云南省牟定县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)云2323民初1号 原告（反诉被告）：濮阳市金太阳实业有限公司。 法定代表人：杨运社，公司董事长。（未到庭） 组织机构代码：09969381-1。 公司地址：河南省濮阳市清丰县产业集聚区。 原告：杨森，男，1987年6月7日出生，汉族，河南省濮阳市人，住河南省濮阳市华龙区（未到庭）。 委托诉讼代理人：周小红，男，1965年12月25日出生，湖南省新邵县人，住湖南省新邵县。公司员工。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：毕艳芬，云南馨雅律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告（反诉原告）：牟定县奔腾木业有限公司。 法定代表人：荣伟伟，总经理。 组织机构代码：07760740-9。 公司地址：牟定县新桥镇零公里。 委托诉讼代理人：罗云花，云南滇楚律师事务所律师。代理权限为特别授权。 原告（反诉被告）濮阳市金太阳实业有限公司（以下简称：金太阳实业有限公司）、杨森诉被告（反诉原告）牟定县奔腾木业有限公司（以下简称：奔腾木业有限公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告金太阳实业有限公司的委托代理人周小红、毕艳芬、被告的法定代理人荣伟伟及委托代理人罗云花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金太阳实业有限公司、杨森诉称：原告金太阳实业有限公司与被告奔腾木业有限公司于2015年11月初步协商，拟合作加工桉木单板。因被告资金紧缺，无启动资金，被告便向原告先预支款项15万元，约定该款从原告将来应付给被告的木材款、管理费中扣除。被告于2015年11月6日出俱收条和借条各一份给原告，原告于2015年11月17日通过汇款将15万元转到了被告指定人员杜玲琼的银行账户上。2015年10月16日，原告与被告签订《合作协议书》约定：由被告供应桉木原材料给原告，原告委托被告加工成桉木单板，原告按木材款350元/吨、管理费50元/立方米和加工费172元/立方米的单价支付给被告。协议签订当日，被告启动资金还不够，让原告再预支30万元。原告金太阳实业有限公司的法定代表人杨运社的儿子杨森恰好在楚雄。杨运社便委托杨森办理预支款项事宜。被告当天写下借条给原告。原告分别于2015年11月30日、12月10日分两次将30万元款项汇入被告指定人员杜玲琼的账户上。 2015年11月23日，金太阳实业有限公司派驻了工人到被告公司开始进行加工。按照合同约定：被告第一个月产出500-800立方米，第二个月产出1000立方米、第三个月产出1500立方米，第四个月以后产出2000立方米以上。但被告没有按照合同约定加工出桉木单板，至2016年5月份，共加工出单板170.688立方米后，被告就全面停厂了。原告多次催促其恢复生产和对费用进行结算，但因被告已资不抵债，被告拒绝结算。 被告于2016年1月供应木材384吨给原告，木材价款13.44万元，被告两次加工成品170.688立方米，加工费29358.36元，管理费8534.40元，2人3个月伙食费5040元，炊事员工资3000元，以上合计18万元是原告金太阳实业有限公司应支付给被告的，被告已3次预支款项合计45万元加上2016年3月15日原告支付的款项19572元，被告合计已从原告公司收到469572元，减去原告应支付款项18万元，被告应返还原告多付款项289572元。被告的行为已构成违约，双方签订的合同已无法继续履行，虽经原告多次讨要，被告至今仍拒绝返还多付款项。被告拒绝结算，长期占用原告资金，给原告经营带来很大困难，造成极大损失。特向人民法院提起诉讼：１.请求人民法院依法解除原、被告之间于2015年10月16日签订的《合作协议书》；2.请求人民法院判令被告返还原告多支付的款项289572元；3.请求人民法院判令被告向原告支付自2016年12月19日起至289572元款项还清之日止按每年6%的利率计算的资金占用期间的利息；4.诉讼费包括保全费全部由被告承担。 被告奔腾木业有限公司辩称：一是原告所述原告预先付款15万元及借款30万元给我公司均不是事实，原告并未向我公司支付过加工费、管理费。荣金成与杨森之间的借贷关系与我公司无关，我公司仅是荣金成向杨森借款的担保人，杨森不是本案适格原告。原告手中的一份5万元的《收条》和一份10万元的《借条》，是案外人荣金成出具，从内容上看，是原告支付荣金成的桉木款，与被告无关。另一份金额为30万元的《借条》是荣金成向案外人杨森的借款，我公司做了荣金成的借款保证人。因此，原告所述向被告预先支付15万元及借款30万元均不是事实。二是原告在《合作协议书》签订后就开始违约，至今没有全面履行《合作协议书》中约定的义务。原告提供充足的桉木原材料、高质量旋切机和技术人员是被告顺利履行《合作协议书》的前提条件。合作协议订立后，原告迟迟不派技术员过来，经被告多次电话催促，2015年11月才派出了技术员伦国胜和过磅员兼出纳祁国楚，二人来了但并没有按约定提供两台高质量旋切机和生产桉木原材料，导致被告2015年11月份大部分时间都处于窝工状态，到12月份原告仍未提供两台高质量旋切机，虽然提供了桉木原材料，但远远达不到月产200立方米单板产量，且技术员伦国胜随时改变单板生产规格计划，造成桉木原材料的极大浪费。被告方多次与原告的法定代表人反映，原告的法定代表人要求按他们技术员伦国胜要求生产，并承诺即便不能按月2000立方米完成产量，原告会按双方《合作协议书》第一条第7项的约定支付加工费、管理费。因此，被告在为原告加工单板6个月期间，双方并没有核对桉木单板的实际产量，每次单板生产好后，就由伦国胜和祁国楚向商家发出。从生产第一个月起，原告就没有按约定支付被告加工费和管理费，被告一直为原告垫付了6个月加工费、伙食费、和煮饭人员工资。三是被告已依约定按2000立方米/月的产量准备了场地、设备、人员等，被告不能按2000立方米/月的产量完成生产任务，是由于原告的行为所致，被告在本案中没有违约、没有过错。四是被告已按原告派出的技术员伦国胜的要求生产了桉木单板6个月，原告应向被告支付加工费、管理费等相关费用。 反诉原告奔腾木业有限公司反诉称：反诉原告是生产胶合板的木制品加工企业，2015年10月初，经过反诉被告到反诉原告加工场地多次考察、了解后，于2015年10月16日就反诉原告奔腾木业有限公司为反诉被告代为加工桉木单板事宜与反诉原告签订立《合作协议书》，合作协议约定了双方责任与义务，另外还约定违约责任。协议订立后，反诉原告就为履行合作协议购买相关机器设备、招聘工人、改造电路、厂房。2015年11月份反诉被告派来了一名技术人员伦国胜和一名兼过磅员和出纳员的祁国楚，隔三差五也会有反诉被告方的管理人员来访监督反诉原告的生产情况，为解决反诉被告派驻人员和来访人员就餐问题，反诉被告提出由反诉原告为其聘请一名煮饭工人，为反诉被告煮饭兼为生产工人打考勤。产生伙食费和煮饭工人工资3000元/月由反诉被告承担。由于反诉被告未按约定配备高质量旋切机到场，反诉原告只得自行购买设备，直到2015年12月底反诉被告都并未能保证有充足的桉木原料库存，反诉原告多次向反诉被告及其现场技术人员伦国胜反映，桉木原材料不足及生产的产品规格种类太多的情况，反诉被告多次表示让反诉原告按现场技术员要求生产，不论产量如何都会按《合作协议》的约定保障原告加工费和管理费，由于反诉被告的承诺，反诉原告至今加工了多少单板都不清楚，所加工好的单板成品后就立即被反诉被告发往各厂家，只留有下脚料还在场内。到2016年5月份反诉原告垫加工费为反诉被告生产了6个月。反诉被告仍没有支付过一分加工费和管理费，2016年5月9日反诉被告派驻人员伦国胜等人正式离开了反诉原告场内并拉走当天生的单板。反诉被告存在多个违约行为：一是未向反诉原告提供两台高质量的旋切机；二是未保证有符合合同生产的桉木库存；三是未按时支付反诉原告加工费、管理费；四是未按合同约定及时运走下脚料，至今仍堆放在反诉原告场内。提起反诉要求：1.请求人民法院驳回反诉被告的本诉请求，判令反诉被告继续履行合同；2.由反诉被告支付反诉原告加工费121317元，管理费450000元，看守场地工人工资10500元，合计581817元；3.由反诉被告支付反诉原告伙食费及煮饭工人工资合计12442.2元。4.反诉费由反诉被告承担。 反诉被告金太阳实业有限公司辩称：一是反诉原告于2016年5月份已全面停产，不再进行加工生产，因此双方于2015年10月16日签订的合作协议已无法继续履行，请求法庭判决解除该合作协议；二是反诉原告所主张的加工费、管理费、看守场地工人工资都没有事实及法律依据，其中加工费和管理费我方按照反诉原告实际加工的桉木单板进行支付，加工费按172元/立方米，管理费按50元/立方米标准，按照反诉原告实际加工数量进行计算，看守场地工人工资应由反诉原告自行承担。三是伙食费及煮饭工人工资，反诉被告已经和反诉原告结算过三个月伙食费，我公司已支付5040元，煮饭工人工资是各承担一半，前三个月已经结算，2016年5月9日反诉被告的技术人员已离开反诉原告公司，2016年2月24日至2016年5月9日之间伙食费和煮饭人员工资我方愿意按双方约定进行支付。 本案双方当事人的争议焦点为：一是原告的诉讼请求是否有事实及法律依据。二是反诉原告的反诉请求是否有事实及法律依据。 原告针对其的本诉请求向法庭提交了下列证据：1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、身份证复印件，用于证明原告的诉讼主体资格以及工商登记信息。 2、杨森身份证复印件，用于证明原告的诉讼主体资格。 3、创业信息，用于证明被告的基本信息。 4、合作协议书，用于证明奔腾木业有限公司与金太阳实业有限公司签订合作协议书，明确双方权利义务，奔腾木业有限公司为金太阳实业有限公司加工桉木单板，金太阳实业有限公司支付其加工费、管理费。 5、收条1张、借条2张，电子银行回单4张，用于证明奔腾木业有限公司已从金太阳实业有限公司预支了469572元。 6、孙永芬的身份证复印件及证明，用于证明孙永芬系金太阳实业有限公司员工。 7、销货清单、单板验收回单、费用记录单，用于证明被告在2016年5份加工出单板80.03036立方米,部分是不合格产品，荣金成是被告公司的经办人，与原告公司协商，达成加工费按172元/立方米计付，管理费按50元/立方米支付。 8、拉料记录单2张、材料验收单，用于证明被告公司从2015年11月23日开始向原告公司提供了384吨桉木原材料。加工出89.833立方米单板。验收单上有被告公司人员卢安红签名。 9、保全费单据，用于证明原告支付1290元保全费。 经质证，被告认为，原告提交的上述证据1、3、4、9无异议，证据2，与本案无关，其不是适格的当事人；证据5，出据人是荣金成，荣金成不是被告公司员工，借条与被告公司无关，从收条上看，出借人杨森，借款与原、被告都没有关系。原告支付的19572元的银行电子回单，是支付原告驻厂人员2015年11月23日到2016年2月23日伙食费、做饭人员工资；证据6，是原告自行出据材料，真实性、合法性不认可；证据7，三性均不认可，荣金成不是公司员工，不能代表我公司；证据8，三性均不认可，与本案无关联。 本院认为，原告提交的上述证据1、3、4、9，双方当事人均无异议本院予以确认。对于证据2，证据三性中的关联性本院不予认可；对于证据5，原告支付相关款项是事实，但相关工作均是被告的法定代表人的父亲荣金成经办，荣金成未经授权，其代表奔腾木业有限公司所作的承诺，对奔腾木业有限公司并没有约束力，后果应由其行为承担，对于30万元的借条，奔腾木业有限公司盖了章，此证据本院予确认。对于证据6，身份信息本院予以确认。对证据7、8，因本案事实是被告加工出来的桉木单板已交由原告外销，双方并没有进行过结算确认，加工桉木单板情况只能以原告提交的凭据为准。本院予以确认。 被告针对本诉未提交相关证据。针对其提起的反诉，向法庭提交下列证据：第一组：1、合作协议、2、收款收据、3、发票、4、转让合同、5、人民法院查封清单；用于证明反诉原告与反诉被告签订《合作协议书》，约定双方权利义务，反诉原告按约定购置了设备、改造通电线路和厂房，具备了生产单板能力。 第二组：1、收据，2、叉车加油发票，3、电费发票，4、领条，5、工资表，6、考勤表，7、工资表，8、考勤表，9、领条，10、买菜记录本，用于证明反诉原告在合作过程中支出加工费包括生产工人工资、水费、电费、油费、看场工人工资等，为此产生加工费121317元，看守场地工人工资10500元；垫付伙食费及煮饭人员工资12442.2元。 第三组：1、通知书、2、证明，用以证明反诉被告没拉走下脚料及其撤走派驻技术人员及工作人员的事实。 第四组：照片，用于证明反诉原告为履行合作协议准备了设备，反诉被告没有拉走下脚料的事实。 经质证，反诉被告认为，对于第一组、第三组、第四组证据无异议；对于第二组，证据1、2、3无异议，但与本案无关，反诉原告不仅为我公司加工桉木单板，同时也为自己加工单板，费用不应由我公司承担，证据4，看守人员工资应由反诉原告承担，证据5，是反诉原告单方制作，按约定反诉原告聘用人员工资自行承担，证据三性不认可，证据6、7、8，证据三性不认可，证据9、10，证据三性不认可，双方就伙食费、煮饭人员工资已进行过结算，并且已支付。 本院认为，反诉原告提交的上述证据第一组、第三组、第四组双方当事人均无异议，本院予以确认；对于第二组证据，本案客观实际是，双方订立《合作协议书》后，反诉原告购置了设备，聘请了人员为反诉被告加工过桉木单板，按《协议》，加工树皮的加工费前三月以实际产生费用计付，相关费用是客观存在的，仅是双方没有进行结算，为此，合理的单据本院予以确认。 诉讼过程中，反诉原告申请证人李某、果某、普某出庭作证。 证人李某证实，她在反诉原告公司上班，反诉被告的人与其协商，要求其煮饭给反诉被告公司的人吃，支付2000元、给工人打考勤另支付1000元。其打考勤是反诉被告公司按排。 证人果某出庭证实，其在反诉原告公司上班，工资是反诉原告公司支付。 证人普某出庭证实，其是反诉被告公司聘用上班，工资是反诉原告公司支付。 经质证，反诉原告认为三位证人客观真实的反映了当时为反诉被告加工单板事实。 反诉被告认为，三位证人均是反诉原告公司的工人，证言不真实，请求法庭不予认可。 本院认为，三位证人由于其是在反诉原告公司做工，证实的内容，与本院查明事实相符的内容本院予以确认，与本院查明事实不相符的，本院不予认可。 诉讼中，证人彭某证实，其是濮阳市金太阳实业有限公司销售人员，其于2016年4月在牟定县奔腾木业有限公司在了一个月左右，其拉了一批大约97立方米的桉木单板到大姚销售后就离开奔腾木业有限公司。拉这批单板时，还与奔腾木业有限公司起争执。 证人伦国胜证实，其于2015年11月24日到奔腾木业有限公司，2016年5月14日离开公司，其负责收购木材及加工桉木单板指导，加工成品的桉木单板向外销售了两批。 经质证，金太阳实业有限公司对彭某、伦国胜的证言无异议。 奔腾木业有限公司认为，彭某、伦国胜的证言真实性不认可。两名证人法院两次开庭没有到，与我方提交的证据及证人证言相矛盾。 本院认为，证人彭某、伦国胜的证言，与其他证据能相印证，本院予以认可。 根据庭审及对证据分析，本院确认本案法律事实如下： 2015年10月16日，濮阳市金太阳实业有限公司与牟定县奔腾木业有限公司签订了一份《合作协议书》，就奔腾木业有限公司为金太阳实业有限公司加工桉木单板进行了约定：一、奔腾木业有限公司主要的责任及义务：1、提供加工桉木单板2000立方米/月场地、设备、及配套用房等基础设施；2、有过硬工人队伍，工人工资自己承担，服从金太阳实业有限公司技术员指导；3、协助金太阳实业有限公司组织原木货源，保证货源充足；4、金太阳实业有限公司支付生产树皮加工费给奔腾木业有限公司，前三个月以实际生产产生的费用为基准，三个月后双方根据实际情况商定，另签补充协议；5、合作初期，保证第一个月产出500-800立方米，第二个月产出1000立方米，第三个月产出1500立方米，第四个月产出2000立方米以上……。二、金太阳实业有限公司主要的责任及义务：1、保证原木库存；2、按月结算加工费；3、保证产品及时运出和处理下脚料；4、保证每生产一立方米合格品，支付50元管理费；5、为对方垫资购买高质量旋切机2台……。三、违约责任。四、合作期限到2018年10月31日止。双方合作协议签订后，2016年11月6日，金太阳实业有限公司收了奔腾木业有限公司法定代表人荣伟伟的父亲荣金成出据的《收条》及《借条》各一份后，于2015年11月17日电汇了15万元入荣金成指定的杜玲琼账户；2015年11月16日，金太阳实业有限公司法定代表人之子杨森收了奔腾木业有限公司为借款人并盖章的30万元《借条》后，金太阳实业有限公司于2015年11月30日电汇了10万元入杜玲琼账户，于2015年12月10日电汇了20万元入杜玲琼账户。2015年11月23日金太阳实业有限公司派出技术员伦国胜、过磅员兼出纳员祁国楚进驻奔腾木业有限公司开始组织货源进行桉木单板生产。奔腾木业有限公司也购买了相关机器设备，组织工人进行加工生产，同时为金太阳实业有限公司聘请名煮饭人员兼打金太阳实业有限公司派驻人员考勤。原告公司派驻的人员进驻奔腾木业有限公司后，双方进行合作加工桉木单板。加工成品后，双方未进行结算，金太阳实业有限公司就将加工成品的桉木单板往外销售。共外销了两批，分别为：2016年3月12日-3月30日，原告方向外销售桉木单板89.833立方米；2016年5月3日、5月5日原告方向外销售桉木单板75.67436立方米；两批合计外销165.50736立方米。2016年3月15日，双方对前期煮饭人员工资及伙食费进行结算后，金太阳实业有限公司电汇19572元给奔腾木业有限公司的法人荣伟伟。2016年5月14日原告派驻人员伦国胜、祁国楚离开奔腾木业有限公司后，双方停止合作。双方发生矛盾后，原告诉到本院。被告提起反诉。 本院认为，原告（反诉被告）金太阳实业有限公司与被告（反诉原告）奔腾木业有限公司双方订立的《合作协议书》，是当事人双方的真实意思表示，对双方当事人均有法律约束力，是依法订立的《协议》，受法律保护。按《合作协议书》约定的主要内容，奔腾木业有限公司为金太阳实业有限公司加工桉木单板，由金太阳实业有限公司支付加工费、管理费，其中，前三个月的加工费以实际生产产生的费用计付，三个月后双方另行商定，另签补充协议，管理费按合格品50元/立方米计付。提起诉讼前双方停止了合作，有多方原因，不仅是某一方的责任。庭审过程中双方均有解除合作协议的意向，本院应准许。本案由于双方合作期限短暂，6个月不到，前三个月的加工费、管理费双方没有进行结算，后面不足三个月的时间加工费、管理费也没有另行约定。对于管理费应按金太阳实业有限公司提交外销的单板数量计付奔腾木业有限公司，即：应付管理费为8275.37元（165.50736立方米×50元/立方米）。对于加工费应遵从《协议书》的约定，以实际生产产生的费用计付，双方合作期间为2015年11月23日-2016年5月14日，此期间奔腾木业有限公司为金太阳实业有限公司加工桉木单板实际产生的合理费用为：水费957元、油费890元、电费14974.19元、工人工资103210元、2016年2月29日至5月13日止煮饭人员工资7500元及伙食费4942.2元，合计132473.39元。原告（反诉被告）应支付给被告（反诉原告）的管理费及加工费合计140748.76元。对于守厂人员工资问题，由于金太阳实业有限公司已支付管理费，此费用不应该计入实际生产产生的费用。 协议订立后，金太阳实业有限公司收到荣金成出据的5万元《收条》及10万元《借条》各一份后付款15万元，此笔款，由于荣金成不是奔腾木业有限公司的法定代表人，也没有相关奔腾木业有限公司授权材料，其也不是奔腾木业有限公司的出资人，双方在合作过程中荣金成作出的行为与奔腾木业有限公司无关，对奔腾木业有限公司不产生约束力，系荣金成个人行为，原告支付的款项只能向荣金成主张。对于金太阳实业有限公司的法定代表人委托其子杨森收到奔腾木业有限公司的30万元《借条》后，支付借款30万元，《借条》上盖有奔腾木业有限公司的公章，并且《借条》上面标注的借款人为奔腾木业有限公司，此借款应视为奔腾木业有限公司向金太阳实业有限公司的借款。金太阳实业有限公司可以用此笔30万元借款与奔腾木业有限公司结算加工费、管理费。双方债权与债务相抵，奔腾木业有限公司还应归还原告借款159251.24元（300000元－132473.39元－8275.37元），本案提起诉讼的杨森，其是经金太阳实业有限公司法定代表人授权，办理30万元借款事宜，其行为视为金太阳实业有限公司所作出的行为，其不是本案适格原告。对于反诉原告提出管理费应按合作的第一个月以500立方米、第二个月以1000立方米、第三个月1500立方米、第四个月后以2000立方米计付，无相关证据证实，本院不予认可。诉讼中反诉原告提出杨森经办的30万元借款其是提供担保，与《借条》上记载内容不相符，本院不予认可。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十八条、第九十九条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、解除濮阳市金太阳实业有限公司与牟定县奔腾木业有限公司签订的《合作协议书》，即双方合作协议终止履行； 二、由牟定县奔腾木业有限公司归还濮阳市金太阳实业有限公司借款159251.24元（款限本判决书生效后30日内交本院）。 三、驳回原告的其他诉讼请求。 四、驳回反诉原告的其他诉讼请求。 诉讼费2822元、保全费1920元由原告承担（已付），反诉费4871元由反诉原告承担（已付）。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。 审判员  李光辉 二〇一七年三月十三日 书记员  普丽华