广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0183刑初1540号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人吴双石，男，1984年10月27日出生，湖南省东安县人，汉族，文化程度初中，无业，户籍地为湖南省安东县。因本案于2016年6月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现被关押于广东省广州市增城区看守所。被告人邱叶千，男，1988年7月10日出生，湖南省武冈市人，汉族，文化程度大专，无业，户籍地为湖南省武冈市。因本案于2016年6月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现被关押于广东省广州市增城区看守所。辩护人王亚春，广东中泽律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2016]1469号起诉书指控被告人吴双石、邱叶千犯诈骗罪，于2016年12月07日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员王群胜出庭支持公诉，被告人吴双石、被告人邱叶千及其辩护人王亚春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2016年5、6月份，被告人吴双石、邱叶千受雇于上家吴某(另案处理)租车搭载“伪基站”设备，到广州市增城区、东莞市、惠州市等地，发送诈骗短信。2016年6月20日，被告人吴双石、邱叶千驾车在广州市增城区新塘镇采用上述方式作案，于当天17时30分许被抓获归案，现场缴获作案车辆、“伪基站”设备1套、手机等物品。通过数据统计，该伪基站共发诈骗短信61337条。公诉机关当庭出示了现场勘验材料、鉴定意见、证人证言、被告人供述及其他相关证据材料以证实指控的事实。据此，公诉机关认为被告人吴双石、邱叶千的行为已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判处刑罚。被告人吴双石承认控罪，但对起诉书指控犯罪事实中发送诈骗短信的条数有异议，1天发送8000条左右，并且是刚开始做，上家要求其重新维修设备也有一段时间，所以数额没有那么多。被告人邱叶千对指控的犯罪事实无异议，承认控罪。其辩护人提出：1、对被告人邱叶千构成诈骗罪无异议；2、被告人邱叶千主观恶性小，本案没有被诈骗的受害人，也没有诈骗所得，属犯罪未遂，可从轻处罚；3、属于从犯，可以从轻处罚；4、被告人邱叶千没有前科，认罪态度好，系初犯、偶犯，请酌情从轻处罚。经审理查明：2016年5、6月份，被告人吴双石、邱叶千受雇于上家吴某(另案处理)租车搭载“伪基站”设备，到广州市增城区、东莞市、惠州市等地，发送诈骗短信。2016年6月20日，被告人吴双石、邱叶千驾车在广州市增城区新塘镇采用上述方式作案，于当天17时30分许被抓获归案，现场缴获作案车辆、“伪基站”设备1套、手机等物品。通过数据统计，该伪基站共发诈骗短信61337条。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1、抓获经过，证实被告人吴双石、邱叶千于2016年6月20日被抓获归案。2、被告人吴双石、邱叶千的户籍信息。3、现场勘验材料、搜查材料、扣押材料，证实公安机关于两被告人处查获并扣押大众牌小轿车1辆、发射设备（带天线）1台、联想手提电脑1台、电源转换器1台、诺基亚手机1部、三星手机1部。4、广州市无线电监测站出具的伪基站设备鉴定报告，证实送检的疑似伪基站设备可占用移动通讯运营商的GSM信道频率进行发射，没有无线电设备型号核准，属于非法生产和使用的无线电发射设备，具备模拟移动通讯运营商基站的技术功能，符合《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》中“伪基站”设备的定义。5、广州市无线电监测站出具的检测报告，证实送检的伪基站设备除RF载波发射率不作判定外，RF载波发射功率时间包络不合格，相位误差和平均频率误差不合格。6、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具的证明，证实涉案查获的伪基站设备不是中国移动广州分公司的通信设备，未经入网许可、授权的，同时，根据数据统计，该伪基站共发送垃圾短信61337条。7、被害人洪某1的陈述:我是广州瀚信科技股份有限公司的员工。我公司是中国移动通信集团广东有限公司广州分公司的合作伙伴。2016年6月20日15时起，我公司后台发现位于带基站位置更新异常，我公司怀疑有人在此路附近利用伪基站设备发射信号。后经我公司排查，我和同事追踪到带，发现此信号是从1辆车牌号为“粤Ｃ×××××”的黑色大众牌小轿车上发射出来的，随即公司领导指示并委托我报警。当时公安人员来到现场将黑色大众牌小轿车内的2名男子抓获并在其车内缴获伪基站设备等物品。我公司进行工作时发现涉案的男子分别输入“95588”（工商银行）等的号码移动性地在增城区带发送短信，短信内容是“尊敬的工行用户：您的账户未核实请及时登录www.icbcxxy.com官网进行身份核实，逾期将冻结账户[工商银行]”。案发时，该2名男子使用伪基站设备发送的短信数是设备计数。8、证人胡某1的证言：我是北京神州汽车租赁有限公司东莞分公司的资产管理专员，被公安机关查扣的1辆车牌为粤Ｃ×××××的大众牌小桥车是2016年5月8日开始被邱叶千租走的，到了2016年5月16日归还后继续被邱叶千租走，归还日期是2016年7月16日，是在东莞的一个分店被租走的。9、北京神州汽车租赁有限公司东莞分公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人的身份证、机动车行驶证及邱叶千的身份证、机动车驾驶证，证实被扣押车牌号为粤Ｃ×××××大众牌小轿车1辆是邱叶千从北京神州汽车租赁有限公司东莞分公司租赁的。10、发还清单，证实粤Ｃ×××××大众牌小轿车已发还至权属单位。11、被告人邱叶千在侦查阶段供述：2016年5月初，我在东莞租了1辆大众朗逸车到湖南找吴双石，并在永州将发信息用的东西装在车上，然后在湖南永州和衡阳一带发信息，6月1日我和他开车回广州，分别在广州、深圳、东莞和惠州等地发诈骗短信，我负责按上家的路线开车，每天可以发送信息约5、6万条，2016年6月20日我和他在新塘镇被抓获，当天发送诈骗信息约61000多条。经辨认，邱叶千对吴双石作了指认；另确认涉案的伪基站设备、作案车辆、手机及伪基站设备发送诈骗信息的界面截图。12、被告人吴双石在侦查阶段供述：2016年5月份，我和邱叶千一起帮我老乡吴某发信息，我们在湖南永州安装那套发信息的设备，并调试好之后便从湖南来到东莞开始发送短信，同时也在东莞、广州、惠州等地发送诈骗短信。邱叶千负责开车，我负责操作那套短信发射设备发送短信。每天发送短信实际在3000条到10000条之间，但每天我们在结束时候会把手提电脑计数栏发送的条数进行修改，从5万到10万条之间。2016年6月20日那天实际发送约9000条，其他都是吴某叫我修改上去的，最终显示数字是61337条。经辨认，吴双石对邱叶千作了指认；另确认涉案的伪基站设备、作案车辆、手机及伪基站设备发送诈骗信息的界面截图。关于被告人吴双石辩解当日发送诈骗信息的条数只有约8000条的意见，经查：由现场查获的手提电脑上发送诈骗短信的软件界面显示该条诈骗短信共发送61337次；而被告人吴双石、邱叶千在侦查阶段的供述称两人从5月份开始从事该犯罪活动至6月20日，其中邱叶千称每日发送五六万条短信，吴双石称每天实际发送3000至1万条，但被告人供述中的实际发送的诈骗短信累计也已超过5万条；证人胡某1证实被告人从5月份开始租用该汽车亦印证被告人的供述。结合本案其他证据，足以证实被告人一伙发送诈骗短信超过5万条的事实，被告人吴双石提出的辩解意见与事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人吴双石、邱叶千无视国家法律，以非法占有为目的，向不特定多数人发送诈骗信息超过5万条，情节特别严重，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人吴双石、邱叶千犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。两被告人实施电信诈骗，应从重处罚；现有证据不足以证实被告人一伙已实际骗得钱财，两被告人发送诈骗短信的行为属犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人邱叶千如实供述自己罪行，依法从轻处罚。关于辩护人提出被告人邱叶千在本案中属从犯的意见，经查，两被告人即使受雇于他人，但其实施了具体的诈骗行为，在本案中起重要作用，不宜认定为从犯，对上述意见，本院不予采纳；但被告人邱叶千在共同犯罪中的作用程度相对较轻，量刑时酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：一、被告人吴双石犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月20日起至2019年12月19日止。财产刑自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、被告人邱叶千犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月20日起至2019年6月19日止。财产刑自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库。）三、缴获的手机2台、手提电脑1台、电源转换器及设备，均予以没收、上缴国库（由广州市公安局增城分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨 凯人民陪审员  刁泽锋人民陪审员  邱何慈二０一七年三月六日书 记 员  关路清附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。