辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽06民终2059号 上诉人（原审被告）：东港市晓航船用推进器制造有限公司，住所地东港市。 法定代表人：张晓航，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨世彬，东港市新兴法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：王华彬，男，1991年7月21日出生，汉族，户籍地东港市，现住东港市。 委托诉讼代理人：牛志，辽宁鑫磊律师事务所律师。 上诉人东港市晓航船用推进器制造有限公司（以下简称晓航推进器公司）因与被上诉人王华彬劳动争议一案，不服辽宁省东港市人民法院（2019）辽0681民初289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人晓航推进器公司的委托诉讼代理人杨世彬、被上诉人王华彬的委托诉讼代理人牛志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 晓航推进器公司上诉请求：依法撤销原判；改判驳回被上诉人的原审诉讼请求或将本案发回重审；本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：事实和理由：上诉人晓航推进器公司与被上诉人王华彬之间不存在劳动关系，王华彬曾经是晓航推进器公司的员工，但在2017年10月13日双方已经解除了事实劳动关系，2017年12月27日，王华彬在未经晓航推进器公司允许的情况下，擅自带来配件在晓航推进器公司车床操作时受伤，因此不属于在晓航推进器公司工作时受伤，不应参照工伤赔偿。原审中，王华彬的伤情经过劳动能力鉴定，评定为拾级伤残，晓航推进器公司对此鉴定结论不服，提出重新鉴定申请，原审法院没有支持晓航推进器公司的主张，晓航推进器公司认为，王华彬的伤情不构成伤残，为此，请求二审法院依法指定相关部门对王华彬的伤情重新予以鉴定。 王华彬辩称，上诉人晓航推进器公司与被上诉人王华彬之间存在劳动关系，已经有生效判决确认；王华彬属于工伤，得到了工伤认定部门的认定；王华彬经过劳动部门鉴定评定为十级伤残，伤残鉴定早已送达晓航推进器公司，若晓航推进器公司有异议，应该向上一级部门重新鉴定，但是已超过了法定期限，因此晓航推进器公司的上诉请求事实不清，应驳回上诉请求。 王华彬向一审法院起诉请求：判令原告自起诉之日起解除与被告的劳动关系。被告参照工伤保险相关待遇赔偿原告各项损失合计154760.84元。 一审法院认定事实：原告自2017年7月到被告处从事车工工作，2017年12月27日，原告在被告处工作期间受伤，经诊断为右食指、中指、环小指开放骨折。原告在东港市中医院住院治疗19天，花费门诊及住院医疗费合计16293.34元原告住院期间由其妻于卉护理，原告出院后休治8周，经该院（2018）辽0681民初3873号、丹东市中级人民法院辽06民终1532号民事判决确定原、被告之间自2017年7月起存在事实劳动关系。被告晓航推进器公司系公司制法人单位，经核准成立于2017年1月19日，经营范围为：制造、销售、维修：船用推进器、船用机械设备。2018年6月30日，被告被吊销营业执照。因被告营业执照被吊销，丹东市人力资源和社会保障局对原告工伤认定的申请不予受理。经原告申请，该院依法委托丹东市劳动能力鉴定委员会对原告进行伤病残程度进行鉴定，经该委员会专家组评定认为原告构成拾级伤残。被告对上述鉴定意见不予认可，并申请重新鉴定，被告的上述请求于法无据，本院不予支持。2017年7月22日至12月22日期间，被告通过微信转账的方式给付原告工资35000元，即原告受伤前平均每月工资5833.33元。 一审法院认为，《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的…”依据上述法律规定，原告的损伤应认定为工伤。该院已依法委托劳动能力鉴定部门对原告的工伤等级进行了认定，故原告因工作遭受事故伤害依法应享受相关工伤保险待遇。被告应为原告参加工伤保险而未参加，故原告相关的工伤保险待遇均应由被告负担。原告主张自2019年1月7日解除与被告间的劳动关系符合法律规定，本院予以照准。原告构成拾级伤残，原告的一次性伤残补助金为40833.31元（5833.33元×7个月）；原告的一次性工伤医疗补助金为25438元（3634元×7个月）；原告的一次性伤残就业补助金为46666.64元(5833.33元×8个月)。《工伤保险条例》第三十条规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准，由统筹地区人民政府规定。”《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条规定：“工伤职工本人在统筹地区进行住院治疗、工伤康复和安装配置辅助器具期间的日伙食补助费，以及按规定到统筹地区以外就医所需的日伙食补助费、交通费、宿费的标准，按照下列规定执行：（一）日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。”依据上述规定被告应给付原告伙食补助费317元（3634元÷21.75天×10%×19天）。原告主张的医疗费、护理费、交通费合理，该院依法予以支持《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”依据上述法律规定，被告应给付原告停工留薪工资14583元（5833.33元÷30天×75天）。综上原告主张合理部分该院依法予以支持，不合理部分，该院依法予以调整。判决：一、原告王华彬与被告东港市晓航船用推进器制造有限公司直接劳动关系于2019年1月7日解除；二、被告东港市晓航船用推进器制造有限公司于本判决生效后十日内给付原告王华彬一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪工资合计146401.79元（40833.31元+25438元+46666.64元+16293.34元+317元+2194.5元+76元+14583元）；三、驳回原告王华彬的其他诉讼请求。案件受理费10元由被告承担。原告已预交120元，余款110元由东港市人民法院退付给原告，被告承担部分于本判决生效后十内给付原告。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，工伤保险待遇纠纷，是指工伤保险关系当事人之间因工伤保险关系的建立和工伤保险权利义务的实现所发生的争议。工伤保险是指劳动者在工作中或在规定的特殊情况下遭受意外伤害或患职业病导致暂时或永久丧失劳动能力以及死亡时，劳动者或其遗属从国家和社会获得物质帮助的一种社会保险制度。《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。”业经发生法律效力的民事判决确定原、被告之间自2017年7月起存在事实劳动关系，2017年12月27日，王华彬在晓航推进器公司工作时间因工作原因受到事故伤害，应当认定为工伤。晓航推用器公司否认与王华彬存在劳动关系，没有事实依据。《工伤保险条例》第二十一条规定：“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。”原审法院依据王华彬的申请，依法委托劳动能力鉴定部门对王华彬的工伤等级进行鉴定，评定王华彬因工致残为十级，王华彬因工作遭受事故伤害依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第二条规定“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。”因晓航推进器公司未给王华彬参加工伤保险，故王华彬的工伤保险待遇应由晓航推进器公司担。王华彬构成拾级伤残，应享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪工资。丹东市劳动能力鉴定委员会及鉴定人员具有鉴定资格，其作出的工伤等级鉴定结论合法有效，晓航推进器公司未提出证据证明鉴定机构及鉴定人不具备相关的鉴定资格或鉴定程序严重违法等法定重新鉴定的条件，故对晓航推进器公司申请重新鉴定请求，本院不予支持。 综上所述，晓航推进器公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由东港市晓航船用推进器制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  侯维忠 审判员  李存林 审判员  房春堂 二〇一九年十一月十五日 书记员  王 菲