辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)辽03民终3966号上诉人（原审被告）：岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司，住所地岫岩满族自治县岫岩镇一街道**。诉讼代表人：王金成，该企业管理人负责人。委托诉讼代理人：高志宏，男，1974年3月17日出生，回族，岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司破产还债管理人工作人员，住岫岩满族自治县。被上诉人（原审原告）：大连信豪建设集团有限公司，，住所地大连市普兰店区城子坦镇郑沟村法定代表人：李家玺，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋树桓，辽宁安成律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘明业，该公司职员。上诉人岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司因与被上诉人大连信豪建设集团有限公司普通破产债权确认纠纷一案，不服鞍山市岫岩满族自治县人民法院(2018)辽0323民初1438号判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日受理后，依法组成了合议庭审理了本案。本案现已审理终结。岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司的上诉请求：1.请求二审法院依法改判，驳回被上诉人一审诉讼请求。2.由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误.一、（2014)鞍岫民哈初字第345号《民事调解书》存在违法问题，一审法院不应作为确认被上诉人债权成立的根据1、根据《企业破产法》》第二十五条：管理人履行下列职责：…(七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序”之规定，破产申请受理后，有关债务人的诉讼案件，应当由管理人代表债务人参加诉讼。2014年6月25日，岫岩法院依法裁定受理债权人裴荣哲对上诉人岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司（以下简称瑞鹏公司）的破产清算申请，并指定岫岩满族自治县伟华破产清算事务所有限责任公司为管理人。岫岩法院裁定受理瑞鹏公司破产清算申请后的次曰即2014年6月26日，瑞鹏公司的法定代表人李铁军在明知瑞鹏公司已经进入破产程序，不能清偿到期债务的情况下，与被上诉人大连信豪建设集团有限公司（以下简称大连信豪公司）达成调解协议，损害了瑞鹏公司其他债权人利益，违反破产债权公平清偿原则，明显违法。并且，瑞鹏公司的法定代表人李铁军不能再代表公司进行应诉，李铁军实施的诉讼行为，与大连信豪公司达成的调解协议，没有法律约束力.2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二十三条第一款规定：“破产申请受理后，债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼的，人民法院不予受理.”因此，破产申请受理后，所有基于债务人财产的清偿均应通过破产程序解决，而不得通过个案诉讼、仲裁或者执行等方式获得个别清偿。破产申请受理后，债权人就债务人财产新提起的直接清偿所欠其债务的诉讼，人民法院应不予受理，债权人应当依据企业破产法规定的程序行使权利。3、大连信豪公司2014年6月26日诉讼时自认其承建的工程造价总计8,804,148.65元，从瑞鹏公司财务往来帐记载，瑞鹏公司已经支付大连信豪公司（赵培文）工程款7,751，949元，也就是说瑞鹏公司尚欠工程款应为1，052,199.65元，并不是大连信豪公司2014年6月26日诉讼主张的4,797,703.65元。二、大连信豪公司请求确认的债权不属于建筑工程价款范围，不应享有建设工程价款优先受偿权《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第3条规定：享有优先受偿的“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失”。享有优先受偿权的建设工程价款必须是“实际支出的”工作人员报酬、材料款等，应以建设工程合同所约定的工程造价为基础?2012年6月5日，双方签订的补充协议《合同变更补充协议书（二)》中约定：“最终工程结算金额(工程总价款)以甲乙双方书面确认的结算金额为准大连信豪公司承包的工程造价双方书面确认的金额为5,404,148.65元，但大连信豪公司2014年6月26日诉讼主张的工程造价却是8,804,148.65元，相差340万元，无双方书面确认的凭证，不应享有建设工程价款优先受偿权。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，被上诉人请求确认340万债权享有优先受偿权，没有事实根据和法律依据，请求二审法院依法改判，驳回被上诉人一审的诉讼请求。大连信豪建设集团有限公司辩称：服从一审判决。大连信豪建设集团有限公司向一审法院起诉请求：2018年4月27日，被告岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司的破产还债管理人召开了第五次债权人会议，会议主要议题是核查债权，会上宣读送达并每位债权人一份《关于提请债权人会议核查债权的报告》，该报告中确认：原告的总债权为4797703.65元，对其中的340万元，认为“不应享有建设工程价款优先受偿权”，其理由是该340万元债权，“缺少《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中确定的属于‘承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用’的证据，故，不应享有建设工程价款优先受偿权”，对此，原告当场提出异议和反对意见，并提交一份《关于应当保障我公司工程款优先受偿权的意见》，主张其全部债权4797703.65元，都应当优先受偿权。破产管理人认为原告的340万元工程款债权，不应享有建设工程价款优先受偿权，是没有事实和法律依据的，其理由不成立，也无任何证据证明，完全是其主观臆断的结果。具体的事实和依据如下：一、原告全部工程款债权4797703.65元及优先受偿权的依据就是岫岩法院作出的民事调解书，其依据是合法有效的。1、该调解书已经确认了被告拖欠全部工程款为4797，703.65元，不包含违约金、利息等。因原告与被告岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司签订了建筑施工承包合同，并进行了工程施工，由于被告瑞鹏公司拖欠工程款被起诉，岫岩法院于2014年6月26日作出(2014)鞍岫民哈字第345号民事调解书，该调解书确认被告瑞鹏公司在2014年7月7日前一次性给付原告工程款4797，703.65元。其主要证据之一，就是2014年5月29日，被告瑞鹏公司出具的《欠条》，在该欠条中已经明确记载：目前，双方已经就工程决算、回款等事宜进行了核对。现岫岩瑞鹏农产品有限公司共欠：大连信豪建设集团有限公司岫岩工程款4797，703.65元，这足以明确地证明被告拖欠原告全部工程款的具体数额，就是4797，703.65元，并不包括违约金、利息等其他款项。2、该调解书已经确认了该项工程款4797，703.65元债权，具有优先受偿权。在(2014)鞍岫民哈字第345号民事调解书中已经明确了优先受偿权，以及包括的具体范围，对此毋容置疑，应付工程款的数额及享有优先受偿权的债权数额被确定为：4797，703.65元。在该民事调解书第一条中记载：“如果被告到期不能按照约定付清工程款，则原告享有其承建被告的岫岩食用菌交易市场中心主体施工工程(工程包括：岫岩商务中心、商务中心土建(一层框架)、商务中心土建(变更)、商务中心给排水、商务中心钢筋绑扎、岫岩商务中心地沟工程、商务中心电气工程、商务中心2013年完成的各项工程量，商务中心剩余材料)部分变卖后价款的优先受偿权。”3、被告瑞鹏公司未履行支付工程义务。该调解书生效后，被告瑞鹏公司没有履行给付工程款义务(在2014年7月7日前次性给付原告大连信豪建设集团有限公司工程款4797，703.65元)，之后，才进入破产程序。二、破产还债管理人认定原告工程款债权中的340万元、不应享有建设工程价款优先受偿权，是没有事实和法律依据的，也无证据证明。1、原告的工程款4797，703.65元债权，享有优先受偿权，完全符合相关法律规定。依据我国《合同法》第286条和《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》等有关规定，被告瑞鹏公司拋欠原告的工程款4797，703.65元，原告的该项债权，应当享有优先受偿权，即在破产还债时，应当得到优先受偿.根据住房和城乡建设部《建设工程施工发包与承包价格管理暂行规定》第五条规定，建设工程价款可分为四个部分：是直接成本，又称直接费，包括定额直接费、其他直接费、现场管理费和材料价差。其中，定额直接费又包括人工费、材料费和施工机构使用费三部分。二是间接成本或称企业管理费，包括管理人员工资、劳动保护费等。三是利润，出发包人按工程造价的差别利率计付给承包人。四是税金，包括营业税、城市建设税、教育费附加税三种。这四部分构成工程价款的整体，缺一不可，在实践中建设工程价款的表现形式有工程估算价、设计概算价.施工图预算价、施工预算(概算)价和竣工结算价五种。2014年5月29日，被告瑞鹏公司向原告出具《欠条》的主要内容，即：“目前，双方已经就工程决算、回款等事宜进行了核对。现岫岩瑞鹏农产品有限公司共欠：大连信豪建设集团有限公司岫岩工程款4797，703.65元”，上述内容完全证实了被告拖欠原告全部工程就是4797.703.65元，该项工程款符合相关优先受偿权法律法规的规定，理应享有优先受偿权。尤其是该项债权所享有的“优先受偿权”，已经在岫岩县人民法院作出的(2014)鞍岫民哈字第345号民事调解书中得到了确认的情况下，并且，现有的破产还债的资金，主要来源之一，就是原告所拖工建设的建筑工程的拍卖得款，因此，原告的该项债权，依法立当享有的优先受偿权更应当得到保障，任何个人和组织无权剥夺。2、破产还债管理人认定原告的340万元工程款债权错误，也无证据证明。认定原告340万元债权，“缺少《最高人民法院关于工程价款优先受偿权问题的批复》中确定的属于承包人为建设工程应当支付的工作人员的报酬、材料款等实际支出的费用的证据。故，不应享有建设工程价款优先受偿权”，其理由不能成立，被告也未能举证证明。破产还债管理人认为，原告的340万元工程款债权，不应享有建设工程价款优先受偿权，是没有事实和法律依据的，完全是其主观臆断的结果。3、岫岩县人民法院作出的(2014)鞍岫民哈字第345号民事调解书，就是享有优先受偿权的证据。依法相关法律规定，原告无需再举证证明。4、破产还一：债管理人对债权审查权和审查范围。破产还债管理人只能对岫岩县人民法院作出的(2014)鞍岫民哈字第345号民事调解书的真伪，是否被其他生效判决所撤销，是否在生效期间内进行审查，而无权改变其判决或者调解的结果。既然已经认定了该调解书是合法有效的，其债权数额为4797，703.65元，就应当全面执行该调解书。破产还债管理人认定原告的340万元工程款债权，不应享有建设工程价款优先受偿权是错误的，超越了其职权范围。综上，原告工程款4797，703.65元的债权，依法应当全部享有“优先受偿权”。破产还债管理人认定原告工程款债权中的340万元，不应享有建设工程价款优先受偿权，是没有事实和法律依据的，其理由不成立，也无任何证据证明，为此，恳请确认原告对340万元工程款债权的优先受偿权，依法保障原告合法权益。一审法院认定事实：2011年7月9日，原、被告签订岫岩食用菌(电子)交易市场商务中心主体工程施工合同，原告承建被告的岫岩食用菌交易市场商务中心主体工程，并约定总工程竣工日期为2012年6月30日.2012年6月5日，双方将竣工日期延至2014年5月1日，后因2013年时，被告的工程被法院查封，致使原告无法继续施工，经原、被告协商，对原告已完成的工程进行决算，被告尚欠原告工程款4797703.65元。为此，原告诉至一审法院。该案在审理中，经一审法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、：被告岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司于2014年7月7日前一次性给付原告大连信豪建设集团有限公司建设工程款4797703.65元；如果被告到期不能按照约定付清该工程款，则原告享有其承建被告的岫岩食用菌交易市场商务中心主体施工工程[工程包括：岫岩商务中心、商务中心土建(一层框架)、商务中心土建(变更)、商务中心给排水、商务中心钢筋绑扎、岫岩商务中心地沟工程、商务中心电气工程、商务中心2013年完成各项工程量、商务中心剩余材料]部分变卖后价款的优先受偿权。二、原告方收到工程款或受偿前，需将工程发票、建筑工程档案、原告保证优先支付农民工工资的承诺书交给被告。以上事实，经一审法院于2014年6月26日作出的(2014)鞍岫民哈初字第345号民事调解书予以确认，该调解书已发生法律效力。另查，2014年6月25日，一审法院作出(2014)鞍岫民破字第1号民事裁定书，裁定：宣告被申请人岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司破产清算还债。2014年7月3日，一审法院作出(2014)鞍岫民破字第1-1号民事裁定书，裁定：一审法院(2014)鞍岫民破字第1号民事裁定书中第1页倒数第三行、第二行“宣告被申请人岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司破产清算还债”更正为：受理裴荣哲对岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司的破产清算申请。2014年6月25日，一审法院作出(2014)鞍岫民破字第1-1号民事决定书，指定岫岩满族自治县伟华破产清算事务所有限公司担任管理人，自本裁定送达之日起立即接管债务人公司。2015年8月5日，一审法院作出(2014)鞍岫民破字第1-6号民事裁定书，裁定：一、终止岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司重整程序；二、宣告岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司破产。2018年4月27日，岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司破产还债管理人作出《关于提请债权人会议核查债权的报告》[(2018)岫瑞鹏破管字第5号]，对编入债权表内的债权，管理人认为成立的共25户，其中，普通债权共15户[含享有建设工程价款优先受偿的债权并同时享有普通债权的债权人大连信豪建设集团有限公司在内]，总额为人民币147217055.13元。大连信豪建设集团有限公司承包工程结算总价款中有3400000元，缺少《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中确定的属于“承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用”的证据，故，不应享有建设工程价款优先受偿权。原告认为其工程款4797703.65元的债权全部享有优先受偿权，破产管理人认定原告的340万元工程款债权不应享有优先受偿权是错误的，遂诉至一审法院。一审法院认为：当事人的合法权益受法律保护。本案中，原被告双方均认可案涉争议的3400000元债权包含在(2014)鞍岫民哈初字第345号民事调解书确认的4797703.65元之内，依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(三)》第七条第一款“已经生效法律文书确定的债权，管理人应当予以确认。”和第二款“管理人认为债权人据以申报债权的生效法律文书确定的债权错误，或者有证据证明债权人与债务人恶意通过诉讼、仲裁或者公证机关赋予强制执行力公证文书的形式虚构债权债务的，应当依法通过审判监督程序向作出该判决、裁定、调解书的人民法院或者上一级人民法院申请撤销生效法律文书，或者向受理破产申请的人民法院申请撤销或者不予执行仲裁裁决、不予执行公证债权文书后，重新确定债权。”的规定，原告请求确认的债权，已经生效的调解书确定，被告作为管理人应当予以确认。被告如认为该调解书确定的债权错误，应当依法通过审判监督程序解决。故原告请求，应予支持。综上，依据上述司法解释规定，判决：原告大连信豪建设集团有限公司对被告岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司享有3400000元债权[此款包含在(2014)鞍岫民哈初字第345号民事调解书确定的建设工程款4797703.65元之内]及其承建被告的岫岩食用菌交易市场商务中心主体施工工程[工程包括：岫岩商务中心、商务中心土建(一层框架)、商务中心土建(变更)、商务中心绐排水、商务中心钢筋绑扎、岫岩商务中心地沟工程、商务中心电气工程、商务中心2013年完成各项工程量、商务中心剩余材料]部分变卖后价款的优先受偿权(原告方收到工程款或受偿前，需将工程发票、建筑档案、原告保证优先支付农民工工资的承诺书交给被告)。案件受理费34000元，由被告岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人对上诉人的建设工程款债权享有优先受偿权已经生效法律文书确认,在未经法定程序撤销之前,具有法律效力。在二审庭审过程中，上诉人认可（2014）鞍岫民哈初字第345号民事调解书的效力，因此被上诉人管理人对上诉人的优先受偿权不予确认无任何法律依据。如被上诉人管理人认为生效调解书确有错误,可通过审判监督程序依法解决。被上诉人管理人虽告知上诉人对债权认定不服可提起诉讼,但因上诉人的债权已经生效法律文书确认,现上诉人就此再次提起诉讼,构成重复起诉,应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(三)项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条、第三百三十条之规定,裁定如下:一、撤销岫岩满族自治县人民法院（2018）辽0323民初1438号民事判决；二、驳回大连信豪建设集团有限公司的起诉。一审案件受理费34000元，退还大连信豪建设集团有限公司；二审案件受理费中的34000元退还岫岩满族自治县瑞鹏农产品有限公司。本裁定为终审裁定。审判长 朱 安审判员 于 淼审判员 秦长虹二〇一九年十一月十三日法官助理胡春岩书记员张小婵