宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终3897号上诉人(原审原告）：谢某，住宁夏回族自治区石嘴山市。委托诉讼代理人：王某，宁夏兴业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店，经营场所：银川市金凤区金海明月小区2-2号营业房经营者：巨娟，女，汉族，1982年5月14日出生，住宁夏回族自治区银川市西夏区北京西路华荣园6-1-501号。委托诉讼代理人：李某，宁夏浩晟律师事务所律师。上诉人谢某因与被上诉人银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初5902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行核对，决定对本案不开庭审理。上诉人谢某的委托诉讼代理人王某，被上诉人银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店的委托诉讼代理人李某在本院指定时间到庭发表意见。本案现已审理终结。谢某上诉请求：1.依法维持（2019）宁0106民初5902号民事判决书第一项，解除上诉人与被上诉人于2017年11月1日签订的《渼树美发沙龙合作协议书》；2.依法改判（2019）宁0106民初5902号民事判决书第二项，判令被上诉人向上诉人返还投资款132000元；3.依法维持（2019）宁0106民初5902号民事判决书第三项，驳回被上诉人的全部反诉请求；4.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店应当向谢某返还投资款132000元。按照双方签订协议，谢某对持股店面有参与权与建议权，对财务享有监督权和检查权，并对所持股份利益享有分配权，账务由银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店保管、监管，每月核单签字。合同约定不提取风险基金，协议还约定管理费扣除方式是每月盈利扣除所有应支出后，再扣除（管理处行政管理费6%），是当月纯利润。谢某按持股比例享有店面利润分红，弥补店面亏损，分红结算和店面亏损每季度结算一次母爱在每季度终了之日起15日内进行分红发放或者亏损弥补，故双方实际上每个月都在对合伙财产进行清算分割。谢某投资款除120000元转账外，另有12000元以购买店面经营器材进行折抵，因此应返还投资款为132000元。二、如果一审法院认为双方未对合伙期间的财产进行清算分割，就应当对账目进行核查或者委托第三方进行审计和账目清算，一审法院程序违法。银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本案应驳回上诉，维持原判。谢某投资款并非132000元，而是120000元。双方并未对合伙财产进行清算，谢某在未进行清算分割的前提下，要求退还全部投资款，没有事实及法律依据。在双方合作期间，银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店每月均出具财务明细，其中包含每月总收入，总开支，但银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店拥有充值预存服务，客人充值后会产生大量已充值但未消费的卡金，在客人没有将全部充值卡金消费完毕的情况下，银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店每月在扣除备用金的情况下对未消费的卡金全部作为盈余进行了分配，而充值后的客人在此后进店消费扣除的均是前期充值的卡金，在卡金已经进行了分配的情况下，此部分消费将转化为店面经营成本，但该财务明细表并没有包含此部分。财务明细表仅是为了记账方便，并没有对合伙财产清算分割的意思表示，双方也从未达成过相关合伙财产清算分割协议。综上，案涉双方属于合伙关系，谢某投资款已经全部转化为合伙财产。虽然双方均同意解除双方签订的《渼树美发沙龙合作协议书》，但对于合伙财产、债权债务的处理，双方并未在协商一致的基础上进行清算，在未清算的情况下谢某主张退还全部投资款于法无据。请求驳回谢某的第二项、第四项上诉请求。谢某向一审法院起诉请求：1.依法解除2017年11月1日原告与被告银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店之间签订的《渼树美发沙龙合作协议书》；2.依法判令被告银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店向原告谢某返还投资款132000元；3.依法判令被告银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店向原告谢某支付利润款58808.7元（暂计算至2019年1月30日）；4.判决被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年11月1日，谢某（乙方）与银川市金凤区东方灵修美容美发会所（甲方）签订《渼树美发沙龙合作协议书》一份，约定谢某入股由甲方开发和完善成型的渼树美发店，店面地址为银川市××区；渼树东方灵修店共计投资人民币88万元，其中甲方以现金方式出资88万元，乙方以现金方式出资132000元，占店面股份15％；乙方向甲方交清入股金即成为店面股东，享受相应权益，承担相应义务；乙方除与甲方约定的强制退股事由出现或发生客观难以继续工作的事由出现外，入股后不得退股；店面设立维持日常经营的备用金，从每月的利润中扣除5％作为备用金；店面根据经营需要增添经营物品、设备、设施等，应交甲方股东会讨论并形成决议后，由乙方按持股比例分担流动资金，交纳给甲方；在利润分配和亏损承担方面，乙方对持股店面享有权利和义务。每月营利扣除所有应支出后，再扣除管理处行政管理费6％，视为当月纯利润，乙方按其持股比例享有店面利润分红，弥补店面亏损，分红结算和亏损弥补每季度结算一次，当季度盈利，甲方在当季度终了之日起15日内将分红款支付给乙方；如亏损，乙方则在当季度终了之日起15日内将亏损弥补支付给甲方。谢某于2017年7月22日支付入股定金2万元，于2017年8月16日支付银川市金凤区东方灵修美容美发会所投资款5万元，2017年11月4日支付投资款5万元。渼树金海明月店给谢某出具收支明细，载明：2017年11月明细载明赢利合计68708元，2017年12月赢利合计21251元，2018年1月赢利44709.5元，2018年2月赢利56256元，2018年3月赢利22195元，2018年5月赢利11986元，2018年6月亏损24001元，2018年7月亏损1743元，2018年9月79882元，2018年10月亏损3633元，2018年11月亏损10161元，2018年12月赢利7503元，2019年1月盈利11897元。上述明细表中载明的赢利未扣除备用金。渼树金海明月店支付谢某利润款60237.4元。2012年11月21日，银川市金凤区东方灵修美容美发会所设立，经营者巨娟，2018年2月1日变更名称为银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店。一审法院认为，本案系合伙协议纠纷。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。谢某与银川市金凤区东方灵修美容美发会所就加入银川市金凤区东方灵修美容美发会所事宜与其签订合作协议，就出资数额、盈余分配、亏损承担等事项进行约定，该协议系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方据此履行出资义务并共同参与盈余分配，建立了个人合伙关系。现谢某诉讼要求解除双方签订的《渼树美发沙龙合作协议书》，银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店同意解除，双方建立在相互信赖基础上进行经营活动的基础已丧失，考虑到合伙关系的人和因素，对于谢某要求解除上述合作协议的诉讼请求予以支持。谢某要求解除合作协议，意在退出合伙事务，应当对合伙期间积累的双方的出资、以合伙名义取得的收益等合伙财产进行清算分割。现双方未就上述合伙财产进行清算，双方就合伙收益及亏损未达成一致意见，故谢某要求银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店退还出资款、支付利润的诉讼请求及银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店反诉要求谢某支付合伙亏损161724.1元的诉讼请求，一审法院均不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，判决：一、解除原告（反诉被告）谢某与被告（反诉原告）银川市金凤区渼树美容美发金海明月店于2017年11月1日签订的《渼树美发沙龙合作协议书》；二、驳回原告（反诉被告）谢某的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）银川市金凤区渼树美容美发金海明月店的全部反诉请求。一审案件受理费4116元，由原告（反诉被告）谢某负担；反诉费1767元，由被告（反诉原告）银川市金凤区渼树美容美发金海明月店负担。二审期间，双方均未提交新证据。二审查明事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系合伙纠纷，因谢某起诉要求解除双方签订的合作协议书，银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店也同意解除，故一审法院判决解除双方签订合作协议书并无不当，且双方对此均未提出异议，本院予以确认。经一审法院审理查明，谢某入伙投资款共计120000元，谢某与银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店未就合伙财产进行清算，也未就合伙收益及亏损达成一致意见，故一审法院对谢某要求银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店向其返还投资款132000元以及银川市金凤区渼树美容美发连锁金海明月店要求谢某承担亏损161724.1元的诉请及反诉请求均未予支持并无不当。本院对谢某的该上诉理由也同样不予采纳。综上所述，谢某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2940元，由上诉人谢某负担。本判决为终审判决。审判长  程改焕审判员  李玉霞审判员  杜 欣二〇二〇年二月三日书记员  田 娜附本案适用的相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。