文书内容江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏09民终5129号上诉人（原审原告）：董志军，男，1954年7月18日出生，汉族，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：周锦伟，男，1956年4月5日出生，汉族，住江苏省滨海县。被上诉人（原审被告）：江苏高腾建设工程有限公司，住所地在江苏省滨海县界牌镇全民创业园116号。法定代表人：栾德奎，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐奇峰，江苏鼎盛湖律师事务所律师。董志军诉江苏高腾建设工程有限公司（以下简称高腾公司，原江苏广通建设工程有限公司）劳动争议一案，董志军不服滨海县人民法院（2017）苏0922民初字2497号民事裁定向本院提起上诉，本院作出（2017）苏09民终3488号民事裁定后，董志军不服，向江苏省高级人民法院申请再审，江苏省高级人民法院于2018年9月3日作出（2018）苏民再317号民事裁定书，撤销本院（2017）苏09民终3488号民事裁定和滨海县人民法院（2017）苏0922民初字2497号民事裁定，发回滨海县人民法院重审。滨海县人民法院作出（2019）苏0922民初284号民事判决，董志军不服，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。董志军上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持董志军的诉讼请求。事实和理由：1、高腾公司系原滨海县八滩建筑站经过五次更名而来，因此滨海县八滩建筑站的所有权利义务都应当由高腾公司继受。2、董志军在2010年向高腾公司提出办理退休手续的要求时，被告知双方不存在劳动关系，单位职工档案中无董志军的记载，此时才知晓权利受到侵害，此后董志军一直通过信访途径维权，董志军的请求并未超过时效。3、高腾公司对于其与董志军之间是否存在劳动关系负有举证责任，但高腾公司在一审过程中提交了经过变造的职工花名册，其应当提交所有职工名册原件。董志军在一审中提交了高腾公司出具的证明，且高腾公司在一审中也承认其与董志军之间存在劳动关系。高腾公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。董志军向一审法院起诉请求：判决高腾公司给予董志军经济补偿100万元。一审法院查明事实：原滨海县八滩建筑站的原主管部门为滨海县基建局，业务主管部门为八滩公社办公室，建筑站性质为社办。1971年2月成立原八滩建筑站党支部。1985年，滨海县八滩建筑站变更名称为“滨海县八滩建筑工程公司”，主管部门为滨海县八滩镇政府，业务主管部门为滨海县城乡建设环境保护局，经济性质为县属集体企业。滨海县劳动局于1989年5月26日作出《关于同意县第四建筑工程公司杨秀林等154位同志上升为县集体固定工的批复》（文号：滨劳计{1989}20号），载明杨秀林等154名同志随企业性质上升为集体固定工；同时，该局作出《关于同意县第四建筑工程公司于延贵等275名同志人员性质上升为县属集体合同制工人的批复》（文号：滨劳计{1989}21号），载明于延贵等275名同志人员性质随企业性质上升为县属集体合同制工人，企业与工人签订合同，可由县劳动服务公司签证，到县社会劳动保险管理处办理养老保险。原告董志军不在这154名固定工和275名合同工的名单之列。滨海县劳动局又于1991年1月29日作出《关于县第四建筑工程公司性质上升人员参加工作时间确定问题的批复》，载明：1971年以前工作的参加工作时间的确定，以当时的八滩公社、工业办公室出具的介绍信为依据，大队出具的介绍信为参考，查不到原始介绍信的以1978年的八滩建筑站职工工会花名册中填写的参加工作时间为依据。1971年至1983年参加工作的时间确定，以原八滩公社、镇政府工业办公室出具的介绍信为依据，大队或者村出具介绍信为参考，查不到原始介绍信的，以1984年八滩建筑公司职工登记表和1985年八滩工业公司批准的调资花名册的时间为准。1983年以后参加工作人员以八滩镇人民政府出具的原始介绍信为依据。1989年6月10日，“滨海县第四建筑安装工程公司”核准开业，1994年6月30日，该公司变更登记为“盐城市第七建筑安装工程公司”，该公司企业性质为集体所有制，法定代表人为韩国新，主管部门为滨海县建设局。2007年6月13日，盐城市第七建筑安装工程公司核准吊销。1998年7月，滨海县经济体制改革办公室关于同意盐城市第七建筑安装工程公司改制实施方案的批复，同意企业分立重组、组建新企业盐城市第七建筑安装工程有限公司的改制方案。1999年7月18日，盐城市第七建筑安装工程有限公司核准登记，该公司于2008年3月19日更名为江苏广通建设工程有限公司（法定代表人：田维衡），江苏广通建设工程有限公司又于2018年5月9日更名为江苏高腾建设工程有限公司。同时，1998年盐城市第七建筑安装工程有限公司企业职工增长工资花名册以及该公司上升前老工人花名册中均没有董志军。又查明，董志军曾在原八滩建筑站工作过，之后离开了八滩建筑站。董志军在本案原一审庭审中表示，1995年以后，董志军就跟着他人去做小工，1995年董志军曾知悉单位要求缴纳社保金，但董志军没有交。董志军在本案庭审中表示，其工资由案外人唐秀兵、赵金陵两个队长发放约至1993年4月，而后未曾获得工资。自1999年，盐城市第七建筑安装工程有限公司成立后，以及2008年变更为江苏广通建设工程有限公司、2018年又变更为江苏高腾建设工程有限公司，董志军均未在该公司工作过，该公司也未向董志军支付工资。2017年4月2日，董志军向滨海县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出不予受理的通知。一审法院认为，当事人应当积极行使权利，以维护社会关系的确定化、稳定性，怠于行使权利的，应当承担不利后果。本案中，原滨海县八滩建筑站由乡办企业性质转变为县属集体企业的滨海县八滩建筑工程公司，而后历经滨海县第四建筑安装工程公司、盐城市第七建筑安装工程公司、盐城市第七建筑安装工程有限公司、江苏广通建设工程有限公司至目前的江苏高腾建设工程有限公司，期间经过改制等变迁。江苏高腾建设工程有限公司应为本案适格被告，故对于高腾公司提出的其不是适格被告的辩解不予采信。然而，虽有证人证言证明董志军曾在原八滩建筑站有过工作经历，但董志军如何到该建筑站工作、工作多长时间，是何用工性质，是否有“生产队、生产大队、公社”的介绍手续、工伤等事实，均无客观证据予以证实；之后，八滩建筑站由乡办企业改成县属集体企业滨海县第四建筑工程公司，在滨海县劳动局给滨海县第四建筑工程公司的两份“批复”中，所确定的154名固定工和275名合同工人员名单中均无董志军，1998年盐城市第七建筑安装工程有限公司企业职工增长工资花名册以及该公司上升前老工人花名册中也没有董志军，一审法院从相关部门也未能调取到相关证据及材料。对此，董志军认为其职工档案被遗失，但并无证据证明。故对于董志军主张其为滨海县第四建筑工程公司正式工作人员，即本案江苏高腾建设工程有限公司应当向其支付经济补偿费用的主张，不予支持。同时，根据董志军自述，其于1995年就知悉单位要求缴纳社保，但其未缴纳，且在长达20多年时间里，高腾公司一直存在，董志军也未向高腾公司时任的各任法人或负责人主张权利，直到2017年4月2日，董志军才提起劳动仲裁，并于2017年4月18日起诉要求高腾公司给予补偿，董志军长期怠于维护自身权益也不符合常理。此外，劳动者和用人单位之间应当相互履行劳动合同义务，长期以来，董志军未向高腾公司提供过任何劳动，高腾公司也未向其支付任何工资及福利待遇，董志军与高腾公司之间互相均未履行义务，且董志军亦未能提供充分证据证明其与高腾公司之间确实劳动合同关系，董志军要求高腾公司向其支付1000000元补偿，于法无据，故对于董志军的主张，不予支持。综上，一审判决：驳回董志军对江苏高腾建设工程有限公司的诉讼请求。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为董志军与高腾公司之间是否存在劳动关系，高腾公司是否应当向董志军支付相应待遇。董志军在本案中向高腾公司主张的待遇是基于劳动关系产生的，因此董志军首先应当提交初步证据证明其与高腾公司之间存在劳动关系。劳动关系具有以下法律特征：用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位的组成部分；劳动者与用人单位之间存在人身依附性和从属性。董志军虽然提供部分证人证言，证明其在原滨海八滩建筑站工作，但其工作的起始时间并不明确，且其自己也陈陈述1995年以后就跟着他人去做小工，不再为原单位提供劳动。因此，董志军离开后并未实际向高腾公司或者改制、变更名称前的单位提供过劳动，高腾公司以及其前身并未对董志军进行过管理，双方之间的关系不符合劳动关系的特征，故董志军与高腾公司之间不存在劳动关系。董志军提交的证人证言中还陈述在八滩建筑工程公司上升为县属集体企业后，董志军的名单被遗漏。而滨海县劳动局作出相关批复的时间是1989年、1991年，根据董志军陈述的工作时间，八滩建筑工程公司上升为县属集体企业时其应该还在该单位工作，在数百名职工都上升为县集体固定工和集体合同工的情况下，董志军对此情况不可能不知晓，如确实被遗漏，其当时就应当主张权利，但其并未主张；且董志军在1995年知悉单位要办理社保的情况下其也未要求办理，亦不符合常理。另外，董志军称其在2010年向单位提出办理退休手续的要求时才知晓权利被侵害，但并未能提交证据证明，且也未能提交证据证明在1995年离开单位后至申请仲裁前曾经向高腾公司或者改制、更名前的单位主张权利，因此其请求也超过了法定时效。综上所述，董志军的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人董志军负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 史宏春审判员 惠 玲二〇二〇年二月二十六日书记员 成 云