湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘05民终32号 上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司隆回支公司。 负责人：邱东南，该公司经理。 委托诉讼代理人：周志高，湖南天戟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周金石。 委托诉讼代理人：彭丽琴，湖南鎏芳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：罗长林。 上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司隆回支公司（以下简称太平洋保险隆回支公司）因与被上诉人周金石、罗长林机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省隆回县人民法院（2019）湘0524民初3896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 太平洋保险隆回支公司上诉请求：1.撤销（2019）湘0524民初3896号民事判决第一项，并依法改判太平洋保险隆回支公司赔偿周金石139826.76元（较原判减少32986元）；2.原审部分案件受理费计580元由周金石、罗长林承担。事实和理由：一、原判部分事实认定不清。周金石定残玖级，依据不充分。二、原判计算营养费50元/天不合理，建议按30元/天计算。三、原判确定太平洋保险隆回支公司承担部分案件受理费580元不合理。 周金石答辩称，一、原审认定事实清楚，证据确凿充分。周金石经司法鉴定构成玖级伤残。二、原审计算营养费50元/天合情合理合法。三、诉讼费实行的是败诉方承担的原则，并由法院决定。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定诉讼费用由保险人承担。保险条款是格式条款，约定保险公司不承担诉讼费，属免除已方责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款，该条款无效。 罗长林未予答辩。 周金石向一审法院起诉请求：1.判决罗长林赔偿周金石医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等损失合计175984.46元，该费用不含罗长林已支付的23000元在内；2.判决太平洋保险隆回支公司在保险理赔范围承担赔付责任；3.本案诉讼费用由罗长林、太平洋保险隆回支公司负担。 一审法院认定事实：2018年9月26日14时30分，在隆回县荷香桥镇某某村岔路口路段，罗长林驾驶其所有的轻型厢式货车失控，车辆打横撞上路边招呼站，将在招呼站等车的行人周金石撞倒，致周金石受伤。2019年8月29日，隆回县公安局交通警察大队作出第91号道路交通事故认定书，认定罗长林驾驶货车未确保安全，雨天行经下坡路段时未谨慎驾驶，操作不当致车辆打横是造成此次事故的全部原因，负事故全部责任，周金石不负事故责任。周金石受伤后，2018年9月26日至2018年11月16日在隆回县人民医院住院治疗花费49873.60元，2019年9月24日在隆回县人民医院门诊花费72元；2018年11月17日至2018年11月19日、2018年11月22日至2018年11月23日、2019年4月28日、2019年5月5日、2019年6月24日、2019年6月28日共6次到中南大学湘雅二医院门诊花费3566.36元。2019年8月8日邵阳市公平司法鉴定所出具的司法鉴定意见为，根据检验结合医院资料分析，周金石在此次车祸中致左股骨骨折，右肩胛骨骨折，右侧第2肋骨折，右臂丛神经损伤，诊断明确，其中左股骨骨折已行内固定术。经治疗近11个月，目前周金石遗存右肩部肌肉萎缩，肌力III级，肩关节活动明显受限。经查表计算其右肩关节活动丧失大于50%，其损伤评为九级残。参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（10.2.10.b及10.8.1）规定，其损伤后误工期360天左右，护理期100天左右，营养期90天左右。自2019年8月8日起计算后期治疗费用预计9000元左右（取内固定物费用）。周金石花鉴定费用400元。2018年5月24日罗长林的轻型厢式货车在太平洋保险隆回支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元）和第三者责任商业险50万元（含三责不计免赔险），保险期间为2018年6月16日起至2019年6月15日止。事故发生后至今，罗长林支付了23000元医疗费给周金石住院的隆回县人民医院，太平洋保险隆回支公司没有理赔。 一审法院认为，确认周金石的损失如下：1.隆回县人民医院住院与门诊治疗花费49945.60元，中南大学湘雅二医院门诊花费3566.36元，医疗费合计53511.96元；2.尚未发生的取内固定物后续治疗费预计9000元；3.住院伙食补助费按周金石请求50元/天×50天=2500元；4.误工费按2018年度湖南省农业年平均工资44693元÷365天×341天（受伤日至定残日前一天）=41754.28元；5.护理费按2018年度湖南省其他服务业年平均工资61227元÷365天×100天=16774.52元；6.营养费按周金石请求50元/天×90天=4500元；7.残疾赔偿金按2018年度湖南省农村居民人均可支配年收入14093元×20年×20%=56372元；8.精神损害抚慰金按周金石请求6000元；9.鉴定费400元；10.交通费、住宿费参照国家机关工作人员出差补助标准2人长沙往返6趟、隆回往返3趟结合周金石诉请共计5000元。以上合计各项损失195812.76元，罗长林已支付23000元，尚有损失172812.76元。本案是机动车交通事故责任纠纷，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任......”。罗长林负此次事故的全部责任，应承担周金石因此次交通事故造成的全部合法损失。罗长林之车在太平洋保险隆回支公司投保交通事故责任强制保险、第三者责任险和不计免赔险，太平洋保险隆回支公司应当依法承担直接理赔责任。周金石的尚未赔偿损失172812.76元，由太平洋保险隆回支公司在交强险中赔付12万元，周金石的精神损害抚慰金在交强险中优先赔付，剩下的52812.76元由太平洋保险隆回支公司在商业三责险中赔付。罗长林已付的23000元可以依据保险合同另行向太平洋保险隆回支公司主张权利。交通事故发生后，太平洋保险隆回支公司没有依照《中华人民共和国保险法》的规定依法核定保险事故损失和积极进行赔偿，该公司的不作为行为导致本案诉讼发生，故太平洋保险隆回支公司应当承担本案诉讼费用。周金石的其他诉讼请求不符合法律规定，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、由罗长林赔偿周金石医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费、精神损害抚慰金合计172812.76元，该款172812.76元由中国太平洋财产保险股份有限公司隆回支公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险范围内直接理赔支付给周金石；二、驳回周金石的其他诉讼请求。上述应付款与本案受理费限判决生效之日起5日内汇入一审法院在长沙银行股份有限公司隆回支行开户的专户。 二审中，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判认定的事实本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点是：一、邵阳市公平司法鉴定所的鉴定意见书是否可作为认定周金石伤残等级的依据；二、一审对于营养费、诉讼费的处理是否正确。邵阳市公平司法鉴定所司法鉴定意见书是在交通事故发生后，由隆回县公安局交通警察大队委托的专门鉴定机构中具备专业资质的鉴定人员依照相关规定作出，对于周金石伤残等级的鉴定结论，依据充分。太平洋保险隆回支公司虽对该鉴定意见存在异议，但无充分证据反驳，其就周金石伤情的判断，仅为单方主观意见，不能作为本案定案依据。故对太平洋保险隆回支公司就此提出的上诉理由，本院不予支持。周金石的损伤经鉴定为玖级伤残，营养期90天，原审根据其伤残情况结合当地的经济水平酌情确定营养费标准符合法律规定，太平洋保险隆回支公司提出的营养费认定错误的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。诉讼费用的负担由人民法院根据案件具体情况决定，本案一审对诉讼费的处理虽有不当，应予纠正，但不影响本案实体处理结果。 综上所述，太平洋保险隆回支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费590元，由周金石负担10元，罗长林负担580元。二审案件受理费300元，由中国太平洋财产保险股份有限公司隆回支公司负担。 本判决为终审判决。 （本页无正文） 审 判 长  毛海玲 审 判 员  朱红伟 审 判 员  肖碧兰 二〇二〇年二月二十一日 法官 助理  汪 臻 代理书记员  朱文利 附：《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……