上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初23497号原告：张秀贞，女。委托诉讼代理人：王丽琼，上海欧瑞腾律师事务所律师。委托诉讼代理人：王平，上海欧瑞腾律师事务所律师。被告：上海宝归来车业有限公司，住所上海市闵行区。法定代表人程浩。委托诉讼代理人：柯三国，男。委托诉讼代理人：陈佳佳，上海嘉富诚律师事务所律师。原告张秀贞与被告上海宝归来车业有限公司(以下简称“宝归来公司”)合同纠纷一案，本院于2016年8月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张秀贞以及委托诉讼代理人王丽琼，被告宝归来公司委托诉讼代理人陈佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告宝归来公司之间签订的《产品代理合同》；2.判令被告宝归来公司返还代理费156,720元并支付从2016年3月14日起至清偿之日止按银行同期贷款基准利率支付的利息；3.判令被告宝归来公司支付违约金47,400元；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年3月14日，原告与被告宝归来公司签订《产品代理合同》，合同约定，原告向被告支付代理费158,000元，成为被告宝归来电动自行车的江西省宜春市的独家代理商，合同期限为一年。合同签订后，原告按约支付了代理费。在合同履行过程中，原告发现被告宝归来公司未能保证原告的独家代理权，被告在未告知原告的情况下，在原告所代理的区域发展了代理商吴某；同时被告还存在产品质量问题、迟延发货和不及时换货等违约行为。原告多次交涉未果，故诉来本院要求判令所请。被告宝归来公司辩称，被告经原告同意发展了原告的下级代理商，并未侵犯原告的独家代理权；此外，被告按照合同约定履行了义务，而原告违约在先，并未付清全部代理费；被告不存在迟延发货和不及时换货等违约行为。故被告要求继续履行合同。本院经审理认定事实如下：2016年3月14日，原告与被告宝归来公司签订了《产品代理合同》，合同约定在原告交纳代理费158,000元后，成为被告的“宝归来”智能折叠随行车系列产品的江西省宜春地区的总代理，被告向原告免费赠送12台产品。合同还约定，在合同履行期间，若原告进货量累计达10万元，被告返代理费2万元。直至代理费返还为止；原告进货按被告全国统一出厂价返点6%；被告还将根据原告的进货量给予广告费奖励。合同还约定，被告负责国内市场的开发、推广和广告宣传，不得在本合同指定的原告代理区域发展代理商，被告有权对原告的经营状况、产品销售的渠道和区域、库存、商品价格等情况随时进行检查和指导；被告对原告按被告指定的全国统一出厂价，以统一的《价格表》为准；如果在合同签订之前，被告已经在原告代理区域内发展了其他下级经销商，被告应当明确告知原告；被告可在原告代理区域协助原告发展下级代理商、经销商，代为发展成功的，原告应及时向被告支付其所收取金额30%作为被告的服务费；原告有权在其取得独家代理权的区域内进行招商；在合同履行过程中任何一方违约，违约方应向守约方赔偿代理费的30%作为违约金，并且守约方有权解除合同。协议签订当日原告就向被告支付了30,000元，3月22日又支付了126,720元。被告向原告提供了13辆电动自行车作为赠品，分别为X02型一台、K02型两台、UB04(TDM-06Z)型两台、UB05(TDM-05Z)型两台、E01型两台、E02型两台、PO8型两台。另查明，2016年4月11日，被告宝归来公司与案外人吴某签订了《产品代理合同》，授权吴某为被告的“宝归来”智能折叠随行车系列产品江西省宜春市宜丰县的代理商，并收取了代理费58,000元。再查明，2016年6月21日，原告丈夫XXX代原告和被告宝归来公司签订名为《代发展返款明细》的协议，内容为“本人张秀贞是宝归来智能折叠随行车江西宜春地区总代理，根据合同规定，公司代为发展江西省宜春市宜丰县地区宝归来智能折叠随行车市场，公司应收取30%的手续费用，并扣除公司发给代理商的产品金额(按总代理折扣进价计算)，总代理不得在代为发展的区域内经营推广宝归来智能折叠随行车，该代为发展的区域后续进货纳入总代理进货管理，……，应返金额为31,863元”。同日，XXX出具收条称收到代发展返款金额31,863元。再查明，根据《江西省非机动车产品目录管理暂行规定》，江西省对符合国家标准的电动自行车等非机动车实行产品目录管理。非机动车的生产、经销企业可向省轻工行业管理办公室进行产品目录申报。申报的非机动车须符合最高车速小于20公里每小时，电机功率小于240瓦等技术参数。而根据本院向江西省工业和信息化委员会产业政策处核实，“宝归来”系列自行车均未列入该省现有非机动车产品目录管理。再查明，根据《江西省非机动车管理办法》，电动自行车经公安机关交通管理部门登记后方可上道路行驶。申请非机动车登记的，应提供非机动车所有人身份证明，购车发票等非机动车来历证明，非机动车出厂合格证明等。再查明，从上海市自行车行业协会网站查询得知，“宝归来”电动自行车以下5款车型列入上海市非机动车产品目录，可以上牌，分别是TDM-05Z、TDM-06Z、TDN-05Z、TDU-02Z、TDW-01Z。本院认为，原被告签订的《产品代理合同》系双方真实意思表示，于法不悖，双方当事人均应按照约定履行自己的义务。系争合同名称虽为产品代理合同，但除原告取得被告产品的区域代理资格之外，还约定了代理费的返还、销售奖励，原告可以在区域内发展下级经销商，被告可以对原告的经营状况等进行检查和指导等内容，根据这些合同条款可见，本合同虽然符合委托合同的特征，但不能简单定义为委托合同，因系争合同无明确的法律规定其合同类型，故属于无名合同。在合同履行过程中，原告主张被告宝归来公司存在违约行为，应承担举证责任。关于原告主张的被告未能保证其独家代理权的意见，本院认为，虽然被告在原告签订《产品代理合同》之后，又在原告的代理区域发展了下级代理商，违反了合同约定，但根据被告与原告丈夫XXX签订的《代发展返款明细》，可以看出不论之前被告的发展代理商行为有没有征得原告同意，在签订协议时原告已经予以认可，而且原告也收取了被告返还的代发展款项；另外一方面既然原告委托其丈夫XXX与被告交涉，那么XXX代原告签署的协议显然对原告有约束力，现在原告不认可XXX的代理行为，本院难以认同；因此原告再以此理由主张被告违约，本院不予认可。关于原告主张的被告产品质量问题、迟延发货和不及时换货等问题，原告均未提供相关证据，故原告以此理由要求解除合同，本院也不予认可。但本院同时注意到宝归来系列电动自行车未被列入江西省非机动车产品目录的问题，而被告宝归来公司作为专业的宝归来电动自行车的销售企业，且按照被告所称其为全国总经销，其应当知道在该区域销售的电动自行车应当纳入该区域所在省市的非机动车产品目录，其在企业营业执照上经营范围一栏中对此也予以了特别注明；而被告与原告签订《产品代理合同》，其主要目的在于在该区域推广“宝归来”电动自行车，因此在产品未被列入该区域产品目录管理之前，就在该区域进行品牌推广，并与原告签订产品代理合同，显然不妥；按照现有情况，双方的合同确实存在障碍，无法继续履行，虽然今后通过生产企业或者销售企业向相关主管部门申报，该障碍可能会全部或部分消除，但双方签订合同不久就争议不断，合同履行也处于停滞状态，一方已丧失对合同相对方的信任，丧失了继续履行的基础，故原告要求解除双方签订的合同，可予准许，但原告主张违约金，本院难以支持。另外，由于鉴于双方的合同已经到期，故本院无再判令解除的必要，但已经履行的部分应恢复原状，因此原告应退还被告提供的赠品以及代发展款，被告应退还原告交纳的代理费。同时，本院认为，原告作为商业代理合同的加盟商，其自身应有一定的商业风险意识，应对其自身经营决策承担责任；而且原告在进入该电动自行车销售领域之前，应当对本地的相关产业政策有所了解，而本案中原告显然没有对该商业风险有充分的预判，故原告也应对合同履行之不良状态负相应责任。故本院酌情确定被告应返还的代理费比例为80%。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第(五)项、第九十七条之规定，判决如下：一、被告上海宝归来车业有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告张秀贞代理费125,376元；二、原告张秀贞于本判决生效之日起十日内退还被告上海宝归来车业有限公司宝归来电动自行车13台(数量和型号分别为：X02一台、K02两台、UB04(TDM06Z)两台、UB05(TDM05Z)两台、E01两台、E02两台、PO8两台)，若不能退还，原告需按该产品的进货价格予以赔偿；三、原告张秀贞于本判决生效之日起十日内退还被告上海宝归来车业有限公司代发展返款31,863元；四、驳回原告张秀贞的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2,205.50元，由原告张秀贞负担1,136.58元，由被告上海宝归来车业有限公司负担1,068.92元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  沈会川二〇一七年三月二十四日书记员  夏颖芸附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。