江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏04民终3970号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司，住所地：常州市和平北路**。负责人：汪伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘聪。被上诉人（原审原告）：顾勇文，男，1978年12月21日生，汉族，住常州市新**。被上诉人（原审被告）：陈备邦，男，1971年8月20日生，汉族，住安徽省六安市裕安区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人顾勇文、陈备邦机动车交通事故责任纠纷一案，不服常州市新北区人民法院（2019）苏0411民初4593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求撤销一审判决、依法改判残疾赔偿金（含被抚养人生活费）和误工费；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、顾勇文肘关节伤不构成九级伤残，请求重新进行鉴定。根据顾勇文提供的影像片子所见，其肘关节对位良好、关节面平整，恢复良好，因此鉴定机构评定其左肘关节活动功能丧失50%以上构成九级伤残与实际情况不符。2、误工费应按照最低工资标准计算。顾勇文提供的证据不能证明其误工损失，也不足以证明其误工期是495天，应查明其实际误工期限，按最低工资标准计算。被上诉人陈备邦辩称：服从一审判决。被上诉人顾勇文未作答辩。顾勇文向一审法院起诉请求：判令陈备邦、保险公司赔偿损失257898.62元并承担本案诉讼费。一审查明，2017年12月7日12时7分，顾勇文驾驶苏Ｄ×××**号小型客车由东向西行驶至常州市黄河路尚德路时，与对向陈备邦驾驶的苏Ｄ×××**中型普通货车相撞，发生交通事故。后顾勇文被送往常州市第二人民医院救治，住院34天，共用去医疗费138288.72元。2017年12月25日，常州市公安局交通警察支队新北大队作出道路交通事故认定书，认定顾勇文承担事故主要责任，陈备邦承担事故次要责任。2019年3月14日，常州市新北区人民调解委员会委托常州市德安医院司法鉴定所对顾勇文进行伤残等级、误工期、护理期、营养期的鉴定。2018年4月23日，该所出具鉴定意见书，认定顾勇文因交通事故致左肘关节功能丧失50%以上构成九级残疾，左膝关节功能丧失达50%以上构成九级残疾；误工期为受伤至定残前一日为止（1人护理），护理期以120日为宜，期间设置1人护理，营养期以120日为宜。顾勇文支付鉴定费3270.4元。顾勇文生育两子，一子顾浩天生于2005年10月8日，一子顾浩译生于2017年4月28日。陈备邦持证驾驶苏Ｄ×××**中型普通货车，该车在保险公司投保了交强险和100万不计免赔机动车第三者责任保险，事故发生在保险期限内。顾勇文向该院出具书面承诺，保证流水号0001193491元的票据（98854.36元）未到任何机构、部门进行过报销，如报销自愿接受处罚。顾勇文提供了常州奔驰轴承有限公司的营业执照，证明其是该公司的法定代表人，要求误工费按制造业在岗职工年平均工资66468元计算误工费。该院认为，公民生命健康权、财产权受法律保护。双方当事人对道路交通事故认定书均无异议，故予以采信。本案系机动车之间发生的交通事故，陈备邦应承担30%的赔偿责任。苏Ｄ×××**中型普通货车在保险公司投保了交强险和第三者责任险，顾勇文的损失应首先由保险公司在交强险限额内承担，超出部分则由保险公司在第三者责任险限额内承担30%的赔偿责任（医保外费用除外），超出上述保险范围的损失，由陈备邦承担赔偿责任。保险公司对鉴定意见书不予认可，称顾勇文肘关节的伤情达不到九级伤残，因其未能提交证据予以证明，也未申请重新鉴定，司法鉴定符合法定程序，鉴定人员具有相关资质，故对该司法鉴定意见予以采信。双方当事人无异议的损失如下：住院伙食补助费1700元、营养费1440元，经审查，上述费用符合相关规定的赔偿范围和赔偿标准，依法予以认定。关于医疗费，顾勇文主张138288.72元，原审被告对金额无异议。顾勇文提供的业务流水号0001193491的票据（98854.36元）是补打的发票，原审被告对此不予认可，要求顾勇文提供原件。顾勇文住院治疗，共产生医疗费138288.72元，有相应的证据证明，原审被告对此也无异议，故予以确认。由保险公司承担124459.85元；10%的医保外费用13828.87元，由陈备邦按照事故责任承担30%，计4148.66元。因被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或免除，故顾勇文有无98854.36元的医疗票据进行社保报销，均不能减轻侵权人的赔偿责任，即使有此情形，也属于顾勇文和社会保险等相关机构之间的法律关系，应另行处理。同时，在本案审理过程中，该院要求顾勇文出具了书面承诺，如有违反，将依法对其进行民事制裁。关于护理费，该院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准60元/天，计120天，计7200元。关于误工费，在规定的举证、补证期限内，顾勇文提供了营业执照一份，该证据无法支持其要求按制造业在岗职工年平均工资计算误工费的主张，原审被告要求按2020元/月计算误工费，考虑到顾勇文确有劳动能力，故参照2018年度城镇常住居民人均可支配收入47200元计算误工费；根据司法鉴定意见，误工期从自受伤之日起至评残前一日止，顾勇文主张495天符合规定，误工费为64010.96（47200/365*495），顾勇文主张残疾赔偿金236000元、被扶养人生活费81020.5元，符合法律规定，予以支持；根据相关规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，最终确定残疾赔偿金317020.5元。关于精神损害抚慰金，本起事故虽造成顾勇文受伤，但其承担事故主要责任，故精神损害抚慰金不予支持。顾勇文主张交通费2000元，根据其就医次数酌定500元。顾勇文主张鉴定费3270.4元，系其因本次事故实际发生的损失，予以支持。顾勇文的各项损失合计533430.58元（其中医保外费用13828.87元），由保险公司在交强险限额内赔偿120000元，在商业险限额内赔偿119880.51元，合计239880.51元。陈备邦承担医保外费用4148.66元。据此，一审判决：保险公司于本判决生效之日起十五日内赔付顾勇文239880.51元；陈备邦于本判决生效之日起十五日内赔付顾勇文4148.66元；驳回顾勇文的其他诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费845元（已减半），由顾勇文承担46元，由陈备邦承担14元，由保险公司承担785元（此款顾勇文已预交，原审被告于本判决生效之日起十五日内给付顾勇文）。双方当事人对于一审认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，顾勇文因交通事故受伤，其依法有权获得赔偿。顾勇文的伤经鉴定构成九级伤残，保险公司对该鉴定意见不予认可，但因其未能提供充分的反驳鉴定意见的证据，故对该鉴定意见应予采信，保险公司的这一上诉理由不能成立。顾勇文系常州奔驰轴承有限公司法定代表人，一审参照2018年度城镇常住居民人均可支配收入47200元为标准计算误工费并无不妥，上诉人关于其误工费应按照最低工资标准计算的上诉理由不能成立。经鉴定顾勇文误工期为495天，故其误工损失应按495天计算，上诉人称应按其实际误工期限计算误工费的理由不能成立，且上诉人也未提供顾勇文的实际误工期限的证据，故对该上诉主张不予支持。一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费1690元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 雯审 判 员  王昊东审 判 员  董 维二〇一九年十一月二十七日法官助理  刘宝和书 记 员  王沈宏