辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终2553号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市东风路**。法定代表人：单海峰，系该公司经理。委托诉讼代理人：周琳，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵大伟，男，汉族，1977年1月5日出生，辽宁省阜新市人，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：王振友，系盖州市交通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：营口海顺运输有限公司，现住址鲅鱼圈区明虹商住楼****楼**门市。法定代表人：张艺钟，系该公司经理。被上诉人（原审被告）：褚志刚，男，汉族，1973年1月24日出生，，现住营口市鲅鱼圈区被上诉人（原审被告）：葫芦岛方大物流有限公司，住所地辽宁省葫芦岛市连山区化工街化机路**附近。法定代表人：郭建民，系该公司经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司，，住所地葫芦岛市龙港区龙港大街**法定代表人：徐运洲，系该公司经理。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住，住所地葫芦岛市龙港区龙港大街**/div>法定代表人：王顺，系该公司经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人赵大伟、中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛分公司、葫芦岛方大物流有限公司、营口海顺运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司、褚志刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人周琳，被上诉人赵大伟的委托诉讼代理人王振友，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛分公司、葫芦岛方大物流有限公司、营口海顺运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司、褚志刚经本庭合法传唤未到庭缺席审理。本案现已审理终结。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求：一、请求撤销（2019)辽0804民初493号民事判决书。二、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：本案中，一审法院认定上诉人赔偿赵大伟的误工费，系认定事实错误，该案由于在2018年1月28日已经作出民事判决书（2017)辽0804民初2253号，已经对伤者赵大伟的误工费完成赔付，同时赵大伟经过辽宁正大司法鉴定中心鉴定“左下肢多发损伤致左下肢功能丧失的伤残程度为九级伤残”该定义为丧失功能，伤者赵大伟受伤的左下肢内有内固定物，根据伤者的实际情况，亦不能从事工作，因此不存在误工情况，另外根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”综上，该案保险公司不应该再赔偿赵大伟的误工损失，依据伤者赵大伟的实际情况，伤者左下肢内附固定物，不适合从事交通运输业工作，亦不能按照交通运输业进行计算，同时依据最高院的司法解释，伤者因伤致残的，持续误工时长亦不能超过鉴定日前一日。最终，结合以上观点，保险公司拒赔赔付伤者赵大伟的误工费用。故请求撤销（2019)辽0804民初493号民事判决书，依法改判或发回重审，案件受理费应由被上诉人承担。被上诉人赵大伟辩称，残疾赔偿金赔偿的是受害人客观上丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的损失，而二次住院期间的误工损失是受害人在有劳动能力或存在部分劳动能力的情况下，因需住院治疗而无法劳动造成的损失，二者的赔偿内容不同，不能用残疾赔偿金来替代二次住院期间的误工损失，故本案答辩人在第一次诉讼中虽获得了残疾赔偿金，但因二次手术产生的误工损失客观存在，应当予以支持。本案答辩人在本次事故中已获得残疾赔偿金124504元，平均每日17.06元。二次手术发生在答辩人评残日之后，故原审法院在计算答辩人二次手术误工费时，已将答辩人已经获得的伤残赔偿金在实际误工损失中予以扣除，即扣除750.64元。综上所述，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院查清事实后，依法驳回上诉人的上诉请求。维持一审判决，维护答辩人的合法权益。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛分公司、葫芦岛方大物流有限公司、营口海顺运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司、褚志刚无答辩意见。被上诉人赵大伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告二次手术的医疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费损失合计28533.49元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2016年9月8日，原告驾驶辽Ｈ×××**号（辽Ｈ×××**）陕汽牌重型半挂牵引货车，与王秀权（第四被告雇佣司机）驾驶的辽Ｐ×××**、辽Ｐ×××**解放牌重型半挂牵引车相撞，造成原告受伤的交通事故。经鞍山市公安局交通管理局认定：赵大伟负本起事故的同等责任、王秀权负本起事故的同等责任。事故发生后，原告被送往中国医科大学附属第一医院安山医院治疗，后转入营口经济技术开发区中心医院住院治疗，经诊断：原告右胫腓骨开放性粉碎性骨折、右腓总神经损伤、左髋关节脱位、左髋臼骨折、左小腿赔付挫裂伤、腓肠肌部分断裂、左腓骨折、左胫骨平台骨折等，共住院176天，产生医疗费83715.09元。2017年6月2日，被告人保申请对于原告赵大伟伤情进行重新鉴定。2017年12月8日，辽宁正大司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认定被鉴定人赵大伟左下肢多发损伤致左下肢功能丧失的伤残程度应为道路交通事故九级伤残。另查，第一被告所有的辽Ｈ×××**号（辽Ｈ×××**）重型半挂牵引货车在第三被告处投保了交强险和商业险50万元（辽Ｈ×××**号）、挂车三者商业保险5万元（辽Ｈ×××**）、车上人员座位险10万元（含不计免赔）；第四被告所有的辽Ｐ×××**、辽Ｐ×××**解放牌重型半挂牵引车在被告人保公司投保了交强险和商业三者险，限额50万元，在被告平安保险公司投保了挂车商业三者险50万元。被告褚志刚挂靠于被告营口海顺运输有限公司名下。再查，对于原告第一次住院的费用，本院作出（2017）辽0804民初2253号民事判决书，判决：一、被告人保公司于本判决生效之日起10日内一次性在交强险限额内给付原告赵大伟11万元，在三者险限额内给付原告赵大伟79171.95元；二、被告太平洋保险公司于本判决生效之日起10日内一次性在车上座位险限额内给付原告赵大伟54089.16元，给被告褚志刚33000元，计87089.16元；三、中国平安保险公司于本判决生效之日起10日内一次性在商业三者险限额内给付赵大伟7912.20元；四、驳回原告赵大伟的其他诉讼请求。其中，该判决书中确认伤残赔偿金为124504元（31126元×20年×20%）。又查，2018年9月15日，原告因二次手术入住盖州市中西医结合医院治疗，住院30天，花费医疗费14604.75元，出院医嘱建议休息两周。住院期间由原告妻子张晓霞护理，但未提供张晓霞收入情况。原告与妻子系非农业家庭户口。一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身权利应当承担民事责任。经公安局交通管理局认定，原告赵大伟负本起事故的同等责任、王秀权负本起事故的同等责任。此认定双方均无异议，本院予以采纳。故原告赵大伟自担50%责任，被告方承担50%的赔偿责任。由于事故车辆分别在不同的保险公司投保了交强险和商业险，应由保险公司在交强险的限额内进行赔付，再由承保商业险的保险公司在限额内赔付，不足部分由车主承担。由于在第一次起诉时被告人保公司的交强险限额已经用尽，故按照责任比例，由被告太平洋保险公司在车上人员座位险限额内对原告的第二次手术的损失赔付50%，另外50%由被告人保公司、平安公司在商业险限额内赔付。原告的合理损失包括：1、医疗费：原告主张14604.75元，并提供相应票据，本院予以认定；2、伙食补助费：原告主张1500元（30天×50元），符合法律规定，本院予以认定；3、护理费：原告主张3464.70元（30天×115.49元），是按照居民服务业标准主张，符合法律规定，本院予以认定；4、误工费：原告主张8664.04元（44天×196.91元），误工的工资按照交通运输业标准，误工天数根据原告的住院时间及出院医嘱，确认为误工天数为44天。庭审中，被告保险公司不同意给付误工费，因原告在本次事故中已经获得伤残赔偿金124504元，平均每日17.06元，因二次手术发生在原告评残日之后，故在计算二次手术的误工费时，应将其已经得到的伤残赔偿金在实际误工损失中予以扣除，即扣除750.64元（17.06元×44天）。原告的误工费为8664.04-750.64元＝7913.40元；5、交通费：原告主张300元，结合原告的住院天数及病情，本院对该交通费300元予以确认。综上，原告合理损失为27782.85元。此金额的50%为13891.4元。由被告太平洋保险公司在车上人员险限额内承担，由于第一次已赔付87089.16元，限额剩余12910.84元，故太平洋保险公司只能在车上人员座位险限额内赔偿12910.84元，其余980.59元由被告褚志刚承担。另外13891.43元由被告人保公司和平安财产保险公司承担，由于主挂车的商业三者各承保50万元，在连接使用时对第三者各应承担50%的责任，故被告人保公司应承担6945.72元，被告平安保险公司应承担6945.72元。二保险公司上次剩余的金额足够赔付。据此判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司葫芦岛市分公司于本判决生效之日起10日内一次性在商业三者险限额内赔付原告各项损失6945.72元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起10日内一次性在车上座位险限额内赔付原告赵大伟各项损失12910.84元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效后10日内在商业三者险限额内赔偿原告赵大伟各项损失6945.72元。四、被告褚志刚于本判决生效后10日内赔偿原告980.59元。五、驳回原告赵大伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费513元，由原告赵大伟承担14元，由被告褚志刚承担499元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，被上诉人赵大伟因本起交通事故人身权利受到侵害，营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初2253号民事判决已就其相关的损失作出判决，但被上诉人伤情仍需要二次治疗，并实际发生相关费用。原审判决依据保险合同和事故责任认定确认赔偿数额并无不当。关于上诉人提出的不应赔偿误工损失的上诉请求，经查，被上诉人住院治疗30天，出院后医嘱建议休息两周，实际产生误工费用，且原判已经将被上诉人得到的赔偿金在实际误工损失中予以扣除。上诉人的请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈友占审判员  崔 卿审判员  杨名环二〇一九年十一月二十一日法官助理张锐书记员王静