河南省周口市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2019）豫16行赔初42号原告张家彬，男，汉族，1996年9月10日生，住河南省鹿邑县。委托代理人张沙，北京市京师律师事务所。委托代理人宁晨羽，北京市京师律师事务所实习律师。被告鹿邑县人民政府。法定代表人李刚，职务县长。委托代理人崔效林，河南大象（鹿邑）律师事务所律师。委托代理人张陆军，鹿邑县鸣鹿办事处工作人员。原告张家彬诉被告鹿邑县人民政府行政赔偿一案，本院于2019年8月12日立案后，依法向被告鹿邑县人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭审理了本案。原告张家彬及其委托代理人张沙、宁晨羽，被告鹿邑县人民政府的委托代理人崔效林、张陆军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张家彬诉称，原告系鹿邑县城郊乡麻窝张行政村一队村民,在本集体经济组织内拥有合法的房屋。鹿邑县人民政府为实施‘鹿邑县人民政府黄盆周边棚户区改造项目’,在不具备法定职权的情形下,违法发布《鹿邑县人民政府关于黄盆周边棚户区改造项目房屋征收公告》。其在没有职权且没有依法发布征地方案的情形下,对原告违法施加压力逼迫同意拆迁。原告在该情形下没有与鹿邑县人民政府签订补偿安置协议,也没有交付房屋由其实施拆迁!鹿邑县人民政府却于2018年3月13日组织相关人员对张家彬所有的房屋实施了行政强制拆除。原告认为被告实施的强制拆除房屋行为明显违法,于2018年3月28日向河南省人民政府申请行政复议,请求确认其行政强制拆除原告所属房屋的行政行为违法。河南省人民政府受理该案之后,于2018年5月23日,以原告申请的行政复议案件不符合受理条件为由,作出了驳回原告行政复议申请的豫政复决【2018】2071号《行政复议决定书》,原告不服该行政复议决定,依法向郑州铁路运输中级法院提起诉讼,请求撤销上述决定。随后,郑州铁路运输中级法院作出了（2018)豫71行初675号行政判决。原告不服该判决,依法提起上诉。之后,河南省高级人民法院作出了2018豫行终2792号行政判决,依法撤销了豫政复决【2018】2071号《行政复议决定书》和(2018)豫71行初675号行政判决，并责令河南省人民政府继续履行行政复议职责。在此之后,河南省人民政府将该复议案件及卷宗转至周口市人民政府行政复议机构履行行政复议职责,周口市人民政府于2019年4月19日作出了周政(行复决)[2019]34号《行政复议决定书》,依法确认了鹿邑县人民政府作出的强制拆除张家彬房屋的行为违法。原告于2019年5月13日向鹿邑县人民政府申请国家赔偿,鹿邑县人民政府于2019年7月9日作出鹿政赔决[2019]2号《行政赔偿决定书》,现原告认为该赔偿决定所认定的事实错误,缺乏依据,适用法律法规等出现错误，应当予以撤销,并由法院就诉请事项依法作出判决。第一、房地产价格评估机构的选定程序违法且房屋评估价值过低,其评估价值不应作为赔偿的依据。(1)在《鹿邑县人民政府关于对黄盆周边棚户区改造项目房屋征收的决定》中,被告提及该房屋征收决定依据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》(国务院令第590号)作出,而《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十条规定“房地产价格评估机构由被征收人协商选定”。在本案中,鹿邑县人民政府从未告知被征收人有权利可以自行协商选定房地产价格评估机构,亦没有组织被征收人自行选择评估机构,且没有任何被征收人参与其中,明显违反上述条例的规定。(2）河南盈正房地产评估公司不是由法定程序选定,评估价值不符合法定要求,缺乏依据。首先,该评估报告既没有加盖公章也没有相应具有资质的估价师对评估结果签字确认,存在多种瑕疵,作出的评估结果应视为无效。此外,原告房屋面积共299.17m2,而评估出的房屋总价仅为200173.82元，明显不符合房屋的实际价值,且远远低于周边房屋类似房地产的市场价值。据此计算出的赔偿数额不但降低了原告原有的生活水平,而且根本不能满足原告的基本住房保障和需要,对原告明显不公。(3)评估报告的评估时点错误。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条,对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。根据《鹿邑县国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》(鹿政文[2015]58号)第十七条,对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。本案中,报告单的评估日期表明为2017年7月22日,而《鹿邑县人民政府关于黄盆周边棚户区改造项目房屋征收的决定》作出日期为2017年9月4日。原告认为对案涉房屋评估基准日发生错误,该评估价值缺乏依据,违反法律规定，不应当作为赔偿房屋的价值依据。(4)鹿邑县人民政府作出的赔偿决定主要是依据河南盈正房地产评估公司出具的评估结果，而该评估结果对房屋价值及其附属物的认定明显低于市场合理价格,不应作为计算原告应获赔偿数额的依据,鹿邑县人民政府对此事实认定错误。而对于被征收房屋的价值评估,虽然涉案房屋已被违法拆除,但是依然可以通过参考周边地段的房屋进行合理估价以切实保障被征收人的合法利益。第二、对原告房屋的征收补偿标准应按照被征收房屋周边房地产市场交易价格5000元/m2予以赔偿。(1)《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》(法释(2011)20号)第十二条规定:“。征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其他不动产进行安置补偿,补偿安置时房屋所在地已纳入城市规划区,土地权利人请求参照执行国有土地上房屋征收补偿标准的,人民法院一般应予支持,但应当扣除已经取得的土地补偿费”。《中纪委、监察部》(中纪办(2011)8号)第二部分规定:“。在《土地管理法》等法律法规作出修订之前,集体土地上房屋拆迁,要参照新颁布的《国有土地上房屋征收与补偿条例》的精神执行。”(2）被告作出的《鹿邑县人民政府关于黄盆周边棚户区改造项目房屋征收的决定》,所依据的法规为《国有土地上房屋征收与补偿条例》、《河南省实施〈国有土地上房屋征收与补偿条例>若干规定》等。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条规定对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值,由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。《鹿邑县国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》(鹿政文[2015]58号)第十七条规定了,对被征收房屋价值的补偿,不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。(3)本案中,鹿邑县人民政府组织鸣鹿办事处相关人员于2018年3月13日对原告所有的房屋实施了强制拆除,实施征收。其没有对房屋宅基地作出征收决定的法定职权,同时其也没有依法对已纳入鹿邑县城市规划区内的原告房屋宅基地进行补偿安置。没有征求被征收人的意见选定评估机构。因此,被告应当参照执行国有土地上房屋征收补偿标准向原告进行赔偿。为保障原告的居住利益,原告应该获得的房屋损失赔偿数额应当按照能够购置与其原居住状况相当的商品房计算。鉴于房屋周边房地产价格上扬,应当按照房屋周边房地产市场交易价格5000元/㎡予以赔偿,共计1495850元。第三、原告享有的房屋产权置换的法定权利没有得到保障。(1)《中纪委、监察部》(中纪办〔2011)8号)第二部分规定“。认真做好农村集体土地征收和房屋拆迁工作,确保被征地拆迁农民原有生活水平不降低,长远生计有保障。要督促认真落实补偿安置政策规定,做到先安置后拆迁,住房安置要充分考虑农民的生活习惯和生产需要,妥善解决好被征地拆迁农民的居住问题;房屋拆迁要按照建筑重置成本补偿,宅基地征收按当地规定的征地标准补偿。”。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十一条规定,被征收人可以选择货币补偿,也可以选择房屋产权调换。被征收人选择房屋产权调换的,市、县级人民政府应当提供用于产权调换的房屋,并与被征收人计算、结清被征收房屋价值与用于产权调换房屋价值的差价。因旧城区改建征收个人住宅,被征收人选择在改建地段进行房屋产权调换的,作出房屋征收决定的市、县级人民政府应当提供改建地段或者就近地段的房屋。《鹿邑县国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第二十二条规定,被征收人可以选择货币补偿,也可以选择房屋产权调换。(2)本案中,鹿邑县人民政府的房屋征收公告所依据的法规都规定了被征收人具有选择货币补偿或房屋产权调换的权利，但是却没有为原告提供产权置换的选择权利,而是直接选择了货币补偿的方式,侵犯了原告的合法权益。虽然原告的房屋已被违法强制拆除,宅基地已被占用,客观上不能恢复原状,但是不能在原有土地上重建房屋不等同于原告丧失选择产权置换作为赔偿方式的权利。因此,被告以“房屋征收部门已经对申请人的房屋及土地进行了征收和拆迁,且土地已经被修建为城区道路,无法恢复原状”为由剥夺原告的选择权显属不当。第四、被告应当赔偿搬迁费、临时安置补偿费、地上附属物的补偿费、购房补助、区位加价金额、出租利益补偿费等。(1）搬迁费共计2991.7元。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条规定了,作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括:“。(二)因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿。"。《鹿邑县人民政府关于印发鹿邑县城市规划区内集体土地上房屋征收与补偿安置实施方案的通知》(鹿政文[2015]60号)以下简称(鹿政文[2015]60号《通知》)规定:“五、征收补偿(一)补偿方式实行货币补偿与房屋安置相结合的方式。对被征收人的货币补偿包括:。2.因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿”。《鹿邑县城市规划区内集体土地上房屋征收与补偿安置办法(试行)》(鹿政文[2015]59号)第十八条规定,“对被征收人的补偿包括:。(二)因征收房屋造成搬迁、临时安置的补偿”。(鹿政文[2015]60号)《通知》(四)“房地产价格评估。”中(五)搬迁的补偿费按照合法建筑面积每平方米给予10元搬迁补偿。本案中原告的房屋建筑面积认定为299.17m,原告应获得的搬迁费为:299.17㎡×10元/㎡,共计2991.7元。(2)临时安置补偿费共计10770.12元。(鹿政文[2015]60号)《通知》(四)“房地产价格评估”中(五)搬迁的补偿费按照合法建筑面积每平方米给予10元搬迁补偿。(六)临时安置的补偿按照被征收房屋合法建筑面积每平方米每月6元标准给予被征收人临时安置补偿,由被征收人自行过渡,过渡期限为6个月,若6个月内确保被征收人按时入住的,按6个月支付,若超过6个月的,按实际入住时间补发过渡费。若超过18个月的,从第19个月开始,按照被征收房屋合法建筑面积每平方米每月10元标准给予补偿。过渡期限自被征收人腾空交付房屋之日起计算。本案中,被告于2018年3月13日对原告所有的房屋实施了强制拆除,依照补偿方案,临时安置补偿费:计算方式为,合法房屋面积×6元/m×6个月,即299.17m'×6元/m×6个月=10770.12元。(3)地上附着物补偿费共计38466.5元.水泥地坪6210元,不锈钢扶手1400元、隔热层15262.70元、大树4棵160元、果树1棵100元、水井300元、空调移装600元、宽带移装200元、有线电视移装200元、摄像头移装1000元、玻璃门1728元、广告牌1927.5元、瓷砖地坪8725.8元、内墙瓷砖652.5元。(4)购房补助共计3万元。根据《鹿邑县城市规划区内集体土地上房屋征收与补偿安置办法(试行)》(鹿政文[2015]59号)第二十一条,被征收人可以选择货币补偿,也可以选择房屋产权调换。被征收人选择货币补偿自购住房的,按照房屋征收评估办法进行市场评估确定补偿数额之外,另对合法人口每人给予3万元的购房补助。因此,原告应该获得3万元购房补助。(5)区位加价费共计239336元。《鹿邑县城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案(暂行)》(鹿政文[2017]77号)在“(八)区位加价办法”中载明:“对完全货币化补偿自行购买商品房的被征收户,实行区位加价政策,目前按合法面积每平方米加价800元执行,实际合法面积低于上限面积的,差额面积每平方米给予400元加价”。本案中,原告的区位加价金额为:299.17m2×800元/m2=239336元。（6)房屋经营出租利益补偿费共计3万元。《中纪委、监察部》(中纪办〔2011)8号)第二部分规定:“。在《土地管理法》等法律法规作出修订之前,集体土地上房屋拆迁，要参照新颁布的《国有土地上房屋征收与补偿条例》的精神执行”,《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条规定:“为了公共利益的需要,征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收房屋所有权人(以下称被征收人)给予公平补偿”。国办发明电(2003)42号《国务院办公厅关于认真做好城镇房屋拆迁工作维护社会稳定的紧急通知》(以下简称42号文)在第四部分“完善相关政策措施,妥善解决遗留问题”中载明:“各地要本着实事求是的原则,采取积极有效的措施,切实解决城市房屋拆迁中久拖不决的遗留问题。对拆迁范围内产权性质为住宅,但已依法取得营业执照经营性用房的补偿,各地可根据其经营情况、经营年限及纳税等实际情况给予适当补偿”。最高人民法院在(2017)最高法行申3677号《行政裁定书》中提到:“42号文确定了解决城市房屋拆迁中久拖不决遗留问题的基本原则,即对待遗留问题,不能一刀切,完全按照产权性质不给予住改商房屋有关经营方面的任何补偿。”案涉房屋在被违法强制拆除前,约有150m2出租给他人经营餐饮业。原告本可以利用该房屋一直对外出租经营,但是房屋被征收后即不能再以此房屋出租获利,直接损失了经营性租金收入,造成一定的经营损失。因此,原告可获得的合法利益应当一并补偿,对此可参照河南省周边地区的补偿标准。借鉴南阳市《淅川县城中村及旧城区改造补偿安置暂行规定》中载明的该补偿事项,“4、商业用房停产停业补助:对城中村改造涉及的具有营业执照、税务登记的商业用房进行一次性补助:营业房面积×150元/m2。按期搬迁的，每平方米营业面积一次性奖励停产停业补助费50元”。因此，被告对此部分损失应参照每平方米200元的标准进行补偿,共计30000元。在本案中,原告所在区域其他被拆迁户的相同性质用房,实际上也都获得了200元/m2的经营补助。第五、抛开被告作出的【2019】2号《行政赔偿决定书》违法和缺乏依据的情形来分析,从起文书本身内容来看,存在极明显的数字计算错误,赔偿总金额与其列出的各单项金额相加所得结果不符。被告在该赔偿决定书中列明:“申请人的房屋补偿总价格为194671.28元,区位价192000元,建筑物补偿金额为376671.28元,附属物价值38466.5元,过渡安置费8640元，搬家补贴2400元,申请人获得的赔偿总金额为426177.78元。”首先,被告计算赔偿数额时依据的是河南盈正房地产评估公司出具的评估结果,但是该评估公司未经法定程序选定,评估结果未盖公章且无估价师的签字确认,加之估算价值明显低于市场价格,其不应作为计算赔偿数额的依据。其次,被告对于房屋补偿总价格、区位价、过渡安置费、搬家补贴等各项数额未作具体说明,其赔偿依据与计算过程不明。最后,即使按照被告所列的上述各项数额进行计算，最终计算结果也并非426177.78元,而是远高于此。被告作为赔偿义务机关,先前利用职权组织违法强拆致使原告无家可归,已经严重侵犯了公民的合法权益,损害了政府的公信力与权威性。现被告作出的赔偿决定书中却出现显而易见的计算错误，其所作决定实难信服。综上所述,被告作出的(鹿政赔决[2019]2号)《行政赔偿决定书》所认定的事实错误,缺乏依据,适用法律法规等出现错误。现原告依据《行政诉讼法》和《国家赔偿法》第二条、第四条、第十四条第二款、第二十三条等相关规定向贵院提起诉讼，请求：1、撤销鹿邑县人民政府于2019年7月9日作出的(鹿政赔决[2019]2号)《行政赔偿决定书》。2、判令被告按照周边国有土地上房地产市场价格赔偿申请人房屋价值人民币1495850元(5000元/m2×299.17m2)以及购房补助30000元(30000元/人×1口人)、临时安置补偿费10770.12元（6元/m2×299.17m2×6个月)或者提供299.17m2产权调换安置房并按照安置价格与申请人房屋市场价值进行结算、临时安置补偿费10770.12元(6元/m2×299.17m'×6个月)(提供以上两种赔偿方式供申请人选择)。3、地上附着物补偿费共计38466.5元(水泥地坪6210元，不锈钢扶手1400元、隔热层15262.70元,大树4棵160元、果树1棵100元、水井300元、空调移装600元、宽带移装200元、有线电视移装200元、摄像头移装1000元、玻璃门1728元、广告牌1927.5元、瓷砖地坪8725.8元、内墙瓷砖652.5元)[可详见《鹿邑县鸣鹿办事处麻窝张拟征收房屋估价分户报告单》中‘其他情况及补偿价格’]。4、搬迁费2991.7元【10元/m2×299.17m2】。5、区位加价金额239336元【299.17m2×800元】。6、房屋经营出租利益补偿费30000元【出租面积150m2×单价200元/m2】。原告张家彬向本院提交了以下证据：证据一《鹿邑县人民政府关于黄盆周边棚户区改造项目房屋征收决定》，证明被告对原告房屋进行违法征收，同时证明被告应当依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》对原告房屋价值的补偿，并且不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产市场价格。证据二《鹿邑县鸣鹿办事处麻窝张拟征收房屋估价分户报告单》，证明原告在涉案地块内具有合法房屋，地上附属物状况，评估公司不具备法定资质，选定程序不合法，违法进行价值评估。证据三国家赔偿申请书，增加赔偿请求申请书和被告作出的行政赔偿决定书，证明1、原告已先行申请国家赔偿，符合起诉条件；2、被告作出的赔偿决定所认定的事实错误，缺乏依据，适用法律法规等依据出现错误应予以撤销。证据四周口市人民政府作出的行复决（2019）34号行政复议决定书，证明鹿邑县人民政府作出的强制拆除行为得到违法确认。证据五户口本，证明原告应当获得购房补助的家庭人口数。证据六协议书、证明、营业执照，证明原告应当获得房屋经营出租利益补偿费。证据七（2018）豫行终2792号行政判决和（2018）豫71行初675号行政判决、告知书，证明原告起诉状中事实部分的事实经过。被告鹿邑县人民政府答辩称，一、原告要求房屋赔偿及各项费用过高，应当按照分户报告标准赔偿。1、被答辩人的损失已经获得足额赔偿,且赔偿数额依据的证据确实、充分。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定:侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的,按照下列规定处理:(一)处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的,返还财产;（二）查封、扣押、冻结财产的,解除对财产的查封、扣押、冻结,造成财产损坏或者灭失的,依照本条第三项、第四项的规定赔偿;(三)应当返还的财产损坏的,能够恢复原状的恢复原状,不能恢复原状的,按照损害程度给付相应的赔偿金;(四)应当返还的财产灭失的,给付相应的赔偿金;(五)财产已经拍卖或者变卖的,给付拍卖或者变卖所得的价款;变卖的价款明显低于财产价值的,应当支付相应的赔偿金;(六)吊销许可证和执照、责令停产停业的,赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支;(七)返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱,解除冻结的存款或者汇款的,应当支付银行同期存款利息;(八)对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿。由此规定第（三)、(四)项可以看出，财产灭失的,给付相应的赔偿金。具体到本案中应当根据灭失财产的价值予以赔偿。答辩人在征收被答辩人的房屋时,已经委托河南盈正房地产评估咨询有限公司对被答辩人的房屋价值进行了公正、客观的评估,答辩人根据该评估价格做出了〔2019〕2号赔偿决定并无不妥,且赔偿金也已足额到位,这说明被答辩人的损失已经得到赔偿,不可能也不应当获得财产价值之外的利益。因此,请求依法驳回被答辩人的诉请。二、被答辩人要求答辩人赔偿的数额没有事实和法律依据。1、被答辩人请求答辩人赔偿其各项损失1847414.32元没有任何事实和法律依据。如前所述,答辩人应当根据灭失财产的价值予以赔偿,答辩人在征收被答辩人的房屋时,该房屋价值已经委托河南盈正房地产评估咨询有限公司对被答辩人的房屋进行了公正、客观的评估,其评估价值就是被答辩人房屋的价值;2、被答辩人要求以国有土地上的房屋征收标准进行赔偿是错误的。被答辩人的房屋被征收时,没有取得国有土地使用权证,其土地属于集体土地,且房屋征收时已经委托第三方进行评估,该评估报告真实、合法,赔偿决定确定的赔偿数额不是凭空想象的,是根据拆迁时的评估结论下发的，不可能随意更改,被答辩人的请求无事实和法律依据。第三、被答辩人要求房屋经营利益补偿费30000元,没有事实依据。答辩人征收被答辩人的房屋是住宅,并非经营性房屋,其房屋属于自住性质,不存在经营性损失。总之,被答辩人的房屋损失已经获得相应的弥补,且不存在其他损失,被答辩人要求答辩人的赔偿数额过高且没有事实和法律依据。三、被答辩人要求的搬迁费、临时安置补助费、地上附属物补偿费等已经足额支付;购房补贴不满足支付条件。根据评估报告单,被答辩人的房屋结构为砖混结构,补偿金额为:145.43m°×684元+94.57m'×655元+59.17m'×393元=184671.28元;其他附属物:水泥地坪6210元,不锈钢扶手1400元,隔热层15262.7元,大树4棵160元,果树1棵100元,水井1眼300元,空调移装600元,宽带移装200元,有线电视移装1户200元,摄像头移装1000元,玻璃门1728元,广告牌1927.5元,瓷砖地坪8725.8元,内墙瓷砖652.5元;以上总补偿金额:38466.5元。根据拆迁补偿政策规定,240m'以内的面积,按原价补偿;超出60m以外的面积按原价的60%给予补偿,因此,申请人的房屋补偿总价格为184671.28元,区位价192000元,建筑物补偿金额为376671.28元,附属物价值38466.5元,过渡安置费8640元,搬家补贴2400元，申请人获得的赔偿总金额为426177.78元。被答辩人要求的搬迁费、临时安置补助费、地上附属物补偿费等已经足额支付,但是,由于被答辩人拒不配合政府部门的拆迁,不应当领取奖励费;购房补贴只有被征收人购买房屋时才支付购房补贴,目前,被答辩人没有向答辩人提供购房的证据证明,因此购房补贴不应当享有。四、被答辩人应当获得赔偿数额已经全部到位,答辩人拒绝领取与答辩人无关。答辩人征收被答辩人的房屋后,根据河南盈正房地产评估咨询有限公司对被答辩人的房屋的评估价格,将该房屋的赔偿金已经足额打入鹿邑县鸣鹿办事处的财政账户,鹿邑县鸣鹿办事处也多次通知被答辩人领取该赔偿款,但被答辩人一直拒绝领取,且被答辩人可以随时支取,不存在不予赔偿的行为,因此,被答辩人得不到赔偿的过错在被答辩人,与答辩人无关。综上,答辩人虽然征收程序违法,但对被答辩人的赔偿数额经过第三方公正评估,证据确实充分,被答辩人的损失已经获得弥补,请求人民法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告鹿邑县人民政府向本院提交了以下证据：证据一鹿邑县人民政府办公室文件鹿政办[2017]77号，就是关于鹿邑县城区城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案的通知，该通知对集体土地上的房屋的征收以及补偿标准都进行了界定。证据二关于省道207道路红线以及绿化带宽度情况说明及关于张家彬房屋拆迁和集体土地征收批复的两份情况说明，证明被告对原告房屋的征收以及土地的征收用于公共道路建设，且该道路目前已经建成。赔偿决定书、分户报告单、拆迁补偿协议，补偿汇总表、征收决定和原告是一样的，不再重复提交了。被告鹿邑县人民政府对原告张家彬提交证据的质证意见为：对证据一的真实性没有异议，对其证明目的有异议，由于在征收时原告的土地属于集体土地，并且该土地没有经过征收，所以原告要求按照国有土地上的房屋的价格进行补偿或者赔偿没有法律依据。对证据二分户报告单真实性没有异议，但是该证据不能证明评估公司不具有法定资质，以及评估的违法性。证据三国家赔偿申请书、赔偿决定书真实性没有异议，原告提供的该组证据恰恰证实了被告在法定期限内对原告提出的申请作出了赔偿决定，该赔偿决定依据的证据真实合法有效充分。证据四行政复议决定书没有异议。证据五，张传文的案件是另案起诉的，所以我们对户口本的真实性没有异议，但是由于他们说的是购房补助的家庭人口数，购房补助是在原告购房时政府给予补贴，如果说原告不购房的话，购房补贴是没有的。证据六由于均系复印件，不能证明其真伪，因此该组证据达不到原告的证明目的。对郑州铁路运输中院的行政判决书、河南省高级人民法院的行政判决书及告知书的真实性没有异议。原告张家彬对被告鹿邑县人民政府提交证据的质证意见为：被告提交鹿政办[2017]77号通知作为赔偿依据不充分，对其真实性没有异议。对于被告提交的关于志元大道道路红线及绿化带宽度情况说明和鹿邑县鸣鹿办事处出具的处理意见，由于这两份情况说明主要是被告是想证明房屋现在已经拆掉，是用于道路规划的，没有证明其他事项，所以即使这两份材料没有没有加盖出具单位的公章，但对他真实性我们不提出异议了；鹿邑县鸣鹿办事处出具的关于张家彬案集体土地征收批复的情况说明，没有加盖公章，我们不予认可。本院认为，本案原告、被告提供的证据，结合各方质证意见，可以作为综合认定本案相关事实的依据。经审理查明：原告张家彬系鹿邑县鸣鹿办事处麻窝张行政村一队村民，其在该村拥有房屋。2017年9月4日，被告鹿邑县人民政府作出鹿政文〔2017〕71号《鹿邑县人民政府关于对黄盆周边棚户区改造项目房屋征收的决定》，原告的涉案房屋在该决定的征收范围内。2017年7月22日至2017年7月26日，被告的房屋征收部门委托河南盈正房地产评估有限公司对原告的拟被征收房屋补偿估价，并作出编号为B20的《鹿邑县鸣鹿办事处麻窝张拟征收房屋估价分户报告单》，该报告单认定原告房屋面积为299.17㎡，对原告房屋的评估总价为200173.82元，其他附属物补偿金额为38466.50元，总补偿金额238640元。2018年3月13日，鹿邑县鸣鹿办事处将原告房屋强制拆除。原告张家彬不服该强拆行为，提起行政复议，最终，周口市人民政府于2019年4月19日作出周政（行复决）[2019]34号行政复议决定，确认鹿邑县人民政府作出的强制拆除张家彬房屋的行为违法。2019年5月13日，原告向鹿邑县人民政府提出国家赔偿申请。2019年7月9日，被告鹿邑县人民政府针对赔偿申请人张家彬的申请，作出鹿政赔决〔2019〕2号行政赔偿决定书，决定赔偿申请人房屋及地上附属物赔偿款合计426177.8元。原告张家彬不服该赔偿决定，向本院提起行政赔偿诉讼，请求判令：1、撤销鹿邑县人民政府于2019年7月9日作出的(鹿政赔决[2019]2号)《行政赔偿决定书》；2、判令被告按照周边国有土地上房地产市场价格赔偿申请人房屋价值人民币1495850元以及购房补助30000元、临时安置补偿费10770.12元或者提供299.17m2产权调换安置房并按照安置价格与申请人房屋市场价值进行结算；3、地上附着物补偿费共计38466.5元；4、搬迁费2991.7元；5、区位加价金额239336元；6、房屋经营出租利益补偿费30000元。另查明，2017年8月13日，鹿邑县人民政府办公室印发鹿政办〔2017〕77号《关于印发鹿邑县城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案（暂行）的通知》，该通知中有关货币补偿方案规定的内容有：（一）、货币补偿法。…2、住房搬迁补助费按照合法建筑面积每平方米10元；3、按照被征收住房合法建筑面积每平方米每月6元标准，给予被征收人过渡安置补助，过渡期为6个月。…（三）被征收房屋的认定。1、合法住房的认定。…对于未经国土、规划等部门批准而自行建设的住房，单户房屋认定合法建筑面积的上限按照宅基地面积×容积率1.44确定（最高不超过240平方米）。超出上限部分的面积，按照本房屋评估价的60%予以补助；单户房屋认定合法建筑面积低于上限面积的，合法建筑面积按照上述规定补偿；与规定上限面积的差额部分，按照该户房屋评估评价价格的50%予以补助。…4、临街门面房的认定。…集体土地上临街的住房底层作为门面用房，如果具有合法经营手续的，在原有补偿基础上，另外给予底层门面营业用房每平方米200元的补偿。…（六）合法人口界定。1、家庭人口数按公安部门的正规户口薄及实际情况确定，一户多薄的合并后计数。（七）奖励政策。1、…超过20天的不予奖励，附属物拆除不予奖励。2、属于本村集体经济组织成员的被征收人接受货币安置时，领取补偿之后6个月内购买城市规划区内合法商品房的，被征收人提供购买商品房合同及当地身份证、户口本等相关合法证件，按认定有效人口数量每人给予3万元补助。（八）区位加价法。1、对完全货币化补偿自行购买商品房的被征收户，实行区位加价政策，目前按合法面积每平方米加价800元执行，实际合法面积低于上限面积的，差额面积每平方米给予400元加价。又查明，已经生效的本院（2019）豫16行赔初1号行政赔偿判决和河南省高级人民法院（2019）豫行赔终380号行政赔偿判决认定原告张家彬之父张传文家庭户口薄人口数为五人，包括长子张家彬；对张传文应得购房补助款按户口薄人口数计算为5口人X30000元=150000元。本院认为，一、关于是否应当赔偿。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。本案中，原告张家彬的集体土地上房屋被被告鹿邑县人民政府征收，被告在未与原告达成拆迁补偿协议、未对原告依法进行补偿的情况下，对原告的地上附属物实施强拆，该强拆行为对原告的财产造成了损失且已被周口市人民政府行政复议决定确认违法,因此，原告有取得赔偿的权利。依照上述规定，鹿邑县人民政府应当依法对原告张家彬的直接损失予以赔偿。二、关于如何赔偿的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式，能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。原告房屋已被拆除，所在土地已被规划后的道路及绿化带占用，客观上已不能够返还财产或者恢复原状，因此，被告的赔偿方式应以支付赔偿金为宜。被告在对原告进行赔偿时，应当按照原告的直接损失给予赔偿，所得赔偿应不低于被告所制定的鹿邑县城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案所确定的补偿标准。三、具体赔偿项目、数额及鹿政赔决〔2019〕2号行政赔偿决定的合法性。因原告房屋为集体土地上的房屋，且因灭失已无法进行评估，而被告在征收过程中对原告房屋及附属物的评估结果具有客观性，可予以参考。根据被告制定的《鹿邑县城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案（暂行）》的相关规定，原告应得到的货币补偿包括：1、被征收房屋评估价；2、附属物评估价；3、搬迁费；4、过渡安置费；5、区位加价。被告鹿邑县人民政府作出的鹿政赔决〔2019〕2号行政赔偿决定客观、全面地考虑了原告的各项损失，认定事实清楚，依法决定赔偿原告房屋及地上附属物赔偿款合计426177.8元并无不当，本院对该行政赔偿决定予以认可。四、关于原告的诉讼请求能否成立。1、原告主张房屋价格应当按照房屋周边房地产市场交易价格5000元/㎡予以赔偿,但原告房屋系集体土地上的房屋，原告主张按国有土地上房屋价值计算缺乏依据，且被告制作的补偿方案，已充分考虑到涉案房屋被征收后纳入城市规划区内的现实，已经通过区位加价补助以及购房补助对被征收人的权益予以保障，其该项主张不能成立。2、原告主张购房补助款30000元，经查，原告与其父亲张传文为同一户籍，在对张传文的房屋进行赔偿时已将张传文户包括张家彬在内的五口人的购房补助款予以赔偿，本案中，原告张家彬再次主张购房补助款，本院不予支持。3、原告主张区位加价费、临时安置费、搬迁费按房屋实际面积进行赔偿，与《鹿邑县城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案（暂行）》的相关规定相悖，该项主张亦不能成立。4、原告主张房屋经营出租利益补偿费，经查，原告房屋系集体土地上住宅，根据《鹿邑县城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案（暂行）》的相关规，现有证据不足以证明原告房屋符合给予底层门面营业用房补偿的条件，且原告主张的出租房屋损失并非直接损失。5、原告请求撤销鹿政赔决〔2019〕2号行政赔偿决定，经查，该行政赔偿决定是被告依据《鹿邑县城市规划区内集体土地上棚户区改造项目房屋征收中货币补偿方案（暂行）》等规定作出，已经充分考虑了原告的各项损失，认定事实清楚，决定赔偿项目、数额并无不妥，原告请求撤销的理由不能成立。综上，被告鹿邑县人民政府作出的鹿政赔决〔2019〕2号行政赔偿决定认定事实清楚，依法决定赔偿原告房屋及地上附属物赔偿款合计426177.8元并无不当。原告张家彬的诉讼请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下：驳回原告张家彬的诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  刘香云审判员  董小厂审判员  郭金华二〇一九年十一月十二日书记员  徐冰洁