山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终9987号上诉人（原审原告）：王纪敏，女，1960年5月11日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：李朋杰，山东舜励律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。负责人：熊长亮，总经理。委托诉讼代理人：刘海珍，女，1993年8月2日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。被上诉人（原审被告）：济南大正出租汽车有限责任公司，住所地济南市。法定代表人：刘晶，总经理。委托诉讼代理人：李强，男，1991年11月20日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。上诉人王纪敏因与被上诉人济南大正出租汽车有限责任公司（以下简称大正出租汽车公司）、浙商财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称浙商财险济南中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院(2019)鲁0112民初792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。王纪敏上诉请求：1.改判一审判决第4项为大正出租汽车公司、浙商财险济南中心支公司赔偿护理费14216.17元、误工费11816.15元。2.本案的诉讼费由大正出租汽车公司、浙商财险济南中心支公司承担。事实与理由：一审法院对王纪敏的误工费，及部分护理费不予支持，属于认定事实错误，二审法院应予纠正。王纪敏在2016年12月19日发生交通事故前一直从事交通运输行业。第一次起诉时，法院也是按交通运输行业的标准判决承担误工费及护理费（有2017鲁01**民初1205号判决书为证，开庭时也向法院提供）。第一次治疗终结后，王纪敏已经通过诉讼维护了自己的合法权益，因尚需二次手术，又再次起诉，同样的事实，同样的依据，且一审法院在王纪敏第一次起诉时对王纪敏的身份及护理人员的身份依法做了认定。根据最高人民法院有关司法解释，法院依法认定的事实可以直接作为证据使用。故王纪敏的误工费及护理费按交通运输行业的标准来计算并无不当，但一审法院却错误地认定王纪敏没有提供证据。请求依法支持王纪敏的上诉请求。大正出租汽车公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。浙商财险济南中心支公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王纪敏向一审法院起诉请求：1.依法判令大正出租汽车公司、浙商财险济南中心支公司赔偿王纪敏医疗费23629.15元、住院伙食补助费1500元、营养费1350元、误工费11816.11元、护理费14216.17元，以上损失要求浙商财险济南中心支公司在交强险及商业三者险限额内赔付，不足部分由大正出租汽车公司承担。2.诉讼费由大正出租汽车公司、浙商财险济南中心支公司承担。一审法院认定事实：2016年12月19日15时20分许，周吉俊驾驶鲁AT12**号小型轿车沿山大路由西向东行驶，驾驶至二环东路交叉口由西向北转弯时，适遇王纪敏驾驶电动二轮车由东向西行驶至此，两车发生交通事故，造成王纪敏受伤，车辆损坏。济南市公安局交通警察支队历城区大队出具的济（历城）公交认字[2016]第01039号道路交通事故认定书，认定周吉周吉俊承担本次事故全部责任，王纪敏不承担本次事故责任。鲁AT12**号小型轿车的所有人为大正出租汽车公司，该车在浙商财险济南中心支公司投保了交强险及保险金额为50万元的商业三者险并附加不计免赔，事故发生在保险期间内。王纪敏在事故发生后就本次事故已经发生的相关赔偿费用提起诉讼，一审法院于2017年9月14日作出（2017）鲁0112民初1205号判决，由浙商财险济南中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元、在交强险限额内赔偿误工费35132元（71240元/年÷365天/年*180天）、在交强险限额内赔偿护理费17566元（71240元/年÷365天/年*90天）、在交强险限额内赔偿交通费800元、在交强险限额内赔偿财产损失费600元、在交强险限额内赔偿残疾辅助器具费944.6元、在商业三者险范围内赔偿医疗费74632.95元、在商业三者险范围内赔偿住院伙食补助费1500元、在商业三者险范围内赔偿营养费2700元。后，王纪敏于2018年11月20日至济南市中心医院住院进行后续诊疗，2018年12月5日出院，共住院15天，发生医疗费23629.15元。王纪敏在济南市中心医院住院期间经诊断，确定为：1.左胫腓骨骨折内固定术后；2.高血压病。住院病案中出院医嘱记载，“出院后注意休息，加强营养，注意保持患处干燥；出院后三个月内禁止负重行走，并按照医嘱适当进行功能锻炼；出院后定期复查，不适随诊。”浙商财险济南中心支公司就王纪敏二次手术期间的误工时间等相关事项向一审法院提起司法鉴定申请，并选定山东金剑司法鉴定中心济南分所进行鉴定，该司法鉴定所于2019年4月16日出具司法鉴定意见书，经鉴定王纪敏二次手术期间（左胫腓骨骨折内固定物取出期间）误工期限为30日，1人护理20日，营养期限为15日；王纪敏2018年11月20日至2018年12月5日在济南市中心医院行左胫腓骨骨折内固定物取出术住院治疗期间，共计人民币193.64元为治疗非外伤用药。关于王纪敏误工费计算标准，王纪敏述称，其从事交通运输行业，该二次治疗是因第一次没有完全治愈，与第一次请求的误工是一个有机的整体，应按交通运输行业标准95843元/年计算。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人身、财产权利受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应首先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。根据道路交通事故认定书，周吉俊负本次事故的全部责任。因此，王纪敏在本次事故中因伤所受损失，首先应当由浙商财险济南中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由周吉俊的用人单位大正出租汽车公司承担赔偿责任；大正出租汽车公司承担赔偿部分，根据保险合同由浙商财险济南中心支公司在商业三者险限额范围内予以赔偿；仍有不足的，由大正出租汽车公司承担。关于医疗费用赔偿项目。王纪敏支出医疗费23629.15元，有收费票据和费用清单为证，应予认定。浙商财险济南中心支公司根据鉴定意见主张193.64元治疗非外伤用药的费用应予扣除，且王纪敏对此未提供反证；因此，一审法院对浙商财险济南中心支公司的该项抗辩，予以认定。扣除后医疗费为23435.51元，由浙商财险济南中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿。关于住院伙食补助费1500元，王纪敏主张参照《山东省省直机关差旅费管理办法》规定的国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每日100元计算15天，符合法律规定，一审法院予以支持，由浙商财险济南中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿。关于营养费，王纪敏主张按一天30元计算45天（住院15天+医生建议休息30天），与鉴定意见确定的营养期限15日不符；依照鉴定意见，一审法院确认支持王纪敏的营养费450元（15天*30元/天），由浙商财险济南中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿。关于死亡伤残赔偿项目。根据相关政策，国家法定的企业职工退休年龄是女工人年满50周岁，事故发生时王纪敏已超过法定退休年龄。劳动能力的有无虽不能简单地以其年龄标准认定，但王纪敏未能就二次手术之前其本人仍然继续从事交通运输行业提供相应证据，也未能证明其因本次事故造成的实际误工损失。因此，王纪敏关于误工费的主张，一审法院不予支持。王纪敏陈述其在住院期间由女儿尹赛妹护理，并聘请了一个护工共同护理，花费2400元。王纪敏主张其女儿从事交通运输行业，护理费应按照交通运输行业标准计算。因王纪敏未提交证据证实其女儿因对其护理造成的误工损失，其相关请求一审法院不予支持。根据鉴定意见王纪敏二次手术期间由一人护理20天的结论，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬120元/天的标准计算20日，确认王纪敏共发生护理费2400元；由浙商财险济南中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内予以赔偿。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决：一、限浙商财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额范围内赔偿王纪敏医疗费23435.51元；二、限浙商财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额范围内赔偿王纪敏住院伙食补助费1500元；三、限浙商财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险限额范围内赔偿王纪敏营养费450元；四、限浙商财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿王纪敏护理费2400元；五、驳回王纪敏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取556元，由王纪敏负担262元，由济南大正出租汽车有限责任公司负担294元。二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于误工费。王纪敏现已退休，其未能就二次手术之前其本人仍然继续从事交通运输行业提供相应证据，也未能证明其因本次事故造成的实际误工损失。故，一审法院未支持其误工费并无不当。关于护理费。王纪敏虽主张住院期间由其女儿和一名护工护理，但根据鉴定意见，王纪敏需一人护理20日，其并未提交证据证实其女儿因护理而产生的误工损失。故，一审法院参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬120元/天的标准计算并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费451元，由王纪敏负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴松成审 判 员 陈 勇审 判 员 赵玉兰二〇一九年十一月十四日法官助理 乔 斌书 记 员 李 杨