湖南省株洲市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘02民终2554号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司，地址，东莞市南城街道三元路**粤丰大厦办公**。负责人:陈青松，系公司总经理。委托诉讼代理人：李志群，株洲市荷塘区百姓法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张水平，女，1983年9月10日出生，汉族，湖南省醴陵市人，住湖南省醴陵市，住湖南省醴陵市div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>委托诉讼代理人：何新根，湖南湘泰律师事务所律师。原审被告：伍龙平，男，1990年1月1日出生，汉族，湖南省新化县人,住湖南省新化县,住湖南省新化县div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>委托诉讼代理人：伍龙华，女，1981年11月1日出生，湖南省新化县人，住湖南省醴陵市，住湖南省醴陵市上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安保险东莞公司）因与被上诉人张水平、原审被告伍龙平机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省醴陵市人民法院作出的（2019）湘0281民初1841号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险东莞公司上诉请求：1、撤销原判第一项，变更为上诉人承担被上诉人误工费、护理费、营养费、重新鉴定费、摩托车手机损失合计32175元；2、由被上诉人承担二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人误工费39060元，没有事实依据，一审在被上诉人未提供近三年平均收入状况的前提下，按被上诉人2017年3月至2018年7月工资表计算日工资140元/天计算误工费有悖法律，应按制造行业平均工资计算误工费，误工费计算天数错误。二、一审法院认定被上诉人护理费22680元，没有事实依据，天数计算错误，应按司法鉴定意见计算护理天数90天。三、营养费30元/天标准过高，请求变更为20元/天，营养费计算天数超出主张范围。四、一审法院认定上诉人承担被上诉人伤残等级鉴定费及重新鉴定费用2110元没有事实依据，重新鉴定意见推翻了原鉴定意见的伤残等级，故该费用应由被上诉人承担。五、一审法院认定被上诉人摩托车手机损失3000元，没有事实依据，被上诉人未提供证据证明其在涉案交通事故中有摩托车手机损失的事实。张水平答辩称，1、一审认定的误工和护理期是合理合法的，另外被上诉人伤情比较严重，休假期还远远不止一审认定的天数；2、关于误工标准，都是统一适用城镇职工标准，工资计算是按照140元/天来计算是合理合法的；3、关于营养费的问题，上诉人认为20元/天的标准没有任何法律依据；4、关于摩托车和手机损失的问题，被上诉人的电动车和手机都是新买的，能提供发票，摩托车损坏由鉴定报告能够证实，手机损坏的事实肇事司机也是认可的，手机赔偿也是合理合法的；5、关于伤残等级认定的问题，是因为被上诉人恢复的比较好的原因，之前的伤残等级鉴定被推翻了，鉴定费用也不应该由被上诉人承担；6、关于护理费的问题，原审被告承诺了承担护工费用，但是之后又不认可该费用。伍龙平答辩称，同意上诉人上诉意见。张水平一审诉讼请求：1、判令被告伍龙平赔偿原告因交通事故遭受的各项损失合计232073元，并增加重新鉴定所花费用610元；2、判令被告平安保险东莞公司在交强险和商业第三者责任险保险限额内赔偿原告损失；3、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年8月19日8时02分许，被告伍龙平驾驶粤Ｓ×××**号小轿车由醴陵市船湾镇政府驶往佳冲村方向，途经醴陵市地段时，与相对方向易仕驾驶的电动车（后载原告张水平）相撞，造成原告及易仕（另案处理）受伤，两车受损的道路交通事故。原告受伤后，被送入醴陵市湘东医院住院治疗99天，花费医药费45527.64元（被告已支付）。2018年8月21日，醴陵市公安局交通警察大队作出株公交认字（2018）第080244号道路交通事故认定书，认定被告伍龙平违反了《中华人民共和国交通安全法》第22条第1款（忽视安全）和《中华人民共和国交通安全法实施条例》第48条第1项（不按规定会车），承担事故的全部责任。2019年4月29日，醴陵市公安局交通警察大队委托株洲渌源司法鉴定所对原告的伤残等、误工期、护理期、营养期及后续医疗费用进行评定，株洲渌源司法鉴定所于2019年5月7日作出株渌源司鉴所〔2019〕临鉴字第167号司法鉴定意见书，鉴定原告在本次交通事故所致右髋臼骨折致右髋关节功能丧失28%，构成十级伤残，需休假180天，需人护理90天、营养90天，后续治疗费15000元。2019年5月27日，原、被告对原告其他经济损失协商处理未成，原告向一审法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。另查明，原告张水平于2017年2月20日与湖南众博标志服有限公司签订《劳动合同书》，在该公司从事服装制作工作。被告伍龙平系粤Ｓ×××**号小轿车车主，在被告平安保险东莞公司购买了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险限额50万元，且购买了不计免赔，保险期为2018年6月23日零时至2019年6月22日24时止。事故发生后，被告平安保险东莞公司支付原告与伤者易仕共计61000元医疗费用。被告伍龙平共计支付原告与伤者易仕医疗费用27308.53元，另支付原告14000元（包含12000元汇款，现金2000元护理费）。在审理过程中，被告平安保险东莞公司认为原告构成十级伤残不合理，于2019年6月11日向该院申请重新鉴定，经双方选定鉴定机构，湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年7月30日作出省人医司鉴中心〔2019〕临鉴字第772号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张水平交通事故致骨盆及左下肢等处受伤，未达伤残等级。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点为：一、原告在本次交通事故中所造成的损失项目及金额如何确认？二、原告的损失是否由被告平安保险东莞公司在保险限额内赔偿？关于第一个争议焦点，依照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，此次交通事故造成原告受伤的后果，被告伍龙平负事故的全部责任，原告有权对事故造成的损失主张赔偿。原告张水平在本案中应获得的赔偿项目及数额如下：1、医疗费：45527.6元（已全部由被告支付）；2、住院伙食补助费：原告住院99天，按照相关规定确定为60元/天，计5940元；3、护理费：住院99天加上：住院99天加上出院后护理90天按每天120元，计22680元（被告伍龙平已支付2000元）；4、误工费：从原告受伤后住院治疗99天，休假180天，共计279天，参照原告在湖南群众博标志服饰有限公司工作2017年3月至2018年7月工资表计算每天工资为140元，计39060元；5、交通费：本院结合原告伤情、居住及就医情况、居住及就医情况00元；6、营养费：住院99天加上：住院99天加上营养期90日每天30元，计5670元；7、后续治疗费15000元；8、摩托车、手机损失，本院酌情认定3000元；9、鉴定费1500元及重新鉴定所花费用610元，共计2110元；以上九项合计140981.6元，除被告支付的医药费45527.6元，以及被告伍龙平已支付的14000元外，还应付原告张水平81469元。至于原告要求赔偿的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金，因重新鉴定不构成伤残等级，故不予支持。关于第二个焦点，肇事车辆在被告平安保险东莞公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任保险（保额50万），且购买了不计免赔，由被告平安保险东莞公司在交强险和商业第三者责任险理赔范围内支付给原告。事故发生后，两被告支付原告的医疗费45527.6元，被告伍龙平支付了14000元，应在原告获得的赔偿款中核减，故被告平安保险东莞公司应赔偿原告81469元。两被告支付的医疗费款项中包含有被告伍龙平支付的部分，由被告伍龙平与负有理赔责任的被告平安保险东莞公司协商处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效之日起五日内在保险理赔范围内赔偿原告张水平因本次交通事故所造成的损失81469元。二、驳回原告张水平的其他诉讼请求。案件受理费4782元，减半收取2391元，由被告伍龙平负担918元，原告张水平负担1473元。二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。双方二审争议焦点为：一审法院认定上诉人应当承担的误工费、护理费、营养费、重新鉴定费、摩托车手机财物损失是否合理？现分析如下：关于误工费。被上诉人一审提交的出院疾病诊断书记载：注意休息，加强营养，全休半年。故一审法院按照被上诉人受伤后住院治疗99天，休假180天，计算279天误工期，符合法律关于“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定”规定；被上诉人一审提交了其受伤前16个月的工资表，能够反映被上诉人实际收入减少情况，一审据此标准计算误工费符合事实，于法有据，本院予以支持。被上诉人主张按照制造行业平均工资计算误工费，与法相悖，本院不予采纳。关于护理费、营养费。护理费、营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。醴陵市公安局交通警察大队委托株洲渌源司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，鉴定被上诉人需人护理90天、营养90天，故应当依上述鉴定意见计算护理期、营养期。本院核定为：护理费120元/天×90天=10800元；营养费30元/天×90天=2700元。关于重新鉴定费。《保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案因交通事故产生的重新鉴定，虽变更了被上诉人单方申请鉴定的鉴定结论，但是查清机动车交通事故造成损失程度的必要方式，该费用应由上诉人承担。关于摩托车手机财物损失。“醴陵市公安局交通警察大队道路交通事故认定书”载明交通事故造成“二车受损的道路交通事故”，故被上诉人摩托车损害系客观事实。另，上诉人就手机丢失及赔偿问题与原审被告伍龙平家属进行过协商。被上诉人提交该两项财物的购货收据主张损失，有事实和法律依据，本院予以支持。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审法院认定事实清楚，但部分法律适用错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖南省醴陵市人民法院（2019）湘0281民初1841号民事判决；二、限中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司于本判决生效之日起五日内在保险理赔范围内赔偿张水平因本次交通事故所造成的损失66919元。三、驳回张水平的其他诉讼请求。一审案件受理费2391元，二审案件受理费4782元，合计7173元，由伍龙平负担873，由张水平负担3100由上诉人中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司负担3200元。本判决为终审判决。审判长  祁湘清审判员  彭德华审判员  肖 晶二〇一九年十一月二十五日法官助理李黎书记员梁琨