山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁11民终2639号 上诉人（一审被告）：刘玉秋，男，1966年11月13日出生，汉族，农民，住五莲县。 委托诉讼代理人：徐文德，山东竞天律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：刘光同，男，1962年9月26日出生，汉族，农民，住莒县。 委托诉讼代理人：董瑞富，山东聚祥律师事务所律师。 上诉人刘玉秋因与被上诉人刘光同买卖合同纠纷一案，不服莒县人民法院(2018)鲁1122民初3395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理完毕。 刘玉秋上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判刘玉秋给付刘光同饲料款19194元。3.一、二审诉讼费由刘光同承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。刘玉秋与刘光同买卖猪饲料业务属实，刘玉秋给付刘光同饲料款，刘光同出具收到条6笔，分别是2011年5月29日28000元，2012年1月8日27000元，2012年9月22日20000元，2013年1月3日10000元，2013年4月3日15000元，2015年2月10日135000元，合计235000元。双方自2010年开始发生饲料买卖业务，账目一直未核对。2015年2月10日，刘光同到刘玉秋处要求对账，刘光同拿出有刘玉秋签字的饲料款欠条，经核对历年来欠饲料款一共是254194元，后又核对刘玉秋的给付款项情况，因刘玉秋不识字且不会银行转账，每次付现金，但刘光同只出具了部分收条，刘玉秋称2015年2月10日书写的收到条找不到了。于是刘光同与刘玉秋对账目进行了回想，由在场人刘希涛(与刘光同在同一个党支部里任支部委员)对双方认可的账目进行记录，刘玉秋共说了9笔饲料款的详细给付情况，共计135000元，刘光同予以认可。刘玉秋提到刘光同写的收条也找不到了，刘光同承诺只要是自己写的收条一律承认，因此无法核对给付款项的具体金额，账目无法核对下去。在场人员魏顺军等人建议用总欠款数减去总付款数。因饲料款总数已结算完毕，给付饲料款的数目暂时核对了135000元，让刘玉秋写一个总欠款条，刘光同写一个135000元的收条，等刘玉秋找到了刘光同书写的其他收条时，再从总欠款条上进行扣减。就有了在2015年2月10日刘玉秋给刘光同书写的总欠款条254194元，刘光同给刘玉秋写收到条135000元。而一审错误认定2015年2月10日135000元没有过付。二、一审时刘玉秋向法庭提供了刘光同书写的收条6张，刘希涛在纸片上的记账明细1张计9笔，刘光同均予以认可，从6张收条和1张记账明细的内容来看付款金额互不重复，然而一审未对刘希涛的记账明细作出认定亦未作出合理解释，就认定5张欠条从证据发生时间及证明效力上不具有独立性，实属认定错误。三、刘玉秋给刘光同出具的欠款条上明确注明，以上欠条全部作废，按照常理和交易习惯，如果刘光同只收到了135000元，其他5张欠条的款项也包括在135000元内的话，也应当在收条上注明以前刘光同出具的收条全部作废。事实上，刘光同并没有注明之前出具的收条全部作废，说明刘光同给刘玉秋2015年2月10日之前出具的5张收条继续有效，并不包含在135000元之内。四、一审法院适用法律错误。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条规定，一般书证的证据效力大于证人证言，刘玉秋向法庭提供了收条、刘希涛的记账明细等书证足以证明刘玉秋已经付款的事实，但是一审没有采信，而是依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定，采信了刘光同的陈述及其提供的有利害关系的证人证言。五、刘光同是莒县库山乡响场村的现任支部书记，本案合议庭组成人员及书记员都是东莞法庭的工作人员，他们之间有利害关系，偏袒刘光同，合议庭人员应当自行回避但没有回避，程序违法。 刘光同答辩称：刘玉秋上诉的内容均不符合事实，系刘玉秋编造，上诉理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律得当，程序合法，请求二审法院驳回刘玉秋的上诉请求。 刘光同向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令刘玉秋支付货款12万元及利息；2.诉讼费由刘玉秋承担。事实和理由：刘玉秋多次从刘光同处赊购饲料，2015年2月10日刘光同、刘玉秋经核算，刘玉秋给刘光同出具欠条一张，刘玉秋欠刘光同料款254194元。后刘光同多次索要，刘玉秋拒付。 刘玉秋一审辩称：刘光同、刘玉秋之间发生买卖饲料属实，但刘光同起诉欠款金额错误，刘玉秋总欠饲料款254194元，已经偿付235000元，尚欠刘光同19194元。请求法院调解或判决刘玉秋偿付款项为19194元，驳回刘光同其他诉讼请求。 一审法院认定如下：刘光同曾从事饲料销售业务，刘玉秋分多次从刘光同处赊购饲料。后经刘光同与刘玉秋在刘玉秋处结算，刘玉秋于2015年2月10日给刘光同出具欠条一份，欠条载明：“欠条今欠料款254194.00元，大写贰拾伍万肆仟壹佰玖拾元正以上欠条全部作废2015.2.10号刘玉秋”。并于同日刘光同给刘玉秋出具收到条一份，收条载明：“收条收到管帅刘玉秋现金料款135000.00元大写壹拾叁万伍仟元正刘光同2015年2.10号。”刘光同庭审时主张刘玉秋应当偿还欠款119194元。 另查明，在算账过程中，刘玉秋并没有出示收到条，就是双方想着算的。刘光同陈述如果当时不给刘玉秋出具收到条，刘玉秋就不给刘光同出具欠条。刘玉秋陈述2015年2月10日当天先写的收到条，后又写的欠条。 一审法院认为：刘光同与刘玉秋之间的买卖合同系双方真实意思表示，且不违反法律规定，系有效合同，双方应认真全面履行。刘玉秋从刘光同处赊购254194元饲料未付的事实清楚，证据确实充分，一审法院予以确认。刘光同共计收到刘玉秋料款135000元的事实，双方无争议，一审法院予以确认。关于刘光同、刘玉秋争议的刘玉秋提交的五份欠条记载的数额应否计算在刘玉秋的还款额中的问题，一审法院认为，一、2015年2月10日刘光同向刘玉秋出具的收条，并没有现金过付内容，刘光同陈述是对以往刘玉秋向刘光同付款事项的总结，结合证人陈述的事实，刘光同陈述有理有据，一审法院予以采信。二、刘玉秋提交的五份收条载明的时间均在2015年2月10日出具的总收条之前，从证据发生时间及证明效力上讲不具有独立性，亦无相关欠付事项予以佐证。且该五份收条的总额并未超过2015年2月10日收到条记载的数额。三、从2015年2月10日双方算账的具体情况及收条、欠条的出具顺序总体来看，算账当天刘光同、刘玉秋凭印象记录付款情况，刘玉秋并没有出示之前的收到条，在此基础上双方达成了付款情况的最后确认即2015年2月10日的收条。刘光同先给刘玉秋出具收条后，刘玉秋又给刘光同出具欠条，对欠款的数额双方再次进行了确认并固定为欠条。 综上所述，刘玉秋陈述其提交的五份收条应单独计算还款情况，与事实不符。刘光同请求刘玉秋偿还饲料欠款119194元的事实清楚，证据充分，于法有据，应予支持。对于刘光同主张的利息，因未做约定，应自刘光同起诉之日起以119194元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至货款付清之日止。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定，一审判决：刘玉秋于判决生效后十日内给付刘光同饲料款119194元及利息（利息以119194元为基数，自2018年6月6日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至履行完毕之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2684元，由刘玉秋负担。 二审过程中，刘玉秋提交151张欠条原件，证明刘玉秋与刘光同的饲料款来源及具体数额254194元，同时证实该部分欠条已经全部作废。刘光同质证称：刘玉秋在一审中已经提交，不属于新证据。当时双方对账时，刘光同已经将刘玉秋签字的单子全部的交给了刘玉秋。单子很多不止这些。本院认为，刘玉秋在2015年2月10日出具的欠条中已注明“以上欠条全部作废”，该证据已无证据效力，本院不予采信。 本院确认一审查明的事实。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：2015年2月10日刘光同为刘玉秋出具的收到135000元是否包含了此前刘光同向刘玉秋出具的5张收到条的款项。 当事人对自己的主张应提交证据加以证明，没有证据或提交的证据不足以证实其主张的，应承担举证不能的法律后果。本案中，刘玉秋购买刘光同的猪饲料，二者之间形成事实上的买卖合同关系。2015年2月10日刘光同与刘玉秋在刘玉秋处对往来账目对账时，刘玉秋未提供刘光同此前给其出具的收条也未给付现金的情况下，根据双方核算情况刘光同为刘玉秋出具了135000元的收条，该收到条应该包括了刘光同此前为刘玉秋出具的5张收条的款项。一审对此分析认定正确，本院予以认同。刘玉秋主张应当将上述5张收条载明的款项再在欠款总额中扣除的上诉理由不成立，本院不予支持。 另外，一审根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定受理本案并进行审理，符合法律规定；刘玉秋主张刘光同与一审合议庭组成人员及书记员有利害关系，并无证据证明有何利害关系，且其在一审期间没有对审判人员及书记员申请回避；刘光同是否为所在村支部书记的身份，也不是审判人员及书记员应当回避的法定事由。故刘玉秋主张一审程序违法的上诉理由亦不成立，本院不予支持。 综上所述，刘玉秋上诉主张不成立，其上诉请求本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律及处分正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由刘玉秋负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐玉国 审判员  韩文卓 审判员  李晓艳 二〇二〇年二月十一日 书记员  赵 鑫