Apache POI  Windows 用户  2  3  2017-03-24T04:54:00Z  2017-03-24T04:54:00Z  4  1062  6055  50  14  7103  12.00            false  false  false    EN-US  ZH-CN  X-NONE                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                    /* Style Definitions */ table.MsoNormalTable {mso-style-name:普通表格; mso-tstyle-rowband-size:0; mso-tstyle-colband-size:0; mso-style-noshow:yes; mso-style-priority:99; mso-style-qformat:yes; mso-style-parent:""; mso-padding-alt:0cm 5.4pt 0cm 5.4pt; mso-para-margin:0cm; mso-para-margin-bottom:.0001pt; mso-pagination:widow-orphan; font-size:10.5pt; mso-bidi-font-size:11.0pt; font-family:"Calibri","sans-serif"; mso-ascii-font-family:Calibri; mso-ascii-theme-font:minor-latin; 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666元；改判凤凰传媒公司赔偿损失55万元，返还保证金20万元；诉讼费及反诉费由凤凰传媒公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一审判非所请，擅自认定双方合同已经终止。原审中凤凰传媒公司的诉讼请求只要求草田公司支付广告费、违约金和诉讼费，未要求合同解除或终止。双方庭审中也未确认双方合同已经终止，而原审却判令合同终止。现因凤凰传媒公司无法继续履行合同，而原审枉意合同终止。其次凤凰传媒公司违约在先。庭审中明确2014年5月凤凰传媒公司因被工商管理部门处罚，未能依约履行合同。原审中，对于凤凰传媒公司未履行部分只字未提。原审判令草田公司支付三个月广告费是错误的，没有扣减未履行合同期间的广告费。因2014年5月凤凰传媒公司未依约履行合同，但草田公司已经支付了当月广告费，而原审未予扣减。草田公司迟延支付广告费，是提出的合理抗辩，凤凰传媒公司对于草田公司一直迟延支付广告费未提出异议，原审法院判令草田公司支付违约金无事实依据。最后，关于草田公司的保证金性质，一审也未界定。凤凰传媒公司从未单方提出过终止双方合同，或因草田公司迟延支付广告费解除合同，原审法院判令凤凰传媒公司不予退还，没有事实及法律依据。双方合同中约定的20万元保证金，原审法院对于保证金的退还没有适用双方合同约定。双方合同中约定的20万元具有违约金含义，违约金依法过高，原审法院也未进行调整。凤凰传媒公司同意一审判决，请求维持一审判决。凤凰传媒公司向一审法院起诉请求：2014年4月29日，凤凰传媒公司与草田公司签订《广告投放合同》，约定凤凰传媒公司在2014年5月1日至2017年4月30日期间为草田公司在天津津汇屏每日发布两个小时广告，2014年5月1日起至2015年4月30日止广告发布费为130万元，草田公司应于2014年5月1日前支付第一笔广告款108 337元，此后草田公司以月付方式每个自然月5日前向凤凰传媒公司支付108 333元。合同签订后至2014年9月，双方合作融洽。但此后2014年10月、2014年11月、2014年12月、2015年1月草田公司未按约定支付广告款。尽管如此，凤凰传媒公司仍按广告发布计划为草田公司发布广告至2015年1月14日，草田公司至今未付上述广告款。现凤凰传媒公司诉至法院，要求：1、草田公司支付广告费433 332元及违约金83 199.75元；2、诉讼费由草田公司承担。草田公司辩称：不同意凤凰传媒公司的诉讼请求。2015年1月津汇广场业主天津市佰扬兆俊广告有限公司（以下简称佰扬公司）与凤凰传媒公司解除广告播放合同，该月凤凰传媒公司没有为草田公司播放广告，2014年5月，凤凰传媒公司受到工商部门处罚，广告也没有正常播放，草田公司认为仅应支付两个月的广告费；双方约定的违约金标准过高，凤凰传媒公司没有完全履行合同，草田公司一直存在迟延付款，凤凰传媒公司也一直没有要求草田公司支付违约金；2014年12月，草田公司得知佰扬公司与凤凰传媒公司发生纠纷，草田公司要求凤凰传媒公司给予明确答复，但双方没有协商一致。在合同履行期间，草田公司得知佰扬公司可能不再授权凤凰传媒公司发布广告，凤凰传媒公司可能构成违约，草田公司据此多次要求凤凰传媒公司提出担保或承诺，但凤凰传媒公司对此置之不理。后经草田公司了解，凤凰传媒公司与佰扬公司终止合同关系，并因此诉至法院。上述事实，致使凤凰传媒公司不能履行合同，给草田公司造成可得利益损失。同时，草田公司提起反诉，要求：1、凤凰传媒公司赔偿草田公司损失55万元；2、凤凰传媒公司返还草田公司保证金20万元；3、本案诉讼费由凤凰传媒公司承担。凤凰传媒公司对草田公司的反诉辩称：不同意草田公司的反诉请求。草田公司自2014年10月开始拖欠广告款，根据双方合同约定，凤凰传媒公司有权随时停止广告播放，并不构成违约。一审法院经审理查明：2014年4月29日，草田公司作为甲方与作为乙方的凤凰传媒公司签订《广告投放合同》，约定在本合同有效期内，甲方在乙方经营的LED显示屏上投放广告，甲方可以投放广告的LED显示屏如下：天津津汇屏，2014年5月1日至2017年4月30日（每天二小时，由乙方随机安排，过期不补），2014年5月1日至2015年4月30日费用130万元，2015年5月1日至2016年4月30日费用150万元，2016年5月1日至2017年4月30日费用160万元，合计440万元；甲方在乙方经营的LED显示屏上投放的广告仅限于其所代理的房地产行业客户，不包括其他行业的客户；在本合同生效前乙方已经签署合同的房地产客户不在本合同约定范围内，以上所有广告在上画前须经由乙方的审核，在确定不与乙方其他此类全国性产品投放相冲突后方可进行发布；本合同有效期自2014年5月1日至2017年4月30日，在此期间内，甲方按照本合同约定代理行业的广告投放；甲方代理的广告每次投放前应向乙方提供书面的广告投放计划，广告投放计划是经双方共同确认的、用以执行甲方的广告发布和双方结算广告发布费用的书面文件，该文件至少记载有客户、产品、媒体数量、播出时段、频次、规格、面积、价格、费用总额、支付方式等内容，广告投放计划需以书面形式制作，经双方共同确认并签字盖章后生效；经双方签字盖章的广告投放计划是本合同不可分割的附件，与本合同具有同等法律效力，双方将依据共同签字盖章确认的广告投放计划执行广告发布并结算、支付广告费；甲方应支付的合同广告费用总计440万元；在2014年5月1日前，甲方向乙方支付保证金，即20万元，如甲方违约，保证金不予退还，在甲方无欠款且无其他违约情况下可以等额冲抵甲方应付乙方最后一期广告费；自2014年5月1日起至2015年4月30日：2014年5月1日前支付第一笔费用，即108 337元；剩余款项甲方于每个月的5日前，以月预付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即108 333元，直至付清；自2015年5月1日至2016年4月30日，甲方于每个月五日前，以月预付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即125 000元，直至付清；自2016年5月1日至2017年4月30日，2016年5月5日前支付第一笔费用，即133 337元；剩余款项甲方于每个月5日前，以月付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即133 333元，直至付清；甲方迟延付款，每日按照迟付金额的万分之五向乙方支付滞纳金直至付清全部欠款；甲方拖欠广告费超过60天或累计欠款超过二十万元，乙方有权随时终止本合同，甲方须在合同终止后10天内向乙方结清欠款和滞纳金，在此情形下，甲方已经缴纳的保证金归乙方所有；“错播”是指将经甲方确认的广告长度、版本、时段、位置等广告排期播错，“漏播”是指未按合同约定播出应播出的广告；因乙方原因导致出现“错播”、“漏播”情况的，乙方按照“错一补一”、“漏一补二”予以补播，但不再另外补偿，如因甲方导致错播、漏播等情况，乙方不承担任何责任；遇法定节假日、场地活动、或特别事件，导致甲方广告早于或迟于约定时段60分钟以内播出的，均属正常情况，乙方不承担任何补偿，超过60分钟的按照“漏一补一”予以补播，但不再另外补偿；如遇屏幕故障等特殊情况漏（少）播广告或错播广告，则按“错一补一、漏一补二”予以补播，但不再另外补偿；除乙方同意以外，甲方不得单方面无故终止广告发布，并且需要按照合同约定计划播完所有广告；甲方应按时支付广告款，如出现甲方延期支付或拒不支付广告款的情况，乙方有权立即停止播放，并有权要求甲方立即偿还欠款，赔偿乙方因此受到的损失。凤凰传媒公司另提交《广告发布计划》三十一份，其中2014年11月13日《广告发布计划》约定的产品和品牌为珑著，起止日期为2014年11月15日至2015年1月14日，凤凰传媒公司主张此后草田公司未向凤凰传媒公司提供《广告发布计划》，故此后凤凰传媒公司未再发布草田公司广告。草田公司对《广告发布计划》的真实性认可，但主张其于2014年12月31日向凤凰传媒公司发出商洽函，提议双方合同至2014年12月31日终止，草田公司法定代表人与凤凰传媒公司相关负责人达成口头约定，凤凰传媒公司可以不再播放相应广告。合同履行过程中，草田公司与凤凰传媒公司另签订《广告赠播发布合同》若干，双方一致认可双方在合作过程中因显示屏较脏，显示效果不好，双方进行协商，凤凰传媒公司通过赠播方式对草田公司进行补偿。2014年5月9日，草田公司向凤凰传媒公司支付保证金20万元，5月广告费108 337元。2014年9月3日，草田公司向凤凰传媒公司支付6月广告费108 333元。2014年9月9日，草田公司向凤凰传媒公司支付7月广告费108 333元。2014年11月7日，草田公司向凤凰传媒公司支付8月广告费108 333元。2015年1月5日，草田公司向凤凰传媒公司支付9月广告费108 333元。2014年12月31日，草田公司向凤凰传媒公司发出《商洽函》，提出鉴于目前双方在天津LED广告屏合作情况，为更好地解决前期问题以及促进后期良好合作，我司建议方案如下：我司于2015年1月4日前向贵司支付原合同约定的一个月的租金，剩余款项待双方在2015年1月份核对账务后付清；提前终止2014年5月份签署的天津津汇LED广告屏的合作合同，截止时间为2014年12月31日；我司希望在2015年1月份与贵司尽快确定天津津汇广场和凯德国贸LED媒体的后期合作事项；后期合作确定前，在津汇广场LED发布的“珑著地产”的广告以及期间我司新承揽的在两块LED屏上的广告发布，我司将按照与贵司的商榷的费用折扣进行支付。一审庭审中，凤凰传媒公司提交其与佰扬公司往来函件若干，凤凰传媒公司民事诉状、佰扬公司民事反诉状，其中佰扬公司在2015年1月23日向凤凰传媒公司发出《通知书》，通知凤凰传媒公司将于2015年2月1日停止凤凰传媒公司对LED显示屏的使用并同时终止合同。草田公司对上述证据的真实性均予以认可。一审庭审中，双方一致认可《广告投放合同》中约定的滞纳金性质为违约金。一审庭审中，凤凰传媒公司提交照片五张，《凤凰都市传媒广告监播报告》一份，主张草田公司的广告在2014年5月开始正常播放，至2015年1月凤凰传媒公司仍在为草田公司播放广告。草田公司对上述证据的真实性均不予认可。一审庭审中，为证明其可得利益损失，草田公司提交其与甲方天津兴泰吉鑫置业有限公司等公司签订的广告投放合同八份、天津津湾房产建设有限公司发票一张、新浪乐居定版单两张。草田公司主张以上为2014年5月至2014年12月期间就涉案显示屏的部分收入，扣除草田公司向凤凰传媒公司支付的广告费，草田公司的月净利润为3.8万元左右，至2017年4月30日，未履行期间草田公司的逾期利润106.4万元，草田公司要求凤凰传媒公司赔偿55万元利润损失。凤凰传媒公司对上述证据的真实性表示无法确认，并主张草田公司在合同履行期间已收入广告费却拖欠凤凰传媒公司广告费，严重违约。一审法院认为：凤凰传媒公司与草田公司签订的《广告投放合同》及其附件《广告发布计划》均系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。本案争议焦点为凤凰传媒公司与草田公司是否存在违约。《广告投放合同》约定“剩余款项甲方于每个月的5日前，以月预付费的方式向乙方等额支付当年广告费用，即人民币108 333元”，草田公司至今未向凤凰传媒公司支付2014年10月之后的广告费，构成违约，应承担相应的违约责任。草田公司主张其于2014年12月得知佰扬公司与凤凰传媒公司发生纠纷，可能不再授权凤凰传媒公司发布广告，凤凰传媒公司可能构成违约，且经草田公司了解，凤凰传媒公司与佰扬公司终止合同关系，但根据《广告投放合同》约定“甲方拖欠广告费超过60天或累计欠款超过二十万元，乙方有权随时终止本合同”，本案中，草田公司迟延支付2014年6、7、8、9月份的广告费，至今未支付2014年10月份之后的广告费，凤凰传媒公司据此主张双方合同终止，且草田公司并未按合同约定向凤凰传媒公司提供2015年1月15日及之后的《广告发布计划》，草田公司未提交证据证明凤凰传媒公司与佰扬公司的纠纷对草田公司广告投放及双方《广告投放合同》履行产生影响，不能构成草田公司拒付广告费的抗辩，亦不足以认定凤凰传媒公司存在违约。草田公司应按合同约定向凤凰传媒公司支付拖欠的广告费并支付逾期付款违约金，本案中，关于2015年1月份广告费，一方面双方合同约定将依据共同签字盖章确认的《广告发布计划》执行广告发布并结算、支付广告费；另一方面，草田公司未向凤凰传媒公司提供2015年1月14日之后的《广告投放计划》，凤凰传媒公司亦认可其自2015年1月15日之后双方合同终止。故，草田公司应按《广告投放计划》向凤凰传媒公司支付合同履行期间的广告费并支付逾期付款违约金，凤凰传媒公司超出部分的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。草田公司主张双方约定的违约金标准过高，缺乏事实和法律依据，法院不予采信。草田公司其他答辩意见，于法无据，法院亦不予采信。关于草田公司要求凤凰传媒公司赔偿损失的诉讼请求，草田公司违约在先，且现有证据不足以证明凤凰传媒公司存在违约，草田公司的该项反诉请求，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。根据《广告投放合同》关于“甲方拖欠广告费超过60天或累计欠款超过二十万元，乙方有权随时终止本合同，甲方须在合同终止后十天内向乙方结清欠款和滞纳金，在此情况下，甲方已经缴纳的保证金归乙方所有”的约定，本案中因草田公司违约导致双方合同终止，现草田公司要求凤凰传媒公司返还保证金，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决：一、草田（天津）广告有限公司于判决生效之日起十日内向凤凰都市传媒科技股份有限公司支付广告费三十七万三千九百二十三元五角八分；二、草田（天津）广告有限公司于判决生效之日起十日内向凤凰都市传媒科技股份有限公司支付违约金七万三千一百五十九元七角二分；三、驳回凤凰都市传媒科技股份有限公司的其他诉讼请求；四、驳回草田（天津）广告有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：就草田公司提出的其不应支付2014年5月广告费问题，根据草田公司提出的现有证据，并不能证明凤凰传媒公司该月没有履行合同，故草田公司要求扣除2014年5月广告费的主张，本院不予支持；就草田公司提出的违约金过高一节，双方已于庭审中一致认可《广告投放合同》中约定的滞纳金性质为违约金，此为双方合意确定，故双方如有违约均应按此执行。现草田公司未支付相应的广告费，已构成违约，其应向凤凰传媒公司支付逾期付款违约金，一审法院判决数额正确，标准适当，符合双方约定，本院予以确认，故草田公司现又称违约金过高的主张，本院亦不予支持；就草田公司主张的保证金一节，根据双方签订的《广告投放合同》约定：甲方拖欠广告费超过60天或累计欠款超过二十万元，乙方有权随时终止本合同，甲方须在合同终止后十天内向乙方结清欠款和滞纳金，在此情况下，甲方已经缴纳的保证金归乙方所有。现合同已经终止，草田公司无权要回保证金。综上所述，草田公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13 656元，由草田（天津）广告有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  邓青菁审判员  宫淼代理审判员   张帆二○一七年三月八日书记 员  胡震霄书记员  刘欣