安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2369号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部，住所地安徽省安庆市湖心北路**（金城集团写字楼**）。 负责人：谭磊，该公司经理。 委托诉讼代理人：曹菲菲，安徽益勤律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：汪南珍，女，1982年2月25日生，汉族，超市营业员，住潜山市。 委托诉讼代理人：汪恭文，潜山市彭岭法律服务所法律工作者。 原审被告：汪逵，男，1987年4月15日生，汉族，住潜山市。 原审被告：江树生，男，1968年6月29日生，汉族，住潜山市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部因与被上诉人汪南珍，原审被告汪逵、江树生机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初1544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部上诉请求：1.依法核减176749.4元；2.被上诉人承担上诉费。事实与理由：1.关于误工费。被上诉人一审提供的证明并未记载其月平均工资及本起交通事故发生后工资有无扣发，其交通事故造成的误工损失应该据实计算。被上诉人并不是批发、零售的经营者，一审按照批发、零售行业标准计算没有事实和法律依据。2.关于残疾赔偿金。被上诉人伤残系单方委托鉴定，相应检材未经质证。所作伤残等级的鉴定报告不能真实反映其伤残等级，应重新鉴定。被上诉人并没有居住在城镇的相关证据，且其所在单位是否属于城镇区域并无相关证据予以证明。3.关于精神损害抚慰金。被上诉人不构成伤残等级，精神损害抚慰金不应支持。 汪南珍辩称，汪南珍的误工费的组成是基本工资加业务提成，她的收入是不固定的，她是超市的日常管理人员；检材在庭审中经过质证，片子在庭后进行质证了，不符合重新鉴定的情形，汪南珍的伤情符合九级伤残的标准；汪南珍的收入来源来自于城镇，其残疾赔偿金应按照城镇标准计算；一审确定的精神抚慰金标准符合相关规定。 汪逵、江树生均未陈述意见。 汪南珍向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费16349.01元、住院伙食费780元、营养费2700元、护理费11959.20元、误工费26177.40元、交通费800元、残疾赔偿金137572元、精神抚慰金16000元、鉴定费2300元，各项损失合计214637.61元。 一审法院认定事实：2018年7月4日12时10分，汪逵驾驶皖Ｈ×××××轻型自卸货车，由北向南行驶至Ｘ050县道往潜山市塔畈乡体元村方向1公里＋500米处与汪南珍驾驶的皖Ｈ×××××普通二轮摩托车发生对向刮擦，致汪南珍受伤、摩托车受损的交通事故。汪南珍受伤后，当即被送往潜山市中医院治疗，被诊断为第五、六、七、八胸椎骨折；枕骨骨折；全身多处软组织损伤，住院治疗至2018年7月30日出院，花去医疗费用16349.01元，其中，汪逵垫付1000元，保险公司垫付10000元。2018年7月14日，潜山县公安局交通警察大队对本起事故作出责任认定：汪逵负全部责任，汪南珍无责任。汪逵驾驶的皖Ｈ×××××轻型自卸货车登记车主为江树生，该车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔的100万元机动车商业第三者责任保险，事故发生在保险期间内。2019年3月14日，安徽明德司法鉴定所对汪南珍的伤残等级和三期进行了鉴定，鉴定意见为：（一）被鉴定人汪南珍因交通事故致胸椎二椎体以上压缩性骨折，属九级伤残。（二）被鉴定人汪南珍伤后误工期以180日、护理期以90日、营养期以90日为宜。汪南珍自2016年4月至事故发生前在安庆市联华电子商务有限公司塔畈超市从事零售业务工作。根据当事人的诉讼请求，本院依照法律规定对汪南珍的损失数额作如下认定：汪南珍主张的住院伙食补助费780元（26天×30元／天）、营养费2700元（90天×30元／天）、护理费11959.2元（90天×132.88元／天），汪逵与保险公司未有异议，亦符合法律规定，本院予以确认。汪南珍主张的医疗费16349.01元，保险公司认为应扣除10%非医保用药部分，但未能提供证据证明非医保用药的范围和数额，故本院对保险公司的上述抗辩意见不予采信，依法认定汪南珍的医疗费用为16349.01元。汪南珍主张误工费26177.40元（180天×145.43元／天），保险公司认为汪南珍提供的证据仅能证实其在超市工作，属仓储工作人员，而非营业员，不应按批发零售业标准主张，从银行流水也不能看出其达到该主张标准。本院认为，汪南珍已证明其自2016年4月至事故发生前一直在安庆市联华电子商务有限公司塔畈超市从事零售业务工作，但举出的证据不足以证明收入固定或者最近三年的平均收入状况，其主张按安徽省上一年度批发和零售业在岗职工平均工资（145.43元／天）标准计算误工费符合法律规定。误工期有司法鉴定结论予以证明，故而本院对汪南珍的误工费26177.40元依法予以确认。汪南珍主张交通费800元，虽然其提供的证据与本案缺乏关联性，但考虑到该费用系必要的实际支出，参考其伤情、住院时间、就医地点等因素，本院酌情认定400元。汪南珍主张残疾赔偿金137572元（34393元×20年×20%），保险公司认为汪南珍没有证据证明其居住在城镇，也不能证明其在城镇务工及收入详情，不应按城镇标准主张。本院认为，汪南珍构成九级伤残，至定残之日尚未年满六十周岁，因此该项损失的计算年限为20年；汪南珍虽系农村居民，但其自2016年4月至事故发生前一直在安庆市联华电子商务有限公司塔畈超市工作，主要收入来源于城镇，残疾赔偿金按照安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入（34393元／年）计算符合法律规定，故本院认定残疾赔偿金34393元×20年×20%＝137572元。汪南珍主张的精神抚慰金16000元，综合考虑当事人过错责任、损伤程度、受诉法院所在地平均生活水平等因素，参照安徽省高院关于审理人身损害案件的指导意见有关精神损害抚慰金的规定，本院酌情认定13000元。综上，本院依法认定汪南珍的各项损失数额合计208937.61元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担民事责任。汪逵驾驶皖Ｈ×××××轻型自卸货车与与汪南珍驾驶的皖Ｈ×××××普通二轮摩托车发生对向刮擦，造成汪南珍受伤，潜山县公安局交通警察大队依法认定汪逵负事故全部责任、汪南珍无责任，各方对该责任认定书未提出异议，本院予以采信，汪逵应对汪南珍因事故造成的合理损失承担民事赔偿责任。江树生虽然系涉案车辆的所有人，但并没有证据证明其对本起交通事故的发生存有过错，因此不应承担赔偿责任。根据法律规定，因机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。皖Ｈ×××××轻型自卸货车在中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔的100万元机动车商业第三者责任保险，故汪南珍的损失208937.61元应由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围内先行赔偿120000元（医疗费赔偿限额10000元＋伤残赔偿限额110000元），超出部分在机动车商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿88937.61元（208937.61元-交强险已赔付120000元）。关于双方无异议的垫付款项，保险公司已经垫付的10000元医疗费应在上述赔偿款中予以抵扣，汪逵垫付的1000元费用可由保险公司在上述赔偿款中迳付。中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部和汪逵认为其不应负担诉讼费和鉴定费，本院认为，案件受理费系当事人因诉讼向法院应当缴纳的费用，鉴定费属于诉讼参与人因辅助诉讼支付的费用，案件受理费和鉴定费均属于诉讼费用，人民法院应根据《诉讼费用缴纳办法》的规定确定当事人负担。综上所述，汪南珍的各项诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；不符合法律规定的部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪南珍各项损失208937.61元，扣除已经垫付的10000元，尚应支付198937.61元。该款支付给被告汪逵1000元，支付给原告汪南珍197937.61元；二、驳回原告汪南珍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4520元，减半收取计2260元，鉴定费2300元，合计4560元，由原告汪南珍负担560元，由被告汪逵负担1000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部负担3000元。 二审中，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：一审确定的误工费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金标准是否合理。 对于本案争议焦点，关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。被上诉人所提交证据可以证明其自2016年4月至事故发生前一直在安庆市联华电子商务有限公司塔畈超市从事相关业务工作，因其举出的证据不足以证明其固定收入或者最近三年的平均收入状况，一审法院按照安徽省上一年度批发和零售业在岗职工平均工资（145.43元/天）标准确定误工费标准并不违反法律规定。关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，依据该规定，汪南珍有权自行委托具有相关鉴定资质的鉴定机构进行司法鉴定。本案中，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部虽然提出重新鉴定的申请，但并未提交证据来反驳该鉴定结论，其要求重新鉴定的理由不能成立。汪南珍提交的相关证据可以证明事故发生前其收入主要来源于城镇，其生活主要依赖于在城镇从事工作的收入。上诉人认为应按照农村居民标准计算残疾赔偿金的主张没有事实及法律依据。因此，一审依据被上诉人的伤残等级，按照城镇居民标准确定残疾赔偿金标准应为合理。关于精神损害抚慰金。公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神损害抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定。按照《最高人民法院》第十一条的规定，受害人自身有过错的，应按其过错程度减少精神抚慰金数额。本案中，汪南珍因伤构成九级伤残，且在事故中不负责任，一审法院依据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果，结合侵权人承担责任的经济能力，酌定精神损害的赔偿数额为13000元，标准合理。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3834.99元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜秀营销服务部负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈庆中 审判员  胡 毅 审判员  陈铜林 二〇一九年十一月二十日 法官助理陆莹莹 书记员王丹红 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。