湖南省道县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)湘1124刑再1号 原公诉机关湖南省道县人民检察院。 原审被告人盘买旺，男，1989年2月3日出生，瑶族，湖南省道县人，初中文化，农民。因犯危险驾驶罪，于2019年7月24日被广东省惠州市惠阳区人民法院判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2019年8月20日被道县公安局传唤到案，次日被刑事拘留，同年8月24日被该局取保候审，2019年9月20日、2020年1月8日本院决定对其取保候审。2020年1月8日本院决定对其予以逮捕，同年1月17日由道县公安局执行逮捕，现羁押于道县看守所。 指定辩护人唐仁善，湖南湘源律师事务所律师。 湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉［2019］333号起诉书指控原审被告人盘买旺犯危险驾驶罪一案，本院于2019年9月26日作出(2019)湘1124刑初370号刑事判决。该判决已经发生法律效力后，本院经审查认为，被告人盘买旺所犯危险驾驶罪系在前罪缓刑考验期间内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，实行数罪并罚，又于2020年1月6日作出(2020)湘1124刑监1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成由审判员胡英耀担任审判长，与人民陪审员何元甫、陈小将参加的合议庭，于2020年1月17日公开开庭进行了审理。代理书记员王雪担任记录。道县人民检察院指派检察员王好英出庭支持公诉。原审被告人盘买旺及其指定辩护人唐仁善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审本院依法适用速裁程序，由审判员罗洪华独任审判，于2019年9月26日公开开庭进行了审理并查明：2019年8月20日21时20分，被告人盘买旺酒后驾驶一辆两轮轻便摩托车搭乘他人在道路上行驶，行驶至道县步步高十字路口路段时，被道县公安局交警大队民警当场查获。经鉴定，盘买旺血液乙醇含量为178.88mg/100ml。上述事实有书证、证人证言、鉴定意见及被告人盘买旺的供述与辩解等证据证据证实。原判认为被告人盘买旺违反交通法规，醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。原公诉机关指控被告人盘买旺犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人盘买旺系无证驾驶，依法予以从重处罚。被告人盘买旺到案后如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法对其从宽处理。并当庭判决如下：被告人盘买旺犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币三千元。该判决于2019年10月8日已经发生法律效力。 原公诉机关湖南省道县人民检察院再审中提出：“指控被告人盘买旺犯危险驾驶罪的罪名成立，被告人盘买旺有犯罪前科，在缓刑考验期间又犯新罪，原判错误，应该撤销判决，两次犯罪合并执行，建议对被告人盘买旺判处拘役六个月”的定罪和量刑意见。 原被告人盘买旺对公诉机关指控其犯危险驾驶罪的犯罪事实及本院的再审决定未提出异议。其指定辩护人提出：“本案社会危害性较小，没有造成严重后果，被告人主观恶性小，建议适用缓刑”的辩护意见。 经再审查明,2019年8月20日21时20分，被告人盘买旺与盘某等人在道县西关桥旁一美食店吃晚餐，酒后驾驶一辆两轮轻便摩托车搭乘盘某从道县西关桥路段在道路上行驶，行驶至道县步步高十字路口路段时，被道县公安局交警大队民警当场查获，经酒精测试仪吹气测试为242mg/100ml。2019年8月21日经永州大正司法鉴定所司法鉴定，盘买旺血液检出乙醇含量为178.88mg/100ml，属于醉酒后驾车。 另查明，被告人盘买旺因犯危险驾驶罪，于2019年5月14日被刑事拘留，同年5月21日被惠阳区公安分局取保候审，2019年7月24日被广东省惠州市惠阳区人民法院判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金二千元，缓刑考验期间：自2019年8月6日起至2019年11月5日止。 证明上述事实的证据有： 接报登记表、立案决定书、拘留证等，证实了公安机关对本案依法立案侦查、对被告人盘买旺刑事拘留的事实。 2、户籍证明，证实被告人盘买旺案发时年满十八周岁，负完全刑事责任能力的事实。 3、抓获经过，证实被告人2019年8月20日21时许，被道县公安局交通警察大队查获归案，其对自己的犯罪事实供认不讳的事实。 4、广东省惠州市惠阳区人民法院刑事判决书及执行通知书和湖南省道县人民法院刑事判决书及执行通知书，证实被告人盘买旺因犯危险驾驶罪，于2019年7月24日被广东省惠州市惠阳区人民法院判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金二千元；缓刑考验期间：自2019年8月6日起至2019年11月5日止。因犯危险驾驶罪，于2019年9月26日被道县人民法院判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币三千元；该判决于2019年10月8日已经发生法律效力的事实。 5、关于被告人盘买旺危险驾驶一案按审判监督程序进入再审的请示，证实2019年10月15日原判承办人申请对本案进行再审的事实。 6、被告人盘买旺的供述与辩解，证实其饮酒后开车被道县公安局交警大队查获归案，经鉴定其血液检出乙醇含量为178.88mg/100ml的事实。 7、证人盘某的证言，证实其与被告人在道县西关桥万仟美食店吃晚餐，晚餐喝了一件啤酒，盘买旺喝了两瓶啤酒，后驾车行驶至道县步步高十字路口路段时被道县交警大队民警当场查获的事实。 8、被告人盘买旺呼吸测试单，证实被告人盘买旺的酒精测试酒精含量是242mg/100ml，属醉酒驾驶的事实。 9、鉴定意见，证实被告人盘买旺的血液检出乙醇，其含量178.88mg/100ml的事实。 上述证据经庭审质证，能互相印证，本院予以确认。 本院认为：被告人盘买旺违反交通法规，醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人盘买旺犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人盘买旺系无证驾驶，依法予以从重处罚。被告人盘买旺认罪态度好，可以从轻处罚。被告人盘买旺所犯危险驾驶罪系在前犯危险驾驶罪缓刑考验期间内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，实行数罪并罚。因此，原判在认定事实和适用法律上确实错误，应当予以撤销并改判。同时撤销广东省惠州市惠阳区人民法院(2019)粤1303刑初541号刑事判决书判决被告人盘买旺犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二千元的缓刑部分。 本案被告人盘买旺犯数罪，应当在总和刑期拘役6个月以下、数刑中最高刑期拘役5个月以上，酌情决定执行的刑期，故公诉机关提出“建议对被告人盘买旺判处拘役六个月”的量刑意见不当，本院不予采纳。 被告人盘买旺所犯危险驾驶罪系在前犯危险驾驶罪缓刑考验期间内犯新罪，被告人盘买旺不吸取教训，不思悔改，其主观恶性及社会危害性较大，不宜适用缓刑，故被告人盘买旺的指定辩护人提出“本案社会危害性较小，被告人主观恶性小，建议适用缓刑”的辩护意见，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 撤销本院(2019)湘1124刑初370号刑事判决，被告人盘买旺犯危险驾驶罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；撤销广东省惠州市惠阳区人民法院(2019)粤1303刑初541号刑事判决书判决被告人盘买旺犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑三个月，并处罚金人民币二千元的缓刑部分；数罪并罚，决定执行拘役五个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人盘买旺前罪于2019年5月14日被刑事拘留至同年5月21日被取保候审已羁押8日，原判于2019年8月20日被传唤到案至同年8月24日被取保候审已羁押5日，合计已羁押13日，即自2020年1月17日起至2020年6月3日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。 审 判 长  胡英耀 人民陪审员  何元甫 人民陪审员  陈小将 二〇二〇年二月十三日 代理书记员  王 雪 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金： (一)追逐竞驶，情节恶劣的; (二)醉酒驾驶机动车的; (三)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的; (四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。 机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。