湖南省桂阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1021刑初19号 公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。 被告人陈某（曾用名陈真），男，1980年1月10日出生，汉族，大学本科文化，经商，出生地湖南省安仁县，户籍所在地及现住地郴州市北湖区。因涉嫌犯伪造公司印章罪，2016年1月13日被永兴县公安局行政拘留十日并罚款人民币五百元，2016年1月22日转为刑事拘留，2016年1月26日被永兴县公安局提请逮捕，2016年2月2日永兴县人民检察院不批准逮捕，同日被永兴县公安局取保候审，2017年5月25日被永兴县公安局解除取保候审。因涉嫌犯诈骗罪，2019年6月28日被桂阳公安局刑事拘留，2019年7月26日经桂阳县人民检察院批准逮捕，桂阳县公安局于次日执行逮捕。现羁押于桂阳县看守所。 指定辩护人赵永福，湖南指点律师事务所律师。 被告人徐某某，男，1968年4月22日出生，汉族，高中文化程度，无业，中共党员，出生地湖南省安仁县，户籍所在地及现住地安仁县。因涉嫌犯伪造公司印章罪，2013年1月31日被郴州市，2013年3月1日被郴州市湖分局提请逮捕，2013年3月8日北湖区人民检察院不批准逮捕，次日被郴州市湖分局取保候审，2013年9月12日因发现不应当追究其刑事责任被郴州市湖分局解除取保候审。因涉嫌犯诈骗罪，2019年6月21日被桂阳县公安局刑事拘留，2019年7月26日经桂阳县人民检察院批准逮捕，桂阳县公安局于次日执行逮捕。现羁押于桂阳县看守所。 指定辩护人张丽君，湖南星河（桂阳）律师事务所律师。 湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉［2019］389号起诉书指控被告人陈某、徐某某犯合同诈骗罪，被告人陈某犯伪造公司印章罪一案，于2019年12月31日向本院提起公诉。本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年1月13日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员黄冰出庭支持公诉，被告人陈某、徐某某，指定辩护人赵永福、张丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省桂阳县人民检察院指控： 一、合同诈骗罪 2016年11月17日，被告人徐某某代表郴州市新井建设工程有限公司（简称新井公司）与永兴山水银都度假村有限公司（简称山水公司）签订《建设工程施工承包合同》，该合同约定，山水公司将山水银都休闲庄园工程发包给新井公司承建，新井公司必须在2016年11月28日之前将150万元履约保证金打入山水公司账户，逾期不打款合同无效。后新井公司未按照约定支付保证金给山水公司，《建设工程施工承包合同》作废。2017年3月，被告人陈某、徐某某在明知《建设工程施工承包合同》已作废的情况下，利用该合同虚构郴州市永兴县山水银都酒店水电安装工程，以签订《框架结构水电施工合同》为由，骗取邓某1等人工程押金5万元。其中被告人陈某获利2万元，被告人徐某某获利3万元。2019年7月2日被告人陈某、徐某某的家属已退还该5万元给被害人邓某1等人，取得被害人的谅解。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读或出示了受案登记表、立案决定书、抓获经过、框架结构水电施工承包合同、定金收条、承诺书、借条复印件、谅解书、收条、建设工程施工承包合同、营业执照、户籍信息、桂阳县看守所健康检查表、新井公司公章、合同专用章复印件；邓某1、邓某3的辨认笔录；证人邓某5、刘某1、张某、邓某6、周某、袁某的证言；被害人邓某1、邓某2、邓某3、邓某4的陈述；被告人徐某某、陈某的供述与辩解等证据。 二、伪造公司印章罪 2015年5月份，被告人陈某在担任郴州市迅菱机电有限责任公司经理期间，私自伪造郴州迅菱机电有限责任公司公章与永兴县丰尚国际公司签订了一份标的额为148.5万元的电梯销售安装合同。 为证明上述事实，公诉机关当庭宣读或出示了印章、受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍信息、电梯销售安装合同复印件、领款凭证、回单、借条、行政处罚决定书、取保候审决定书、不批准逮捕决定书、释放证明，现场提取笔录，证人许某、刘某2、侯某1、侯某2的证言，被告人陈某的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人陈某、徐某某，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人陈某伪造公司印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以伪造公司印章罪追究其刑事责任。被告人陈某属于判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请法院依法判处。 被告人陈某、徐某某在庭审中对公诉机关指控的罪名和上述事实均无异议，表示认罪服法，希望法院对其从轻处罚。 指定辩护人赵永福、张丽君提出的辩护意见是：1、被告人陈某、徐某某到案后如实供述自己的罪行，当庭认罪悔罪，系坦白，依法可从轻处罚；2、被告人陈某、徐某某的家属在案发后已经代被告人陈某、徐某某退赔了被害人邓某1等人5万元工程押金并赔偿经济损失3500元，取得了被害人邓某1等人的谅解，在案件审理过程中积极预缴纳罚金，认罪悔罪态度诚恳，请求法院酌情从轻处罚。 经审理查明： 一、合同诈骗罪 2016年11月17日，被告人徐某某代表郴州市新井建设工程有限公司（简称新井公司）与永兴山水银都度假村有限公司（简称山水公司）签订《建设工程施工承包合同》，该合同约定，山水公司将山水银都休闲庄园工程发包给新井公司承建，新井公司必须在2016年11月28日之前将150万元履约保证金打入山水公司账户，逾期不打款合同无效。后新井公司未按照约定支付保证金给山水公司，《建设工程施工承包合同》作废。2017年3月，被告人陈某、徐某某在明知《建设工程施工承包合同》已作废的情况下，利用该合同虚构郴州市永兴县山水银都酒店水电安装工程，以签订《框架结构水电施工合同》为由，骗取邓某1等人工程押金5万元。其中被告人陈某获利2万元，被告人徐某某获利3万元。2019年7月2日被告人陈某、徐某某的家属已退还该5万元给被害人邓某1等人，取得被害人的谅解。 证实上述事实的证据如下： 1、接报案登记表、立案决定书，证实：本案的受案时间为2019年6月10日、立案时间为同年6月11日。 2、归案情况说明，证实：2019年6月20日12时许，被告人徐某某被抓获归案；2019年6月25日12时许，被告人陈某被广州铁路公安处抓获归案。 3、框架结构水电施工承包合同，证实：2017年3月16日，徐某某与陈某、邓某1签订了关于永兴山水银都度假村有限公司产权式酒店框架结构水电施工承包合同。 4、定金收条，证实：（1）2017年3月18日，徐某某收到邓某1水电施工押金5万元；（2）2017年3月18日，陈某从徐某某处收到邓某1交来永兴山水银都项目押金2万元。 5、承诺书，证实：因永兴山水银都度假村有限公司产权式酒店框架结构水电为虚构工程，徐某某和陈某又挥霍掉了邓某1的5万元定金，徐某某于2017年7月17日向邓某1出具承诺书一份，承诺偿还邓某1永兴山水银都项目定金5万元，陈某作为担保人签字。 6、借条复印件，证实：因徐某某、陈某无法偿还邓某1等人的5万元定金，2018年4月30日，徐某某将从邓某1处收到的5万元定金转换成借款的方式向邓某1出具了借条，约定徐某某负责偿还其中的3万元，陈某负责偿还其中的2万元，并约定了百分之四的利息。 7、收条、谅解书，证实：2019年7月2日，邓某1、邓某3、邓某4、邓某2收到徐某某、陈某亲属退还的合同诈骗押金5万元和损失费3500元，邓某1、邓某3、邓某4、邓某2对徐某某、陈某表示谅解。 8、建设工程施工承包合同，证实：2016年11月17日，被告人徐某某以郴州新井建设工程有限公司委托代理人的名义与永兴山水银都度假村有限公司签订位于山水银都休闲庄园（即山水银都度假酒店）水电工程的建设工程施工承包合同，并约定该合同的生效要件为郴州新井建设工程有限公司在2016年11月28日前向永兴山水银都度假村有限公司交纳150万元的保证金。 9、营业执照，证实：郴州新井建设工程有限公司与永兴山水银都度假村有限公司为合法经营主体。 10、户籍资料，证实：被告人陈某、徐某某作案时均已年满18周岁，达到完全刑事责任年龄。 11、健康检查登记表，证实：被告人陈某、徐某某在入所体检时体表无新鲜外伤，未发现有影响羁押的严重疾病。 12、新井公司公章、合同专用章复印件，证实：2016年11月17日，被告人徐某某以郴州新井建设工程有限公司委托代理人的名义与永兴山水银都度假村有限公司签订关于山水银都休闲庄园（即山水银都度假酒店）水电工程的《建设工程施工承包合同》上的合同专用章为郴州新井建设工程有限公司的合同专用章。 13、辨认笔录，证实：（1）邓某1辨认出陈某、邓某5、徐某某。（2）邓某3辨认出徐某某。 14、证人邓某5的证言，证实：徐某某称自己有一个总工程，需要找其他人一起分包，徐某某联系到陈某。2017年2月份一天，陈某打电话叫他去永兴县山水银都酒店看一个水电工程装修现场，他联系到李明华，李明华联系马田的一个姓梁的，姓梁的又联系到邓某1。当天，他和陈某乘坐同一台车去了永兴县山水银都酒店，邓某1和他的伙计乘坐另一台车去了山水银都酒店。在山水银都酒店，陈某向邓某1以及邓某1的伙计介绍了山水银都酒店水电工程项目，当时他在旁边看，他不知道这个装修工程的真假。看完工程当天中午，在郴州五岭广场一个店子吃了饭，还是邓某1买了单，当时吃饭的时候大概有六七个人。邓某1想承包陈某和徐某某的山水银都水电工程安装，陈某、徐某某要求邓某1交五万元工程款押金。隔了一个月，他们双方把合同签了，签合同那天，邓某1打他电话说请吃饭，他有事就没去，还叮嘱邓某1要核实好到底有没有这回事。之后邓某1告诉他，当天和徐某某、陈某签订了永兴县山水银都酒店《框架结构水电施工承包合同》，一共交给陈某五万元工程押金。他后来听邓某1说徐某某、陈某两人把这五万元工程押金分了。 15、证人刘某1的证言，证实：2016年11月17日，徐某某代表的郴州市新井建筑有限公司与永兴山水银都度假村有限公司签订的《建设工程施工承包合同》，因没有履行合同规定在10天内缴纳150万的保证金，所以按照该合同的约定，无效合同。因此，2017年3月16日陈某介绍邓某1与徐某某签订的《框架结构水电施工合同》中涉及的永兴山水银都度假酒店水电工程为虚构事实。 16、证人张某的证言，证实：2016年11月17日，徐某某代表的郴州带新进建筑有限公司与永兴山水银都度假村有限公司签订的《建设工程施工承包合同》为无效合同，并且陈某是知晓的。 17、证人邓某6、周某、袁某的证言，证实：2018年4月30日晚，在郴州市湖分局涌泉派出所，徐某某、陈某将《框架结构水电施工合同》签订的五万元定金以借款的形式向邓某1出具借条。 18、被害人邓某2的陈述，证实：2017年3月16日晚上，邓某1讲其当天和一个叫陈某的人去看永兴县山水银都酒店要建设的工地，在郴州市城区的“粥王店”请人吃了饭，签订了《框架结构水电施工承包合同》，这个工程有钱赚，但是合同要先交五万元押金，要他和邓某3、邓某4合伙出钱。第三天中午，他和邓某1、邓某4、邓某3四人来到郴州市城区五岭广场的天一名邸酒店二楼大厅，和陈某、徐某某会面，然后交了四万元现金作为合同的押金给徐某某，这四万元押金其中两万元是他出的，另外两万元是邓某3出的。之后徐某某在《框架结构水电施工承包合同》以“甲方”的名义签字画押。合同一式两份，他们这边由邓某1保管一份，另外一份由徐某某保管。2017年3月19日，邓某4用他妻子刘生荣的账号向徐某某的账号汇款一万元。这五万元，他们约定由他出了两万元，邓某3出了两万元，邓某4出了一万元，邓某1带头起了协调作用，只是出了一些请客吃饭的钱。合同上约定2017年7月份开工，他和邓某1、邓某3、邓某4然后去永兴县山水银都酒店的工地上看，发现没有开工建房，他们担心被骗就要邓某1把这五万元押金追回来。邓某1打电话给徐某某、陈某，要求徐某某、陈某退还押金，但徐某某、陈某一直推脱。 19、被害人邓某3的陈述，证实：2017年3月17日左右，村民邓华期到他家里对他讲，邓某1（邓华期哥哥）在郴州市永兴县承包了山水银都酒店建筑工地水电安装工程，这个工程有钱赚，需要交付5万元钱押金，要他出钱合伙，他就答应了。2017年3月18日的时候邓某2告诉他，转包工程那方打电话来要他们去郴州市区岭广场的天一名邸酒店会面签合同交押金。当天下午3、4点钟，他开着自己的小车搭着邓某1、邓某2、邓某4三人一同来到郴州市五岭广场附近的天一名邸酒店二楼大厅与徐某某和陈某会面。徐某某、陈某就告诉他们签订《框架结构水电施工承包合同》需要交5万元钱押金款，邓某1要他出两万元，他就在郴州市区岭广场旁的邮政银行从他的邮政账户上取了2万元钱，然后连同邓某2身上带来的两万元现金，一共4万元现金作为工程的押金交给了徐某某。之后，徐某某在《框架结构水电施工承包合同》以“甲方”的名义签字画押，陈某和邓某1作为乙方签字，合同一式两份邓某1保管一份，徐某某一份。徐某某打了一张收取押金的收条给了邓某1，押金当时欠1万元。第二天，也就是在2017年3月19日，他们的合伙人邓某4在洋市镇邮政银行，用他妻子的刘生荣的邮政银行账号向徐某某汇款1万元。他们约定由他出2万元钱，邓某2出2万元，邓某4出1万，邓某1出一些请客吃饭的费用。签订的这份《框架结构水电施工承包合同》上讲2017年7月份开工，但是到了7月份还没有开工，他们心里就有的着急了，然后他和邓某1、邓某2、邓某4、四人一起去了永兴县山水绿都酒店的建设工地上看，发现没有开工建房，就觉得被骗了。然后他们要邓某1把这5万元钱追回来，邓某1打电话给徐某某、陈某，要求他们退还押金，徐某某、陈某就一直推脱，徐某某、陈某也一直不露面。他们还去问了山水银都酒店负责人，酒店负责人告诉他们，山水银都酒店的人根本就不认识徐某某和陈某，他们就发现自己被骗了。他和邓某4、邓某2得知被骗之后，就要求邓某1把钱追回来，邓某1就打电话找徐某某和陈某追讨“押金”，开始徐某某也表态归还，后来不知道是什么原因，徐某某和陈某就不接电话了，之后就没有什么音讯，他们也不知道徐某某、陈某住在哪里。邓某1去了郴州市城区的派出所报过警，那边不肯接，一直拖到现在。 20、被害人邓某4的陈述，证实：2017年3月18日上午10时许，堂弟邓某2来对我讲，其外家哥哥邓某1在郴州市永兴县承包了山水银都酒店建筑工程的水电安装，要他们合伙一起去搞。当天下午2时许，他和邓某1、邓某2、邓某3四人乘坐邓某3驾驶的小车去了郴州市城区。下午4时许，在郴州市名邸酒店二楼的大厅，当时看见两个男子往大厅里等他们，邓某1给他们介绍说“陈总”、“徐总”。之后邓某1和“陈总”、“徐总”签订了《框架结构水电施工承包合同》，甲方是“徐总”，乙方是邓某1和“陈总”，并且约定交5万元押金，合同一式两份，“徐总”保管一份，邓某1保管一份。之后，邓某1要邓某2、邓某3各交了两万元现金给了姓徐的男子，还欠一万元约定第二天汇款给姓徐的男子。交完钱后，“徐总”就打了一张收条给了邓某1，内容是“今收到邓某1交来水电施工押金五万，收现金四万元整，壹万转账建行621700298010617123。收款人徐某某”。签完合同后，我们就直接回洋市镇老屋村了。2017年3月19日上午，他汇款一万元到了徐某某的该邮政银行账户上。大约隔了三四个月，邓某1还没有叫他们去做事，他们就问邓某1是怎么回事，邓某1要他们不要着急。大约2017年8月份，邓某1告诉他们那个工程根本没有搞，是骗局。他们就要求邓某1去找“徐总”、“陈总”，要他们退钱，但是这两个人开始还答应退钱，之后一直没有音讯，不见人影了。 21、被害人邓某1的陈述，证实：2017年3月7日左右，通过永兴一个叫梁永良的朋友介绍认识了陈某和邓某5，之后陈某又介绍徐某某给他认识。2017年3月16日，陈某、邓某5带他到永兴县山水银都度假有限公司产权式酒店去考察，陈某就讲山水银都酒店老板准备在一处约三、四千平方米的荒地上建房子，房子的水电安装工程已经承包了徐某某，陈某准备从徐某某手上转包该水电工程。之后陈某就拿了一份《框架结构水电施工承包合同》给他，说徐某某、陈某和酒店已经签了一份合同，准备和他签订的合同与酒店和徐某某、陈某签订的合同是一模一样的，酒店和徐某某、陈某签订的合同工程结算价是每平方米128元，徐某某、陈某和他签订合同的工程结算价是每平方米115元（合同上写的价格为每平方米128元），合同规定他要缴纳保证金5万元。看完工地之后，当天中午双方就签订了这份《框架结构水电施工承包合同》。签订合同的时候，徐某某没有在场，合同的甲方是徐某某，陈某对他说要交五万元押金，徐某某才会签字，否则合同视为废合同。2017年3月18日上午，陈某打电话催他去交押金，于是他喊了妹夫邓某2和他村里的邓某4、邓某3等人按照陈某的意思去了郴州市五岭广场旁的天一名邸大酒店大堂，他先将4万元现金给了徐某某，剩余的一万元押金签订合同后再汇款。之后徐某某就在《框架结构水电施工承包合同》上签字，并且告诉他工地动工就提前通知他去做事。第二天在洋市邮政局，由邓某4通过其妻子刘生荣的账户将一万元转给了徐某某。这五万元押金，徐某某打了一张收条给我。合同规定从缴纳保证金70天工程未动工就退还保证金，到2017年6月份的时候他到合同上的工程地址永兴县银都度假村有限公司产权式酒店询问，该酒店负责人根本不认识徐某某、陈某，也没有和徐某某、陈某签订任何协议，他就知道被骗了。2017年7月17日他联系徐某某、陈某，要两个人退押金，对方约他在郴州市五岭广场旁的天一名邸酒店见面。见面后徐某某、陈某承认骗了他，但现在没有钱退，要过段时间给他，并签订了一份承诺书，承诺2017年8月15日前退钱。过了2017年8月15日后，陈某就联系不上了，徐某某有时候还联系的上，说骗他那5万元徐某某得了2万元，陈某得了3万元。徐某某之后电话也接得少了，并找各种理由推脱。2018年4月30日，陈某答应带他找徐某某，他们找到徐某某，但是一直没谈好，就弄到燕泉派出所和涌泉派出所去了。直到晚上11点许，双方都很烦躁了。徐某某提出再搞个承诺，打个借条给他。他当时没办法了就只好同意。借条内容是：今借到邓某1现金伍万元整（小写50000元）还款日期2018年6月30日前还清。利息从2017年3月28日计算，到还款为止。借款人：徐某某。其中由陈某付本金两万元整，注明利息按2分计算。这个借条上，徐某某和陈某都签了字按了印。 22、被告人陈某的供述，证实：2017年3月份初的一天，安仁老乡徐某某打电话问他现在在哪里做事，要不要做水电安装，他告诉徐某某他不会水电安装，徐某某就要他问他朋友有没有搞水电安装的，他就问徐某某有没有水电图纸，徐某某就说水电图纸在郴州市新井建筑公司，让他自己去拿。第二天上午10时许，他找到徐某某说的郴州新井建筑公司，找公司资料员报徐某某的名字，把水电安装图纸拿走了。大概过了几天桂阳县洋市镇一个叫邓某5的朋友打电话问他最近有没有好事做，他就跟邓某5说有一个水电安装的图纸，但是他不会搞水电安装，邓某5就说其有朋友搞水电安装，到时候让其朋友联系他。2017年3月15日他接到一个电话，对方称是邓某5的朋友叫邓某1。然后他就跟邓某1说他明天要去永兴办事，邓某1要做这个水电安装的话来永兴看一下现场。2017年3月16日早上10时许他们按时来到永兴县城便江大桥，当时邓某1带着其儿子跟一个年轻人，他就带着他们去山水银都项目看了现场跟效果图。过了几天邓某1给他打电话说其又去看现场了，还问他要不要交押金。他就告诉邓某1如果其确定要做就要交五万元押金，这是老板（徐某某）说的。2017年3月18日上午，他跟邓某1约好一起跟老板徐某某在郴州市名邸酒店见面，邓某1带着三个人来到郴州市名邸酒店，邓某1带的这三个人他都不认识。双方在二楼大厅谈这个水电安装项目合同，当时邓某1带着四万元现金来签水电安装项目合同，老板（徐某某）就从包里拿出一式二份的框架结构水电施工承包合同，他和邓某1作为乙方签字，徐某某作为发包的甲方签字。签字之后，邓某1等人就将四万元现金交给了徐某某，徐某某在收条里写明收款五万元，欠一万元第二天再转账给徐某某。第二天他听徐某某讲，邓某1他们已经转账给徐某某了。2017年3月19日，徐某某拿了两万元钱给他。徐某某要他写了一张收条，并且要他在收条中注明这两万元是邓某1交来山水银都项目押金一部分。他就按照徐某某的要求写了收条给徐某某，并且注明收钱时间是2017年3月18日。 23、被告人徐某某的供述，证实：2016年11月以后，他当时找了郴州市新井建筑公司作为挂靠公司。2017年2月份，他通过老乡张家万认识了永兴县山水银都的一个姓刘的副经理（益阳人），然后通过这个副经理认识了山水银都的老板刘钢飞，与刘钢飞谈了一个建筑主体施工工程的合同，然后他就找到郴州市新井建筑有限公司作为他的挂靠公司来跟刘钢飞来签订这个合同。这个合同里刘钢飞提出签订完这个合同的15天内，他们要先付150万元给刘钢飞。他与新井公司董事长张某等人后来商量了一下，在开工前才付这个150万元钱给刘钢飞，不开工就不付。后来由于他们未付那150万元，这个合同就没有履行，意味着这个合同已经作废，没有生效。2017年2月份的一天，他和安仁老乡陈某在郴州市名邸酒店二楼的雅座喝茶，他当时手头没有钱，就向陈某提出借一万元钱。陈某就讲：“你手上不是有一份和永兴县山水银都酒店签订的建筑主体工程承包合同吗，我们可以利用这个合同搞点押金钱来用。”他就同意利用这个合同搞点钱。然后陈某就开始找人来交这个押金，陈某找了好几个人，最后通过别人介绍找到桂阳县洋市镇的邓某1。2017年3月16日陈某就带着邓某1去永兴县山水银都酒店看了工地现场，还去了他找的挂靠公司郴州市新井建设有限公司看了施工的图纸。后陈某做了一份虚假的框架结构水电施工合同，并约邓某1来签订合同。2017年3月18日下午，邓某1叫了几个人从桂阳县洋市镇赶到了郴州市城区，与他和陈某在郴州市茶楼的卡座会面，双方在这个假合同上签了字。按照陈某与邓某1的约定是交5万元的押金，邓某1当时只带了4万元的现金，邓某1把这4万元现金给了他们之后，他还写了一个5万元的收条，在收条上要求邓某1将剩下的1万元钱转到他银行卡里。签订完合同交了钱后，邓某1他们就回去了。到了当天晚上，陈某从他这里将邓某1交的这4万元的现金拿走了3万元，并给他写了一个两万元的收条，其中1万元陈某对他说是用来付平时招待用的烟酒钱。第二天，邓某1就找人将剩余的1万元押金也转到了他邮政银行的卡里。事后他知道陈某并没有付烟酒钱，等于邓某1的这5万元钱，陈某用了三万元，他用了两万元。签订这个合同以后的两个月后大约在2017年6月份的一天，邓某1打电话给他讲永兴县山水银都酒店的工程根本没有动工，还问了酒店的管事人根本没有转包工程这回事。他就承认这是一个骗局，那个永兴县山水银都酒店《框架结构水电安装合同》也是假的。邓某1就讲，五万元的合同押金是其找了几个人凑起来的，现在那几个人急着用钱比较困难，要他与陈某退还这个钱。他就敷衍邓某1表示要退给邓某1。到了2017年7月17日，邓某1来找他要钱，因为他拿不出来，就在郴州五岭广场的天一名邸酒店2楼茶楼写了一个承诺书给邓某1，陈某为担保人，因为这个五万元钱当时是他收的，陈某为了能继续演下去，不被邓某1拆穿，就让他继续演下去，他就写了这个承诺书，承诺这个五万元钱延期至2017年8月15日退给邓某1。之后，因为他这两年经济比较困难，就没有给邓某1。2018年3、4月份的一天，邓某1和另一个中年男子找到他，要求他把五万元钱押金退还给邓某1。他被邓某1逼问的没有办法了，就只好讲出了真相，告诉这五万元钱他和陈某已经分了，陈某分了三万，他分了两万元，其中两万元陈某打一张收条在他这里，还有一万元，陈某拿走的时候讲用来付招待用的烟酒钱，并拿出陈某写的收到两万元的收条。陈某过来后，邓某1对陈某讲这个承包的永兴县山水银都酒店水电安装工程是虚假的，要求把五万元工程押金退还给邓某1。陈某耍赖，说这个事和其无关，这押金是交给他的，应该由他负责。他气愤不过，就讲“这个事都是你出的主意，你还打了两万元的收条给我，怎么和你无关？”然后邓某1就打电话报警，报警后他与陈某、邓某1等人就来到郴州市燕泉派出所。邓某1说这个合同是假的，是合同诈骗，派出所说这个是不是合同诈骗也要讲证据，然后派出所就要双方自己调解，双方没调解好待了半个小时就出来了。出来后吃了中午饭，邓某1和其伙计（和邓某1一起的那个中年男子）就拖住陈某，不让陈某走，说要把陈某带到洋市派出所去。陈某就没办法打电话报了警，在涌泉派出所他和陈某写了一份承诺书，承诺三个月内还款，将那个五万元押金条改成了五万元现金借条，借条上注明，陈某还两万元的本金，两万的利息（两分利息），我还三万元的本金，三万元的利息（两分利息），签字后到了第二天凌晨后双方就散了。因为这两年，做生意，搞装修房子都没有赚到钱，一直没有将钱退给邓某1。 以上证据经庭审举证、质证，足以认定。 二、伪造公司印章罪 2015年5月份，被告人陈某在担任郴州市迅菱机电有限责任公司经理期间，私自伪造郴州迅菱机电有限责任公司公章与永兴县丰尚国际公司签订了一份标的额为148.5万元的电梯销售安装合同。 证实上述事实的证据如下： 1、证据保全决定书、证据保全清单，证实：被告人陈某私自伪造了郴州迅菱机电有限责任公司印章一枚，无公司专用编码，2016年1月13日被永兴县公安局扣押、保管。 2、接报案登记表、立案决定书，证实：本案公安机关的受案时间为2016年1月13日、立案时间为同年1月22日。 3、到案经过，证实：被告人陈某于2016年1月12日被传唤至永兴县公安局执法办案区接受讯问。 4、现场提取笔录，证实：2016年1月12日提取郴州讯菱机电有限责任公司的行政章印图案三枚；2016年1月13日提取犯罪嫌疑人陈某私自伪造的郴州讯菱机电有限责任公司的印章。 5、户籍资料，证实：被告人陈某作案时已年满18周岁，达到完全刑事责任年龄。 6、电梯销售安装合同复印件，证实：被告人陈某用私自伪造郴州迅菱机电有限责任公司印章与永兴县丰尚置业投资有限公司签订电梯销售安装合同。 7、领款凭证、回单、借条，证实：湖南丰尚置业投资有限公司将电梯工程款44.55万元、电梯设备提货款50万元、电梯工程部分预付款20万元打入被告人陈某的中国农业银行账户。 8、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书，证实：被告人陈某因伪造郴州迅菱机电有限责任公司印章与永兴县丰尚置业投资有限公司签订电梯销售安装合同被永兴县公安局行政拘留十日，并罚款五百元。 9、拘留证，证实：2016年1月22日被告人陈某被永兴县公安局刑事拘留。 10、不批准逮捕决定书、不批准逮捕理由说明书、释放通知书、取保候审决定书、解除取保候审决定书，证实：2016年2月2日永兴县人民检察院作出郴永检侦监不批捕［2016］9号不批准逮捕决定书及郴永检侦监不批捕说理［2016］7号不批准逮捕理由说明书，认为被告人陈某的行为涉嫌伪造公司印章罪，但无逮捕必要；同日，被告人陈某被取保候审；2017年5月25日因取保候审期限届满，解除取保候审。 11、证人许某的证言，证实：他是永兴县丰尚置业投资有限公司的董事长，他们公司在郴州迅菱机电有限责任公司购买了一批电梯，陈某是郴州迅菱机电有限责任公司的委托代理人，所以他们公司与陈某总共签订了两份合同。第一份合同是2014年11月27日签订的，当时他们公司在郴州迅菱机电有限责任公司购买了一台电梯，总价值是16.8万；第二份是2015年5月5日签订的，当时他们公司在郴州迅菱机电有限责任公司又购买了七台电梯，总价值148万元，陈某在第二份合同上使用的公章是其自己私自刻的印章盖上去的。第一次签订合同盖的印章是郴州迅菱机电有限责任公司的公章，印章下面有一个条形码是由数字组成的，而第二次签订的合同没有这个条形码了，后来我们也找到郴州迅菱机电有限责任公司核实了情况，确实是陈某自己制作的假印章。 12、证人刘某2的证言，证实：他是永兴县丰尚置业投资有限公司的总经理。2015年5月5日和陈某签完合同后，按照合同永兴县丰尚置业投资有限公司只需要给陈某打款103万，陈某就应该按合同将七台电梯运给永兴县丰尚置业投资有限公司并安装到位。但是陈某在他们公司打款103万后只运来四台电梯，并要求他们公司再借给他20万元才愿意把剩下的电梯运来安装到位。当时他们公司为了电梯工程能如期完工，被逼无奈之下，又借给了20万元给陈某。之后陈某按计划应该将剩下的三台电梯运来安装到位，但实际只运来了两台，并在安装电梯过程中发现运来的两台电梯没有控制板。看到这种情况，他们公司觉得很不对劲，就检查了两次签订的电梯工程合同，发现第二次签订的合同所盖的行政章和合同所盖的行政章不一样，之后他们就拨打了110报警电话报了警。 13、证人侯某1的证言，证实：他是郴州迅菱机电有限责任公司的法人代表，陈某是挂靠他公司的销售经理。陈某挂靠他公司在外签的合同，所有经济往来都是陈某与签订合同的公司单独往来，与他公司没有任何联系，只是在安装时，陈某必须叫他公司亲自安装，保证安装的质量及安全，他公司只收取安装费，没有其他的费用。2015年5月份，陈某与永兴县丰尚国际签订了一份电（扶）梯设备销售安装合同，总价值为148.5万元。他公司知道此事，是陈某个人签订的，陈某只是以他公司的名义签了这份合同，他也是因为和陈某是很好的朋友，然后他就以郴州迅菱机电有限责任公司法人代表的身份，帮陈某在那份合同上盖了他公司的合同印章，这件事情他公司就是他一个人知道，其他的公司领导不知道此事。陈某一共用他公司的名义与永兴县丰尚国际签了两次合同，两次都是他盖的印章。他无法理解陈某的目的，他本来就在合同上都盖好了公司的行政章，陈某把合同换成盖了伪造他公司的印章完全是多此一举。2013年的时候我跟公司的另一个老板李有计同意陈某刻一个他公司的印章，但这枚印章上没有防伪编码和合同专用章。2013年年底他怕出问题就从陈某那里收回了那枚印章，把它销毁了。公安机关查获的陈某这枚印章是怎么回事，他就不清楚了。 14、被告人陈某的供述，证实：郴州迅菱机电有限责任公司的行政章刻有“郴州迅菱机电有限责任公司”十二个正楷汉字，并有专有的印章编码，还需要到公安机关等相关部门报备。2010年，他在郴州跑机电设备销售业务，也可以接到一些工程。他与郴州迅菱机电有限责任公司的老总侯某1、李有计私交较好，为了方便签合同，免得来回跑，于是便在经得侯某1、李有计同意的情况下找人雕刻了一枚郴州迅菱机电有限责任公司的印章（行政章），该枚印章是个塑料的灰色圆形印章，刻了“郴州迅菱机电有限责任公司”十二个正楷汉字，没有编码。2013年的时候他把这枚印章上交给了公司老总侯某1。2014年4月份，为了方便承接工程又花了150元钱私自叫人雕刻了一枚与前面那枚一模一样的印章。在刻这枚印章之前他向侯某1请示过，但侯某1叫他不要刻，没有同意。2015年5月他与永兴县丰尚置业投资有限公司签订第二份合同前向郴州迅菱机电有限责任公司老总侯某1进行了汇报，由侯某1在空白合同上盖好了公司行政章，然后来到永兴丰尚国际公司签合同，找许某老总签字确定最终合同。但由于“梯种”（指消防电梯和担架电梯的种类分歧）分歧，双方修改了合同内容，然后把修改的合同在丰尚国际公司内部打印装订。因为修改合同，他之前从郴州迅菱机电有限责任公司带来的盖好公司行政章的合同就作废了。为了尽快签订好合同，他就拿出自己私自雕刻的没有编码的郴州迅菱机电有限责任公司印章盖在修订的合同上，然后许某签字盖章，就签订了这份合同。他用作废的合同乙方一栏覆盖在修改并装订好的合同乙方一栏上面复印，因为是复印，所以从表面上看这个修改的合同照样是盖了公司正规行政章，他就把这份合同复印件交给了侯某1存档。 以上证据经庭审举证、质证，足以认定。 在审理过程中，2020年1月14日被告人陈某、徐某某家属代陈某、徐某某各预缴纳了罚金人民币一万元。 本院认为，被告人陈某、徐某某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额较大，两被告人的行为均已构成合同诈骗罪；被告人陈某未经郴州迅菱机电有限责任公司同意，并经公安机关批准和备案，私刻公司印章且用于经营等活动，其行为已构成伪造公司印章罪。公诉机关指控被告人陈某、徐某某犯合同诈骗罪、被告人陈某犯伪造公司印章罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人陈某在判决宣告前一人犯数罪，依法应数罪并罚。在合同诈骗共同犯罪中，被告人陈某、徐某某均起主要作用，均是主犯。被告人陈某、徐某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；案发后被告人陈某、徐某某已经退赃，取得被害人的谅解，积极预缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。指定辩护人赵永福、张丽君提出的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。综上，根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人陈某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二百八十条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款；对被告人徐某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人陈某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币八千元；犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。数罪并罚决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月28日起至2020年10月6日止，先行羁押的二十一日已折抵刑期。罚金已缴纳完毕。） 二、被告人徐某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月21日起至2020年5月20日止。罚金已缴纳完毕。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  徐见兵 人民陪审员  李和平 人民陪审员  李 科 二〇二〇年二月二十日 法官助理谢宇 书记员邹亦峰 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； （二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； （三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的； （四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的； （五）以其他方法骗取对方当事人财物的。 第二百八十条【伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪；盗窃、抢夺、毁灭国家机关公文、证件、印章罪】伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 【伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪】伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。 【伪造、变造、买卖身份证件、盗用身份证件罪】伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条【罚金的判处】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。