山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终9824号 上诉人（原审原告）：魏花云，女，1949年9月8日出生，汉族，住山东省沂水县。 委托诉讼代理人：李娜，山东旭志律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张朋，男，1987年1月2日出生，汉族，住山东省沂水县。 委托诉讼代理人：吴春森，山东甘同律师事务所律师。 上诉人魏花云因与被上诉人张朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服沂水县人民法院(2018)鲁1323民初1419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 魏花云上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判支持上诉人一审全部诉求或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：该案上诉人在2017年3月29日21时与被上诉人发生交通事故后，上诉人受伤立即被送往临沂市中心医院门诊处检查治疗至2017年4月25日，经诊断为左股部挫伤。后于2017年4月25日转入临沂市中心医院疼痛科住院治疗至2017年6月8日，经诊断为左胸、髋部软组织挫伤、创伤性综合征、左下肢神经损伤。上诉人受伤后一直在临沂市中心医院连续治疗，期间未中断，从两次诊断受伤部位来看均为其身体左半部分，符合交通事故所造成的创伤。在该案中在山东金正法医司法鉴定所进行鉴定时，该鉴定所要求上诉人到山东大学齐鲁医院做双下肢肌电图检查，在金正鉴定所进行检查时被上诉人态度恶劣声称与他无关，便自行离去，极度不配合鉴定。加上上诉人年老体虚，长途坐车身体极度不适，便没有到山东大学齐鲁医院做双下肢肌电图检查，但是上诉人的所有损伤均是由该次事故造成的。二审庭审中补充事实和理由为：上诉人年龄较大，法律意识淡薄，在一审时签订不再鉴定的书面材料，是处在重大误解的前提下签署的，该材料应当认定为无效。 张朋辩称，一审时上诉人委托过两个专业律师为其代理，不存在法律方面的重大误解，完全是其真实意思表示而签订的不再鉴定的书面材料，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 魏花云向一审法院起诉请求：1.依法调解或判决被告立即赔偿原告因本次事故造成的经济损失共计91878.20元；2.诉讼费用由被告承担。后原告增加诉讼请求至97674.34元。 一审法院认定事实：2017年3月29日21时06分许，张朋驾驶鲁Ｑ×××××号小型轿车在沂水县裕丰集门口倒车过程中，与路边水果摊及魏花云发生碰撞，造成魏花云受伤、水果摊受损的道路交通事故。事发后张朋驾车逃逸。该事故经临沂市公安局交通警察支队沂水大队认定，张朋承担事故的全部责任，魏花云无事故责任。 魏花云伤后即被送往临沂市中心医院门诊处检查治疗至2017年4月25日，共计26天，期间花费医疗费8840.66元，诊断为左股部挫伤，后于2017年4月25日转临沂市中心医院疼痛科住院治疗至2017年6月8日，共计44天，期间花费医疗费共计8355.40元，诊断为左胸、髋部软组织挫伤，创伤综合征，左下肢神经损伤。后经魏花云自行委托临沂沂水法医司法鉴定所对其损伤构成的误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书，分析认为：1.被鉴定人魏花云的损伤为左下肢神经损伤。2.左下肢神经损伤（左胫神经损伤、感觉神经损伤），根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193-2014）》第A2、A6条之规定，结合临床治疗情况，误工期评定为365日、护理期评定为240日、营养期评定为240日。建议住院期间二人护理，出院后一人护理。鉴定意见为：魏花云的误工期评定为365日、护理期评定为240日、营养期评定为240日。建议住院期间二人护理，出院后一人护理。原告支付鉴定费用700元。诉讼期间，张朋对魏花云2017年4月25日至6月8日住院治疗与该次交通事故的关联性等申请鉴定，经一审法院依法委托临沂沂蒙法医司法鉴定所进行鉴定，后临沂沂蒙法医司法鉴定所以经临沂市司法鉴定协会专家会诊，会诊情况认为现有鉴定材料依据不足、委托鉴定要求超出本机构的鉴定技术条件及鉴定能力为由终止鉴定。后经张朋申请，一审法院再次委托山东金正法医司法鉴定所继续进行鉴定，后该所以因鉴定需要，需魏花云补充提交山东大学齐鲁医院的双下肢肌电图检查，现因魏花云不能提交，终止鉴定。魏花云事故发生时年满67周岁，其户籍所在地为山东省沂水县沂水镇新塔巷56号，其户籍性质为城镇居民。魏花云提供的护理人员为其子焦守田、儿媳张成敏，其户籍性质同为城镇居民。 一审法院认为，该案的争议焦点为：1.原告魏花云2017年4月25日至2017年6月8日住院治疗与该次事故的关联性；2.原告魏花云因该次事故造成的损失数额如何确定；3.被告张朋是否为原告魏花云垫付医疗费及垫付数额。 一、原告魏花云2017年4月25日至2017年6月8日住院治疗与该次事故的关联性。 原告魏花云主张其因该次事故致伤，先在临沂市中心医院急诊处检查治疗共计26天，后转入院治疗44天。被告张朋主张原告魏花云住院治疗的损伤及治疗花费与该案无关联性，并申请鉴定。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告魏花云提供住院病案、门诊病历及医疗费发票（2017年4月25日至今）等主张相关损失。被告张朋对其住院治疗期间的损伤及花费与该次事故的关联性提出异议，并申请鉴定，一审法院依法委托鉴定，经两次鉴定均因鉴定材料不足等原因终止鉴定并退回材料，其中原告魏花云亦表示不再到指定医院作相关检查，故应视为原告魏花云未完成举证责任，其应继续针对其住院治疗期间的治疗项目及花费与该案的关联性进行举证，现因其未能提交其他证据予以佐证，其应承担举证不能的法律责任，因其与该次事故的关联性存疑，故对原告魏花云主张的其住院期间及出院后治疗花费及相关费用，不予认可，原告可待有充分证据后，另行主张。 二、关于原告魏花云因该次事故造成的损失数额如何确定； 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用。该案原告魏花云诉请的医疗费、护理费、交通费，符合法律规定，予以支持。其中医疗费，依据经审查确认原告提供的门诊医疗费单据（2017年3月29日-2017年4月25日），予以支持8840.66元。原告魏花云住院期间及出院后花费的医疗费因与该案关联性存疑，不予支持；护理费（门诊治疗期间），结合该案案情，依据原告年龄及门诊治疗天数并按照护理人员的户籍性质即城镇居民标准计算，予以支持2620.54元（100.79元/天×26天）；交通费，结合原告因伤治疗经过等，酌情予以支持300元；对原告主张的误工费，因事故发生时，原告已年满67周岁，且其提供的证据尚不足已证实其关于误工费的主张，被告亦不予认可，故原告应承担举证不能的法律责任，对原告主张的误工费，不予支持；对原告主张的护理费（住院期间及出院后），因原告主张上述护理费的主要依据系其单方委托鉴定的司法鉴定意见书，而该司法鉴定意见书，因系原告方单方委托鉴定，鉴定程序违法，且被告不予认可。另，其鉴定结论主要依据的损伤（下肢神经损伤）与该案的关联性存疑，故依法不予采信。对原告主张的上述护理费，不予支持；对原告主张的营养费，因原告损伤未构成伤残，且未有医嘱证实确需加强营养，故不予支持；对原告主张的鉴定费、病案复印费、鉴定检查费及重新鉴定期间的交通费等，因上述鉴定，一审法院未采信，且结合重新鉴定结论，应视为对原告主张的否定性评价，故对原告主张的上述费用，不予支持。综上，原告魏花云因该次交通事故造成的经济损失为：医疗费8840.66元、护理费2620.54元（100.79元/天×26天）、交通费300元，共计11761.20元。 三、关于被告张朋是否为原告魏花云垫付医疗费及垫付数额。 被告张朋主张事故发生后已为原告垫付医疗费8000元，并提供交款单据复印件，且主张原件已丢失。原告不予认可，并当庭变更诉讼请求（增加部分）。一审法院认为，被告张朋持有垫付医疗费单据复印件，原告本人未到庭参加诉讼，其诉讼代理人未对上述款项支出作出合理陈述，仅因被告提供的系复印件，即予以否认并当庭变更诉求。结合案双方当事人陈述情况及常理，被告张朋的陈述更符合案件事实，故对被告张朋主张的垫付医疗费8000元的事实，予以认可。 因被告张朋驾驶的事故车辆未投保交强险等，且其承担事故的全部责任，故对于原告魏花云因该次事故造成的经济损失，应由侵权人即被告张朋承担全部赔偿责任，即11761.20元。被告张朋已垫付的医疗费8000元，应从其承担的赔偿责任中予以扣除。综上，对原告魏花云诉求过高的部分，不予支持，依法应予驳回。一审法院判决：一、被告张朋应于判决生效后十日内一次性赔偿原告魏花云因本次交通事故造成的经济损失共计3761.20元【应赔偿11761.20元，扣除其已垫付的医疗费8000元，剩余3761.20元】；二、驳回原告魏花云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2242元，由原告魏花云承担2192元，被告张朋承担50元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的上诉人住院治疗情况与一审法院查明不一致，将在本院认为中论述，其他事实与一审查明相一致。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对魏花云上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于上诉人魏花云2017年4月25日住院治疗与涉案事故是否具有关联性的问题。经本院审查，魏花云受伤后在临沂市中心医院门诊处治疗26天（2017年3月29日至同年4月25日），诊断为左股部挫伤（压痛、肿胀、活动僵硬），花费医疗费9132.06元。后因左胸、髋部疼痛，伴左下肢麻木无力于2017年4月25日转至该院疼痛科，诊断为左胸、髋部软组织挫伤，撞伤综合征，左下肢神经损伤，住院治疗44天，花费医疗费8355.40元。该事实有临沂市中心医院住院病案、出院记录、医嘱单及医疗费单据等予以证实，同时亦能够证实上诉人2017年4月25日从门诊处转入疼痛科治疗与本次事故受伤具有一定的关联性。上诉人主张住院期间的医疗费应予全部支持的理由成立，本院予以支持。 对于误工期、护理期及营养期的认定问题。因临沂沂水法医司法鉴定所出具的鉴定意见书系上诉人自行委托，故该三期的认定应根据上诉人病情予以认定。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。本案中，上诉人事故发生时虽然年满67周岁，但并未丧失劳动能力，其提供的村委证明、证人证言能够证明其受伤前有固定的收入来源，上诉人的误工费应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。人民法院在审理人身损害赔偿案件中，对营养费的确定，以两者为依据，一是受害人的伤残情况，二是参考医疗机构的意见。上诉人未构成伤残，且医疗机构亦未出具需要营养的证明，故上诉人主张营养费的理由不成立，本院不予支持。根据临沂市中心医院的出院医嘱：注意休息，合理饮食，避免劳累、外伤，继续口服营养神经等药物治疗。在该医嘱中，并未载明需要继续护理。故出院后酌情增加上诉人误工期10天，护理期按上诉人的实际治疗的天数认定。上诉人的误工费为8063.20元（100.79元/天×80天）、护理费7055.30元（100.79元/天×70天）。另，一审法院酌定交通费300元，本院不予调整；上诉人为诉讼复印病例花费40元，应由被上诉人赔偿；上诉人自行委托鉴定花费的700元由其自行负担；上诉人主张鉴定花费检查费855元、交通费1410元，因上诉人未予积极配合导致终止鉴定，该费用应由上诉人自负。一审中，被上诉人主张为上诉人垫付了8000元，上诉人不予认可，但在一审判决认定该垫付款后，上诉人并无异议，故该垫付款8000元应在赔偿数额中予以扣除。 综上所述，上诉人魏花云因该次交通事故造成的经济损失为：医疗费17487.46元、误工费为8063.20元、护理费7055.30元、交通费300元、复印费40元，共计32945.96元，扣除被上诉人垫付的8000元，被上诉人应再赔偿上诉人24945.96元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持沂水县人民法院(2018)鲁1323民初1419号民事判决第二项； 二、变更沂水县人民法院(2018)鲁1323民初1419号民事判决第一项为：被上诉人张朋于接到本判决十日内赔偿上诉人魏花云因本次交通事故造成的经济损失24945.96元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一、二审案件受理费各2242元，均由上诉人魏花云承担1668.22元，被上诉人张朋承担573.78元。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年二月十四日 书记员  李 敏