四川省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）川执复357号 复议申请人（利害关系人）：阿坝九寨黄龙运业集团有限责任公司，住所地四川省汶川县威州镇七盘沟村青沙坪。 法定代表人：徐康贤，董事长。 复议申请人（利害关系人）：徐康贤，男，藏族，1974年5月10日出生，住四川省汶川县。 复议申请人（利害关系人）：王萌，男，羌族，1995年4月5日出生，住四川省汶川县。 申请执行人：四川九寨运业有限责任公司，住所地四川省成都市永安大道**金江小区**。 法定代表人：史莹，董事长。 申请执行人：史莹，女，汉族，1962年12月21日出生，住成都市青羊区。 被执行人：成都航建佳逸酒店管理有限公司，住，住所地四川省成都市青羊区蜀华街****/div> 法定代表人：李媛媛，总经理。 复议申请人阿坝九寨黄龙运业集团有限责任公司（以下简称九黄运业）、徐康贤、王萌不服四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院（2019）川32执异4号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院在执行四川九寨运业有限责任公司（以下简称九寨运业）与四川祥鼎建筑有限责任公司（以下简称祥鼎公司）、成都航建佳逸酒店管理有限公司（以下简称佳逸酒店）、李青松股权转让纠纷一案中，九黄运业、徐康贤、王萌提出书面异议称，1.没有告知和征询申请执行人是否同意执转破；2.异议人两次提出执转破申请；3.执行程序和财产分配方案不合法。 四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院查明，该院在执行九寨运业与祥鼎公司、佳逸酒店、李青松股权转让纠纷一案中，依法拍卖佳逸酒店所有的位于成××××号的房产（以下简称拍卖房产）。2019年2月28日在淘宝司法拍卖网以起拍价153249400.00元进行第一次拍卖，因无人竞买而流拍；同年3月28日以起拍价130260000.00元进行第二次拍卖，亦因无人竞买而流拍。申请人九寨运业与史莹共同申请将拍卖房产以第二次拍卖流拍价格（即起拍价）130260000.00元以物抵债。经该院审查，天府银行成都支行、史莹、罗晓蓉对本案拍卖房产有抵押权。依照《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条、第五百一十一条的规定，本案可分配财产共计130260000.00元。具体分配如下：优先受偿权人，天府银行成都支行受偿金额22600000.00元；史莹受偿金额69068040.00元；罗晓蓉受偿金额1180000.00元。九寨运业是第一顺位查封佳逸酒店房产的公司，可作为第一顺位分配，优先扣除评估费用后，再以物抵债后的后受偿金额为37411960.00元。 四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院认为，本案争议的焦点问题是本案是否符合执转破条件，是否可以以物抵债，分配方案是否合法。本案中，洲际肛肠医院租赁拍卖房产，尚欠佳逸酒店租金3194万元，且佳逸酒店并不是唯一被执行人，该院已查封另一被执行人祥鼎公司位于汶川县的凯逸酒店，经组织双方议价为3500万元，第一次流拍后，现以2800万元二次挂网拍卖。另查明，祥鼎公司在松潘县尚有未结工程款项。执行法院查封另一被执行人李青松4台车辆。九黄运业已向成都市青羊区人民法院申请佳逸酒店破产被驳回，故被执行人佳逸酒店并未资不抵债，不构成执转破条件。九寨运业和史莹共同以物抵债，经审查符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖，变卖财产的规定》第二十三条、二十九条的规定。本案分配方案是依照《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条、第五百一十一条的规定作出，优先受偿权利人的权益已全部得到保障，分配方案合理合法。综上，该院执行行为并未违法和不当，异议人的异议理由均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，作出（2019）川32执异4号执行裁定，驳回阿坝九寨黄龙运业集团有限责任公司、徐康贤、王萌的异议申请。 异议人九黄运业、徐康贤、王萌不服上述执行裁定，向本院申请复议称，1.复议申请人在2019年6月13日提出执行异议，但执行法院在2019年5月30日就制作出异议裁定书；2.复议申请人提出执行法院对史莹与李媛媛、佳逸酒店民间借贷执行案无管辖权，执行异议裁定避而不谈；3.没有告知和征询申请执行的债权人或被执行的债务人，是否同意执转破；4.执行程序、财产分配方案和以物抵债裁定不合法。本案中，拍卖房产二次流拍价格130262000元，依法只有天府银行成都支行、史莹、罗晓蓉三名债权人具有法定优先受偿权，其余债权人均为普通债权。具有优先受偿权的债权人中只有史莹提出以物抵债申请，其债权优先受偿抵扣后，应当向法院补交差额61193960元。执行法院(2018)川32执17号之五执行裁定，裁定史莹和九寨运业联合以物抵债，但两者的债权性质完全不同，九寨运业的债权不具备优先受偿权，故该裁定不合法，明显侵犯天府银行成都支行、罗晓蓉的优先受偿权，本案财产分配方案不合法，应当在史莹以物抵债并缴纳61193960元差额后，优先偿还天府银行成都支行22600000元及罗晓蓉1180000元债务，剩余37413960元才能用于偿还九寨运业部分债务。综上，执行法院以物抵债裁定及分配方案不合法，侵害申请人及其他债权人的合法权益。故请求依法撤销（2019）川32执异4号执行裁定和（2018）川32执17号执行财产分配方案。 本院对四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法查明的事实予以确认。 另查明，原告史莹与被告李媛媛、佳逸酒店民间借贷纠纷一案，四川省成都市中级人民法院于2017年12月18日作出（2016）川01民初2588号民事判决：李媛媛归还史莹借款本金4850万元及利息、逾期罚息；佳逸酒店承担连带清偿责任；史莹对佳逸酒店所有的位于成××××房产享有抵押权。李媛媛和佳逸酒店向本院提起上诉后，因双方当事人达成和解，故向本院申请撤回上诉。本院于2018年9月12日作出（2018）川民终835号民事裁定予以准许。史莹依据生效的（2016）川01民初2588号民事判决向四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法申请强制执行，该院以（2019）川32执4号案立案执行。 四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法于2019年3月22日向九黄运业发出决定书:佳逸酒店的资产仍在拍卖进行中，最后成交价无法确定，无证据证明该公司资不抵债，不构成执转破条件；建议九黄运业向财产所在地人民法院申请破产。同年4月16日，该院作出（2018）川32执17之五号执行裁定，将拍卖房产作价13026万元交付申请执行人九寨运业和史莹抵偿执行款共计113065123元，该抵债房产的所有权自该裁定送达申请执行人九寨运业时起转移至九寨运业，九寨运业已交付以物抵债的差额17194877元，九寨运业可持该裁定书单独到登记机构办理相关产权过户登记手续。 四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法于2019年8月20日作出（2019）川32执异4号执行裁定，将（2019）川32执异4号执行裁定中的落款日期由二〇一九年五月三十日补正为二〇一九年七月三十日。 2019年3月12日，九黄运业向成都市青羊区人民法院递交佳逸酒店的破产申请；5月4日，成都市青羊区人民法院作出（2019）川0105破申6号民事裁定，不予受理。九黄运业提起上诉，四川省成都市中级人民法院于2019年10月24日作出（2019）川01破终4号民事裁定，撤销（2019）川0105破申6号民事裁定；指定由成都市青羊区人民法院裁定受理九黄运业对佳逸酒店的破产清算申请。 本院认为，对于当事人、利害关系人等提出的执行异议，执行法院应当全面予以审查并作出裁定。本案的利害关系人九黄运业、徐康贤、王萌在执行异议、复议申请中，均对执行法院受理执行史莹与李媛媛、佳逸酒店民间借贷一案提出管辖权异议，执行法院应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条关于“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行……”的规定予以审查、认定，并作出相应的处置，但执行异议裁定未予审查、认定，属异议裁定遗漏异议请求。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第第二十三条第一款第四项之规定，裁定如下： 一、撤销四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院（2019）川32执异4号执行裁定； 二、发回四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长 杨 桦 审判员 施家蓉 审判员 王东风 二〇一九年十一月九日 书记员 郭 凯 附：相关法律及司法解释 1、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 2、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。