安徽省六安市金安区人民法院民 事 裁 定 书（2017）皖1502民初873号原告:邵利光，男，1970年9月26日生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人（特别授权）：贾宇鹏，安徽天瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：张有辉，安徽天瑞律师事务所律师。被告：安徽罗塘路桥工程有限公司，住所地安徽省合肥市长丰县罗塘乡，统一社会信用代码91340121740874782G。法定代表人：余宗林，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：杨群，安徽瀛鼎律师事务所律师。被告：安徽六安金鑫农业生态园林开发有限公司，住所地安徽省六安市金安区望城街道大石岗村，统一社会信用代码913415006973775363。法定代表人：朱大才，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：孙雷，该公司总经理。原告邵利光与被告安徽罗塘路桥工程有限公司（以下简称罗塘公司）、安徽六安金鑫农业生态园林开发有限公司（以下简称金鑫公司）第三人撤销之诉纠纷一案，本院于2017年1月25日立案后，依法进行审理。原告邵利光向本院提出诉讼请求：1、依法撤销安徽省六安市金安区人民法院于2014年12月8日作出的（2014）六金民二初字第01281号民事判决；2、判令两被告退还原告交纳的保证金20万元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告系不能归责于自己的原因未参加原审诉讼的第三人。2014年9月15日安徽省六安市金安区人民法院依法受理罗塘公司与金鑫公司保证合同纠纷一案，2014年12月8日作出（2014）六金民二初字第01281号民事判决书。但作为涉案工程的实际施工人，原告对该案的诉讼及判决等一直毫不知情，直到2016年7月20日收到金鑫公司要求原告返还不当得利的起诉状[该案由合肥市长丰县人民法院受理，并已于2016年11月1日作出（2016）皖0121民初2456号民事判决要求本案原告依法返还金鑫公司款项170000元及利息]。因此，本案原告系不能归责于自己的原因未参加原审诉讼的第三人，符合第三人撤销之诉的主体资格。二、（2014）六金民二初字第01281号民事判决书认定的基本事实缺乏证据证明，认定事实错误。该民事判决书第4页认定:2011年12月8日，罗塘公司与金鑫公司签订《建设工程施工承包合同》，约定由罗塘公司作为承包人承建六安市金安区樱桃生态观光园项目；双方并签订《补充协议》约定：在施工合同订立两日内，罗塘公司应支付20万元履约保证金。合同签订后，罗塘公司依约汇给金鑫公司履约保证金20万元。原告认为，法院认定的上述事实与实际不符，系认定事实错误。1、案涉《建设工程施工承包合同》系邓祖武、原告借用罗塘公司名义签订，两人是涉案工程的实际施工人，罗塘公司只是名义上的承包人。保证金实际是原告支付，罗塘公司没有付款。首先，罗塘公司于2011年11月8日出具的《证明》明确写明：由邓祖武和原告挂靠本公司资质承建金鑫公司项目实际施工者是邓祖武和原告两人。其次，原告、邓祖武于2011年12月8日签订的《合作协议》也明确约定：原告、邓祖武共同出资、承建金鑫公司项目工程，二人共同出资、共同承担风险、共同分享利润。邓祖武负责施工，原告负责申报工程进度款及账目事宜，如有争议二人协商解决。再次，施工工程中是由原告直接投资、驻工地组织施工、参与结算，罗塘公司没有对涉案工程投入过任何资金，也没有参与工程施工、工程管理等与工程有关的任何活动。本案的《建设工程施工承包合同》签约代表人是邓祖武，工程量结算单上有原告、邓祖武的签名，也充分证明了原告、邓祖武是涉案工程的实际施工人。2、《补充协议》约定的20万元履约保证金系原告提供，并由原告以现金形式交付给孙雷，而非罗塘公司提供并汇付。首先，金鑫公司在（2016）皖0121民初2456号案件民事起诉状中称：2011年12月12日，金鑫公司收到邓祖武交付的20万元履约保证金。与（2014）六金民二初字第01281号民事判决书认定的罗塘公司汇给金鑫公司的事实不符。其次，该20万元保证金是原告筹建，并由原告以现金方式交付给金鑫公司的法定代表人孙雷。而（2014）六金民二初字第01281号民事判决书却认定涉案20万元保证金系罗塘公司汇给金鑫公司，但卷宗中并没有相关的汇款记录证据。因此，法院关于涉案20万元保证金如何交到金鑫公司的事实认定错误。三、（2014）六金民二初字第01281号民事判决书认定事实的主要证据是伪造的。为支持其诉讼请求，罗塘公司向六安市金安区人民法院提交的第五份证据是金鑫公司于2011年12月12日出具的收据，该收据写明：兹收到罗塘公司六安樱桃生态观光园项目履约保证金贰拾万元整。事实上，原告交保证金到金鑫公司时，金鑫公司即当场向原告出具了收据，而该原始收据一直由原告持有并保存，罗塘公司提供的证据系伪造的证据。四、（2014）六金民二初字第01281号民事判决书判决金鑫公司应依约返还罗塘公司20万元保证金并支付相应利息，系适用法律错误。本案中，邓祖武、原告不具有建筑施工企业资质，其借用罗塘公司的名义与金鑫公司签订的《建设工程施工承包合同》，应为无效。20万元保证金由原告提供并支付，依法应予返还。综上，原告、邓祖武才是涉案工程的实际施工人，二人借用罗塘公司名义签订的《建设工程施工承包合同》应依法认定为无效，原告按照《补充协议》约定支付的20万元履约保证金应依法返还给原告，罗塘公司请求金鑫公司返还20万元保证金的诉请没有任何事实及法律依据。原告系应参加诉讼却因不可归责本人的原因而未参加诉讼的第三人，且（2014）六金民二初字第01281号民事判决书内容错误并损害了原告的民事权益，原告有权依法提起第三人撤销之诉，请依法裁判。本院经审查认为，邵利光在本案中要求撤销本院于2014年12月8日作出的（2014）六金民二初字第01281号民事判决，故本案案由应为第三人撤销之诉纠纷。依据本院于2014年12月8日作出的（2014）六金民二初字第01281号民事判决（已生效）的内容，金鑫公司应于该判决生效之日起十日内给付罗塘公司履约保证金20万元及相应利息；而在本案中，邵利光认为其是20万元保证金的实际支付人，罗塘公司分文未付，20万元保证金应退还给邵利光。可见，邵利光对罗塘公司与金鑫公司之间的诉讼标的有独立请求权，应为该案的第三人。《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”依据以上法律规定，邵利光作为罗塘公司与金鑫公司之间保证合同纠纷案诉讼的第三人，其起诉请求撤销该案生效判决即本院（2014）六金民二初字第01281号民事判决的前提条件之一是有因不能归责于其本人的原因未参加该诉讼。但在本案庭审中，邵利光陈述“（2014）六金民二初字第01281号案件在法院起诉的时候我知道，是邓祖武和我说的，是邓祖武在起诉之前和我说他要起诉这20万元保证金的事情。我说20万元保证金的条子都掉了怎么起诉，邓祖武说有复印件能起诉，我当时记得还有孙雷的一个承诺书。该案件开庭的时候法庭打电话询问我17万元是怎么回事，我说是工程款不是保证金。法院没有通知我参加诉讼。”从邵利光陈述的内容来看，罗塘公司诉金鑫公司保证合同纠纷案在本院审理期间，邵利光即已知晓。而邵利光既未申请参加该保证合同纠纷案诉讼，也未举证证明其未能参加该诉讼不是由于其自身的过错造成，而是由其他客观事由造成。综上，邵利光在明知罗塘公司诉金鑫公司保证合同纠纷诉讼已在本院进行的情况下，其并未申请参加该案诉讼，其没有参加诉讼系因其本人的原因造成，故其提起本案诉讼不符合提起第三人撤销之诉的条件。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条、第二百九十五条的规定，裁定如下：驳回原告邵利光的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审 判 长  殷向阳审 判 员  陈 燕人民陪审员  方绪勇二〇一七年三月二十八日书 记 员  李德全附本案相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。第一百五十四条裁定适用于下列范围：(一)不予受理;(二)对管辖权有异议的;(三)驳回起诉;(四)保全和先予执行;(五)准许或者不准许撤诉;(六)中止或者终结诉讼;(七)补正判决书中的笔误;(八)中止或者终结执行;(九)撤销或者不予执行仲裁裁决;(十)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(十一)其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条第三人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应当自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出，并应当提供存在下列情形的证据材料：(一)因不能归责于本人的事由未参加诉讼;(二)发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误;(三)发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。第二百九十五条民事诉讼法第五十六条第三款规定的因不能归责于本人的事由未参加诉讼，是指没有被列为生效判决、裁定、调解书当事人，且无过错或者无明显过错的情形。包括：(一)不知道诉讼而未参加的;(二)申请参加未获准许的;(三)知道诉讼，但因客观原因无法参加的;(四)因其他不能归责于本人的事由未参加诉讼的。