重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)渝0113民初11630号 原告徐某某5，男，1970年8月21日出生，汉族，住重庆市巴南区。 委托代理人陈辉，重庆百君律师事务所律师。 被告徐某某2，男，1963年1月14日出生，汉族，住重庆市巴南区。 被告徐某某3,女，1958年6月6日出生，汉族，住重庆市九龙坡区. 委托代理人刘建宇，重庆君毅律师事务所律师。 被告徐某某4，女，1960年7月1日出生，汉族，住重庆市巴南区。 被告徐某某5，女，1965年12月30日出生，汉族，住重庆市巴南区。 被告徐某某4、徐某某5共同委托代理人王锦霞，重庆君毅律师事务所律师。 第三人重庆市巴南区保障性住房管理中心，住所地重庆市巴南区巴南大道16号。 法定代表人邓冬，主任。 原告徐某某5与被告徐某某2、徐某某3、徐某某4、徐某某5继承纠纷一案，本院于2016年9月29日受理后，适用简易程序，由代理审判员吴继超独任审判，于2016年11月3日依法公开开庭进行了审理。原告徐某某5及其委托代理人陈辉，被告徐某某3的代理人刘建宇，被告徐某某4、徐某某5的委托代理人王锦霞到庭参加诉讼，被告徐某某2及第三人重庆市巴南区保障性住房管理中心（以下简称“巴南区住房管理中心”）无正当理由未到庭应诉，本案现已审理终结。 原告徐某某5诉称，原告系被继承人徐某某6的孙子，即被告徐某某2的儿子，四被告均为被继承人徐某某6的子女。被继承人徐某某6原系巴南区梅家梁居委会和平坡某某1号、某某2号的鱼洞老街直管房的合法使用人，因鱼洞老街拆迁，根据相关政策，巴南区房地产管理局鱼洞房管所将徐某某6享有的使用权的上述房屋置换安置在“明华龙州半岛”安置房142号，即源聚老街古镇某某室，被继承人徐某某6因此成为系争房屋的合法使用人。2011年3月21日，被继承人徐某某6立下遗嘱，将“明华龙州半岛”安置房xx号房屋的使用权由原告继承，并有三位见证人在遗嘱上签字确认。被继承人因病于2012年4月26日去世，因原告与被告之间就继承问题发生纠纷，故向法院起诉，要求确认被继承人2011年3月21日所立遗嘱合法有效并判令被告徐某某3向原告返还位于源聚老街古镇xx室的廉租房。 被告徐某某2书面答辩称，其系原告徐某某5的父亲，对被继承人徐某某6所立遗嘱无异议，涉诉房屋应由原告徐某某5所有。 被告徐某某3辩称，一、原告不是被继承人徐某某6的法定继承人，徐某某6所立遗嘱应为遗赠。二、被继承人徐某某6所立遗嘱无被继承人亲笔签名，不符合代书遗嘱或自书遗嘱的形式要件，该遗嘱应属无效遗嘱。三、涉诉房屋应由被继承人徐某某6的法定继承人分割，被告徐某某3已经向其他法定继承人支付了每人4万元的对价款并实际使用该房屋，原告徐某某5的父亲徐某某2亦接受了徐某某3支付的对价款。四、原告徐某某5作为受遗赠人在二个月内未作出明示，已过除斥期，原告徐某某5已丧失继承该房屋的权利，且该诉请已过诉讼时效，故不同意原告的诉讼请求。 被告徐某某4、徐某某5辩称意见同被告徐某某3一致，并认为原告要求被告徐某某3搬离涉诉房屋的诉讼请求与本案不属于同一法律关系，应予驳回。 第三人巴南区住房管理中心辩称，被继承人徐某某6在世时一直租赁重庆市巴南区保障性住房管理中心所有的位于重庆市巴南区鱼洞镇和平坡某某房屋（此前门牌编号为1号附某某1号、某某2号，后统一编号为某某3号），后上述房屋拆迁，重庆市巴南区保障性住房管理中心将巴南区龙洲大道某某房屋作为拆迁安置房屋租赁给被继承人徐某某6。重庆市巴南区保障性住房管理中心同意将涉诉房屋继续出租给被继承人徐某某6的家庭成员。 经本院审理查明，被继承人徐某某6与康素珍结婚后共生育子女四人，即徐某某2、徐某某4、徐某某5、徐某某3。徐某某2生育一子即原告徐某某5。1999年4月16日，康素珍死亡。2012年4月26日，被继承人徐某某6因病死亡。被继承人徐某某6生前一直租赁第三人巴南区住房管理中心所有的巴南区鱼洞镇和平坡某某房屋，后因该房屋拆迁，第三人巴南区住房管理中心遂将位于重庆市巴南区房地产管理局鱼洞管理所的龙洲大道某某房屋一套继续出租给被继承人徐某某6。2012年2月14日，被告徐某某3、徐某某2、徐某某5、徐某某4就涉案房屋达成《协议》。该协议书载明：“关于父亲徐某某6在源聚老街古镇33栋10层7室的廉租房经子女徐某某3、徐某某4、徐某某5、徐某某2共同协商，此房由子女徐某某3出资壹拾陆万元人民币（160000元）购买该房的永久使用权，从此以后子女徐某某4、徐某某5、徐某某2永远放弃父亲徐某某6在源聚老街古镇某某室的继承权，不得以任何理由去占取该房子。该房所产生的任何费用及纠纷均与子女徐某某4、徐某某5、徐某某2无关，由子女徐某某3一个人承担。父亲徐某某6过世后，此房的一切权利由子女徐某某3一人自行处理，其他子女无权干涉，此协议由四个子女签字生效，不得反悔。”被告徐某某5、徐某某2、徐某某4于2012年2月14日收到被告徐某某3给付的4万元并出具收条。2012年2月14日，被告徐某某3向第三人出具《承诺书》，承诺对涉案房屋进行装修，因装修引起的相关问题由被告徐某某3自行承担。被继承人徐某某6去世后，现房屋由被告徐某某3装修并已入住。 审理中，原告徐某某5向本院出示2010年10月23日电脑打印版《遗嘱》一份。该遗嘱载明“本人徐某某6，男，家住重庆市巴南区鱼洞和平坡某某号，出生于1925年11月17日。身份证号XXX。由于鱼洞和平坡1号附5号直管公房于2008年7月已拆迁，户主使用人徐某某6自愿将明华龙洲半岛安置房59平米房户主变更为孙子徐某某5居住使用，由于本人现年岁已高，但意识清楚，以此为凭。注：由于徐某某6不识字，由公证人念给我徐某某6听，亲自按手印盖章为据。遗嘱人：手印、徐某某私章、无法辨认字迹。公证人：霍春素。2010年10月23日”。原告徐某某5又向本院出示了2011年3月21日电脑打印《遗嘱》一份，该《遗嘱》载明：“立遗嘱人徐某某，男，汉族，1925年11月17日出生，住重庆市巴南区滕王阁某某号，身份证号码XXX。根据巴南区房地产管理局鱼洞房管所与徐某某于2008年7月11日签订的《房屋使用权人搬迁补偿协议》约定：原位于巴南区梅家梁居委会和平坡某某1号、某某2号的鱼洞老街直管房，徐某某6系合法使用人，因鱼洞老街拆迁，根据相关政策，巴南区房地产管理局鱼洞房管所应对徐某某6进行安置补偿，徐某某6选择实物安置，安置地点为明华龙洲半岛，安置面积59平方米，安置房选房序号为壹佰肆拾贰号。立遗嘱人对上述房产享有房屋使用权，是上述房产的合法使用者，依法可以继承。现因立遗嘱人年事已高，为防身后子女继承纠纷，特订立遗嘱如下：在立遗嘱人去世之后，上述房屋使用权由孙子徐某某5（身份证号码XXX）一人继承。见证人：祁某某、张某某、刘某某。立遗嘱人：徐某某6私章、手印。2011年3月21日。”原告亦出示重庆法正司法鉴定所司法鉴定意见书一份，该司法鉴定意见书载明：“经检验认定，2011年3月21日立《遗嘱》人徐某某6名下红色印泥指纹与2008年7月11日《房屋使用人搬迁补偿协议》上指纹是同一人指纹”。被告徐某某3以原告不是被继承人徐某某6的法定继承人、被继承人徐某某6订立的遗嘱为无效遗嘱且涉案房屋已经由被告徐某某3实际使用为由不同意原告的诉讼请求。被告徐某某2同意原告的诉讼请求，被告徐某某5、徐某某4以被继承人徐某某6订立的遗嘱为无效遗嘱及原告的第二项诉讼请求与本案不属于同一法律关系为由，不同意原告的诉讼请求。双方各持己见，调解未果。 上述事实由原、被告的当庭陈述、常住人口登记表、巴南区公有房屋住宅租赁合同、遗嘱两份、重庆法正司法鉴定所司法鉴定意见书等证据在卷，经庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第35条规定，继承法实施前订立的，形式上稍有欠缺的遗嘱，如内容合法，又有充分证据证明确为遗嘱人真实意思表示的，可以认定遗嘱有效。本案中，原告出具的时间为2010年10月23日、2011年3月21日的两份电脑打印版遗嘱均为代书遗嘱，根据法律规定，代书遗嘱应由两个以上见证人在场见证，并由遗嘱人签名。2010年10月23日的遗嘱只有一名见证人签名，不符合法律规定的代书遗嘱的形式要件。2011年3月21日的遗嘱系继承法实施后所订立，其形式应符合法律规定的代书遗嘱的要求。该遗嘱虽然有三名见证人签名及徐某某6的私章、手印，但无被继承人徐某某6的签名，故该遗嘱亦不符合法律规定的代书遗嘱的形式要件，该遗嘱属于无效遗嘱。另外，被继承人徐某某6的法定继承人被告徐某某3、徐某某2、徐某某4、徐某某5已对涉案房屋的继承达成协议且被告徐某某3已向其他三名法定继承人支付了相应款项，因此对于原告要求确认被继承人2011年3月21日所订立遗嘱合法有效及要求被告徐某某3返还诉争房屋的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国继承法》第十七条，最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第35条之规定，判决如下： 驳回原告徐某某5的诉讼请求。 本案受理费80元，减半收取40元，由原告徐某某5承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，预交上诉费80元。递交上诉状后七日内仍未预交上诉费又不提出缓（免、减）交申请的按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又全部撤回的，本判决发生法律效力，双方当事人应自觉履行本判决书确定的全部义务。 当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期限的最后一日起计算。 代理审判员  吴继超 二〇一七年三月三十日 书 记 员  龚秋云