湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终31号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司长沙市长沙县支公司，住所地湖南省长沙县星沙镇经贸路290号，统一社会信用代码91430121673559626X。负责人：邬继军，经理。委托诉讼代理人：刘夕蓓，中国人寿财产保险股份有限公司岳阳市中心支公司员工。上诉人（原审原告）：许石荣，男，1988年1月7日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：许汀，湖南国学律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许磊峻，男，1976年10月26日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司长沙市长沙县支公司（以下简称人寿财险长沙县支公司）、许石荣因与被上诉人许磊峻机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2019）湘0602民初6782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月2日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提交新的证据、事实，依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财险长沙县支公司上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判，争议金额208921.33元；2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定上诉人在商业三者险范围内承担赔偿责任是错误的。一审查明的事实中可以看出许石荣受伤是在维修车辆期间，同时上诉人提供的询问笔录也可以证实这一事实，那么上述情形符合机动车综合商业保险条款第二十四条第三项约定，上诉人在商业三者险范围内不应该承担责任，同时上诉人向一审法院递交保险条款中就责任免除条款以黑体加粗的方式对许磊峻尽到了明确的告知及提示义务，那么上诉人依据商业三者险条款约定在商业三者险范围内不承担赔偿责任，有充分的事实和法律依据；二、一审法院按非私营居民服务行业标准61227元/年计算误工费没有事实依据。许石荣受伤前系个体经营修理厂，其行业属于私营行业，误工费应当参照湖南省私营居民服务行业的标准计算，一审法院按非私营居民行业标准计算与客观事实不符。许石荣辩称：1、一审查明事实该肇事车辆事发时停靠在修理厂路边进行简单的检查，不存在具体维修事宜。同时保险公司根据免责条款并没有提供投保单证明尽到了保险法要求的明确告知的义务。本案保险公司主张商业三者险免赔没有法律依据。2、一审判决根据本地区的司法实践确定的误工损失正确。许磊峻辩称：答辩人买保险前，保险公司没有说明这个情况是不赔偿的，应该履行明确告知义务。误工费请求法院公平判决。许石荣上诉请求：撤销一审判决，查清事实后改判，增加赔偿65166.4元。事实和理由：一审判决未支持上诉人哥哥许春的被扶养人生活费错误。上诉人许石荣在一审时提供了亲哥哥许春的残疾证（智力二级残疾）、社区证明、村委会证明等一系列证据材料，结合本地区司法实践，应当认定其已丧失劳动能力。依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第12条：“民法通则中规定的近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女，外孙子女”《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”。本案许春与许石荣为亲兄弟关系，即许春与许石荣之间为近亲属关系，在许春具有近亲属身份的情况下，相关扶养义务有明确法律规定，为法定义务，更符合实际情况。上诉人的该项主张既有事实依据，也有法律依据，更有证据支持。一审判决没有支持该项费用，属于适用法律错误。人寿财险长沙县支公司辩称：1、只有父母子女之间存在抚养赡养义务，许石荣与其哥哥并非法定被扶养人。2、许石荣哥哥许春虽存在智力二级伤残，但不能说明完全丧失生活来源。国家社会对特殊人群均有照顾补助政策，且其父母健在。许春不存在身体伤残，可以从事简单的工作。许磊峻辩称：请求法院依法判决。许石荣向一审法院起诉请求：1.判令赔偿义务人赔偿其因本次事故造成的各项损失共计360323.63元（不含已经支付的约70000元）；2、由人寿财险长沙县支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；精神损害赔偿金在交强险中优先支付；3.判令赔偿义务人承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月17日16时30分许，许磊峻驾驶湘Ｆ×××××号轻型自卸货车行驶至岳阳县集镇路段时，将该车辆停在路边许记汽修地坪修车时，由于许磊峻驾驶车辆疏忽大意，在发车时未观察车辆周围的情况，造成压伤许石荣的交通事故。2018年8月24日，岳阳县公安局交通警察大队对该起事故作出了岳县公交（认）字【2018】第000817号《道路交通事故认定书》，认定许磊峻负此次事故全部责任，许石荣不负事故责任。事故发生后，许石荣被送往岳阳市二人民医院住院治疗91天，发生门诊及住院医疗费81870.63元，许磊峻预交许石荣医疗费63000元，人寿财险长沙县支公司垫付了10000元医疗费。2019年5月20日，岳阳县公安局交通警察大队委托岳阳市巴陵司法鉴定中心对许石荣的损伤程度、伤残程度事项评定。同日，岳阳市巴陵司法鉴定中心作出岳巴陵司鉴中心［2019］临鉴字第261号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人许石荣所受损伤根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.4条、5.10.6.11条之规定，构成两个十级伤残；建议伤休时间自受伤之日起至伤残评定前一日，住院期间需陪护一人；适时取出左下肢内固定物，预计后段医疗费9500元（全休30天，其中住院治疗20天）。许石荣支付了鉴定及检查费用2140元。许磊峻具有合法的驾驶资格，其驾驶的湘Ｆ×××××轻型自卸货车在人寿财险长沙县支公司购买了交强险和责任限额50万元的商业三者险及相应的不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。另查明：1、许磊峻与人寿财险长沙县支公司就非医保用药部分达成一致意见，同意在扣除交强险医疗费分项限额10000元后按15%的比例核减非医保目录用药部分。2、人寿财险长沙县支公司主张已就保险免责条款向许磊峻尽到了告知和说明义务，但未提供有效证据证实。3、许石荣需尽抚养义务的被扶养人有父亲许定兵1955年12月10日出生，事发时已超过退休年龄丧失劳动能力，且无其他收入来源，并在新开镇居住多年，由许石荣扶养，截止定残日已年满63周岁，扶养年限为17年；许石荣女儿许丽娜2016年4月20日出生，截止定残日已年满3周岁，由许石荣及其妻子共同抚养，许丽娜的扶养年限为15年。一审法院认为，许石荣被许磊峻驾驶的湘Ｆ×××××号车辆压伤，其健康权遭受侵害，许石荣有权请求侵权人赔偿。岳阳县公安局交通警察大队对该起事故作出的《道路交通事故认定书》所认定的事实，应当作为本案侵权事实的依据。许磊峻负事故全部责任，应当对许石荣遭受的人身损害后果承担赔偿责任。许石荣请求许磊峻赔偿其合理损失的理由正当，一审法院予以支持。因许磊峻驾驶的湘Ｆ×××××号车辆在人寿财险长沙县支公司购买了交强险和责任限额50万元的商业三者险及相应的不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。故许石荣的损失依法由人寿财险长沙县支公司在交强险范围内赔付，超出交强险范围的在商业三者险范围内按保险条款的约定赔付，仍有不足的及保险免赔部分由许磊峻赔偿。人寿财险长沙县支公司依据保险条款的约定主张不承担本案诉讼费及核减非医保目录用药部分的答辩理由成立，予以支持。人寿财险长沙县支公司以许磊峻在发生交通事故时车辆处于维修期间为由主张在商业三者险责任限额内不承担赔偿责任，缺乏事实依据，其抗辩理由不成立。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合许石荣的诉讼请求，一审法院对许石荣的损失认定如下：1、前期医药费81870.63元，其中非医保目录用药部分为10780.59元【（81870.63元-10000元）×15%】；2、后期取内固定术医疗费及后续治疗费9500元；3、住院伙食补助费5460元（60元／天×91天）。4、营养费2700元（30元／天×90天）；5、鉴定费2140元；6、护理费18619.72元（61227元／年÷365天×111天）；7、误工费46129.93元（61227元／年÷365天×275天）；8、交通费888元（8元／天×111天）；9、残疾赔偿金为95414.80元（36698元／年×20年×13%）；10、被扶养人生活费，许定兵的被扶养人生活费为55391.44元（25064元／年×17年×13%）；许石荣女儿许丽娜2016年4月20日出生，截止定残日已年满3周岁，由许石荣及其妻子共同抚养，故许丽娜的被扶养人生活费为24437.40元（25064元／年×15年×13%÷2）。被扶养人生活费共计79828.84元（55391.44元＋65166.40元＋24437.40元）；11、残疾器具费650元；12、精神损害抚慰金6500元。以上损失共计349701.92元，由人寿财险长沙县支公司应在交强险范围内赔付许石荣保险金120000元（医疗费限额10000元＋伤残赔偿限额110000元其中包含精神抚慰金6500元），因人寿财险长沙县支公司已经垫付10000元，即在交强险内还应支付110000元。应在商业三者险范围内赔付许石荣保险金218921.33元（损失总额349701.92元-交强险应赔偿120000元-核减非医保目录用药部分10780.59元），交强险和商业三者险共计328921.33元。许磊峻垫付了许石荣医疗费63000元，在扣减非医保10780.59元，以及其出于人道主义自愿赔付给许石荣的15000元后，剩余部分的37219.41元，由许石荣返还给许磊峻。判决：一、由人寿财险长沙县支公司在承保的湘Ｆ×××××号车辆交强险和商业三者险保险责任限额内赔付许石荣保险金328921.33元；二、由许石荣返还许磊峻垫付的前期医疗费37219.41元；三、驳回许石荣其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人应在判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3352元，由许磊峻负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：1、人寿财险长沙县支公司在商业三者险限额内是否承担赔偿责任；2、一审判决许石荣的误工费是否正确；3、一审判决未支持许石荣的哥哥许春的被扶养人生活费是否正确。关于焦点1，人寿财险长沙县支公司在商业三者险限额内是否承担赔偿责任的问题。人寿财险长沙县支公司虽认为根据其保险条款的约定，被保险机动车“在竞赛、测试期间、在营业性场所维修、保养、改装期间”造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险公司不负责赔偿。但根据岳阳县公安局交通警察大队对该起事故作出的《道路交通事故认定书》及询问笔录可知，许磊峻的车当时是停放在许记汽修厂前面的地坪里，许石荣在车下查看，许磊峻发车离开时并不知晓车底下有人，当时并未有实质性的维修行为，甚至双方之间就是否维修都未达成意见，故许石荣的受伤不宜认定为发生在车辆维修期间。其次，人寿财险长沙县支公司并没有提供证据证明其就责任免除条款对许磊峻尽到了明确告知义务，故该免责条款并未生效。一审法院认定人寿财险长沙县支公司在商业三者险范围内承担赔偿责任并无不当，本院予以确认。关于焦点2、一审判决许石荣的误工费是否正确的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，许石荣经营岳阳县石荣汽车维修点，许石荣无固定收入亦未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院按参照居民服务业、修理和其他服务业行业61227元／年标准计算其误工费并无不当，本院予以确认。关于焦点3、一审判决未支持许石荣的哥哥许春的被扶养人生活费是否正确的问题。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”。本案中，许石荣的哥哥许春属智力二级残疾，但许春的法定监护人系其父亲许定兵，许定兵对许春负有法定的抚养义务，故许春并不符合无其他生活来源的条件。一审法院未支持许春的被扶养人生活费并无不当，本院予以确认。综上所述，人寿财险长沙县支公司、许石荣的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5862元，由中国人寿财产保险股份有限公司长沙市长沙县支公司负担4433元、许石荣负担1429元。本判决为终审判决。审 判 长  闾开海审 判 员  肖芝乐代理审判员  宋红燕二〇二〇年二月十四日书 记 员  廖梓婷附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。