山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终374号上诉人（原审被告）：翟明新，男，1993年1月30日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王林贝，山东舜达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙成龙，男，1989年4月8日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘洋，山东明湖律师事务所律师。上诉人翟明新因与被上诉人孙成龙健康权纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2019）鲁0112民初2629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。翟明新上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一审、二审诉讼费用由孙成龙承担。事实和理由：一审法院认定本案事实不清，导致适用法律错误。一、一审判决在认定司法鉴定费由翟明新承担的事实上存在错误。翟明新在一审庭审中明确提出了因司法鉴定费为孙成龙滥用权力及经鉴定未构成伤残的事实，故不应由翟明新承担。而一审法院在判决中直接认定了翟明新对司法鉴定费2100元没有异议，一审法院无视翟明新的答辩意见，作出了与事实不符的相反意见，侵害了翟明新的合法利益。孙成龙作为完全民事行为能力人，经过医疗机构的完善治疗得到了痊愈，在一审中又委托了专业的诉讼代理律师，其应当对自己所受伤是否构成伤残有一定的认识，事实上司法鉴定机构也做出了不构成伤残等级的结论。对于申请伤残鉴定等级的部分鉴定费用，不属于孙成龙的合理损失，亦不应由翟明新承担。二、一审判决认定营养费过高。司法鉴定意见书只出具了营养期限30日，未明确具体的营养费数额。对于营养费，翟明新认为应当认定每天30元为宜，不应过高，否则加重了翟明新的赔偿责任。三、一审判决在认定护理费时存在错误。孙成龙在一审中只是单纯的提交了南莉萍的工作证明和收入银行流水明细，并未提交南莉萍与孙成龙的关系证明及就诊医院或主治医生出具的陪护证明，无法核实具体的护理人员是谁。虽然翟明新同意按照2018年度山东省城镇居民标准每天108元计算护理费，但是一审法院不能在孙成龙未提交证据证明南莉萍为实际护理人员时，强加举证义务给翟明新，已然违反了举证责任的合理分配及法律规定。请二审法院查明案件事实，撤销一审判决，依法改判或发回重审，以维护翟明新的合法权益。孙成龙辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。翟明新因过错侵害孙成龙的健康权，应承担侵权责任，翟明新作为侵权人，应对孙成龙的全部损失承担赔偿责任。孙成龙能否构成伤残，只有在经过专业司法鉴定人员的鉴定后才能够判断孙成龙是否构成伤残，因此一审法院认定翟明新承担2100元鉴定费用正确。鉴定意见书中明确指出急诊及住院期间孙成龙需一人护理，孙成龙在一审中提供了护理人员南莉萍的工资收入情况，一审法院未按照其实际收入判决，而是按照2018年山东省城镇居民标准判决，在一审庭审中翟明新也明确同意按照2018年山东省城镇居民标准及每天108元进行计算，因此关于护理费的认定不存在错误。翟明新用砍刀将孙成龙身体多处部位砍伤，血流不止，构成轻伤二级，认定营养费每天50元并不高。请二审法院驳回翟明新的上诉请求，维持原判。孙成龙向一审法院起诉请求：1.判令翟明新赔偿孙成龙医疗费、住院伙食补助费共计7990.88元；2.判令翟明新赔偿孙成龙护理费2256元、误工费6898元、营养费1500元、司法鉴定费2100元；3.案件受理费及其他费用由翟明新负担。一审法院认定事实：翟明新因业务提成问题对孙成龙产生不满。2018年8月6日0时30分左右，翟明新来到孙成龙租住的济南市门口，进行敲门。孙成龙打开房门后，翟明新手持砍刀将孙成龙砍伤。孙成龙受伤入济南市第三人民医院急诊治疗并观察，2天后入住济南市第三人民医院治疗14天，经诊断其伤情为：1.全身多处皮肤软组织挫裂伤术后；2.左拇指尺侧指神经损伤。在诉讼过程中，孙成龙对其伤残等级、误工时间、护理期限及人数、营养期限申请司法鉴定，2019年6月28日，山东金剑司法鉴定中心济南分所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.孙成龙的伤不构成人体伤残等级。2.孙成龙伤后，误工时间为30日；急诊及住院期间1人护理，出院后不需护理；营养期限为30日。翟明新对孙成龙主张的医疗费6590.88元、住院伙食补助费1400元、司法鉴定费2100元均无异议，一审法院直接予以认定。对当事人有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、孙成龙主张的护理费。孙成龙提交咸阳市西区集中供热有限母公司出具的工资证明1份、南莉萍的收入银行流水明细2份，证明其护理费支出情况。翟明新对证据真实性无异议，但认为孙成龙应提交护理人与孙成龙的关系证明及医院出具的陪护证明，否则无法证明该护理人员有陪护的事实。一审法院认为，根据孙成龙受伤住院的事实及山东金剑司法鉴定中心济南分所出具的司法鉴定意见书，孙成龙急诊及住院期间需1人护理，孙成龙主张系南莉萍护理，翟明新亦无其他证据相反驳，一审法院予以确认，但根据常理，当月所发工资应系上月工资，护理人未完整提供护理当月的工资收入情况，无法按工资收入情况予以计算，翟明新同意按照2018年度山东省城镇居民标准每天108元计算，一审法院不持异议，对孙成龙主张的护理费，一审法院确认为1728元（108元/天×16天）；若孙成龙补充证据后，实际护理费高于该数额，可另案主张。2、孙成龙主张的误工费。孙成龙提交青岛啤酒股份有限公司出具的收入证明及工资流水各一份，证明孙成龙月收入情况。翟明新对证据真实性无异议，但认为孙成龙应提交工资扣发证明及用工期间的完税证明，完税证明中能体现孙成龙的税后月收入，否则无法核实孙成龙的实际收入情况。一审法院认为，孙成龙提供的工资流水，能真实反映孙成龙事故发生前的收入情况及误工期限内的收入情况，结合当月发放上月工资的常情，经过核算，孙成龙事故发生前自2017年8月至2018年7月月均收入约为6547元，根据山东金剑司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，孙成龙伤后误工期限为30日，即自2018年8月6日至2018年9月6日，跨月份，经过核算孙成龙自2018年8月至2019年9月的月平均工资约为3502元，故孙成龙的误工费应为3045元（6547元－3502元），翟明新同意按照2018年度山东省城镇居民标准每天108元计算误工费，一审法院不持异议，对孙成龙的误工费，一审法院确认为3240元（108元/天×30天）。3、孙成龙主张的营养费。根据山东金剑司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，孙成龙营养期限为30日，对其营养费一审法院酌定按每日50元计算，计款1500元（50元/日×30日）。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，翟明新将孙成龙砍伤的事实，双方均无异议，且已经（2019）鲁0112刑初27号刑事判决书认定，一审法院予以认定。翟明新作为侵权人，应对孙成龙的全部损失承担全部赔偿责任。根据前述认定，一审法院确认孙成龙的损失如下：医疗费6590.88元、住院伙食补助费1400元、营养费1500元、误工费3240元、护理费1728元、司法鉴定费2100元共计16558.88元。孙成龙申请司法鉴定鉴定，是为了确定自己的合理损失，为此支出的司法鉴定费系合理必要费用，翟明新应予承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、翟明新于判决生效之日起十日内赔偿孙成龙医疗费6590.88元；二、翟明新于判决生效之日起十日内赔偿孙成龙住院伙食补助费1400元；三、翟明新于判决生效之日起十日内赔偿孙成龙营养费1500元；四、翟明新于判决生效之日起十日内赔偿孙成龙误工费3240元；五、翟明新于判决生效之日起十日内赔偿孙成龙护理费1728元；六、翟明新于判决生效之日起十日内赔偿孙成龙司法鉴定费2100元；七、驳回翟明新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费318元，减半收取159元，由孙成龙负担52元，翟明新负担107元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。翟明新作为侵权人，应对孙成龙的全部损失承担全部赔偿责任。孙成龙申请司法鉴定鉴定，是为了确定相应损失，为此支出的司法鉴定费系合理必要费用，一审法院判令翟明新予以承担，符合法律规定。一审期间，翟明新同意对孙成龙护理费按照2018年度山东省城镇居民标准每天108元计算，本院予以确认。另，一审法院酌定营养费按每日50元计算，亦无不当。综上所述，翟明新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费318元，由上诉人翟明新负担。本判决为终审判决。审判长  武绍山审判员  王立强审判员  孙 磊二〇二〇年二月二十日书记员  徐 敏