宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1579号 上诉人(原审原告)：张某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：汪某，北京大成（青岛）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：叶某1，现住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：孟某，宁夏瀛智律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁夏打平伙餐饮管理有限公司。 法定代表人：叶某2。 上诉人张某、叶某1与被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司民间借贷纠纷一案，本案因上诉人不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初5504号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张某的诉讼代理人汪某，上诉人叶某1及其诉讼代理人孟某参加了诉讼，被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 张某上诉请求：1.改判二被上诉人除偿还50万元借款本金之外，支付自上诉人向法院起诉之日即2017年9月25日至实际还款之日止的资金占用利息；2.二被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实及理由：一审法院没有支持逾期利息的请求是错误的，根据相关法律规定，既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予以支持。 被上诉人叶某1辩称，叶某1与张某之间的借贷关系并未实际履行，应当依法驳回原告的诉讼请求。依据法律规定，张某与叶某1之间的借贷合同并未生效。 叶某1上诉请求：1.请求撤销一审判决,改判为驳回被上诉人张某的诉请；2.判令被告承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实错误，证据不足，请二审法院查明事实后改判。2015年9月29日、11月27日，上诉人叶某1分两次给被上诉人张某出具借款借据，金额为30万和20万，担保人均为被上诉人宁夏打平伙餐饮有限公司。被上诉人张某没有将借款汇入上诉人叶某1的账户，而是将涉案款项分两次汇入被上诉人宁夏打平伙餐饮有限公司的公司账户。2016年7月24日，被上诉人张某参加被上诉人公司股东大会，分别在确认入股金额和会议记录上签字。根据一审原被告双方提供的证据，该笔五十万款项的性质就不能认定为借款，而应当以股东出资确定性质。一审法院的判决，适用法律错误，二审法院应当改判。本案中，被上诉人张某没有向上诉叶某1人提供借款，被上诉人也未提供款项汇入的公司账号，系上诉人指定账户的相关证据。根据法律规定，本案中被上诉人张某出借资金，并未被本案上诉叶某1人实际控制或使用，该借款合同依法并未生效。综上所述，一审法院认定事实不清、证据不足，望二审法院判如所请。 上诉人张某辩称：本案中借贷关系事实清楚，证据充分，本案借款分两次交付的，第一次是2015年9月29日，第二次是2015年11月17日，叶某1均亲笔书写了接到30万元和借到20万元的借条。借条和银行转账凭证相互印证，借款已经交付，如双方不存在借贷关系，叶某1不可能两次书写借条。张某是按照叶某1的要求及叶某1提供的账户进行打款的，被上诉人打平伙公司分别在借条上保证人处签章，也从另一侧面证明张某与叶某1借贷关系成立。叶某1的上诉状中会议记录上不能证实是张某的签字，该签字有涂改痕迹。认可叶某1上诉状中第二项上诉请求。 被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。 原告向一审法院起诉请求：1.判令被告叶某1偿还原告借款本金50万元整、利息及逾期利息115890.41（自2015年9月30日至2017年9月25日）及至实际还款之日的逾期利息；2.判令被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司对上述债务承担连带责任；3.判令二被告承担本案的诉讼费及实现债权的其他费用。 一审法院认定事实：2015年9月29日，被告叶某1向原告出具借条一张，内容载明“今借到张某现金叁拾万元正。”，被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司作为担保人在借条上签章。2015年9月30日，原告向被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司转账30万元，转账凭证附言备注“借款给叶某1”。2015年11月17日，被告叶某1再向原告出具借条一张，内容载明“今借到张某现金贰拾万元正，用于打平伙餐饮投资。”，被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司亦作为担保人在借条上签章。2015年11月19日，原告向被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司转账20万元，转账凭证附言备注“借款”。现原告因向被告催要借款未果，诉至法院，请求判如所请。另查明，被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司于2015年6月30日成立。2015年12月22日，经变更登记，被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司投资人由郭德峰、陈晓东、被告叶某1变更为郭德峰、陈晓东、叶某2。 一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。原告出示的证据相互印证能够证明其与被告叶某1之间借贷关系成立，即被告叶某1向其借款50万元的事实，经原告催要，被告叶某1应及时偿还，故原告要求被告叶某1偿还借款50万元的诉讼请求法院予以支持。双方在借条中未约定利息亦未约定还款期限，视为不支付利息，故原告请求被告叶某1支付利息及逾期利息的诉讼请求法院不予支持。被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司在借条担保人处签章、捺印，即为被告叶某1的借款提供保证，双方未约定保证方式及保证范围，被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司应对全部债务承担连带清偿责任，故原告该项诉讼请求法院予以支持。被告叶某1的抗辩意见无证据证实，法院不予采信。被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利，其应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第二十五条第一款、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决：一、被告叶某1于判决生效后十日内向原告张某偿还借款50万元；二、被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司对本判决主文第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9960元，公告费300元，合计10260元，由原告张某负担1874元，被告叶某1、宁夏打平伙餐饮管理有限公司负担8386元。 本案二审期间，上诉人、被上诉人未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为涉案款项是借款还是投资款。上诉人叶某1一审提交2016年7月24日会议记录，欲证明入股人“张某”当天现金转入50万元系“张某”投资款，但该会议记录中入股金额中“张某”和财务确认中“张峰”不一致，且入股金额中张某由“峰”字改为“锋”，本案上诉人张某不认可会议记录中签字是其本人，故上诉人叶某1应进一步提供证据支持其主张，但叶某1并未提供相关证据，应承担举证不能的法律后果；张某向一审法院出具借条外，还提交转账凭证，凭证附言中载明：“借款给叶某1”，综上，一审法院认定张某与叶某150万元借款成立并无不当。张某的一审民事起诉状记载日期为2018年6月29日，张某提出应自其向法院起诉之日即2017年9月25日起计算按6%计算利息并无证据证明，本院认定以50万元为基数自2018年6月29日之日起按6%计算利息，一审法院认定不妥，本院予以纠正。根据《担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任人后，有权向债务人追偿，被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司承担责任后，可向叶某1追偿，本院一并予以纠正。被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利。 依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第二十五条第一款、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条、第九十二条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、第二百五十三条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初5504号民事判决第三项即“三、驳回原告张某的其他诉讼请求”； 二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106民初5504号民事判决第一项、第二项即“一、被告叶某1于判决生效后十日内向原告张某偿还借款50万元；二、被告宁夏打平伙餐饮管理有限公司对判决主文第一项确定的债务承担连带清偿责任”； 三、上诉人叶某1于本判决生效之日起十日内向上诉人张某偿还借款50万元，并支付以50万元为基数自2018年6月29日之日起按年利率6%计算利息； 四、被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司上述第三判项欠款承担连带清偿责任。被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司承担责任后，可向叶某1追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9960元，公告费300元，由张某负担1874元，叶某1、宁夏打平伙餐饮管理有限公司负担8386元；二审案件受理费11471.81元，由上诉人张某负担649.81元，上诉人叶某1、被上诉人宁夏打平伙餐饮管理有限公司负担10822元。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇一九年七月三十一日 书记员  曾 睿 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十条除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外。 第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。 自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24％为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6％支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方法无法送达，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。 公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行。