广西壮族自治区北流市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0981刑初321号 公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。 被告人梁勇，男，1971年6月6日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，小学文化，农民，住北流市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月26日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于北流市看守所。 被告人何金海，男，1987年4月20日出生于广东省高州市，汉族，初中文化，农民，住高州市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月1日被刑事拘留，同月10日被逮捕。现羁押于北流市看守所。 北流市人民检察院以北检公刑诉（2019）299号起诉书指控被告人梁勇、何金海犯贩卖毒品罪，于2019年8月27日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于同年10月14日、同年11月11日公开开庭进行了审理，北流市人民检察院指派检察员黄国丕出庭支持公诉，被告人梁勇、何金海到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年4月16日17时许，被告人梁勇在北流市清湾镇清平村篮球场处，以500元的价格出卖了一小包甲基苯丙胺（俗称冰毒）给吸毒人员许某1；2019年5月16日11时许，被告人何金海受被告人梁勇指使，驾驶梁勇的小汽车搭乘梁勇去到北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段，向吸毒人员许某1出卖冰毒时，被公安机关当场抓获。公安民警当场从何金海、梁勇驾乘的小汽车上，依法缴获冰毒净重44.5克。对起诉指控的事实，公诉机关当庭提供了受案登记表、证人证言、现场勘验、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、鉴定意见、抓获经过、被告人供述等证据予以证明。公诉机关认为，被告人梁勇、何金海的行为均构成贩卖毒品罪，梁勇是主犯，何金海是从犯，何金海具有坦白情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款的规定对被告人梁勇、何金海定罪处罚。 梁勇、何金海对公诉机关指控的罪名均无异议，但均提出2019年5月16日这次贩卖毒品给许某1的数量是一克多，现场扣押的44.5克毒品不应全部认定为贩卖毒品的数量。 经审理查明： 一、2019年4月16日17时许，被告人梁勇在北流市清湾镇清平村篮球场处，以人民币500元的价格出卖了一小包甲基苯丙胺给吸毒人员许某1。 二、2019年5月16日11时许，被告人何金海受被告人梁勇指使，驾驶梁勇的小汽车搭乘梁勇去到北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段，向吸毒人员许某1出卖毒品时，被公安民警当场抓获。公安民警当场从梁勇、何金海驾乘的小汽车上缴获毒品疑似物一包，净重44.5克。经玉林市公安局物证鉴定所鉴定，缴获毒品疑似物检出甲基苯丙胺。 综上所述，被告人梁勇参与贩卖甲基苯丙胺二次，贩卖甲基苯丙胺共计44.5克；被告人何金海参与贩卖甲基苯丙胺一次，贩卖甲基苯丙胺44.5克。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1．受案登记表，证明2019年5月16日10时30分，北流市公安局清湾派出所接到群众报案称，在北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段有人交易毒品，请求公安机关查处。公安机关接报后便立案侦查。 2．证人许某1的证言，证明2019年4月16日下午，其联系梁勇购买毒品，梁勇吩咐其在北流市清湾镇清平村篮球场处等待。梁勇到达该篮球场，其微信支付500元给梁勇，梁勇便给了一小包毒品冰毒给其。同年5月16日10时许，其联系梁勇购买1000元的毒品冰毒。当日11时许，双方到达约定的北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段交易毒品时，公安民警来到现场，当场将其、梁勇、何金海传唤，当场从梁勇、何金海驾乘的小汽车的驾驶座与副驾驶座之间的储物箱内缴获毒品冰毒一包。 3．搜查笔录、扣押毒品的清单，称量、取样毒品的笔录，物证专用封装袋、梁勇、何金海指认和在场称量、取样毒品照片，证明2019年5月16日11时许，北流市公安局清湾派出所民警根据群众报案，出警到北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段，将涉嫌贩卖毒品的梁勇、何金海抓获，当场从梁勇、何金海驾乘的一辆无牌号的白色三菱小汽车的驾驶座与副驾驶座之间的储物箱内缴获毒品冰毒疑似物一包，经梁勇、何金海现场称量，净重44.5克；经梁勇、何金海现场取样5.2克作为定性、定量用送检样本。 4．玉林市公安局物证鉴定所玉公物鉴（理化）字[2019]0173号理化检验报告及检材照片，证明从梁勇、何金海驾乘的一辆小汽车缴获的毒品疑似物中检验出甲基苯丙胺。 5．电子数据提取笔录、电子数据提取固定清单、辨认手机微信支付记录截图照片，证明经梁勇辨认手机截图照片，确认其手机微信于2019年4月16日17时25分收到许某1微信转账500元毒资，确认其于2019年5月15日15时43分微信支付100元给何金海作为驾驶车辆的劳务费。经许某1辨认手机截图照片，确认手机微信于2019年4月16日17时25分微信支付500元给梁勇用于购买毒品。经何金海辨认手机截图照片，确认其手机微信于2019年5月15日15时43分收到梁勇微信转账100元。 6．辨认现场笔录及照片，证明经梁勇、证人许某1分别带公安民警到北流市清湾镇清平村篮球场处，均指认该处就是买卖毒品的地点。经梁勇、何金海、证人许某1分别带公安民警到北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段处，均指认该处就是买卖毒品的地点。 7．辨认笔录及照片，证明经许某1辨认，确认梁勇、何金海就是出卖毒品的人；经梁勇、何金海辨认，均确认许某1就是购买毒品的人；经梁勇、何金海相互辨认，确认所辨认的对方与其参与贩卖毒品。 8．北流市公安局清湾派出所出具的抓获经过，证明2019年5月16日11时许，公安民警在北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段将正在进行交易毒品的梁勇、何金海抓获，当场从梁勇、何金海乘坐的小汽车内缴获冰毒疑似物净重44.5克。 9．被告人梁勇在侦查阶段的供述，证明2019年4月16日下午，许某1联系其要购买500元冰毒，并约定在北流市清湾镇清平村篮球场处交易。双方见面后，许某1通过微信转账500元给其，其便给了一小包毒品冰毒许某1。同年5月15日下午，其微信转账100元给何金海作为劳务费，并提供冰毒给何金海吸食，由何金海驾驶其的小汽车搭乘其出卖毒品。次日上午11时许，其接到许某1要购买毒品的电话后，何金海驾车搭乘其到达约定的北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段，在交易毒品时，公安民警来到现场，当场将其、何金海、许某1抓获，当场从其驾乘的小汽车的驾驶座与副驾驶座之间的储物箱内缴获其放置的毒品冰毒一包，净重44.5克。 10．被告人何金海的供述，证明2019年5月15日下午，梁勇微信转账100元给其作为劳务费，帮他驾驶小汽车搭乘梁勇出卖毒品。次日上午11时许，其驾车搭乘梁勇到北流市清湾镇北宝二级公路八桂新城路口路段，梁勇与许某1进行毒品交易时，公安民警来到现场，当场将其、梁勇、许某1抓获，当场从梁勇的小汽车内搜出毒品冰毒一包，净重44.5克。 上述证据来源合法，内容客观真实，相互印证，并经法庭庭审质证属实，本院予以确认。 对于被告人梁勇、何金海均提出，2019年5月16日这次贩卖毒品给许某1的数量是一克多，现场扣押的44.5克毒品不应全部认定为贩卖毒品数量的辩解，经核查，梁勇是以贩养吸的行为人，其本身就具有贩卖的目的，对于以贩养吸的行为人，被查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量，其非法持有毒品的行为也应以贩卖毒品行为。本案梁勇与何金海是共同犯罪，根据相关法律规定，在共同犯罪中，每个人的行为均与共同犯罪的结果有关，一人既遂则全案既遂，何金海受梁勇的指使参与贩卖毒品，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。因而，现场扣押的44.5克毒品依法认定为梁勇、何金海贩卖毒品数量。梁勇、何金海提出的上述辩解，理由不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人梁勇、何金海违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍予以贩卖的行为，已触犯刑律，均构成了贩卖毒品罪。被告人梁勇、何金海共同出卖毒品给许某1，是共同犯罪。在共同犯罪中，梁勇提供毒品并出卖的犯罪行为，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人何金海受梁勇的指使，参与贩卖毒品的行为，起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。梁勇、何金海归案后均如实供述自己的罪行，均当庭自愿认罪，依法均可以从轻处罚。梁勇、何金海贩卖甲基苯丙胺44.5克，依法应在“处七年以上有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度内科刑。被告人的违法所得，依法应予追缴，上缴国库。综合上述量刑情节及本案具体情况，本院决定对被告人梁勇、何金海均予以从轻处罚。综上，根据被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及认罪态度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人梁勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年5月26日起至2031年5月25日止。剥夺政治权利的刑期从徒刑执行完毕之日起计算。所并处的罚金限于判决生效后第二日起一个月内一次性缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人何金海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月1日起至2026年5月31日止。所并处的罚金限于判决生效后第二日起一个月内一次性缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、追缴被告人梁勇违法所得人民币五百元，予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的毒品由北流市公安局依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  刘小文 人民陪审员  覃荧荧 人民陪审员  邓良玲 二〇一九年十一月十三日 法官 助理  梁 希 书 记 员  黄显理 附本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。 第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。 第十一条第一款自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。