湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘01刑终1599号原公诉机关浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）贺细统，男，1984年1月17日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，务农，住浏阳市。因本案于2019年3月26日被取保候审,同年11月19日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。辩护人唐莎莎，湖南声威律师事务所律师。上诉人（原审被告人）贺细荣，男，1974年3月26日出生于湖南省浏阳市，汉族，中专文化，湖南新视威电力发展有限公司负责人，户籍地浏阳市，住长沙市雨花区。因本案于2019年3月27日被刑事拘留，同年4月23日被取保候审，同年11月19日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）唐忍（曾用名唐杰），男，1989年8月19日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因本案于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月24日被取保候审,同年11月19日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。原审被告人焦山奇，男，1982年9月9日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，务农，住浏阳市。因本案于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，同年11月24日因刑期届满被取保候审。原审被告人徐战友，男，1974年5月12日出生于湖南省浏阳市，汉族，小学文化，无业，住浏阳市。因赌博，于2010年4月21日被罚款人民币五百元；因吸毒，分别于2012年7月18日被行政拘留五日、2013年3月20日被行政拘留十二日并责令接受社区戒毒三年、2013年10月24日被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年；因妨碍执行职务，2017年11月2日被行政拘留十日。因本案于2019年4月2日被刑事拘留，同年4月30日被取保候审，同年11月19日被逮捕。现羁押于浏阳市看守所。浏阳市人民法院审理浏阳市人民检察院指控原审被告人焦山奇、贺细统、贺细荣、唐忍、徐战友犯开设赌场罪一案，于2019年11月19日作出（2019）湘0181刑初890号刑事判决。原审被告人贺细统、贺细荣、唐忍均不服，提出上诉。本院于2019年12月24日受理后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人和检察机关的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，为牟取利益，2019年2月15日至3月25日期间，被告人焦山奇单独或伙同被告人贺细统、贺细荣、徐战友、唐忍等人先后多次在浏阳市、达峰村和沙市镇大源村、城区银天大酒店等地开设赌场，聚集他人以“撑船”、“扳索子”、“跟三”等方式进行赌博，并从中抽取“水钱”或为赌场提供资金谋利，总计抽头渔利达人民币13.4万余元。其中，被告人焦山奇参与了全部场次的开设赌场活动，抽取“水钱”金额为人民币13.4万余元；被告人贺细统参与了2月15日至3月6日期间的开设赌场活动，抽取“水钱”金额为人民币12.9万余元；被告人贺细荣参与了2月25日至3月6日期间的开设赌场活动，抽取“水钱”金额为人民币12万元；被告人唐忍、徐战友参与了2月27日至3月6日期间开设赌场活动，多次为赌场提供赌博资金支持，参与期间赌场抽取“水钱”人民币11万元，其中被告人徐战友获利人民币约7千元，被告人唐忍获利人民币5千余元。具体情况分述如下：1、2019年2月15日至18日期间，被告人贺细统、焦山奇经商议后，合伙在浏阳市牌楼处被告人焦山奇的麻将馆内设置场地，提供场地和扑克牌给他人以“撑船”方式进行赌博。赌博押注以人民币50元起注，上不封顶。两人从中抽取拿“撇十”牌参赌人员人民币20元至50元不等的“水钱”，共计抽头渔利约人民币5200元，除去开支后二人平分。2、2019年2月23日至24日，被告人贺细统、焦山奇又在浏阳市牌楼处被告人焦山奇的麻将馆内设置赌场，提供场地和麻将牌给他人以“扳砣子”方式进行赌博。赌博押注以人民币50元起注，上不封顶。两人从中抽取庄家“通吃”时人民币20元或30元不等的“水钱”，共计抽头渔利人民币4400余元，除去开支后二人平分。3、2019年2月25日至26日，被告人贺细统、焦山奇邀集被告人贺细荣加入开设赌场，被告人贺细荣占份额40％，被告人贺细统、焦山奇各占份额30％，三人仍在被告人焦山奇的麻将馆内设置赌场，提供场地和麻将牌给他人以“扳砣子”方式进行赌博。赌场仍由被告人贺细统、焦山奇具体操作，被告人贺细荣负责协调关系。赌博押注以人民币50元起注，上不封顶。被告人贺细统、焦山奇两人从中抽取庄家“通吃”时人民币20元或30元不等的“水钱”，共计抽头渔利人民币1万余元，除去开支后三人按份额瓜分。4、2019年2月27日至3月1日期间，被告人贺细统、焦山奇、贺细荣将赌场转移至被告人焦山奇家中大厅，仍以“扳砣子”方式进行赌博。赌博押注以人民币50元起注，上不封顶。庄家赢钱人民币1万元，赌场抽“水钱”人民币100元，赢人民币1万元以上则抽“水钱”人民币200元，共计抽头渔利人民币2万余元，除去开支后三人按约定份额瓜分。应被告人贺细统、焦山奇要求，自2月27日起，被告人徐战友、唐忍在赌场内“放典”，为参赌人员提供赌资，并从中抽取“油钱”（借人民币1万元只给人民币9800元，从中抽取人民币200元）。5、2019年3月2日至3日，因有其他人要求入股赌场，经商议后，被告人贺细统、焦山奇、贺细荣将赌场份额调整为被告人贺细荣占份额25％、其余人员分剩余份额，并将赌场转移至焦桥村袁家片的村民家中，仍以“扳砣子”方式进行赌博。赌场仍由被告人贺细统、焦山奇具体操作，被告人贺细荣负责协调关系。赌博押注以人民币50元起注，上不封顶，赌场按上述方式从中抽“水钱”人民币100元或200元，共计抽头渔利人民币4万余元，除去开支后按约定份额瓜分。被告人徐战友、唐忍仍在赌场内“放典”，为参赌人员提供赌资并抽取“油钱”，同时赌场承诺每天给徐、唐二人各人民币500元。6、2019年3月4日至5日，被告人贺细统、焦山奇、贺细荣等人将赌场转移至沙市镇大源村小源农庄后一平房中，仍以“扳砣子”方式进行赌博。赌场仍由被告人贺细统、焦山奇具体操作，被告人贺细荣负责协调关系。赌博押注以人民币50元起注，上不封顶，赌场按上述方式从中抽“水钱”人民币100元或200元，共计抽头渔利人民币5万余元，除去开支后各人按约定股份瓜分。被告人徐战友、唐忍仍在赌场内“放典”，为参赌人员提供赌资并抽取“油钱”，同时赌场承诺每天给徐、唐二人各人民币500元。7、2019年3月6日下午，因再有人入股，被告人贺细荣便转让了15％的份额给他人。当日被告人一伙将赌场转移至沙市镇大源村一村民家中，仍以“扳砣子”方式进行赌博。赌场仍由被告人贺细统、焦山奇具体操作，被告人贺细荣负责协调关系。赌博押注以50元起注，上不封顶，赌场按上述方式从中抽“水钱”人民币100元或200元。被告人徐战友、唐忍仍在赌场内“放典”，为参赌人员提供赌资并抽取“油钱”。因害怕公安机关抓赌，当晚赌场散伙，抽取的“水钱”由负责抽“水钱”人拿走未分配。8、2019年3月24日晚和25日晚，被告人焦山奇在浏阳市城区银天大酒店608房开房设置赌场，并提供扑克牌和赌资，聚集潘某、傅某、周某、徐某（均已行政处罚）等人以“跟三”方式进行赌博。赌博押注以人民币100元起注，人民币600元封顶。被告人焦山奇共抽取“水钱”人民币4800元。2019年3月25日晚，被告人焦山奇在浏阳市银天大酒店608房赌场内被抓获归案，当晚被告人贺细荣、唐忍分别被抓获归案；同年3月26日、4月2日，被告人贺细统、徐战友分别向公安机关投案。五被告人到案后均如实供述了上述事实。案发后，被告人贺细荣、贺细统、唐忍分别在公安机关退缴非法所得人民币5万元、人民币3万元、人民币1万元。原审判决认定上述事实的证据有：立案决定书、户籍证明、现实表现证明、归案经过、公安行政处罚决定书、收缴物品清单、扣押决定书、扣押物品清单、一般缴款书、责令社区戒毒决定书及其执行回执、强制隔离戒毒决定书及其执行回执、营业执照、身份证明等书证；证人沈某1、李某1、李某2、朱某、徐某、沈某2、寻雯、周某、潘某、傅某证言；被告人焦山奇、贺细统、贺细荣、徐战友、唐忍及同案人黄金耀供述；辨认笔录等。原审判决认为，被告人焦山奇单独或伙同被告人贺细统、贺细荣、徐战友、唐忍等人以营利为目的，开设赌场，从中渔利，其行为均已构成开设赌场罪。被告人焦山奇、贺细统、贺细荣、徐战友、唐忍系与他人共同犯罪，在共同犯罪中被告人焦山奇、贺细统、贺细荣系赌场老板，均起主要作用，均系主犯。被告人徐战友、唐忍为赌场提供资金，起帮助作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。被告人贺细统、徐战友主动投案，并如实供述自己的罪行，均系自首，被告人贺细统自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。被告人焦山奇、贺细荣、唐忍归案后如实供述了自己的罪行，均系坦白，被告人焦山奇、贺细荣自愿认罪认罚，依法均可以从轻处罚。被告人贺细荣、贺细统、唐忍退缴的违法所得，予以没收，上缴国库，对三被告人均可以酌情从轻处罚。据此，对被告人焦山奇适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定；对被告人贺细统适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第一款之规定；对被告人贺细荣适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款之规定；对被告人徐战友适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款之规定；对被告人唐忍适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，原审判决如下：一、被告人焦山奇犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；被告人贺细统犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；被告人贺细荣犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；被告人徐战友犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元；被告人唐忍犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人贺细统、贺细荣、唐忍退缴的违法所得人民币三万元、五万元、一万元，均予以没收，上缴国库。上诉人贺细统上诉提出：有立功表现，请求从轻处罚。其辩护人提出相同的辩护意见。上诉人贺细荣、唐忍上诉均提出：原审量刑过重，请求从轻处罚。湖南省长沙市人民检察院认为：原审认定事实清楚，证据确实、充分；二审期间上诉人贺细统经查证有立功情节，建议本院依法改判。本院二审审理查明的事实和证据与原审一致。本院另查明，上诉人贺细统到案后向公安机关揭发他人的犯罪行为，经查证属实。本院认为，原审被告人焦山奇单独或伙同上诉人贺细统、贺细荣、唐忍、原审被告人徐战友等人以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，焦山奇、贺细统、贺细荣均起主要作用，均系主犯；徐战友、唐忍起帮助作用，均系从犯，应当从轻处罚。上诉人贺细统、原审被告人徐战友犯罪后主动投案并如实供述自己的罪行，均系自首，可以从轻处罚。原审被告人焦山奇、上诉人贺细荣、唐忍到案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人焦山奇自愿认罪认罚，可以从宽处理。上诉人贺细荣、贺细统、唐忍退缴的违法所得，予以没收，上缴国库。针对上诉人贺细统上诉及其辩护人辩护提出：“有立功表现，请求从轻处罚”，本院认为，上诉人贺细统确有立功表现，但即使考虑上诉人贺细统的立功情节，原审判决对其量刑亦已适当，故上述上诉和辩护提出“请求从轻处罚”的意见本院不予采纳。针对上诉人贺细荣、唐忍上诉提出：“原审量刑过重，请求二审从轻处罚”，本院认为，原审判决根据上诉人贺细荣、唐忍的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害性等，对其量刑适当，故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐雪平审判员  何 琳审判员  黎亦琪二〇二〇年二月二十八日书记员  陈 维附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。