安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终10510号 上诉人（原审原告）：丁晨，男，1973年2月19日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区回祥路回祥村8栋2单元604室，公民身份号码34080319730219211X。 委托诉讼代理人：李亚东，安徽徽达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：储飞，安徽徽达律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：贺响成，男，1985年4月2日出生，汉族，住安徽省肥西县上派镇佛寺村东风郢村民组，公民身份号码340122198504024216。 被上诉人（原审被告）：薛爱涛，男，1979年3月11日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区义城镇大张圩村9组15号，公民身份号码340111197903113511。 上诉人丁晨因与被上诉人贺响成、薛爱涛民间借贷纠纷一案，不服安徽省肥西县人民法院（2019）皖0123民初3403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 丁晨上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持丁晨原审全部诉讼请求，或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由贺响成、薛爱涛承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，适用法律错误。丁晨与贺响成之间民间借贷有事实和法律依据，贺响成应当承担还款责任。首先，贺响成因资金周转需要向丁晨借款，第一次借款金额为16500元，丁晨通过微信转账11500元、银行转账5000元的方式支付给贺响成，同时贺响成向丁晨出具借条一份，可以证明借款事实的存在；其次，贺响成因向薛爱涛支付工程转让款的需要，向丁晨再次借款，借款金额为226116元，其中，2万元支付给贺响成，20万元支付到贺响成指定的收款人薛爱涛及薛爱涛会计刘浩的账户，庭审中薛爱涛本人予以确认收到20万元，同时薛爱涛出具收据一份给贺响成，证明收到20万元的事实，该事实在庭审中都有记载，据此借款及借款支付的事实都有证据证明，同时贺响成收到借款后，向丁晨出具借条一张，用于证明借款事实的存在。综上，双方之间不仅存在借款的合意，并出具了借条且已经实际履行支付完毕，现丁晨依据债权凭证借条主张权利，应当得到支持。二、薛爱涛提交的《内部退场协议》跟本案没有关联性，恰恰证明贺响成借款的用途是支付薛爱涛工程款的事实，即使存在合伙关系，贺响成基于合伙结算出具借条，构成法律关系的转化，由合伙转化为借款，贺响成应当承担还款责任。首先，根据《内部退场协议》显示，贺响成和薛爱涛才是权利义务主体，丁晨系贺响成其中一个班组长，贺响成和薛爱涛之间工程转包或工程款的结算丁晨并没有参与；其次，资料显示，贺响成欠薛爱涛工程款，因此才有贺响成向丁晨借款用于支付薛爱涛工程款的事实，根据贺响成的指示直接支付给薛爱涛，庭审中薛爱涛本人也承认收到丁晨20万元的事实。且贺响成经法庭依法传唤，收到传票后拒不出庭，也未提交证据予以反驳，应当视为放弃自己的诉讼权利，应当承担不利后果。去年年底的时候找贺响成打的欠条，现无奈提起诉讼，起诉薛爱涛的原因是20万元转到薛爱涛的账户了，贺响成不承认，故只好把薛爱涛一并起诉。 薛爱涛二审辩称，丁晨和贺响成之间的债务关系和我无关。因为我当时在保利丰接手的地下广场的电力安装工程，因为甲方不付进度款，我拒绝施工，后来贺响成和丁晨合伙接手，我们之间签了两次内部协议，第一次内部协议是贺响成全权代表签字，第二次是贺响成和丁晨同时签字，到现在也没有履行内部协议上的条款，当时因为我疏忽只让丁晨一人在班组长的一栏签字，让贺响成在主承保人签字，导致现在贺响成和丁晨拒不履行内部协议。 贺响成二审期间未发表答辩意见。 丁晨向一审法院起诉请求：判令贺响成、薛爱涛立即归还丁晨借款本金242612元及违约金10000元合计252612元，并承担本案的诉讼费、保全费。 一审法院认定事实：薛爱涛与贺响成于2018年4月12日签订了内部退场协议，约定薛爱涛班组将其施工的宝利丰广场超市安装工程及宝利丰广场徽州里步行街负一层公共区域安装工程给贺响成班组接手，双方就价格及支付时间进行了约定。到期后，贺响成班组没有履行。双方于2018年4月20日再次签订了协议，在该协议上，由薛爱涛与贺响成、丁晨三方签字。在贺响成班组的位置上由丁晨签字。丁晨先后两次转账给薛爱涛20万元，贺响成于2018年3月16日出具给丁晨16500元借条，2018年4月20日出具给丁晨226112元借条。一审庭审中，丁晨要求撤回对薛爱涛的起诉，但薛爱涛不同意丁晨撤回，该院口头裁定不予准许。 一审法院认为,薛爱涛与贺响成、丁晨三方在2018年4月20日的内部退场协议上签字，且丁晨在贺响成班组的位置上签字。三方形成了转让合同关系。丁晨也系合同一方的当事人，其支付给薛爱涛的款项系双方的项目装让款，薛爱涛与丁晨之间并非民间借贷关系，丁晨要求薛爱涛承担民间借贷关系的义务，不予支持。贺响成于2018年3月16日写给丁晨16500元借条，双方债权债务关系事实清楚，证据充分，贺响成应予归还；贺响成于2018年4月20日写给丁晨226112元借条，系双方根据合同的约定支付的转让款，并不能证明丁晨与贺响成之间形成民间借贷关系，丁晨该项的诉讼请求应不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条（一）之规定，判决：一、贺响成于判决生效后十五日内支付丁晨本金16500元及利息（自2018年4月5日起，以16500元为基数，按照年利率6%计算至款清之日）；二、驳回丁晨的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。 二审另查明，贺响成于2018年4月20日出具给丁晨的226112借条的下方备注“后期关于薛爱涛多拿工程款必须出面负责协同处理。其中此借款项与利润点与四川省阿尔文建设有限公司合肥分公司决算款结束后一同算清”。 本院认为，根据当事人上诉及答辩意见，本案二审争议焦点主要为原审法院认定的丁晨与贺响成之间借款的数额是否正确。丁晨上诉认为贺响成第一次向其借款16500元，第二次向其借款226116元，且贺响成分别向其出具了两张借条，丁晨已实际履行了付款义务，其中20万元系转账支付到薛爱涛的账户中，故贺响成现应承担全部的还款责任，原审法院仅认定其中的16500元借款不当。经审查，本院认为民间借贷法律关系的成立应以双方具有借贷的合意和款项实际交付为生效要件，两者缺一不可。主张借款关系成立的一方，根据谁主张谁举证的原则，其应当提供充分证据证实双方之间的借贷关系成立。本案中，丁晨虽提交了贺响成于2018年4月20日出具的226112元的借条，但根据薛爱涛提交的2018年4月20日其与贺响成签订的《内部退场协调协议》显示，丁晨作为贺响成班组长在上述有关前期工程量转让协议中签字，丁晨陈述的第二笔20余万元款项亦发生在2018年4月20日，故丁晨向薛爱涛支付的该款项是否系贺响成向其的借款性质存疑。一是2018年4月20日的借条下方备注了“借款项与利润点与四川省阿尔文建设有限公司合肥分公司决算款结束后一同算清”，不同于2018年3月16日出具的借条中载明了明确的还款时间，另备注的系“利润点”而不是利息；二是丁晨提供的其发给贺响成的微信聊天记录显示“兄弟，做任何事情是信你，才投资，不是你拉个人就行，找的都是你，我借15万投资就是信任你，可是你做的什么事我不说你也知道，15万我每月要还利息的，阿尔文（公司）现在账面上你已经拿不到钱了，你总的拿了87（万）了，按我们做事情的来说，投资人最少拿百分之九十，现在我跟老汤一分没拿，小谢只投2万拿了17万，我问你，怎么处理？”（2018年11月15日18:44）、“做事情你说的，你哪次能兑现，做事情投资是看你，不是你随便找个人来合伙就行，到我们这年龄段投资要看人？不说多了，我借你私人16500元。拿到钱我给你借条，余下投资我只问怎么办？”（2018年11月15日21:50）、“在你困难时我借钱给你，在我急需用钱找你要一拖再拖，另外合伙做工地我借15万利息钱，灯具钱到现在一分没拿，你跟小谢二人拿了几十万时可考虑到我和老汤”（2018年11月28日19:47），可见丁晨在通过微信向贺响成要账时多次提到“投资”“合伙”，故综上丁晨提供的现有证据不足以证明其与贺响成就案涉第二张条据款项达成借贷的合意，一审法院认定丁晨主张与贺响成之间存在226112元的民间借贷关系不成立，仅认定借款数额为16500元并无不当，本院予以确认。另本案审理的仅是丁晨主张的借贷关系是否成立，不影响丁晨根据其与贺响成等人之间的其他法律关系另行主张权利。 综上所述，丁晨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5089元，由丁晨负担。 本判决为终审判决。 审判长 程 镜 审判员 栾 蕾 审判员 于海波 二〇二〇年二月十日 法官助理梁新鹏 书记员彭瑜琳 附本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者在查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。