山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁16民终2754号上诉人（原审被告）：山东圣豪商业有限公司，住所地邹平市黛溪三路138号。法定代表人：杜圣军，董事长。委托诉讼代理人：房大光，山东经济桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王卫东，男，1973年3月23日出生，汉族，住邹平市。委托诉讼代理人：王东，山东励志律师事务所律师。上诉人山东圣豪商业有限公司因与被上诉人王卫东劳动争议一案，不服山东省邹平市人民法院（2019）鲁1626民初2631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山东圣豪商业有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项；2.改判驳回被上诉人要求支付经济赔偿金、带薪年休假工资、防暑降温费的诉讼请求；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定上诉人与被上诉人解除劳动合同系违法解除，认定事实不清，适用法律错误。一审法院认定上诉人违法解除与被上诉人的劳动关系系违法解除的原因系程序违法，上诉人不予认可。上诉人在一审中举证证明了被上诉人在岗期间一年内多次睡岗，根据上诉人制定的规章制度规定，其行为系属于严重违纪，应对被上诉人给予解除劳动合同的处罚。被上诉人违反规章制度的事实清楚，上诉人在一审中提交的与被上诉人的谈话笔录只是用以证明被上诉人承认多次睡岗的事实，制作时间虽然是在作出处罚决定以后，但是上诉人是在作出处罚决定之前就通过调取视频监控、询问其他值班人员等多种渠道确认被上诉人存在多次睡岗的违纪行为。该谈话笔录不是上诉人认定被上诉人睡岗从而作出处罚的依据，而是为了让一审法院更直观的查明真相，才通过提交该谈话笔录，通过其中被上诉人的自认从而印证被上诉人违纪的事实。至于处罚决定公示后，为了便于被上诉人知晓处罚决定，上诉人向被上诉人邮寄了处罚意见，上诉人认为因被上诉人系严重违纪，上诉人单方作出处罚符合法律规定，无需征得被上诉人的同意。因此无论邮寄的是处罚决定还是处罚意见，效力相同，目的都是向被上诉人传达处罚结果。上诉人认为规章制度的制定及作出处罚均符合法定程序，因此与被上诉人解除劳动合同系合法解除，不应向其支付经济赔偿金，而且退一步讲即使赔偿，上诉人认为一审法院计算经济赔偿金等的计算依据适用法律错误。且判决上诉人支付被告带薪年休假工资和防暑降温费亦无事实及法律依据。王卫东辩称，劳动仲裁、一审均查明上诉人违法解除，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王卫东向一审法院起诉请求：1.判令被告支付带薪年休假工资12840.74元、防暑降温费1600元、违法解除劳动合同赔偿金165951.18元、未签订书面无固定期限劳动合同二倍工资414877.95元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实，邹平县商业大厦于1991年6月6日注册成立，法定代表人为杜圣军。1992年10月，王卫东入职邹平县商业大厦。1999年9月份，邹平县商业大厦和杜圣军等41名自然人股东（包括王卫东）组建成立邹平商厦有限公司，后邹平县商业大厦所持有的225万元股份由杜圣军等38名原邹平商厦有限公司的自然人股东购买，股权变更后，邹平商厦有限公司的全部股本由杜圣军等41名自然人股东（包括王卫东）拥有。2004年5月21日，邹平商厦有限公司变更为山东圣豪商业有限公司，王卫东一直在该公司工作。山东圣豪商业有限公司组织王卫东等职工对公司规章制度进行了学习。2016年12月31日，王卫东与圣豪公司签订劳动合同一份，约定合同期限自2017年1月1日起至2018年12月31日止。2019年1月1日，王卫东与圣豪公司又签订劳动合同一份，约定劳动合同期限自2019年1月1日起至2020年12月31日止。后因圣豪公司职工赵子圣举报王卫东夜间值班睡觉，圣豪公司于2019年3月18日出具关于圣豪时尚广场夜班保安班长王卫东睡岗行为处理意见，并上报圣豪公司工会委员会。处理意见第一条载明：王卫东多次睡岗行为违反了公司《日常管理考核制度》第三条“较重违纪”第5款之规定：上班期间私自离岗、睡岗，且一年内违反两次，视为严重违纪，对其解除劳动合同。2019年3月19日，圣豪公司工会委员会出具回复意见，同意上述处理意见。2019年3月20日，圣豪公司出具关于王卫东睡岗行为的处理决定，对其解除劳动合同，并将该处理决定在圣豪公司通知栏内张贴。2019年3月20日，圣豪公司针对王卫东违纪情况进行谈话，并让王卫东回家等待处理。2019年3月21日，圣豪公司又出具了内容相同的处理意见，并将该处理意见邮寄给了王卫东。2019年4月4日，王卫东收取圣豪公司邮寄的处理意见，自此后，王卫东未再到圣豪公司上班。根据王卫东提交的工资明细清单计算，王卫东与圣豪公司解除劳动合同前月平均工资为3103.18元。后双方因劳动合同解除产生纠纷，致王卫东于2019年4月18日向邹平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决圣豪公司向王卫东支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资414877.95元；2.裁决圣豪公司支付王卫东违法解除劳动经济赔偿金165951.18元；3.裁决圣豪公司支付王卫东带薪年休假工资12840.74元、防暑降温费1600元。2019年5月31日，邹平市劳动人事争议仲裁委员会做出邹劳人仲案字（2019）第192号仲裁裁决，裁决：一、圣豪公司支付王卫东2008年1月1日至2019年3月20日违法解除劳动合同赔偿金71373.17元；二、圣豪公司支付王卫东带薪年休假工资5207.64元；三、圣豪公司支付王卫东防暑降温费1600元；四、驳回王卫东其他仲裁请求。王卫东于2019年6月3日收到该裁决，其对该裁决不服，于2019年6月6日向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案争议焦点为：（一）圣豪公司与王卫东解除劳动合同是否系违法解除，圣豪公司应否支付违法解除劳动合同赔偿金；（二）圣豪公司应否支付王卫东未签订无固定期限劳动合同二倍工资、应休未休带薪年休假工资及防暑降温费。关于争议焦点（一）原被告双方劳动合同是否系违法解除、圣豪公司应否支付违法解除劳动合同赔偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，圣豪公司以王卫东多次睡岗行为违反了公司《日常管理考核制度》第三条“较重违纪”第5款“上班期间私自离岗、睡岗”之规定，且一年内违反两次，视为严重违纪为由，于2019年3月18日作出对其解除劳动合同的处理决定，但圣豪公司未提交充分证据证实在其作出处理决定前即2019年3月18日前王卫东存在违规睡岗的事实，其于2019年3月20日制作的其与王卫东的谈话记录来印证其做出开除决定的正当性程序错误，且圣豪公司于2019年3月20日做出关于王卫东睡岗行为的处理决定张贴后，又于2019年3月21日出具了内容相同的处理意见邮寄王卫东，故其做出与王卫东解除劳动合同的处理决定程序违法，其与王卫东解除劳动合同系违法解除，圣豪公司应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”之规定，向王卫东支付违法解除劳动合同赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。本案中，王卫东于1992年10月入职邹平县商业大厦，后邹平县商业大厦几经改制变更为圣豪公司，王卫东一直在该公司工作，其工作年限应连续计算，故王卫东赔偿金的工作年限应自1992年10月入职邹平县商业大厦时起计算至2019年3月，圣豪公司应支付王卫东违法解除劳动合同赔偿金164468.54元（3103.18元×26.5个月×2倍）关于圣豪公司应否支付王卫东未签订无固定期限劳动合同二倍工资、应休未休带薪年休假工资及防暑降温费问题。王卫东未提交证据证实其在职期间向圣豪公司提出过签订无固定期限劳动合同的要求，且其亦已与圣豪公司签订了固定期限书面劳动合同，系其真实意思表示，故对其要求圣豪公司支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资的请求不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。2008年1月1日施行的《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条规定：单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，圣豪公司未提交证据证实其已安排王卫东休年假，应承担对其不利法律后果，故其应向王卫东支付2008年1月1日《职工带薪年休假条例》施行以来的应休未休带薪年休假工资。因王卫东于2019年提起仲裁向圣豪公司主张权利，故其主张的2016年12月31日以前的带薪年休假工资已超过一年仲裁时效，不予支持。圣豪公司应支付王卫东2017年、2018年、2019年应休未休带薪年休假两倍工资。王卫东2017、2018年可享受的带薪年休假天数共计30天，2019年1月1日至2019年3月20日可享受的带薪年休天数折算后为3.25天（79天÷365天×15天），故圣豪公司应支付王卫东2017年1月1日至2019年3月期间未休年休假工资9487.88元（3103.18元÷21.75天×33.25天×200%）。王卫东要求圣豪公司支付防暑降温费1600元在法律规定范围内，予以支持。综上所述，王卫东部分诉讼请求符合法律规定，予以支持，圣豪公司应支付王卫东违法解除劳动合同赔偿金164468.54元、带薪年休假工资9487.88元、防暑降温费1600元，王卫东其他诉讼请求证据不足，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第九十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、山东圣豪商业有限公司于本判决生效之日起五日内支付王卫东违法解除劳动合同赔偿金164468.54元、带薪年休假工资9487.88元、防暑降温费1600元，共计175556.42元；二、驳回王卫东其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由山东圣豪商业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人圣豪公司主张被上诉人王卫东多次睡岗违反相应的规章制度，仅提交举报内容、谈话笔录，未提交其他证据予以佐证，不足以证实王卫东存在一年内睡岗两次的情形，一审认定上诉人系违法解除劳动合同并无不当。综上所述，山东圣豪商业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5元，由上诉人山东圣豪商业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵慧莲审判员  崔诗君审判员  张 珊二〇二〇年二月二十日书记员  战亚玲