辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终411号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司。住所地：鞍山市铁东区站前街10号、甲10号（一至三层）。负责人：宫恩利，该公司总经理。委托诉讼代理人：宫毓强，该公司员工。被上诉人（原审原告）：路凯，男，1970年3月19日出生，汉族。住所地：鞍山市铁东区。被上诉人（原审被告）：张金国，男，1986年3月6日出生，汉族。住所地：鞍山市立山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称“平安保险公司”）因与被上诉人路凯、张金国机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市立山区人民法院（2019）辽0304民初3391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安保险公司的上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担误工费5519.29元。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对路凯误工天数认定不当，进而判令上诉人承担误工费数额错误。根据路凯病志等相关材料，上诉人认为被上诉人的合理误工天数为112天，因此，判决上诉人多承担误工费5519.29元不当，请二审法院依法改判。被上诉人路凯辩称，服从一审法院判决。被上诉人张金国未答辩。路凯向一审法院起诉请求：一、要求张金国、平安保险公司赔偿医药费16835.79元、住院伙食补助费11200元、护理费12936元、交通费470元、营养费11200元、误工费25000元、财物损失1000元，合计78641.79元；二、要求张金国、平安保险公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年12月1日23时18分左右,张金国驾驶辽Ｃ×××××号江淮牌小型轿车,沿立山区鞍千路与园林大道路口东北侧人行道由东向西实施倒车至“鞍山银行”门前时，遇路凯沿此处人行道由北向南步行至此。由于张金国饮酒驾驶机动车，未查明车后情况实施倒车，未在机动车道行驶，致使张金国所驾车辆的后部与路凯身体接触碰撞，造成路凯受伤的道路交通事故。经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队认定，张金国负事故全部责任，路凯无责任。事故发生后,路凯先后到鞍山市肿瘤医院、鞍山市双山医院就医治疗，在鞍山市双山医院住院112天，住院期间均二级护理，产生医疗费16835.79元。路凯月工资4475元，因本交通事故误工149天。张金国驾驶的辽Ｃ×××××号江淮牌小型轿车所有人为孙亚南，该车在平安保险公司处投保交强险及商业第三者责任险(50万元,不计免赔)。经辽宁正大司法鉴定中心鉴定，张金国血液中检出乙醇含量23.7mg/100ml。一审法院认为，公民的财产权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的,先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;仍有不足的,依照《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故经公安交通管理部门认定,路凯无事故责任,张金国负此次事故的全部责任。故对路凯请求张金国承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。肇事车辆辽Ｃ×××××号小型汽车在平安保险公司处投保了交强险及商业三者险,事故发生在保险期间,故对路凯要求平安保险公司承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。关于路凯主张医疗费16835.79元一节,该费用确因交通肇事受伤而发生,且为治疗伤情所必须,故应赔偿路凯医疗费16835.79元,对该节主张予以支持。关于路凯主张住院伙食补助费11200元一节,住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。《辽宁省省直机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条确定我省出差人员的伙食补助费按出差自然(日历)天数实行定额包干,每人每天100元。路凯住院112天,住院伙食补助费应为11200元,故对路凯的此节主张予以支持。关于路凯主张护理费12936元一节,路凯住院期间二级护理112天,护理人员应以每天1人次计算。住院期间的医疗护理应由就诊医院负责,其余的护理应为路凯日常的生活护理,护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地从事同级别护理的劳动报酬标准计算。路凯未举证护理人员收入状况,可按2019年度居民服务、修理和其他服务业标准52707元/年计算,现路凯护理费应为52707元÷365天×112天=16173元,路凯的主张在法律规定标准范围内，该院对其护理费12936元的主张予以支持。关于路凯主张交通费470元一节,路凯未能提交证据证明交通费实际发生额,路凯住院112天,均为二级护理,二级护理为每天一人,交通费应按照护理人员每天4元的标准计算,即112×4=448元。考虑路凯伤情情况,出院回家需打车，以及门诊看病情况，故对路凯此节主张予以支持。关于路凯主张营养费11200元一节,长期医嘱单中记载住院期间为“普食”，且张金国、平安保险公司不予认可，故对路凯该节主张不予支持。关于路凯主张误工费25000元一节,误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。路凯休工149天,其所在单位在其休工期间未发工资，现路凯举证证明其月收入为实发工资4475元，按每天149.17元计算,误工费应为149.17元/天×149天=22226.33元,故对路凯过高主张不予支持。关于路凯主张财物损失1000元一节，路凯的衣物损失为必然,故该院酌情予以综合考虑,对该项损失的金额以500元为宜。以上路凯损失为:医疗费16835.79元,伙食补助费11200元、护理费12936元、交通费470元、误工费22226.33元,财物损失500元，总计64168.12元。关于平安保险公司提出张金国饮酒驾驶仅在交强险范围内赔偿，在商业险限额内不予赔偿的答辩，该院认为《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定:“对保险合同中免除保险人责任的条款,保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示,并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的,该条款不产生效力”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十条规定:“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由,保险人对该条款作出提示后,投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的,人民法院不予支持”、第十一条第一款规定:“保险合同订立时,保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上,对保险合同中免除保险人责任的条款,以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的,人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”依据以上法律规定可以确定,对于保险人提供的免责条款,如系法律法规所禁止的规定情形,保险人对此仅负提示责任即可,而无需像其他免责事项应尽明确说明义务。本案中，平安保险公司对于责任免除的条款用黑体字予以标明,其已尽到提示义务,应认定为合法有效。在鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队做出的《道路交通事故认定书》中认定,“张金国饮酒驾驶机动车，未查明车后情况实施倒车，未在机动车道行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款的规定,张金国负此次事故的全部责任”。因此根据双方签订的保险条款的约定及上述法律规定,平安保险公司应在商业第三者责任保险范围内予以免责,该部分赔偿责任应由肇事司机张金国承担。同时依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定,对于醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故导致第三人人身损害的,当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿,人民法院应予支持。故此可以确定此类情况下交强险的赔偿范围限定在人身损害,故对于交强险财产损失赔偿限额内的500元,平安保险公司亦依法不予赔偿,该部分赔偿责任应由张金国承担，故对平安保险公司此节答辩予以采纳。一审法院据此判决:一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿路凯医疗费16835.79元、伙食补助费11200元,合计28035.79元中的10000元;在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告路凯护理费12936元、交通费470元、误工费22226.33元，合计35632.33元;以上两项合计45632.33元;二、张金国于判决生效十日内赔偿路凯交强险限额不足部分的18035.79元、财物损失500元，合计18535.79元;三、驳回路凯其他诉讼请求。上述平安保险公司、张金国应给付路凯款项应一次付清,如未按本判决指定的期间履行给付义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金”之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取884元（路凯已预缴）,由路凯负担182元，张金国负担264元，中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担438元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为一审法院认定路凯的误工期限是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，路凯因交通事故造成“右肱骨大结节骨折合并脱位、颈部软组织挫伤、面部及右手皮擦伤和右肩袖损伤”，在鞍山市双山医院住院治疗112天，出院时伤情为“好转”，出院医嘱第1项为“休息”。一审时路凯提供鞍山市双山医院休工证明书一组，用以证明其入院及出院后共计需要休息149天，虽然该组休工证明书中的一部分为同一天开具，但是平安保险公司并未提供反证证明休工证明书系伪造，且同一天出具的休工证明书记载的休工时间基本为路凯住院时间，符合出院后一起补开的现实情况。又因为休工证明书载明路凯出院后还需要休息37天与路凯出院时的伤情和出院医嘱相吻合，故一审法院按照149天认定路凯的误工期限并无不当。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周智禹审判员  程义明审判员  郭 盈二〇二〇年二月二十四日书记员  王丹妮