建平县人民法院民 事 判 决 书(2019)辽1322民初1978号原告：李树堂，男，1972年5月19日出生，蒙古族，个体，住辽宁省喀左县。委托诉讼代理人：周万明，辽宁三燕律师事务所律师被告：辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县民政局，住所地辽宁省喀左县大城子镇。法定代表人：李百山，局长。委托诉讼代理人：侯占一，辽宁通政律师事务所律师。被告：辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县殡仪馆，住所地辽宁省喀左县大城子镇。法定代表人：修立彬，馆长。委托诉讼代理人：李闯，辽宁通政律师事务所律师。第三人：喀左县宏宇建筑工程有限公司，住所地辽宁省喀左县大城子镇。法定代表人：李树国，总经理。委托诉讼代理人：陈永涛，男，1979年9月6日出生，系公司副经理，住朝阳县。第三人：喀喇沁左翼蒙古族自治县建筑工程公司，住所地辽宁省喀左县大城子镇。法定代表人：张世中，总经理。委托诉讼代理人：胡景余，男，蒙古族，1966年8月9日出生，系该公司清欠办主任，住喀左县。原告李树堂与被告辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县民政局（以下简称喀左民政局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月8日依据辽宁省朝阳市中级人民法院（2019）辽13民辖2号民事裁定立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。并依法通知喀喇沁左翼蒙古族自治县殡仪馆（以下简称喀左殡仪馆）为被告，喀左县宏宇建筑工程有限公司（以下简称喀左宏宇公司）、喀喇沁左翼蒙古族自治县建筑工程公司（以下简称喀左建筑公司）为第三人参加诉讼。原告李树堂及委托诉讼代理人周万明，被告喀左民政局委托诉讼代理人侯占一，被告喀左殡仪馆法定代表人修立彬及委托诉讼代理人李闯，第三人喀左宏宇公司委托诉讼代理人陈永涛，第三人喀左建筑公司委托诉讼代理人胡景余到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李树堂向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付施工费4803157.40元并给付欠款利息；2、本案诉讼费由被告负担；3、被告殡仪馆对给付尾欠工程款1821211.93元承担连带责任。事实和理由：一、2012年7月12日，原告以喀左建筑公司名义与被告签订一份《建设工程施工合同》，被告将喀左县老年病人托管中心综合楼、物资储备库工程交原告承建；同年8月25日，双方又签订《建设工程施工合同》，被告将该托管中心的食堂、锅炉房工程交由原告承建；原告按约组织施工期间，按被告要求完成消防水池工程。经决算上述工程总造价为14758443.27元(其中综合楼及储备库11744926.11元,锅炉房及食堂计1594451元，消防水池计931163.03元，附属工程计487903.13元)，被告喀左民政局已给付10408920元，尚欠4349523.27元。二、2011年10月至2012年7月，原告以喀左宏宇公司之名承建了喀左殡仪馆服务中心综合楼工程，经最终双方结算被告喀左殡仪馆尚欠10万元。三、2010年3月30日，原告以喀左宏宇公司名义与被告签订一份《建设工程施工合同》，被告将喀左县兴隆庄敬老院浴池工程交由原告承建，经决算实际造价129223.66元，拖欠至今。四、2009年9月30日、2010年3月30日，原告以喀左宏宇公司名义与被告签订两份《建设工程施工合同》，被告将东哨中心敬老院综合楼及附属工程交由原告承建，原告按约完工并交付使用，经审计实际造价计3642821.69元，尚欠10万元未付。上述欠款原告每年均经常催要，二被告总以无款理由拖欠至今，无奈诉至法院。被告喀左民政局辩称，一、原告以个人名义起诉，主体不适格，与被告签订数个合同应是建筑公司行为。二、原告仅是一个建筑施工人。本案应为数个诉讼，因涉及多个工程项目并签订数个施工合同，原告应分别诉讼。三、现涉案工程正在审计，应以审计部门的审计结果为准。四、原告诉请被告给付数额与实际不符，被告已经支付1171.5万元，并不是原告所述1095万元。被告喀左殡仪馆辩称，经清算核实，我方只欠李树堂工程款581751.93元，因经济困难暂时付不上。第三人喀左宏宇公司述称，喀左县殡仪馆工程的债权、债务全归李树堂负责，我公司是被挂靠单位，双方无异议。第三人喀左建筑公司述称，原告是我公司的项目经理，所有项目都是我公司签订的合同，都是我公司与发包人结算后再与原告结算。原告还欠我公司款呢。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、2009年6月25日、2009年10月6日、2011年3月31日，李树堂三次出资并挂靠第三人喀左宏宇公司与喀左县民政局签订建设工程施工合同，竣工后经最终决算、清算，被告喀左民政局尚尾欠工程款309223.66元未付，第三人喀左宏宇公司明确自认该债权系原告所有无异议。二、2011年10月19日，原告李树堂实际施工并出资第三人喀左建筑公司与被告喀左殡仪馆签订建设工程施工合同后，竣工验收后，最终决算价款3789242.86元，被告喀左殡仪馆已付3307490.93元，尚尾欠481751.93元未付；被告喀左殡仪馆还尾欠原告李树堂挂靠喀左宏宇公司的尾欠工程款10万元。三、2012年7月8日、2012年8月25日，原告李树堂实际施工并出资，由第三人喀左建筑公司与被告喀左民政局分别两次签订建设工程施工合同，竣工验收后，最终决算价款为14758443.27元，被告喀左民政局已付10408920元，尚尾欠4349523.27元未付。四、第三人喀左建筑公司与原告李树堂约定，其只收取案涉工程总价款的10%管理费，由喀左建筑公司向建设单位出具政策规定的全额工程款发票，原告不再承担其他税费。经清算，案涉工程款总额为18547686.13元，按10%计算管理费为1854768.61元，原告于2013年1月3日交付管理费100万元，尚欠854768.61元未付。五、2013年2月2日，被告喀左民政局为原告李树堂出具了还款计划，定于在2014年之前对以上工程款全部分期结清。六、原告李树堂多次催要未果起诉，请求人民法院依法裁处。该案由朝阳市中级人民法院作出裁定，指令本院受理管辖。上述事实，有原、被告陈述，案涉建筑工程施工合同、还款计划、决算报告书、管理费收据、审计报告书等相关证据材料在卷佐证，并经庭审质证、认证，具有证明效力，本院予以采信。本院认为，一、案涉第三人喀左宏宇公司与被告喀左民政局之间的建设工程施工合同问题，综合考量本案查明的全案证据证明的全案事实和情节，应认定实际施工主体和出资人为原告李树堂个人，而非第三人喀左宏宇公司；且喀左宏宇公司明确自认其是被挂靠人，发生的债权债务均由原告享有、承担，是其自由处分民事权利的行为，并不违反法律规定，被告喀左民政局应当将尾欠工程款给付原告，对原告李树堂的该诉请，本院依法支持。二、第三人喀左建筑公司与被告喀左民政局、喀左殡仪馆之间的建设施工合同问题。本案中，原告自行组织人员，筹集资金垫款进行案涉工程的施工，乃至实际施工的各个环节均由原告实际参与，进一步能够认定案涉工程系原告借用第三人的相关建筑企业施工资质承揽并进行的案涉工程施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，认定被告与第三人签订的《建设工程施工合同》为无效合同；鉴于案涉全部工程均已由被告验收且投入使用长达7年以上之久，被告仍不给付尾欠工程款，原告作为实际施工人和出资人有权与发包方即被告直接结算工程款。作为出借资质的承包人即第三人与发包人即被告之间并不存在实际施工合同关系，原告做为实际施工人与第三人只存在借用资质的关系。在此情形下，由实际施工人的原告直接与发包人的被告进行工程结算并无不当。三、且被告喀左民政局亦是对原告直接做出的还款计划。四、根据“一事不二理”原则，原告尾欠第三人喀左建筑公司的管理费应予交付。综上，二被告应当分别给付原告各自尾欠的工程款并承担违约责任。第三人喀左建筑公司与原告的其他经济往来，与本案不属同一法律关系，其可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十六条第一款、第十七条、第十八条、第二十六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，判决如下：一、被告辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县民政局给付原告李树堂（挂靠喀左宏宇公司）尾欠工程款309223.66元，并承担该款自2013年2月3日始至付清借款之日止的利息（按中国人民银行发行的同期同类贷款利率计付）；二、被告辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县民政局给付原告李树堂（以喀左建筑公司之名出资施工）尾欠工程款4349523.27元及该款自2013年2月3日始至付清工程款之日止的利息（按中国人民银行发行的同期同类贷款利率计付）；三、被告喀喇沁左翼蒙古族自治县殡仪馆给付原告李树堂尾欠工程款581751.93元（其中含原告挂靠宏宇公司尾欠款10万元）并支付该款自2013年2月3日起至付清借款之日止的利息（按中国人民银行发行的同期同类贷款利率计付）；四、上列一、二、三项限二被告均于本判决生效后五日内一次性付清；五、原告李树堂收取案涉工程款后立即交付第三人喀喇沁左翼蒙古族自治县建筑工程公司管理费854768.61元；六、驳回原告李树堂的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付退延履行期间的债务利息。案件受理费48483元，由被告辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县民政局负担38866元，喀喇沁左翼蒙古族自治县殡仪馆负担9617元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 员  王洪志人民陪审员  亢学民人民陪审员  张建平二〇一九年十一月六日书 记 员  白东晖