湖南省桃江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0922刑初368号 公诉机关桃江县人民检察院。 被告人廖东风，男，1969年8月26日出生，汉族，户籍地湖南省益阳市桃江县，小学文化，农民，住桃江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月10日被桃江县公安局刑事拘留，于2017年8月16日被桃江县公安局监视居住，于2018年2月26日被桃江县公安局解除监视居住。经桃江县人民检察院决定，于2019年4月14日被桃江县公安局执行监视居住。经本院决定，于2019年10月15日被桃江县公安局依法执行逮捕。现羁押于桃江县看守所。 指定辩护人彭学明，湖南桃花江律师事务所律师。 指定辩护人罗洪枚，湖南桃花江律师事务所律师。 桃江县人民检察院以桃检刑诉（2019）396号起诉书指控被告人廖东风犯贩卖毒品罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院经审查，于同日受理立案,并依法决定适用简易程序审理此案。因被告人廖东风对指控的部分犯罪事实有异议，本院于2019年11月1日决定对本案转为适用普通程序审理，由审判员左金辉担任审判长，与人民陪审员肖正江、莫赛军组成合议庭，于2019年11月14日公开开庭审理了本案,书记员胡彬担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员何瑛南出庭支持公诉,被告人廖东风及其指定辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 桃江县人民检察院指控：2017年3月份至7月份，被告人廖东风在桃江县次（未遂二次）贩卖毒品“甲基苯丙胺”、麻古给刘某、倪某，得毒资人民币300元。具体犯罪事实如下： 1、2017年3月份的一天中午，被告人廖东风在桃花江镇金555咖啡店附近刘某家中，贩卖毒品“甲基苯丙胺”1克给刘某，得毒资人民币150元； 2、2017年3月份的一天晚上，被告人廖东风在桃花江镇步步高超市附近，贩卖毒品“甲基苯丙胺”1克给刘某，得毒资人民币150元； 3、2017年7月10日凌晨，被告人廖东风在桃花××镇××邮电巷以30元价格贩卖麻古1粒给倪某，倪某暂未支付毒资。 案发后，被告人廖东风于2017年7月10日在桃花江镇步步高超市附近被民警抓获，随后从被告人廖东风的住处搜出4包白色晶体，共计重2.51克。经鉴定，白色晶体4包中均检验出N-苄亚甲基乙丙胺和N-苄基异丙胺成分，未检测出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因和甲卡西酮成分。 公诉机关认为，被告人廖东风违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品“甲基苯丙胺”、麻古，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条第一款、第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人廖东风在两次贩卖毒品“甲基苯丙胺”过程中，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂。故提起公诉，请依法判处。 在开庭审理过程中，被告人廖东风对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。 被告人的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人廖东风在两次贩卖甲基苯丙胺的过程中，其涉案毒品中不含甲基苯丙胺成分，根据主客观相统一原则，应认定系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2、被告人廖东风系初犯，其行为社会危害程度较轻，主观恶性较小；3、被告人廖东风案发后当庭认罪，愿意改过自新，认罪态度好，请法庭从轻处罚。 经审理查明，2017年3月份至7月份，被告人廖东风在桃江县，二次将其从“锋哥”处当成“冰毒”购得的所谓“毒品”贩卖给吸毒人员刘某，得毒资300元，一次将麻古贩卖给吸毒人员倪某。具体犯罪事实如下： 1、2017年3月份的一天中午，被告人廖东风在桃花江镇金555咖啡店附近刘某家中，将其从“锋哥”处当成“冰毒”购得的所谓“毒品”约1克，贩卖给吸毒人员刘某，得毒资人民币150元； 2、2017年3月份的一天晚上，被告人廖东风在桃花江镇步步高超市附近，将其从“锋哥”处当成“冰毒”购得的所谓“毒品”约1克，贩卖给吸毒人员刘某，得毒资人民币150元； 3、2017年7月10日凌晨，被告人廖东风在桃花××镇××邮电巷以30元价格贩卖麻古1粒给倪某，倪某暂未支付毒资。 案发后，被告人廖东风于2017年7月10日在桃花江镇步步高超市附近被民警抓获。民警随后从被告人廖东风的住处搜出4包白色晶体，共计重2.51克，上述白色晶体均系被告人廖东风从“锋哥”处当成“冰毒”购得，被告人廖东风并不知道系假毒品。经鉴定，白色晶体4包中均检验出N-苄亚甲基乙丙胺和N-苄基异丙胺成分，未检测出甲基苯丙胺、氯胺酮、海洛因和甲卡西酮成分。 据以认定上述事实的证据有：书证，证人刘某、倪某的证言，被告人廖东风的供述与辩解，搜查、辨认笔录，鉴定意见。 上述证据，被告人廖东风及其辩护人均不持异议，经庭审查证属实，本院均确认为有效证据予以采信。 本院认为，被告人廖东风违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。桃江县人民检察院对被告人廖东风犯贩卖毒品罪的指控成立，依法应当追究其相应的刑事责任。被告人廖东风二次将不知道系假毒品的白色晶体当做毒品进行贩卖，其主观上具有贩卖毒品的故意，客观上实施了将假毒品当做真毒品贩卖的行为，其行为具有社会危害性，符合贩卖毒品罪的构成要件，依法应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人廖东风贩卖的毒品系假毒品，系对象不能犯未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；被告人廖东风到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人廖东风犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人廖东风的刑期自2019年10月15日起至2021年5月7日止，先行羁押的38日已折抵刑期。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  左金辉 人民陪审员  肖正江 人民陪审员  莫赛军 二〇一九年十一月二十二日 法官助理任述强 书记员胡彬 附录《中华人民共和国刑法》： 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。