湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0203民初4317号原告杨慧，女，1983年1月18日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。委托代理人罗仁，湖南湘江律师事务所律师，代理权限为特别授权（即代为承认、放弃、变更诉求，进行和解，提起上诉，代签法律文书等）。被告株洲欧微服饰有限公司，住所地：湖南省株洲市芦淞区太子路**汇通金港芦淞服饰物流配送中心**3-1001、3-1102、3-1003、3-2001、3-2002。法定代表人李金宝，执行董事兼总经理。委托代理人李新亮，北京市隆安（株洲）律师事务所律师，代理权限为特别授权（即代为起诉、承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉和上诉以及签收法律文书等）。委托代理人胡杨，北京市隆安（株洲）律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告杨慧与被告株洲欧微服饰有限公司（以下简称“欧微服饰公司”）劳动争议纠纷一案，由株洲市天元区人民法院移送至本院，本院于2019年10月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月6日、2019年11月11日两次公开开庭进行了审理，原告杨慧及其委托代理人罗仁、被告欧微服饰公司的委托代理人李新亮、胡杨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨慧向本院提出诉讼请求（变更后）：1.判决被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资135416.65元（20833.33元/月×6.5个月）；2.判决被告解除原告劳动合同违法，并向原告支付经济赔偿金41358元（6893元/月×3×2）；3.判决被告向原告支付拖欠未发工资86925.98元（156249.98-69324）；4.被告向原告支付出差应报销而未报销的差旅费9071元；5.被告赔偿原告生育津贴及生育费用14000元。事实和理由：2018年8月1日，原告入职被告处从事营销及管理工作至2019年3月14日。期间被告未与原告签订书面劳动合同，也未依法为原告建立和缴纳各项社会保险，双方构成事实劳动关系。原告入职时与被告达成口头协议，原告年薪25万元，每月保底工资2万元，2019年3月14日，原告的上级即被告主管营销的副总经理黎云在明知原告怀孕且无其他任何过错的情况下，通知原告离职，单方面解除原告劳动合同。原告对此不服，一边与实际负责人李玉龙沟通协商，一边也正常上班，至2019年3月19日正式被迫离职。被告未依约将拖欠的原告年薪工资差额支付给原告。被告的上述行为已严重侵犯了原告的合法权益，因原告不服株洲市天元区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决，为此向法院提起诉讼。被告欧微服饰公司辩称：1.株洲市天元区劳动人事争议仲裁委的仲裁裁决存在明显错误，2019年3月29日，原告第一次申请仲裁，在5月14日开庭审理时，答辩人就指出被答辩人未能提供有效证据证明双方存在劳动关系，仲裁庭予以采纳并决定中止审理，同时要求原告另行申请先确认劳动关系，在原告提出第二次申请后，仲裁庭却仅凭一份业务培训活动的《毕业证书》，就直接认定原告与答辩人存在劳动关系，认定事实错误。因为该次业务培训活动由答辩人与湖南欧微商业管理有限公司联合社会培训机构共同举办，参与培训有数百人，其中绝大部分也并非答辩人的员工，有来自全国各地的加盟连锁店，也有社会人员，仅凭一纸《毕业证书》根本不能判断双方是否构成劳动关系。答辩人不服该仲裁裁决，并于2019年7月12日向芦淞法院提起诉讼，案号为（2019）湘0203民初2528号，后来得知原告已于同年7月11日在天元区法院起诉后，遂向天元法院提出了管辖权异议，并撤回了答辩人提起的诉讼。2.答辩人并非本案适格被告，应当裁定驳回原告的起诉。从原告提交的证据可以看出，在其就职期间，用人单位曾经为其缴纳过社保，而答辩人没有为原告缴纳过社保。而根据答辩人从芦淞区社会劳动保险事业局申请调取的原告养老保险个人缴费明细显示，2019年2月和3月为原告缴纳社保的单位为“芦淞区欧微女装店”，而非答辩人。综上，答辩人并非本案适格的被告，请求法院依法裁定驳回原告的起诉。根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：2018年8月1日，原告杨慧入职被告欧微服饰公司上班，担任大区经理，负责营销及管理工作。被告未与原告签订书面劳动合同，原告在被告处上班至2019年3月14日因怀孕被要求离职。原告上班期间的工资被告按如下标准计发：2018年8月7720元，2018年9月7680元，2018年10月7790元，2018年11月7990元，2018年12月6046元，2019年1月10680元，2019年2月17538元。原告不服被告的无故辞退，并因辞退后的经济补偿问题双方引发纠纷，为此原告杨慧于2019年4月1日以被告欧微服饰公司为被申请人，向株洲市天元区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资135416.65元；2.被申请人解除申请人劳动合同违法，并向申请人支付经济赔偿金41358元；3.判决被申请人向申请人支付拖欠未发工资86925.98元；4.被申请人向申请人支付出差应报销而未报销差旅费9017元。后仲裁庭因故不能在法定期限45天内结案为由而未予处理。同年6月11日原告又向株洲市天元区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.申请人与被申请人2018年8月1日至2019年3月14日期间存在劳动关系；2.被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资135416.65元；3.被申请人解除申请人劳动合同违法，并向申请人支付经济赔偿金41358元；4.判决被申请人向申请人支付拖欠未发工资86925.98元；5.被申请人向申请人支付出差应报销而未报销差旅费9017元。2019年6月25日，株洲市天元区劳动人事争议仲裁委员会作出株天劳人仲案字（2019）第75号仲裁裁决：申请人杨慧与被申请人欧微服饰公司之间构成劳动关系。而对原告的第2至5项仲裁请求，以已另案受理，而不予重复审理。2019年7月11日，原告杨慧向株洲市天元区人民法院提起诉讼，次日被告欧微服饰公司向本院提起诉讼。2019年8月6日，欧微服饰公司撤回本院诉讼，并以其住所地已变更至株洲市芦淞区为由向株洲市天元区人民法院提出管辖权异议，后株洲市天元区人民法院将此案移送本院处理。本院认为，本案的争议焦点为：1.原告杨慧与被告欧微服饰公司之间是否存在劳动关系。2.如存在劳动关系，则被告应否向原告支付双倍工资、经济赔偿金、欠付工资、差旅费和生育津贴。现分析如下：一、关于原告杨慧与被告欧微服饰公司之间是否存在劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原告向本院提交了工资支付凭证、毕业证书、欧微服饰公司年度员工大会及颁奖照片等证据予以佐证，被告对上述证据有异议，但未能提交充分证据予以推翻，且原告的上述证据可相互印证，形成了证据链，足以证明原告与被告之间存在劳动关系，本院认定原告与被告之间存在劳动关系。二、关于被告应否向原告支付双倍工资、经济赔偿金、欠付工资、差旅费和生育津贴等的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原告杨慧自2018年8月1日开始上班，至2019年3月14日，上班时间达7个多月，被告一直未与原告签订书面劳动合同，被告依法应从用工之日起满一个月的次日向原告支付二倍工资，即自2019年9月2日起支付二倍工资至2019年3月14日。经核，被告自2018年9月至2019年2月共向原告计发工资57724元，而3月份的工资尚未支付，理应支付，因无法确定原告的工资标准，本院参照原告已计发工资的月平均数9349.14元[（7720+7680+7790+7990+6046+10680+17538）÷7]予以确定，故被告应向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资和2019年3月未付工资67073.14元。被告在原告怀孕期间对其予以辞退，违反了劳动法和劳动合同法中有关“女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得解除劳动合同”的相关规定，被告理应向原告支付经济赔偿金，原告在被告处工作7个多月，则被告应向原告支付两个月工资即18698.28元（9349.14元×2）作为经济赔偿金。原告因公出差实际产生交通费和伙食补助费等差旅费，被告理应予以报销给原告，经核原告提交的票据凭证，本院认定差旅费8796元，原告该请求中超出部分，本院不予支持。至于原告主张被告支付拖欠未发工资86925.98元，对被告拖欠原告的2019年3月份工资本院已在未签书面劳动合同的双倍工资中计算处理，且原告未能提交充分有效证据证明被告还拖欠其工资86925.98元，依法由其承担举证不能的法律后果，故本院对原告该项请求不予支持。至于原告要求被告赔偿生育津贴及生育费用14000元，首先，原告的该项请求未经劳动仲裁前置程序处理；其次，原告未能提交证据证明生育津贴和生育费用的计算标准和金额。因此，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十九条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告株洲欧微服饰有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨慧支付未签订书面劳动合同的双倍工资和2019年3月未发工资67073.14元；二、被告株洲欧微服饰有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨慧支付经济赔偿金18698.28元；三、被告株洲欧微服饰有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨慧支付差旅费8796元；四、驳回原告杨慧的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院决定予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本照不服判决部分的上诉请求向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。案件受理费向株洲市财政局非税收入专户直接缴纳，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账户：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  舒家良二〇一九年十一月十一日法官助理王秋艳书记员晏凝附判决书引用法律条文《中华人民共和国劳动法》第二十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。