安徽省合肥市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2016)皖01民初324号 原告：安徽省汽车工贸联营（集团）公司，住所地安徽省合肥市包河区巢湖路281号，统一社会信用代码91340100148941800D（1—1）。 法定代表人：袁媛，总经理。 委托诉讼代理人：龚英亮，安徽美林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郁夺勋，安徽美林律师事务所律师。 被告：安徽汽车贸易股份有限公司，住所地安徽省合肥市合作化南路8号，统一社会信用代码913400001490402112。 法定代表人：周月萍，总经理。 委托诉讼代理人：朱广志，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍兴旺，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。 被告：合肥星通橡塑有限公司，住所地安徽省合肥市长丰县岗集镇合淮路东侧，统一社会信用代码913401217349632013。 法定代表人：芮建新，董事长。 被告：合肥旭升房地产开发有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区当涂路福海新居B#114、B#115，统一社会信用代码91340100769032036C。 法定代表人：袁媛，董事长。 委托诉讼代理人：葛成才，安徽华人律师事务所律师。 原告安徽省汽车工贸联营（集团）公司（以下简称汽车工贸公司）与被告安徽汽车贸易股份有限公司（以下简称汽车贸易公司）、合肥星通橡塑有限公司（以下简称星通橡塑公司）、合肥旭升房地产开发有限公司（以下简称旭升房地产公司）第三人撤销之诉一案，本院受理后,依法组成合议庭进行了审理。 汽车工贸公司向本院提出诉讼请求：撤销合肥市中级人民法院（2015）合民二初字第00019号民事调解书。事实和理由：2016年4月12日，汽车工贸公司与旭升房地产公司、星通橡塑公司共同到安徽省工商管理部门查询汽车贸易公司工商登记档案，调查发现：汽车工贸公司不存在对汽车贸易公司有出资不到位的义务，合肥市中级人民法院（2015）合民二初字第00019号民事调解书确认汽车工贸公司对汽车贸易公司有出资不到位的义务，同时还确认星通橡塑公司、旭升房地产公司代汽车工贸公司履行出资义务，无事实和法律依据。一、汽车工贸公司没有参加该诉讼，无法对该案事实进行核实和抗辩。1、三名被告签订的三份协议，《关于未尽事项的协议》、《关于未尽事项的协议之补充协议》和《关于未尽事项的补充协议》，认定汽车工贸公司对汽车贸易公司有出资不到位的义务，一致同意：旭升房地产公司代汽车工贸公司补足出资款；星通橡塑公司为旭升房地产公司行为提供担保；旭升房地产公司代为出资到位后，汽车贸易公司出具全部出资到位确认函。汽车工贸公司对上述三份协议不知情，也没有签字确认，对汽车工贸公司无法律约束力。2、该案在合肥市中级人民法院审理过程中，无人通知汽车工贸公司到庭，询问汽车工贸公司是否存在对汽车贸易公司有出资不到位的义务，是否同意让星通橡塑公司、旭升房地产公司代为补足出资义务，导致汽车工贸公司无法对调解事实进行核实和抗辩。二、汽车工贸公司曾是汽车贸易公司成立时的发起股东，但出资全部到位。合肥市中级人民法院的民事调解书认定汽车工贸公司对汽车贸易公司出资不到位，需要星通橡塑公司、旭升房地产公司代为补足，无事实依据。三、该调解书损害了汽车工贸公司的合法权益。调解书无中生有强加出资义务给汽车工贸公司，导致代为履行出资义务的星通橡塑公司、旭升房地产公司向汽车工贸公司进行追偿，损害汽车工贸公司的合法权益。 汽车贸易公司辩称,1、汽车工贸公司不符合第三人撤销之诉中的第三人的身份。2、（2015）合民二初字第00019号民事调解书的内容正确。3、（2015）合民二初字第00019号民事调解书未损害汽车工贸公司民事权益。 星通橡塑公司辩称,认可汽车工贸公司的诉请及相应的事实和理由。 旭升房地产公司辩称,1、认可汽车工贸公司的诉讼请求，认可撤销理由成立。2、调解书订立后，我方通过查询得知汽车工贸公司不存在出资不实的情况。 经审理查明：2009年6月23日，安徽省金安实业总公司（以下简称金安公司）与旭升房地产公司签订针对标的企业汽车工贸公司的《企业收购协议》，约定：鉴于：金安公司是标的企业的唯一出资人，持有标的企业100%的国有产权。2006年12月7日，安徽省国资委下发皖国资产权函[2006]476号批复，原则同意将标的企业名下主要资产转让给旭升房地产公司，由旭升房地产公司支付不低于1260万元的企业改制费用及标的企业办公楼内住户的安置费用，并承担企业其他全部债务。第一条“收购标的”第1项，标的企业100%国有产权，所对应的企业资产及相关负债包括已由合肥市中级人民法院裁定用以抵偿旭升房地产公司债务的标的企业位于巢湖路143号办公楼；第2项，如在标的企业完成股权变更登记手续后，发现标的企业尚有形成于股权变更登记前的其他负债，标的企业/或旭升房地产公司不承担，届时由金安公司、旭升房地产公司针对债务的具体情况另行协商处理；第七条“其他事项”第3项，标的企业位于巢湖路143号办公楼内的住户，由金安公司在本协议生效后的6个月内负责全部清理出户。如期满仍有个别遗留问题，旭升房地产公司届时可给予金安公司宽限期继续解决，对于所产生的必要费用，由旭升房地产公司据实支付；协议还就收购价格及支付方式、职工安置、债权债务处理等事项作出约定。 2011年1月27日，金安公司、旭升房地产公司、汽车贸易公司及星通橡塑公司签订《关于未尽事项的协议》，约定：鉴于标的企业目前仍是归属于金安公司的国有独资公司，尚未办理股权变更登记至旭升房地产公司名下。金安公司在履行《企业收购协议》、按约清理标的企业位于合肥市办公大楼内住户时，汽车贸易公司提出一楼东面的营业厅是标的企业作为投资投入汽车贸易公司的，标的企业并有其他投资不到位的问题（有工商注册资料证明）。汽车贸易公司提出因历史原因标的企业对其出资尚未完全到位等问题，要求补足投资。四方达成协议：一、旭升房地产公司代标的企业向汽车贸易公司支付出资不足款项800万元……。二、星通橡塑公司对旭升房地产公司支付上述款项承担担保责任，旭升房地产公司不能按约定支付，由星通橡塑公司代为支付出资款及利息。三、汽车贸易公司须在收到旭升房地产公司支付的第一笔200万元款项后在2011年2月28日内自行彻底搬离标的企业位于巢湖路143号办公大楼，相关交接手续由金安公司负责办理……。 2011年1月27日，汽车贸易公司与旭升房地产公司签订《关于未尽事项的协议之补充协议》，约定：鉴于汽车贸易公司提出汽车工贸公司对其出资不到位及部分职工改制问题，双方及金安公司签订关于《企业收购协议》未尽事项的协议，已约定由旭升房地产公司代标的企业向汽车贸易公司支付800万元，用以一次性解决出资不到位问题。汽车贸易公司考虑旭升房地产公司对标的企业已投入巨大，因此对原标的企业转入汽车贸易公司的国有企业职工身份置换问题由汽车贸易公司自行解决，旭升房地产公司及标的企业不再承担任何职工身份置换相关费用。 2013年5月24日，汽车贸易公司与旭升房地产公司、星通橡塑公司签订《关于未尽事项的协议的补充协议》，约定：旭升房地产公司、星通橡塑公司并未执行2011年1月27日四方签订的《关于未尽事项的协议》，支付给汽车贸易公司约定到期的600万元及利息，应旭升房地产公司、星通橡塑公司要求，双方达成补充协议：一、旭升房地产公司、星通橡塑公司于2013年7月底前付清600万元：（1）汽车贸易公司放弃对旭升房地产公司、星通橡塑公司利息诉求；2）汽车贸易公司同意将长江东路388号三处房产865.30平方米无偿转让旭升房地产公司、星通橡塑公司，此处房产涉及的纠纷由旭升房地产公司、星通橡塑公司负责处理；3）汽车贸易公司也不要求旭升房地产公司、星通橡塑公司付搬迁费；二、旭升房地产公司、星通橡塑公司于2013年7月底前付200万元以上欠款：1）汽车贸易公司将要求旭升房地产公司、星通橡塑公司最迟于2013年12月底前还清余款；2）600万利息按年10%，时间从2011年6月至实际付款日；3）旭升房地产公司、星通橡塑公司需汽车贸易公司搬离长江东路388号房产须付汽车贸易公司100万元搬迁费；三、旭升房地产公司、星通橡塑公司于2013年7月底前未付给汽车贸易公司200万元以上欠款，旭升房地产公司、星通橡塑公司同意汽车贸易公司按2011年1月27日签订的协议向法院提出要求旭升房地产公司、星通橡塑公司付清欠款及利息的诉求。 之后旭升房地产公司、星通橡塑公司未依上述协议履行付款义务，汽车贸易公司于2014年12月2日向合肥市中级人民法院提起民事诉讼，请求判令星通橡塑公司、旭升房地产公司共同给付欠款600万元，并自2011年7月1日起至同年9月30日以300万为基数，自2011年10月1日起至付清之日以600万为基数按日万分之五承担逾期利息。该案在审理过程中，经合肥市中级人民法院主持调解，汽车贸易公司与星通橡塑公司、旭升房地产公司就星通橡塑公司、旭升房地产公司尚欠汽车贸易公司款项的数额、星通橡塑公司、旭升房地产公司偿还欠款及利息的时间和数额达成一致协议，并经合肥市中级人民法院（2015）合民二初字第00019号民事调解书确认。 另查明：安徽省汽车贸易公司原名称为中国汽车工业合肥贸易公司，性质是全民所有制企业，后安徽省汽车贸易公司经改制，汽车工贸公司与中国汽车工业总公司经营部、安徽省安兴联合总公司、华兴财务公司共同发起组建汽车贸易公司，汽车贸易公司发起成立时股份总额2860万元，其中法人股2460万元，汽车工贸公司以其经评估确认的经营性净资产和流动资金折股份1360万元，占股份总额的47.55%。 本院认为：本案是第三人撤销之诉，首先应当审查汽车工贸公司是否属于（2015）合民二初字第00019号民事案件的第三人，即汽车工贸公司是否具备在该案中第三人的资格。该案是原告汽车贸易公司基于其与旭升房地产公司、星通橡塑公司及金安公司之间签订的《关于未尽事项的协议》而形成的合同关系，请求旭升房地产公司、星通橡塑公司共同承担给付欠款及逾期利息的违约责任。根据本案查明的事实，转让方金安公司与收购方旭升房地产公司于2009年6月23日签订针对标的企业汽车工贸公司的《企业收购协议》，对收购标的、债权债务处理等内容作出约定。之后金安公司在实际履行收购协议、按约清理标的企业汽车工贸公司位于合肥市办公大楼内住户时，汽车贸易公司提出汽车工贸公司对其出资不到位的问题，要求补足出资，此系标的企业汽车工贸公司是否存在对汽车贸易公司出资不足的债务问题。鉴于此，金安公司、旭升房地产公司、汽车贸易公司及星通橡塑公司四方于2011年1月27日达成《关于未尽事项的协议》，对上述债务数额及责任承担主体予以确定，系对原《企业收购协议》关于标的企业债务问题的补充约定，实质是对债务主体替代及债务数额内容的约定。各方通过补充协议的形式已确定由收购方旭升房地产公司承担标的企业向汽车贸易公司补足出资的债务。《关于未尽事项的协议》签订后，补足出资的债务与标的企业汽车工贸公司已无关。故汽车贸易公司依据上述协议向合肥市中级人民法院提起请求旭升房地产公司、星通橡塑公司共同承担给付欠款及逾期利息的给付之诉，法院审理的是债权人汽车贸易公司与债务人旭升房地产公司之间的合同之债所涉及的法律关系，因旭升房地产公司是债务承担者，如旭升房地产公司认为该笔债务不真实，其应积极行使作为被告的抗辩权利，不因该案中旭升房地产公司是否承担责任而对汽车工贸公司权益有任何影响。该案的处理结果与汽车工贸公司无实体上的利害关系。在该案中，汽车工贸公司不是《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定的有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人，汽车工贸公司提起本案之诉的原告主体不适格。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告安徽省汽车工贸联营（集团）公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  钱爱民 审判员  陈 烜 审判员  程亚娟 二〇一七年二月二十七日 书记员  邓金晨 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。