福建省宁德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽09民终142号 上诉人（原审被告）缪玲玲，女，1977年5月5日出生，汉族，住福建省福安市。 委托诉讼代理人梁忠，福建正联律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）宁德市福宁典当有限责任公司，住所地福建省宁德市环城路15号，组织机构代码74168403-2。 法定代表人叶修，董事长。 委托诉讼代理人周东生、李曈曈（实习），福建晨信律师事务所律师。 上诉人缪玲玲因与被上诉人宁德市福宁典当有限责任公司（以下简称福宁公司）典当纠纷一案，不服福建省宁德市蕉城区人民法院（2016）闽0902民初字1101号民事判决，向本院提起上诉。本案于2017年1月18日立案后，本院依法组成合议庭，因无新的事实需要查明，进行了书面审理。本案现已审理终结。 缪玲玲上诉请求：缪玲玲应偿还借款本金金额应扣除68613元。事实与理由：1、根据缪玲玲与福宁公司签订的《宁德市福宁典当有限责任公司房地产抵押典当合同》以及《宁德市福宁典当有限责任公司房地产抵押续当合同》，缪玲玲向福宁公司借款85万元，借款期限从2013年12月24日至2014年12月24日，典当综合费率为2%，即每月17000元。在借款期限内，缪玲玲均根据福宁公司的要求支付利息，但实际上福宁公司收取的利息高于17000元，对于高出部分，应当抵扣本金。2、2014年12月24日借款到期后，缪玲玲因不能及时偿还借款本金，经协商，于2015年5月7日、2015年5月14日、2015年11月11日分别汇款2万元，共计6万元给福宁公司用于偿还借款本金。一审判决未将上述6万元及按月支付的利息抵扣相应本金，存在错误。 福宁公司辩称，1、本案典当综合费率为月20‰，从绝当之日起至还清当金之日止月综合费率按未还当金总额的27‰计收。合同约定的综合费标准符合法律规定，缪玲玲上诉认为福宁公司收取当金超过约定，没有依据。2、2015年缪玲玲分四次支付福宁公司6万元是属于偿还综合费，不能扣除当金。缪玲玲在续当期间综合费仅支付至2014年9月18日，2014年9月19日起综合费没有支付，2014年9月19日至2015年5月7日的综合费已高达十几万元，为此6万款项不够扣综合费，更不能扣除本金。请求驳回缪玲玲上诉，维持一审判决。 一审福宁公司诉请：1、缪玲玲偿还福宁公司当金85万元及综合费（从2014年12月24日起至还清当金之日止，月综合费率按27‰计算）；2、缪玲玲返还福宁公司实现债权支付的律师代理费1.9万元；3、将缪玲玲位于福安市城区华兴中环一号1幢17层1802号、1803号房地产折价或拍卖、变卖，所得价款优先偿还福宁公司第1、2项诉讼请求。 一审查明事实：2013年12月24日和2013年12月25日，福宁公司与缪玲玲签订了编号为宁福典房第2013—08号的《宁德市福宁典当有限责任公司房地产抵押典当合同》和编号为ＮＯ：3511022119的《当票》。合同和《当票》约定：福宁公司以位于福安市城区华兴中环一号1幢17层1802号房、1803号房房地产（房屋所有权证号为：安房权证福安字第××号、00××51号，土地使用权证号为：安政国用（2012）第4240号、4239号）作为抵押担保，向福宁公司典当金额85万元，抵押担保范围包括主债务及综合费、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用（含律师的诉讼代理费用），典当期限自2013年12月24日起至2014年6月21日止，典当综合费率为月20‰，综合费按月计收，缪玲玲应于每月20日将综合费支付给福宁公司，在典当期间或典当期满五日内，缪玲玲可以向福宁公司申请续当，若未续当又不赎当的，在典当到期五日后绝当，从典当期满至绝当之日期间的综合费率按月20‰计算，从绝当之日起至还清当金之日止月综合费率按未还当金总额的27‰计收。合同还约定，如缪玲玲违约导致福宁公司向人民法院起诉，福宁公司委托律师的诉讼代理费由缪玲玲承担。2013年12月24日，福安市房地产管理局为上述房地产办理了抵押登记，并向福宁公司出具了安房他证福安字第××号房屋他项权证。典当期满，双方签订了编号为宁福典房续第2014—03号《宁德市福宁典当有限责任公司房地产抵押续当合同》和编号为3511047109的《续当凭证》，将典当期限延长至2014年12月18日止。合同和《当票》签订后，福宁公司根据约定将当金85万元转至缪玲玲的银行账户，但缪玲玲典当期满未按约定偿还福宁公司当金85万元及2014年12月24日起的综合费。2016年1月20日，福宁公司为催讨本案债权已向福建晨信律师事务所支付律师代理费1.9万元。 一审认为：福宁公司、缪玲玲签订的《房地产抵押典当合同》系双方当事人真实意思表示，其内容不违反有关法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。合同履行过程中，福宁公司向缪玲玲全额支付借款，缪玲玲应依约承担偿还福宁公司当金及支付综合费。缪玲玲取得当金85万元后，未能按合同约定履行按时足额偿还福宁公司当金及支付综合费的义务，其行为已经构成违约，故其应当承担返还当金85万元及支付从2014年12月24日起至还清当金之日止综合费的责任。福宁公司要求缪玲玲承担月综合费的费率按27‰计算，由于该标准超过法律规定范围，综合本案具体情况，依法调整综合费率按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算。福宁公司为实现本案债权实际支付的律师费用1.9万元，依约该项费用亦应当由缪玲玲承担。福宁公司对缪玲玲提供抵押的福安市城区华兴中环一号1幢17层1802号、1803号房地产享有优先受偿权。缪玲玲经合法传唤，未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。据此，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，作出判决；（一）缪玲玲应于判决生效之日支付福宁公司当金85万元及综合费（自2014年12月24日起算至还清当金之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算），并向福宁公司支付花费的律师代理费1.9万元；（二）福宁公司有权以缪玲玲所有的坐落福安市城区华兴中环一号1幢17层1802号、1803号房地产折价或以拍卖、变卖后所得价款优先偿还本判决上述第一项款项。案件受理费15258元，由缪玲玲负担。 二审中，各方当事人对一审查明的事实无异议。关于本案争议的事实，本院认定如下： 本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，缪玲玲主张支付当金综合费用标准超过当金的2%，对此，缪玲玲应承担举证责任，缪玲玲未提供证据证明其主张，应承担对其不利的后果，其关于支付当金综合费用标准超过当金2%的主张，依据不足，不予支持。同理，福宁公司认为缪玲玲在当期届满（2014年12月24日）前，尚有6万余元的综合费未付，缪玲玲对其是否偿还该部分款项，负有举证责任，缪玲玲未能证明其已支付该部分综合费，应承担对其不利的后果。缪玲玲在2015年5月7日、2015年5月14日、2015年11月11日分别汇款2万元给福宁公司，对此，福宁公司不持异议，本院予以确认。缪玲玲主张上述汇款系优先用于偿还当金，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释二》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，缪玲玲的上述还款应优先用于偿还当金综合费。 综上所述，缪玲玲的上诉请求，依据不足，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费为1300元，由缪玲玲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  叶庆兴 审 判 员  黄澄祥 代理审判员  刘为河 二〇一七年三月二十日 书 记 员  李巧彬 附注：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行（包括案件受理费）。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。 附：本判决依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；