甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2019）甘08民终1017号上诉人（原审原告、申请执行人）：温某1，住平凉市。委托诉讼代理人：冯某，甘肃慧源律师事务所律师。被上诉人（原审被告、执行案外人）：李某，男，回族，1972年1月22日出生，城镇居民，住平凉市崆峒区民新时代广场****。被上诉人（原审被告、被执行人）：温某2，住本，住本区柳湖路平凉市div>上诉人温某1因与被上诉人李某、温某2案外人执行异议之诉纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2019)甘0802民初3280号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，双方当事人均未提交新的证据和事实，本院不开庭进行了审理。现已审理终结。上诉人温某1上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。我和温某2的债务在前，温某1与李某之间是借贷关系，双方为签订的《院落转让协议》系为借贷而提供的担保，但一审法院错误认定为买卖关系。二、一审判决适用法律错误。被上诉人李某、温某2并不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》的相关规定，李某不具备能够排除执行的案件。李某辩称：认可一审判决，请求维持原判，驳回上诉。答辩人和温某1是朋友关系，上诉人的上诉请求和理由无事实依据。温某2辩称：答辩人和李某是借贷关系，不是房屋买卖关系。温某1向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法确认被告温某2系平凉市崆峒区柳湖路平凉市水之源商贸有限责任公司**商住楼所有权人；2、请求撤销平凉市崆峒区人民法院作出的（2019）甘0802执异25号民事裁定书；3、请求恢复平凉市崆峒区人民法院作出的（2019）甘0802财保26号民事裁定书；4、请求恢复对崆峒区柳湖路南侧平凉市水之源商贸有限责任公司使用的四层商住楼的执行；5、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：2014年11月25日、2015年8月10日、2018年4月7日，被告温某2及其成立的平凉市清廉煤炭有限责任公司先后三次向原告温某1借款3550000元，双方约定的借款利率为11%，平凉市清廉煤炭有限责任公司后更名为平凉市清廉工贸有限责任公司。经温某1多次催要未果，温某1于2019年3月5日向平凉市崆峒区人民法院起诉，2019年4月2日，平凉市崆峒区人民法院作出（2019）甘0802民初1592号民事调解书，被告温某2、平凉市清廉工贸有限责任公司愿于2019年4月17日前共同清偿原告温某1借款本金3550000元，利息1473082元（计算至2019年3月25日）。2019年2月27日，温某1向平凉市崆峒区人民法院申请诉前财产保全，平凉市崆峒区人民法院于2019年2月27日作出（2019）甘0802财保26号民事裁定书，对被申请人温某2所有的（从胡天和处购买）崆峒区柳湖路南侧平凉市水之源商贸有限责任公司使用的四层商住楼予以查封。2019年5月6日，案外人李某对本院查封的崆峒区柳湖路南侧平凉市水之源商贸有限责任公司使用的四层商住楼提出执行异议，平凉市崆峒区人民法院于2019年5月14日作出（2019）甘0802执异25号民事裁定书，中止对崆峒区柳湖路南侧平凉市水之源商贸有限责任公司使用的四层商住楼的执行。另查明：2018年8月22日，温某2将案涉房屋（建筑面积1500平方米，土地面积411平方米）以400万元的价格出卖给李某，双方签订了“院落转让协议”，温某2及其妻子杨风莲、儿子温建伟在“院落转让协议”上签名加盖指印，并在签字时予以拍照，证人秦某也在“院落转让协议”上签名加盖指印。协议签订后，李某及其妻子沙春舍自2019年8月22日至2019年9月19日通过银行向温某2转账3310000元，温某2向李某出具收条：“今收到李某在农行和信用社几次转款400万元整，大写肆佰万元整。注：崆峒区柳湖路国际家具城对面独院一处，卖给李某。”但案涉房屋至今由温某2使用、居住。一审法院认为，（一）李某与温某2是否在人民法院查封前已签订了合法有效的书面买卖合同。温某1对李某与温某2签订的“院落转让协议”的真实性并无异议，争议在于其主张的买卖合同是为民间借贷提供的担保而非买卖关系。本案中，李某与温某2已在2018年8月22日签订了书面的“院落转让协议”，未办理房屋过户登记手续，物权虽未发生转移但并不影响买卖合同的效力。温某1虽主张该合同系为400万元借款提供的担保，但并无确实充分的证据予以支持，故温某1提出的该项理由不能成立。（二）李某在人民法院查封前是否已合法占有案涉房屋。温某1主张李某并未合法占有案涉房屋，其主要认为李某未实际入住，至今房屋由温某2居住。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条中关于“在人民法院查封之前已合法占有该不动产”的规定，仅要求买受人“合法占有”，并未以实际入住或使用为占有的唯一必要条件。案涉房屋是李俊于1995年7月20日与柳湖乡泾滩村委会达成协议，以承包地1.65亩兑换柳湖路划拨建设用地0.617亩，并在平凉市公证处予以公证，2001年11月26日，李俊又以117000元的价格转让给胡天和，2010年3月21日，胡天和又以600000元的价格转让给温某2，温某2在该土地上修建了四层商住楼，至今未办理房地产登记手续，也未办理过户登记手续，即案涉土地至今仍在李俊名下，不在温某2名下，故温某1提出的该项理由亦不能成立。（三）李某是否已就案涉房屋支付全部价款。李某主张已向温某2付款400万元，温某1、温某2对已付款400万元的真实性无异议，但认为是民间借贷而不是支付的房屋价款，李某提供了“院落转让协议”、温某2出具的400万元收条及银行交易明细等证据予以证明，而温某1没有提供确实充分的证据证明“院落转让协议”是为400万元提供的担保，因此，可以认定李某已就案涉房屋支付了全部价款。（四）未办理过户登记是否因李某自身原因造成。案涉房屋自李俊转让给胡天和、胡天和又转让给温某2都未办理过户登记手续，对属于拆迁范围的柳湖路政府已停止办理房屋登记手续，因此，并非李某自身原因未办理过户登记。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订有合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已经支付全部价款，或者按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”依据上述规定，作为案外人的被告李某就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。因此，原告温某1的诉讼请求不能成立，依法应当予以驳回。原告温某1请求撤销平凉市崆峒区人民法院作出的（2019）甘0802执异25号民事裁定书，恢复平凉市崆峒区人民法院作出的（2019）甘0802财保26号民事裁定书，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百一十四条的规定，对申请执行人执行异议之诉，人民法院判决准许对该执行标的执行的，执行异议裁定失效；对案外人执行异议之诉，人民法院判决不得对执行标的执行的，执行异议裁定失效。因此，原告温某1的上述请求不当，应当予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第三百零六条、第三百零八条、第三百一十一条、第三百一十三条第（二）项及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：驳回原告温某1的诉讼请求。案件受理费100元，由原告温某1承担。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实与一审判决认定事实一致。本院认为，本案系案外人执行异议之诉，故本案争议的焦点问题是李某在平凉市崆峒区人民法院执行温某1与温某2民间借贷纠纷一案中提出的异议能否足以排除执行行为。温某1在一审审理中，要求确认涉案房屋的所有权人是温某2，目的是为否定李某提出的执行异议。本院审查认为，涉案房屋占用土地系温某2从他人处转让获得，自行修建的临街商铺。本案对温某2转让该土地的合法性及土地性质不予审查，但根据物权法的规定，不动产物权的设立、变更，以登记为生效要件。涉案房屋未经产权登记，温某1请求确认该房屋所有权归温某2所有，缺乏事实根据。且不动产物权的归属应由权利人主张，温某1在未取得温某2明确授权情况下，主张房屋归温某2所有，无法律依据。关于温某1、温某2主张温某2与李某之间系用涉案房屋作为抵押的民间借贷关系，而非房屋买卖关系，李某提出的执行异议不能成立的意见。经查，在一、二审审理中，温某1、温某2并未提供证据证实温某2与李某之间是用涉案房屋作为抵押的民间借贷关系，而李某向法院提供了其与温某2之间的房屋转让协议、温某2出具的收条以及银行转账记录，证实双方之间是房屋买卖关系。即使根据温某1与温某2的意见，温某2与李某之间是用涉案房屋作为抵押的民间借贷关系，温某2用涉案作为抵押向李某借款，李某即享有对涉案房屋的抵押权，该权利足以排除平凉市崆峒区人民法院的执行行为。李某为了保护自己的抵押权不受损害，而对该院的执行行为提出异议合情、合理、合法。故温某1要求恢复对涉案房屋执行行为的请求不能成立。综上所述，温某1的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由温某1负担。本判决为终审判决。审 判 长 张 厉审 判 员 曹海荣审 判 员 李 艳 二○一九年十一月十四日法官助理 李利萍书 记 员 李芳芳