河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3007号上诉人(原审原告)：徐照飞，男，1977年9月10日生，汉族，住平顶山市湛河区。被上诉人(原审被告)：平顶山叶舞高速公路有限责任公司，住所地舞钢市庙街乡刘沟村（叶舞高速舞钢建设路收费站院内）。统一社会信用代码91410403799153015U。法定代表人：金泉江，董事长。委托诉讼代理人：吕娟伟，女，1986年10月5日生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：王继凯，河南倚天剑律师事务所律师。上诉人徐照飞因与被上诉人平顶山叶舞高速公路有限责任公司（以下简称叶舞高速公司）劳动争议一案，不服河南省舞钢市人民法院（2019）豫0481民初1574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人徐照飞，被上诉人叶舞高速公司的委托诉讼代理人吕娟伟、王继凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐照飞上诉请求：一、依法改判支持上诉人的全部诉讼请求，即判令被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金50265.7元，2011年6月至2018年6月期间上诉人未享受带薪年休假90天的工资44568.9元，加付赔偿金44568.9元，未缴纳社会保险费造成的经济损失费76296元，2011年6月至2018年6月的取暖、降温费11200元，季度安全奖19600元，文明安全奖25200元，2017年完成任务奖6200元，2017年前的伙食节余费6600元，2016年前两次工人普遍涨工资款39600元，2018年5月、6月电话费100元，因未依法及时订立劳动合同应发的工资165158.86元，住房公积金36621.4元。以上共计525979.76元。二、一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由:一、被上诉人应当向上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金57180元。理由是：首先，原审判决在本院认为部分称：“徐照飞自2011年6月入职于叶舞高速公司，与叶舞高速公司建立了劳动关系，2018年7月1日被告将原告调整到被告的全资子公司平顶山睿博物业管理服务有限公司工作，应视为双方协商解除了劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，应当向劳动者加付赔偿金。因此，上诉人请求被上诉人支付该项赔偿金有充分的事实根据和法律依据。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，用人单位和劳动者因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议属于可以申请劳动仲裁的劳动争议，而该法第五十条又规定对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼，因此，用人单位和劳动者因劳动报酬、经济补偿或者赔偿金等发生的争议属于人民法院的主管范围。一审法院之所以认为依据《劳动合同法》第八十五条规定而计算的赔偿金的支付问题不属于人民法院的主管事项，是因为《劳动合同法》第八十五条有如下表述：“用人单位有下列情形之一，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费……；……逾期不支付的，责令用人单位按……标准向劳动者加付赔偿金。”该法条赋予了劳动行政部门行政执法权，并不意味着上述事项就不属于法院主管的事项。如果按照一审法院的理解，是不是“支付劳动报酬”也不属于法院的主管事项呢？其三，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定：劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。该司法解释的上述规定更加表明上诉人的该项请求属于人民法院的主管事项。二、由于自上诉人2011年到被上诉人处入职后，多年来被上诉人一直没有依法为上诉人交纳养老保险和医疗保险的等相关费用，造成上诉人养老和医疗的经济损失费用76296元，该损失应当由被上诉人支付给上诉人。三、上诉人作为劳动者在劳动关系中出于弱势地位，在举证能力方面天然不足，尽管如此，上诉人还是尽其所能在一审期间提交了可以证明工资清单等事实的证据，因此，上诉人所主张的季度安全奖等应当予以支持。四、关于带薪年休工资问题，一方面，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，由用人单位提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因劳动争议引起的民事诉讼，应当参照上述规定确定当事人的举证责任。本案中，如果上诉人享受了带薪年休假，被上诉人必然有考勤记录、工资表等证据可以证实，但被上诉人并未提供这些证据，在此情况下，应认定上诉人没有享受带薪年休假，依法判决被上诉人支付上诉人未享受带薪年休假期间的工资。另一方面，一审法院认为带薪年休假工资问题不属于人民法院民事案件主管的范围，对其错误之处的分析同本上诉状第一部分关于赔偿金的内容，在此不再赘述。五、关于上诉人主张的未依法及时签订劳动合同的双倍工资问题，一方面，我国《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付充分表明因未及时订立书面劳动合同应支付二倍的工资，此处法律条文表述为“用人单位向劳动者支付工资”，充分表明因未及时订立劳动合同应支付的的双倍工资仍然属于劳动报酬。一审法院认为“二倍工资是劳动合同法对用人单位不依法签订劳动合同的制裁，不属于用人单位拖欠的劳动报酬”纯属主观臆断，是对立法的曲解。另一方面，我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原审判决认定：“2018年7月1日被告将原告调整到被告的全资子公司平顶山睿博物业管理服务有限公司工作，应视为双方协商解除了劳动关系”。此时至2019年3月上诉人申请劳动仲裁尚不足一年时间，因此，上诉人申请劳动仲裁时没有超过一年的仲裁时效期间。综上所述，上诉人的各项诉讼请求均有充分的事实根据和法律依据，而原审法院却无视事实和法律，错误地判决驳回了上诉人的绝大部分合理诉求，应当依法予以纠正。叶舞高速公司辩称，除了带薪年休假我们认为没有事实根据，其它的认同一审的判定事实和法律适用。1、关于劳动合同赔偿金，上诉人依据劳动法第85条，但是适用85条有两个前提，第一是违法解除劳动合同，第二是经劳动部门责令限期支付后逾期不支付。但是本案中这两个条件一个都不具备，首先被申请人没有违法解除和上诉人的劳动合同，2018年7月16日上诉人和瑞博公司签订劳动合同是其自愿行为，该行为能充分说明被上诉人不存在违法解除之说。其次本案也不存在劳动部门责令限期支付这样的前置条件，所以上诉人依据劳动合同法第85条要求支付双倍赔偿金没有事实和法律依据。2、带薪年休假，一审中我们提供了上诉人的考勤记录，通过考勤情况可以证实其要求带薪年休假的期间每年累计请假天数都是超过了20天，没有扣发请假工资，依法不应当再享受年休假的待遇。3、社保费，我们强调上诉人在来被上诉人单位工作的时候同时也是中盐浩龙公司的职工，且在该公司办理的有社会保险费缴纳的手续，到我们公司之后一直还在原单位缴纳了社会保险费，因此我单位实际上把我们应该承担的社会保险费每月800元按月支付给了上诉人。所以说上诉人拿到钱之后没有直接交到社保单位，其责任在上诉人自身而不在被上诉人。4、针对取暖费等这些费用，举证责任也是在上诉人，我们认为上诉人的诉求也是没有事实根据的。5、未及时订立劳动合同应发双倍工资，我们认为上诉人对法律理解上存在错误，并不是说从工作一直到现在的双倍。另外对头一年的双倍也已经超过诉讼时效。6、住房公积金，这不是法院受理的范围，一审认定正确。综上，应当依法驳回其上诉请求。徐照飞向一审法院起诉请求：1．判令叶舞高速公司支付违法解除劳动合同的赔偿金50265.7元；2．判令叶舞高速公司支付2011年6月至2018年6月期间徐照飞未享受带薪年休假90天的工资44568.9元，加付赔偿金44568.9元，合计89137.8元；3．判令叶舞高速公司支付因未缴纳社会保险费造成的经济损失费76296元；4．判令叶舞高速公司支付2011年6月至2018年6月的取暖、降温费11200元，季度安全奖19600元，文明安全奖25200元，2017年完成任务奖6200元，2017年前的伙食节余费6600元，2016年前两次工人普通涨工资费39600元，2018年5、6月电话费100元，合计108500元；5．判令叶舞高速公司支付因未依法及时订立劳动合同应发的工资165158.86元；6．判令叶舞高速公司支付住房公积金36621.4元。一审法院认定事实：徐照飞自2011年6月入职叶舞高速公司，从事维修电工工作，与该公司建立了劳动关系。2016年3月31日叶舞高速公司要求与徐照飞签订一份为期三年的劳动合同，但徐照飞认为合同内容不合理没有签字。2018年7月1日叶舞高速公司将徐照飞的工作关系调整到其下属的全资子公司平顶山睿博物业管理服务有限公司，但工作内容、工作地点没有任何变化，只是每月的工资由平顶山睿博物业管理服务有限公司发放。后因徐照飞对叶舞高速公司申请仲裁，平顶山睿博物业管理服务有限公司停发了徐照飞的工资。2019年3月7日徐照飞向舞钢市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求叶舞高速公司：1．支付违法解除劳动合同的偿金50265.74元，2．支付一次性社会保费76296元，3．支付2011年6月至2018年6月期间申请人未享受带薪年休假90天的工资44568.9元，加付赔偿金44568.9元，合计89137.8元，4．支付2011年6月至2018年6月的取暖、降温费11200元；季度安全奖19600元；文明安全奖25200元：2017年完成任务奖6200元：2017年前的伙食费6600元：2016年前两次工人普通涨工资费39600元：2018年5、6月电话费100元，合计108500元，5．支付住房公积金36621.4元，五项合计360810.94元。舞钢市劳动人事争议仲裁委员会经审理认为：叶舞高速公司作为一个企业有权利根据生产经营需要，在对职工现有工资待遇不变或提高的基础上，有权对职工的岗位进行调整，徐照飞作为企业员工有义务服从单位的调配，且申请人的工作时间、工作场所、工作内容及工资均未变化，事实上，申请人已从2018年7月开始去平顶山睿博物业管理服务有限公司工作，直到2019年3月中旬。之后申请人仅与单位个别领导的谈话，就武断地认为单位将要把自己开除或辞退，且不再去单位上班。在被申请人未作出与申请人解除劳动关系的通知或将其开除、辞退的具体行为之前，申请人与被申请人之间的劳动关系并没有解除。申请人要求被申请人支付申请人赔偿金的请求，无事实依据，故本委对此请求不予支持。申请人于2019年2月28日申请劳动仲裁，因申请劳动仲裁的时效是一年，申请人要求的2011年1月至2018年6月期间的休息日及节假日加班费，2018年1月之前的加班工资已超仲裁，故本委不予支持。2018年1月之后的加班工资庭审时申请人未向本委提交证据加以证明，故本委对此时间段的休息日及节假日加班费不予支持。申请人于2019年2月28日申请劳动仲裁，因申请劳动仲裁的时效是一年，申请人要求的2011年1月至2018年6月期间的带薪年休假工资，2018年1月之前的加班工资已超时效，本委不予支持，从2018年申请人应享受带薪年休假工资1245元（3100元÷21.75天×200％×5天）。庭审时，申请人未向本委提交证据证明2011年1月至2018年6月的取暖、降温费，2017年完成任务奖6200元：2017年前的伙食节余费：2016年前两次工人普通涨工资；2018年5、6月电话费100元等事项，故本委对申请人要求被申请人支付以上费用的请求不予支持。申请人要求被申请人支付养老保险费的请求属于征收机构职权管辖范围；申请人要求被申请人为其补缴住房公积金的请求，属于住房公积金管理中心职权管辖范围，本委对此均不予处理。2019年5月5日舞钢市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）舞劳人仲案字第22号仲裁裁决书，裁令叶舞高速公司于本裁决生效之日十五日内支付申请人徐照飞2018年带薪年休假工资1245元，同时驳回申请人徐照飞的其他仲裁请求。徐照飞于2019年5月9日收到该裁决后不服，随于5月21日提起诉讼。一审法院认为，徐照飞自2011年6月入职于叶舞高速公司，与叶舞高速公司建立了劳动关系，2018年7月1日叶舞高速公司将徐照飞调整到叶舞高速公司的全资子公司平顶山睿博物业管理服务有限公司工作，应视为双方协商解除了劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，而不是经济赔偿金，徐照飞请求的50265.7元的经济赔偿金是依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条而计算的结果，该条第一款明确规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金”，因此，支付该项赔偿金的事项不是人民法院民事诉讼主管的事项，对该项请求一审法院不予支持；徐照飞请求的2011年6月至2018年6月期间的取暖费、降温费、季度安全奖、文明安全奖、2017年完成任务奖、2017年前伙食节余费、2016年前两次工人普遍涨工资费、2018年5月、6月的电话费以及2011年6月至2018年6月期间未享受带薪年休假90天的工资44568.9元及加付赔偿金44568.9元等，没有提交有效证据证明，对此请求一审法院不予支持。《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。因此徐照飞请求的未享受带薪年休假工资不属人民法院审理民事案件主管的范围，对其请求一审法院予以驳回。但舞钢市劳动人事仲裁委员会作出的舞劳人仲案字（2019）21号仲裁裁决书支持了徐照飞2018年带薪年休假工资1245元，对该仲裁叶舞高速公司没有以起诉的方式反对，应视为叶舞高速公司认可该项裁决的效力，因此，叶舞高速公司应当向徐照飞支付带薪年休假工资1245元。关于徐照飞请求的未依法及时签订劳动合同的双倍工资，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。徐照飞2011年6月到叶舞高速公司入职，因叶舞高速公司未在2011年7月以前与原告签订书面劳动合同，叶舞高速公司应支付徐照飞在2011年7月至2012年6月期间的二倍的工资，但徐照飞应自其权利受到侵害之日起一年内主张权利，现在主张明显超过了一年的仲裁时效，对此一审法院不予支持。二倍工资是劳动合同法对用人单位不依法签订劳动合同的制裁，不属于用人单位拖欠的劳动报酬，应受一年仲裁时效的限制。同时《中华人民共和国劳动合同法》第十四条明确规定用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。徐照飞请求的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资是对法律理解的错误，没有事实和法律依据，对此请求一审法院不予支持。关于徐照飞请求的支付住房公积金和社会保险费，住房公积金和社会保险费是单位依照相关法规为职工向住房公积金管理中心缴纳的及社会保障机构缴纳的费用，而不是单位支付给职工的款项，徐照飞的此项请求没有事实和法律依据，同时征缴住房公积金和社会保险费也不是法院审理民事案件主管的事项，对徐照飞的该项请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：一、平顶山叶舞高速公路有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向徐照飞支付带薪年休假工资1245元。二、驳回徐照飞的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由平顶山叶舞高速公路有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中徐照飞自2011年6月入职于叶舞高速公司，与叶舞高速公司建立了劳动关系，2018年7月1日叶舞高速公司将徐照飞调整到其的全资子公司平顶山睿博物业管理服务有限公司工作。本案是因为徐照飞与平顶山睿博物业管理服务有限公司的纠纷而引起，徐照飞提起诉讼要求叶舞高速公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求，于法无据，一审不予支持，并无不当。徐照飞2011年6月到叶舞高速公司处入职，双方未签订书面劳动合同，叶舞高速公司依法本应支付徐照飞在2011年7月至2012年6月期间的二倍的工资，但徐照飞应自其权利受到侵害之日起一年内主张权利，徐照飞现在主张明显超过了一年的仲裁时效，对此一审法院不予支持，并无不当。徐照飞请求的在失业期间养老和医疗的经济损失费用没有事实和法律依据，徐照飞请求的2011年6月至2018年6月期间的取暖费、降温费、季度安全奖、文明安全奖、2017年完成任务奖、2017年前伙食节余费、2016年前两次工人普遍涨工资费、2018年5月、6月的电话费以及2011年6月至2018年6月期间未享受带薪年休假90天的工资44568.9元及加付赔偿金44568.9元等，徐照飞没有提交有效证据证明，对此请求一审法院不予支持，并无不当。徐照飞请求的支付住房公积金，住房公积金是单位依照相关法规为职工向住房公积金管理中心缴纳的费用，而不是单位支付给职工的款项，徐照飞的此项请求没有事实和法律依据，同时征缴住房公积金也不是法院审理民事案件主管的事项，一审对该项请求不予支持，亦无不当。关于徐照飞请求的带薪年休工资，其没有提交证据证明其没有享受带薪年休，同时《职工带薪年休假条例》第七条规定，单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。因此徐照飞请求的未享受带薪年休假工资不属人民法院审理民事案件主管的范围，对其请求本应予以驳回，但舞钢市劳动人事仲裁委员会作出仲裁裁决书支持了徐照飞2018年带薪年休假工资1245元，对该仲裁叶舞高速公司没有以起诉的方式反对，一审据此认定应视为其认可该项裁决的效力，并无不当。对叶舞高速公司辩称一审判决支持徐照飞带薪年假是没有事实根据的意见，在一审判决作出后，叶舞高速公司没有提起上诉，应视为对一审判决的服从。综上所述，徐照飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇一九年十一月十五日书记员  董雨彤附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；