湖南省常德市武陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0702民初6213号 原告：益丰大药房连锁股份有限公司，住所地湖南省常德市武陵区人民路2638号。 法定代表人：高毅。 委托诉讼代理人：黎方，该公司员工，代理权限为一般授权。 委托诉讼代理人：刘杜娟，该公司员工，代理权限为一般授权。 被告：龙凤英。 委托诉讼代理人：周桂莲，湖南广慈律师事务所律师，代理权限为一般授权。 原告益丰大药房连锁股份有限公司（以下简称益丰大药房）与被告龙凤英劳动争议一案，本院于2019年12月4日受理后，依法适用简易程序，于2019年12月24日公开开庭进行了审理。原告益丰大药房委托诉讼代理人黎方、刘杜娟、被告龙凤英及其委托诉讼代理人周桂莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 益丰大药房请求本院判令：1.确认益丰大药房与龙凤英之间不存在事实劳动关系；2.益丰大药房不支付经济补偿金11825元和失业保险金10517元；3.龙凤英承担本案诉讼费。 龙凤英答辩要点：1.益丰大药房与龙凤英形成了事实上的劳动关系，龙凤英的工作完全受益丰大药房的安排与管理，双方之间形成了管理与被管理的关系；2.双方签订了劳务合同，根据银行流水可以显示，益丰大药房向龙凤英支付工资，双方形成了固定的劳务关系，且龙凤英的工资不是按小时计酬，故双方不是非全日制劳动关系；3.虽然双方签订的劳务合同上约定了不购买保险，但是按照法律规定，益丰大药房应为龙凤英购买五险，益丰大药房单方面解除与龙凤英的劳动关系，应承担支付经济补偿、失业保险待遇的责任。综上，请求驳回益丰大药房的诉请。 根据双方当事人的诉辩主张及举证质证情况，本院确认如下法律事实： 2014年8月1日龙凤英进入益丰大药房在“社会监督员”岗位工作。2015年12月1日，益丰大药房（甲方）与龙凤英（乙方）签订一份《劳务服务协议》，约定如下主要内容：协议期限为1年，自2015年12月1日生效，至2016年12月1日终止；乙方提供劳务的方式、内容及要求为每月按规定的路线和检查要求，对益丰大药房的门店进行现场体验式暗访；特别约定，劳务的支配权在乙方，劳务风险责任乙方自行承担；双方未对劳务报酬、购买保险等内容进行约定。协议到期后，益丰大药房与龙凤英于2017年7月6日再次签订一份《劳务协议》，约定如下主要内容：协议期限为1年，自2017年7月6日生效，至2018年7月6日终止；委托内容为以暗访的方式了解益丰大药房门店员工的服务情况；委托报酬为每个月45家门店，每店暗访2次，合计服务费为1600元。超过以上门店数，以11.5元/店给付服务费，益丰大药房每半个月结算一次服务费给龙凤英。委托期间，益丰大药房为龙凤英购买团体意外伤害险，不购买社会保险；龙凤英自行安排时间及路线进行调查，不需打卡，不考勤，风险责任由龙凤英自行承担。2018年7月7日，益丰大药房与龙凤英再行签订一份《委托协议》，约定如下主要内容：协议期限为1年，自2018年7月7日生效，至2019年7月6日终止；委托报酬为每个月90家门店，合计服务费为1700元；其他委托协议内容与2017年签订的《劳务协议》内容一致。协议到期后，益丰大药房与龙凤英未续签合同，但益丰大药房仍继续安排龙凤英工作。2019年8月7日，益丰大药房通知龙凤英委托协议终止。2019年10月4日龙凤英以益丰大药房单方终止协议而未向其支付经济补偿金及失业保险待遇损失为由，向常德市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年11月15日常德市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）常劳人仲字185号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、益丰大药房与龙凤英自2014年8月1日至2019年8月7日期间存在劳动关系；二、益丰大药房支付龙凤英经济补偿11825元；三、益丰大药房支付龙凤英失业保险待遇损失10517元。益丰大药房不服上述裁决，遂诉至本院，提出前列诉讼请求。 另查明，龙凤英在履行协议的工作期间，益丰大药房未为其购买社会保险。龙凤英2018年至2019年服务期间的月平均工资为2150元/月。2019年常德市城区劳动者月最低工资标准为1540元/月。 关于益丰大药房主张的龙凤英违反用人单位规章制度向用人单位虚假报账的事实，益丰大药房向本院提交了《2019年5月+6月情景调查员费用报销情况统计》及《虚假报账核实后台数据光盘》等证据予以证明。龙凤英对此不予认可。本院认为，益丰大药房提交的《2019年5月+6月情景调查员费用报销情况统计》系其自制，没有与龙凤英进行核对；光盘内容繁复，无法与统计表准确核实，故益丰大药房提交的证据达不到对待证事实的证明力，本院不予认定，故对益丰大药房主张的上述事实不予采信。 关于益丰大药房主张的即使用人单位与龙凤英之间形成事实劳动关系，但龙凤英每日工作时间不足4小时，属于非全日制用工的事实，龙凤英不予认可。本院认为，龙凤英社会监督员的工作性质是对益丰大药房所有门店进行暗访，线路涉及全国，其工作时间不能仅以到门店时间期间进行计算，也包括其前往门店路程所耗费的时间，故益丰大药房主张的上述事实本院不予采信。 以上事实有《劳务协议》、《委托协议》、《银行交易明细》、《工作安排表》、（2019）常劳人仲字185号《仲裁裁决书》等证据予以佐证。 本院认为，本案的争议焦点为:一、益丰大药房与龙凤英之间是否构成事实劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法指定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，益丰大药房与龙凤英之间符合劳动法律、法规规定的用人单位和劳动者的主体资格；龙凤英的工作内容、工作计划、工作安排均由益丰大药房确定，龙凤英接受益丰大药房的工作安排，按月完成工作任务，服从益丰大药房管理，龙凤英提供的劳动是益丰大药房业务的组成部分；龙凤英的劳动报酬由基本服务费及行程经费构成，由益丰大药房以货币形式支付。益丰大药房与龙凤英之间签订的协议虽冠名《劳务协议》或《委托协议》，但从协议的内容和龙凤英的具体工作来看，双方构成事实劳动关系，故本院对益丰大药房主张双方不存在事实劳动关系的诉讼请求不予支持。 二、关于支付经济补偿的问题：益丰大药房与龙凤英签订的《委托协议》于2019年7月6日到期，但益丰大药房继续安排龙凤英工作，应视为益丰大药房与龙凤英均默认以原条件继续履行原委托协议内容。2019年8月7日，益丰大药房通知龙凤英终止劳动合同，应当认定益丰大药房单方面提出与龙凤英协商解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。并依照该法第四十六条、第四十七条的规定支付经济补偿。龙凤英的工作期间为2014年8月至2019年8月，工作年限为5年1个月，龙凤英可以要求支付的经济补偿期限为5.5个月，故益丰大药房应支付龙凤英经济补偿款11825元（2150元/月×5.5个月）。 三、关于失业保险待遇的问题。益丰大药房单方面提出解除劳动关系要求，龙凤英属于非因本人意愿中断就业的情形，符合享受失业保险待遇的条件。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。第十条规定：失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。龙凤英在益丰大药房工作期限为5年1个月，可以享受的失业保险金期限为12个月，故益丰大药房应支付龙凤英失业保险待遇损失14784元（1540元/月×80%×12），因龙凤英申请劳动仲裁时仅主张该项费用金额10517元，且对仲裁裁决结果未提出异议，故本院认定益丰大药房应支付龙凤英失业保险待遇损失为10517元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条第一款，《失业保险条例》第十四条、第十八条，《湖南省实施办法》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、驳回益丰大药房连锁股份有限公司的全部诉讼请求； 二、益丰大药房连锁股份有限公司与龙凤英自2014年8月1日至2019年8月7日期间存在劳动关系； 三、益丰大药房连锁股份有限公司于本判决生效之日起十日内向龙凤英支付经济补偿11825元； 四、益丰大药房连锁股份有限公司于本判决生效之日起十日内向龙凤英支付失业保险待遇损失10517元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由益丰大药房连锁股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 审 判 员  莫晓晞 二〇二〇年二月二十七日 法官 助理  白 璐 代理书记员  许 娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第十六条劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 第十八条失业保险金的标准，按照低于当地最低工资标准、高于城市居民最低生活保障标准的水平，由省、自治区、直辖市人民政府确定。 《湖南省实施办法》 第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。 第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。