安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终41号 上诉人（原审被告）：张宝军，男，1976年3月10日出生，汉族，住安徽省蚌埠市淮上区。 委托诉讼代理人：李娜娜，安徽为信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵德玉，男，1978年9月30日出生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。 上诉人张宝军因与被上诉人赵德玉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省濉溪县人民法院（2019）皖0621民初1209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张宝军上诉请求：1.撤销一审判决,发回重审或依法改判驳回赵德玉对张宝军的主张;2.一、二审诉讼费用由赵德玉承担。事实和理由:一、一审认定事实不清。首先,赵德玉是否是在提供劳务过程中坠落受伤,赵德玉应当提供充分的证据予以证明。赵德玉提交庞芹厚、张廷好、陈飞出具的证明,在证据形式上属于证人证言,证人应当出庭作证,以查明案件事实。据赵德玉所述,其从桥上坠落时只有张廷好一人在场,但赵德玉提交的张廷好书面证明并非张廷好本人所写,且未出庭作证。赵德玉提供与张廷好对话录音无法核实通话的相对方是否为张廷好,通话内容是否真实,该份通话录音的证明目的仍然为证明张廷好所出具书面证明的真实性。赵德玉出具的间接证据无法证明其从桥上坠伤的事实。其次,即使认定赵德玉从桥上坠落,一审认定责任比列有失公允。赵德玉未能举证证明其系由于张宝军为其提供的大钩导致其坠落受伤,应当承担举证不能的责任。而一审在未查明事实的情况下,判决张宝军承担90%的赔偿责任不公。二、一审适用法律错误。赵德玉提起诉讼前,单独委托鉴定,开庭后法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心重新鉴定,推翻了先前鉴定意见,因此赵德玉单独委托鉴定的费用应由赵德玉承担，一审判决张宝军承担属适用法律错误。综上,望二审发回重审或查清事实后依法改判。 赵德玉辩称，一审判决正确，张宝军的上诉不成立。 赵德玉向一审法院起诉请求：1.依法判令张宝军支付门诊费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金及精神抚慰金共计175481.8元，后变更诉讼请求为107201.8元；2.诉讼费等由张宝军承担。 一审法院认定事实：赵德玉自2018年9月1日受张宝军雇佣在合肥普光照明有限公司濉溪县路灯桥梁亮化工地务工，口头约定工资180元/日。2018年9月18日上午9时许，赵德玉系保险带挂不符合安全标准的普通大钩在工地桥北排LED灯时，因大钩脱钩，致赵德玉从桥梁上摔落受伤。赵德玉受伤害后被送到濉溪县医院治疗，经诊断，赵德玉腰2椎体压缩性骨折，住院10天，花费医疗费2278.94元，均由张宝军支付。2018年12月19日，赵德玉再次到淮北矿工总医院检查支付检查费449元。经赵德玉单方申请，安徽公信司法鉴定所于2018年12月20日鉴定赵德玉腰1、腰2椎体压缩性骨折，评定为人体损伤九级伤残，综合评定赵德玉伤后误工期为150日、护理期为60日、营养期为60日。赵德玉为此支付鉴定费用1300元。因上述鉴定意见依据的赵德玉腰1、腰2椎体压缩性骨折与赵德玉病历不符，张宝军申请重新鉴定。经法院依法委托，安徽新莱蒂克司法鉴定中心于2019年7月25日作出鉴定意见，赵德玉腰2椎体粉碎性骨折，评定为人体损伤十级伤残，三期期限与上次鉴定意见相同。张宝军为此支付鉴定费用1830元。另，赵德玉自2016年至2018年间在城镇居住并经营私营企业，后于2019年7月5日登记为城镇居民。 一审法院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。本案中，赵德玉受张宝军雇佣务工，张宝军应当为工作人员提供安全的工作条件，其未向赵德玉提供安全的施工设备，应当就赵德玉在从事劳务活动中受到的损害承担主要赔偿责任。赵德玉作为完全民事行为能力人，安全防护意识不足，对自身受伤造成的损失亦应承担一定的责任。综合本案可酌情按照张宝军承担90%、赵德玉承担10%的比例进行责任划分。故对赵德玉要求张宝军支付门诊费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金的主要诉讼请求，予以支持；超出部分不予支持。 赵德玉在城镇居住并经营私营企业后登记为城镇居民，相关赔偿应当按照城镇标准计算。参照安徽新莱蒂克司法鉴定中心的鉴定意见，根据法定赔偿项目、范围和标准，赵德玉因伤遭受的经济损失为：医疗费2727.94元、误工费27000元（180元/天×150天）、护理费7972.8元（132.88/天×60天）、住院伙食补助费300元（30元/天×10天）、营养费1800元（30元/天×60天）、交通费100元（10元/天×10天）、残疾赔偿金63280元（31640元/年×20年×10%）、精神抚慰金5000元，合计108180.74元。按照责任划分，张宝军应承担97362.7元（108180.74元×90%），扣除其已支付的医疗费2278.94元，还应赔偿赵德玉经济损失95083.7元（97362.7元-2278.94元）。张宝军关于赵德玉系交通事故受伤及自身应承担主要责任的意见，与查明的事实不符不能成立，不予采纳。判决：一、张宝军于判决生效之日起十五日内赔偿赵德玉各项经济损失95083.7元；二、驳回赵德玉的其他诉讼请求。案件受理费2444元，由赵德玉负担276元，张宝军负担2168元；鉴定费用合计3130元，由赵德玉负担930元，张宝军负担2200元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：1.赵德玉是否在为张宝军提供劳务时受伤；2.赔偿责任比例应如何确定；3.鉴定费用的负担应如何确定。 关于赵德玉是否在为张宝军提供劳务时受伤问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2018年9月1日至2018年9月18日，张宝军雇佣赵德玉在路灯桥梁亮化工地工作，该事实有双方的微信聊天记录和劳务报酬的微信转账以及张宝军方在一审庭审中的陈述予以证明，且双方对此不持争议。2018年9月18日赵德玉受伤后，张宝军将其送到濉溪县医院治疗，并支付了医疗费用，该事实有一审庭审笔录中张宝军方的陈述和张宝军提交的赵德玉医疗费票据予以证明。张宝军在本案中未能举证证明赵德玉受伤当日未出工，抑或赵德玉受伤的地点和时间与务工安排不吻合，再或者赵德玉发生了其他（交通）事故。综上，一审认定赵德玉受张宝军雇佣务工时受伤并无不当，应予维持。张宝军关于赵德玉不是在提供劳务的过程中坠落受伤的上诉理由不能成立。 关于赔偿责任比例应如何确定问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。据此，在从事雇佣工作时受到损害，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。张宝军作为雇主对雇员的职业活动应当负有安全注意和劳动保护的职责义务，而其未举证证明已尽到相应义务，故依法应当承担相应的责任。赵德玉作为完全民事行为能力人，安全防护意识不足，造成其自身受伤的损害结果，亦应自行承担部分责任。一审根据本案实际酌定雇主张宝军承担90%、赵德玉承担10%的责任，并无不当，应予维持。张宝军关于本案赔偿责任比例划分不当的上诉主张不能成立。 关于鉴定费用的负担应如何确定问题。本案鉴定费合计3130元（1300元+1830元），皆是因为赵德玉受张宝军雇佣提供劳务时受伤所致，同样应当按照上述确定的责任比例进行分担，张宝军应承担2817元（3130元×90%），但由于赵德玉单独委托的鉴定结论与病历不符被第二次鉴定结论推翻，增加了鉴定费用，赵德玉应当负有一定的责任，故一审酌定赵德玉负担本案鉴定费30%的责任比例930元（3130元×30%）、张宝军负担本案鉴定费70%的责任比例2200元（3130元×70%）并无不当，应予维持。 综上所述，张宝军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2444元，由张宝军负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵永生 审判员  柏 莉 审判员  葛 侠 二〇二〇年二月十九日 法官助理朱明清 书记员李玥彤 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。