安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)皖03刑终35号原公诉机关蚌埠市龙子湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）杜德标，男，1969年8月19日出生于蚌埠市，汉族，初中文化，无业，户籍地蚌埠市蚌山区，无固定住所，于1998年6月18日被蚌埠市原东市区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，于2004年8月18日释放。（剥夺政治权利至2006年8月20日犯罪之日已执行二年零三天）因涉嫌贩卖毒品罪，于2006年9月15日被蚌埠市公安局龙子湖分局决定刑事拘留，2019年5月16日被蚌埠市公安局龙子湖分局执行刑事拘留，因涉嫌非法持有毒品罪，于2019年6月21日经蚌埠市龙子湖区人民检察院批准，于同日被蚌埠市公安局龙子湖分局逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。辩护人韩光亮，安徽冠亚律师事务所律师。蚌埠市龙子湖区人民法院审理蚌埠市龙子湖区人民检察院指控原审被告人杜德标犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月27作出（2019）皖0302刑初357号刑事判决。宣判后，杜德标不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，并听取了辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2006年8月20日，被告人杜德标在蚌埠大戏院楼下一家银行交给徐某2人民币2.2万余元用于购买毒品。当月22日徐某2（已判刑）携带2.2万余元现金，从蚌埠市前往阜阳市以1.9万余元购买51.1克毒品海洛因和65.2克毒品配料。徐某2携带毒品在返回蚌埠时，在怀远县荆涂大桥收费站被抓获，公安民警从其身上查获一包白色塑料袋包装约50余克的白色块状物体和一包白色塑料袋包装的70克左右的不明白色粉末。2006年8月22日，公安民警搜查徐某2的住处，从徐某2家中的衣服中查获白色粉末一包。经鉴定，从徐某2身上查获的白色块状物，重51.1克，含有海洛因成分，从徐某2住处查获的白色粉末重0.5克，含有海洛因成分。2006年9月8日，公安民警在蚌埠市蚌山区华纺小区附近抓捕被告人杜德标时，被告人杜德标抗拒抓捕并逃跑，随后公安民警对其蚌埠市蚌山区华纺小区4号楼6单元20号家中进行搜查，在其家中阳台处发现一包毒品疑似物。经鉴定，在杜德标住处查获的11.7克不明淡黄色粉末中检出海洛因成分。另查明，2019年5月15日被告人杜德标在淮南市安成镇兰庭小区被淮南市公安局老龙眼派出所抓获。上述事实，有下列证据证实：（1）破案经过证实：2019年5月15日被告人杜德标被安徽省淮南市公安局老龙眼派出所抓获。（2）农业银行业务凭证、建设银行流水证实:被告人杜德标银行卡流水状况。（3）扣押清单、扣押照片证实：公安机关2006年8月22日从徐某2处扣押一包白色塑料袋包装约50克的不明淡黄色块状物体，一包白色塑料袋包装的约70克不明白色粉末，一袋自封袋包装的不明白色粉末约1克，现金人民币1160元，手机一部，港币10元。（4）安徽省公安机关收缴毒品专用收据、收条证实：公安民警2006年8月29日将徐某2涉毒案中的51.6克毒品海洛因和65.2克白色粉末收缴。（5）徐某2（130××××4429）的通话记录单证实：丁某与徐某2用手机的联系情况。（6）扣押物品、文件清单、蚌埠市公安局暂扣物品清单证实：公安机关2006年9月8日扣押杜德标的人民币7230元，银色手机一部。（7）照片证实：从杜德标处查获的毒品疑似物一包。（8）蚌埠市公安局涉案资金统一付款单、收据证实：公安机关没收杜德标涉嫌贩毒毒资7230元。（9）安徽省公安机关收缴毒品专用收据证实：公安机关收缴杜德标贩卖毒品案件中海洛因一包，重11.7克。（10）刑事判决书、前科材料证实：徐某2于2007年3月12日因犯贩卖毒品罪被蚌埠市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金4000元。另，杜德标于1984年12月因盗窃被劳教二年，1987年8月因伤害被劳教二年，因犯故意伤害（致人死亡）罪，于1998年6月18日被蚌埠市原东市区人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年。于2004年8月18日释放。至其又犯罪之日，杜德标剥夺政治权利已执行二年零三天。（11）抓获经过证实：2006年8月22日民警在蚌埠市荆涂淮河大桥收费站将徐某2抓获；公安民警2006年9月8日对杜德标抓获时，杜德标逃跑；2019年5月15日，公安民警在淮南市安成镇兰庭小区内抓获犯罪嫌疑人杜德标。（12）情况说明证实：2012年11月21日将自杜德标家中搜查的海洛因送交蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，经蚌埠市公安司法鉴定中心称重，该海洛因重11.7克。为保存入库时对此毒品实施标签时笔误写为10.7克。（13）在逃人员登记撤销表证实：被告人杜德标被追逃情况。（14）户籍信息证实：被告人杜德标系完全刑事责任人。（15）证人徐某1的证言证实：被告人杜德标和徐某1是在巢湖监狱服刑的时候认识的，2006年9月8日下午五点多，杜德标让徐某1去找他，徐某1在华纺小区杜德标母亲家，找到杜德标之后，在小区门口的时候，徐某1被民警抓住，抓捕杜德标时，杜德标从华纺小区逃走。（16）证人徐某2的证言证实：2006年8月17日晚上，杜德标和徐某2在一起吃饭，杜德标让徐某2帮他联系人到阜阳买毒品，买来由杜德标贩卖后给其一些“好处”，徐某2通过一个叫王丽的女子联系好阜阳市卖毒品的货主。2006年8月20日下午14时许，杜德标在蚌埠大戏院楼下的农业银行提钱，将现金22000元交给徐某2，2006年8月22日徐某2从蚌埠市前往阜阳市，在王丽的带领下，两人到阜阳市国贸大厦附近飞一家旅社里和卖毒品的人见面了。在徐某2和卖毒品的人谈好价格之后，徐某2出来打电话给杜德标告诉杜德标毒品价格，杜德标先让徐某2买十克，后来又说让徐某2看着办。徐某2在阜阳市卖毒品的人手中以19000元购买了50克毒品海洛因和70克配料，后返回蚌埠，在怀远荆涂大桥收费站处被当场抓获。（17）证人何某的证言证实：2006年，民警在蚌埠市蚌山区太平街附近的华纺小区对犯罪嫌疑人进行抓捕，有一位协警控制了吸毒人员徐某1，民警何某和李某抓捕犯罪嫌疑人杜德标，犯罪嫌疑人抗拒抓捕并向南逃跑，后杜德标逃跑。实施抓捕的公安民警何某、李某等人遂对杜德标住处进行搜查，在杜德标住处的阳台上放着的方块铁盒里发现一袋透明的自封袋封装的海洛因，因情况紧急，当时未制作搜查证和搜查笔录。（18）证人李某的证言证实：2006年一天下午公安民警李某和何某等人在杜德标所住小区对其实施抓捕，当时杜德标和另外一个人在一起，另外一个人被抓住了，后来证实这个男的吸毒，杜德标反抗后逃跑了，为防止证据灭失，公安民警对杜德标住处进行搜查，在杜德标家中搜出一小包毒品，后来鉴定是海洛因，因情况紧急未制作搜查证和搜查笔录。（19）证人徐某3的证言证实：徐某2是2006年因为贩毒的事被逮的，警察还到徐某2住的房间搜查过，搜出少量毒品，徐某2被逮之前一直住在张公山八村829栋3单元8号，被逮之前徐某2家中没有装修，只是准备换门，后来是徐某2父亲出钱换的。徐某2被逮之后，杜德标及其家人没有向徐某2家人要过钱。（20）证人丁某的证言证实：其吸食毒品海洛因，从徐某2处买过三次毒品。（21）证人王某的证言证实：2006年8月22日下午17时许王某驾驶皖Ｃ×××××出租车在怀远县涡河老桥北侧红绿灯处搭载一位男子前往张公山，该男子手里拿了个黑色小皮包，在荆涂淮河大桥收费站时，公安民警抓获乘坐其出租车的男子。（22）被告人杜德标的供述与辩解证实：2006年，徐某2找其借钱购买海洛因，其从中获利。在蚌埠大戏院附近的一家银行给徐某2两万元左右的现金，是从银行提出来之后给的徐某2，就在徐某2出事前给的。另，2006年在其住处蚌埠市蚌山区南山路的阳台上藏有11.7克毒品海洛因。（23）鉴定意见证实:从杜德标住处查获的一包黄色粉末重量为11.7克，经检验，检出海洛因成分。（24）安徽省蚌埠市公安局刑事科学技术鉴定书证实：经鉴定，送检的徐某2贩卖毒品案中的一包0.5克白色粉末和一包51.1克的白色粉末中，均有海洛因成分。（25）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录证实：杜德标于2019年5月16日辨认出徐某2。（26）辨认笔录、辨认地点视频截图证实：杜德标2019年5月16日辨认出其藏匿毒品海洛因的地点为蚌埠市蚌山区南山路10号（华纺小区）4号楼6单元20号住所的阳台。（27）搜查笔录证实：公安民警2006年8月22日搜查徐某2的住处、人身及相关场所，从徐某2家中的衣服中发现白色粉末一包，港币十元。（28）视听资料、电子数据、视频资料制作说明、视频光盘证实：讯问被告人杜德标的过程，押解杜德标的经过，辨认徐某2的经过，询问证人徐某3的经过。原判认为：被告人杜德标违反国家对毒品的管制，明知海洛因系毒品，仍出资伙同他人购买，意图出售，合计毒品海洛因62.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杜德标伙同他人共同犯罪，不宜区分主从犯，应按其参与的犯罪处罚。被告人杜德标因实际所购买的毒品未流入社会造成危害，酌情予以从轻处罚。被告人杜德标曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第六十五条第一款、第六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：一、被告人杜德标犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元，合并前罪未执行的刑罚剥夺政治权利十一个月零28天，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利十一个月零28天；二、扣押在案的被告人杜德标供犯罪所用SANSUNG手机一部、违法所得人民币7230元，予以没收，上缴国库。杜德标上诉称：其借款22000元给徐某2是用于家庭装修，不构成贩卖毒品罪。其辩护人辩称：杜德标借款给徐某2系用于家里装修，不是出资购买毒品，不是贩卖毒品共同犯罪，不构成贩卖毒品罪，从杜德标家中查获的11.7克应属非法持有毒品罪。二审审理查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。本案证据均经原审当庭举证、质证，查证属实，原判已作为定案依据，本院依法予以确认。本院认为：上诉人杜德标违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因系毒品，仍出资伙同他人购买并意图出售毒品海洛因62.8克，其行为构成贩卖毒品罪。杜德标出资伙同徐某2购买毒品并意图出售，不仅有其本人在侦查机关的供述，且有证人徐某2的证言及查获的毒品相印证，公安民警从其住所处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品，对上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  朱怀甫审判员  胡松涛审判员  秦 玉二〇二〇年二月二十五日法官助理穆莉书记员叶紫附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。