四川省攀枝花市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川04刑终8号 原公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王兴平，绰号：小强，男，1988年10月17日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址：四川省攀枝花市仁和区，暂住四川省攀枝花市仁和区。因涉嫌犯盗窃罪，2019年7月6日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留,同年8月8日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。 指定辩护人李时春，四川民慷律师事务所律师，律师执业证号：15104201511315824。 四川省攀枝花市仁和区人民法院审理四川省攀枝花市仁和区人民检察院指控原审被告人王兴平犯贩卖毒品罪、盗窃罪一案，于2019年12月17日作出（2019）川0411刑初221号刑事判决。宣判后，原审被告人王兴平不服，提出上诉。本院于2020年1月6日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。经阅卷、审查上诉人的上诉理由、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。合议庭经评议后作出决定，本案现已审理终结。 四川省攀枝花市仁和区人民法院判决认定： 2019年5月31日1时许，被告人王兴平与他人在位于攀枝花市仁和区上城小区对面的“纷华摩丽酒吧”喝酒，发现其卡座旁边有一陪酒女便过去敬酒，并和该陪酒女旁的陌生男子万某聊天。后万某购买花环送给陪酒女时，被告人王兴平便劝说被害人万某不要买花环，但万某不听被告人王兴平的劝说。被告人王兴平感到气愤，趁被害人万某不备，将其放在酒吧卡座上提包里的现金人民币4200元盗走，并逃离现场。被告人王兴平将所得赃款生活开销等。 2019年6月8日，被告人王兴平到其朋友朱某（另案处理）和李某（另案处理）玩耍，二人要求被告人王兴平帮忙联系买家销售毒品麻古，被告人王兴平表示同意。朱某便从其与李某同住的位于攀枝花市仁和区的住房内，将事先购买并藏在住房内的12000颗麻古中取出约200颗，以20元／颗的价格赊给被告人王兴平。随后，被告人王兴平联系其好友周某（另案处理）帮其寻找麻古的买家，并将周某介绍给朱某认识，方便周某从朱某处购买毒品麻古。2019年7月2日上午，周某事先联系的一成都买家王某到达攀枝花市盐边县圣源宾馆后，便电话联系周某约定在该宾馆交易毒品麻古。周某随即电话联系被告人王兴平，告知王某在攀枝花市盐边县圣源宾馆等候交易毒品麻古。被告人王兴平将该情况迅即告诉李某，李某表示同意并要求被告人王兴平一同前往交易地点。随后，被告人王兴平与李某租乘他人驾驶的一辆面包车，接到周某和其“兄弟王老兵”后一起到攀枝花市盐边县圣源宾馆。到达交易地点后，李某在该宾馆楼下等候，被告人王兴平代表李某与王某商谈毒品麻古交易相关事项，双方最终达成一致意见：以15元／颗的价格销售2000颗,并当场先支付毒资8000元，余下毒资一周内付清。被告人王兴平在征得李某同意后，周某代王某通过微信方式支付给被告人王兴平8000元，被告人王兴平收到该款后，又通过手机微信全部转给李某。随后，被告人王兴平、李某、周某及“王老兵”等人又坐原车逃离现场，周某下车回家，被告人王兴平与李某到达攀枝花市仁和区后，李某下车回家在其家中从12000颗麻古中取出2000颗包裹好后，到攀枝花市仁和区的一桥上交给王老兵。周某和王老兵再次赶到攀枝花市盐边县圣源宾馆，将2000颗毒品麻古交给王某。王某收到2000颗毒品麻古后连夜赶回成都。 2019年5月31日12时30分，被害人万某向公安机关报警，公安机关接到报警后，即赶赴现场调查取证。2019年6月3日，公安机关对本案盗窃部分立案侦查。2019年7月6日8时许，公安民警在攀枝花市仁和区天生福地旅馆将被告人王兴平抓获，并从其随身携带的提包内的手机盒中查获蓝色密封袋包装的疑似毒品麻古一袋。被告人王兴平到案后如实供述了本案事实。2019年7月6日15时30分，公安民警在见证人的见证下，在被告人王兴平的参与下，依法对查获的疑似毒品进行了称量、抽样送检。查获的似疑毒品共计200颗，毛重20.78克，净重19.69克。公安民警对查获的上述疑似毒品予以扣押并封存。2019年7月9日，经攀枝花市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人王兴平处查获的物品均检出甲基苯丙胺成分。2019年10月7日，公安机关依法对被告人王兴平贩卖毒品案立案侦查。2019年10月24日，公安民警再次对送检后余下的190颗疑似麻古依法称量，净重18.5克。 公诉机关依法根据两次称量结果，按照有利于被告人的原则，计算出本案被告人王兴平贩卖毒品的重量为：18.5克÷190颗×2000颗+19.69克=213.69克。 另查明，被告人王兴平向公安机关提供本案的参与人员朱某、李某2018年向四川省凉山彝族自治州西昌市贩卖人购买过毒品麻古的线索。经核查，朱某、李某、周某涉嫌贩卖毒品一案系攀枝花市公安局东区分局工作人员于2019年7月15日在工作中发现，2019年10月18日已移送审查起诉，对被告人王兴平提供的朱某、李某贩卖毒品的线索未查证属实。 上述事实，被告人王兴平及其辩护人龙果在原审开庭审理过程中亦无异议，且有经原审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书，户籍证明，到案经过，强制措施材料，人体检查笔录及照片，称重笔录及照片，提取笔录及照片，计量笔录及照片，扣押决定书、扣押清单，现场辨认笔录及照片，人像辨认笔录及照片，检验报告及相关材料，转账记录，朱某、李某等的起诉意见书，情况说明，视频资料，被告人王兴平的供述，被害人万某的陈述，证人朱某、李某、周某、王某、徐某的证言等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人王兴平以非法占有为目的，秘密窃取他人现金人民币4200元，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人王兴平伙同李某等人向他人贩卖毒品甲基苯丙胺213.69克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人王兴平在判决宣告前犯盗窃罪和贩卖毒品罪，依法应当数罪并罚。被告人王兴平如实供述本案事实，系坦白，且当庭认罪认罚，依法可从轻处罚。从被告人王兴平处扣押的毒品甲基苯丙胺，系违禁品，依法应当予以没收，由公安机关依法处理；被告人王兴平盗窃所得现金人民币4200元，依法应当退赔被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第一款、第二款、第二十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、被告人王兴平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产10000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元；决定执行有期徒刑十五年三个月，并处没收财产10000元，罚金3000元；二、对扣押在案的毒品甲基苯丙胺予以没收（由公安机关处理）；三、责令被告人王兴平退赔被害人万某损失4200元。 宣判后，上诉人（原审被告人）王兴平不服，提出“因朱某家庭经济困难，其因同情朱某，在朱某多次邀约下，帮助介绍贩卖；其仅起介绍作用，未牟利赚取差价；其虽然不吃麻古，但查获的200颗麻古是朱某硬送给其的，告知其可以拿给朋友吃，所以该200颗麻古不能认定为贩卖”的上诉意见。王兴平辩护人提出“从犯；坦白；认罪态度好”的辩护意见。 二审审理查明的事实和证据与一审一致。本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）王兴平以非法占有为目的，秘密窃取他人现金人民币4200元，数额较大，其行为构成盗窃罪。王兴平为朱某、李某居间介绍向他人贩卖毒品甲基苯丙胺213.69克，其行为构成贩卖毒品罪。王兴平在判决宣告前犯盗窃罪和贩卖毒品罪，依法应当数罪并罚。王兴平到案后如实供述本案事实，系坦白，且当庭认罪认罚，依法可从轻处罚。王兴平辩护人提出“坦白；认罪态度好”的辩护意见，与本院查明的事实相一致，但原审判决对此已予以认定并在量刑中予以考虑，本院对此不再重复评价。王兴平提出“因朱某家庭经济困难，其因同情朱某，在朱某多次邀约下，帮助介绍贩卖”的上诉意见不是对其从轻处罚的理由，不予采纳。王兴平提出“其仅起介绍作用，未牟利赚取差价”的上诉意见，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）第二条第二款规定：“居间介绍者在毒品交易中处于中间人地位，发挥介绍联络作用，通常与交易一方构成共同犯罪，但不以牟利为要件”，故王兴平是否牟利，不影响其贩卖毒品罪的成立，该上诉意见不能成立，不予采纳。王兴平提出“其虽然不吃麻古，但查获的200颗麻古是朱某硬送给其的，告知其可以拿给朋友吃，所以该200颗麻古不能认定为贩卖”的上诉意见，王兴平在本案中有居间介绍贩卖的行为，而从王兴平处又查获大量麻古，王兴平辩解“经济困难的朱某却硬要送200颗麻古给不吸食麻古的王兴平”不符合常理，查获的200颗麻古应当认定为贩卖毒品的数量，该上诉意见不能成立，不予采纳。王兴平辩护人提出“从犯”的辩护意见，经查，王兴平居间介绍积极促成交易，并非起次要、辅助作用，该辩护意见不能成立，不予采纳。从王兴平处扣押的毒品甲基苯丙胺，系违禁品，依法应当予以没收，由公安机关依法处理。盗窃所得现金人民币4200元，依法应当退赔被害人。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 文仁寿 审 判 员 李仕强 审 判 员 曹 宇 二〇二〇年二月四日 法官助理 陈 胜 书 记 员 鲁玉华 附本案相关法律条文: 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。