江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏05民初126号 原告：苏州信托有限公司，住所地江苏省苏州工业园区苏雅路308号。 法定代表人：袁维静，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈凯，江苏新天伦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邵冰妍，江苏新天伦律师事务所律师。 被告：西宁世纪佳和房地产开发有限公司，住所地青海省西宁市城中区北斗宫街2号。 法定代表人：林春国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：盛书成，男，江苏佳和置业有限公司工作人员。 委托诉讼代理人：李刚，男，该公司工作人员。 被告：林春国，男，1974年3月8日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。 被告：江苏佳和置业有限公司，住所地江苏省常熟市虞山林场寺路街8号。 法定代表人：王峰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：盛书成，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：李刚，男，西宁世纪佳和房地产开发有限公司工作人员。 被告：常熟鸿泰置业有限公司，住所地江苏省常熟市富春江路北、金山路西。 法定代表人：唐根霞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：盛书成，男，江苏佳和置业有限公司工作人员。 委托诉讼代理人：李刚，男，西宁世纪佳和房地产开发有限公司工作人员。 原告苏州信托有限公司（以下简称信托公司）与被告西宁世纪佳和房地产开发有限公司（以下简称西宁佳和公司）、林春国、江苏佳和置业有限公司（以下简称江苏佳和公司）、常熟鸿泰置业有限公司（以下简称鸿泰公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2016年3月11日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月17日公开开庭进行了审理。原告信托公司的委托诉讼代理人陈凯到庭参加诉讼，被告西宁佳和公司、林春国、江苏佳和公司、鸿泰公司经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 信托公司向本院提出诉讼请求：1、西宁佳和公司立即归还借款本金7000万元，并支付利息7329863.01元、罚息246810.41元及违约金12914404.11元（违约金暂计算至2016年2月19日，主张至实际全部清偿之日）；2、林春国、江苏佳和公司对西宁佳和公司上述债务（全部借款本金、利息、罚息、违约金）承担连带清偿责任；3、信托公司有权对抵押物【鸿泰公司名下的编号为常国用（2007）字第001067号国有土地使用证项下坐落于常熟市香榭路××、××、××路××、××路以东14864.15平方米的国有土地使用权（他项权证编号为常他项（2013）第02729号）】通过折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；西宁佳和公司、林春国、江苏佳和公司、鸿泰公司连带支付信托公司为实现债权而支付的律师费904900元；由西宁佳和公司、林春国、江苏佳和公司、鸿泰公司承担本案全部诉讼费用。 后信托公司诉对讼请求第一项进一步明确为：要求判令西宁佳和公司立即归还借款本金人民币7000万元，并支付利息7329863.01元（其中5000万元的利息是计算到2015年11月5日，金额为5235616.44元；其中2000万元的利息计算至2015年11月7日，金额为2094246.57元，主张至实际全部清偿之日），罚息246810.41元及违约金12914404.11元（违约金暂计算至2016年2月19日，主张至实际全部清偿之日）。 事实和理由：2013年11月1日，西宁佳和公司（借款人）与信托公司（贷款人）签署了编号为苏信贷借（2013）第0059号的《信托资金借款合同》（以下简称借款合同）。该合同约定：贷款金额为7000万元，贷款年利率为14%，贷款期限为不超过2年。借款合同签署后，信托公司按约向西宁佳和公司发放贷款7000万元。2013年11月1日，林春国、江苏佳和公司作为保证人向信托公司出具了担保函，为西宁佳和公司的借款合同项下的全部债务提供连带责任保证担保。为担保借款合同项下贷款的归还，鸿泰公司（抵押人）与信托公司签署了编号为苏信贷抵（2013）第0059号的《土地抵押合同》，鸿泰公司将其拥有的编号为常国用（2007）字第001067号国有土地使用证项下坐落于常熟市香榭路××、××、××路××、××路以东14864.15平方米的国有土地使用权抵押给信托公司，并办理了相关抵押登记手续【他项权证编号为常他项（2013）第02729号】。 贷款发放后，西宁佳和公司未能按约支付利息，且现借款合同项下的全部贷款已到期，但西宁佳和公司至今未能归还全部剩余贷款本息。西宁佳和公司、林春国、江苏佳和公司、鸿泰公司拖欠贷款本息的行为已构成严重违约，并给信托公司造成了重大经济损失，故诉至法院。 西宁佳和公司、江苏佳和公司、鸿泰公司辩称，信托公司提出的本金部分没有异议，关于信托公司主张的利息、罚息与违约金，信托公司只能主张利息和罚息或者违约金。同时，希望双方能协商解决。 林春国未到庭答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 信托公司向本院提交证据如下： 证据一，信托公司与西宁佳和公司签订的《信托资金借款合同》一份，证明信托公司与西宁佳和公司存在借款合同关系。 证据二，借款借据两份，证明信托公司已经履行了发放贷款的义务。 证据三，林春国出具的担保函一份，证明林春国作为保证人承担连带保证责任。 证据四，江苏佳和公司出具的担保函一份，证明江苏佳和公司作为保证人承担连带保证责任。 证据五，鸿泰公司与信托公司签署的《土地抵押合同》一份，证明鸿泰公司为西宁佳和公司的借款承担抵押担保责任。 证据六，他项权证一份，证明证据五所述的土地抵押办理了相关的抵押登记手续。 证据七，《聘请律师合同》及律师费发票一份，证明信托公司为实现债权支出了律师费用。 被告西宁佳和公司、江苏佳和公司、鸿泰公司对信托公司的上述证据的质证意见为：证据一至六的真实性认可，并认可信托公司的证明目的。对证据七的真实性予以认可。 被告西宁佳和公司、江苏佳和公司、鸿泰公司、林春国未向本院提供证据。 本院认证意见为：被告林春国无正当理由未到庭，视为放弃质证权利。上述证据经质证，信托公司提供的证据一至证据六及证据七中的《聘请律师合同》有原始书证，被告西宁佳和公司、江苏佳和公司、鸿泰公司对上述证据的真实性亦予以确认，本院对上述证据的真实性予以确认。对于证据七中的律师费发票，因信托公司未提供原件，故本院对该证据的真实性不予确认。 本院认定事实如下：2013年11月5日，信托公司（贷款人、乙方）与西宁佳和公司（借款人、甲方）签订了编号为苏信贷借（2013）第0059号《信托资金借款合同》。合同约定，合同项下贷款金额为7000万元，贷款利率为年利率14%，在合同有效期内遇中国人民银行调整利率，贷款利率不作任何变动。利息计算公式：利息＝贷款本金×实际天数×日利率，日利率计算基数为一年365天，换算公式：日利率＝年利率÷365.贷款期限为2年，自2013年11月5日起至2015年11月5日止，实际借款资金划付之日为贷款开始日，如借款资金划付之日晚于约定贷款开始日期的，约定的贷款起止日期相应顺延。约定的贷款期限到期后可自动延期，但延期后的期限和约定的贷款期限累计不得超过2年。在贷款期限内，自贷款发放之日起每满三个月的对应日及贷款期限届满之日（即“还款日”）为结息日，结算日同时为付息日（如付息日为非银行工作日的，则顺延至后一工作日，结息日不变）。除合同另有约定外，全部贷款利息自实际放款日起按贷款本金余额规模和占用天数计收，借款人按下列规定计算每日贷款利息：计算公式：每日贷款利息＝贷款本金余额×贷款日利率。贷款期限届满之日（即“还款日”），一次性归还剩余贷款本金。甲方支付的款项按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、逾期利息和罚息、利息、本金，上述顺序乙方有权予以变更。 甲方未按本合同约定的还款计划归还借款本息，自逾期之日起按照逾期付款本金和利息总额按日计收罚息，罚息日利率按千分之一标准执行。任何一期本金或利息逾期3天仍然没有支付的，乙方有权选择：（1）宣布贷款提前到期，要求甲方提前归还全部借款本息；（2）要求甲方按照逾期付款本金和利息总额的万分之十五每天向乙方支付违约金，合同继续履行。因甲方违约致使乙方采取诉讼方式实现债权的，甲方应承担乙方为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。 2013年11月5日，信托公司向西宁佳和公司发放了5000万元的贷款。2013年11月7日，信托公司向西宁佳和公司发放了2000万元的贷款。 2013年11月1日，林春国向信托公司出具《担保函》，信托公司于2013年11月1日与西宁佳和公司签署了《信托资金借款合同》（编号：苏信贷借（2013）第0059号）（以下简称主合同）。经西宁佳和公司（以下简称债务人）请求，现林春国同意出具本担保函，自愿作为保证人为债务人在主合同项下的全部支付义务（包括但不限于：债务人归还贷款本金及支付按主合同约定的年利率计算的贷款利息的义务、其违约后应承担的违约金、赔偿金支付义务和债务人在主合同项下的其他款项的支付义务）提供连带责任保证担保。保证担保的主债权为：主合同项下合计本息的主债权金额为8960万元。保证担保的范围为主合同项下债务人应向信托公司支付的全部款项（包括贷款本金、按主合同约定的年利率计算的贷款利息、当债务人违约后其应支付的违约金和赔偿金、以及主合同中约定的应由债务人承担的其他款项和费用）以及信托公司实现上述债权的费用。保证方式为连带责任保证。保证人确认：如主合同项下的主债权存在其它担保的，无论该担保是由债务人自己提供还是由第三人提供，信托公司均有权自行决定实现债权的顺序，并有权直接要求保证人承担保证责任，保证人无权也不得提出任何抗辩；信托公司放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，保证人的保证责任仍然持续有效，不因此而无效或减免。保证期间为主合同项下的主债务履行期限届满之日起两年。 同日，江苏佳和公司亦向信托公司出具了《担保函》，除保证人变更为江苏佳和公司，其他主要内容与上述林春国出具的《担保函》相同。 2013年11月5日，鸿泰公司（抵押人）与信托公司（抵押权人）签订编号为苏信贷抵（2013）第0059号《土地抵押合同》，约定鉴于西宁佳和公司（债务人）与信托公司于2013年签署了编号为：苏信贷借（2013）第0059号《信托资金借款合同》（以下简称借款合同或主合同/主协议），鸿泰公司同意以其合法拥有的位于常熟市××路××、××、××路××、××以西，国有土地使用证号为常国用（2007）字第001067号的国有土地使用权为债务人在主合同项下的债务向信托公司提供抵押担保。被担保的主债权为主合同项下合计本息为主债权金额为8960万元。担保范围包括但不限于：主合同项下的应付款项、本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费、保管费、处置费、公证费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。若根据本合同约定处置抵押物所得的价款不足以偿付抵押权人在主合同项下的应付款项、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及抵押权人实现债权和抵押权的一切费用的，不足部分抵押人仍应承担连带清偿责任。如主合同项下的主债权存在其它担保的，无论该担保是由债务人自己提供还是由第三人提供，信托公司均有权自行决定实现债权的顺序，抵押人无权也不得提出任何抗辩；信托公司放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，抵押人的担保责任仍然持续有效，不因此而无效或减免。 嗣后，双方并办理了常他项（2013）第02729号他项权证，载明抵押金额为7000万元。 2016年2月29日，信托公司与江苏新天伦律师事务所签订《聘请律师合同》，委托该所代理本案诉讼，江苏新天伦律师事务所指派律师参与该案的阶段为：一审、二审阶段和执行阶段，并约定律师费90.5万元，于合同签署后一周内支付14万元，法律文书生效后一周内支付10.5万元，于执行程序终结后一周内支付剩余的66万元。 再查明：2007年9月4日，中国银行业监督管理委员会江苏监管局向苏州信托颁发金融许可证。苏州信托营业执照上载明的经营范围包括资信信托、动产信托……法律法规规定或中国银行业监督管理委员会批准的其他业务。《苏州信托管理办法》（中国银行业监督管理委员会令2007年第2号）第十九条规定：信托公司管理运用或处分信托财产时，可以依照信托文件的约定，采取投资、出售、存放同业、买入返售、租赁、贷款等方式进行。 对于有关借款的逾期情况，原告陈述：关于5000万元的借款，2013年11月5日放款，对应的还款日是次年的2月5日开始，西宁佳和公司从2014年11月5日开始逾期，逾期了9天，在2014年11月14日归还了当期的利息。在2015年2月5日，又产生一期利息未按期归还，在2015年2月12日归还当期利息，仅归还了当期利息金额。2015年5月5日起，西宁佳和公司再未归还过款项。 关于2000万元的借款，2014年11月7日有一期利息应还未还，在2014年11月14日归还当期利息，构成逾期。2015年2月7日，又有一期利息应还未还，在2015年2月12日归还当期利息。自2015年5月7日起西宁佳和公司未再归还过款项。 本院认为，信托公司与西宁佳和公司签订的《信托资金借款合同》，与鸿泰公司签订的《土地抵押合同》以及林春国、江苏佳和公司出具《担保函》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、法规的规定，应属合法有效，各方当事人均应按约履行。信托公司已依约分别于2013年11月5日、2013年11月7日分别向西宁佳和公司发放了5000万元和2000万元，履行了发放贷款的义务，西宁佳和公司未能按约归还本息，已构成违约。 由于西宁佳和公司的违约行为，信托公司有权依据合同约定，对西宁佳和公司借款期限内未能按期支付的利息，从逾期之日起计收复利，逾期3天仍未支付的，则可计收违约金，对西宁佳和公司借款到期后未按期偿还的贷款本金，从逾期之日起计收罚息，逾期3天仍未支付的，则可计收违约金。对于信托公司所主张的利息、违约金和复利三者相加的计算标准，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条之规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案合同中既约定了罚息、复利，又约定了违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，本院将罚息与违约金之和、复利与违约金之和均调整为按年利率24%计算。对于2000万元的借款，截止2015年11月7日止，西宁佳和公司尚欠借款本金2000万元，利息2094246.57元，复利及违约金合计为126672.45元，自2015年11月8日起至实际支付之日起，西宁佳和公司应以2000万元为本金，按年利率24%向信托公司支付罚息和违约金。对于5000万元的借款，截止2015年11月5日止，西宁佳和公司尚欠借款本金5000万元，利息为5235616.44元，复利及违约金合计为316681.1元，自2015年11月6日起至实际支付之日起，西宁佳和公司应以2000万元为本金，按年利率24%向信托公司支付罚息和违约金。 《信托资金借款合同》明确约定因西宁佳和公司违约致使信托公司采取诉讼方式实现债权的，其应承担信托公司为此支付的律师费等及其他实现债权费用。《担保函》中亦明确担保范围包括信托公司实现债权和担保权利的一切费用，该表述包含了律师费用也属于担保范围的意思，故担保人对于律师费应承担连带保证责任。本案中，信托公司聘请的律师已为信托公司提供法律服务，故律师费作为信托公司必将发生的一项费用，理应由西宁佳和公司承担。至于律师费数额，信托公司主张的律师费偏高，本院按照调整为656909.04元。 上述债务在林春国、江苏佳和公司保证责任范围内，故林春国、江苏佳和公司对西宁佳和公司的上述债务在合计本息的主债权金额为8960万元的限额内承担连带清偿责任。 鸿泰公司以其所有的财产为上述债务向信托公司提供抵押担保，并办理了相应的抵押登记手续，故信托公司的抵押权已依法设立，其要求就其债权行使优先受偿权，应当予以支持，但应当以其登记的抵押金额为限。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第七条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告西宁世纪佳和房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告苏州信托有限公司借款本金5000万元及截止2015年11月5日止的利息5235616.44元，复利、违约金316681.1元，并自2015年11月6日起至实际支付之日起，以5000万元为本金，按年利率24%向信托公司支付罚息和违约金。 二、被告西宁世纪佳和房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告苏州信托有限公司借款本金2000万元及截止2015年11月7日止的利息2094246.57元，复利、违约金126672.45元，并自2015年11月6日起至实际支付之日起，以2000万元为本金，按年利率24%向信托公司支付罚息和违约金。 三、被告西宁世纪佳和房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告苏州信托有限公司支付律师费损失656909.04元。 四、被告林春国、江苏佳和置业有限公司对上述第一、二、三项承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后，有权在其承担保证责任的范围内向西宁世纪佳和房地产开发有限公司追偿。 五、对于西宁世纪佳和房地产开发有限公司上述第一、二、三项付款义务，苏州信托有限公司有权以常熟鸿泰置业有限公司名下坐落于常熟市金山路以东、金山苑以南、富春江路以北、香榭路以西的国有土地使用权[常他项（2013）第02729号他项权证，抵押金额为7000万元]折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款在抵押金额范围内优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费498780元，保全费5000元，公告费600元，合计504380元，由西宁世纪佳和房地产开发有限公司、林春国、江苏佳和置业有限公司、常熟鸿泰置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行南京山西路支行，账号：10×××75，汇款凭证复印件寄交本院）。 审 判 长  柏宏忠 审 判 员  蒋毅颖 代理审判员  韩小安 二〇一七年三月二十六日 书 记 员  邹俊超 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。