山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终4391号 上诉人（原审原告）：张怀仁，男，汉族，1959年1月19日出生，现住沂源县。 委托诉讼代理人：鹿成义，沂源公正法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地：临沂市经济技术开发区沂河路175号新时空大厦10楼。统一信用代码：9137130056771205X8。 法定代表人：王洪飞，总经理。 原审被告：临沂市兰山区环城物流有限公司，住所地：临沂市兰山区汪沟镇汪沟社区后楼村。 原审被告：段明文，男，1968年10月3日出生，汉族，系兰山区环城物流有限公司驾驶员，现住罗庄区。 上诉人张怀仁因与被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司、原审被告临沂市兰山区环城物流有限公司、原审被告段明文机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院(2019)鲁0323民初1989号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 张怀仁上诉请求：改判误工费为34646元、护理费为31120元。事实与理由：1、原判对误工费认定不当，对于误工时间135天和每天75.50元的认定缺乏依据。上诉人多处受伤，尤其以左内外踝骨折最重，左内踝和左第二跖骨分别进行了内固定手术，取出内固定需要一年以上，由于跖骨骨折和双踝骨折，不敢行动，医院要求静养。医疗机构出具的证明是休息8个月，公安部规范10.2.15误工期限180日，上诉人实际上至今不能劳动。因此误工时间6个月符合诊断意见，符合误工期限规范，远比实际伤情休息时间短且上诉人年龄大恢复慢，也不应认定135天。上诉人是一介农民，主要工作是管理3亩苹果园，闲暇时外出打工，外出打工每天在200元以上，3亩果园年收入七八万元，上诉人一年辛辛苦苦也就收入八九万元。上诉人是家里顶梁柱，老婆常年有病，上诉人一人收入养全家。最高院关于审理人身损害解释第20条规定：误工费根据误工时间和收入状况确定，上诉人虽然每年平均收入七八万元，但属于无固定收入人员，可以按照最近三年的平均收入计算，参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，因此上诉人要求按照农林牧渔业收入计算，符合实际和法律法规。2、原判对护理费认定更是明显不当。上诉人受伤住院，因为老婆常年有病就在家照料，惟有指望儿子护理，儿子为护理而请假，为帮助果园管理至今未去上班，原判错误。 被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司原审被告临沂市兰山区环城物流有限公司、原审被告段明文未提交答辩意见。 张怀仁向一审法院起诉请求：1、判令被告英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费18299.66元、后续医疗费4000元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元合计26049.66元中的10000元；精神抚慰金5000元、误工费34646元、护理费31120元、交通费1000元、残疾赔偿金35853.40元合计107619.40元，财产损害1421元，以上共计119040.40元。2、判令被告英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告医疗费18299.66元、后续医疗费4000元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元合计26049.66元中的16049.66元。以上保险公司共计赔偿135090.06元，扣减已经支付10000元，应付125090.06元。3、被告临沂市兰山区环城物流有限公司、段明文赔偿原告鉴定费2600元。4、诉讼费用由被告承担。之后，原告对残疾赔偿金35853.40元变更为39112.80元。 一审法院认定：2018年11月10日12时，被告段明文驾驶鲁Ｑ×××××重型仓栅式货车，沿九东路由北向南行驶至西王庄村路段超车时未确保安全，与原告驾驶的三轮摩托车相刮擦，致原告受伤、车辆受损的交通事故。本次事故经交警部门认定被告负全部责任，原告无责任。事故发生后，被告去沂源县人民医院治疗，花费医疗费18299.66元，被告保险公司支付10000元。原告经法医鉴定两处10级伤残。鲁Ｑ×××××重型仓栅式货车系被告临沂市兰山区环城物流有限公司所有，被告段明文系该公司驾驶员。鲁Ｑ×××××在被告英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保交强险和50万元商业险，不计免赔。事故发生后被告英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司垫付医疗费10000元，被告临沂市兰山区环城物流有限公司垫付3000元。原告为双踝骨折：误工90～180日，护理30～60日，营养60～90日。 对于原告主张的赔偿项目及金额，一审法院根据双方当事人提交的证据、以及质证意见、辩论意见综合认定如下：1、医疗费18299.66元。2、住院伙食补助费1500元（30元/天×50天）。3、营养费2250元（30元/天×75天）。4、护理费酌定9990.69元（其子518.67元/天×7天+120元/天×53天）。5、误工费酌定10192.50元（75.50元/天×135天）。6、残疾赔偿金39112.80元（16297元/年×20年×12%）。7、精神损害抚慰金酌定3000元。8、交通费酌定600元。9、后续医疗费4000元。10、鉴定费2600元。11、车辆维修费酌定1000元。对于当事人存有争议的事实、证据、以及赔偿项目及金额，一审法院根据争议当事人提交证据、以及质证意见、辩论意见认定如下：1、误工费原告主张34646元，原告在受伤时未满60周岁，原告提供村委证明证实其有3亩红富士苹果，要求按农林牧副渔标准计算误工费，原告未提供证据证实其因交通事故导致其收入减少的证明，酌定误工费标准为75.50元每天，酌定误工时间135天，认定误工费10192.50元。2、护理费原告主张31120元，原告主张其子张德杰护理，2018年月均工资15560元，原告受伤后作为儿子护理受伤的父亲是应该的，但原告家属及其他近亲属同样可以护理，原告之子在外工作，不可能都由其护理，同时原告主张其护理全部由其子张德杰一人护理，未提供足够证据证实，故酌情认定其子张德杰护理7天，日工资518.67元，为3630.69元，原告住院50天，认定原告总护理期限为60日，其他人员护理费标准为120元每天，计算53天，护理费为6360元，原告护理费总计9990.69元。3、精神损害抚慰金原告主张5000元，原告为两处十级伤残，认定3000元。4、交通费原告主张1000元，原告住院50天，酌定600元。5、车辆维修费原告主张1421元，原告提供修车费用明细及收款收据予以证实，该收据不属于正规发票，酌定1000元车损。 一审法院认为：在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险。机动车的所有人或者管理人依法投保交强险的，发生机动车交通事故所致损害首先应由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分按过错划分赔偿责任。机动车交通事故所致损害在机动车同时投保交强险和商业三者险时，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按事故责任划分赔偿责任后，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告段明文系该公司驾驶员，被告临沂市兰山区环城物流有限公司应对被告段明文造成原告伤害承担赔偿责任，被告段明文在本案中不承担责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告张怀仁医疗费18299.66元、后续医疗费4000元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元，共计26049.66元中的10000元（保险公司已先行垫付，予以扣除）；误工费10192.50元、护理费9990.69元、残疾赔偿金39112.80元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、车辆维修费1000元，以上共计63895.99元；二、被告英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险责任限额内赔偿原告张怀仁医疗费18299.66元、后续医疗费4000元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元，共计26049.66元，扣除交强险责任限额内的10000元，计款16049.66元；三、被告临沂市兰山区环城物流有限公司赔偿原告张怀仁鉴定费2600元，扣除被告临沂市兰山区环城物流有限公司先行垫付的3000元，原告张怀仁返还被告临沂市兰山区环城物流有限公司400元；四、驳回原告张怀仁的其他诉讼请求。以上给付义务于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1426.90元，由原告张怀仁承担505元，被告临沂市兰山区环城物流有限公司承担921.90元。 二审期间，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审一致，对于一审法院认定的事实，本院予以确认。 本院认为，二审期间，双方当事人争议的焦点主要如下：一是一审判决认定的上诉人张怀仁每天75.50元的误工费标准是否正确；二是一审判决认定的上诉人的误工期限是否正确；三是上诉人的护理费数额是否正确。 关于第一个焦点即一审判决认定的上诉人张怀仁每天75.50元的误工费标准是否正确的问题，本院认为，上诉人系从事经营果园，上诉人并未提交有效证据证实其发生交通事故导致其收入减少的证据，一审判决酌定按照每天75.50元的标准计算上诉人的误工损失并无不当，对于上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。关于第二个焦点即一审判决认定上诉人的误工期限是否正确的问题，公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.15规定双踝骨折误工期限为90-180日。一审法院根据上诉人的伤害情况、医嘱及前述规范，酌定误工时间为135天，符合实际，也并不违反相关规定，并无不当，对于上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于第三个焦点即上诉人的护理费数额是否正确的问题，本院经审查认为，上诉人受伤后，其子张德杰请假回家护理，因上诉人尚有其他家属，因此，本院酌定张德杰护理40天，护理费为20746.80元（518.67元*40天）；其他人护理20天，护理费为2400（120元*20天）元。一审法院确定张德杰护理7天不当，本院予以纠正。据此，上诉人张怀仁的护理费共计23146.80元。对于上诉人的该项上诉请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省沂源县人民法院(2019)鲁0323民初1989号民事判决第二、第三项，即：二、被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险责任限额内赔偿上诉人张怀仁医疗费18299.66元、后续医疗费4000元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元，共计26049.66元，扣除交强险责任限额内的10000元，计款16049.66元；三、原审被告临沂市兰山区环城物流有限公司赔偿上诉人张怀仁鉴定费2600元，扣除原审被告临沂市兰山区环城物流有限公司先行垫付的3000元，上诉人张怀仁返还原审被告临沂市兰山区环城物流有限公司400元； 二、撤销山东省沂源县人民法院(2019)鲁0323民初1989号民事判决第一项、第四项，即：一、被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人张怀仁医疗费18299.66元、后续医疗费4000元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元，共计26049.66元中的10000元（保险公司已先行垫付，予以扣除）；误工费10192.50元、护理费9990.69元、残疾赔偿金39112.80元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、车辆维修费1000元，以上共计63895.99元；四、驳回原告张怀仁的其他诉讼请求； 三、变更山东省沂源县人民法院(2019)鲁0323民初1989号民事判决第一项为：被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人张怀仁医疗费18299.66元、后续医疗费4000元、住院伙食补助费1500元、营养费2250元，共计26049.66元中的10000元（保险公司已先行垫付，予以扣除）；误工费10192.50元、护理费23146.80元、残疾赔偿金39112.80元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、车辆维修费1000元，以上共计77052.13元； 四、驳回上诉人张怀仁的其他诉讼请求。 以上给付义务于本判决生效之日起十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费940元，由被上诉人英大泰和财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担500元；上诉人张怀仁负担440元。 本判决为终审判决。 审判长  王光龙 审判员  刘 宁 审判员  徐连宏 二〇二〇年二月十七日 书记员  白杉杉