广西壮族自治区北流市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0981民初1443号 原告：杨新国，1959年3月21日出生，汉族，住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：马玮，广西金卡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石东伟，广西金卡律师事务所律师。 被告：江苏中祥建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市淮安区淮城镇北门大街**。统一社会信用代码：91320803686577073L。 法定代表人：蒋建江，公司董事长。 委托诉讼代理人：李忠义，江苏天淮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：祝飞，该公司项目经理。 原告杨新国与被告江苏中祥建设集团有限公司（以下简称江苏中祥公司）租赁合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年6月21日公开开庭进行了审理。经审理发现，本案案情复杂，双方争议大，不宜适用简易程序，即裁定转为普通程序，于2019年8月16日公开开庭进行了审理。原告杨新国及其委托诉讼代理人马玮、石东伟、被告的委托诉讼代理人李忠义、祝飞到庭参加了诉讼。本院向玉林市住房和城乡建设局征询建筑工程钢管、扣件及顶托的旧市场价格期间扣除审限40天。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付租金842734.10元及违约金303505.30元（暂计至2019年2月28日止）、运费、装卸费等122179元，合计1268418.40元；2、判令被告退回租赁物钢管252.74吨、扣件13910套、顶托525条，并承担退回的运费及卸车费、清洗费；或折价赔偿原告租赁物损失102万元（损失按市场价计算）；3、判令被告支付请求2的租赁物的租金，租金以钢管4元/吨/天、扣件以0.008元/套/天、顶托以0.06元/条/天为依据。租金计算时间从2019年3月1日起直至租赁物还清为止；4、判决被告承担本案全部诉讼费用及诉讼财产保全费。 事实和理由：2018年1月24日，原告以玉林市振新钢管脚手架有限公司（该公司未成立，不具有民事行为能力）名义与被告签订《建筑工程钢管、扣件、顶托材料租赁合同》（以下简称《租赁合同》），合同主要约定：1、钢管、扣件、顶托的租赁价格分别为4元/天/吨、0.008元/天/套、0.06元/天/条，租赁材料、具体规格、数量以双方法定代表及经办人签证认可的单据为准；2、未经出租方同意，不得擅自对出租物进行裁改、烧焊、钻孔。如有损坏，则按表格中维修单价计收维修费（钢管0.5元/米，扣件0.15元/条），报废或丢失，按以下表格的价格赔偿（或按市场价）；3、承租方提取及送回租赁材料要在出租方场地进行，由租赁方共同验收，材料装车费、卸车费、叠管费各25元/吨，来回运费各50元/吨，由承租方负责，如委托出租方运输装卸，来回一切费用由承租方支付；4、租赁期限自2017年12月20日至2018年6月20日；5、合同签订后，承租方一次性付给50000元作为250吨材料押金，后期承租方按100吨50000元支付押金，最后150吨可不交押金。租赁期间承租方不得以押金抵作租金，合同期满后，扣除应付材料损耗承担费用，在承租方结算所有费用后，押金退还给承租方；6承租方不得将租赁材料转租、转让给第三方；7、承租方按月付清租金给出租方，自承租方第一次提取材料月起，每月结算一次租金，不按时交租金，要按每月逾期租金5％另付违约金给出租方。双方还约定了其他条款。合同履行期间，原告分多次向被告提供了731.15吨钢管、扣件114810套、顶托2000条，并为此支付相应的运费、装车费等。被告向原告支付了44万元，其中22万是材料押金。之后被告返还了部分材料，但至今没支付过其他租金。2019年1月19日，原告去被告施工工地拉走最后一车材料时发现现场几乎没有租赁物，经询问其施工人员，被告知原告的租赁物已被被告变卖，至此，原告的租赁物已经灭失。原告认为，被告没有依约履行合同，不给租金也不返还剩余的租赁物构成违约，特诉至本院请求依法判如所请。 原告围绕诉讼请求依法提供的证据有：1、《租赁合同》，证明双方有合同关系；2、过磅单和送货单，证明原告送货的数量；3、过磅单和收货单，证明原告收货的数量；4、银行交易明细清单，证明被告向原告支付了44万元；5、保费单，证明财产保全费应由被告承担。 被告江苏中祥公司辩称：一、原告的主体不适格；二、如果原告能证明其是适格主体，其存在虚报吨位的行为，且原告也存在采用各种胁迫行为逼迫被告。原告主张的诉讼请求部分没有事实依据，应予以驳回。 被告为其辩解依法提供的证据有：1、2018年4月9日磅单，证明原告报价62.7吨，实际吨数为57.82吨，有理由推定原告公章造假或虚报吨数；2、2018年7月16日磅单，证明实际吨数为35.34吨，应是我方向原告还货的吨数，而原告却当成供货给被告的吨数；3、2000根顶托磅单，8.17吨不应该计算为钢管的重量；4、2018年9月19日磅单的14.26吨和14.78吨、2018年9月20日磅单的8.17吨原告没有计算进去；5、函件、微信记录，证明租赁终止时间；6、银行转账记录、微信转账记录、收条，证明被告实际付款为517036元；7、供货明细清单，证明钢管实际重量与理论值不符。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合双方举证、质证和辩证，认证如下： 对上述当事人均没有异议的证据全部予以认定。对向对方提出异议的证据，本院综合各份证据之间以及与本案诉讼主张的关联程度、证明力大小进行评判后予以参考和确认，作为认定与本案具有关联的法律事实的依据。 本院经审理认定事实如下： 2018年1月24日，原告以玉林市振新钢管脚手架的名义（出租方）与被告江苏中祥公司（承租方）签订一份《建筑工程钢管、扣件、顶托材料租赁合同》，主要约定：1、租赁材料钢管租赁单价为4／元／吨、扣件租赁价格为0.008元／天／套、顶托租赁价格为0.06元／天／条，租赁材料、具体规格、数量以双方法定代表或经办人签证认可的租赁单据为准；2、承租方应按租赁建筑材料固有的性能使用，未经出租方同意，不得擅自对出租物进行裁改、烧焊、钻孔；如有损坏，则按表格中维修单价计收维修费（钢管维修费0.5元／米，扣件清洗0.15元／条）；3、承租方在租用材料的使用工程中，如果租用材料损坏到约定的报废情况或因保管不当丢失，按表格的价格赔偿（或按市场价）（钢管14元／米，扣件5.5元／套，螺丝0.6／套，顶托18元／条，顶托螺母2.5元／个；4、承租方提取及送回租赁材料要在出租方场地进行，由租赁方共同验收，材料装车费、卸车费、叠管费（各25元／吨）、来回运费（各50元／吨）等一切费用由承租方负责，承租方必须按出租方制定地方叠好或堆放。如委托出租方运输装卸，来回一切费用由承租方支付；5、租赁期限：自2017年12月20日至2018年6月20日，共计6个月。不足6个月按6个月计算，最后一车不足6个月也按4个月计算；6、双方签订合同后，承租方一次性付给出租方50000元作为押金（该款作为250吨钢管押金），后期承租方按100吨50000元支付钢管押金，最后150吨可不交押金。租赁期间承租方不得以租金抵作租金，租赁期满，扣除应付租赁材料损耗承担费用，在承租方结算所有费用后，押金退还给承租方；7、租赁材料系出租方财产，承租方只有使用权。在租赁期间，承租方不得将租赁材料转让、转租给第三方使用，也不得变卖和做抵押品使用；8、所有税金由承租方承担。承租方每月要按时付清租金给出租方，自承租第一次提取租赁材料月起，每月结算一次租金。不按时交租金，要给出租方另付违约金。违约金每月按逾期租金5%计算，如有租赁物丢失，均按市场的单价赔偿。玉林市钢管脚手架有限公司、杨新国在该租赁合同出租方盖章、签名，被告江苏中祥公司在承租方落款处加盖公司印章。 签订上述合同后，被告江苏中祥公司即支付5万元，之后通过银行转账于2018年3月9日支付5万元、2018年3月27日支付12万元、2018年5月24日支付22万元（押金）、2018年7月11日支付5万元给原告杨新国，以上合计支付49万元。另外，2018年2月16日被告的项目经理祝飞向原告转账2万元，2018年10月29日被告交付现金5000元给原告方工作人员杨志辉，被告公司的工作人员通过微信转账2036元给原告杨新国。至此，被告合计支付了517036元给原告杨新国。 签订上述合同后，原告向被告共供应扣件114810套、顶托2000条，原、被告双方予以认可。租用钢管总量双方存在异议，通过原、告提交的均有原、被告签字的《磅码单》，经本院核算，本院认定原告供应给被告钢管合计730.267吨。原告交付上述租赁物后，被告至今未付清租金也未全部退还租赁物给原告。应由被告承担的租赁物材料装车费、卸车费、叠管费（各25元／吨）、来回运费（各50元／吨），被告未支付给原告。 租赁上述钢管、顶托、扣件后（租赁物租赁时间、退还时间，按本判决的附表所列），被告陆续于2018年7月16日至2018年12月25日退还原告钢管合计479.93吨、扣件100900套、顶托1475条。另外，2018年7月25日，被告发送《钢管退还及租赁费报停通知》给原告，通知载明：“自2018年7月5日，被告租用原告的租赁材料钢管、扣件及顶托已经大批拆除下来，要求原告将拆除的租赁材料在七天内拉运退还……原告须按照被告要求在7月26日前，安排车辆进场拉运退场租赁材料。其中钢管200吨、扣件48000只、顶托1500只。通知报停现场以上租赁材料租赁费用。”因此，至2018年7月26日，上述通知中的租赁材料应停止计算租金。 另查明，玉林市振新钢管脚手架有限公司并未进行工商登记。2019年5月20日依原告申请，本院作出民事裁定对被告江苏中祥公司在228万元范围内的财产进行了财产保全。 因双方均同意对灭失部分的租赁物按旧市场价格进行等额赔偿，本院于2019年10月18日去函玉林市住房和城乡建设局，征询建筑工程钢管、扣件及顶托的旧市场价格，但该局至今未予以复函答复。 本院认为，法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的，以行为人为当事人。玉林市振新钢管脚手架有限公司与承租方江苏中祥公司签订的《建筑工程钢管、扣件、顶托材料租赁合同》，因玉林市振新钢管脚手架有限公司并未依法进行工商登记未取得民事主体资格，结合该合同尾部的自然人签名及材料签收、给付租赁款等实际履行情况，应认定本案租赁合同关系的出租方为原告杨新国，承租人为被告江苏中祥公司。租赁合同是双方的真实意思表示，并未违反有关法律、行政法规的强制性和禁止性规定，双方之间的租赁合同关系依法成立有效，双方均应按合同约定履行义务。 关于被告应付的实际租金数额。租金总额应包括钢管、顶托、扣件的租金。原、被告均明确表示对双方提交并签字磅码单的真实性予以确认，被告提出“钢管过磅短斤少两”，其对除了2018年4月9日的磅码单确认钢管重量外，对其余的磅码单钢管的重量不予认可，但被告均在每次签收钢管材料时予以签字确认，亦未提供相反证据予以反驳，故本院对被告的该抗辩意见不予采纳，应以所有磅码单的实际签收为计付租金的依据。本院已查明的送货钢管合计为730.267吨，按租赁合同约定每车货物的租赁期限不足6个月的按6个月计算，最后一车不足6个月也按4个月计算，超过6个月的按实际承租日期计算，因此每次送货的钢管计算半年租金总额为501830元（未含2019年1月16日最后一车）。2018年7月25日，被告通知原告退还的钢管200吨，原告并未及时运走，应于通知次日停止计算租金，后被告陆续退还了钢管479.93吨，但用以抵扣的退还钢管重量应为通知退还的200吨+实际退还的479.93吨，即第二次租金（钢管租用半年后至退还钢管时尚应支付的租金）的计算方法应为被告每次退还的钢管重量首先抵减最先送货的钢管重量，第二次租金经本院计算合计为55631.52元。因被告尚未全部还清所有租用钢管，至2018年12月25日被告最后一次退还钢管时，尚余约9.03吨未抵扣完之前租用钢管，加上2019年1月16日原告最后一次送货钢管33.28吨，合计约42.31吨尚需继续计算租金。因此，2018年12月25日至2019年1月16日止租用钢管租金按合同约定计算租金应为758.52元；2019年1月16日以后的后续租金应以42.31吨为基数，按4元／吨／日计算至实际退还之日止或折价赔偿之日止。 关于扣件、顶托的租金。因被告对原告关于扣件、顶托的送货数量、退货数量、日期及租金的计算方法均无异议，本院予以认可。因此扣件的租金总额按原告所计算的结果，即计至2019年2月28日租金为（64.8+1662.72+……3115.84）230022.9元；顶托的租金为（720+3720+3360+……976.5）40800.6元，均计算至2019年2月28日止。之后，被告虽未实际退还的扣件为13910套、顶托525条，但本院已确认被告于2018年7月25日发出的《钢管退还及租赁费报停通知》中所含的扣件48000套、顶托1500件，视为已报停并停止计算租金，因此2019年2月28日之后扣件、顶托视为已全部归还，不再计付租金。扣件和顶托的租金合计为：230022.9元+40800.6元＝270823.5元。 综上，扣除被告已支付的517036元，被告尚应支付的钢管、扣件、顶托租金为501830元+55631.52元+758.52元+270823.5-517036元=312007.54元（计至2019年1月16日止）。2019年1月17日之后，钢管以42.31吨为基数，按每日4元／吨计算至实际退还之日止。 关于应由被告承担的租赁物材料装车费、卸车费、叠管费（各25元／吨）、来回运费（各50元／吨），被告合计租赁钢管总量为730.267吨，上述装、卸、叠管、来回运费合计每吨175元，该项费用合计为：730.267吨×175元/吨＝127796.73元。 关于违约责任的承担。《租赁合同》约定“承租方每月要按时付清租金给出租方，自承租第一次提取租赁材料月起，每月结算一次租金。不按时交租金，要给出租方另付违约金。违约金每月按逾期租金5%计算。”本案中，原告未按被告通知履行及时运回退还钢管的义务，被告未按月足额支付租金给原告，均已构成违约，因双方均存在相应程度的违约行为，按租赁合同中约定只存在承租方出现违约情形给付违约金显属不当，被告迟延支付租金造成了原告的利息损失，因此，本院酌情调整本案的违约金为从2019年5月16日起，以尚欠的租金总额为基数，每月支付5%的违约金给原告。 关于被告应退还钢管、扣件、顶托的数量为多少的问题。被告实际退还的钢管合计为479.93吨，共租用730.267吨，因此，被告实际尚余250.337吨钢管应退还给原告；扣件、顶托的退还数量，被告认可原告的主张，因此，被告应退还扣件13910套、顶托525条给原告。如不能归还的，应按租赁合同约定的赔偿价格进行赔偿，“如租用材料损坏或保管不当丢失的，按钢管14元/米、扣件5.5元/套、顶托18元/条予以赔偿。”但实际送货过程中，钢管是以吨来计量，因此本院以双方认可的2018年4月9日的《磅码单》的钢管重量和总米数进行换算，即31.16吨约为9365.5米，则每米约0.0033吨，钢管赔偿价格为4242元/吨。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第六十二条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告江苏中祥建设集团有限公司支付原告杨新国租金（租金的计算方式：至2019年1月16日止租金为312007.54元；自2019年1月17日起至归还租赁材料的期限或给付赔偿款的期限为止，以42.31吨为基数，按每日4元／吨计算租金）； 二、被告江苏中祥建设集团有限公司归还原告杨新国钢管250.337吨、扣件13910套、顶托525条；届时不能归还的，则应按照钢管4242元/吨、扣件5.5元/套、顶托18元/条计算赔偿款给原告杨新国； 三、被告江苏中祥建设集团有限公司支付违约金给原告杨新国（违约金的计算方法：从2019年5月16日起，以尚欠的租金总额为基数，每月支付5%的违约金）； 四、被告江苏中祥建设集团有限公司支付运费、装卸费、叠管费合计127796.73给原告杨新国； 五、驳回原告杨新国的其他诉讼请求。 上述判决金钱给付义务，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕（汇款可汇至户名：北流市人民法院；开户银行：北流市农村信用合作联社；账号：54×××61）。逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案受理费25108元（原告已预交12554元）、财产保全费5000元（原告已预交），由原告杨新国负担10350元，由被告江苏中祥建设集团有限公司负担19758元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；于上诉期限届满后七日内预交案件受理费8802元(开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行，户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57)；逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  罗照斌 人民陪审员  覃惠清 人民陪审员  罗 兰 二〇一九年十一月二十六日 法官 助理  黄谟君 书 记 员  罗 镇