江西省赣州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣07民终3094号 上诉人（原审原告）：刘庆辉，男，1988年12月9日生，汉族，住江西省于都县。 委托诉讼代理人：谭玲春，北京大成（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄知中，北京大成（深圳）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：赣州聚源置业有限公司，住所地：江西省于都县贡江镇环城西路**。 法定代表人：王亚一。 委托诉讼代理人：刘文明，江西红土地（于都）律师事务所律师。 上诉人刘庆辉、赣州聚源置业有限公司因商品房销售合同纠纷一案，不服江西省于都县人民法院（2019）赣0731民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 刘庆辉的上诉请求为：1.撤销原审判决第一项，改判赣州聚源置业有限公司向刘庆辉支付逾期交房违约金16844.42元；2.本案一、二审诉讼费由赣州聚源置业有限公司承担。主要理由如下：1.一审法院对涉案房屋是否符合交付条件认定错误。赣州聚源置业有限公司未提供合格的《竣工验收备案表》《房屋测绘报告》《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》，且涉案房屋存在玻璃起雾、裂缝漏水、主体墙开裂、下水管道漏水、卫生间天花板漏水、楼层错位等严重质量问题，小区绿化、公共配套设施和“一户一表”等都不符合《商品房买卖合同》约定的交付条件。2.一审法院对交房时间认定错误。赣州聚源置业有限公司未出示合格的《竣工验收备案表》《房屋测绘报告》《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》等相关证明文件，实际交房时间应为交付符合法定条件和约定交付条件的房屋之日。3.一审法院对交付通知认定错误。赣州聚源置业有限公司通知刘庆辉交付的短信不符合合同约定的送达方式，赣州聚源置业有限公司也未提供证据证明刘庆辉已收悉通知内容。另外，赣州聚源置业有限公司发送短信通知是在第一次庭审之后进行的取证行为，既不符合合同约定的通知方式也不属于新证据，不应被采纳。 赣州聚源置业有限公司的上诉请求为：1.变更原审判决第一项为赣州聚源置业有限公司向刘庆辉支付延期交房违约损失215元；2.本案一、二审诉讼费由刘庆辉承担。主要理由如下：1.赣州聚源置业有限公司于2016年6月5日开工，2017年1月10日于都县城乡规划建设局下发通知，强制要求将正式道路标高改变，导致赣州聚源置业有限公司原8#、9#楼总体平面图需要变更，直至2017年9月平面图纸才审批通过，共计耽误九个月时间，由此造成8#、9#楼的整体建设时间和交房时间不得不延长。政府正式道路标高的改变应认定为不可抗力。2.聚源新天地项目2#、4#、14#楼旁有一座约40米高的垂直山体，距离用地红线仅6米，随时可能引发山体崩塌滑坡。于都县建设工程质量安全监督站不允许赣州聚源置业有限公司在这种危险环境中施工作业。赣州聚源置业有限公司向于都县人民政府、于都县国土资源局、于都县城乡规划建设局提交了《关于请求消除山体滑坡安全》的请示，14#楼遂待政府将山体出让并挖开山体后才继续施工建设，于2018年12月才建设完成。3.2016年8月至2018年12月，基本每月均有降雨且降雨天数长。长时间的降雨导致赣州聚源置业有限公司无法按正常施工进度进行施工，且多次导致工地出现大面积土石塌方，从而造成工期延误。土石塌方不可预见，也不可避免，应当认定为不可抗力。4.案涉合同由赣州市房地产管理局监制，是双方真实意思表示，该合同第九条关于违约责任的约定并未免除开发商责任，排除对方主要权利，双方的违约责任是平等的。同时，在合同补充协议第十条约定，经双方协商一致，过错方向无过错方支付合同约定的所有违约金总和不超过本商品房总房款的5%，故合同第九条的约定合法有效。5.开发商已经按照合同约定协调处理了一百多户业主，一审法院的判决明显偏向刘庆辉，会激发新的矛盾纠纷，截止到目前又有13位业主关于逾期交房的起诉。 赣州聚源置业有限公司辩称：1.8#-13#楼均已经过竣工验收，达到了相应的交付条件可以交付。2.一审法院对交房时间的认定正确。 刘庆辉辩称：1.只有政府颁发的法律法规、政策等抽象行政行为才可能构成不可抗力的事由。规划局的要求以及可能出现的山体滑坡不构成不可抗力，也不符合不可抗力的法定条件。赣州聚源置业有限公司作为房地产开发企业，应当对国家房地产方面的法律和政策有明确了解，也具备开发土地规划变更的经验和能力，对规划调整应当且能够通过企业行为与规划部门之间通过行政复议或司法途径进行补救。即使政府规划部门的行为对赣州聚源置业有限公司开发涉案房产造成一定影响，也属于正常的商业风险范畴。2.合同中逾期付款的违约金数额是赣州聚源置业有限公司自行填写的，系格式条款，属于其对自身权利的处置，显然存在免除、减轻自身延期交房的责任，排除答辩人主要权利的情形。3.赣州聚源置业有限公司违约，对答辩人要求整改的地方未进行整改，应当继续支付迟延交付的违约金。 刘庆辉向原审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告继续履行《赣州市商品房买卖合同》约定的交房义务；2.判令被告向原告支付逾期交房违约金自2018年7月1日起至实际交付符合法定和约定条件的房产之日止按日利率万分之一计算的违约金；3.本案诉讼费由被告承担。 原审法院认定事实：2017年2月13日，原、被告签订了《赣州市商品房买卖合同》及附件，原告以总价716784元购买被告在于都县于山大道北侧约300米处开发的“聚源新天地”8＃010401号住房一套及5＃00-0147柴间一间。合同相关条款约定：“第九条商品房交付条件，该商品房交付时应当同时符合下列第1、2、3项所列条件：1、该商品房已取得《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》；2、该商品房相关设施已符合第十条约定的条件；3、该商品房已取得房屋测绘报告；该商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅使用说明书》和《住宅质量保证书》。商品房为非住宅的，出卖人应参照《住宅使用说明书》和《住宅质量保证书》提供使用、保修等相关材料。第十条商品房相关设施设备交付条件，(一)基础设施设备：1、该商品房交付时供水、排水配套设施齐全，并与城市公共供水、排水管网连接。使用自建设施供水的，供水的水质符合国家规定的饮用水卫生标准。2、该商品房交付时纳入城市供电网络并正式供电。3、该商品房交付时完成室内燃气管道的敷设，与城市燃气管网连接。4、该商品房交付时电话通信线路敷设到户。5、该商品房交付时有线电视线路敷设到户。6、该商品房交付时宽带网络线路敷设到户。以上第1、2项由出卖人负责办理开通手续并承担相关费用，预存水电费由买受人承担。第3、4、5、6项需要买受人自行办理开通手续，也可以由出卖人代为办理。如果在约定期限内未达到交付条件，双方同意按下列方式处理：房屋交付后60日内完善所有设施。第十一条交付时间和手续，（一）出卖人应当在2018年6月30日前向买受人交付该商品房。（二）该商品房达到第九、第十条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日期届满前10日（不少于10日）书面通知买受人办理交付手续的时间、、地点以及应当携带的证件买受人未收到交付通知书的，以本合同约定的交付日期届满之日为办理交付手续的时间，以该商品房所在地为办理交付手续的地点。交付该商品房时，出卖人应当出示满足第九条约定的证明文件。出卖人不出示证明文件或出示的证明文件不齐全，不能满足第九条约定条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担，并按照第十二条处理。第十二条逾期交付责任，除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付给买受人的，双方同意按照下列方式处理：1、逾期在90日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金。2、逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金。同时，合同对双方的其他权利义务均进行了约定。合同签订后，原告依约向被告支付了购房款项。2019年3月20日，被告向原告刘庆辉（电话号码：155××××6361）发送交房短信通知，“尊敬的聚源新天地刘庆辉业主，感谢您选购我司开发的聚源新天地8栋1单元401房，该房屋已竣工验收，现通知你带好买卖合同、身份证、户口本、结婚证、房款收据于2019年3月30日前到聚源新天地物业服务中心办理交房手续”。后双方就逾期交房事宜无法协商一致，遂诉至原审法院要求按诉请处理。另查明，2017年11月1日，涉案工程完成了通电。2018年4月20日，于都县海特燃气有限公司完成了涉案工程的施工、验收。2018年4月21日，于都县自来水公司完成了涉案工程的施工、验收。2019年2月21日，于都县住房和城乡建设局对涉案工程进行了验收，并颁发《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》，备案意见为“聚源新天地二期8#楼工程竣工验收备案资料已于2019年2月21日收讫，文件齐全”。 原审法院认为，原告购买被告开发建设的商品房并签订商品房买卖合同，双方形成商品房买卖合同民事法律关系。商品房买卖合同所约定的条款系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合同合法有效。原、被告应当依约履行合同义务。根据被告提供的《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》、《工程竣工验收单》等相关证明文件，可以证实涉案房屋在2019年2月21日已经符合了法定和合同约定的交付条件。合同第十一条约定，被告应当在2018年6月30日前将取得当地建设行政主管部门出具《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》的房屋交付给原告。2019年3月20日，被告以手机短信方式通知原告在2019年3月30日前内收房，虽然被告履行的通知义务，其形式不符合合同约定的以书面形式或电话通知给原告，但从手机短信的内容而言，被告已将收房时间、、地点所需携带材料完整清晰地告知了原告。被告以短信方式通知，对原告履行收房行为并无实质意义上的影响。况且被告的这一通知形式，符合当前电子信息化时代的要求，环保、快速、便捷。因此，被告通知形式的瑕疵，不构成合同根本违约，原告应当在2019年3月30日前按合同约定前往查验房屋，办理交付手续，否则视为已接收房屋。原告逾期不办理的，其责任应当由原告自身承担。因此，被告逾期交房的时间应认定为自2018年7月1日起至2019年3月30日止。被告辩称工程延期系因降雨天气导致工地土石塌方及受当地政府创建省级文明城市政策的影响所致，应属于合同中所约定的不可抗力因素，原审法院认为不可抗力是指天灾、、地震海啸、暴力冲突、政府原因等不能预见、不能避免的客观事实，故对该辩称不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告赣州聚源置业有限公司向原告刘庆辉支付延期交房的违约损失人民币19568.2元（自2018年7月1日起至2019年3月30日止共273天×716784元×0.01%），限判决生效后五日内支付；二、驳回原告刘庆辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费221元，减半收取110.5元，由被告赣州聚源置业有限公司负担。 二审中，上诉人赣州聚源置业有限公司提交如下证据：1.《建筑工程施工许可证》，拟证明聚源新天地二期工程包含2#、4#、8#－14#楼，验收为整体验收；2.《规划条件通知书》《征地范围线》、8#、9#总体平面图，拟证明于都县城乡规划建设局将道路标高改变，导致8#、9#楼总体平面图需要全部变更，由此耽误九个月工期；3.《于都县建设工程质量（安全）整改通知单》、现场照片，拟证明14#楼边的山体，坡高且陡，存在极大安全隐患；4.2016年4月19日《申请报告》、2016年4月27日《关于请求消除山体滑坡安全隐患的请求》、2017年8月16日《申请报告》，拟证明2#、4#、14#旁的山体并非聚源公司项目工程地，聚源公司无法解决山体问题；5.《国有建设用地使用权出让合同》《不动产权证书》，拟证明2#、4#、14#旁的山体于2018年1月23日向于都县国土资源局购置；6.《建设工程规划自验报告》《建设工程规划验收申请报告》《关于8#楼、9#楼、10#楼、11#楼、12#楼、13#楼规划验收申请》《于都县建设工程（建筑）竣工规划核实申请表》《聚源公司开发用地土石方工程承包合同书》，拟证明于都县城乡规划局2018年3月13日才同意先验收8#楼、9#楼、10#楼、11#楼、12#楼、13#楼。刘庆辉的质证意见为：证据1的真实性无法确认；对证据2、3的真实性、合法性、关联性均不予认可，证据3的整改通知单可以证明赣州聚源置业有限公司未对山体斜坡采取有效措施，导致存在山体隐患；对证据4的申请报告、请求的三性均不予认可；证据5的真实性无法确认；对证据6的关联性不予认可。上诉人刘庆辉提交如下证据：1.图片5张，拟证明整个涉案小区的效果，可以看出赣州聚源置业有限公司违规加层；2.图片2张，拟证明赣州聚源置业有限公司开发的楼盘与山体之间距离太近，赣州聚源置业有限公司未对靠山部分的山体进行防护措施；3.赣州聚源置业有限公司向于都县教育局出具的证明一份，拟证明没有按照合同约定的水电一户一表的交付标准进行交付的事实，赣州聚源置业有限公司应支付违约金；4.于都县自来水公司出具的通知1份。赣州聚源置业有限公司的质证意见为：证据1中的8#、9#楼不存在违规加层的情况，是城乡规划局将楼旁边的路面标高升高了；证据2与我方提交的证据3相互印证，可以说明房屋无法验收的原因是靠近楼层的山坡；对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议；证据4与我方提供的证据6可以相互印证，2#、4#、14#楼没有验收的原因也是山体问题导致的。对以上证据，本院综合认定如下：对赣州聚源置业有限公司提交的证据1的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据2、3的真实性、合法性、关联性予以确认，对其证明对象不予采纳；对证据4、5、6的关联性不予认可。对刘庆辉提交的证据1－证据4的证明对象不予采纳。 本院认为，当事人对于赣州聚源置业有限公司未按照合同约定的期限交房的事实均无异议，本案的争议焦点为如何确定违约天数及违约金数额。《中华人民共和国合同法》第六条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”；第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”；第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”；第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。本案中，双方签订的《赣州市商品房买卖合同》第十一条约定，出卖人应当在2018年6月30日前，向买受人交付该商品房。不能满足第九条约定条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担，并按照第十二条处理；第十二条约定，除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的时间将该商品房交付买受人的，逾期超过90日，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，出卖人按日计算向买受人支付全部房价款万分之一的违约金。赣州聚源置业有限公司逾期交房导致刘庆辉房屋期待居住时间的减少，其损失实质是减少居住期间（即逾期期间）房屋租金的损失，结合刘庆辉购买房屋地段、面积等因素，参考涉案合同中关于违约金条款的约定，按照房屋总价款的万分之一计付每日逾期交房违约金，既符合市场行情，也符合双方合同约定。赣州聚源置业有限公司主张规划道路标高改变、山体滑坡危险、雨水天气等原因导致延期交房，应属于合同约定的“不可抗力”，本院认为“不可抗力”是指不能预见、不能避免的客观事实，赣州聚源置业有限公司主张的原因均可以通过工程施工前期勘察、设计等方式预见、避免，故对赣州聚源置业有限公司要求扣减延期交房天数的主张不予支持。涉案房屋在2019年2月21日取得了《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》、《工程竣工验收单》等相关文件，可认定该房屋此时已经具备了双方合同约定的交付条件。赣州聚源置业有限公司于2019年3月20日，以手机短信的方式通知刘庆辉在2019年3月30日之前收房，虽然短信通知的方式不符合双方合同约定的方式，但是短信通知内容详细明确地将收房时间、、地点需要携带的材料告知了刘庆辉，并不影响刘庆辉收房，不发生合同目的无法实现的后果，故短信通知并不构成根本违约，刘庆辉在收到短信后，应当查验房屋，办理交房手续，否则由其自身承担逾期不接收房屋的后果，故本案逾期交房的天数应当认定为自2018年7月1日起至2019年3月30日。根据双方合同约定的交房时间，截止2019年3月30日，赣州聚源置业有限公司实际逾期交房273天，违约金合计为19568.2元。至于刘庆辉提出的房屋存在质量问题，可以依据双方合同的约定，另行主张要求赣州聚源置业有限公司承担维修责任。 综上所述，两上诉人的上诉请求及理由均不能成立，本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，应予维持。故，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费394.3元，由上诉人赣州聚源置业有限公司负担283.8元，由上诉人刘庆辉负担110.5元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 婷 审 判 员  李 鸿 审 判 员  朱志梅 二〇一九年十一月十一日 法官助理尹小芳 代理书记员  葛 彦 代理书记员  李丽华