山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁09民终2760号 上诉人（原审原告）：邵更臣，男，1971年9月25日出生，汉族，住山东省宁阳县。 委托诉讼代理人：孙建勇，宁阳民兴法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘吉令，男，1987年11月3日出生，汉族，住山东省汶上县。 被上诉人（原审被告）：淄博林亭商贸有限公司，住所地山东省淄博市临淄区齐陵镇高家孝陵村西首。 法定代表人：于树林，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司，住所地山东省淄博市张店区人民路**。 负责人：段玉宏，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周佃伟，山东博睿（淄博）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵秀津，山东博睿（淄博）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：东平县鹏翔运输有限公司，，住所地山东省东平县经济开发区井仓路105国道路东 法定代表人：张鹏，该公司经理。 上诉人邵更臣因与被上诉人刘吉令、淄博林亭商贸有限公司（以下简称淄博林亭公司）、中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司（以下简称人保财险淄博分公司）、东平县鹏翔运输有限公司（以下简称东平运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁阳县人民法院（2019）鲁0921民初964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 邵更臣上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者改判支持一审期间对于误工费21132元的诉求；2.诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：徐保见从2018年7月底开始雇佣上诉人从事驾驶员工作。2018年9月19日上诉人在从事该车驾驶时发生交通事故，徐保见报酬为8000元每月。上诉人持有Ａ2驾驶证莘依法取得道路货物运输从业证多年，一直从事营运大车驾驶员职业。 人保财险淄博分公司辩称，一审事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼请求。 刘吉令、淄博林亭公司、东平运输公司未作答辩。 邵更臣向一审法院起诉请求：1.请求被告赔偿原告交通事故损失59003.2元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年9月19日10时20分许，刘旺驾驶鲁Ｃ×××××号重型半挂牵引车、鲁Ｊ×××××号重型自卸半挂货车，在省道333东疏镇后学村路口由北向南到省道333向东转弯时，与沿省道333由东向西行驶的邵更臣驾驶的鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车、鲁Ｈ×××××号重型自卸半挂货车发生相撞，致邵更臣及车上乘人李世飞受伤，两车不同程度损坏之交通事故，该事故经宁阳县公安局交通警察大队勘验后出具第370921420180000788号认定书，认定刘旺负事故的主要责任，邵更臣负事故的次要责任。事故发生时，原告邵更臣为鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车、鲁Ｈ×××××号重型自卸半挂货车驾驶员。鲁Ｃ×××××号重型半挂牵引车登记车主是被告淄博林亭公司，该车由被告淄博林亭公司作为被保险人在被告人保财险淄博公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业险1500000元的第三者责任保险及不计免赔，事故发生在保险期间内。2018年3月15日，被告淄博林亭公司将该牵引车出卖给王立军，2018年7月10日王立军由将该牵引车卖给被告刘吉令，刘旺系被告刘吉令的雇佣司机。鲁Ｊ×××××号重型自卸半挂货车的登记车主为东平运输公司，实际车主为被告刘吉令，挂靠在东平公司运营，未投保险。交通事故发生时，该挂车与鲁Ｃ×××××号牵引车连接使用。原告邵更臣受伤后，被送入宁阳县第一人民医院治疗，住院17天，2018年10月6日出院。花费医疗费29501.2元。由其女儿邵康一人护理。原告邵更臣起诉后，申请对其误工期限、护理期限、护理人数进行鉴定。经一审法院委托，2019年2月21日泰安泽宇法医司法鉴定中心出具泰泽司鉴中心[2019]临鉴字第136号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人邵更臣误工期限评定为90日，护理期限评定为45日，住院期间的护理人数为贰人，出院后护理人数为壹人。原告支付鉴定费1560元。原告出具证明、驾驶证经营性道路货物运输驾驶员从业证复印件各一份，证明其误工前工作及收入情况。其中，证明内容为：兹证明邵更臣（身份证号码：）系我的雇佣司机，该同志从2018年7月底在我所有的鲁Ｈ×××××号重型半挂牵引车、鲁Ｈ×××××车上做驾车司机工作，我每月支付邵更臣固定工资8000元。2018年9月19日01时20分许邵更臣在从事驾驶该车运输工作时因发生交通事故受伤。自此邵更臣入院治疗，至今未到我处工作，邵更臣未工作期间我不计发其工资。出具人（雇主）徐保见签名并捺手印。另查明，徐保见系邵更臣驾驶的鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车、鲁Ｈ×××××号重型自卸半挂货车的车主。2017年农村居民人均纯收入为15118元。再查明，淄博林亭公司庭前递交的车辆转让协议载明：转让方甲方淄博林亭公司，受让方乙方王立军；甲方将自有的鲁Ｃ×××××货车（发动机号141××××0332车架号0×××9鲁Ｃ×××××、车架号H×××3）一辆转让给乙方，乙方已对该车情况充分了解…车辆价款己付清，该车已交付乙方。自本协议签订之日该车归乙方所有。该车即日起若发生交通事故，甲方可根据乙方请求和具体情况协助处理，所需差旅费用有乙方承担…乙方在未过户之前不得以甲方名义进行运营，如有违反，甲方有权要求乙方立即改正并书面澄清事实，并有权要求乙方支付违约金5000元。一审法院认为，刘旺驾驶鲁Ｃ×××××号重型半挂牵引车、鲁Ｊ×××××号重型自卸半挂货车，在省道333东疏镇后学村路口由北向南到省道333向东转弯时，与沿省道333由东向西行驶的邵更臣驾驶的鲁Ｈ×××××重型半挂牵引车、鲁Ｈ×××××号重型自卸半挂货车发生相撞，致邵更臣及车上乘人李世飞受伤，两车不同程度损坏之交通事故，事实清楚，证据充分。宁阳县公安交通警察大队经现场勘察做出的刘旺负事故的主要责任，邵更臣负事故次要责任的认定书是真实有效的证据，应当作为本案定案的依据。鲁Ｃ×××××号重型半挂牵引车登记车主是被告淄博林亭公司，在被告人保财险淄博公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业险1500000元的第三者责任保险及不计免赔，事故发生在保险期间内。鲁Ｊ×××××号重型自卸半挂货车的登记车主为东平运输公司，系挂靠经营。鲁Ｃ×××××号重型半挂牵引车、鲁Ｊ×××××号重型自卸半挂货车的实际车主均为被告刘吉令。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，鲁Ｃ×××××号重型半挂牵引车发生交通事故致原告邵更臣受伤造成的损失，应当由被告人保财险淄博分公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分再由人保财险淄博分公司在商业险范围内予以赔偿。交强险及商业险赔偿不足，或者不是在保险赔偿范围内的部分，应当由被告刘吉令按照驾驶员刘旺所负的交通事故责任承担赔偿责任。因原告与被告驾驶的车辆均系机动车，根据本案情况，一审法院酌定被告刘吉令承担70%的民事赔偿责任。因交通事故发生时，鲁Ｊ×××××号重型自卸半挂货车与鲁Ｃ×××××号牵引车连接使用，鲁Ｊ×××××号重型自卸半挂货车挂靠在东平运输公司经营，东平运输公司作为挂靠单位应当在被告刘吉令事故责任的范围内承担连带责任。原告受伤后，要求被告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费的诉讼请求，均有证据加以证明，一审法院依法予以支持。对于泰安泽宇法医司法鉴定中心出具泰泽司鉴中心[2019]临鉴字第136号司法鉴定意见书系经一审法院委托由双方当事人共同参与，由有资质的鉴定机构进行的鉴定，被告虽有异议，但并未提交鉴定程序违法或者鉴定结论明显不实的证据，故该鉴定结论应当作为本案定案的依据。鉴定费系因查明财产损失而发生的必要费用，故该损失应当在商业保险中予以赔偿。原告主张事故前其收入为固定工资8000元/月，但未提供用人单位营业执照、劳动合同、银行流水等证据加以证明，且被告有异议，一审法院依法不予采信。原告主张其从事交通运输业，证据不足，根据原告邵更臣户籍所在地为宁阳县，误工费按照农村居民人均纯收入计算90天，为3727.73元。关于交通费，原告虽然未提供证据加以证明，但根据原告住院、出院及鉴定的情况，发生交通费时客观属实，一审法院酌定交通费500元。因被告淄博林亭公司提供证据证明其名下的鲁Ｃ×××××号牵引车已经合法转让，结合被告刘吉令的主张，可以认可其车辆转移的事实，故对原告要求被告淄博林亭公司承担赔偿责任的诉讼请求，一审法院依法不予支持。综上，原告邵更臣的各项损失共计41098.93元，包括医疗费29501.2元，误工费3727.73元，护理费4960元，住院伙食补助费850元，交通费500元，鉴定费1560元。因本次事故造成2人受伤，交强险、商业险赔偿限额，依法应当由各伤亡人员按照各自损失在总损失中按比例共同分享。另，本事故中，因原告的各项损失总和均在交强险和商业险限额内，故被告刘吉令、东平运输公司不再承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第五项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在交强险限额内赔偿原告邵更臣各项损失共计14187.73元（医疗费5000元+交通费500元+误工费3727.73元+护理费4960元）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在商业险限额内赔偿邵更臣各项损失共计18837.84元[（医疗费29501.2元-5000元+住院伙食补助费850元+鉴定费1560元）×70%]。三、驳回原告邵更臣要求被告淄博市林亭商贸有限公司承担赔偿经济损失的诉讼请求。四、驳回原告邵更臣的其他诉讼请求。以上一、二项均于本判决生效后十五日内，通过一审法院一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费618元，由被告刘吉令负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点是：邵更臣误工费是否应按交通运输行业平均工资计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。一审期间，邵更臣提交了2016年6月29日取得的《经营性道路货物运输驾驶证》，且邵更臣涉案交通事故发生时正从事货物运输，邵更臣关于其一直从事运输行业的证明达到高度可能性的证明要求，其误工费应按2018年山东省交通运输业从业人员平均工资79524元计算，其误工费总额为19608.5元。 综上所述，邵更臣上诉请求成立，应予支持；一审判决适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持宁阳县人民法院（2019）鲁0921民初964号民事判决第二项、第三项； 二、撤销宁阳县人民法院（2019）鲁0921民初964号民事判决第四项； 三、变更宁阳县人民法院（2019）鲁0921民初964号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在交强险限额内赔偿邵更臣各项损失共计30068.5元（医疗费5000元+交通费500元+误工费19608.5元+护理费4960元）； 四、驳回邵更臣其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费618元，由刘吉令负担。二审案件受理费328元，由中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭明娜 审判员  王 芳 审判员  井 慧 二〇一九年十一月二十八日 书记员  许安冉