福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）榕民初字第1696号 原告：中国农业银行股份有限公司福州湖东支行，住所地：福建省福州市鼓楼区。 代表人：王小剑，该支行行长。 委托诉讼代理人：徐宇丹、刘鹏，北京德恒（福州）律师事务所律师。 被告：福建康力美耐皿制品有限公司，住所地：福建省福州市闽侯县。 法定代表人：翁建山。 委托诉讼代理人：郭良晓、俞开足，福建闽江律师事务所律师。 被告：翁建山，男，1972年2月19日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区， 被告：翁益清，男，1979年9月7日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区， 被告：翁国亮，男，1964年12月3日出生，香港特别行政区居民，内地联系地址：福建省福州市。 被告：福建泰盛进发实业有限公司，住所地：福建省莆田市荔城区。 法定代表人：吴明华。 委托诉讼代理人：陈益、余元庭（实习），福建普阳律师事务所律师。 被告：福建三明医药股份有限公司，住所地：福建省三明市。 法定代表人：翁益清。 被告：福建省莆田市医药有限公司，住所地：福建省莆田市荔城区。 法定代表人：翁秋生。 被告：翁加乐，男，1978年2月17日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区， 原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行（以下简称农业银行福州湖东支行）与被告福建康力美耐皿制品有限公司（以下简称康力公司）、翁建山、翁益清、翁国亮、福建泰盛进发实业有限公司（以下简称泰盛公司）、福建三明医药股份有限公司（以下简称三明医药公司）、福建省莆田市医药有限公司（以下简称莆田医药公司）、翁加乐金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘鹏、被告康力公司委托诉讼代理人俞开足、被告泰盛公司委托诉讼代理人余元庭到庭参加诉讼。被告翁建山、翁益清、翁国亮、三明医药公司、莆田医药公司、翁加乐经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告农业银行福州湖东支行向本院提出诉讼请求：1.被告康力公司向原告偿还借款本金1312万元及对应利息（含罚息、复利），利息计算至被告康力公司还清本案全部款项之日止，暂计至2015年9月9日止的利息为609816.46元，合计13729816.46元；2.被告翁建山、翁益清、翁国亮、泰盛公司对被告康力公司上述全部债务承担连带保证责任；3.被告三明医药公司对被告康力公司债务本金1088万元及对应利息（含罚息、复利）承担连带保证责任；4.被告莆田医药公司对被告康力公司债务本金224万元及对应利息（含罚息、复利）承担连带保证责任；5.原告对抵押物即福建省闽侯县上街镇上街村厂房一幢、宿舍楼一幢及对应土地[房屋所有权证号：侯房权证Ｈ字第××号、侯房权证Ｈ字第××号，国有土地使用权证号：侯国用（2004）第××号]的拍卖、变卖所得款项在被告康力公司上述全部债务的范围内享有优先受偿权；6.原告对抵押物即福州市鼓楼区及对应土地[房屋所有权证号：榕房权证Ｒ字第××号，国有土地使用权证号：榕鼓国用（2007）第××号]的拍卖、变卖所得款项在被告康力美公司上述全部债务的范围内享有优先受偿权；7.本案案件受理费及其他诉讼费用由八被告共同承担。 事实和理由：2014年5月16日，被告康力公司与原告签订编号为××的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，约定：被告康力公司向原告借款1312万元，借款期限1年（2014年5月16日起至2015年5月15日）；借款利率为按照合同签订日前一工作日的1年期LPR加1bp确定，执行年利率7.2%；借款罚息从逾期归还借款本金之日起算，按照借款利率上浮50%计算；复利从借款人未按期支付利息之日起按月计收复利。同日，被告翁建山、翁益清、翁国亮、泰盛公司、三明医药公司、莆田医药公司与原告签订《保证合同》，共同为被告康力公司的上述借款提供连带保证责任，保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。上述借款合同及保证合同签订完毕后，原告依约向被告康力公司支付了借款1312万元。 2013年12月19日，被告康力公司与原告签订编号为××的《最高额抵押合同》，被告康力公司以其名下的坐落于福建省闽侯县上街镇上街村的厂房一幢、宿舍楼一幢及对应土地[房屋所有权证号：侯房权证Ｈ字第××号、侯房权证Ｈ字第××号，国有土地使用权证号：侯国用（2004）第××号]设定抵押，为被告康力公司于2013年12月19日至2015年12月18日期间的借款提供最高额抵押担保，担保最高金额为1亿元，其中包括本案借款。抵押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。该项抵押已办理他项权证（他项权证号：侯房他证TH字第××号）。 2013年12月26日，被告翁加乐与原告签订编号为××的《最高额抵押合同》，被告翁加乐以其名下的坐落于福州市鼓楼区××广场××＃楼××室及对应土地[房屋所有权证号：榕房权证Ｒ字第××号，国有土地使用权证号：榕鼓国用（2007）第××号]设定抵押，为被告康力公司于2013年12月26日至2015年12月25日期间的借款提供最高额抵押担保，担保的债权最高金额为1000万元，其中包括本案借款。抵押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。该项抵押已办理他项权证（他项权证号：榕房他证TR字第××号）。 2014年12月31日，被告翁益清与原告签订编号为湖东农银最高额权质字第（2014）第003号《最高额权利质押合同》，被告翁益清将其持有的被告三明医药公司99.01%股权进行出质，为被告康力公司于2014年12月31日起至2017年12月31日止期间向原告的借款提供最高额权利质押，担保最高金额为1亿元，其中包括本案借款。质押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。该股权出质已办理工商登记。 被告康力公司辩称，对原告主张的借款本金没有异议，但对利息有异议。原告主张的复利和罚息均具有惩罚性，属于违约金范畴。原告通过主张罚息已足够弥补其损失，其再主张复利相当于让被告康力公司承担双重违约责任，显失公平，应予调整。故应驳回原告主张的利息中的复利部分。被告康力公司只是暂时经营困难无力还款，并非有意不还款。恳请原告给予一定的还款宽限期。 被告泰盛公司辩称，被告泰盛公司并未提供担保，原告也未发放贷款。即使被告泰盛公司存在担保行为，且原告发放了贷款，但原告违法发放贷款，其所签订的主合同无效，担保合同也应无效，被告泰盛公司依法免于承担担保责任。根据原告提供的证据，被告泰盛公司并未出具2014年9月26日营业执照，也未出具《投资者决定书》、《保证合同》等，而原告诉称的《贷款合同》、《投资者决定书》、《保证合同》等发生时间却为2014年5月16日，故这些证据的真实性存在极大问题，若上述证据中加盖的被告泰盛公司及其股东、法人代表的印章不真实，则被告泰盛公司根本不需要承担任何责任。即使印章真实，原告与被告康力公司串通违法发放贷款，主合同无效，担保合同作为从合同也应无效。中国人民银行制定的《贷款通则》第十七条规定：“借款人申请贷款，应当具备产品有市场、生产经营有效益、不挤占挪用贷款资金、恪守信用等基本条件，并且应当符合以下要求：一、有按期还本付息的能力，原应付贷款利息和到期贷款已清偿；没有清偿的，已经做了贷款人认可的偿还计划。……”根据原告提供的证据，原告与被告康力公司一天之内完成了签订贷款合同、内部审批、发放贷款，操作如此神速；原告诉称发放贷款后，被告康力公司始终未偿还任何款项，但原告与被告康力公司之前的其他贷款也存在纠纷，也是始终未偿还任何款项，表明被告康力公司的资信能力极差。以上事实说明原告并未审查被告康力公司的贷款条件问题，申请贷款时也没有要求提交商品购销合同、发票及其他凭证、贷款账户流水、存款账户流水、贷款资金流向等体现该公司符合贷款条件的材料，未依照法律中的强制性规定以及主合同约定的内容履行相关的审查义务,随意贷款或者改变贷款用途，加重了被告泰盛公司的保证风险，根据相关担保法律的规定，主合同无效，作为从合同的担保合同也应无效，故原告要求被告泰盛公司承担保证责任的主张不成立。 被告翁建山、翁益清、翁国亮、三明医药公司、莆田医药公司、翁加乐均未作答辩。 围绕诉讼请求，原告依法提交了证据（证据目录清单附后），被告康力公司、翁建山、翁益清、翁国亮、泰盛公司、三明医药公司、莆田医药公司、翁加乐均未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据经审查确认的证据，本院确认原告所述属实。 本院认为,被告翁国亮系香港特别行政区居民，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条的规定，根据最密切联系原则，本案适用内地法律为准据法。 原告与被告康力公司于2014年5月16日签订的编号××的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》系双方真实的意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依法具有法律效力，双方均应依约履行合同义务。借款合同约定逾期罚息利率按贷款利率上浮50%，符合《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）的规定，该条款合法有效。合同签订后，原告已依约向被告康力公司发放贷款1312万元，被告康力公司未按时还款，已经构成违约，截止2015年9月9日，尚欠本金1312万元及利息609816.46元未还。原告诉请其偿还本息债务，于法有据，本院予以支持。 被告翁建山、翁益清、翁国亮、泰盛公司、三明医药公司、莆田医药公司自愿为本案债务提供连带责任保证。《保证合同》约定，被告三明医药公司保证的本金数额为1088万元，被告莆田医药公司保证的本金数额为224万元，被告翁建山、翁益清、翁国亮、泰盛公司保证的本金数额均为1312万元；保证范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。被告泰盛公司辩称原告提交的《投资者决定书》、《保证合同》等证据中加盖的被告泰盛公司及其股东、法人代表的印章不真实，但未在本院指定的期间内申请司法鉴定，视为放弃鉴定权利。故被告泰盛公司主张其未提供担保，原告也未发放贷款，该理由不能成立，其关于原告未履行本案贷款相关审查义务的抗辩主张，亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因此，被告翁建山、翁益清、翁国亮、泰盛公司依法应在本金数额1312万元的保证范围内，被告三明医药公司依法应在本金数额1088万元的保证范围内，被告莆田医药公司依法应在本金数额224万元的保证范围内，对本案债务承担连带清偿责任。 被告康力公司自愿提供其名下的房产为本案债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。《最高额抵押合同》约定，抵押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。担保的债权最高金额为1亿元。故原告可在1亿元限额内对上述担保房产实现抵押权。 被告翁加乐自愿提供其名下的房产为本案债务提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立。《最高额抵押合同》约定，抵押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。担保的债权最高金额为1000万元。故原告可在1000万元限额内对上述担保房产实现抵押权。 被告翁益清自愿以其持有的被告三明医药公司99.01%股权为本案债务提供质押担保，并办理了股权出质设立登记，质押权依法设立。《最高额权利质押合同》约定，质押担保的范围包括合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按民事诉讼法有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。担保的债权最高金额为1亿元。故原告可在1亿元限额内对上述质押股权实现质押权。 被告翁建山、翁益清、翁国亮、三明医药公司、莆田医药公司经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条、第二百零三条第一款、第二百一十九条、第二百二十二条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八十三条的规定，判决如下： 一、被告福建康力美耐皿制品有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行偿还借款本金1312万元及相应利息（利息暂计至2015年9月9日为609816.46元，此后的利息按《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》约定利率计至款项还清之日止）； 二、被告翁建山、翁益清、翁国亮、福建泰盛进发实业有限公司应对上述第一项债务承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向被告福建康力美耐皿制品有限公司追偿； 三、被告福建三明医药股份有限公司应在本金数额1088万元的保证范围内对上述第一项债务承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向被告福建康力美耐皿制品有限公司追偿； 四、被告莆田医药公司依法应在本金数额224万元的保证范围内对上述第一项债务承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向被告福建康力美耐皿制品有限公司追偿； 五、原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行对被告福建康力美耐皿制品有限公司名下的坐落于福建省闽侯县上街镇上街村的厂房一幢、宿舍楼一幢及对应土地[房屋所有权证号：侯房权证Ｈ字第××号、侯房权证Ｈ字第××号，国有土地使用权证号：侯国用（2004）第157414号]，有权以折价或者拍卖、变卖所得价款对上述第一项债务在最高债权额1亿元限度范围内优先受偿； 六、原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行对被告翁加乐名下的坐落于福州市鼓楼区××广场××＃楼××室及对应土地[房屋所有权证号：榕房权证Ｒ字第××号，国有土地使用权证号：榕鼓国用（2007）第00263009105号]，有权以折价或者拍卖、变卖所得价款对上述第一项债务在最高债权额1亿元限度范围内优先受偿 七、原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行对被告翁益清持有的被告福建三明医药股份有限公司99.01%股权，有权以折价或者拍卖、变卖所得价款对上述第一项债务在最高债权额1亿元限度范围内优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费104179元，由被告福建康力美耐皿制品有限公司、翁加乐、翁清杰、翁国亮、福建泰盛进发实业有限公司、福建三明医药股份有限公司、福建省莆田市医药有限公司、翁加乐共同负担。 如不服本判决，原告中国农业银行股份有限公司福州湖东支行，被告福建康力美耐皿制品有限公司、翁加乐、翁清杰、福建泰盛进发实业有限公司、福建三明医药股份有限公司、福建省莆田市医药有限公司、翁加乐可在判决书送达之日起十五日内，被告翁国亮可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  林智远 审 判 员  谢 芬 代理审判员  吕德快 二〇一七年三月××日 书 记 员  林 颖 附一：本案证据目录清单。 原告提交的17份证据： 证据A1、福建康力美耐皿制品有限公司《董事会决议》（2014年5月7日）。 证据A2、《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（编号：35010120140003619）。 证据A3、《借款凭证》。 证据A4、福建省莆田市医药有限公司《股东会决议》（2014年5月7日）。 证据A5、福建三明医药股份有限公司《股东会决议》（2014年5月7日）。 证据A6、《投资者决定书》（2014年5月7日）。 证据A7、《保证合同》（合同编号：35100120140012425）。 证据A8、《保证合同》（合同编号：35100120140012426）。 证据A9、《保证合同》（编号：20140516-1）。 证据A10、《保证合同》（编号：20140516-2）。 证据A11：《最高额抵押合同》（合同编号：35100620130029629）及房产抵押清单。 证据A12、《授信业务合同》（合同编号：20131226）。 证据A13：《最高额抵押合同》（合同编号：35100620130029183）及房产抵押清单。 证据A14、《授信业务合同》（合同编号：20131219）。 证据A15、《最高额权利质押合同》【编号：湖东农银最高额权质字第（2014）第003号】及其附件《权利质押清单》 证据A16、《股权出质设立登记通知书》【（闽）登记内出质设核字（2014）第4844号】 证据A17、利息（含罚息、复利）计算清单。 附二：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。 质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百二十二条出质人与质权人可以协议设立最高额质权。 最高额质权除适用本节有关规定外，参照本法第十六章第二节最高额抵押权的规定。 第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。 抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十四条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。