浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0602民初6377号原告：浙江精工建设集团有限公司，住所地绍兴市越城区斗门街道世纪西街1号。法定代表人：韩光明，董事长。委托诉讼代理人：何高峰、章炯，浙江秦国光律师事务所律师。被告：丁志根，男，1964年11月13日出生，汉族，住绍兴市越城区。被告：陈妙林，男，1966年2月28日出生，汉族，户籍所在地绍兴市越城区，现住绍兴市越城区。原告浙江精工建设集团有限公司与被告丁志根、陈妙林建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月26日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。后依法转为普通程序进行审理，并于2019年11月22日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人章炯，被告陈妙林到庭参加诉讼。被告丁志根经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：一、被告丁志根向原告支付440629.5元并支付该款自2019年6月6日起至款清日止按月利率2％计算的利息；二、被告丁志根向原告支付违约金20000元；三、被告陈妙林对被告丁志根的上述责任承担连带清偿责任；四、本案诉讼费用、财产保全费用由被告承担。事实与理由：2011年5月3日，原告与被告丁志根、被告陈妙林签订一份《建设工程项目内部承包协议书》。合同第四条第1款第2项约定由丁志根承包施工“绍兴市江家溇组团二期工程（A、B地块）工程AⅡ标段（3#-5#，18#-25#及地下室一），上述工程施工图及招标文件、工程量清单范围内、以及变更联系单的工程项目，包括装机、地下室围护桩、土建、电气安装、给排水安装工程、消防、弱电等全部工程内容”，建筑面积约45489.8平方米。合同还约定工程中发生的一切费用及其他在办理开工手续而垫付的、施工中和施工后工程决算涉及的所有费用及工程税金（包括个人所得税）、及工程在投标过程中的相关费用等均由乙方自行承担。合同第四条第3款第8项约定“本工程所用的各种材料、施工机械和周转材料（钢管、扣件、模板）、临时设施搭设等费用、工程所用各项人工费用等均由丁志根自行承担”。合同第五条第3款约定“如丁志根承包的工程范围内，发生因材料款、设备租赁款、分包工程款等拖欠而引起的经济纠纷或起诉事件，丁志根应积极应对，及时处理。如丁志根态度消极，推诿责任，与原告不合作的，每发生一起，丁志根同意向原告支付20000元违约金，并承担全部经济责任”。合同第八条第7款约定“对原告给予垫付的款项，丁志根应支付月息2%的利息”。合同第十条约定“无论本协议是否有效，陈妙林都自愿为丁志根承担不可撤销的连带担保责任，担保期限自原告向丁志根主张权利之日起两年内；担保范围为丁志根应履行本协议向原告所缴的款项，丁志根因承包本工程所发生的各种债务，以及丁志根给原告造成的一切经济损失等”。合同签订后，原告按约将工程交由丁志根施工。2018年7月25日，案外人杭州萧山富康机械租赁有限公司起诉原告，要求原告支付租赁费214600元并支付该款自2014年1月11日起至实际付款日止，按日万分之五计算的违约金。杭州市萧山区人民法院以（2018）浙0109民初14328号民事判决书判决原告支付给案外人杭州萧山富康机械租赁有限公司租赁费214600元并支付该款自2014年1月11日起至实际付款日止按日万分之五计算的违约金，诉讼费4057元由原告承担。2019年4月1日，杭州市中级人民法院以（2019）浙01民终143号民事判决书判决驳回上诉，维持原判，上诉费8114元由原告承担。判决生效后，案外人杭州萧山富康机械租赁有限公司向萧山区法院申请强制执行。原告于2019年6月6日向法院支付执行款432515.5元。原告认为，案涉租赁费发生在丁志根承包工程期间，理应由丁志根承担支付责任。现丁志根未能按约支付租赁费，导致原告受到牵连，丁志根应当向原告承担付款责任，并按约定承担违约责任，陈妙林应当承担担保责任。被告丁志根未到庭答辩，亦未向本院提交书面答辩意见。被告陈妙林辩称：被告提交的合同中丙方签字处的名字为陈苗林，非被告；且该“陈苗林”非被告本人所签。被告对该份合同并不知晓，也无从得知，与被告无关。本院经审理认定事实如下：2011年5月3日，原告浙江精工建设集团有限公司（甲方，签订合同时名称为浙江精工世纪建设工程有限公司）与被告丁志根（乙方）、“陈苗林”（丙方）签订《建设工程项目内部承包协议书》一份，约定甲方将绍兴市江家溇组团二期工程（A、B地块）工程AⅡ标段（3#-5#，18#-25#及地下室一）承包给乙方施工，建筑面积约45489.8平方米；工程中发生的一切费用及其他在办理开工手续而垫付的、施工中和施工后工程决算涉及的所有费用及工程税金（包括个人所得税）、及工程在投标过程中的相关费用等均由乙方自行承担；本工程所用的各种材料、施工机械和周转材料（钢管、扣件、模板）、临时设施搭设等费用、工程所用各项人工费用等均由乙方自行承担；本工程所用的各种材料、构件、机器设备、周转材料等的采购与租赁均由乙方负责并承担全部责任；如乙方承包的工程范围内，发生因材料款、设备租赁款、分包工程款等拖欠而引起的经济纠纷或起诉事件，乙方应积极应对，及时处理；如乙方态度消极，推诿责任，与甲方不合作的，每发生一起，甲方同意向乙方支付20000元违约金，并承担全部经济责任；如各类款项由甲方垫付的，乙方需支付垫付款的利息，按月息2%计取；无论本协议是否有效，丙方都自愿为乙方承担不可撤销的连带担保责任，担保期限自甲方向乙方主张权利之日起两年内；担保范围为乙方应履行本协议向甲方所缴的款项，乙方因承包本工程所发生的各种债务，以及乙方给甲方造成的一切经济损失等。合同还对其他事项进行了约定。另查明，2018年7月25日，案外人杭州萧山富康机械租赁有限公司向杭州市萧山区人民法院起诉浙江精工建设集团有限公司建筑设备租赁合同纠纷。该院于2018年11月28日作出（2018）浙0109民初14328号民事判决，判决浙江精工建设集团有限公司支付杭州萧山富康机械租赁有限公司租赁费214600元；并支付该款自2014年1月11日起至实际付款日止，按日万分之五计算的违约金。案件受理费减半收取4057元，由浙江精工建设集团有限公司负担。浙江精工建设集团有限公司不服上述判决，上诉于杭州市中级人民法院，该院于2019年4月1日作出（2019）浙01民终143号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8114元由上诉人浙江精工建设集团有限公司负担。上述生效判决明确，浙江精工建设集团有限公司和杭州萧山富康机械租赁有限公司于2011年4月22日签订《塔机租赁合同》一份，就租用二台塔式起重机事宜进行了约定。合同中租用单位栏有浙江精工建设集团有限公司印章和代表人丁志根签字。上述判决生效后，浙江精工建设集团有限公司未按时履行，案外人申请强制执行。2019年6月6日，浙江精工建设集团有限公司支付432515.5元，该款项包括案款422225.5元（含租赁费214600元、2014年1月11日至2019年4月30日的违约金207625.5元），一审案件受理费4057元，执行费6233元。以上事实由原告提交的建设工程项目内部承包协议书1份、（2018）浙0109民初14328号民事判决书1份、（2019）浙01民终143号民事判决书1份、网上银行电子回单1份、执行通知书1份、执行款发票1份及当事人的庭审陈述所证实。二被告未向本院提交证据。本院认为，原告将案涉工程承包给无资质的被告丁志根，双方的建设工程项目内部承包协议书应属无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，因案涉工程系城中村改造工程，已实际交付使用，可以参照上述条款规定计取工程价款。案涉内部承包合同在“工程款支付方式及工程项目考核结算方法”项下约定“本工程所用的各种材料、施工机械和周转材料（钢管、扣件、模板）、临时设施搭设等费用、工程所用各项人工费用等均由乙方自行承担”，故案涉塔式起重机租赁费应属案涉工程价款范畴，原告可参照合同约定向被告丁志根主张。原告主张的440629.5元包括其支付的432515.5元（含租赁费214600元、2014年1月11日至2019年4月30日生效判决中的违约金207625.5元、一审案件受理费4057元、执行费6233元）和二审案件受理费8114元，其中租赁费及租赁所涉违约金，因被告丁志根在《塔机租赁合同》租赁单位代表人处签字，且塔式起重机确在案涉工程中租赁使用，参照合同约定该费用应由被告丁志根承担，故本院对原告主张的租赁费和生效判决中的违约金予以支持；执行费，系原告未按时履行产生的费用，本院对该诉请不予支持；一审案件受理费和二审案件受理费，依据不足，本院不予支持。原告主张的自2019年6月6日起至款清日止按月利率2%计算的利息，本院调整为自起诉之日起至实际付清之日止的利息，2019年8月19日前按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。案涉内部承包协议无效，原告可参照的系工程价款约定，不包括违约金约定，故原告要求被告丁志根支付违约金20000元的诉请，依据不足，本院不予支持。案涉内部承包协议丙方处所签名字为“陈苗林”，丙方身份证号码处有二个数字前后顺序错误，肉眼看乙方处手写字迹与丙方处手写字迹相似，且原告表示不申请鉴定，故本院对原告要求被告陈妙林承担连带责任的诉请，不予支持。被告丁志根经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，本院依法可缺席判决。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告丁志根应于本判决生效之日起三十日内支付给原告浙江精工建设集团有限公司人民币422225.5元，及该款自2019年6月26日起至实际付清之日止的利息（2019年8月19日前的利息按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算；2019年8月20日起的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告浙江精工建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8210元，由原告浙江精工建设集团有限公司负担684.5元，由被告丁志根负担7525.5元，被告负担部分，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  俞颖尔人民陪审员  陈金梅人民陪审员  沈 斌二〇二〇年二月二十日书 记 员  张 萍?本案引用的法律条文《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。?