广东省广州市荔湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0103刑初80号公诉机关广州市荔湾区人民检察院。被告人苏建芳，男，1984年4月1日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地福建省莆田市仙游县。因本案于2018年9月15日被羁押，次日被刑事拘留，2018年10月18日被逮捕。现羁押于广州市荔湾区看守所。辩护人赵明华，广东玉律律师事务所律师。被告人阮妹琴，女，1990年1月28日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地福建省莆田市仙游县。因本案于2018年10月9日被羁押，同日被刑事拘留，2018年11月9日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。指定辩护人卢蓉，广东法拯律师事务所律师。广州市荔湾区人民检察院以穗荔检诉刑诉[2018]1461号起诉书指控被告人苏建芳、阮妹琴犯诈骗罪，于2019年1月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员谢晶晶出庭支持公诉，被告人苏建芳及其辩护人赵明华，被告人阮妹琴及指定辩护人卢蓉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市荔湾区人民检察院指控：一、2018年8月5日至2018年9月12日期间，被告人阮妹琴、苏建芳为筹集赌资，由被告人阮妹琴以代卖为名，先后从本市荔湾区多名被害人处骗得玉器，并交由被告人苏建芳拿到“丽源首饰珠宝店”、“铭伟珠宝店”将之典当套现或变卖，二人将所得价款据为己有用以赌博挥霍和日常生活，致多名被害人遭受重大经济损失，具体如下：1.2018年8月5日至9月12日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，先后骗取被害人阮某1的翡翠观音吊坠1只、翡翠绿豆吊坠1只（经鉴定，2件共价值人民币127600元）、白冰面翡翠吊坠1只（约定价格人民币6300元），得手后交由被告人苏建芳将玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人阮某1以人民币14350元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器2件。2.2018年8月13日至31日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，先后骗取被害人徐某1的翡翠耳钉1对（2只）（经鉴定，价值人民币25000元）、翡翠葫芦耳钉1对（2只）、翡翠项链1条（3件进货价格人民币22000元），得手后交由被告人苏建芳将玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人徐某1以人民币3900元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器2件。3.2018年8月20日至22日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人雷某的翡翠耳钉2只、翡翠戒指1只（经鉴定，3件共价值人民币41600元）、如意翡翠吊坠1只（进货价格人民币21000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人雷某以人民币8280元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器3件。4.2018年8月21日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人徐某2的翡翠佛公吊坠1件（约定价格人民币4700元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。5.2018年8月26日至29日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人陈某1的翡翠戒指1只（经鉴定，价值人民币20000元）、18K镶金翡翠吊坠1只（约定价格人民币23000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人陈某1以人民币6900元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器1件。6．2018年8月29日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人苏某的镶18K金翡翠的佛公吊坠玉器1件（经鉴定，价值人民币29000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。7．2018年8月29日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人曾某1的翡翠戒指1只、翡翠耳钉1对（2只）（经鉴定，3件共价值人民币16200元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人曾某1以人民币5200元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器3件。8.2018年8月29日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人徐某3的翡翠耳钉1对（2只）、翡翠戒指1只（经鉴定，3件共价值人民币19000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人徐某3以人民币5200元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器3件。9．2018年8月29日至9月3日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某1的翡翠吊坠1只、翡翠项链1条（经鉴定，2件共价值人民币55500元）、马鞍18K镶金翡翠戒指1只（进货价格人民币20000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某1以人民币13700元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器2件。10.2018年8月30日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某2的18K镶金翡翠佛公1只（经鉴定，价值人民币43000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某2以人民币12400元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器1件。11．2018年9月1日至11日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某3的翡翠戒指3只、翡翠佛公1只（经鉴定，4件共价值人民币97000元）、翡翠观音1件（进货价格人民币27000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某3以人民币26780元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器4件。12.2018年9月4日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人余某1的翡翠如意吊坠1只（约定价格人民币22000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。13.2018年9月4日至12日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人陈某2的翡翠吊坠1件（经鉴定，价值人民币25000元），翡翠吊坠1件、18K镶金翡翠如意吊坠1件（2件进货价格共计人民币16890元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人陈某2以人民币9200元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器1件。14．2018年9月7日至12日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人黄某1的翡翠吊坠7件、翡翠项链1条、翡翠戒指2只（经鉴定，10件共价值人民币102200元）、翡翠如意2件、翡翠树叶1件（3件进货价格共计人民币18500元）。得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人黄某1以人民币30800元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器10件。15.2018年9月11日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某4的翡翠吊坠1件（经鉴定，价值人民币32000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某4以人民币7250元的价格从典当珠宝店赎回被骗取典当的翡翠玉器1件。二、2018年9月2日至9月5日期间，被告人苏建芳以代卖为名，骗取被害人阮某2的包金翡翠观音挂件1件、翡翠观音挂件1件、包金翡翠如意挂件1件（3件进货价格共计人民币52800元），得手后被告人苏建芳于当日将该玉器拿到“铭伟珠宝店”典当，将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。公诉机关提供了相关证据证实指控的事实，认为被告人苏建芳、阮妹琴无视国家法律，以非法占有为目的，使用虚假手段，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人阮妹琴归案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据本案的具体情节，建议对被告人苏建芳、阮妹琴犯诈骗罪在有期徒刑十二年至十四年的幅度内量刑。提请本院依法判处。被告人苏建芳对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有意见，表示认罪。被告人苏建芳的辩护人发表如下辩护意见：一、被告人苏建芳当庭认罪，对被告人苏建芳构成犯罪没有异议，但对罪名有异议，被告人苏建芳的行为构成合同诈骗罪，不构成诈骗罪；二、被告人苏建芳存在以下从轻、减轻情节，同时在量刑起点上应认定为数额巨大而非特别巨大：1.被告人苏建芳有投案、自首情节；2.被告人苏建芳在犯罪中的主观恶性程度低，对社会的危害性相对较小；3.被告人苏建芳系初犯、偶犯，到案后如实供述自己的罪行，当庭认罪；4.被告人苏建芳的家属已代其向16名被害人全部退赔190425元，并取得全部被害人的谅解；5.本案的犯罪数额应为190425元，属数额较大。故请求对被告人苏建芳判处有期徒刑三年以下并适用缓刑。被告人阮妹琴对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无意见，请求从轻处罚。被告人阮妹琴的辩护人发表如下辩护意见：一、根据查明的事实，被告人阮妹琴构成合同诈骗罪，而不是公诉机关指控的诈骗罪；二、本案的涉案金额，应以被告人偿还给被害人的金额为准，被告人阮妹琴的涉案金额应为172050元，属数额较大，应在有期徒刑三年以下量刑或者拘役。三、被告人阮妹琴已对所有被害人作出赔偿，各被害人均出具了谅解书；四、被告人阮妹琴有从犯、如实供述、主观恶性小等从轻、减轻处罚情节。故请求对被告人阮妹琴从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：一、2018年8月5日至2018年9月12日期间，被告人阮妹琴、苏建芳为筹集赌资，由被告人阮妹琴以代卖为名，先后从本市荔湾区多名被害人处骗得玉器，并交由被告人苏建芳拿到“丽源首饰珠宝店”、“铭伟珠宝店”将之典当套现或者由二人变卖，将所得价款据为己有用以赌博挥霍和日常生活，致15名被害人遭受经济损失共计336850元。具体如下：1．2018年8月5日至9月12日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，先后骗取被害人阮某1的翡翠观音吊坠1只、翡翠绿豆吊坠1只（经鉴定，两件共价值人民币127600元）、白冰面翡翠吊坠1只（约定价格人民币6300元），得手后将其中翡翠观音吊坠1只、翡翠绿豆吊坠1只交由被告人苏建芳将玉器典当，白冰面翡翠吊坠1只由被告人阮妹琴变卖，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人阮某1以人民币14350元的价格从典当珠宝店赎回被典当的上述翡翠玉器两件。被害人阮某1实际损失20650元。上述事实，有物证玉器、保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息截图，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书、发还清单、赎回确认书，被害人阮某1的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解；广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。2．2018年8月13日至31日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，先后骗取被害人徐某1的翡翠耳钉1对（2只）（经鉴定，价值人民币25000元）、翡翠葫芦耳钉1对（2只）、翡翠项链1条（三件进货价格人民币22000元），得手后交由被告人苏建芳将玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人徐某1以人民币3900元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠耳钉1对（2只）。被害人徐某1实际损失25900元。上述事实，有物证保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书、发还清单，接受徐某1提供玉器图片资料照片、微信聊天记录截图、赎回确认书、委托书，被害人徐某1的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。3．2018年8月20日至22日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人雷某的翡翠耳钉2只、翡翠戒指1只（经鉴定，3件共价值人民币41600元）、如意翡翠吊坠1只（进货价格人民币21000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人雷某以人民币8280元的价格从典当珠宝店赎回被典当的上述翡翠耳钉2只、翡翠戒指1只。被害人雷某实际损失29280元。上述事实，有物证保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、接受雷某提供玉器照片、微信聊天记录截图、赎回确认书，被害人雷某的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。4．2018年8月21日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人徐某2的翡翠佛公吊坠1件（约定价格人民币4700元），得手后被告人阮妹琴将该玉器变卖，所得价款交由被告人苏建芳用于赌博挥霍。被害人徐某2实际损失4700元。上述事实，有玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书，微信聊天记录截图，被害人徐某2的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，现场勘验检查工作记录等证据证实。5．2018年8月26日至29日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人陈某1的翡翠戒指1只（经鉴定，价值人民币20000元）、18K镶金翡翠吊坠1只（约定价格人民币23000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人陈某1以人民币6900元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠戒指1只。被害人陈某1实际损失29900元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、接受陈某1提供玉器图片资料照片、微信聊天记录照片、赎回确认书复印件，被害人陈某1的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。6．2018年8月29日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人苏某的镶18K金翡翠的佛公吊坠玉器1件（经鉴定，价值人民币29000元，约定价格人民币11000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。被害人苏某实际损失11000元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、接受苏某提供的佛公翡翠照片、微信聊天记录照片、自愿放弃书，被害人苏某的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。7．2018年8月29日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人曾某1的翡翠戒指1只、翡翠耳钉1对（2只）（经鉴定，三件共价值人民币16200元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人曾某1以人民币5200元的价格从典当珠宝店赎回被典当的上述翡翠玉器三件。被害人曾某1实际损失5200元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、微信聊天记录截图照片、赎回确认书，被害人曾某1的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。8．2018年8月29日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人徐某3的翡翠耳钉1对（2只）、翡翠戒指1只（经鉴定，三件共价值人民币19000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人徐某3以人民币5200元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠玉器三件。被害人徐某3实际损失5200元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、接受徐某3提供的耳钉戒指翡翠套装照片、微信聊天记录照片、赎回确认书，被害人徐某3的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。9．2018年8月29日至9月3日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某1的翡翠吊坠1只、翡翠项链1条（经鉴定，两件共价值人民币55500元）、马鞍18K镶金翡翠戒指1只（约定价格人民币20000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某1以人民币13700元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠吊坠1只、翡翠项链1条。被害人林某1实际损失33700元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书、发还清单，微信聊天记录截图、赎回确认书，被害人林某1的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。10．2018年8月30日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某2的18K镶金翡翠佛公1只（经鉴定，价值人民币43000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某2以人民币12400元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠玉器1件。被害人林某2实际损失12400元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书、发还清单，微信聊天记录截图、赎回确认书，被害人林某2的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。11．2018年9月1日至11日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某3的翡翠戒指3只、翡翠佛公1只（经鉴定，四件共价值人民币97000元）、翡翠观音1件（进货价格人民币27500元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某3以人民币26780元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠戒指3只、翡翠佛公1只。被害人林某3实际损失54280元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书、发还清单，微信聊天记录截图、赎回确认书，被害人林某3的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。12．2018年9月4日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人余某1的翡翠如意吊坠1只（约定价格人民币22000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。被害人余某1实际损失22000元。上述事实，有玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、微信聊天记录截图，被害人余某1的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，现场勘验检查工作记录等证据证实。13．2018年9月4日至12日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人陈某2的翡翠吊坠1件（经鉴定，价值人民币25000元），翡翠吊坠1件、18K镶金翡翠如意吊坠1件（两件进货价格共计人民币16890元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人陈某2以人民币9200元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠吊坠1件。被害人陈某2实际损失26090元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、微信聊天记录截图、赎回确认书，被害人陈某2的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。14．2018年9月7日至12日期间，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人黄某1的翡翠吊坠7件、翡翠项链1条、翡翠戒指2只（经鉴定，十件共价值人民币102200元）、翡翠如意2件、翡翠树叶1件（三件进货价格共计人民币18500元）。得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人黄某1以人民币30800元的价格从典当珠宝店赎回上述被骗取典当的翡翠玉器十件。被害人黄某1实际损失49300元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书、发还清单，接受黄某1、李某、黄某2提供玉器照片、微信聊天记录截图、赎回确认书，证人李某、黄某2的证言、被害人黄某1的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。15．2018年9月11日，被告人阮妹琴以代卖为名，骗取被害人林某4的翡翠吊坠1件（经鉴定，价值人民币32000元），得手后交由被告人苏建芳将该玉器典当，二人将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。最终，迫使被害人林某4以人民币7250元的价格从典当珠宝店赎回上述被典当的翡翠吊坠1件。被害人林某4实际损失7250元。上述事实，有保管单照片、玉器照片、微信资料、聊天信息、手机，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、微信聊天记录截图、赎回确认书，被害人林某4的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，广州市荔湾区价格认证中心荔价认定[2018]871号价格认定结论书、现场勘验检查工作记录等证据证实。二、2018年9月2日至9月5日期间，被告人苏建芳以代卖为名，骗取被害人阮某2从林某5处拿去代买的翡翠如意挂件1件（成本价格人民币8601元）、从陈某3处拿去代买的翡翠佛公挂件1件（进货价格人民币10000元）、从周某处拿去代买的翡翠观音挂件1件（进货价格人民币25400元），得手后被告人苏建芳于当日将上述玉器拿到“铭伟珠宝店”典当，将所得价款用于赌博挥霍和日常生活。被害人阮某2实际损失44001元。上述事实，有保管单照片、微信聊天记录截图，书证受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单、接受证人林某5提交翡翠如意手机照片、陈某3提供翡翠佛公照片、周某提交翡翠观音照片，证人林某5、陈某3、周某的证言，被害人阮某2的陈述及辨认笔录、被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解等证据证实。另查明，被告人苏建芳于2018年9月15日被抓获归案，被告人阮妹琴于2018年10月9日经公安机关传唤到案。在本案开庭审理过程中，被告人苏建芳、阮妹琴的家属代其向本案全部被害人赔偿了经济损失共计194050元，并取得了全部被害人的谅解。本案的公共证据有：物证档口现场照片、银行卡复印件、手机支付宝转账记录相片、欠条照片、微信聊天截图及手机照片；书证接受证据材料清单、翡翠玉器、铭伟珠宝保管单、宝石鉴定证书、发还清单、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、现场检测报告书，抓获经过、破案经过、情况说明、户籍查询，收条、银行交易流水、涉案翡翠玉器发还签收表，和解书、收据；证人方某1、曾某2的证言及辨认笔录；被告人苏建芳、阮妹琴的供述及辩解，现场勘验检查工作记录、电子数据检查工作记录、试听资料等。以上事实清楚，证据确实、充分，足以认定。针对公诉机关的指控及被告人、辩护人的辩解、辩护意见，本院综合分析、评判如下：一、关于本案的定性问题。公诉机关指控被告人苏建芳、阮妹琴构成诈骗罪，辩护人辩称被告人苏建芳、阮妹琴构成合同诈骗罪。根据查明的事实，被告人苏建芳、阮妹琴因赌博输钱而产生诈骗被害人玉器的犯罪故意，后以代卖为名，在取得该玉器后将该大部分玉器典当套现或者变卖，仅有少部分玉器代卖成功也将违法所得用于赌博等。被告人苏建芳、阮妹琴的行为，不属于“在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物”，不符合合同诈骗罪的构成要件，而应认定为诈骗罪。故公诉机关指控被告人苏建芳、阮妹琴构成诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。辩护人的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予支持。二、关于本案犯罪数额的认定问题。根据查明的事实，涉案玉器部分有鉴定价值，也有约定价格或进货价格，还有被害人赎回价格，而有鉴定价值的玉器基本都是被害人赎回的，没有赎回没有鉴定的一般有约定价格或者进货价格。鉴于大部分玉器的鉴定价值高于被害人赎回的价格，本院采纳被害人赎回的价格及约定价格或进货价格来认定被害人的损失，并按被害人的损失认定本案的犯罪数额。因此，被告人苏建芳的涉案犯罪金额为380851元，被告人阮妹琴的涉案犯罪金额为336850元，均属于数额巨大。故公诉机关指控被告人苏建芳、阮妹琴诈骗数额特别巨大有误，本院予以纠正。辩护人认为应以实际赔偿被害人损失的金额计算犯罪数额，于法无据，本院不予采纳。三、被告人苏建芳、阮妹琴是否构成自首的问题。被告人苏建芳的辩护人辩称被告人苏建芳有自首情节。经查，被告人苏建芳因被告人阮妹琴报案而被公安机关抓获归案，归案后也没有如实供述其和被告人阮妹琴共同诈骗的犯罪事实，故不能认定被告人苏建芳构成自首。辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。被告人阮妹琴经传唤到案，后如实供述自己的罪行，可以认定为自首。本院认为，被告人苏建芳、阮妹琴无视国家法律，诈骗他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予以惩处。被告人阮妹琴有自首情节，依法可以减轻处罚。被告人苏建芳自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人苏建芳、阮妹琴已赔偿被害人的部分经济损失，并取得全部被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人苏建芳、阮妹琴的犯罪情节及社会危害性，不宜适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院》第一条之规定，判决如下：一、被告人苏建芳犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月15日起至2021年9月14日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人阮妹琴犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月9日起至2020年8月8日止。罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、扣押的作案工具等物品（详见扣押清单），予以没收（由广州市公安局荔湾区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  廖秋平审 判 员  陈金超人民陪审员  毛玉勤二〇一九年十一月十二日书 记 员  易华玉