河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀07民终271号上诉人（原审被告）：甘肃第五建设集团公司，住所地甘肃省天水市秦州区精表路**。法定代表人：刘长清，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯晓辉，该公司职员。被上诉人（原审原告）：张家口大江电力设备安装有限公司，，住所地张家口市桥**胜利南路**大厦****法定代表人：侯静培，该公司总经理。委托诉讼代理人：任尚鹏、周明杰，河北京张律师事务所律师。上诉人甘肃第五建设集团公司（以下简称甘肃五建）因与被上诉人张家口大江电力设备安装有限公司（以下简称大江电力）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省张家口市万全区人民法院（2016）冀0729民初792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人甘肃五建的委托诉讼代理人冯晓辉、被上诉人大江电力的委托诉讼代理人任尚鹏、周明杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃五建上诉请求：撤销（2016）冀0729民初792号民事判决，裁定驳回起诉。事实和理由：一、甘肃五建不是本案适格的主体，本案的主体应为甘肃五建北京分公司；二、大江电力没有完成《合同》约定的全部义务，其要求给付工程款不符合约定。大江电力辩称，甘肃五建的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。大江电力向一审法院起诉请求：依法判令甘肃五建支付工程款1160万元及利息、违约金。一审法院认定事实：2014年11月8日，大江电力（合同乙方）与甘肃五建北京分公司（合同甲方）签订了张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造配电工程施工合同，合同主要约定：工程概况，张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造配电工程，地点张家，地点张家口市西山产业集聚区中粮大道南侧是包工包料。合同总价款1160万元。工程付款，工程项目通过甲方验收，甲方支付工程款总额90%，剩余款项要2月内一次性付清。违约责任，当发生下列情况时为甲方违约，甲方未按合同约定支付工程款时，从约定日期期满的第二天起按本合同部价款的万分之四按日向乙方支付违约金；当发生下列情况时为乙方违约，因乙方的原因未按合同约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工时，乙方自合同约定的竣工日期或甲方同意顺延的工期届满日的次日起按合同总价款的万分之四按日向甲方支付违约金。合同还约定了其他事项。合同落款甲方法人代表签字人为唐启海，代理人付依康，盖有甘肃五建张家口大力神锅炉厂项目专用章；乙方法定代表人签字人为侯静培，盖有张家口大江电力设备安装有限公司合同专用章。合同签订后，大江电力进行了施工。2016年3月23日，甘肃五建对承建的工程进行了验收，出具了配电工程验收报告。内容是：工程名称，张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造配电设备安装工程；建设单位，张家口市大力神锅炉制造有限公司；监理单位，张家口市正元监理公司；总包单位，甘肃五建大力神炉厂搬迁改造工程项目部；施工单位张家口大江电力设备安装有限公司；工程地点，张家口市西山产业园区；工程总价1160万元；竣工说明，1、本工程根据安装工程合同、设计图纸及施工要求与标准，完成了工程全部工作量。2、遵守施工组织设计、作业规程和安全技术措施，实现了安全生产。3、按电气设备安装验收有关规定，完成了调试、空载和负载试验，各项技术指标达到了设计要求。4、本工程及设备已具备了竣工验收条件。验收结论，经建设单位、监理单位、总包单位、施工单位联合验收，本工程已完成承包范围内的配电工作时，同时也满足以上技术要求。落款有施工单位张家口大江电力设备安装有限公司公章、总包单位甘五集团北京分公司大力神项目部项目专用章、监理单位张家口正元工程项目监理有限公司项目部公章及以上三单位负责人的签字，建设单位未加盖公章也没有负责人的签字。大江电力起诉要求甘肃五建给付工程款1160万元并支付利息和违约金。利息504600元，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解释》第十八条，利率依据该解释第十七条按同期同类贷款利率计算，现要求按银行同期贷款利率2倍主张利息，依据是建设工程示范文本、财建369号文件第十六条，计算方式为1160万元×年利率4.35%×2÷12个月×6个月（从2016年3月23日起计算至2016年10月9日止）=504600元。违约金923360元依据合同第19.1条款，计算方式为1160万元×199天（从2016年3月24日起至2016年10月9日止）×日万分之四=923360元，主张违约金的法律依据为合同法第一百零七条。甘肃五建质证意见：对张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造配电工程施工合同无异议；对大江电力资质无异议；该工程甘肃五建为总包，验收报告上张家口大力神锅炉有限公司没有盖章，验收报告、决算报告都没有，该证据有瑕疵，不符合约定的付款条件；对大江电力要求的利息和违约金不认可。并称大江电力通过冯建东介绍与甘肃五建签订合同，合同签订后甘肃五建称给了冯建东180万元，冯建东从2015年3月至2015年12月转付给大江电力董事长侯静培私人账户，并提供了一份工程付款情况证明。大江电力对甘肃五建通过冯建东付款的主张不认可。另查明，甘肃五建北京分公司大力神项目部是甘肃第五建设集团公司北京分公司针对大力神锅炉厂搬迁工程设立的机构，未注册登记，甘肃五建北京分公司系甘肃五建的分支机构，不具备法人资格。以上事实，有双方当事人的陈述，以及大江电力提供的《张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造配电工程施工合同》、配电工程验收报告，大江电力资质证书，甘肃五建提供的北京分公司资质材料、工程付款情况证明及收据三张证实，予以认定。一审法院认为，大江电力与甘肃五建北京分公司（落款盖章为甘肃五建张家口大力神锅炉厂项目专用章）签订的张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造配电工程施工合同是双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，属有效合同。因甘肃五建北京分公司大力神项目部及甘肃五建北京分公司均不具备法人资格，其民事责任应由甘肃五建承担。工程完工后，甘肃五建北京分公司大力神项目部在配电工程验收报告盖章并有负责人签字，工程项目通过验收。合同约定工程项目通过甲方验收，甲方支付工程款总额90%，剩余款项要2月内一次性付清。甘肃五建认为验收报告上张家口大力神锅炉有限公司没有盖章，验收报告、决算报告都没有，该证据有瑕疵，不符合约定的付款条件为由不付工程款的理由不足，不予支持。故对大江电力要求甘肃五建支付工程款1160万元的请求应予支持。大江电力要求按日万分之四支付违约金923360元其计算方式中未减合同约定的10%工程款的延迟两月给付时间,应减去116万元×60天（从2016年3月24日起至2016年5月24日止）×日万分之四=27840元,实际违约金应为895520元,该款是合同明确约定且不违反法律强制性规定应予支持。大江电力要求甘肃五建支付利息504600元，因违约金的给付已包括了利息损失，对该主张不予支持。甘肃五建称通过冯建东支付了180万元工程款，提供的证据不足以证明甘肃五建向大江电力付款的事实和金额，不予认定。依照《中华人民共和国民事通则》第四十三条、第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、甘肃五建于判决生效之日起二十日内给付大江电力工程款1160万元并支付违约金89.552万元；二、驳回大江电力的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91400元，由甘肃五建负担。本院二审查明的事实与一审相同，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，大江电力与甘肃五建北京分公司签订的张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造配电工程施工合同系双方真实意思表示，符合法律规定，双方应履行相应义务。工程完工后，甘肃五建北京分公司大力神项目部在配电工程验收报告盖章并有负责人签字，甘肃五建应按照约定履行给付工程款义务。有关甘肃五建提出主体不适格及给付工程款条件未成就的主张，因甘肃五建北京分公司大力神项目部及甘肃五建北京分公司均不具备法人资格，根据相关法律规定，其民事责任应由甘肃五建承担，且工程项目已通过验收，故对其主张本院不予支持。综上所述，上诉人甘肃五建的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费91400元，由上诉人甘肃第五建设集团公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  梁金前审 判 员  姜 兵代理审判员  牛 洁二〇一七年三月二十九日书 记 员  梁秀峰附：相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。