河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4853号上诉人（原审被告）：河南耿伟商贸有限公司，住所地：安阳市北关区人民大道**（人民大道与东风路交叉口西北角）。法定代表人：耿敬汶，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁叶楠，河南信腾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南协力消防实业有限公司濮阳分公司，，住所地：河南省濮阳市建设路与广场东路交叉口东10米路**法定代表人：张彦波，该分公司经理。委托诉讼代理人：刘振刚，河南国银（安阳）律师事务所律师。上诉人河南耿伟商贸有限公司（以下简称耿伟商贸公司）因与被上诉人河南协力消防实业有限公司濮阳分公司（以下简称协力消防濮阳分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2019）豫0503民初1525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。耿伟商贸公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判为上诉人给付被上诉人工程款83326.44元，不服金额102333.56元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决按照建筑面积计算工程款错误，应当按照双方约定的商场实际使用安装消防设施的面积计算工程款，首先，涉案商场的实际使用面积应是商场楼内墙以内的实际需要使用消防设施的面积，墙体面积不应计算为该工程价款；其次，商场的内层楼梯的占地面积也不应计算为实际使用面积，一至六层南面的两个消防通道楼梯未进行任何消防建设，也不应计算在内。一审判决都将上述面积计算在内明显错误，请求二审法院予以纠正。协力消防濮阳分公司辩称，一审判决认定事实清楚，答辩人按照上诉人提供的消防设计图纸进行施工，在商场内外墙壁上进行了穿透性安装通风和排烟系统，室内安装了报警、喷淋等消防设施，这些消防设施都是整体消防工程的组成部分。通风系统、报警系统等配套设施是整体消防工程不能分割的，消防主管单位已对商场消防整体建设工程进行了整体验收通过，验收合格证上明确写明商场的消防面积18868平方米，上诉人的上诉请求没有依据，应驳回上诉，维持原判。协力消防濮阳分公司向一审法院起诉请求：1、判决被告给付原告施工款279855元（含增加施工量款94195元）；2、判决被告支付违约金10000元；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年4月2日，原告协力消防濮阳分公司与被告耿伟商贸公司签订了《消防工程安装承包合同书》，工程名称：河南耿伟商贸有限公司商场消防工程，工程地点：人民大道与东风路交叉口东北角，建筑面积：约2万平方米。工程范围：最终以消防支队备案合格的图纸为准，除防火卷帘、防火门和消防水池外的所有消防验收需要的工程内容，该工程内的自动喷淋系统，防排烟系统，自动烟感报警系统，消火栓系统，泵房系统，内部所有需要做的防火漆系统等，以及本合同未注明但实际消防支队验收，能取得消防合格证所必须的一切消防验收需要的所有工程内容。承包方式：对合同项目按备案通过图纸要求实行包工包料、包工期、包质量、包安全。承包价格：每平方米按70元取费，按实际使用面积为准结算。付款方式：消防工程竣工，全部工程验收合格，由消防支队发放消防合格证后付95%，保修期满后，无质量问题5日内付5%的质保金。质量保修：自竣工验收合格取得消防合格证之日起，本工程免费质量保修期限为一年。违约责任和索赔：被告耿伟商贸公司无正当理由未按合同约定付款，收到原告协力消防公司的书面催款通知后10日内仍未支付的，自催告期满之日起，向原告支付未付款项的2‰的违约金。从签订合同之日起45天内竣工，其他约定未尽事宜协商解决，可签订补充协议，合同附件及相关说明，均为本合同组成部分与本合同具有同等的法律效力。以上为合同的主要内容。合同签订后，原告协力消防公司按照被告耿伟商贸公司提供的经过消防部门备案的消防工程施工图纸进场施工。消防工程施工图纸显示：工程技术经济指标，地上6，地上**，地下**，地上建筑面积16211平方米，地下面积657平方米18868平方米，该消防工程大约在2017年初基本完成。2017年4月19日安阳市北关区公安消防大队给被告耿伟商贸公司颁发了公众聚集场所使用、营业前消防安全检查合格证，场所名称：河南耿伟商贸有限公司。地址：。地址：东风路与人民大道交叉口西北角筑面积：18868平方米。场所所在层数：地下一：地下**，地上**前，被告耿伟商贸公司已经支付原告协力消防濮阳分公司承兑汇票6张597100元，收条2张200000元，现金338000元，共计1135100元。一审法院认为，原告协力消防濮阳分公司、被告耿伟商贸公司签订的消防工程安装承包合同，系双方真实的意思表示，且未违反法律强制性规定，属于合法有效协议，双方均应按照合同约定全面履行各自义务。合同签订后，原告协力消防濮阳分公司依约完成了消防工程安装施工内容，被告耿伟商贸公司支付部分工程款，尚欠部分工程款未付的行为不妥，故对原告协力消防濮阳分公司要求被告耿伟商贸公司支付剩余工程款的诉讼请求，于法有据，予以支持。该合同是对整个商场进行的消防工程施工，且合同约定的施工面积也是约2万平方米，消防部门备案的消防工程施工图纸显示工程技术经济指标面积、消防安全检查合格证场所建筑面积均为18868平方米。原告要求按照18868平方米结算合理合法，应予支持。被告辩称应按实际面积计算既不符合双方合同约定又不符合消防工程施工常理，辩称意见不予采纳。故该消防工程施工造价为18868×70＝1320760元，被告已付原告1135100元，还欠原告185660元未付，被告应予支付。原告要求被告支付增加的施工量款94195元的请求，其中包括：商场整体消防改造双电源、脱扣开关、防火阀、止回阀、包风机、双电源，总计69245元。商场一层消防工程改造喷淋头、烟感、广播、疏散指示、应急照明，共计16250元。因下雨，维修泵和控制柜费用7500元，维修商场控制室主机费用1200元。该上述费用均属于原、被告双方所签订的消防工程安装承包合同中第2条规定工程范围的部分内容。合同约定，最终以消防支队备案合格的图纸为准，以及本合同未注明，但实际消防支队验收，能取得消防合格证所必须的一切消防验收需要的所有工程内容。原告诉称增加的这部分费用，双方如何解决，如何承担，既没有双方认可的口头协议或约定，更未签订书面的补充协议，且被告对这部分费用的支出也不予认可，故原告要求被告支付该部分费用，不符合双方合同约定，且于法无据，不予支持。违约金的主要作用是担保合同的顺利履行，原、被告双方在合同中关于违约金的约定，主要是针对双方无正当理由终止合同或无故不能履行合同各项条款的支付对方千分之二的违约金。该消防工程施工合同已经施工完毕，且该消防工程施工合同在实际施工过程中，双方也均未完全按照合同约定履行施工内容、期限、付款方式等。故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，不符合合同约定的主旨与法律规定，不予支持。另，被告要求向原告支付的工程款时，扣除原告拖欠安阳市北关区海顺涂料厂涂料款40854元的要求，与本案无关，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十三条之规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条，判决：一、被告河南耿伟商贸有限公司于判决生效后十日内给付原告河南协力消防实业有限公司濮阳分公司工程款185660元；二、驳回原告河南协力消防实业有限公司濮阳分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5648元，减半收取2824元，由原告河南协力消防实业有限公司濮阳分公司负担1015元，被告河南耿伟商贸有限公司负担1809元。二审期间，上诉人耿伟商贸公司没有新证据。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，上诉人耿伟商贸公司对其与被上诉人协力消防濮阳分公司所签订的《消防工程安装承包合同》的真实性、合法性没有异议，认可协力消防濮阳分公司按合同约定实际完成工程施工内容及案涉工程已经验收合格交付使用的事实，耿伟商贸公司主张一审判决没有按双方合同约定的消防工程实际施工面积计算，将商场楼内的墙体面积、商场内地下室一到六层共七层的楼梯占地面积、一至六层南面的两个消防通道楼梯占地面积计算为消防工程施工面积错误的理由不能成立，消防工程属于系统工程，耿伟商贸公司主张不应计算上述面积的依据不足，既不符合消防工程施工需整体配套实施的消防建设要求，也与双方合同约定事实不符，故耿伟商贸公司本案上诉请求的理由、证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人耿伟商贸公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费2346.67元，由上诉人河南耿伟商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇一九年十一月十五日书记员  郭培培