山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10214号 上诉人（原审被告)：中国人民财产股份有限公司青岛市分公司，住所地青岛市市**香港中路**。 负责人：武长奎，公司经理。 委托诉讼代理人：单河，山东国人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林鹤思,男,1951年3月13日出生,汉族,住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：王林林，即墨中盛法律服务所法律工作者。 原审被告：陈茗思，女，1984年1月6日出生，汉族,住青岛市即墨区。 原审被告：姜文法，男，1974年7月8日出生，汉族,住青岛市即墨区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称人保青岛市分公司）与被上诉人林鹤思、原审被告陈茗思、原审被告姜文法机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了公开开庭审理。上诉人人保青岛市分公司的委托诉讼代理人单河、被上诉人林鹤思的委托诉讼代理人王林林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 人保青岛分公司上诉请求：1.请求依法撤销青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初297号民事判决书或将一审判决第一判项减判为182934.41元（争议金额63310.4元）；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人的误工费没有事实和法律依据。一审庭审中，被上诉人提供的劳务合同和工资单以及该证据材料的公章无法证明其真实性，上诉人认为该证据证明力不足以达到举证责任要求标准，不予认可每天180元的误工标准，上诉人对于误工天数由法院依法鉴定予以认可。二、一审法院认定被上诉人的被抚养人生活费无事实和法律依据，就被抚养人生活费50％的责任比例分担无法律依据。被上诉人提交的残疾证仅能证明妻儿身患残疾无法证明其已丧失劳动能力，亦未提交两名被抚养人具有相同残疾程度人员已丧失劳动能力和无生活来源的相关证据材料；被上诉人一审中提交的证据无法说明被上诉人因伤残导致减少两名被抚养人50％的生活抚养费。 林鹤思当庭辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院给予维持。 林鹤思向一审法院诉称，2017年11月30日8时许,陈茗思驾驶鲁Ｕ×××××号小客车沿海尔路由北向南行驶至肇事处时，与林鹤思驾驶的电动三轮车相撞，造成两车受损，原告受伤的交通事故。2017年12月1日即墨市交通警察大队出具道路交通事故认定书,认定陈茗思负事故全部责任。虽多次协商,但一直未达成赔偿协议,为维护自身合法权益,遂具状起诉,望法院依法判决。 一审法院认定事实如下：2017年11月30日8时许,陈茗思驾驶鲁Ｕ×××××号小客车沿海尔路由北向南行驶至肇事处时，与林鹤思驾驶的电动三轮车相撞，造成两车受损、林鹤思受伤的道路交通事故。该事故经青岛市公安局即墨区分局交通警察大队认定陈茗思负事故全部责任，林鹤思不负事故责任。双方就赔偿事宜未能达成协议，为此原告具状来院。其具体的诉讼请求为：医疗费43294.59元；后续治疗费9000元；住院伙食补助费2300元（住院23天×100元/天）；误工费19200元（240天×80元/天）；护理费12000元（120天×100元/天）；残疾赔偿金122657.6元（47176元/年×13年×20%）；被抚养人生活费135726.36元（妻子17年×30569元/年×20%×60%=62360.76元、儿子20年×30569元/年×20%×60%=73365.6元）；精神抚慰金2000元；交通费560元；车损1200元；施救费、清障费390元；鉴定费2860元；共计353360.53元。事故发生后，原告林鹤思被送到即墨区人民医院治疗，经诊断为：股骨髁开放性骨折（右）。在该医院治疗23天，共计花去医疗费43294.59元，其中保险公司核定自费药为12765.78元，对自费药除保险公司承担10000元外，余自费药2765.78元原告林鹤思自愿放弃该部分主张。保险公司垫付10000元，陈茗思垫付40000元。出院医嘱：休息6个月，禁止下地负重，何时负重门诊复查后决定；每月骨科门诊拍片复查等。法院委托青岛万方司法鉴定所对原告林鹤思伤残等级、出院后护理期限、后续治疗费进行鉴定。2018年8月23日出具鉴定报告，经鉴定：一、被鉴定人林鹤思评定为九级伤残；二、出院后护理期限为97天；后续治疗费8000-10000元。原告林鹤思支付鉴定费2860元。保险公司对此伤残鉴定结论持有异议，申请鉴定林鹤思九级伤残与本次交通事故的因果关系及参与度进行鉴定，但未能在规定时间内交纳鉴定费，致使鉴定机构将案件退回。 原告林鹤思系青岛中嘉豪运物流有限公司职工，事故发生前月平均工资为2400元。原告林鹤思有其妻子刘英云，1954年5月17日出生，肢体三级残疾；原告林鹤思婚后育有一子林雪松，1982年5月18日出生，肢体三级残疾。原告林鹤思的车损经保险公司定损为800元；支出施救费、清障费390元。原告林鹤思未能提交交通费单据，主张交通费560元，由法院酌情认定。 肇事鲁Ｕ×××××号车辆，事故发生期间在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司投有交强险及2000000元第三者商业险且不计免赔。 一审法院认为，该次道路交通事故已经青岛市公安局即墨区分局交通警察大队对事故进行确认，陈茗思负事故全部责任，林鹤思不负事故责任。与法院查明的事实相符，法院对青岛市即墨区公安分局交通警察大队作出的交通事故认定书予以采信。原告主张的误工费计算天数过长，法院根据伤残及医嘱酌情支持180天；交通费主张过高，法院根据其实际情况酌情支持400元；车损以保险公司定损为准；被抚养人计算年限，法院根据抚养人的实际年龄酌情支持8年并按50%比例；其他诉讼请求符合法律规定，法院予以支持。原告林鹤思的损失经核定为：1、医疗费43294.59元，其中自费药12765.78元；2、后续治疗费9000元；3、住院伙食补助2300元（23天×100元/天）；1至3项计54592.59元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在强制险医疗费限额范围内赔偿原告林鹤思10000元(自费药优先赔付)，余款41826.81元（54592.59元-12765.78元），按事故责任比例，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在第三者商业险限额范围内赔偿原告林鹤思41826.81元(41826.81元×100%)；4、误工费14400元（180天×80元/天）；5、护理费12000元（120天×100元/天）；6、残疾赔偿金122657.6元（47176元/年×13年×20%）；7、被抚养人生活费48910.4元（妻子8年×30569元/年×20%×50%=24455.2元、儿子8年×30569元/年×20%×50%=24455.2元）；8、精神抚慰金2000元；9、交通费400元；10、鉴定费2860元；4至10项计203228元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在强制保险死亡残疾限额范围内赔偿原告林鹤思110000元，余款93228元，按事故责任比例，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在第三者商业险限额范围内赔偿原告林鹤思93228元(93228元×100%)；11、车损800元；12、施救费、清障费390元；11至12项计1190元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在强制保险财产限额范围内赔偿原告林鹤思1190元。中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司垫付款项应予抵减。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司共应赔偿原告经济损失246244.81元（10000元+41826.81元+110000元+93228元+1190元-10000元）。由于被告陈茗思承担的赔偿责任均由保险公司承担，原告对其的诉讼请求法院不予支持，其垫付款项应予退还。被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司辩称不应承担鉴定费、诉讼费、精神抚慰金之辩称理由，不符合法律规定，不予采纳；其它辩称符合法律规定，予以采纳。 判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效后十日内赔偿原告林鹤思经济损失共计246244.81元（由中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司分别将案款206244.81元汇至林鹤思在中国农业银行即墨支行开户卡号为62×××70中、将案款40000元汇至陈茗思在中国工商银行即墨支行开户卡号为62×××86）。二、驳回原告林鹤思的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新的证据。原审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷一案。各方当事人诉争的焦点问题在于：原审对部分赔偿项目包括误工费、被抚养人生活费的认定是否正确。一是误工费。《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定…”本案中，被上诉人在一审提交了劳动合同、工资单等相互印证足以证明其误工的事实，虽然，被上诉人已经67周岁且提交给法庭的证据均系后补的，但是，上诉人未有证据证明被上诉人伪造了工作以及劳动报酬的事实，故本院对被上诉人误工的事实予以认可，原审对误工费的认定正确，本院予以维持。二是被抚养人生活费。《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，“被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属…”，依据上述法律规定，“丧失劳动能力无生活来源的成年人”属认定被抚养人的法定条件。本案中，被上诉人妻子及儿子均系肢体三级残疾，其劳动能力必然受到影响；被上诉人妻儿有无生活来源以及是否享受最低生活保障，上诉人均未向法庭提交证据予以证明，故被上诉人妻儿日常生活开销主要是由被上诉人负担，被上诉人受伤必然导致妻儿的日常生活支出减少，同时，原审也考虑到被上诉人妻儿残疾等级较低等情况，对被抚养人生活费按50%的比例予以支付适宜，本院不作调整。 综上，中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1383元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 姜 蓉 审判员 张好栋 审判员 范黎强 二〇一九年十一月十九日 法官助理 赵玉霞 书记员 张拓 书记员 于雪