江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏01民终8114号上诉人（原审被告）：河北富格药业有限公司，住所地在河北省新乐市桥东工业区创业街**。法定代表人：岳振路，该公司总经理。委托诉讼代理人：齐朝朝，河北冀督律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南京尚爱机械制造有限公司,住所地在江苏省南京市江宁区滨江经济开发区喜燕路。法定代表人：顾晓宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：宗雪，江苏彦圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：张婧，江苏彦圣律师事务所律师。上诉人河北富格药业有限公司（以下简称富格公司）因与被上诉人南京尚爱机械制造有限公司（以下简称尚爱公司）买卖合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院(2019)苏0115民初5921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富格公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判驳回尚爱公司的诉讼请求，并由其负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。双方合同约定的货款总价为82.5万元，富格公司已经支付74.25万元，还有8.25万元约定在调试合格30天后付清。因尚爱公司一直未调试，故至今未能达到付款条件，富格公司不应支付该款。二、一审法院确认的违约金显失公平。如前所述，尚爱公司至今未达到付款条件，不能证明富格公司存在违约行为。案涉合同亦未约定违约金，尚爱公司该项主张没有依据。退一步讲，尚爱公司主张的违约金数额过高，以合同总价款作为计算违约金的基数显失公平。富格公司认为按照未支付款项8.25万元的5%计算违约金更为公平合理，即富格公司最多仅应支付违约金4125元。尚爱公司辩称，富格公司的上诉理由没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。尚爱公司向一审法院起诉请求：富格公司支付货款105720元、违约金41250元，并负担本案诉讼费、诉讼保全担保的保险服务费。一审法院认定事实：2014年7月1日，尚爱公司与富格公司签订空气压缩机系统采购合同和技术协议。约定：合同生效，预付总货款82.5万元的30%，出卖人收到预付款后60日内发货，富格公司发货前再付总货款的60%，设备安装调试合格，稳定运行30天后付清余款；违约责任为尚爱公司每推迟2天发货，按合同总价的1%计算违约金，在后期支付的货款中扣除；富格公司每推迟一周付款，按合同总价的1%计算违约金，作为合同货款的增加部分支付给出卖人。违约金上限比例为合同总价的5%。合同还对标的物的主要特点、技术参数、设备配置、产品保修等进行了约定。2014年10月17日，左峰在尚爱公司送货单（复印件）上签名；2015年3月16日，左峰在设备调试竣工通知单（复印件）签名。2017年11月，尚爱公司向富格公司发出催款律师函，要求富格公司支付尚欠货款105720元、逾期付款利息41250元。审理中，富格公司称只欠尚爱公司货款8.25万元，但未提供证据，尚爱公司不予认可。一审法院认为，依法成立的合同应予以保护。尚爱公司与富格公司签订的买卖合同是双方的真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应按约履行。尚爱公司按照合同的约定已履行供货义务，有权获取货款。富格公司未按照合同约定的期限付清货款，应承担违约责任。尚爱公司要求富格公司支付违约金41250元，既有合同约定，也不明显过高。富格公司的辩称意见与事实和法律不符，一审法院不予采信。综上，尚爱公司主张富格公司支付货款105720元、支付违约金41250元，具有事实和法律依据，一审法院予以支持。尚爱公司要求富格公司支付诉讼保全担保的保险服务费，无事实和法律依据，一审法院不予支持。富格公司经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、富格公司于判决发生法律效力之日起十日内支付尚爱公司货款105720元、违约金41250元。二、驳回尚爱公司的其他诉讼请求。一审案件受理费3240元，应减半收取1620元，财产保全费1320元，合计2940元，由富格公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。富格公司提交2015年1月13日兴业银行单位汇款委托书一份，委托人为河北富格饮品有限公司，拟证明富格公司已经向尚爱公司支付了742500元。经质证，尚爱公司对该证据的真实性予以认可，但该汇款单位并非富格公司，不认可其关联性。本院认证意见，因尚爱公司对证据的真实性予以确认，本院亦予确认，对其关联性本院将在裁判说理中阐述。对一审判决认定的事实，富格公司的异议如其上诉意见所载，尚爱公司并无异议，对双方当事人均无异议的一审判决认定事实，本院依法予以确认。本院经审理查明，案涉产品购销合同技术协议中载明，特别重要之条款（C）、合同标的物验收时间约定：设备安装调试完毕，买受人应在10－15个工作日内验收完毕，并签署设备验收文件。无论有无买受人签署的设备验收文件，在接到出卖人设备安装调试竣工通知30日内，买受人未提出任何与本项目合同及技术协议条款相符的异议，则视为本合同的设备安装调试及验收工作已经完成。本案二审争议焦点在于：富格公司欠付尚爱公司的货款金额以及一审判决违约金41250元是否过高。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，尚爱公司向富格公司主张剩余货款，提供了采购合同、送货单、设备调试竣工通知单、增值税发票等证据予以证明，且尚爱公司自认根据合同约定其已收到预付款、发货款合计719280元，富格公司抗辩主张已付货款的金额大于719280元，应就此提供相应的反驳证据。二审中，富格公司提供了委托人为河北富格饮品有限公司、金额为742500元的单位汇款委托书一份，因尚爱公司不认可该证据与本案的关联性，在本院释明法律后果并限定举证期限的情况下，富格公司未能在指定期限内补充提供证据，本院对该证据与本案的关联性不予确认，就富格公司关于已付货款金额的上诉意见亦不予支持。关于案涉设备是否通过验收的问题，一审中，尚爱公司提供了设备调试竣工通知单，证明案涉设备已安装调试结束，自2015年3月16日已经可以接受验收，该通知单由富格公司指定的签收人左峰签字确认。富格公司应当根据案涉产品购销合同技术协议中关于“合同标的物验收时间”的约定及时履行验收义务，且在该特别重要条款（C）中约定“无论有无买受人签署的设备验收文件，在接到出卖人设备安装调试竣工通知30日内，买受人未提出任何与本项目合同及技术协议条款相符的异议，则视为本合同的设备安装调试及验收工作已经完成”。虽然尚爱公司未能提供由富格公司签署的设备验收文件，但是，富格公司并未提供证据证明其在收到尚爱公司前述设备安装调试竣工通知后30日内向尚爱公司提出过异议，根据以上合同约定内容应视案涉设备已经通过验收。关于一审判决的违约金是否过高问题，因案涉产品购销合同技术协议中明确约定，买受人每推迟一周付款按合同总价的1%计算违约金，违约金上限比例为合同总价的5%。案涉设备于2015年3月16日安装调试结束，2015年4月16日通过验收，根据合同约定“设备安装调试合格，稳定运行30天后付清余款”，富格公司至今已拖欠余款四年之久，尚爱公司按前述合同约定的违约金上限提出主张并不过高，一审判决予以支持符合法律的规定，本院予以确认，对富格公司该上诉请求不予支持。综上所述，富格公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3239元，由上诉人富格公司负担。本判决为终审判决。审判长  陆正勤审判员  董岩松审判员  曹廷生二〇一九年十一月二十一日书记员  胡 戎