安徽省淮北市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）皖06刑终6号 原公诉机关安徽省濉溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张志永，男，汉族，1982年6月16日出生于齐齐哈尔市讷河市，初中文化，农民，户籍地讷河市，住合肥市瑶海区。因非法携带枪支于2018年11月28日被合肥市公安局瑶海分局行政拘留四日并收缴枪支。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2019年3月14日被合肥市公安局经济技术开发区分局传唤到案，次日被濉溪县公安局刑事拘留，同年4月12日经濉溪县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。 上诉人（原审被告人）张荣虎，男，汉族，1986年10月10日出生于合肥市肥西县，初中文化，农民，住合肥市肥西县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2019年3月14日被合肥市公安局经济技术开发区分局传唤到案，次日被濉溪县公安局刑事拘留，同年4月12日经濉溪县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。 辩护人薛海忠，安徽正申律师事务所律师。 原审被告人王帅，男，汉族，1987年7月19日出生于沈阳市于洪区，初中文化，农民，住沈阳市于洪区。因涉嫌犯非法制造弹药罪于2019年3月7日被沈阳市公安局于洪区分局抓获，同年3月9日被濉溪县公安局指定居所监视居住，同年3月14日被濉溪县公安局刑事拘留，同年4月12日经濉经县人民检察院批准逮捕，同日由濉溪县公安局执行逮捕。现羁押于濉溪县看守所。 安徽省濉溪县人民法院审理濉溪县人民检察院指控原审被告人王帅犯非法制造弹药罪，张志永、张荣虎犯非法买卖枪支罪一案,于2019年12月10日作出（2019）皖0621刑初443号刑事判决。张志永、张荣虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审法院查明：一、非法制造弹药事实 2018年7、8月份，被告人王帅通过网络途径购买气瓶、枪管等物品后，自己组装口径为5.4mm气枪一支。为配合该枪支使用，其又购买制造铅弹模具、铅丝等配件，在家中非法制造5.4mm口径铅弹600余发，使用100余发，剩余522余发。2019年3月7日，侦查人员依法对王帅位于辽宁省沈阳市于洪区三家镇马三家村2组7号住处进行搜查，当场将黑色疑似气枪一支、5.5mm疑似铅弹522发、4.5mm疑似铅弹249发、黑色疑似枪管一根、木质枪托一把、管刷一套、铜制铅头子弹二发、铁质铅弹模具一套、冲子四个、手机一部等物品予以扣押。经淮北市公安局刑事科学技术研究所鉴定，上述物品中疑似枪支为枪支，疑似弹药是气枪弹，其中5.4mm气枪弹为522发，4.5mm口径气枪弹共计249发。 二、非法买卖枪支事实 2018年6月，被告人张志永通过网络途径，购买以压缩气体为动力的土黄色气枪一支。被告人张荣虎得知张志永可以买到枪支便委托其购买枪支，后张志永接受张荣虎及朋友委托，从大表哥（基本信息不详）处，帮助张荣虎购买棕色木托气枪一支，帮助其朋友购买红色木托气枪一支。2019年2月，其又帮助张荣虎从于岳龙处购买虎贲气枪一支。同年3月14日，侦查人员在合肥市经济技术开发区对张荣虎汽车及其收到的快递包裹依法搜查，将虎贲、红色、棕色木托气枪各一支及4.5mm铅弹351发、5.5mm铅弹178发、张荣虎使用手机二部、张志永使用手机一部等物品予以扣押。经淮北市公安局刑事科学技术研究所鉴定，上述四支疑似枪支均为枪支，529发疑似气枪弹均为气枪弹。 被告人王帅于2019年3月7日被沈阳市公安局于洪区分局抓获，后在其配合下抓获其他犯罪嫌疑人二人，同年3月9日被濉溪县公安局指定居所监视居住，同年3月14日被濉溪县公安局刑事拘留；被告人张志永、张荣虎于2019年3月14日被合肥市公安局经济技术开发区分局传唤到案。王帅、张志永、张荣虎到案后均如实供述上述主要事实。 上述事实，被告人王帅、张志永、张荣虎在一审开庭审理过程中表示无异议，并有受案登记表，立案决定书，户籍信息，前科核查证明，行政处罚决定书，现场勘验笔录、现场图及照片，扣押物品清单，银行交易明细，抓捕经过，归案经过，辨认笔录，鉴定意见及通知书，证人吴某、任某等人的证言，被告人王帅、张志永、张荣虎在公安机关的供述等相关证据证实。 原审法院认为：被告人王帅非法制造气枪弹500发以上，其行为已构成非法制造弹药罪。被告人张志永、张荣虎违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。王帅、张志永、张荣虎到案后均能如实供述自己的主要罪行，系坦白，依法从轻处罚；王帅协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功情节，可以从轻或者减轻处罚；根据王帅的犯罪情节和悔罪表现，依法对其减轻处罚。在共同犯罪中，张志永、张荣虎均起主要作用，均系主犯，应按参与的全部犯罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人王帅犯非法制造弹药罪，判处有期徒刑二年。二、被告人张志永犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。三、被告人张荣虎犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。四、扣押在公安机关的非法枪支、弹药等违禁物品、作案所用的手机，依法予以没收。 张志永上诉提出：其购买枪支是爱好、收藏，其第一次购买枪支已被处罚，不应二次量刑；其认罪认罚，在押期间遵守监规，表现良好；原判量刑过重。 张荣虎上诉提出：其购买枪支是出于爱好，主观上不是以牟利转让为目的，客观上未出售，不构成非法买卖枪支罪，应构成非法持有枪支罪。 其辩护人提出基本相同的辩护意见。另提出，非法买卖枪支罪是以流转盈利为目的的交易行为，单纯的购买枪支不构成非法买卖枪支罪，应构成非法持有枪支罪。原判适用法律错误。 原审法院查明的上述事实，有经原审举证、质证的相关书证、现场勘验笔录、现场图及照片、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、三被告人在公安机关的供述等证据证实，二审期间，王帅、张志永、张荣虎及其辩护人均未提供新的证据，对上述事实与证据，本院予以确认。 本院认为：原审被告人王帅非法制造气枪弹500发以上，其行为已构成非法制造弹药罪。上诉人张志永、张荣虎违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。对张荣虎及其辩护人关于张荣虎购买枪支是出于爱好，主观上不是以牟利转让为目的，客观上未出售，单纯的购买枪支行为不构成非法买卖枪支罪，应构成非法持有枪支罪的上诉理由、辩护意见，经查，非法买卖枪支罪中的“买卖”，是指买进或卖出的行为，只要行为人实施非法购买或者出售枪支的行为之一的，均属于非法买卖枪支行为。本罪侵犯的是公共安全和国家对枪支的管理制度，行为人是否具有牟利的目的不影响该罪的成立，因个人爱好、收藏而购买枪支的行为依法应当以非法买卖枪支罪论处。本案中，上诉人张荣虎非法从他人处购买枪支两支，帮他人购买枪支一支，应以非法买卖枪支罪定罪处罚，张荣虎及其辩护人的相关上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。王帅、张志永、张荣虎到案后均能如实供述自己的主要罪行，系坦白，依法从轻处罚；王帅协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功情节，根据王帅的犯罪情节和悔罪表现，依法对其减轻处罚。在共同犯罪中，张志永、张荣虎均起主要作用，均系主犯，应按参与的全部犯罪处罚。原审法院根据张志永在共同犯罪中的地位、具体犯罪事实、性质及社会危害程度，综合全案情节，予以从轻处罚，量刑并无不当，张志永关于原判量刑过重的上诉理由不能成立。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵媛媛 审判员  吴 静 审判员  赵 威 二〇二〇年二月十四日 法官助理闫兆 书记员孙雨 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。