辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽09民终1434号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司，住所地阜新市海州区西山路75-111。负责人：王晓伟，公司总经理。委托代理人：贺丽红，辽宁乐成律师事务所律师。委托代理人：胡月，辽宁乐成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟宪平，女，1949年7月30日出生，汉族，现住阜新市细河区。委托代理人：李洪文，男，1949年12月26日出生，汉族，现住阜新市细河区，与孟宪平系夫妻关系。被上诉人（原审被告）：张艳荣，女，1966年6月2日出生，汉族，现住阜新市海州区。上诉人中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司（以下简称中华联合保险阜新支公司）因与被上诉人孟宪平、张艳荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2019）辽0911民初1590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中华联合保险阜新支公司委托代理人贺丽红、胡月、被上诉人孟宪平及其委托代理人李洪文到庭参加诉讼，被上诉人张艳荣经合法传唤无正当理由未出庭参加诉讼。本案现已审理终结。中华联合保险阜新支公司上诉请求：1.依法撤销阜新市细河区（2019）辽0911民初1590号民事判决第一项，依法改判。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：首先，被保险人阜新奥丰汽车租赁有限公司为营业性质得租赁公司，其与我公司签订的保险合同也为营业性保险合同，实质为“网约车”。应该按照保险合同及保险条款约定在事故发生时向我司出示驾驶人员的从业资格证。故请求其提供该证件，否则在商业三者险内有权拒赔。其次，被上诉人孟宪平存在两次中断治疗，第二次治疗与交通事故无关，应予驳回。被上诉人孟宪平误工费认定证据不足，应按照城镇常住居民人均可支配收入计算。孟宪平答辩称，原审认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。张艳荣二审未出庭未提交书面答辩意见。孟宪平向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费29655.4元、住院伙食补助费4100元、营养费4100元、护理费9471元、误工费18566.4元、交通费820元、复印费73.5元，共计66786.3元。阜新市细河区人民法院认定事实：2019年3月4日9时20分许，张艳荣驾驶辽Ｊ×××**号汽车在中华路辽工大南门与推行自行车的孟宪平相撞，造成孟宪平受伤。经阜新市公安局交通警察支队细河大队认定，张艳荣负事故的全部责任。孟宪平先后在阜新市第六人民医院、阜新市中心医院共计住院治疗82天。阜新市细河区人民法院认为，被告张艳荣驾驶辽Ｊ×××**号汽车与原告孟宪平发生交通事故，造成原告损害，负事故的全部责任；辽Ｊ×××**号汽车在被告中华联合保险阜新支公司投保了交强险及商业三者险（限额100万元，不计免赔），事故发生于保险期间，属于保险责任。故原告的合理损失，由中华联合保险阜新支公司在保险赔偿限额内赔偿，超出保险赔偿范围的部分由被告张艳荣赔偿。关于被告中华联合保险阜新支公司主张原告在阜新市中心医院住院治疗行为与交通事故伤无关问题。阜新市第六人民医院在原告的入院记录中表明原告因车祸受伤，伤后自觉头部疼痛，头晕;原告于2019年3月25日15时办理阜新市第六人民医院出院手续，《诊断书》中处理意见处明确办理转院；原告于2019年3月25日11时2分入阜新市中心医院住院治疗，住院病历中现病史处明确原告20天前发生车祸，被送到公安医院诊治，经20天的治疗仍有头疼头迷，为求进一步诊治转至中心医院，以脑外伤为诊断收入院。故本院认为原告在阜新市中心医院的诊疗行为与交通事故存在因果关系，被告的主张依据不足，不予支持。原告的医疗费，依票据确定为29414.4元，外购药费用241元无医嘱，不予支持；原告共住院82天，按每天50元标准计算，住院伙食补助费为4100元。上述费用共计33514.4元，被告中华联合保险阜新支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在商业三者险责任限额内赔偿23514.4元。原告未提供证据证明需要加强营养，未提供营养支出凭证，对原告主张的营养费，不予支持。原告住院期间2级护理82天，参照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务行业在岗职工平均工资42157元计算，护理费为9470.89元（42157元/365天×82天）；原告为执业医师，事故发生前在海州区孟宪平西医内科诊所执业，参照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准中卫生和社会工作在岗职工平均工资70589元标准，原告住院82天，医嘱出院后休息2周，误工费为18565.87元（70589元/365天×96天）；交通费酌定为820元。上述费用共计28856.76元，由被告中华联合保险阜新支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。复印费依票据为73.5元，由被告张艳荣赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司阜新中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告孟宪平经济损失共计62371.16元；二、被告张艳荣于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告孟宪平经济损失73.5元；三、驳回原告孟宪平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费668元，减半收取334元，由被告张艳荣负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，机动车发生交通事故造成财产损失的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的由侵权人予以赔偿。孟宪平主张的医疗费等各项损失，一审判决由中华联合保险阜新支公司在交强险和商业险保险责任范围内承担赔偿责任，张艳荣作为肇事车辆的使用人，承担相应的赔偿责任，并无不当。关于上诉人中华联合保险阜新支公司主张的被保险人车辆为营业性质的“网约车”，应提供驾驶人员从业资格证的问题。本案中，上诉人并未提供证据证明被保险车辆为“网约车”，该免责条款的内容表述为“驾驶出租机动车或营运性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”，对何种证书未进行明确约定。根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应向投保人进行提示和明确说明，未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。由于保险公司在其提供的格式免责条款中对于证书的名称、种类未进行明确约定，属于约定不明，不属于已向投保人就该免责条款进行了明确说明，故该免责条款不生效，上诉人应当在商业三者险限额内承担赔偿责任。关于上诉人主张孟宪平在阜新市中心医院住院期间治疗是因他人打架造成的问题。经与孟宪平在中心医院的主治医生核实，出院记录表述的患者被人打伤头部，系拷贝上一患者出院记录时忘记删除，所造成的笔误，已经及时改正。且孟宪平住院确是因为车祸造成，住院期间一直有治疗措施。故上诉人的该项理由无事实及法律依据，不予支持。关于误工费认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人孟宪平为执业医师，事故发生前在海州区孟宪平西医内科诊所执业，一审中孟宪平未能提供证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准中卫生和社会工作在岗职工平均工资标准计算，不无不当。综上所述，中华联合保险阜新支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费668元，由上诉人中华联合保险阜新支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵荣志审判员  李 颖审判员  黄 华二〇一九年十一月二十一日书记员  娄 岩