广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初21193号原告（反诉被告）：罗静，女，1987年4月27日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区，委托诉讼代理人：周祥云，广东威格信律师事务所律师。被告（反诉原告）：黄敏欣，女，1990年9月28日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区，委托诉讼代理人：甘甜，广东凯邦律师事务所律师。原告（反诉被告）罗静与被告（反诉原告）黄敏欣合伙协议纠纷一案，本院于2016年9月30日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月31日公开开庭进行审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序后，于2017年3月2日、2017年3月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）罗静及其委托诉讼代理人周祥云，被告（反诉原告）黄敏欣及其委托诉讼代理人甘甜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗静向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告2016年6月13日签订的股东合同无效；2.被告立即退还原告出资款12万元及自起诉之日起至付清款日止的逾期付款利息（按年利率24%计算）。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.确认原被告之间签订的合同未生效；2.被告立即返还不当得利12万元并支付利息。事实与理由：2016年6月13日，原告与被告签订股东合同，约定由被告出店，原告出资合伙经营龙光休闲馆，各占50%的股权，经营项目为美容、瑜伽和拉丁舞等，双方还约定合同经工商行政管理机关批准之日起生效等事项。合同签订后，原告按合同约定向被告银行转账12万元，但该店开业后因证件不全迟迟不能办得营业执照。2016年9月7日，坦洲镇联合执法组以本店属非法经营为由责令停业，后经多次沟通亦无结果。原告与被告协商要求解除合同，由被告退回原告投资款，但被告不同意，因此原告特提起以上诉讼请求。被告黄敏欣辩称，1.原告在举证期限后变更诉讼请求，没有法律依据，应予以驳回。2.股东合同是双方的真实意思表示，合法有效；双方约定合同经工商行政管理机关批准之日起生效，并不应当构成合同未生效的情况。原、被告签订该合同时，原以为需要经过工商局登记批准才可，之后才知道并不需要上述手续，所以本合同应从签订之日起生效。3.关于原告所出资的款项，是双方签订股东合同后，原告作为出资的款项，有相应的法律依据和事实依据，并非不当得利。反诉原告黄敏欣向本院提出反诉请求：反诉被告罗静按照股东合同约定承担龙光休闲馆经营亏损共计149809元。事实和理由：2016年6月13日反诉原告与反诉被告签订的股东合同一份，根据该合同第五条盈余分配与债务承担之约定，反诉被告应按照股权比例承担相应的权利和义务。龙光休闲馆经营以来，连续亏损，截止2017年2月，龙光休闲馆已实际亏损299618元。反诉被告根据股权比例应承担149809元。反诉原告曾多次向原告追讨上述费用，反诉被告拒不履行股东应尽的责任和义务。反诉被告罗静辩称，反诉原告的反诉请求没有任何事实和法律依据。1.反诉原告提交的各类费用单据，所记载的费用是否发生无从考证；2.反诉原告所计算的费用29万元，与其提供的计算表中所反映的数据有很大的出入；3.合同签订时，反诉原告声称其店铺价值30万元，而原告出资12万元，意味着在合同签订后，该合伙企业的资产为42万元。即使反诉原告主张的29万元亏损确实存在，根据法律规定，合伙企业的债务应当用合伙企业的全部资产进行清偿，按这一原则处理，该合伙企业不存在亏损，还有剩余资产；4.反诉请求没有合同依据，双方明确约定所签订的合同经工商管理局登记批准发生法律效力后，才开始营业，该合同是对合同效力所作出附生效时间和生效条件的合同，而本案该合伙企业至今未正式成立，所以双方签订的股东合同至始就没有具备生效条件；5.反诉原告的起诉没有法律依据，根据法律规定，合伙企业领取营业执照之前，合伙人不得从事合伙企业的经营业务，被告在自己明知没有办理营业执照之前，仍然从事各类经营活动，其行为本身是非法经营，非法债务不应当受到法律保护。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2016年6月13日，黄敏欣（甲方）与罗静（乙方）签订股东合同，约定双方合伙经营休闲馆所有项目，合伙期限为4年，自2016年6月13日起至2020年5月3日止；合伙人黄敏欣以店方式出资，计30万元，占50%股权，合伙人罗静以现金方式出资，计12万元，占50%股权；盈余按比例分配，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，按股份比例承担；二楼罗静为合伙负责人；本合同自订立并报经工商行政管理机关批准之日起生效并开始营业；合同还约定了其他事项。2.支付宝付款凭证载明，2016年6月13日至2016年7月12日，罗静共向黄敏欣转账12万元。庭审中，黄敏欣确认收取上述款项。3.2016年11月4日，中山市工商行政管理局作出中工商坦责字[2016]290011号责令改正通知，载明：龙光海悦城邦休闲馆（黄敏欣），经查，你在坦洲镇龙光海悦城邦花园内无照从事经营休闲培训中心，上述行为违反了《广东省查处无照经营行为条例》第五条的规定，构成了无照经营行为，根据上述条例第十五条的规定，责令你（单位）自收到本通知日起立即停止经营活动行为，待取得工商营业执照及相关许可证方可经营。4.2015年6月2日，郭志勇（甲方）与黄敏欣（乙方）签订场地租赁合同，租赁期限自2015年6月2日起至2019年5月31日止，租赁保证金为12000元，每月租金为6000元，每月管理费720元。乙方违约单方无故解除合同的，乙方的租赁保证金不予退还，同时，乙方还应支付合同解除时年租金30%额度的违约金，乙方的违约金不足于弥补甲方损失的，乙方应另行赔偿。合同还约定了其他事项。2017年2月25日，出租人郭志勇向黄敏欣出具终止协议通知书，载明：因乙方黄敏欣违反与我方签署的场地租赁协议规定，我方按照规定自今日起解除与乙方签署位于中山市龙光海悦城邦会所的场地租赁合同，因乙方单方面造成的违约，甲方将按照合约规定收回场地；因乙方单方面违约，押金不予退回；乙方应恢复甲方租赁时交付给乙方的场地原貌，自行撤离乙方自己物品。规定时间内乙方未处理的物品，我方将自行处理，所产生的费用由乙方承担。2016年2月27日，黄敏欣（甲方）与魏丽婷（乙方）签订场地合同，约定甲方同意将位于龙光海悦城邦小区会所的场地出租给乙方，约定租赁两间房作为画室使用。租赁期限自2016年2月24日至2018年2月24日止，每月租金2400元，租赁保证金为4800元。合同还约定了其他事项。2016年5月16日，黄敏欣（出租方、黄敏欣）与冯翠丽（承租方、乙方）签订场地租赁合同，约定甲方将位于龙光海悦城邦小区会所内的一间房租赁给乙方作为琴室使用，乙方不得擅自改作其他用途。租期自2016年5月16日起至2019年5月15日止，每月租金1400元，自第2年起租金每月递增10%，如此类推。合同还约定了其他事项。2016年7月12日，黄敏欣（甲方）与陈吉妮（乙方）签订龙光会所场地合同，约定甲方同意将位于龙光海悦城邦小区会所的场地出租给乙方，一房位置。租赁期限自2016年7月10日至2017年7月10日止，前6个月每月租金900元，后6个月每月租金1100元，乙方向甲方支付租赁保证金2200元。合同还约定了其他事项。2016年8月9日，叶建永（出租人、甲方）与黄敏欣（承租人、乙方）签订房屋租赁合同，约定房屋租赁期限自2016年8月15日起至2017年8月14日止，房屋租金为每月1000元，合同还约定了其他事项。2016年10月26日，黄敏欣（甲方）与铺铺旺珠海分公司（乙方）签订铺铺旺服务协议，约定乙方将甲方的坦洲商铺进行推广直租，向甲方收取服务费1200元。5.休闲馆拉丁舞会员共9人，每人缴纳押金1000元；跆拳道会员共5人，每人缴纳押金1000元。休闲馆收款收据载明：2016年6月至2016年12月，休闲馆共支付瑜伽老师费用9400元。海悦城邦会所用电、水情况汇总表与龙光物业收款收据载明：2015年8月1日至2016年12月16日，电费共计11643元，水费共计564元；其中，2016年6月至2016年12月电费为3135.6元，水费为105元。收款收据与发票载明：2016年6月至2016年11月，龙光休闲馆因经营和活动共支出91521.8元。庭审中，黄敏欣称其与郭志勇签订的合同违约需扣1年租金30%，即21600元尚未支付。本院认为，罗静与黄敏欣签订的股东合同，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。结合双方的诉辩意见，本案争议的焦点为股东合同是否生效。《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。”因龙光海悦城邦休闲馆无照经营，营证邦0.8xin中山市工商行政管理局责令其停止经营，待取得营业执照及许可证方可经营。罗静与黄敏欣于2016年6月13日签订的股东合同约定,该合同自订立并报经工商行政管理机关批准之日起生效并开始营业，该约定是双方对合同生效条件的约定。黄敏欣所经营的龙光海悦城邦休闲馆尚未报经工商行政管理机关批准并取得营业执照，根据法律规定及合同约定，股东合同生效条件尚未成就。因此，罗静请求确认股东合同尚未生效，理据充分，本院予以支持。罗静转账支付黄敏欣12万元，有支付宝付款凭证予以证明，黄敏欣在庭审中也确认收取上述款项。因双方签订的合同未生效，黄敏欣应当予以退还。故罗静主张黄敏欣退还上述12万元，理据充分，本院予以支持。关于利息问题。因双方签订的股东合同尚未生效，故可从罗静起诉之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算相应利息。罗静与黄敏欣之间签订的股东合同未生效，且黄敏欣在未取得营业执照的情况下违法经营，该损失应由其自行承担，故黄敏欣请求罗静共同承担龙光海悦城邦休闲馆的亏损，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告罗静与被告黄敏欣于2016年6月13日签订的股东合同未生效；二、被告黄敏欣于本判决发生法律效力之日起七日内向原告罗静返还12万元及利息（以12万元为本金从2016年9月30日起至实际退还之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回原告罗静的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告黄敏欣的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2700元（原告罗静已预交），由被告黄敏欣负担（被告黄敏欣于本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告罗静）；反诉案件受理费1648元（反诉原告黄敏欣已预交），由反诉原告黄敏欣负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  陈 睿审 判 员  张剑峰人民陪审员  黄瑞芬二〇一七年三月二十二日书 记 员  滕云龙吴晓芳