安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终650号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司无为支公司，住所地安徽芜湖市无为县无城镇巢无路无城工业区，统一社会信用代码：9134020008759391XL（1-1）。负责人：汪建平，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：**昆，男，1999年7月7日出生，汉族，住安徽省无为县。被上诉人（原审被告）：安徽省无为县运输有限公司，住所地安徽省无为县无城镇南门汽车站站房三楼，统一社会信用代码：91340225153701238J（1-1）。法定代表人：凌生，该公司经理。被上诉人（原审被告）：韩永利，男，1976年3月3日出生，汉族，住河北省遵化市。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司，住所地河北省遵化市新立庄村华明路东侧，统一社会信用代码：91130281784083544L。负责人：丁文池，该公司经理。上诉人国元农业保险股份有限公司无为支公司（以下简称国元保险无为公司）因与被上诉人**昆、安徽省无为县运输有限公司、韩永利、中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司（以下简称大地财险遵化公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初5397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国元保险无为公司上诉请求：依法改判驳回被上诉人的误工费诉讼请求，上诉费由被上诉人承担。事实与理由：误工费的认定应以实际收入减少为准，**昆在事发时并无工作，不应赔偿误工费。**昆、安徽省无为县运输有限公司、韩永利、大地财险遵化公司未作答辩。**昆向一审法院起诉请求：1．依法判令原审被告赔偿其各项费用人民币168,179.73元；2．保险公司在保险责任范围内承担上述赔偿义务；3．诉讼费用由原审被告承担。一审法院认定事实：2018年9月20日，刘善树驾驶皖Ｂ×××××号中型普通客车沿二军路自西向东行驶，至二军路73KM+500M处，碰撞到对向韩永利驾驶的冀Ｂ×××××号重型半挂牵引车，后皖Ｂ×××××号中型普通客车发生旋转，与同向后方胡小平驾驶的皖Ｂ×××××号小型轿车发生刮擦，造成刘善树当场死亡，皖Ｂ×××××号中型普通客车乘坐人包括**昆在内7人受伤及三车受损的道路交通事故，该事故经无为县公安局交通警察大队认定刘善树负事故的主要责任、韩永利负事故的次要责任。刘善树驾驶的皖Ｂ×××××号中型普通客车为运输公司所有，在国元保险无为公司投保座位险40万元；韩永利驾驶的冀Ｂ×××××号重型半挂牵引车在大地财险遵化公司投保了交强险和不计免赔商业三者险100万元；胡小平驾驶的皖Ｂ×××××号小型轿车在芜湖保险公司投保了交强险，现各方当事人就赔偿事宜协商未果。**昆受伤后于事发当日在无为县人民医院住院治疗1天，同年9月24日至28日在上海交通大学医学院附属第九人民医院住院治疗4天，合计支付医药费47,241.01元。2019年9月18日安徽正邦司法鉴定所认为**昆因道路交通事故致面部损伤，细小疤痕形成，构成十级伤残，建议给予其伤后误工期120日、护理期45日、营养期60日；**昆支付鉴定费1,800元。刘善树驾驶的皖Ｂ×××××号客车挂靠运输公司，实际经营人为刘善树、倪明、艾学梅，刘善树生前与家人共同居住在无为县无城镇。**昆于2018年3月至2018年6月在江苏省海底捞餐饮有限责任公司无锡第二分公司工作。一审法院认为：公民享有生命健康权，由于过错侵害他人人身、财产权益的，侵权人应承担民事责任。本起事故经交警部门认定刘善树负事故的主要责任、韩永利负事故的次要责任、胡小平无事故责任，各方当事人均无异议，该院予以采信并作为认定事实及当事人承担赔偿责任的依据，故该院确定刘善树和韩永利在民事责任分担上分别为70%和30%。为减少讼累，该院对**昆在本起侵权案件起诉对方车辆保险公司，同时也起诉本车保险公司请求赔偿一并处理，国元保险无为公司辩称主体不适格，该院不予采纳。因刘善树驾驶的皖Ｂ×××××号客车在国元保险无为公司投保了40万元座位险、韩永利驾驶的冀Ｂ×××××号重型半挂牵引车在大地财险遵化公司投保了交强险和不计免赔商业三者险100万元，胡小平驾驶车辆的交强险已在另起赔偿案件中已赔偿完毕，故该案首先由大地财险遵化公司在责任限额范围内予以赔偿，超出部分根据过错责任、依照保险合同由国元保险无为公司在座位险40万元限额内赔偿70%，由大地财险遵化公司商业三者险限额内予以赔偿30%。对**昆获得的赔偿费用该院认定如下：1．医药费47,241.01元，**昆提供住院病历及医药费收据，该院予以采信，保险公司要求扣除非医保用药费用，因未提供相关证据，该院不予采纳。2．住院伙食补助费1天×30元+4天×50元=230元，**昆先后在无为和上海两地住院，分别按照30元和50元予以计算。3．营养费60天×30=1,800元，**昆被评定营养60天，应当按照每天30元予以计算。4．护理费45天×123.48元/天=5,556.6元，**昆被评定护理期45日，安徽省上一年度居民服务、修理和其他服务业平均工资为45,070元，故应当按照每天123.48元予以赔偿。5．误工费120天×100元/天=12,000元，**昆向该院提交的证据不足以证明其受伤后产生误工损失，故其要求按每月5,562.43元的标准予以赔偿该院不予支持，考虑到**昆正值青年，受伤3月前也在城镇工作，本起事故致其受伤必然给其带来经济损失，故该院酌定给予每天100元赔偿。6．鉴定费1,800元，**昆提供鉴定所收费收据，该院予以确认，保险公司辩称不承担鉴定费该院不予采纳。7．伤残赔偿金34,393元/年×20年×10%=68,786元，**昆构成十级伤残，故其主张该项费用符合法律规定，因本起事故中另一受害人刘善树为城镇居民，故应当遵循本着“同车同命”原则；另**昆也提供证据证明其于受伤前在城镇工作，且有一定收入，故**昆虽为农村居民，应当按照城镇居民标准予以赔偿。8．精神抚慰金6,000元，该院根据**昆的伤情及在本起事故无过错的情况对该费用予以酌定，过高请求该院不予支持。9．交通费1,000元，该院根据**昆先后在无为及上海等地就医的情况对本费用予以酌定，过高请求该院不予支持。10．住宿费，**昆请求该费用无事实和法律依据，该院不予支持。综上所述，以上赔偿款合计为144,413元，因本起事故中有多人受害，故该院综合考虑了其他受害人的赔偿数额，酌定该案在交强险医药费1万元内予以赔偿3,500元，在交强险11万元中赔偿精神抚慰金6,000元及鉴定费1,800元，下剩部分133,113元按照三七比例在国元保险无为公司座位险中赔偿93,179元，在大地财险遵化公司商业三者险中赔偿39,934元，故大地财险遵化公司总计应赔偿**昆方51,234元。由于赔偿款未超过保险限额，故运输公司和韩永利在本案中不支付赔偿款项。大地财险遵化公司辩称不承担诉讼费不符合法律规定，该院不予采纳。该院依照中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、国元农业保险股份有限公司无为支公司于本判决生效后十日内赔偿给**昆93,179元；二、中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司于本判决生效后十日内赔偿给**昆51,234元；三、驳回**昆其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,664元减半收取1,832元，**昆负担150元，安徽省无为县运输有限公司负担1,160元，韩永利负担497元，中国大地财产保险股份有限公司遵化支公司负担25元。（上述款项可汇入中国邮政储蓄银行股份有限公司无为县支行，账号：10×××99，开户单位：无为县人民法院）本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实同一审。本院认为，二审应围绕当事人的上诉请求进行审理。误工费的赔偿以有劳动能力人为限，暂时无收入的有劳动能力人因侵权人侵权行为产生的损害结果必然导致其一定期限内误工收入的减少，损害了受害人利益，国元保险无为公司主张不予赔偿误工费显失公平，也于法无据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人虽无固定收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入，但已经证明其在事发前从事服务业工作，一审参照所在地该行业平均工资酌定赔偿符合实际，且受害人并无异议，应予支持。综上所述，国元保险无为公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人国元农业保险股份有限公司无为支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓甲楷审判员  徐海军审判员  后 伟二〇二〇年二月二十五日法官助理**书记员丁春燕附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。