广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终34255号上诉人（原审原告）：深圳市长恩实业有限公司。法定代表人：赖哲浩，董事长。委托诉讼代理人：徐当阳，男，公司行政经理。被上诉人（原审被告）：陈吉栓，男。上诉人深圳市长恩实业有限公司（以下简称长恩实业公司）因与被上诉人陈吉栓劳动合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307民初15817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。长恩实业公司上诉请求：1、上诉人无须支付被上诉人53526.78元的经济补偿金；2、驳回被上诉人陈吉栓的全部请求；3、本案诉讼费用由被告承担。主要事实和理由如下：（一）上诉人作为一家制造业的实体公司，主要业务是生产防盗门，多年以来为社会提供了众多的就业岗位。根据上诉人所处行业的特点，工资的发放本就与工程款的结算有相当大的联系，往往要等工程款回收后才能足额发放员工工资。且近年来随着实体经济的衰退，公司经营愈发困难，每年工资发放都是呈现出一定的滞后性，往往要等到工程款回款后才能给员工发放工资。但无论如何，公司最后都是有足额发放工资的。员工对公司发放情况均是知情的，也愿意同公司一起共渡难关。陈吉栓作为一个老员工，更是深知公司工资发放情况，可如今却将工资发放的情况拿来作为攻击公司的武器，确实是不诚信也不道德的。（二）仲裁裁决计算经济补偿金基数有误。对被告的经济补偿金的计算依据应为其离职前十二个月的平均工资。被告离职前十二个月平均工资为5563.25元。陈吉栓辩称，不认可上诉人的上诉。上诉人在仲裁以及一审承认拖欠2018年12月份到2019年5月份的工资共计30309元。一审法院认定事实：双方有争议的事项为以下第五项、第八项、第九项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2010年8月17日。二、劳动合同签订情况：已签。三、员工工作岗位：生产部员工。四、欠发工资情况：双方确认，原告尚未支付被告2018年12月1日至2019年5月4日期间的工资差额共计30309元。五、双方劳动关系解除的原因：2019年5月5日，被告以原告拖欠工资为由向原告邮寄一份《解除劳动合同通知书》（原告拒收），同时将一份《解除劳动合同通知书》放置在原告行政经理徐当阳的桌面，并提交了邮寄单及照片佐证。原告否认拒收邮件，但确认被告放了一份《解除劳动合同通知书》在行政经理桌面。原告认为，被告于2019年5月5日至2019年5月14日旷工多日，其处已对被告作出辞退处理。一审法院认为，根据被告提交的邮寄单以及照片，被告于2019年5月5日因原告拖欠工资已向原告提出被迫解除劳动合同，因此本案劳动合同系因原告拖欠工资而导致被告被迫解除劳动合同，并非原告所述因为旷工而解除劳动合同，故原告请求无需支付经济补偿金缺乏依据，法院不予支持。六、解除劳动合同的时间：2019年5月5日。七、工作年限:8年零8个月。八、被告离职前十二个月平均工资：根据原告提交的经被告确认的工资表，被告2018年5月至2019年4月期间的应发工资数额分别为4790元、6000元、5310元、5165元、5062元、7106元、5171元、5484元、5223元、3346元、9889元、8823元，据此计算平均工资为5947.42元。原告辩称应以扣除社保费及住房公积金后的实发工资计算平均工资，不符合法律规定，法院不予采纳。九、关于解除劳动关系经济补偿金：本案系因原告拖欠工资导致被告被迫解除劳动合同，属于应支付解除劳动合同经济补偿金情形，故原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金53526.78元（5947.42元×9个月）。十、双方发生劳动争议的时间：2019年5月5日。十一、申请仲裁时间：2019年5月6日。十二、被告的仲裁请求：1、原告支付被告2018年12月1日至2019年5月4日期间的工资差额31049元；2、原告退还被告入厂时押金2500元；3、原告支付被告2010年8月17日至2019年5月4日被迫解除劳动合同经济补偿金54000元；4、原告为被告办理离职手续。十三、仲裁结果：1、原告支付被告2018年12月1日至2019年5月4日期间的工资差额共计30309元；2、原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金54000元；3、原告返还被告押金2500元；4、原告为被告出具解除劳动关系的证明；5、驳回被告的其他仲裁请求。十四、原告在本案中的诉讼请求：1、原告无需支付被告54000元的经济补偿金；2、被告承担本案的诉讼费用。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条、四十七条的规定，当庭判决：一、原告深圳市长恩实业有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告陈吉栓解除劳动合同经济补偿金人民币53526.78元；二、原告深圳市长恩实业有限公司应于判决生效之日起三日内支付被告陈吉栓2018年12月1日至2019年5月4日期间的工资差额共计人民币30309元；三、原告深圳市长恩实业有限公司于判决生效之日起三日内退还被告陈吉栓押金人民币2500元；四、原告深圳市长恩实业有限公司应于判决生效之日起三日内向被告陈吉栓出具解除劳动关系证明；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币5元（原告已预交），由原告承担。本院对一审查明的事实予以确认。另查，双方对每月工资的总额的计算差异在于是否应扣除当月的社保费及住房公积金。本院认为，本案为劳动合同纠纷，二审主要争议焦点是上诉人是否应当支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金、计算解除劳动合同经济补偿金的劳动者的工资总额是否应扣除社保费及住房公积金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动者报酬的……”第四十六条第一款第（一）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”本案上诉人未能及时足额支付被上诉人劳动报酬，导致被上诉人解除其与上诉人的劳动合同，依照上述规定，上诉人应当支付经济补偿金。关于经济补偿的计算，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……”上述规定未排除社保费及住房公积金。社保费及住房公积金是因工作而缴纳的费用，属劳动者因其工作而享受的待遇，在无相反规定的情形下，应认定属其工资的构成部分，一审将其计入月工资计算经济补偿，并无不当。综上，上诉人的上诉缺乏证据和法律依据，对其上诉请求，本院不予支持。一审认定的基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人深圳市长恩实业有限公司负担，该款已由上诉人预交。本判决为终审判决。审判长  黎康养审判员  李东慧审判员  陈俊松二〇二〇年二月十九日书记员  陈 嘉附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。