湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1221民初1365号原告：江世柏，男，1966年12月2日生，汉族，湖北省嘉鱼县人，无业，住湖北省咸宁市嘉鱼县。委托诉讼代理人：方荣华，嘉鱼县高铁岭法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：游於怀，男，1968年2月8日生，汉族，湖北省嘉鱼县人，无业，住湖北省咸宁市嘉鱼县（身份证地址：嘉鱼县）。被告：李玲，女，1965年11月27日生，汉族，湖北省嘉鱼县人，无业，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：冯兴发，汉族，湖北省嘉鱼县人，1967年8月28日生，住湖北省嘉鱼县。公民身份号码：4223221967********，系被告李玲之夫。代理权限：特别授权。第三人：冯贵洲，男，1954年11月12日生，汉族，湖北嘉鱼县人，原湖北富鑫房地产开发有限公司执行董事，住湖北省咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：冯兴发，湖北捷贯律师事务所律师。代理权限：特别授权。第三人：湖北富鑫房地产开发有限公司。住所地：湖北省咸宁市温泉桂花西路。统一社会信用代码：91421200788157803H。法定代表人：张颂农，该公司董事长。委托诉讼代理人：黎琼楼，湖北海舟律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：毛昭阳，湖北海舟律师事务所实习律师。代理权限：一般代理。原告江世柏诉被告游於怀、李玲、第三人冯贵洲、湖北富鑫房地产开发有限公司（以下简称“富鑫公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2019年8月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江世柏及其委托诉讼代理人方荣华、被告李玲的委托诉讼代理人冯兴发、第三人冯贵洲的委托诉讼代理人冯兴发、第三人湖北富鑫房地产开发有限公司的委托诉讼代理人黎琼楼、毛昭阳到庭参加诉讼。被告游於怀经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江世柏向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的《协议书》；2.判令被告退还股权转让款60万元及资金占用利息，第三人在法律规定的范围内承担责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告游於怀有亲戚关系，2012年9月，被告游於怀告诉原告，第三人冯贵洲在第三人富鑫公司有股份，冯贵洲同意转让两股，每股30万元。2012年10月15日，原告分两次将60万元转入被告游於怀指定的账户，被告游於怀向原告出具了一张收条。次日，原告与被告游於怀、李玲签订了一份《协议书》，约定由被告游於怀、李玲将第三人冯贵洲2%的股份“分配”给原告，被告游於怀、李玲则持有第三人冯贵洲5%的股份。此后，原告多次向被告游於怀询问关于富鑫公司及股权转让登记手续问题。2015年5月，被告游於怀将游於怀、李玲与案外人骆传才签订的一份《合伙协议》给原告查看，告诉原告股权转让是真实的，让原告不要担心。2017年9月，原告从他人口中得知第三人冯贵洲在第三人富鑫公司的24%股权已经被咸安区法院强制执行了，60万元实际上进了被告游於怀的腰包。后原告多次找被告游於怀要求其退还全部股权，但被告游於怀拖延至今未还，故诉至法院，请求判如所请。被告李玲辩称，李玲不认识原告，都是丈夫冯兴发见证了原告与游於怀的股权再转让行为，当时冯贵洲确实是有24%股权，冯贵洲也确实是富鑫公司的股东，江世柏再购买股权时这股权是还在的，富鑫公司项目也是还有的。我们当时认为冯贵洲是比较可靠的，原告购买股权的行为不存在被欺骗。这个风险是原、被告共知的，也应该由原告自己承担。被告游於怀经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未在庭审辩论终结前向本院递交答辩状，其在本案庭审结束后才向本院递交了答辩状，不影响本案审理。第三人冯贵洲述称，第一，冯贵洲真实的收到李玲、游於怀、骆传才三人合计220万，后来骆传才退出，江世柏进入，这个220万元就包括江世柏的60万。第二，因个人原因冯贵洲的股权被咸安区法院执行，造成损失，冯贵洲应该也愿意承担损失。第三人富鑫公司述称，2012年10月16日签订的《协议书》系游於怀、李玲、江世柏三人签订的，在三人之间发生法律效力。富鑫公司作为一个独立的法人，没有与江世柏、游於怀、李玲签订任何协议，也没有收到任何款项，根据合同相对性原则，富鑫公司不是本案当事人，原告无权要求富鑫公司承担责任。本院经审理认定事实如下：2011年6月，骆传才、游於怀和李玲三人签订了一份《合伙协议》，该协议约定：“本协议三人决定以李玲名义入股董事长冯贵洲的股份，占其在公司（项目）中拥有的股份份额的一半，即总股份的12%。冯贵洲前期利息由李玲负责。李玲保证按原始股价格从冯贵洲手中购股：其中李玲出资50万元，占3%股份；游於怀出资100万元，占4%股份；骆传才150万元，占股5%。前期出资签订协议到位李玲40万元，骆传才70万元，游於怀50万元；后期各人下余应出资在一个月内全部到位。”该协议下方有李玲、骆传才、游於怀签名，落款时间为2011年6月8日。2012年10月，原告江世柏与被告游於怀、李玲签订了一份《协议书》，该协议书约定：“游於怀、李玲、江世柏入股的富鑫房地产开发公司泉塘开发项目，其股份经协商达成如下一致：一、公司法人代表冯贵洲占上述全部项目股份的百分之二十四（24%）。其中的百分之七（7%）分配如下：游於怀、李玲占其中的5%、江世柏占2%。”该协议书下方有游於怀、李玲、江世柏三人的签名，落款时间为2012年10月16日。2012年10月15日，被告游於怀出具了一份收条，该收条记载：“收到收到江世柏富鑫房地产公司泉塘项目2%股金币陆拾万元整。￥600000.00元。见证：冯兴发，2012.10.15。收款人：游於怀，2012年10月15号”。同日，江世柏分别通过蔡天明、赵忠喜的银行账户向被告游於怀转账30万元，共计60万元。2014年10月24日，在另案执行过程中，冯贵洲将其持有的湖北富鑫房地产开发有限公司24%股权抵偿给蔡正贵，并进行了工商变更登记。原告江世柏多次找被告游於怀、李玲等人了解股权事宜，后知悉冯贵洲在富鑫公司的股权已经全部被法院强制执行了，遂找被告游於怀退还60万元，为保障其权益，原告江世柏诉至本院，请求判如所请。上述事实有原告江世柏提交的如下证据予以证实：骆传才、游於怀和李玲三人签订的《合伙协议》，江世柏和游於怀、李玲签订的《协议书》，2012年10月15日游於怀出具的60万元收条，2012年10月15日向游於怀转账的2张30万元银行转账流水，富鑫公司的股权变更项目信息和企业信用信息公示报告。并有当事人当庭陈述予以证实。本院认为，原告江世柏与被告游於怀、李玲签订的关于投资第三人冯贵洲在第三人富鑫公司的股权的《协议书》，系原告与两被告约定的关于公司股份转让的约定，该公司股份转让的约定不符合《中华人民共和国公司法》第一百三十八条的规定。但是其关于原告出资60万元的约定是原告与两被告的真实意思表示，故原告与两被告的合同关系不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。原告江世柏履行了出资义务后，被告游於怀、李玲应当在合理期间内履行合同义务，但是本案涉及的第三人冯贵洲在第三人富鑫公司的股权转让事宜在2014年10月24日已经没有履行基础，更无继续履行的可能性，故原告与被告签订的《协议书》符合解除条件，原告要求解除该《协议书》的诉求，本院予以支持。被告游於怀、李玲也并未获取第三人冯贵洲在第三人富鑫公司的股份，原告江世柏与第三人冯贵洲、第三人富鑫公司均未签订任何书面的股权转让协议，未收到第三人富鑫公司的财务报表等公司文件，也未收到第三人富鑫公司的分红，故案涉股权转让行为并未实际实施。虽然60万元的收据是被告游於怀出具的，但是上述《协议书》中约定的是被告游於怀、李玲将其7%股份中的2%转让给原告江世柏，并未明确约定转让比例，故原告江世柏要求被告游於怀、李玲退还60万元的诉求，本院予以支持。由于股权转让未能成就，第三人冯贵洲、富鑫公司与本案并无法律上的权利义务关系，不应在本案中承担责任，故原告江世柏要求第三人承担责任的诉求，本院不予支持。因为被告游於怀、李玲的违约行为，原告江世柏的资金占用损失的诉求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第四项、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告江世柏与被告游於怀、李玲于2012年10月16日签订的《协议书》；二、被告游於怀、李玲于本判决生效之日起十日内向原告江世柏退还60万元及资金占用利息（以60万元为基数，按银行同期贷款基准利率计算，从2012年10月16日起计算至实际退还之日止）；三、驳回原告江世柏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（没有给付金钱义务的，不写）。案件受理费9800元，减半收取计4900元，由被告游於怀、李玲分别负担2450元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院。开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行。账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  李建军二〇一九年十一月六日法官助理熊梦玉书记员唐佳慧附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第一百三十八条股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。