江苏省无锡市新吴区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0214民初715号 原告无锡数云科技有限公司。 法定代表人戴然。 委托代理人冯玉平，江苏海辉律师事务所律师。 委托代理人王丹彤，江苏海辉律师事务所实习律师。 被告张明浩。 原告无锡数云科技有限公司（以下简称数云公司）与被告张明浩劳动合同纠纷一案，本院于2017年1月24日受理后，依法由审判员黄思佳独任审判，于2017年3月2日公开开庭进行了审理。原告数云公司的委托代理人冯玉平、王丹彤，被告张明浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告数云公司诉称：张明浩于2016年8月11日、8月16日均仅出勤半天，其辩称未满勤系由于在出差，但其并未举证证明。张明浩入职后一直存在团队沟通不畅的情况，公司多次告知其并希望其能完善不足之处无果，张明浩无法达到数云公司的入职要求。数云公司解除其劳动合同符合《劳动合同法》第三十九条第一款规定的情形。张明浩入职当天双方即签订了《保密协议》，该保密协议作为劳动合同的重要附件，是劳动合同的重要组成部分，其中就双方的权利义务进行了约定。无锡市新区劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出了错误裁决，遂诉至本院，要求判令：1、数云公司无须支付2016年8月8日至2016年9月8日期间的满勤工资4260元；2、数云公司无须支付2016年9月9日至20116年9月15日的双倍工资1622.86元；3、数云公司无须支付赔偿金4260元。 被告张明浩辩称：1、2016年8月11日、8月16日其均是与同事戴然去张家港出差，有相应证据可以证明。2、《保密协议》仅就何为商业秘密及劳动者的保密义务作出了规定，有关劳动合同的必备条款均未涉及，故《保密协议》并不能视为劳动合同；且其提供的证据可以证明数云公司也承认在试用期是不签劳动合同的。3、数云公司的庄某某仅因其未将同事的月饼送到另一同事处而与其电话争吵并辱骂其，同时要求其离职。公司所称的其沟通不畅等问题仅是一面之词，并无考核数据的支撑，故数云公司单方解除与其的劳动关系属于违法解除。综上，仲裁裁决正确，请求驳回数云公司的诉讼请求。 经审理查明：2016年8月8日，张明浩至数云公司处工作，当日双方签订了一份《保密协议》，就商业秘密的内容、保密规章和制度、保密责任等进行了约定。双方口头约定试用期两个月，试用期间每月工资4260元（包括各项补贴）。数云公司至今尚未支付张明浩在职期间的工资。2016年9月，数云公司邮寄给张明浩一份《离职确认》，内容为：张明浩“于2016年8月8日至2016年9月15日期间在无锡数云科技有限公司工作，现已离职……”。张明浩认为数云公司系单方违法解除与其的劳动关系，遂向仲裁委提起仲裁。2017年1月9日，仲裁委裁决：一、数云公司一次性支付张明浩2016年8月8日至2016年9月8日的工资4260元；二、数云公司一次性支付张明浩2016年9月9日至2016年9月15日的双倍工资1622.86元；三、数云公司一次性支付张明浩赔偿金4260元。数云公司对仲裁裁决不服，遂诉至本院。 另查明：张明浩在2016年8月11日和2016年8月16日均出勤半天。 以上事实，有数云公司提供的打卡记录、《保密协议》、锡新劳仲案字[2017]第30号仲裁裁决书，张明浩提供的《离职确认》及当事人陈述在卷佐证。 诉讼中，数云公司提供网上招聘文案，证明张明浩不符合公司的招录条件。张明浩质证称该证据其仲裁后才看到。张明浩提供与数云公司负责人庄某某的电话录音，证明数云公司未与其签订劳动合同并将其违法辞退。数云公司质证称：对证据的真实性、合法性均无异议，关联性有异议，张明浩系在充分准备的前提下采用诱导性的提问引导庄某某承认张明浩通过了考核，该录音恰恰证明了张明浩的技能考核不通过，不符合公司的录用条件。张明浩提供与庄某某的短信记录，证明其与庄某某争吵后庄某某欲辞退其。数云公司质证称：对证据的真实性、合法性均无异议，对关联性有异议，短信内容只是表明庄某某曾要求张明浩来公司办理离职手续，但无法直接证明数云公司违法解除，更无法证明张明浩因为该短信而被公司辞退。张明浩提供短信记录、微信聊天记录，证明2016年8月11日、8月16日其系出差至张家港，而非旷工。数云公司质证称：对证据的真实性、合法性均无异议，对关联性有异议，该组证据无法证明张明浩系被公司委派出差。 本院认为：本案的争议焦点在于：一、2016年8月8日至9月8日张明浩的出勤是否满勤；二、双方签订的《保密协议》是否可以视为劳动合同；三、数云公司解除与张明浩的劳动关系是否合法。 关于争议焦点一：作为公司的法定代表人和证人，戴然有出庭陈述事实的义务，然而在本院指定的期间内其并未到庭作证，数云公司亦未提供其他证据推翻张明浩提供的证据，应承担举证不能的法律后果。结合张明浩提供的微信聊天记录、短信记录，本院认定2016年8月11日与8月16日张明浩确系因工作原因出差，而非旷工，故数云公司应当支付其2016年8月8日至2016年9月8日期间的满勤工资4260元。 关于争议焦点二：法律规定，劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险等条款是劳动合同的必备条款，而本案双方签订的《保密协议》中并未就上述劳动合同的必备条款进行约定，因此《保密协议》不能视为劳动合同。用人单位应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故数云公司应当支付张明浩2016年9月9日至9月15日期间的双倍工资。经核算，数云公司应支付张明浩双倍工资1622.86元。 关于争议焦点三：用人单位作出的解除劳动合同决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，即使数云公司提供的网上招聘文案属实，也仅能证明数云公司的岗位要求，并不能证明张明浩存在不符合岗位要求的事实，故本案数云公司与张明浩解除劳动合同并不符合《劳动合同法》第三十九条第一项的“在试用期间被证明不符合录用条件”的情形。数云公司的解除行为违法，应支付张明浩双倍的赔偿金（4260元×0.5×2）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第三十条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、无锡数云科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付张明浩工资4260元、双倍工资1622.86元、赔偿金4260元，合计10142.86元。 二、驳回无锡数云科技有限公司的请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元（已由数云公司预交），由数云公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审判员  黄思佳 二〇一七年三月十日 书记员  包檬丹 本案援引法律条款 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。