湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘03民终1685号上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区福星中路**福星国际金融中心****。代表人：罗劲，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫珍，湖南睿淼律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘少成，湖南睿淼律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周立平，女，1970年4月7日出生，汉族，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：刘三查，男，1968年9月26日出生，汉族，住湖南省湘潭县，湘潭县花石镇龙潭村村民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：王大为，男，1996年1月19日出生，汉族，住湖南省湘潭县。上诉人华泰财产保险有限公司湘潭中心支公司（以下简称华泰保险公司）因与被上诉人周立平、王大为机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2019）湘0321民初833号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华泰保险公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判并由周立平、王大为承担本案一、二审费用。事实和理由：1.一审法院认定周立平十级伤残无事实和法律依据，不应根据周立平单方委托的司法鉴定报告认定；2.一审判决对周立平误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费等认定过高；一审判决上诉人承担3000元鉴定费缺乏事实和法律依据，应由被上诉人王大为个人承担。被上诉人周立平颈内动脉海绵窦瘘进行相关手术和治疗产生的医疗费金额、该手术治疗与本次交通事故外伤有无关联性的鉴定结论均不合理，上诉人不应承担由此产生的医疗费用。周立平辩称：原审法院认定事实清楚，证据充足，责任划分正确，审理程序合法。王大为辩称：一审申请鉴定的是华泰保险公司，不应由王大为承担鉴定费。周立平向一审法院起诉请求：1.判令王大为赔偿周立平因交通事故造成的经济损失229338.58元；2.由华泰保险公司在保险责任范围内对王大为的损失承担赔偿责任；3.案件诉讼费由华泰保险公司、王大为承担。原审判决认定事实：2018年12月7日12时38分，王大为驾驶车牌号为湘Ａ×××**小型普通客车，沿湘潭县韶茶干线由东往西方向行驶，途经花絮幼儿园前地段掉头时与沿韶茶干线西往东方向行驶的周立平驾驶的无号牌羽钻牌普通二轮摩托车相撞，造成周立平受伤，两车损坏的交通事故。湘潭县公安局交通警察大队作出潭公（交）第〔2019〕第0010号道路交通事故认定书，认定王大为驾驶机动车在道路上掉头时，严重忽视交通安全，妨碍了正当行驶的其他车辆通行，是造成事故的主要原因，负此次事故的主要责任，周立平未取得机动车驾驶证驾驶未注册登记的摩托车上道路行驶，未按规定佩戴安全头盔，是造成事故的次要原因，负此次事故的次要责任。周立平伤后被送往湘潭市中心医院住院治疗109天。2019年4月10日，周立平委托湖南锦程司法鉴定中心作出［2019］临鉴字第178号司法鉴定意见书，鉴定意见：周立平所受损伤评定为十级伤残，建议该损伤误工期限为180天，护理期限及营养期限以实际住院天数确定，出院后继续治疗费5000元。用去鉴定费1200元。华泰保险公司申请对周立平因颈内动脉海绵窦瘘进行相关手术和治疗产生的医疗费金额及该手术和治疗与本次交通事故外伤有无关联性进行鉴定，法院委托湖南融城司法鉴定中心进行了鉴定，该中心于2019年7月12日作出［2019］临鉴字第739号司法鉴定意见书，鉴定意见为周立平左侧颈内动脉海绵窦瘘形成与本次外伤有关，周立平左颈内动脉海绵窦瘘手术及治疗费用为88494元。鉴定费3000元由华泰保险公司支付。另查明，王大为所有的湘Ａ×××**小型普通客车登记在其姐王伟玲名下，王伟玲为该车在华泰保险公司投保了交强险、100万元限额商业三者险及不计免赔率险，保险期限为2018年9月23日至2019年9月22日，事故发生在保险期限内。再查明，周立平母亲现年79岁,有四子女赡养。周立平因此次交通事故造成的经济损失为：1.医疗费164768.54元（其中湘潭县人民医院门诊费1400.12元,湘潭市中心医院门诊费1637元，湘潭市中心医院住院费161731.42元，非医保用药部分经双方协商按照15%的比例计算为24715.28元，司法鉴定意见出院后继续治疗费5000元因未提供票据，不予认定）；2.住院伙食补助费5450元（109天×50元／天）；3.营养费酌情认定10000元；4.护理费18284.23元［109天×61227元（2018年度湖南省居民服务业平均收入）÷365天］；5.误工费22040.38元［司法鉴定意见误工期限180天×44693元（2018年度湖南省农业平均收入）÷365天］；6.残疾赔偿金29776.13元（残疾赔偿金28186元，即2018年度湖南省农村居民人均可支配收入14093元／年×20年×10%；被扶养人生活费1590.13元，即2018年度湖南省农村居民人均消费性支出12721元／年×5年÷4人×10%，计入残疾赔偿金）；7.精神损害抚慰金酌情认定5000元；8.交通费酌情认定986元（含救护车费550元）；9.鉴定费1200元。以上各项合计257505.28元，其中王大为已付39677.12元（救护车费550元、湘潭县人民医院门诊费1400.12元、湘潭市中心医院门诊费1637元、其他费用1080元、住院医疗费35000元）,华泰保险公司已付医疗费10000元。原审判决认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案属于机动车与机动车之间发生的交通事故，王大为负事故的主要责任，其责任比例宜确定为70%。因王大为驾驶的湘Ａ×××**号车在华泰保险公司投保了交强险、100万元商业三者险及不计免赔率险，事故发生在保险期间内，故周立平的损失应当由华泰保险公司在保险责任限额内先行赔偿，即在交强险范围内赔偿86086.74元（医药费10000元、护理费18284.23元、误工费22040.38元、残疾赔偿金29776.13元、精神损害抚慰金酌情认定5000元、交通费986元），在商业三者险范围内赔偿101852.28元［（总损失257505.28元-交强险限额内赔偿86086.74元－医保外用药费24715.28-鉴定费1200元）×70%］；王大为赔偿周立平18140.70元［（总损失257505.28元-交强险限额内赔偿86086.74元）×70%-商业三者险范围内赔偿101852.28元）］。周立平的其余损失自负。华泰保险公司申请对周立平因颈内动脉海绵窦瘘进行相关手术治疗产生的医疗费金额及该手术和治疗与本次交通事故外伤有无关联性进行鉴定，因鉴定意见认为周立平左侧颈内动脉海绵窦瘘形成与本次外伤有关，故鉴定费3000元由华泰保险公司负担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条的规定，判决：一、华泰财产保险有限公司湘潭中心支公司在交强险限额内赔偿周立平因此次交通事故造成的经济损失86086.74元，在商业三者险限额内赔偿周立平因此次交通事故造成的经济损失101852.28元，合计187939.02元（已付10000元）；二、王大为赔偿周立平因此次交通事故造成的经济损失18140.74元（已付39667.12元）；三、驳回周立平的其他诉讼请求。上述应付款项限在本判决生效之日起十五日内付清。案件受理费4740元，由周立平负担440元，王大为负担4300元，鉴定费3000元，由华泰财产保险有限公司湘潭中心支公司负担。二审中，当事人未提交新证据。原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审当事人争议的焦点是：一、周立平十级伤残的认定是否正确；二、周立平的误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失的认定是否过高；三、华泰保险公司申请的司法鉴定结论能否采纳，鉴定费是否应由华泰保险公司承担。关于焦点一。一审法院认定周立平十级伤残的依据系湖南锦程司法鉴定中心出具的《潭锦程司鉴中心【2019】临鉴字第178号》司法鉴定意见书，该鉴定虽为周立平自行委托，但上诉人既未举证证明该司法鉴定意见书的鉴定程序和鉴定结论存在需要重新鉴定的法定情形，一审时也未对周立平的伤残等级申请重新鉴定，故一审法院根据该司法鉴定意见书认定周立平十级伤残并无不当。华泰保险公司的该上诉理由不成立，本院不予支持。关于焦点二。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，周立平不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院根据湖南省统计局公布的2018年度城镇非私营单位农林牧渔在岗职工年平均工资44693元计算误工费。上诉人提出应当按照2018年度城镇私营单位农林牧渔业在岗职工年平均工资34049元计算，经查，湖南省统计局并未发布过所谓“2018年度城镇私营单位农林牧渔业在岗职工年平均工资”，上诉人所称的34049元/年标准为“湖南省2018年度城镇私营单位从业人员年平均工资”，此平均工资并非法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资，故一审法院以湖南省统计局公布2018年度城镇非私营单位农林牧渔在岗职工年平均工资44693元计算误工费符合法律规定。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。因为周立平无证据证明其护理人员收入状况，一审法院参照2018年度湖南省居民服务业平均收入标准61227元/年计算护理费并无不当。关于营养费、住院伙食补助费、交通费，上诉人认为标准过高，但未提供任何支持上诉主张的证据，其上诉理由本院不予采纳。关于焦点三。华泰保险公司认为无论是交强险条例还是商业三者险条例都明确约定了鉴定费不属于保险赔偿范围，故关于周立平手术与治疗产生的医疗费金额及手术和治疗与本次交通事故外伤有无关联性的鉴定系王大为应承担的举证责任，该笔鉴定费应由王大为个人承担。华泰保险公司还认为鉴定结论不合理，产生的医疗费用不应由华泰保险公司承担。根据《诉讼费用交纳办法》第十二条规定：“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位”。审判过程中的鉴定费用由负担举证义务的一方垫付，最后由法院根据案情决定由谁负担。经查明，华泰保险公司在一审程序中认为周立平左侧颈内动脉海绵窦瘘形成与本次外伤无关，申请由一审法院委托进行司法鉴定，此主张系华泰保险公司提出，相应的举证责任应由华泰保险公司承担，因鉴定结论不支持华泰保险公司的主张，故鉴定费用应当由华泰保险公司负担。华泰保险公司认为鉴定费用不应由自己承担的理由不能成立，一审法院决定华泰保险公司承担相应鉴定费用并无不当。在一审程序中，华泰保险公司当庭表示对自己申请的司法鉴定结论并无异议，在上诉中虽提出鉴定结论不合理，但并未提供相应证据证明。华泰保险公司该上诉请求不成立，本院不予支持。综上所述，华泰保险公司的上诉请求不成立；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4740元，由上诉人华泰财产保险有限公司湘潭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张雪强审判员  马 兰审判员  周智湘二〇一九年十一月十一日法官助理何霖书记员谭力加附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……