湖南省株洲市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）湘02行终6号 上诉人（原审原告）阳光，男，1971年5月22日出生，汉族，住湖南省株洲市荷塘区。 被上诉人（原审被告）株洲市人力资源和社会保障局，住所地株洲市天元区长江北路116号。 法定代表人蒋湘晖，系该局局长。 委托代理人赵丹丹，女，1981年2月1日出生，汉族，系该局工资福利科副科级干部，代理权限为特别授权。 委托代理人刘灿，湖南誉翔律师事务所律师。代理权限为一般代理。 原审第三人株洲市第四中学，住所地株洲市荷塘区新四路80号。 法定代表人叶美雄，校长。 委托代理人朱亦辉，湖南湘东律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托代理人林鑫，湖南湘东律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。 上诉人阳光因与被上诉人株洲市人力资源和社会保障局、原审第三人株洲市第四中学其他行政行为一案，不服株洲市芦淞区人民法院（2019）湘0203行初173号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审查明：原告阳光1994年7月参加工作，任教于安仁县渡口中学，1998年8月进入衡东县第二中学(全民所有制全额拨款事业单位)任教高中语文，2004年8月通过第三人株洲市第四中学(全民所有制全额拨款事业单位)公开招聘，带正式编制进入株洲市第四中学从事教师工作，属株洲市第四中学正式在编在岗教职员工。2004年8月1日，阳光与株洲市第四中学签订了《湖南省中小学教职工聘用(任)合同》，期限为2004年8月1日至2007年7月31日；2008年8月1日，阳光与株洲市第四中学又签订了《湖南省中小学教职工聘用(任)合同》，期限为2008年8月1日至2009年7月31日止。合同到期后，双方再未续签，株洲市第四中学也没有明确对阳光进行续聘或者解聘的意见。合同履行期间，由于阳光不安于工作岗位，株洲市第四中学对其进行了多次岗位调整。从2009年下半年起，阳光由于申请调离，没有在工作岗位上继续工作，但株洲市第四中学一直为阳光缴纳养老保险至2010年8月止，医疗保险实际缴费至2010年9月份。2010年9月，株洲市第四中学报告财政局,停发了被告阳光的工资。2014年6月25日，株洲市第四中学在向株洲市教育局《关于阳光同志的情况说明》中注明，我校已于2011年根据校办公会议决定，向有关部门申请核销了其机构编制。阳光就株洲市第四中学核销编制一事，多次向株洲市教育局纪委投诉反映情况，要求回株洲市第四中学上班未果，于2014年12月20日向株洲市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年2月3日，株洲市劳动人事争议仲裁委员会裁决株洲市第四中学恢复阳光的教学工作岗位。株洲市第四中学不服株洲市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，于2015年3月4日向株洲市荷塘区人民法院提起诉讼，2015年6月26日，株洲市荷塘区人民法院认为株洲市第四中学辞退被告阳光的程序违法，判决株洲市第四中学为阳光恢复教学工作，并驳回阳光的其他仲裁请求。株洲市第四中学不服一审判决，上诉至株洲市中级人民法院，该院于2015年9月29日作出终审判决，驳回上诉，维持原判。判决书生效后，原告阳光多次向被告提出申请要求被告履行职责，将2009年8月1日至2018年6月30日计算为连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限，被告均予以明确拒绝。2018年6月27日，编制部门根据株洲市中级人民法院裁定，经被告审定，恢复阳光工作，同意其入编。2018年6月，第三人制作《株洲市事业单位专业技术（政工）岗位人员异动聘用审核花名册》，对原告阳光的专技资格名称、聘任职务及等级等进行填报，株洲市教育局于2018年6月27日对该审核表盖章同意，被告于2018年7月9日对该审核表进行审核同意。原告阳光从2018年7月开始领取工资。 株洲市芦淞区人民法院认为，本案的争议焦点是：是否应当将原告2009年8月1日至2018年6月30日计算为连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限。现分析如下：原告阳光提出根据《关于国家机关工勤人员和事业单位工作人员受行政纪律处分工资问题处理意见的通知》规定，国家机关工勤人员和事业单位工人，经核实确属被错误给予行政纪律处分的，应恢复其原工资待遇。处分期间被减发或停发的工资、奖金、津贴、补贴予以补发，处分期间计算为晋升工资档次的考核年限和被开除公职的时间计算为连续工龄。故原告阳光认为被告应对原告2009年8月1日至2018年6月30日期间计算为连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限。该院认为，根据《全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员暂行规定》第二条的规定，辞退专业技术人员和管理人员是单位的一项权利，是指因法定事由，经法定程序单位主动解除与专业技术人员和管理人员之间的关系。而行政处分，是指国家行政机关依照行政隶属关系给予有违法失职行为的国家机关公务人员的一种惩罚措施，包括警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。故第三人株洲市第四中学对原告所做的辞退行为不是行政纪律处分行为，不能适用《关于国家机关工勤人员和事业单位工作人员受行政纪律处分工资问题处理意见的通知》的规定。根据《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第三十八条的规定，一般工龄系指工人职员以工资收入为生活资料之全部或主要来源的工作时间而言。晋升职务工资档次和级别工资的考核年限均以该期间计算连续工龄为前提条件。被告株洲市人力资源和社会保障局具有对原告要求认定连续工龄、并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限的申请作出处理决定的法定职权。本案中，由于原告阳光在合同履行期间，不安心工作岗位，第三人对其进行了多次岗位调整，从2009年下半年起，原告申请调离，没有在工作岗位上继续工作，第三人才辞退原告。第三人对原告的错误辞退行为仅仅是程序错误，实体上并无不当，原告阳光应对辞退行为承担一定的责任。且2009年8月1日至2018年6月30日期间，原告没有在第三人处提供实际劳动，第三人也未向其支付劳动报酬，故原告要求被告将2009年8月1日至2018年6月30日期间（未工作期间）计算为连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限，没有法律和事实依据，不予支持。被告认为原告2009年8月1日至2018年6月30日不能被认定为连续工龄，和计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限，对原告的要求予以拒绝，并无不当。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告阳光的起诉。案件受理费50元，由原告阳光负担。 上诉人阳光上诉称：一审法院认定上诉人系被辞退，属于行政处理，而开除属于行政处分，与人发〔1999〕135号文件一字之差而不予支持上诉人的诉讼请求，属于认定事实不清，适用法律错误。一、从事实来看，上诉人在2009年8月1日至2018年6月30日期间没有工作、没有编制、没有工资，显然是被开除。二、从因果关系来看，原审第三人违法处理是造成上诉人工龄中断、无法晋职晋升的唯一原因。2018年12月，本人反映情况到株洲市人民政府后，株洲市人民政府法制办公室出具了《关于对〈请求解决入编前相关待遇问题的报告〉所涉法律问题审查意见的报告》，该报告对此有公正、客观的表述。请求：1.撤销株洲市芦淞区人民法院（2019）湘0203行初173号行政判决书；2.判令被上诉人将2009年8月1日至2018年6月30日期间计算为上诉人的连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限。 被上诉人株洲市人力资源和社会保障局辩称：一、上诉人阳光系被原审第三人“辞退”，而非受到行政处分，上诉人要求适用《关于国家机关工勤人员和事业单位工作人员受行政纪律处分工资问题处理意见的通知》无任何依据。二、原审适用法律、法规正确，上诉人要求将“2009年8月1日至2018年6月30日期间计算为连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限”无任何事实依据。上诉人的诉讼请求无事实与法律依据。三、上诉人要求二审法院自行调取“《关于〈对请求解决入编前相关待遇问题的报告〉所涉法律问题审查意见的报告》无任何法律依据，应由上诉人承担举证不能的法律后果。综上，上诉人的上诉理由无事实和法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 原审第三人株洲市第四中学述称：一审法院认定事实正确，适用法律准确，请求依法判决维持原判。 原审判决认定事实的证据已随案移送本院，本院经阅卷和询问当事人，对原审认定的证据予以采纳，对原审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系其他行政行为案。争议的焦点为被上诉人株洲市人力资源和社会保障局是否应当将上诉人2009年8月1日至2018年6月30日计算为连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限。《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定：“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”本案中，上诉人阳光系请求被上诉人株洲市人力资源和社会保障局将2009年8月1日至2018年6月30日期间计算为上诉人的连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限。根据《株洲市人力资源和社会保障局职能配置、内设机构和人员编制规定》第四条的规定，被上诉人的法定职责包括承担市直事业单位工资调整的审核和工龄更改的审批工作，故被上诉人株洲市人力资源和社会保障局系本案的适格被告。《关于国家机关工勤人员和事业单位工作人员受行政纪律处分工资问题处理意见的通知》第一条的规定，国家机关工勤人员和事业单位工人，经核实确属被错误给予行政纪律处分的，应恢复其原工资待遇。处分期间被减发或停发的工资、奖金、津贴、补贴予以补发，处分期间计算为晋升工资档次的考核年限和被开除公职的时间计算为连续工龄。上诉人阳光与原审第三人株洲市第四中学之间的纠纷，已经株洲市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决、株洲市荷塘区人民法院作出一审判决、本院作出二审判决。生效的民事判决已经认定株洲市第四中学辞退阳光系人事争议，并且辞退程序违法；阳光从2009年下半年起没有在株洲市第四中学提供实际劳动，阳光要求株洲市第四中学补发工资，仍属民事法律关系。在本院二审民事判决仍然有效的情形下，上诉人认为其与原审第三人的纠纷应属原审第三人是对其开除的行政处分，应当适用《关于国家机关工勤人员和事业单位工作人员受行政纪律处分工资问题处理意见的通知》第一条规定的理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》第三十八条的规定，一般工龄系指工人职员以工资收入为生活资料之全部或主要来源的工作时间而言。在计算一般工龄时，应包括本企业工龄在内。上诉人在2009年8月1日至2018年6月30日期间，既没有在原审第三人处提供实际劳动，原审第三人也未向其支付报酬，故上诉人要求被上诉人将2009年8月1日至2018年6月30日期间（未工作期间）计算为连续工龄，并计算为晋升职务工资档次和级别工资的考核年限，没有事实和法律依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人阳光负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴晓斌 审 判 员 彭 华 审 判 员 梁小平 二〇二〇年二月二十四日 法官助理 张 君 书 记 员 易由芝 附：本裁定适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原审判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。