江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1102民初55号原告（反诉被告）：徐莹，女，汉族，1992年4月9日出生，户籍所在地镇江市。委托诉讼代理人：刘艳松，江苏江成律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱文行，江苏江成律师事务所律师。被告（反诉原告）：殷如燕，女，汉族，1990年5月18日出生，户籍所在地镇江市。委托诉讼代理人：姜雅平，江苏丹正律师事务所律师。原告（反诉被告）徐莹与被告（反诉原告）殷如燕合伙纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）徐莹及其委托诉讼代理人刘艳松、被告（反诉原告）殷如燕及其委托代理人姜雅平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）徐莹向本院提出诉讼请求：1.解除双方于2015年11月签订的入伙协议；2.被告（反诉原告）殷如燕赔偿原告（反诉被告）徐莹违约金522224元、损失7500元（即殷如燕多收的房租）；3.对合伙财产进行清算，按合伙比例进行分配。事实和理由：原、被告双方于2015年11月签订入伙协议，约定原告以现金出资44万元，入伙殷如燕登记注册的个体工商户“佐康美容院”，相关的经营场所、品牌代理、营业执照、卫生许可证均由殷如燕负责。原告按约出资后，于2015年11月开始参与经营，在经营期间按协议承担责任。2017年9月4日，殷如燕的佐康品牌代理权被取缔。同月26日，殷如燕租赁的房屋因其未交纳租金被房东收回，致使入伙协议无法继续履行，依法应当予以解除。被告违约行为视同退伙，给原告造成损失，应当赔偿原告相应损失。现在原告为维护自身权益诉至法院。被告(反诉原告)殷如燕辩称：1.2017年7月，徐莹为其个人利益提出退伙，不愿承担合同约定的门店租金，致使双方合伙无法继续；殷如燕于2017年9月13日发函，徐莹仍拒绝履行。徐莹于2017年7月已提出退伙，后双方事实上终止了合伙关系，徐莹不具有通过诉讼解除双方合伙协议的权利。2.徐莹提出的赔偿违约金及损失没有事实和法律依据，双方终止合伙协议主要责任在于徐莹，其目的是为了追求单独拥有佐康品牌代理权，实现自己利益最大化。徐莹因参与合伙支付的款项是合伙份额的转让款，双方经营发生了风险，应当按照合伙协议约定进行承担。3.通过庭前清算，双方尚未分配的财产已经查明，应当按照合伙协议进行分配。4.徐莹违约在先，徐莹重新取得佐康品牌代理权并占有原有客户资源，夺取了原本属于合伙人共有的经营渠道和收益，致使双方合同目的无法实现。徐莹解除合同的目的是为了获得更多不当利益，严重违背诚信和公序良俗，请求法院依法驳回徐莹的诉讼请求。本诉被告（反诉原告）殷如燕提出反诉请求：徐莹赔偿殷如燕违约损失429451元。事实与理由：殷如燕与徐莹于2015年11月签订入伙协议，该美容院在双方合作之前已由殷如燕投资设立并实际经营。合伙协议约定徐莹出资44万元成为合伙人，对该美容院现资产享有30%的权利，不变更营业执照；双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏，盈亏按殷如燕70%、徐莹30%的比例承担；禁止任何一方参与经营与本合伙项目或有竞争的业务，否则违约方应向另一方支付前一年的收入作为违约金；共同经营期间，任何一方不可退伙，否则需向另一方支付前两年的收入作为违约金。后徐莹借口投资回报太慢，在其掌握了美容院经营经验和客户资源后，多次要求单干。因美容院租用场地于2017年8月20日前需缴纳下年度房租，按双方合伙约定及习惯，由双方先按照比例分摊后，将租金集中到殷如燕处一并交给出租人。徐莹不愿继续合伙，继而不愿支付租金致使美容院无法正常经营。在共同经营期间，济南佐康商贸有限公司在没有向殷如燕调查核实的情况下，于2017年9月14日在其官网发布了《取缔江苏镇江佐康通知》，徐莹作为合伙人非但没有共同承担经营风险的善意行为，还将取缔代理行为归责于殷如燕，并以徐莹家庭成员贺莉的名义成立了京口区佐康美容馆，实际享有了双方合伙期间的客户资源。徐莹在双方未协商一致的情况下解除合伙协议，单方向贵院诉请解除合伙协议，本身违反合伙协议约定。徐莹应承担违约责任。反诉被告（本诉原告）徐莹辩称：1.徐莹以现金形式加入案涉美容院，占比30%。而在美容院经营过程中，徐莹没有能力续办相关房屋租赁、品牌授权等手续，殷如燕有义务办理上述手续，维护佐康美容院的正常经营。殷如燕另行开店经营，没有通知徐莹，殷如燕的行为证明其未履行合伙协议约定的义务。2.徐莹仅仅是在京口区佐康美容馆打工而非实际经营者，在殷如燕不再经营佐康美容院的情况下，徐莹需要工作以维持生计，徐莹的该行为不能证明其是单干，不愿承担经营成本等事实。综上，请求法院依法判决。本案当事人围绕诉讼请求及案件事实依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。为证明其本诉诉讼主张及反诉辩称意见，原告（反诉被告）徐莹向本院提交下列证据：证据一、《入伙协议》一份、营业执照一份、卫生许可证一份、殷如燕出具的收条两份，拟证明原告入伙、出资及佐康美容院的工商登记情况。证据二、济南佐康商贸有限公司（以下简称佐康公司）的关于取缔江苏镇江佐康通知、佐康公司经销续签合同书、房东周某出具的收房通知及情况说明、租房合同、律师函两份、佐康公司的说明一份，拟证明殷如燕作为合伙企业的负责人，以个人名义同房东周某签订房屋租赁合同、同佐康公司签订品牌代理；殷如燕在徐莹入伙初期，以收取房租的名义另外收取徐莹7500元；因殷如燕个人原因，导致佐康品牌代理被取消；殷如燕未能及时支付房租，致使京口区佐康美容院所租赁的经营用房被房东周某收回。证据三、微信、支付宝收款二维码及微信添加二维码复印件，账册产品明细，合伙经营期间营业收入和支出明细，拟证明在京口区佐康美容院经营期间收款账户均是殷如燕的个人账户，京口区佐康美容院的利润分配、水电费用、员工工资等均由殷如燕分配，殷如燕主导美容店的经营。证据四、合伙剩余财产清单一份，殷如燕制作的财物账册一份，图片打印件一份，拟证明京口区佐康美容院关门时尚余价值6.3万元财产。证据五、微信聊天记录截屏，拟证明系殷如燕的过错导致京口区佐康美容院营业场所的丧失，佐康品牌代理权被取缔，殷如燕擅自搬走店内经营设施、产品，致使合伙协议无法继续履行。证据六、视频一份，拟证明在关停京口区佐康美容院时，店内所剩的设施、产品等。证据七、微信转账记录，拟证明徐莹已退还部分营业款给客户。被告（反诉原告）殷如燕针对原告（反诉被告）徐莹提交的证据，发表质证意见如下：证据一，无异议。证据二，对于情况说明的真实性不认可，其他证据真实性无异议。取缔江苏镇江佐康通知、佐康公司经销续签合同书、租房合同、律师函两份、佐康公司的说明、收房通知等证据，均系在双方合伙期间由殷如燕签订或取得授权，但对原告的证明目的不认可，经营场所被收回以及佐康品牌代理被取缔，均属于经营风险；对于两份律师函，可以证明徐莹单方要求退伙的违约行为，与殷如燕提交的微信聊天记录能够相互印证。证据三，真实性无异议，但是证明目的不认可。该组证据不能证明美容店的营业款均为殷如燕收取，徐莹在经营期间也收取了部分营业款；也不能证明殷如燕在经营中占据主导地位，由殷如燕制作财物账册，是双方合伙经营期间的分工。证据四，合伙剩余财产清单，合伙财产在庭前已经清点，以清点为准；殷如燕制作的会计账册真实性无异议，该账册反映双方的利润已分配完毕，合伙终止时账面余额为13503元，其中指出4235元为殷如燕一人负担，尚未进行分摊；图片的真实性不认可，不能判断何时形成，图片中的财产是否就是搬离时尚余的财产不能确定。证据五，真实性无异议，证明目的有异议。原告提供的该组聊天记录不完整。证据六，真实性无异议，证明目的不认可。只能证明拍摄的柜子外观，无法证明产品的数量、名称。证据七，关联性不认可。不能证明转账记录中载明的退款数额系合伙经营期间由徐莹代收的营业款，且仅提供了与杨波的转账记录。被告（反诉原告）殷如燕为证明其辩称意见及反诉主张，向本院提交下列证据：证据一、京口区佐康美容院营业执照一份，拟证明被告在与原告合伙前成立美容院的事实。证据二、佐康公司经销续签合同一份，拟证明佐康公司取缔京口区佐康美容院品牌代理不符合双方约定。该取缔行为发生在双方合伙期间，系合伙经营的正常风险，不能作为殷如燕构成根本违约的事实依据。证据三、授权书一份，拟证明佐康公司授权殷如燕为镇江地区的总经销商，有效期限自2013年10月20日至2019年10月19日止。证据四、租赁合同终止协议一份，拟证明双方终止协议的主要原因是徐莹不承担合伙人的分摊义务导致了殷如燕无法交付租金；在殷如燕搬离合伙财产之前，租赁合同已经终止，将财物搬离原经营场所是形势所迫。证据五、门面租赁合同，拟证明被告与周某于2014年3月18日签订门面租赁合同，约定年租金为17.5万元，结合租金门面转让费等综合核算，年租金为16.5万元，合伙协议中约定的16万元租金符合当时的实际情况。证据六、房屋转让协议，拟证明殷如燕与房东周某协商，将2015年2月3日至2018年10月3日租金调整为13万元，转让费为9.5万元，与之前已付的17.5万元综合计算，年租金成本为16.5万元，合伙协议中约定的16万元租金符合当时的实际情况。证据七、周某出具的情况说明一份，拟证明周某与殷如燕商谈租金给付情况，以及合伙协议中约定的租金支付标准的事实依据。证据八、入伙协议一份，拟证明徐莹单方退伙，违反入伙协议第2条11、12款，构成根本违约。证据九、微信聊天记录截图（2017年7月18日、2017年7月31日、2018年8月21日、2017年9月9日、2017年9月12日），拟证明徐莹有明确的退伙意思表示，其拒绝承担租金、将殷如燕的微信删除等行为，佐证了徐莹单方退伙的事实。证据十、2017年9月11日殷如燕与徐莹对话视频及文字记录，拟证明徐莹以对话方式明确表示不再与殷如燕合伙经营美容店，徐莹的退伙行为导致美容店停止营业，殷如燕的合同目的不能实现。证据十一、2017年10月26日殷如燕与徐莹的短信聊天记录，拟证明殷如燕通知徐莹到现场搬运合伙财产，徐莹拒绝到场，实为放弃盘点合伙财产的权利。徐莹现在清算合伙财产，应对现有合伙财产承担举证责任。证据十二、双方律师函各一份。拟证明殷如燕通过律师函告知徐莹应按照协议条款对其退伙行为进行处理。在徐莹明确告知退伙的背景下，殷如燕未代替徐莹垫付租金，是避免损失扩大的合理行为，不构成违约。证据十三、徐莹经营的京口区佐康美容馆外景照片，京口区佐康美容馆企业登记资料查询表、徐莹2017年11月8日微信朋友圈截图，拟证明京口区佐康美容馆的经营者为贺莉，系徐莹丈夫的母亲。徐莹在独自获得佐康代理权后经营京口区佐康美容馆，其在入伙掌握美容技能后于2017年7月18日开始要求退伙，目的是为独占佐康品牌代理权；徐莹在双方发生矛盾后取得了佐康品牌的代理权，明显存在徐莹与佐康公司具有恶意串通的情况，印证了徐莹单方退伙的行为，违反了合伙协议第2条第11款的约定。被告（反诉原告）殷如燕针对原告（反诉被告）徐莹提交的证据，发表质证意见如下：证据一、无异议。证据二、乙方一栏空白，缺乏完整性。殷如燕从未将该和合同向徐莹出示，关于佐康品牌代理权的合同签订及合同内容，殷如燕从未告知徐莹。该代理权系殷如燕个人名义从佐康公司取得，在合伙经营过程中，殷如燕有义务办理和取得。殷如燕的佐康品牌代理权现被取消，责任应当归咎于殷如燕。证据三、真实性不认可，根据我方提交的佐康公司的说明，佐康公司明确说明该份授权书是殷如燕自行填写，且从未授权至2019年10月19日，该份授权书系伪造，但是对于授权书上佐康公司的公章真实性予以认可。证据四、系周某和殷如燕签订，表明房屋租赁均是殷如燕个人实施，徐莹无法与周某签订租赁合同。因此殷如燕与周某之间产生矛盾应该由殷如燕自行解决。合同中载明的成本分摊、原告不付租金内容，与事实不符。根据正常的经营习惯，房租应当在经营收入中扣除，不能要求合伙人另行支付，关于租金的分摊双方也未进行约定，因此该证据与徐莹无关联。证据五、不予认可，租赁合同与房屋转让合同不一致，经殷如燕确认以转让合同为准，故对该租赁合同不发表质证意见。证据六、该证据与本案无关联性。协议中约定的条款主要针对转让费用，与徐莹之间无直接的法律关系；即使在徐莹加入合伙后，也仅对部分房租承担相应责任，该房租应以美容店收入进行支出，不能直接向徐莹主张。证据七、证据三性均不认可。属于证人证言性质，证人周某应当出庭作证。证据八、真实性认可，证明目的不认可，徐莹从无主动退伙或损害京口区佐康美容院的行为。证据九、不认可。内容真实，但是不完整，属于断章取义。证据十、不认可。同证据八的质证意见。证据十一、不认可，虽然通知徐莹到场，但是殷如燕并未到场，无法进行盘点清算。殷如燕于次日早晨自行搬运所有的合伙财产。证据十二，真实性无异议，证明目的不认可。徐莹没有垫付租金的义务，同时也告知了殷如燕应以合伙收入来缴纳房租。殷如燕不缴纳房租导致京口区佐康美容院无法继续经营，其行为侵犯了徐莹的合法权利。律师函中并无退伙的意思表示，仅仅是指出殷如燕不履行合伙协议的各种错误行为。证据十三、外景照片与本案无关联。在双方经营的京口区佐康美容院不能继续经营的情况下，佐康公司有权继续授权他人在镇江地区销售佐康产品。京口区佐康美容馆企业登记资料查询表真实性无异议，但是与本案无关联性，自然人有权从事佐康产品的经营。微信朋友圈截图真实性无异议，在双方解除合伙协议后，徐莹有权在其他单位工作。原佐康美容店的客户资源并非徐莹占有，客户有自主选择权，在使用佐康产品的过程中有权接受佐康总部的其他授权单位进行持续性治疗，徐莹在工作中为新店进行宣传并无不当。对于双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的证据，本院认证如下：1.徐莹提交的证据二的真实性予以确认，结合双方的陈述，可以认定房租均系由殷如燕向房东支付，除情况说明外其余证据证明目的不予确认；提交的证据三的真实性予以认可，证明目的不予确认；提交的证据四，系徐莹单方制作，真实性不予确认；证据五的真实性予以确认，将结合殷如燕提交相关证据综合认定；证据六、证据七真实性予以确认，证明目的不予确认。2.殷如燕提交的证据二、证据三的形式真实性予以确认，该两组证据能够证明殷如燕拥有佐康公司品牌代理权（被佐康公司取缔前的代理权）；证据四、五、六、七能够相互印证，结合双方提交的证据及庭审陈述，对上述证据予以确认；证据八、证据九、证据十、证据十一，真实性予以确认；证据十二，真实性予以确认，但仅能证明双方在发生矛盾后进行交涉的部分内容；证据十三，真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月18日，殷如燕与案外人周某签订《门面租赁合同》一份，约定殷如燕承租位于镇江市××号门面房，租赁期限自2014年3月19日起至2018年9月28日止，租金为175000元/年。2014年6月30日，殷如燕申请注册营业执照，名称为京口区佐康美容院，类型个体工商户，经营场所为京口区正东路**，经营者殷如燕，组成形式为个体经营。2015年2月3日，殷如燕作为承租人与案外人周某（转租人）签订《房屋转让合同》，合同约定：转租人经得出租人同意，就承租地址为镇江市京口区正东路27-10号转租与承租人为营业使用。转租期限自2015年2月3日至2018年9月25日止。每年租金人民币13万元整，每月8月20日以前缴纳，2015年2月3日乙方交半年房租6.5万元，转让费9.25万元，共计15.75万元，2015年8月20日交租金13万元，2016年8月2日交租金13万元，2017年8月20日交租金13万元，2017年8月20日交最后一年房租13万元，总共需交39万元，房屋租期到2018年9月25日到期。之前双方所签的17.5万元一年，为期4.5年的门面租赁合同作废。2015年11月3日，殷如燕（甲方）与徐莹（乙方）签订《入伙协议》，约定：一、协议背景:甲方在镇江市京口区正东路75号经营京口区佐康美容院，已领有个体工商户营业执照，证号为：321102600309988。用于经营的房屋为承租方，面积为65㎡，租金为16万元/年，已交至2016年9月25日，租期到2018年9月25日止。甲方已向乙方告知佐康美容院的经营状况和以前的财务状况。现乙方自愿以货币出资的方式入伙。依据有关法律规定，按照自愿、平等、公平、诚实的原则。经甲、乙双方协商一致，制定本协议。二、入伙事项：1、合伙字号：京口区佐康美容院……3、合伙期限：自2015年11月1日起至合伙停止营业止，4、乙方以货币方式出资，计人民币44万元（其中包含2015年11月1日至2016年9月25日的房屋租金）。乙方2015年11月13日支付人民币31万元整，2015年11月30日前支付甲方人民币13万元整。5、乙方的出资直接交付甲方，甲方出具收条。乙方履行出资义务后，即成为合伙人，即对京口区佐康美容院的现在资产享有30%的权利。但不变更营业执照……6、甲乙双方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。盈亏均按照甲方70%,乙方30%的比例承担。7、在共同经营期间，营业所得三七分成，经营成本按三七分摊，即甲方70%，乙方30%……11、禁止任何一方私自以合伙组织名义进行业务活动，私自进行业务获得利益归甲乙双方，造成的损失由该合伙人个人全额进行赔偿。12、在甲乙双方共同经营期间，任何一方不可退伙，否则退伙需向另一方支付前两年的收入作为违约金。合同还就其他事项进行了约定。徐莹分别于2015年11月13日、2015年11月17日向殷如燕支付325000元、115000元，合计440000元，完成了全部出资义务。2016年4月1日，案外人济南佐康商贸有限公司（甲方）与殷如燕（乙方）签订《经销续签合同书》，约定甲方授权乙方使用甲方所拥有的“佐康”品牌，依据甲方经营模式并按本合同及特许经营手册的规定经营美容服务业务。甲方授权乙方使用商标事宜依照相关法令办理；自2016年4月1日至2017年3月31日（共壹年）。2017年8月1日，双方再次签订《经销续签合同书》，约定：授权许可期限自2017年8月1日至2018年7月31日（共壹年），合同还就其他事宜进行了规定。2017年7月起，徐莹持续通过微信向殷如燕表示“闹成这样，不如好聚好散”、“我把选择权交给你，是你做还是我做”、“我们分开也许对佐康更好”等文字向殷如燕表明自己退伙意愿。2017年8月21日，殷如燕通过微信“本月要交房租”、“合同期内不缴租金？”等，向徐莹催要租金，后徐莹未履行房租给付义务。2017年9月，徐莹通过微信向被告表示“店里的进账先放在你那里，我做的也先放在我这里，大家各自保管”等表明徐莹收取京口区佐康美容院营业收入并自行保管。2017年9月13日，殷如燕委托江苏丹正律师事务所向徐莹发送律师函一份，该函的主要内容是要求徐莹与殷如燕在三日内协商解决经营场所2018年度租金问题。2017年9月14日，济南佐康商贸有限公司发出通知，因镇江佐康在店内私自销售其他品牌及经营其他与佐康无关项目，现取缔镇江佐康代理权，即殷如燕名下的镇江佐康代理权。2017年9月20日，因京口区佐康美容院未及时缴纳租金，出租人周某发函通知殷如燕5日内搬离房屋。2017年9月22日，殷如燕收到徐莹委托江苏江成律师事务所发送的律师函一份，该函主要内容是：要求殷如燕返还徐莹投资款44万元，退还多收的租金7500元（2015年11月1日至2016年9月25日）。2017年10月16日，徐莹丈夫的母亲贺莉设立京口区佐康美容馆，并取得佐康品牌代理权。徐莹在该美容馆工作，并在其微信朋友圈发布该美容馆的广告等。2017年10月23日，殷如燕与周某签订《租赁合同终止协议》，约定殷如燕在签订本协议后应无条件搬离房屋。2017年10月26日，殷如燕以短信方式通知徐莹搬运合伙财产，次日殷如燕将京口区佐康美容院内部分物品搬离。经本院工作人员到现场勘验，结合双方的庭审陈述及双方提供的证据，确认双方合伙财产为：一、店内设施及设备。电视机3台，价值500元，冰箱1台，价值200元，洗衣机1台，价值200元，打印机1台，价值100元，监控设备1台，价值200元，水养仪1台，价值100元，推车2个，价值50元，黑头扒器-导入机器3套，价值150元，音箱1台，价值50元，不锈钢玻璃展示柜1个，价值50元，红蓝光复合机器2台，价值200元，椅凳，价值50元，纹绣机器1台，价值3000元，老板椅1个，价值20元，实木鞋柜-展示柜2个，价值200元，长沙发1个，价值20元，全身镜1个，价值20元，电脑1台，价值300元，三匹空调1台，价值500元，一匹空调1台，价值200元，恩圣小气泡1台，价值8000元，恩圣水光针1台，价值15000元，上述设施及设备合计29110元；二、店内剩余产品：黑头导数液15瓶，单价28元，价值420元，水源多效眼部微乳12瓶，单价68元，价值816元，恒润清透泰丝膜10盒，单价156元，价值1560元，水动力蚕丝面膜8盒，单价59.4元，价值475.2元，多态竹纤维亮肤膜3盒，单价59.6元，价值178.8元，冻干粉3盒，单价160元，价值480元，眼疗膜10盒，单价24元，价值240元，冻干粉（蓝瞳）4盒，单价360元，价值1440元，修复面膜8盒，单价110元，价值880元，洋甘菊3瓶，单价128元，价值384元，补水滋养液5瓶，单价79.6元，价值398元，合计7272元。另查明：1.庭审中殷如燕陈述同意解除《入伙协议》；2.案外人周某分别向徐莹、殷如燕各出具一份情况说明。其中向徐莹出具的情况说明主要内容是：周某一直向殷如燕收取位于镇江市××号门面房的房租，2017年9月25日多次向殷如燕催缴房租，殷如燕未交纳，2017年10月28日，殷如燕自行将物品搬走；周某向殷如燕出具的情况说明的主要内容是确定殷如燕平均每年向其支付房租为16.05万元；3.2017年7月（含）之前的运营成本及利润，双方均已结算。双方确定2017年8月（最后一个月）营业收入为17138元，但是因为双方均有向顾客收款的行为，对于该月的支出数额也存有争议，因此双方同意对京口区佐康美容院账面余额不在本案中进行处理；4.在本案审理过程中，殷如燕于2019年11月9日向本院申请撤回反诉，本院予以准许。本院认为：徐莹、殷如燕签订《入伙协议》系双方真实意思表示，合法有效，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原、被告之间系个人合伙，各合伙人应当按照约定履行自己的义务。徐莹要求解除《入伙协议》，殷如燕也同意解除，京口区佐康美容院已实际关停，故对原告要求解除双方间的《入伙协议》的诉讼请求，本院予以支持。在《入伙协议》履行过程中，殷如燕是否存在违约行为，以及是否应当承担支付违约金、赔偿损失的民事责任。首先，佐康品牌代理权问题。在徐莹入伙之前，殷如燕已经取得该代理权。在徐莹入伙之后，徐莹与殷如燕形成个人合伙关系，双方合伙经营，共同劳动。该代理权的取得，系双方合伙经营的京口区佐康美容院得以存续的前提条件。在《入伙协议》中没有明确约定哪一方须取得该代理权的情况下，双方作为合伙人均有义务，合力持续取得该代理权，以保障京口区佐康美容院的继续运营，因此持续取得品牌代理权并非殷如燕个人单独的合同义务。案涉美容院的代理权被取缔，不能归责于殷如燕个人。其次，未及时交付房屋租金，导致经营场所被收回，不属于殷如燕的违约行为。在徐莹入伙之前，系殷如燕单独与房东周某签订租赁合同，承租案涉美容院的经营场所。在徐莹入伙之后，租赁合同的当事人没有进行变更，根据合同相对性原则，殷如燕仍然须对出租人承担支付租金的义务，但此义务并非是殷如燕对另一合伙人徐莹所必须承担的义务。就个人合伙内部而言，因为双方系共同经营，殷如燕并无单独承担支付租金的义务。而双方在合伙经营过程中，每个月都进行成本的分摊以及利润的分配，并未预留资金以交纳房租。在经营场所租金到期后，作为共同经营的合伙人，当然应当对租金进行分摊。徐莹自2017年7月份起，即与殷如燕商谈退伙事宜，并拒绝分摊相应租金。因此案涉经营场所被收回，也非殷如燕的违约行为所致。综上分析，本院认为徐莹主张殷如燕存在违约行为、要求殷如燕支付违约金522224元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。殷如燕是否应退还7500元房租的问题。徐莹出资440000元，用于购买殷如燕的合伙份额，不是用于支付房租。该7500元只系徐莹出资的440000元中的一部分。双方之所以对7500元产生争议，是因为殷如燕将房屋转让费纳入房租中一并计算，事实上不论是房租还是转让费，均是殷如燕先期的投入或者运营成本，是其确定出让的合伙份额具体价值的衡量因素，殷如燕将转让费纳入成本以计价的行为并无不当。徐莹在出资后已取得约定的合伙份额，表明双方对于案涉合伙份额的价值已取得一致意见。合同双方的主要义务已履行完毕，目前京口区佐康美容院终止经营，该款也不宜返还。故对徐莹要求殷如燕退还7500元房租的诉请，本院不予支持。合伙财产的分割。根据《入伙协议》约定，“双方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。盈亏比例按被告70%，原告30%的比例承担”，据此，在《入伙协议》解除后，徐莹要求对合伙财产进行清算并按合伙比例进行分配的诉讼请求，符合《入伙协议》约定及法律规定，本院予以支持。现已查明合伙实物资产价值为36382元，实物资产为殷如燕占有。为便于后续执行、防止产生额外费用等因素考虑，实物资产全部归殷如燕所有，殷如燕另行支付上述资产价值36382元的30%即10914.6元给徐莹。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十一条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告徐莹与被告殷如燕于2015年11月13日签订的《入伙协议》。二、已查明的合伙资产归被告殷如燕所有，被告殷如燕于本判决生效后十日内给付原告殷如燕10914.6元。三、驳回原告徐莹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9520元，由徐莹负担；反诉案件受理费7742元，由殷如燕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费，并在预交后三日内将交费凭证复印件提交本院。未按期交纳上诉案件受理费的，人民法院将按照有关规定裁定按自动撤回上诉处理。（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，账号11×××61）审 判 长  何习虎人民陪审员  仲 彬人民陪审员  蒋雪敏二〇一九年十一月十日书 记 员  戴惠如附相关法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。2.《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。