河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫11民终2597号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司。所住地河南自贸城郑州片区金水路49号1号楼23层263号2301-1306房间。法定代表人：王天翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：代阳，男，汉族，1985年9月27日出生，住河南省漯河市召陵区。该公司员工。被上诉人（原审原告）：谷志伟，男，汉族，1980年2月9日出生，住所地河南省舞阳县。被上诉人（原审原告）：徐花，女，汉族，1952年9月12日出生，住河南省舞阳县。被上诉人（原审原告）：谷艳红，女，汉族，1975年4月6日出生，住河南省舞阳县。谷志伟、徐花、谷艳红共同委托诉讼代理人：张玉兰，河南银海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王文彪，男，汉族，1984年11月29日出生，住河南省舞阳县。被上诉人（原审被告）：舞阳县轩豪出租汽车有限公司。所住地河南省舞阳县中山路与宁波路交叉口水榭花都院内。法定代表人：曹金瑾，该公司总经理。委托诉讼代理人：王国欣，男，汉族，1963年7月12日出生，住河南省舞阳县。该公司经理。上诉人渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称渤海财险郑州支公司）因与被上诉人谷志伟、徐花、谷艳红（以下简称谷志伟等三人）、被上诉人王文彪、被上诉人舞阳县轩豪出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服舞阳县人民法院（2019）豫1121民初2347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人渤海财险郑州支公司的委托诉讼代理人代阳，被上诉人谷志伟等三人的委托诉讼代理人张玉兰，被上诉人王文彪，被上诉人舞阳县轩豪出租汽车有限公司的委托诉讼代理人王国欣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。渤海财险郑州支公司上诉请求：请求二审法院依法改判渤海财险郑州支公司不承担不合理的损失共计197708.51元。事实与理由：一、一审法院判决渤海财险郑州支公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，没有事实和法律依据。首先，在事故发生时王文彪无合法有效的道路运输从业人员从业资格证，系严重的违法行为。保险公司将此类行为作为免责条款的免责事故，按照《保险法司法解释（二）》第十条的规定，只需尽到提示义务即可无需再履行明确说明义务。其次，渤海财险郑州支公司在一审中已经提供了有投保人签字的投保单和免责声明，这足以认定渤海财险郑州支公司对免责条款尽到了提示和说明义务。免责条款应依法生效。再者，一审法院将有无从业资格证和交通事故的发生之间没有直接因果关系作为定案的依据，显然不符合法律的规定，偏离了本案的争议焦点。二、一审法院认定的多项损失，没有事实和法律依据。首先，涉案交通事故发生后，受害人一直在医院的ICU抢救，有专业的医护人员在护理，也没有进行转院治疗。但一审法院又认定护理费、伙食补助费、营养费、交通费，显然与事实不符，这几项费用是不合理的也不是必然产生的费用。其次，关于处理丧葬事宜的误工费，一审法院酌定的太高，在没有证据证明有误工费的情况下，不应该支持。再者，关于车辆损失的评估费，不属于保险赔偿范围。综上所述，请求二审法院依法改判支持渤海财险郑州支公司的上诉请求。谷志伟等三人辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。首先，依据《中华人民共和国道路交通安全法》规定，驾驶员只要有合法的驾驶证、行驶证就可以正常通行，并未要求有道路运输从业资格证。其次，《道路运输条例》第九条是要求驾驶员学习和掌握车辆维修和急救知识的；至于《道路运输从业人员管理规定》第24条属于行业部门规定、行业要求。如果不符合要求，行业为部门可以对其行政处罚。此交通事故与有无从业资格证又没有必然的因果关系，渤海财险郑州支公司无理由不予赔偿。第三，渤海财险郑州支公司在一审中尽管提交了保险条款、保险单，但渤海财险郑州支公司没有证据证明尽到了明确告知和释明义务，且一审已查明投保单上的免责声明并非投保人亲自所签。二、一审法院认定所有损失有凭有据、合法有理。1、由于受害人当时交通事故受伤严重被送进ICU抢救，期间全家人焦虑不安的在门口待命以获取治疗效果，试问谁家老人住进ICU、子女家人能袖手旁观、不去陪护？2、办理丧葬事宜的误工费一审法院酌定的并不高，而是根据实际情况确定的。3、评估费保险公司应当赔偿。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应维持原判。王文彪辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。舞阳轩豪出租汽车公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。谷志伟等三人向一审法院起诉请求：1、请求王文彪、舞阳轩豪出租汽车有限公司、渤海财险郑州支公司赔偿宋志伟等三人医疗费25440.95元、伙食补助费350元、营养费140元、护理费1572元、交通费140元、死亡赔偿金207461.1元、丧葬费27999元、精神抚慰金70000元、办理丧葬事宜的误工费交通费10000元、财产损失1230元、评估费160元，共计344493.1元。2、本案诉讼费由王文彪、舞阳轩豪出租汽车有限公司、渤海财险郑州支公司承担。一审法院认定事实：2019年7月27日19时55分许，王文彪驾驶豫Ｌ×××**号小型轿车，由西向东行驶至逍白330省道72km+500m时，与前方同向行驶至路口由南向北通过道路的谷贵亭驾驶的二轮电动车相撞，造成谷贵亭受伤和车辆损坏的交通事故。后谷贵亭经抢救无效死亡。舞阳公安交警大队认定王文彪负事故的全部责任，谷贵亭不负事故责任。另豫Ｌ×××**号小型轿车在第三被处投有交强除和不计免赔商业险，且出险时尚在承保期间。事故发生后，谷贵停被送往舞阳县人民医院，入住ICU监护病房予以抢救，经诊断：1、颅脑弥漫性轴索损伤；2、左左侧颞叶脑挫伤；3、左侧硬膜下血肿；4、蛛网膜下腔出血；5、右侧颞顶骨骨折并头皮血肿；6、右侧肋骨骨折；7、双肺挫伤；8、腹部闭合性损伤；9、左下肢开放性骨折。后经抢救无效于2019年8月3日死亡，开支医疗费25440.95元。谷贵停住院期间购买白蛋白，开支1260元。豫Ｌ×××**号小型轿车在渤海财险郑州支公司投保有交强险和不计免赔第三者责任保险（保险限额50万元），出险时在承保期间。另查明，谷贵停于1953年11月27日出生，与徐花生育2个子女，分别为谷志伟、谷艳红。经申请委托，河南鼎慧价格评估事务有限公司对谷贵停驾驶的五星钻豹牌踏板电动车的损失价值评估为1230元，支出评估费160元。谷贵停死亡后，由其近亲属参加或办理丧葬事宜4天，支出有交通费。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。谷贵停在交通事故中死亡，其近亲属依法享有请求民事赔偿的权利。双方对涉案的交通事故认定书均无异议，交通事故认定书认定王文彪应负事故的全部责任，谷贵停不负事故责任，予以确认。渤海财险郑州支公司辩称王文彪没有从业资格证，商业险不承担赔偿责任。一审法院认为，首先，王文彪不具有从业资格证并不代表其失去了驾驶涉案车辆的资格，也并不必然导致其驾驶危险的增加，并且王文彪不具有从业资格证与本案事故的发生亦没有直接因果关系。因此，以驾驶员不具备道路运输从业人员从业资格证为由主张免除保险责任，法院不予支持。其次，《中华人民共和国保险法》第十七条规定:“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”根据“谁主张谁举证”的原则，该举证责任在保险公司，若保险公司不能提供证据证明对格式条款已经明确履行了提示与说明的义务，则应该承担举证不能的法律后果，即该格式条款无效。本案中，保险公司提供了有舞阳轩豪出租汽车有限公司委托诉讼代理人签字的投保单和投保人声明的证据，但舞阳轩豪出租汽车有限公司委托诉讼代理人否认不是其本人书写，一审法院认为保险公司提供的上述证据有瑕疵，要求渤海财险郑州支公司对是否王国欣书写司法鉴定，渤海财险郑州支公司未申请，一审法院不能认定渤海财险郑州支公司对涉案的商业第三者保险是否做到了明确履行了提示与说明的义务，对无交通运输管理部门核发的许可证书属于保险合同约定的免责事由的条款不生效，故对渤海财险郑州支公司辩称意见不予支持。一审法院结合谷志伟等三人的诉请及提供的证据和双方的质证意见，对谷志伟等三人诉请的损失核对如下：1、死亡赔偿金207461.1元（农村居民人均可支配收入13830.74元/年×15年）；2、丧葬费27998.5元，按河南省在岗职工年平均工资55997元计算6个月；3、精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度及受害人的受损害结果等因素，酌定50000元；4、医疗费26700.95元（25440.95元+1260元）；5、处理丧葬事宜费，因死者近亲属办理或参加丧葬事宜，会产生交通费和误工实际减少的收入，结合本案实际情况，酌定4000元；6、车辆损失费1230元件；7、评估费160元；8、营养费140元（20元/天×7天）；9、伙食补助费350元（50元/天×7天）；10、护理费757.96元（108.28元/天×7天）；11、交通费，酌定140元。以上合计318938.51元。关于赔偿责任：因王文彪驾驶机动车在交通事故中负全部责任，王文彪驾驶的机动车在渤海财险郑州支公司投有交强险和不计免赔第三者责任保险，事故发生在承保期间，故渤海财险郑州支公司应承担相应的保险责任，即渤海财险郑州支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿谷志伟等三人医疗费、伙食补助费、营养费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿谷志伟等三人精神损害抚慰金、死亡赔偿金、丧葬费、处理丧葬事宜费等110000元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿谷志伟等三人财产损失费、评估费、施救费1390元。对超出交强险外的医疗费、伙食补助费、营养费17190.95元（27190.95元-10000元）和对超出交强险外的精神损害抚慰金、死亡赔偿金、丧葬费、处理丧葬事宜费等180357.56元（290357.56元-110000元），由渤海财险郑州支公司在不计免赔第三者责任保险限额内予以赔付。以上共计318938.51元。综上，谷志伟等三人合理合法的诉请一审法院予以支持，因谷志伟等三人所受损失已有保险公司负担，王文彪其不再承担赔偿责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条之规定，判决：一、渤海财险郑州支公司于本判决生效后十日内赔偿谷志伟等三人各项损失318938.51元。二、驳回谷志伟等三人的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6467元，减半收取3233.5元，由王文彪、舞阳轩豪出租汽车有限公司负担（限判决生效十日内缴纳）。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实相同。本案二审的争议焦点为：一审判决结果是否有误。本院认为，涉案交通事故，造成谷贵停受伤经抢救无效死亡及谷贵停驾驶的二轮电动车损坏，经公安交警部门事故认定，肇事车辆的驾驶人王文彪负事故的全部责任，谷贵停不负事故责任；王文彪驾驶的肇事车辆在渤海财险郑州支公司投保有交强险和商业三者险且不计免赔，事故发生在保险期间。故谷贵停的近亲属谷志伟等三人因涉案交通事故所受损失，应先由渤海财险郑州支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由渤海财险郑州支公司在商业三者险限额内予以赔偿。关于渤海财险郑州支公司以事故发生时王文彪无合法有效的道路运输人员从业资格证为由辩称主张应免除其公司在商业三者险内的赔偿责任问题。本院认为，机动车驾驶人的驾驶资格和驾驶行为是由公安部门进行规范和管理，而道路运输从业人员从业资格证系交通运输管理部门为加强从业人员管理而设置，车辆驾驶人是否具有道路运输从业人员从业资格证并不影响其驾驶资格，本案中，王文彪于事故发生时有合法的驾驶证，王文彪是否具有从业资格证并不必然导致其驾驶危险的增加，渤海财险郑州支公司亦无证据证明王文彪不具有从业资格证与本案事故的发生有直接的因果关系，且渤海财险郑州支公司亦未提供证据证明其公司就涉案免责条款在投保人投保时尽到了告知及说明义务，故渤海财险郑州支公司以王文彪无从业资格证上诉主张其公司不承担商业三者险的赔偿责任，于理不通，于法无据，本院依法不予支持。渤海财险郑州支公司上诉主张一审判决认定谷志伟等三人的护理费、伙食补助费、营养费、交通费、处理丧葬事宜的误工费等损失有误，缺乏事实根据和法律依据，亦与情理不通，本院依法不予支持。谷贵停驾驶的二轮电动车因涉案交通事故损坏，渤海财险郑州支公司理应对其车辆损失依法承担保险赔偿责任。综上，渤海财险郑州支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4254元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  石笑云审判员  李 刚审判员  王路明二〇一九年十一月二十五日书记员  任艳茹