云南省迪庆藏族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)云34刑终22号 原公诉机关：香格里拉市人民检察院。 上诉人（原审被告人）：拉茸邓主，曾用名拉茸定主，男，1985年4月8日生，藏族，小学文化，农民，户籍所在地:云南省香格里拉市。2019年6月17日因本案被取保候审。 辩护人：陶春霖，云南忠信勤明律师事务所律师。 香格里拉市人民法院审理香格里拉市人民检察院提起公诉的被告人拉茸邓主犯盗伐林木罪一案，于2019年12月18日作出（2019）云3401刑初127号刑事判决。宣判后，原审被告人拉茸邓主不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年2月12日公开开庭进行了审理，因本案审理在疫情期间，故采用微信开庭形式，迪庆州人民检察院指派检察员和劲松及检察官助理双洪霞出庭履行职务，原审被告人拉茸邓主及其辩护人陶春霖在线参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：被告人拉茸邓主为修补家中老旧房屋，在未取得林木采伐许可证的情况下，于2019年3月9日至2019年3月11日，持油锯、斧头来到香格里拉市“新哈地你”（当地地名）林区砍伐树木，并造材成76件原木。过程中其父亲向巴帮忙修枝丫、削皮等。经鉴定，被告人拉茸邓主所砍伐树木的林木树种为松科云杉属云杉，不上保护级别。涉案原木76件的原木材积为124.651m3，立木材积（蓄积）为207.75m3，林木权属为国有。2019年3月12日，被告人拉茸邓主经民警电话通知到案。 公诉机关认为，被告人拉茸邓主违反国家保护森林法规，以非法占有为目的，擅自砍伐集体林木，立木蓄积达207.75m3，数量特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以盗伐林木罪追究其刑事责任。被告人拉茸邓主经香格里拉市森林公安局民警电话通知到案，到案后如实供述自己的犯罪事实，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十七条第一款之规定，建议判处被告人拉茸邓主有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币10000.00元。 原审被告人拉茸邓主对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，且系自愿签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。 原审法院认为，被告人拉茸邓主违反国家保护森林法规，以非法占有为目的，擅自砍伐集体所有的林木，立木蓄积为207.75m3，数量特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，构成盗伐林木罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人拉茸邓主经民警通知到案并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，依法对其减轻处罚。被告人拉茸邓主为修建自家房屋，在未办理林木采伐许可证的情况下盗伐林木，其主观恶性不大，依法对其酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议符合案件事实，有法律依据，应予采纳。被告人拉茸邓主提出的对其从轻减轻处罚的要求，应予采纳。辩护人提出的被告人拉茸邓主主观恶性不大、其砍伐树木并非以营利为目的、存在自首情节，应对其从轻、减轻处罚的辩护意见应予采纳；辩护人提出的对其判处有期徒刑三年并宣告缓刑的辩护意见不符合被告人拉茸邓主的犯罪情节，不予采纳。综上，根据被告人拉茸邓主犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决：一、被告人拉茸邓主犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币10000.00元。二、本案涉案物品原木76件，由扣押机关依照相关规定处理；作案工具油锯1台、斧头2把予以没收。 宣判后，原审被告人拉茸邓主以原审量刑过重为由，提出上诉。认为：1.其所在的村民小组、村委会、乡政府乃至香格里拉市，多年来一直存在着先砍伐后办证的惯例。2.其砍伐林木，是为了修建已经使用了30年的藏式住房，不是为了买卖盈利。3.其砍伐林木，已按当地沿袭多年的惯例向组、村申请，组、村及两级护林员已经许可，采伐时，全组村民都知情。4.其犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚，侦查阶段认罪认罚，庭审中，也当庭认罪。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，对其判处有期徒刑三年并宣告缓刑。 二审庭审中，上诉人拉茸邓主对一审认定的事实及证据均未提出异议，当庭提出辩护意见与上诉理由一致。认为除原审考虑的量刑要素外，还应考虑如下特殊量刑要素：1.原审被告人拉茸邓主所在的村庄多年形成了先采伐，后办证的惯例。2.翁上村所属各村民小组盖章、各户村民联名签名、捺指印的《证明》、翁上村民委员会《申请》、格咱乡人民政府格政发（2019）180号致香格里拉市人民检察院的《情况反映》、格咱乡七位人大代表《联名申请》、翁上村老龄协会《申请》、拉茸邓主等10户涉案当事人《恳求书》、《请愿书》等证据均证明了翁上村先采伐，后办证的惯例。在以上各界均联名请求对原审被告人拉茸邓主判处缓刑的情况下，请求对其判处有期徒刑三年并宣告缓刑。另向法庭提交如下证据：1.香格里拉市委会出具的证明一份。欲证明其户属翁上村中心社重建户，是经全社30户开会决定的。2.荣誉证书照片复印件一份。以证明拉茸邓主在新型冠状病毒防疫工作中，自愿参与，积极带动，作出突出贡献，被评为“防疫标兵”。 检察机关提出：对上诉人拉茸邓主二审期间提交的两份证据的客观性予以认定，但认为与本案案件事实的定性及上诉人拉茸邓主需要承担的刑罚并无关联性。相反，重建户的证明材料证明并未默许其有采伐资格，仅能证实其因年久失修的房屋需要重建，在无采伐许可证的情形下采伐国有集体林木30余棵，立木材积（蓄积）为207.75m3。对上诉人拉茸邓主在疫情防控工作中被评为“防疫标兵”的事实，检察员对其行为首先予以了充分的肯定，但认为不能成为法定从轻处罚的理由。且上诉人拉茸邓主在一审阶段与公诉人已签署过认罪认罚具结书，二审阶段却只对定性认可，对量刑不认可。而一审量刑正是因为上诉人拉茸邓主认罪认罚，才判处了罪刑相适应的三年八个月刑罚。本案事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑得当，上诉人拉茸邓主的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实、证据与原审查明的事实、证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人拉茸邓主违反国家保护森林法规，以非法占有为目的，擅自砍伐国有林木，立木蓄积达207.75m3，数量特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款之规定，构成盗伐林木罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，依法应予惩处。原审法院鉴于其犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，已对其减轻处罚。同时，鉴于其是因需要修建自家房屋砍伐树木，主观恶性不大，对其给予了酌情从轻处罚。上诉人拉茸邓主及其辩护人提出的各界联名请求判处缓刑、其属于村里的唯一重建户及其在新冠防疫期间被村里评为“防疫标兵”的上诉理由，不能成为法定从轻减轻处罚的理由，且原审法院对其判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币10000.00元，已充分考虑了上诉人拉茸邓主犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，同时也充分考虑了上诉人拉茸邓主因年久失修的房屋需要重建及各种应酌定从轻处罚的情节，已在法律规定的从轻量刑幅度内对其予以了罪刑相适应的刑罚，故原审判决并无不当，本院依法予以维持。上诉人拉茸邓主的上诉理由不能成立,应予驳回。检察机关的检察意见，本院予以支持。原审判决认定的事实清楚,证据确实、充分,定罪准确,量刑适当,审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一款第(一)项之规定,裁定如下: 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  阿史木 审判员  和军芳 审判员  松晓芳 二〇二〇年二月十七日                                                                                                          法官助理  苗健                                                                                                            书记员  丹增次仁