安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终9428号上诉人(原审被告):安徽香丫丫餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区当涂路城东乡大门北综合楼**，统一社会信用代码×××002（1-1）。法定代表人:汪翠平，总经理。委托诉讼代理人:茆蓉，安徽正申律师事务所律师。委托诉讼代理人:薛彬斌，安徽正申律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告):芮新荣，男，1969年5月2日出生，汉族，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：孙承龙，北京盈科（合肥）律师事务所律师。上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司（以下简称香丫丫公司）因与被上诉人芮新荣特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初4672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。香丫丫公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回芮新荣的诉讼请求。事实与理由：1一审法院以芮新荣未开店经营和未收取货物认定芮新荣未实际使用其公司资源，认定事实错误。芮新荣已实际使用其公司的特许资源。双方合同签订后，其公司已组织芮新荣进行参观学习培训等，对店面的选址、设计也做了相应的工作，芮新荣已学习了相关技术。芮新荣已与第三方安徽庚茂商贸有限公司签署订单协议，所有物资已制作完成。2、芮新荣要求解除涉案合同，合同已履行仅三分之一的时间，不符合《商业特许经营管理条例》中关于被特许人单方解除期限的规定。3、芮新荣支付的物资款不属于特许经营加盟费，一审法院适用法律有误。芮新荣辩称，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。芮新荣向一审法院起诉请求：1、解除芮新荣与香丫丫公司2019年4月6日签订的《合同书》；2、判令香丫丫公司返还投资费107170元及逾期利息，利息按照中国人民银行同期贷款利率计算自起诉之日起至款项付清之日止。一审法院查明：香丫丫公司成立于2011年12月15日，经营范围为：餐饮管理、餐饮服务、酒店管理、客服服务管理、企业管理、会议会展服务、酒店用品管理。合肥市包河区香皖功夫煲仔马鞍山路店于2017年5月31日成立，经营者为汪翠平。2019年4月6日，芮新荣（乙方）与香丫丫公司（甲方）签订《合同书》，合同中约定下列相关事项：1、甲方授权乙方在江苏省常州市经营项目“香皖功夫煲仔”，合同期限从2019年4月6日至2020年4月5日止；乙方选择投资合作的店型为形象店，在合同签订时，乙方应向甲方一次性缴纳投资费用人民币34800元整，管理费3000元/年，共计37800元；2、甲方权利义务包括：在本合同执行期间，甲方给予乙方使用甲方公司经营技术资产，在规定的地区开设、经营公司的权力；甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用公司商标、服务标志及表示这些标志、记号、样式、标签和招牌；甲方依据地理条件和区域性商业结构状况在所设乙方地区另设商户时，保证不会与乙方发生相互竞争关系；为使乙方能维持经营，在开业前及本合同执行期间，甲方向乙方传授必需的知识和经营技术；甲方有义务为乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术培训资料；甲方为乙方原料、设备供应商，甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保香皖品牌的经营质量；甲方须适应社会经济形势变化，对现有经营技术资产进行不断地研究、完善和积累；3、乙方权利义务包括：乙方有权使用甲方自行设计制作的图纸、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合同规定的场所外使用甲方商标，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方只能按甲方承诺的范围和方法使用商标及经营技术资产，同时必须以公司经营技术资产为基础，按统一形象经营店铺；为维护公司形象的统一性，乙方的店铺结构、内外装饰要符合甲方规定的标准；为维护公司形象的统一性，乙方店铺的设备、装置、用具、招牌等的规格需符合甲方规定的样式；……乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需要原料名称、数量，并将货款汇入甲方公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续（包括但不限于营业执照、税务登记证、卫生许可证等）方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由方自行承担；以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方允许的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方店面发生重大变动时，如变更法定代表人、变更经营地址、变更经营范围等必须提前十日通知甲方，需征得甲方的书面同意方可实施等；5、双方还就保密条款、违约责任、合同解除、争议解决办法等作出约定。合同备注：另加盟地狱面馆项目，收取13000元，在当地做煲仔和面馆复合店。合同签订后，芮新荣共支付了50800元的合同费用，物资款56370元，但未收到货物，未开店经营，香丫丫公司提供了店面装修布局指导及培训服务。另查明第10026127号“香皖”图文注册号，注册人合肥新站区程勇功夫煲仔饭，有效期至2022年12月13日。2014年3月27日安徽香丫丫餐饮管理有限公司受让取得该册商标。2015年3月14日安徽香丫丫餐饮管理有限公司注册取得第13629794号“香皖地狱面馆”注册商标，有效期2015年3月14日至2025年3月13日。再查明，香丫丫公司于2019年7月10日收到本案送达的起诉状及相关证据材料。一审法院认为：芮新荣与香丫丫公司签订的《合同书》的性质为特许经营合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。芮新荣所支付的107170元费用，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。本案的争议焦点为该《合同书》是否应予解除。根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人和被特许人应当在特许经营权合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该条款赋予被特许人一定期限内的任意解除权，其原因更多是考虑特许经营合同双方在商业实力、经营经验、信息掌握方面具有明显差异，被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对处于劣势地位而给予其特别保护，以缓冲被特许人的冲动投资，尽量实现特许经营合同双方在缔约能力上的实质平衡。这种单方解除权的行使不需要以对方违约为前提就可以按照自身意愿单独解除合同，因此虽然双方关于合同解除进行了约定,但并不能排除该项单方解除权的行使。芮新荣并未实际使用香丫丫公司的特许经营资源，且涉案合同签订于2019年4月6日，芮新荣即于7月1日向本院提起诉讼，考虑芮新荣为提起诉讼所做准备客观上需耗费的时间，可以认定其在一定的合理期限内行使了单方解除权。香丫丫公司要求继续履行合同的抗辩，不予采纳。综上，芮新荣要求解除与香丫丫公司签订的《合同书》具有事实和法律依据，一审法院予以支持，但应当自载有解除请求权的诉状送达香丫丫公司之日起解除。本案，芮新荣未开展经营，未实际使用了香丫丫公司的经营资源，涉案货物芮新荣也与香丫丫公司及时沟通止损，尚未收取，但鉴于香丫丫公司其进行培训和店面设计等服务，一审法院根据当事人的过错程度、银商餐饮公司提供的服务等因素，酌定香丫丫公司向芮新荣返还105000元，芮新荣要求香丫丫公司按照中国人民银行同期贷款利率支付利息损失，不违反法律规定，但应当自确认合同解除之日起计算利息损失。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认芮新荣与安徽香丫丫餐饮管理有限公司签订的《合同书》于2019年7月10日解除；二、安徽香丫丫餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还芮新荣特许经营费用105000元及利息（以105000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2019年7月10日起计算至实际付清款项之日止）；三、驳回芮新荣的其他诉讼请求。案件受理费2443元，减半收取为1222元，由芮新荣负担222元，安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担1000元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人诉辩意见,本案的争议焦点为：1、芮新荣要求解除涉案特许经营合同的诉请能否成立。2、如特许经营合同解除，返还金额应如何确定。关于争议焦点1。经查，芮新荣与香丫丫公司于2019年4月6日签订涉案特许经营合同，芮新荣于2019年7月1日诉至一审法院请求解除涉案特许经营合同，涉案特许经营合同中未对被特许人芮新荣在特许经营合同订立后一定期限内享有单方的合同解除权作出约定。本院认为，根据国务院《商业特许经营管理条例》第二条的规定，商业特许经营是指拥注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。同时因特许人和被特许人在经营能力、经营资源、商业信息等方面存在认知和能力差别，前述条例第十二条规定，特许经营合同应对被特许人在合同签订后一定期限内的单方解除权作出约定，该条赋予了被特许人在特许经营合同签订后一定期间内的合同解除权，涉案特许经营合同虽未对此作出约定，但并不妨碍芮新荣在合理期限内行使解除权。香丫丫公司上诉主张已组织芮新荣进行学习、培训等，芮新荣已利用了其公司的特许经营资源，但香丫丫公司并未提供相关证据证明其公司已对芮新荣开展了培训，不能认定芮新荣已学习掌握生产经营中的相关技术，更无法认定芮新荣利用香丫丫公司的特许经营资源实际开展了经营活动。一审法院认定芮新荣系在合理期限内行使单方解除权，进而判决解除涉案特许经营合同，对此本院予以认可。关于争议焦点2。香丫丫公司主张物资款不属于特许经营费用。经查，双方签订的合同书第五条规定，香丫丫公司为芮新荣的原料、设备供应商，有义务提供原料、设备，并对提供的设备保证质量及进行售后服务。芮新荣虽与案外人安徽庚茂商贸公司签订了相关餐具、灶具、调料包的数量及价格的报价单，但相关餐具、灶具、调料包属于特许经营合同中规定的原料和设备范畴，且报价单上的物资款总计56370元实际由香丫丫公司收取。故应认定香丫丫公司是相关物资实际的供货方，双方的特许经营合同解除后，香丫丫公司负有向芮新荣退还相应物资款的义务。一审法院判决香丫丫公司除返还合同费用外仍需返还相应的物资款并无不当。至于香丫丫公司主张相关餐具、灶具已订制完成对其公司造成了损失,一审法院已酌情扣减了相关费用。一审法院确定香丫丫公司在涉案特许经营合同解除后应返还芮新荣的款项为105000元，本院依法予以确认。综上，香丫丫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2400元，由上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐艳阳审判员  汪 寒审判员  张宏强二〇一九年十一月二十七日法官助理王成玮书记员夏丽丽（代）附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。