上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民六(商)初字第16401号原告：上海农村商业银行股份有限公司浦东分行，住所地上海市浦东新区。负责人：朱忠文，行长。委托诉讼代理人：徐锋，男。委托诉讼代理人：吴素元，上海磊天律师事务所律师。被告：上海泰实混凝土制品有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：陶征东。被告：上海正地实业有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：瞿建军，董事长。委托诉讼代理人：李晓清，上海华宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：严建明，上海华宏律师事务所律师。被告：陶征东，男，1973年11月3日出生，汉族，住安徽省芜湖市。被告：翟珍香，女，1966年2月8日出生，汉族，住安徽省芜湖市。被告：任金荣，男，1963年11月25日出生，汉族，住安徽省芜湖市。委托诉讼代理人：王玲，安徽徽仁律师事务所律师委托诉讼代理人：王红纪，安徽徽仁律师事务所律师。被告：沈燕，女，1965年12月10日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：丁俊，男，1964年12月28日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：胡文琴，女，1965年1月14日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：崔智北，男，1965年12月1日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：邱美华，女，1957年8月28日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：吕志芳，男，1953年12月23日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：王丽，女，1963年6月18日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：陈纪安，男，1961年3月16日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：陈莉君，女，1987年8月13日出生，汉族，住上海市浦东新区。本院受理原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行诉被告上海泰实混凝土制品有限公司(以下至主文前简称泰实公司)、上海正地实业有限公司(以下至主文前简称正地公司)、陶征东、翟珍香、任金荣、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君金融借款合同纠纷一案，本院于2015年11月3日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月23日、2017年3月10日公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告的原委托诉讼代理人马俊德、徐锋及被告正地公司的委托诉讼代理人李晓清、被告任金荣的委托诉讼代理人王红纪到庭参加了诉讼，第二次庭审，原告的委托诉讼代理人吴素元及被告正地公司的委托诉讼代理人李晓清、被告任金荣的委托诉讼代理人王玲到庭参加诉讼。被告泰实公司、陶征东、翟珍香、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告泰实公司归还借款人民币(以下币种同)2,000万元，并支付截至2015年10月9日的利息及复利481,982.08元；2、判令被告泰实公司支付自2015年10月10日起至实际清偿日止的逾期利息(以拖欠本金、利息及复利为基数，按罚息利率标准计算)；3、判令被告正地公司对被告泰实公司的上述付款义务承担连带保证责任；4、判令被告陶征东、任金荣对被告泰实公司上述付款义务承担连带保证责任；5、判令被告有权与被告翟珍香、任金荣、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君协议，以其所有的坐落于上海市清溪路XXX弄XXX号XXX室、上海市花山路XXX弄XXX号XXX室、上海市环龙路XXX弄XXX号XXX室、上海市浦兴路XXX号XXX-XXX层、上海市五星路XXX弄XXX号XXX室的房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；6、本案诉讼费、保全费有上列被告共同负担。事实和理由：2014年9月30日，被告泰实公司与原告签订《上海农商银行最高额融资合同》(以下简称《最高额融资合同》)，约定被告泰实公司向原告借款2,200万元，借期自2014年10月10日至2017年10月9日止。2014年9月30日，被告翟珍香、任金荣、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君与原告签订《上海农商银行最高额抵押合同》(以下简称《最高额抵押合同》)，约定被告翟珍香、任金荣、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君以其所有的坐落于上海市清溪路XXX弄XXX号XXX室、上海市花山路XXX弄XXX号XXX室、上海市环龙路XXX弄XXX号XXX室、上海市浦兴路XXX号XXX-XXX层、上海市五星路XXX弄XXX号XXX室的房产为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。被告翟珍香、任金荣系夫妻关系；被告沈燕、丁俊系夫妻关系；被告胡文琴、崔智北系夫妻关系；被告邱美华、吕志芳系夫妻关系；被告王丽、陈纪安系夫妻关系，陈莉君系双方之女儿。2014年7月1日，上述被告出具证明，同意抵押上述的房产。2014年9月30日，被告正地公司与原告签订《上海农商银行最高额保证合同》(以下简称《最高额保证合同》)，约定被告正地公司为被告泰实公司的上述借款提供连带责任保证。2014年10月11日，被告泰实公司与原告签订《上海农商银行借款合同》(以下简称《借款合同》)，约定被告泰实公司向原告借款2,000万元，期间自2014年10月11日至2015年10月9日，并约定了利率及逾期利率，对借款人应付未付利息按照贷款罚息利率计收复利。2014年9月30日，被告任金荣、陶征东与原告签订《上海农商银行个人最高额保证担保函》(以下简称《最高额保证担保函》)，约定被告任金荣、陶征东为被告泰实公司在上述融资期间内发生的各类业务所形成的债务承担连带保证责任。2014年10月11日，原告依约向被告泰实公司发放贷款2,000万元。但贷款到期后被告泰实公司未予还款，故原告起诉来院，请求判如所请。被告正地公司辩称，1、正地公司于2015年6月发生了股权转让，原股东将正地公司100%的股权转让给了新的股东，并未对本案的保证债务予以披露，故对本案所涉债权债务不予确认；2、本案中既存在人的保证又存在物的担保，应当优先执行物的担保；3、据被告正地公司了解，本案出借资金并未用于合同约定的用途，原告未尽到监管职责，应承担相应责任；4、原告主张被告支付2015年10月10日起至实际清偿日止的逾期利息应以拖欠本金和利息为基数，虽然《借款合同》约定了计息基础，但该格式条款未进行提示。被告任金荣辩称，1、本案出借资金并未用于合同约定的用途，原告未尽到监管职责，应承担相应责任；2、对被告任金荣在本案中的担保签字予以认可，对被告泰实公司的借款事实、金额及还款情况由法院依法认定；3、原告主张被告支付2015年10月10日起至实际清偿日止的逾期利息应以拖欠本金和利息为基数，虽然《借款合同》约定了计息基础，但该格式条款未进行提示。被告泰实公司、陶征东、翟珍香、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君未到庭应诉答辩。经审理查明，2014年9月30日，被告泰实公司与原告签订《最高额融资合同》，约定被告泰实公司向原告借款2,200万元，融资期间自2014年10月10日至2017年10月9日止。2014年9月30日，被告翟珍香、任金荣、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君与原告签订《最高额抵押合同》，约定鉴于被告泰实公司与原告签订了上述《最高额融资合同》，被告王丽、陈纪安、陈莉君以坐落于上海市浦东新区清溪路XXX弄XXX号XXX室房地产、被告吕志芳以坐落于上海市浦东新区花山路XXX弄XXX号XXX室房地产、被告胡文琴以坐落于上海市浦东新区环龙路XXX弄XXX号XXX室房地产、被告翟珍香以坐落于上海市浦东新区浦兴路XXX号XXX-XXX层房地产、被告沈燕、丁俊以坐落于上海市浦东新区五星路XXX弄XXX号XXX室的房地产为被告泰实公司在《最高额融资合同》约定的融资期间内发生全部债务承担担保责任，担保的债权的最高余额为2,200万元，担保的范围为本金、利息、逾期利息、罚息、复利等。2014年7月1日，被告翟珍香、任金荣，沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北向原告出具《同意抵押证明》，2014年9月1日，被告邱美华、吕志芳向原告出具《同意抵押证明》，2014年9月2日，被告王丽、陈纪安、陈莉君向原告出具《同意抵押证明》，上列被告同意以上述房地产为被告泰实公司向原告的借款提供抵押担保。2014年10月10日，上述房地产办理了抵押登记，登记抵押权人为原告，最高债权限额为2,200万元，债权发生期间为2014年10月10日至2017年10月9日止。2014年9月30日，被告正地公司与原告签订《最高额保证合同》，约定鉴于被告泰实公司与原告签订的上述《最高额融资合同》，被告正地公司为被告泰实公司在《最高额融资合同》约定的融资期间内发生的各类业务所形成的债务承担连带保证责任，担保的债权的最高余额为2,200万元，保证范围为本金、利息、逾期利息、罚息、复利等，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2014年9月30日，被告任金荣、陶征东向原告出具《最高额保证担保函》，鉴于被告泰实公司与原告签订的上述《最高额融资合同》，被告任金荣、陶征东承诺为被告泰实公司在《最高额融资合同》约定融资期间内发生的各类业务所形成的债务承担连带保证责任，担保的债权的最高余额为2,200万元，保证范围为本金、利息、逾期利息、罚息、复利等，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。2014年10月11日，被告泰实公司与原告签订《借款合同》，约定本合同是上述《最高额融资合同》项下的具体业务合同；被告泰实公司向原告借款2,000万元，借款种类为短期流动资金贷款，借款用途为购原材料；借款期间自2014年10月11日至2015年10月9日；还款方式为到期还本，按季结息，结息日为每季度末月的二十日，执行浮动利率，在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率基础上上浮30%，为7.8%，自首笔借款发放日起，以12月或1年为一个周期调整借款利率；逾期贷款罚息利率为在约定的借款利率基础上加收50%；对借款人的应付未付利息(包括正常本金利息、逾期本金罚息、逾期利息罚息、未按合同约定用途使用借款的罚息、复利等)，贷款人按逾期贷款罚息利率计收复利，直至本息清偿为止。2014年10月11日，原告依约向被告泰实公司发放贷款2,000万元。但贷款到期后被告泰实公司未予还款，截至2015年10月9日，被告泰实公司尚欠原告借款本金2,000万元，利息479,529.39元、逾期利息2452.69元。以上事实，由经庭审质证的《最高额融资合同》、《借款合同》、《最高额抵押合同》、《同意抵押证明》，房产抵押登记证明、房地产权证、结婚证、《最高额保证合同》、《最高额保证担保函》、借款凭证、计息清单及当事人陈述等在卷佐证。本院认为，案涉《最高额融资合同》、《借款合同》、《最高额抵押合同》、《同意抵押证明》，《最高额保证合同》、《最高额保证担保函》均系当事人真实意思表示，依法成立，当属有效，各方当事人理应恪守。原告依约发放贷款，被告泰实公司理应依约归还借款并支付相应利息及逾期利息，被告正地公司、任金荣主张的所作出借资金并未用于合同约定的用途，原告未尽到监管职责，应承担相应责任的辩解并无证据证明，本院不予采信。案涉借款合同于2015年10月9日自然到期，原告要求被告泰实公司归还借款2,000万元，并支付截至2015年10月9日的利息及逾期利息481,982.08元的诉讼请求，具有合同和法律依据，本院予以支持。关于原告主张的以拖欠本金、利息及逾期利息为基数，按合同约定的罚息利率标准自2015年10月10日起计至实际清偿日止的逾期利息的诉讼请求，本院认为，原告有权按合同约定的罚息利率标准，主张自2015年10月10日至实际清偿日止的逾期利息，但原告主张按被告泰实公司拖欠的本金、利息和逾期利息为基数，虽有合同约定，但该约定对被告显失公平，故本院对计算基数调整为拖欠的本金和利息即20,479,529.39元。关于原告要求被告正地公司对被告泰实公司的上述付款义务承担连带保证责任的诉讼请求，虽然被告对所签保证合同的真实性有异议，并在本案审理过程中申请对印章进行鉴定，但被告正地公司未在指定期限内支付鉴定费用，故无法鉴定，对此被告正地公司应当承担举证责任；至于被告正地公司以该公司股权发生变化，对该笔保证债务不予确认的辩解，本院认为，公司的股权变化并不影响公司对此前公司债务的承担，据此本院确认被告正地公司应就被告泰实公司对原告的付款义务承担连带保证责任。关于原告要求被告陶征东、任金荣对被告泰实公司上述付款义务承担连带保证责任的诉讼请求，有被告任金荣、陶征东向原告出具《最高额保证担保函》为据，原告该主张并未超出《最高额保证担保函》的内容，故对该诉讼请求，本院予以支持。关于被告翟珍香、任金荣、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君以各自所有的房地产对被告泰实公司的上述付款义务的抵押担保责任，有《最高额抵押合同》、《同意抵押证明》，房地产抵押登记证明、房地产权证、结婚证为据，其中，坐落于上海市浦东新区花山路XXX弄XXX号XXX室房地产权利人登记为被告吕志芳，但被告吕志芳与被告邱美华系夫妻关系，且被告邱美华作了同意抵押的声明；坐落于上海市浦东新区环龙路XXX弄XXX号XXX室房地产权利人登记为被告胡文琴，但被告胡文琴与被告崔智北系夫妻关系，且被告崔智北作了同意抵押的声明；坐落于上海市浦东新区浦兴路XXX号XXX-XXX层房地产权利人登记为被告翟珍香，但被告任金荣与翟珍香系夫妻关系，且被告任金荣作了同意抵押的声明，房地产抵押登记证明载明，抵押房产的最高债权限额为2,200万元，抵押人应在2,200万元的限额内承担抵押担保责任。至于保证责任与抵押担保责任之间的优先顺序，因抵押担保物并非被告泰实公司自己提供，故原告对保证人主张保证责任和对抵押物实行抵押并不存在先后顺序。被告泰实公司、陶征东、翟珍香、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君经本院公告传唤，未到庭应诉，视为其放弃了当庭陈述、举证和质证的权利，相应后果由其自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款、第二款、第一百九十八条之规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告上海泰实混凝土制品有限公司应于本判决生效之日起七日内归还原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行借款2,000万元，并偿付截至2015年10月9日的利息及逾期利息481,982.08元；二、被告上海泰实混凝土制品有限公司应于本判决生效之日起七日内偿付原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行自2015年10月10日起计至实际清偿日止的逾期利息(以拖欠的本息20,479,529.39元为基数，逾期利率按案涉《借款合同》约定的方式计算)；三、被告上海正地实业有限公司对被告上海泰实混凝土制品有限公司的上述第一项、第二项付款义务承担连带保证责任，被告上海正地实业有限公司履行保证责任后，有权向被告上海泰实混凝土制品有限公司追偿；四、被告陶征东、任金荣对被告上海泰实混凝土制品有限公司的上述第一项、第二项付款义务承担连带保证责任，被告陶征东、任金荣履行保证责任后，有权向被告上海泰实混凝土制品有限公司追偿；五、如被告上海泰实混凝土制品有限公司届期不履行本判决第一项、第二项付款义务，则：原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行有权与被告王丽、陈纪安、陈莉君协议以坐落于上海市浦东新区清溪路XXX弄XXX号XXX室房地产折价或者拍卖、变卖该抵押房地产，所得的价款在最高债权限额2,200万元范围内优先受偿，协议不成的，原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行可以申请人民法院拍卖、变卖抵押房地产，抵押房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额(以2,200万元为限)的部分归被告王丽、陈纪安、陈莉君所有，不足部分由被告泰实混凝土制品有限公司清偿；原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行有权与被告吕志芳、邱美华协议以坐落于上海市浦东新区花山路XXX弄XXX号XXX室房地产折价或者拍卖、变卖该抵押房地产，所得的价款在最高债权限额2,200万元范围内优先受偿，协议不成的，原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行可以申请人民法院拍卖、变卖抵押房地产，抵押房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额(以2,200万元为限)的部分归被告吕志芳、邱美华所有，不足部分由被告泰实混凝土制品有限公司清偿；原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行有权与被告胡文琴、崔智北协议以坐落于上海市浦东新区环龙路XXX弄XXX号XXX室房地产折价或者拍卖、变卖该抵押房地产、所得的价款在最高债权限额2,200万元范围内优先受偿，协议不成的，原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行可以申请人民法院拍卖、变卖抵押房地产，抵押房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额(以2,200万元为限)的部分归被告胡文琴、崔智北所有，不足部分由被告泰实混凝土制品有限公司清偿；原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行有权与翟珍香、任金荣协议以坐落于上海市浦东新区浦兴路XXX号XXX-XXX层房地产折价或者拍卖、变卖该抵押房地产、所得的价款在最高债权限额2,200万元范围内优先受偿，协议不成的，原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行可以申请人民法院拍卖、变卖抵押房地产，抵押房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额(以2,200万元为限)的部分归被告翟珍香、任金荣所有，不足部分由被告泰实混凝土制品有限公司清偿；原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行有权与被告沈燕、丁俊所有的坐落于上海市浦东新区五星路XXX弄XXX号XXX室房地产折价或者拍卖、变卖该抵押房地产，所得的价款在最高债权限额2,200万元范围内优先受偿，协议不成的，原告上海农村商业银行股份有限公司浦东分行可以申请人民法院拍卖、变卖抵押房地产，抵押房地产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额(以2,200万元为限)的部分归被告沈燕、丁俊所有，不足部分由被告泰实混凝土制品有限公司清偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费144,209元，财产保全费5,000元，公告费1080元，三项共计150,289元，由被告上海泰实混凝土制品有限公司、上海正地实业有限公司、陶征东、翟珍香、任金荣、沈燕、丁俊、胡文琴、崔智北、邱美华、吕志芳、王丽、陈纪安、陈莉君负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吴智永审 判 员  徐劲草人民陪审员  周志勇二〇一七年三月十五日书 记 员  唐 云附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。……第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。