山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终9864号 上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1168号东方金融广场A座15层。 负责人：韩歆毅，总经理。 委托诉讼代理人：李迎迎，山东临正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王成美，女，1962年4月5日出生，汉族，住山东省兰陵县。 委托诉讼代理人：李松松（系王成美之子），1985年5月27日出生，汉族，住山东省苍山县。 被上诉人（原审被告）：鲍印旭，男，1982年7月26日出生，汉族，住山东省兰陵县。 被上诉人（原审被告）：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上海市普陀区真北路788号520室。 负责人：王磊，执行董事。 委托诉讼代理人：贺杰，北京天驰君泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施连吉，北京天驰君泰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：迹动信息科技（上海）有限公司，住所地上海市嘉定区南翔镇蕴北公路1755弄5号4层4375室。 法定代表人：杨孟洁，总经理。 上诉人国泰财产保险有限责任公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王成美、鲍印旭、上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称拉扎斯公司）、迹动信息科技（上海）有限公司（以下简称迹动公司）机动车交通事故责任、保险合同纠纷一案，不服山东省兰陵县人民法院(2019)鲁1324民初5165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、鲍印旭在上诉人保险公司投保的是个人意外伤害保险附加个人责任保险等商业保险，投保的对象并不是鲍印旭驾驶的电动车。因此双方之间的关系并不适用于关于机动车交强险和商业第三者险赔偿的法律规定，上诉人保险公司并不是本案的适格被告。二、保险赔偿的范围内伤残鉴定标准和赔付比例应当按照保险合同约定。三、本案中，上诉人已在举证期限内将重新鉴定申请书邮寄到法院，一审法院也已签收，故一审法院以未在法院规定的时间内申请重新鉴定为由，拒绝保险公司的重新鉴定申请，并因此在一审判决中采信被上诉人王成美的诉前单方鉴定的结果不当。四、参照《国泰财产保险有限责任公司附加个人责任保险条款》第六条第九款，任何形式的间接损失、精神损害赔偿保险人均不负责赔偿。一审法院未予查明该商业保险的性质和投保范围，甚至错误的将该保险等同为机动车交强险，判决将精神损害抚慰金、鉴定费、邮寄费等均不属于涉案保险赔偿范围的费用由保险公司承担，是错误的。 王成美、鲍印旭、拉扎斯公司均辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审原判。 迹动公司未答辩。 王成美向一审法院起诉请求：1.四被告赔偿原告医疗费37645.64元、住院伙食补助费1100元、交通费500元，以上共计39245.64元；2.诉讼费、保全费、鉴定费由四名被告承担。一审诉讼过程中，原告增加诉讼请求至156000元。 一审法院对有争议的证据认定如下：被告保险公司对原告提交的司法鉴定意见书有异议，但在一审法院规定的期限内未申请重新鉴定，也未对其主张提供相关证据证明，一审法院对上述司法鉴定意见书作为有效证据予以认定。 一审法院认定事实：2018年11月14日12时00分，被告鲍印旭驾驶电动自行车在兰陵县王成美驾驶的电动自行车（车载李依宸）相撞，造成王成美、李依宸受伤，两车不同程度损坏的交通事故，此事故经交警部门认定，被告鲍印旭负事故全部责任，原告王成美、李依宸无责任。事故发生后，原告王成美在兰陵人民医院住院治疗11天，共花费医疗费37645.64元。原告王成美由其儿子李松松护理。2019年8月8日，王成美的伤情经临沂苍正法医司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人王成美的损伤构成十级伤残。2.其误工期为180日、护理期90日、营养期90日。原告支付鉴定费2000元。另，原告支付邮寄费175元。 被告鲍印旭（曾用名为鲍红喜）系迹动公司雇员。2018年11月14日11时35分，迹动公司在接单后，由鲍印旭负责配送，在2019年11月14日59分配送完毕返程过程中鲍印旭驾驶电动自行车发生交通事故。 2018年3月20日，被告拉扎斯公司与迹动公司签订《（城市）合作协议》一份，拉扎斯公司授权迹动公司使用“饿了么”品牌及产品在山东省临沂市兰陵县经营“饿了么”旗下网上订餐和配送业务。 2018年11月6日，被告拉扎斯公司在被告保险公司为鲍印旭投保个人意外伤害保险附加意外医疗、个人责任保险等，其中个人第三者责任赔偿限额为20万元。 一审法院认为，侵害民事权益，应当承担侵权责任。被告鲍印旭驾驶的电动自行车在“饿了么”接单配送过程与王成美驾驶的电动自行车（车载李依宸）相撞，造成王成美、李依宸受伤，两车不同程度损坏的交通事故，交警部门认定被告鲍印旭承担事故的全部责任，原告王成美、李依宸无责任，事实清楚，责任明确。原告要求被告赔偿经济损失，理由正当，其合理合法的请求，依法予以支持。被告拉扎斯公司已为被告鲍印旭在被告保险公司投保个人责任保险（限额20万元），故原告王成美因交通事故造成的损失，应由被告保险公司在个人责任险限额内予以赔偿，被告保险公司抗辩不同意赔偿的理由不成立，依法不予支持。被告鲍印旭系被告迹动公司的工作人员，因执行工作任务造成他人损害的，在保险公司承担赔偿责任后，其他及仍有不足部分，由用人单位即迹动公司承担赔偿责任。因拉扎斯公司不是鲍印旭的用人单位，在该案无过错，也无侵权行为，在该案中不应承担责任。被告保险公司抗辩原告的伤残应按照《人身保险伤残评定标准及代码》对原告的伤残进行鉴定以及保险金的赔偿比例按照条款约定的对应的伤残程度比例进行赔偿，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确的说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。保险公司的特别约定的内容排除了原告王成美依法享有的权利，被告保险公司未提供证据证明已经就该约定对投保人或被保险人作出了提示并明确说明，因此保险公司提交的特别约定条款不产生效力。保险公司此项抗辩，依法不予支持。保险公司对原告提交的司法鉴定意见书有异议，但在一审法院规定的时间内未申请重新鉴定，也未提供证据证实其主张，对原告提交的司法鉴定意见书所认定的结果予以采信。原告提交的医疗费中姓名是鲍印旭的1314元的发票，被告保险公司有异议，原告及鲍印旭均认可该费用是鲍印旭在事故发生后送原告去医院检查，因鲍印旭不清楚原告姓名为原告缴纳检查费用支出的医疗费，原告与被告鲍印旭的陈述符合常理，对原告支出的该费用，依法予以支持。该次事故造成王成美十级伤残，给原告王成美带来较大的精神痛苦，原告主张精神抚慰金的赔偿，理由正当，但主张3000元过高，酌情支持2000元。原告所支出的鉴定费、邮寄费系因处理交通事故支出的必要、合理的费用，被告保险公司应按照《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定承担赔偿责任。被告保险公司抗辩不同意赔偿的理由不成立，依法不予采纳。原告提交的邮寄费单据显示175元，原告主张140元，是原告对其诉权的处置，依法予以支持。原告虽未提供交通费发票，但根据原告住院、处理交通事故确需支出一定费用的实际，其要求赔偿交通费，理由正当，但主张500元过高，酌情支持150元。 综上，原告王成美的各项经济损失应为：医疗费37645.64元、住院伙食补助费330元（11天×30元/天）、伤残赔偿金79098元（39549元/年×20年×10%）、精神抚慰金2000元、误工费19503元（180天×108.35元/天）、护理费9751.5元（90天×108.35元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、鉴定费2000元、交通费150元、邮寄费140元，合计151318.14元。原告王成美的上述损失均合法有据，由被告保险公司承担赔偿责任，剩余损失由迹动公司承担赔偿责任。被告鲍印旭给原告垫付的部分，原告王成美应从上述保险理赔款中给鲍印旭予以预留。原告过高的请求，不予支持。一审法院判决：一、被告国泰财产保险有限责任公司在个人责任险限额内赔偿原告王成美各项经济损失：医疗费37645.64元、住院伙食补助费330元、伤残赔偿金79098元、精神抚慰金2000元、误工费19503元、护理费9751.5元、营养费2700元、鉴定费2000元、交通费150元、邮寄费140元，共计151318.14元。二、被告鲍印旭给原告垫付1314元，原告王成美应从上述保险理赔款中给鲍印旭予以预留。三、驳回原告王成美其他诉讼请求。上述第一、二项给付内容，于判决生效后十日内付清（如通过兰陵县人民法院履行，请汇入兰陵县人民法院中国银行股份有限公司兰陵东城支行账户20×××22，并注明案号和当事人）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3432元，由原告王成美负担103元，被告迹动信息科技（上海）有限公司负担3329元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对保险公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于保险公司作为被告是否适格的问题。被上诉人拉扎斯公司在上诉人保险公司除为鲍印旭投保个人意外伤害保险附加意外医疗保险等，还投保了个人责任险，即事故造成第三者王成美受伤，王成美以保险公司作为被告提起诉讼并无不当。 关于王成美是否构成伤残及赔偿数额的认定问题。上诉人保险公司主张王成美的伤残应按照《人身保险伤残评定标准及代码》进行鉴定以及保险金的赔偿比例按照条款约定的比例进行赔偿，所依据的系《饿了么加盟商配送人员意外险保险单》特别约定第9条及《饿了么代理商配送人员意外险投保协议》第一条第8项（5）：“本保单适用人身伤残鉴定标准为《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2013），如后续国家标准统一，则适用国家统一标准“。该条款系上诉人预先拟定的条款，属于格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十九条规定:“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的”；第一百一十四条第一款“保险公司应当按照国务院保险监督管理机构的规定，公平、合理拟订保险条款和保险费率，不得损害投保人、被保险人和受益人的合法权益”。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布《人体损伤致伤程度分级》于2017年1月1日起施行，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致伤程度鉴定统一适用《人体损伤致伤程度分级》，上诉人拟定的条款中亦载明“如后续国家标准统一，则适用国家统一标准”。故上诉人主张应适用《人身保险伤残评定标准及代码》（JR/T0083-2013）对王成美的伤残进行鉴定的理由不成立。且王成美因事故受伤构成十级伤残，有临沂苍正法医司法鉴定所出具的鉴定意见书予以证实，上诉人保险公司虽提出异议，但在一审法院规定的期间内未申请重新鉴定，视为对其重新鉴定权利的放弃。上诉人主张一审程序违法，未提供证据证明，其要求按照《人身保险伤残评定标准及代码》进行鉴定以及保险金的赔偿比例按照条款约定的比例进行赔偿的理由不成立，本院不予支持。 关于精神损害抚慰金、鉴定费及邮寄费应否由上诉人保险公司负担的问题。《饿了么代理商配送人员意外险投保协议》第一条第7项个人第三者责任的保险范围为：“在保险期间内，被保险人在配送服务过程中、上下班期间、接受平台培训期间，因过失造成第三者的人身伤亡（含合理的误工费、营养费、护理费）或财产损失，依法应由被保险人承担的赔偿责任，保险人按照保险合同约定在保险合同载明的责任限额内负责赔偿。“《附加个人责任保险条款》第五条第（九）项“任何形式的间接损失、精神损害赔偿，保险人不负责赔偿”，故精神损害抚慰金、鉴定费及邮寄费应由迹动公司赔偿。 综上所述，王成美因事故造成的医疗费37645.64元、住院伙食补助费330元、伤残赔偿金79098元、误工费19503元、护理费9751.5元、营养费2700元、交通费150元，共计149178.14元由上诉人保险公司赔偿；精神抚慰金2000元、鉴定费2000元、邮寄费140元，共计4140元由迹动公司赔偿。依照《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持山东省兰陵县人民法院(2019)鲁1324民初5165号民事判决第二项、第三项及诉讼费用的负担； 二、变更山东省兰陵县人民法院(2019)鲁1324民初5165号民事判决第一项为：上诉人国泰财产保险有限责任公司在个人责任险限额内赔偿被上诉人王成美149178.14元； 三、被上诉人迹动信息科技（上海）有限公司赔偿被上诉人王成美4140元。 以上赔付款项，于接到本判决十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费3432元，由上诉人国泰财产保险有限责任公司负担3339元，被上诉人迹动信息科技（上海）有限公司负担93元。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇二〇年二月十四日 书记员  李 敏