四平市铁西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0302民初1797号 原告：常忠，男，现住吉林省四平市铁**。 委托诉讼代理人：李明衡，现住四平市铁**。 被告：四平市铭昊建筑材料有限公司。 法定代表人：闫飞，总经理。 被告：闫飞，男，现住四平市铁**。 被告：马春雨，女，现住四平市铁**。 三被告委托诉讼代理人：周明明，吉林煜博律师事务所律师。 原告常忠与被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞、马春雨买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告常忠及其委托诉讼代理人李明衡，被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞、马春雨的委托诉讼代理人周明明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告常忠向本院提出诉讼请求：1.请求判令第一被告四平市铭昊建筑材料有限公司立即偿还欠款353万元并偿付中介费20万元，原告对被告四平铭昊抵押的两台泵车有抵押权；2.请求判令第一被告四平市铭昊建筑材料有限公司给付原告违约金353万元×0.1×8个月=2824000元，违约金按月10%计算；3.原告对被告四平铭昊开发建设的老四平龙兴家园小区52套商品房享有抵押权；4.请求判令第二被告闫飞，位于铁**英雄街西园社区海银御景小区**楼商品房****（吉（2017）四平市不动产证明第039339号）享有抵押权，对以上各项请求承担连带给付责任；5.请求判令第三被告马春雨，位于铁，位于铁**英雄街河西委志城中央公园****楼商品房****017）四平市不动产证明第041753号）享有抵押权，对以上各项请求承担连带给付责任；6.2018年5月27日，三被告向四平市志城房地产开发有限公司开发的志诚公园小区供应商砼时缺乏资金，三被告又向原告借款人民币40万元，三被告提供了铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼1至2层101室作为担保，产权证号：吉（2017）四平市不动产证明第039337号原告享有抵押权，对以上各项请求承担连带给付责任。7.三被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年5月10日，原告与被告签订了用人民币400万元抵顶532万元的采购商砼，再用532万元的商砼抵顶中央公园购买718平方米别墅一栋的协议，原告在四平市志城中央公园订购51号楼房面积为718平方米的别墅一栋，二被告向四平市志城中央公园供应价值532万元的商砼，抵顶原告在志城中央公园的购房款532万元。原告同意合计给付二被告现金400万元作为该笔商砼的采购款，本协议签订生效后三日内，原告向二被告支付人民币200万元，由被告和原告共同去志城中央公园结算50%价款266万元购房款，结算完毕后，原告再向乙方支付剩余的200万元，二被告需在2018年10月1日前全部供货完毕。同时协议还约定，如果二被告未按照协议约定时间和数量向志城中央公园供应商砼时，二被告同意将闫飞名下位于铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼商品房1至2层102，马春雨名下位于铁西区英雄街河西委志城中央公园小区三期21号楼商品房1至3层102，二被告自愿将两套房产过户给原告。因二被告没有全面履行2018年5月10日签订的协议，只向甲方购买718平方米别墅的四平市志城地产开发有限公司开发的志城公园小区交付了价值179万元的商砼。加之二被告向原告提供的担保房屋，在银行进行抵押担保贷款，按担保法规定视为无效担保。由于二被告违约，导致原告所购买的房屋，违反了原告与志城中央公园购房时的约定，“甲方应在2018年12月25日前全额交付购房款，否则不予保留房源”，没有办法，原告只能替二被告交了353万元的购房款。2018年5月27日，二被告向四平市志城房地产开发有限公司开发的志城公园小区供应的商砼时缺乏资金，二被告又向原告借款人民币40万元，二被告提供了铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼1至2层101室作为担保。2018年9月9日，二被告又向原告借款人民币160万元，并提供了二被告在辽宁省昌图县四平开发建设的老四平龙兴家园小区52套商品房，面积4016.69平方米，房屋总价款1606676元，作为160万元的抵押物。2018年12月26日，甲方与乙方，丙方就履行上述条款对违约行为，又签订了补充协议，补充协议约定“一、乙方丙方共欠甲方353万元，如乙丙方2019年1月20日前没有还清该笔款项，二被告用位于四平市循环经济示范区的四平市铭昊建筑材料有限公司商砼站交付给甲方经营期为二年，如果二年内乙方丙方没有偿还拖欠甲方债务，该商砼站所有权归甲方所有。6、乙方、丙方自愿将两台商砼车作为353万元的抵押物，此款约定20天还清，如乙方、丙方不能按合同履行，到期时将两辆商砼泵车过户到甲方名下。乙方丙方到期未能偿还353万元本金时，还要承担超期违约金，违约金按月10%计算为2824000元。同时，乙方丙方承担353万元的借款中介费20万元。”现原告起诉至人民法院，请求人民法院依法判令被告给付本金353万元及超期违约金2824000元，中介费20万元，合计6554000元。 被告四平市铭昊建筑材料有限公司辩称，原告诉请不能成立，原告与被告公司之间最终形成的是借贷关系，借款本金为400万元，现欠原告287万元本金。原告主张的月10%的违约金以及20万元的中介费因违反法律规定，不能获得支持。原告补充变更诉讼请求程序违法，根据最高法院关于民事诉讼证据若干规定第34条3款规定，结合本案，已开庭审理完毕，且举证期限届满，因此原告本次变更诉讼请求人民法院不应准予。 被告闫飞辩称，本案借贷关系是原告被告1公司之间形成的借贷关系，被告2履行的是职务行为，不应承担法律责任，原协议及补充协议当中约定的抵押条款违法法律规定，属于无效条款。 被告马春雨辩称，本案借贷关系是原告被告1公司之间形成的借贷关系，不应承担法律责任，原协议及补充协议当中约定的抵押条款违法法律规定，属于无效条款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明，2018年5月10日，原告常忠（甲方）与被告四平市铭昊建筑材料有限公司（乙方）、被告闫飞（丙方）、被告马春雨（丙方）签订了《协议书》，约定“甲方在志城中央公园订购51号楼房面积约为718平方米的别墅一栋，三方约定由乙方向志城中央公园供应价值532万元的商品混凝土，抵顶甲方在志城中央公园的购房款532万元，甲方同意合计给付乙方现金400万元作为该笔商品混凝土的采购款（甲方以400万元抵顶乙方532万元混凝土款），并于本协议签订生效后的三日内，先行向乙方支付200万元，由于乙方和甲方共同去志城中央公园结算50%价款266万元，结算完毕后，甲方再向乙方支付剩余200万元，乙方需在2018年10月1日前供货完毕。三方经协商，如果乙方未按照协议约定时间和数量向志诚中央公园供混凝土，丙方同意用其名下自有商品房转让给甲方，以抵顶欠款。其中闫飞转让位于铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼商品房1至2层102（吉（2017）四平市不动产证明第039339号）。马春雨转让位于铁西区英雄街河西委志诚中央公园小区二期21号楼商品房1至3层102（吉（2017）四平市不动产证明第041753号）。”被告四平市铭昊建筑材料有限公司在合同上盖章，被告闫飞、马春雨在合同上签字。 2018年5月11日，被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞给原告常忠出具了一张收据，载明，“今收到常忠人民币贰佰万元整（抵中央公园贰佰陆拾陆万元商品混凝土货款）。”被告四平市铭昊建筑材料有限公司在收款人处盖章，被告闫飞在收款人处签字捺印。2018年5月28日，原告常忠给被告闫飞中国邮政储蓄银行账户中汇款40万元。2018年9月9日，被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞给原告常忠出具了一张收据，载明，“今收到老四平龙兴佳园房款人民币壹佰陆拾万元整。”被告四平市铭昊建筑材料有限公司在收款人处盖章，被告闫飞在收款人处签字捺印。被告四平市铭昊建筑材料有限公司为志城中央公园供应了价值为179万元的商品混凝土。 2018年12月26日，原告常忠（甲方）与被告四平市铭昊建筑材料有限公司（乙方）、被告闫飞（丙方）、被告马春雨（丙方）签订了《补充协议》，约定“…2018年5月27日，由于乙方向四平市志城房地产开发有限公司开发的志诚公园小区提供的商砼时缺乏资金，又向甲方借款四十万元，丙方提供了铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼1至2层101室作为担保。2018年9月9日，乙方向甲方借款人民币一百六十万元，并提供乙方开发建设的老四平龙兴家园小区24套住宅作为一百六十万元抵押物…乙方共欠甲方三百五十三万元...乙方自愿将两台商砼泵车交由甲方管理并将车辆存放在甲方指定场所，两台商砼泵车作为三百五十三万元的抵押物。此款约定20天还清…乙方到期未能偿还三百五十三万元本金时，还要承担超期违约金，违约金按月10%计算。同时乙方承担三百五十三万元的借款中介费二十万元。”被告四平市铭昊建筑材料有限公司在合同上盖章，被告闫飞、马春雨在合同上签字。 本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条规定，“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实做出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限”，故原告常忠变更诉讼请求符合法律规定。 原告常忠与被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞、马春雨于2018年5月10日签订的《协议书》及2018年12月26日签订的《补充协议》系当事人的真实意思表示，合法有效。在《补充协议》中载明，“…乙方共欠甲方三百五十三万元…同时乙方承担三百五十三万元的借款中介费二十万元”。原告常忠与被告四平市铭昊建筑材料有限公司形成了实际上的民间借贷法律关系，故原告常忠诉请被告四平市铭昊建筑材料有限公司偿还353万元欠款及中介费20万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。 原、被告在《补充协议》中约定的“此款约定20天还清…乙方到期未能偿还三百五十三万元本金时，还要承担超期违约金，违约金按月10%计算”没有法律依据，根据原告常忠与被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞、马春雨于2018年12月26日签订的《补充协议》中“…乙方共欠甲方三百五十三万元…同时乙方承担三百五十三万元的借款中介费二十万元”的约定，原告常忠与被告四平市铭昊建筑材料有限公司形成了实际上的民间借贷法律关系，应参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，利息按照欠款本金353万元，月利率2%计算，从2019年1月16日起计算至本案执行终结。 被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞、马春雨在《协议书》和《补充协议》中约定的抵押物为：①被告四平市铭昊建筑材料有限以公司名下的车牌号为吉CB66**号、吉C153**号两台商混泵车；②被告闫飞购买的位于铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼1至2层101室，不动产登记证明号为吉（2017）四平市不动产证明第039337号和位于四平市铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼1至2层102室，不动产登记证明号为吉（2017）四平市不动产证明第039339号的两套房屋；③被告马春雨所有的位于四平市铁西区英雄街河西委志城中央公园小区二期（御墅园）21号楼1至3层102室，不动产登记证明号为吉（2018）四平市不动产证明第041753号的房屋。被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞、马春雨以上述抵押物承担本案的抵押担保责任。 原告常忠诉请“对被告四平铭昊开发建设的老四平龙兴家园小区52套商品房享有抵押权”。《补充协议》中约定“2018年9月9日，乙方向甲方借款人民币一百六十万元，并提供乙方开发建设的老四平龙兴家园小区24套住宅作为一百六十万元抵押物”。原告常忠的该项诉请与《补充协议》中约定的抵押房屋数量不符，而且《补充协议》中也没有注明24套抵押房屋的清单，原告常忠提供的24份购房《协议书》，乙方均为昌图县铭昊房地产开发有限公司，并不是本案被告四平市铭昊建筑材料有限公司，该24份《协议书》与本案没有关联性，故对原告常忠的该项诉讼请求本院不予支持。 原告常忠诉请被告闫飞、马春雨承担偿还欠款本金353万元及利息、中介费20万元的连带给付责任，因《协议书》与《补充协议》中明确约定被告闫飞、马春雨用名下房屋为欠款提供抵押担保，并没有约定被告闫飞、马春雨承担连带给付责任，因没有事实和法律依据，故本院对原告常忠的此项诉请不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条、第三十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告四平市铭昊建筑材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告常忠欠款353万元，利息按照月利率2%计算，从2019年1月16日起计算至本案执行终结。 二、被告四平市铭昊建筑材料有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告常忠中介费20万元。 三、如被告四平市铭昊建筑材料有限公司未履行本判决第一项、第二项确定的给付义务，①被告四平市铭昊建筑材料有限公司以自己所有的车牌号为吉CB66**号、吉C153**号两台商混泵车承担本案的抵押担保责任；②被告闫飞以其购买的位于铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼1至2层101室，不动产登记证明号为吉（2017）四平市不动产证明第039337号和位于四平市铁西区英雄街西园社区海银御景小区2号楼1至2层102室，不动产登记证明号为吉（2017）四平市不动产证明第039339号的两套房屋承担本案的抵押担保责任；③被告马春雨以自有的位于四平市铁西区英雄街河西委志城中央公园小区二期（御墅园）21号楼1至3层102室，不动产登记证明号为吉（2018）四平市不动产证明第041753号的房屋承担本案的抵押担保责任。 四、驳回原告常忠的其他诉讼请求。 案件受理费57678元，减半收取28839元，原告常忠承担10519元，被告四平市铭昊建筑材料有限公司承担18320元。保全费5000元，由被告四平市铭昊建筑材料有限公司、闫飞、马春雨负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。 审判员  边立军 二〇一九年十一月十四日 书记员  耿 莹 —1—