文书内容山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁0283民初10339号原告：青岛永昌元工贸有限公司，住所地平度市白沙河街道办事处清泉路**。法定代表人：杜广伟，经理。原告：杜广伟，男，1972年5月20日生，汉族，住平度市。原告：满丽红，女，1973年10月10日生，汉族，住平度市。三原告共同委托诉讼代理人：陈立祥，山东天正平（济南）律师事务所律师。被告：王凌云，男，1968年9月25日生，住平度市。被告：张云霞（曾用名刘云霞），女，1968年6月30日生，汉族，住平度市。被告：史欣华，男，1968年5月19日生，汉族，住平度市。被告：青岛中德圣工贸有限公司，住，住所地平度市白沙河街道办事处阳光大道**/div>法定代表人：史素芹，经理。第三人：杜广森，男，1968年3月20日生，汉族，住平度市。第三人：平度市城市建设投资开发有限公司，住所地，住所地平度市东阁街道办事处人民东路******iv>法定代表人：徐磊，董事长。委托诉讼代理人：孙书华，山东天正平律师事务所律师。委托诉讼代理人：任晓峰，山东天正平律师事务所律师。原告杜广伟、青岛永昌元工贸有限公司、满丽红与被告王凌云、史欣华、青岛中德圣工贸有限公司、张云霞，第三人杜广森、平度市城市建设投资开发有限公司确认合同效力纠纷一案，本院于2018年11月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杜广伟及三原告共同委托诉讼代理人陈立祥，被告王凌云、张云霞、第三人平度市城市建设投资开发有限公司委托诉讼代理人孙书华、任晓峰到庭参加诉讼，被告中德圣工贸有限公司、被告史欣华、第三人杜广森经传票依法传唤无故未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜广伟向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告王凌云、史欣华、张云霞签署的备忘录（12页）及被告青岛中德圣工贸有限公司出具的承诺书有效，并判令被告协助原告办理过户；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年10月至2014年2月22日，原告满丽红与被告王凌云、史欣华、张云霞共同出资，以青岛中昶能源设备有限公司取得了涉案土地的使用权并进行了基础设施建设。2014年2月22日原告满丽红和被告王凌云、史欣华、张云霞达成分割协议，原告满丽红分得11.03亩土地以及土地上厂房一栋（3467.25平方）、变压器房和变压器等部分物权和使用权、已缴纳耕地占用税并清理地表的无证土地28.776亩和三面院墙，并形成四方签字的备忘录，各持一份。2014年3月21日，被告方注册成立了青岛中德圣工贸有限公司，2014年5月5日办理了土地和房产证，将应分给原告的11.03亩土地及车间厂房从青岛中昶能源设备有限公司名下确权在被告青岛中德圣工贸有限公司名下，并办理平国用（2014）第00070号土地证和青房地权平房自第16××05号房地产权证。2014年10月23日被告青岛中德圣工贸有限公司出具的承诺书承诺，将国有土地使用权和房屋过户到原告指定的青岛永昌元工贸有限公司名下，但被告公司没有兑现承诺。2017年6月12日被告中德圣工贸有限公司再次出具承诺书，声明将涉案土地及房产归原告杜广伟和满丽红所有，但未办理过户手续，并且在未征得原告同意的情况下，承诺将上述国有土地使用权及房产转让给案外人王克刚，过户到青岛千叶资产管理有限公司，该承诺关于过户给王克刚的内容对原告不发生法律效力。综上，为维护原告合法权益，诉至贵院望判如所请。被告王凌云辩称，王凌云和史欣华、张云霞、杜广森、姜振中系同学关系，当年合伙一块征地，当时征地120亩，已办理土地证的91.24亩，未办证的28.76亩，以青岛中昶能源设备有限公司名义办证，并且对土地进行分别办证，办理了两个证，其中姜振中31亩，王凌云和史欣华、张云霞、杜广森60.24亩，关于征地的投入方面，王凌云投资900万左右，张云霞的投资稍小，其余人的具体投资额记不清楚。青岛中德圣工贸有限公司成立时间较晚，成立后登记在青岛中昶能源设备有限公司名下的60.24亩土地过户到青岛中德圣工贸有限公司名下，王凌云担任公司法定代表人至2016年。后因为公司如何经营意见不一致，杜广森想退出，便协商进行分家。分家时王凌云、史欣华、张云霞、杜广森参与，杜广伟没有参与，分家用时2天，根据每人的投资额对房产及土地进行分割，四人每人分得一块地，后面的车间及土地和没有办证的土地归杜广森，现由其占有使用，剩余三人的土地及房屋由青岛中德圣工贸有限公司继续适用。后张云霞将分得的土地及房产份额转让给王凌云，王凌云给张云霞钱，王凌云又将相关土地及房产份额全部转让给史欣华，但转让资金史欣华还没有给王凌云。虽然约定了各自分得的土地及房产范围，但是各自的土地及房产仍在一个证上，分家时约定一年后杜广森将分得的土地及房产分割出去单独办证，但是杜广森没有分割出去单独办证，青岛中德圣工贸有限公司为了经营需要，便把整个土地及房产抵押给银行贷款。被告张云霞辩称，当年合伙征地属实，并且土地已经办证，其本人参与征地时间较晚，投入也比较小，投入是陆陆续续投入。后来分家时张云霞参与过土地及房产的分割，并根据投资额分得了一定的份额，后张云霞将其份额转让给王凌云，王凌云给其相应的资金，张云霞离开公司，后续事情没有参与。被告史欣华未到庭参加诉讼，庭后辩称，2010年下半年史欣华、杜广森、王凌云、姜振中合伙做买卖征地120亩左右，其中办理土地使用证的91亩左右，土地最初登记在青岛中昶公司名下，姜振中单独出资，史欣华、王凌云、杜广森合作出资，其中史欣华出资600多万，杜广森出资500多万，王凌云出资比600万多，杜广森投资用其妻子满丽红名义，并代满丽红签字，张云霞后期加入投资，后将份额转给了王凌云。2014年左右青岛中德圣工贸有限公司成立，公司成立时股东只有王凌云一个人，并由其担任法定代表人，公司没有专门会计，由王凌云管理资金等，土地从青岛中昶公司过户到青岛中德圣工贸有限公司，2016年11月法人代表由王凌云变更为史欣华姐姐史素敏，现公司法定代表人为史欣华姐姐史素芹，史素芹委托史欣华管理公司。2014年正月史欣华、王凌云、杜广森、张云霞协商把土地及房产进行分割，签署了分家协议，分割后史欣华、王凌云、张云霞作为一方继续经营，满丽红分得了一部分房产及土地独立使用。原告杜广伟与杜广森系兄弟，原告满丽红系杜广森妻子，杜广伟没有加入合伙，有可能满丽红出资包含杜广伟的出资，即便这样也是以满丽红的名义出资的。签署分家协议后，王凌云等操作将满丽红分得的土地及房产分割出去，但是没有成功，对被告青岛中德圣工贸有限公司将其名下土地及房产抵押借款的事情不知情。史欣华同意将满丽红分得的土地及房产从青岛中德圣工贸有限公司分割出去，但现在已经将土地及房产作为整体抵押给银行了，无法办理过户手续。第三人杜广森庭后述称，原告杜广伟系其兄弟，满丽红系其妻子，其与史欣华、王凌云、张云霞、姜振中系同学关系，姜振中欲征地做企业，杜广森便介绍王凌云、史欣华、杜广伟等人认识，投资时因杜广伟在外地，便用满丽红的名义投资，实际投资人是杜广伟，但满丽红也实际投资一部分，具体投资多少记不清楚了。当时征地约120亩，其中姜振中31亩，其余的90多亩归四人，杜广伟大约投入500万元，投资款由其本人或满丽红转交给王凌云，王凌云负责资金的管理，其他人投资具体金额记不清楚，张云霞是后期参与投资的。后期分家的时候杜广森在场，但具体分家过程是杜广伟参与谈的，后来满丽红将其和杜广伟之间其占有的10%的份额全部转让给了杜广伟。虽然杜广伟投资时将资金交给王凌云没有收条，但是在分家协议中确认了各方的投资情况。第三人平度市城市建设投资开发有限公司辩称，一、原告所诉的涉案土地已经抵押给青岛农商银行大田分理处作为青岛中德圣工贸有限公司向该行贷款的抵押担保，后因青岛中德圣工贸公司未按时偿还借款，青岛农商行大田分理处将对青岛中德圣工贸公司享有的金融债权及附属权益转让给青岛信合源投资咨询有限公司，并依法公告了该次债权的转让，之后青岛信合源投资公司将该债权依法转让给本案第三人，第三人受让该债权后，依法向平度市人民法院提起诉讼，平度市人民法院分别作出（2018）鲁0283民初5320号、（2018）鲁0283民初5321号民事判决书，判决本案第三人对包含涉案土地在内的平国用2014第00070号土地及青房地权平房自字第××号房屋拍卖、变卖等所得价款享有优先受偿权。该两份判决已生效，且本案第三人已申请强制执行。原告杜广伟为证明其诉讼请求所依据的事实提交以下证据：证据1、备忘录一份（12页）即分家协议，该协议签署时间是2014年2月22日，证明原、被告之间国有建设用地取得及分割的相关事实。被告王凌云质证称，备忘录上面的字是其本人所签，备忘录也确实存在，但是原告提交的备忘录不是一个整体，该备忘录仅第一页是在2014年2月22日签订的，后面又陆续达成一些内容，具体那一天签订的备忘录记不清楚，其本人处现在没有备忘录。被告张云霞质证称，分家时其本人在场，备忘录上的字是其本人签署的，但是已经不清楚了，其手头现没有备忘录。被告史欣华质证称，相关备忘录其手中也有一份，并将备忘录拍照后与其手中备忘录核对，庭后给法庭质证意见，但庭后被告史欣华未告知法庭其质证意见，但对原告提交的所有证据表示，有其本人签字的均予以认可，没有其签字的真实性无法确认。第三人平度市城市建设投资开发有限公司质证后认为，该备忘录为复印件，无法确认真实性，并且与第三人无关，不予质证。证据2、承诺书两份（2014年10月23日、2017年6月12日），证明被告青岛中德圣工贸有限公司不论前任法定代表人还是后任法定代表人均认可原告分得土地的使用权及房产的所有权均归杜广伟，并协助原告对分到的房产等进行过户登记。被告王凌云质证后称，第一份承诺书上面的字像是其本人签的，但是是什么时间签字的忘了，可以协助原告办理土地证，但是无权在40天内办理土地证，并且承诺书的内容并非其的真实意思表示，第二份承诺书不清楚，当时其已经离开青岛中德圣工贸有限公司了。被告张云霞质证称对上述证据不清楚。第三人平度市城市建设投资开发有限公司质证后认为，该证据与第三人无关，第三人无法确认该承诺书的真实有效性，其中2014年10月23日的承诺书出具时，青岛中德圣工贸有限公司已将其名下的土地、房产，包含涉案土地抵押给青岛农商行大田分理处（抵押时间为：2014年9月9日及2014年9月10日），青岛农商行取得他项权证，抵押时间早于该承诺书的时间，并且承诺书是单方行为，不符合法律关于土地转让合同的构成要件，其内容、形式不符合法律规定。证据3、转让协议一份，证明满丽红已经将所有的权益转让给杜广伟，被告王凌云质证称不清楚，并且合伙、分家等事宜均与杜广伟无关，没有收到杜广伟的投资款。被告张云霞质证称对该协议不清楚。第三人平度市城市建设投资开发有限公司质证后认为，该协议与第三人无关，第三人无法确认真实有效性。证据4、建设银行转账凭证2份，证明2014年7月9日，杜广伟打款给王凌云，因先建房屋而后办的证，需缴纳罚款，该款系杜广伟应该负担的部分，当时是在建行柜台打的款，该账号是王凌云以短信形式发给杜广伟的。被告王凌云质证称，其和杜广伟没有经济往来，庭后予以核实该账户是否为其账户，即便是汇入其账户，也不是杜广伟汇款的。被告张云霞质证称，对此不清楚。证据5、发票一份、收据一份，该费用系为将涉案土地予以分割缴纳的测绘费用。被告王凌云质证称，对该费用不予认可。被告张云霞质证称，对此不清楚。证据6、收据一份，该费用由被告青岛中德圣工贸有限公司收取，用于前期办证费用，被告王凌云称其与杜广伟没有经济往来，被告张云霞称不清楚。证据7、青岛中德圣工贸有限公司国有土地使用权及房产证复件，被告王凌云、张云霞质证称不清楚。证据8、存款凭条三张，证明证据2的两笔汇款，系原告杜广伟汇款至王凌云账户。被告王凌云、张云霞未到庭予以质证，第三人平度市城市建设投资开发有限公司对原告提交的证据4、5、6、8的质证意见均为证据真实性均无法确认，与第三人公司无关。第三人平度市城市建设投资开发有限公司向本院提交（2018）鲁0283民初5320、5321号两份民事判决书，证明已生效的判决书已经确认包括涉案土地在内的土地使用权及房产属于青岛中德圣工贸有限公司，第三人对该土地、房产的拍卖、变卖等所得价款享有优先受偿权。原告青岛永昌元工贸有限公司、满丽红、杜广伟共同质证称，对证据真实性无异议，第三人虽对涉案土地、房产享有优先受偿权，但不影响原、被告之间土地、房产转让合同效力的确认。被告王凌云、史欣华、张云霞、第三人杜广森均未质证。被告王凌云没有提交证据。被告史欣华没有提交证据。被告张云霞没有提交证据。第三人杜广森没有提交证据。本院经开庭审理查明，2010年开始原告满丽红与被告史欣华、王凌云、张云霞共同出资以获取国有土地使用权，设立企业进行经济活动，后因经营问题产生分歧，遂协商对相关投入进行分割。2014年2月四人就已经投入资金比例进行确认并对国有土地使用权、房产等相关资产进行分割，同时就相关事宜进行约定，形成备忘录一份（12页），即原、被告称的“分家协议”，诉讼中原告明确表示要确认该备忘录的效力。在该备忘录中记载了满丽红、王凌云、史欣华分得部分土地使用权及房产，并约定对各自分得土地及房产单独办理相关权属证明。另查明，青岛中德圣工贸有限公司成立于2014年3月21日，备忘录中涉及的土地、房产现登记在青岛中德圣工贸有限公司名下，不动产登记号为：平国用2014第00070号，登记日期为2014年5月5日、青房地权平房字第**、16709登记日期为2014年7月29日。2014年10月23日被告青岛中德圣工贸有限公司出具承诺书一份，承诺将涉案国有土地使用权及房产过户到原告青岛永昌元工贸有限公司名下。2017年6月12日被告青岛中德圣工贸有限公司及当时法定代表人史素敏、被告史欣华共同出具承诺书一份，承诺将涉案国有土地使用权及房产转让给王克刚，过户到青岛千业资产管理有限公司。2014年9月9日青岛中德圣工贸有限公司向青岛农商行大田分理处借款2000万元，并以上述国有土地使用权及房产提供抵押担保，并依法办理抵押登记，他项权证号为：青房地权平市他字第××号，借款到期后青岛中德圣工贸有限公司未按约定偿还借款本息。2015年11月9日青岛中德圣工贸有限公司与青岛农商行大田分理处签订最高额抵押借款合同，用上述国有土地使用权及房产抵押贷款，并办理抵押登记，他项权证号为青房地权平市他字第××号，借款到期后未按约定偿还借款本息。2017年12月26日青岛农商行大田分理处与青岛信合源投资咨询有限公司签订债权转让合同，将其对青岛中德圣工贸有限公司的上述两笔债权转让给青岛信合源投资咨询有限公司。2018年2月11日青岛信合源投资咨询有限公司与平度市城市建设投资开发有限公司签订债权转让合同，将该两笔债权转让给本案第三人平度市城市建设投资开发有限公司。2018年6月12日平度市城市建设投资开发有限公司向本院提起诉讼，要求青岛中德圣工贸有限偿还借款本息及其他费用，并确认对抵押的平国用2014第00070号国有土地使用权及青房房地权平房字第**产享有优先受偿权。2018年7月24日、2018年12月20日我院分别作出（2018）鲁0283民初5320号、5321号民事判决书，确认平度市城市建设投资开发有限公司对青岛中德圣工贸有限公司名下，平国用2014第00070号国有土地使用权及青房地房地权平房字第**享有优先受偿权。（2018）鲁0283民初5320号、5321号民事判决书生效后，因青岛中德圣工贸有限公司未履行还款义务，平度市城市建设投资开发有限公司向本院申请强制执行，案件正在执行程序中。本院认为，通过诉讼参与人的陈述及举证、质证、辩论意见，本案争议的焦点是：一、满丽红、王凌云、史欣华、张云霞达成的备忘录（即分家协议）及青岛中德圣工贸有限出具的两份承诺书的效力问题；二、涉案国有土地使用权及房产能否过户问题。现对以上焦点问题分析如下：问题一、备忘录的效力问题。满丽红、王凌云、史欣华、张云霞出资以获取国有土地使用权，设立企业进行经济活动，后因经营问题产生分歧，遂协商对相关投入进行分割，经过协商以备忘录的形式达成了分割协议，并就相关问题进行了约定，该协议系参与人真实意思表示，且协议内容不违反法律规定，对各方具有约束力，各方均应遵守，因此原告满丽红要求确认该备忘录有效的诉讼请求本院予以支持。关于青岛中德圣工贸有限公司出具的两份承诺书的效力问题。2014年10月23日被告青岛中德圣工贸有限公司出具的承诺书，承诺将涉案国有土地使用权及房屋过户到青岛永昌元工贸有限公司，2017年6月12日被告青岛中德圣工贸有限公司出具的承诺书，承诺将涉案国有土地使用权及房屋转让给案外人王克刚，过户到案外人青岛千业资产管理有限公司，两份承若书前后承诺内容不一致，且2017年6月12日承诺书，承诺将原告争诉的国有土地使用权及房产转让给案外人并非原告，承诺书效力的认定涉及案外人，因此该承诺书的效力本案不予审查。问题二、关于原告要求其他被告协助过户的问题。满丽红、王凌云、史欣华、张云霞达成的备忘录中，虽有分割涉案国有土地使用权及房产并单独办理产权证的约定，但现涉案国有土地使用权及相关房产登记在青岛中德圣工贸有限公司名下，青岛中德圣工贸有限公司已将该国有土地使用权及相关房产抵押用于借款并办理抵押权登记，因逾期未还款，债权人平度市城市建设投资开发有限公司已通过诉讼，确认其对涉案国有土地使用权及房屋拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，现案件正在执行程序中，不具备办理过户条件，因此对原告的该诉讼请求本院不予支持。综上所述，原告满丽红要求确认备忘录有效的诉讼请求本院予以支持，对原告满丽红、杜广伟、青岛永昌元工贸有限公司的其他诉讼请求不予支持。被告史欣华、被告青岛中德圣工贸有限公司、第三人杜广森经传票依法传唤未到庭参加诉讼，系其对自己诉讼权利的处分，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十四条、一百三十五条、第一百四十三条，《中华人民共和法国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告满丽红与被告王凌云、史欣华、张云霞2014年2月22日签订的备忘录有效；二、驳回原告青岛永昌元工贸有限公司、满丽红、杜广伟的其他诉讼请求。案件受理费100元，保全费5000元，由原告青岛永昌元工贸有限公司、满丽红、杜广伟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  徐建军审判员  卢修军审判员  于端尧            本件与原件核对无异                  申请执行期限为履      行期届满二年内提出      二〇一九年十一月八日书记员史吉艳