云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初12691号原告：周玉东，男，汉族。委托诉讼代理人：李顺光，江苏德誉律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南喵咪文化传播有限公司。原告周玉东诉被告云南喵咪文化传播有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周玉东诉讼代理人李顺光到庭参加诉讼，被告云南喵咪文化传播有限公司（以下简称喵咪公司）经本院依法送达开庭传票、起诉状副本、应诉通知书、举证通知书拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周玉东向本院提出诉讼请求：1、请求解除双方之间签订的《电子竞技运动员合作协议》；2、判决被告支付原告解除合同赔偿金24000（200*12=24000）元；3、判决被告支付原告2019年1月1日至今的工资20000元（2000*10=20000）元。事实和理由：2018年11月28日双方签订《电子竞技运动员合作协议》，约定原告至被告处从事“绝地求生、刺激战场”及其他比赛或者活动的俱乐部登记选手或教练。签订合同时被告公司还未能在工商部门登记成功，且签订合同号，被告公司一直以来处于停业状态，被告既不组织原告进行训练和工作，也不发放工资，更没有为原告缴纳社会保险，致使原告无法从事游戏竞技选手和教练活动。原告认为，双方之间的合同因被告迟延履行或者其他违约情形不能实现合同目的，原告单方享有解除合同的权利，遂诉至法院。被告喵咪公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。原告周玉东围绕诉讼请求依法提交了证据材料，被告喵咪公司无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的诉讼权利。对于原告提交的证据，本院认定如下：1、昆明市西山区劳动人事争议仲裁院不予受理案件通知书。该证据形式、来源合法，内容真实，与本案具有关联性，故本院予以确认。2、社保缴纳明细。该份证据来源真实合法，故本院对其真实性予以确认。3.电子竞技运动员合作协议复印件。由于该份证据能够与被告对外发送的邮件内容相吻合，故本院对其真实性予以确认。根据庭审查明的证据，本院认定事实如下：被告喵咪公司自2018年11月30日成立，法定代表人为常敏，经营范围包括组织文化艺术交流活动等。2018年11月28日，原告周玉东（乙方）与被告喵咪公司（甲方）签订《电子竞技运动员合作协议》，约定：“乙方为甲方俱乐部的登记选手或教练。甲方为乙方安排相关训练、比赛和其他公益或者商业活动。乙方代表甲方参加绝地求生激战场及其他相关比赛或者活动，所获得的利益甲乙双方按照约定进行分配。甲方根据乙方的兴趣意愿及个体差异，因人施教，坚持积极鼓励、启发诱导的正面教育，为乙方制定符合其特点的专业培训计划，乙方不承担培训费用。甲方向乙方支付基本工资每月2000元，如乙方未按照甲方安排完成训练比赛和其他活动，甲方有权扣除当月部分工资，试用期工资为每月1000元。乙方个人及项目运动队参与国内外各项赛事，获得的比赛奖金总额的30%为甲方所有，50%为乙方所有，20%为领队和经理所有。乙方委托甲方作为其代理人，处理乙方作为电竞运动员涉及的各项事务。本合同期内，甲方有权对乙方的肖像权进行合理利用。甲方未按本合同约定日期向乙方支付工资报酬和奖金连续达90日乙方有权投诉并追究甲方的违约责任。合同期内，乙方不得在未经甲方批准的情况下代表其他俱乐部或者以个人名义参加比赛。合同期内，乙方未经甲方同意，擅自离开甲方，甲方有权上报备案，禁止乙方参加三年的所有电竞赛事。合同期限自2018年11月28日至2023年11月28日，合同签订后第一个月为试用期。双方均认同本合同不属于劳动合同范畴。”2019年10月14日，原告因与被告之间的争议向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：1、解除双方签订的《电子竞技运动员合作协议》；2、喵咪公司支付周玉东解除劳动合同的赔偿金24000元；3、喵咪公司支付周玉东2019年1月1日至今年的工资20000元。昆明市西山区劳动人事争议仲裁院出具不予受理案件通知书。原告不服上述不予受理决定，向本院起诉。另查明，昆明市西山区市场监督管理局于2018年11月23日预先核准常敏将云南喵咪文化传播有限公司申请为企业名称。庭审中，原告认为：由于被告未安排原告训练及参加比赛，原告无法从事《电子竞技运动员合作协议》约定的义务，故被告已经以其行为明确表示不愿意履行《电子竞技运动员合作协议》，根据《中华人民共和国合同法》第94条的规定，原告有权要求解除《电子竞技运动员合作协议》；同时由于《电子竞技运动员合作协议》中约定了工资，故应属于劳动合同，被告应当向原告支付工资及解除劳动合同的经济赔偿金；至于原告与被告建立的是合同关系还是劳动合同关系由法院认定。本院认为：根据原告的诉讼请求，本院应首先确认原被告之间基于《电子竞技运动员合作协议》建立的是平等主体之间的合同关系还是劳动合同关系。结合《电子竞技运动员合作协议》的内容，本院认为原被告建立的是劳动合同关系，理由如下：通常情况下，劳动合同关系包含以下几个要素：1、用人单位和劳动者符合我国劳动法规定的主体条件；2、用人单位对劳动者进行管理和监督，劳动者的工作内容属于用人单位的生产组织体系；3劳动者应本人提供劳动；4、用人单位向劳动者支付劳动报酬。就本案而言，首先，原告系完全民事行为能力人，被告系我国境内成立的有限责任公司，虽然被告与原告签订《电子竞技运动员合作协议》时被告尚未成立，但根据云南喵咪文化传播有限公司的企业名称被核准的时间（2018年11月23日）以及《电子竞技运动员合作协议》中已使用被告印章的事实，可以认定《电子竞技运动员合作协议》所产生的法律后果及于被告，故原被告符合我国劳动法规定的用人单位和劳动者的主体资格；其次，原告的工作内容系参加被告安排的各类比赛及其他活动，还要参加被告安排的训练及培训；第三，被告应每月向原告支付基本工资2000元。综上，可看出原被告之间形成的关系符合上述劳动合同关系的特征，故本院确认《电子竞技运动员合作协议》的性质即为劳动合同。原被告建立的是劳动合同关系。对于原告要求解除与被告劳动合同关系的主张，庭审中原告认为被告未按《电子竞技运动员合作协议》的约定履行，由于现被告未提交证据证明其向原告每月支付工资，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”的规定，对于原告要求解除原被告签订的《电子竞技运动员合作协议》的主张，本院予以支持。对于原告主张的自2019年1月1日起的工资，由于被告未提交证据证明其向原告每月支付基本工资，结合原告于2019年10月14日提起仲裁主张经济赔偿金的申请，本院认为原告于2019年10月14日主张解除与被告的劳动合同关系，故原被告的劳动关系于2019年10月14日解除，被告应向原告支付自2019年1月1日至2019年10月14日的工资。根据原被告关于每月基本工资（含试用期工资）的约定，鉴于原告认可未向被告提供劳动，故本院按照《电子竞技运动员合作协议》约定的试用期工资每月1000元（试用期一个月）及试用期满后的基本工资2000元的约定，本院判令被告支付原告9个月零14天的工资17933.33元。对于原告主张的解除劳动关系的经济赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，原告提出解除劳动合同系有权主张经济补偿金，而非赔偿金，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。被告喵咪公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据充分，可以依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告周玉东与被告云南喵咪文化传播有限公司签订的《电子竞技运动员合作协议》；二、被告云南喵咪文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告周玉东自2019年1月1日至2019年10月14日的工资17933.33元；三、驳回原告周玉东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  吴 娴人民陪审员  郭一入人民陪审员  汤池琼二〇二〇年二月三日书 记 员  坝绍莉