陕西省汉中市中级人民法院刑事裁定书 (2019)陕07刑终220号原公诉机关略阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）马平平，男，1983年4月3日出生于甘肃省天水市张家川回族自治县，回族，初识字，农民，户籍地甘肃省张家川回族自治县，2012年因犯故意伤害罪被张家川回族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，2013年2月1日刑满释放，2019年2月20日因涉嫌犯盗窃罪被略阳县公安局刑事拘留，同年3月7日被依法逮捕，现羁押于略阳县看守所。原审被告人马小龙，男，1986年8月10日出生于甘肃省天水市张家川回族自治县，回族，初中文化，农民，住甘肃省张家川回族自治县，因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月27日被略阳县公安局刑事拘留，同年9月29日被略阳县公安局决定取保候审。略阳县人民法院审理略阳县人民检察院指控原审被告人马平平、马小龙犯盗窃罪一案，于2019年9月10日作出（2019）陕0727刑初35号刑事判决。宣判后，被告人马平平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，不需要开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：2013年6月3日，被告人马平平、马小龙合谋在陕西省略阳县盗窃摩托车。次日凌晨， 二人先后在略阳县城中学路东阳公寓院内盗得伍某某停放的一辆红色五羊本田牌********型两轮跨骑摩托车一辆；后又在略阳县城李家院处盗得韩某某停放在“立志电器”店门前路边的一辆灰色雅马哈牌********型两轮跨骑摩托车一辆；二人又来到略阳县城XX路盗得程某某停放在“辉煌卫浴”店门前的一辆深红色隆鑫牌**********型三轮摩托车，将所盗摩托车放入驾驶的三轮摩托车车厢内，于当日回到甘肃省张家川回族自治县，将盗得的三辆摩托车分别销赃后得款6000无，各分得赃款3000元。经鉴定，被盗三辆摩托车价值共计16356元。二被告人在案发后退赔了被害人全部经济损失，并取得了谅解。案发后，二被告人主动到公安机关投案自首，如实供述了犯罪事实。认定上述事实的证据有证人证言、被害人陈述、辨认笔录、被告人供述等。原审法院认为，被告人马平平、马小龙以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，价值人民币16356元，数额较大，其行为构成盗窃罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人马平平、马小龙，犯罪后均自愿认罪认罚，已退赔被害人全部经济损失并取得被害人谅解，二人均系自首，马平平系一般累犯。公诉机关提出以盗窃罪判处被告人马平平十个月至一年四个月有期徒刑，并处罚金；判处被告人马小龙六个月至一年二个月有期徒刑，可适用缓刑，并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第二项、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决:被告人马平平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。被告人马小龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；宣告缓刑，缓刑考验期限二年。上诉人马平平上诉提出：原审对其判处罚金5000元过重，上诉人无能力承担，请求二审法院对罚金给予减免。经审理查明，原审判决认定上诉人马平平、原审被告人马小龙犯盗窃罪的事实是清楚的、正确的，并有以下证据证实：1.书证：（1）受案登记表、立案决定书。证实被害人伍某某、程某某、韩某某于2013年6月4日报案，略阳县公安局于2013年6月4日对伍某某摩托车被盗案立案侦查、2013年6月8日对程某某摩托车被盗案立案侦查，2013年6月4日汉中市公安局玉河分局对韩某某摩托车被盗案立案侦查。（2）到案经过。证实被告人马平平、马小龙均系主动归案。（3）被告人照片、户籍证明。证实被告人马平平、马小龙身份情况。（4）拘留证、逮捕证、取保候审决定书等。证实略阳县公安局对被告人马平平、马小龙采取强制措施情况。（5）略阳县公安局调取证据通知书、旅客登记表。证实2013年6月3日晚马小龙入住略阳县XX招待所。（6）办案说明、孟寺村出具的证明。证实2013年6月案发后，办案民警调取视频监控及住宿记录，并前往XX镇XX村调查核实，在当地警方及村委的配合下，通过视频图像对比，确定马小龙及马平平有重大作案嫌疑，当即前往二人住处调查，二人察觉后逃跑。历年来，办案民警多次与孟寺村村委会联系询问二人情况，二人一直外出未回家。（7）被盗摩托车购车发票相关手续。证实被盗摩托车购买时间及价格。（8）鉴定聘请书、被盗摩托车价格认定结论书、鉴定意见通知书。证实被盗三辆摩托车总价值16356元，鉴定结论均已告知当事人。（9）收条、领条、谅解书。证实马小龙于2018年9月29日退赔12000元，马平平于2019年2月20日退赔4356元；2019年2月26日被害人韩某某领取被盗摩托车损失4935元，被害人程某某领取被盗摩托车损失4750元，被害人伍某某领取被盗摩托车损失6671元。马小龙、马平平已退赔被害人全部经济损失，被害人均对马小龙、马平平表示谅解。（10）现场检测报告书、刑事判决书、全国违法犯罪人员信息表、释放证明。证实马平平系吸毒人员，2012年因犯故意伤害罪被张家川回族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，2013年2月1日刑满释放。2.物证：扣押决定书。证实略阳县公安局于2019年4月10日从马某某处扣押雅马哈牌二轮摩托车一辆（发动机号07061157 车架号LBPPCJLCJLC670081439）、摩托车钥匙一把。3.证人证言（1）李承万（XX镇XX村村主任）证言，证实从2013年开始张家村派出所民警经常询问本村村民马小龙的情况，略阳县公安局曾到村上抓过马小龙、马平平，但是二人一直外逃没在家，后来马小龙与马平平找到他们村委说想投案自首，他就陪马小龙、马平平到略阳县公安局投案了。（2）马某某（马平平堂哥）证言，证实2013年7、8月份在马小龙处以1600元购买了一辆雅马哈牌***型的银灰色跨骑摩托车。2018年9月27日，其陪同马小龙到略阳县公安局投案。（3）马狗娃（马小龙舅舅）证言，证实2013年其听说马小龙将一辆摩托车卖给给他家干活的一个木工了。（4）谢某某（XX村XX组村民）证言，证实2013年秋天，马小龙卖给他一辆深红色隆鑫牌三轮摩托车，价格为2800元，后其将该摩托车以2600元卖给了隔壁崔湾村的白平平了。4.被害人陈述（1）被害人伍某某陈述，证实2013年6月4日7时许，他发现前一天晚上7点多其停在锁子厂东阳公寓院内的一辆红色本田牌两轮跨骑摩托车丢失。该摩托车车牌号为陕FXXXXX，车辆识别代码LWBPC01B1062937，发动机号11L07343。该车是2012年1月份买的。（2）被害人韩某某陈述，证实2013年6月4日早上8时左右，她发现前一天晚上23时30分左右还在志立汽车电器店门口停放的雅马哈牌********型号摩托车丢失。该摩托车是她朋友伍智贤于2010年5月10日在略阳县海洋商贸有限公司花6380元购买的，车牌号是陕FXXXXX，发动机号07061157，车架号LBPPCJLC670081439。（3）被害人程某某陈述，证实2013年6月4日早上，他发现自己停放在XX路XX段路边的隆鑫牌三轮车被盗。该车是他在2013年5月13日以5000元价格在汉中市旧机动车交易中心购买的。5.辨认笔录及照片（1）马平平辨认笔录及照片，证实其2013年6月4日盗窃本田跨骑摩托车的具体地点为略阳县XX公寓内；盗窃三轮摩托车的具体地点为略阳县XX路九牧卫浴门口人行道；盗窃雅马哈牌摩托车的具体地点为略阳县城李家院志立汽车电器门口人行道；2013年6月4日和他一同盗窃的男子为9号照片上的人，9号照片即为马小龙。（2）马小龙的辨认笔录，证实其2013年6月4日盗窃雅马哈牌摩托车的具体地点为略阳县城李家院志立汽车电器门口人行道；盗窃三轮摩托车的具体地点为略阳县XX路九牧卫浴门口人行道；盗窃本田跨骑摩托车的具体地点为略阳县XX公寓内；马小龙辨认 2013年6月4日和其一同盗窃的男子为7号照片上的人，7号照片即为马平平。6.关于马平平、马小龙盗窃摩托车案视频资料制作说明及现场视频资料光盘两张、视频截图6张。证实2013年6月4日凌晨2时56分马平平、马小龙步行前往东阳公寓方向，3时13分二人同骑一辆摩托车驶离现场；4时15分，二人各骑一辆摩托车从李家院方向往县城方向行驶；4时31分，马小龙驾驶一辆三轮摩托车驶离现场；4时33分，二人驾驶摩托车从809往甘肃方向驶离。7.被告人供述与辩解（1）被告人马平平供述，2013年6月的一天，他和堂弟马小龙去天水玩了几天，身上没钱了，就商量一起去略阳偷辆摩托车回去。到略阳后，他俩在县XX广场附近找了一家小旅馆住下，凌晨1点多，他跟马小龙出门后过了一座桥，顺着公路一直走到一个小区里，在小区里发现一辆红色本田摩托车没有上锁，于是，他让马小龙望风，他从小区将摩托车推到小区门口，用自己随身携带的摩托车钥匙将摩托车打开骑走。他带着马小龙沿路往钢厂方向骑，快到钢厂时，发现路边有一辆银灰色的雅马哈牌摩托车，马小龙下车看车辆没有上锁，他跟马小龙把摩托车往旁边推了一点，他用手将这辆摩托车的线拉出来，拿打火机把线烧断后将摩托车骑走。他跟马小龙各骑一辆摩托车往县城行驶，到县城时发现公路边停放一辆红色的三轮摩托车，他用自己的摩托车钥匙将三轮车发动，他跟马小龙将雅马哈摩托车放在三轮车后面货箱里，马小龙骑三轮车，他骑本田摩托车，连夜返回了张家川。他们回到张家川后，将红色本田摩托车卖给马小龙舅舅家一个木匠，雅马哈摩托车卖给了马小龙哥哥马某某，三轮摩托车卖给了他邻居谢某某，总共卖了6000多元，他跟马小龙每人分了3000多元。（2）被告人马小龙的供述，2013年6月的一天，他堂哥马平平叫他去偷摩托车卖点钱花，他答应了。他们先去天水偷摩托车，没有找到合适的，后来马平平说略阳县摩托车多，他们就到了略阳。他们在县城找了一家小旅馆住下，凌晨2点左右，他们出门后沿路一直走，过了一座桥在一个小区院里，他负责望风，马平平用自己随身携带的摩托车钥匙将一辆红色本田摩托车打开，然后马平平载着他将摩托车骑走。他们骑着摩托车快出城时，看见路边有一辆银灰色的雅马哈牌摩托车，马平平用自己的钥匙也将这辆车发动了，于是他骑这辆摩托车。他们往县城走，走到县城发现公路边停放一辆红色的三轮摩托车，马平平用自己的摩托车钥匙将三轮车车锁打开，他们合力将灰色雅马哈摩托车放在三轮车货箱里，他骑三轮车，马平平骑红色本田摩托车，连夜返回了张家川。他们回到张家川后，将红色本田摩托车卖给他舅舅家一个木匠，雅马哈摩托车卖给了他哥哥马某某，三轮摩托车卖给了马平平邻居谢某某，总共卖了6000多元，他跟马平平每人分了3000多元。上述证据，经原审庭审举证、质证，其来源合法有效，内容客观真实，且能相互印证，应予认定。本院认为，上诉人马平平伙同原审被告人马小龙以非法占有为目的，盗窃他人财物，价值人民币16356元，二人之行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，依法予以惩处。原公诉机关指控上诉人马平平、原审被告人马小龙犯盗窃罪的事实及罪名成立。在共同犯罪中，上诉人马平平与原审被告人马小龙分工协作，共同实施盗窃犯罪，均属主犯。上诉人马平平原因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯本罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人马平平、原审被告人马小龙，犯罪后均主动到公安机关供述自己的犯罪行为，系自首，且二人已退赔被害人全部经济损失并取得被害人谅解，在审理中自愿认罪认罚，可依法对二人从轻处罚。结合原审被告人马小龙的犯罪数额、情节以及当地司法机关对其作出的社会调查评估报告，马小龙符合判处缓刑的条件，可对其适用缓刑。上诉人马平平关于一审对其罚金刑过重的上诉意见，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的两倍以下判处罚金，原审判处上诉人罚金5000元，量刑适当，上诉人该上诉意见，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。 审  判  长   庞军权审  判  员   刘晓敏审  判  员   张小娟二〇一九年十一月二十二日法 官 助 理  袁  媛书  记  员   井嘉伟    1