四川省绵阳市涪城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0703刑初627号 公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 被告人杨楚君，男，1994年5月13日出生于四川省绵阳市，汉族，高中文化，无业，住四川省北川羌族自治县。因本案于2019年3月16日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕。现押绵阳市看守所。 辩护人陈雪，四川科通律师事务所律师。 被告人任鸿伟（曾用名任言），男，1994年7月19日出生于四川省北川羌族自治县，汉族，大学文化，无业，住四川省北川羌族自治县。因本案于2019年3月16日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕。现押绵阳市看守所。 辩护人刘双玲，北京盈科（绵阳）律师事务所律师。 被告人陈泉霖（曾用名陈定亮），男，1994年5月21日出生于四川省北川羌族自治县，羌族，高中文化，无业，住四川省北川羌族自治县。因本案于2019年3月16日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年4月22日被取保候审。2019年12月2日被本院决定取保候审。 指定辩护人冉雨洁，四川齐飞律师事务所律师。 被告人杨圣亿（曾用名杨丹），男，1993年6月23日出生于四川省北川羌族自治县，汉族，高中文化，无业，住四川省北川羌族自治县。因本案于2019年3月16日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年4月22日被取保候审。2019年12月2日被本院决定取保候审。 指定辩护人赵凯，四川齐飞律师事务所律师。 绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检公刑诉〔2019〕566号起诉书指控被告人杨楚君、任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿犯非法利用信息网络罪，于2019年11月27日向本院提起公诉。本院审查后，于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年12月24日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员吴风雪出庭支持公诉。被告人杨楚君及其辩护人陈雪、任鸿伟及其辩护人刘双玲、陈泉霖及其辩护人冉雨洁、杨圣亿及其辩护人赵凯到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年10月，肖亭亭（另案处理）先后联系被告人杨楚君、任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿等人做“群控”软件推广赌博平台业务，通过电脑、手机等设备向他人微信发送赌博平台二维码及宣传广告，从中获利。具体情况如下： 2018年10月，肖亭亭联系被告人杨楚君，约定由肖亭亭提供设备，被告人杨楚君帮助管理设备发布赌博平台信息，被告人杨楚君从肖亭亭处分成。肖亭亭先后向被告人杨楚君提供5套设备（电脑5台、手机300部等)，被告人杨楚君租赁绵阳市涪城区富临大都会2栋2单元803号房间作为场地，从他人处购买与手机匹配的微信号，并雇佣被告人陈泉霖等人帮助操作设备发送赌博平台信息。 2018年10月，被告人任鸿伟、杨圣亿、陈泉霖共同出资，从肖亭亭处购买2套设备（电脑2台，手机120部等)，其中被告人任鸿伟1套，被告人杨圣亿、陈泉霖共有1套，后肖亭亭将设备寄给被告人杨楚君，被告人杨楚君将设备交被告人任鸿伟、杨圣亿、陈泉霖，被告人任鸿伟、杨圣亿、陈泉霖又租赁绵阳市涪城区富临大都会7栋1单元3108号房间作为场地，从他人处购买与手机匹配的微信号，先后在被告人杨楚君租房以及该租房内发送赌博平台信息，主要由被告人任鸿伟负责操作。 2018年10月，任某（另作处理）从肖亭亭处购买1套设备（电脑1台、手机60部等），肖亭亭将设备寄给被告人杨楚君，被告人杨楚君将设备交给任某，任某将设备放于被告人杨楚君租房内并操作发送赌博平台信息。2019年1月初，任某将该设备转让给被告人杨楚君，随后由被告人杨楚君本人及其雇佣的被告人陈泉霖等人操作该套设备发送赌博平台信息。 在具体的过程中，“胖哥”（另案处理）通过QQ向被告人提供大量他人手机号，被告人通过电脑软件批量导入手机后，电脑软件控制手机自动添加“胖哥”提供的手机号对应的微信，在获得对方好友验证后，又通过电脑软件控制手机微信向对方微信发送名为“魔方娱乐”赌博平台的APP二维码及宣传广告。接收到信息的人可以通过扫描二维码进入赌博平台进行赌博，用户可充值及提现，用户需向平台支付一定的手续费，“胖哥”按手续费的20%向被告人支付款项，并按月结算。至2019年3月15日，被公安机关查获。 2018年11月至案发，被告人杨楚君帮助肖亭亭管理的5台设备及其自己购入的1套设备违法所得共计人民币14万余元；被告人任鸿伟的1套设备违法所得人民币2.8万余元；被告人陈泉霖、杨圣亿共有的1套设备违法所得人民币2.4万元，二人各分得人民币1.2万元。被告人陈泉霖还从被告人杨楚君处领得工资人民币1.5万元。 2019年3月15日，绵阳市公安局特巡警支队巡逻五大队将被告人任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿抓获归案，并在位于绵阳市涪城区富临大都会2栋2单元803号、7栋1单元3108号租房内查获电脑主机8台，手机479部，并移送至绵阳市公安局涪城区。同日，被告人杨楚君主动到公安机关投案，并如实供述了其主要犯罪事实。 另查明，2019年12月24日，被告人陈泉霖主动退出违法所得人民币2.7万元，被告人杨圣亿主动退出违法所得人民币1.2万元。2019年12月25日，被告人任鸿伟的家属代其退出违法所得人民币4千元。绵阳市公安局涪城区扣押的电脑主机8台，手机479部均未随案移送。 上述事实，被告人杨楚君、任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿在开庭审理过程中无异议，对公诉机关指控的罪名亦无异议。被告人杨楚君同意适用普通程序且签字具结，并同意公诉机关的量刑建议。并有移送案件通知书、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、户籍信息、到案经过、情况说明、扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、房产证复印件、房屋租赁合同、支付宝交易记录、财付通交易记录，证人任某、肖某、谌某、易某的证言，电子证物检查工作记录，侦查实验笔录，现场勘验笔录、现场图、现场照片，搜查笔录，光盘，被告人杨楚君、任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人杨楚君、任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿共同利用信息网络，为实施违法犯罪活动发布信息，违法所得数额均人民币一万元以上，属于情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法利用信息网络罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人杨楚君、任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿犯非法利用信息网罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杨楚君犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。公诉机关建议对被告人杨楚君判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万元的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人任鸿伟、陈泉霖、杨圣亿如实供述其犯罪事实，被告人任鸿伟退出部分违法所得，被告人陈泉霖、杨圣亿退出全部违法所得，可从轻处罚。 被告人杨楚君的辩护人关于被告人杨楚君系自首、认罪态度好的辩护意见成立，其关于被告人杨楚君代肖亭亭管理的5套设备所涉金额13万元系肖亭亭起主导作用，可类比从犯处理的辩护意见与法律规定及庭审查明的事实不符，本院不予采纳。被告人任鸿伟的辩护人关于被告人任鸿伟具有坦白情节、愿意退赃退赔等辩护意见，与被告人陈泉霖的辩护人关于被告人陈泉霖如实供述，系初犯、偶犯，自愿主动退赃，认罪态度好等辩护意见，以及被告人杨圣亿的辩护人关于被告人杨圣亿无犯罪前科，当庭自愿认罪，积极退赃等辩护意见成立，本院予以采纳。结合本案中被告人陈泉霖、杨圣亿犯罪行为的社会危害性以及再犯罪的可能等情况，本院对辩护人关于对被告人陈泉霖、杨圣亿适用缓刑的建议予以采纳。未随案移送的电脑主机8台，手机479部现扣押在绵阳市公安局涪城区，系被告人的作案工具，依法应予以没收。 根据被告人的犯罪事实、性质、认罪认罚态度及对社会的危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告人杨楚君犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月16日起至2020年5月15日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳）。 二、被告人任鸿伟犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月16日起至2020年3月15日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳，期满不缴纳，强制缴纳）。 三、被告人陈泉霖犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 四、被告人杨圣亿犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。 五、对被告人任鸿伟退缴的违法所得人民币四千元、被告人陈泉霖退缴的违法所得人民币二万七千元、被告人杨圣亿退缴的违法所得人民币一万二千元予以没收。 六、对被告人杨楚君未退缴的违法所得人民币十四万元，被告人任鸿伟未退缴的违法所得人民币二万四千元予以继续追缴。 七、对未随案移送的作案工具电脑主机八台，手机四百七十九部予以没收，由扣押机关绵阳市公安局涪城区依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  付雅婷 人民陪审员  赵其胜 人民陪审员  苟翠萍 二〇二〇年二月十八日 书 记 员  李芮珂 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： （一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的； （二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的； （三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十条非法利用信息网络，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之一第一款规定的“情节严重”： （一）假冒国家机关、金融机构名义，设立用于实施违法犯罪活动的网站的； （二）设立用于实施违法犯罪活动的网站，数量达到三个以上或者注册账号数累计达到二千以上的； （三）设立用于实施违法犯罪活动的通讯群组，数量达到五个以上或者群组成员账号数累计达到一千以上的； （四）发布有关违法犯罪的信息或者为实施违法犯罪活动发布信息，具有下列情形之一的： 1.在网站上发布有关信息一百条以上的； 2.向二千个以上用户账号发送有关信息的； 3.向群组成员数累计达到三千以上的通讯群组发送有关信息的； 4.利用关注人员账号数累计达到三万以上的社交网络传播有关信息的； （五）违法所得一万元以上的； （六）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又非法利用信息网络的； （七）其他情节严重的情形。