上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民终14182号上诉人（原审原告）：庄顺汇，男，1984年2月25日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：陈谷生，上海市东旭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海易初莲花连锁超市有限公司，住所地上海闵行区宝铭路8号。法定代表人：李瑞寒，董事长。委托诉讼代理人：潘海燕，该公司员工。上诉人庄顺汇因与被上诉人上海易初莲花连锁超市有限公司（以下简称易初莲花公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2019）沪0115民初24040号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。庄顺汇上诉请求：撤销原审判决第二、三项，改判易初莲花公司支付庄顺汇违法解除劳动合同赔偿金人民币162,000元（以下币种均为人民币）、支付庄顺汇2018年10月工资差额4,445元。事实和理由：庄顺汇在易初莲花公司所述旷工期间并无旷工行为，庄顺汇提供实际工作，接受门店领导工作指派，完成相应的工作业绩，故易初莲花公司属于违法解除劳动关系；易初莲花公司完全是在利用其作为企业管理者的优势地位，滥用行政、人事手段，妄图通过不正当、且根本无法完成的所谓新的考勤手段达到解除与包括庄顺汇在内的诸多签订有无固定期限劳动合同劳动者的劳动关系而不承担任何赔偿责任的目的。易初莲花公司答辩称，因公司组织架构调整，庄顺汇的岗位由原来的门店团购调整为营运业务人员，进行实时考勤，但庄顺汇没有到营运业务岗位报到，也没有按照新的规定进行考勤，属于旷工，易初莲花公司据此解除劳动合同并无不当。原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。庄顺汇向一审法院起诉请求：1.易初莲花公司向庄顺汇支付违法解除劳动合同赔偿金162,000元（15年×2×5,400元/月）；2.易初莲花公司向庄顺汇支付2018年4月份工资差额2,100元；3.易初莲花公司向庄顺汇支付2018年10月份工资差额4,445元；4.易初莲花公司向庄顺汇支付业绩提成63万元（2.1亿元×毛利率3%×业绩提成比例10%）。一审法院认定，2014年9月25日，庄顺汇、易初莲花公司双方签订的最后一份劳动合同，约定该劳动合同系无固定期限劳动合同，履行期限为自2014年10月1日起至法定终止情形出现时即行终止；根据易初莲花公司的工作需要，庄顺汇同意在上海易初莲花公司所属的分支机构和关联公司及委托管理机构，从事营运的工作。易初莲花公司曾中标江苏省监狱系统个人生活类物资供应商遴选项目，在2018年8月1日至2019年7月31日期间为相应监狱供应2.1亿元规模的个人生活类物资。庄顺汇作为团购主管参与前期准备工作，以确保后续商品正常供货及配送工作。易初莲花公司于2018年8月22日与案外人江苏省XX监狱和Z公司签订物资买卖合同，案外人盛某代表易初莲花公司在该合同上签名。2018年9月18日，易初莲花公司在公司内部发出人事调整公告称，“根据公司经营发展需要，经研究决定：门店的团购业务职能与职责重新确定与划分，具体事宜如下：……二、业务职责划分：1、客户开发：由商品贸易二部负责，负责华东区各门店区域内客户的开发、拓展及客户维护；……三、业绩考核与营运业务人员编制：1、业绩考核：商品贸易二部开发的营业业务所产生的销量作为该部门的业绩进行独立考核，同时该销量也计入所服务门店的销量中，作为该门店销量业绩考核。2、营运业务人员编制：每店不少于2人。现有团购人员作为商品贸易二部的营运业务人员，各门店须在9月30日前完成到店团购业务及莲花卡的销售业务服务人员的补充和安排，并完成营运业务的交接工作……。”2018年9月30日，易初莲花公司在公司内部发出通知称，“根据公司人字2018-103号文件，商品贸易二部营运业务的团队已初建完成，为做好业务衔接，现将交接工作与岗位职责明确如下：一、业务交接：1、商品贸易二部的营运业务人员，于2018年10月1日至2018年10月12日期间，完成与门店营运服务人员的岗位工作交接，并于10月13日13:30到总部报到，接受培训及工作安排……。二、岗位职责：A商品贸易二部营运业务的岗位职责：1、老客户挖潜及维护、门店周边区域的新客户开发。2、门店三公里范围内密集开发。3、下订单给门店营运服务人员，追踪至完成配送并做好售后工作。4、按要求完成目标任务及各项管理规定。5、跟踪全员莲花卡销售……。”2018年10月13日，庄顺汇参加了易初莲花公司华东区运营业务会议，并下载水印相机软件作为考勤工具。自2018年10月15日起，庄顺汇未按照易初莲花公司要求进行考勤。2018年10月19日，易初莲花公司向庄顺汇发出通知称，“根据经营发展需要，经公司研究决定：自2018年9月20日起原团购业务更名为营运业务，维持原业务职能的同时分成二部分，一部分由门店管理，一部分由商品贸易二部管理。您新的隶属关系为商品贸易二部，商品贸易二部于2018年10月10日发通知给所有人员在2018年10月13日到新部门报到并接受培训。您于2018年10月13日准时报到并参与培训学习，学习了新的考勤方式—水印相机考勤。所有人员在当天会议上下载并学会了水印相机考勤的使用或对此考勤方式的纪律管理要求。在会议上部门负责人要求所有人员在10月15日上班时开始进行水印考勤报到，若不考勤将旷工处理。但您自2018年10月15日至今未考勤报到，属于旷工行为，已连续旷工五天。现通知您接到此通知后二日内到部门报到，逾期将按公司相关规定进行处理。”2018年10月25日，易初莲花公司向庄顺汇发出通知称，“公司于2018年10月19日已书面形式通知您到岗报到通知，截止到10月24日，您已旷工8天。违反公司《纪律管理政策》中的2.2.3.1一年度内累计旷工三天的规定，属于严重违纪。现经公司研究决定：从2018年10月25日起解除与您的劳动合同关系。请你于2018年11月2日之前到总部人力资源部办理退工手续，并领取退工单。”庄顺汇月工资由基本工资4,690元、津贴200元、其他小计300元等组成。易初莲花公司于2018年4月扣发庄顺汇工资1,907.98元。易初莲花公司于2018年10月扣发庄顺汇工资3,212.95元。易初莲花公司《纪律管理政策》第2.1.1条规定，“严重违纪行为可解除劳动合同/除名。第2.2.2条规定：以下违纪行为将给予留司察看：2.2.2.1旷工一天。迟到或早退等于或超过30分钟的，按旷工一天处理；……。第2.2.3条规定，严重违纪行为：2.2.3.1一年度内累计旷工三天；……。”庄顺汇于2018年12月13日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求易初莲花公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金162,000元；2.2018年4月工资差额2,100元；3.2018年10月工资差额4,445元；4.2018年在职期间业绩提成63万元。2019年2月14日，上海市劳动人事争议仲裁委员会作出浦劳人仲（2018）办字第1156号裁决书，裁决：一、易初莲花公司于裁决生效之日起十日内支付庄顺汇2018年4月工资差额1,907.98元；二、对庄顺汇的其他仲裁请求不予支持。庄顺汇不服该裁决，诉至法院。一审法院认为，劳动合同双方的合法权益均应得到保护。根据本案在案证据和双方当事人的陈述，确定本案争议焦点并分析如下：第一，易初莲花公司解除与庄顺汇的劳动合同关系是否违法，是否应当支付相应的违法解除劳动合同赔偿金。一审法院认为，首先，易初莲花公司于2018年9月份对各个门店的团购业务职能与职责进行了重新确定与划分，在此基础上成立了商品贸易二部，对隶属于该部门的业务人员的工作内容有了新的要求并进行独立的考勤管理，要求商品贸易二部业务人员积极外出拜访客户，自2018年10月15日起通过水印相机拍照并发送到微信群里签到以及发送工作位置定位的方式来完成考勤。庄顺汇隶属于易初莲花公司的商品贸易二部，对商品贸易二部业务人员工作内容的调整是知晓的。但庄顺汇自2018年10月15日起只在易初莲花公司正大广场门店门口通过水印相机拍照，并未对外维护和开发客户，也未按照易初莲花公司要求进行考勤。2018年10月19日易初莲花公司以书面形式提醒庄顺汇按照易初莲花公司的工作要求使用水印相机进行考勤，并在收到通知后二日内到部门报到，但庄顺汇收到该通知后，仍然对此予以拒绝。法院认为，劳动者应当按照用人单位的合理工作安排为用人单位提供劳动。易初莲花公司作为实体连锁超市，成立商品贸易二部以便更好地维护和开发客户并提高销售额是其正常合理的经营策略，且易初莲花公司的工作安排与劳动合同关于庄顺汇工作内容的约定亦未冲突。故庄顺汇理应服从易初莲花公司的工作安排。庄顺汇在职期间未能按照用人单位的工作安排提供劳动，既违反了用人单位的规章制度，又违反劳动者应遵守的基本劳动纪律，易初莲花公司有权解除与庄顺汇的劳动合同关系,故庄顺汇要求易初莲花公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。第二，易初莲花公司是否应当支付庄顺汇2018年10月份工资差额。根据本案在案证据和双方当事人的陈述，可以确定自2018年10月15日起，庄顺汇应使用水印相机按照易初莲花公司要求进行考勤，庄顺汇就未按照易初莲花公司的工作安排进行考勤及提供劳动。易初莲花公司扣除庄顺汇相应的工资差额于法不悖，根据本院核算，易初莲花公司缺勤天数为13天，易初莲花公司按照缺勤天数14天扣发工资有误，故易初莲花公司应支付庄顺汇2018年10月份工资差额225.65元。第三，易初莲花公司应否支付庄顺汇63万元业绩提成。法院认为，虽然根据本案在案证据可以确定易初莲花公司中标江苏省监狱系统招标项目，且该项目庄顺汇确曾参加的事实。但是，首先根据双方确认，江苏省监狱系统项目尚未完成，难以确定其毛利率。其次，庄顺汇提供的证据难以证实：1.团购员工奖励作业指导书已经在易初莲花公司内部实际执行；2.江苏省监狱系统物资供应招标项目属于团购项目且庄顺汇系该项目的团购销售主管。综上，法院认为，庄顺汇要求易初莲花公司支付63万元业绩提成的诉讼请求，法院不予支持。易初莲花公司收到上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决后，未向中级法院申请撤销仲裁裁决，视为对仲裁裁决的认可，故易初莲花公司应支付庄顺汇2018年4月份工资差额1,907.98元。一审法院审理后，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、上海易初莲花连锁超市有限公司于判决生效之日起十日内支付庄顺汇2018年4月工资差额1,907.98元；二、上海易初莲花连锁超市有限公司于判决生效之日起十日内支付庄顺汇2018年10月工资差额225.65元；三、驳回庄顺汇的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，免于收取。本院二审期间，当事人未提交新证据。经审理查明，一审认定事实无误，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点在于易初莲花公司是否违法解除与庄顺汇之间的劳动合同。在案证据显示，双方在劳动合同中约定，庄顺汇从事营运工作，易初莲花公司于2018年9月18日发布人事调整公告，将原团购名称改为营运业务，现有团购人员作为商品贸易二部的营运业务人员，该行为属于公司的正常经营策略调整，且易初莲花公司新的工作安排与庄顺汇劳动合同约定的原工作内容未有冲突，庄顺汇理应服从易初莲花公司的工作安排。易初莲花公司在2018年10月13日的营运业务会议中已经对营运业务团队的相关事宜进行了传达，并对新的考勤办法进行了培训，庄顺汇作为公司员工，理应按照公司的安排进行工作和考勤。然庄顺汇无合理理由既不到新岗位报到，又不按照规定进行考勤，显属不当。尤其在易初莲花公司于2018年10月19日发函给庄顺汇，明确指出庄顺汇存在旷工、要求其二日内到部门报到的情况下，庄顺汇仍不到新岗位报到，故易初莲花公司以旷工为由与庄顺汇解除劳动合同并无不当。据此，庄顺汇要求易初莲花公司支付违法解除劳动合同赔偿金及工资差额的上诉请求均缺乏依据，本院难以支持。综上所述，庄顺汇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人庄顺汇负担。本判决为终审判决。审判长 叶 兰审判员 任文风审判员 许鹏飞二〇二〇年二月三日书记员 韩欣彦附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……