浙江省绍兴市柯桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0603民初12209号 原告：黄昌斌，男，1969年10月1日出生，苗族，住湖南省麻阳苗族自治县。 委托诉讼代理人（特别授权）：丁士聚,浙江金柯桥律师事务所律师。 被告：兴鑫控股集团有限公司，住所地：浙江省绍兴市柯桥区钱清街道新甸村沙田。统一社会信用代码：913306216096697594。 法定代表人：张兴根，系该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：高红刚、薛国民，浙江越光律师事务所律师。 被告：田代义，男，1964年12月6日出生，苗族，住湖南省麻阳苗族自治县。 原告黄昌斌与被告兴鑫控股集团有限公司（以下简称兴鑫公司）、田代义提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年12月12日公开开庭进行了审理。原告黄昌斌的委托诉讼代理人丁士聚，被告兴鑫公司的委托诉讼代理人高红刚到庭参加诉讼，被告田代义经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告黄昌斌向本院提出诉讼请求：判令两被告赔偿原告因伤致残所造成的各项损失计款154,652元（医疗费34,000元、住院伙食补助费960元、营养费960元、误工费32,760元、护理费5824元、残疾赔偿金111,148元、交通费1000元，合计186,652元，扣除被告兴鑫公司垫付的32,000元，尚应赔偿154,652元;2.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告黄昌斌系被告兴鑫公司装卸工。被告兴鑫公司与被告田代义双方签订有装卸外包合同，被告兴鑫公司将本单位的装卸业务外包给被告田代义，由包括原告在内的装卸工共同进行装卸作业，合同期限自2017年3月份至2018年2月28日。2017年12月16日下午2时30分许，原告在被告兴鑫公司内装货作业时摔下受伤，后被送至绍兴市中心医院住院治疗，经诊断为脑挫伤、蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、头皮血肿。原告的伤情经绍兴市第七人民医院司法鉴定所评定为人体损伤十级伤残。原告在从事被告兴鑫公司装卸工作时受伤，依法被告兴鑫公司应承担赔偿责任，被告田代义亦应承担相应的赔偿责任。故依法起诉。 被告兴鑫公司辩称，1.被告兴鑫公司与原告之间不存在劳务关系或者劳动关系，原告以提供劳务者受害责任纠纷为案由提起诉讼，要求兴鑫公司承担赔偿责任，缺乏基础法律关系。被告兴鑫公司已将装卸业务外包给被告田代义，与田代义建立承包关系，原告系由被告田代义雇佣，并非兴鑫公司雇佣。所以，原告认为被告兴鑫公司应当承担责任缺乏事实和法律依据。2.本案中，原告的受伤系其未尽到注意义务，不慎摔下，在整个过程中，被告兴鑫公司也不存在侵权行为，从这一角度分析，被告兴鑫公司也不应承担赔偿责任。而且，被告兴鑫公司在事发后先行垫付了32000元款项，原告应当退还给被告兴鑫公司。3.根据侵权责任法第35条规定，原告与被告田代义之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，故本案原告所受的损害，应当由其与田代义根据各自的过错承担。4.就原告提出的损失，被告兴鑫公司认为，误工期限过长，结合其住院时间以及开具的诊断证明，以90天左右为宜，其主张180天误工明显没有依据。综上，请求法院依法驳回原告对被告兴鑫公司的诉讼请求。 被告田代义未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年2月28日，被告田代义（合同简称乙方）作为原告等四人的代表与作为被告兴鑫公司（合同简称甲方）的代表赵华泉签订《装卸外包合同》一份，合同载明：为了提高工作效益，保证甲方货物的上下安全，经双方自愿协商，由乙方承包甲方的货物装卸，具体条款如下：一、乙方应保证装卸工毎天出勒为4人，上班早上7点30分，下班按仓库货物的进出结束为止。如遇身体原因，需请假，凭医院证明，否则缺勤每天扣款100元。二、乙方在装卸货物时必须安全第一。甲方给予乙方参加工伤保险。乙方必须维护甲方的企业形象，服从仓管人员的安排，装卸货物不得挑肥拣瘦，否则每车扣款50元。做到货物堆放整齐，对客户的服务要诚恳耐心，装货完毕要盖好油布，绑好绳子。三、车上的木架要轻放落地，地面的木架要叠放整齐，及时叫叉车铲掉。四、工资计算及支付方法：坯布每米0.005元，原料每吨6.80元，棉纱每吨8元，在次月15-20日时按财务数据结算。五、合同有效期自2017年3月1日至2018年2月28日止，共十二个月，如有一方违约，支付对方违约金壹万元整。本合同一式两份，双方各执一份。2017年12月16日，原告在从事装货作业时不慎从高处坠落受伤，即被送至绍兴市中心医院治疗。住院32天，出院诊断：1.脑挫伤；2.蛛网膜下腔出血；3.枕骨骨折；4.头皮血肿。出院医嘱：注意休息、营养；门诊随诊3个月，按时服药，有头痛加重、呕吐、肢体活动障碍、意识障碍等情况，立即复诊。共计产生住院费用34,288.38元、门诊费用957.96元，合计35,246.34元（其中由被告兴鑫公司垫付33246.34元）。诉前，受原告亲属黄玉群委托，绍兴市第七人民医院司法鉴定所于2019年9月5日出具法医精神病鉴定意见书，鉴定意见如下：1.精神医学评定：器质性精神障碍（脑外伤所致）。；2.法律关系：与本次人体损伤事故系直接因果关系。3.伤残等级：评定为人体损伤十级伤残。 另查明，原告系农业家庭户口，来绍务工后分别于2016年1月、2017年1月、2017年12月在绍兴办理流动人口居住登记证明，居住地址为绍兴市柯桥区齐贤镇阳嘉龙村溜头293号f1号租1，以装卸工为其主要从事职业。 同时查明，为解决赔偿事宜，原告曾于2019年1月4日向本院起诉，确认其与被告兴鑫公司2017年3月1日至2017年12月16日期间存在事实劳动关系。本院经审理，于2019年3月6日作出（2019）浙0603民初456号民事判决书，该判决认为，本案原告主张与被告存在事实劳动关系，但仅有己方陈述，未有充分有效的证据佐证，应承担举证不能的不利后果。根据原告提交的《装卸外包合同》与证人证言，被告系将货物装卸业务外包，原告从事货物装卸工作并未与被告直接建立劳动关系。原告在诉状中亦自认原告等四人以田代义名义与被告签订装卸承包合同，承包被告公司货物装卸工作。故原告诉请确认与被告兴鑫公司自2017年3月1日至2017年12月16日期间存在事实劳动关系，事实依据不足，本院不予支持。据此驳回原告的诉讼请求。原告不服，提起上诉，绍兴市中级人民法院于2019年4月29日作出（2019）浙06民终1471号民事判决书，终审判决驳回上诉，维持原判。原告遂以提供劳务者受害责任纠纷为由于2019年11月12日诉至本院，酿成纠纷。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。关于本案双方当事人争执的原告是与被告兴鑫公司还是与被告田代义成立雇佣关系的问题，本院认为，雇佣一般是指根据当事人约定，一方于一定或不定的期限内为他方提供劳务，他方给付报酬的契约。考察雇佣关系是否成立，主要看以下几点：（1）双方是否有雇佣合同（包括口头合同）；（2）雇员是否获得报酬；（3）雇员是否以提供劳务为内容；（4）雇员是否受雇主的控制、指挥和监督。其中第（3）、（4）点是确认雇佣关系的核心。本案中，案涉《装卸外包合同》虽由被告田代义与被告兴鑫公司签订，但合同第一条明确载明：“乙方应保证装卸工毎天出勒为4人。”实际亦由原告与田代义等4人履行，故可以认定原告与被告兴鑫公司有雇佣合同，此其一。其二，原告提供的是有报酬的劳务，合同约定按坯布米数或原料重量计酬，这只是计酬方式不同而异，不影响本案事实的认定。其三，原告从事的是装卸作业，此次原告受伤亦是在从事装货作业时受伤，与从事雇佣事务有关。其四，从合同约定的内容看，原告等4人上下班时间、工作内容及要求均受被告兴鑫公司控制、指挥和监督，并非受被告田代义控制、指挥和监督，田代义的身份与原告无异，庭审中原告陈述他们4人报酬平分比较可信。通过以上分析，原告与被告兴鑫公司完全符合雇佣关系成立的所有要件，本院予以认定。被告兴鑫公司辩称其与原告之间不存在劳务关系或者劳动关系，其已将装卸业务外包给被告田代义，与田代义建立承包关系，原告系由被告田代义雇佣，并非兴鑫公司雇佣。与本案查证事实不符，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告受被告兴鑫公司雇佣在从事装卸工作时从高处坠落受伤，据上述法律之规定，被告兴鑫公司作为原告之雇主，应承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，应具有常人应具备的保护自己安全的意识与能力，在从事装卸工作时应注意自身安全，并应采取一定的安全防护措施，故其对自己在本次事故中从高处坠落受伤产生的损害后果亦负有一定责任，可适当减轻被告兴鑫公司的侵权责任，具体减轻的责任比例，根据本案情况，本院酌情认定20%，即原告自行承20%，被告兴鑫公司承担80%。原告要求被告田代义一并承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 对于如何认定原告因本次事故所造成的损失，现分述如下：1.医疗费，本院根据被告兴鑫公司提供的医疗费发票，认定为35,246.34元；2.住院伙食补助费，原告住院时间为32天，具体为640元（32天×20元/天），原告主张960元不合理，本院予以调整；3.营养费，营养时间本院根据原告住院时间认定为32天，具体为640元（32天×20元/天），原告主张960元不合理，本院予以调整；4.误工费，误工时间本院根据原告住院时间、出院时的医嘱及诊断证明综合认定为120天，标准参照2018年度浙江省在岗职工年平均工资计算，具体为21,840.66元（66,432元/年÷365天×120天）；5.护理费，护理时间本院根据原告住院时间确定为32天，标准参照2018年度浙江省在岗职工年平均工资计算，具体为5824元；6.残疾赔偿金，原告的伤残等级为十级伤残，按照浙江省2018年城镇居民人均可支配收入标准计算为111,148元（55,574元/年×20年×10%），原告所举证的证据可以证明原告在事发前以非农收入为其主要收入来源的事实，故应适用城镇标准；7.交通费，本院结合原告治疗情况酌情认定为500元，以上合计175,839元。 综合本案实际情况以及原、被告各自的过错程度，本院据此确定被告兴鑫公司赔偿的金额为107,424.86元(175,839元×80%－33,246.34元)。 综上，原告要求被告赔偿其损失的诉请，对其合理部分本院依法予以支持，对其不合理部分本院不予支持。被告田代义经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影本院根据查明之事实依法作出缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告兴鑫控股集团有限公司尚应赔偿原告黄昌斌因伤所产生的各项损失107,424.86元，限于本判决生效后十日内履行完毕； 二、驳回原告黄昌斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3393元（原告申请缓交），减半收取1697元，由原告黄昌斌负担518元，由被告兴鑫控股集团有限公司负担1179元，限原告黄昌斌及被告兴鑫控股集团有限公司于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  周国鑫 二〇二〇年二月十一日 书记员  钱 芸 附：相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。