湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终2514号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司枝江市支公司，住所地枝江市马家店迎宾大道西段。负责人：李进山，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵江，系中国人寿财产保险股份有限公司宜昌市中心支公司员工，一般授权代理。被上诉人（原审原告）：唐良栋，男，1960年9月2日出生，汉族，住当阳市。委托诉讼代理人：罗爱国，湖北弘发律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：黄可才，当阳市正阳法律服务所法律工作者，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：王宏兵，男，1969年7月12日出生，汉族，住枝江市。被上诉人（原审被告）：枝江市江安运输有限责任公司，住所地枝江市问安镇问安大道**。统一社会信用代码：91420583741767823H。法定代表人：周军，该公司总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司枝江市支公司（以下简称人寿财保枝江支公司）因与被上诉人唐良栋、王宏兵、枝江市江安运输有限责任公司（以下简称江安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人人寿财保枝江支公司请求：1、撤销湖北省当阳市人民法院作出的（2019）鄂0582民初1306号民事判决书。2、改判人寿财保枝江支公司在保险限额内赔偿135723.54元（不服争议金额：10566.13元）。事实与理由：一审法院按照交通运输行业计算误工费有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，唐良栋未提供其最近三年的平均收入状况，仅有村委会证明和刘某的证言，其没有固定的工作地点、时间及收入，也没有长期与其有协议的装卸搬运公司，所依靠的正三轮摩托车也不可能从事大规模的运输，应属于城镇灵活就业人员，故每年的年收入并不能达到交通运输业71538元/年的标准，一审法院仅靠这两份证据判定误工费依据交通运输行业计算不当，应按照城镇居民可支配收入34455元/年进行计算。唐良栋答辩称：一审对误工费的判决合理合法。1、唐良栋在一审中提供的土地证、房产证、户籍地基层××当阳市××高台村村民委员会出具的证明、居住地当阳草埠湖镇镇头山社区居民委员会出具的证明、证人刘某的出庭证言，可以形成证据链，证明唐良栋一家从1994年3月就从原国营草埠湖农场高台队搬迁到草埠湖集镇（现为盘山路××）自建楼房居住生活至今，系城镇居民，唐良栋也一直在草埠湖集镇从事装卸搬运，直到2019年2月20日发生交通事故受伤。其妻子刘宏根一直在当阳鑫辰服饰有限公司工作，夫妻二人常年以其在草埠湖集镇打工的报酬所得为家庭收入来源和支出。因唐良栋从事的该行业特殊，没有固定工作地点，工资是按天和按工程量及时清结的，故无协议等证据。但唐良栋利用人工加三轮载货摩托车从事装卸搬运属实，即使没有固定工作地点、协议，也不能否认唐良栋从事装卸搬运这个职业的真实性和收入合法性。2、法律规定，当事人不能提供最近三年的平均收入，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，唐良栋从事的行业的性质和特点决定了其属于无固定收入的情形，根据《经济行业分类与代码》规定，属于交通运输业，应该按照交通运输业平均工资标准计算误工费。所以一审法院判决符合客观事实和法律规定。3、上诉人人保财险枝江支公司并未就自己的主张提供证据，其上诉主张不能成立。被上诉人王宏兵未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。被上诉人江安公司当庭答辩表示同意唐良栋答辩意见。唐良栋向一审法院请求：一、唐良栋因交通事故受伤的各项经济损失161975.58元【一、医疗费28082.84元（27492.77元+21.50元+182.50元+4.30元+81.77元+300元）；1、住院伙食补助费1950元(65天×30元)；2、误工费23519.34元[195.99元（71538元/年÷365天）×120天]；3、护理费18274.80元{9750元+6926.40元[106.56元（38897元/年÷365天）×65天]+1598.40元[106.56元（38897元/年÷365天）×15天]}；4、营养费2400元（30元×80天）；5、残疾赔偿金77308.60元[68910元（34455元／年×20年）×10％]+被扶养人生活费8398.60元（23996元／年×7年÷2×10％）]；6、后期治疗费3000元；7、法医鉴定费2280元；8、精神损害抚慰金3000元；9、交通费800元；10、车辆损失1060元，施救费300元】；判令由人寿财保枝江支公司在机动车交通事故强制保险责任限额范围内赔偿121360元（含精神损害抚慰金3000元）；剩余部分的损失40615.58元由人寿财保枝江支公司在第三者商业责任保险限额内赔偿，王宏兵、江安公司对人寿财保枝江支公司赔偿不足的部分承担赔偿责任。二、由王宏兵、江安公司承担本案案件受理费等诉讼费用。一审法院认定的事实：2019年2月20日9时20分许，王宏兵驾驶鄂Ｅ×××**号中型普通客车在事故地段与唐良栋驾驶的鄂Ｅ×××**号正三轮载货摩托车相撞，造成唐良栋受伤及摩托车受损的交通事故。该事故经交警部门认定：王宏兵负全部责任、唐良栋不负事故责任。唐良栋受伤后在当阳市人民医院住院治疗65天。2019年6月4日，唐良栋经宜昌仁和司法鉴定所鉴定为：十级伤残、后续治疗费3000元、护理时间80日。王宏兵系江安公司员工，其驾驶的登记车主为江安公司的鄂Ｅ×××**号中型普通客车在人寿财保枝江支公司投保了交强险及1000000元不计免赔的第三者责任保险，事故发生在保险期限内。事故发生后，人寿财保枝江支公司为唐良栋垫付10000元。唐良栋之母刘方英1945年11月24日生，尚健在，育有唐良栋等二子。一审法院认为：1、经交警部门认定王宏兵负事故全部责任，故其应承担事故100%的侵权赔偿责任。又因王宏兵系江安公司员工，事故时正从事职务活动，故其承担的责任应由江安公司承担。鄂Ｅ×××**号事故车辆在人寿财保枝江支公司投保了交强险和1000000元不计免赔商业险，故事故损失应先由人寿财保枝江支公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由人寿财保枝江支公司根据商业三者险保险合同予以赔偿；仍有不足的，由江安公司按照事故责任予以赔偿。2、人寿财保枝江支公司对唐良栋伤残等级鉴定意见有异议，但并未提交足以反驳的证据，故对其要求重新鉴定的申请不予准许。本案鉴定费系唐良栋为确定交通事故所造成损失而支出的合理费用，故人寿财保枝江支公司辩称不应承担该费用的意见一审法院不予采纳。人寿财保枝江支公司未能说明核减非医保用药的明细和理由，故其辩称应核减非医保用药的意见一审法院不予采纳。唐良栋提交的当阳草埠湖镇高台村村民委员会出具的《证明》、当阳草埠湖镇镇头山社区居民委员会出具的《证明》及出庭证人刘某的证言等能够证明唐良栋发生交通事故前一直在草埠湖集镇从事装卸搬运工作，其相关损失可按照城镇标准计算。唐良栋请求的医疗费28082.84元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费1950元、护理费18274.80元、伤残赔偿金68910元、被扶养人生活费8398.60元、精神损害抚慰金3000元、财产损失1360元、鉴定费2280元符合法律规定，一审法院予以支持。唐良栋请求的营养费没有相关医嘱，一审法院不予支持。唐良栋请求的误工费时间应计算至其定残前一天，故一审法院支持其误工费20383.43元（71538元/年÷365天×104天）。唐良栋请求的交通费偏高，故一审法院酌情支持650元。综上，唐良栋的损失为156289.67元（医疗费28082.84元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费1950元、护理费18274.80元、误工费20383.43元、伤残赔偿金68910元、被扶养人生活费8398.60元、精神损害抚慰金3000元、财产损失1360元、交通费650元、鉴定费2280元），由人寿财保枝江支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、在交强险财产损失赔偿限额内赔偿1360元、在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元，共计在交强险责任限额范围内赔偿唐良栋121360元。下余经济损失34929.67元（156289.67元-121360元），由人寿财保枝江支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿。人寿财保枝江支公司已垫付的10000元可在本案中冲抵。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决唐良栋因交通事故造成损失共计156289.67元，由人寿财保枝江支公司在交强险责任限额范围内赔偿121360元、在商业三者险赔偿限额内赔偿34929.67元，已赔偿10000元，还应赔偿146289.67元；驳回唐良栋其他诉讼请求。上列应给付款项限于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1110元，减半收取计555元，由江安公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本案的争议焦点为唐良栋的误工费计算标准问题。本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定,唐良栋未举证证明其最近三年的平均收入，也未提供证据证明其实际减少的收入,应参照本地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。唐良栋虽在一审中提交了当阳草埠湖镇高台村村民委员会出具的《证明》、当阳草埠湖镇镇头山社区居民委员会出具的《证明》并有刘某出庭作证的证言，但未提供其从事装卸搬运的相关劳动或劳务合同、工资收入单，亦无固定工作地点，因此，不能认定其属于交通运输行业，但从其提供的上述证据和证人证言中可以证明其生活在城镇，收入来源于城镇，其依靠正三轮摩托车进行装卸运输工作应属于居民服务、修理和其他服务行业人员，误工费标准应按居民服务、修理和其他服务行业在岗职工平均工资标准计算，因此其误工费应为11082.98元（38897元/年÷365天×104天），一审以交通运输行业在岗职工平均工资标准计算唐良栋误工费不当，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1306号民事判决第二项：即驳回唐良栋其他诉讼请求；二、撤销湖北省当阳市人民法院（2019）鄂0582民初1306号民事判决第一项；三、唐良栋因交通事故造成的损失共计146989.22元，由人寿财保枝江支公司在交强险责任限额范围内赔偿121360元、在商业三者险赔偿限额内赔偿25629.22元，已赔偿10000元，还应赔偿136989.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1110元，减半收取计555元，由枝江市江安运输有限责任公司负担；二审案件受理费300元，由中国人寿财产保险股份有限公司枝江市支公司负担（中国人寿财产保险股份有限公司枝江市支公司已缴纳）。本判决为终审判决。审判长 李 鸣审判员 聂丽华审判员 关俊峰二〇一九年十一月二十二日法官助理叶方莲书记员王彩霞