安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2411号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司，住所地安徽省铜陵市石城大道南段**。负责人：卫群，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴成成，安徽中天人律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔维泽，安徽中天人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王金根，男，1942年6月6日出生，汉族，住安徽省怀宁县。委托诉讼代理人：李竹峰，安徽晨曦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈祥，男，1969年7月19日出生，汉族，住安徽省安庆市宿松县。被上诉人（原审被告）：铜陵县联兴汽运有限责任公司，住，住所地安徽省铜陵市义安区顺安镇陶山村/div>法定代表人：汪芙蝶，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司因与被上诉人王金根、陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2019）皖0822民初1463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人、听取代理人意见，当事人没有提出新的事实、证据和理由，决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判上诉人对被上诉人王金根的损失少赔付28821.23元；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决未予支持上诉人关于被保险车辆发生事故时存在超载、在承保的机动车第三者责任险范围内扣减10%绝对免赔率的抗辩意见，系查明案件事实不清、适用法律不当。本案一审开庭中，上诉人已抗辩并提供充分证据证明被保险车辆发生事故存在超载情形时，上诉人在承保的机动车第三者责任险范围内需扣减10%绝对免赔率。上诉人认为，要结合上诉人在一审中提交的证据材料以及根据涉案事故认定书所记载，根据《保险法》司法解释二第十条、第十一条、第十三条之规定，人民法院应予支持上诉人关于在承保的机动车第三者责任险范围内扣减10%绝对免赔率的抗辩意见。上诉人对被上诉人王金根的合理损失超过交强险各分项限额的部分在按责承担后仅应承担90%的损失金额，也即承担超出金额部分的72%。一审判决错误记载上诉人的答辩意见且未予载明上诉人在一审中所提交的证据材料，同时在“本院认为”部分对上诉人的前述抗辩理由未做任何说明。2、一审判决确定被上诉人王金根的下列具体损失金额时无相应的事实和法律依据。（1）关于被上诉人王金根所主张的残疾赔偿金。一审判决既已查明被上诉人王金根居住在农村，且被上诉人王金根系农村户籍，无论是根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，还是《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十一条之规定，一审判决径自以被上诉人王金根系退休教师为由，按城镇标准支持上诉人王金根主张的残疾赔偿金均没有事实和法律依据。上诉人认为，从残疾赔偿金“收入减少说”分析，被上诉人王金根未在城镇领取工资，同时发生涉案交通事故不影响其领取基本养老金；被上诉人王金根退休前所供职的学校也在农村区域。综上，被上诉人王金根主张的残疾赔偿金只能按照安徽省上一年度农村居民人均纯收入标准13996元/年进行计算。（2）关于被上诉人王金根所主张的精神抚慰金。本案被上诉人王金根虽因涉案交通事故构成四处十级伤残，但其一其在事故中承担次要责任，其二其伤残等级并未达到九级伤残，一审判决按照12000元支持其精神抚慰金明显过高，上诉人认为其主张的精神抚慰金数额不应超过5200元。（3）关于被上诉人王金根所主张的护理费。一审判决作出前，安徽省2018年度居民服务业和其他服务业工资标准已调整为123.48元/天，被上诉人王金根主张的护理费应计算为14817.6元。（4）关于被上诉人王金根所主张的交通费。被上诉人王金根虽在安庆市住院治疗43天，但因其系住院治疗，即使存在复查情况，也不会产生过多交通费，上诉人认为其主张的此项金额不应超过430元。（5）关于被上诉人王金根所主张的财产损失及鉴定费。被上诉人王金根所提供的证据不足以证明其产生2000元电动车维修费，应按上诉人定损金额1590元进行计算，另其主张的鉴定费不应由上诉人承担。王金根辩称，原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，所作判决并无不当，请求予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院予以驳回。1、关于是否应加扣10%绝对免赔率问题。上诉人在一审庭审中没有举证证明肇事车辆违反安全装载规定，且上诉人作为保险人并未提供充分证据证明就免责条款对投保人尽到了解释说明和提示义务。因此上诉人提出在承保的机动车第三者责任险范围内加扣10%绝对免赔率的上诉理由不能成立。2、关于被上诉人王金根的部分损失是否合理问题。关于残疾赔偿金。被上诉人王金根系退休教师，且残疾赔偿金不以收入减少为依据。本次交通事故造成被上诉人王金根严重受伤并致残，残疾赔偿金计算标准应以城镇标准。上诉人仅以被上诉人王金根先在的居住地点和户口在农村，没有考虑到王金根系国家退休教师的实际。关于精神损害抚慰金，一审综合考虑本起事故后果、事故责任大小、赔偿能力等因素确定精神损害抚慰金为12000元是适宜的，并不过高。3、关于护理费标准，一审中被上诉人提出按照132.88元/天计算，上诉人并无提出异议，应当视为上诉人认可该标准。4、关于交通费，一审法院酌定核定交通费1500元合理。5、关于财物损失，上诉人主张按定损金额1590元计算电动车损失，但上诉人未提供定损单等证据证明。被上诉人王金根提供了电动车修理费发票和修理清单，证实财务损失大小。一审法院认定并无不当。6、关于鉴定费承担，并无不当。陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司均未进行答辩。王金根向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告医疗费59884.35元，住院期间伙食补助费2150（50元/天×43天）、营养费6000元（50元/天×120天），护理费15945.6元（132.88元/天×120元）、残疾赔偿金22355.45元（34393元×5年×13%）、鉴定费2100元、交通费2000元、精神抚慰金12000元、财产损失2000元，合计124435.4元，主张赔偿金额为112828.53元（66401.05元+58034.35元×80%），并由被告负担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年9月2日16时45份，被告陈祥驾驶皖Ｇ×××**号重型自卸货车在怀宁县腊树镇境内沿怀太线由北向南行驶至7公里580米时，超越同向前方左拐弯原告王金根驾驶的电动自行车时发生碰撞，造成原告受伤，电动车受损的交通事故。怀宁县公安局交通警察大队认定，陈祥驾驶机动车行驶至交叉路口处超越前方同向正在左拐弯车辆时，超速行驶，且载物超载是造成事故的主要过错，负事故主要责任；王金根驾驶无号牌电动自行车上道路行驶，左拐弯时未开启左转向灯，在左拐弯时未靠路口中心点的右侧转弯，是造成事故的次要过错，负事故次要责任。王金根受伤后，当时送往安庆市第一人民医院诊断为左额颞脑挫伤，左颞骨骨折伴硬膜下血肿，头皮血肿，头皮裂伤，腰椎骨折（L2椎体、L3横突），左耻骨联合区、左耻骨下肢骨折、左侧多发肋骨骨折（4/5/9/10/11/12）、全身多处软组织挫裂伤，肝硬化。住院43天，花去医药费57823.75元、住院期间购买床、椅等其他物品，花费360.5元。王金根出院后在安庆市第一人民医院复查花去检查费1700.1元，王金根修复电动车花费2000元。2019年4月12日，本院委托安徽明德司法鉴定所对王金根的伤残等级、护理期及营养期进行鉴定，该鉴定所认定王金根因交通事故致颅脑损伤，肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合、L2析主体骨折、骨盆两处以上骨折、畸形愈合已构成四个十级伤残。护理期、营养期均为120日。2019年5月10日，本院根据保险公司方提出的申请，对王金根治疗费中非医保用药和本次交通事故无关不合理的医疗费进行评定，安徽明德司法鉴定所评定为王金根非医保用药用4874.4元，与损伤无关治疗费用479.7元。另查明，被告陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司庭后提交道路运输证复印件1份。综上所述，本院对原告赔偿项目及损失核定如下：原告医疗费问题，原告提交医疗费57823.75元，该医疗费57823.75元中，含保险公司方垫付10000元，车方垫40000元，王金根自付7823.75元，还应扣除安徽明德司法鉴定所鉴定的非医保用药4874.4元和损伤无关治疗费用479.7元，该笔医疗费核定为52469.65元，王金根后期复查费1700.1元，亦应计算其中，故王金根总计医疗费核定为54169.75元。王金根购买的物品360.5元，显与治疗无关。住院伙食补助费、营养费问题，可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，两项费用均可按每天40元的标准计算，即住院伙食费40元×43天=1720元，营养费40元×120天=4800元；护理费问题，参照安徽省上一年度居民和服务行业平均工资标准计算，即132.88元×120天=15945.6元。残疾赔偿金问题，原告家居住农村，但系是退休教师，可按上一年度城镇居民人均支配收入标准即34393元×5年×13%=22355.45元。精神损害抚慰金问题，王金根年事高，此项交通事故构成四个十级伤残，其心理和肉体上痛苦显而已见，要求赔偿精神损害抚慰金12000元适宜。交通费问题，王金根家住怀宁，在安庆市住院治疗检查，结合住院和检查往返次数，核定为1500元。鉴定费和电动车损失问题，此两项原告均提供发票、清单，真实性无异议，不予核减。一审法院认为,公民的健康权受到法律保护。被告陈祥驾车将原告王金根碰撞致伤，交通事故认定书是基于查明的事实对事故责任的认定，符合法律规定，应予确认。因被告陈祥驾驶的皖Ｇ×××**号重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司投保了交强险和1000000元限额不计免赔商业第三者险，事故发生在保险期内，故原告交通事故造成的损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵分公司在交强险范围内承担，超出交强险部分则按比例承担。至于被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵分公司称被告陈祥未持道路运输证进行运输，无事实依据。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中国中华人民共和国保险法》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司在交强险中赔偿原告王金根65901.05元（15945.6元+22355.45元+2100元+1500元+12000元+2000元+10000元），在第三者商业险中赔偿40551.8元[(44169.75元+1720元+4800元)×80%]，合计106452.85元，扣除垫付10000元，下剩96452.85元,于本判决生效后十日内付清。案款汇入中国邮政储蓄银行怀宁县支行（户名怀宁县人民法院，账号10×××01）；二、驳回原告其他诉讼请求；三，原告王金根领取该履行款时，返还被告陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司垫付款40000元。二审另查明：中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司在一审中提交了《机动车综合商业保险条款》、投保单及投保确认书，证明投保人和保险人之间有“投保人违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”的约定及保险公司就免责条款向投保人尽到了明确说明义务。上述证据在一审中已举证，因被上诉人陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司在一、二审中经法院传票传唤均无不正当理由拒不到庭，本院将依法认定中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司的上述免责条款已向投保人铜陵县联兴汽运有限责任公司尽到了解释说明和提示义务。另，原审法院对王金根护理费标准确定有误。二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，确定本案二审争议焦点为：一、中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司要求在第三者责任保险内扣除10%绝对免赔率是否有事实及法律依据；二、王金根的残疾赔偿金按城镇居民标准计算是否有事实及法律依据；三、原审法院酌定王金根精神损害抚慰金12000元是否过高；四、原审法院确定护理费标准为132.88元/日、交通费1500元、财产损失2000元是否有事实及法律依据；五、原审法院判决上诉人承担鉴定费2100元是否符合法律规定。关于争议焦点一。怀宁县公安局交警大队道路交通事故认定书明确载明：“陈祥驾驶的机动车系载物超载”，中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司在一审中提交了《机动车综合商业保险条款》、投保单及投保确认书，证明投保人和保险人之间有“投保人违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。”的约定及保险公司就免责条款向投保人尽到了明确说明义务。上述证据在一审中已举证，因被上诉人陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司在一、二审中经法院传票传唤均无不正当理由拒不到庭，本院将依法认定中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司的上述免责条款已向投保人铜陵县联兴汽运有限责任公司尽到了解释说明和提示义务。故依照保险合同中有关超载赔付的事先约定，中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司要求在第三者责任险内扣除10%绝对免赔率，应予以支持。关于争议焦点二。依据相关规定，受害人系农村户籍，进城务工持续一年以上，仍居住在农村的，应当按城镇居民标准计算残疾赔偿金和死亡赔偿金。本案中，王金根虽住所地和户籍地均在农村，但系退养教师，故原审法院按安徽省城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。关于争议焦点三。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”根据相关规定，公民身体权、健康权遭受的伤害已经构成伤残等级，精神抚慰金的数额一般不低于5000元，但不能高于80000元。本案中，王金根在本次交通事故中共造成四处十级伤残，其中一处系交通事故致颅脑损伤，后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状，故原审法院酌定其精神抚慰金的数额为12000元并无明显不当。关于争议焦点四。1、护理费标准，依据相关规定护理费的赔偿标准为参照安徽省上一年度居民和服务业行业平均工资标准计算，本案中王金根护理费标准应为123.48元（45070元／365天），故护理费为14817.51元（45070元／365天×120天）；2、交通费问题，王金根家住怀宁，在安庆市住院治疗检查，原审法院结合王金根住院和检查的往返次数，核定交通费为1500元并无不当；3、财产损失问题，因王金根提供了本起事故致电动车严重受损的修理费及配件费发票和清单共计2000元，且中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司对真实性无异议，故原审法院确定财产损失2000元并无不当。关于争议焦点五，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。由于鉴定费是交通事故造成受害人支出的额外的必要费用，属交通事故造成受害人的直接经济损失，中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司对该项费用2100元，应承担赔偿责任。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司上诉请求部分成立，予以支持。一审判决认定基本事实清楚，但遗漏投保人违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率的认定及护理费标准确定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销安徽省怀宁县人民法院(2019)皖0822民初1463号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司在交强险中赔偿被上诉人王金根64772.96元，在第三者商业险中赔偿36496.62元，合计101269.58元，扣除垫付10000元，下剩91269.58元,于本判决生效后十日内付清。案款汇入中国邮政储蓄银行怀宁县支行（户名怀宁县人民法院，账号10×××01）；三、被上诉人陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司赔偿被上诉人王金根因交通事故造成的损失4055.18元，该款直接从被上诉人陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司垫付款40000中扣除，下剩垫付款35944.82元，被上诉人王金根在收到上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司赔偿款后，及时返还给被上诉人陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司。四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司的其他上诉请求；五、驳回被上诉人王金根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2429元，依法减半收取1214.50元，由被上诉人王金根负担150元，由被上诉人陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司负担564.50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司负担500元。二审案件受理费520元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司铜陵市分公司负担300元，由被上诉人陈祥、铜陵县联兴汽运有限责任公司负担220元。本判决为终审判决。审判长 殷 平审判员 江 韵审判员 陈铜林二〇一九年十一月十二日法官助理朱静书记员吴文慧