湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终10572号上诉人（原审原告）：吴方武，男，1961年11月15日出生，汉族。上诉人（原审被告）：武汉尚文物业管理有限责任公司，住所地武汉市洪山区和平乡武青三干道千禧名苑******。法定代表人：郭翔学，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：胡俊，女，该公司员工。委托诉讼代理人：耿盼，湖北今天律师事务所律师上诉人吴方武因与上诉人武汉尚文物业管理有限责任公司（以下简称尚文公司）劳动合同纠纷一案，均不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2019）鄂0111民初4350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日受理案件后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。吴方武上诉请求改判支持其一审全部诉讼请求。事实与理由：吴方武于2015年5月4日至2018年12月31日在欢乐星城小区从事保安工作，尚文公司2018年12月口头通吴方武说公司准备将保安工作整体外包，不与吴方武续签合同，让吴方武自己去找工作，致使吴方武无工作。要求尚文公司支付经济补偿金2,769.45元×4=11,077.8元。尚文公司与吴方武所签劳动合同规定执行标准工时制，但却按12小时工作考勤吴方武（即每晚18：30分至第二天早上6：30分）。而且每月只休息4天，工作日为26天至27天，有欢乐星城2018年12月排班表证明资料，除尚文公司的考勤外，还有原在尚文公司工作保安人员也可以证明。尚文公司违反了劳动法和劳动合同规定。应该受到相应的处罚和对吴方武进行经济补偿。吴方武要求尚文公司补偿加班工资44,883.124元。一审法院所提到的工资发放明细，吴方武在洪山区劳动局劳动仲裁和一审法院的调解仲裁中都未见到过相应的证据记录。一审法院在判决中却作为了判决依据，作为不执行劳动合同中规定的标准工时制，实在是不能接受。一审判决书中所说的工作岗位为保安，属于值守性质的工作，吴方武认为与执行标准工时制没有关系。尚文公司在相关区域提供的休息空间，应该是员工劳动保护的必要条件。一审判决书所提到的尚文公司的工资发放明细中员工工资结构中的加班工资涵盖了双休日、节假日加班等项的数额12,233.34元。吴方武认为：一、没有见到工资发放明细记录；二、没有见到员工的考勤记录；三、没有见到平时延时加班工资、双休加班工资、节假日加班工资的计算依据，尚文公司将12,233.34元加班工资说成是足额支付了吴方武的加班工资。与吴方武按劳动法规定标准计算的加班工资44,833.12元，差距非常大。尚文公司所说的支付12,233.34元加班工资中，还包括了员工的年终奖2,231元，还有工龄工资、夜班补贴等，尚文公司应该给个说法。尚文公司上诉请求：1．撤销一审判决第一项，改判尚文公司支付经济补偿金2,769.45元。2．一审、二审诉讼费用由吴方武承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。本案不存在“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，一审法院适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第一项规定，属于适用法律错误。理由是尚文公司与吴方武之前的工作单位在股东、高管、业务、人员等方面不存在任何关联关系。尚文公司为欢乐星城小区提供物业服务，系接受欢乐星城业主的委托，与吴方武之前的工作单位也无任何关联。尚文公司没有义务接收吴方武之前工作单位的员工，吴方武之前的用人单位也无权向尚文公司委派或安排员工，本案不存在将吴方武安排到尚文公司的可能性。根据尚文公司与吴方武签订的劳动合同，双方建立劳动关系，系双方自愿平等协商的结果，与任何第三方无关。吴方武到尚文公司工作，完全系吴方武的自愿行为。吴方武向一审法院提出诉讼请求：1.尚文公司支付吴方武经济补偿金11,077.8元；2.尚文公司支付吴方武双休日加班工资19,481.18元；3.尚文公司支付吴方武平时延时加班工资23,874元；4.尚文公司支付吴方武法定节假延时加班工资1,527.94元。一审查明事实：2015年5月，吴方武至欢乐星城小区从事保安工作，2017年底，该小区之前的物业公司退出了物业管理，尚文公司入驻欢乐星城小区(该小区为城中村还建房)从事物业管理业务。吴方武与尚文公司于2018年1月1日签订了劳动合同，合同期限为2018年1月1日至12月31日。劳动合同届满后，吴方武与尚文公司未续签劳动合同，2019年1月23日，吴方武与尚文公司签订了一份解除劳动关系协议书,协议约定如下:“一、本协议签订后，双方的权利义务即行终止；二、本协议可作求职登记、再就业或失业登记使用……”。2019年2月21日，吴方武为解除劳动关系经济补偿金、加班工资等向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求尚文公司承担责任。仲裁委员会经审理作出终局裁决如下：一、尚文公司支付吴方武解除劳动关系经济补偿2,769.45元；二、尚文公司支付吴方武2018年1月4日至12月31日期间延时加班工资12,943.97元；以上款项自仲裁书生效之日起7日内支付；三、驳回吴方武其它仲裁请求。吴方武不服该仲裁裁决，以诉称的理由提起诉讼，其诉请如前。尚文公司对仲裁裁决不服，于2019年5月22日向湖北省武汉市中级人民法院申请撤裁，因吴方武已提起诉讼，尚文公司向法院撤回了撤裁申请。另查明，吴方武解除劳动关系前月平均工资为2,769.45元。一审法院认为，尚文公司接管欢乐星城小区物业管理后，于2018年1月4日,吴方武与尚文公司签订了为期一年的劳动合同，劳动合同的用人单位虽发生变化，但吴方武仍在原工作场所、工作岗位工作。尚文公司也未向一审法院提交证据证明吴方武是自行到其公司工作的，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条……用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位……的规定；吴方武先前的工作年限应合并计算至尚文公司的工作单位之中。因此，对吴方武要求尚文公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求予以支持，其数额根据吴方武的工资年限和工资标准计算为2,769.45元×4=11,077.8元。吴方武与尚文公司虽然在合同中约定工作时间为标准工时制，吴方武平时的工作时间也有超过8小时的情况，但吴方武的工作岗位为保安，属于值守性质的工作，尚文公司在相关的区域还为吴方武提供了休息空间。根据尚文公司提交的工资发放明细，吴方武工资结构中的加班工资涵盖了双休日、节假日加班等项的数额，现吴方武再行要求尚文公司支付平时延时加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资的请求无事实和法律依据，对此不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款第一项的规定，一审法院判决：一、尚文公司于判决生效之日起十五日内支付吴方武解除劳动关系经济补偿金11,077.8元；二、尚文公司不支付吴方武2018年1月4日至12月31日期间延时加班工资12,943.97元；三、驳回吴方武的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由吴方武负担2元，尚文公司负担3元。尚文公司在二审提交下列证据：1.服务合同，拟证明尚文公司接受原业主委托进入小区做物业，吴方武之前的工龄与尚文公司无关，工龄不能连续计算；2.2018年2月、9月考勤表，拟证明尚文公司有考勤表，但尚文公司管理不完善，仅能提供部分考勤。吴方武质证意见对证据1的真实性持怀疑态度，合同的双方公司代表均无签字，一方没有签时间，不能证明本案的时间问题。证据2的真实性予以认可。经审核，对上述证据1真实性予以认可，但该证据不能达到尚文公司证明目的；证据2真实性予以认可，本院予以采信。吴方武二审未提交新证据。经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。二审另查明，尚文公司提交的2018年2月考勤表显示吴方武该月正常上班18天，公休7天，丧假3天。2018年9月吴方武公休4天，年休5天。尚文公司提交的工资表显示2018年1月至12月，尚文公司共计支付吴方武加班补贴10,352.34元。尚文公司在一审、二审审理过程中均认可尚文公司有考勤表，但由于管理不完善，仅能提供部分考勤表。尚文公司认可晚上18:30到第二天6:30是安排的夜班工作时间。尚文公司陈述工资表载明的1,750元是8小时工时制的工资，加班工资另算，加班补贴没有具体的计算依据，公司酌定发放。尚文公司未告知吴方武是继续保留与武汉市居安物业管理有限公司劳动关系，或与尚文公司建立劳动关系。吴方武陈述，其不认可尚文公司提供的工资表载明的工资明细。其认可每月工资数额包含工龄工资、夜班补贴、每天12小时上班的工资。本院认为，关于吴方武的加班工资。吴方武主张2018年全年双休工资19,481.18元，延时加班23,874元，法定节假日加班工资1,527.94元。劳动合同约定吴方武正常工作时间工资1,750元，尚文公司提交的工资表显示2018年1月至12月，尚文公司共计支付吴方武加班补贴10,352.34元。吴方武认可每月工资数额包含工龄工资、夜班补贴、每天12小时上班的工资。关于延时加班，一审法院作了详尽的阐述，二审予以认可，不再赘述。关于双休加班、法定节假日加班工资，双方均不能提供2018年全年的考勤，无证据证明吴方武关于2018年全年双休加班和法定节假日加班，无法核算加班天数，结合工资单中显示尚文公司已经支付了加班工资。吴方武主张加班工资缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于吴方武的经济补偿金的计算。尚文公司主张支付吴方武的一年经济补偿金，吴方武之前在原用人单位的工龄不应连续计算。尚文公司陈述未告知吴方武是继续保留与武汉市居安物业管理有限公司的劳动关系，或与尚文公司建立劳动关系。尚文公司直接与吴方武签订劳动合同，吴方武仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，吴方武之前的工作年限应合并计算至尚文公司的工作单位之中。尚文公司该项上诉请求，本院不予支持。综上，吴方武的上诉理由不能成立，尚文公司的上诉理由不能成立。一审判决认定基本事实清楚，实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由武汉尚文物业管理有限责任公司负担10元；由吴方武负担10元，予以免交。本判决为终审判决。审判长  廖艳平审判员  陶 歆审判员  陈 祥二〇一九年十一月二十六日法官助理何鑫敏书记员徐梦窈