山东省曹县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1721民初537号原告：丁振敬，男，1953年11月23日出生，汉族，住山东省嘉祥县。原告：赵兴常，男，1957年11月5日出生，汉族，住山东省嘉祥县。原告：刘加福，男，1947年11月1日出生，汉族，住山东省嘉祥县。三原告共同委托诉讼代理人：韩淑宁，山东众翊轩律师事务所律师。被告：曹县东华能源有限公司，住所地曹县庄寨镇工业园区（东寺村）。法定代表人：张磊，执行董事。被告：穆绪民，男，1957年2月26日出生，汉族，住东明县,系曹县东华能源有限公司股东。被告：张磊，男，1975年7月11日出生，汉族，住山东省曲阜市，系曹县东华能源有限公司法定代表人，现因涉嫌合同诈骗罪羁押于山东省滕州市看守所。原告丁振敬、赵兴常、刘加福与被告曹县东华能源有限公司、穆绪民、张磊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁振敬、赵兴常、刘加福及其共同委托诉讼代理人韩淑宁，被告穆绪民（曹县东华能源有限公司股东）到庭参加了诉讼。诉讼中，原告自愿申请撤回对被告张磊的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。原告丁振敬、赵兴常、刘加福向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款194.5万元及利息；2.诉讼费用由被告承担。事实及理由：三原告合伙创办了“山东省加祥县深井队”（未办理工商登记），2005年被告在曹县建设小型火力发电厂，2005年8月1日，原、被告签订了《桩基工程施工合同》。合同签订后，原告按照被告的要求进行了施工，后由于被告的原因，工程停工。2006年11月30日，经过结算，被告欠原告工程款204.5万元，经原告催要，被告向原告支付10万元，尚欠194.5万元未付。被告曹县东华能源有限公司辩称，公司准备建设小型火力发电厂属实，2005年曹县东华能源有限公司与原告签订了一份合同，由原告为曹县东华能源有限公司打桩基，当时口头约定，原告的设备进场后，公司先支付10万元，10万元已经支付给原告。原告的设备进场后有一两个月，打桩图纸没有做下来。原告没有为被告进行打桩，故原告不应要求被告曹县东华能源有限公司支付工程款。被告穆绪民辩称，原告的主张其不认可，没有这回事，其本人不应当承担责任。本案当事人围绕诉讼请求提交了证据,经本院审查，予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：本院（2007）曹民一初字第1607号民事判决书认定的事实为：2005年初曹县东华能源有限公司拟在曹县庄寨工业园区承建一热电联产项目。该公司于2005年6月初聘用唐文华（每月工资8000元）、王义文、张长训负责基建工作，公司向唐文华颁发了聘用其为总工程师的聘书。在2005年下半年的工作中，公司完成了办公楼、宿舍楼主体工程、烟筒、水塔基础工程、主厂房部分打桩工程及围墙。2006年初因建设资金不到位，工程停工。该判决认定唐文华与曹县东华能源有限公司之间不存在劳动关系。2005年8月1日三原告与被告曹县东华能源有限公司签订了《灌注桩工程施工合同》，曹县东华能源有限公司为甲方，三原告为乙方，合同约定：第一条、工程概况:承包范围：桩基工程施工；承包方式：包工包料；合同工期：单体工程施工工期按实际开工算起80天完工（特殊情况工期顺延）。第二条、工程计量及结算方式：1、按设计桩长、桩径乘以规范规定的施工充盈系数计算实际结算量。2、按实际结算量乘以680元／立方米计算。第三条、付款方式：1、根据双方协议，锅炉房、汽轮机桩基工程由乙方自筹资金施工。2、锅炉房、汽轮机桩基施工完工后30天内一次付清所有欠款。第四条、甲方责任：1、甲方在开工前，负责完成场地清理工作，达到三通一平，满足乙方施工需要，并提供高程及单体工程的绝对标高，现场以书面形式交验。2、甲方向乙方提供地质情况，已埋设和原有地下管道、线路情况，保证资料真实有效。3、甲方在乙方施工前应协调好周过（应为周边）环境及关系，避免出现周边居民干扰影响。4、甲方应在乙方进场后，提供施工用电，施工用水，电费由乙方负责，水费由甲方负责。5、根据双方协议该电厂后期全部桩基工程，由乙方承担施工。第五条、乙方责任：1、乙方施工前应按图纸要求结合规范编制施工组织设计、施工进度计划、总计划并报甲方监理批准。2、乙方选购材料，使用的主要材料经检查合格后方可使用。3、乙方严格按图纸要求和有关灌注桩基规范施工。4、乙方应安全生产、文明施工，施工中安全事故及由此而引起的法律责任、经济纠纷等，均应由乙方负责。5、乙方要求做好施工资料，完工后及时提交甲方。第六条、合同生效与终止：1、本合同经甲、乙双方签字后生效。2、本合同完成约定的工作内容，办理完结算及往来手续后即告终止。3、本合同甲、乙双方任何一方不得单方面终止、更改或撕毁，如有争议就采取协商解决，如未达成一致，可申请仲裁或起诉。4、本合同壹式四份，甲、乙双方各贰份。合同尾部甲方由被告穆绪民签字并加盖曹县东华能源有限公司公章，乙方由原告赵兴常、丁振敬签字并加盖“山东省加祥县深井队”印章。2005年10月5日，被告曹县东华能源有限公司的员工李治建为原告施工的工程进行了定位测量，李治建在“工程定位测量记录”上签字确认;后三原告开始施工，2005年10月27日至11月16日，原告赵兴常制作了43份“隐蔽工程验收记录”，李治建签字确认。后该工程因故停工，原告称是被告方面的原因。2006年11月20日，三原告以“嘉祥县桩基工程队”的名义制作了工程决算单，该决算单载明“工程决算单一、工程款95.7万元1、直接工程款：1329.2立方米×680元／每立方米=90.38万元2、应增加工程款：1329.2立方米×40元／立方米=5.32万元二、损失费用：108.8万元合计：204.5万元嘉祥县桩基工程队206年11月20日”，被告曹县东华能源有限公司的总工程师唐文华在决算单上签字确认：“情况属实唐文华2006年11月30日”。被告曹县东华能源有限公司在三原告进场地施工时向原告支付10万元。另查明，三原告未取得建筑施工企业相关资质；李治建系被告曹县东华能源有限公司的员工，每月工资为1000元；曹县东华能源有限公司成立于2005年4月22日，核准日期为2007年5月10日，法定代表人为张磊，注册股东有张磊、穆绪民。后该公司的营业执照因未接受年检于2009年2月22日被曹县工商行政管理局吊销。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”。三原告未取得建筑施工企业相关资质，三原告与被告曹县东华能源有限公司签订的施工合同，应为无效合同。解释第二条规定：“建设施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。三原告施工前，被告曹县东华能源有限公司对原告需进行施工的工程进行了定位测量，原告提供了由被告曹县东华能源有限公司员工李治建的签字确认的工程定位测量记录为证；三原告施工后制作了43份隐蔽工程验收记录，并由李治建签字确认；本院（2007）曹民一初字第1607号民事判决书中认定了“在2005年下半年的工作中，公司完成了办公楼、宿舍楼主体工程、烟筒、水塔基础工程、主厂房部分打桩工程及围墙”部分打桩的事实，应认定三原告为被告曹县东华能源有限公司进行了部分打桩且为合格工程的事实；三原告以“嘉祥县桩基工程队”的名义制作的工程决算单包括两个部分，第一部分为工程款：直接工程款1329.2立方米×680元／每立方米=90.38万元，应是三原告所做的工程，按照合同约定每立方米680元，工程款应为90.38万元，由被告曹县东华能源有限公司的总工程师签字确认，应予认定；对于工程款的第二项：应增加工程款1329.2立方米×40元／立方米=5.32万元，该部分所增加的工程，原告没有提供相关证据予以证明，既没有在合同中约定，也没有签订补充合同，故对该部分的工程款，本院不予认定；对于第二部分损失费用108.8万元，原告没有提供证据进行证明，在合同中没有约定，也没有相关的协议，且作为公司的总工程师对于损失费用无权作出决定，故对该部分的费用，本院不予认定。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”三原告为被告曹县东华能源有限公司进行了部分打桩，被告曹县东华能源有限公司应向三原告支付相应的工程款，经三原告与被告的总工程师唐文华结算，三原告的工程款应为90.38万元，被告曹县东华能源有限公司向三原告预支了10万的款项应予扣除，被告曹县东华能源有限公司应支付三原告工程80.38万元。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”三原告主张应增加工程款5.32万元、损失费用108.8万元，未提供有效证据证明，应承担不利的法律后果，对其该主张，本院不予支持。原告称被告曹县东华能源有限公司扣留原告的机器、设备和人员达一年之久，未提供证据证明，对其该主张，本院不予支持。原告主张2009年2月22日，被告曹县东华能源有限公司的营业执照被吊销，被告穆绪民、张磊作为股东未依法进行清算导致财产损毁或灭失，被告穆绪民应该对上述债务承担连带责任，现曹县东华能源有限公司的法定代表人张磊因涉嫌合同诈骗罪被羁押，曹县东华能源有限公司的帐目是否进行清算不清，三原告亦未提供证相关证据证明，对其该项主张，本院不予支持。三原告要求被告支付工程款的利息，《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：“当事人一违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”，三原告于2005年下半年为原告承建了工程，2006年11月30日经被告曹县东华能源有限公司的总工程师唐文华签字确认其工程量及工程款，但三原告于2019年1月22日诉至本院，三原告没有提供采取适当措施防止损失扩大的证据，故对2006年11月30日后所产生的损失，应视为三原告没有采取适当措施致使损失扩大，三原告要求利息损失应属于扩大的损失，对其该请求，本院不予支持。综上所述，依照上述法律、司法解释及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告曹县东华能源有限公司于判决生效后十日内支付原告丁振敬、赵兴常、刘加福工程款80.38万元；二、驳回原告丁振敬、赵兴常、刘加福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22306元，减半收取11153元，保全费5000元，共计16153元，原告丁振敬、赵兴常、刘加福负担8077元，被告曹县东华能源有限公司负担8076元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判员  尹立新二〇二〇年二月十二日书记员  李胜龙书记员  韩嘉慧附:1、权利人应自本判决书生效后履行期限届满二年内，向本院申请强制执行；2、曹县人民法院过付款账号9370020100305299990066666（户名为曹县人民法院过付款专用户，开户银行为中国邮政储蓄银行股份有限公司曹县支行）。