内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内29民终445号上诉人（原审原告、反诉被告）：阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司。法定代表人：姚文斌，该公司经理。委托诉讼代理人：许有智，内蒙古君缘律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：张建国，男，1964年8月22日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区。上诉人（原审被告、反诉原告）：胡巧林，女，1963年7月11日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区。上诉人张建国、胡巧林共同委托诉讼代理人：焦安山、盛磊，内蒙古安民律师事务所律师。上诉人阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司（以下简称每一天公司）因与上诉人张建国、胡巧林合同纠纷一案，均不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月29日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人每一天公司法定代表人姚文斌及委托诉讼代理人许有智，上诉人张建国、胡巧林及其委托诉讼代理人焦安山、盛磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。每一天公司上诉请求：1.依法撤销内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院(2019)内2921民初1657号民事判决中第二项并依法改判；2.本案一、二审诉讼费、反诉费全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实部分不清，适用法律不当，判决结果部分错误，请求二审法院依法予以纠正。本案的引起是张建国、胡巧林一直未按双方达成的《每一天便利超市内部转让购买及特许加盟协议书》约定按时履行支付货款、管理费、房租等义务，后见经营亏损擅自终止协议而造成。依照双方签署的协议内容第二条第一项、第三条第三项以及第四条第一项的约定，张建国、胡巧林的行为已构成严重违约，其应当向每一天公司支付一次性经济损失赔偿2万元,前期缴纳的押金不予退还。同时张建国、胡巧林未按时缴纳管理费、房租、货款，应当按照协议第四条第一项的约定向每一天公司承担每日5%的违约金，每一天公司在一审起诉时已对该违约金作了适当调整，按照年利率24%予以主张，且在整个原审过程中被上诉人及其代理人均未向法庭主张过违约金过高。一审法院擅自降低违约金标准，有违公平合理原则以及法院居中裁判原则，二审法院应予以纠正。张建国、胡巧林辩称，每一天公司所述擅自终止协议与事实不符。在《每一天便利超市内部转让购买及特许加盟协议书》履行期间，张建国、胡巧林未擅自终止该份协议，反而是每一天公司在2019年3月22日委派其工作人员，在未提前通知的情况下对秀府店进行了货物盘点，但双方并未对盘点结果达成一致意见，每一天公司将秀府店另行出租给一审证人，由此可以确认违约方、擅自终止协议方为每一天公司，张建国、胡巧林无需赔偿每一天公司任何经济损失，每一天公司理应向张建国、胡巧林返还前期缴纳的保证金。张建国、胡巧林不存在违约行为，无需承担任何违约金，因每一天公司欠付张建国、胡巧林返利款，张建国、胡巧林在一审中不认可违约金的存在，不认可每一天公司依据年利率24%的标准所主张的违约金。张建国、胡巧林上诉请求：1.依法撤销内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2019）内2921民初1657号民事判决，予以改判；2.判令每一天公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误。每一天公司实际欠付上诉人经营返利款，从2017年至2018年10月期间的返利款共计70146.54元，每一天公司一直未支付上述返利款。2018年10月23日双方变更秀府店承包方式签订协议书，该协议书虽然约定了管理费及房租费等费用的支付方式，但因每一天公司尚欠付上诉人数额较大的返利款，上诉人与每一天公司协商无果的情况下，采取了以返利款抵顶加盟协议书约定的管理费、房租费等费用，不存在违约情形，不应当承担违约金以及律师费等诉讼费用；另，每一天公司在2019年3月22日的盘点是单方面进行的,双方未形成统一盘点结果，当时店面存在散牛肉干、散牛乳条、山楂酒、红酒、维维豆奶、调味品、计生用品、一千包茶叶蛋煮制调料，每一天公司工作人员对上述货物未进行盘点，所以上诉人拒绝在盘点的单据上签字确认。本案中是每一天公司违约在先，每一天公司提交的视频只能证明盘点过程，不能证明双方盘点结果。每一天公司辩称，张建国、胡巧林的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回。每一天公司出示的视频能够清晰客观地证明，当时双方是达成一致、共同协商下，对店面进行了盘点。双方在盘点过程中，对散牛肉干、35条山楂酒、红酒等物品，从视频中能够清晰地看到张建国与每一天公司工作人员共同对这些物品进行了清点。双方未约定过返利款的问题，欠付返利款根本不存在。每一天公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令张建国、胡巧林向每一天公司支付各项应付款71453.14元（货款43119.79元、支付管理费15000元、房租13333.35元）以及逾期付款违约金8574.36元（自2018年11月1日起，按照年利率24%暂算至起诉时，实际付至应付款全部付清之日），共计182205.5元；2.依法判令张建国、胡巧林向每一天公司支付擅自终止合同违约金2万元；3.依法判令张建国、胡巧林向每一天公司支付名誉损失费1万元，并在当地主要媒体上向每一天公司赔礼道歉、恢复名誉、消除影响，第一、二、三项合计110027.5元；4.请求依法判令诉讼费用由张建国、胡巧林承担。张建国、胡巧林一审反诉请求：1.依法判令每一天公司向张建国、胡巧林支付2017至2018年10月的经营返利70146.54元，利息2792.85元（利息按银行同期贷款利率5%暂计算至反诉之日止，实际计算至返利全部清偿之日止）,依法判令每一天公司返还张建国、胡巧林承包押金2万元，依法判令每一天公司向张建国、胡巧林支付违约金2万元，以上共计112939.39元；2.本案诉讼费由每一天公司承担。一审法院认定事实：2018年10月23日，每一天公司对秀府小区南侧2号每一天便利店超市的经管管理作了变更，由张建国承包经营。并于当日对秀府店固定资产盘点，盘点结果为盘点库存金额74636.32元，亏损7191.57元，亏损金额由门店承担3817.4元，公司承担3374.16元。参与盘点人员处有公司人员张兆伟、赵泽等签字，同时张建国签字确认。双方于2019年元月8日补签了一份《每一天便利超市内部转让购买及特许加盟协议书》，协议期为一年，甲方（发包方）为每一天公司，乙方（加盟方）为张建国。协议约定：甲方每月向乙方收取管理费3000元；乙方须向甲方缴纳贰万元保证金；乙方负责承包期内经营门店发生的房租、水电暖物业费、维修费、人员工资等日常运营费用支付；甲乙双方按月结算货款和会员卡消费。每月20-25日向甲乙双方指定账户缴纳相关费用，甲方统一采购及配送的商品款及约定的税费，超过规定缴款期限的，由乙方按应缴款项每日5%承担违约金，直至缴清为止；在协议期限内，乙方擅自终止本协议的，乙方需一次性赔偿甲方经济损失人民币贰万元，前期缴纳的保证金不予退还。2018年10月24日，每一天公司将秀府小区南侧2号每一天便利店超市交由张建国、胡巧林夫妻经营。张建国实际承包经营5个月，每个月应向每一天公司缴纳管理费3000元、房租2666.6元，共计5666.6元。2019年3月因管理费、房租问题发生矛盾，双方要协商解除合同，2019年3月22日张建国与每一天公司员工对店内资产和货物进行盘点，盘点最后金额为34890.69元。张建国、胡巧林未在盘点明细表清单上签字。故每一天公司诉至一审法院，要求判如所请。张建国、胡巧林于法定期间提出反诉，要求每一天公司支付2017年至2018年10月的经营返利70146.54及利息2792.85元，并要求每一天公司返还承包押金2万元，支付违约金2万元。另查明，张建国承包加盟的秀府店铺是每一天公司与房主石某某签订租房协议承租做超市使用，租赁期为一年（自2018年9月1日至2019年9月1日），房屋年租金为32000元，每一天公司已于2018年9月22日、2018年9月26日、2018年10月10日分三次向房主付清租金。再查明，张建国向每一天公司交纳贰万元承包押金（保证金）。2019年3月16日张建国向每一天公司交纳了5000元系其在承包经营秀府店铺期间配送的货款。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。合同签订后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，每一天公司、张建国双方签订《每一天便利超市内部转让购买及特许加盟协议书》，并于2018年10月23日对秀府店盘点清算，张建国接手店内库存为74636.32元，并在盘点接手人及内部便签进行签字确认，对2018年10月23日之前该店的盈亏进行了清算。张建国、胡巧林提出的要求每一天公司支付2017年至2018年10月经营返利及违约金的诉讼请求，因其提交的证据不能证明其主张，故张建国、胡巧林请求无事实依据，依法不予支持。每一天公司将秀府店固定资产及货物交由张建国、胡巧林经营，依法履行了合同义务，张建国、胡巧林按照合同约定应承担每月支付管理费及房租费的责任。2019年3月22日，双方进行了盘点解除了合同，故每一天公司要求支付货款、管理费、房租的诉讼请求，张建国、胡巧林要求返还每一天公司承包押金2万元的诉讼请求于法有据，予以支持。张建国、胡巧林提交的证明未能证明其按《加盟协议》的约定日期每月向每一天公司指定账户缴纳相关费用，构成违约。《加盟协议书》中明确约定“超过规定缴款期限的，由乙方按应缴款每日5%承担违约金，直至缴清为止”，根据《关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定，该约定明显过高，应以实际损失为基础，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量裁决。对于每一天公司主张所欠货款违约金应从盘点之日后计算，故对每一天公司主张的违约金依法予以支持。关于每一天公司主张的律师代理费，在《加盟协议》中明确约定，且每一天公司提交了委托代理合同及缴费票据，故对每一天公司该项的诉讼请求予以支持。对于每一天公司提出要求张建国、胡巧林支付名誉损失1万元，并在当地主要媒体上向原告赔礼道歉、恢复名誉、消除影响的主张属于侵权法律关系，与本案不属于同一法律关系，故不予审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由张建国、胡巧林于判决生效后十日内给付阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司货款39745.63元、管理费15000元、房租13333元，合计68078.63元；二、由阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司于判决生效后十日内返还张建国、胡巧林承包押金2万元；以上一、二两项相顶抵后，由张建国、胡巧林于判决生效后十日内给付阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司各项应付款48078.63元及逾期付款违约金（违约金计算方法：按人民银行同期贷款基准利率为基准，其中货款39745.63元自2019年3月23日起至付清之日止；管理费及房租共计28333元，其中5666.6元自2018年11月26日起至付清之日止，5666.6元自2018年12月26日起至付清之日止，5666.6元自2019年1月26日起至付清之日止，5666.6元自2019年2月26日起至付清之日止，5666.6元自2019年3月26日起至付清之日止）；三、由张建国向阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司支付律师代理费8000元；四、驳回原告阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司及反诉原告张建国、胡巧林的其它诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，由阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司负担477元，由张建国、胡巧林负担773元；反诉费1279元，由张建国、胡巧林负担1053元，由阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司负担226元。二审中，当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，每一天公司与张建国签订的《每一天便利超市内部转让购买及特许加盟协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，对双方均有法律约束力。各方当事人应当按照约定全面履行各自的义务。每一天公司上诉提出由于张建国、胡巧林违约，不应退还押金2万元。根据双方当事人陈述及每一天公司提交的视频可确认，双方于2019年3月22日进行了店面货物盘点，可以视为双方对《每一天便利超市内部转让购买及特许加盟协议书》权利义务的终止履行，每一天公司并未提交证据证明在协议期内张建国存在擅自终止协议的违约事实，故每一天公司在双方权利义务终止情形下应当按约定返还收取的押金。人民法院对违约金的调整应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量作出裁决。一审法院在张建国、胡巧林每月未按照协议约定支付货款、管理费及房租费等情形下，依据上述因素按人民银行同期贷款利率为基准计算违约金标准并无不当，本院予以确认。张建国、胡巧林上诉提出，每一天公司应返还返利款。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。张建国与每一天公司签订加盟协议书时并未约定以2017年、2018年10月之前的返利款予以抵顶管理费、房租费等，也未提交其他证据证明双方对返利款的支付金额及方式另有约定进行确认，故张建国、胡巧林没有证据证明其事实主张，应承担举证不能的法律后果，对其该上诉请求本院不予支持。根据双方约定的经营模式，2018年10月23日每一天公司工作人员对秀府店内货物进行盘点，张建国接手货物库存为74636.32元。2019年3月22日每一天公司工作人员对该店进行货物盘点时金额为34890.69元。因此张建国、胡巧林应当承担返还货款48078.63元的义务。对每一天公司提出的律师费，由于加盟协议中有双方约定的事实依据，切实际发生，应当由张建国、胡巧林承担。另，张建国、胡巧林提出盘点店面时还存在散牛肉干、散牛乳条、山楂酒、红酒、维维豆奶、调味品、计生用品、一千包茶叶蛋煮制调料等，每一天公司工作人员未进行盘点。对此，每一天公司提交的2019年3月22日秀府店库存表中并不包含上述货物，如张建国、胡巧林有其货源票据可另行向每一天公司主张返还。综上，每一天公司及张建国、胡巧林上诉请求均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1501.97元，由上诉人阿拉善盟每一天便利超市连锁有限公司负担300元，由上诉人张建国、胡巧林负担1201.97元。本判决为终审判决。审判长 道 日 娜审判员 乌  拉审判员 哈斯塔娜二〇一九年十一月十九日书记员 策丽格尔