黑龙江省黑河市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑11刑再1号原公诉机关黑龙江省孙吴县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈泽发,男，1980年12月25日出生于黑龙江省孙吴县，汉族，初中文化，农民，现住黑龙江省孙吴县。2014年9月29日因涉嫌危险驾驶被北安农垦公安局取保候审，同年12月26日因涉嫌故意伤害被孙吴县公安局刑事拘留，2015年1月7日被逮捕，同日孙吴县公安局执行。原审附带民事诉讼原告人曾某，男，1950年10月12日出生，汉族，农民，现住黑龙江省孙吴县。孙吴县人民检察院指控被告人陈泽发犯危险驾驶罪、故意伤害罪一案，孙吴县人民法院于2015年3月26日作出（2015）孙刑初字第10号刑事判决，被告人陈泽发犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币二千元；被告人陈泽发犯故意伤害罪，判处拘役四个月，数罪并罚，决定执行拘役五个月，并处罚金人民币二千元。孙吴县人民法院于2019年7月10日对本案进行了再审并作出（2019）黑1124刑再1号刑事附带民事判决。被告人陈泽发不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑河市人民检察院检察员凌壮志、蔡杨出庭履行职务。上诉人陈泽发到庭参加诉讼。现已审理终结。一审法院认定事实：（2019）危险驾驶罪2014年9月28日22时25分，被告人陈泽发酒后驾驶号牌为黑NG-2352的小型汽车，沿红色边疆农场外环自北向南行驶，当行驶至红色边疆农场外环路1.3公里处时，被执勤的交警查获。经黑河市天翼交通事故司法鉴定中心鉴定：陈泽发血液中酒精含量为158.77mg/100ml,为醉酒驾驶。被告人陈泽发于2014年9月28日被侦查机关抓获到案，并如实供述其罪行。上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、物证醉酒驾驶的机动车照片。2、被告人陈泽发到案经过、常住人口基本信息，证实2014年9月28日被侦查机关抓获到案，被告人陈泽发，身份证号码，男，1980年12月25日出生于黑龙江省孙吴县。3、驾驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单，证实驾驶人及机动车的信息情况。4、现场勘查示意图，证实现场情况。5、鉴定检验报告，证实陈泽发血液中检测出乙醇含量为158.77mg/100ml。6、被告人陈泽发的供述及辩解，证实2014年9月28日，22时25分，在红色边疆农场外环路上发生事故。车是我驾驶的，车牌照为NG23**的微型货车，松花江牌，2009年买的，是我的车，2014年9月28日19时30分许，我在自己家喝了有半杯的白酒，杯是二两半的，就我自己喝的，累了解乏。我有准驾证车型是B2,2014年9月28日19时30分，我从我家喝完酒后，驾驶牌照号码为黑Ｎ×××**的微型货车沿红色边疆农场外环路自北向南行驶，当行驶至红色边疆农场外环路1.3公里处是，被巡警查获。酒后驾驶机动车是违法行为，今后不再犯了。（2019）故意伤害罪2014年11月26日19时许，在孙吴县沿江乡四季屯村被告人陈泽发家养牛屋内，被告人陈泽发与被害人曾某（男，64岁）因琐事发生争执，被告人陈泽发遂对曾某进行了殴打，造成曾某鼻部受伤。经孙吴法医鉴定所鉴定：曾某鼻部损伤程度为轻伤二级。被告人陈泽发于2014年11月26日被侦查机关传唤到案。被告人陈泽发的亲属与被害人曾某就民事赔偿部分双方达成调解意见，被害人曾某对被告人陈泽发的犯罪行为表示谅解，并希望法庭对被告人从轻处罚。上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、书证到案经过，证实2014年11月26日被侦查机关传唤到案。2、陈泽发的户籍证明，证实嫌疑人陈泽发达到刑事犯罪年龄。3、伤情鉴定结论及照片，证实被害人曾某鼻部损伤经补充鉴定为轻伤。4、现场勘查笔录、现场照片、现场方位图，证实案发现场情况。5、被害人曾某陈述，2014年11月26日18时左右，我陈泽发、陈某、李某在陈泽发家的养牛场屋内吃饭，我们一起喝了点酒，大约19时左右，我出去一趟又回来了，回来之后我就躺在炕上了，这时候陈泽发就把板凳摔了，陈泽发到炕上用拳头打我面部一两拳，我就从炕上起来了，与陈泽发厮打在一起，陈泽发用拳头打我面部五、六拳，把我鼻子打出血了，接着陈泽发用胳膊搂着我的脖子，我就用手抓陈泽发耳朵后面，接着陈泽发让陈某打我，陈泽发把我按到地上，陈某用脚踢了我头部两三下，这时候李某就过来把我们拉开了，之后我就跑了。陈泽发先动手打的我，我的鼻子、嘴、眼睛、头部都受伤了，我鼻子、嘴、眼睛的伤是陈泽发用拳头打的，我头部的伤是陈某用脚踢的。6、证人陈某（陈泽发家羊倌）的证言，证实2014年11月26日18时左右，在沿江乡四季屯陈泽发养牛屋内，因为老曾在陈泽发家白吃白喝一个月，帮陈泽发放了几天牛，陈泽发帮老曾家打黄豆，今天吃饭的时候陈泽发向老曾要打黄豆的钱，老曾向陈泽发要放牛的钱，两人发生了争执，而后打起来了。我、陈泽发、李某、老曾我们一起在陈泽发家养牛屋里吃饭，因我们帮老曾拉黄豆了，老曾就买了点酒，所以我们在一起喝酒，在喝酒的时候陈泽发向老曾要打黄豆的钱，老曾向陈泽发要放牛的钱，两人就发生了争执，老曾就骂陈泽发：“小逼样，赶紧死。”两人就吵吵起来了，我们每人喝了一、两瓶啤酒，在19时左右，老曾出去了一趟，回来就躺在炕上了，又骂了陈泽发几句，陈泽发觉得挺憋气的，就站起来把板凳摔了，接着陈泽发就到炕上拽老曾，老曾用脚踹了陈泽发腿一脚，接着老曾从炕上起来与陈泽发站在地上他俩互相厮打在一起，陈泽发用拳头打了老曾面部两三拳，当时把老曾的鼻子打出血了，老曾用手抓着陈泽发的耳朵把陈泽发的耳朵后侧抓伤，老曾用脚踢陈泽发腿部两三脚，接着我了和李某把他俩拉开了，老曾就跑了，没有其他人参与打仗。7、证人李某（陈泽发家羊倌）的证言，证实2014年11月26日18时左右，我、陈泽发、陈某、老曾我们一起在陈泽发家养牛场屋里吃饭，我们帮老曾拉黄豆了，老曾就买了点酒。在喝酒的时候，陈泽发与老曾因为钱的事就发生了争执，吵吵起来了，接着老曾就躺炕上睡觉去了，陈泽发觉着挺憋气的，就站起来把凳子摔了，接着陈泽发就到炕上摁着老曾用拳头打了其面部两三拳，接着老曾从炕上起来与陈泽发站在地上就相互厮打在一起，后来我和陈某就把他俩拉开了，拉开之后老曾就跑了。8、证人关某（四季屯村主任）的证言，证实接到曾某的电话，知道曾某被陈泽发打了在何铁柱家，找到陈泽发了解情况，陈泽发不承认打曾某，曾某就报警了。当时曾某的鼻子出血了，鼻梁子有点肿。9、被告人陈泽发的供述及辩解，证实具体几点我记不清楚了，曾某、我、李某、陈某在我们家养牛屋内一起吃饭，吃完饭曾某就走了，因为什么走的我不知道，之后我就回家睡觉了，过了一会村长关银虎来我家找我，我们一起去姓何的家，曾某也在姓何的家，曾某说我打他了，村长问我说咋整，我说啥咋整，跟我没关系，之后我就走了，走的时候我问曾某你回不回牛场住了，曾某说不回去了，我就骑摩托车回去睡觉了。我雇用李某给我放两年牛了，雇用陈某给我放两个月羊了，我与他俩吃喝在一起没有什么不愉快的。一审再审认为：被告人陈泽发醉酒驾驶机动车，其行为触犯了法律，构成危险驾驶罪，被告人陈泽发及其辩护人对公安交警呼吸式酒精检测结果没有告知被告人陈泽发及在呼吸式检测过程中违反检测操作规定等辩解理由，没有提供相关证据予以证实，且被告人陈泽发在原审中，对醉酒驾车的犯罪事实无异议，故其辩解理由不能成立，本院不予支持；关于被告人陈泽发故意伤害他人身体，犯故意伤害罪的问题，被告人陈泽发在原审中对其伤害的犯罪事实予以供认，并在原审庭审中知道其亲属与附带民事诉讼原告人曾某达成了赔偿协议。附带民事诉讼原告人曾某出具了谅解书。被告人陈泽发及其辩护人辩称，在整个伤害过程中，附带民事诉讼原告人曾某过错在先，其鼻骨骨折与被告人陈泽发的伤害不具有因果关系等辩解意见，没有相关证据予以证实，被告人陈泽发对此也未提出重新鉴定的请求。被告人陈泽发致人轻伤的后果，其行为构成故意伤害罪。被告人陈泽发及其辩护人的辩护理由没有法律依据，其辩护理由不能成立，本院不予支持。在本次庭审中，被告人陈泽发亦同意承担对曾某合理的民事赔偿，该民事赔偿已达成调解后履行完毕。同时，被告人陈泽发就调解协议申请再审，又以其申请再审的事由已调解解决为由，申请撤回再审申请。而（2016）黑1124刑再1号案件再审过程中，只对附带民事部分进行了审理，而未对案件的刑事部分进行审理，此案审理程序违反法律规定，该再审裁定应予以撤销。经孙吴县人民法院审判委员会讨论决定，判决一、维持本院（2015）孙刑初字第10号刑事判决；二、撤销本院（2016）黑1124刑再1号刑事附带民事裁定。宣判后，原审被告人陈泽发不服向本院提起上诉，请求撤销孙吴县人民法院（2019）黑1124刑再1号刑事附带民事判决第二项，维持孙吴县人民法院（2015）孙刑初字第10号刑事判决，并依法改判上诉人无罪。事实及理由：一、本案事实不清、证据不足，对一审判决认定陈泽发构成故意伤害罪及危险驾驶罪的定性有异议，陈泽发不构成犯罪。二、一审判决认定陈泽发构成故意伤害罪的主要依据是孙吴县法医鉴定所对曾某所做的伤情鉴定，鉴定机构在鉴定中违法，鉴定意见不能作为认定陈泽发有罪的依据。1.该鉴定书中没有鉴定机构营业执照及资质证书，未加盖司法鉴定专用章，没有鉴定人员资质证书，也未加盖司法鉴定人员专用章，鉴定机构违反了《司法鉴定程序通则》第十八条；2.曾某鼻部的CT片子是曾某私自送到鉴定机构的，曾某无权私自接触鉴定机构及鉴定人员，鉴定机构及鉴定人员也无权私自接受被鉴定人的材料，鉴定机构违反了《司法鉴定程序通则》第二十八条、第十六条、第十四条、第十三条；3.鉴定机构第一次鉴定时鉴定意见为轻微伤；4.该鉴定机构在国家企业信用信息公示系统上没有登记信息，没有注销或吊销信息，鉴定机构不存在，曾某的轻伤二级鉴定意见系违法取得，不能作为陈泽发有罪的依据。三、曾某鼻部的补充鉴定违反相关规定，不能作为陈泽发有罪的依据。四、一审判决认定陈泽发构成危险驾驶罪的主要依据是黑河天翼交通事故司法鉴定中心2014年9月29日作出的黑河(天翼)鉴(物)字(2014)09103号司法鉴定检验报告书，该鉴定在鉴定过程中存在违法行为，不能作为认定陈泽发构成危险驾驶罪的依据。1.该鉴定书中没有鉴定机构营业执照及资质证书，未加盖司法鉴定专用章，没有鉴定人员资质证书，也未加盖司法鉴定人员专用章，鉴定机构违反了《司法鉴定程序通则》第十八条；2.血样提取笔录或者提取登记表是关系到证明送检血液是否合法无污染的重要证据，鉴定违反了《公安部关于公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》的相关规定，违反了《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》GB19522-2010的规定；3.该鉴定报告的格式不符合《司法部关于司法鉴定文书格式》的文本要求，鉴定报告中没有基本案情、资料摘要、分析说明等事项，而且鉴定过程过于简单。此该鉴定违反了上述有关血液酒精检测的全部规定，不能作为认定陈泽发构成危险驾驶罪的依据。黑河市人民检察院出庭检察员意见：一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，定罪准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判决。本院二审中黑河市人民检察院提交以下证据：1.提交了黑河天翼交通事故司法鉴定中心的司法鉴定许可证和检验师某娟、李敏的质证证明，对原审认定陈泽发犯危险驾驶罪的鉴定意见进行了补强，证明了鉴定机构的合法性。2.提交了谷继国、李红军的鉴定人资格证书和孙吴县公安局刑事技术大队于2019年11月8日出具的说明，对原审认定陈泽发犯故意伤害罪的鉴定意见进行了补强，证明了鉴定机构的合法性。3.提交孙吴县公安局刑事技术大队于2019年11月4日出具的说明、2014年12月24日孙吴县公安局沿江边防派出所对曾某进行法医学补充鉴定的申请、2014年11月28日孙吴县人民医院出具的曾某CT检查报告单，证明补充鉴定的合法性。上述证据经当庭举证、质证，经审核认为来源及形式合法，内容客观真实，证据之间相互关联印证，能够证明本案事实，对其证明力及证明的事实，予以确认。经审理查明，本院二审对一审再审法院查明的事实予以确认。本院认为，依据原审法院认定本案事实的证据，结合本院再审时检察机关补强后的鉴定意见及孙吴县公安局刑事技术大队出具的说明，足以认定陈泽发故意伤害他人致人轻伤和醉酒驾驶的事实，应该以故意伤害罪和危险驾驶罪追究陈泽发的刑事责任。原审法院认定案件事实清楚，适用法律正确，量刑适当，陈泽发的辩解没有法律依据，理由不能成立，本院不予支持。因本案并未涉及到附带民事部分的审理，孙吴县人民法院启动审判监督程序对附带民事部分进行了审理，属于审理程序违反法律规定，故（2016）黑1124刑再1号刑事附带民事裁定依法应予撤销。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  霍永昌审判员  范江涛审判员  李 阳二〇一九年十一月二十五日书记员  索 泉