广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1971民初10394号原告：广东德群机械有限公司，住所地：广东省东莞市企石镇黄金湖工业区，营业执照注册号：441900001608996。法定代表人：陈远程，该公司总经理。委托诉讼代理人：李钢，东莞市企石镇法律服务所法律服务工作者。被告：永年县雅烁家用电器有限公司，住所地：河北省邯郸市永年县工业园区东南区（博柯莱公司4号厂房），统一社会信用代码：91130429560483696D。法定代表人：肖万平。被告：肖万平，男，1980年12月12日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区，被告：邱家东，男，1974年2月19日出生，汉族，住广西贵港市港南区，被告：唐其杨，男，1966年12月5日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区，被告：许作为，男，1970年4月9日出生，汉族，住江苏省吴江市，被告：邵东，男，1984年12月19日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区，被告：邯郸市雅烁家用电器制造有限公司，住所地：河北省邯郸市鸡泽县经济开发区毛遂大街北段路东，统一社会信用代码：130431000016124。法定代表人：万光辉。被告：佛山市顺德区雅烁电器有限公司，住所地：广东省佛山市顺德区北滘镇顺江居委会陈大滘工业区南河路东16号车间二1楼之一，营业执照注册号：440681000385806。法定代表人：肖文生。原告广东德群机械有限公司（以下简称德群公司）诉被告永年县雅烁家用电器有限公司（以下简称永年雅烁公司）、肖万平、邱家东、唐其杨、许作为、邵东、邯郸市雅烁家用电器制造有限公司（以下简称邯郸雅烁公司）、佛山市顺德区雅烁电器制造有限公司（以下简称佛山雅烁公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月12日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序于2017年2月21日公开开庭进行了审理。原告德群公司的委托诉讼代理人李钢，被告肖万平、唐其杨、邵东到庭参加诉讼。被告永年雅烁公司、邱家东、许作为、邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德群公司向本院提出如下诉讼请求：1、请求确认机器分别为编号W0080TA-1006、W0080TA-1007、W0080TA-1008、W0080TA-1009、W0080TA-1010、W0080TA-1011、W0080TA-1012、W0080TA-1013、W0080TA-1014、W0080TA-1015的10台DQ-80T卧式成型机、编号为W0280TA-1005的1台DQ-280TS卧式成型机、编号为W0220TA-1002的1台DQ-220TS卧式成型机的所有权属于原告德群公司；2、请求判令八被告立即退还上述12台成型机给原告；3、如八被告不退还上述12台成型机给原告，则判令八被告立即支付原告货款69万元及违约金（从2016年1月26日起拖欠的690000元按每日千分之五的标准即日3450元计至实际付款之日）；4、请求判令八被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年9月7日，八被告以被告永年雅烁公司的名义与原告德群公司签订了《买卖合同》，合同约定：1、合同第一条约定被告永年公司向原告订购了12台卧式注塑机，总货款为118万元；2、第四条约定首付总货款118万的30%即354000元合同生效后即付，余款826000元分12个月内付清；卖方未收到合同全部价款，则全部标的物所有权属于卖方，卖方有权取回标的物；3、合同第五条约定违约责任：第一款：被告永年雅烁公司逾期支付价款，应按逾期价款数额从逾期日期到清付之日止按每日千分之五向原告德群公司支付赔偿金，但赔偿金最高不超过本合同总金额；4、合同第五条第二款约定：买方同意以股东或投资合伙人的个人财产及本合同标的物作为其履行本合同标的物作为其履行本合同付款义务的担保；5、合同第七条约定解决争议的方法：双方协商，协商一致时以书面协议书为准，协商不成时，任何一方可依约定或依法律解决争议，向东莞市人民法院管辖内起诉。合同签订后，原告分别于2014年11月26日、12月9日向被告永年雅烁公司交付了12台卧式注塑机。但被告永年雅烁公司没有按约定向原告付款，已构成违约。原告多次催款未果。原告认为买卖合同是合法有效的，被告永年雅烁公司在原告已经履行交货义务的情况下未足额付款的行为已经构成违约，被告永年雅烁公司应向原告承担违约责任。被告肖万平作为被告永年雅烁公司的股东，依约依法对被告永年雅烁公司的债务承担无限连带担保责任。后原告德群公司向本院申请追加邱家东、唐其杨、许作为、邵东、邯郸市雅烁家用电器制造有限公司、佛山市顺德区雅烁电器有限公司为本案被告参加诉讼，并认为被告永年雅烁公司现已经没有经营生产，但被告肖万平、邱家东、唐其杨、许作为、邵东没有对公司进行清算，依据《中华人民共和国公司法》的相关规定，被告肖万平、邱家东、唐其杨、许作为、邵东对永年雅烁公司的债务承担清偿责任。原告同时认为，虽然与原告签订书面合同的是被告永年雅烁公司，但永年雅烁公司已停止经营生产，而案涉及其送往的是被告邯郸雅烁公司的厂区内，接受货物的是邯郸雅烁公司，同时被告永年雅烁公司、被告邯郸雅烁公司、被告佛山雅烁公司的实际控制人均是被告肖万平、邯郸雅烁公司和永年雅烁公司的股东基本相同，三公司财务混同，故被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司与被告永年雅烁公司人格混同，被告邯郸雅烁公司、被告佛山雅烁公司也依法应对被告永年雅烁公司的债务承担无限连带清偿责任。因此，为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。本院审查后认为邱家东、唐其杨、许作为、邵东、邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司与本案有利益关系，依法追加邱家东、唐其杨、许作为、邵东、邯郸市雅烁家用电器制造有限公司、佛山市顺德区雅烁电器有限公司为本案被告。被告永年县雅烁公司、邱家东、许作为、邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司没有提交答辩状及证据材料。被告肖万平答辩称，应该按照双方指定的和解协议书实行。被告邵东答辩称，买卖合同中第五条第二款的约定“买方同意以股东或投资合伙人的个人财产及本合同标的物作为本合同的担保”不合理；以个人财产是不合理的，签订合同及协议的过程中，被告方没有授权公司以个人财产作为担保，所以该条款不合理；作为股东，被告邵东没有参与经营，只参与了公司的成立，其也没有出庭的义务。被告唐其杨答辩称，被告唐其杨的答辩意见与肖万平和邵东的意见一致，没有其他意见。经审理查明，原告德群公司提供买卖合同，主张原告德群公司与被告永年雅烁公司于2014年9月7日签订了合同编号为NO.1100590的买卖合同，该合同约定：1、原告德群公司向被告永年雅烁公司提供DQ8-T电脑注塑机10台，总额780000元；DQ-220TS电脑注塑机1台，总额180000元；DQ-280TS电脑注塑机1台，总额220000元；合计1180000元。2、付款方式：合同签订后7天内买方（被告永年雅烁公司）需向卖方（原告德群公司）支付预付款354000元，卖方（原告德群公司）收到预付款后合同即生效。3、买方（被告永年雅烁公司）逾期支付价款，应按逾期价款数额从逾期日起到清付之日止按每日千分之五向卖方支付赔偿金，赔偿金不超过合同总金额。4、卖方未收到买方合同全部价款或者买方未履行其他义务的，全部标的物的所有权属于卖方。5、买方（被告永年雅烁公司）同意以股东或投资合伙人的个人财产及本合同的标的物作为其履行本合同付款义务的担保。在卖方已提请买方注意本合同的全部格式条款并予以说明清楚一项中，有买方（被告永年雅烁公司）代表“肖万平”字样的签名。合同下方有“永年县雅烁家用电器有限公司”样式的盖章及“肖万平”字样的签名。被告肖万平对买卖合同的真实性均予以确认，认为签订该买卖合同的是被告永年雅烁公司，不是被告邯郸雅烁公司，被告永年雅烁公司一直在经营，主张在签订合同时原告德群公司的签订代表也告诉被告肖万平，个人不用承担责任。被告邵东、唐其杨对该买卖合同的真实性均予以确认，承认买卖合同上的公章是被告永年雅烁公司的公章。原告德群公司提供出货单，主张原告德群公司于2014年11月26日、2014年11月28日将案涉机器交付给被告邯郸雅烁公司。2014年11月26日的出货单显示：卧式成型机DQ-80T5台，卧式成型机DQ-220T1台，50KG干燥机5台，100KG干燥机1台，标准工具箱6套，液压油6箱，备注：制造编号：W0080TA-1006至W0080TA-1010，W0220TA-1002；2014年11月28日的机械签收单载明“我永年县雅烁家用电器有限公司，今收到由车牌为冀Ｅ×××××来的机械共6台，机械明细：1、ＤＱ-80Ｔ五台，2、ＤＱ-220Ｔ一台，经检验机械完好无损”。出货单、机械签收单中客户签收盖章一栏中均有“万光辉”字样的签名。被告肖万平认为出货单中的收货地址是河北省邯郸市永年县高新技术开发区，该出货单与被告邯郸雅烁公司没有关系。两被告对出货单、机械签收单的真实性予以确认，但主张其没有参与公司的经营，不清楚出货单中的签收人员是何人。庭审中，被告肖万平提供和解协议书，主张双方于2016年11月8日签订和解协议。该协议书中的甲方为广东德群机械有限公司，乙方为：1、邯郸市雅烁家用电器制造有限公司，2、永年县雅烁家用电器有限公司，3、佛山市顺德区雅烁电器有限公司，约定：1、甲方（原告德群公司）与佛山雅烁公司签订的《买卖合同》双方已履行完毕，该合同产生的权利义务归于消灭，互不追究双方的责任；2、甲方（原告德群公司）与永年雅烁公司签订的《买卖合同》，永年雅烁公司退回5台DQ-80T、1台DQ-220TS、1台DQ-280TS卧式注塑机（共7台卧式注塑机）给甲方（原告德群公司），乙方（邯郸雅烁公司、永年雅烁公司、佛山雅烁公司）予以协助；甲方（德群公司）在取回上述7台卧式注塑机后，甲方（德群公司）与永年雅烁公司基于该《买卖合同》产生的权利义务归于消灭，互不追究对方责任；3、因之前甲方（德群公司）为追讨货款向东莞市第一人民法院起诉，案号为（2016）粤1971民初10392号、（2016）粤1971民初10394号，甲方（德群公司）在取回上述7台卧式注塑机后，即申请撤诉；4、本协议自双方签字盖章后生效；5、如签订协议后，甲方未能取回上述7台卧式注塑机，则该协议取消，上述约定均无效，双方继续通过法律途径解决双方的货款纠纷。该协议甲方处盖有“广东德群机械有限公司”样式的印章及“陈远程”字样的签名，乙方处盖有“佛山市顺德区雅烁电器有限公司”、“永年县雅烁家用电器有限公司”样式的盖章及“肖万平”字样的签名。原告德群公司对该和解协议的真实性确认，认为乙方1被告邯郸雅烁公司、乙方2永年雅烁公司、乙方3佛山雅烁公司是关联企业，人格混同，原告德群公司主张该协议已取消，根据该协议第五条明确约定，如果原告德群公司没有取回案涉机器，该协议取消，因此原告德群公司认为该协议目前没有生效。被告邵东、唐其杨对和解协议的真实性确认，并认为原告德群公司可以收回案涉机器设备。原告德群公司主张被告永年雅烁公司拖欠其货款690000元。被告肖万平确认被告永年雅烁公司拖欠原告德群公司货款690000元，被告邵东、唐其杨表示对此不清楚。原告德群公司主张案涉机器设备放置在被告邯郸公司处，机器上有邯郸雅烁公司的铭牌，永年雅烁公司已搬离其注册地，永年雅烁公司实际已没有经营，但没有进行清算。被告肖万平、邱家东、唐其杨、许作为、邵东等人利用股东独立地位损害了原告德群公司的合法权益，故要求被告肖万平、邱家东、唐其杨、许作为、邵东承担连带清偿责任。被告肖万平确认案涉机器设备现存放在被告邯郸雅烁公司处，主张被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司只是租赁关系，两者是没有法律关系的。被告肖万平、邵东、唐其杨均确认永年雅烁公司现在已没有经营。本院询问被告肖万平为何被告邯郸雅烁公司的法定代表人万光辉会代表被告永年雅烁公司代签收案涉机器设备。被告肖万平主张万光辉本来是永年雅烁的员工，因为被告肖万平认为万光辉表现出色，有能力，所以其让万光辉担任被告邯郸雅烁公司的法定代表人。另被告肖万平、邵东、唐其杨均确认在成立被告邯郸雅烁公司时没有出资。另查明，被告永年雅烁公司系有限责任公司，该公司的经营范围为：空调用塑料零配件的生产、销售，其股东为唐其杨、邱家东、邵东、肖万平、许作为；被告邯郸雅烁公司系有限责任公司，该公司的经营范围为：家用电器及配件制造、销售，其股东为肖万平、许作为、邵东、唐其杨、万光辉；被告佛山雅烁公司系有限责任公司，该公司的经营范围为：制造、销售；塑料制品（不含废旧塑料）、金属制品、日用电器及其配件，其股东为肖文生、肖万平。本案在诉讼过程中，根据原告德群公司的申请，本院依法作出（2016）粤1971民初10394号民事裁定书，裁定冻结被告永年雅烁公司、肖万平、邱家东、唐其杨、许作为、邵东、、邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司价值900000元的的银行存款或查封、扣押其相应价值的其他财产。以上事实，有原告德群公司提供的买卖合同、出货单，被告肖万平提供的和解协议书及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，被告永年县雅烁公司、邱家东、许作为、邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司经合法传唤拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由，视为放弃质证和抗辩的权利，由此产生的法律后果应由被告永年雅烁公司、邱家东、许作为、邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司自行承担。本案的争议焦点为：1、被告永年雅烁公司应否向原告德群公司支付货款；2、被告肖万平、邱家东、唐其杨、许作为、邵东、邯郸雅烁公司佛山雅烁公司应否对上述款项承担责任。关于第一个争议焦点，首先，被告肖万平主张双方已经达成和解协议，应当按照和解协议实行。但该和解协议中约定：甲方（德群公司）未能取回协议上约定的7台卧式注塑机，则该协议取消。根据双方的陈述，原告德群公司未能取回案涉机械，故该协议应于取消。因此，被告肖万平要求按照和解协议履行，于法无据，本院不予采纳。其次，原告德群公司提供了买卖合同、出货单，证明原告德群公司与被告永年雅烁公司签订买卖合同并交货的事实，被告永年雅烁公司没有提供证据予以反驳，被告肖万平、邵东、唐其杨对买卖合同及出货单的真实性予以确认。因此本院对原告德群公司提供的买卖合同、出货单的真实性予以认定。根据该买卖合同，在被告永年雅烁公司未付清款项前，原告德群公司保留案涉机器设备的所有权，故原告德群公司请求被告永年雅烁公司向原告广东德群机械有限公司返还编号为W0080TA-1006、W0080TA-1007、W0080TA-1008、W0080TA-1009、W0080TA-1010、W0080TA-1011、W0080TA-1012、W0080TA-1013、W0080TA-1014、W0080TA-1015的10台DQ-80T卧式成型机、编号为W0280TA-1005的1台DQ-280TS卧式成型机、编号为W0220TA-1002的1台DQ-220TS卧式成型机，于法有据，本院予以支持。若被告永年雅烁家用电器有限公司未按期返还上述机器，则向原告广东德群机械有限公司支付货款690000元及违约金（以690000元为本金，按每日千分之五的标准从2016年1月26日起计至实际付款之日止，该违约金以案涉货款的本金690000元为限）。关于第二个争议焦点，关于肖万平应否承担责任的问题，被告肖万平也没有提供充分证据证明购销合同中的内容违法，故本院认定双方签订的购销合同合法有效。因购销合同合法有效，被告肖万平在纸板购销合同中签名确认，且其系被告永年雅烁公司的股东，其应按纸板购销合同的约定对被告永年雅烁公司的债务承担连带清偿责任。故原告德群机械公司请求被告肖万平对被告永年雅烁公司的债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。关于被告邱家东、唐其杨、许作为、邵东应否承担责任的问题，首先，被告永年雅烁公司系有限责任公司，该公司的股东应以其认缴的出资额为限对公司的债务承担责任，被告永年雅烁公司的股东即被告邱家东、唐其杨、许作为、邵东无须以个人资产对被告永年雅烁公司的债务承担清偿责任。其次，原告德群公司并未提供充分证据证明被告邱家东、唐其杨、许作为、邵东存在转移公司财产的行为。综上，原告德群公司请求被告邱家东、唐其杨、许作为、邵东对被告永年雅烁公司的债务承担连带责任的证据不足，本院不予支持。但鉴于被告肖万平、唐其杨、邵东均确认被告永年雅烁公司现已搬离原注册地，没有正常经营，该公司仍未进行清算。如被告永年雅烁公司的股东即邱家东、唐其杨、许作为、邵东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害原告德群公司利益的。原告德群公司可另行起诉，要求被告邱家东、唐其杨、许作为、邵东对被告永年雅烁公司未能清偿的范围内承担连带清偿责任。关于被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司应否承担责任的问题，关键在于邯郸雅烁公司与永年雅烁公司是否存在混同经营的行为。所谓公司混同经营，是指公司之间或者股东与公司之间资产不分、人事交叉、业务相同，致使与之交易的第三人无法分清是与哪一个主体进行交易。第一，案涉合同是由被告佛山雅烁公司的股东肖万平代表永年雅烁公司签订的，邯郸雅烁公司的法定代表人万光辉代表永年雅烁公司签收货物。原告德群公司送货至邯郸雅烁公司的经营地点。在双方发生争议时也由肖万平代表佛山雅烁公司、永年雅烁公司与原告德群公司进行协商调解，以及被告肖万平陈述其认为万光辉有能力即可担任被告邯郸雅烁公司的法定代表人。上述情况表明被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司人员均为一致，被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司的经营地址一致。第二，被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司的经营范围均为家用电器及配件制造、销售，三被告的经营范围一致，证实被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司存在业务相同的情形。第三、肖万平是被告佛山雅烁公司、永年雅烁公司、邯郸雅烁公司的股东，唐其杨、许作为、邵东是被告邯郸雅烁公司及永年雅烁公司的股东，被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司之间的股东人员混同。综合上述三点，本院根据举证责任分配的规则和民事证据高度盖然性占优的采信规则，本院认定被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司在人事、业务等方面存在混同的事实，实际上已构成了人格混同，被告永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司的行为违背了法人制度设立的宗旨，违反了诚实信用和公平原则，损害了债权人利益，故永年雅烁公司与被告邯郸雅烁公司、佛山雅烁公司应为拖欠原告德群公司的案涉货款承担共同付款责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告永年县雅烁家用电器有限公司、邯郸市雅烁家用电器制造有限公司、佛山市顺德区雅烁电器制造有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东德群机械有限公司返还编号为W0080TA-1006、W0080TA-1007、W0080TA-1008、W0080TA-1009、W0080TA-1010、W0080TA-1011、W0080TA-1012、W0080TA-1013、W0080TA-1014、W0080TA-1015的10台DQ-80T卧式成型机、编号为W0280TA-1005的1台DQ-280TS卧式成型机、编号为W0220TA-1002的1台DQ-220TS卧式成型机。二、若被告永年县雅烁家用电器有限公司、邯郸市雅烁家用电器制造有限公司、佛山市顺德区雅烁电器制造有限公司未按期返还上述机器，则向原告广东德群机械有限公司支付货款690000元及违约金（以690000元为本金，按每日千分之五的标准从2016年1月26日起计至实际付款之日止，该违约金以案涉货款的本金690000元为限）。三、被告肖万平对被告永年县雅烁家用电器有限公司的上述债务承担连带清偿责任。四、驳回原告广东德群机械有限公司的其他诉讼请求。如果被执行人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12800元，保全费5000元，合计17800元（该款原告广东德群机械有限公司已预交），由被告永年县雅烁家用电器有限公司、肖万平、邯郸市雅烁家用电器制造有限公司、佛山市顺德区雅烁电器制造有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审 判 长  陈志彪审 判 员  苏俏针人民陪审员  刘仲伟二〇一七年三月十四日书 记 员  林 琳伍冬红附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。