广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终969号上诉人（原审被告）：北京中搜网络技术股份有限公司广州分公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：陈沛。上诉人（原审被告）：北京中搜网络技术股份有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人：陈沛。两上诉人共同委托诉讼代理人：张姣姣，北京中搜网络技术股份有限公司员工。被上诉人（原审原告）：广州艾索纳包装饰盒有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：廖孔楼。委托诉讼代理人：陈百伟，广东宝慧律师事务所律师。上诉人北京中搜网络技术股份有限公司广州分公司（以下简称中搜广州分公司）、北京中搜网络技术股份有限公司（以下简称中搜公司）因与被上诉人广州艾索纳包装饰盒有限公司（以下简称艾索纳公司）服务合同纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初32941号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中搜广州分公司、中搜公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回艾索纳公司全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费全部由艾索纳公司承担。事实与理由：一审法院判决认定事实、适用法律均存在严重错误。一、一审法院认定事实存在严重错误，无视中搜广州分公司、中搜公司已经履行的合同义务，导致中搜广州分公司、中搜公司权利受损，应驳回艾索纳公司诉讼请求。首先，根据涉诉合同及相应附件约定，不仅中搜广州分公司、中搜公司需要按照合同约定履行，艾索纳公司也需要按照合同约定履行。基于中搜广州分公司、中搜公司提供的相关证据，中搜广州分公司、中搜公司已经按照合同约定履行了合同义务。依据涉诉合同的约定，艾索纳公司不仅有付款的义务，还有其他需要履行的义务，比如根据合同约定及自身的情况，向中搜广州分公司、中搜公司预约提供服务的时间，再比如艾索纳公司应按照第三方的约定向第三方支付相应费用才能取得相应服务，且根据涉诉合同第2.1.7条约定，中搜广州分公司、中搜公司提供的服务包括基于第三方开放平台的服务，如因艾索纳公司原因导致该项服务无法提供的，视为艾索纳公司放弃该项服务，中搜广州分公司、中搜公司不承担责任。如前所述，如果艾索纳公司不自行向第三方支付相关费用，中搜广州分公司、中搜公司是无法准确判断艾索纳公司的交费时间；虽然中搜广州分公司、中搜公司是提供服务的一方，但是中搜广州分公司、中搜公司也不仅只有艾索纳公司一个客户，如果艾索纳公司不向中搜广州分公司、中搜公司预约服务的时间，中搜广州分公司、中搜公司也不能准确的判断艾索纳公司需要提供服务的时间。但是，一审法院却草率的认定中搜广州分公司、中搜公司为专业有偿服务的一方，未提供证据证明其已积极与艾索纳公司沟通、提示或催促艾索纳公司缴费、预约的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，艾索纳公司是否交费、是否履行了预约的义务，应由艾索纳公司举证证明，而非由中搜广州分公司、中搜公司举证，一审判决对于举证规则适用错误，导致中搜广州分公司、中搜公司利益受损，应驳回艾索纳公司的诉讼请求。其次，涉诉合同中的《“金种子”补充协议》中，一审法院并未仔细阅读并理解合同意思。根据该合同第1.1条约定双方共同配合，加大资源投入力度，满足本协议第三条约定的前提下，即艾索纳公司购买、使用中搜广州分公司、中搜公司产品，通过艾索纳公司与中搜广州分公司共同经营，向艾索纳公司提供保障。又根据该合同第三条约定，该约定为第一条的充分必要条件，任何一条不满足，中搜广州分公司、中搜公司将不再履行第一条的约定。但是一审庭审中，一审法院并未核实艾索纳公司是否按照第三条约定履行，如艾索纳公司是否真实的、合规的使用了中搜广州分公司、中搜公司交付的产品、艾索纳公司是否根据该合同约定配备了1-2名的专门工作人员与中搜广州分公司、中搜公司对接、艾索纳公司是否缴纳了第三方平台使用费用等等。一审法院在末全面进行法庭调查的情况下，仅凭自己的主观臆断就单方的认定中搜广州分公司、中搜公司违约，实属对中搜广州分公司、中搜公司履行服务的无视。请求二审法院全面审查艾索纳公司合同的履行情况。二、一审判决适用法律错误。一审判决适用《合同法》第45条属于适用法律错误。如前所述，涉诉合同的解除条件并未成就，根据涉诉合同《金种子补充协议》的约定，该合同由双方共同履行，但是艾索纳公司并未提供任何证据证明其充分的履行了合同义务，反而是中搜广州分公司、中搜公司一直在履行合同义务。任何的收益取得都不是凭空产生的，都需要艾索纳公司自身的经营，不可能单纯的因购买了中搜广州分公司、中搜公司的服务就自行产生收益了，中搜广州分公司、中搜公司是技术服务的，并非为艾索纳公司进行商品销售，现实中也不存在不劳而获。因此，涉诉合同的条件未成立是由于艾索纳公司未履行其义务导致，而非中搜广州分公司、中搜公司未提供服务而导致的。请求二审法院审慎处理，驳回艾索纳公司的诉讼请求。三、一审判决支付利息没有法律依据。首先，涉诉合同并未约定返还合同款的利息；其次，即使计算利息损失，也应从生效判决规定的履行期满后开始计算。艾索纳公司辩称：一、中搜广州分公司不能举证证明已提供相应服务，也不能举证证明其所主张的艾索纳公司不配合导致无法继续提供相应的服务，应该承担举证不能的后果，一审判决并未违反举证规范。二、中搜广州分公司作为提供专业有偿服务的一方，艾索纳公司属于等待指令、享受服务的一方，中搜广州分公司切实履行合同应包括履行提示或催促等与艾索纳公司密切跟进沟通的义务，一审据此判决公平合理，也符合交易习惯。三、一审判决有良好的社会导向，使得服务型企业能够切实履行合同义务为付费客户提供更好的服务，反之，则有违服务行业的宗旨，也与客户购买服务，期待享受服务，彰显服务效果的初衷相违背。综上，请求驳回上诉，维持原判。艾索纳公司向一审法院起诉请求：1.中搜广州分公司、中搜公司退还艾索纳公司60000元，并支付利息（以60000元作为本金，从起诉之日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的标准计算）；2.本案诉讼费由中搜广州分公司、中搜公司承担。一审法院认定事实：2016年8月26日，艾索纳公司（甲方）与中搜广州分公司（乙方）签订编号为ZSYDYGZ20160612-0000085《“中搜移动云”产品技术服务合同》，约定“中搜移动云”是中搜公司基于移动云平台推出的，面向企业、满足企业移动营销、电商、办公、运营、推广需求的系列产品服务及解决方案，可根据企业需要自由组合选购；甲方了解并接受乙方产品技术服务，双方在平等自愿的基础上，就乙方为甲方提供技术服务的具体事宜，达成如下协议：产品技术服务内容（声明：乙方仅为甲方提供产品技术服务，不提供投资性产品，也不与任何投资性产品打包）：技术服务名称为“企悦”，服务类型及内容为[基础版]营销商城分销版，项目费18680元，平台服务年费5000元，单项合计为23680元；技术服务名称为“服务”，服务类型及内容为[微信运营]基础版×2，项目费19600元，[电商运营]电商推广包×2，项目费32400元，单项合计52000元；服务期限均为2016年8月26日至2018年8月26日；总计为75680元；应付款金额合计60000元；合同附件：“中搜移动云”根据甲方选购情况提供不同的产品技术服务内容，具体服务以双方签署的合同附件为准，本合同附件作为合同的组成部分，与本合同一并签署并加盖骑缝章后生效；甲方附件遗失的，以产品后台具备的功能为准；本合同附件包括：附件1.5营销商城分销版，附件2.1微信运营基础版，附件2.4电商推广包；通信送达方式：双方明确指定专人及专用联系方式，负责本合同履行中相关资料、通知等合同履行相关事项的沟通及交付工作；甲方指定专人廖孔楼，指定邮箱184×××＠ｑｑ.ｃｏｍ，联系电话137××××6789；乙方指定专人项目经理，指定邮箱ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ，客服电话020-617××××0；甲方权利与义务：甲方应在合同签订后五日内将合同款项支付至乙方，乙方收款后合同开始生效；甲方应配合乙方及时提供相应资质、资料并确认，在收到乙方以书面或者电子邮件发出的《中搜移动云客户资料反馈表》后5个工作日内，按表单项向乙方提供本合同履行所需的相关资料、资质并确认，包括但不限于根据甲方选择的产品服务履行合同所需的网站、APP、平台制作资料，第三方平台账号申请资料及服务结果中体现的其他资料，并对资料的真实性和合法性负责，一切由此引起的纠纷、争议及所涉及的法律责任，给乙方造成的损失，均由甲方承担；甲方应于收到乙方以电子邮件发送的《中搜移动云产品服务完成通知函》或其他服务完成通知电子邮件后，依据乙方指示方式查看乙方服务，并及时回复验收意见，如甲方收到服务完成通知后5个工作日内未向乙方提出书面异议，或所提异议未附理由，或所附理由不能被乙方依法依约认可的，则视为甲方认可相关内容，乙方完成此项工作；乙方权利与义务：合同生效后，即进入项目实施阶段，依据甲方选择的技术服务内容，为甲方在约定产品功能基础上按合同附件约定提供技术服务，包括网站制作、第三方平台账号申请及内容制作等，服务完成后，乙方以电子邮件方式通知甲方服务完成，并指示甲方查看服务内容的方式（依据签约附件确定），项目实施完毕；特别约定：乙方依托中搜公司统一的开放技术平台和服务器、宽带，为甲方提供本合同的主要服务，服务所需软件和技术属于中搜公司所有；违约责任及免责：若甲方拒不提供必须由甲方提供的资料（超过约定时间5个工作日仍未提供或甲方明确表示拒绝提供），致使合同无法履行的，则乙方有权选择延期或者依据公共网络可查询的甲方信息继续履行合同或扣除合同总金额30%的违约金后通知甲方终止本合同；项目实施开始前，甲方要求解除合同的，应与乙方协商，乙方可扣除合同总金额30%违约金后终止合同，乙方要求解除本合同的，全额退款（无息）；项目实施开始后完成前，甲方要求解除合同的，应与乙方协商，乙方可扣除项目实施费及合同总金额30%违约金后终止合同；乙方要求解除本合同的，无权要求扣除任何费用；项目实施完毕且交付后，甲方要求解除合同的，应与乙方协商，乙方可扣除项目实施费、已履行部分的平台服务费和合同总金额30%违约金后终止合同等。合同附件1.5为营销商城分销版《营销商城分销版功能服务清单》，列明了官网、相册、全景展示、公众号等模块的功能及功能描述。合同附件2.1微信运营基础版《微信运营基础版功能服务清单》，列明了二维码推广物料设计、微信内容推送、运营汇报等项目的说明等。合同附件2.4电商推广包1《电商推广包1功能服务清单》，列明了综合商城平台、流量型微信公众号、流量型行业APP等运营内容的服务说明，备注说明中均注明实施需提前一个月预约；其中综合商城平台为1次/年，流量型微信公众号、流量型行业APP均为2次/年等。同日，艾索纳公司（甲方）与中搜广州分公司（乙方）签订《“金种子”补充协议》，约定鉴于甲乙双方于2016年8月26日签订了中搜移动云（合同编号：ZSYDYGZ20160612-0000085，以下简称“原合同”），甲方为乙方认可的优秀合作伙伴，是乙方完整商业生态系统中不可或缺的组成部分，为支持甲方更好地利用移动互联网实现自身领域跨越式发展，乙方愿意投入更多的自愿为甲方“护航”，特此实施“金种子计划”；一、收益保障及分配，1.1最低收益保障：乙方在甲方双方共同配合、加大资源投入力度、满足本协议第三条约定的前提条件下，向甲方提供如下保障：甲方购买、使用乙方产品，通过甲乙双方共同经营，自原合同及本协议约定的相关产品正式上线之日起至两年后止，累计获得的各项收益总额，如低于甲方依据原合同实际向乙方支付的合同总价款，则差额部分，由乙方向甲方等额补偿；……三、收益保障前提条件，3.1原合同得以完全充分的履行，不存在原合同因任何原因提前解除、终止或被撤销等情形；3.2自原合同中相关产品正式上线之日起至两年后止，为乙方履行本协议所必须的时间；3.3甲方不存在主观故意或/及不发生重大过失，导致原合同、本协议的履行受到严重障碍；3.4甲方应配合乙方开展相应工作，为保障本协议的顺利履行，甲方应根据乙方给出的建议方案，配备相应的资源，包括但不限于至少1-2名专门配合乙方工作的工作人员等；3.5甲方应遵守约定及乙方制定并公布的相关产品的管理规则；……3.7上述条件的同时满足，为乙方为本协议第一条“最低收益保障”约定履行的充分必要条件，任何一条的不满足，乙方将不再履行第一条约定，且无需承担任何违约、赔偿、保证等法律责任；……四、原合同与本协议有差异的以本协议为准，本协议未涉及的内容，如原合同中有相应约定，适用原合同约定等。2016年8月29日，中搜广州分公司向艾索纳公司开具了金额为60000元的广东增值税专用发票，服务名称为中搜移动云。艾索纳公司主张已向中搜广州分公司支付了涉案合同款项60000元，中搜广州分公司确认收到了该笔款项。2016年12月6日14:56，中搜广州分公司ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ向艾索纳公司184×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送电子邮件，附件为《客户资料反馈表（通知日期：2016年12月6日）》、设计截图，内容为：“廖总，您好！感谢您购买中搜企悦营销商城分销版，我是为您提供项目实施的陈小姐，联系方式是：020XXX159，邮箱ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ，附件是按我们沟通内容拟为您实施的效果设计图及栏目，如果没有问题，请按反馈表配合提供资料，我们将尽快为您实施！如果您没有资料提供，我们将录入示例内容；如果您对栏目和设计有异议，请尽快回复邮件，我们将进行调整！非常感谢您的配合，祝此项目尽快上线！”2016年12月6日15:15，艾索纳公司法定代表人廖孔楼以184×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向中搜广州分公司ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ回复电子邮件，内容为“主图换成关于衣帽间的图片”。2016年12月6日16:22，中搜广州分公司ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ向艾索纳公司184×××＠ｑｑ.ｃｏｍ回复电子邮件，内容为“廖总：您好！已根据您提到的需求进行修改。请确认！”。2016年12月14日15:27，中搜广州分公司ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ向艾索纳公司184×××＠ｑｑ.ｃｏｍ发送电子邮件，内容为“廖总，您好！您购买中搜企悦营销商城分销版已经制作完成。附件《中搜企悦产品服务完成通知函》列出了为您制作的所有清单，请回复邮件确认！在5日内回复邮件，如果没有问题我们将安排培训，帮助您使用企悦开展移动营销！企悦管理后台地址为：http://qiyue.zhongsou.com；账号为：qy137××××6789；初始密码为：1xxx1；请修改默认密码，并妥善保管，修改密码操作可参考客户手册；请参考附件《中搜企悦客户手册》使用说明，有问题也可以咨询40xxx77”。邮件的附件为《企悦制作完成确认函》。另外，艾索纳公司认为中搜广州分公司并未依约安排培训工作，没有协助艾索纳公司使用企悦开展营销。中搜广州分公司则认为培训工作并非是合同约定的义务。2016年12月14日16:42，艾索纳公司184×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向中搜广州分公司ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ回复电子邮件，内容为：“产品详情页制作过于简单，图片无修改”。2016年12月15日12:29，艾索纳公司184×××＠ｑｑ.ｃｏｍ向中搜广州分公司ｇｆｋ×××＠ｚｈｏｎｇｓｏｕ.ｃｏｍ回复电子邮件，内容为：“确认”。附件为《企悦制作完成确认函》，购买产品交付：企悦1个后台，后台地址：http://qiyue.zhongsou.com，后台账号/密码（请修改默认密码）：账号：qy137××××6789；密码：1xxx1；企悦6大平台：移动网站网址：××/;搜悦企悦名称（请在搜悦中搜索）：@广州艾索纳包装饰盒有限公司；服务号名称：艾索纳；账号：ａｉｓ×××＠ｓｉｎａ.ｃｏｍ，密码：zhXXX3，二维码（见附件）等。中搜广州分公司认为根据上述双方之间往来的电子邮件，证明中搜广州分公司向艾索纳公司发出了部分完成成果的邮件，艾索纳公司于2016年12月15日向中搜广州分公司确认了“企悦营销商城分销版”的服务内容已完成。中搜广州分公司主张[微信运营]基础版及[电商运营]电商推广包这两项服务内容因艾索纳公司不配合导致无法继续提供服务。艾索纳公司则认为根据上述电子邮件，证明艾索纳公司针对中搜广州分公司的每一次电子邮件均提出了反馈意见，艾索纳公司积极配合中搜广州分公司开展工作，但中搜广州分公司并未提交证据证明其有积极履行合同。艾索纳公司主张是上述合同签订以及支付了款项之后，中搜广州分公司未能为艾索纳公司提供任何服务，遂成本诉，艾索纳公司于2019年7月29日诉至一审法院。一审庭审中，艾索纳公司当庭与中搜公司的售后服务公众号进行联系，但未能有任何回复，艾索纳公司认为中搜广州分公司、中搜公司没有积极解决问题。中搜广州分公司认为企悦营销商城分销版已完全履行了合同义务，对于[微信运营]基础版的服务，中搜广州分公司认为微信服务号需要艾索纳公司缴纳费用进行维护，因艾索纳公司没有缴费导致服务号异常；对于[电商运营]电商推广包的服务，在合同附件《电商推广包1功能服务清单》中约定了要提前一个月预约，但艾索纳公司从未与中搜广州分公司进行过预约。艾索纳公司则认为中搜广州分公司只是对企悦营销商城分销版的版面设计及基础信息进行了沟通、确认，该项服务的其他核心内容以及相应的维护、协助推广并没有履行；[微信运营]基础版、[电商运营]电商推广包两项是根本没有履行，艾索纳公司作为非技术方客户，在等待指令以及提供配合，但中搜广州分公司并没有与艾索纳公司进行沟通，或要求艾索纳公司进行配合。另外，艾索纳公司与中搜广州分公司共同确认，艾索纳公司在涉案合同的合同期内并未获得任何收益。以上事实，有艾索纳公司提交的《“中搜移动云”产品技术服务合同》、《“金种子”补充协议》、广东增值税专用发票等证据，中搜广州分公司提交的电子邮件，以及一审庭审笔录予以证实。一审法院认为，艾索纳公司与中搜广州分公司签订的《“中搜移动云”产品技术服务合同》、《“金种子”补充协议》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，应恪守履行。涉案合同约定服务期限从2016年8月26日起至2018年8月26日止。现服务期限早已届满。根据《“中搜移动云”产品技术服务合同》的约定，中搜广州分公司应提供营销商城分销版、微信运营基础版、电商推广包三项服务内容。《“中搜移动云”产品技术服务合同》附有三份附件，分别对上述三项服务内容清单进行了详细约定。中搜广州分公司作为提供服务的一方，在艾索纳公司已依约支付了服务费的情况下，应举证证明其已为艾索纳公司提供了相应的服务。从现有证据来看，根据艾索纳公司于2016年12月15日向中搜广州分公司发出的电子邮件，艾索纳公司确认了《企悦制作完成确认函》。因此，可以依法认定中搜广州分公司已完成了营销商城分销版的服务。至于微信运营基础版、电商推广包的服务，中搜广州分公司未提供任何证据证明其履行了合同义务。退一步来说，即使如中搜广州分公司所述，微信运营有赖于艾索纳公司缴纳，电商推广有赖于艾索纳公司提前一个月预约，但中搜广州分公司作为提供专业有偿服务的一方，未能提供任何证据证明其已积极与艾索纳公司进行沟通，曾提示或催促艾索纳公司缴费、预约。因此，中搜广州分公司主张微信运营基础版、电商推广包的服务无法开展的责任在艾索纳公司，缺乏合理依据，一审法院不予采纳。中搜广州分公司未能积极提供服务，合同约定的服务内容未能完成，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。从涉案《“中搜移动云”产品技术服务合同》的条款来看，对于中搜广州分公司在合同服务期内未依约提供服务的违约责任，未作任何的约定。但是，《“金种子”补充协议》明确约定了若艾索纳公司累计获得的各项收益总额低于艾索纳公司支付的合同价款，则差额部分由中搜广州分公司进行等额补偿。现艾索纳公司与中搜广州分公司共同确认了艾索纳公司在合同服务期内未获得任何的收益。《“金种子”补充协议》第三条约定了收益保障前提条款，即原合同得以完全充分的履行，艾索纳公司应配合中搜广州分公司开展相应工作等。中搜广州分公司并未提交证据证明艾索纳公司存在拒绝配合工作之情形。《中华人民共和国合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”本案中，因中搜广州分公司的违约行为，未能积极履行合同为艾索纳公司提供相应的服务，导致原合同未能得到完全充分的履行。中搜广州分公司以合同未能完全充分履行为由拒绝承担收益等额补偿义务，缺乏事实依据及法律根据。根据《“金种子”补充协议》第一条的约定，艾索纳公司有权要求中搜广州分公司补偿60000元。另外，艾索纳公司主张中搜广州分公司从本案起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计付逾期付款利息，合情合理，一审法院予以支持。根据中国人民银行公告（2019）第15号文，自2019年8月20日起中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，故自2019年8月20日之后的利息计算标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”中搜广州分公司系中搜公司设立的分支机构，不具有独立法人资格，故中搜公司应对中搜广州分公司的本案债务承担共同清偿责任。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、自判决发生效力之日起十日内，中搜广州分公司、中搜公司向艾索纳公司支付60000元；二、自判决发生效力之日起十日内，中搜广州分公司、中搜公司向艾索纳公司支付利息（利息以60000元为本金，从2019年7月29日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的标准计算，从2019年8月20日起至款项清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1300元，由中搜广州分公司、中搜公司负担。经审查，本院对一审判决认定的事实予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审另查明：艾索纳公司与中搜广州分公司签订的《“中搜移动云”产品技术服务合同》附件1.5营销商城分销版《营销商城分销版功能服务清单》中详细列明23项功能服务清单，包括官网、相册、游戏活动、营销推广、商品管理、订单管理、促销管理、分销设置、分销商管理、提现管理、设计制作、产品升级等各项功能及服务内容描述。中搜广州分公司于2016年12月向艾索纳公司发送的效果设计图显示其设计店铺栏目包括企业简介、相关资讯、产品中心、选购指南、促销活动、联系我们等六项子栏目。一审庭审中，艾索纳公司认为中搜广州分公司仅是针对企悦基础版的版面设计及一些基础信息进行沟通，实际该项服务附件所列的核心内容及维护、协助推广等均没有履行。本院认为，艾索纳公司与中搜广州分公司签订的《“中搜移动云”产品技术服务合同》《“金种子”补充协议》均合法有效。现本案二审争议焦点为艾索纳公司主张中搜广州分公司全额退还项目费用60000元是否成立。首先，关于中搜广州分公司实际履行合同情况的认定。案涉《“中搜移动云”产品技术服务合同》明确约定中搜广州分公司应向艾索纳公司提供营销商城分销版、微信运营基础版、电商推广包三项服务，并在合同附件中对于各项服务对应的具体模块、功能、项目内容等作出了详细描述和说明。其中，关于“企悦营销商城分销版”项目，在合同附件1.5之《营销商城分销版功能服务清单》中祥列了共计23项功能模块，但根据中搜广州分公司通过电子邮件向艾索纳公司实际交付的营销商城分销版效果栏目图显示，其仅简单设置了六项子栏目，对于合同附件所涉游戏活动、粉丝管理、订单管理、会员管理、配送管理、分销设置等大部分项目均未纳入分销版面功能当中，另附件中列明的营销推广、产品升级等服务内容更未有证据证实中搜广州分公司已实际履行。虽艾索纳公司在2016年12月15日的电子邮件中对中搜广州分公司发出的《企悦制作完成确认函》表示确认，但从该确认函内容也仅能显示中搜广州分公司在其“企悦”后台为艾索纳公司开设了相关版面并提供相应账号密码，以及提供了名为“艾索纳”的服务号，无从反映其实际提供的版面及服务内容是否已达到《营销商城分销版功能服务清单》的各项要求。且双方合同约定“企悦营销商城分销版”项目的服务期限为两年、平台服务年费5000元，即中搜广州分公司不仅仅需向艾索纳公司提供商城版面的设计制作服务，更重要的工作在于进行版面管理、维护并参与营销推广、公众号管理等各项活动，而中搜广州分公司并未就其履行该部分合同义务的情况提供任何证据证实。故一审法院认定中搜广州分公司已完全履行了该项服务内容有所不当，本院对此不予确认。另关于合同约定的微信运营基础版、电商推广包两项服务内容，更无证据证实已实际履行。因此，本院认定中搜广州分公司对于其主要合同义务均未实际履行。其次，关于中搜广州分公司抗辩提出系由于艾索纳公司未积极配合履行自身义务导致其无法提供服务的问题。本院认为，艾索纳公司在与中搜广州分公司签订合同后已缴纳了全部合同款项，中搜广州分公司作为提供专业有偿服务的合同主体，应当积极、全面的履行其各项合同主体义务及附随义务。而根据本案证据，双方合同约定的履行期限从2016年8月26日起至2018年8月26日，在长达两年时间内中搜广州分公司仅在2016年12月期间通过电子邮件与艾索纳公司沟通确认商城版面的设计方案，此后再无任何关于合同其他义务履行情况的相关证据，更无证据证实艾索纳公司存在拒绝配合其提出的缴费、预约等要求的行为。因此，中搜广州分公司提出的该项上诉意见，缺乏基础证据证实，本院不予采纳。再次，关于中搜广州分公司是否应当向艾索纳公司全额退还60000元项目服务费的问题。根据本院前述认定，中搜广州分公司不仅未完成微信运营、电商运营的服务内容，且对于第一项营销商城分销版的服务项目也仅是简单进行了版面的设计制作，并无证据证实其在2016年12月之后进一步为艾索纳公司提供了其他相关服务活动。因此，中搜广州分公司未能履行合同约定的主要义务已构成根本违约，应当对艾索纳公司承担损失赔偿责任。艾索纳公司向中搜广州分公司支付案涉服务费，不仅未获得中搜广州分公司所提供的相应服务，且根据双方另行签订的《“金种子”补充协议》，其在项目正常运营情况下至少可获得与项目服务费等值的收益，该项收益也基于中搜广州分公司的违约行为而丧失获取的可能性，以上均应归属于艾索纳公司的实际损失范畴。故一审法院判令中搜广州分公司向艾索纳公司支付60000元损失赔偿款，理据充分，本院予以维持。综上所述,中搜广州分公司、中搜公司的上诉请求，理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人北京中搜网络技术股份有限公司广州分公司、北京中搜网络技术股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 莫 芳审判员 杨 凡审判员 邓 娟二〇二〇年二月二十一日书记员 张丽珍徐琳琳