山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁03民终539号 上诉人（原审被告）张号祥，男，1989年5月22日出生，汉族，住山东省沂源县。 被上诉人（原审原告）：刘廷廷，女，1988年11月11日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。 上诉人张号祥因与被上诉人刘廷廷合同纠纷一案，不服山东省沂源县人民法院(2019)鲁0323民初1741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张号祥上诉请求：依法撤销一审判决，判决驳回原告诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。刘廷廷在直播过程中为他人提供违法服务，不但违反了相关的合作合同约定，而且违反了我国治安处罚法的相关规定。涉案的50800.00元系非法所得款，即使按照合作合同也应当将20%的提成款给付张号祥，（2017）鲁0323民初1735号民事判决书并没有将此提成款交付张号祥，此判决书中的10160.00元是因为刘廷廷的违约行为计算违约金的依据，是刘廷廷违约的惩罚性违约金。 刘廷廷未作答辩。 刘廷廷向一审法院起诉请求：1、请求法院判决被告归还其代收之属于原告2017年在么么直播网站所得礼物提成50800.00元；2、请求法院判决被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2016年4月6日淄博携手文化传媒有限公司(甲方)与张号祥（乙方）签订《演艺经纪人代理合约》，约定：“合同期限自2016年4月6日至2018年4月6日，合同签署后乙方成为甲方的签约合作演艺工作室，甲方接受乙方委托担任乙方的经纪管理；管理内容包括网络演艺、音乐演艺等八项内容”。同日双方签订附加协议一份，约定“乙方张号祥演艺工作室独立对外招募演艺人员，接受甲方的管理，遵守官方平台及甲方的管理规定，演艺工作室独立与演艺人员签订演艺合同，合同要明定演艺工作室与演艺人员的利润分成比例，利润分成比例不得低于演艺人员创收的20%，以保证演艺工作室的正常运转”。2016年4月刘廷廷进入张号祥演艺工作室，由张号祥为其在上海星艾网络科技有限公司旗下么么直播平台以QQ号21×××24注册了直播号25277461，取艺名火儿进行网络直播。2017年2月26日张号祥以淄博携手文化传媒有限公司（甲方）的名义与刘廷廷（乙方）签订《艺人签约合作合同》。合同约定：“甲方为乙方的直播演艺、广告以及乙方有公众形象的活动事业合作伙伴；甲方代收乙方所有合法演出收入，指定账号为62×××13，开户人张号祥；乙方保证在网络直播演艺符合法律法规及相关政策的规定，无任何不良及非法内容（包括但不限于淫秽、暴力、反动、政治敏感信息等内容）；如乙方行为导致甲方受损，则乙方须承担赔偿责任；甲方在接收到相关投诉时，可以要求乙方暂停演艺直播活动，并且保留单方解除合同的权利；甲方收取艺人创收20%;签约直播开始60天为主播实习学习期，实习期间主播不享受保底待遇；除本合同另有约定外，乙方违反本合同约定的义务时，甲方有权单方解除本合同，并要求乙方赔偿违约金50万元；合同期限自2017年2月26日至2018年2月26日。 2017年6月30日，刘廷廷诉至一审法院，要求1、请求法院判令原告与张号祥、淄博携手文化传媒有限公司签订的《艺人签约合作合同》无效。2、判令被告张号祥返还原告网络直播所得的礼物提成和底薪268260.00元，及侵占期间的利息4108.00元，共计272368.00元。3、判令被告张号祥归还QQ号21×××24，并将该QQ号的密保手机号修改回原告的手机号：187××××3288。4、请求法院判令被告张号祥承担原告在停播期间的损失96818.00元，及原告得以重新正常直播之日期间的实际损失。一审法院审理后认为，《艺人签约合作合同》系刘廷廷与张号祥签订。庭审中刘廷廷主张该合同是受张号祥欺诈、胁迫所签，不是本人的真是意思表示，但未提供相关证据。因此一审法院认为该合同是双方当事人的真是意思表示，且不违反法律规定，合法有效。对刘廷廷请求确认双方签订的《艺人签约合作合同》为无效合同的诉讼请求，一审法院不予支持。上海星艾网络科技有限公司将刘廷廷的直播收入支付到张号祥的个人银行账户后，张号祥未按约定向刘廷廷支付，属违约行为，应当承担违约的民事责任。对刘廷廷要求张号祥支付拖欠的直播收入的诉讼请求，一审法院予以支持。刘廷廷主张直播收入中的底薪75400.00元，是官方平台发放给主播的底薪，张号祥不应当收取20%的提成，应当全额支付。双方在合同中约定“甲方收取艺人创收20%”。底薪属于创收的一部分，因此对刘廷廷该项主张，一审法院不予支持。因上海星艾网络科技有限公司未将2017年3月的第二期提成50800.00元支付给张号祥，本次诉讼中不予处理，待上海星艾网络科技有限公司实际向张号祥支付后，刘廷廷可另行主张权利。刘廷廷在直播过程中涉黄的违约行为，上海星艾网络科技有限公司扣除其2017年3月第二期的提成50800.00元，导致张号祥不能按合同约定提取20%计款10160.00元，应当为刘廷廷的违约行为给张号祥造成的实际损失。一审法院于2017年9月12日以（2017）鲁0323民初1735号判决书，一、解除刘廷廷与张号祥于2017年2月26日签订的《艺人签约合作合同》；二、张号祥支付刘廷廷网络直播收入88837.00元；三、张号祥支付刘廷廷网络直播收入88837.00元的利息（自2017年7月6日至实际付清之日，按同期银行贷款利率计算）；四、刘廷廷赔偿张号祥违约金10160.00元；该判决书已生效。 本案在审理过程中，原告刘廷廷申请一审法院调取其在上海星艾网络科技有限公司发放50800.00元直播体现款的相关证据。上海星艾网络科技有限公司向一审法院出具了一份说明：主播火儿ID252774612017年三期第二期暂扣50800.00元在2017年09月05日已发放其经纪人张号祥ID18411337指定账户中国农业银行山东省淄博市张店区兴学街支行，周健6228480288735474174。 一审法院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。上海星艾网络科技有限公司将暂扣刘廷廷的直播收入50800.00元支付到张号祥指定的银行账户后，张号祥未按约定向刘廷廷支付，属违约行为，应当承担违约的民事责任。对刘廷廷要求张号祥支付拖欠的直播收入的诉讼请求，一审法院予以支持。因原被告双方在合同中约定的“甲方收取艺人创收20%”,（2017）鲁0323民初1735号判决中已判决支付给被告张号祥，故被告张号祥应支付原告刘廷廷网络直播收入50800.00元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：被告张号祥于本判决生效后十日内支付原告刘廷廷网络直播收入50800.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1070.00元，减半收取535.00元，由张号祥承担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人张号祥主张被上诉人刘廷廷要求其支付的案涉50800.00元系违法所得，但未提交证据予以证实，本院不予确认。一审法院根据（2017）鲁0323民初1735号判决中认定的事实及调取的证据，判决上诉人支付被上诉人刘廷廷网络直播收入50800.00元，并无不当，本院予以维持。 综上所述，张号祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1070.00元，由上诉人张号祥负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 倪玲玲 审 判 员 孟庆红 审 判 员 边存鑫 法官助理 周树学 书 记 员 荆惠苒