安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)皖13刑终575号 原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴兆前，男，汉族，1982年2月17日出生于安徽省灵璧县，初中文化，原系灵璧县公安局开发区派出所辅警，住灵璧县开发区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月14日被灵璧县公安局电话通知到案，次日被该局刑事拘留，同年2月21日被灵璧县人民检察院批准逮捕，次日被灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。 辩护人张奎，安徽鸿才律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）杨磊，男，汉族，1984年10月14日出生于安徽省灵璧县，初中文化，原系灵璧县尹集镇田路村书记，住灵璧县。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月14日被灵璧县公安局电话通知到案，次日被该局刑事拘留，同年2月21日被灵璧县人民检察院批准逮捕，次日被灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。 辩护人尹传凌，安徽鑫光律师事务所律师。 原审被告人梁甲乙，男，汉族，1965年4月18日出生于安徽省灵璧县，初中文化，原系灵璧县公安局向阳派出所辅警，住灵璧县。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月18日到灵璧县公安局向阳派出所投案，当日被该局刑事拘留，同年2月21日被灵璧县人民检察院批准逮捕，次日被灵璧县公安局执行逮捕，9月17日被灵璧县人民法院决定取保候审。 原审被告人陈士红，男，汉族，1966年5月16日出生于安徽省灵璧县，初中文化，农民，住灵璧县开发区。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月14日被灵璧县公安局刑警大队黄湾中队抓获，次日被该局刑事拘留，同年2月15日被该局取保候审，7月16日被灵璧县人民法院决定取保候审。 原审被告人范成华，男，汉族，1954年6月2日出生于安徽省灵璧县，小学文化，农民，住灵璧县。因涉嫌犯非法采矿罪于2019年1月14日被灵璧县公安局刑警大队黄湾中队抓获，次日被该局刑事拘留，同年2月15日被该局取保候审，7月16日被灵璧县人民法院决定取保候审。 安徽省灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人吴兆前、杨磊、梁甲乙、陈士红、范成华犯非法采矿罪一案，于2019年9月11日作出（2019）皖1323刑初416号刑事判决。原审被告人梁甲乙、陈士红、范成华服判，原审被告人吴兆前、杨磊不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2014年7月，被告人吴兆前、杨磊与岳喜然（已判刑）商议共同出资购买一台挖掘机作为非法采矿的工具，预谋在灵璧县的矿山进行开山采石，销售毛石获利，得款由三人均分。2014年8月至2016年7月，吴兆前、杨磊与岳喜然安排被告人陈士红、范成华、梁甲乙等人在灵璧县的朱集乡岳巷山、灵城镇张朱山、开发区丁汪山、娄庄镇西大山、下楼镇灵山等地非法开采山上的矿石，陈士红、范成华、梁甲乙负责管理、使用挖掘机，出售开采出来的毛石，并将销售的毛石款交给岳喜然等人，销售金额共计77.2万余元。其中，梁甲乙参与非法开采毛石销售金额46.52万余元。案发后及一审期间，吴兆前、杨磊、梁甲乙、陈士红、范成华以及同案人岳喜然等人已将违法所得全部退缴。 原判根据灵璧县公安局刑警大队出具的说明、调取的通话记录及购买毛石人员的姓名、电话、车号、数量、金额、总价等统计表，到案经过及归案情况，扣押岳喜然、范成华有关非法采矿账目摘抄记录、梁甲乙参与非法采矿收入分成摘抄记录、记账本复印件，同案犯岳喜然刑事判决书等书证，勘验、检查、辨认笔录，电子数据，证人岳某1、岳某2、王某、岳某3，同案人岳崇璀、黄安徽、岳喜然等人证言，被告人吴兆前、杨磊、梁甲乙、陈士红、范成华供述等证据认定上述事实。 原判认为，被告人吴兆前、杨磊、梁甲乙、陈士红、范成华违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，吴兆前、杨磊、陈士红、范成华开采的矿产品价值77.2万余元，梁甲乙开采的矿产品价值46.52万余元，情节严重，其行为均构成非法采矿罪。被告人吴兆前、杨磊、梁甲乙系自首，主动退缴全部赃款，被告人陈士红、范成华系坦白，主动退缴全部赃款，均依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十一条和《最高人民法院》第三条第一款（一）项之规定，判决：一、被告人吴兆前犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十五万元。二、被告人杨磊犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十五万元。三、被告人梁甲乙犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。四、被告人陈士红犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。五、被告人范成华犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。 吴兆前上诉和辩护人辩护提出，吴兆前具有自首，积极退赃并缴纳罚金等情节，原判量刑过重，请求二审法院改判吴兆前免予刑事处罚。吴兆前辩护人另提出，根据梁甲乙供述，梁甲乙曾单独租赁挖掘机非法开采，此段时间获取的收入不应计入吴兆前的犯罪数额。 杨磊上诉和辩护人辩护提出，根据梁甲乙供述，梁甲乙曾单独租赁挖掘机非法开采，此段时间获取的收入不应计入杨磊的犯罪数额,且杨磊具有自首、积极退赃和缴纳罚金等情节，原判量刑过重。杨磊辩护人另提出杨磊系从犯。 二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实相同，有经一审庭审举证、质证的相关证据予以证实。二审期间，上诉人吴兆前、杨磊及二人的辩护人均未提出新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。 对于吴兆前辩护人和杨磊及其辩护人提出，梁甲乙曾单独租赁挖掘机非法开采，此段时间获取的收入不应计入吴兆前、杨磊犯罪数额的上诉理由和辩护意见，经查，根据灵璧县公安局刑警大队出具的说明，梁甲乙与购买石头人员的通话记录以及购买石头人员的证言等证据，足以认定2015年1月至3月，梁甲乙伙同吴兆前、杨磊、岳喜然等人非法采矿价值46.52万余元的事实。梁甲乙虽曾供述单独租赁挖掘机非法开采，但仅有其一人供述，且多次供述间存有反复，证据并不充分；且其供述单独租赁挖掘机的时间并非2015年1月至3月，即便存在梁甲乙单独租赁挖掘机非法开采的情形，相关收入亦未认定为吴兆前、杨磊的犯罪数额。故对此节上诉理由和辩护意见，本院均不予采纳。 本院认为：上诉人吴兆前、杨磊，原审被告人梁甲乙、陈士红、范成华违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均构成非法采矿罪，均应依法惩处。在共同犯罪中，吴兆前、杨磊、梁甲乙、陈士红、范成华互相配合，积极实施非法采矿行为，不宜区分主从犯。故对杨磊辩护人提出杨磊系从犯的辩护意见，本院不予采纳。吴兆前、杨磊、梁甲乙能主动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，且主动退缴全部赃款，陈士红、范成华能如实供述主要犯罪事实，主动退缴全部赃款，均可依法从轻处罚。对于吴兆前、杨磊及二人的辩护人提出原判对吴兆前、杨磊量刑过重，请求二审法院予以改判的上诉理由和辩护意见，审理认为，原判鉴于吴兆前、杨磊构成自首，且能主动退缴全部赃款并缴纳罚金，依法对二人从轻处罚，分别判处吴兆前、杨磊有期徒刑一年六个月，量刑适当。故对此节上诉理由和辩护意见，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  蔡玉良 审判员  徐 莉 审判员  丁 军 二〇一九年十一月十三日 法官助理贾硕 书记员王紫璇 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。