山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁14民终3153号上诉人（原审被告）：燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司，住所地：河北省邯郸市丛台区人民东路**华城商业广场**。法定代表人：王岩梅，总经理。委托诉讼代理人：李素霞，河北神威律师事务所律师。委托诉讼代理人：常磊，河北神威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张立芹，女，1956年8月20日出生，汉族，打工，住山东省平原县经济开发区。委托诉讼代理人：吴兴国，平原龙门法律服务所法律工作者（法律援助）。被上诉人（原审被告）：赵延成，男，1965年1月1日出生，汉族，货车司机，住山东省禹城市。委托诉讼代理人：泮宜志，山东杨宜广律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：齐河县四通货物运输有限公司，住所地，住所地：山东省德州市齐河县经济开发区盖世物流**iv>法定代表人：李军民，总经理。原审被告：天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司，住所地：聊城，住所地：聊城市兴华东路益民胡同负责人：刘勇，总经理。委托诉讼代理人：范永跃，男，1978年7月7日出生，汉族，该公司员工，住山东省莘县。上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司因与被上诉人张立芹、赵延成、齐河县四通货物运输有限公司、原审被告天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平原县人民法院（2019）鲁1426民初646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司上诉请求：一、依法改判免除上诉人保险赔偿责任81188.2元；二、本案两审诉讼费用，由被上诉人承担。事实和理由：一、原审中关于伤残等级鉴定的鉴定结论违法，不得作为定案依据，且鉴定费也不应由上诉人承担，应改判免除上诉人保险赔偿责任73188.2元。本案一审中德州德弘法医司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》中三、资料摘要，2、德州市中医院2019年3月25日门诊病历摘要：车祸伤半年，左眼看不清半年。查：V右0.6矫正1.0，左0.2不能矫正。左眼瞳孔略大，对反光迟钝，玻璃体混浊（双），左眼重，左并玻璃体脱落，视盘颜色变白，边界清晰，黄斑中心反光不清。诊断：左眼外伤，左眼神经损伤，左眼玻璃体后脱落，双眼屈光不正，左眼视神经萎缩。而这一病历摘要与其住院病历显示的病情不相符，被上诉人张立芹受伤后的住院病历只是显示其面部挫伤，左眼外伤，未显示其左眼视神经受损和玻璃体脱落等病情，亦未有治疗该病的任何记载，其受伤半年后出现该症状，不能证明与本次交通事故存在因果关系，并且其在一审期间也未提交后期在诊断证明和治疗的相关证据。因此，该鉴定结论不能作为评定伤残的依据，请求贵院对被上诉人张立芹的伤残等级、误工期、护理期、营养期重新作出鉴定。二、被上诉人张立芹已62岁不应支持其误工费，应改判免除上诉人保险赔偿责任8000元。被上诉人张立芹在事故受伤时已经62岁，属于退休人员，不应支持其主张的误工费，并且其未提交劳动合同、法定代表人证明、负责人的身份证复印件，提交的工资表也没有负责人签字，不能证明其有劳动收入，从而不应支持其误工费。张立芹辩称，一审判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院维持原判。赵延成辩称，一审判决认定的赵延成垫付款事实错误，应为14900元，其他事实对一审判决无异议。原审被告天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司述称，1、该案我司只承保挂车鲁Ｐ×××**号车商业险（限额5万元），在该事故真实的基础上，对原告合理合法的损失，我公司在挂车商业险（5万元）限额内承担责任。2、该案应先由主车交强险限额承担，超交强险部分主挂车按限额比例分摊责任。3、该案我司其他意见同燕赵公司质证意见。4、我司不是侵权方，不承担本案的诉讼费、鉴定费等一切相关间接损失。齐河县四通货物运输有限公司经本院传唤未到庭，未提交答辩意见。张立芹向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告各项损失10000元；庭审中变更为114564.35元；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月26日10时50分许，赵延成驾驶的鲁Ｎ×××**/鲁Ｐ×××**号挂车沿省道318线平原经济开发区段由西向东行驶至省道318线平原经济开发区十字路口向南右转弯时与原告驾驶的电动三轮车发生交通事故。经平原县交警队认定赵延成承担事故的全部责任，张立芹无责任。鲁Ｎ×××**车实际车主系赵延成，挂靠在齐河县四通货物运输有限公司名下，在燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司投保有交强险和商业第三者险100万元，含不计免赔险；鲁Ｐ×××**号挂车在天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司投保有商业第三者险5万元，含不计免赔险。另查，赵延成在交警队交纳15000元，张立芹从交警队支取了现金14000元。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。张立芹因本次交通事故受伤，其各项合理合法损失应予保护。德州市公安局交通警察支队平原大队作出的第10924号道路交通事故认定书（简易程序），认定事实清楚，程序合法，应予采信。赵延成承担事故的全部责任，赵延成驾驶的车辆在保险公司投保交强险和商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”因此赵延成驾驶车辆造成的损失应当先由保险公司承担，不足部分由赵延成承担，挂靠公司承担连带责任。张立芹主张的医疗费13676.15元由住院病例、单据等证实，一审法院予以采信，保险公司主张应扣除非医保用药没有法律依据，一审法院不予支持。住院伙食补助费3000元、营养费900元、精神抚慰金1000元合理合法，一审法院予以支持。伤残赔偿金71188.2元，根据张立芹提供的证据，其居住地已经规划在城市范围内，因此应按城镇居民标准计算，故此该项损失，一审法院予以采信。交通费酌定500元。张立芹主张受伤期间由其两个儿子张华、张振护理，主张两人在德州宝尚建筑安装有限公司从事建筑行业，但因未提供两人的银行流水等证据证明其实际工资情况，对于两人的护理费分别按照每月6000元、每月5000元计算的主张，一审法院不予支持。一审法院认为，护理人员从事建筑行业，住院期间其中一人以同行业标准计算护理费为宜，另一名护理人员按照城镇人均可支配收入计算护理费为宜，即64688元÷365天×30天+39549÷365天×45天=10192.72元。张立芹主张的误工费8000元，根据鉴定书、单位证明等证据证实，并且其收入远低于城镇居民平均收入，理应予以支持。鉴定费2000元，合理合法，一审法院予以采信，保险公司抗辩理由属于间接损失，不予赔偿，与保险法第64条规定精神不符，故此保险公司抗辩不予采信，该费用应计算在交强险内。以上费用，燕赵保险公司在交强险内赔偿医疗费10000元、误工费8000元、护理费10192.72元、交通费500元、精神抚慰金1000元、伤残赔偿金71188.2元、鉴定费2000元。超出部分，由两保险公司按保额比例承担，为医疗费3676.15元、住院伙食补助费3000元、营养费900元，共计7576.15元，燕赵保险公司赔偿7215.38元，天安保险公司赔偿360.77元。被告赵延成垫付的14000元，张立芹应予返还。判决：一、燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司在交强险范围内赔偿张立芹医疗费、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、伤残赔偿金等共计102880.92元；在商业三者险限额范围内赔偿7215.38元。二、天安财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险限额范围内赔偿张立芹360.77元。三、张立芹返还赵延成14000元。以上款项由判决生效后三日内过付。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2590元，减半收取1295元，由被告赵延成负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：一、德弘法医司法鉴定中心的鉴定意见能否作为本案定案依据。二、对张立芹主张的误工费8000元是否应予支持。关于第一个焦点问题。张立芹因本案交通事故受伤入住平原县中医院治疗，其入院记录及出院记录均诊断为“左眼外伤”，在住院期间的临时医嘱单上，记载有“氯霉素滴眼液”等眼部用药，以上证据能够证实张立芹因本案交通事故左眼受伤的事实。上诉人无证据证实张立芹的伤残是其他外力所致，也未针对张立芹伤残与交通事故的因果关系申请鉴定。而德弘法医司法鉴定中心是经一审法院委托的鉴定机构，具有相应的资质，鉴定程序合法，一审法院以该鉴定中心出具的鉴定意见作为本案定案依据并无不当。关于第二个焦点问题，张立芹在一审中提交的平原县爱心家政服务中心营业执照、停发工资证明、案发前三个月的工资表等证据，能够证实其因本案交通事故造成误工，从而收入减少的事实。张立芹居住地为城镇，其主张的误工费标准远低于城镇标准，一审法院对张立芹主张的误工费8000元予以支持正确。综上所述，燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1830元，由上诉人燕赵财产保险股份有限公司邯郸中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭依静审判员  陈 涛审判员  王飞雁二〇一九年十一月七日书记员  李汶颖