贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2601民初6654号原告：范权毅，男，1991年11月11日出生，侗族，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：黄霞，贵州万木春律师事务所专职律师。被告：凯里市建设工程总公司，住所地贵州省凯里市清平北路**。法定代表人：周林平。被告：胡恩华，男，1986年5月10日出生，苗族，住贵州省施秉县。原告范权毅诉被告凯里市建设工程总公司、胡恩华建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行审理。原告范权毅委托的诉讼代理人黄霞、被告胡恩华到庭参加诉讼，被告凯里市建设工程总公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。范权毅向本院提起诉讼请求：1.判决两被告连带支付拖欠原告的工程款671983.6元；2.判决两被告连带支付所欠工程款违约金226458.48元(逾期违约金按照年利率12%计算，自2016年2月5日暂计至2018年11月12日)其余违约金按照年利率24%计算至被告支付完全部款项为止，以上两项共计898442.08元；3.本案的诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：被告凯里市建设工程总公司因道路建设需要，指派胡恩华与原告签订《加工承揽合同》，约定被告为定作方，委托原告对凯里市中等职业技术学校前主干道进行沥青砼路面加工，并在合同中约定了质量标准、设备与原材料、质量责任、酬金及付款方式等事项，同时明确，定作方如未按照合同约定日期付款，应承担逾期付款责任，每逾期一天，按逾期付款酬金总额的千分之一偿付资金占用费给承揽方。该《加工承揽合同》签订后，原告立即按照被告的要求与合同约定进场施工，并于2015年7月17日施工完毕，将工程交付被告使用。完工之后，原告依照双方的约定和行业惯例形成《竣工验收结算总表》，与被告进行竣工结算，被告胡恩华于2018年3月20日签字确认，扣除已经支付的80万元(2015年1月12日，被告支付工程款40万元,2016年2月5日被告支付原告工程款40万元)，明确尚欠原告工程款671983.60元。被告至今也未付剩余款项，其行为已严重侵害原告的合法权益，现诉至法院，恳请法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。同时，因双方约定如一方违约则按照逾期付款酬金的千分之一偿付资金占用费，已超过法律规定的24%法定利率，故原告自愿将逾期利率下调为12%，但其余违约金利息按24%利率计算。以上事实有身份证、《加工承揽合同》、《竣工验收结算总表》、《竣工验收工程量统计表》等证据佐证，请法院核实采纳。为证明其诉讼请求所依据的事实与理由成立，范权毅向本院提交了以下证据材料：1.原告的《居民身份证》复印件一份1页，拟证明原告的基本信息及诉讼主体资格；2.被告胡恩华的《居民身份证》复印件一份1页，拟证明被告胡恩华的基本信息及诉讼主体资格；3.《加工承揽合同》复印件一份5页，拟证明原告与被告于2014年6月27日签订《加工承揽合同》，约定以被告为定作方，委托原告对凯里市中等职业技术学校前主干道建设工程沥青路面进行沥青砼加工，如被告未按照合同约定日期付款，按逾期付款酬金总额的千分之一偿付资金占用费给原告；4.《结算总表》《工程量统计表》《工程竣工验收方记录表》《凯里市黔路沥青路面工程有限责任公司收方记录表》复印件各一份1页，拟证明原告于2015年7月17日已进行验收交付，后双方在《结算总表》《工程量统计表》《工程竣工验收方记录表》上签字确认，明确原告的施工量为12266.53平方米，被告应当支付给原告的酬金总额应当为1471983.6元，扣除被告已经支付的800000元，被告尚欠原告671983.6元。胡恩华辩称：答辩人就被答辩人诉答辩人与凯里市建设工程总公司施工合同纠纷一案，现答辩人就本案的事实与法律作如下答辩意见，供法庭参考，请求法庭驳回被答辩人的诉讼请求。一、本案遗漏当事人。答辩人认识被答辩人，也确实与被答辩人签订了《加工承揽合同》，也知道被答辩人与本案的涉案工程有关联。但是答辩人认为，若要查明案件事实，理应查实“工程量统计表”、“收方记录表”中承包人栏签字的三位承包人为何人?三位承包人是否已经明确放弃了相应的权利或其应承担相应义务均由被答辩人承担?但被答辩的证据中无相应的材料。答辩人认为被答辩人的诉求会导致被答辩人因同一案件事实被不同的权利人主张权利。因此，本案遗漏当事人。二、答辩人与被答辩人之间仅对工程量进行统计，并没有就工程实际有没有通过竣工验收合格进行结算。被答辩人未按照合同约定施工，其诉请应当予以驳回。《加工承揽合同》第五条约定：“承揽方为定作方包工包料加工12cm厚沥青砼(BG80*80玻璃纤维格栅，下面层7cm厚AC-25重交沥青砼，上面层5cm厚AC-13细粒式重胶沥青砼)，路面定作物工作量为12000m，酬金相关税、费由甲方代扣代缴，代扣代缴后单价按120.00元/m2计算。合同加工沥青砼路面价款为(大写)壹佰肆拾肆万元整”。实际上，被答辩人未按照前述约定标准施工，具体面积为:2127.53m2。因被答辩人的原因导致该路段未通过竣工验收，其无权要求违约金和其违约部分的相应工程款。综上所述，本案无法查实被答辩人是否为实际施工人，并且被告违反合同约定施工，造成工程部分验收不合格，其诉讼请求不应当得到支持。为证实其反驳的事实及理由成立，凯里市建设工程总公司向本院提交了以下证据材料：1.《照片》四张，拟证明原告未按合同进行施工，没有在沥青中加玻璃纤维格栅；2.《建设工程施工合同》复印件一份，拟证明案涉工程的发包人是凯里市城镇投资有限公司，承包人是凯里市建设工程总公司。凯里市建设工程总公司未作答辩，亦未向本院提交证据材料。经审理查明，2014年6月27日,胡恩华与范权毅签订了一份《加工承揽合同》，约定胡恩华作为定作人，委托范权毅对凯里市中等职业技术学校前主干道建设工程沥青路面进行沥青泵加工。双方约定验收方式为承揽方完成定作物加工后，应将定作物交付定作方，定作方必须在7日内完成定作物验收和结算工作。若拖延不验收，以承揽方完成定作物7日内为竣工验收合格日期，若定作方未验收已交付使用的，视为定作物验收合格。双方还约定没有按合同约定日期付款的，每逾期一天，按逾期付款酬金总额的千分之一偿付资金占用费。此外，合同还对质量标准、设备及原材料质量责任的承担等作了约定。上述《加工承揽合同》签订后，范权毅按约组织施工队进场施工。并于2015年7月17日施工完毕，并将工程交付胡恩华，该工程自2015年年底实际使用至今。2018年3月20日，经胡恩华和范权毅结算，双方签订了《工程竣工验收收方记录表》《工程量统计表》《结算总表》，认定施工的总价款为1471983.60元，扣除胡恩华已支付范权毅的800000元，胡恩华尚欠范权毅工程款671983.60元。另查明，凯里市第一种的职业技术学校校门前开怀至薅支坪城市主干道道路工程由贵州省凯里城镇建设投资有限公司发包给凯里市建设工程总公司承建。案涉工程是该工程的其中一部分，胡恩华是案涉工程的项目经理，负责现场施工。本院认为，建设工程合同是承包人进行建设，发包人支付价款的合同。胡恩华与范权毅签订《加工承揽合同》，约定胡恩华作为定作人，委托范权毅对凯里市中等职业技术学校前主干道建设工程沥青路面进行沥青泵加工，属于建设工程施工合同。但胡恩华与范权毅双方均不属于取得建筑施工资质的企业，因此双方签订的《工程承包合同》属无效合同。鉴于案涉工程已经实际交付使用，因此，范权毅请求按照双方的约定来支付工程价款，符合法律的规定。2018年3月20日，经胡恩华和范权毅结算，双方签订了《工程竣工验收收方记录表》《工程量统计表》《结算总表》，认定施工的总价款为1471983.60元，扣除胡恩华已支付范权毅的800000元，胡恩华尚欠范权毅工程款671983.60元。范权毅因此主张胡恩华向其支付工程款671983.60元，有事实及法律的依据。胡恩华与范权毅签订《加工承揽合同》中还约定没有按合同约定日期付款的，每逾期一天，按逾期付款酬金总额的千分之一偿付资金占用费。该约定的违约金较高，且胡恩华逾期支付的时间较长，本院结合合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素考虑，根据公平原则和诚实信用原则，酌情按欠付工程款的金额的30%予以支持范权毅主张的逾期付款违约金，即201595.08元（671983.60元×30%）。庭审中，胡恩华出示了《照片》四张，拟证明范权毅未按合同进行施工，没有在沥青中加玻璃纤维格栅的事实。本院认为在无其他证据进行佐证的情况下，单凭该四张照片，无法证实胡恩华拟证明的内容。因此，本院不予采信。案涉工程的承包方为凯里市建设工程总公司，而胡恩华系案涉工程的项目经理，其与范权毅就案涉工程的施工签订的《加工承揽合同》，对凯里市建设工程总公司产生法律效力。上述支付义务系胡恩华与范权毅签订《加工承揽合同》后所产生的法律后果，该法律后果应当由凯里市建设工程总公司承担。凯里市建设工程总公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十二条、第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第二条、第六条、第八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、凯里市建设工程总公司在本判决生效之日起十日内向范权毅支付工程款671983.60元及逾期付款违约金201595.08元。二、驳回范权毅的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取6392元，由凯里市建设工程总公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔东南州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  杨凯鹏二〇一九年十一月七日书记员  文艺薇