浙江省绍兴市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙06刑终721号 原公诉机关绍兴市越城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶箫，曾用名叶宏发，男，1997年4月12日出生于四川省绵阳市，汉族，初中文化，无业，住四川省绵阳市高新技术产业开发区。因本案于2018年12月21日被局刑事拘留，2019年1月17日变更为取保候审，2019年9月16日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。 原审被告人张黎，女，1997年9月25日出生于四川省资中县，汉族，初中文化，农民，住四川省中资县。因本案于2019年1月19日被刑事拘留，同年2月19日被逮捕，同年8月9日变更为取保候审。现取保候审于居住地。 原审被告人任志玲，女，1996年8月19日出生于四川省平昌县，汉族，初中文化，农民，住四川省平昌县。因本案于2018年12月22日被刑事拘留，2019年1月17日变更为取保候审。现取保候审于居住地。 原审被告人张森，男，1992年6月24日出生于四川省平昌县，汉族，初中文化，农民，住四川省平昌县。因本案于2018年12月30日被刑事拘留，2019年1月17日变更为取保候审。现取保候审于居住地。 原审被告人杜健萍，男，1998年11月24日出生于四川省三台县，汉族，初中文化，农民，住四川省三台县。因本案于2018年12月21日被刑事拘留，2019年1月17日变更为取保候审。现取保候审于居住地。 原审被告人白凯，男，1996年4月18日出生于四川省梓潼县，汉族，高中文化，农民，住四川省梓潼县。因本案于2018年12月26日被刑事拘留，2019年1月17日变更为取保候审。现取保候审于居住地。 原审被告人张鹏，曾用名张明，男，1991年5月19日出生于宁夏回族自治区海原县，汉族，初中文化，无业，住宁夏回族自治区海原县。因本案于2019年1月19日被刑事拘留，同月30日变更为取保候审。现取保候审于居住地。 绍兴市越城区人民法院审理绍兴市越城区人民检察院指控原审被告人张黎、任志玲、张森、叶箫、杜健萍、白凯、张鹏犯开设赌场罪一案，于2019年9月16日作出（2019）浙0602刑初834号刑事判决。原审被告人叶箫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年3月20日，郭某、黎某、徐某2（均另案处理）等人在四川省绵阳市合伙出资成立的绵阳兴宏利软件开发有限公司（以下简称“兴宏利公司”）开始经营“福彩吧”网站，提供“北京PK**”、“阿里分分彩”等赌博项目，以“买数字”、“比大小”等下注方式供不特定人员进行赌博。期间，被告人张黎、任志玲、张森、叶箫、杜健萍、白凯、张鹏以及李某1、杨某、黄某（均另案起诉）任某宏利公司业务员，在公司经理张某（另案起诉）、人员培训负责人李某2（另案起诉）、组长王某、董某、易某（均另案起诉）等人培训、管理下，通过互联网，编造“白富美”身份，使用虚假的赌博网站充值、赢利情况，引诱住绍兴市越城区的徐某1等不特定人员在“福彩吧”赌博网站注册、充值、投注。被告人张黎、任志玲、张森、叶箫、杜健萍、白凯、张鹏以及张某、李某2、董某、王某、易某等人明知公司运营“福彩吧”网站系赌博网站仍参与公司运营管理，并分得好处。 经查，被告人张黎在职期间公司经营的“福彩吧”赌博网站共计吸收赌资人民币105万余元，其中个人吸收赌资人民币24.7万余元，非法获利人民币17855元；被告人任志玲在职期间公司经营的“福彩吧”赌博网站共计吸收赌资人民币103万余元，其中个人吸收赌资人民币25600元，非法获利人民币6665元；被告人张森在职期间公司经营的“福彩吧”赌博网站共计吸收赌资人民币106万余元，其中个人吸收赌资人民币2.9万余元，非法获利人民币7000余元；被告人叶箫在职期间公司经营的“福彩吧”赌博网站共计吸收赌资人民币81万余元，其中个人吸收赌资人民币2.2万余元，非法获利人民币6109元；被告人杜健萍在职期间公司经营的“福彩吧”赌博网站共计吸收赌资人民币33万余元，其中个人吸收赌资人民币13400元，非法获利人民币2103元；被告人白凯在职期间公司经营的“福彩吧”赌博网站共计吸收赌资人民币80万余元，其中个人吸收赌资人民币3.3万余元，非法获利人民币2376元；被告人张鹏在职期间公司经营的“福彩吧”赌博网站共计吸收赌资人民币75.8万余元，其中个人吸收赌资人民币6.4万余元，非法获利人民币6220元。 2018年12月21日，被告人杜健萍在四川省绵阳市高新区银狐网吧被警察抓获归案，被告人叶箫经电话通知到案；同月22日，被告人任志玲在四川省绵阳火车站北警察抓获归案；同月26日，被告人白凯在四川省绵阳市市区铁牛广场被警察抓获归案；同月30日，被告人张森在浙江省嘉兴市经济开发区金盛网吧被警察抓获归案；2019年1月19日，被告人张黎在四川省绵阳火车站被警察抓获归案，被告人张鹏经电话通知到案。 另查明，本案审理期间，被告人张黎向本院退缴人民币17855元、任志玲向本院退缴人民币6665元、张森向本院退缴人民币7000元、杜健萍向本院退缴人民币2103元、白凯向本院退缴人民币2376元、张鹏向本院退缴人民币6220元。该事实由越城区法院执行、调解款票据予以证实。 原判确认了相应的证据。 原审根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第二十七条、第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决：（一）被告人张黎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；（二）被告人任志玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；（三）被告人张森犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；（四）被告人叶箫犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；（五）被告人杜健萍犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三千元；（六）被告人白凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千；（七）被告人张鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；（八）、本院扣押的被告人张黎人民币17855元、被告人任志玲人民币6665元、被告人张森人民币7000元、被告人杜健萍人民币2103元、被告人白凯人民币2376元、被告人张鹏人民币6220元，属违法所得，均依法予以没收。继续追缴被告人叶箫违法所得人民币6109元。 叶箫上诉提出：其系自首，且认罪认罚，请求二审期间能退赃并对其适用缓刑。 经审理查明，原判认定被告人张黎、任志玲、张森、叶箫、杜健萍、白凯、张鹏开设赌场的犯罪事实清楚，有原公诉机关提交，并经庭审质证、认证的非同案共犯张某、李某2、董某、王某、易某等供述，证人徐某1的证言，个人简历，离职表，奖金明细，奖金单，业绩表，人口信息，电子数据，抓获经过，户籍证明，越城区法院执行、调解款票据等证据予以证实，被告人张黎、任志玲、张森、叶箫、杜健萍、白凯、张鹏亦供述在案，本院予以确认。 本院认为，上诉人叶箫及原审被告人张黎、任志玲、张森、杜健萍、白凯、张鹏的行为均构成开设赌场罪，情节严重，且系共同犯罪，又系犯罪集团。上诉人叶箫及原审被告人张黎、任志玲、张森、杜健萍、白凯、张鹏均系从犯，依法予以减轻处罚；上诉人叶箫及原审被告人张鹏系自首，依法予以从轻处罚；原审被告人张黎、任志玲、张森、杜健萍、白凯、张鹏均系初犯，且已全额退赃，能自愿认罪并愿意接受处罚，对上述各原审被告人依法从轻处罚。上诉人叶箫经原审法院通知，拒不退赃，悔罪态度较差，不符合缓刑适用条件。原判定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人叶箫提出要求改判的意见，理由不足，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  俞湘静 审判员  袁建国 审判员  梁赛群 二〇一九年十一月十九日 书记员  高海燕