湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)湘07刑终22号原公诉机关湖南省常德市武陵区人民检察院。上诉人(原审被告人)舒星，男，1986年2月24日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无业，住常德市武陵区。因吸毒行为，分别于2014年7月1日、2017年6月22日、2018年1月16日、2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日，责令社区戒毒三年；行政拘留十日且并处罚款五百元；行政拘留十五日；行政拘留十五日且强制隔离戒毒两年(未执行)。因犯容留他人吸毒罪，于2013年11月19日被武陵区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪，分别于2015年9月28日、2018年4月19日被武陵区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元、有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2019年1月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年6月23日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年7月29日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于常德市看守所。上诉人(原审被告人)薛亚利，女，1976年12月15日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无业，住常德市武陵区。因吸毒行为，分别于2016年3月29日、2017年1月13日、2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定罚款五百元、行政拘留五日、行政拘留十五日且强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年7月12日由该局决定取保候审。同年11月15日由常德市武陵区人民法院决定逮捕，当日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现羁押于常德市看守所。原审被告人万志勇，诨名“源源”，男，1982年6月13日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，初中文化，无业，住常德市武陵区。因吸毒行为，分别于2011年4月25日、2016年5月10日、2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定罚款五百元；行政拘留十五日；行政拘留十五日且强制隔离戒毒两年(未执行)。因犯贩卖毒品罪，分别于2014年5月26日、2014年11月25日、2018年7月11日被常德市鼎城区人民法院、常德市武陵区人民法院判处拘役三个月、有期徒刑十个月、有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2019年2月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2019年6月23日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年7月29日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于常德市看守所。湖南省常德市武陵区人民法院审理武陵区人民检察院指控被告人舒星、万志勇、薛亚利犯贩卖毒品罪一案，于二O一九年十一月二十六日作出(2019)湘0702刑初526号刑事判决。宣判后，被告人舒星、薛亚利不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，(一)贩卖毒品罪1.2019年6月，被告人舒星贩卖毒品共计2次，获毒资共计人民币1000元，具体犯罪事实如下：(1)2019年6月15日11时30分许，被告人舒星在本市武陵区三闾路东郊卫生院附近，向被告人万志勇贩卖一粒麻古和一小包冰毒，获取毒资人民币500元；(2)2019年6月19日11时许，被告人舒星在本市武陵区建设路黄金台附近，向吸毒人员曹某贩卖一粒麻古和一小包冰毒，获取毒资人民币500元。2019年6月22日17时许，被告人舒星配合民警抓获被告人万志勇。2.2019年6月，被告人万志勇贩卖毒品共计2次，获毒资共计人民币800元，具体犯罪事实如下：(1)2019年6月19日21时许，被告人万志勇在本市武陵区府坪街道东湖巷社区门口，向吸毒人员徐某贩卖一粒麻古和一小包冰毒，获取毒资人民币300元；(2)2019年6月20日18时许，被告人万志勇在本市武陵区光荣路附近，向吸毒人员丁某贩卖一小包冰毒，获取毒资人民币500元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：1.接报案登记表、立案决定书、案件来源及查获经过，证明2019年6月21日6时许，常德市公安局武陵分局芷兰派出所接匿名报警称，丹阳街道丝瓜井一民房内有人吸食毒品。该所民警前往现场抓获了吸毒人员薛亚利、舒星等人。2019年6月22日，常德市公安局武陵分局决定对薛亚利容留他人吸毒案立案侦查。经审查，舒星除与薛某1等人一起吸食毒品外还曾先后于2019年6月15日、2019年6月19日分别向吸毒人员万志勇、曹某贩卖毒品。2019年6月22日，在对舒星等人进行审查时，万志勇主动联系舒星要求购买毒品，侦查人员遂安排舒星联系万志勇进行毒品交易，将万志勇约至武陵区洞庭大道君悦酒店后，万志勇在与舒星交易过程中，被公安干警抓获。2.微信聊天记录，证明2019年6月15日11时30分许，万志勇向舒星转款500元。2019年6月19日20:41:41，万志勇收取徐某通过微信转账的毒资300元；2019年6月15日22:58:44，万志勇向丁某借款1000元(微信转款)；同年6月19日15:40:35，万志勇向丁某借款1500元(微信转款)。2019年6月19日10:51，曹某向舒星分别微信转款100元、400元。2019年6月22日16:16分，万志勇向舒星转款300元。3.指认照片，证明经万志勇指认与徐某于2019年6月19日进行毒品交易的地点位于东湖巷社区门口；万志勇、舒星指认于2019年6月15日进行毒品交易的地点位于振宇汽车服务店面前；万志勇、丁某指认6月20日进行毒品交易的地点位于交警二大队等车点；曹某、舒星指认毒品交易的地点位于武陵区一偏僻巷子内。4.证人曹某的证言，证明2019年6月19日，曹某向舒星购买毒品一小包冰毒和麻古，曹某通过微信向舒星付毒资500元，两人在丹阳街道丝瓜井社区进行毒品交易。5.证人丁某的证言，证明2019年6月15日，“源源”(万志勇)找丁某借款1000元；6月19日，“源源”找丁某借款1000元。6月20日，丁某向“源源”购买一小包冰毒，抵欠款500元，两人在光荣路老体育馆附近进行毒品交易；6月22日，丁某联系“源源”欲购买500元冰毒，丁某在约定交易的地点鼎城区文化局院门口被抓。6.证人徐某的证言，证明2019年6月20日，徐某向“源源”(万志勇)购买二小包冰毒和麻古，支付毒资300元，两人在东湖巷社区门口进行毒品交易；6月23日14时许，徐某在家中被民警传唤至派出所。7.辨认笔录，证明经徐某辨认，其辨认出万志勇系向其贩卖毒品的“元元”(“源源”)。经丁某辨认，其辨认出2号照片上的男子系向其贩卖毒品的万志勇。经万志勇辨认，其辨认出11号照片上的男子系找其购买毒品的徐某；2号照片上的女子系向其购买毒品的丁某；3号照片上的男子系向其贩卖毒品的舒星。经舒星辨认，其辨认出7号照片上的男子系向其购买毒品的万志勇；9号照片上的男子系向其购买毒品的曹某。经曹某辨认，其辨认出4号照片上的男子系向其贩卖毒品的舒星。8.湘雅二医院司法鉴定中心司法医学鉴定意见书，证明经鉴定万志勇颅脑外伤后遗精神症状，评定为七级伤残；经鉴定万志勇存在精神活性物质滥用，目前未发现有精神病，在本案中实施危害行为时有完全刑事责任能力。9.被告人舒星的供述与辩解，证明2019年6月15日11时许，舒星向万志勇贩卖冰毒和麻古约0.3克，获取毒资500元，两人在三闾路东郊卫生院附近进行毒品交易；2019年6月19日，舒星向曹某贩卖冰毒和麻古约0.3克，获取毒资500元，两人在建设路黄金台附近进行毒品交易。10.被告人万志勇的供述，证明2019年6月15日11时许，万志勇向舒星购买1小包冰毒和1粒麻古，给付毒资500元，两人在三闾路东郊卫生院附近进行毒品交易。2019年6月15日，万志勇找丁某借款1000元；同年6月19日，万志勇找丁某借款1500元。同年6月20日，丁某找万志勇购买1小包冰毒，抵欠款500元；6月22日，丁某找万志勇想买500元的毒品，万志勇微信联系舒星欲购买500元的毒品，微信转款300元给舒星，约定拿到货之后再转200元，万志勇在约定的取货地点君悦宾馆附近被抓。2019年6月19日，万志勇向徐某贩卖冰毒约0.2克及麻古1粒，获取毒资300元；6月22日万志勇被民警抓获后，次日徐某在微信上提出想向万志勇购买200元的毒品，后来又放弃购买毒品。6月23日，在万志勇的指引下，民警将徐某传唤至派出所。(二)容留他人吸毒罪2019年6月初至同年6月21日，被告人薛亚利先后3次容留吸毒人员曹松、王智文、被告人舒星在其租住的本市武陵区丹阳街道办事处丝瓜井社区一私房内吸食毒品。具体犯罪事实如下：1.2019年6月初某日，薛亚利容留吸毒人员曹某、舒星在租房内吸食麻古和冰毒的混合物；2.2019年6月中旬某日，薛亚利容留吸毒人员曹某、舒星在租房内吸食麻古和冰毒的混合物；3.2019年6月21日17时许，薛亚利容留吸毒人员王某1、舒星在租房内吸食麻古和冰毒的混合物。当日19时许，薛亚利、吸毒人员曹某在薛亚利租房内被民警抓获，舒星、吸毒人员王某1在薛亚利租房附近被民警抓获。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：1.接报案登记表、立案决定书、案件来源及查获经过，证明2019年6月21日16时许，常德市公安局武陵分局芷兰派出所接匿名举报称丹阳街道丝瓜井一民房内有人吸食毒品，随后该所民警即前往现场抓获了吸毒人员薛亚利、舒星、曹某、王某1。2019年6月22日，常德市公安局武陵分局决定对薛亚利容留他人吸毒案立案侦查。2.照片，证明薛亚利、曹某、王某1、舒星在薛亚利家中与吸毒工具的合影。3.证人曹某的证言，证明2019年6月初某日、同年6月中旬某日，薛亚利喊舒星到薛亚利的住处玩，曹某、舒星、薛亚利在薛亚利家中吸食毒品，毒品是薛亚利提供；6月21日，舒星带着朋友王某1到薛亚利的住处玩，薛亚利、舒星、王某1在薛亚利家中吸食毒品，毒品是舒星提供，曹某在一边没有吸食。4.证人王某1的证言，证明2019年6月21日，舒星带着朋友王某1到薛亚利的住处玩，薛亚利、舒星、王某1在薛亚利家中吸食毒品，毒品是舒星提供，曹某在一边没有吸食。5.证人舒星的证言，证明2019年6月初某日、6月中旬某日，薛亚利打电话约舒星到她家中玩，曹某、舒星、薛亚利在薛亚利家中吸食毒品；6月21日下午，舒星、薛亚利、王某1在薛亚利家中吸食毒品，曹某没有吸食。6.辨认笔录，证明薛亚利辨认出，9号就是和其一起吸食毒品的王某1；3号就是和其一起吸食毒品的曹某；9号就是和其一起吸食毒品的舒星。曹某辨认出，9号是和其一起吸毒的薛亚利。舒星辨认出，5号是和其一起吸食毒品的薛亚利。王某1辨认出，12号就是容留其吸毒的薛亚利。7.证明，证明肖彩玉系常德市华夏房地产国有公租房原租户，承租房屋产权图栋号为87-5-7-4，房号为104#，该租户死后，其配偶薛某2于2018年3月到公司办理了承租人变更手续，现该房承租人是薛某2。8.户主信息、通话记录，证明薛亚利使用的手机号的户主是高某(薛亚利女儿)、139××××4949的户主是舒星、王某1使用的手机号的户主是徐远华；2019年6月1日至同年6月21日，舒星与曹某之间存在多次通话记录。9.被告人薛亚利的供述与辩解，证明2019年6月初某日、6月中旬某日，薛亚利用曹某的手机打电话给舒星要舒星到自己家玩，曹某、舒星、薛亚利在薛亚利家中吸食毒品，毒品是薛亚利提供；6月21日，舒星、薛亚利、王某1在薛亚利家中吸食毒品，毒品是舒星提供，曹某在一边没有吸食。全案性证据1.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明舒星因2019年6月初某日及6月中旬、6月21日三次在薛亚利家吸食毒品，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年(未执行)。因吸食毒品，分别于2014年7月1日、2017年6月22日、2018年1月16日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日、行政拘留十日，并处罚款五百元、行政拘留十五日；2019年2月25日因赌博被常德市公安局武陵分局决定行政拘留五日。万志勇因2019年6月19日吸食毒品，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年(未执行)。万志勇因吸食毒品，于2011年4月25日、2016年5月10日、2018年2月10日被常德市公安局武陵分局决定罚款500元、行政拘留十五日、行政拘留十五日；因赌博，于2012年3月5日被常德市公安局武陵分局决定罚款300元。丁某因2019年6月21日吸食毒品，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。徐某因2019年6月20日吸食毒品，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留五日。2.责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、公安行政处罚决定书、吸毒人员薛亚利动态管控详细信息，证明曹某因2019年6月初某日及6月中旬某日在薛亚利家中与薛亚利、舒星吸毒，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定责令社区戒毒三年(自2019年7月5日至2022年7月5日)，行政拘留十二日。王某1因2019年6月21日在薛亚利家中与薛亚利、舒星吸毒，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定罚款500元。薛亚利因吸食毒品，分别于2016年3月29日、2017年1月13日被常德市公安局武陵分局决定罚款500元、行政拘留5日；因2019年6月初某日及6月中旬某日，两次容留舒星、曹某吸毒；同年6月21日容留舒星、王某1吸毒，于2019年6月23日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十日；2019年6月23日，被常德市公安局武陵分局决定强制隔离戒毒两年，同年7月12日被关押至常德市公安局强制隔离戒毒所。3.尿液提取笔录，证明2019年6月22日9时许，民警提取薛亚利的尿液；同年6月22日10时许，民警提取王某1的尿液；同年6月22日11时许，民警提取舒星的尿液；6月23日14时许，民警提取万志勇的尿液。4.现场检测报告书、照片，证明2019年6月22日，薛亚利、曹某、舒星、王某1的尿液经检测呈甲基安非他明阳性；6月23日，万志勇、徐某、丁某的尿液经检测呈甲基安非他明阳性。5.刑事判决书、释放证、所有人员信息，证明万志勇、舒星的前科情况与释放情况。6.常住人口信息登记表，证明舒星、薛亚利、万志勇的基本身份情况。原审法院认为，被告人舒星、万志勇向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人薛亚利多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。舒星、万志勇在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，且系毒品再犯，均依法从重处罚。舒星、万志勇、薛亚利如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。据此，对舒星、万志勇均适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，对薛亚利适用《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：一、被告人舒星犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；二、被告人万志勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；三、被告人薛亚利犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。宣判后，被告人舒星、薛亚利均不服，均向本院提出上诉。被告人舒星上诉提出，原判量刑过重；被告人薛亚利上诉提出，原判刑期未抵扣其在戒毒所关押时间。经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人舒星、原审被告人万志勇向他人贩卖甲基苯丙胺类毒品不满十克，二人的行为均构成贩卖毒品罪。上诉人薛亚利多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。舒星、万志勇在有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，且均曾因犯贩卖毒品罪被判刑，系毒品再犯，均应依法从重处罚。舒星、万志勇、薛亚利如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。上诉人舒星上诉提出，原判量刑过重。经查，上诉人舒星先后两次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，不满十克，依法应当处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原审法院充分考虑其系累犯、毒品再犯及具有的坦白情节，判处其有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，属量刑适当。上诉人舒星的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人薛亚利诉提出，原判刑期未抵扣其在戒毒所关押时间。经查，上诉人薛亚利于2019年6月23日被刑事拘留，2019年7月12日被取保候审。因系吸毒成瘾人员，公安机关依法决定对薛亚利实施强制隔离戒毒二年，期间自2019年7月12日起至2021年7月12日。原审法院在量刑时已将薛亚利自2019年6月23日起至2019年7月12日期间所羁押刑期予以抵扣，2019年7月12日至2019年11月15日被执行逮捕前其强制隔离戒毒期间，系行政处罚，依法不予折抵刑期。原审法院量刑适当，刑期计算准确，本院予以确认。上诉人薛亚利的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 詹仕萍审 判 员 戴小军审 判 员 彭 炜二〇二〇年二月二十七日法官助理 汪韦韦书 记 员 郑 凡附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。