新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书(2019)新0104民初9184号原告：新疆东大精鑫建设工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市新市区天津北路162号东区A栋1层商业用房1-6。法定代表人：王志刚，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王茂光，男，1963年9月出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：武军，新疆元正盛业律师事务所律师。被告：李猛龙，男，1988年2月出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。被告：马超，男，1987年5月出生，回族，住新疆乌鲁木齐市。被告：李春东，男，1958年9月出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。三被告共同委托诉讼代理人：马骁骧，新疆金桥律师事务所律师。三被告共同委托诉讼代理人：王春艳，新疆金桥律师事务所律师。第三人：新疆创世嘉业商业投资有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市新市区鲤鱼山北路199号（集电港）中试生产及科研综合楼（1号楼）20层2026号。法定代表人：李春东。第三人：新疆莽昆仑咨询服务有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）天津南路682号创业服务中心留创园B段一层A-207。法定代表人：陈泉。原告新疆东大精鑫建设工程有限公司（以下简称东大精鑫公司）与被告李猛龙、被告马超、被告李春东、第三人新疆创世嘉业商业投资有限公司（以下简称创世嘉业公司）、第三人新疆莽昆仑咨询服务有限公司（以下简称莽昆仑公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东大精鑫公司的委托诉讼代理人武军、王茂光，被告李猛龙、马超、李春东的共同委托诉讼代理人马骁骧到庭参加诉讼，第三人创世嘉业公司、莽昆仑公司经本院传票合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东大精鑫公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与三被告于2019年1月25日签订的《股权转让协议书》；2.三被告共同向原告返还股权转让款150万元；3.三被告承担违约金100万元；4.三被告承担诉讼保全费5000元；5.三被告承担律师代理费173100元；6.诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年1月25日，被告李猛龙、马超、李春东与原告及第三人莽昆仑公司签订《股权转让协议书》，约定三被告将其持有的第三人创世嘉业公司100%股权转让给原告及第三人莽昆仑公司，原告依约于2019年3月5日、2019年3月7日、2019年3月8日向被告李猛龙、马超转账合计150万元。协议签订后，原告以第三人创世嘉业公司的名义开始建设位于四平路的“万木生活广场项目”，办理了项目备案登记证、建筑物命名申请等项目开发手续，并自行组织人员施工，但三被告违反协议约定，阻止原告对项目合理开发，并且向原告及第三人莽昆仑公司发出停工通知，造成股权转让协议无法继续履行。三被告的行为构成根本违约，故诉至法院，请求支持原告的诉请。被告李猛龙、马超、李春东辩称，原告主体不适格，本案原告应该是东大精鑫公司与莽昆仑公司。《股权转让协议书》已经实际解除，原告第一项诉讼请求已实现。原告曾明确表示其已违约，并签署了解除协议，被告2019年4月10日向原告发出解除通知书，原告及第三人莽昆公司转款150万元是定金，适用定金罚则。本案系基于原告与第三人莽昆仑公司的违约行为而解除，被告不应当承担责任。第三人创世嘉业公司、莽昆仑公司未答辩。原告东大精鑫公司提交以下证据：第一组：《股权转让协议书》，银行转账记录3份，证明：2019年1月25日原、被告签订协议，约定被告将其所持有的第三人创世嘉业公司的股权转让给原告及第三人莽昆仑公司，原告依约支付了150万元的转让款。三被告质证：《股权转让协议书》、银行转账记录3份的真实性、合法性认可，关联性不认可，协议中第五条约定由陈泉参与经营管理，第六条约定违约责任，原告所付款项为定金。本院认定：对《股权转让协议书》、银行转账记录3份的真实性、合法性、关联性均予确认。第二组：商品房开发暂定资质证书、建设用地批准书、投资项目登记备案证、乌鲁木齐市建筑物名称命名、更名申请表，证明：原告办理了第三人创世嘉业公司的投资、建设等手续，按合同约定履行了义务。三被告质证：该组证据的真实性、合法性认可，均系被告办理，费用也是被告支出的，原告要求经营被告方将上述证据的原件交予原告。本院认定：本案系原、被告间股权转让纠纷，对该组证据的关联性不予确认。第三组：施工现场照片两张、万木生活广场项目工程结算汇总表、第三人创世嘉业公司向高新区政府的报告、停工通知书，证明：原告为履行合同完成了万木生活广场项目的地基土方开发及售楼部等设施的建设，被告违反合同约定，要求原告停止施工，造成合同无法继续履行。三被告质证：施工现场照片、万木生活广场项目工程结算汇总表真实性、合法性、关联性均不认可；报告及停工通知书的真实性、合法性认可，关联性不认可。本院认定：施工现场照片无法确认来源、工程结算汇总表系原告单方制作，报告及停工通知书均系第三人创世嘉业公司出具，上述证据非本案原、被告间形成，关联性不予确认。第四组：民事委托代理合同、代理费发票，证明：原告因主张其合法权益委托律师事务所提起诉讼，产生的律师费用173100元，根据协议约定费用应由被告承担。三被告质证：民事委托代理合同、代理费发票真实性、合法性认可，关联性不认可。本院认定：对该组证据的真实性、合法性、关联性均予确认。第五组：2019新0104财保237号民事裁定书，证明：原告诉前保全被告马超267万元的财产，支付保全费5000元。三被告质证：2019新0104财保237号民事裁定书的真实性认可，不应由被告承担保全费用。本院认定：2019新0104财保237号民事裁定书的真实性、合法性、关联性均予确认。被告李猛龙、马超、李春东提交以下证据：证据一、《协议书》，证明：第三人莽昆仑公司明确表示不再履行涉案协议。原告质证：《协议书》的真实性、合法性、关联性均不认可，未出示原件，无原告盖章签字，不能作为解除协议的依据，《股权转让协议书》的乙方为原告及第三人莽昆仑公司，第三人莽昆仑公司不能代表原告。本院认定：《协议书》系复印件，未经原件核对，真实性不予确认。证据二、视频（当庭播放），证明：原告法定代表人承认其违约，承认所付款项150万元为定金，与第三人莽昆仑公司法定代表人陈泉均表示不会继续履约，并要求签订解除协议。原告质证：视频的真实性、合法性、关联性均不认可，被告无法提供原始载体，原告从未认可在合同中存在违约行为，支付的150万元是股权转让款而非定金，协议中无定金罚则的约定。本院认定：视频未经对方当事人认可，被告未举证证实视频中行为人的身份，故关联性不予确认。证据三、《公证书》2份，证明：基于第三人莽昆仑公司的违约行为，原告也未继续履约，2019年4月10日被告在向原告催告后发出解除通知。原告质证：向第三人莽昆仑公司送达的《公证书》的真实性、合法性、关联性均不认可，并未向我方送达；向原告送达的通知书并未收到。解除通知书中的理由也不认可，被告发出停工通知存在违约行为，不具有解除合同的权利。本院认定：《公证书》2份真实性予以确认，可证实被告向第三人莽昆仑公司在《股权转让协议书》中确认的地址邮寄通知的事实。被告向原告邮寄的非协议确认的地址，现有证据无法证明已向原告有效送达通知书。第三人创世嘉业公司、莽昆仑公司未质证，未提交证据。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院查明以下事实：2019年1月25日，出让方被告李猛龙（甲方1）、马超（甲方2）、李春东（甲方3）与受让方原告东大精鑫公司（乙方1）、第三人莽昆仑公司（乙方2）签订《股权转让协议书》，载明第三人创世嘉业公司注册资金2000万元，由被告李猛龙、马超、李春东出资经营，分别占50%、49.95%、0.05%股权，并约定：一、股权转让的款项支付期限、方式、条件2.2019年3月15日，乙方1向甲方1先支付定金500万元…如乙方履行完毕本条第3款内容后，该定金转为股权转让款。3.在2019年4月30日，乙方按照本协议的附件的要求向巢引完成支付居间费用。4.在2019年5月5日，乙方向目标公司注入1100万元，该款项作为目标公司借款以用来缴纳后续土地出让金之用，乙方必须（巢引给予协助）负责全部筹清土地出让金，由目标公司出面缴纳。5.2019年6月1日，乙方向甲方1支付2200万元，甲方1在收到该笔款项后30日内，甲方1向乙方1办理20%股权的转移登记。6.2019年7月1日，目标公司偿还了其所有借款后日内，甲方1.2.3共同向乙方2办理剩余80%股权及法定代表人的转移登记。五、甲乙各方责任1.甲方责任：（1）甲方各方在签订本协议后积极配合乙方完成四平路商业开发项目的各项手续（即在本协议签订后，乙方指派陈泉参与目标公司经营管理）。（2）为乙方开具专项一般银行账户（账户共同管理）。（3）甲方各方在项目进行时不得以任何理由阻止乙方对项目的合理开发。2.乙方各方责任：（1）乙方各方在签订本协议后由甲方配合完成四平路商业开发项目前期的各项手续，所有支出费用由乙方各方自行承担）…。六、违约责任：2.如乙方违反本协议第一条第2款之内容未能按期支付定金，乙方向甲方100万元违约金。3…如乙方违反本协议第一条4.5.6款之约定，应向甲方支付700万元的违约金，且甲方有权解除本协议。甲方如解除本协议，甲方已收取的股权转让款不予退还乙方，另乙方放弃已投入目标公司的其他债权（账目所挂借款）及地上、地下建筑物主张权利。5.违约方除承担违约责任外，则另行承担守约方为诉讼而支出的所有合理费用，包括但不限于律师代理费、诉责险、诉讼费、保全费、住宿费、交通费等。十、本协议书首部为双方约定的送达地址、电话、传真、邮箱，如有变更，须提前5日书面送达对方，否则按照本合同约定地址送达或投邮视为有效送达。合同签订后，原告东大精鑫公司于2019年3月5日、2019年3月8日分别向被告马超的银行账户转入2笔50万元，载明用途：购买股权、股权购买金，2019年3月7日向被告李猛龙的银行账户转入50万元，以上合计150万元。2019年4月15日，被告李猛龙、马超、李春东以邮政特快专递的方式向原告东大精鑫公司的住所地及第三人莽昆仑公司在《股权转让协议书》中确定的地址分别寄送《通知书》，内容为：原告东大精鑫公司未按《股权转让协议书》第一条第2款约定缴足合同定金，构成根本违约，同时第三人莽昆仑公司明确表示合同不能继续履行且同意解除合同，致使不能实现合同目的，通知原告东大精鑫公司及第三人莽昆仑公司解除《股权转让协议书》。另查明，一、第三人新疆创世嘉业商业投资有限公司系有限责任公司，成立日期：2017年10月25日；注册资本：2000万元；股东李猛龙持股比例50%，马超持股比例49.95%、李春东持股比例0.05%；法定代表人：李春东。二、诉前原告向本院申请财产保全，2019年4月16日本院作出（2019）新0104财保237号民事裁定书，裁定查封、冻结被申请人马超价值267万元的财产，原告预交财产保全申请费5000元。本院认为，本案系股权转让纠纷。原、被告及第三人莽昆仑公司签订的《股权转让协议书》系当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，当事人均应全面履行合同义务。针对本案争议焦点分述如下：一、原告主体是否适格诉讼中，被告辨称莽昆仑公司应作为共同原告。本院认为，原告东大精鑫公司系《股权转让协议书》的相对方，与本案有直接利害关系，符合法律规定的起诉条件，故主体适格。二、关于合同解除原告称被告违反《股权转让协议书》第五条1.3款规定阻止原告对项目进行开发，主张解除合同。本院认为，被告的主合同义务系转让股权，协议约定“甲方各方在项目进行时不得以任何理由阻止乙方对项目的合理开发”系涉案协议约定的从义务，即使被告违反上述约定，亦无法仅以此认定被告存在致使不能实现合同目的的违约行为。另停工通知书系第三人创世嘉业公司作出，而非被告，原告与第三人创世嘉业公司的权利义务关系与本案股权转让纠纷无关，在本案中不作处理。故依据现有证据，原告不享有《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的解除权。依据庭审中查明的事实，原告及第三人莽昆仑公司未依约向巢引完成支付居间费用、向目标公司注入1100万元借款用以缴纳后续土地，及支付2200万元股权转让款的义务，未履行主要债务。依据法律规定及协议约定，被告享有解除权。被告称涉案协议已解除，依据《公证书》的内容及协议的约定，可认定被告已向第三人莽昆仑公司邮寄送达解除合同通知。被告未提交《协议书》原件及视频中行为人身份的证据，依据现有证据亦无法认定被告已向原告有效送达解除合同的通知。庭审中被告作出同意解除合同的意思表示，当事人达成解除合同的合意，可以解除合同。三、关于股权转让款、违约金、保全费及律师费《股权转让协议书》约定2019年3月15日原告东大精鑫公司向被告支付定金500万元，“如乙方履行完毕本条第3款内容后，该定金转为股权转让款”，即原告2019年4月30日向巢引支付居间费用系定金转为股权转让款的前提条件，依据现有证据，无法证实原告向被告给付的150万元转为股权转让款的条件成就，故依据协议约定该笔款项性质为定金。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”现原告未依约履行向巢引支付居间费用及支付股权转让款等债务，故依据法律规定，原告无权要求返还定金。另协议约定如“乙方违反本协议第一条4.5.6款之约定，应向甲方支付700万元的违约金…甲方已收取的股权转让款不予退还乙方”。综上，原告要求被告返还股权转让款150万元的诉讼请求，不符合双方约定，本院不予支持。依据协议第六条第4款内容，被告应按照协议的第一条第5.6款的约定完成股权过户义务，如违约应承担相等违约责任。合同约定2019年6月1日原告及第三人莽昆仑公司向被告李猛龙支付2200万元及2019年7月1日目标公司偿还所有借款系被告履行股权转让义务的前提，原告未提交证据证实上述条件成就，故无法认定被告违约，因此原告主张违约金的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。另协议约定律师代理费、保全费等系守约方可主张的权利，原告并未遵守协议约定，不符合可主张该项权利的约定条件。第三人创世嘉业公司、莽昆仑公司经传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除2019年1月25日原告新疆东大精鑫建设工程有限公司、被告李猛龙、被告马超、被告李春东、第三人新疆莽昆仑咨询服务有限公司签订的《股权转让协议书》；二、驳回原告新疆东大精鑫建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费28224.8元（原告新疆东大精鑫建设工程有限公司已预交），由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 王 艺人民陪审员 李 漫人民陪审员 陈卫平二〇二〇年二月二十六日书 记 员 曹博文