湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂10民终1746号上诉人（原审被告）：荆州市爱他有机生活健康管理有限公司，住所地湖北省荆州区荆州万达广场********。法定代表人:蔡宏柯，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄万炳，男，系该公司总工程师。被上诉人（原审原告）：湖南祥瑞项目管理有限公司，住所地湖，住所地湖南省郴州市苏仙区青年大道玫瑰园****v>法定代表人:陈伍一，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈智锋，湖南银光律师事务所律师。上诉人荆州市爱他有机生活健康管理有限公司（以下简称荆州爱他公司）因与被上诉人湖南祥瑞项目管理有限公司（以下简称湖南祥瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服荆州市荆州区人民法院（2019）鄂1003民初737号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人荆州爱他公司的委托诉讼代理人黄万炳，被上诉人湖南祥瑞公司的委托诉讼代理人陈智锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。荆州爱他公司的上诉请求：1.撤销一审判决，查明事实真相；2.撤销一审判决第一项，恢复合同的有效成立；3.撤销一审判决第二项，我公司没有赔偿损失的理由。事实和理由：一、一审确认上诉人与被上诉人的合同无效的主要依据是未取得建设工程规划许可证。黄山头镇永兴垸村的项目是农业项目，主要是研发高新农副产品。所谓的工程就是几个大棚和几条排水沟，另修几条园区生活路等。第一，工程性质是农业生产性质；第二，工程结构是简易大棚，并非永久性建筑；第三，工程中的生产道路和排水沟安全是为了生产服务，并非楼堂馆所和住房开发；第四、所在地是虎渡河外滩，不是稳产农田。所以，目前开始实施的是农业种植项目。至于以后的旅游景点建设，我公司必定会办理相关证件。恳请二审法院与建管部门联系，农业种植项目是否也要到建管部门办证。二、上诉人向被上诉人赔偿损失58323元。在一审庭审时，被上诉人单位的代理人确实拿出了大把发票，其中有加油费、差旅费、进餐费、住宿费等共计116646元。我在审核时出示了《湖北省建设工程费用定额》，该定额中的施工管理费涵盖了所有工程前期费用。被上诉人所列举的这些条据，全部是工程前期费用，定额中的间接费率高达25%，也就是说1000万的工程就要另加250万元的间接费，一审时我们出示的政策性证据法庭根本不采信。另外，我公司与被上诉人所订立的施工合同已经开始实施，是因为地方官员和村干部的非法干扰才被迫暂停。对于暂停损失费我公司已对被上诉人进行了核实补偿到位，但是我公司并未终止施工合同。工程只是暂停，我们也口头通知了被上诉人。工程重新启动后，合同中约定的2000万元工程款只会增加，不会减少，也就是说，工程决算时，被上诉人将获得500多万元的间接费，这500多万元的间接费够不够工程前期的开支，损失在哪里？如果被上诉人要单方面终止合同，工程重启后不再进行实施，那么被上诉人前期工程费用全部由他们自己承担，我公司概不负责。湖南祥瑞公司辩称，一、双方签订的合同为建设工程施工合同，一审认定事实清楚，证据充分。上诉人应依合同约定办理建设用地规划许可证、建设工程施工许可证等审批手续，因上诉人未办理相关报批手续，应由上诉人承担由此增加的费用和延误的工期，并支付承包人的合理的利润。二、上诉人称合同主要是研发高新农副产品，系农业种植项目与事实、证据和情理不符。三、一审判决认定双方签订的《施工承包合同》无效，适用法律正确。上诉人未能办理建筑施工合同所必备的土地和规划手续，导致合同无效，本应承担合同无效的全部过错责任，一审判决被上诉人承担一半责任，被上诉人未提起上诉是因为了尽快解决本案纠纷。四、被上诉人交纳20万元工程保证金后，承担大量前期施工准备投入开支，迟迟得不到合法开工手续。被上诉人如不起诉合同无效，给被上诉人造成的损失将会更大。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。湖南祥瑞公司向一审法院起诉请求：1.确认原被告双方于2017年7月25日签订的《施工承包合同》合同无效；2.判决被告返还原告缴纳的人民币20万元保证金；3.判决被告赔偿保证金利息损失19364元（暂计算至2019年3月14日）；4.判决被告赔偿原告其他各项损失共计人民币116646元；5.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：对施工承包合同、建设工程未取得规划许可证、保证金20万元、损失116646元、因建设区域冬瓜未收完而延误施工时间的误工补偿19900元的事实予以确认。一审法院认为,涉案建设工程未取得建设工程规划许可证，涉案施工承包合同无效。被告对原告所作的损失补偿19900元，系因建设区域冬瓜未收完而延误施工时间的误工补偿，并非因施工承包合同无效给原告造成损失所作的赔偿。被告在庭审中认可原告主张的损失116646元，原、被告在涉案建设工程在未取得建设工程规划许可证的情况下签订建设工程施工合同，对合同无效负有同等责任，应该平均分担损失，被告应赔偿原告58323元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第三条的规定，判决：一、确认原告湖南祥瑞项目管理有限公司与被告荆州市爱他有机生活健康管理有限公司于2017年7月25日签订的施工承包合同无效。一、被告荆州市爱他有机生活健康管理有限公司在本判决生效后十日内向原告湖南祥瑞项目管理有限公司返还保证金20万元。二、被告荆州市爱他有机生活健康管理有限公司在本判决生效后十日内向原告湖南祥瑞项目管理有限公司赔偿损失58323元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3170元，由原告湖南祥瑞项目管理有限公司负担733元、被告荆州市爱他有机生活健康管理有限公司负担2437元。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，2017年7月25日，荆州爱他公司将位于公安县永兴苑村的温室大棚、配套冷库和土建及其他工程项目发包给湖南祥瑞公司承建，双方签订了《施工承包合同》。合同约定了工程承包范围、合同金额、质量标准及付款方式等内容。合同签订后，湖南祥瑞公司按合同约定向荆州爱他公司缴纳了20万元履约保证金。双方对上述事实均无异议，本院予以确认。本案中，因荆州爱他公司未取得建设工程规划许可证、施工许可证等相关审批手续，也没有取得案涉工程项目的土地使用权的情况下即发包工程，导致合同签订后，湖南祥瑞公司无法按合同约定组织施工，不能实现合同目的。一审认定双方签订的《施工承包合同》违反了法律、行政法规的强制性规定，确认双方签订的合同无效符合法律规定。二审中，荆州爱他公司对一审判令其向湖南祥瑞公司返还20万元保证金没有异议，表示认可。本案双方争议的焦点问题是湖南祥瑞公司的损失问题。本案一、二审诉讼中，荆州爱他公司认可湖南祥瑞公司存在损失，但其辩称双方合同中有25%的附加费，这些费用足以抵销其损失。因双方签订的施工合同并未实际履行，该合同中约定的附加费也无法实现，对其辩解理由不予采信。一审依据湖南祥瑞公司提交的差旅费票据、停工期间支付的管理人员工资表等相关证据，结合荆州爱他公司对该损失予以认可的意见及双方对合同无效负同等责任，判令荆州爱他公司赔偿湖南祥瑞公司一半的损失58323元事实清楚，证据充分，二审予以维持。荆州爱他公司上诉称被上诉人的损失均系工程前期费用，其不应承担损失的上诉理由依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人荆州市爱他有机生活健康管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3466元，由上诉人荆州市爱他有机生活健康管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨权审判员  杨燕审判员  王茜二〇一九年十一月二十五日法官助理李迎迎书记员马星