安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终839号上诉人（原审原告）：代勇，男，1969年12月23日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：朱林（系代勇妻子），女，1973年10月12日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：朱飞,安徽华律律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司，住所地安徽省铜陵市淮河大道铜商品市场，统一社会信用代码91340700746764074A。负责人：丁子平，该公司总经理。委托诉讼代理人：王桂琴，该公司员工。被上诉人（原审被告）：陈勇，男，1971年6月19日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。被上诉人（原审被告）：铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司，住所地安徽省铜陵市铜官路**，统一社会信用代码913407007050924948。法定代表人：季红玉,该公司总经理。委托诉讼代理人：李季，该公司员工。被上诉人（原审被告）：王峰，男，1975年6月6日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。上诉人代勇、中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司（以下简称太平洋财险铜陵公司）因与被上诉人陈勇、王峰、铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司（以下简称淮陵出租车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初1817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人代勇的委托诉讼代理人朱林、朱飞、太平洋财险铜陵公司的委托诉讼代理人王桂琴、被上诉人陈勇、王峰、淮陵出租车公司的委托诉讼代理人李季到庭参加诉讼。本案现已审理终结。代勇上诉请求：一、撤销铜陵市铜官区人民法院作出的（2019）皖0705民初1817号民事判决第一项，判令被上诉人在一审判决237531.73元的基础上，增加上诉人代勇误工费117000元；二、本案一、二审全部诉讼费由三被上诉人承担。理由：一审认定“原告至开庭审理时未能提供铜陵港华燃气公司已实际扣发139284元的证据，误工期与其提交的安徽蓝天司法鉴定所休息期330天的司法鉴定意见不符，且各被被告辩称对原告此项主张不予认可。结合原告实发工资的减少，休息期330天的司法鉴定意见，酌定误工费22824元”，与事实不符。上诉人在单位享受的工伤赔偿与各被上诉人无关。上诉人与被侵权人形成侵权之债，有权向侵权人主张损害赔偿，侵权之债成立与否与被侵权人是否获得工资无关，即使上诉人单位已经给上诉人发放工资，也不能免除侵权人的赔偿责任。上诉人作为受伤职工和侵权行为受害人，有权获得双重赔偿。上诉人与被上诉人太平洋财险铜陵公司协商时，对上诉人的误工损失计算为330天×120元/天=39600元，一审仅判决上诉人误工损失22824元。请求二审查明事实，依法支持上诉人的请求。人保财险铜陵公司答辩称，代勇没有提交正式的扣发工资的工资表、银行卡、工资流水明细，其所在单位也没有出具扣发代勇工资的证明；一审中代勇陈述单位没有扣发工资，代勇实际工资没有减少，因此其要求赔偿误工费不符合法律规定，请求二审依法驳回代勇的上诉人请求。王峰答辩称，同意保险公司的答辩意见。陈勇答辩称，同意保险公司的答辩意见。淮陵出租车公司答辨称，一审法院判决正确，对代勇的误工费，同意保险公司的答辩意见，本案没有造成误工损失，应当驳回代勇的请求。人保财险铜陵公司上诉称，1、依法撤销铜官区人民法院（2019）皖0705民初1817号民事判决第一项，改判上诉人公司不承担赔偿22824元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：不应认定被上诉人代勇误工费22824元。被上诉人代勇在一审中陈述，单位没有扣发工资。但一审法院以代勇的工资被扣发，实际减少的收入为22824元，认定了误工费，显然与事实不符，请求依法改判。代勇答辩称，保险公司的上诉请求和理由与代勇是相反的。一、最高人民法院（2006）行他字第12号明确说明像代勇这类因第三人造成职工工伤或其亲属在获得民事赔偿后可获得双倍赔偿；二、2016年11月30日第八次全国法院民商事审判工作会议纪要第十条，……劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。所以上诉人代勇要求被上诉人支付相应的误工费有法律依据。陈勇答辩称，同意保险公司的上诉意见。王峰答辩称，同意保险公司的上诉意见。淮陵出租车公司答辨称，同意保险公司的上诉意见。代勇向一审法院起诉请求：1、依法判决各被告连带赔偿原告各项损失合计557073.18元。案件审理中变更各项损失为441981.28元，其中，中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司在保险赔偿限额范围内承担赔偿责任，超出部分由王峰、铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司承担连带赔偿责任。2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2013年12月16日19时55分，陈勇驾驶皖Ｇ×××**号小型轿车与代勇驾驶的皖Ｇ×××**号二轮摩托车发生碰撞，致代勇受伤、两车受损的道路交通事故。交通部门对事故作出认定,陈勇承担本起事故的全部责任，代勇不承担责任。代勇受伤后被送至铜陵市博爱医院、铜陵市人民医院，其中，2013年12月16日入院治疗，2014年2月14日出院、2014年4月2日入院治疗，2014年4月17日出院、2015年7月10日入院治疗，2015年8月11日出院。2016年1月5日，安徽蓝天司法鉴定所出具司法鉴定意见书：代勇的伤残等级评定为八级伤残、休息期330天、营养期105天、护理期135天（含内固定取出术三期时间）。案件审理过程中，中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司申请对代勇的伤残等级进行重新鉴定。安徽百友司法鉴定中心重新鉴定并出具鉴定意见书：被鉴定人代勇因道路交通事故致左股骨干骨折、左跟骨骨折遗留左下肢丧失功能25%以上的后遗症，评定为道路交通事故九级伤残。原告治疗期间，中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司垫付原告医疗费10000元、王峰垫付原告医疗费40500元。铜陵港华燃气有限公司出具原告因交通事故受伤，从2013年12月16日至2016年6月30日休假（共计928天），应扣工资104084元及季度奖、年终奖金35200元，合计139284元的证明。本院庭后依职权对该证明进行了核实，铜陵港华燃气有限公司出具“代勇2013年12月-2016年6月实发工资表”、“2013年至2016年代勇各类资金扣罚情况”，证实原告2013年12月-2016年6月实发工资82176.03元，与应扣工资104084元实际减少了21908元，2013年、2014年分别扣发资金1500元、13500元。另查明，王峰系皖Ｇ×××**号小型轿车的实际所有人，该车挂靠在铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司从事营运业务，陈勇系王峰雇佣的驾驶员。皖Ｇ×××**号小型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司投保了交强险、商业三者险1000000元及不计免赔险。中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司、王峰协商一致，非医保费用为医疗费的12%。一审法院审理认为，陈勇驾驶机动车违反交通法规造成代勇受伤并承担事故的全部责任，应对代勇的合理损失承担赔偿责任。皖Ｇ×××**号小型轿车的实际所有人王峰将皖Ｇ×××**号小型轿车挂靠在铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司从事营运业务，故王峰、铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司应对代勇的合理损失承担连带赔偿责任。铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司辩称其与王峰签订的服务合同，不承担本起交通事故的赔偿责任，于法无据，不予采纳。中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司作为皖Ｇ×××**号小型轿车的保险人，应在交强险和商业三者险保险限额内按保险合同约定承担赔偿责任。中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司辩称医疗费总额12%的非医保费用由王峰承担，王峰认可，予以采纳。中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司辩称原告起诉已过诉讼时效，无事实依据，不予采纳。原告的各项损失：1、原告主张实际发生医疗费93859.18元，有病历、收费票据为证，予以认定。各被告辩称对其中的门诊及挂号费用不予认可，与事实不符，不予采纳。原告当庭根据实际发生的医疗费93859.18元，扣除中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司、王峰已分别支付原告的10000元、40500元，变更主张医疗费43359.18元，不违反法律规定，故予以支持；2、原告主张护理费费20250元（150元／天×135天）,参照护理期135天的司法鉴定意见、上一年度安徽省居民服务业就业人员年平均工资45070元,本院支持护理费16669.73元（45070元/年÷365天/年×135天）。各被告辩称按照2013年医院护工费计算护理费，于法无据，不予采纳；3、原告根据其提交的铜陵港华燃气有限公司出具的代勇因交通事故受伤，从2013年12月16日至2016年6月30日休假（共计928天），应扣工资104084元及季度奖、年终奖金35200元，合计139284元的证明，主张误工费139284元，但至案件开庭审理时未能提交铜陵港华燃气有限公司已实际扣发139284元的证据、误工期924天与其提交的安徽蓝天司法鉴定所休息期330天的司法鉴定意见不符，且各被告辩称对原告的此项主张不予认可。结合原告2013年12月-2016年6月实发工资减少21908元，2013年、2014年分别扣发资金1500元、13500元的事实、原告休息期330天的司法鉴定意见，酌定误工费22824元（含实际减少的工资：21908元÷924天×330天、实际扣发的资金15000元）；4、原告主张住院伙食补助费5350元（50元/天×107天）,符合本地司法实践，予以支持；5、原告主张营养费5250元（50元/天×105天）,结合本地司法实践，支持营养费3150元（30元/天×105天）；6、原告按住院107天、30元每天以及处理交通事故发生的其他交通费500元，主张交通费3720元。结合本地司法实践，对原告住院期间的交通费支持2140元（20元/天×107天）、对原告主张处理交通事故发生的交通费500元，虽其未提交相应的证据，但考虑其处理交通事故的事实，酌定支持250元。综上，支持交通费2390元；7、原告主张鉴定费2000元，有司法鉴定意见书及鉴定费票据证实，予以支持；8、原告主张残疾赔偿金206358元（34393元/年×20年×30%），结合司法实践及司法鉴定意见，支持残疾赔偿金137572元（34393元/年×20年×20%）。各被告辩称应按原告诉称的31640元每年计算残疾赔偿金，于法无据，不予采纳；9、原告主张精神损害抚慰金15000元，结合司法实践及其九级伤残等级，支持精神损害抚慰金10000元；10、原告主张拐杖费120元，各被告无异议，予以准许；11、原告主张车辆维修费1300元，各被告无异议，予以准许。以上各项损失合计244734.91元，首先应由中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司赔偿原告237531.73元（含交强险死亡伤残赔偿限额项下残疾赔偿金110000元、财产损失赔偿限额项目下赔偿辆维修费1300元；商业三者险赔偿范围医疗费38156元、护理费16669.73元、误工费22824元、住院伙食补助费5350元、营养费3150元、交通费2390元、残疾赔偿金27572元、精神损害抚慰金10000元、拐杖费120元）。不在保险赔偿范围的鉴定费2000元、非医保费用5203.18元，由王峰和铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司连带赔偿。案经本院调解无果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告代勇237531.73元；二、被告王峰、铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告代勇7203.18元；三、驳回原告代勇的其他诉讼请求。案件受理费7930元，减半收取3965元，由原告代勇负担1769元，由被告王峰、铜陵市淮陵出租汽车有限责任公司负担2196元。二审中，当事人均未提交新证据。各方对其在一审中提交的证据证明目的、质证意见与一审相同。本院认为，综合本案证据及当事人的诉辩意见，本案争议焦点：上诉人代勇主张的误工费是否应予支持。代勇上诉主张，根据《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其近亲属在获得民事赔偿后是否可以获得工伤保险补偿问题的答复》（2006）行他字第12号批复的规定，即使上诉人单位已经给上诉人发放工资，也不能免除各被上诉人的赔偿责任，上诉人在单位享受的工伤赔偿与本案无关，上诉人有权获得双重赔偿。但上述最高法院的答复为“根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿”。代勇提起本案诉讼系机动车交通事故责任纠纷，不是工伤保险待遇补偿，而道交侵权赔偿适用损失填平原则，故一审法院作出的判决，并无不当，应予维持。人保财险铜陵公司上诉称，代勇在一审中陈述，单位没有扣发工资，一审法院却以代勇的工资被扣发，认定了误工费22824元，与事实不符。在案证据显示，一审法院根据代勇2013年12月至2016年6月工资实际减少额及2013年、2014年扣发的工资，并结合鉴定机构的鉴定意见酌定代勇的误工费为22824元，符合法律规定，应予维持。综上，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司、代勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3010元，由上诉人代勇负担2640元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司铜陵中心支公司负担370元。本判决为终审判决。审判长 周   卉审判员 珠   容审判员 徐 际 双二〇一九年十一月二十二日书记员 罗颖（代）附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。