浙江省乐清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0382民初7684号 原告：干雨微，女，1990年10月1日出生，汉族，住乐清市。 委托诉讼代理人：陈东萍，浙江泽大（乐清）律师事务所律师。 被告：乐清顾得美医疗美容诊所有限公司，住所地乐清市城南街道玉箫路**，统一社会信用代码91330382MA2CQEMF4W。 法定代表人：叶茂朗，系公司执行董事兼经理。 原告干雨微与被告乐清顾得美医疗美容诊所有限公司医疗服务合同纠纷一案，本院于2019年7月18日予以立案受理，依法适用简易程序于2019年8月20日公开开庭进行了审理。原告干雨微及委托诉讼代理人陈东萍、被告法定代表人叶茂朗均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告干雨微向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告返还原告整形费用18800元；2.依法判决被告赔偿原告整形费用的三倍即56400元；3.依法判决被告支付原告后续治疗费100000元；4.依法判决被告赔偿原告误工费5536元（66432元÷12个月＝5536元）；5.依法判决被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元；6.依法判决被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年12月，原告经朋友介绍到被告处了解隆鼻手术，被告宣称杭州市第一人民医院的周景和主任与自己有合作，可指定由周景和主任作为手术的主刀医生。于是，原告选择接受隆鼻整形美容服务，指定由周景和主任操刀，双方商定价格为16800元。后来，原告要求采用进口膨体作为隆鼻假体，故增加费用2000元，共计18800元。原告按约支付了3000元保证金和7000元预付款。2018年12月29日，原告付清了隆鼻费用，并接受了隆鼻手术。术前，原告向被告工作人员确认是否为进口膨体，得到肯定回答。术后，原告经查询得知植入的“立秀”品牌的假体为国产膨体。2019年5月7日，经上海交通大学医学院附属第九人民医院确诊，植入原告鼻子的假体偏斜、活动度大，隆鼻失败，需要重新手术，给原告身体造成了伤痛，也给原告的工作、生活造成了严重影响。据查询得知，被告为原告实施的隆鼻手术属于医疗美容范畴，被告并未在卫生行政部门登记注册并获得《医疗机构执业许可证》，且周景和主任的多机构执业备案中并没有被告。综上，被告在提供整形美容服务时，隐瞒植入膨体为国产的事实，未如实告知作为消费者的原告，也未告知原告进行整容可能存在的风险，存在明显的欺诈。被告以专家周景和主任为宣传点吸引原告进行隆鼻手术，同样具有欺诈故意。原告本期望以高额费用提升自身形象，不曾想整容变毁容，原告的身体和精神遭受双重严重伤害。被告的行为具有过错，应依据《中华人民共和国消费者权益保护法》（以下简称《消费者权益保护法》）、《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定承担相应的返还和赔偿责任。 被告乐清顾得美医疗美容诊所有限公司答辩称：1.被告不存在欺诈行为。乐清市城南顾得美医疗美容诊所于2018年4月20日经乐清市卫生和计划生育局审批注册并领取医疗机构执业许可证，设置科室：医疗美容科/美容外科。对于国产膨体给原告产生的影响，被告在术后第一时间就进行解释和安抚，并表示歉意及提出退款处理方案。事后调查结果是手术时医生发现当时进口膨体没有适合原告的型号（国内极少用进口膨体），而医生在未事先告知原告的情况下用了“立秀”膨体。该情况属于工作人员的失误，并不是恶意欺诈。另外，被告术前已告知术后可能出现的情况，原告签署了隆鼻术知情同意书，其知晓关于高度、宽度、弧度及存在一定的活动度等可能难以避免的情况出现，而原告提出的假体偏斜系难以避免的情况，被告在术后第一时间就表示愿意进行处理，帮助其进行修复调整。2.医疗美容不应适用《消费者权益保护法》，应驳回原告第一、二项诉讼请求。医疗美容是采用具有创伤性或者侵入性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑，属于医疗行为。而生活美容仅限于身体护理、面部保养等非侵入性的美容服务，不属于医疗行为。《消费者权益保护法》第二条规定，消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。因此，《消费者权益保护法》的适用范围应限于生活消费的目的，即适用于因生活美容产生的纠纷。此外，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款规定，患者以在美容医疗机构或者开设医疗美容科室的医疗机构实施的医疗美容活动中受到人身或者财产损害为由提起的侵权纠纷案件，适用本解释。因此，明确将医疗美容纠纷纳入了医疗损害赔偿责任纠纷案件的适用范围。《消费者权益保护法》作为特别法，其适用范围应限于生活消费的目的。经卫生行政部门许可取得医疗机构执业许可证的医疗机构提供的医疗美容服务本质上属于医疗行为，不属于生活消费的范畴，不应适用《消费者权益保护法》第五十五条规定的惩罚性赔偿责任，故应驳回原告的第一、二项诉讼请求。3.原告提出的第三至五项诉讼请求，应委托司法鉴定机构进行鉴定，根据鉴定结果及所需的后续治疗费，再明确权责。2019年10月15日，被告向本院提供补充答辩意见，表示司法鉴定对本案纠纷无明显意义，其决定放弃鉴定，并表示愿意承担原告后续更换鼻假体（膨体）实际手术费用，但手术医院必须由双方指定。 本院经审理查明，2018年12月24日，原告到被告处咨询“鼻假体＋耳软骨（鼻尖塑性）”美容项目。原告选择采用进口膨体，双方商定费用18800元，预约手术医师为周景和，并约定手术时间为2018年12月29日。当天，原告支付预付款10000元。2018年12月29日，原告支付剩余手术费用8800元，被告开具收款单交原告收执。之后，原告在被告处由周景和医师行“膨体＋耳软骨隆鼻”术。术后，原告经查询得知被植入的“立秀”牌假体为国产品牌，而手术医师及被告相关工作人员均未告知原告术中植入假体为国产品牌而非约定的进口品牌的事实。现原告主张存在假体偏斜、活动度大等不适症状，需进行后续治疗。 另查明，1.被告持有医疗机构执业许可证，有效期限自2018年4月20日至2023年4月20日，诊疗科目为医疗美容科、美容外科，登记号PDY71464533038217D2162。2019年4月24日，乐清市卫生健康局重新向被告颁发医疗机构执业许可证，有效期截止日期、诊疗科目、登记号均一致。2.经查询，周景和医师主要执业机构为杭州市第一人民医院，多执业机构名称中包含有乐清城南顾得美医疗美容诊所，有效期为2019年6月25日至2021年6月24日。原告确认系由周景和医师为其实施前述隆鼻术。3.原、被告确认国产膨体比进口膨体便宜2000元。 以上事实，由原告身份证、被告企业信用信息公示报告、医疗机构执业许可证、顾客服务档案表、医美项目预付款协议、收款单、隆鼻术手术知情同意书、手术记录、周景和医师多执业备案信息、上海交通大学医学院附属第九人民医院病历、视频资料，并结合庭审陈述以及本院对原、被告的补充谈话笔录在案佐证，本院予以认定。 本院认为，本案因原告在被告处接受隆鼻手术而引发纠纷。原告主张双方之间系消费者与经营者的关系，受《消费者权益保护法》调整；而被告反驳双方之间属于医疗行为，不受《消费者权益保护法》保护。《消费者权益保护法》第二条规定，消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。2017年5月1日起施行的《浙江省实施〈中华人民共和国消费者权益保护法〉办法》第十七条明确将美容医疗机构提供医疗美容服务（因疾病治疗涉及的修复重建除外）纳入调整范围。原告系为提升自我形象，在被告处接受隆鼻手术，故可以认定原告的消费者身份，适用《消费者权益保护法》调整。 关于原告主张被告存在欺诈的问题。《消费者权益保护法》第四条规定，经营者与消费者进行交易，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。该法第八条第一款规定，消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。原告诉称被告未在卫生行政部门登记注册并获得《医疗机构执业许可证》，与本院查明的事实不符，本院不予采信。虽周景和医师在为原告进行隆鼻术时确未办理在被告处的多机构执业备案登记，但其有医师执业资格并无争议，手术也确由其本人操刀，且原告提起本案诉讼时已经办理了备案登记，故原告主张因未办理多机构执业备案登记构成欺诈的主张，本院不予采纳。原告主张被告未告知其进行整容可能存在的风险亦构成欺诈，与原告签署隆鼻术手术知情同意书的事实不符，故本院不予采信。但被告的医务人员在为原告实施隆鼻手术过程中，未按照双方约定提供进口膨体，被告辩解医师手术过程中发现没有适合原告的进口膨体而直接使用了国产膨体，这与双方在术前约定使用进口膨体、协商进口膨体与国产品牌差价、选定手术日期的行为明显不符，也印证了被告在术前准备工作不足，主观上存在着以国产膨体冒充进口膨体的欺瞒故意，有违诚实信用原则，因而，被告在为原告实施隆鼻手术过程中存在着过错，应当承担相应的法律责任。《消费者权益保护法》第五十五条第一款规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。现原告以被告存在欺诈行为为由主张三倍赔偿符合上述规定，本院确定被告应向原告赔偿其已收取隆鼻术费用18800元的三倍即56400元。 针对原告主张其在隆鼻手术后存在的假体偏斜、活动度大等情况，需进行后续治疗的问题。《消费者权益保护法》第五十二条规定，经营者提供商品或者服务，造成消费者财产损害的，应当依照法律规定或者当事人约定承担修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失等民事责任。本案中，由于原告接受的医美服务具有不可退还性，故原告应当择一选择退款或者重作。在本院主持下，双方共同选定在上海交通大学医学院附属第九人民医院进行“进口膨体＋耳软骨隆鼻”修复术，被告愿意承担修复原告现存鼻假体偏斜、活动度大的费用。故，原告日后自行前往上海交通大学医学院附属第九人民医院手术，原告承担包括术前门诊检查、手术费用及必要的术后复查费用等，再持票据向被告主张支付。因而，本院对原告主张的退款18800元的诉讼请求，依法不予支持。关于原告主张的误工费，双方在本案中无法协商一致，鉴于修复手术待发生，计算误工费的标准无法确定，且双方未能协商一致，故在本案中暂不予认定。关于精神损害抚慰金，考虑到被告在手术过程中存在的欺诈故意，结合给原告造成的不必要的心理负担和伤害，本院酌情确定为2000元。 根据本院以上评析意见，结合原告的请求权基础，本案案由原为医疗服务合同纠纷不当，应调整为侵权责任纠纷。依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、第四条、第八条第一款、第十一条、第五十二条、第五十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《浙江省实施〈中华人民共和国消费者权益保护法〉办法》第十七条之规定，判决如下： 一、被告乐清顾得美医疗美容诊所有限公司应赔偿原告干雨微56400元。 二、被告乐清顾得美医疗美容诊所有限公司赔偿原告干雨微精神损害抚慰金2000元。 上述一、二项合计58400元，限本判决生效后十日内交本院民一庭转付。 三、驳回原告干雨微的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4115元，减半收取2057.5元，由原告干雨微负担1052.5元，被告乐清顾得美医疗美容诊所有限公司负担1005元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审判员  高文丹 二〇一九年十一月七日 书记员  於丹建