吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉04民终825号上诉人（原审原告）：辽源市金驰门业有限公司，住所地吉林省东辽县。法定代表人：马君，该公司总经理。委托诉讼代理人：周俊杰，东辽县法律援助中心法律工作者。被上诉人（原审被告）：李金龙，男，1980年4月9日出生，住辽源市龙山区。委托诉讼代理人:宫春雷，辽源市龙山区东吉法律服务所法律工作者。上诉人辽源市金驰门业有限公司（以下简称金驰门业）因与被上诉人李金龙劳动争议一案，不服东辽县人民法院（2019）吉0422民初527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月4日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月18日公开开庭进行了审理。上诉人金驰门业委托诉讼代理人周俊杰，被上诉人李金龙及其委托诉讼代理人宫春雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金驰门业上诉请求：1．撤销东辽县人民法院(2019）吉0422民初527号民事判决，依法改判；2．本案的诉讼费用由李金龙承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。李金龙的工资标准错误，李金龙于2017年到金驰门业工作，工作了3个月。因为金驰门业是计件工资，并非基本工资，计件工资应平均计算为每月3,541.00元。加之金驰门业每年只生产5个月。那么计算下来李金龙的平均工资应为（3,541.00元×5个月/12个月）1,475.40元。所以申请人的十级伤残待遇应以此为计算标准。19个月×1,475.40元=28,032.60元。二次手术费用是在未通知答辩人的情况下私自进行治疗。手指被切断不应存在二次手术问题。解除劳动合同经济补偿金计算错误。根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿金的计算按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。综合以上观点，请求二审法院查清事实，撤销一审法院判决。依法改判。李金龙辩称：1．原审法院认定事实正确。金驰门业称一审法院认定李金龙工资标准有误没有任何依据，一审法院对李金龙工资标准的计算是依据《吉林省实施办法》第五十条的规定，即本人工资是指工伤职工受到事故伤害前12个月平均缴费工资，用工不足12个月的按照实际用工月数平均计算。本案中，金驰门业没有为李金龙缴纳社会保险费，李金龙在金驰门业领取了两个月工资，在第三个月工作中受伤，因其计算工资方式为计件工资，故无法计算第三个月工资数额，故李金龙受伤前平均工资为2017年4月、5月工资之和除以2即（3,255元+5,641元）÷2=4,448元，一审法院对该事实的认定是完全依据法律规定认定的，是正确的；2．金驰门业称二次手术费是在未通知金驰门业的情况下私自进行治疗，手指被切断不应存在二次手术问题，该上诉理由不能成立。李金龙主张的二次治疗费属于职工的医疗康复费用，依法应由金驰门业支付，且李金龙受伤住院医疗费是由金驰门业交付的，因此，出院诊断原件在金驰门业处，而且诊断书上写明出院后三个月需做二次手术治疗，并且李金龙在二次手术前与金驰门业办公室主任赵娜联系了，赵娜说不负责二次手术治疗费用，因此，金驰门业此处的上诉理由不成立。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。金驰门业向一审法院起诉请求：1．重新计算东辽县劳动人事争议委员会东劳人仲裁字（2019）第4号裁决书中第一项、第二项补偿费；2．东辽县劳动人事争议委员会东劳人仲裁字（2019）第4号裁决书中第三项、第四项、第五项不应支持；3．本案的诉讼费用由李金龙承担。李金龙向一审法院起诉请求：1．解除与金驰门业的劳动合同关系，由金驰门业在十五日内为申请人办理档案和社会保险关系手续；2．给付李金龙下列十级伤残待遇84,512.00元（给付一次性伤残补助金7个月×4,448元=31,136.00元、给付一次性医疗补助金7个月×4,448元=31,136.00元、给付一次性伤残就业补助金5个月×4,448元=22,240.00元)；3．给付二次治疗手术费7,790.94元；4．给付停工留薪工资5个月×4,448元=22,240.00元；5给付护理费22天（一次住院护理）×194.43元=4,277.46元+17天（二次治疗住院护理）×194.43元=3,305.31元，即7,582.77元；6．伙食补助费17.6元×39天=686.40元；7.给付解除劳动合同经济补偿金两年半工龄日工资4,448元，即2.5年×4,448元=11,120.00元,以上合计133,932.00元。一审法院认定事实：李金龙于2017年04月至金驰门业从事门面折弯操作工工作。2017年6月14日上午10时30分左右，李金龙在钣金车间工作中，马军不慎碰到机器的脚踏开关，导致机器启动将李金龙的左手中指前端压伤，后送往辽源市中心医院住院治疗，诊断为:左中指挤压伤、甲床部分缺失伤、未节指骨部分缺失伤，指端软组织部分缺失伤。2017年10月25日经辽源市人力资源和社会保障局认定为因工负伤。2018年11月15日经吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残。现因工负伤决定及劳动能力鉴定结论均已产生法律效力。李金龙受伤后在辽源市中心医院两次住院治疗39天，二级护理27天。2018年11月30日，李金龙向辽源市劳动人事仲裁院申请仲裁，该院于2019年3月6日作出东劳人仲裁字（2019）第4号裁决书。李金龙、金驰门业均不服上述仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，职工因工致残被鉴定为伤残的，享受工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金、职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金、由用人单位支付一次性伤残就业补助金。李金龙经吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残，即一次性伤残补助金为7个月本人平均工资、一次性医疗补助金为7个月本人平均工资、一次性伤残就业补助金为5个月本人平均工资。关于如何认定李金龙平均工资问题。《吉林省工伤保险条例》第五十条规定，本人工资是指工伤职工受到事故伤害前12个月平均缴费工资，用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。本案中，李金龙在金驰门业领取了两个月工资后，在第三个月工作过程中受伤，因其计算工资方式为计件计算，故无法认定第三个月工资数额，故李金龙的平均工资为（3,255元+5,641元）÷2=4,448元。金驰门业未为李金龙办理工伤保险，故金驰门业应当赔偿李金龙一次性伤残补助金为7×4,448元=31,136.00元、一次性医疗补助金为7×4,448元=31,136.00元、一次性伤残就业补助金为5×4,448元=22,240.00元。关于李金龙主张的二次治疗手术费7,564.44元，属于职工的医疗康复费用，应予支持。二次治疗手术费超出部分欠缺事实与法律依据，不予支持。关于住院伙食补助费，李金龙因伤住院39天，故其住院伙食补助费为17.6元/天×39天=686.40元。关于护理费，李金龙因伤住院39天，二级护理27天，故其护理费为176元/天×27天=4,752.00元。关于李金龙主张的停工留薪期问题。依据《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行)》第四条、《吉林省工伤职工停工留薪期分类目录（暂行)》，李金龙伤情属于手指关节扭伤情形，故其停工留薪工资为2×4,448元=8,896.00元。关于李金龙主张解除合同经济补偿金问题。因用人单位未为李金龙缴纳社会保险，故金驰门业应当向李金龙支付经济补偿金。李金龙工作不满三个月，其经济补偿金为半个月平均工资，即4,448元÷2=2,224元。关于李金龙请求解除与金驰门业的劳动合同关系，符合法律规定，应予支持。李金龙主张金驰门业在十五日内为其办理档案和社会保险关系手续的诉讼请求，不属于人民法院受理案件范围，不予支持。综上所述，金驰门业应当赔偿李金龙一次性伤残补助金为31,136.00元、一次性医疗补助金31,136.00元、一次性伤残就业补助金为22,240.00元、二次治疗手术费7,564.44元、住院伙食补助费为686.40元、护理费为4,752.00元、停工留薪工资为8,896.00元、经济补偿金为2,224.00元，上述合计108,634.84元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十七条、《吉林省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第三十七条、第四十条、第五十条、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法（试行)》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条之规定判决:一、辽源市金驰门业有限公司与李金龙于判决生效之日解除劳动合同关系；二、辽源市金驰门业有限公司于判决生效之日立即赔偿李金龙一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、二次治疗手术费、住院伙食补助费、护理费、停工留薪工资、经济补偿金合计108,634.84元；三、驳回辽源市金驰门业有限公司其他诉讼请求；四、驳回李金龙其他诉讼请求。案件受理费20元，由辽源市金驰门业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实属实，证据充分，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点问题为：1．本案计算李金龙工伤保险待遇和解除劳动关系经济补偿金的工资标准是多少（4,448.00元/月或1,475.40元/月）；2．李金龙的二次手术费用7,564.44元是否合理，能否支持。第一，关于工伤保险待遇及解除劳动关系经济补偿金的工资标准问题。《吉林省实施办法》第五十条规定：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害(或诊断为职业病)或者解除劳动(人事)关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”李金龙于2017年4月7日到金驰门业工作，2017年6月14日因工负伤，在金驰门业实际工作时间仅为2个月零7天。对金驰门业举证的李金龙4月、5月工资（3,255元、5,641元）发放情况，双方没有异议。一审法院以李金龙受伤前完整的两个月平均工资4,448元/月为计算工伤保险待遇的工资标准符合法律规定，并无不当。金驰门业以所谓李金龙3个月平均工资3,451.00元为基数乘于金驰门业每年5个月生产期再除以全年12个月计算（3,541.00元×5个月/12个月）1,475.40元为计算工伤保险待遇的月工资标准，没有事实依据，也不符合法律规定，本院不予支持；第二，李金龙的二次手术费用7,564.44元能否支持问题。李金龙系因工负伤，其在第一次住院治疗结束后的出院诊断书出院后要求和注意事项第4项载明“术后三个月后行皮瓣修形术”，足见李金龙第二次住院手术的必要性。金驰门业以李金龙二次手术未通知单位为由拒绝承担二次手术费用，没有法律依据，本院不予支持。对于一审判决的其他事项，金驰门业没有异议，李金龙也表示服从一审判决，应予维持。综上所述，金驰门业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.00元，由辽源市金驰门业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈传冬审判员  李 爽审判员  温桂杰二〇一九年十一月十九日书记员  李 尧