广东省深圳市宝安区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)粤0306民初5258号 原告深圳市麦乡餐饮有限公司。 委托代理人林起遂，广东君言律师事务所律师。 被告鲁波，男，户籍地址山西省。 委托代理人于雄提，广东商达律师事务所律师。 委托代理人王斯凤，广东商达律师事务所律师。 原告深圳市麦乡餐饮有限公司（以下简称麦乡餐饮公司）与被告鲁波劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，现已审理终结。 本案相关情况 一、入职时间：2015年2月5日。 鲁波主张其入职时间为2014年12月1日，麦乡餐饮公司则表示对鲁波具体入职时间不清楚。 麦乡餐饮公司作为用人单位对鲁波的具体入职时间承担举证责任，而麦乡餐饮公司并未能提供相应的证据。由于麦乡餐饮公司于2015年2月5日注册成立，因此对于鲁波的入职时间本院认定为2015年2月5日。 二、工作职务：总经理 三、劳动合同签订情况：双方没有签订过劳动合同。 四、工资标准： 鲁波主张其工资标准为月工资10,000元，麦乡餐饮公司则主张鲁波为股东之一，对工资没有明确约定，鲁波持公司15%股权，来自股东分红。 本案中，鲁波提供一份显示为2014年12月和2015年1月的工资发放清单，其中2015年1月的清单显示鲁波工资为10,000元。麦乡餐饮公司对清单不予认可，并表示从未向鲁波支付过工资。鲁波表示工资为现金发放，但在本案庭审中对具体发放人员表示不清楚。 五、离职时间及原因： 麦乡餐饮公司于2015年7月22日作出一份《告示》，以鲁波、马玉萍、黄强等厨房全体人员擅离职守，无故旷工，造成餐厅无法正常营业为由，决定对包括鲁波在内的上述人员无薪解雇。 六、劳动仲裁情况： 鲁波于2015年7月31日向深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求麦乡餐饮公司向其支付2015年5月1日至7月21日期间工资27,000元、2015年1月1日至7月21日未签订劳动合同二倍工资差额67,000元、违法解除劳动关系的赔偿金20,000元和律师费3,000元。 深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会作出深华劳人仲（民治）案（2015）272号《仲裁裁决书》，裁决麦乡餐饮公司向鲁波支付2015年5月1日至7月21日期间的工资26,818.18元、2015年1月1日至7月21日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额66,818.18元、违法解除劳动关系的赔偿金20,000元和律师费2,990.43元。该裁决为非终局裁决，鲁波和麦乡餐饮公司先后向本院提起诉讼。后鲁波向本院申请撤诉，本院已作出（2016）粤0306民初10－1号《民事裁定书》，准许鲁波撤回起诉。 七、原告诉讼请求： 1、判决原告不需向被告支付2015年5月1日至2015年7月21日期间工资26,818.18元；2、判决原告不需向被告支付2015年1月1日至2015年7月21日未签订书面劳动合同的双倍工资差额66,818.18元；3、判决原告不需向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金20,000元；4、判决原告不需向被告支付律师费2,990.43元。 八、其他需要说明的情况： 1、麦乡餐饮公司在本案中提供有一份鲁波、麦乡餐饮公司现法定代表人李慧及其他三名案外人于2014年11月2日签订的《股东合作协议书》，约定五人共同成立“深圳市麦乡餐饮有限责任公司”，注册资本为300万，由鲁波之外的其他四名股东出资，但鲁波占15%的股权。 上述《股东合同协议书》签订后，深圳市麦乡餐饮有限公司于2015年2月5日注册成立，该公司登记为自然人独资的有限责任公司，李慧为登记的股东并担任法定代表人。 2、根据鲁波提供的委托合同及发票，显示鲁波已支付律师费3,000元。 处理意见 1、双方对鲁波在麦乡餐饮公司担任总经理的事实并无异议，双方之间应当认定存在事实劳动关系。根据鲁波、李慧等五人签订的《股东合作协议书》虽能够证明五人共同出资设立“深圳市麦乡餐饮有限责任公司”，但公司的股东身份并不能作为否定股东与公司之间成立劳动关系的依据。麦乡餐饮公司作为用人单位应当履行向鲁波支付工资、签订书面劳动合同等义务。 2、关于鲁波在麦乡餐饮公司任职期间的工资标准，鲁波虽提供一份工资发放清单，但缺乏其它证据对该清单内容的真实性予以佐证。本案中麦乡餐饮公司亦否认曾向鲁波支付过工资，则对于鲁波工资标准，本院参照2015年度深圳市在岗职工平均工资的标准，即每月6,753元予以核算。因此麦乡餐饮公司应向鲁波支付2015年5月1日至7月21日期间的工资18,233.1元，鲁波主张数额超出部分，本院不再支持。 3、用人单位与劳动者成立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同。用人单位未与劳动者签订书面劳动合同的，则应自实际用工满一个月的次日起向劳动者支付双倍工资。鲁波入职麦乡餐饮公司以来，双方并未签订过劳动合同，则自2015年3月5日起，麦乡餐饮公司应向鲁波支付双倍工资差额30,838.7元（6,753元×4个月＋6,753元÷30天×17天）。 4、用人单位解除与劳动者的劳动关系的，应当就解除事由承担举证责任。本案中，麦乡餐饮公司以鲁波“擅离职守，无故旷工，造成餐厅无法正常营业”为由解雇鲁波，但在本案中并未能提供相应证据证实鲁波实施了上述解除事由显示的行为，则麦乡餐饮公司应当承担举证不能的责任。因此对于双方劳动关系的解除，应当认定为麦乡餐饮公司违法解除劳动关系，则应当向鲁波支付赔偿金。根据本院确认的鲁波工资标准，麦乡餐饮公司应向鲁波支付违法解除劳动关系的赔偿金6,753元（6,753元×半个月×200%）。 5、根据《深圳和谐劳动关系促进条例》的规定，劳动者因与用人单位发生劳动争议而在劳动仲裁或诉讼中支付有律师费的，劳动者胜诉的，可以要求用人单位负担相应的律师费。本院根据鲁波请求应得以支持的比例及实际支付律师费的数额，确定麦乡餐饮公司应负担的律师费1,469元。 裁决结果 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、原告深圳市麦乡餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内向被告鲁波支付2015年5月1日至2015年7月21日期间的工资18,233.1元； 二、原告深圳市麦乡餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内向鲁波支付2015年3月5日至2015年7月21日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额30,838.7元； 三、原告深圳市麦乡餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内向被告鲁波支付违法解除劳动关系的赔偿金6,753元； 四、原告深圳市麦乡餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内向被告鲁波支付律师费1,469元； 五、驳回原告深圳市麦乡餐饮有限公司其他诉讼请求。 本案受理费5元，由原告负担。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。 审判员 陈   晖 二〇一七年三月二十一日 书记员 白巧(兼) 书记员 唐   聪 附本案相关法律条文如下： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。