四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川34刑终288号 原公诉机关四川省雷波县人民检察院。 上诉人（原审被告人）曲比有各，女，彝族，1994年6月13日出生，四川省昭觉县人，小学文化，农民，住四川省昭觉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年5月7日被公安机关抓获，2019年5月8日被雷波县公安局指定居所监视居住；同年6月6日被雷波县人民检察院指定居所监视居住；2019年6月19日经雷波县人民法院指定居所监视居住。现监视居住于金阳县和谐家园。 辩护人李茂，四川谦亨律师事务所律师。 四川省雷波县人民法院审理四川省雷波县人民检察院指控原审被告人曲比有各犯贩卖毒品罪一案，于二0一九年九月二十三日作出(2019)川3437刑初35号刑事判决。原审被告人曲比有各不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件材料，提讯上诉人，听取辩护人的辩护意见，核对案件证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。经合议庭评议，本案现已审理终结。 原判认定，2019年5月7日，李某1某向重庆市公安局渝中区分局举报曲比有各系贩卖毒品人员。当日10时许，李某1某在公安民警的安排下，通过电话向被告人曲比有各联系购买毒品50克。当日11时许，曲比有各应李某1某的要求将一包用于贩卖的海洛因疑似物送到约定交易地点重庆渝中区捍卫路60号。曲比有各到达60号3楼楼梯进口处时见情况有异常，立即将其手中的海洛因疑似物扔出，后被公安民警抓获。公安民警在曲比有各身上查获其贩卖毒品使用的NOKIA蓝色直板手机一部，并在3楼楼梯上找到被曲比有各扔出的一包用紫色塑料纸包装有白色块状物品的海洛因疑似物。经称量，查获的海洛因疑似物净重50.12克。经鉴定，在该海洛因疑似物中检测出海洛因成分。 原判认定的上述事实，有经一审庭审质证并确认的下列证据予以证实： 1.重庆市公安局渝中区分局大溪沟派出所受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、指定管辖决定书，证实本案立案情况。 2.被告人曲比有各的基本情况、常住人口信息、无违法犯罪前科证明，证实曲比有各涉嫌犯罪时已满18周岁，具有完全刑事责任能力，此前无违法犯罪前科。 3.重庆市公安局渝中区分局大溪沟派出所出具的抓获经过，证实被告人曲比有各系被公安机关抓获，无自首情节。 4.证人李某1某的证言：我以前吸毒的时候就在这名女子手里购买过毒品，所以我知道这名女子手里有毒品。2019年5月7日上午10时许，我来到渝中区大溪沟派出所举报这名女子在渝中区捍卫路附近贩卖毒品。之后我就在派出所内用我的手机拨打这名女子的手机号码156××××1681，给她说介绍个朋友，以后也在她那里拿，并说中午11点多钟拿50克毒品海洛因到我这里来，对方说要的。因为之前我在她那里购买毒品都是350元钱一克，所以这次我也没有问她毒品的价格，对方也没有说要好多钱，且对方也拿过东西到我那里卖给我，所以她知道是将毒品拿到渝中区捍卫路60号那里，然后我就挂了电话。接着民警对我进行了人身检查，确认我身上没有毒品后，我就带着便衣民警一起到达渝中区捍卫路60号附近，我和民警在60号3楼左右两边的楼道及地上并没有发现有什么可疑物品后，我和便衣民警一起站在捍卫路60号3楼的楼道口等候，大概在那等了一个小时左右，我从楼道口看见一名抱着小孩的女子从外面走到了捍卫路60号的楼口，我还没有和她进行交易，我就给民警说就是这名女子，然后民警就冲过去将这名女子抓获了，在民警抓住这名女子之前，这名女子将手上拿起的一包东西扔到了楼道梯步上，我当时看见她扔的一包物品像一包海洛因，民警将这名女子抓住之后，就问她扔的是什么东西，开始这名女子不愿意回答，但民警问了几句之后，她就将扔在楼梯上的一包毒品海洛因捡了起来，这名女子将海洛因捡起来之后，民警就拿出一个透明的自封袋将这包毒品封装起来，民警将这包物品封装好之后就叫这名女子签字，但这名女子说她写不来字就没有签字，是其他人在封装袋上签的字。随后民警就将这名女子带走了。这名女子扔到地上的毒品海洛因是用紫色的塑料纸包裹的一包块状的物品。 证人李某1某的辨认笔录、辨认照片及辨认照片情况说明，证实经李某1某辨认，曲比有各就是2019年5月7日在重庆市渝中区捍卫路60号3楼楼道内被民警抓获的女子。 5.证人施某的证言：2019年5月7日11时50分左右，我走到渝中区口上楼的时候，看见有四、五个便衣男子站在楼道口里面(事后才知道这些人是便衣民警)，正准备问他们是干什么的，突然看见两三个便衣冲出来，往右边楼道口冲了过去，我转过身来一看发现他们是往一名抱小孩的妇女冲了过去，在他们冲向那名女子的时候，那名女子随手将一包东西给扔在3楼楼边上4楼的楼道口里面，接着我看见冲过去的民警将那名女子抓住后，民警就叫那名女子将扔在地上的东西捡起来，但开始这名女子既不说话又不捡她扔到地上的东西，在民警说了一会儿之后，这名女子才将扔在楼梯上的东西捡了起来。这名女子将东西捡起来之后，民警就拿出一个透明的自封袋将这包东西封装了起来，民警将这包物品封装好之后就叫这名女子签字，但这名女子没有签字，是其他人签的字，之后民警将她带走的时候，我也跟到民警到派出所来协助调查。 证人施某的辨认笔录、辨认照片及辨认照片情况说明，证实经施某辨认，曲比有各就是2019年5月7日在重庆市渝中区捍卫路60号3楼看见被民警抓获的女子。 6.证人李某1的证言：2019年5月7日上午11时左右，我与派出所民警到了捍卫路60号3楼的楼道口的时候，带着举报人一路将捍卫路60号3楼周边的环境检查了一遍，发现周围没有其他的异常情况后，我们一行人就在站在捍卫路60号3楼左边的楼道口等候。过了一阵，我听见举报人说就是这个人，我就看见楼梯口一名抱了小孩的女子往楼道里面走，同时我还看见民警向那名女子冲了过去，我当时就和那名举报人站在一边，看见那名女子将手上的一包东西扔到了3楼到4楼的楼道梯步上，随即民警就冲到那名女子身边把她抓住了。然后民警就问她扔的是什么东西，开始这名女子不愿意回答，但民警问了几句之后，她就将扔在楼梯上的一包毒品海洛因捡了起来。这名女子将海洛因捡起来之后，民警就拿出一个透明的自封袋将这包毒品封装了起来，民警将这包物品封装好之后就叫这名女子签字，但这名女子说她写不来字就没有签字，之后民警就叫旁边的一个见证人在封装带上签了字。这名女子扔在地上的东西有点像平时我协助民警办案时，民警从贩毒嫌疑人身上搜到的毒品海洛因。 证人李某1的辨认笔录、辨认照片及辨认照片情况说明，证实经李某1辨认，曲比有各就是2019年5月7日在重庆市渝中区捍卫路60号3楼被抓获的女子。 7.现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，证实案发现场情况。 8.重庆市公安局渝中区分局大溪沟派出所提取封存笔录、称量笔录、毒品检材提取笔录及提取称量照片，证实查获的海洛因疑似物经称量，净重50.12克，并提取送检。被告人曲比有各对称量、提取过程和结果无异议。 9.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、随案移送清单，证实扣押被告人曲比有各海洛因50.12克，NOKIA蓝色直板手机一部。NOKIA蓝色直板手机一部已随案移送。 10.重庆市计量质量检测研究院检定证书、鉴定委托书、重庆市公安局物证鉴定中心鉴定事项确认书、送检检材或材料、鉴定文书、重庆市公安局物证鉴定中心渝公鉴（毒品）[2019]1484号检验报告、鉴定人资格证书、鉴定机构资格证书、鉴定意见通知书，证实在送检的1.59克海洛因疑似物中检测出海洛因成分，鉴定意见已告知本案被告人曲比有各，鉴定机构、鉴定人资格合法有效。 11.重庆市公安局收缴毒品凭证，证实重庆市公安局收缴毒品48.53克。 12.重庆市公安局渝中区分局出具的介绍信及调取的OCS用户语音详单，证实2019年5月7日上午10点40分至11点28分之间，被告人曲比有各与李某2有电话联系。 13.视听资料及制作说明。 14.雷波县公安局现场检测报告书，证实被告人曲比有各尿液检测为阴性。 15.见证人张某情况说明及常住人口信息，证实张某在民警邀请下，参与见证。 16.重庆市《出生医学证明》首次签发登记表。 17.讯问视频截图。 18.被告人曲比有各的供述：2019年5月7日10点左右，一个男性朋友打电话给我，叫我带50克东西（海洛因）送到七星岗中山小学来，我同意了后，马上联系一个叫阿克(音译)的朋友给我找50克东西，阿克联系好后告诉我“东西”一克要230元，50克13000元，并约在黄花园大桥洞子那里拿“东西”。当天我就打出租车从南岸过来到黄花园大桥洞子(未下车)拿了海洛因，然后又打车送到渝中区捍卫路中山小学对面梯坎那里，走梯坎那里下去就遇到几个人向我走过来，我感觉不对就把东西扔了，然后他们把我抓到后带着我去找我扔的海洛因，在楼梯那里找到了我扔的海洛因，他们就叫我自己捡起来，当时捡的时候他们现场给我照了相，然后就把我抓到派出所去。我和那个男的还没有见面就被抓了，价格在电话里没有谈，我准备见面谈的，我没有收到钱。我说的东西就是海洛因。我贩卖给那个男子的毒品海洛因是用一个紫色的塑料袋包裹的一块白色块状物。民警当着我的面对我贩卖的毒品进行了称量，净重是50.12克。在被抓之前，我和那个男的有过毒品交易。 被告人曲比有各的辨认笔录、辨认照片及辨认照片情况说明，证实经被告人曲比有各辨认，李某1某是2019年5月7日10时许在重庆市渝中区打电话给自己，向自己购买毒品的男子，也是在重庆市渝中区捍卫路****楼梯准备向其购买毒品时被警察带到派出所调查的人。 原判认为，被告人曲比有各无视国家法律，为牟取非法利益，贩卖海洛因50.12克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曲比有各按照与毒品购买人的约定，将毒品购买人向其购买的海洛因送至交易地点，且供认海洛因是其在贩卖前从他人手中买来，故其行为应认定为贩卖毒品罪既遂。本案中，毒品购买人李某1某的证言、被告人当庭供述，证实二人在此前有过毒品交易，故被告人存在贩卖毒品的主观故意，本案不存在犯意引诱，辩护人提出的本案系犯意引诱的辩护意见与审理查明事实不符，本院不予支持。被告人在线人引诱下实施了数量较大的毒品犯罪，属数量引诱，应从轻处罚。被告人曲比有各归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪认罚，依法可从轻处罚。对辩护人提出的本案存在数量引诱、被告人当庭认罪认罚，请求从轻处罚被告人的辩护意见，本院予以采纳。对公诉机关建议判处被告人有期徒刑十五年的量刑建议，本院予以采纳。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十六条之规定，以被告人曲比有各犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；海洛因50.12克、供犯罪使用的蓝色NOKIA直板手机一部予以没收。 上诉人曲比有各及其辩护人上诉称，原判认定事实不清，适用法律错误，上诉人曲比有各的犯罪状态应属于犯罪未遂，同时本案存在犯意引诱和数量引诱，且上诉人曲比有各系初犯，社会危害性不大，并当庭认罪认罚，原判对上诉人曲比有各量刑过重，请求本院对上诉人曲比有各从轻处罚。 经本院审理查明的事实与一审认定的事实相一致。一审认定的事实，有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，上诉人曲比有各亦无异议，本院予以确认。 本院认为，上诉人曲比有各为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，贩卖海洛因50.12克，其行为已构成贩卖毒品罪。公安机关根据他人举报，对贩卖毒品的人员采用贴靠、接洽的侦查手段侦破的案件，不存在犯意上的引诱。但综观全案，本案在侦查过程中存在数量上的引诱，原判在量刑时对此情节已作考虑，本院不再重复评价。上诉人曲比有各持有毒品进行贩卖，在贩卖过程中被抓获，其行为属贩卖毒品的既遂,上诉称，其犯罪状态应属于犯罪未遂的上诉理由与法律相悖，本院不予采纳。原判在量刑时已充分考虑其认罪态度好，已对其从轻处罚，本院对此情节，不再考虑。原判根据查明的事实、情节，在法律规定的范围内对其判处刑罚并无不当。其上诉称原判量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下: 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 杨 红 武 审判员 唐  建 审判员 伍 晓 英 二〇一九年十一月一日 书记员 阿卓鲁古