江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终7750号上诉人（原审原告）：苏州巳到美满电子科技有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区木渎镇珠江南路999号3幢B295室法定代表人：严润三，该公司执行董事。委托诉讼代理人：姚明，江苏剑桥人律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐嘉伟，江苏剑桥人律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：苏州春秋电子科技股份有限公司,住所地江苏省昆山市张浦镇江丰路278号2号房。法定代表人：薛革文，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡建华，江苏海联海律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘乃运，江苏海联海律师事务所律师。上诉人苏州巳到美满电子科技有限公司（以下简称巳到美满公司）因与被上诉人苏州春秋电子科技股份有限公司（以下简称春秋公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2018）苏0583民初5341号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月30日立案后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。巳到美满公司向本院提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判春秋公司支付货款42万元，并支付自2018年1月7日起至实际给付之日按日千分之一计算的违约金；诉讼费用由春秋公司负担。事实和理由：案涉回流炉《订购合同》签订于2017年12月30日，而巳到美满公司早在2017年12月15日就已经与供应商签订了采购合同，事先做好了履约准备；巳到美满公司与春秋公司签订了两份买卖合同，另案争议的预付款与本案没有关联性；巳到美满公司已经做好了履约准备，本案不应该适用不安抗辩权。春秋公司二审辩称，巳到美满公司已经丧失商业信用，存在伪造授权书的行为，有可能丧失履行能力，故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。巳到美满公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令春秋公司立即向巳到美满公司支付货款420000元，并自2018年1月7日起按照日千分之一计算违约金至被告实际支付之日止，暂计算至2018年2月11日为15120元，以上共计435120元；2、判令春秋公司承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：春秋公司为组建一条生产线，向巳到美满公司采购设备。2017年12月30日，巳到美满公司与春秋公司签订订购合同1份，约定：1、春秋公司向巳到美满公司订购ERSA回流炉2台，金额1400000元。交货时间2018年4月25日之前到厂。2、付款方式：双方签订合同后七日内，春秋公司支付合同总金额30%（即420000元）作为第一笔款；设备出厂前七日内，支付合同总金额60%（即840000元）作为第二笔款；安装及调试完毕验收合格后，在三十日内支付总金额的5%（即70000元）作为第三笔款；余款即合同总金额的5%（即70000元）作为质保金在验收合格后6个月支付。3、春秋公司应在合同约定的期限内准时付款，除不可抗力外，若延迟付款应赔付每天按逾期未付款的1‰作为违约金，直至实际付款之日为止。同日，巳到美满公司、春秋公司还签订编号为CQ2017051《订购合同》一份，约定：1、春秋公司向巳到美满公司订购panasonic（松下）Mounter（贴片机）2台，金额23920000元。交货时间：2018年4月25日之前，交货地点：张浦镇益德路988号。2、付款方式：双方签订合同后七日内，春秋公司支付合同总金额30%（即7176000元）作为第一笔款；设备出厂前七日内，支付合同总金额60%（即14352000元）作为第二笔款；安装及调试完毕验收合格后，在三十日内支付总金额的5%（即1196000元）作为第三笔款；余款即合同总金额的5%（即1196000元）作为质保金在验收合格后6个月并且驻厂人员驻厂撤离后一次性付清。3、合同附件包括：设备报价清单、技术规格配置参数表、验收标准和松下贴片机授权委托书。2018年1月5日，春秋公司向巳到美满公司支付了预付款7176000元。后春秋公司发现巳到美满公司提供的松下电器机电（中国）有限公司[以下简称（松下公司）]授权委托书系伪造，供应商基本资料表、公司简介等资料内容虚假，巳到美满公司并非松下电机的合作方，并未获得授权，且在巳到美满公司收到春秋公司预付款的次日，将6822248元转入甘春芳个人账户。2018年1月22日巳到美满公司股东由甘春芳变更为严润三、吴佳星，法定代表人由甘春芳变更为严润三。2018年4月4日巳到美满公司又将公司注册资本由500万减资为50万元。2018年3月30日，春秋公司向巳到美满公司寄送了通知函，因巳到美满公司违约、伪造文书、转移财产、股东变更等有丧失或者可能丧失履行债务能力的行为，通知巳到美满公司中止履行订购合同，并催促巳到美满公司在收到通知三日内提供与合同金额等值的履约担保。2018年5月14日春秋公司再次向巳到美满公司寄送了中止履行通知。巳到美满公司均未予回复。一审法院认为，巳到美满公司与春秋公司签订的回流炉订购合同合法有效，对双方当事人均具有约束力。《合同法》对于合同义务履行有先后顺序的，为了保护先履行合同一方的权益，设立了不安抗辩权制度，即负有先履行义务的一方有确切证据证明对方经营状况恶化、转移财产、抽逃资金、丧失商业信誉、丧失履行能力时，为保护自己的权益，有权中止履行的权利。本案中，春秋公司为建立生产线，同一日与巳到美满公司签订了生产线上所需的回流炉与松下贴片机两份订购合同，在与巳到美满公司签订松下贴片机订购合同后发现巳到美满公司伪造松下公司授权委托书，提供虚假公司资料，并变更法定代表人、减少公司注册资本等，显然属于丧失商业信誉、有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形，且春秋公司向巳到美满公司发出通知后，巳到美满公司亦未能提供相应的担保，春秋公司主张行使不安抗辩权符合法律规定，故巳到美满公司要求春秋公司支付货款的诉讼请求缺乏依据，一审法院不予支持。遂判决：驳回巳到美满公司的诉讼请求。案件受理费7828元，由巳到美满公司负担。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明，春秋公司就其与巳到美满公司签订的CQ2017051《订购合同》，向一审法院起诉，要求撤销该合同，返还已预付的货款，案号为（2018）苏0583民初8678号。一审法院审理后认定巳到美满公司在履行合同中构成欺诈，并判决解除上述合同，由巳到美满公司返还预付款。一审判决后，巳到美满公司不服判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月31日作出判决，驳回上诉，维持原判，案号为（2019）苏05民终7753号。本院认为，春秋公司与巳到美满公司签订的ERSA回流炉订购合同合法有效，对双方当事人均具有约束力。但合同签订后，巳到美满公司将其收取春秋公司交付另一编号为CQ2017051《订购合同》项下的预付款划至该公司法定代表人甘春芳个人账户，并将该公司股东由甘春芳变更为严润三、吴佳星。在巳到美满公司尚未履行合同义务的情况下，巳到美满公司又将注册资本由500万元减资为50万元。且春秋公司在订立合同后发现巳到美满公司在订立合同时提供的松下公司允许其销售产品的授权委托书系伪造，松下公司亦出具公函确认巳到美满公司侵犯其合法权益。综上，春秋公司有理由对巳到美满公司的商业信誉、履行合同能力等产生合理怀疑，在其履行案涉合同义务前，有权要求巳到美满公司提供担保。但巳到美满公司未能按照法律规定提供履约担保，春秋公司据此主张解除本案合同，符合法律规定，应予准许。巳到美满公司上诉认为其已经进行了履约准备，春秋公司无权行使不安抗辩权的理由无事实依据，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7828元，由上诉人苏州巳到美满电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩小安审判员  李晓琼审判员  冯月青二〇二〇年二月二十五日书记员  谢丽芳法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。五、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。