浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4485号 上诉人（原审被告）：宁波诚士物业管理有限公司。住所地：宁波市鄞州区江南路******。 法定代表人：谢丽君，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马琴琴，浙江海虹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：符灵菲，浙江海虹律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：浙江星汇商业管理有限公司。住所地：。住所地：杭州市西湖区紫荆花路**联合大厦****907-1v> 法定代表人：郑亮娣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邢煜辉，国浩律师（宁波）事务所律师。 委托诉讼代理人：潘文奇，国浩律师（宁波）事务所律师。 原审被告：宁波天伦时代置业有限公司。住所地：宁。住所地：宁波市鄞州区惊驾路**> 法定代表人：戴嵘健，该公司董事长。 上诉人宁波诚士物业管理有限公司（以下简称诚士公司）为与被上诉人浙江星汇商业管理有限公司（以下简称星汇公司）、原审被告宁波天伦时代置业有限公司（以下简称天伦公司）委托合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2019）浙0212民初1283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月12日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 诚士公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审法院在星汇公司未提供任何证据的情况下，直接按照年利率24%计取违约金，不符合法律规定的违约金补偿原则，诚士公司资金占用损失应该按照中国人民银行同期贷款基准利率1.30倍即年利率5.66%计算，超过部分应予以调整。 星汇公司答辩称：天伦公司、星汇公司与诚士公司签订的《合同解除协议书》中之所以约定了日千分之一的违约金，是由于原合同中约定的违约金是1000000元，且诚士公司未按约支付服务费和提成。综上，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。 天伦公司未作答辩。 星汇公司以诚士公司未按约支付服务费，天伦公司未按约承担保证责任为由向一审法院提起诉讼，请求判令：一、诚士公司向星汇公司支付服务费2089833元、违约金257049.46元（违约金按日千分之一标准自2018年9月15日起暂计算至2019年1月15日，实际支付至清偿日止）；二、诚士公司承担星汇公司支出的合理律师费106000元；三、天伦公司对第一、二项诉讼请求承担连带责任保证。 一审法院认定事实：2017年6月4日，星汇公司（乙方，原名杭州星汇资产管理有限公司）与诚士公司（甲方）签订《商业经营管理服务委托合同》一份，约定：甲方将其名下位于宁波市鄞州区中兴路268号天伦时代广场项目委托乙方提供相关商业服务，委托服务模式为甲方委托乙方全权负责该项目的经营管理，乙方根据项目实际情况，从乙方总部派驻专业人员，适时帮助甲方组建优化管理团队，并在管理团队的配合协助下，完成该项目委托期间招商调改转型及运营管理的相关经营管理工作；委托服务时间为2017年7月1日起至2027年6月30日止，服务费用为运营管理月费+营运提成，并对其他权利义务进行了约定。该协议签订后，星汇公司派驻员工至天伦时代广场项目，帮助诚士公司组建管理团队。2018年8月25日，星汇公司与诚士公司、天伦公司签订《合同解除协议书》一份，约定《商业经营管理服务委托合同》于2018年8月30日解除，并对服务费金额、付款时间、违约金、担保责任等进行了约定。2018年9月6日，星汇公司（乙方）与诚士公司（甲方）、天伦公司（丙方，担保方）又签订《合同解除协议书》一份，约定：一、经各方协商一致同意《商业经营管理服务委托合同》于2018年9月30日解除，自解除之日起，除本协议约定的权利义务外，委托合同中约定的甲、乙双方权利义务终止；二、甲、乙双方确定截止上述解除合同之日，甲方应付乙方服务费2089833元，乙方同意甲方分期支付该款项，具体分期时间为2018年9月15日前支付300000元，2018年10月15日前支付400000元，2018年11月15日前支付500000元，2018年12月15日前支付500000元，剩余389833元于2019年1月15日前付清，甲方如逾期付款应按应付款项的日千分之一标准向乙方支付违约金，且乙方有权就剩余所有未付款项一并向甲方主张权利，乙方为实现权益支出的合理律师费等亦由甲方承担；三、合同解除后，乙方应于5个工作日内搬离天伦时代广场项目场地，并移交服务期间获得的关于甲方及甲方项目的所有资料，配合甲方各项交接工作，与此同时，甲方、乙方不得在天伦时代广场项目中使用乙方名称或乙方品牌，如有违反应予以赔偿；四、丙方为甲方在本协议中的付款义务（包括不限于服务费、违约金、律师费等）提供连带责任保证，甲方逾期支付款项，乙方有权直接向丙方主张，丙方保证期限为甲方债务履行期限届满再延长两年；五、甲、乙、丙三方签署于2018年8月25日的《合同解除协议书》仅作为乙方配合甲方业务需要签订，各方具体权利义务应以本协议约定为准；六、本协议自甲、乙、丙三方签字盖章起生效，自本协议约定的解除合同日起委托合同终止履行，除本协议义务外，甲、乙双方互不承担违约责任。2018年9月底，星汇公司派驻的人员退出天伦时代广场项目。此后，诚士公司、天伦公司均未支付上述服务费。 另查明，星汇公司为本案诉讼支出律师费106000元。 一审法院认为，星汇公司与诚士公司、天伦公司签订的两份《合同解除协议书》均系各方真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，应为合法有效，各方约定权利义务以2018年9月6日《合同解除协议书》为准，各方应按该协议履行。现付款期限已届满，诚士公司未支付服务费，星汇公司要求其支付服务费2089833元，于法有据，予以支持。诚士公司抗辩认为，星汇公司主张所依据的2018年8月25日《合同解除协议书》已被2018年9月6日《合同解除协议书》替代，星汇公司主张依据不足，且星汇公司未履行交接义务，其可行使抗辩权。该院认为，《合同解除协议书》均与本案事实有关，星汇公司的主张与2018年9月6日《合同解除协议书》约定相符；此外，移交资料本应于2018年10月上旬完成，但诚士公司、天伦公司未举证证明其在本案诉讼前向星汇公司主张移交缺失的资料，也未说明未移交的具体资料类别，不能以此行使抗辩权，对该抗辩意见不予采纳。对星汇公司主张自2018年9月15日起至清偿日止按日千分之一计算违约金的诉讼请求，诚士公司抗辩认为起算时间应按照分期付款时间分段计算，违约金约定过高，要求调整，应按中国人民银行同期贷款利率1.30倍计算。该院认为，《合同解除协议书》约定诚士公司逾期付款的，星汇公司有权就所有未付款项一并向诚士公司主张权利，该权利应由星汇公司向诚士公司主张，但星汇公司起诉时所有分期款项的付款期限均已届满，亦未举证证明其此前已向诚士公司主张过所有款项提前到期，故违约金应按分期付款的期限分别计算；对于违约金计算方式，该协议系诚士公司、天伦公司与星汇公司的特别约定，双方应按约履行，但双方约定的日千分之一标准过高，酌情调整为年利率24%计算；经计算，违约金暂计算至2019年1月15日为78000元，2019年1月16日起至清偿日止以2089833元为基数按年利率24%计算。星汇公司主张的律师费106000元，于法有据，予以支持。由于天伦公司在《合同解除协议书》中作为担保方签字，承诺为诚士公司的服务费、违约金、律师费等付款义务承担连带责任保证，故应对诚士公司向星汇公司支付的服务费2089833元、违约金、律师费106000元承担连带保证责任，天伦公司承担保证责任后，有权向诚士公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一、诚士公司支付星汇公司服务费2089833元、截至2019年1月15日的违约金78000元及自2019年1月16日起至清偿日止以2089833元为基数按年利率24%计算的违约金，限于判决生效之日起七日内履行完毕；二、诚士公司支付星汇公司为本案支出的律师费106000元，限于判决生效之日起七日内履行完毕；三、天伦公司对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任，天伦公司承担保证责任后，有权向诚士公司追偿；四、驳回星汇公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费26423元，减半收取13211.50元，由星汇公司负担716元，诚士公司、天伦公司负担12495.50元；财产保全费5000元，由诚士公司、天伦公司负担。 二审中，各方当事人均未向本院提供新的证据。 本院经审理对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一审法院认定的诚士公司应支付的违约金计算标准是否过高。 对此，本院认为，诚士公司、天伦公司与星汇公司签订的《合同解除协议书》系各方当事人真实意思表示，各方当事人均应按约履行各自的义务。《合同解除协议书》中明确约定诚士公司如果逾期付款，则按应付款项的日千分之一标准向星汇公司支付违约金。一审法院将违约金计算标准调整为年利率24%未超出合同约定范围，亦未违反相关法律法规强制性规定，本院予以确认。一审法院认定的以2089833元为基数，按年利率24%计算的违约金并无不当。 综上，诚士公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1290元，由上诉人宁波诚士物业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 毛 姣 审判员 胡曙炜 审判员 朱 静 二〇一九年十一月十四日 书记员 鲁 超