海南省高级人民法院   民事裁定书   （2020）琼民终37号   上诉人（一审原告）：**，男，1990年3月4日出生，汉族，住甘肃省天水市。   委托诉讼代理人：程凡卿，上海申恒律师事务所律师。   被上诉人（一审被告）：李复，男，1962年8月28日出生，汉族，住吉林省吉林市。   一审第三人：宋军生，男，1958年4月16日出生，汉族，住海南省三亚市。   一审第三人：张钦，男，1953年1月30日出生，汉族，住海南省三亚市。   一审第三人：三亚市航运总公司第三公司，住所地海南省三亚市吉阳区红沙开发区。   法定代表人：陈亚鲁。   上诉人**因与被上诉人李复、一审第三人宋军生、张钦、三亚市航运总公司第三公司（以下简称航运三公司）执行分配方案异议之诉一案，不服海南省三亚市中级人民法院(2019)琼02民初231号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2020年1月20日立案，并依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。   **向一审法院起诉请求：1.判令依法撤销一审法院作出的(2019)琼02执227号之一《海南省三亚市中级人民法院拍卖余款分配方案（修正方案）》(以下简称修正方案)，由执行机构重新制作拍卖余款分配方案；2.排除修正方案中李复第5、6顺位债权参与分配，并将**的债权根据执行措施先后顺序优先分配受偿；3.本案全部诉讼费用由李复承担。   一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十一条规定：“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。”第五百一十二条第一款、第二款规定：“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。”本案中，涉案的(2019)琼02执227号拍卖余款分配方案是一审法院执行局在首封执行案件即申请执行人海南祥荣置业有限公司与张钦、航运三公司合资、合作开发房地产合同纠纷执行案[案号为(2019)琼02执227号]已先行执行完毕的情况下，针对该执行案剩余执行款（拍卖余款）依职权主动传唤其他债权人统计债权后，根据司法解释的规定，按照“执行法院采取执行措施的先后顺序”原则确定各债权人的债权执行的先后顺序的一个执行方案，涉案的修正方案是一审法院执行局听取各方债权人对一审法院(2019)琼02执227号拍卖余款分配方案的意见后，重新制作的一个执行方案，该修正方案并不属于上述法律规定所指的由多个债权人对执行财产申请参与分配后制作的财产分配方案，故本案不符合提起执行分配方案异议之诉的条件。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉”之规定，本案立案后发现不符合起诉条件的，应当裁定驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、第五百一十一条、第五百一十二条第一款、第二款规定,一审法院裁定驳回**的起诉。   上诉人**上诉请求：1.撤销一审裁定，发回一审法院重审；2.本案全部诉讼费用由李复承担。事实和理由：2019年8月2日，一审法院立案受理**与张钦建设用地使用权纠纷转让合同纠纷。审理过程中，**与张钦自行达成和解，并由一审法院作出（2019）琼02民初171号民事调解书。该民事调解书生效后，**于2019年10月28日向一审法院申请强制执行，案号为(2019)琼02执431号。在申请执行人海南祥荣置业有限公司与被执行人张钦、航运三公司合资、合作开发房地产合同纠纷案中，一审法院执行拍卖被执行人航运三公司名下，实属张钦所有的三土房(2008)字第7058、7057号土地权属证所载范围内的15927.52平方米国有划拨土地使用权，拨付该案执行款后，剩余执行款(拍卖余款)为78964684元。2019年10月15日，一审法院针对上述拍卖余款作出(2019)琼02执227号拍卖余款分配方案，经包含**与李复在内的各方当事人提出异议后，一审法院于2019年11月18日作出修正方案。2019年11月20日，一审法院组织各方当事人进行协调，听取各方意见，但协调未果。法官明确提示，如果各方对修正方案仍有意见，可按法律规定提起分配之诉，并记录在执行笔录中。**遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定和2019年11月20日执行笔录的提示，向一审法院提起本案诉讼，但一审裁定驳回了**的起诉。一审裁定认定事实不清，适用法律错误。首先，**严格依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条之规定，先对(2019)琼02执227号拍卖余款分配方案提出书面异议，再对修正方案提起诉讼，完全符合法律规定。该规定并没有要求当事人只能对申请参与分配后的财产分配方案提出异议之诉，而是规定可对分配方案提出异议之诉，因此，即便本案认定是法院依职权作出的分配方案，也应受理对此提出的异议之诉。其次，**曾于2019年11月1日向执行法院提交了书面的《参与分配申请书》，明确书面表达了参与分配的请求，一审审理时没有就该事实要求执行法官作出说明，没有查明事实，属认定事实不清。再次，各方实质上提出过参与分配申请，案涉修正方案实质上就是参与分配方案。本案在海南祥荣置业有限公司案优先划拨完执行款后，执行法官依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条的规定，多次召集各方当事人就拍卖余款的分配事宜询问各方意见，各方曾向执行法院提过书面异议，这些均说明各方实质上提出过参与分配申请，且案涉修正方案实质上就是参与分配方案。最后，执行法官在作出案涉修正方案时，明确说明若对该方案不服应提执行分配方案异议之诉，且在执行笔录中明示各方当事人“提起分配之诉”，而一审裁定却认定该起诉不符合起诉条件，同一法院的做法前后矛盾，将导致**的权利没有途径可以救济。   被上诉人李复未提交书面答辩意见。   一审第三人宋军生、张钦、航运三公司均未提交书面陈述意见。   本院认为，本案为执行分配方案异议之诉，本案争议的焦点为宋军生的起诉是否符合法律或者司法解释对执行分配方案异议之诉的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定:“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参加分配。”第五百一十一条规定：“多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。”第五百一十二条第一款、第二款规定：“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。”本案中，一审法院执行局在首封执行案件即申请执行人海南祥荣置业有限公司与张钦、航运三公司合资、合作开发房地产合同纠纷执行案[案号为(2019)琼02执227号]已先行执行完毕的情况下，针对该执行案剩余执行款（案涉土地使用权拍卖余款）依职权主动传唤债权人统计债权后，按照“执行法院采取执行措施的先后顺序”原则确定各债权人债权执行的先后顺序制作了(2019)琼02执227号拍卖余款分配方案。因各债权人对(2019)琼02执227号拍卖余款分配方案均提出异议，一审法院执行局听取各债权人意见后，重新制作了案涉修正方案。该修正方案并不属于上述司法解释规定的在执行程序开始后,被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的情形下，由多个债权人对执行财产申请参与分配后制作的财产分配方案，即案涉修正方案不属于上述司法解释规定的可以提起执行分配方案异议之诉的财产分配方案，因此，宋军生基于一审法院制作的修正方案提起本案诉讼缺乏法律依据，宋军生的起诉不符合执行分配方案异议之诉的条件。   综上，一审裁定驳回**的起诉并无不当，应予维持。**的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原裁定。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 凌杰泉   审 判 员 郭晓欣   审 判 员 孔 琼     二〇二〇年二月十七日   法官助理 杨秋雨   书 记 员 王 绛   附：相关法律、司法解释条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。   窗体顶端   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。   对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。   第五百一十一条多个债权人对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。   第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。   未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。   诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。