河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫01民终22499号上诉人（原审被告）：河南晟丰勘察设计有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商鼎路****楼1905/1906/1907/**。法定代表人：张俊峰，总经理。委托代理人：刘高卓，河南光法律师事务所律师。委托代理人：王信仰，河南光法律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：陈要飞，男，汉族，住河南省汝州市。委托代理人：胡莉莉，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。上诉人河南晟丰勘察设计有限公司因与被上诉人陈要飞劳动争议一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2019)豫0191民初22287号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人河南晟丰勘察设计有限公司的委托代理人刘高卓、被上诉人陈要飞的委托代理人胡莉莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人仅应当支付被上诉人经济补偿金11200元。事实和理由：一审法院在案件事实认定、举证责任分配、适用法律等方面均存在不妥之处，请求二审予以改判。被上诉人陈要飞辩称同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。陈要飞提出诉讼请求：1、被告向原告支付拖欠的2018年3月至2019年1月的基本工资加岗位津贴24358元；2、被告支付拖欠的2016年、2017年、2018年、2019年1月期间的外派餐补20215元；3、被告支付拖欠的2016年、2017年、2018年、2019年1月期间的外派补助47205元；4、被告支付2016年3月至2016年12月、2018年期间全勤奖2600元；5、被告支付2015年7月14日至2019年1月15日期间未休带薪年休假工资10758元；6、被告支付2016年、2018年期间法定节假日工资9321元；7、被告支付2016年、2018年休息日加班工资38957元；8、被告支付被迫解除劳动合同经济补偿12900元；9、被告支付2018年5月1日至2019年1月15日期间未签订劳动合同双倍工资差额38265元；10、被告支付原告因未缴纳失业保险费而无法领取失业金损失13680元；11、被告支付原告拖欠工资违约金2435.8元。原审查明：2015年7月份，原告进入被告晟丰公司从事项目调查工作，2017年1月1日，原告与被告晟丰公司签订聘用合同，约定合同期限为2017年1月1日至2017年12月30日止，工作岗位在测绘部从事农经权项目调查组长；原告聘用期间基本工资为2000元/月，岗位津贴800元/月，外派餐补20元/日，外派补助60元/日，基本工资+岗位津贴+外派餐补，在次月的15号发放，项目完成经初步验收合格后发放50%外派补助，项目竣工验收完毕后发放剩余外派补助及项目提成；原告作为调查组长参与项目实施，则在项目验收合格后，享有其在项目责任书内约定的外派补助及福利，如未能参与项目实施至竣工验收，则不能享有所参与本次项目期间所有的外派补助及福利；被告晟丰公司无故克扣或者拖欠原告工资的，除全额支付原告工资报酬外，还应加发相当于克扣或拖欠工资报酬部分10%的经济补偿金。2017年12月30日，双方聘用合同到期后，未续签劳动合同。原告陈要飞2016年基本工资加岗位津贴2800元/月，外派餐补30元/天，外派补助50元/天；2017年及之后的基本工资加岗位津贴2800元/月，外派餐补20元/天，外派补助60元/天，全勤奖200元/月2017年晟丰公司补助统计表显示原告陈要飞2017年应发补助26960元，发放补助13500元，剩余未发金额13460元。2017年晟丰公司考勤表显示原告陈要飞在岗天数为2017年2月25天、3月29天、4月30天、5月29天、6月30天、7月28天、8月31天、9月28天、10月31天、11月30天、12月31天。2018年1月1日，原告与被告晟丰公司签订勘测部项目管理责任书，原告陈要飞作为项目负责人负责南乐县农村土地承包经营权确权登记颁证服务项目，项目工期以协议签订日期后60天内完成；项目承包费用共计8万元，除晟丰公司陈要飞、宁晓峰、郭问政3人外，不再额外计算其他参与人薪资、补助及其他费用。2019年3月5日，原告向被告晟丰公司发出解除劳动合同通知书，因公司拖欠其劳动报酬、不支付加班工资、不为其缴纳社保等情形，通知解除与公司的劳动关系。原告称双方劳动关系2019年1月15日解除。另查明，2019年6月3日，原告陈要飞申请劳动仲裁，郑州市郑东新区劳动人事争议仲裁委员会于同日出具了郑东劳人仲案字[2019]791号不予受理通知书，以没有明确的仲裁事实与理由为由不予受理，故原告诉至本院。以上案件事实由中信银行业务凭证/客户回单、村委证明、考勤表、证人证言、聘用合同、仲某、解除合同通知书、回某、仲裁申请书、不予受理通知书、送达回证及庭审笔录予以证明。原审认为：劳动者合法权益受法律保护。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。关于2018年3月至2019年1月基本工资加岗位津贴24358元，原告每月基本工资加岗位津贴2800元，该期间应支付2800元×11月=30800元，原告诉请24358元本院予以支持。关于2016年、2017年、2018年、2019年1月的外派餐补20215元，经查，2016年工作日为251天，2016年原告餐补30元/天，故2016年餐补计为251天×30元/天=7530元；原告提交2017年考勤表显示其在岗天数为2月25天、3月29天、4月30天、5月29天、6月30天、7月28天、8月31天、9月28天、10月31天、11月30天、12月31天，2017年1月工作日19天，故2017年餐补计为341天×20元/天=6820元；2018年工作日为232天，故2018年餐补计为232天×20元/天=4640元；2019年1月至2019年1月15日原告离职工作日9天，故餐补计9天×20元/天=180元，故被告晟丰公司应支付原告外派餐补共计19170元。关于2016年、2017年、2018年、2019年1月的外派补助47205元，被告称因原告项目未竣工验收，根据聘用合同规定不应发放补助，但被告晟丰公司未提供证据证明工程进度，视为未完成举证责任。原告2016年外派补助50元/日，2017年及之后为60元/日，故2016年外派补助为251天×50元/日=12550元，2017年外派补助为341天×60元/日=20460元，2018年外派补助为232天×60元/日=13920元，2019年1月外派补助为9天×60元/日=540元，以上共计47470元，原告提交的2017年晟丰公司补助统计表显示原告陈要飞2017年已发放补助13500元，故被告晟丰公司还需支付外派补助33970元。关于全勤奖2600元，被告晟丰公司未举证证明原告每月工作天数，视为未完成举证责任，本院予以支持2600元。关于未休带薪年休假工资10758元，未休带薪年假工资的仲裁申请时效为一年，原告2019年6月3日向仲裁机构申请仲裁，对于2018年6月3日以前的未休年休假工资已超过仲裁时效，本院不予支持。根据《企业带薪年休假实施办法》第三条、第五条规定，其应休年休假天数为212÷365×5=2.9天，故被告晟丰公司应补发原告未休带薪年休假工资为5200元/月÷21.75天×2.9天×2=1386.66元。关于2016年、2018年法定节假日工资9321元，原告未提供证据证明其法定节假日工作的情况，应承担不利后果，本院不予支持。关于2016年、2018年加班工资38957元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的相关规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提交的证据不足以证明其存在加班的事实，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金12900元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款之规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿；根据第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因被告拖欠原告工资、不缴纳社会保险等情形，原告向被告提出解除劳动合同，故被告晟丰公司应支付原告4个月经济补偿。经审查该诉请并无不当，本院予以支持。关于未签订劳动合同双倍工资差额38265元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。2017年12月30日，双方劳动合同到期后，原告仍在被告晟丰公司工作，应视为双方同意以原合同约定的条件继续履行劳动合同。对于该诉请，本院不予支持。关于失业金损失13680元，因被告未按照规定为原告缴纳失业保险金，对于原告未能领取失业保险金存在过错，应予以赔偿，赔偿金额参照《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条之规定，累计缴费时间满一年不满五年的，每满一年领取三个月的失业保险金；失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定。2019年郑州市最低工资标准为1900元/月，故被告应赔偿原告失业赔偿金1900元/月×80%×9个月=13680元。关于拖欠工资违约金2435.8元，聘用合同约定被告晟丰公司无故克扣或者拖欠原告工资的，除全额支付乙方工资报酬外，还应加发相当于克扣或拖欠工资报酬部分10%的经济补偿金，经审查，原告该诉请并无不当，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、第八十七条、《企业带薪年休假实施办法》第三条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）、（三）、《郑州市失业保险条例》第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南晟丰勘察设计有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈要飞基本工资加岗位津贴24358元、外派餐补19170元、外派补助33970元、全勤奖2600元、未休带薪年休假工资1386.66元、解除劳动合同经济补偿金12900元、失业金13680元、工资违约金2435.8元，以上共计110500.46元。二、驳回原告陈要飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，本院予以免收。二审诉讼中，双方当事人均未提供新证据。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人河南晟丰勘察设计有限公司上诉主张没有提供证据支持，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河南晟丰勘察设计有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 张向军审判员 侯军勇二〇一九年十一月十八日书记员 王梦龙