安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2631号上诉人（原审原告）：芜湖市顺达物流有限责任公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区北京路****，统一社会信用代码×××72Ｂ。负责人：吴安新，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：田强，系该公司员工。委托诉讼代理人：胡强龙，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：盛英平，男，汉族，住安徽省芜湖市鸠江区。委托诉讼代理人:周林娟，安徽维晨律师事务所律师。委托诉讼代理人:李鑫宇，安徽维晨律师事务所实习律师。上诉人芜湖市顺达物流有限责任公司（以下简称顺达物流公司）因与被上诉人盛英平劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院（2019）皖0202民初10385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顺达物流公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判或发回重审。一审、二审诉讼费由盛英平承担。事实和理由：1.顺达物流公司与盛英平在《保密协议》中对保密和竞业限制的相关权利义务已作出明确约定，一审法院亦予以认定，应当对双方当事人具有约束力。2.项目栏中记载“2017年二季度剩余、2017年度剩余”与备注栏中2018-2019年竞业限制和保守商业秘密补偿款并不矛盾。虽然盛英平提出该补偿款实为业务款，但该表抬头和备注中明确记载为竞业限制和保守商业秘密补偿款，其辩解意见与事实不符。3.根据顺达物流公司提交的2016年度第二、三、四季度、2017年度、2018年第一、二季度，盛英平竞业禁止补偿款发放清单明确记载了2018-2019年竞业禁止和保密补偿费用。盛英平离职时自愿签署了离职承诺书，表示其对竞业禁止不持异议。盛英平辩称，顺达物流公司从未在其离职后通知其到公司领取竞业限制经济补偿金，亦未约定过经济补偿金的支付方式和数额。请求一审法院维持原判。顺达物流公司向一审法院提出诉讼请求：判令盛英平向顺达物流公司支付违反保密协议竞业限制条款违约金10万元。一审法院认定事实：2016年5月，盛英平入职顺达公司工作，担任物流员。2016年6月28日，顺达公司（甲方）与盛英平（乙方）签订保密协议，约定：“保密对象是乙方从甲方知悉的任何商业、营销、技术、财务资料，包括但不限于甲方的客户名单、谈判纪要、运输价格、账册报表等……乙方在甲方单位工作期间应当严格保密……乙方承诺在甲方工作期间及离职后的两年内：不自行从事或以任何方式协助他人从事与甲方业务有竞争关系的业务；与甲方有竞争关系的业务包括但不限于货物运输业务尤其是与水路货物运输相关的服务工作；与乙方在甲方工作期间相关联的经营性的工作；向甲方的客户提供与货运有关的专业知识或指导其选择货运代理商，或被其录用从事水路货运业务……甲方为乙方履行本协议的各项义务而在乙方保持劳动关系期间向乙方发放保密补偿费。保密补偿费随乙方工资或业务提成一并发放……若发生违约情形，违约方应当向守约方支付违约金人民币壹拾万元……”2016年7月29日，双方签订《劳动合同》，合同期限为长期合同，对于劳动报酬数额未明确约定。入职后，顺达公司按月支付盛英平每月固定工资1300-1400余元，另按照完成业务量发放提成，提成发放时间不固定。2018年3月，盛英平向顺达公司提出离职申请，并于5月31日在顺达公司提供的格式文本离职承诺书中签字，其中载明“鉴于本人在顺达公司工作期间接触了较多的商业秘密，并获取了相应报酬和保密补偿费（数额为个人业务提成的30%），为了顺利解除与顺达公司的聘用关系，保障顺达公司与个人正当权益，在此离职之际，本人同意做出如下保证……六、自离职之日起二年内不在与顺达公司有竞争关系的企业中工作，且不以任何方式间接地为上述企业单位工作”。后盛英平于2019年1月16日注册成立了芜湖优捷物流有限公司。2019年6月，顺达公司申请劳动仲裁，请求裁决：1、盛英平继续履行竞业限制义务；2、盛英平支付顺达公司违反保密协议竞业限制条款违约金10万元；3、盛英平赔偿因违反竞业限制义务给顺达公司造成的损失20万元。芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月20日作出[2019]镜劳人仲第243号仲裁裁决书，裁决驳回顺达公司的申诉请求。顺达公司对仲裁裁决不服向芜湖市镜湖区人民法院起诉，要求判如所请。盛英平对仲裁裁决无异议。另查明：2018年8月20日，顺达公司制作了一份竞业禁止和保守商业秘密补偿费用发放明细表，其中项目一栏分别载明“2017年二季度剩余、2017年年度剩余”，金额一栏分别载明“1614元、1600元”，在备注一栏载明“本次发放金额是2018年-2019年竞业禁止和保守商业秘密补偿费用”，盛英平在该明细表中签字确认领款。一审法院认为，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。竞业限制期限由用人单位与劳动者约定，但约定不得违反法律、法规的规定。本案中，盛英平入职顺达物流公司后，双方签订《保密协议》，对于商业秘密的保密以及违约导致违约金的支付进行约定，盛英平应当遵守保密约定。现无证据表明，在劳动合同履行期间，盛英平存在违反保密协议的行为。2017年7月初盛英平离职，其在顺达物流公司提供的格式文本离职承诺书中签字，承诺自离职两年内不在与顺达物流公司存在竞争关系的企业中工作。但盛英平离职后，顺达物流公司亦未曾支付过盛英平竞业限制期限内任何经济补偿，故顺达物流公司作为用人单位对劳动者的竞业限制义务予以约束，却免除自己的法定责任，排除劳动者权利，故该约定对盛英平不发生约束力，故对公司主张盛英平支付违反保密协议竞业限制条款违约金10万元的诉讼请求不予支持。关于顺达物流公司辩称其已实际向盛英平发放了竞业禁止补偿费的意见，其所提交的盛英平竞业禁止补偿发放清单，系顺达物流公司单方制作，盛英平未签字确认且当庭不予认可，不予采信；顺达物流公司提交的竞业禁止和保守商业秘密补偿费用发放明细表，虽在备注栏中载明发放的系2018年-2019年竞业禁止和保守商业秘密补偿费用，但在项目一栏却载明“2017年二季度剩余、2017年年度剩余”，年份前后矛盾，且盛英平陈述顺达物流公司发放的款项不是竞业禁止补偿费而是拖欠的2017年度提成，考虑到该表系顺达物流公司单方制作后交由盛英平签字，在顺达物流公司未提交其他证据佐证所发放款项性质的情况下，应作出对公司不利的解释，因此顺达物流公司提交的该证据无法证明其在盛英平离职后发放了竞业禁止补偿费，故对顺达物流公司提交的该证据亦不予采信。综上，顺达物流公司的该项抗辩意见，无事实依据，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第二十六条第一款第二项,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：驳回芜湖市顺达物流有限责任公司的诉讼请求。本案案件受理费减半收取5元，由芜湖市顺达物流有限责任公司负担（该公司已预交）。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院查明事实基本同一审认定的事实。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。竞业限制，是指负有保守商业秘密的劳动者和用人单位约定，在解除或终止劳动合同以后，不得自营或到与本企业生产或经营相同或类似业务的有竞争关系的用人单位公章，系对劳动者择业自由权的限制，因此为平衡劳动者和用人单位的权利和义务，劳动法及解释均规定用人单位应当支付劳动者在解除或终止劳动合同后竞业限制期间的经济补偿金，至于如何认定未约定经济补偿金条款的效力，则要根据具体案件具体分析。本案中，顺达物流公司提交竞业禁止和保守商业秘密补偿费用发放明细表，拟证明盛英平离职后领取了2018年-2019年竞业禁止和保守商业秘密补偿费。但该证据所载项目名称与发放时间不符，且顺达物流公司在二审时提出双方在培训阶段约定劳动者在离职后应当主动到公司领取以现金形式发放的竞业禁止经济补偿金的辩解意见，亦与上述书证记载的汇款方式存在矛盾，故顺达物流公司在未提交其他证据支持其诉讼主张的情况下，应当承担举证不能的责任，不能认定公司在盛英平离职后向其支付了竞业限制经济补偿金。因盛英平在离职时所签的竞业限制条款，系顺达物流公司制作的格式条款，该条款中仅约定了劳动者义务，但未就离职后经济补偿金给付或具体给付标准进行约定，且此后双方亦未就该问题进行补充约定，亦不能证实公司在盛英平离职后实际支付了竞业禁止补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，可认定顺达物流公司有“免除自己的法定责任、排除劳动者权利”的故意，该约定竞业限制的格式条款无效，对劳动者不产生法律效力，盛英平不承担向顺达物流公司支付竞业限制违约金的义务。一审已就此进行详细阐述，二审予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由芜湖市顺达物流有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王利民审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年十一月十八日法官助理张赵慧书记员李璇附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。