山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）晋08刑终512号 原公诉机关稷山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）任天敏，男，1968年11月27日出生，汉族，高中文化，稷山县人。2014年1月24日因犯开设赌场罪被稷山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三千元。2018年11月3日因涉嫌犯开设赌场罪被稷山县公安局刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕。现羁押于稷山县看守所。 稷山县人民法院审理稷山县人民检察院指控原审被告人任天敏犯开设赌场罪一案，于2019年9月6日作出（2019）晋0824刑初58号刑事判决。原审被告人任天敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。 原判认定，2012年8月份左右，被告人任天敏在稷山县红楼宾馆向薛某（另案处理）提供阳光在线赌博网站的账号及筹码，薛某利用该赌博网站进行赌博，将现金交给被告人任天敏，由被告人任天敏给其账号上分充筹码，赌资数额共计二万元左右。同时，薛某让刘某1帮其在赌博网站新增会员账号和上分。 2014年后半年，被告人任天敏在稷山县钻石宾馆向裴某（另案处理）提供阳光在线网站的账号及筹码。裴某与董某（另案处理）在该宾馆用阳光在线的账号及筹码接受他人投注开设赌场，由裴某将赌资以现金的方式交给董某，由董某与被告人任天敏结算赌资。 另查明：被告人任天敏于2018年11月3日通过其朋友岳某向山西省侯马市公安局巡警大队表达要主动投案，该局遂派两名民警将被告人任天敏带到侯马市公安局。 原判认定的证据有： 证人薛某的讯问笔录，主要内容：2012年8月，我因为无证驾驶被盐湖区交警队行政拘留十五日出来以后没多长时间，我在稷山县红楼宾馆开了一个房间，有一天在红楼碰见翟店镇的任天敏，我把他叫进房间，在闲聊过程中，任天敏对我说他现在在一个叫阳光在线的赌博网站上玩百家乐，24小时营业。然后任天敏在我房间的电脑上阳光在线赌博网站给我演示了下怎么玩百家乐赌博，1分代表1块钱，押庄赢的话，网站要扣除5%的税钱，然后是1赔1，押闲赢的话，网站不扣税钱，也是1赔1，押和赢的话，网站不扣税钱，1赔7。任天敏说如果有人找我玩的话，我联系他索要账号及上分，然后他给我抽取赌博交易流水0.8%的洗码费。我把现金交给任天敏，任天敏在我的账号里上好分，阳光在线网站每周一早上会结算流水，并将上周使用的赌博账号作废，重新分配赌博账号，上周使用账号里的分数转到新的账号，然后根据网站统计的账号交易总流水，任天敏把我应得的洗码费给我。我在红楼宾馆先后分六、七次给过任天敏2万元左右的现金让他给我账号，就这样过了一个多月，最后一次我赢了1万多块钱，任天敏不给我钱，我把他打了一顿，我俩就再也没有来往过了。在红楼宾馆的时候没有人在我跟前玩阳光在线，我一个人在任天敏给我的账号里赌博。 证人刘某1的讯问笔录，主要内容：2010年左右，我在河津市一个厂子替一个赌场工作的时候认识了薛某。2012年左右，具体时间我记不清了，薛某因为无证驾驶被盐湖区交警队行政拘留十五天，拘留所出来后薛某就住到了红楼宾馆，有一天他给我打电话把我叫过去，对我说任天敏给了他一个赌博网站的代理账号，需要在代理账号里新增会员账号和上分，他说他不会操作电脑，让我帮他操作，我说我不会，他说任天敏已经教给他了，把任天敏给他写的网址在百度里搜了一下，进去后输入任天敏给他的账号和密码，进入界面之后根据提示就能完成新增账户和上分。当时薛某也没具体说给我多少报酬，只是说不会亏待我，之后我就和他在红楼宾馆里替他在赌博网站代理账号新增会员账号和上分，我记得在红楼宾馆的时候，好像没有给其他人新增过账号和上分，基本上就是薛某一个人在赌博网站上赌百家乐，在红楼宾馆呆了一个月左右，薛某和任天敏不知道因为什么事情闹翻了，我们就离开红楼宾馆了。 证人董某的讯问笔录，主要内容：2014年冬天，具体时间我记不清了，当时我和裴某在稷山县钻石宾馆开了个房间。有一天，翟店镇的任天敏给我打电话说他在钻石宾馆看见我车了，问我在哪个房间，过了一会任天敏一个人到了我们房间，说现在都在电脑上一个阳光在线的网站上玩百家乐，要是玩的话，根据网站统计的赌博流水，他给我们返0.8%的洗码费，问我玩不玩，裴某说她想玩。当时我不会玩电脑，任天敏在宾馆房间电脑上教裴某怎么下载，怎么玩，任天敏教会裴某后，任天敏给了一个赌博账号，我让任天敏先在账号里充了2000元筹码，任天敏充好后就走了，我和裴某在阳光在线上玩了一会百家乐，家里有事我回翟店了。过了一两天，我从翟店回到钻石宾馆房间后，见房间里有裴某和两个人在电脑上玩百家乐，一个叫闷，一个叫东儿，我问亮亮这两个人在干什么，亮亮说和她在网站上玩百家乐。那两个人走了以后，亮亮和我商量说以后会有朋友来房间玩阳光在线百家乐，让我联系天敏要一个代理账号，她和她朋友各在各的账号里玩，还能赚些洗码费用于我们日常开支，我给任天敏打了一个电话把他叫到我们房间，我把要代理账号的意思给天敏说了。因为天敏和裴某不熟，所以我和天敏商量说天敏给一个代理账号，由裴某在代理账号上操作新增子账号，任天敏给我们0.8%的洗码费。商量好之后有人到房间来玩的话，由我联系任天敏在账号里充筹码，任天敏把筹码充好后，我通知亮亮在代理账号上操作。每隔几天，任天敏要结算款项的时候，给我打电话到我们房间，裴某通过我和任天敏结算款项，任天敏算下充筹码的数值，然后根据网站统计的赌博总流水扣除0.8%的洗码费，最后裴某通过我把钱给了任天敏，扣除0.8%的洗码费都给了裴某。就这样在钻石宾馆干了有一个多月的时间后，没人来玩了，我们就停了。任天敏向我们支付洗码费有时候给的是现金，有时候以筹码的形式直接冲到代理账号里。我和裴某与任天敏以现金方式结算赌资。 证人裴某的讯问笔录，主要内容：2014年后半年，具体什么时间我记不清了，当时我和董二杰在钻石宾馆开了一个房间休息，翟店镇的任天敏给二杰打电话问在哪里，二杰说他在钻石宾馆，任天敏就过来了，问二杰想不想在阳光在线网站上玩百家乐，说他在阳光在线网站有账户，也能上分，问我和二杰玩不玩，二杰说玩哩。然后任天敏当场给了二杰一个赌博账号，二杰给了任天敏2000元，任天敏给账号上了2000分，这2000分的具体输赢我记不清了。过了一段时间，以前一块赌博的朋友给我打电话问我在哪儿玩，具体谁给我打的电话我记不清了，我说在钻石宾馆，然后他们就陆陆续续到宾馆找我，他们看我在阳光在线网站上玩，自己也想玩。二杰联系任天敏给我要洗码费，二杰说任天敏答应给我0.4%的洗码费，之后就由二杰联系任天敏阳光在线赌博网站账号和充分事项，由我操作电脑给参赌人员在阳光在线网站上以百家乐的形式进行赌博，参赌人员到钻石宾馆赌博要充分的话把赌资给我，我把赌资交给二杰，然后由二杰联系任天敏上分，任天敏在赌博账号里充好分后，由我将账号提供给参赌人员。阳光在线网站是每星期统计一次赌博交易流水，每个星期一11时至13时，阳光在线网站停止运营统计赌博交易流水，这时任天敏联系二杰结算赌资，二杰先根据赌博交易流水给我0.4%的洗码费，然后二杰再把剩下的钱给了任天敏，就这样在钻石宾馆干了一个多月，来赌博的人越来越少就停了。任天敏每个星期一就到钻石酒店找二杰结算赌资。 到案经过证明：2018年11月3日，藏匿于侯马市财富家园的在逃人员任天敏通过其朋友岳某表达要主动到侯马公安局巡警大队投案自首。侯马市公安局巡警大队安排赵小林、吴永祥两名民警带领两名辅警到达财富家园将被告人任天敏带至侯马市公安局路东派出所办案区。 发破案经过，证明：稷山县公安局在侦办裴某涉嫌开设赌场一案中发现被告人任天敏有开设赌场的重大嫌疑，由被告人任天敏向董某提供阳光在线赌博网站的账号和筹码。2018年7月9日，稷山县公安局将被告人任天敏刑事拘留并上网追逃。2018年11月3日，被告人任天敏向侯马市公安局投案。 稷山县人民法院（2014）稷刑一初字第23号刑事判决书证明：被告人任天敏因犯开设赌场罪于2014年1月24日被稷山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币3000元。被告人任天敏因该案于2013年4月26日被刑事拘留，5月9日被依法逮捕，7月3日被取保候审，羁押二个月零八日。 稷山县人民检察院稷检刑不诉[2012]11号不起诉决定书证明：检察院审查查明2011年3、4月份以来，被告人任天敏从互联网上下载“蓝盾娱乐在线”百家乐赌博系统进行赌博，后该又在其子任某的帮助下联系下家，利用该系统为下家洗码，从中收取洗码费用，累计从中获利七、八千元。稷山县检察院认为，被告人任天敏与任某的行为符合《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定的特征，鉴于被告人任天敏、任某认罪态度较好，犯罪情节轻微，决定对该二人不起诉。 被告人任天敏的供述，主要内容：大概在2011年左右，具体时间我记不清了，我当时在红楼宾馆住着，薛某给我打电话问我在什么赌博网站上能弄下赌博账号及筹码，他想赚点钱，他让花英联系我，让我给他弄些账号和筹码，我说能行，答应给薛某赌博流水0.8%的洗码费。过了一会，刘某1就给我打电话让我把网址和账号给他，因为阳光在线网站上我的账号就是代理账号，我在我账号下面给花英开了一个代理账号，在账号里充了三千元或者五千元，时间长了我记不清了，然后我把网址和账号通过手机短信给刘某1发过去了。当时薛某和花英住在小红楼宾馆，我把短信发过去后就去他们房间，我记不清薛某在不在了，刘某1把钱给了我我就走了。后来在一个月的时间里刘某1陆陆续续给我打了四、五次电话要筹码，我先后给刘某1充了两万元左右的筹码，这些次都是我把筹码充到刘某1代理账户，然后我再去找刘某1拿现金，在一个月的时间里我一共给刘某1返了一万元左右的洗码费。2013年左右，具体时间我记不清了，当时我听人说翟店的董某在钻石宾馆的房间里赌博，我就去钻石宾馆找董某。我到了以后，董某说他在阳光在线网站里的赌博账号没筹码了，问我以前在什么地方上的筹码，我说我就在百度上搜索赌博网站，联系网站上筹码就行，他说他不会用，让我联系下。然后我当场在宾馆房间里的电脑上个搜索阳光在线，然后按照网页上的联系电话联系上了网站，因为我以前就在这个网站干过代理，网站马上就给我开了一个代理账号，我把代理账号给了董某，董某给了我2000元现金，然后我去建设银行ATM机把2000元现金存到了赌博网站制定的账号。然后由裴某在电脑上操作赌博账号进行赌博，董某先后三、四次联系我上筹码，然后我到宾馆，董某把钱给我，我去ATM机存钱到账号。董某通过我一共在阳光在线赌博网站上充了一万元左右的筹码，结算赌资和洗码费都是我和网站联系，网站和我结算，然后由我和董某联系结算赌资和洗码费，网站返的0.8%洗码费我也全部给了董某，一共给董某返了三、五千元的洗码费。我并没有获利，我跟薛某是因为关系好，把洗码费全部给他了，我和董某是他不知道怎么联系网站，我才帮他联系网站账号和筹码。 据上事实和证据，原审法院认为，被告人任天敏为赌博网站担任代理，接受投注，并给他人提供代理账号供其组织赌博的行为，已构成开设赌场罪。公诉机关的指控依法成立，予以支持。关于被告人任天敏的辩称，经查其虽在稷山县人民检察院作出不起诉决定一案中的讯问笔录中提到过刘某1，但该院作出不起诉决定的案件事由与刘某1、薛某并无关系，其与薛某、刘某1的犯罪事实并未经过处理，故对其辩称不予采纳。被告人任天敏有自首情节，当庭也自愿认罪，对其可以从轻处罚。被告人任天敏在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应撤销缓刑，将前罪和本罪所判处的刑罚实行数罪并罚。为了维护社会管理秩序和社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条之规定，判决撤销本院（2014）稷刑一初字第23号刑事判决书主文中“被告人任天敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年”的缓刑部分；被告人任天敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，与前罪开设赌场罪所判处的有期徒刑一年，并处罚金三千元合并，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金一万三千元（已缴三千元）。 上诉人（原审被告人）任天敏上诉理由：1、认定2012年后半年，其与薛某、刘某1开设赌场罪，稷山县人民检察院已作出不起诉决定书处理过了，不应重复处理。2、其有自首情节，原判对其量刑过重。 经二审审理查明的事实、证据与一审认定的一致。且证据均经原审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。 关于上诉人任天敏上诉所提认定2012年后半年，其与薛某、刘某1开设赌场罪，稷山县人民检察院已作出不起诉决定书处理过了，不应重复处理的意见。经查，上诉人任天敏虽在稷山县人民检察院作出不起诉决定一案中的讯问笔录中提到过刘某1，但稷山县人民检察院作出不起诉决定的案件与刘某1、薛某无关，其与薛某、刘某1的犯罪事实并未经过处理，故对其所提上诉理由不予采纳。关于所提其有自首情节，原判对其量刑过重的意见。经查，原审法院根据其犯罪事实、情节以及危害后果、自首、认罪情况，对其量刑时已做了充分考虑，并予以从轻处罚，原判对其量刑并无不当，故对其所提上诉理由不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）任天敏为获取非法利益，为赌博网站担任代理，接受投注，并给他人提供代理账号供其组织赌博，其行为已构成开设赌场罪。上诉人任天敏投案后，能主动供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人任天敏在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应撤销缓刑，将前罪和本罪所判处的刑罚实行数罪并罚。关于上诉人任天敏所提上诉理由理据不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一项第（一）款之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  侯麦菊 审判员  董自强 审判员  薛 钧 二〇一九年十一月二十日 书记员  王亚丹