山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁15民终2890号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地山东省聊城市高新区九州长江路**。 负责人：王鑫烈，总经理。 委托诉讼代理人：李泽根，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：王金兰，女，1970年2月14日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。 委托诉讼代理人：徐成良，山东国曜（聊城）律师事务所律师。 原审被告：李光滨，男，1970年10月3日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人王金兰、原审被告李光滨机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2018）鲁1502民初7198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人平安财险公司的委托诉讼代理人李泽根、被上诉人王金兰及其委托诉讼代理人徐成良、原审被告李光滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险公司上诉请求:1.撤销一审判决中误工费中的31212元、护理费9776.63元、车损750元，依法改判或者发回重审；2.上诉费用由王金兰承担。事实与理由：一审法院在审理本案时，存在事实认定错误，应当依法予以纠正。误工护理时间，一审过程中出示聊城市人民医院司法鉴定意见书一份，拟认定王金兰因骶尾骨骨折、头皮裂伤、腰椎间盘突出误工8个月，护理3个月，院内2人护理。其依据的标准为人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014。经我公司查阅其9.1.1骶尾骨骨折为误工45-150日、护理45-60日；9.3.1外伤性椎间盘突出为误工60-120日、护理30-60日，最长为误工150日、护理60日。人民医院司法鉴定中心的鉴定已经远超其范围，作为国家机关的标准文件，误工护理期均为区间，其已经考虑个人体质、年龄等因素，故鉴定中心的鉴定意见有失偏颇，我公司认为以误工120天、护理60日为宜。王金兰二人护理无事实依据。误工标准问题，一审法院属于误用概念。根据人身损害赔偿司法解释误工费的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算。王金兰事发前九份合同均可证明其工资为3300元，一审法院以其有从业资格，强行按照不固定收入标准计算。根据一审法院的观点所有行业所有人员均可认定为无固定收入，根据我国现实情况，具备各类职业证书的人大有人在，在其行业中有高有低，且有些人具备资格并不从事该类行业。比如教师，高级教师与普通教师收入截然不同。王金兰为3星月嫂，其收入短时间内不会有大的改变。且其合同中明确写明其工资为3300元，故按照3300元每月计算比较客观。车辆损失问题，王金兰仅提供手写的维修单和若干定额发票，其维修单的时间为事发后4个月，且无证据证明和交通事故有关，判决我公司承担有失法律公允。 王金兰辩称，1.对于诉称误工期、护理期问题。首先，要明确误工期、护理期定义。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（以下简称三期评定规范）“2术语和定义2.1误工期，人体损伤后经过诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间。2.2护理期，人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。其次，评定意见是评定人运用专门知识对人身损害三期进行分析所得出的综合性判断。三期评定规范“2.5评定意见，评定人运用专门知识对人身损害误工期(2.1)、护理期(2.2)和营养期(2.3)进行分析所得出的综合性判断。”同时该规范“3总则3.2评定原则，人身损害误工期、护理期和营养期的确定应以原发性损伤及后果为依据，包括损伤当时的伤情、损伤后的并发症和后遗症等，并结合治疗方法及效果，全面分析个体的年龄、体质等因素，进行综合评定；具体见附录A、附录B。”、该规范中判定基准的补充A.2本标准中的“误工期、护理期、营养期”为各类损伤／事故的一般性期限，在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。“A.6误工期、护理期、营养期”原则上不超过24个月”，由此可知，尽管三期评定规范对不同伤情提供一般性的三期评定具体标准，同时该标准也划定一个区间，但这仅仅只是一个基准，特别要求在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。而本案王金兰因事故造成尾椎骨骨折和外伤性椎间盘突出伤情，我们知道腰椎是人体脊梁，腰椎病是难以康复和治疗的，因此法医根据具体伤情及个人体质，对王金兰作出鉴定意见是完全符合上述规范的，因此平安财险公司诉称超标准是没有依据的。2.对于诉称误工标准问题。王金兰提供证据完全证明自己从事母婴生活护理服务工作，同时从王金兰提供的为李淑梅服务合同和阳光大姐家政公司出具的工资发放证明以及李静微信转账截图等证据，完全证明王金兰工作时间不固定，有白班也有夜班，还有24小时的全天服务，即王金兰属于无固定收入的，因此原判按照无固定收入标准计算王金兰误工费是完全合法的，即平安财险公司诉称王金兰属于有固定收入的是没有依据的。3.对于诉称电动车损失问题。涉案交通事故认定书已经认定王金兰车辆损坏事实，同时王金兰提供维修单证，因此原判认定车损有依据。综上，王金兰认为原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，平安财险公司的上诉无事实和法律依据，请依法驳回上诉，维持原判。 李光滨述称，认可一审判决，平安财险公司上诉是自己的权利，与我没关系。 王金兰向一审法院起诉请求：1.赔偿医疗费31043.94元、住院伙食补助费2040元、营养费2700元、误工费44412元、护理费15924.82元、交通费795元、鉴定费1900元、施救费50元、车辆维修费750元，共计99615.76元；2、平安财险公司在交强险和商业三者险保额内先赔偿，不足部分由李光滨赔偿。 一审法院认定事实：2018年03月21日8时10分许，李光滨驾驶鲁Ｐ×××××号小型客车沿聊城市城区昌润路由南向北行驶至润华城建门前处时，与由东向西行驶王金兰驾驶的电动自行车发生碰撞，造成两车损坏和王金兰受伤的道路交通事故。交警部门对该事故出具了《道路交通事故认定书》，认定李光滨承担事故全部责任，王金兰不承担事故责任。鲁Ｐ×××××号小型客车车主为李光滨，该车在平安财险公司投保了交强险和保额50万元的商业三者险，并投保了不计免赔附加险,事故发生在保险期间。事故发生后，李光滨为王金兰垫付医疗费5800元，平安财险公司为王金兰垫付医疗费10000元。王金兰受伤后在聊城市人民医院急诊住院治疗20天，在聊城市人民医院病房住院治疗24天，在聊城市东昌府中医医院住院治疗23天，共计住院治疗67天。诊断为骶尾骨骨折、头皮裂伤清创缝合术后、腰椎间盘突出症、多发软组织损伤。聊城市人民医院司法鉴定中心的鉴定意见如下：1.王金兰目前损伤尚未达到伤残程度。2.王金兰受伤后的误工时间约为8个月；受伤后的护理期限约为3个月，其中受伤后住院期间（2018年03月21日至2018年05月28日）2人护理，其余时间1人护理；受伤后的营养期限约为3个月。对上述事实，有王金兰提交的急诊病历首页、住院病历、诊断证明及《司法鉴定意见书》为证，李光滨无异议，平安财险公司虽对司法鉴定误工、护理时间提出异议，因其未能提供足以推翻或改变该鉴定意见的其他相关证据，其异议不予采信。故对上述事实一审法院予以确认。王金兰提交了医疗费单据49张，证明支出医疗费31043.94元；另住院伙食补助费2010元（住院67天，30元/天）、营养费2700元（根据鉴定为90天，30元/天）、施救费50元、车辆维修费750元。王金兰主张误工费按服务业从业人员赔偿标准185.05元/日计算，并提交了下列证据：济南阳光大姐服务有限责任公司和济南阳光大姐培训学校共同颁发的证书，证明王金兰为星级月嫂；聊城市阳光大姐家政服务有限公司的营业执照复印件一份和母婴生活护理服务合同九份、工资发放情况表三张、微信聊天及转账截图三张，证明王金兰在聊城市阳光大姐家政服务有限公司从事母婴护理工作及工资情况；聊城市阳光大姐家政服务有限公司出具的证明一份，证明王金兰从2018年3月21日未再领取工资；（2017）鲁1502民初5385号民事判决书一份，证明应按服务业标准185.05元/日计算误工费。李光滨和平安财险公司对上述王金兰主张的误工费计算标准不予认可，应按王金兰自己提供的证据标准（月工资为3300元）计算。一审法院认为，根据王金兰提交的该组证据，能够认定王金兰从事母婴生活护理服务工作，其获得的所谓工资实为劳务报酬，额度是与用户协商确定的，属无固定收入；王金兰所提交的证明并非其最近三年平均收入的状况证明，李光滨和平安财险公司所提异议，于法无据，不予采信；王金兰诉求按服务业从业人员赔偿标准计算其误工费，依法应予支持，结合司法鉴定意见，误工费为：185.05元/天×240天=44412元。王金兰住院期间由胞妹王金环和丈夫路立峰护理，两人均为城镇居民（有王金兰提交的护理人员的身份证复印件、户口簿佐证），其护理费应按100.79元/天计算。根据司法鉴定，住院期间67天，2人护理，护理费共计13505.86元；出院后23天，1人护理，计2318.17元；护理费合计15824.03元。王金兰主张交通费795元，李光滨和平安财险公司认为过高，一审法院酌定为600元。王金兰主张鉴定费1900元，并提交了鉴定费单据，但因其申请的评残而未被评残，故申请评残的鉴定费用600元应由王金兰自己承担，故鉴定费认定为1300元。综上，王金兰的损失共计98689.97元（含李光滨为王金兰垫付的医疗费5800元，平安财险公司为王金兰垫付的医疗费10000元）。 一审法院认为，对王金兰在该事故中造成的伤害事实及所查明认定的损失，证据充分，一审法院予以确认。行为人因过错侵害他人民事权益，应根据其过错程度依法承担相应的民事赔偿责任。李光滨在该事故中负事故全部责任，具有全部过错，故李光滨对王金兰合理合法的损失应承担全部赔偿责任。因李光滨所驾肇事车在平安财险公司投保了交强险和商业三者险50万元，并投保了不计免赔附加险，事故发生在保险期间，故依法应由平安财险公司在交强险赔偿限额内先行赔偿；不足部分，在商业三者险50万元保额内予以赔偿；对平安财险公司已垫付的医疗费10000元，应一并处理。关于王金兰支出的鉴定费负担问题，平安财险公司辩称不予承担，但其未提交不予承担的其他相关证据，而该费用是王金兰在诉讼过程中所支出的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，应由平安财险公司予以承担；该项目不属保险公司交强险赔付范围，故由平安财险公司在商业三者险范围内予以承担。李光滨为王金兰垫付的医疗费5800元，应予返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司于本判决生效后十日内在交强险医疗费用责任限额内赔偿王金兰医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；在死亡伤残责任限额内赔偿王金兰误工费、护理费、交通费、车辆维修费共计61586.03元；本判项合计71586.03元（已付10000元，下欠61586.03元）;二、中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险保额内赔偿王金兰交强险赔偿不足部分的损失及司法鉴定费共计27103.94元;三、王金兰于本判决生效后十日内返还李光滨垫付的医疗费5800元;四、驳回王金兰的其他诉讼请求。案件受理费1145元，由王金兰承担136元，李光滨承担1009元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，双方当事人二审争议的焦点是：1.司法鉴定意见书中的误工、护理期限是否应予采信；2.误工费计算标准;3.车辆损失是否应予支持。 关于司法鉴定意见书中的误工、护理期限是否应予采信的问题。平安财险公司上诉主张鉴定的误工期、护理期偏长，但未提交任何证据予以证明，因此一审采信该司法鉴定意见认定其误工、护理期限并无不当，本院依法予以维持。对平安财险公司的该项上诉主张，本院不予支持。 关于误工费计算标准问题。平安财险公司主张应按每月3300元标准计算。通过王金兰一审提交的服务合同和微信转账记录来看，王金兰的收入状况取决于工作时间，并不是每月固定收入3300元，因此一审按服务业从业人员平均收入计算其误工费并无不当，本院依法予以维持。对平安财险公司的该项上诉主张，本院不予支持。 关于车辆损失是否应予支持的问题。平安财险公司主张车辆维修时间为事发后4个月，无法证明和交通事故有关。本案中，王金兰提交了维修单位收据和定额发票，维修费用未超出合理范围，且王金兰住院长达2个多月，在事故发生后4个月维修车辆符合常理。因此，一审支持其车辆损失并无不当，本院依法予以维持。对平安财险公司的该项上诉主张，本院不予支持。 综上所述，平安财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实认定清楚，法律适用正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费843元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 关 淼 审判员 任家红 审判员 杨 轲 二〇一九年十一月十八日 法官助理何德芳 书记员郎亚楠