云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云29刑终298号原公诉机关云南省巍山彝族回族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）忽林杰，男，1988年10月6日生,云南省巍山彝族回族自治县人，回族，初中文化，农民，家住巍山彝族回族自治县。因本案于2019年3月7日被巍山县公安局逮捕,现羁押于巍山县看守所。原审被告人卢润友，曾用名卢凤波，男，1987年5月14日生,贵州省纳雍县人，穿青人，小学文化，农民，家住贵州省纳雍县乐治镇家车村干洞一组,现住巍山县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年10月12日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币1000元。因本案于2019年4月5日被巍山县公安局取保候审，现在家。云南省巍山彝族回族自治县人民法院审理巍山彝族回族自治县人民检察院指控原审被告人忽林杰犯盗窃罪、贩卖毒品罪,原审被告人卢润友犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪一案，于2019年10月28日作出（2019）云2927刑初113号刑事判决。宣判后，原审被告人忽林杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年12月至2019年1月间,被告人忽林杰伙同马某2(已判刑)以非法占有为目的,多次在巍山县永建镇辖区盗窃他人三轮车的电瓶，销赃给被告人卢润友,数额累计达人民币13920元；此外,被告人忽林杰在巍山县辖区内多次窃取他人牛干巴、香烟、手机等财物，在盗窃马某1户牛干巴时，被马某1发现后逃离现场。后于2019年3月7日主动至巍山县公安局南诏派出所投案。经鉴定，被告人忽林杰所盗财物数额累计达人民币18197元。另查明，2018年8月至2018年12月间,被告人忽林杰以牟利为目的,在巍山县诏镇辖区多次将毒品海洛因零包、毒品“小麻”贩卖给吸毒人员余某、饶某、姚某、杜某2吸食,数量累计约26.3克。原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第三款、第三百一十二条、第六十九条、第六十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人忽林杰犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元；总和刑期有期徒刑十一年，并处罚金人民币40000元，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民币40000元。二、被告人卢润友犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。三、扣押在案的毒品海洛因，予以没收，电瓶1只，由公安机关返还受害人，违法所得继续追缴。宣判后，原审被告人忽林杰以“原判认定其贩卖毒品事实不清，证据不足，量刑过重”为主要理由，提出上诉。经审理查明，原判认定，2017年12月至2019年1月间，上诉人（原审被告人）忽林杰单独或伙同马某2在巍山县境内盗窃三轮电动车电瓶等财物，并将共同窃取的电瓶销赃给原审被告人卢润友。在其窃取马某1户牛干巴时被马某1发现后逃离现场。2018年8月至2018年12月间，上诉人（原审被告人）忽林杰为牟取非法利益,在巍山县诏镇多次将毒品海洛因、甲基苯丙胺（片剂）累计约26.3克贩卖给余某等人吸食。后其主动至公安机关投案，如实供述其盗窃罪的犯罪事实。上述事实，有经一审庭审质证、认证，并经二审确认有效的下列证据，予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及受、立案情况。2、户口证明及照片，证实被告人忽林杰、卢润友的基本身份情况。3、前科材料、刑事判决书，证实被告人忽林杰因吸食毒品被公安机关行政拘留和强制隔离戒毒的情况；被告人卢润友曾因犯贩卖毒品罪被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑六个月,并处罚金人民币1000元；罪犯马顺礼因犯盗窃罪被巍山彝族回族自治县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。4、到案经过，证实被告人忽林杰到巍山县公安局投案，被告人卢润友到巍山县公安局接受讯问调查的时间、地点和经过。5、辨认笔录及照片，证实被告人忽林杰、卢润友与马某2相互辨认出对方的情况；余某、饶某、姚某、杜某2辨认出被告人忽林杰是卖给其毒品的人；被告人忽林杰辨认出余某、饶某是与其购买毒品的人；马家军辨认出被告人忽林杰是偷其牛干巴的人；被告人忽林杰、罪犯马某2对盗窃物品的地点、方位进行指认、辨认的情况。6、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，证实巍山县公安局依法对被告人卢润友的废品收购点及其住宅、人身进行搜查后，依法扣押了查获的电瓶1只。7、卡口照片、物证照片，证实被告人忽林杰与马某2骑车出入县城路过巍山县庙街镇白龙桥卡口的情况及实施盗窃时所驾摩托车情况。8、被害人祝某、张某1、李某1、杨某1、石某、杨某2、黄某、赵某1、陈某1、尹某、刘某、陈某2、杜某1、李某2、陆某、赵某2、张某2、乔某、陈某3、陈某4、韩某1、张某3、林某、方某、杨某3、鸥绍禹、熊某、朱某1、周某、韩某2、朱某2、杨某4、左某、马某1的陈述，证实其财物被盗的情况。9、称量笔录及照片、取样笔录、提取笔录、扣押清单、毒品检验报告，证实公安机关抓获吸毒人员杜某2后，从其身上查获毒品可疑物零包1袋，经称量,净重8克。并对该毒品可疑物进行了提取，取样、扣押、送检，经检验,查获的毒品可疑物中检出毒品海洛因成分。10、现场检测报告，证实经对被告人忽林杰等人的尿液进行检测，马某2的结果呈吗啡阳性、甲基安非他明阳性，忽林杰的结果呈吗啡阴性、冰毒阴性。11、调取证据通知书、证明，证实巍山县公安局向中国移动通信集团云南公司巍山县分公司依法调取手机电话号码为152××××9230、188××××7724的机主信息及通话情况，未查询到号码188××××7724的相关信息，故无法提供以上号码的通话清单。12、价格认定结论书、鉴定意见通知书,证实经鉴定被告人忽林杰盗窃财物价值人民币18197元，鉴定意见已告知相关人员。13、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实公安机关对案发现场进行勘验的情况。14、侦查实验笔录，证实巍山县公安局民警对被告人忽林杰贩毒的冰毒片剂进行侦查实验，经称量，确定每颗冰毒片剂的平均重量为0.0955克。15、罪犯马某2的供述与辩解，证实其伙同被告人忽林杰盗窃电瓶等物品并销赃的情况。16、证人张某4、余某、饶某、姚某、杜某2的证言，证实其曾多次向被告人忽林杰购买毒品吸食的情况。17、被告人忽林杰、卢润友的供述与辩解，证实被告人忽林杰伙同马某2在巍山县辖区内多次盗窃他人电动三轮摩托车上的电瓶，后将盗窃的电瓶销赃给被告人卢润友，及被告人忽林杰多次单独盗窃他人财物和贩卖毒品的情况。本案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。上诉人（原审被告人）忽林杰虽提出“原审认定其犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足”的上诉理由，但不能提供足以推翻原审认定事实的证据，不予采信。本院认为，上诉人（原审被告人）忽林杰违反国家法律,以非法占有为目的，单独或伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大,其行为已触犯刑法，构成盗窃罪，应依法惩处；上诉人（原审被告人）忽林杰为谋取非法利益，向多人多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺（片剂）累计重约26.3克，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重，应依法惩处。原审被告人卢润友违反国家法律，明知是赃物而多次予以收购,数额累计达人民币13920元,其行为已触犯刑法，构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，应依法追究其刑事责任。上诉人（原审被告人）忽林杰一人犯数罪，应对其实行数罪并罚，案发后其主动投案，如实供述盗窃的犯罪事实，在盗窃罪中系自首，可对其从轻或减轻处罚；其入户盗窃马某1户财物时,因失主发现未能得逞,属犯罪未遂,可对其从轻或减轻处罚。前述量刑情节，原审法院在判决时已作充分考虑，本院不再重复评价。上诉人（原审被告人）忽林杰“量刑过重”的上诉理由，与本案事实及法律规定不符，本院不予支持。根据原审被告人卢润友的犯罪事实、情节和认罪、悔罪表现，可对其从轻处罚并适用缓刑。违禁品及犯罪分子的一切违法所得，予以追缴。综上，原判定罪准确，审判程序合法，量刑及并处罚金适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王锐德审判员  杨丽娟审判员  董春林二〇二〇年二月六日法官助理李红娟书记员李晓铨