河南省泌阳县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1726刑初501号公诉机关河南省泌阳县人民检察院。被告人陈某，曾用名陈某1，男，1976年5月7日出生，汉族，高中文化程度，泌阳县卫生健康委员会工作人员，户籍所在地河南省泌阳县，现住所地河南省泌阳县。2011年4月11日因犯贷款诈骗罪被泌阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年6月4日被泌阳县公安局刑事拘留，同月14日经泌阳县人民检察院批准逮捕，次日由泌阳县公安局执行逮捕。辩护人任军，河南广义律师事务所律师。河南省泌阳县人民检察院以泌检一部刑诉［2019］184号起诉书指控被告人陈某涉嫌犯非法采矿罪，于2019年10月21日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。泌阳县人民检察院指派检察员吴山浩出庭支持公诉，陈某及其辩护人任军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泌阳县人民检察院指控：被告人陈某和泌阳县花园街道办事处李岗居委会柏树庄部分村民签订协议，对泌水河柏树庄河段内的河沙进行开采，每年给柏树庄群众承包费用6.5万元。2017年年后开始被告人陈某用挖掘机、铲车等工具将河沙从河道内挖出，并存放在泌水河北岸租赁的柏树庄耕地内，其间陈某因为非法采沙被泌阳县水利局罚款5次。陈某非法开采并存放在柏树庄东侧耕地内的河沙，经泌阳县价格认定中心认证，涉案河沙价值1452330元。价格认证书所认定已拉走部分为5361.3×45＝241258.5元，该部分的评估依据不具有客观性且无证据证实，不应认定。故此案涉案金额应为1211071.5元。针对上述事实，公诉机关提供有书证，证人证言，被告人的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，视听资料等证据。公诉机关认为被告人陈某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。被告人陈某辩称其对公诉机关指控其犯非法采矿罪的罪名无异议，表示认罪，但对指控的犯罪金额有异议，认为对非法采矿的价值评估价格过高，其开采的河沙含有泥土比较脏，拉到工地加上运费只卖到30元/立方米左右，2017年全县河沙的价格应为20元/立方米至25元/立方米之间。辩护人任军提出的辩护意见是对公诉机关指控被告人陈某犯非法采矿罪的罪名无异议，但对部分犯罪事实有异议：1．对评估鉴定结论有异议。沙堆面积事实不清，证人吴某1的证言显示，陈某存沙占了吴某3、吴某4、吴某2的地，沙堆面积约7亩。证人吴某2证言显示，沙堆面积有5亩多。作为土地的主人，老百姓知道自己土地的面积，两个证人所证面积不一致，按最多的计算也只有7亩多。2．泌公（刑）勘［2018］127号现场勘验检查工作记录形成于2018年4月28日，根据该勘验笔录，沙堆南北长约140米，东西长约61米，最高处约9米，计算出沙堆面积为12.8亩，与承包户证言所证实的面积相差近一倍，该勘验结论不准确。且该勘验笔录没有当事人指认并签字确认，也没有无利害关系人见证，没有基层组织的有关人员签字见证。3．关于沙堆体积，证人禹某系原水利局河道管理所工作人员，曾直接参与过对陈某违规采砂的处理，其笔录中所述：沙堆大概有两万多立方米，与价格认定结论书显示的河砂数量32274.66立方米，相差巨大。勘验笔录中仅显示沙堆最高处约9米，并未提及最低处高度，也未显示平均高度。沙堆既然是不规则堆放，如何认定沙堆高度为8.3米，没有有效证据证实，鉴定意见具有重大瑕疵。价格认证中心参照错误的底面积，凭空想象高度，计算出的沙堆体积必然是严重错误的。鉴定结论具有重大瑕疵，建议法院在采信这一证据时，要慎重，要体现有利于被告人的证据采信原则。4．关于价格问题。本案开采河沙的时间是2017年4、5月间，对其价格认定应当参照2017年4、5月份的价格批发行情进行认定。据向建筑施工行业和与砂石有关的人员多方求证，以及出庭作证的证人张某、李某、陈某某证实，2017年度购买河砂价格约在25元-30元之间。因政府治理环境，河砂价格在2018年成倍翻涨，泌阳县价格认证中心以2018年翻倍后的价格对2017年的违法行为进行价格评估，违反评估的基本原则，结论不真实，不符合案发时的基本事实。5．被告人盗采的河砂，质量很低，也是影响价值的因素。本来就是盗采，陈某承认其租用了一个钩机趁晚上在河里盗采，执法机关不定时巡查，所采的砂有粗有细、有石子、还伴有土，所以卖不上高的价钱。6．鉴定程序违法。被告人对泌价认［2018］第028号价格认定书有异议，认为该认定书没有依法、依规对委托方提供的河沙进行实际核实测算，对已经灭失的标的物凭空想象数量，以2018年市场零售价价格评估2017年的标的物，在被退补后，侦察机关第二次委托统一价格认定中心对涉案河砂价格重新认定，但泌阳县价格认定中心并没有对涉案河沙进行实际核实测算，仍以第一次认定的错误河砂数量进行计算，其结论依然不准确。被告人申请重新鉴定，原鉴定机构及鉴定人员应当依法回避，仍然选任同一家鉴定机构进行价格认定，属于程序违法，不应将该结论作为定罪量刑的依据，或者仅仅作为认定为犯罪的证据酌情使用。在鉴定时标的物已经全部灭失，无法进行重新勘验，无法进行重新评估。原沙堆的位置因为没有比例尺，没有对地势进行勘验，无法对原沙堆进行测量，泌阳县价格认定中心的认定结论，仅仅处于重大瑕疵证据地位，评估所依据的现场方位示意图和一组照片，仅能证明有一堆河砂存在，仅能证明被告人有非法采矿的行为，不能证明该河砂的数量，更不能证明被告人的犯罪情节严重。在量刑方面，陈某对公诉机关指控其非法采矿的罪名不持异议，在侦查期间对挖沙、租地屯沙等行为能如实供述，当庭认罪悔罪，并自愿接受罚金刑。综上所述，本案现有证据仅能证明被告人构成非法采矿罪，不构成造成矿产资源严重破坏，应当在三年以下有期徒刑、管制或者拘役进行处罚。《全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要》中载明，对于应当并处罚金刑的犯罪，如被告人能积极缴纳罚金，认罪态度较好，且判处的罚金数量较大，自由刑可适当从轻，或考虑宣告缓刑。符合罪责刑相适应原则。本案的被告人对国家的自然资源造成了一定破坏，用罚金刑更便于补偿，被告人愿意缴纳罚金，请法庭作为酌定从轻处罚的情节予以考虑。建议法院对被告人判处九个月以下有期徒刑，有效体现惩罚与教育相结合原则。经本院审理查明，被告人陈某和泌阳县花园街道办事处李岗居委会柏树庄部分村民签订协议，对泌阳县泌水河柏树庄河段内的河沙进行开采，每年向柏树庄群众支付承包费6.5万元。2017年年后开始至2017年12月底，陈某用挖掘机、铲车等工具将河沙从河道内挖出，并存放在其租赁的位于泌水河北岸柏树庄耕地内，在此期间陈某因擅自在河道内采砂、在河道内堆放物体被泌阳县水利局、泌阳县砂石管理局罚款5次。2018年4月20日，泌阳县监察委委托泌阳县价格认证中心对陈某非法开采并存放在柏树庄东侧耕地内的河沙进行了评估，泌阳县价格认证中心出具了泌价认［2018］第028号价格认定结论书，价格认定基准日为2018年4月21日，涉案河砂体积为32274.66立方米，市场零售价为75元/立方米，总价值为2420600元。陈某对该泌价认［2018］第028号价格认定结论书有异议，其家属申请对涉案河砂进行重新评估。2019年9月9日，泌阳县公安局委托泌阳县价格认证中心对涉案河砂进行重新评估。2019年9月26日，泌阳县价格认证中心出具了泌价认［2019］第102号价格认定结论书，价格认定基准日为2017年12月31日，涉案河砂体积为32274.66立方米，市场批发价为45元/立方米，总价值为1452360元。陈某对该评估结论仍有异议，认为评估的河砂单价过高。2019年10月28日，陈某的辩护人任军提交了重新勘验申请书、重新鉴定申请书，认为起诉书指控的涉案河砂蓄积和价值不准确，要求对涉案沙堆的蓄积和价值进行重新勘验评估。本院于2019年11月1日发出补充侦查建议书，要求办案机关委托具有专业资质的机构对涉案沙堆进行重新勘验，进一步确定涉案沙堆的蓄积。经补充侦查，泌阳县公安局于2019年11月30日作出情况说明：陈某已将涉案河砂进行销售，目前所有河砂已经灭失，故无法对涉案河砂进行重新测量。2019年12月6日，本院再次发出补充侦查建议书，要求办案机关对泌价认［2019］第102号价格认定结论书中确定的河砂单价进行说明，对确定价格的依据和评估方法进行详细解释说明。2020年1月10日，泌阳县公安局经协商泌阳县价格认证中心，出具了情况说明：对矿产品的评估方法和价格确定依据已在泌价认［2019］第102号价格认定结论书中引用。另查明，被告人陈某自认其将非法开采的河砂进行了销售，销售金额为550000元。陈某申请了三位在2017年从事河砂采购的建筑相关行业人员出庭作证，三位证人证明在2017年度泌阳县的河砂采购单价为25元-30元/立方米，包含运费没有超过30元/立方米的。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：（一）本案证据情况及分析1．书证（1）P70-89泌阳县水利局行政处罚卷宗材料，包含水事违法案件立案审批表、现场检查笔录、调查笔录、责令停止水事违法行为决定书、送达回执、权利告知书、行政处罚事先告知书、水行政处罚决定书、案件调查终结报告、水事违法案件结案报告、法律文书签发单、陈某1和贾某某的河南省行政执法证复印件、罚款票据五张。（2）P111-125泌阳县砂石管理局执法卷宗材料，包含水事违法案件立案审批表、现场检查笔录、调查笔录、责令停止水事违法行为决定书、送达回执、权利告知书、行政处罚事先告知书、水行政处罚决定书、案件调查终结报告、水事违法案件结案报告、法律文书签发单、陈某1和禹某的河南省行政执法证复印件。上述两份证据证实自2017年1月8日以来，陈某因“未经批准擅自开采河沙”被泌阳县水利局立案调查，多次受到行政处罚，缴纳罚款五次，共计37500元。（3）P126-127泌阳县监察委泌监委鉴字［2018］第001号委托鉴定书、价格认定协助书，证实泌阳县监察委员会委托泌阳县价格认证中心对陈某擅自开采的堆放在花园街道办事处李岗居委会柏树庄组东侧的河砂进行价值评估，评估2018年4月21日的市场零售价值。（3）2019年11月30日，泌阳县公安局情况说明一份，证实被告人陈某已将非法开采的河砂拉走销售，涉案河砂已灭失，无法对河砂重新勘验测量。（3）2020年1月10日，泌阳县公安局治安管理大队出具的“关于陈某非法采矿案矿产品价格认定依据和评估方法的说明”，证实泌阳县价格认证中心表示对于涉案河砂的评估方法和价格确定依据已经在泌价认［2019］第102号价格认定结论书中引用。（3）P90-95泌阳县人民法院（2011）泌刑初字第02号刑事判决书，证实2011年4月11日被告人陈某犯贷款诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元。（3）P9陈某的户籍信息表，证实被告人陈某曾用名为陈某1，系完全刑事责任能力人。（3）P134-135前科查询证明及到案经过，证实陈某曾犯贷款诈骗罪，本案中系被抓获到案。（3）陈某、刘某、刘金群银行交易明细。2．勘验、辨认笔录（1）P96-104泌阳县公安局泌公（刑）勘［2018］127号现场勘验检查工作记录，包含现场勘验笔录、现场勘验制图2张及现场照片6张。证实2018年4月28日，泌阳县花园街道办事处李岗居委会柏树庄东侧陈某非法开采沙堆，该沙堆往东侧为一片耕地；南临一条土路，土路南为耕地；西临一条土路，土路西为耕地；北临一片树林。经测量，该沙堆南北长约140米，东西长约61米，最高处约9米。该沙堆东南侧约700米处有一河道，该河道河沙有被开采痕迹。（2）P22-25吴某1对陈某的辨认笔录，P60-63吴某2对陈某的辨认笔录，证实吴某1、吴某2均辨认出在柏树庄河道开采河沙及堆放沙堆的人是陈某。3．证人证言（1）P18-21吴某12018年5月7日证言：2017年11月份，泌阳县的陈某给我打电话，说他想在我们村南边河里的采砂，需要租我们村的地从河里修上来一条路，用来拉沙。另外还需要在我们村里找一块地存沙，让我帮忙给他联系下庄上的村民。从南河到我们村里原来有一条小路，陈某为了拉沙想买下这条路的使用权，这条路总共占了我们村里十几家的地。最后和庄上的百姓商量的是，好地按照每亩1000元，赖地每亩700元。陈某在我们村上把这些钱给村民发了，其中有几家是我的近门亲戚，吴明山、吴明云、吴宗仁、吴宗运这几家的钱就给我了，随后我就又转交给他们了。租路的钱总共好像有几千元钱，这些钱都没有打收条。当时陈某已经在我们村看好了一块地，就是现在存放沙堆的那一块地，在我们村南边的十字路口处。陈某让我给地的主人吴某3和吴某4联系，最后按照一亩地2000元的标准把地租下来了。最后陈某把地钱给我了，我又把钱转交给吴某3和吴某4，当时给了吴某38000元或10000元，我记不清楚了，给了吴某4了4000元，也没有给收条。后来陈某在拉沙的过程中，因为堆的沙堆比较大了，租的地面积不够用了，他就自己和吴某2联系，又租了吴某2的地，具体租了多少，花了多少钱，我就不清楚了。陈某在我们村南边存放的沙都是从南河里拉上来的，他就在南河里直接用铲车和挖掘机把沙挖出来，然后用翻斗车把沙盘出来，他们一般都是晚上开始干活。陈某在南河拉沙没有挖我们村的地，他都是用挖掘机和铲车在河里面拉的。这个沙场，平时陈某在那里管理，还有一些别的人，我不认识，另外他们一般都是晚上干活我去的比较少。陈某存放的沙堆的这个沙场，占用我们村吴某3、吴某4、吴某2三家的地，吴某3、吴某4是经我手给的钱，给了吴某38000元或10000元，给了吴某44000元钱，也没有打收条。吴某2是陈某后来自己联系的。这个沙堆总共占地估计七亩地左右。沙堆堆得具体多少我看不出来，反正沙堆比较大，堆得比较高。除了存放的这个沙堆，前期陈某一直往外拉沙，具体拉了多少我不清楚了，后期因为路断了，就没有往外拉了，就堆放在沙堆上，陈某在南河开采河沙有没有手续我不知道。P27-30吴某12019年6月10日证言：陈某是什么时间开始联系到柏树庄庄南河里采砂的，具体的日子我记不太清楚了，我只记得是2017年刚过罢年的时候，大概就是2017年2月或3月份的时候，当时正赶上种春花生，之后过了大概二三十天的时间，陈某的砂场才算最终定下来开业。我是俺庄的生产队长，他打电话给我说想在我们村南边河里采砂，需要承包我们柏树庄的河道，大概2017年3、4月份的时候，陈某把庄上的涉及的村民找齐之后，当时我们找了二十多个村民代表，我们是在城里一个饭店，签订的协议，饭店名称我记不清楚了。当时说的是一年65000元钱，签订的还有协议，但是协议我没有存放，在协议上签字的有陈某和我们村的二十多个代表，陈某在饭店给我们了65000元钱现金，我们村的村民代表都在，吴宗献、吴宗臣、吴宗生、吴新建、吴明云、吴宗春、吴明照、吴明干等在场。因为从柏树庄南河河道里没有出沙的路，陈某就找到我，让我给他联系地。后来通过我联系我们村的村民，租了我们村吴明山、吴明云、吴宗仁、吴宗运等人的地，钱也是通过我给的，好地一亩1000元，赖地一亩700元。陈某安排人用铲车在他租地的地方修了一条南北走向的路，沙场就开始经营了，陈某的沙场出沙是从河道里一直往北走到泌阳县到高邑高速引线的路上，这个路需要从我们李岗村委周沟村路过。陈某出了一段时间的沙后，周沟的村民把路断了，陈某的沙一时拉不出去了。快种麦的时间，地里还有玉米秆，陈某找到我，说想在我们村里租地，我给他联系了吴某3、吴某4的地，陈某自己联系了吴某2的地，一亩地2000元钱，吴某3和吴某4的地钱是通过我给的。地租好后，陈某就在地里开始屯沙了，后来沙堆堆的比较大。一直到去年陈某才把这些沙拉走卖掉的。协议我没有存放，我也不知道谁拿着协议，当时陈某在协议上签字，我们村的二十多个村民代表签字。内容就是承包我们村的河道，一年65000元钱。陈某就租了我们一年。陈某开始采砂大概就是2017年2月或3月份的时候，具体时间我记不清了。当时正赶上种春花生，上一次说的是十一月，后来我想了一下，我记错了。陈某的沙是从我们柏树庄南河河道里采的，我们柏树庄的河道就承包给了陈某一个人。在我们柏树庄堆沙的地方往南走的这一条路是陈某修的，也就陈某一个人用于出沙。陈某沙场的电是从我们村的变压器拉过去的电线，在我们村吴某4几家的地里的沙堆是陈某屯放的。因为周沟的村民不让他过路，他从柏树庄河道里采的沙出不去，他就在屯在我们村里吴某4几家的地里。我只见陈某在河里指挥铲车和挖掘机干活，没有见别的人在沙场安排活，有没有合伙人我不清楚。在吴某4几家地里屯放的沙现在没有了，去年陈某把沙卖掉了，但是把沙卖到了哪里我不清楚。陈某在别的地方开的没有沙场了。（2）P32-35禹某2018年8月28日证言：我在泌阳县水利局河道管理所工作，现在按照县政府要求我在泌阳县砂石局工作。2017年5月份，在泌阳县花园办事处李岗居委柏树庄东河道内有人采砂的事情我知道，在这个地方采砂的人是陈某。去年5月份我们在巡查河道过程中，发现花园办事处李岗居委柏树庄东河道内盗采河砂，我和单位同事贾某某就去检查制止，经检查发现该处的采砂场是泌阳县居民陈某建的，并且陈某使用机械设备从河道内把砂拉出去销售，后期陈某将从河道内盗采的河砂拉到柏树庄东北处耕地内存放，在这期间我和同事多次到柏树庄河道内检查，但是我们一去检查陈某就把设备从河道内撤走，我们离开陈某就继续使用设备在河道内采砂，从去年5月份以来我印象对陈某处罚过四五次，但是陈某还是拒不停止违法行为。陈某大概是2017年4、5月份开始在河道内采的，一直到2017年年底陈某都是断断续续在河道内偷采。陈某从河道内采的河砂开始的陈某拉走销售了，后来从河道内采的砂都堆放在柏树庄东北一处耕地内。这堆沙很大，大概有个两万多立方米。（3）P36-40贾某某2019年6月4日证言：我现在泌阳县砂石管理局工作，之前我在河砂稽查大队，负责查处泌阳县境内河道内的非法采砂行为，并担任贾楼、付庄乡的稽查中队长，现在在局办公室工作。2017年5月份，在泌阳县花园办事处李岗村委柏树庄河道内有人采砂的事情我知道，当时在花园办事处李岗村委柏树庄河道内采砂的人就是陈某。2017年5月份的时候，我们稽查大队接群众举报泌阳县花园办事处李岗村委柏树庄河道内有人使用机械设备进行采砂，后来根据领导安排我们稽查队的工作人员前去查处，发现在该河道内盗采河沙人就是泌阳县县城的陈某，当时陈某一看见我们稽查队人去，陈某就开着铲车跑，或者躲离现场。就在我们在柏树庄河道发现陈某这个采砂点以后，我们平时就经常过去巡查检查，在我们检查巡查期间从2017年5月份一直到年底，我们直接碰见陈某的就有好多次，另外还有就是陈某看见我们去的时候，就开铲车逃跑，从河道内我们追赶到柏树庄北边岗上直接和陈某见面的就有四五次之多。那时候我们基本上每天就去一两次，去的时候一般都是陈某看见我们车都会提前离开河道采砂现场，但是我们会在采砂附近看见陈某的车和人。基本上陈某在柏树庄河道内盗采河砂就没有停过，只要我们不去检查陈某就偷偷地下河偷沙，我们一去他就跑。当时陈某从河道内盗来的河砂都堆放在柏树庄北边岗上耕地内，并且在这个耕地内堆放的河砂很多大概有几万立方米，陈某从河道内盗来的都是堆放在这里了，因为他从河道内出来到柏树庄堆放沙的这个地方，就这一条路，从堆放河砂的这个地方再到高速引线公路也是一条路出去，另外陈某在河道内采砂现场河道边缘搭建的还有一个简易房，就在我们多次检查巡查发现陈某在柏树庄河道盗采河砂但是陈某仍不停止，也就是在2017年我们单位还曾给陈某下达过行政处罚决定书，陈某对这个罚款也缴纳了。总的来说陈某自2017年5月份开始到2017年底一直在采砂。后期我们单位轮流在河道内看管住的时候，陈某才停止不采砂，沙堆也堆成了，他前期采砂基本上都是跟我们打游击，我们检查去了他跑，我们走了陈某继续采砂，整个情况就是这样的。陈某开始在柏树庄开始采砂以后，我们见过他多次，就开始在五月份我们发现以后在柏树庄河道以及柏树庄北边的岗上他堆放河砂的地方，我们都不停的见他，有时候我们一天去两次检查都能见到陈某，并且陈某就在河边简易房住着，他的机械设备也在那儿，当时有铲车还有船，场地的人员都听他指挥。当时在柏树庄河道内就陈某那一个采砂点，那一段河道内其他人不去采砂，就他在那里采砂。我们去的时候有时就会见到陈某，陈某直接就给我们说河道内的就是他在采砂的，有时候我们扣铲车的话陈某会开着我们的车直接把我们堵在河道内，不让我们离开，并且当时在河道内简易房住的工人也说采砂老板是陈某，那个时候陈某对他在柏树压河道采砂这个事一点也不否认，并且采的河砂就在柏树庄北边岗上堆放着。现在我记得2017年5月份以后陈某在柏树庄采砂这个行为，我们至少给陈某有过两次行政处罚，就是处罚过这两次以后他也没有停止采砂，现在这些卷宗都在我们单位，其中他交过罚款的票据都入的有账。从柏树庄堆沙的地方到柏树庄河道里的这条路是陈某修的，也就他一个人从河道里采砂出来后经过这条路，没有别的沙场走这一条路。他有两个铲车，有一个挖掘机，但是工人我们都不认识。（4）吴某42019年6月5日证言：2017年前后，具体时间记不清楚了，陈某找到我们村的队长吴某1，承包了我们柏树庄南河的河道，陈某想在我们河道里采沙，但是当时有没有签订协议，以及怎么谈的我不清楚，只知道后来我们庄上的人按照人头分了承包费，一个人一二百元钱。后来陈某又租赁我们庄上的土地，修了一条到柏树庄河道的路，陈某修路的时间，还把我在河边土地的地头给挖了。路修好后，陈某他们就开来了挖掘机和铲车，开始在河道里开采河沙，然后通过新修的路把沙拉出去卖了。2017年快种麦的时间，我们村里的队长吴某1找到我，说陈某想租用我们村的土地屯沙，当时是我们队长吴某1给我谈的，说的是一亩地一年1000元钱，我差不多2亩地，地钱我们队长吴某1在我家给我的，共2000元钱。堆沙的地总共有三家，我、吴某3、吴某2我们三家。租我们地后，陈某他们砂场的就开始在我们地里堆沙，一般都是晚上他们干活，到年底的时间，沙堆就很大了。去年陈某就把沙拉走卖掉了。听我们队长吴某1说的是陈某承包我们柏树住河道，但是我没有直接和陈某打过交道。承包我们柏树庄河道的就陈某一家。通往柏树庄河道的路是陈某修的，租用我们庄的地，租谁的地我不清楚，队长知道。路是陈某修的，就陈某通过这条路拉沙，柏树河道里就他一个沙场，走这条新修的路也就陈某一个沙场，后期他把沙存放到我们几家地里。（5）P46-49李某某2019年6月10日证言；我的工作单位为泌阳县城区供电服务部。我现在在泌阳县城区供电服务部是负责用户的电表安装和线路维修等方面的工作。我分包的居委会有花园办事处的李岗居委会、高新庄居委会和黄连树居委会。前几年我就分包花园办事处的李岗居委会。近几年居民用电时一般都是先到所住辖区内的供电所去申请，然后供电所安排专人去核实电表安装是否符合规定。符合规定的申请审批下来后，供电所安排电工去给用户安装。在2017年4、5月份的时候，我在李岗居委会柏树庄东边给一个叫陈某的人安装过三相电，因为在村里用三相电的户很少。我记得在2017年4、5月份的时候，当时天已经热了，陈某打电话联系我说要我在李岗居委会柏树庄给他装一个三相电的表。当时我给也说要拿着身份证或者身份证复印件到电管所申请一下。随后我也不知道是谁到电管所申请的，过了一段时间电管所通知我去仓库拿电表，我拿到电表后按照申请表上的联系方式给申请电表的人联系，当时那人给我说他忙，他也没给我见面，只是在电话里给我说了安表的位置，我按那个人说的到李岗居委会柏树庄东北角的电线杆上把电表装上了。随后那个申请电表的人联系我吃饭，我也没去。2017年4、5月份安上三相电后陈某就开始用了，一直到2018年8月份左右，县里统一要求不再给私家户扯三相电，所以当时陈某用的那个三相电就被截断不让用了，但是当时只是把线截断了，电表还在。今年春天，李岗居委会柏树庄附近有人栽树要用电，那些栽树的人就想用陈某申请的那块电表，随后我就把陈某的那块表连上转成了两相的民用电，电费由栽树的人掏的。具体的用电时长和电量在供电所的电脑里都能查到。我当时到柏树庄东北角安装电表前，那个给我联系装表的人说想在河里挖沙。我给那个人装电表时，那个人已经把电线从河里一直扯到了电线杆边上，他们是用钩机挖的沟埋的电线，连接电表的线头都留好了，我只是过去装上电表连下线就完事了。给我打电话让我装电表的那个人我没见过，那个人申请用电手续的时候不知道他用的是谁的名字，但是位置是固定不变的，那个位置就他一户用三相电。我给那个人联系都是给他打电话，那个人的电话号码就是供电所系统里存的手机号。（6）P50-52吴某32019年6月13日证言：去年柏树庄东北的地里存放了一堆沙我知道，存放的沙占用的还有我的地，是陈某租用我的地堆的沙。2017年收了秋我的地里已经种上了麦，我在上海帮我闺女看小孩，我们村的队长吴某1给我打电话，说承包我们村河道的陈某想租用我们村的地用来堆放沙，当时给我说的是一亩地2000元钱，我同意了。快过年的时间我才从上海过来了。我到家后，吴某1在庄北边的地里给我了12000元钱，我当时我地里种了麦，我说我要青苗费。吴某1就把陈某的电话给我了，电话号码是186××××ＸＸＸＸ和1783××××ＸXX，当时我们地里的沙堆就已经堆放的很大了。我给陈某打电话，我说你需要赔偿我的青苗费，陈某当时同意给我。后来我给陈某打电话，陈某的电话把我设置了，打通了但是说是空号，我到沙场去找了陈某了几次，也没有找到他，他安排的几个年轻孩在沙场采沙，没有人理我，现在还拖欠着我的青苗费。农历2017年2月半的时间，也不知道陈某通过谁找到我们村的人，最后和我们村的村民说好了，签订了协议，承包了我们村的河道，但是签协议的时间我没有去，我也不知道在哪里签的协议，后来按照人头给我们家了七八百元钱。通往我们村柏树庄南河河道里的路是陈某修的，他租用我们村的地里修的路，用来从河里出沙，这条路就他一个沙场用来出沙。堆放在我们地里的沙是陈某从我们村的河道里采的。陈某把路修好了，就开始采砂了，他前期是采沙往外销售，后期他把沙堆放到了我们的地里。沙堆占用了我们三家的地，我、吴某4、吴某2的地。去年这个时间我们开始卖丝瓜的时间，陈某他们在晚上把沙拉走了，拉了好几天。（7）P55-58吴某22019年6月20日证言：我在花园办事处李岗村委柏树庄的地前几年租给一个叫陈某的人。他租我的地存沙了。2017年2、3月份的时候，陈某我们庄南边的河边开了一个沙场，他的沙场就是在我们庄南边的河里挖的沙。陈某挖出来沙后往外运沙的时候走的是我们庄的路，走的路还占用了我们庄的一部分地，其中就有我家的地。他占我家的地修成路的时候我不知道，随后我知道了就给他挖断不让他用。后来他就找到了我给我说想租用我的地修成路运沙，最后我俩协商好，他每年给我1000块钱租我的地用于修路运沙。陈某在我们庄南边的河里挖了一段沙后，挖沙这一块政府管得严了，他从河里挖出来的沙运不出去，他就又找到我想租我的地存沙。他租我用于存沙的地有一亩多一点，他每年给我500块的地租钱，后来我俩就谈成了。他租我的这两块地都没有签订协议，都是直接给我的现钱。同时，他还租用的我们庄上其他人的地用于修路和存沙，租地修路涉及的人家很多，具体的我也说不上来都有谁。租地用于存沙的人家还有吴某3和吴某4两家，但是租他两家的地掏了多少钱我不清楚。陈某租我地存沙的地方在柏树庄东北岗，顺着存沙的地方往南有一条小土路，陈某把那条小土路修了修拓宽了用于拉沙，这条路直通南河河道。陈某租用的存沙的地和运沙的路一直就他一个人在使用。他开了有两年左右的沙场，具体时间我说不上来。他刚开始是把沙挖出来就卖了，他大部分都是晚上挖沙晚上往外运沙，随后挖出来的沙运不出去后他就堆在用于存沙的地里。他当时堆在租我们地里的沙，面积大小有5亩多，有3层楼8米多高。陈某堆在地里的沙后来他都拉走卖了，现在已经没有了。陈某承包我们柏树庄河道的时候是否签的有协议我不知道，当时我不在柏树庄住，后来有没有分钱的事我也记不住了。陈某租我地修路以及囤砂都没有协议。当时他和我说好后就直接把租地的钱给我了。当时他就给我了一年的租地钱，两块地加起来是1500块钱。4．被告人的供述与辩解陈某2019年6月3日供述：2017年4、5月份我在泌阳县花园办事处柏树庄承包了河道，当时我和泌阳县花园办事处柏树庄的村民签订了协议，准备在河里开采河沙。我就租用别人的铲车从河道里修路到丁庄，方便出沙，我从河道里采沙了，用于修路。还没有正式开采时就被水利局河道所发现了，他们就准备扣押我的铲车，后来对我进行行政处罚了，我被罚款5000元钱。因为我被处罚了，我就没有敢在河道里开采河沙。后来我朋友刘某的父亲找到我，我忘记了他父亲的名字。他在我的上游承包了段河段，他也从河里采沙，准备走我修的路，当时我同意了，我也没有问他要钱。2017年冬天的时间，刘某的父亲他让我在柏树庄找两块地，他想在柏树庄东边的地里囤砂。因为我在庄上比较熟，我就在庄上给他找了两块地，地是我出面租的，后来刘某的父亲就在那块空地上屯沙，直到被纪委的检查发现了。2017年4、5月份，我和泌阳县花园办事处柏树庄的村民当时说的承包费年6.5万元钱，这6.5万元钱允许我在柏树庄的河道里采沙。柏树庄在协议签字的有庄上的队长吴某1，还有庄上的二十个代表。你从河道里修出沙的路租用的有李岗村委柏树庄的地，有十几家的地。一亩地1000元，不到一亩地的按一亩地算，在李岗村委周沟有一条路，最开始就是生产路，后来我们开始弄沙后，老百姓不让走了，我们就重新出租金，总共有两家，我叫不起来名字了。在柏树庄东南角存的沙是刘某他爸的，我忘了他爸叫什么名字，是他存放的。他应该是从花园丁庄、徐湾附近的河道里开采的。刘某的父亲开采期间，我没有给他帮过忙。刘某是泌水镇韩岗的人，他发亲现在患有肝癌。囤砂的地租用的其中一家叫小高，另外两家我记不清楚名字了。屯的沙现在刘某他父亲把沙卖了，卖哪里我不知道。我对非法采矿的价值为2420600元钱没有异议，但沙不是我的。陈某2019年6月5日供述：2017年5月份我在泌阳县花园办事处东李岗村委柏树庄前面的河道内采过砂，当时我在柏树庄前面河道内采的有砂，但是我在那不长，就被河道所的工作人员制止了，并且还给我了下了行政处罚，当时我采的砂都直接卖掉了，卖给驻马店的人了，都是驻马店那边跑货车的人过来拉走的，至于卖了多少我现在也记不清了。在柏树庄河道内采砂的时候，没有使用工人，当时在河道内使用了一个铲车和钩机，铲车和钩机是一个老板，老板只安排人在这给我干活，我按月支付铲车和钩机费用。当时在柏树庄河道内采砂的时候，主要是我在沙场照看。当时在沙场内我弄了两间简易房，电我是通过东李岗村委管电的电工在变压器上安装的电表，时间长了电工我也想不起来叫什么名字了，反正每个月都是电工抄表后我交电费。在柏树庄前这个河道内采砂的时候就我一个人，所有一切都是我一个人投资的。我是同村上的村民代表谈的，承包河道是河道的钱，走路是路的钱，租地是租地的钱。承包河道的钱是我在村上同着队长吴某1及村上另一个叫吴宗某的队长，且当着村上二十来个代表的面给他们的现金；走路的钱也是给队长吴某1了，租地存砂的地方是三家村民的地，其中两家是通过队长吴某1协调的，另外一家是“小高”的地，我直接给小高谈的，通过吴某1协调的地钱也是通过队长给的，“小高”是我直接给他的。承包河道及走路和租地都是一年，我付给他们费用的时候都是按一年付的钱。河道承包费6.5万元，走路是1.3万元左右，租地现在记不清多少。当时我在柏树庄河道内采砂的时候，我记得河道所对我进行过行政处罚，有一次开票了，其他我记不清了。陈某2019年6月15日供述：刘某没有在柏树庄沙场干活，他自己有一辆半挂车跑运输。陈某2019年10月16日供述：我对泌阳县价格认证中心认定的，非法开采自然河砂23368.28立方米，价值1051572.6元。自然河砂5361.3立方米，价值241258.5元。自然河砂3545.08立方米，价值159528.6元，总价值1452360元的鉴定结果有异议，我认为河砂单价高，我想提出重新鉴定。5．鉴定意见（1）P129-133泌阳县价格认证中心泌价认［2018］第028号价格认定结论书，证实位于泌阳县花园街道办事处李岗居委会柏树庄河段非法采砂总蓄积为32274.66立方米（含已拉走部分河砂蓄积5361.30立方米），评估基准日为2018年4月21日，河砂市场零售单价为75元/立方米，总价值为2420600元。（2）泌阳县价格认证中心泌价认［2019］第102号价格认定结论书，证实位于泌阳县花园街道办事处李岗居委会柏树庄河段非法采砂蓄积为32274.66立方米（含已拉走部分河砂蓄积5361.30立方米），评估基准日为2017年12月31日，河砂市场批发单价为45元/立方米，总价值为1452360元。本院认为，被告人陈某违反矿产资源法，未取得采矿许可证擅自开采河沙，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控陈某犯非法采矿罪的罪名成立，本院予以支持。对于辩护人提出的涉案沙堆面积为大约5亩，而非勘验笔录所测量出的12.8亩的辩护意见，经查，陈某囤砂的土地系租用吴某4、吴某3、吴某2的承包地，吴某4自述其收取的租金是每年1000元/亩，收取了2000元租金，吴某3自述其收取的租金是每年2000元/亩，收取了12000元租金，吴某2自述其出租给陈某囤砂的地大概一亩多点，按照500元/亩的标准收取了500元租金，根据三位证人的证言，陈某囤砂的土地面积共计约9亩。泌公（刑）勘［2018］127号现场勘验检查工作记录中记录涉案沙堆南北长约140米，东西长约61米，最高处约9米，据此计算沙堆底面积约为12.8亩，该数据与辩护人辩护的沙堆面积约5亩、证人所证明的约9亩均不一致，且相差较大。涉案沙堆形状不规则，仅测量最高处的大约高度，无法准确计算沙堆的体积。本院于2019年11月1日发出补充侦查建议书，要求办案机关委托具有专业资质的机构对涉案沙堆进行重新勘验，进一步确定涉案沙堆的蓄积。经补充侦查，泌阳县公安局于2019年11月30日作出情况说明：陈某已将涉案河砂进行销售，目前所有河砂已经灭失，故无法对涉案河砂进行重新测量。涉案沙堆的现场勘验数据存在瑕疵，确定沙堆底面积的证据相互矛盾，因此根据现有的证据，无法确定涉案沙堆的体积。关于辩护人提出的被告人陈某非法采砂是在2017年4、5月份，对河砂单价的认定应当按照2017年4、5月份的标准评估，经查，陈某非法采砂的行为一直持续到2017年12月底才结束，因此应当按照2017年12月底的市场价格进行评估，该辩护意见不成立，不予采信。对于被告人及辩护人提出的泌阳县价格认证中心泌价认［2019］第102号价格认定结论书评估价格过高，其所采河砂质量较差，含有泥土，且2017年的河砂单价为25元-30元/立方米之间，加上运费没有超过30元/立方米的辩护意见，经查，陈某申请三位在2017年从事河砂采购相关工作的证人李某、陈某某、张某出庭作证，三位证人均当庭证明2017年泌阳县河砂单价没有超过30元/立方米，该单价与泌阳县价格认证中心泌价认［2019］第102号价格认定结论书认定的45元/立方米相差较大。本院要求评估部门对认定单价45元/立方米的方法和确定的依据进行解释说明，但评估部门未能作出详细解释。综上所述，本案中认定陈某非法开采河沙的蓄积及单价的证据存在瑕疵，根据证据规则，无法作为定罪量刑的依据，应当以陈某自认的销售金额550000元对其定罪量刑。被告人陈某到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚，且庭审中自愿认罪认罚，积极接受财产刑，可酌情从轻处罚。综上，结合陈某的犯罪情节、性质、危害结果及社会危险性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：（3）被告人陈某犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月4日起至2020年2月3日止。罚金已缴纳）二、被告人陈某的违法所得人民币五十五万元，予以收缴（已收缴）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王成康审 判 员  李 宁人民陪审员  李 枫二〇二〇年二月二十一日书 记 员  张 影