中华人民共和国 海南省高级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）琼刑终173号 原公诉机关海南省三亚市人民检察院。 上诉人（原审被告人）XUNUO，中文姓名许诺，男，1990年7月4日出生，加拿大国籍，加拿大温哥华卡斯特餐厅厨师，住北京市朝阳区。因涉嫌犯走私毒品罪，于2018年7月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，2019年2月25日，被指定居所监视居住，2019年4月23日被逮捕。现羁押于三亚市第一看守所。 辩护人王心萍，北京直方（海口）律师事务所律师。 海南省三亚市中级人民法院审理海南省三亚市人民检察院指控原审被告人XUNUO犯走私、贩卖、运输毒品罪一案，于2019年7月29日作出（2019）琼02刑初43号刑事判决。宣判后，原审被告人XUNUO不服，提出上诉。本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年3月以来，被告人XUNUO从加拿大走私毒品进入中华人民共和国境内用于销售，共走私、贩卖、运输大麻油2支，走私、贩卖大麻油1支，走私、贩卖MDMA片剂31.04克、含MDMA（MDA）成分的胶囊30.37克、含四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分的大麻油32.8克、氯胺酮13.24克、尼美西泮片剂0.39克、LSD片0.17克，共获利人民币71671元。 一、被告人XUNUO走私、贩卖、运输2支大麻油的事实。 2018年3月1日，XUNUO从加拿大携带毒品到北京，并将毒品带到海南省三亚市××区，准备在三亚国际电音节期间贩卖。次日，“一场快乐的修行”（微信名，身份不详，另案处理）微信联系XUNUO购买毒品，后XUNUO向其贩卖2支大麻油，获利人民币1800元。 二、被告人XUNUO走私、贩卖1支大麻油的事实。 2018年5月5日，吸毒人员雷天勤（另案处理）通过微信联系XUNUO购买1支大麻油，雷天勤通过支付宝向XUNUO支付毒资人民币1000元，XUNUO通过邮寄，将从加拿大带回国内的1支大麻油贩卖给雷天勤。 三、被告人XUNUO走私、贩卖MDMA片剂31.04克、含MDMA（MDA）成分的胶囊30.37克、大麻油32.8克、氯胺酮13.24克、尼美西泮片剂0.39克、LSD片0.17克的事实。 1．2018年7月3日，吸毒人员“韩卓”（微信名，身份不详，另案处理）通过微信联系在加拿大的XUNUO购买35支大麻油，由XUNUO从加拿大携带毒品入境后贩卖给“韩卓”。“韩卓”通过境外支付软件向XUNUO支付毒资人民币24000元。 2．2018年7月16日，吸毒人员“Michael”（微信名，身份不详，另案处理）通过微信联系在加拿大的XUNUO购买55粒含MDMA（MDA）成分的胶囊和8张LSD片，由XUNUO从加拿大携带毒品入境后再贩卖给“Michael”。“Michael”通过微信转账向XUNUO支付毒资人民币12900元。 3．2018年7月16日，吸毒人员徐凡（另案处理）通过微信联系XUNUO购买10粒MDMA片剂和1支大麻油，由XUNUO从加拿大携带毒品入境后贩卖给徐凡。徐凡通过微信转账向XUNUO支付毒资人民币6100元。 4．2018年7月16日，吸毒人员“Wilson”（微信名，身份不详，另案处理）通过微信联系在加拿大的XUNUO购买18支大麻油，由XUNUO从加拿大携带毒品入境后贩卖给“Wilson”。“Wilson”通过支付宝向XUNUO支付毒资人民币16200元。 5．2018年7月17日，吸毒人员雷天勤通过微信联系在加拿大的XUNUO购买2支大麻油，由XUNUO从加拿大携带毒品入境后贩卖给雷天勤。雷天勤通过支付宝向XUNUO支付毒资人民币2000元。 6．2018年7月18日，吸毒人员刘怀（另案处理）通过微信联系在加拿大的XUNUO购买5粒MDMA片剂，由XUNUO从加拿大携带毒品入境后贩卖给刘怀。刘怀通过微信转账向XUNUO支付毒资人民币3000元。 7．2018年7月21日，吸毒人员“佛系社会主义电商从事人员”（微信名，身份不详，另案处理）通过微信联系在加拿大的XUNUO购买4支大麻油，由XUNUO从加拿大携带毒品入境后贩卖给“佛系社会主义电商从事人员”。“佛系社会主义电商从事人员”通过微信转账向XUNUO支付毒资人民币4671元。 ８．2018年7月21日16时许，XUNUO携带藏有毒品的行李箱从加拿大温哥华抵达北京首都国际机场接受海关查验时，被海关关员当场查获。经称量，XUNUO携带入境的64粒MDMA片剂共净重31.04克;206粒含MDMA（MDA）成分的胶囊共净重30.37克；60支含四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分大麻油共净重32.8克；2包氯胺酮共净重13.24克；2粒尼美西泮片剂共净重0.39克；20张LSD片共净重0.17克。 原判另认定，被告人XUNUO已达到刑事责任年龄。XUNUO到案后能够如实供述犯罪事实，并向侦查人员提供其他涉嫌贩毒人员微信号，从而使公安机关得以侦破林道文、郭建军、张东东等3起涉嫌走私毒品案；XUNUO还使用自己的微信号，协助公安机关引诱出贩毒人员，破获了何明东、苏梦浩等2起涉嫌贩卖毒品案。 原判认为：被告人XUNUO为牟取非法利益，无视中华人民共和国法律，3次从加拿大走私毒品进入中华人民共和国境内用于销售，贩卖毒品共计9人次，共获利人民币71671元，共走私、贩卖、运输大麻油2支，走私、贩卖大麻油1支、MDMA片剂31.04克、含MDMA（MDA）成分的胶囊30.37克、含四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分的大麻油32.8克、氯胺酮13.24克、尼美西泮片剂0.39克、LSD片0.17克，数量较大，其行为已构成走私、贩卖、运输毒品罪。XUNUO提供重要线索，从而得以侦破其他案件，有一般立功表现，可以从轻或者减轻处罚。XUNUO到案后如实供述自己罪行，在庭审中自愿认罪，可以从轻处罚。综合全案事实、情节，决定对被告人XUNUO从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条(http://law.lawtime.cn/lifadongtai/37018.html“”中华人民共和国刑法释义：第67条“”“”http://www.lawtime.cn/faguizt/_blank)第三款、第六十八条(http://law.lawtime.cn/lifadongtai/37014.html“”中华人民共和国刑法释义：第68条“”“”http://www.lawtime.cn/faguizt/_blank)、《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项的规定，判决：一、被告人XUNUO犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币5万元，驱逐出境。二、对被告人XUNUO的违法所得人民币71671元予以追缴，上缴国库。三、扣押的毒品予以没收，由扣押机关执行；随案移送的行李托运单1张、登机牌1张、笔记本1本、银色小勺1个、毒品包装袋一批、毒品包装物3个（苹果醋保健瓶、绿色糖果盒、白灰色糖果盒各1个）、小型电子秤1个、华为手机2部予以没收，其中小型电子秤1个、华为手机2部上缴国库；随案移送的XUNUO本人护照发还其本人。 宣判后，上诉人XUNUO的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1.原判认定XUNUO分别在2018年3月1日和5月5日的二起贩卖毒品的犯罪事实中，因未查获毒品实物，事实不清，证据不足。2.2018年7月21日XUNUO抵达北京首都国际机场被现场缴获的毒品，未流入社会，应当认定为犯罪未遂。3.XUNUO在审判中认罪认罚，具有多次立功情节，应依法从轻、减轻处罚。原判量刑过重，请求二审法院依法改判。 经审理查明：上诉人（原审被告人）XUNUO从加拿大走私毒品进入中华人民共和国境内用于销售，共走私、贩卖、运输大麻油2支，走私、贩卖大麻油1支，走私、贩卖MDMA片剂31.04克、含MDMA（MDA）成分的胶囊30.37克、含四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分的大麻油32.8克、氯胺酮13.24克、尼美西泮片剂0.39克、LSD片0.17克，共获利人民币71671元；XUNUO归案后向公安机关提供多条重要线索从而得以侦破其他案件，有立功表现；XUNUO在二审法院审理期间主动上缴违法所得人民币71671元，缴纳罚金人民币5万元，自愿认罪认罚。 一审判决所列证据均经一审庭审举证、质证。证据来源合法，客观真实，与本案事实具有关联性，各证据能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人XUNUO的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查： 1.上诉人XUNUO于2018年3月1日从加拿大携带毒品到北京，后向“一场快乐的修行”贩卖2支大麻油，于5月5日向雷天勤贩卖1支大麻油的事实，有XUNUO出入境记录、国外旅客住宿信息，有XUNUO、雷天勤、“一场快乐的修行”之间的微信聊天记录、雷天勤的证言，还有支付宝转账记录等证据予以证实，上诉人XUNUO亦有详实的供述在案，足资认定。 2.上诉人XUNUO以贩卖为目的，于2018年7月21日从加拿大温哥华携带毒品至北京首都国际机场被抓获，并现场缴获毒品，其行为已构成走私、贩卖毒品罪，属于犯罪既遂。 3.上诉人XUNUO走私、贩卖、运输毒品的数量较大，且向多人贩卖，依法应予严惩。综合考虑本案的事实、性质、对社会的危害程度，及XUNUO归案后有立功表现，在审判中认罪认罚等情节，对XUNUO可从轻处罚。原判对其量刑过重，依法应予改判。 上诉人XUNUO及辩护人关于原判量刑过重的辩护意见成立，本院予以采纳。 本院认为，原判认定上诉人（原审被告人）XUNUO犯走私、贩卖、运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但原判对上诉人XUNUO量刑过重，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持海南省三亚市中级人民法院（2019）琼02刑初43号刑事判决的第二、三项，即：对被告人XUNUO的违法所得人民币71671元予以追缴，上缴国库。扣押的毒品予以没收，由扣押机关执行；随案移送的行李托运单1张、登机牌1张、笔记本1本、银色小勺1个、毒品包装袋一批、毒品包装物3个（苹果醋保健瓶、绿色糖果盒、白灰色糖果盒各1个）、小型电子秤1个、华为手机2部予以没收，其中小型电子秤1个、华为手机2部上缴国库；随案移送的XUNUO本人护照发还其本人。 二、撤销海南省三亚市中级人民法院（2019）琼02刑初43号刑事判决的第一项，即：被告人XUNUO犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币5万元，驱逐出境。 三、上诉人（原审被告人）XUNUO犯走私、贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5万元，驱逐出境。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，即自2018年7月21日起至2028年8月17日止。） 本判决为终审判决。 审 判 长 段洪彬 审 判 员 潘菲菲 审 判 员 王丹丹 二〇一九年十一月二十日 法官助理 武建鹏 书 记 员 符 珏 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。