四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终19864号 上诉人（原审被告）：成都恒瑞广朋商务服务有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府大道中段1388号1栋12层1265号。 法定代表人：张莉莉，总经理。 委托诉讼代理人：王月，四川昊通律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈林，男，1979年10月6日出生，汉族，住四川省成都市天府新区。 委托诉讼代理人：邓红梅，四川仁卓律师事务所律师。 上诉人成都恒瑞广朋商务服务有限公司（以下简称恒瑞广朋公司）因与被上诉人陈林劳动争议纠纷一案，不服四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初5590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 恒瑞广朋公司上诉请求：1．改判一审判决，恒瑞广朋公司于判决书生效之日起十日内向陈林支付2019年1月1日至1月13日欠付的工资757元，驳回陈林的其他诉讼请求；2．一审、二审诉讼费用由陈林承担。事实和理由：1．一审判决遗漏了恒瑞广朋公司提交的证据《成都恒瑞广朋商务服务有限公司应聘简历表》(以下简称《应聘简历表》)中的基本事实，恒瑞广朋公司的法定代表人兼总经理张莉莉在该表中签字确认同意陈林入职为驾驶员、适用期1个月、试用期月工资2200元、转正月工资2400元。根据四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第20条“用人单位与劳动者签署的能够证明劳动关系内容的书面材料（如应聘登记表、聘用通知书、员工登记表等）包括了劳动期限、劳动报酬等内容，并按该内容实际履行的，应视为双方签订了书面劳动合同，用人单位不需要支付劳动者未签订书面劳动合同的二倍工资”的规定，该表系能够证明劳动关系等内容的材料，应视为书面劳动合同，恒瑞广朋公司无需给付陈林二倍工资。即使应当支付二倍工资差额，一审的计算时间也存在错误，应当从入职之日的次月起算，即2018年4月8日开始计算。2.根据一审判决认定，陈林的月平均工资为2058.22元，但2019年1月1日至2019年1月13日期间实际工作日仅为8天，恒瑞广朋公司欠付陈林2019年1月1日至2019年1月13日期间的工资金额应为：2058.22元÷21.75×8日=757元，请二审法院依法改判。 陈林辩称，一审法院时间计算存在错误，应当计算至2019年1月13日而非2019年1月3日，不认可应聘简历表是劳动合同，请求二审法院依法判决。 陈林向一审法院起诉请求：1．判令恒瑞广朋公司向陈林支付2018年3月8日至2019年1月13日未签订书面劳动合同的二倍工资差额31491.22元；2．判令恒瑞广朋公司向陈林支付2019年1月1日至2019年1月13日的工资2027.06元；3．判令恒瑞广朋公司向陈林返还2018年4月未购买社会保险应由恒瑞广朋公司承担的费用750.26元；4．一审案件受理费由恒瑞广朋公司承担。 一审法院认定事实：2018年3月8日，陈林入职恒瑞广朋公司，担任驾驶员，实习期为1个月。恒瑞广朋公司的《职工薪酬制度（非业务员）2018年》载明“1．新进员工（非业务员）试用期底薪为2200元，没有补贴和奖金；2．所有员工试用期为一个月，一月期满后评查合格则转为正式员工；3．司机岗位员工通过试用期后，C照司机底薪2400元；……5．司机岗位员工代驾补贴按2017年制度执行；……13．本年度4月开始增加满勤奖励工资，对于当月没有迟到、早退、请假的员工给予100元/月的满勤奖励。”陈林、恒瑞广朋公司未订立书面的劳动合同。 《2018年基本工资表》经陈林签字确认的实发工资及《银行转账截图》显示恒瑞广朋公司通过陈国林（付款账号：62×××99）以次月发放上月工资的形式向陈林（收款账号：62×××35）发放2018年3月至12月的实发工资分别为1433.28元、2194.39元、2250.39元、2029.88元、2129.88元、2129.88元、2129.88元、2129.88元、2179.88元、1974.88元。以上合计20582.22元，月平均工资2058.22元。从陈林提交的微信账单截图显示，陈林收到来自恒瑞广朋公司2018年3月至2019年1月的代驾补贴11740元（200元＋1200元＋480元＋240元＋2501元＋206元＋1176元＋1259元＋ 1070元＋90元＋330元＋200元＋1788元＋900元＋100元）、代驾和加油费1223元、餐费80元、加班费20元、加油费340元、行程换车费936元。 《成都市社会保险个人参保缴费证明》显示2018年4月陈林的社会保险系天府新区自谋职业人员缴费管理单位（单位编码：336739）代为缴纳，2018年5月至12月期间，陈林的社会保险系由恒瑞广朋公司（单位编码：414283）代为缴纳。《离职申请书》显示2019年1月14日陈林离职，恒瑞广朋公司未向陈林支付2019年1月1日至2019年1月13日的工资。 就该案所涉劳动争议事项，2019年1月16日，陈林向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年4月3日作出超期未审结案证明，陈林可以就该劳动争议向人民法院起诉，陈林遂向一审法院起诉，诉请如前。 一审法院认定上述事实，主要采信了当事人的当庭陈述，陈林提交的身份信息及恒瑞广朋公司的工商信息、仲裁申请书、《2018年基本工资表》、《职工薪酬制度（非业务员）2018年》、《离职申请表》《成都市社会保险个人参保缴费证明》转款凭证等证据。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，劳动关系的成立，须一方为有用工主体资格的用人单位，另一方为自然人，且用人单位与自然人之间存在管理与被管理的隶属关系，该案中陈林自2018年3月进入恒瑞广朋公司工作，担任驾驶员，接受该公司管理，双方的劳动关系成立。 关于2018年3月8日至2019年1月3日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同……”。陈林于2018年3月8日入职恒瑞广朋公司，恒瑞广朋公司未与陈林签订书面劳动合同，况且恒瑞广朋公司在庭审中也认可了未签订书面劳动合同的事实，故应承担相应法律责任，即依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，恒瑞广朋公司应当从用工之日起超过一个月即2018年4月8日至2019年1月3日向陈林每月支付二倍工资差额的工资。 关于陈林二倍工资差额计算基数的问题。庭审中，恒瑞广朋公司认为，参照四川省高级人民法院相关精神，该公司向陈林微信转账支付的代驾收入、油费等费用不应认定为工资结构的组成部分。陈林微信转账除工资以外，大部分为“代驾”收入，在16次明确有标注“代驾”收入中，其中二个月占10次，其他月份或无“代驾”收入或仅为一两次，陈林的“代驾”收入明显不具有常规性、连续性，不计算入陈林的工资金额，同理，加班收入等也不予计算，而加油费和餐费系陈林在工作中支出的报销部分，不计入工资部分，故陈林的月平均工资为2058.22元。综上，恒瑞广朋公司应当向陈林支付2018年3月8日至2019年1月3日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额20239.16元（2058.22×9个月＋2058.22元÷30×25天）元。 关于陈林主张恒瑞广朋公司向其支付2019年1月1日至13日的工资问题，用人单位有及时向劳动者支付劳动报酬的义务，劳动者依法享有获得劳动报酬的权利，庭审中，恒瑞广朋公司对欠付陈林劳动报酬的金额并无异议，但是主张未向陈林支付工资的原因是陈林擅自离职，恒瑞广朋公司仅以此为由未向陈林支付工资，于法无据。一审法院对陈林主张恒瑞广朋公司向其支付2019年1月1日至13日的工资共计2027.06元，予以支持。 关于陈林主张恒瑞广朋公司未为其购买2018年4月份的社会保险的问题。首先，2018年4月份，陈林的社会保险系天府新区自谋职业人员缴费管理单位（单位编码：336739）代为缴纳，恒瑞广朋公司系因客观原因不能为其购买该月社保。其次，根据《中华人民共和国劳动法》和《社会保险费征缴暂行条例》的规定，按时足额缴纳各种社会保险费既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予劳动行政部门的法定职责。已经参加或应当参加社会保险统筹的用人单位，如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，劳动者应当向相关部门反映，由相关行政部门督察处理。陈林以恒瑞广朋公司未给其购买2018年4月社保为由，要求判令恒瑞广朋公司支付其公司应承担的费用750.26元，于法无据，一审法院不予支持。 据此，陈林的诉讼请求成立，一审法院予以部分支持，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《关于工资总额组成的规定》之规定，一审判决:一、恒瑞广朋公司于判决书生效之日起十日内向陈林支付2018年3月8日至2019年1月3日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额20239.16元；二、恒瑞广朋公司于判决书生效之日起十日内向陈林支付2019年1月1日至1月13日欠付的工资2027.06元；三、驳回陈林的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，由恒瑞广朋公司负担。 本院二审期间，双方均未提交新证据。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：1.恒瑞广朋公司是否应当支付陈林未签书面劳动合同二倍工资差额；2.2019年1月1日至1月13日欠付的工资数额为多少。对此，本院作如下评述： 《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”本案中，陈林于2018年3月8日入职恒瑞广朋公司，双方未签订书面劳动合同。二审中，恒瑞广朋公司主张其与陈林在入职时签订的《应聘简历表》中明确约定了职位、试用期、劳动报酬等劳动合同的要素，并有法定代表人的签字，应当视为双方已经订立了书面劳动合同，不应向陈林支付二倍工资的差额。本院经审查后认为，该《应聘简历表》仅载明了应聘者的姓名、学历、工作经历等基本信息，恒瑞广朋公司所称关于职位、薪酬等内容均系手写并记载于该表背面，落款由张莉莉签名，并无陈林本人的签名，且陈林于二审中否认知晓该部分内容，其真实性不能确认。故该《应聘简历表》不具备劳动合同的特征及效力，恒瑞广朋公司应承担未签订书面劳动合同的法律责任。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”据此，恒瑞广朋公司应当向陈林支付自用工之日的次月即2018年4月8日至2019年1月13日的二倍工资差额18867元（2058.22元×9+2058.22元÷30天×5天）。 关于恒瑞广朋公司向陈林支付2019年1月1日至1月13日的工资数额问题。用人单位有及时向劳动者支付劳动报酬的义务，劳动者依法享有获得劳动报酬的权利。一审庭审中，恒瑞广朋公司对欠付陈林劳动报酬并无异议，但未对欠付金额予以明确认可，不能视为恒瑞广朋公司认可陈林主张的2027.06元。根据已查明事实，陈林的月平均工资为2058.22元，2019年1月1日至1月13日工作日为8天，故恒瑞广朋公司应向陈林支付工资数额为757元（2058.22元÷21.75×8天）。 综上所述，成都恒瑞广朋商务服务有限公司的上诉请求部分成立，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初5590号民事判决第三项，即“驳回陈林的其他诉讼请求”； 二、变更四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初5590号民事判决第一项为“成都恒瑞广朋商务服务有限公司于本判决生效之日起十日内向陈林支付未签订书面劳动合同二倍工资差额18867元”； 三、变更四川自由贸易试验区人民法院（2019）川0193民初5590号民事判决第二项为“成都恒瑞广朋商务服务有限公司于本判决生效之日起十日内向陈林支付欠付的工资757元”； 四、驳回陈林的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由成都恒瑞广朋商务服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张荣文 审 判 员 冯 燕 审 判 员 童庆勇 二〇二〇年二月十日 法官助理 齐佳伟 书 记 员 杨婉鹂