湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1221民初746号原告：曾兵兵，男，1978年8月25日出生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：杜江林，嘉鱼县司法局鱼岳法律服务所法律工作者。被告：秦志奇，男，1976年7月26日出生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：张兴安，湖北凝聚律师事务所律师。原告曾兵兵与被告秦志奇合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月5日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告曾兵兵及其委托诉讼代理人杜江林、被告秦志奇及其委托诉讼代理人张兴安均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：依法判令被告返还出资款390163元并承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告系朋友关系。被告长期从事稻谷买卖生意，邀约原告收购稻谷。原、被告口头约定由原告收购稻谷，然后以被告名义转卖给嘉鱼县泰通农业发展有限公司，从中赚取差价利润。达成协议后，原告从2017年10月20日开始，共计收购稻谷36万公斤，全部卖给了嘉鱼县泰通农业发展有限公司，出具结算单客户名系被告。上述稻谷收购款共计410223元，加上原告支付的运费9200元。因被告需要资金，原告共转款29万元给被告。原告共出709423元，期间，被告陆续将货款返还给原告，返还了21万元，又加上原告收取了被告出售稻谷的货款109260元，合计原告共收回出资款319260元，尚有390163元出资款未到位。为此，原告提起民事诉讼。被告辩称，一、原告分三次转账给被告共29万元属实，但原告诉称收购稻谷36万斤，价值410223元并不属实，因为在原告提交的《资金往来账》中，有两车稻谷（干稻24，重53725公斤，价值147000元；干稻25，重10750公斤，价值30570元），总价值177570元，被告并不知情，更未收到稻谷款，因此，原告投入资金实际金额为531853元，而不是709423元。二、合伙期间共计亏损628710元，应平均分摊损失：①、2017年11月14日，原、被告收购糯谷126750公斤，单价2.8元/公斤，花费354900元，加上运费21547.5元（每吨170元），总成本376447.5元，后该批糯谷因质量问题未能及时出售导致全部霉烂，2019年5月21日，被告将该批糯谷全部领出，重量为104750公斤，并以每公斤0.6元的价格出售给法泗马学军养鱼，收回糯谷货款62850元，亏损313597.5元。②、原告在赤壁收购稻谷316009.9公斤，花费701542元，加上运费20886元，总成本722428元，后该批稻谷出售时重量仅307693公斤，售价为691353元，亏损31075元。③、被告在黄石收购稻谷931960公斤，花费2349896元，加上运费73436元，总成本2423332元，后该批稻谷出售时重量仅898902公斤，售价为2195029元，亏损228303元。④、赤壁杂支费用8800元，黄石杂支费用38323元，打官司及平常开支8612元，共55735元。三、原告投资额为531853元，已收回319260元，有投资款余额212593元，合伙期间亏损628710元，原告应承担亏损314355元，扣除原告的投资余额212593元，原告还应出资101762元以填补亏损。本院经审理认定事实如下：原、被告系做生意时认识。2016年9月，被告找原告合伙收购稻谷，双方未签订书面合伙协议，仅口头约定收购稻谷后以被告的名义出售给嘉鱼县泰通农业发展有限公司，从中赚取差价，利润平分。达成协议后，被告共投入资金531853元（含收购稻谷232653元、运费9200元、转账给被告290000元），已收回319260元（含被告支付货款210000元、自行收取货款109260元）。合伙过程中，2017年11月14日，原、被告以单价2.8元/公斤收购糯谷126750公斤，花费354900元，加上运费21547.5元（170元/吨），总成本376447.5元，后该批糯谷因质量问题未能及时出售导致霉烂，2019年5月21日，被告将该批糯谷全部领出，重量为104750公斤，并以每公斤0.6元的价格出售给法泗马学军养鱼，收回糯谷货款62850元，亏损313597.5元。因原、被告就合伙结算产生纠纷，原告诉至本院，要求判令被告返还出资款390163元。上述事实，有原告提交的原告居民身份证复印件、过磅结算单、授权委托书，被告提交的过磅结算单、照片、民事起诉状、民事裁定书、嘉鱼县人民法院财务室出具的证明及双方当事人的陈述经庭审质证后在卷予以证明。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动、共享收益、共担风险。本案中，原、被告约定利润平分，亏损也应由双方各负担一半。对于原告的出资额，原告诉称其出资额为709423元，被告仅认可531853元，另有两车稻谷（干稻24，重53725公斤，价值147000元；干稻25，重10750公斤，价值30570元），总价值177570元，被告辩称并不知情，更未收到稻谷款，而原告仅提交了通话录音进行证明，通话录音作为间接证据，真实性难以核实，通话内容也无法确定时间、金额等与本案相关联的要素，不能达到原告的证明目的，根据举证规则，原告应该承担举证不能的后果，本院仅认定原告出资额为531853元。对于原告已收回投资款319260元，原、被告均认可，本院予以确认。对于合伙期间的亏损，被告辩称共计亏损628710元，但结合被告所举证据，仅能证明亏损了313597.5元，其余亏损均无充分证据证明，因合伙期间货款主要由被告收取，被告对于其余亏损应承担举证不能的后果，本院仅认定亏损金额为313597.5元，该亏损应由原、被告各承担一半，即156798.75元。对于原、被告提交的证人未出庭作证的证言及自行书写的账目表，因不符合证据的法定形式，本院均不作为证据进行认定。原告诉请被告返还出资款390163元过高，本院不予支持，被告应返还金额为55794.25元（531853元-319260元-156798.75元）。另外，被告向本院提交反诉状超过了答辩期，也未缴纳反诉费，其反诉不符合法律规定，本院不予受理。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告秦志奇返还原告曾兵兵合伙出资款55794.25元，限于本判决生效之日起十日内一次性付清；二、驳回原告曾兵兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3576元，由原告曾兵兵负担3065元，由被告秦志奇负担511元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 余 跃二〇一九年十一月十四日书记员 黄纯贺附：相关法律条文(及司法解释)《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。