山东省淄博市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁03刑终7号 原公诉机关淄博市张店区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈建杰，绰号红姐、宏杰，男，1976年4月8日出生于河北省定兴县，汉族，初中文化，无业，住山东省东营市东营区。因犯职务侵占罪于2007年6月20日被东营市中级人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月7日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。 辩护人吕璐琪，山东众成清泰(淄博）律师事务所律师。 辩护人谭程，山东众成清泰(淄博）律师事务所实习律师。 原审被告人何建军，男，1976年5月28日出生于山东省滨州市，汉族，中专文化，山东某公司职工，住山东省东营市东营区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月7日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。 原审被告人刘伟，绰号JACK，男，1983年4月19日出生于山东省东营市，汉族，大专文化，山东某公司市场部职工，住东营市东营区。因涉嫌犯贩卖毒品罪2018年12月7日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。 原审被告人陈琢，男，1993年10月14日出生于山东省东营市，汉族，高中文化，山东某公司职工，住东营市东营区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月7日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕，同年7月1日被取保候审。 原审被告人边林城，曾用名边旭，绰号大边，男，1991年11月12日出生于山东省淄博市，汉族，高中文化，山东某公司法定代表人，住淄博市临淄区。因犯贩卖毒品罪于2016年11月11日被淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年12月8日被刑事拘留，2019年1月10日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。 淄博市张店区人民法院审理淄博市张店区人民检察院指控原审被告人陈建杰犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人何建军犯贩卖、运输、非法持有毒品罪，原审被告人刘伟、陈琢、边林城犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年十一月十八日作出（2019）鲁0303刑初895号刑事判决。宣判后，原审被告人陈建杰不服，提出上诉。本院于2020年1月8日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： （一）被告人陈建杰贩卖、运输毒品的犯罪事实 1.2016年以来，被告人陈建杰为牟利在河北省保定市定兴县贤寓镇龙华村南头租用大棚并指使他人种植大麻，收割后运送至东营市。2018年3月份以来，被告人陈建杰两次雇佣他人将收割的大麻叶花(共计约500斤)运输至东营市东营区被告人陈建杰指定的地点。2018年9月份以来，被告人陈建杰雇佣被告人何建军两次驾车从河北省保定市定兴县贤寓镇龙华村收割的大麻叶花运输至东营市被告人陈建杰的指定地点。该指定地点即被告人何建军位于东营市东营区北二路青山小区3号楼2单元402室住处及地下室内。 2.2018年8月份，被告人陈建杰以每克20元的价格向刘伟出售大麻叶花约100克。 3.2018年11月下旬，被告人陈建杰在山东东营市东营区北二路东营村村西头平房其住处以每克20元的价格向刘伟出售大麻叶花500克。 4.2018年10月份中旬，被告人陈建杰在东营市东营区北二路和西三路路口处以每克20元的价格向陈琢出售大麻叶花1000克。 5.2018年11月份底，被告人陈建杰在东营市东营区北二路和西三路路口处以每克20元的价格向陈琢出售大麻叶花1000克。 6.2018年12月7日，民警搜查被告人陈建杰位于东营市东营区北二路东营村西头平房的住处，当场查获疑似毒品大麻叶花的绿色植物干叶两袋（无色透明塑料袋装）净重1079.6克，并当场扣押涉案毒资20000元。经淄博市公安局司法鉴定中心成分定性分析，上述物品中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。 （二）被告人何建军贩卖毒品、非法持有毒品的犯罪事实 1.2018年11月份，被告人何建军在东营市东营区北二路青山小区3号楼2单元402室住处以每克20元的价格向刘伟出售大麻叶花500克，非法牟利10000元。 2.2018年12月7日，民警搜查被告人何建军位于东营市东营区北二路青山小区3号楼2单元402室住处及地下室，当场查获疑似毒品大麻叶花的绿色植物干叶三十二箱（袋）（纸箱、编织袋、无色透明塑料袋装），净重65945.7克；2018年12月13日，民警再次搜查被告人何建军上述住处，当场查获疑似毒品大麻叶花的绿色植物干叶（塑料袋装）净重1279克及涉案毒资5000元。经淄博市公安局司法鉴定中心成分定性分析，上述物品中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。 （三）被告人刘伟贩卖毒品的犯罪事实 1.2018年9月份，被告人刘伟在东营市东营区以每克50元的价格向ABDILLAHIMOHAMEDIBRAHIM(男，肯尼亚国籍)、ABDULLAHIIBRAHIMMAHAT(男，肯尼亚国籍)出售大麻叶花100克。 2.2018年10月底，被告人刘伟在东营市东营区以每克50元的价格向ABDILLAHIMOHAMEDIBRAHIM、ABDULLAHIIBRAHIMMAHAT、AHMADDEHGHANI(男，伊朗国籍)出售大麻叶花100克。 3.2018年11月底，被告人刘伟在青岛市黄岛区以每克50元的价格向ABDULLAHIIBRAHIMMAHAT出售大麻叶花300克。 4.2018年12月4日，被告人刘伟在东营市东营区以每克40元的价格向ABDILLAHIMOHAMEDIBRAHIM、AHMADDEHGHANI等人出售大麻叶花600克。 5.2018年12月8日，民警搜查被告人刘伟驾驶的车牌号码为鲁Ｅ×××××的黑色大众帕萨特轿车，当场查获疑似含有大麻成分的物品三袋，净重241.37克。经淄博市公安局司法鉴定中心成分定性分析，上述物品中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。 （四）被告人陈琢贩卖毒品的犯罪事实 1.2018年10月中旬，被告人陈琢在东营市东营区淄博路11号育新花园6号楼1单元501室住处以每克30元的价格向边林城出售大麻叶花200克。 2.2018年11月23日，被告人陈琢在东营市东营区淄博路11号育新花园6号楼1单元501室处以每克30元的价格向边林城出售大麻叶花120克。 3.2018年12月8日，民警搜查被告人陈琢位于东营市东营区淄博路11号育新花园6号楼1单元501室住处，当场查获疑似毒品大麻叶花的绿色植物干叶一袋（无色透明塑料袋装）净重1.65克。经淄博市公安局司法鉴定中心成分定性分析，上述物品中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。 （五）被告人边林城贩卖毒品的犯罪事实 1.2018年8月份以来，被告人边林城为牟利在淄博市临淄区张店区以每克50元至90元不等的价格向李宁贩卖大麻叶花共计约20克。 2.2018年11月23日，被告人边林城在淄博市临淄区处以200元的价格向李宁贩卖大麻叶花约1克。 3.2018年12月4日，被告人边林城在淄博市张店区杜科新村小区门口处以500元的价格向李宁贩卖大麻叶花约7克。 4.2018年7月份以来，被告人边林城为牟利在淄博市张店区以每克80元至130元不等的价格向张明昊贩卖大麻叶花共计约94克。 5.2018年12月4日，被告人边林城在淄博市张店区杜科新村小区门口处以640元的价格向张明昊贩卖大麻叶花约8克。 6.2018年12月7日，民警搜查被告人边林城位于淄博市临淄区的办公处所，当场查获疑似毒品大麻叶花的绿色植物干叶一袋（无色透明塑料袋装）净重8.23克。经淄博市公安局司法鉴定中心成分定性分析，上述物品中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。 另查明，被告人边林城因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月13日被刑事拘留，同年11月18日被取保候审，2016年11月14日因犯贩卖毒品罪被淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。 原审判决认定上述事实的证据有证人白某、王某等人的证言，搜查、辨认、称重等笔录，微信转账记录、刑事判决书等书证，大麻成分定性分析检验报告，各被告人的供述和辩解等证据。 原审法院认为，被告人陈建杰明知是毒品仍予以运输、贩卖，其行为构成贩卖、运输毒品罪；被告人何建军明知是毒品仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，明知是毒品仍然非法持有，其行为构成非法持有毒品罪；被告人刘伟、陈琢、边林城明知是毒品仍予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。关于公诉机关指控被告人何建军运输毒品的犯罪事实，因被告人何建军系受被告人陈建杰的指使、雇佣，不是毒品的所有者，对其从河北运输毒品到山东主观上不明知，而其将毒品由东营市的一处运送到另一处的行为，属于对毒品的存放地点的转移，不宜认定为运输毒品，故公诉机关指控被告人何建军犯运输毒品罪的罪名不成立。被告人何建军一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人边林城在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人陈建杰、何建军、刘伟、陈琢、边林城归案后如实供述犯罪事实，均可酌情从轻处罚。根据被告人陈建杰、何建军、刘伟、陈琢、边林城的犯罪事实、情节、性质及认罪悔罪表现、前科劣迹等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条的规定。 以贩卖、运输毒品罪判处被告人陈建杰有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元；以贩卖毒品罪判处被告人何建军有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，以犯非法持有毒品罪判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元；以犯贩卖毒品罪判处被告人刘伟有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；以贩卖毒品罪判处被告人陈琢有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；撤销淄博市临淄区人民法院（2016）鲁0305刑初525号刑事判决书对被告人边林城宣告缓刑五年的执行部分，以犯贩卖毒品罪判处被告人边林城有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；公安机关扣押在案的大麻予以没收；扣押的被告人何建军违法所得人民币五千元、陈建杰违法所得人民币二万元、刘伟违法所得人民币二万元予以没收，上缴国库。 宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人何建军、刘伟、陈琢、边林城均服判不上诉。原审被告人陈建杰不服，以“原审判决认定其2018年3月以来雇佣他人从河北省定兴县运输约500斤大麻叶花到东营市东营区的事实不清，证据不足；查获其存放在何建军住处的67224.7克大麻植物干品包括大麻茎秆，计算重量时应该予以扣除”为由，提出上诉。其辩护人以相同理由为其辩护。 经二审审理查明，2016年以来，被告人陈建杰为牟利在河北省定兴县贤寓镇龙华村南头租用大棚并指使他人种植大麻，收割后运送至山东省东营市贩卖。2018年9月份以来，被告人陈建杰雇佣被告人何建军两次驾车从河北省定兴县贤寓镇龙华村收割的大麻叶花运输至东营市陈建杰租用的何建军位于东营市东营区北二路青山小区3号楼2单元402室住处及地下室内。2018年12月7日、12月13日，民警分别从被告人何建军上述住处及地下室内查获疑似毒品大麻叶花的绿色植物干叶净重总计67224.7克及涉案毒资5000元。2018年12月7日，民警从被告人陈建杰位于东营市东营区北二路东营村西头平房的住处查获疑似毒品大麻叶花的绿色植物干叶净重1079.6克及涉案毒资20000元。经鉴定，上述查获的绿色植物干叶中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。2018年8月份、11月下旬，被告人陈建杰以每克20元的价格向刘伟出售大麻叶花共计约600克。2018年10月份中旬、11月份底，被告人陈建杰以每克20元的价格向陈琢出售大麻叶花共计2000克。原审被告人何建军贩卖毒品、非法持有毒品、原审被告人刘伟、陈琢、边林城贩卖毒品的事实、证据与一审相同。 针对上诉人陈建杰所提上诉理由和辩护人所提辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下： 关于上诉人陈建杰及辩护人所提“原审判决认定陈建杰2018年3月以来雇佣他人从河北省定兴县运输约500斤大麻叶花到东营市东营区的事实不清，证据不足”的上诉理由和辩护意见，经查，原审判决认定的上述事实不清，证实大麻叶花的重量除证人白某、王某的估算外，无其他证据相互印证，用于证明案件关键事实的证据不充分，对原审判决认定的该项事实不予确认。上述上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。 关于上诉人陈建杰及辩护人所提“查获陈建杰存放在何建军住处的大麻植物干品包括大麻茎秆，计算重量时应该予以扣除”的上诉理由和辩护意见，经查，大麻植物干品系包括大麻茎、叶、花和种子混合体，经鉴定均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分，计算重量时不应扣除大麻茎秆，且原审判决量刑时已充分考虑。故上述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人陈建杰明知是大麻叶、大麻烟仍予以运输、贩卖，数量较大，其行为构成贩卖、运输毒品罪；原审被告人何建军明知是毒品仍予以贩卖，明知是毒品仍然非法持有，其行为分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪；原审被告人刘伟、陈琢、边林城明知是毒品仍予以贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪。根据本案查明的事实，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  赵 磊 审 判 员  孙广学 审 判 员  张增娇 二〇二〇年二月二十五日 法官助理  宋 震 书 记 员  辛 然