文书内容苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0591民初7116号原告：苏州蜗牛数字科技股份有限公司，住所地江苏省苏州工业园区金鸡湖路171号。法定代表人：石海，董事长。委托诉讼代理人：马捷，江苏简文律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈纯霞，江苏简文律师事务所律师。被告：广州小朋网络科技有限公司，住所地广东省广州市天河区建中路64、66号佳都商务大厦东905-906、西901-906房。法定代表人：邓润新，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：严兵，广东宏安信律师事务所律师。原告苏州蜗牛数字科技股份有限公司（以下简称蜗牛公司）与被告广州小朋网络科技有限公司（以下简称小朋公司）联营合同纠纷一案，本院于2018年8月2日立案受理后，依法由审判员戴宜适用简易程序进行审理，本案经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，由审判员戴宜与人民陪审员孙令奇、周惠明组成合议庭，于2019年2月28日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人马捷、沈纯霞，被告委托诉讼代理人严兵到庭参加诉讼。后因故变更为审判员柳蓓菁与人民陪审员周根火、徐永康组成合议庭，于2019年8月9日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人马捷、沈纯霞到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告蜗牛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告合作分成款2549488.79元；2、判令被告支付原告逾期支付合作分成款的违约金（以575738.3元为基数，自2017年8月28日起；以439373.59元为基数，自2017年12月29日起；以581557.71元为基数，自2018年2月27日起；以294608.31元为基数，自2018年4月27日起；以658210.88元为基数，自2018年7月31日起，均按照日万分之五计算至实际付款完毕之日）；3、本案的诉讼费用由被告承担。案件审理过程中原告变更诉讼请求为：1、判令被告支付原告2017年1月至2018年10月的合作分成款2602610.44元；2、判令被告支付原告逾期支付合作分成款的违约金（以575738.3元为基数，自2017年8月28日起；以439373.59元为基数，自2017年12月29日起；以581557.71元为基数，自2018年3月2日起；以294608.31元为基数，自2018年4月28日起；以587818.72元为基数，自2018年10月19日起；以118513元为基数，自2018年12月27日起；以5000.81元为基数，自2018年12月1日起，均按照日万分之五计算至实际付款完毕之日）；3、本案的诉讼费、保全费、保全担保保险费5505元由被告承担。事实和理由：2017年1月1日，原、被告签订《朋友玩平台联合运营服务协议》，约定由原、被告共同开展游戏的互联网联合运营业务，按照一定比例分成，同时，协议对结算时间、方式及违约责任进行了约定。原告与被告就2017年1月至2018年10月的数据进行确认，被告通过邮件向原告发送了结算单，原告盖章后回传，被告收到后一直未支付款项，故原告诉至法院。被告小朋公司辩称，本案原、被告双方签订的协议未生效，协议附件编号尾号为00385的服务单约定的主协议编号和协议名称不一致，原告举证的邮件往来并非协议约定的邮箱，联系人员也并非被告员工，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告蜗牛公司（甲方）与被告小朋公司（乙方）签订编号为PYW-KJXY-20170315-00275的《朋友玩平台联合运营服务协议》,载明：甲方的授权代表为翁梓翔，电子邮箱为ｗｅｎ×××＠ｓｎａｉｌ.ｃｏｍ，乙方的授权代表为刘岩，电子邮箱为ｌｉｕ×××＠ｙｙｆｔ.ｃｏｍ。本框架协议的有效期限为2017年1月1日至2018年12月31日。鉴于：1、甲方是自主开发并享有产品版权（或取得相关权利人授权），专为用户提供专业移动端游戏娱乐服务的游戏产品提供方；2、乙方是从事互联网增值业务服务的企业，是国内知名的互联网媒体或服务提供商，拥有庞大的核心用户群体。双方本着诚实互信、优势互补、共同发展的原则，在发挥乙方IOS/Andriod系统游戏运营方面优势和甲方游戏产品内容优势的基础上，达成战略合作伙伴关系，双方共同向中国大陆地区的IOS/Andriod系统设备用户提供游戏产品（详见附件一：游戏产品接入清单）的内容互动服务。第二条“合作基本内容”约定，甲方授权乙方通过其接入平台推广甲方的游戏，并为终端用户提供平台服务，服务内容包括但不限于用户注册、用户登录、用户充值、甲方的游戏虚拟币兑换等服务。甲方负责提供自身游戏所需的相关技术支持。甲乙双方就本协议所产生的接入合作收益按4.2约定的比例进行分成。甲方授权乙方进行接入合作的平台限定为乙方运营的接入平台。若乙方超出授权区域对接入游戏进行推广并造成甲方损失的，甲方有权单方面解除协议，要求乙方终止在超出授权区域对接入游戏进行的推广活动，并对甲方的损失承担赔偿责任。甲方后续如有其它产品与乙方联合运营，双方将以签订游戏接入清单方式进行。甲方承担接入游戏服务所必须的所有IDC资源，在协议约定区域安装架设游戏服务器、数据库服务器、网络服务器和其他所需服务器，并将服务器置于适于提供游戏服务的在线网络环境之中。服务器组架设完毕后，甲方负责游戏的安装和测试，直至授权服务器正式对外开放服务。甲方负责且只有甲方有权进行接入游戏必要的例行更新。甲方负责提供接入游戏的运营素材及宣传推广所需的内容支持，包括但不限于新闻、游戏资料、专题资料等，但甲方不参与乙方接入平台页面的制作。游戏计费及与计费有关的一切规则均由甲方负责另行制订。第三条“双方权利义务”约定，甲方权利义务为依据本协议的所有条款和条件，在本协议期限内，甲方授予乙方一项可撤销的、非独占的、不可转让、不可分授权的，为接入游戏的目的，按照授权商标使用规则在授权区域内对授权商标进行复制、使用和展示。甲方负责向乙方提供必要的技术支持和接口以保证甲乙双方合作的顺利进行，使得双方能够共同完成对甲方游戏的接入合作并进入收费阶段。甲方负责接入游戏的改进，升级和技术维护，并负责提供接入游戏服务器版本的升级，包括但不限于提供所有对于接入游戏的补丁以及更新程序，修正接入游戏的游戏BUG等。甲方负责自身游戏的审批、备案、运营许可等相关工作，确保接入游戏的合法运营。乙方权利义务为未经甲方书面同意乙方不得擅自对接入游戏进行修改、更名、增加、删除、分割、反编译等。乙方应在接入合作期限内按约定履行合作、维护游戏的义务。乙方必须在接入平台建立接入游戏的宣传页面，并维持该页面所属域名的稳定运行。乙方在本协议期限内不得实施损害接入游戏本身以及甲方利益的行为，不对甲方以及其接入游戏做虚假陈述，不采取误导或欺骗用户的手段。未经甲方书面许可，不向乙方客户或者合作伙伴或者其他任何第三方转让依据本协议所享有的权利。乙方须指定一名员工作为接入合作执行经理为与甲方的项目联系人，乙方同时承诺在任何时候至少有一名参与本合作执行的员工处于可联络状态。按照本协议第四条的约定向甲方按时支付相关分成费用。第四条“结算流程及付款”约定，分成：自甲方游戏正式在接入乙方平台合作推广后，将根据游戏结算月实际充值金额计算该月接入合作收益。充值金额依据乙方计费系统确认。结算方式：扣除乙方渠道费和税费后，甲乙双方按一定分成比例对接入合作收益进行分成，根据甲方提供普通发票或增值税专用发票之情形选择分成公式，甲方分成具体公式为：A.甲方提供税费为6%的增值税专用发票之情形：甲方月应得分成=月充值总金额×（1-乙方渠道费）×甲方分成比例。支付方式：自本协议生效日起，甲乙双方应于每月初的15号，对上一结算月（注：自然月）的充值收益进行统计确认。逾期本月只进行数据确认，结算将累计到下个月进行。甲乙双方对数据确认产生差异时，双方友好协商解决，若双方数据误差在正负1%以内，经协商确认后，以甲方数据为准；如双方数据误差超过正负1%，可进行明细对帐，具体细节由双方协商决定。双方确认数据无异议后，乙方将以邮件方式发送最终确认的结算单给甲方。甲方需根据结算单开具等额的正规发票给乙方。当月20号前，如乙方收到甲方的结算单和等额正规发票，则需在20个工作日内，把甲方结算收益汇至甲方指定的专用账户，结算发票需按月开具，不可混月开一起，一个月一张票。甲方月应得分成结算设最低起付金额为1000元，如当期计算金额低于1000元，则累计到下一结算周期直至到达最低起付金额，合同期满时不管结算金额是否达到起付金额都将一次结清。本协议约定的结算周期为每个自然月的1日0时起至该月最后一日的24时止。自接入游戏在乙方接入平台正式收费后，除甲方原因造成的延误外，如果乙方未按本协议第4.3条的规定而延迟支付分成金额的，每逾期一日，乙方应按当期应付金额的万分之五向甲方支付滞纳金，逾期达30日，甲方有权解除本协议，并要求乙方支付相关分成金额及滞纳金。具体的结算以双方订立的《服务单》为准。第七条“违约责任”约定，任何一方不履行本协议义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。一方违约，守约方要求违约方采取补救措施的，违约方应当在15日内采取补救措施，逾期不采取补救措施的，守约方有权终止本协议并要求违约方赔偿全部经济损失（包括直接损失、间接损失以及因此赔偿所引发的一切合理费用和支出）。本协议为双方合作服务协议，具体合作游戏另以《游戏产品接入清单》接入本协议作为本协议附件，附件与本协议同具法律效力。本协议及其附件自双方授权代表签名并加盖公章或合同章之日起生效。该协议尾部，原、被告分别在甲方、乙方处盖章。原告蜗牛公司与被告小朋公司签订编号分别为PYW-JRQD-20170315-00385、00468、00449、00407的《朋友玩开放平台技术服务单》四份，均载明根据双方签订的编号PYW-KJXY-20170315-00275的主协议签订服务单，并约定产品名称为太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、决战光明顶、九阴、关云长，渠道为安卓，分成金额为全部流水，分成比例为甲方50%，乙方50%，票面税率为6%，乙方渠道费5%，结算方式选定为A.甲方提供为6%的增值税专用发票之情形：甲方月应得分成=月充值总金额×（1-乙方渠道费）×甲方分成比例。其中尾号为00385的技术服务单载明的主协议名称为《小朋网络游戏联合运营框架协议》，其他3份技术服务单载明的主协议名称均为《朋友玩平台联合运营服务协议》。对此，原告陈述称尾号为00385的技术服务单载明的主协议名称系笔误，实际应为《朋友玩平台联合运营服务协议》，且该技术服务单载明的主协议编号与《朋友玩平台联合运营服务协议》的编号一致，该编号不存在其他对应的合同。2017年至2018年间，原告员工陈功勋（邮箱：ｃｈｅ×××＠ｓｎａｉｌ.ｃｏｍ）与刘昊宇（邮箱：ｌｉｕ×××＠ｙｙｆｔ.ｃｏｍ）通过电子邮箱进行对账，邮件中刘昊宇的落款写明为“朋友玩商务中心结算专员”，邮件中显示，陈功勋要求刘昊宇提供对账单，刘昊宇通过邮件附件向陈功勋发送结算单，结算单会载明结算月份、游戏名称、渠道费率、结算比例、结算金额，并附发票收件地址，同时刘昊宇通过邮件向陈功勋提供小朋公司的开票信息。原告对上述邮件予以公证。原告核对结算单无误后开具相应的增值税专用发票寄送被告。根据原告提交的发票、快递信息及经苏州市苏州公证处公证的邮件记录，关于双方对账、开票等情况统计如下：            发送结算单时间              结算月份              游戏名称              应付金额（元）              发票号              开票时间                  2017.7.19              2017年3月              九阴（3D）、天堂2：血盟              694173.08                                 2017年4月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、关云长              617650.58              04573349              2017.7.25                  2017年5月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、关云长              375738.3              04573350              2017.7.25                  2017年6月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、关云长              215239.13                                 2017.10.20              2017年7月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、关云长              151181.11              06539276              2017.11.27                  2017年8月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、关云长              173021.13              06539277                  2017年9月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、关云长              115171.35              06539278                  2017.12.18              2017年7月              九阴（九阴真经）、决战光明顶              898.7              07484019              2018.1.25                  2017年8月              九阴（九阴真经）、决战光明顶              110533.93              07484020                  2017年9月              九阴（九阴真经）、决战光明顶              90814.3              07484021                  2017年10月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              185371.13              07484022                  2017年11月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              193939.65              07484023                  2018.3.1              2017年12月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              168984.58              07484178              2018.3.26                  2018年1月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              125623.73              07484179                  2018.4.18              2018年2月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              150850.03              21378911              2018.9.14                  2018年3月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              131076.73              21378912                  2018.8.16              2018年4月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              117792.41              21378913                  2018年5月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              85867.66              21378914                  2018年6月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              51397.86              21378915                  2018年7月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              50834.03              21378916                  2018.10.23              2017年1月              决战光明顶              4769.95              53710484              2018.10.30                  2017年2月              决战光明顶              163.88                  2017年3月              决战光明顶              66.98                  2018.11.16              2018年8月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              46915.76              84764645              2018.11.23                  2018年9月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              43304.81              84764646                  2018年10月              太极熊猫、天子、太极熊猫2、九阴真经3D、天堂2：血盟、九阴、决战光明顶、关云长              28292.43              84764647      被告于2017年11月3日向原告支付215239.13元，于2018年2月13日向原告支付30万元，于3月26日向原告支付两笔款项，一笔为394173.08元，一笔为117650.58元，于2018年5月11日向原告支付30万元。另查明，原告在本案中提出对被告财产进行诉讼保全，并提供中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司担保函作为担保，中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司向原告开具增值税专用发票，载明的服务为保险服务保费，价税合计5505元。本院认为，关于案涉服务协议是否生效，被告抗辩认为协议中明确约定协议及其附件自双方授权代表签名并加盖公章或合同章之日起生效，但事实上案涉服务协议仅由原、被告盖章并无签名，故协议并未生效。对此，本院认为，根据法律规定，当事人可以对合同的效力约定附条件。本案中，双方当事人约定协议应盖章并签字后生效，实际上协议仅有盖章并无签字，形式上确实存在瑕疵，但合同盖章已经符合法律规定的生效要件，其后双方在履行过程中亦实际按照协议的约定履行，可以认定案涉服务协议系双方的真实意思表示，应为有效，对被告的该项抗辩本院不予支持。关于被告抗辩称原告举证的对账人员并非被告工作人员，本院认为，从对账过程来看，与原告对账的工作人员刘昊宇使用的电子邮箱与协议约定的联络人邮箱域名相同，被告亦陈述有多名员工与原告对接，刘昊宇在收到原告对账要求后提供了应由被告掌握的游戏数据信息，并提供被告的开票信息，要求原告开具增值税专用发票，被告亦依据对账金额向原告支付部分款项，被告否认刘昊宇系其员工但又未举证证明其有其他人员与原告对接，故对被告的该项抗辩本院不予支持。原告依据双方邮件对账确认的金额及被告的付款情况，主张被告尚欠原告分成款2602610.44元的意见，本院予以采纳。关于原告主张被告自收到发票后20个工作日起按日万分之五计算的违约金的意见，本院认为，原告现仅提交部分快递单，多数为复印件，且未注明邮寄内容，无法与发票及结算单对应，被告对此亦不予认可，故原告要求按其统计的收到发票后20日起算违约金，缺乏相应依据，本院综合考量，该起算点可定为原告主张之日，其中原告诉请主张的2017年4月至2018年1月的未付款1891277.91元自起诉日2018年8月2日起算，后变更诉请主张的2017年1月至3月、2018年2月至10月的未付款711332.53元自主张之日2019年2月28日起算。另双方约定的按日万分之五计算的违约金过高，本院对违约金酌情调整为自原告主张之日起按照年利率11.7%计算至款项付清之日止。关于原告诉请要求被告赔付诉讼保全担保费的主张，双方协议并无约定，被告亦不予认可，本院不予支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃相应的抗辩权利。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告广州小朋网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏州蜗牛数字科技股份有限公司分成款2602610.44元，并偿付原告违约金（截至2019年8月28日的违约金计282178.28元，自2019年8月29日起的违约金以2602610.44元为基数，按照年利率11.7%计算至款项付清之日止）。二、驳回原告苏州蜗牛数字科技股份有限公司其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31160元，保全费5000元，合计36160元，由被告广州小朋网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  周根火人民陪审员  徐永康二〇一九年八月二十八日法官 助理  李洁雯书 记 员  嵇洋洋附录：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。