河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀02民初181号 原告：津西国际贸易有限公司，住所地：天津市南开区华苑产业区华天道2号（火炬大厦）2090室。组织机构代码：56934741-2。 法定代表人：韩力，该公司董事长。 委托诉讼代理人:陈思宇，北京观韬律师事务所律师。 被告：吉林鑫达钢铁有限公司（简称“吉林鑫达”），住所地：东丰县横道河镇。统一社会信用代码：91220421668752720E。 法定代表人：刘凤利。该公司董事长。 委托诉讼代理人：王书利，吉林恒太律师事务所律师。 被告：河北鑫达钢铁有限公司（简称“河北鑫达”），住所地：迁安市沙河驿镇上炉村东。统一社会信用代码：91130283743423645P。 法定代表人：刘凤国，该公司经理。 委托诉讼代理人：祁小峰，该公司员工。 委托诉讼代理人：张秀田，该公司法律顾问。 被告：王全，男，1967年4月7日出生，现住河北省迁安市。 原告津西国际贸易有限公司诉被告吉林鑫达钢铁有限公司、河北鑫达钢铁有限公司、王全买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告津西国际贸易有限公司的委托诉讼代理人陈思宇，被告吉林鑫达钢铁有限公司的委托诉讼代理人王书利、被告河北鑫达钢铁有限公司的委托诉讼代理人祁小峰、张秀田到庭参加了诉讼，被告王全经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告津西国际贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告吉林鑫达向原告返还货款5000万元，并参照银行同期贷款利率赔偿原告损失；吉林鑫达并应支付原告因实现赔付所产生的律师费。2.判令被告河北鑫达以2014年6月8日签订的抵押合同项下的抵押物折价、变价或者拍卖的价款在吉林鑫达的债务范围内优先受偿。3.判令被告河北鑫达对吉林鑫达的债务承担连带赔偿责任。4.判令被告王全对吉林鑫达的债务承担连带赔偿责任。5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年11月8日，原告与被告河北鑫达签订了编号为JXGM-XD20131108的合作协议，约定原告计划从河北鑫达采购钢材，原告有权根据自身情况确定采购金额，每次采购合同，双方另立购销合同并预付该批货款。由于河北鑫达与吉林鑫达是关联企业，各方同意原告可以根据需要从吉林鑫达采购钢材。2013年11月8日，河北鑫达和吉林鑫达的实际控制人王全向原告出具保证函，该函载明，原告同意向河北鑫达和吉林鑫达提供总额不超过3亿元的预付款，并签订了编号为JXGM-XD20131108的合作协议（主合同），为确保河北鑫达和吉林鑫达签订的主合同项下全部义务得到切实履行，王全愿意承担连带保证责任。2013年11月8日，河北鑫达也向原告出具保证函，对吉林鑫达的义务承担连带保证责任。2014年6月8日，原告与吉林鑫达签订编号为JXGM-XD20140301的产品买卖合同，约定原告（需方）从吉林鑫达（供方）购买钢材，原告应在合同签订后以银行承兑汇票或电汇等方式支付预付货款，吉林鑫达在原告支付预付款后60天内交付全部产品，吉林鑫达延期交货超过30天的，应立即退还原告已支付的全部货款，并赔偿包括但不限于律师费、诉讼费等全部费用，金额为5000万元。2014年6月8日，原告与吉林鑫达和河北鑫达签订抵押合同，约定河北鑫达以高炉作为抵押物，为吉林鑫达在JXGM-XD20140301产品买卖合同项下的责任承担抵押担保责任。2014年6月24日，原告以银行承兑汇票向吉林鑫达付款1亿元，吉林鑫达出具了收据。收款后，吉林鑫达、河北鑫达与原告一起办理了抵押担保登记，2014年9月29日，迁安市工商局出具了动产抵押登记书。但是，吉林鑫达一直没有履行交货义务。原告多次要求吉林鑫达退还货款，并要求河北鑫达和王全承担相应的抵押担保和保证担保责任。三被告虽然承诺还款，但至今没有履行还款和保证责任。为维护自己的合法权益，原告提起诉讼请求法院查明事实，支持原告的诉讼请求。 被告吉林鑫达钢铁有限公司辩称：吉林鑫达钢铁有限公司已经收到原告的5000万元货款。但是因为公司停产所以没有交货。现在暂时没有能力返还货款。但不同意承担原告的损失和律师费。 被告河北鑫达钢铁有限公司辩称：津西国际贸易有限公司与河北鑫达钢铁有限公司签订的合作协议属实。津西国际贸易有限公司与吉林鑫达钢铁有限公司签订协议以后，我司出具了保证函并签订了相关合同。其余的答辩意见同意吉林鑫达钢铁有限公司的意见。 被告王全未答辩。 原告津西国际贸易有限公司提交以下证据证明自己的主张：证据1.2013年11月8日，原告与被告河北鑫达签订了编号为JXGM-XD20131108的合作协议。证明目的：该协议约定原告计划从河北鑫达采购钢材，原告有权根据自身情况确定采购金额，每次采购合同，双方另立购销合同并预付该批货款。证据2.2013年11月8日，河北鑫达和吉林鑫达的实际控制人王全，向原告出具《保证函》。证明目的：该函载明，原告同意向河北鑫达和吉林鑫达提供总额不超过3亿元的预付款，并签订了编号为JXGM-XD20131108的合作协议（“主合同”），为确保河北鑫达和吉林鑫达签订的主合同项下全部义务得到切实履行，王全愿意承担连带保证责任。证据3.2013年11月8日，河北鑫达向原告出具保证函。证明目的：河北鑫达对吉林鑫达的义务承担连带保证责任。证据4.2014年6月8日，吉林鑫达钢铁有限公司与津西国际贸易有限公司签订的合同编号为JXGM-XD20140301的产品买卖合同。证明目的：该合同约定原告（需方）从吉林鑫达（供方）购买钢材，原告应在合同签订后以银行承兑汇票或电汇等方式支付预付货款，吉林鑫达在原告支付预付货款后60天内交付全部产品；吉林鑫达延期交货超过30天的，应立即退还原告已支付的全部货款，并赔偿包括但不限于律师费、诉讼费等全部费用；合同金额为5000万元。证据5.收据及汇票复印件。证明目的：2014年6月24日，原告以银行承兑汇票向吉林鑫达付款1亿元，吉林鑫达出具了收据。证据6.河北鑫达钢铁有限公司与津西国际贸易有限公司签订的抵押合同与最高额抵押合同补充协议。证明目的：合同约定河北鑫达以高炉作为抵押物，为吉林鑫达在“JXGM-XD20140301”产品买卖合同项下的责任承担抵押担保责任。证据7.动产抵押登记书、变更登记书、评估报告。证明目的：原告和河北鑫达就抵押事宜办理了登记。证据8.津西国际贸易有限公司致河北鑫达、吉林鑫达、王全的信函及快递单（2016年3月）。证明目的：原告声明关于JXGM-XD20131108、JXGM-XD20150629补、JXGM-XD20140301、JXGM-XD20140302、JX-JXGJ-XC1305-1104X等合同，河北鑫达、吉林鑫达以及王全尚未履行的付款义务本金部分已达2.58亿元；请河北鑫达、吉林鑫达和王全制定符合原告要求的减损方案，并在2016年3月31日前与原告签订书面减损协议。证据9.河北鑫达钢铁有限公司关于协商解决合同还款事宜的复函。证明目的：河北鑫达确认拖欠原告款项，对原告表示感谢；河北鑫达没有提出符合原告要求的减损方案。证据10.委托代理合同、律师费发票和付款凭证。证明目的：原告就本纠纷已向北京观韬律师事务所支付律师费21.2万元，该费用应由被告承担。 被告吉林鑫达钢铁有限公司的主要质证意见为：对证据1无异议。对证据2、3不发表质证意见。对证据4、5的真实性、合法性无异议。对于证据6.7不发表质证意见。对证据8的真实性与证明目的均有异议，我司没有收到原告邮寄的该证据，该证据也不能证明向我司邮寄的函件与向法庭提供的函件完全一致。对于证据9不发表质证意见。对证据10的真实性没有异议，但不同意给付该费用。 被告河北鑫达钢铁有限公司的主要质证意见为：对证据1、3、6、7、8、9无异议。对证据2，无法发表质证意见。对于证据4、5、10同意吉林鑫达钢铁有限公司的意见。 被告吉林鑫达钢铁有限公司、河北鑫达钢铁有限公司、王全未提交证据。 依据上述当事人的举证、质证，本院认定事实如下：2013年11月8日，被告河北鑫达钢铁有限公司（甲方）与原告津西国际贸易有限公司（乙方）签订编号为JXGM-XD20131108的合作协议。该协议约定：乙方计划在2013年11月8日至2014年11月7日期间每月从甲方采购金额为3亿元的钢材，乙方有权根据自身的实际销售情况，在提前向甲方说明后调整采购金额，每次采购双方另立购销合同及其他必要合同，并预付该批货款。同日，被告王全向津西国际贸易有限公司出具保证函一份，主要内容为：鉴于津西国际贸易有限公司同意向河北鑫达钢铁有限公司及吉林鑫达钢铁有限公司提供总额不超过3亿元的预付货款，并签订了编号为JXGM-XD20131108的合作协议（以下称“主合同”）。为确保津西国际贸易有限公司与河北鑫达钢铁有限公司及吉林鑫达钢铁有限公司签订的主合同项下全部义务得到切实履行，本人愿意承担连带担保责任。本人在此做出如下承诺：在任何时候，不论由于任何原因，河北鑫达钢铁有限公司及吉林鑫达钢铁有限公司未能按时交付其在主合同项下的任何采购货物按合同约定的等额款项或退还不能交付货物时的货款（包括本金、利息、违约金、赔偿金及其他费用），一经津西国际贸易有限公司书面通知，本人即在接到该书面通知之日起十日内按津西国际贸易有限公司通知的要求向津西国际贸易有限公司交付或支付下述一项或多项货物或款项，而不以任何理由要求延迟支付；……。同日，被告河北鑫达钢铁有限公司向津西国际贸易有限公司出具保证函，主要内容为：河北鑫达钢铁有限公司同意对2013年1月-2014年12月津西国际贸易有限公司与吉林鑫达钢铁有限公司签订的全部钢材贸易合同项下吉林鑫达钢铁有限公司对津西国际贸易有限公司应尽的全部义务承担连带责任担保。 2014年6月8日，吉林鑫达钢铁有限公司（供方）与津西国际贸易有限公司（需方）签订编号为JXGM-XD20140301的产品买卖合同，约定需方向供方购买5000万元的线材。供方在需方支付预付款后60天内向需方交付全部产品。双方同时约定了违约责任：1.供方延期交货超过30天的，应立即退还需方已支付的全部货款，并赔偿需方因此遭受的一切损失。2.任一方严重违约的，违约方除应当向守约方（赔付）全部损失外还应承担守约方因实现赔付所产生的包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、执行费等全部费用。同日，被告河北鑫达钢铁有限公司与津西国际贸易有限公司签订抵押合同及最高额抵押合同补充协议。主要内容为：鉴于津西国际贸易有限公司与吉林鑫达钢铁有限公司签署了JXGM-XD20140301号合同，且已经支付了5000万元货款。基于甲方与吉林鑫达为关联公司，河北鑫达以自有高炉为抵押物，为津西国际贸易有限公司在JXGM-XD20140301产品买卖合同项下的权利提供担保。2014年6月20日，津西国际贸有限公司以银行承兑汇票向吉林鑫达钢铁有限公司付款1亿元，2014年6月24日，吉林鑫达钢铁有限公司向津西国际贸易有限公司出具了收款收据。2014年9月29日，河北鑫达钢铁有限公司作为抵押人以其6号1080立方米高炉及附属设备作为抵押物为津西国际贸易有限公司办理了动产抵押登记。但吉林鑫达钢铁有限公司未按照产品买卖合同的约定履行供货义务，亦未返还津西国际贸易有限公司货款，河北鑫达钢铁有限公司未履行连带担保责任，王全亦未履行连带担保责任。另查明，津西国际贸易有限公司为处理本案纠纷已向北京观韬律师事务所支付律师费21.2万元。 本院认为：原告津西国际贸易有限公司与被告吉林鑫达钢铁有限公司签订产品买卖合同后，津西国际贸易有限公司向吉林鑫达钢铁有限公司支付了5000万元货款，但吉林鑫达钢铁有限公司未按照合同约定履行供货义务，应当按照合同约定承担违约责任。原告要求被告吉林鑫达钢铁有限公司返还货款5000万元并按照银行同期贷款利率赔偿损失以及律师费21.2万元损失理据充足，本院予以支持。因双方合同约定“供方在需方支付预付款后60天向需方交付全部产品；供方延期交货超过30天的，应立即退还需方已支付的全部货款，并赔偿需方因此遭受的损失”，故吉林鑫达钢铁有限公司应当在收到预付款90天后即2014年9月22日起承担返还货款、赔偿利息损失的责任。因河北鑫达钢铁有限公司同意对吉林鑫达钢铁有限公司对津西国际贸易有限公司应尽的全部义务承担连带担保责任，并与津西国际贸易有限公司签订了抵押合同，办理了抵押登记，故原告要求河北鑫达钢铁有限公司对吉林鑫达钢铁有限公司的债务承连带清偿责任，并以抵押合同项下的抵押物折价、变价或拍卖的价款在吉林鑫达钢铁有限公司的债务范围内优先受偿理据充足，本院予以支持。被告王全承诺为吉林鑫达钢铁有限公司对津西国际贸易有限公司应尽的全部义务得到切实履行承担连带担保责任，故王全对于本案中吉林鑫达钢铁有限公司的债务应当承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下： 一、被告吉林鑫达钢铁有限公司自本判决生效后十五日内返还原告津西国际贸易有限公司货款5000万元并赔偿利息损失（利息以5000万元为基数自2014年9月22日起至全部货款清偿之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算）。 二、被告吉林鑫达钢铁有限公司自本判决生效后十五日内赔偿原告津西国际贸易有限公司因处理本案诉讼而支出的律师费21.2万元。 三、被告河北鑫达钢铁有限公司对本判决第一、二项所确定的被告吉林鑫达钢铁有限公司的全部应付款项（包括利息损失）承担连带清偿责任。 四、原告津西国际贸易有限公司对其与被告河北鑫达钢铁有限公司2014年6月8日签订的抵押合同项下河北鑫达钢铁有限公司名下的抵押物即6号1080立方米高炉及附属设备折价、变价或者拍卖的价款在本判决第一、二项所确定的被告吉林鑫达钢铁有限公司全部应付款项（包括利息损失）范围内优先受偿。 五、被告王全对本判决第一、二项所确定的被告吉林鑫达钢铁有限公司全部应付款项（包括利息损失）承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费292800元，由被告吉林鑫达钢铁有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  杨晓娣 审判员  邹辉平 审判员  孙申惠 二〇一七年三月二十七日 书记员  葛 辰