新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   刑 事 附 带 民 事 裁 定 书   （2019）新01刑终537号      原公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。   上诉人（原审附带民事诉讼原告人）关某，女，1977年12月27日出生，回族，初中文化程度，无固定职业，住乌鲁木齐市。   原审被告人暨附带民事诉讼被告人马英才，男，1967年5月28日出生，回族，初中文化程度，无固定职业，户籍所在地乌鲁木齐市，住乌鲁木齐市。2019年8月21日因本案被取保候审。   乌鲁木齐市米东区人民法院审理的乌鲁木齐市米东区人民检察院指控原审被告人马英才犯故意伤害罪一案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人关某提起附带民事诉讼。乌鲁木齐市米东区人民法院经审理于2019年11月27日对本案作出（2019）新0109刑初199号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人马英才未提出上诉，同级人民检察院未提出抗诉，本案的刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人关某对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原审法院经审理查明，被告人马英才与被害人关某案发前就已相识，2019年6月15日晚，被害人关某在××区找陈卫军索要借款无果后，陈卫军离开现场。后被告人马英才从该饭庄走出送人后与被害人关某因琐事发生争执，争执中被告人马英才持保温杯盖殴打关某鼻部，致被害人关某左鼻骨新鲜粉碎性骨折。经乌鲁木齐市公安局米东区分局物证鉴定室以(乌)公(米东)鉴(活鉴)字[2019]108号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见为：伤者关某面部的损伤程度为轻伤二级。   2019年6月15日，米东区公安分局古牧地派出所民警接到关某报警后赶到现场依法将马英才传唤至古牧地派出所接受调查询问。   附带民事诉讼原告人关某受伤后于2019年6月16日至6月25日新疆医科大学第六附属医院住院9天，支付住院费用共计14046.64元，诊断为鼻骨骨折、脑震荡、左眼钝挫伤。出院医嘱为：清淡饮食及休息，口服金天格胶囊1月，1周后耳鼻喉科门诊复诊。2019年7月1日新疆医科大学第六附属医院出具诊断证明书处理意见为出院后建议全休一周。2019年7月3日支出复印费42元，2019年7月8日在新疆维吾尔自治区人民医院米东医院支付医疗费731.3元，因伤鉴定，支付鉴证咨询服务专家咨询费480元。住院及门诊就诊期间，产生必要的交通费用。   附带民事诉讼原告人关某提交的新疆医科大学第六附属医院2019年7月29日、9月4日、9月11日、9月18日、9月25日的诊断证明书均载明临床诊断为过敏性鼻炎。提交的金额为168元购买药品的发票购买时间为2019年9月2日，金额为193.64元购买药品的发票药品为复方一枝蒿颗粒，购买时间为2019年9月5日。提交的汽油发票金额分别为189.11元、1500元、300元，时间均为2019年9月。提交的购买整羊的收据时间在2019年6月至9月。   另查明，2019年6月15日21时许，马英才与关某因琐事发生争执，马英才用保温杯盖子殴打关某鼻部，当日及时受理为治安案件，2019年7月16日关某面部损伤鉴定结论出具为轻伤二级，2019年7月19日通知二人到公安机关告知鉴定结果，二人到公安机关后称针对此次打架赔偿的事情双方再谈一谈，由于二人此前系合作伙伴，受害人关某也同意在行商量，后办理取保候审，8月初关某告知公安机关二人未就赔偿事宜达成一致意见，请求处理，马英才由于生病住院向公安机关申请取保候审，致使案件未及时转立刑事案件。案发后，被告人马英才向被害人关某支付10000元。   上述事实，有报案材料及被害人陈述、被告人供述与辩解、证人证言、到案经过、(乌)公(米东)鉴(活检)字[2019]108号法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见告知书、疾病证明书、未及时转立刑事案件情况说明、被告人及被害人的身份信息、现场监控视频等予以证实。   附带民事诉讼原告人关某为支持自己的诉讼请求，提交了医院门诊票据及住院费结算票据、出院证、诊断证明书、加油发票及停车费票据、购药小票、复印费票据、土地承包经营权转包合同、土地承包合同、借条、欠条、鉴证咨询服务专家咨询费发票、收款收据、证明及照片等证据。被告人马英才对上述证据的意见为法院依照法律规定依法判决。   原审法院认为，被告人马英才未能正确处理因琐事与被害人产生的矛盾，与被害人关某发生争执，争执中用保温杯盖子击打关某鼻部，致被害人关某轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。”公诉机关指控成立，原审法院予以支持。被告人马英才归案后，如实供述了自己的犯罪事实，并自愿认罪，认罪态度较好，案发后赔偿被害人损失10000元，量刑时可对其从轻处罚。   被告人马英才系被公安机关在案发现场传唤至公安机关，对被告人马英才的辩护人提出被告人马英才有自首情节的辩护意见，原审法院不予采纳。对于辩护人的其他辩护意见，原审法院综合予以考虑。结合被告人马英才的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现和社会危害性，可以认定其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。对于公诉机关可以对被告人马英才适用缓刑的量刑建议，原审法院亦予以采纳。   关于附带民事诉讼原告人关某的诉讼请求中：医疗费14777.94元（14046.64元+731.3元）、误工费3362.59元（76709元／年÷365×16天）、住院伙食补助费1080元（120元／天×9天）、鉴证咨询服务专家咨询费480元、交通费属于实际发生费用故酌定为300元，关某主张的以上损失合理，原审法院予以支持，共计20000.53元，被告人马英才已支付的10000元，应当予以扣减，剩下10000.53元，由被告人马英才给付附带民事诉讼原告人关某。对于关某主张的复印费、树苗枯死的损失，并非被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失，不属于直接物质损失，故原审法院不予支持。对于关某主张的营养费6000元，未提供相关证据证实，原审法院不予支持。对于关某主张的后续治疗费30000元，因该费用尚未发生，待实际发生后另行主张，原审法院在本案中不予支持。关某提交的药店购药小票无医嘱及其他证据证实系其本人因伤所需药品，对该部分费用，原审法院不予支持。关某主张的精神损失赔偿费100000元不符合法律规定，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条之规定，判决被告人马英才犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月；被告人马英才赔偿附带民事诉讼原告人关某医疗费14777.94元、误工费3362.59元、住院伙食补助费1080元、鉴证咨询服务专家咨询费480元、交通费300元，共计20000.53元，扣除被告人马英才已给付的10000元，下剩10000.53元，由被告人马英才于本判决生效后十日内一次向附带民事诉讼原告人关某付清；驳回附带民事诉讼原告人关某要求赔偿陪护费2000元、营养费6000元、后续治疗费30000元、精神损失赔偿费100000元的诉讼请求。   宣判后，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）关某提出上诉称，一审判决认定事实有误，其出院后医嘱一周后复诊，复诊医嘱全休一周，故从住院起算至休息结束应当为23天，但原审法院在计算误工费时只认定了16天；另外，其经营的园林项目，每天都需有人看护园林，每天都会产生大量费用和损失，原审法院只以城镇居民的平均工资作为参考赔付误工费不足以弥补其损失；治疗期间产生陪护费用原审法院并未进行审理，营养费原审法院也并未予以支持；最后，原审判决适用法律不当，被上诉人马英才欠款不还并且蓄意伤害上诉人，造成了极其不好的社会影响，给上诉人身心造成了严重伤害，因此原审法院未支持上诉人主张的精神损失属适用法律不当。综上，请求二审法院支持上诉人上诉请求，进行改判或发回重审。   经本院审理查明，原审认定被上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼被告人）马英才犯故意伤害罪的事实清楚，有经过原审庭审举证、质证的相关证据证实，本院予以确认。关于刑事附带民事诉讼部分，本院查明的事实与原审查明的事实一致。   本院认为，关于上诉人关某提出原审对误工费认定有误的问题，经查，在案证据证实上诉人在新疆医科大学第六附属医院住院9天，新疆医科大学第六附属医院2019年7月1日出具的《诊断证明书》已明确证实上诉人关某在2019年6月25日出院，出院后全休一周，故原审法院认定误工天数16天并无不当。根据相关司法解释的规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。本案中，上诉人关某主张其经营的园林项目所遭受的损失并非系其因本案人身遭受损害而导致的直接、必然的损失，故对上诉人关某要求被上诉人马英才赔偿其经营的园林项目损失以及精神损失费的上诉请求，本院不予支持。上诉人关某在原审中并未提供医院出具其伤情需陪护的证明或医嘱，故原审法院对上诉人关某主张的陪护费用不予支持正确。关于营养费，因上诉人关某并未提供相关合法有效的证据证实，原审法院未予以支持符合法律规定。综上，上诉人关某的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。         审  判  长   张诚   审  判  员   化豫   审  判  员   严斌         二 ○ 二 ○ 年 二 月 二 十 三 日     书  记  员   豆浩