山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁08民终6591号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司，住所地济宁高新区万丽富德广场1号楼东单元27层，统一社会信用代码913708006980949338。负责人：王焕峰，经理。委托诉讼代理人：李弟，山东明廉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢鹏举，男，1968年10月15日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：王新刚，金乡北城法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郝小营，男，1973年3月26日出生，汉族，农民，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：张士勇，济宁任城明政法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李兴刚，男，1978年10月4日出生，汉族，农民，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：张士勇，济宁任城明政法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：嘉祥县双丰汽车运输服务有限公司，住所地嘉祥县卧龙山镇双凤村北，统一社会信用代码91370829581922977K。法定代表人：杨纯千，经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人谢鹏举、郝小营、李兴刚、嘉祥县双丰汽车运输服务有限公司（以下简称双丰运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2019）鲁828民初975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年12月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判保险公司向谢鹏举支付的费用比一审判决数额减少122210元，后变更为124095.95元。事实和理由：一、谢鹏举的损失应当按照农村居民人均可支配收入标准计算，一审判决参照城镇居民人均可支配收入标准计算，属于认定事实错误。根据谢鹏举的户籍《证明》可知，谢鹏举户籍地在农村，为农村居民，其相应赔偿标准应当按照农村居民标准计算。谢鹏举一审提交的证据不足证明其变为城镇居民或者在城镇连续居住一年以上，不应参照城镇居民标准。谢鹏举一审提交义合村村委会证明，主张其土地在2016年被政府征收，但是未提供政府与其签订的征地补偿协议，以证明土地实际被征用时间，且该证明没有村委会村支书签字，不符合证据规则。退一步讲，即使谢鹏举再举证政府与其签订的征地补偿协议能够证明土地在2016年全部被征收，也不能证明其损失应当参照城镇居民标准计算，因为其居住地仍在农村，仍然为农村居民，其残疾赔偿金及误工费仍应当按照农村居民标准计算，其残疾赔偿金应为65188元，误工费应为4906元。二、鉴定费1300元不应由保险公司承担。三、郝小营违反安全装载规定，存在超载现象，应当实行10%的绝对免赔率。唐口煤业检斤单证明超载，李兴刚对该证据的真实性无异议，其虽不认可超载，但其提供的证据不足以推翻该证据的证明效力。依照《机动车综合商业保险示范条款》第二章第二十七条(二)“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率，”该免责条款保险公司已经履行了书面告知义务，保险公司有权依据该条款实行10%的绝对免赔，对合理部分按照90%赔付。四、郝小营驾驶的车辆已经脱审，保险公司对超过交强限额的属于商业三者险限额内的损失不予赔偿。本案事故发生时间为2018年7月21日，郝小营驾驶的鲁Ｈ×××××车辆行驶证检验有效期至2018年6月，事故发生时已经脱审。谢鹏举答辩称，一、一审时我方提了户籍证明、两份村委会证明、少康湖湿地分配协议书，证实谢鹏举所在的济宁市二十里铺街道办事处义合村在2016年度被济宁市规划为济北开发区，通称济北新区，该村的土地已被政府征收，筹建了少康湖湿地公园。被征收的土地村委会作为整体单位与政府签订的《土地征收补偿协议》，被征收土地的村民包括谢鹏举在内，没有单独与政府签订征地补偿协议。从2016年义合村被征地后，谢鹏举无地可种，只能靠做生意或打工维持生计，且所住的村庄也纳入了济北开发区的范围，属于城市的范畴。一审法院认定应按照城镇居民的标准给予赔偿的事实，完全正确。二、谢鹏举支付的鉴定费也是因该起交通事故造成伤残，为了评定伤残等级所支付的合理直接经济损失，一审法院判决由保险公司承担是符合法律规定的。三、唐口煤业检斤单与山东济矿民生煤化有限公司称量单所载明的净重量相矛盾，而且案发后金乡县公安局交警大队事故科立案调查的事实中并没有认定肇事车辆超载的事实，《道路交通事故责任认定书》中并没有明确郝小营驾驶的肇事车辆存在超载的违法行为，应以公安机关调查认定的事实为依据。保险公司在公安机关作出《道路交通事故责任认定书》后并没有提出异议，没有提出复核申请、提起行政诉讼。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，程序并无不当，请二审法院维持原判、驳回上诉。郝小营、李兴刚答辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求二审法院依法公判。双丰运输公司未作答辩。谢鹏举向一审法院起诉请求：判令被告赔偿各项损失222991元；原告的损失由中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿；保险公司不承担部分，由郝小营、李兴刚、嘉祥县双丰汽车运输服务有限公司共同承担赔偿责任。一审法院查明事实：2018年7月21日12时，郝小营驾驶鲁Ｈ×××××/鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车沿105国道由北向南行驶至628公里150米处左转弯时，与对行谢鹏举驾驶的鲁19R33号摩托三轮车相撞，致谢鹏举受伤、两车辆受损的道路交通事故。金乡县公安局交警大队对该事故出具道路交通事故认定书，认定郝小营负事故的全部责任，谢鹏举不负事故责任。事故发生当日，原告入住济宁市第二人民医院住院治疗45天，2018年9月4日出院，出院主要诊断：T12、L1椎体压缩性骨折、头外伤、右肾萎缩并结石；无其他诊断。原告提供的4张住院收费票据、费用汇总表和病案等证据证实原告支付医疗费15851元。原告提供的病案出院医嘱载明：伤后持续垫氧气垫治疗6周，后戴腰围下床适度活动等。经本院委托，金乡宏大医院司法鉴定所于2018年11月8日作出司法鉴定意见书，其鉴定意见为：被鉴定人谢鹏举外伤致二椎体压缩性骨折，构成九（玖）级伤残。原告支付鉴定费1300元。经原告委托，济宁市正德恒机动车评估有限公司于2018年11月16日出具定损评估报告书，其结论为：鲁19R33号摩托三轮车认证基准日2018年11月16日的损失17600元。原告支付评估费1200元经保险公司申请，本院委托济宁天恒旧机动车鉴定评估有限公司对鲁19R33号摩托三轮车损失价值进行重新评估，其评估结论为：鲁19R33号摩托三轮车于评估基准日的配件损失价格为6275元，工时合计3600元，总计9875元。第二次庭审中原告将车辆损失17600元的请求变更为9875元。庭审中原告提供了其户籍证明、济宁市任城区人民政府二十里铺街道办事处义和村村民委员会出具的证明3份、少康湖湿地资金分配协议书复印件1份并据此主张误工费和残疾赔偿金应当参照城镇居民标准计算，经审查，对该组证据的证明力予以确认；庭审中原告提供了医院陪护协议书、济宁靓婴堂教育信息咨询有限公司的营业执照及其出具的证明、增值税普通发票两份、法定代表人身份证明书并据此主张住院期间及出院后支付的护理费19800元。另查明，鲁Ｈ×××××/鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车的实际所有人为李兴刚，并挂靠在运输公司名下经营，鲁Ｈ×××××车在保险公司投保交强险和保险金额为100万的商业三者险及不计免赔险，鲁Ｈ×××××车在保险公司投保保险金额5万的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期间，事故发生时郝小营具有驾驶资格。被告郝小营、运输公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。一审法院认为，金乡县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，责任划分明确，本院采信。被告因过错侵害原告的民事权益应当承担相应的侵权责任。对于保险公司提出的原告医疗费中应扣除非医保用药和治疗非外伤性疾病费用的观点，因证据不足，不予采纳；原告主张误工费及残疾赔偿金参照城镇居民人均可支配收入标准计算的请求，证据充分，予以支持；关于护理费，原告雇佣护工护理，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原告在济宁第二人民医院住院治疗，护理费应当高于县级医院护理标准，其护理费以每天100元为宜。原告主张出院后的护理费，因证据不足，不予支持。保险公司抗辩，鲁Ｈ×××××车核定载质量32吨，而事故发生时实际载重32.18吨，属于超载情况，根据保险合同的约定，保险公司在商业第三者责任限额范围内免除保险责任；经审查，保险公司提交的唐口煤业检斤单与被告李兴刚提供山东济矿民生煤化有限公司称量计量单载明净重相矛盾，金乡县公安局交警大队出具道路交通事故认定书中也未记载鲁Ｈ×××××/鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车有超载的违法行为，因此，保险公司抗辩在商业第三者责任限额范围内免除保险责任的观点，证据不足，不予采纳。依照法律规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当首先由保险公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由保险公司在商业三者险责任限额范围承担赔偿责任。本院核定的原告的损失均在保险限额范围内，应由被告保险公司予以赔偿。被告郝小营、李兴刚、运输公司不再负赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司赔偿原告谢鹏举各项损失共计205440.5元，于判决生效后10日内付清；二、驳回原告谢鹏举的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4645元，减半收取2323元，由被告李兴刚负担2067元，原告谢鹏举负担256元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：1、谢鹏举的残疾赔偿金和误工费是否应当按照城镇居民收入标准计算；2、鉴定费是否应由保险公司承担；3、涉案车辆是否超载；4、涉案车辆是否脱审。关于焦点1，谢鹏举一审中提交了义合村委会出具的证明，有负责人刘新光的签字，二审中又补充提交了有负责人魏宝磊签字的义合村委会出具的证明，保险公司对真实性无异议，但仍认为赔偿标准不能按照城镇居民收入标准计算。本院认为，根据查明的事实，谢鹏举所在村庄土地已于2016年被政府征收，谢鹏举为失地农民，虽然仍然为农村户口，但其主要收入来源不再是土地收入，本着就高不就低的原则，一审按照城镇居民收入标准计算相关赔偿费用并无不当。关于焦点2，鉴定费是谢鹏举为明确其损失程度支出的必要的、合理的费用，根据保险法第六十四条规定，应由保险公司承担。关于焦点3，金乡县公安局交警大队出具的道路交通事故认定书，认定郝小营驾驶车辆转弯未让直行的车辆先行，承担事故的全部责任，该事故认定书并未认定涉案车辆发生事故时存在超载情形。保险公司仅以唐口煤业检斤单显示的“32.18”超过核载32吨为由主张涉案车辆存在超载情形，证据不足，不予支持。关于焦点4，二审中郝小营、李兴刚提交了涉案车辆的行驶证，证明涉案车辆检验有效期至2019年6月，车辆并未脱审，经保险公司质证，保险公司对真实性无异议。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2535元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱壮男审判员  史宝磊审判员  张 芳二〇二〇年二月二十四日书记员  金广洋