新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0104民初7426号原告：四川省鑫冶岩土工程有限公司新疆分公司，住所地乌鲁木齐高新区（新市区）长春南路179号商流苑小区1栋3单元902室。负责人：罗小波，该分公司经理。委托诉讼代理人：李刚，新疆珅盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙庆，新疆珅盟律师事务所律师。被告：新疆中恒岳房地产开发有限公司，住所地乌鲁木齐市新市区北京南路223号康源财富中心8层。法定代表人：谷有为，该公司总经理。原告四川省鑫冶岩土工程有限公司新疆分公司（以下简称鑫冶岩土工程新疆分公司）与被告新疆中恒岳房地产开发有限公司（以下简称中恒岳房地产公司）建设工程勘察合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年12月16日公开开庭进行了审理。原告鑫冶岩土工程新疆分公司负责人罗小波及委托诉讼代理人李刚、孙庆到庭参加诉讼，被告中恒岳房地产公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫冶岩土工程新疆分公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方签订的《建设工程勘察合同（二）》；2.判令被告支付工程款5,192,284.30元；3.判令被告支付延期付款利息329,061.02元（按月利率4.875‰自2017年7月起算至2018年8月）；4.判令被告赔偿违约金损失15万元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月，原、被告签订《建设工程勘察合同（二）》，被告委托原告承担“中恒ICC”建设项目基坑支护设计、施工的岩土工程任务，合同约定了工期、工程费、各方责任等。合同签订后原告立即组织人员、机械进场施工，但因被告未取得开工许可、未完成拆迁工作、不能向原告提供资料文件以及被环保、城建部门责令整改、处罚等原因，致使原告不能在合同期限之内正常施工。原告在此期间多次要求被告完善手续，但至今将近两年被告也未能取得开工许可。被告的违约行为给原告造成巨大的损失，原告多次与被告协商未果，特诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告中恒岳房地产公司未到庭并未提交书面答辩意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月，被告对位于乌鲁木齐高新区“中恒ＩＣＣ”建设项目基坑支护工程进行招标，原告中标，双方签订《建设工程勘察合同（二）-基坑支护工程［岩土工程设计、治理、监测］》。合同约定：工程规模、特征为拟建建筑物共2栋附裙楼，楼层35层，裙楼4层，3层地下车库，框架（剪）结构，预计基础埋深计-17.50米左右；工程任务为基坑支护的方案与设计、施工；预计的岩土工程工作量为边坡支护约9200平方米，挡土桩Ｄ-1200ｍｍ200根、桩长暂定24.0米、约4800米，冠梁约500米，锚索3排约10500米；工期为50天自2016年7月20日开工至同年9月10日完工；工程收费按实际完成工程量结算计取，采用固定综合单价，边坡支护165元／ｍ2、挡土桩1520元／ｍ、冠梁400元／ｍ、锚索370元／ｍ，综合单价内含工程任务的所有工作以及人工费、材料费、机械费、管理费、安全文明施工费、税金等一切费用，不因其它因素变化而作调整，工程费用总额暂定约1200万元；工程款支付为发包人按协议至承包人完成“中恒ＩＣＣ”建设项目基坑支护工程撤场之日共拨付工程款480万元，其中基坑支护-挡土桩完成30%工作量时支付180万元、基坑支护-挡土桩完成100%工作量时支付200万元、基坑支护完成100%工作量时支付100万元，剩余工程款项发包人第一次开盘（2017年7月）支付至实际决算总价的70%工程款、第二次开盘（2017年9月）支付至实际决算总价的95%工程款，主体封顶后一月内支付实际决算总价的5%。合同还约定：开工前发包人应办理完毕开工许可、工作场地使用、青苗树木赔偿、坟地迁移、房屋构筑物拆迁、障碍物清除等工作，及解决扰民和影响正常工作进行的有关问题，并承担费用；隐蔽工程工序质量检查由承包人自检后书面通知监理单位检查，监理单位接到通知后当天组织质检，经检验合格，监理单位、承包人签字后方能进行下一道工序；隐蔽工程必须经监理工程师、甲方代表验收合格后方可隐蔽，否则未经监理工程师验收合格的工程不准隐蔽。上述合同签订后原告进场施工，因该建设项目未取得相关行政许可，基坑支护工程至今未全部完工。截止2017年4月24日，被告已支付原告工程款为180万元。本案审理中经原告申请，本院委托鉴定机构对原告施工的基坑支护工程已完工程量及价款进行鉴定评估。鉴定过程中，被告派员参加现场踏勘、测量，对因现场土方回填掩埋不可见部分不予认可。经鉴定，确定性意见为5,584,669.90元，现场不可见部分列为供选择性意见为1,141,240元。原告支付鉴定费67,807.28元。另，2017年5月7日，本案原告（甲方）、案外人新疆岩力混凝土有限公司（乙方，以下简称岩力混凝土公司）以及本案被告（担保方）三方协议约定：甲方承担的“中恒ICC”项目基坑支护工程截止2017年5月5日尚欠乙方混凝土款1,269,630元，甲方继续垫资完成后续工作，担保方代甲方在同年6月15日前支付30万元、同年7月15日前支付30万元、同年8月15日前支付30万元、同年9月30日前支付369,630元，如担保方没有按上述日期往甲方账户上付款，导致甲方未按上述协议履行，则此协议由担保方履行。后岩力混凝土公司向本院起诉四川省鑫冶岩土工程有限公司（以下简称鑫冶岩土工程公司）以及本案原、被告，本院于2018年2月12日作出（2017）新0104民初1436号民事调解书,调解协议内容为：一、鑫冶岩土工程公司及本案原告于2018年5月30日之前支付岩力混凝土公司混凝土款1,269,630元、违约金15万元，共计1,419,630元；二、本案被告对上述债务承担连带担保责任；三、如2018年5月30日之前鑫冶岩土工程公司及本案原告或者本案被告未履行完毕清偿义务，本案被告需另行支付岩力混凝土公司违约金13万元。2018年5月28日及6月19日，鑫冶岩土工程公司及本案原告向岩力混凝土公司转账支付二笔合计1,419,630元。本院认为，被告“中恒ICC”项目未取得建设工程规划许可证等规划审批手续，其与原告签订的该项目基坑支护工程设计及施工合同违反了法律法规的效力性强制性规定，且原告也无建筑施工企业资质，故该合同为无效合同。因无效合同取得的财产应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的应当各自承担相应的责任。原告虽未完成全部施工，但已完工部分因物化而不能返还，故可参照合同约定支付工程款予以折价补偿。经鉴定评估原告已完工可见部分价款为5,584,669.90元，而根据原、被告合同关于隐蔽工程质检、工序的约定，鉴定评估的已完工不可见部分价款1,141,240元也应计入，故原告已完工的工程款应按6,725,909.90元确定。减扣被告已付工程款180万元，被告应给付原告工程款4,925,909.90元。被告未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。双方合同约定原告基坑支护工程撤场之日被告共拨付工程款480万元，原告未全部完工，其已完工部分的价款至本案诉讼中经鉴定评估才得以确定，故原告主张被告支付延期付款利息329,061.02元的请求无事实及法律依据，本院不予支持。原告与案外人混凝土买卖合同关系中所支付的违约金15万元非本案合同无效造成的原告损失，且被告对原告的该债务承担连带担保责任，原告主张被告赔偿违约金损失15万元的请求无事实及法律依据，本院不予支持。原告支付的鉴定费67,807.28元是其实际损失，被告依法应予赔付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告新疆中恒岳房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔付原告四川省鑫冶岩土工程有限公司新疆分公司工程款4,925,909.90元、鉴定费67,807.28元，合计4,993,717.18元；二、驳回原告四川省鑫冶岩土工程有限公司新疆分公司主张支付延期付款利息329,061.02元的诉讼请求；三、驳回原告四川省鑫冶岩土工程有限公司新疆分公司主张赔偿违约金损失15万元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的额5,671,345.32元，确认给付额4,993,717.18元，确认给付额占诉讼标的额的88%。案件受理费51,499.42元（原告已预交）由原告负担12%即6,179.93元，被告应负担88%即45,319.49元。被告应负担的诉讼费可在履行义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。审 判 长 郭  荣人民陪审员 王  婷人民陪审员 秦贵?山二〇二〇年二月四日书 记 员 史 雅 楠