极品）系列产品合同书，约定恒生骏达公司授权紫地祥源公司为青岛市（除平度外）区域内的独家总经销商，经销青岛啤酒股份有限公司（青岛市登州路56号）出品的无色透明瓶装（含灌装）青岛啤酒-白金（原极品）系列产品。合同还约定了保证金、销售价格、进货量、经营期限等。该合同签订后，比尔沃德公司与紫地祥源公司双方签订了涉案经销协议。 一审法院认为，比尔沃德公司与紫地祥源公司签订的经销协议合法有效，双方均应按合同约定全面履行。本案的焦点问题：1、比尔沃德公司未完成销售量是否应扣罚保证金。2、紫地祥源公司的经营利润损失是多少。 关于第一个焦点问题，一审法院认为，本案双方签订经销协议，约定比尔沃德公司在相关区域作为指定经销商，比尔沃德公司按照合同约定付款，紫地祥源公司发货。根据双方合同的约定，在比尔沃德公司恶意窜货或故意低价销售时，明确约定要扣罚合同保证金。而对于销售量，双方约定，“如果比尔沃德公司连续两个月未向紫地祥源公司汇款进货，紫地祥源公司有权终止合同执行或调整比尔沃德公司的代理区域”。因此，比尔沃德公司未完成约定销售量，不论是按照比尔沃德公司所称的将经销权转让给了青岛锦记实业公司，还是按照紫地祥源公司所称的比尔沃德公司与青岛锦记实业公司作为共同经销以完成销售量，都可视作紫地祥源公司对比尔沃德公司未完成合同约定的销售量的行为进行了违约处理，且合同中未明确约定将未完成销售量作为扣罚保证金的理由。因双方合同约定的期限已届满，双方亦未续签合同，因此，比尔沃德公司要求紫地祥源公司返还保证金2万元，符合法律规定，一审法院予以支持。 关于第二个焦点问题，一审法院认为，紫地祥源公司系根据其与恒生骏达公司之间的进货价与比尔沃德公司与紫地祥源公司之间进货价之间的差价来主张经营利润损失。1、本案双方签订合同约定的经销产品种类与紫地祥源公司与恒生骏达公司之间的种类并不完全一致，不能以此来计算紫地祥源公司的经营利润损失；2、企业经营利润受到诸多因素影响，其状况和数额均具有不确定性。紫地祥源公司若要获得经营利润，需投入资金、人力、物力等成本。本案双方之间的经销协议提出了销售数额任务的要求和确定供货单价，紫地祥源公司在协议约定时间内赚取的净利润需取决于实际供货情况、销售数量、销售单价、相关成本的控制和经营风险等因素，且紫地祥源公司未就其经营利润损失进行充分举证，因此，对紫地祥源公司反诉要求比尔沃德公司赔偿经营利润损失28,000元，缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条之规定，一审法院判决：一、青岛紫地祥源商贸有限公司返还青岛比尔沃德商贸有限公司保证金2万元。二、驳回青岛紫地祥源商贸有限公司的诉讼请求。上述第一项，青岛紫地祥源商贸有限公司应于判决生效后十日内支付。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费300元，减半收取150元，由青岛紫地祥源商贸有限公司负担；一审反诉费250元，由青岛紫地祥源商贸有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人紫地祥源公司与被上诉人比尔沃德公司签订《经销协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约诚信严格履行各自义务。本案的争议焦点是：一、上诉人应否向被上诉人返还保证金；二、被上诉人应否承担上诉人的经营利润损失。 关于第一个争议焦点，本院认为，上诉人应向被上诉人返还保证金2万元。本案双方签订的《经销协议》第二部分保证金及第四部分批号管理及窜货处理中涉及到双方对保证金的约定。第二部分第二条仅是概括约定涉案协议期满，若双方不再续约，被上诉人无违约行为，上诉人应在一个月内将保证金足额无息退还给被上诉人，而第四部分第二条明确约定了扣罚保证金的情形，即被上诉人保证不从上诉人外的第三方处进货，否则上诉人有权单方面终止该协议，一切损失由被上诉人承担并扣罚保证金，故本院认定第四部分第二条系双方当事人协商一致后，对扣罚保证金情形进行的特别约定。若被上诉人无论何种违约情形，上诉人均可据之主张扣除涉案保证金，则本案双方无须在涉案合同第四部分另行作特别约定；而本案双方并未约定将未完成销售量作为扣罚保证金的理由，因此，上诉人有权扣留被上诉人所付保证金应仅限于涉案合同第四部分约定的违约情形。上诉人关于被上诉人未完成约定销售量存在违约行为，故其不应向被上诉人返还保证金的主张，本院不予支持。上诉人应向被上诉人返还保证金2万元。 关于第二个争议焦点，本院认为，被上诉人不应承担上诉人的经营利润损失。上诉人与案外人恒生骏达公司签订的《青岛啤酒--白金（原极品）系列产品合同书》，约定上诉人作为恒生骏达公司在青岛市（除平度外）的独家总经销商，经销青岛啤酒--白金（原极品）系列产品。该合同约定的经销酒品种类与本案双方当事人约定的经销酒品种类并不完全相同，且上诉人作为总经销商，与多家公司签订了经销协议，其经营利润受多方面因素影响，故本院认为，上诉人主张因被上诉人未完成约定销售量，导致其与恒生骏达公司约定的销量未完成，产生利润损失，缺乏事实和法律依据且证据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人紫地祥源公司的上诉请求无合同依据和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人青岛紫地祥源商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 冯 梅 审判员 曲 波 审判员 胡金鳌 二〇二〇年二月二十五日 法官助理 王清 书记员刘欣瑜