山东省淄博市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）鲁03刑终157号 原公诉机关淄博市临淄区人民检察院。 上诉人（原审被告人）牛和春，男，1980年10月25日出生于山东省平邑县，汉族，小学文化，无业，住平邑县。2014年3月24日因犯盗窃罪被山东省平邑县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万八千元，2014年9月30日刑满释放；2017年3月7日因犯盗窃罪被山东省寿光市人民法院判处罚金人民币三千元。因涉嫌犯盗窃罪于2018年12月19日被刑事拘留，2019年1月24日被逮捕。现羁押于淄博市临淄区看守所。 辩护人吕璐琪，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。 原审被告人孙同田，男，1958年12月26日出生于山东省泰安市，汉族，小学文化，无业，住泰安市岱岳区。2011年12月15日因犯盗窃罪被山东省泰安市泰山区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，2012年4月28日刑满释放；2014年4月15日因犯盗窃罪被山东省平邑县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元；2017年3月7日因犯盗窃罪被山东省寿光市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元，2017年11月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年12月19日被刑事拘留，2019年1月24日被逮捕，同年10月18日被取保候审。 原审被告人郭玉明，男，1970年3月19日出生于山东省淄博市，汉族，小学文化，农民，住淄博市临淄区。2001年12月14日因犯盗窃罪、销售赃物罪被淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯盗窃罪于2018年12月20日被刑事拘留，2019年1月24日被逮捕。现羁押于淄博市临淄区看守所。 淄博市临淄区人民法院审理临淄区人民检察院指控原审被告人牛和春、孙同田、郭玉明犯盗窃罪一案，于二○一九年七月二十六日作出（2019）鲁0305刑初326号刑事判决。宣判后，原审被告人牛和春不服，提出上诉。本院于2019年8月19日立案，淄博市人民检察院于同年9月12日至11月13日阅卷审查。本院依法组成合议庭，于2019年11月25日公开开庭审理了本案。淄博市人民检察院指派检察员王玉红、王玲出庭履行职务，上诉人牛和春及其辩护人吕璐琪到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定： 1、2018年12月9日凌晨，被告人牛和春、郭玉明窜至临淄区凤凰镇山庄村东南角路某1家中盗窃奶羊一只，价值1900元。 2、2018年12月12日凌晨，被告人牛和春、郭玉明窜至临淄区凤凰镇南坞东村石某家中盗窃奶羊两只、公羊两只，共计价值7000元左右。 3、2018年12月14日凌晨，被告人牛和春、郭玉明窜至临淄区凤凰镇中金新村北张皇路北边50米刘某1的老宅子盗窃8只羊，价值12500元左右。 4、2018年10月28日凌晨，被告人牛和春、郭玉明窜至临淄区凤凰镇西申村戴某家后院盗窃奶羊4只，价值7000元左右。 5、2018年12月13日凌晨，被告人牛和春、郭玉明窜至临淄区敬仲镇东胡村崔某家中盗窃母羊4只，价值8000元左右。 6、2017年12月14日凌晨，临淄区凤凰镇北曹村路某2在村南头的养殖场内被盗两只羊，价值5750元左右。临淄公安分局技术员在现场勘查过程中从西墙外侧提取两处尿液斑迹，经DNA比中为被告人牛和春、郭玉明所留。 7、2018年7月20日，山东世通公路建设有限公司办公楼被盗，职工陶某放在二楼办公室办公桌抽屉里钱包内5400多元现金和一串鸡血石手串被盗。临淄公安分局技术员在现场勘查过程中从财务室的水壶上提取触摸痕迹拭子，经DNA比中为被告人孙同田所留。 8、2017年8月17日，路某3报警称：2017年8月17日早上发现，其位于临淄区凤凰镇大路南村村南经营的淄博美廉佳保温材料有限公司财务室内的保险柜被撬，保险柜内被盗9200元现金。临淄公安分局技术员在现场勘查过程中从保险柜上提取触摸痕迹拭子，经DNA比中为被告人牛和春所留。 另查明，在本案审理过程中，被告人郭玉明赔偿了被害人路某1、石某、刘某1、戴某、崔某、路某2的经济损失，取得了上述六被害人谅解，六被害人建议法院对被告人郭玉明从轻处罚。 上述事实，有当庭出示并经庭审质证、认证的被害人路某1、石某、刘某1等人陈述，证人宋某证言，辨认笔录，搜查笔录、扣押清单及照片，现场勘验检查笔录，DNA鉴定书等鉴定意见，谅解书、刑事判决书等书证，各被告人的供述和辩解等证据予以证实。 原审法院认为，被告人牛和春、孙同田、郭玉明以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额较大，三人的行为均构成盗窃罪。被告人牛和春、孙同田系累犯，依法应当从重处罚。被告人孙同田认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人郭玉明认罪态度好，积极赔偿被害人经济损失，取得六被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，以盗窃罪分别判处被告人牛和春有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；判处被告人孙同田有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人郭玉明有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万八千元；责令被告人牛和春退赔被害人路某3人民币9200元，责令被告人孙同田退赔被害人陶某人民币5400元。 宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人孙同田、郭玉明服判不上诉。原审被告人牛和春不服，以“没有参与原审判决认定的第一至五笔盗窃，在第六笔盗窃中系从犯”为由，提出上诉。其辩护人所提辩护意见与上诉理由一致。 淄博市人民检察院出庭检察员的意见：原审判决认定的第六、七、八笔犯罪事实清楚，证据确实、充分，且上诉人牛和春在第六笔盗窃犯罪事实中系主犯，但认定牛和春参与第一至五笔犯罪事实的证据不足，支持上诉人牛和春所提相关上诉理由。 经二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的第六至八笔犯罪事实及另查明的事实、证据相同。 针对上诉人牛和春所提上诉理由和辩护人所提辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下： 关于上诉人牛和春及辩护人所提“没有参与原审判决认定的第一至五笔盗窃”的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人牛和春始终否认参与原审判决认定的第一至五笔盗窃，除同案原审被告人郭玉明供述其伙同牛和春共同实施第一至五笔盗窃外，无其他在案证据予以印证，无法形成完整的证据锁链，原审判决认定牛和春参与第一至五笔盗窃的事实不清，证据不足，依法不予认定。故上述上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。 关于上诉人牛和春及辩护人所提“在第六笔盗窃中系从犯”的上诉理由和辩护意见，经查，2017年12月14日凌晨，上诉人牛和春伙同原审被告人郭玉明到临淄区凤凰镇北曹村路某2的养殖场内共同实施盗窃羊两只，二人盗窃过程中互相配合，所起作用相当，不宜区分主从犯。故上述上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人牛和春、原审被告人孙同田、郭玉明以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额较大，三人的行为均构成盗窃罪。上诉人牛和春、原审被告人孙同田系累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定的第一至五笔事实不清，证据不足，不应予以认定。其他事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条（一）（三）项之规定，判决如下： 一、维持淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305刑初326号刑事判决第二、三、四项，即被告人孙同田犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；被告人郭玉明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万八千元；责令被告人牛和春退赔被害人路某3人民币9200元，责令被告人孙同田退赔被害人陶某人民币5400元。 二、撤销淄博市临淄区人民法院（2019）鲁0305刑初326号刑事判决第一项，即被告人牛和春犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 三、上诉人牛和春犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月19日起至2020年12月18日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 磊 审 判 员  孙广学 审 判 员  张增娇 二〇一九年十一月二十六日 法官助理  宋 震 书 记 员  辛 然