湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1222民初2095号原告东莞市百众鲜膳食管理服务有限公司（以下简称东莞百众鲜公司）。法定代表人：刘家明,公司经理。公司住所地：东莞市东城街道温塘庵元新路**铺面。统一社会信用代码：91441900MA4ULL0J95。委托诉讼代理人：陈燕全，该公司股东。委托诉讼代理人：杨涛，湖北泰元律师事务所律师。被告：岳斌，男，1984年10月30日生，汉族，湖北省通城县人，住本县，委托代理人：吴雄龙，通城县麦市法律服务所法律工作者。原告东莞百众鲜公司与被告岳斌居间合同纠纷一案，本案于2018年8月15日立案后，适用简易程序进行了审理，原告东莞百众鲜公司及其委托诉讼代理人陈燕全、杨涛、被告岳斌委托诉讼代理人吴雄龙均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告东莞市百众鲜公司向本院请求判决：1、由被告退还预收费用21万元及资金占用期间利息7481元（按照银行同期贷款利率4.75%计算，自2018年10月27日暂计算至2019年7月27日止，合计7481元，应计算至实际清偿之日止。）；2、案件诉讼费由被告负担。事实与理由：2018年10月6日，原被告签订《合作协议》，约定由被告负责原告承包惠州饭堂的人事公关、用餐人数及伙食费催收；被告每月收取伙食费的6%作为利益分红；用餐人数达到800人以上，原告需提前一次性支付被告30万元的利益分红；进场后原告需支付被告10万元。同月22日，原告支付被告6万元。27日，原被告签订《补充协议》，被告承诺签订的协议真实有效，补充约定原告需提前支付15万元分红，并承诺惠州工厂封条未解除或其他原因导致原告无法经营退出的，被告三天内一次性退还原告费用。当日，原告再向被告支付了15万元。原告已履行协议支付义务，而惠州饭堂因法院查封、合作方换人等原因导致协议一直无法履行。原告多次与被告联系退款21万元未果，特向法院提起诉讼。被告岳斌的委托诉讼代理人口头辩称，原告所诉与事实不符，请求驳回原告的诉讼请求。原告东莞百众鲜公司为支持其诉讼请求，在举证期限范围内向本院提供了以下证据：证据1、营业执照，以证明原告东莞百众鲜公司的主体身份；被告岳斌的公民身份证与户籍信息，以证明被告岳斌的主体资格；证据2、《合作协议》、《补充协议》各一份，以证明原被告间的权利义务；证据3、转账记录5份，以证明原告东莞百众鲜公司共向被告岳斌交付了21万元，已履行付款义务；证据4、一组证据：①、《饭堂承包协议书》及20万元押金收条一份；②、法院封条照片及视频各一份，无法正常经营；③、房产租赁合同；④、房产租赁合同。上述证据以证明原告东莞百众鲜公司如约交付被告岳斌承包保证金20万元（另案处理），但惠州饭堂承包协议无法履行，被告岳斌应退还原告东莞百众鲜公司支付的费用21万元及利息；证据5、原被告间的微信记录，以证明被告岳斌承诺返还收取的款项。另外光盘有一段影像，是对款项支付的说明。被告岳斌未举证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院予以认定。被告：对证据1无异议。对证据2无异议，协议的法律效力是否是受公司的委托签的，是否授权，没有证据证明，如果是个人行为则没有权利起诉。按补充协议的约定，21万元是应该给的中介费，是报酬的形式，已经达成了协议中的义务，与另外一家已经达成了承包协议。对于证据3应该加盖银行印章，如果没有则是无效证据。对于证据4对协议没有异议，只能证明被告对原告的承诺已经实现，与原告有没有履行没有关系；对证据4中第2是与哪个单位的封条，是否是对承包的甲方的行为，还要法院查封的法律文书来佐证；对证据4中第3是谁与谁签的，与本案没有关联，不能作为证据使用。对于证据5,是要求继续履行合同。本院认为，被告岳斌对于原告东莞百众鲜公司无异议的证据1、2，本院予以确认。原告东莞百众鲜公司证据3、5相互印证，可以证实被告岳斌收到原告东莞百众鲜公司指示交付的钱款。证据4，原告东莞百众鲜公司基于东莞市琰笛实业有限公司的原因未实际履行合同，可以作为本案定案的依据。本案可以确认以下事实：2018年10月6日，原告东莞百众鲜公司与被告岳斌签订《合作协议书》，被告岳斌介绍原告东莞百众鲜公司承包东莞市琰笛实业有限公司食堂达成协议。约定：①、甲方（岳斌）负责厂方人事公关、用餐人数、伙食费催收等相关事宜；②、甲方每月收取乙方（东莞百众鲜公司）伙食费6%（以厂方给乙方伙食费总额的6计算）作为利益分配；③、乙方签订合同进场后开始经营在确认用餐人数达到800人以上需提前一次性付给甲方人民币30万元利益分红（甲方每月分红可在30万元内抵扣）；④、甲方确保乙方和东莞市琰笛实业有限公司签订的三年工厂饭堂承包真实有效，若经营不能达到5年，甲方应得的利益分红未达到30万元的情况下，甲方应扣除实际经营时间应得的利益分红超出部分一次性付给乙方；⑤、乙方进厂后需支付甲方10万元，未能兑现所有合同取消，甲方不负任何责任。同日,原告东莞百众鲜公司与东莞琰笛实业有限公司签订《饭堂承包协议书》,双方对经营项目及范围、有效期及保证金、资质要求、经营条件、结算方式、人员配备、食品卫生质量管理、双权利与义务等进行了约定。同月7日，东莞琰笛实业有限公司收取原告东莞百众鲜公司承包饭堂押金20万元。同月22日，原告东莞百众鲜公司按照要求交付被告岳斌介绍费6万元。27日，原告东莞百众鲜公司与被告岳斌签订《补充协议》，约定：①、甲方承诺牵头介绍东莞市琰笛实业有限公司惠州工厂（原惠州路霹雳电子工厂厂房）饭堂由乙方承包经营的事项真实有效；②、细化分红的规定；③、在乙方要求下，由乙方先付利润分红款15万元，如无法经营退出，由甲方3天内退还乙方押金20万元及提前收取的利润分红15万元,共计35万元。当日，被告岳斌收到原告指示交付的款项微信转账15万元。2018年10月25日至2019年3月25日，在原告东莞百众鲜公司按协议进驻东莞市琰笛实业有限公司惠州工厂（惠州市仲恺高新区和畅六路39号原惠州路霹雳电子工厂厂房）饭堂期间，由于东莞市琰笛实业有限公司生产经营状况的原因，致使原被告合同约定的由原告东莞百众鲜公司承包东莞市琰笛实业有限公司饭堂未能实现。后原告东莞百众鲜公司要求被告岳斌退款未果，遂诉诸本院。本院认为，居间合同是居间人向委托人保告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本案中，被告岳斌介绍原告东莞百众鲜公司与东莞琰笛实业有限公司签订《饭堂承包协议书》，以收取介绍费6万元和分红15万元，原、被告之间形成居间合同关系。被告岳斌作为居间人，向委托人原告东莞百众鲜公司收取居间报酬，应当在原告东莞百众鲜公司与第三方订立合同成立且实际履行的前提下。原告东莞百众鲜公司与第三方东莞市琰笛实业有限公司虽已订立合同，但原告东莞百众鲜公司并未实际履行承包东莞市琰笛实业有限公司饭堂，且不能归责于原告东莞百众鲜公司的行为。双方在合同中约定如不能经营东莞市琰笛实业有限公司饭堂，则由被告岳斌退还收取的款项。被告岳斌在原告东莞百众鲜公司履行合同不能的情况下获取不当的利益，被告岳斌应当予以退还。综上，综上,依照《中华人民共和国合同法》第一百二十一条、第四百二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告岳斌在本判决生效之日起三十日内返还原告东莞市百众鲜膳食管理服务有限公司款项21万元；二、驳回原告东莞市百众鲜膳食管理服务有限公司其他诉讼请求。案件受理费4450元，由被告岳斌负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本共二份，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，并向咸宁市中级人民法院预交上诉案件受理费4450元（开户银行：农行咸宁市金穗支行，账号：17×××50，户名：湖北省咸宁市中级人民法院，用途：诉讼费）。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可在规定履行期间的最后1日起计算，2年内向本院书面申请执行，否则，按自动放弃执行申请权处理。审判员  王仲明二〇一九年十一月十三日书记员  卢 群附：相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百二十一条【因第三人的过错造成的违约】当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。第四百二十四条【定义】居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。