江苏省淮安经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0891民初1053号 原告：高某志,男,1966年11月22日出生,汉族,住淮安市清江浦区。 委托诉讼代理人：房登峰，淮安市清江浦和平法律服务所法律工作者。 被告：朱某进,男,1973年8月17日出生,汉族,住淮安市淮安区。 被告：朱某奎，男，1965年5月10日出生，汉族，住淮安市淮安区。 被告：李某，男，1989年3月22日出生，汉族，住淮安市生态新城高铁新区。 被告:中国大地财产保险股份有限公司淮安中心支公司,住所地淮安市清江浦区淮海北路**。 负责人：朱羿，该公司总经理。 委托诉讼代理人：秦伟民，女，该公司员工。 原告高某志与被告朱某进、朱某奎、李某、中国大地财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下简称大地财险淮安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高某志的委托诉讼代理人房登峰、被告朱某进、朱某奎、李某、被告大地财险淮安公司的委托诉讼代理人秦伟民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高某志向本院提出诉讼请求：1、由被告赔偿其医疗费46987.58元、住院伙食补助费1450元、误工费43200元、营养费4500元、护理费15386.7元、残疾赔偿金103840元、精神抚慰金10000元、鉴定费3009元、交通费1000元；2、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2018年9月17日14时40分，朱某进驾驶苏Ｈ×××××号的小型货车，在本市凤里路福地路广场时，因操作不当致使车后溜撞到行人高某志，造成高某志受伤，车辆、护栏受损的道路交通事故。经交警部门认定，朱某进负事故的全部责任，高某志无责任。肇事车辆在大地财险淮安公司投保了交强险，商业三者险100万元及不计免赔率险。事故发生后，原告于2018年9月17日至2018年10月15日至淮安市第二人民医院入院治疗。经原告申请，本院委托淮安市盱眙县中医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，经鉴定，高某志构成两个十级伤残，误工期限180日，护理期限90日（住院期间两人护理，出院后一人护理），营养期限90日。事故发生后，因双方就赔偿数额无法达成一致，故诉至法院。 被告大地财险淮安公司辩称，1、大地财险淮安公司承认原告主张的关于事故发生经过、责任认定、肇事车辆投保的事实，已支付12万元给原告，要求在本案中一并处理；2、肇事车辆系转借给朱某进，保险标的危险程度显著增加，且肇事车辆行驶证未年审并超载，商业险拒绝赔偿；3、医疗费要求扣除10%的非医保用药，住院伙食补助费认可40元/日×28日，营养费认可30元/日×90日，护理费认可90元/日×90日×1人，误工费不认可，残疾赔偿金认可农村标准，精神抚慰金认可4000元，交通费认可300元，不承担本案诉讼费和鉴定费。 被告朱某进辩称，李某雇佣我驾驶车辆，不承担非医保用药。 被告朱某奎辩称，我是车辆所有人，车辆是我借给李某用的，车险也是李某投保的他，投保单上签字不是我本人所写，不承担非医保用药。 被告李某辩称，车辆是我从朱某奎处借的，我雇佣朱某进开车拖货的，不承担非医保用药。 另查明，原告收到被告李某赔偿款1.1万元。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实即本次事故发生的事实、责任认定、肇事车辆投保情况，本院予以确认。对于有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、医疗费的具体数额及是否应当扣除非医保用药。 庭审中，原告提供了病案材料、用药清单、住院病人欠费单等证据证实，原告医疗费合计46987.58元，本院予以确认。被告大地财险淮安公司辩称医疗费用要求扣除非医保用药部分，但未就非医保用药的范围、数额及替代用药等承担举证责任，故对其辩称本院不予采纳。 二、误工费、残疾赔偿金的计算标准。 庭审中，被告大地财险淮安公司辩称对误工费不认可，残疾赔偿金认可农村标准。经查，根据安置房结算单，结合证人夏某和徐某证言，原告土地已被征用，房屋已被拆迁，原告高某志长期从事水电工工作，长期在外打工，本院酌情按照城镇标准计算误工费和残疾赔偿金。 三、商业险是否应予赔偿。 庭审中，被告大地财险淮安公司辩称肇事车辆系转借给朱某进，保险标的危险程度显著增加，且肇事车辆行驶证未年审并超载，根据保险条款，商业险拒绝赔偿。经查，根据投保单、朱中连电话记录、朱某奎和杨静谈话笔录，投保单上朱某奎签名系大地保险公司涟水营业部朱中连所写，并非朱某奎亲自签字，且大地财险淮安公司对投保单上朱某奎签字系朱中连所签予以认可，朱某奎称大地财险淮安公司对免责条款未履行说明与告知义务，杨静称只收到保单未收到保险条款。本院认为，对于商业险免责条款，被告大地财险淮安公司应对投保人朱某奎履行明确的说明义务，保险合同成立并不免除大地财险淮安公司履行说明的义务，且被告大地财险淮安公司未提供充分的证据证实其对朱某奎履行了免责条款说明义务，本院对大地财险淮安公司辩称不予采纳，商业险应予赔偿。 本院认为，本案的争议焦点是原告高某志因交通事故导致损失的合理数额。 原告各项损失的计算方法及具体数额。 1、医疗费，根据病案材料，欠费单、用药清单等，原告主张医疗费为46987.58元并无不当，本院予以支持。 2、住院伙食补助费，根据出院记录，原告住院28日，本院酌情认定住院伙食补助费为50元/日×28日=1400元。 3、营养费，根据鉴定报告，营养期限为90日，本院酌情认定营养费为30元/日×90日=2700元。 4、误工费，根据鉴定报告，误工期限为180日，结合安置房结算单和证人夏某及徐某证言，本院酌情认定误工费为47200元/年/365日×180日=23276.7元。 5、护理费，根据鉴定报告，护理期限90日，其中住院期间两人护理，出院后一人护理，结合住院28日的事实，本院酌情认定护理费为100元/日×28日×2人+100元/日×（90日-28日）×1人=11800元。 6、残疾赔偿金，根据鉴定报告，原告构成两个十级伤残，原告主张残疾赔偿金为103840元并无不当，本院予以支持。 7、精神抚慰金，根据鉴定报告，原告构成两个十级伤残，本院酌情认定精神抚慰金为6000元。 8、交通费，根据出院记录，原告住院28日，本院酌情认定交通费为300元。 以上损失中，属于交强险医疗项下的损失为医疗费46987.58元+住院伙食补助费1400元+营养费2700元=51087.58元；属于交强险伤残项下损失为误工费23276.7元+护理费11800元+残疾赔偿金103840元+精神抚慰金6000元+交通费300元=145216.7元；以上损失合计196304.28元。 根据《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，保险公司先在交强险范围内赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，经交警部门认定，朱某进负事故全部责任，高某志无责任。因本案事故车辆在被告大地财险淮安公司投保了足额的保险，被告大地财险淮安公司无证据证明其有法定或者约定的免赔事由，被告大地财险淮安公司已支付原告12万元，故剩余损失196304.28元-120000元=76304.28元应由被告大地财险淮安公司赔偿。因被告李某垫付原告1.1万元，为避免当事人诉累，本院酌情在本案中一并处理，故应由被告大地财险淮安公司赔偿李某1.1万元。 综上所述，原告高某志主张由被告赔偿其因事故造成的损失，应由被告大地财险淮安公司赔偿76304.28元-11000元=65304.28元，由被告大地财险淮安公司赔偿李某11000元，原告主张的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 被告中国大地财产保险股份有限公司淮安中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高某志65304.28元。 被告中国大地财产保险股份有限公司淮安中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告李某11000元。 驳回原告高某志的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1707元，由被告朱某进负担；鉴定费3009元，由被告中国大地财产保险股份有限公司淮安中心支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。 审 判 长 王 毕 人民陪审员 尹 红 人民陪审员 顾红军 二〇一九年十一月十三日 书 记 员 苏雅丽 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十四条第一款道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 被告可将赔偿款汇至本院执行款专用账户（注明案号及原、被告名称）： 开户行：中国工商银行淮安市新区支行 名称：淮安经济技术开发区人民法院 帐号：11×××65