浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初16631号 原告：龚云玲，女，1957年7月6日出生，汉族，住义乌市，现住义乌市。 委托诉讼代理人：朱杭义，浙江星耀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王超，浙江星耀律师事务所律师。 被告：浙江景鸿建设有限公司，住所地：义乌市北苑街道丹溪二区5幢3单元三楼。 法定代表人：龚英贤。 原告龚云玲为与被告浙江景鸿建设有限公司（以下简称“景鸿公司”）建设工程施工合同纠纷一案，于2019年9月9日向本院提起诉讼，本院同日立案受理后，依法适用简易程序。后因被告景鸿公司下落不明不宜适用简易程序，本院于2019年9月29日依法裁定转为普通程序，并依法组成合议庭，于2020年1月17日公开开庭审理了本案。原告龚云玲的委托诉讼代理人朱杭义、王超到庭参加诉讼，被告景鸿公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龚云玲向本院提出诉讼请求：1、要求解除《建设工程施工合同》；2、要求景鸿公司返还预付工程款159583元；3、要求确认履约保证金63900元归龚云玲所有；4、要求景鸿公司赔偿监理费用20000元；5、要求腾空义乌市望道路沿街3#楼的建设施工场地。事实和理由：龚云玲系工程建设方，景鸿公司系建设施工企业。2018年4月10日，龚云玲与景鸿公司签订《建设工程施工合同》（以下简称“合同”）一份，双方就景鸿公司承包“03省道义乌段改建工程望道路沿街3﹟楼联建项目”的工程施工及有关事项进行了约定。景鸿公司按合同约定已向龚云玲支付履约保证金63900元。“03省道义乌段改建工程望道街沿街3﹟楼联建项目”系五家联建项目，共落地11间房屋，其中：龚云玲2间、浙江省烟草公司金华市公司3间、义乌市城阳供销合作社2间、方文刚2间、何关清2间。五家分别与景鸿公司签订合同。同时，五家也统一确定由浙江城建工程监理有限责任公司作为该项目的监理单位。2018年3月7日，龚云玲和方文刚、何关清共同与该公司签订了《建设工程委托监理合同》，合同约定每家监理费2万元。之后龚云玲按约定支付了首期监理费5000元。2018年4月25日，龚云玲按合同约定预付工程款159583元，该款包括安全文明施工费29664元、民工工伤保险费1408元。2018年10月17日，经质量安全监督站验收，开工前的各项准备工作符合开工要求，按照合同约定，由监理单位于2018年10月25日向景鸿公司发出了书面开工通知（通知中有五家盖印），要求景鸿公司在2018年10月31日前开工，但是，景鸿公司无视合同约定及开工通知，至今未开工。合同第16.2.3条约定，承包人收到书面开工通知后15天内，未进场开工的，发包人有权解除合同，并没收全部履约保证金，由此造成的各项损失均由承包人承担。鉴于上述事实，龚云玲认为，景鸿公司的违约行为导致龚云玲的合同目的无法实现，系根本违约，根据合同法的规定以及双方解除合同的约定，龚云玲有权解除合同，没收履约保证金，返还预付工程款，腾空施工场地；同时，景鸿公司的违约行为直接导致了龚云玲要承担监理费的损失，对该项损失，景鸿公司也理应承担赔偿责任。为维护龚云玲的合法权益，特向贵院提起诉讼，请支持龚云玲的诉讼请求。 龚云玲为证明其诉请向本院提供了下列证据： 1、《建设工程施工合同》一份，拟证明：（1）、景鸿公司承包龚云玲的“03省道义乌段改建工程望道路沿街3#楼联建项目”；（2）、约定按合同价的5%向龚云玲支付履约保证金；（3）、约定按合同价的10%向景鸿公司支付预付款；（4）、约定由监理人向承包人即景鸿公司发出开工通知；（5）、第16.2.3条约定，承包人收到书面开工通知后15天内，未进场开工的，发包人有权解除合同，并没收全部履约保证金，由此造成的各项损失均由承包人承担。 2、《开工通知》（复印件，原件在（2019）浙0782民初7723号案件中）一份，拟证明监理人（浙江城建工程监理有限责任公司）于2018年10月25日向景鸿公司发出开工通知。 3、情况说明、监理通知签收单各一份（均为复印件，原件在（2019）浙0782民初7723号案件中），拟证明景鸿公司于2018年10月25日收到开工通知。 4、中国银行交易流水明细清单一份，拟证明景鸿公司于2018年3月14日向原告支付履约保证金63900元的事实。 5、2018年4月25日的电子银行汇票证实书两份，拟证明龚关禄（系龚云玲之夫）于2018年4月25日汇给景鸿公司预付工程款共计159583元（其中的29664元系安全文明施工费、1408元系民工工伤保险费）。 6、建设工程委托监理合同（复印件，原件在（2019）浙0782民初16632号案件中）、中国农业银行客户回单各一份，拟证明：（1）、龚云玲、方文刚、何关清共同与浙江城建工程监理有限责任公司签订了《建设工程委托监理合同》，约定龚云玲的建设工程项目委托该公司监理，龚云玲应付监理费用20000元；（2）、龚云玲于2018年8月1日支付给监理单位监理费5000元的事实。 7、结婚证一份，拟证明龚云玲与龚关禄系夫妻关系的事实。 景鸿公司未作答辩，也未有证据向本院提供。 本院认为，景鸿公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。龚云玲提供的上述证据材料，其来源和形式合法、内容真实，与其主张的事实相关联，且各项证据之间能相互印证，本院对这些证据材料予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： “03省道义乌段改建工程望道街沿街3﹟楼联建项目”系五家联建项目，共落地11间房屋，其中：龚云玲2间、浙江省烟草公司金华市公司3间、义乌市城阳供销合作社2间、方文刚2间、何关清2间。 2018年3月7日，龚云玲和案外人方文刚、何关清与浙江城建工程监理有限责任公司签订《建设工程委托监理合同》一份，约定委托浙江城建工程监理有限责任公司监理03省道义乌段改建工程望道路沿街3﹟楼工程，监理服务期为300日历天，监理服务费2万元，于监理单位按规定时间进场后七天内支付监理费5000元作为预付款。龚云玲于2018年8月1日支付浙江城建工程监理有限责任公司监理费5000元 2018年3月14日，景鸿公司将63900元汇入龚云玲账户，并在汇款附言中明确载明“03省道义乌段改建工程望道路履约保证金”。 2018年4月10日，龚云玲（发包人）与景鸿公司（承包人）就景鸿公司承包03省道义乌段改建工程望道路沿街3﹟楼联建项目工程施工及有关事项签订了《建设工程施工合同》（以下简称“合同”）一份，约定：计划开工日期为2018年5月15日，开工日期以总监理工程师及发包方签发的开工令为准；签约合同价为1237641元，中标让利率为8.25％，预算价为1316430.86元，其中文明施工费28506.9元和民工工伤保险费（含税）1309.2元；合同自承包人提交足额的履约保证金和双方签字盖章后生效。其中合同3.7条约定：履约担保，双方签订合同前，承包人应向发包人提交履约保证金，履约保证金为合同价的5％，可以采用现金或无条件限制的银行保函。合同12.2.1条约定，合同签订及备案完成后7天支付预付款合同价的10％（包含安全文明施工费及民工工伤保险费）。合同16.2.3条约定，关于承包人违约解除合同的特别约定：①因承包人原因造成本合同无法履行时，发包人有权解除或终止本合同，并没收承包人全部履约保证金，由此造成的各项损失均由承包人承担；合同解除后，承包人对由其完成的工程，仍应按《工程质量保修书》约定履行质量保修义务。②承包人收到书面开工通知后15天内，承包人未进场开工的，发包人有权解除或终止合同，并没收承包人全部履约保证金，由此造成的各项损失均由承包人承担。 嗣后，龚云玲于2018年4月25日通过其夫龚关禄账户将预付款159583元（包含安全文明施工费29664元和民工工伤保险费1408元）汇入景鸿公司账户。 2018年10月24日，浙江城建工程监理有限责任公司与业主龚云玲等向景鸿公司发出《开工通知》，该通知载明：贵单位承建的03省道义乌段改建工程望道路3﹟联建项目已完成“三通一平”、排污许可、封闭施工的围墙、门进系统等各项开工前的准备工作，本工程的施工许可证签发时间为2018年7月27日，2018年10月17日经质量安全监督站验收合格符合开工要求。现要求贵单位立即申请开工，如果2018年10月31日仍未开工将以当天（2018年10月31日）开始正式计算施工合同日期，同时要求贵单位严格按施工合同及相应的施工规范进行施工。景鸿公司于2018年10月25日收到该《开工通知》，但景鸿公司至今未进场开工建设。 本院认为，龚云玲与景鸿公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，亦不违背公序良俗原则，应予确认合法有效。双方当事人均应依诚信原则全面履行自己的义务。依据合同约定，景鸿公司收到书面开工通知后15天内未进场开工的，龚云玲有权解除或终止合同，没收履约保证金和赔偿损失。现景鸿公司在收到书面开工通知15日内未进场开工建设，合同约定的解除条件已成就。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款关于“当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定。龚云玲要求解除合同的诉请依据充分，应予支持。因景鸿公司违约，龚云玲主张没收履约保证金63900元归其所有和赔偿监理费损失的诉请依据充分，亦应予以支持，但其要求景鸿公司赔偿监理费2万元依据不足，应按其实际损失赔偿监理费5000元。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此在合同解除后，景鸿公司理应返还龚云玲已支付的预付款159583元（含安全文明施工费29664元和民工工伤保险费1408元），并将案涉的建设施工场地腾空交还龚云玲。但龚云玲的案涉施工场地仅占义乌市望道路沿街3#楼建设施工场地的十一分之二，龚云玲主张腾空义乌市望道路沿街3#楼建设施工场地依据不足，本院不予支持。 综上所述，龚云玲诉请中的合理部分，本院予以支持，其余部分应予驳回。景鸿公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除龚云玲与浙江景鸿建设有限公司于2018年4月10日签订的《建设工程施工合同》； 二、本判决生效后十日内，浙江景鸿建设有限公司返还龚云玲预付工程款159583元（含安全文明施工费29664元和民工工伤保险费1408元）； 三、浙江景鸿建设有限公司已经支付龚云玲的履约保证金63900元归龚云玲所有； 四、本判决生效后十日内，浙江景鸿建设有限公司赔偿龚云玲监理费5000元； 五、本判决生效后十日内，浙江景鸿建设有限公司腾空涉及龚云玲的义乌市望道路沿街3#楼十一分之二的建设施工场地。 六、驳回龚云玲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4952元，由龚云玲负担225元，浙江景鸿建设有限公司负担4727元；公告费560元，由浙江景鸿建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  吴功君 人民陪审员  楼晓晶 人民陪审员  毛国新 二〇二〇年二月十日 书 记 员  俞 姣