山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁09民终3533号 上诉人（原审原告）：王文四，男，1971年9月26日出生，汉族，住山东省泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：孙涛，山东华林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙可心，山东华林律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：山东广电网络有限公司岱岳分公司，住所地山东省泰安市泰山大街西段。 负责人：陈玉春，总经理。 委托诉讼代理人：郭鹏，山东泰山蓝天（泰安高新区）律师事务所律师。 上诉人王文四因与被上诉人山东广电网络有限公司岱岳分公司（以下简称山东广电岱岳分公司）劳动争议一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2018）鲁0911民初4706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王文四上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。本案上诉费等全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定了被上诉人解除事实劳动关系的行为违反了劳动合同法规定的事实，却仅仅判决撤销被上诉人作出的关于辞退上诉人的决定错误。1、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动动合同。这表明对于用人单位与劳动者以前签订过劳动合同，劳动合同到期后形成事实劳动关系，用人单位与劳动者均继续享有原劳动合同约定的权利，并应履行原劳动合同约定的义务。事实劳动关系只是欠缺了书面合同这一形式要件，但并不影响原劳动合同权利义务的履行。同时根据山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十二条规定，关于违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同争议的处理问题：用人单位违法解除或者终止劳动合同后，劳动者要求继续履行劳动合同的，一般应予以支持。且本案上诉人不存在该条规定的：确实无法继续履行劳动合同的情形，故上诉人与被上诉人之间的劳动合同应当继续履行。原审法院虽认定被上诉人解除与上诉人的事实劳动关系的行为违反了劳动合同法的规定，但上诉人要求继续履行劳动合同的诉求，原审法院却未支持，仅仅判决撤销被上诉人关于辞退上诉人的决定，相当于未就该项诉讼请求进行判决，违反了民事诉讼中的处分原则，因此原审法院该项判决错误，依法应予撤销。2、本判决不仅为就无过错劳动者的权益进行保护，反而进一步损害了劳动者的权利。原审法院针对劳动关系仅作出了“撤销被告山东广电网络有限公司岱岳分公司作出的关于辞退原告王文四的决定”，在上诉人不辞职、被上诉人的辞退决定又被撤销的情况下，等于上诉人与被上诉人之间的劳动关系没有解除，双方仍有劳动关系，自应得出王文四有权回原岗位工作的结论，而在判决的“本院认为”部分，又表示“原告回原岗位工作的请求本院不能予以支持”，前后矛盾，毫无逻辑。按照原审法院的判决观点，上诉人因与被上诉人仍存在劳动关系，上诉人即无法到其他单位工作，又不允许上诉人回原岗位工作，这实际上是剥夺了上诉人劳动的权利，导致上诉人无法再到任何单位工作，无法取得劳动收入。3、如原审法院认为双方劳动合同无法继续履行，在庭审时应向上诉人释明是否变更诉讼请求为要求经济赔偿金，以保护劳动者的合法权利，减少诉累。 二、原审法院认定被上诉人向上诉人支付的系经营管理费，不是单纯的工资，与事实不符；且一审判决仅判决被上诉人向上诉人支付58564.34元，均属于认定事实错误。1、泰安市中级人民法院作出的（2018）鲁09民终750号民事裁定书中明确认定，上诉人与被上诉人是以目标责任书的形式，提取相关费用作为劳动报酬，是公司内部的一种经营管理方式，因此上诉人以满庄工作站名义与被上诉人所签订的目标任务责任书应视为是劳动合同关系中对上诉人工作报酬的约定。且双方均提供有相应证据，并认定原一审判决未查清上诉人应得的提成款，导致基本事实不清，故而将本案发回重审。据此，就本案上诉人主张的工资性质，泰安市中级人民法院已经作出明确认定。但原审法院却作出上诉人主张的工资系经营管理费的错误认定，明显偏离了上级人民法院的认定方向，也与事实严重不符，从而导致认定事实错误，判决错误。2、被上诉人分别于2014年和2015年分别与上诉人签订了两份目标责任书。2015年目标责任书是对2014年目标责任书中提成计算方式及被考核人员进行的修订和明确。原审法院也查明了以上事实。2015年目标责任书最重要的内容便是对于提成的获得人明确为责任人本人，而非工作站。工作站其他人员系上诉人个人雇佣的，由上诉人个人支付报酬，和工作站及被上诉人无关，故目标责任书约定的提成实际只是付给上诉人的个人提成。在2015年目标责任书第三条第2项中也明确“责任人完成经营目标任务，公司按照经营收入（含数字电视基本收视费收入、宽带收入、初装费收入、付费节目收入）的28％比例提取给责任人作为工资及经营管理费用”。可见目标责任书约定的提成为支付给责任人个人的工资性收入，上诉人支给其他雇佣人员的费用和其他费用即使确由上诉人承担，也与被上诉人支付给上诉人的提成的性质没有关系。因此，被上诉人欠付上诉人的系工资提成而非经营管理费。3、上诉人在起诉时所计算的工资提成数额系当时凭记忆计算得出的，相关数额并不准确。后经过本案的二审及发回重审一审，通过审理过程中的不断对账，上诉人逐渐明确了工资的具体数额，并在最后一次庭审中向法庭提交了最新、最终确定的《王文四费用结算情况新说明》一份，根据该说明，被上诉人共欠上诉人工资等费用共计493157.03元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释[2001]14号)第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”庭审中，被上诉人没有证据推翻上诉人的前述计算方式和数额。因此，上诉人关于工资等费用的主张493157.03元应予支持。但原审法院仅支持上诉人58564.34元，明显属于认定事实错误。4、关于提成比例的问题。目标责任书中明确约定了28%的提成比例，并约定了按照任务的完成情况按超额的比例或未完成的比例在此基础上增加或者减少7%。一审法院在认定上存在两个误区：其一、双方约定的任务考核期限为全年，而被上诉人因其自已的过错违法解除劳动合同，造成上诉人无法继续进行后期的经营管理，且实际经营的期限不足一年，无法按照合同标准进行考核，且不能考核是因为被上诉人的违法造成的，一审法院判决减少提成比例既无合同依据，也无法律依据；其二、即使任务未完成，按照合同约定，也是按照未完成的比例进行扣减，而不是全额扣减。因此，一审法院对提成的认定完全错误。5、上诉人于2016年9月20日被被上诉人违法辞退，在此之前，上诉人一直负责满庄工作站工作至2016年8月。原审法院同时认定，2016年1月3日，上诉人与被上诉人签订各乡镇经营目标任务书，内容包括满庄镇2015年12月31日，有线电视在线用户6109户，宽带在线用户1060户；同时列明了2016年1月1日至2016年12月31日的经营目标任务，其中包含各类用户的净增目标户数。虽然上诉人在满庄工作站工作至2016年8月，但上诉人已经在离开该工作站前完成了前述2016年整年的经营目标任务，该事实可由被上诉人工作人员王玉凯予以证实。因此，上诉人主张的提成收入应当按照经营收入的28%计算。但原审法院却仅凭时间判断上诉人未完成经营目标任务，从而大幅降低了上诉人的提成收入数额，严重损害了上诉人的合法权益，认定事实严重错误。综上，原审法院第二项判决因前述认定事实错误而判决错误，依法应予撤销。 三、原审法院认定上诉人提交的证据不能证实上诉人与泰安市岱岳区广播电视局存在劳动关系，亦不能证实泰安市岱岳区广播电视局与被上诉人有延续关系，该认定属于认定事实错误和适用法律错误。被上诉人系由泰安市岳区广播电视局剥离网络运营业务而成立，其接收了原岱岳区广播电视局相关资产、业务及人员，上诉人系在本次业务分离过程中由广播电视局变为被上诉人职工，但其工作内容、岗位均未发生变化，其劳动关系由被上诉人承接，应连续计算上诉人工作年限自2004年1月1日至今。2004年签订协议时被上诉人法定代表人张兆堃就是岱岳区广播电视局的部门负责人，由当时的王景洪局长安排张兆堃与上诉人协商的协议事宜。上诉人是一直跟随张兆堃工作至今，当时同上诉人一起从泰安市岱岳区广播电视局分离出来的还有孙逸飞、王玉开、陈波、陈继东、周海峰、周广勇、李忠纯、张建、宋绍彬等人。庭审中，上诉人提交了通过申请政府信息公开而获得的相关文件，可以证明以上事实，但原审法院却认定以上证据不足以证明上诉人的相关主张。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释[2001]14号)第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”因此，关于泰安市岱岳区广播电视局剥离部分资产成立被上诉人公司的相应文件证据由被上诉人掌握，被上诉人对此负有举证责任，如其不提供，应承担相应后果。故上诉人在被上诉人处的工作年限应自2004年11月开始起算。但原审法院置如此明确、清晰的法律规定于不顾，将该事实的证明责任分配给上诉人，明显违反法律规定。因此，原审法院对此认定事实和适用法律均错误。 四、上诉人要求被上诉人缴纳社会保险费及增加的诉讼请求均应得到支持，原审法院不予支持和一并审理，认定事实和适用法律错误。1、关于要求被上诉人给上诉人补缴2004年11月至2014年3月社会保险以及补缴2016年10月之后的社会保险。（1）依据《劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第四十七条及第四十八条的规定，因社会保险发生的劳动争议，劳动者可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对该仲裁裁决不服，其有权向人民法院提起诉讼。因此，人民法院对此起诉就应当受理。劳动者要求用人单位补缴社会保险费的争议属于因社会保险发生的劳动争议范畴，劳动者就此申请仲裁后，对该仲裁裁决不服，在法定期限内向人民法院起诉，人民法院应当受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释[2001]14号)第一条明确规定：“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：(一)劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷……”无论是劳动者在劳动合同履行过程中还是在终止后要求用人单位补缴社会保险费，都不能改变用人单位欠缴社会保险费系发生在劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中这一事实，由此引发的纠纷，当事人不服仲裁裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释[2010]12号)第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。故人民法院对欠缴保险费案件应予受理。（2）《劳动法》及《社会保险费征缴暂行条例》虽然赋予劳动行政部门责令无故不缴纳社会保险费的用人单位限期缴纳的职权，但这仅是行政执法依据，该层次的法规不具有对人民法院民事诉讼主管事项的规范效力；《劳动法》第一百条的规定，是对用人单位无故不缴纳社会保险费的一种行政处理方式，是一种行政执法的依据，而不应是排斥个人对有关社会保险费寻求民事司法救济的规范，更不应成为排斥人民法院主管私权救济的依据。法院依其性质和目的获得管辖权，任何机构不得以任何形式剥夺，行政机关不得自行排除，法院也不能自行拒绝裁判职责。而且，在欠缴保险费案件中，会涉及到的当事人之间是否具有合同关系、劳动合同的效力、是否超过诉讼时效等问题都需要法院裁判确认。以上均应由人民法院予以裁判。因此，上诉人该项诉讼请求应予受理、审理并予以支持。2、关于要求被上诉人支付上诉人因未交社保不能报销的医疗费5296.84元。根据前述上诉意见，该费用属于人民法院的受理和审理范围，而且，上诉人确实因为被上诉人未给上诉人缴纳医疗保险而导致该部分医疗费无法报销，故该部分费用应由被上诉人向上诉人支付。3、关于被上诉人向上诉人支付2016年4月至2017年3月未依法签订劳动合同的双倍工资差额327549.6元的主张。根据前述上诉意见，上诉人与被上诉人双方的书面劳动合同签至2016年3月31日，之后双方一直延续劳动关系，但并未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。结合前述意见，上诉人该项主张应予支持。4、关于要求被上诉人赔偿因非法辞退造成上诉人无法再就业期间的损失的主张。原审法院已经认定，被上诉人辞退上诉人违法。且被上诉人向上诉人发出辞退通知书后，上诉人无法到被上诉人处继续工作，这是不可否认的事实。同时，庭审中上诉人也提交了证据证明上诉人被非法辞退后也无法入职其他单位工作。故被上诉人的单方辞退行为给上诉人造成了巨大损失，上诉人无法再就业期间的损失是客观存在的，依法应予以支持。综上所述，原审法院认定事实和适用法律均错误，请二审法院查明事实，依法公正裁判。 山东广电岱岳分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 王文四向一审法院起诉请求：1、请求确认被告辞退原告违法，双方继续履行劳动合同，原告回原岗位工作；2、被告支付拖欠原告工资272436.88元；3、被告给原告补缴2004年11月至2014年3月社会保险。案件审理中，原告增加诉讼请求：一、判令被告支付原告2016年4月至2017年3月未签订书面劳动合同的双倍工资差额327549.60元；二、判令被告给原告补交2016年10月至今的社会保险；被告支付原告因未交社保不能报销的医疗费5296.84元；三、被告赔偿因非法辞退造成原告无法再就业期间的工资损失。 一审法院认定事实：2004年11月，泰安市岱岳区广播电视局（甲方）、泰安市岱岳区满庄镇文化广播电视服务中心（乙方）与原告（丙方）签订协议书，约定，经三方协商就满庄镇镇驻地及满南村、满北村有线电视网络发展及用户发展，委托授权给王文泗，有关事宜协商如下：一、授权发展范围：为加快满庄镇镇驻地及满南村、满北村有线电视网络发展。甲方授予丙方对上述驻地村有线电视网络布网、用户发展、维护管理、收视费收缴等业务。授权期限自2004年11月1日至2006年8月30日止。年满后，经甲方验收达到安装、管理标准和要求，甲方可与丙方续签发展协议。三、资金投入及收入分配。上述单位网络用户发展以发展到500户预算器材、设备投入6万元，此笔款由丙方个人投入，资金来源有用户初装投入。有线电视用户发展，初装费按省市区物价局核算的收费标准每户250元，丙方每发展一户，交给甲方100元，有线电视用户收视费每户每月10元，丙方应交给甲方，甲方返还乙方每户每月0.50元，丙方每户每月1.50元，作为经济发展管理费。四、网络发展的质量标准。五、双方的责任。丙方保证在发展时限内确保安装500户，如达不到500户或超出数量，仍按500户上交甲方费用，每半年上交一次。六、甲乙双方可将丙方作为永久性管理员（包括在管辖范围内）。七、本协议期满后，整条线路及用户一次性划转甲方所有。2004年11月19日，泰安市岱岳区广播电视局、泰安市岱岳区满庄镇文化广播电视服务中心将原有线电视用户52户转交原告管理。被告于2012年8月1日成立，具有合法用工主体资格。原告自被告成立时起即在被告处工作，双方未签订书面劳动合同。2014年4月1日，原、被告签订劳动合同书，约定，合同期限自2014年4月1日至2016年3月31日。被告结合本单位的生产经营特点和经济效益，依法确定本单位的工资分配制度。原告的工资水平，按照本单位的工资分配制度，结合原告的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等确定。被告建立酬金调整机制，可根据生产经营效益状况，适时提高或降低原告薪酬，原告理解并承诺愿意服从被告的决定，工资支付方式为计时工资，被告应以货币形式每月发放。原、被告双方依法参加社会保险，并根据国家、省、市有关政策和规定按期足额缴纳各项社会保险费。其中有关个人缴纳部分，由被告在其工资中代为扣除。合同到期后，双方未再签订劳动合同，原告继续在被告处工作。2014年12月27日，原告代表山东广电岱岳分公司满庄乡镇工作站（乙方）与被告（甲方）签订《岱岳区乡镇广播电视有线网络目标任务责任书》。约定，甲方以任务责任方式责任乙方承担满庄镇区域内广播电视有线网络的日常经营管理、用户安装收费、维护维修和分配网的新建和改造。责任时间自2014年12月27日至2017年12月26日。甲方负责广播电视有线网络的总体设计、建设、开发、运营和管理，负责广播电视有线网络器材的供应和员工业务培训；负责乡镇营业厅的租赁费、装修费、公司招聘员工五险一金中单位承担的部分。除去甲方承担的部分费用外，其他的包括招聘人员工资、临时用工工资、办公业务费、网络设备用电、交通费、通讯费等一切费用支出均由乙方承担。甲方按照基本收视费收入、电视节目增值业务收入等按一定比例给乙方提成，上半年完成指标任务的先付提成的50%，剩余部分年底一次结清。2015年被告与乡镇工作站重新签订经营目标责任书，经营目标责任制时间自2015年9月1日至2018年8月31日。责任人应按时完成公司每年下达的各项年度目标任务，并确定目标任务书。责任人完成目标任务，公司按照经营收入（含数字电视基本收视费收入、宽带收入、初装费收入）的28%比例提取给责任人作为工资及经营管理费用，其他非经常性收入奖惩政策按照公司有关规定执行，如电视机销售、工程收入等。责任人全年超额完成经营目标任务的，按照超额户数占任务数的比例，超额部分提取比例增加7%；完不成经营目标任务的，按照未完成户数占任务数的比例，扣减7%，奖惩年底兑现。提取费用在于次月15日后支付责任人。其他规定与2014年的责任书大致相同。被告将该经营目标责任书交付原告，原告没有经营目标责任书上签字，表示认可该经营目标责任书的内容。2015年10月15日，被告下发关于终止岱岳区乡镇广播电视有限网络目标任务责任书（2014年12月27日）通知，内容为山口、化马湾、道朗、满庄工作站：一、原岱岳分公司内部签订的岱岳区乡镇广播电视有限网络目标任务责任书（2014年12月27日）自即日起废止，按照重新签订的岱岳分公司经营目标任务书（2015年9月1日）标准执行。二、本次综合改革中，没有与岱岳分公司签订岱岳分公司经营目标任务书（2015年9月1日）的原负责人，本着自愿原则，可以填写双向选择书跟随现在的经营承包人在原工作站工作，不选择继续在原工作站工作的，接到此通知后，交接好工作，于两个工作日内到公司综合部报到，否则，视为自动辞职，一切后果自负。2016年1月3日，原告与被告签订各乡镇经营目标任务书，内容为：满庄镇2015年12月31日，有线电视在线用户6109户、宽带在线用户1060户。2016年1月1日至2016年12月31日经营目标任务：1、净增数字电视用户900户，有效户数达到7009户；2、净增宽带用户500户，有效户数达到1560户；3、净增双向用户600户，有效户数达到826户。被告将提成每月发放到原告的银行账户及原告提供的其他银行账户内。经双方结算，2015年1月至8月被告应支付原告经营管理费230888元，2015年9月至2016年7月原告交被告经营收入1685754元。被告支付原告经营管理费526332元.被告自2014年4月为原告缴纳养老保险至2016年9月，2016年9月的缴费基数为2910元。2016年8月22日，被告向原告发出《关于满庄工作站责任人王文四工作调整的通知》，内容为2016年7月30日，王文四向用户发展部提出不再继续责任满庄工作站的工作，要求终止2014年12月27日签订的责任书，公司研究同意。公司一次性结清自2014年12月27日至2016年7月31日相关费用，王文四应将其代收的有线电视基本收视维护费、付费节目费等上交公司。在接到通知当日17点前，办理满庄营业厅办公设备等交接工作，8月25日前回公司用户部工作。原告接到通知后未办理交接并报到。8月26日，被告又向原告发通知要求办理交接并在3日内回公司用户部工作。原告接通知后于2016年8月29日回公司报到。2016年9月20日，被告向原告发出辞退通知书，内容为因原告不服从公司安排，严重违反公司管理制度，对原告予以辞退，终止劳动关系。上述通知原告已经收到。原告提供以下证据，证明泰安市岱岳区广播电视局与被告具有延续性。1、2010年4月21日，中共岱岳区委文件泰岱发（2010）7号，关于泰安市岱岳区人民政府机构改革的实施意见，内容为组建文化广电新闻出版局，将区广播电视局的行政管理职责整合划入区文化广电新闻出版局。不再保留区广播电视局，将其承担的行政管理职责划入新组建区文化广电新闻出版局。撤销区有线电视台，成立区广播电视台，隶属新组建的区文化广电新闻出版局管理，为正局级事业单位。2、2012年8月8日，泰安市岱岳区广播电视台文件泰岱广电（2012）13号，岱岳区广播电视台广电网络资产划转的请示，内容为区政府:根据《省委办公厅省政府办公厅关于印发全省广播电视网络改革发展方案的通知》和《山东省人民政府办公厅关于加快县级广电网络整合工作的通知》文件要求，经委托评估，现审计评估已结束。另外，由于8个乡镇有线电视网络对外承包，合同未到期，这8个乡镇有线电视网络资产未列入本次审计和评估之内。经省网络整合领导小组同意，待合同到期后再对其进行审计和评估，作为追加股份注入省广电网络公司。按照省政府办公厅关于加快完成县级广电网络资产重组工作的通知要求，现申请以审计和评估结果为依据，予以整转，并由区文广新局协助办理有关手续。当否，请批示。3、被告关于张宪春进入公司的情况说明，内容为张宪春，于2010年进入泰安广联电视工程有限公司工作，安排其在岱岳新城区的数字电视营业厅工作，后负责管理营业厅，直到2018年网络整合，成立山东广电网络有限公司岱岳分公司，公司向上级请示中层人员调整，任命张宪春为市场部副主任，负责营业厅工作。4、企业信息一份，内容为泰安市广播电视局为泰安广联电视工程有限公司的股东之一。5、2007年12月5日，泰安广联电视工程有限公司收款收据一份，内容为泰安广联电视工程有限公司收满南、满北村王文泗收视维护费16500元。6、2008年11月29日，王玉凯的收条一张，内容为收到2008年收视费11838.22元。泰安广联电视工程有限公司工资表一份，证实王玉开为泰安广联电视工程有限公司职工。7、泰安市岱岳区广播电视局及被告为其颁发的工作证各一份。被告提供满庄供电所用的明细21张，国网山东省电力公司泰安供电公司岱岳客户服务分中心缴费关联户证明一份，证实原告承包期间，满庄营业厅用电及电费情况。原告于2016年12月6日向泰安市岱岳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1、请求确认被告辞退原告违法，双方继续履行劳动合同，原告回原岗位工作；2、被告支付拖欠原告工资272436.88元；3、被告补缴2004年11月至2014年3月社会保险。泰安市岱岳区劳动人事争议仲裁委员会以申请人未能提供与案件相关的证据为由决定不予受理，原告在收到仲裁决定书15日内向本院起诉。 一审法院认为，一、被告辞退原告是否合法。原告主张2004年11月1日起在被告处从事有线电视管理员工作，但原告提交的证据不能证实其与泰安市岱岳区广播电视局存在劳动关系，亦不能证实泰安市岱岳区广播电视局与被告有延续关系。原告自2012年8月1日被告成立时起即在被告处工作，双方超过一年未签订书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同。2014年4月1日，原、被告签订劳动合同书，合同期限自2014年4月1日至2016年3月31日。因此，双方在自愿签订劳动合同后，将无固定期限的劳动合同关系变更为固定期限的劳动合同。合同到期后，双方未再签订劳动合同，原告继续在被告处工作，双方形成事实劳动关系。尽管在事实劳动关系下双方当事人没有合同期限的约束，但用人单位没有法律或合同依据而解雇劳动者，仍应视为用人单位单方解除劳动合同，并不属于终止劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告没有提交充足的证据证实原告有损害公司利益、严重违反劳动纪律的行为，也没有提交证据证实单方解除劳动合同履行了法定程序。综上，被告解除事实劳动关系的行为违反了劳动合同法的规定。事实劳动关系与劳动合同关系不同，双方对劳动合同的主要内容均没有明确的约定，特别是事实劳动关系没有劳动合同期限的约定，劳动者在用人单位不当解除双方之间的事实劳动关系后要求恢复，无法明确双方履行劳动关系的具体内容和期限，因此，原告要求双方继续履行劳动合同，原告回原岗位工作的诉讼请求一审法院不能予以支持。二、被告支付原告工资还是经营管理费。原告要求被告支付拖欠工资272436.88元，理由如下:一、2014年12月27日，原告代表山东广电岱岳分公司满庄乡镇工作站（乙方）与被告（甲方）签订《岱岳区乡镇广播电视有线网络目标任务责任书》。约定甲方以任务责任方式责任乙方承担满庄镇区域内广播电视有线网络的日常经营管理、用户安装收费、维护维修和分配网的新建和改造。甲方负责广播电视有线网络的总体设计、建设、开发、运营和管理，负责广播电视有线网络器材的供应和员工业务培训；负责乡镇营业厅的租赁费、装修费、公司招聘员工五险一金中单位承担的部分。除去甲方承担的部分费用外，其他的包括招聘人员工资、临时用工工资、办公业务费、网络设备用电、交通费、通讯费等一切费用支出均由乙方承担。被告按照原告的业务收入发放经营管理费。二、原告是以满庄乡镇工作站负责人的身份与被告签订目标任务责任书，在目标任务责任书履行期间，除去被告承担的部分费用外，其他的包括招聘人员工资、临时用工工资、办公业务费、网络设备用电、交通费、通讯费等一切费用支出均由满庄乡镇工作站承担。故双方争议的是承包经营管理费，不是单纯的工资。关于承包经营管理费，经双方结算，2015年1月至8月被告应支付原告经营管理费230888元，2015年9月至2016年7月原告交被告经营收入1685754元，一审法院予以确认。2015年被告与乡镇工作站重新签订经营目标责任书规定，经营目标责任制时间自2015年9月1日至2018年8月31日。责任人应按时完成公司每年下达的各项年度目标任务，并确定目标任务书。责任人完成目标任务，公司按照经营收入（含数字电视基本收视费收入、宽带收入、初装费收入）的28%比例提取给责任人作为工资及经营管理费用，其他非经常性收入奖惩政策按照公司有关规定执行，如电视机销售、工程收入等。责任人全年超额完成经营目标任务的，按照超额户数占任务数的比例，超额部分提取比例增加7%；完不成经营目标任务的，按照未完成户数占任务数的比例，扣减7%，奖惩年底兑现。提取费用在于次月15日后支付责任人。被告将该经营目标责任书交付原告，原告没有经营目标责任书上签字，但表示认可该经营目标责任书的内容。2015年10月15日，被告下发关于终止岱岳区乡镇广播电视有限网络目标任务责任书（2014年12月27日）通知规定，一、原岱岳分公司内部签订的岱岳区乡镇广播电视有限网络目标任务责任书（2014年12月27日）自即日起废止，按照重新签订的岱岳分公司经营目标任务书（2015年9月1日）标准执行。二、本次综合改革中，没有与岱岳分公司签订岱岳分公司经营目标任务书（2015年9月1日）的原负责人，本着自愿原则，可以填写双向选择书跟随现在的经营承包人在原工作站工作，不选择继续在原工作站工作的，接到此通知后，交接好工作，于两个工作日内到公司综合部报到，否则，视为自动辞职，一切后果自负。故原告虽未在2015年被告与乡镇工作站重新签订经营目标责任书上签字，但表示认可该经营目标责任书的内容，且接通知后继续在满庄营业厅经营至2016年7月，被告亦未调整原告的工作。故2015年9月至2016年7月被告应按2015年被告与乡镇工作站重新签订经营目标责任书规定计算。由于满庄营业厅未按规定完成目标任务，2015年9月至2016年7月经营管理费按21%计算为宜，经营管理费为354008.34元（1685754元×21%）。2015年1月至2016年7月被告应支付原告经营管理费584896.34元。原告在诉讼请求计算明细及两次庭审中均认可被告已支付经营管理费526332元，结合被告提供的支付526332元的相关证据，应认定被告已支付原告经营管理费526332元。两项相抵，被告尚欠原告经营管理费58564.34元。被告称，原告承包满庄营业厅期间电费为119109元，所提交的证据不充分，一审法院不予认定，被告可另行主张权利。三、关于原告要求被告缴纳社会保险费及增加的诉讼请求。劳动者对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，应向相关劳动行政部门申请解决，一审法院不予一并审理。原告要求补缴社会保险金的诉讼请求本院不予支持。原告增加的诉讼请求属独立的劳动争议，并非与本案的争议具有不可分性，本院不予一并审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十三条、第十四条、第三十九条、第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条之规定，判决：一、撤销被告山东广电网络有限公司岱岳分公司于做出的关于辞退原告王文四的决定。二、被告山东广电网络有限公司岱岳分公司自本判决生效之日起十日内支付原告王文四经营管理费58564.34元。三、驳回原告王文四的诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了被上诉人满庄广播站现任站长宋洪泰于2018年4月20日、2019年12月3日出具的证明两份，其出具2019年12月3日的证明时上诉人为其录制的视频一份、调查取证申请书一份，证明宋洪泰作为被上诉人满庄广播站的负责人自始非常清楚上诉人与被上诉人之间的争议和沟通的事实，宋洪泰能证实上诉人自2004年至2016年上诉人被违法解除劳动合同期间，上诉人一直系被上诉人的职工，同时上诉人在调往公司总部之前其提成应当按照完成任务的28%计算，因宋洪泰个人原因其不愿意出庭，在此申请法庭对宋洪泰就相关事实进行调查。被上诉人对该证据真实性无异议，证人应当出庭作证接受法庭的询问，另外根据上诉人陈述宋洪泰是满庄广播站现站长，广播电视站隶属于广电局，与被上诉人没有任何关系，因此宋洪泰不是上诉人所称的被上诉人满庄广播站站长，被上诉人自2012年新设立与广播站没有关系。本院认为，上诉人提供的宋洪泰的证明系证人证言，按照法律规定证人应出庭作证，宋洪泰不能到庭不属于法律规定的调取证据的范围，对宋洪泰的证人证言及申请本院不予认定。本院经审理查明，上诉人于2017年3月10日向泰安市岱岳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决被上诉人支付2016年8月至2017年3月拖欠工资218366.4元；2、裁决被上诉人支付2016年4月至2017年3月未依法与上诉人签订劳动合同的双倍工资差额327549.6元。泰安市岱岳区劳动人事争议仲裁委员会以上诉人未能提供与案件相关的证据为由决定不予受理，后上诉人以相同的请求向一审法院提起诉讼，一审法院以（2017）鲁0911民初1345号民事判决，判决驳回上诉人的诉讼请求。上诉人不服该判决向本院提起上诉，在本院审理期间，上诉人于2018年12月18日申请撤回上诉，本院以（2018）鲁09民终3480号裁定书裁定予以准许。后上诉人又对（2017）鲁0911民初1345号民事判决，向本院申请再审，本院以（2019）鲁09民申173号民事裁定书裁定驳回上诉人的再审申请。2017年12月27日上诉人向泰安市岱岳区劳动人事争议仲裁委员会申请，裁决被上诉人补缴2017年医疗保险费，并支付医疗费用5296.84元，该委以上诉人未能提供与案件相关的证据为由，对上诉人的申请不予受理。该医疗费用是上诉人在2018年8月14日至22日发生的医疗费用。本院对一审查明的事实予以已确认。 本院认为，本案争议的焦点问题是：一、双方是否应继续履行劳动合同；二、一审判决被上诉人支付上诉人经营管理费是否正确；三、被上诉人是否应给上诉人缴纳社会保险费用，支付医疗费、双倍工资差额及无法再就业的损失。 关于第一个争议的焦点问题，上诉人一审请求确认被上诉人辞退上诉人违法，但一审判决撤销被上诉人做出的关于辞退上诉人的决定，与上诉人的诉讼请求不符，应予纠正。由于双方在劳动合同期满后，未签订劳动合同，双方形成事实劳动关系。因劳动合同的本质依然属于合同的范畴，应当遵守契约自由的基本原则，且劳动合同具有私域性，在被上诉人不同意继续履行劳动合同的情况下，双方对劳动报酬、劳动期限及劳动条件等合同的主要条款很难达成一致意见，双方劳动合同已无法继续履行，从维护上诉人劳动权益角度，人民法院也不易判决双方继续履行合同，对上诉人继续履行劳动合同，回原岗位工作的请求，本院不予支持。上诉人可以通过其他救济方式维护其权益。 关于第二个争议的焦点问题，按照2015年经营目标责任书的规定，责任人完成目标任务，公司按照经营收入的28%比例提取给责任人作为工资及经营管理费用，奖惩年底兑现。因上诉人已于2016年8月工作岗位调整，被上诉人未就上诉人提成做出相应的处理，且被上诉人违法解除与上诉人的劳动关系，导致无法衡量上诉人是否完成目标任务，因此被上诉人应按照经营收入的28%比例提取给上诉人作为工资及经营管理费用，一审判决按照21%比例提取无依据，应予纠正。上诉人2015年9月至2016年7月应提取的工资及经营管理费为472011.12元（1685754元×28%），因此被上诉人应支付上诉人工资及经营管理费为176567.12元。 关于第三个争议的焦点问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。上诉人主张的被上诉人为其缴纳社会保险费用请求，此争议属于行政关系，应当通过行政途径予以处理，不属人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不予支持。对于上诉人主张的医疗费，无证据证明是否应是医疗保险待遇应予报销的费用，从而无法确定是因被上诉人未缴纳社会保险造成的损失，对上诉人该请求证据不足，本院亦不予支持。对于上诉人主张的双倍工资差额已经一审法院判决驳回其诉讼请求，虽然上诉人不服提起上诉，但又撤回上诉，本院已予以准许，因此该判决已经发生法律效力，现上诉人在本案再次主张不当，本案不予受理。对于上诉人主张的无法再就业的损失未经劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本案不予受理。关于泰安市岱岳区广播电视台与被上诉人是否存在延续关系与本案纠纷处理不存在关联性，本院不予审理。 综上所述，上诉人上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销泰安市岱岳区人民法院（2018）鲁0911民初4706号民事判决； 二、山东广电网络有限公司岱岳分公司作出的关于辞退王文四的决定违法； 三、山东广电网络有限公司岱岳分公司自本判决生效之日起十日内支付王文四工资及经营管理费176567.12元； 四、驳回王文四的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由王文四负担10元，山东广电网络有限公司岱岳分公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  徐献武 审判员  曲玉涛 审判员  王 玥 二〇二〇年二月二十四日 书记员  王 琳