四川省广元市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2019)川08行终207号 上诉人（原审原告）孙芝平，男，生于1964年5月11日，汉族，住四川省旺苍县。 委托代理人贺秦书，四川中星律师事务所律师。 委托代理人杨伦洲，四川中星律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）旺苍县市场监督管理局，地址：四川省旺苍县东河镇兴旺东路161号，统一社会信用代码11510722MBOT6115X4。 法定代表人徐斌德，局长。 委托代理人杨格，该局工作人员。 委托代理人尹川，四川广府律师事务所律师。 原审第三人旺苍县凤凰市场，住所地四川省旺苍县东河镇凤凰街，统一社会信用代码：91510821791828727M。 法定代表人高潮，主任。 委托代理人熊连平，旺苍县东河镇法律服务所法律工作者。 上诉人孙芝平因与被上诉人旺苍县市场监督管理局、原审第三人旺苍县凤凰市场工商行政登记纠纷一案，不服四川省旺苍县人民法院（2019）川0821行初13号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院查明：1996年旺苍县东河镇百丈村七社在本社凤凰梁投资建修凤凰市场。同年10月20日，旺苍县工商行政管理局为旺苍县凤凰市场颁发了《市场登记证》。该证记载企业名称：旺苍县凤凰市场。负责人：高明礼。经营范围：粮食、肉类、禽蛋、蔬菜、水果、日用杂品及工业品。登记日期：1996年10月20日。 1998年３月16日，高明礼以旺苍县凤凰市场的组建负责人的身份签署《开业登记申请书》。申请成立“旺苍县凤凰市场”集体企业，并填写了组建单位为：“旺苍县凤凰市场”（加盖“旺苍县凤凰市场管理委员会”印章）、组建负责人高明礼签名的《企业法人申请开业登记注册书》，同时提供了《旺苍县凤凰市场章程》，《旺苍县凤凰市场企业管理章程》，旺苍县东河镇人民政府《关于同意成立旺苍县凤凰市场的批复》（东府函［1998］10号），旺国用（96）字第0218号《国有土地使用证》，《拟任法定代表人履历表》，《验资报告》等材料，向旺苍县工商行政管理局申请开业登记。《凤凰市场章程》规定：旺苍县凤凰市场属百丈第七居民小组集体所有，其固定资产的所有权属百丈七居民小组。法定代表人由居民小组长兼任，居民小组长按照选举法产生。《旺苍县凤凰市场企业管理章程》第六条规定：“该集体经济组织的成员为享有企业利益的人”，第十条“凤凰市场管理委员会成员由受益人代表大会或受益人户代表大会过半数票直接选举产生。市场管理委员会成员为5-7人，在管理委员会成员中产生一名主任（法定代表人）”。2014年7月4日，旺苍县工商行政管理局为旺苍县凤凰市场颁发注册号为510821000015591（1-1）的《营业执照》。该执照记载的名称为“旺苍县凤凰市场”；类型为：集体所有制；法定代表人为：高明礼；经营范围为“场地出租、承办展销会”。 2015年6月17日，旺苍县凤凰市场向旺苍县工商行政管理局申请法定代表人变更登记。其填写了拟任法定代表人孙芝平签署的《非公司企业法人登记（备案）申请书》、《法定代表人信息》；提供了旺苍县凤凰市场给旺苍县工商行政局的《法定代表人任免通知》。其内容为“旺苍县工商行政管理局：旺苍县凤凰市场集体企业经民主选举，任孙芝平同志为主任（企业法定代表人）职务；免去高明礼同志原主任（法定代表人）职务。希协助办理法定代表人变更手续工作。”该通知未加盖“旺苍县凤凰市场”印鉴，也没有法定代表人的签名，仅有旺苍县东河镇人民政府签署的“同意变更法（定代表）人，规范资金、资产管理”意见并加盖印章。2015年6月18日，广元市旺苍县工商行政管理局作出（元工商旺字）登记内变字［2015］第000147号《准予变更登记通知书》，并将营业执照记载的法定代表人高明礼变更登记为孙芝平。 2018年3月26日，旺苍县东河镇凤凰梁社区、印月潭社区组织“凤凰市场业主”（即原百丈村七组居民，现属凤凰梁、印月潭两社区不同居民小组管辖）召开大会，选举产生了“凤凰市场业主委员会”。同日，新当选的业主委员会委员召开会议，选举高潮为业主委员会主任。 2019年4月4日，旺苍县凤凰市场业主委员会、旺苍县东河镇凤凰梁社区居民委员会在《广元日报》发布《声明》。内容为：旺苍县凤凰市场原《营业执照》（统一社会信用代码91510821791828727M）、公章（编号51082103935）作废。同日，旺苍县凤凰市场新任法定代表人高潮填写《非公司企业法人登记（备案）申请书》、《联络员信息》、《财务人员信息》，并提供了凤凰梁社区居委会向旺苍县东河镇人民政府的《请示》、旺苍县东河镇人民政府《关于旺苍县凤凰市场营业执照、公章作废和法定代表人变更的批复》、广元日报刊发的旺苍县凤凰市场业主委员会、旺苍县东河镇凤凰梁社区居民委员会的《声明》等材料，向被告旺苍县市场监督管理局申请变更登记。其中，《非公司企业法人登记（备案）申请书》中“申请人承诺“企业法人盖章”处加盖的编号为5108215026345号为事后补盖。2019年4月4日，被告旺苍县市场监督管理局作出（旺食药工质）登记内变核字［2019］第211号《准予变更登记通知书》，对“旺苍县凤凰市场”提交的法定代表人、财务负责人变更、联络员备案登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，决定准予变更登记。并为其换发了法定代表人为高潮的新的《营业执照》。 同时查明，由于行政管理体制的调整，原百丈第七居民小组的居民被分别划归凤凰梁社区、印月潭社区不同的居民小组管辖，原百丈七居民小组已不复存在。 原审法院认为：孙芝平作为旺苍县凤凰市场原营业执照上记载的法定代表人，其同时又是凤凰市场的业主之一，其与被告旺苍县市场监督管理局所作旺苍县凤凰市场法定代表人变更登记行政行为有利害关系，其具有原告主体资格。被告关于孙芝平与其行政行为没有利害关系，不是本案适格原告的理由不能成立，其驳回原告起诉的主张，本院不予支持。 《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：(一)对企业原法定代表人的免职文件；(二)对企业新任法定代表人的任职文件；(三)由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。本案中，第三人旺苍县凤凰市场申请对其法定代表人的变更登记，提交了拟任法定代表人高潮签署的申请书和旺苍县东河镇凤凰梁社区的《请示》以及东河镇人民政府的批复等文件。被告旺苍县市场监管局据此作出变更登记行为，符合前述法规之规定。原告认为，企业未组织召开职工或者职工代表大会、居委会无权组织选举，也未组织职工选举。因此，其选举主体以及程序均属违法。被告旺苍县市场监督管理局以第三人提交的形式要件明显违法的材料进行变更登记，未尽到审查义务，其登记行为应予撤销。本院认为，《企业登记程序规定》第三条规定，登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。根据法定条件和程序，需要对申请材料实质内容进行核实的，依法进行核实。该规定第八条规定，申请人对申请材料实质内容的真实性负责。根据上述规定，工商登记机关对工商变更登记的职责一是审查申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，二是审查申请材料和证明文件所载事项是否符合法律、法规的规定。而企业法定代表人的产生、变更程序是否合法不属于行政登记的审查范围。行政登记机关也无权对企业法定代表人的产生、变更之程序的合法性进行审查。行政机关的登记行为，对于谁是企业的法定代表人不起决定性作用，仅起对社会公众的公示作用。登记行为也不是法定代表人产生的先决条件，在程序上不影响法定代表人的产生。本案中，第三人凤凰市场向被告申请变更登记表时，向被告提交了拟任法定代表人签署的变更登记申请书、居委会的请示、东河镇人民政府的批复等资料。申请人提交的资料齐全。关于申请人提供的资料是否符合法定形式的问题。原告认为，第三人提交的申请上企业印章属事后加盖，不符合法定形式要件，被告未尽到审查职责。本院认为，按照《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条第（三）项“由原任法定代表人或者拟任法定代表人签署的申请书”的规定，申请书由原任或拟任法定代表人签署即可，加盖企业印章不是申请书必须具备的形式要件。申请书是否加盖企业印章，不影响其变更登记的意思表示。企业法定代表人自选举产生之日起即具有代表企业从事管理活动的权利。 综上所述，第三人凤凰市场申请变更登记提交的资料齐全、申请材料符合法定形式要件，被告据此作出变更登记并无不当。为此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告孙芝平的诉讼请求。本案诉讼费100元，由原告孙芝平承担。 上诉人孙芝平上诉称,一审法院查明事实不清、释法说理缺失、适用法律错误：一、被上诉人没有履行形式审查职责,没有审查《请示》、《批复》等记载事项是否符合法定要求，格式是否符合规范。二、《请示》和《批复》不符合法定要求、格式规范，被上诉人有责任和能力对这两份资料记载的主体、程序、内容等字面含义的合法性进行审查。三、高潮不具有法定代表人身份，不符合《章程》的规定，也违反了《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》的相关规定。请求：1.撤销一审法院行政判决，撤销被上诉人作出的高潮为旺苍县凤凰市场法定代表人的变更登记，恢复孙芝平为旺苍县凤凰市场法定代表人。2.本案上诉费用由被上诉人承担。 被上诉人旺苍县市场监督管理局答辩称，一、被上诉人履行了形式审查职责，第三人向被上诉人申请更正登记法定代表人，并提交了拟任法定代表人高潮签署的《变更登记申请书》；二、《请示》和《批复》符合《市场监管总局关于印发、的通知》（国市监注［2019］2号）要求，系上述两个规范中要求的原法定代表人免职证明和新任法定代表人的任职证明；三、企业法定代表人产生的程序及过程是否符合法定程序和公司章程规定属于民事争议，不属于登记机关主动审查的范围。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人旺苍县凤凰市场答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。 经本院审理对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：(一)对企业原法定代表人的免职文件；(二)对企业新任法定代表人的任职文件；(三)由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。本案原审第三人旺苍县凤凰市场向被上诉人申请更正登记法定代表人，并提交了拟任法定代表人高潮签署的变更登记申请书、居委会的请示、东河镇人民政府的批复等资料，按照《企业登记程序规定》第三条的相关规定，被上诉人作为工商登记机关依法对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，由于第三人旺苍县凤凰市场申请更正登记法定代表人所提交的材料符合《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条所规定的形式要件，被上诉人据此依据《中华人民共和国企业登记管理条例》的相关规定，于2019年4月4日作出（旺食药工质）登记内变核字［2019］第211号《准予变更登记通知书》认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，本院予以支持。上诉人孙芝平主张一审法院认定事实不清、释法说理缺失、适用法律错误等上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审预收案件受理费100元，由一审法院退还上诉人孙芝平50元，二审案件受理费50元，由上诉人孙芝平负担。 本判决为终审判决。 审判长  李家祥 审判员  杨 陈 审判员  李 华 二〇二〇年二月二十六日 书记员  刘凯莉