河南省安阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0522民再13号监督机关：安阳县人民检察院。申诉人(原审原告)：刘拥军，男，1968年3月14日出生，汉族，住安阳县。委托诉讼代理人：赵桢，河南九明律师事务所律师。委托诉讼代理人：付现明，河南九明律师事务所律师。被申诉人（原审被告）：陈瑶坤，男，1964年10月23日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：刘兵涛，大沧海律师事务所律师。委托诉讼代理人：李君，大沧海律师事务所律师。被申诉人（原审被告）：王志强，男，1981年12月14日出生，汉族，住河北省邯郸市临漳县。申诉人刘拥军与被申诉人陈瑶坤、王志强民间借贷纠纷一案，不服我院于2018年7月30日作出的（2018）豫0522民初3161号民事裁定书，向安阳市人民检察院申请监督，安阳市人民检察院转交安阳县人民检察院办理。安阳县人民检察院以安县检民（行）违监（2018）41052200002号检察建议书向本院提出再审检察建议。经本院审判委员会讨论决定，于2018年10月18日作出（2018）豫0522民监3号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案，申诉人刘拥军及委托诉讼代理人付现明、赵桢，被申诉人陈瑶坤及委托诉讼代理人刘兵涛到庭参加诉讼，王志强经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安阳县人民检察院提出再审检察建议：刘拥军2018年7月30日开庭当天下午4点10分才收到开庭传票，而开庭传票上记载的开庭时间是7月30日9时。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条“直接送达文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。”和第一百三十六条“人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和开庭时间、地点。”的规定，安阳县人民法院在刘拥军没有收到开庭传票的情况下，就以刘拥军经传票传唤，无正当理由拒不到庭，作出按刘拥军撤诉处理的裁定，明显错误。综上所述，安阳县人民法院在审理刘拥军与陈瑶坤、王志强民间借贷纠纷一案的过程中，送达程序违法，导致作出的（2018）豫0522民初3161号民事裁定书错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零八条第三款、《人民检察院民事诉讼监督规则》第九十九条第（十）项规定，特提出检察建议：建议你院依法撤销（2018）豫0522民初3161号民事裁定书，继续审理刘拥军与陈瑶坤、王志强民间借贷纠纷一案。申诉人刘拥军再审诉讼请求：1、依法判令陈瑶坤、王志强立即给付刘拥军借款16万元及利息（利息从立案之日起至还款之日止按银行同期贷款利率支付利息）。2、诉讼费用由陈瑶坤、王志强承担。其请求的事实和理由是：2011年10月1日，刘拥军、陈瑶坤经担保人王志强介绍，陈瑶坤因（皮革工厂）资金周转不灵向刘拥军借款16万元，口头约定利息2分，当时没有约定还款期限，陈瑶坤言明有钱尽快还清，有借据为证。后刘拥军多次向陈瑶坤、王志强催要，二人至今拒付。被申诉人陈瑶坤及委托诉讼代理人在再审中辩称：刘拥军所言与事实不符，陈瑶坤经王志强介绍向刘拥军借款15万元，借款期限为15天，利息1万元。后陈瑶坤向被告出具了16万元的借条，实际只收到了15万现金。在收到该笔借款后就转借给了王志强5万元，三方约定5万元本息由王志强负责偿还。借款到期后陈瑶坤妻子万嫦微给了刘拥军11万元现金，当时有刘拥军给陈瑶坤妻子出具的11万元的收到条，收到条现在找不到。此外刘拥军在原审过程中，关于该笔借款以及利息约定多次表达明显前后矛盾，其中应另有隐情。另外根据我国法律规定，刘拥军向陈瑶坤起诉主张权利，已超过诉讼时效期间，依法已丧失胜诉权。请求人民法院依法查明案件事实，驳回其诉讼请求。刘拥军原审向本院起诉请求与再审请求相同。本院原审认为，2018年7月30日，刘拥军经传票传唤，无正当理由拒不到庭，于2018年7月30日作出（2018）豫0522民初3161号民事裁定，本案按刘拥军撤诉处理。经再审查明：2011年10月1日，被申诉人陈瑶坤经王志强介绍，向申诉人刘拥军借款160000元，刘拥军在北京陈瑶坤的皮革厂将160000元现金借给了陈瑶坤，陈瑶坤向刘拥军出具了借据，主要内容为：“借款单借款人姓名：陈瑶坤身份证号：330323196410234401今借到刘拥军人民币（大写）拾陆万元整（小写￥160000）定于＿年＿月＿日归还，如到期不还,＿有权向人民法院立案裁决。担保人签字：王志强借款人签字：陈瑶坤联系方式：679924842011年10月1日”,王志强在担保人栏签字按印。刘拥军认可借款时约定月息5分，其按月息5分收到了陈瑶坤给的四五个月的利息。2013年刘拥军和其弟刘爱民、司机宋北川到陈瑶坤皮革厂找陈瑶坤要钱未果。2014年冬刘拥军和刘爱民再次到陈瑶坤皮革厂要钱，因拆迁陈瑶坤的皮革厂搬迁，刘拥军不知陈瑶坤去向。2015年和2016年刘拥军和刘爱民、宋北川到河北省临漳县张村集乡新三村王志强家找王志强要钱未果，2017年刘拥军和刘爱民再次到王志强家要钱未果。另查明，原审定于2018年7月30日上午开庭，刘拥军2018年7月30日下午4点由其妹妹刘瑞青代收了开庭传票。我院于2018年7月30日作出（2018）豫0522民初3161号民事裁定，按刘拥军撤诉处理。上述事实，有刘拥军提交的借款单、证人证言、裁定书及当事人当庭陈述等证据证实，上述证据经当庭质证，可以作为本案的定案依据。本院再审认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中陈瑶坤向刘拥军借款160000元，并向刘拥军出具了借据，陈瑶坤辩解向刘拥军借款150000元，另10000元是利息，但未向法庭提供证据证明，本院认定借款金额为160000元。但刘拥军按月息5分收取的五个月利息中超过月息3分的金额16000元（160000元×5%×5个月-160000元×3%×5个月＝16000元），根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，不受保护，故应从借款本金中扣除，扣除后借款本金为144000元。陈瑶坤及代理人称已经偿还刘拥军110000元现金，未提交证据证明，对该辩解本院不予采纳。对于借款利息，刘拥军请求按银行同期贷款利率支付利息，本院认为，借条上未写明利率，刘拥军自认约定月息为5分，其按月息5分收取过五个月利息，陈瑶坤辩解借款150000元借期15天，利息10000元，属于对利息约定不明，现刘拥军请求从立案之日起至还款之日止按银行同期贷款利率支付利息，其请求未超过双方认可的利率，也不违反法律规定，本院认为，应从立案之日即2018年6月4日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率支付利息，自2019年8月20日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。陈瑶坤辩称其向王志强、刘拥军约定，由王志强向刘拥军偿还借款中的50000元，但刘拥军始终不同意，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条之规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意，故对陈瑶坤该辩解不予采纳。陈瑶坤及委托诉讼代理人认为刘拥军起诉已超过诉讼时效期间，丧失胜诉权，本院认为，刘拥军起诉并未超过诉讼时效期间，理由：一是借据上未约定还款期限，刘拥军可随时主张权利。二是根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。”陈瑶坤在原审期间并未提出刘拥军起诉超过诉讼时效期间的抗辩，虽然原审按原告撤诉处理，但在原审程序中给了陈瑶坤答辩期限，原审开庭中陈瑶坤行使了辩护权，其均未提出诉讼时效的抗辩，根据第四条规定，陈瑶坤以诉讼时效期间届满为由提出再审抗辩，人民法院不予支持。三是刘拥军自2012年起至2014年多次向陈瑶坤追要借款，陈瑶坤皮革厂搬迁，刘拥军不知其下落后，自2015年起至2017年多次向王志强追要借款，2018年4月4日向我院起诉，并未超过诉讼时效期间，故对陈瑶坤及委托诉讼代理人辩解刘拥军起诉已超过诉讼时效期间的意见不予采纳。刘拥军要求王志强承担还款责任，本院认为，王志强作为借款担保人，双方对保证方式没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定王志强应当按照连带责任保证承担保证责任。刘拥军于2018年4月4日向本院起诉要求王志强承担还款责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，债权人有权自主债务履行期满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，但刘拥军2013年向陈瑶坤追要借款未果时已知其权利受到侵害，其未在主债务履行期届满之日起六个月内起诉要求王志强承担保证责任，保证人免除保证责任，故刘拥军要求王志强承担还款责任的请求，本院不予支持。原审定于2018年7月30日上午开庭，刘拥军2018年7月30日下午4点由其妹妹刘瑞青代收了开庭传票，刘拥军在开庭前并未收到开庭传票，我院于2018年7月30日作出（2018）豫0522民初3161号民事裁定，按刘拥军撤诉处理不当，安阳县人民检察院建议依法撤销（2018）豫0522民初3161号民事裁定书的意见予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条、第八十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条之规定，判决如下：一、撤销本院（2018）豫0522民初3161号民事裁定。二、陈瑶坤于本判决生效后十日内偿还刘拥军借款144000元及利息，其中，2018年6月4日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计息，2019年8月20日起至付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息。三、驳回刘拥军的其他诉讼请求。如果未按本判决限定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由陈瑶坤负担3180元，由刘拥军负担320元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审 判 长  张俊英人民陪审员  蔺爱国人民陪审员  高玉洁二〇二〇年二月十日书 记 员  杨 柳