上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0107民初10336号原告：上海钥金商贸有限公司,住所地上海市徐汇区漕宝路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：金文文，总经理。委托诉讼代理人：金传妥，男，1951年6月18日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：上海永晔实业有限公司，注册地上海市杨浦区。法定代表人：季蓓逊，总经理。原告上海钥金商贸有限公司与被告上海永晔实业有限公司联营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员梁元独任审理。后因案件审理需要，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告的法定代表人金文文及其委托诉讼代理人金传妥，被告的法定代表人季蓓逊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海钥金商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还10万元保证金及支付10万元违约金；2、被告支付各种款项合计370602.11元；3、被告赔偿原告损失22万元；4、被告拖延付款,赔偿上述款项2014年6月至2015年6月期间的1年利息损失，按3.3%年利率计即15529.86元，之后的利息损失放弃主张；5、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告经协商订立了《特约经销合同》，约定被告授权原告在上海市区域内的华联、联华各直营店和加盟店,独家销售被告提供的杏花楼品牌8个商品；原告需要完成150万元的年销售额；为保证被告的利益，原告交付给被告10万元保证金;原告可使用被告20万元资金；合同期限为2013年6月1日至2015年5月31日。在合同执行期间，被告至2013年7月才办妥3个商品的销售手续，其余5个商品至今都没有办妥销售手续；合同规定原告可使用被告20万元资金额度，被告始终不予理睬，剥夺了原告合同权利；2014年5月28日被告突然单方面终止了合同的执行。被告尚应支付原告各种款项合计370602.11元，被告还造成原告直接损失22万元，故原告诉至法院。被告上海永晔实业有限公司辩称：原告没有达到销售目标,被告有权根据合同终止合同、收取10万元保证金；被告不欠原告任何款项；故不同意原告的诉讼请求。经审理查明，2013年，原告为乙方、被告为甲方，双方签订了《特约经销合同》约定，特约经销权：甲方在本合同有效期内授予乙方为在本协议中约定的渠道、客户、经销区域内销售甲方产品的特约经销商；特约经销区域为上海区域内华联、联华，以甲方另行提供的书面授权为准；特约经销期限与合同有效期：2013年6月1日起至2015年5月31日止；特约经销的产品：甲方(及其关联企业或受托生产商)所生产并同意由乙方经销的所有产品；年度销售目标：150万元(仅指乙方自营经销的销量)，甲方按照乙方实际的完成情况，给予相应的折扣奖励；订单及送货、交货：乙方应当至少提前五个工作日以有效书面形式向甲方发出订单，甲方有权根据甲方的库存、运输及生产安排决定实际供货的品种、数量及送货日期，乙方应当收货；货款的结算原则和期限：乙方需付货款保证金10万元给甲方，在合约期满不再续约时，甲方将在15天内退还，如乙方未能完成年度目标的，应把全部保证金给予甲方作为利润补偿，货款结算方式为收到乙方全额货款(以实际到账日期为准)后发货；违约责任：甲乙双方应严格遵守本合同的各项约定，如一方违约，守约方有权单方解除合同并追究违约方责任，要求违约方履行违约义务。同时，双方还签订《合同附件》约定，甲乙双方确认乙方进入终端渠道(合同内规定终端渠道，如合同内未涉及的，双方以补充协议作为合同附件)。一、华联、联华的直营店：1、乙方每次进货按照卖场进价的26.5%折扣，2、乙方每月按照卖场对账单核对无误后通知甲方开票，票出30天后甲方收到华联、联华货款后全部汇给乙方，甲方再按货款的10%货补给乙方，3、如果卖场有任何促销活动，甲方每次在活动期间给予乙方进货都按活动的折扣相应下浮相同扣点，所有让利都按货补形式支付，每次单品进货起订量为100箱。二、华联、联华的加盟店：1、乙方每次进货按卖场进价的26.5%折扣，2、乙方在一个自然年度销售达到50万元，甲方返利11.5点折扣，销售达到70万元，甲方返利13.5点折扣，销售达到100万元及以上甲方返利14.5点折扣，全部返利折扣以货补形式支付。合同附被告8个品种产品的报价单。合同签订后双方即进行交易，期间，原告向被告支付购货款955714.80元，收到被告货款473693.08元，原告又将其中10万元转给被告为保证金、137502.40元转给被告作为购货款，原告交付被告的购货款合计为XXXXXXX.20元。被告向原告交付①360G碗装酒酿159120碗(其中直营店61152碗)、②760G瓶装酒酿45240瓶(其中直营店17676瓶)、③860G瓶装酒酿39241瓶(其中直营店16957瓶)、④1.5L瓶装酒酿原汁3048瓶、⑤2.5L瓶装酒酿原汁2100瓶。2014年5月28日，被告向原告发《告函》称：“因贵司在2013年度未按合同要求完成销售目标，故至2014年5月31日终止贵在联华、华联的配送业务”。原告收到被告《告函》后，双方遂终止了合作交易关系。2014年11月14日，原告法定代表人金文文发邮件给被告法定代表人季蓓逊称：关于直营店酒酿事宜，结束到现在也已有好几个月了，还有一些尾数和押金的事情一直没了，但现在时间也这么长了，请核算一下。总计销售金额应收金额实收金额应返利实收返利差异27006.XXXXXXXXXXXXXXXXXXX0XXXXXXXXXXX.XXXXXXX.517941.957941.95027842.621856.XXXXXXX.342185.632185.63067549.453026.XXXXXXX.135302.65302.60XXXXXXXXXXX.XXXXXXXXXXX.39499.30XXXXXXXXXXXX.XXXXXXXXXXXX.XXXXXXX.85-11000(包括：10000元超市平台费用和1000元返利)26739.320990.XXXXXXX.XXXXXXXXXX30469.523918.XXXXXXX.52391.852391.85010148.97966.82796.68-8793.5405317.9231.79-349.71未收总计-20143.21同时，原告在邮件中还要求被告返还10万元保证金。另查明，直营店交易模式：原告运用被告与卖场(华联、联华)建立的交易关系，通过卖场的密码进入卖场B2B电子交易平台，直接接受卖场订货，然后再向被告订货，原告收到被告货物后再送到卖场各个门店实现销售，卖场向被告结算货款，被告收到卖场结算的货款后再全额转给原告。以上事实，有原告提供的《特约经销合同》及附件、《告函》，被告提供的电子邮件，谈话笔录、庭审记录等证据为证。本案存在以下争议焦点：一、直营店交易的认定原告认为，1、原告向被告购买①360G碗装酒酿61152碗、②760G瓶装酒酿17676瓶、③860G瓶装酒酿16957瓶。2、原告再将产品销售给卖场,卖场进价的单价未按报价单分别变更为：4.75元/碗、10.80元/瓶、9元/瓶，卖场进价的合计金额为633985.80元。3、原告向被告购买产品进价的单价(合同约定按卖场进价的26.5%折扣)分别为：3.49元/碗、7.93元/瓶、6.61元/瓶，原告向被告购买产品进价合计金额为465676.93元。4、被告应按卖场进价金额支付原告货款,即633985.80元。5、被告应按卖场进价金额的10%支付原告返利费，即63398.58元。6、原告收到被告货款336189.69元。综上，被告应支付原告货款633985.80元%2B返利63398.58元-被告已支付货款336189.69元，被告尚欠原告货款361194.69元。被告对原告所述第1、2项没有异议。第3项原告向被告购买产品的进价单价，交易过程中没有执行合同约定按卖场进价的26.5%计，单价经协商分别变更为3.32元/碗、8.05元/瓶、7.26元/瓶，原告应支付被告购货款468424.26元，为此，被告提供了原告的电子邮件订单。第4、5项，被告是根据原告与卖场交易核对结果向卖场出具增值税发票，增值税发票金额为卖场进价金额的78.5%(其余21.5%是支付卖场的费用)，卖场根据增值税发票金额结算货款，被告再将卖场结算货款全额转付给原告，同时按卖场结算货款金额的10%给予原告返利费。被告应支付原告货款497678.85元、返利费49767.89元。关于第6项、被告已支付原告货款合计473693.08元,原告将其中10万元转为保证金、137502.40元转给被告作为其购货款。被告已通过向原告付款和货补形式支付了货款和返利，原告法定代表人金文文2014年11月14日电子邮件也予以确认。原告补充，被告合同报价单的价格是卖场将来要提高的价格，但一直没有调上去。电子邮件订单上的价格是暂时结算价。2014年11月14日电子邮件，原告因合同终止后，想早些解决问题所为，因被告没有执行，现原告要求按卖场进价金额支付货款，按卖场进价金额的10%支付返利费。对被告支付473693.08元的说法没有异议。本院认为，原、被告在签订合同时，被告作了报价，双方也约定了价格的计算方法，但在实际交易过程中，双方协商后作出了调整，现双方的说法不一致，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告向被告购买产品进价的单价，被告为证明其主张提供了在交易过程中，原告发给被告的所有订货的电子邮件订单，订单上标明了原告订购产品的品名、数量、单价及金额。现原告没有足够证据证明自己的说法、推翻被告的主张，故本院采信被告的意见，认定被告所述原告向其购买产品进价的单价。关于直营店被告应支付原告货款和返利费。原、被告《合同附件》中约定，原告每月按照卖场对账单核对无误后通知被告开票，票出30天被告收到卖场货款后全部汇给原告，被告再按货款的10%货补给原告(即返利)。直营店，原告是依据被告与卖场的交易关系将产品销售给卖场，而卖场行业交易惯例，供应商产品进入卖场平台销售，卖场会收取一定的销售渠道费和服务费用，而不可能按卖场进价全额支付货款，现原、被告对被告应支付原告货款和返利费说法不一，被告为证明其主张提供了2014年11月14日，原告法定代表人金文文发给被告法定代表人季蓓逊电子邮件，原告将直营店的交易分成10笔，明确了每笔(卖场)销售金额、应收金额、实收金额、应返利、实收返利及差异的交易情况，通过该电子邮件得出：1、每笔交易原告应收货款金额为卖场进价金额的78.5%，2、每笔交易原告应收返利费为应收款金额的10%，3、每笔交易的实收款金额。现原告又没有证据推翻被告的主张，故本院采信被告的意见，直营店被告应付原告货款按卖场进价金额的78.5%计，返利款按应付款的10%计。综上，本院认定直营店交易，原告应支付被告购货款468424.26元，被告应向原告支付货款497678.85元、返利费49767.89元。二、加盟店交易、其他奖励的认定原告认为，1、被告送货超出原告订货数量的为赠品，原告收到产品①360G碗装酒酿97968个(其中3960个为赠品)、②760G瓶装酒酿27564瓶(其中1080瓶为赠品)、③860G瓶装酒酿22284瓶、④1.5L瓶装酒酿原汁3048瓶、⑤2.5L瓶装酒酿原汁2100瓶。2、原告向被告购买产品进价的单价理应比直营店低，分别为3.39元/碗、7.20元/瓶、6.46元/瓶、10.06元/瓶、12.86元/瓶，原告应支付被告购货款合计为710995.44元。3、卖场进价的单价分别为：4.62元/个、9.80元/瓶、8.80元/瓶、13.70元/瓶、17.50元/瓶，卖场进价总金额为997346.16元。4、合同附件约定，当销售额达到70万元，应按卖场进价总额997346.16元的13.5%返利，即134641.73元。5、直营店和加盟店卖场进价合计金额为XXXXXXX.96元，被告应按合同五.1条给予3.5%销售奖励和七.5条给予2%质量奖励，两项奖励金额合计为89723.25元，6、根据合同八.3条原告可以使用被告20万元，因此被告应支付20万元3%的返利费，即6000元。综上，被告应付加盟店：返利134641.73元%2B销售奖和质量奖89723.25元%2B20万元预支货款的返利6000元-原告应付直营店货款465676.93元-原告应付加盟店货款710995.44元%2B原告已付货款955714.81元，被告尚欠原告9407.42元。被告认为，1、对原告所述供货品种、数量没有异议，但不同意原告赠品的说法，被告的供货包含加盟店供货和给予原告返利。2、原告向被告购买产品进价的单价，交易过程中没有执行合同按卖场进价的26.5%计，分别变更为：①360G碗装酒酿3.32元/碗，②760G瓶装酒酿8.05元/瓶，③860G瓶装酒酿7.26元/瓶、④1.5L瓶装酒酿原汁10.92元/瓶、⑤2.5L瓶装酒酿原汁13.96元/瓶，依据同上述直营店原告的电子邮件订单。原、被告加盟店的交易额为原告的购货款XXXXXXX.20元,减直营店购货款XXXXXXX.26元，即624792.94元。3、原告向被告购得产品后，在加盟店原告自行定价销售与被告无关，合同中卖场的进价是为确定被告销售给原告产品的单价，交易过程中被告销售给原告产品的单价没有按此执行。4、合同约定被告按销售额给予原告一定的返利，加盟店原、被告交易额为624792.94元，没有达到70万元，返利则按11.5%计，返利费为71851.19元。5、直营店和加盟店，原告向被告购货总额为XXXXXXX.20元，占150万元目标销售的72%，根据合同五.1条应给予2%的销售奖励，即21864.34元；七.5条约定的是质量保证基金，因原告未达到销售目标，构成违约，原告无权要求奖励。6、合作过程中，原告未使用过授信额度，因此也不存在6000元的返利款。综上，被告收取原告购货款，向原告支付货款和供货(包括：直营店、加盟店购货和货补形式返利)后，被告不欠原告款。本院认为，关于原告依据被告供货数量大于订货数量，认为多出部分就是赠品一节，被告不予认可原告的说法，原、被告合同约定被告可以通过货补形式给予返利，原告又提供不出赠品的依据，故本院采信被告的意见供货中不存在赠品。关于卖场进价、原告进价一节，查明的事实表明，合同附件二.1条约定原告每次进货按照卖场进价的26.5%折扣，卖场进价是原告进价的计算依据，但双方在交易过程中，并没有参照卖场进价，又重新进行了约定，被告为证明其主张提供了在交易过程中，原告发给被告的所有订货的电子邮件订单，原告既没有其加盟店单价的证据，也没有足够推翻被告主张的证据，再则原告向被告购货后，自行定价销售，且与被告无关，故本院采信被告的意见，认定被告所述的原告向被告进价的单价。关于被告应给予原告的返利一节，原、被告签订了特约经销合同，确定了直营店和加盟店的交易关系，合同包含签订后，原告支付被告购货款包含原告直接支付和转账合计金额为XXXXXXX.20元，合同八.2约定收到原告全额(以实际到账日期为准)后发货，直营店原、被告告交易额为468424.26元，加盟店交易额则为624792.94元，故加盟店的返利本院采信被告的意见，被告应给予原告返利71851.19元。关于原告所述销售奖励，原、被告间直营店和加盟店总销售额XXXXXXX.20元，原告的销售目标为150万元，根据五.1条约定，应按2%给予销售奖励，故本院采信被告意见，给予原告销售奖励21864.34元。关于原告所述质量奖励，七.5条约定“被告按原告全年实际销售的2%设为产品质量保证基金，如发生因原告违约等原因造成被告经济损失的，被告有权从该基金中直接扣除用于先行赔付，特约经销权/合同有效期届满或提前终止一个月后，被告将剩余金额返还原告”，现被告称因原告没有达到销售目标构成违约，造成了被告损失，不同意支付原告质量奖励，但又没有提供相关损失依据，故本院采信原告应给予2%质量奖励，从而认定被告应给付原告质量奖励21864.34元。关于原告所述6000元的返利，合同八.3条约定“被告于11月1日至次年2月15日给予原告20万元的授信额度，原告一旦提货大于20万元时，原告必须付清货款，被告在收到货款后即时发货”，原告6000元返利主张不符合合同约定，故本院对原告这一主张不予支持。三、关于原告要求被告返还10万元保证金、支付10万元违约金和赔偿损失的认定原告认为，合同报价单有8个品种产品，但实际交易被告只提供了5个品种，被告构成违约，应返还10万元保证金，并按保证金金额支付原告违约金10万元，同时还要求赔偿原告包括员工工资、车辆折旧、仓库费等各项损失合计22万元。被告认为，被告有能力提供报价单上8个品种产品，但原告没有向被告订购8个品种产品，更何况合同也没有约定被告必须提供8个品种产品，被告并没有违约。原告销售额没有达到150万元目标，是原告违约，故被告有权根据合同收取原告保证金并终止与原告的交易关系，故不同意原告的主张。本院认为，原、被告合同报价单中，虽然有8个品种产品，但合同并没有约定被告必须向原告提供8个品种的产品，更没有约定若不能提供8个品种产品的法律责任，恰恰合同约定的是年度销售额为150万元，原告需交付保证金10万元，在合约期满不再续约时，被告将在15天内退还，如原告未能完成年度目标的，应把全部保证金给予被告作为利润补偿，同时还约定双方应严格遵守本合同的各项约定，如一方违约，守约方有权单方解除合同并追究违约方责任，要求违约方履行违约义务。现因原、被告间年度交易额未达目标，是原告违约，故被告有权终止与原告合作交易关系、没收保证金，对原告要求被告返还10万元保证金、支付10万元违约金和赔偿损失的请求不予支持。综上所述，被告向原告供货XXXXXXX.22元，减去销售给原告的产品XXXXXXX.20元，为146733.02元是被告给原告的货补形式返利。被告货补146733.02元和付款473693.08元，减去被告应支付原告直营店货款497678.85元、直营店返利费49767.89元、加盟店返利费为71851.19元、销售奖励和质量奖励各21864.34元后，被告尚有42600.51元未支付原告，被告应向原告付清欠款。关于原告要求被告按年利率3.3%赔偿一年利息损失，42600.51元的利息为1406元。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告上海永晔实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海钥金商贸有限公司人民币42600.51元；二、被告上海永晔实业有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海钥金商贸有限公司利息损失人民币1406元;三、驳回原告上海钥金商贸有限公司其余诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币11861元(原告预付)，由原告负担人民币10961元，被告负担人民币900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  梁 元人民陪审员  洪云娣人民陪审员  竺蓥森二〇一七年三月二日书 记 员  俞仁杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。