河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终22610号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司河南省分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）东风东路西与榆林北路北绿地中心**楼**。负责人：郝志明，总经理。委托诉讼代理人：程子原、王亚文（实习），河南中能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马宝娥，女，1965年7月5日出生，汉族，户籍地河南省荥阳市,现住郑州市。委托诉讼代理人：陈志贤，河南龙图律师事务所律师。原审被告：陈卫娟，女，1988年3月27日出生，住河南省荥阳市，现住河南省荥阳市。委托诉讼代理人：王永涛，系陈卫娟丈夫。上诉人天安财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称天安财险河南公司）因与被上诉人马宝娥、原审被告陈卫娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市上街区人民法院（2019）豫0106民初2504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。天安财险河南公司上诉请求：改判原判决第一项为20167元；上诉费用由原审原告承担。事实与理由：本案原审原告马宝娥在2017年7月25日7:33分，原审被告陈卫娟驾驶豫Ａ×××**号小轿车，沿上街区金华路由北向南行驶至许昌路交叉口时与马宝娥驾驶的电动车相撞，造成两车不同程度损坏，马宝娥受伤，经上街区公安局交通巡逻警察大队认定陈卫娟、马宝娥承担同等责任。发生交通事故后，原审原告在郑州市第15人民医院住院治疗，于2017年9月一通过诉讼调解，且我司已履行。现对二第三次住院及后续事宜协商赔偿。庭审中，原审原告向法院提供两份病历，结合鉴定报告，上诉人认为三期鉴定报告中认定误工期限为出院后140天，针对的是哪一次出院正常情况下二次收据收入，伤情基本稳定140天，明显过长，且护理期为出院后50天指的是第几次出院。上诉人认为鉴定报告中存在瑕疵，如认定其中部分需与上诉人协商商定可酌定个期限减少十天，其提供的误工证明并不齐全。原审原告代理人称其从事家政行业，根据省高院下发的372号文件，如有固定工作需要提供用人单位登记资料，再按劳动合同社保六个月以上银行流水，用于证明其工资减少，如没有固定工作，可参照上年度居民服务业，农村居民可参照农林牧渔业。从提供的证明认可，可得知原审原告从事的职业应归类为城镇私营企业，所以一审法院认定的45677元每年，没有法律依据可参照私营单位，平均年收入35164元每年。上诉人认为一审事实认定不清，法院超出判决超出原审要求108元每天的标准。请求判如所请。马宝娥辩称，答辩人要求鉴定的三期期限明确为首次出院后，除去二次三次住院期间，原审鉴定意见表述同样准确无误，无瑕疵，完全应当采纳。第二无论答辩人是否提供劳动合同等证据，均不影响法院依照居民服务业的标准确定答辩人误工费赔偿标准。据原审调查可知，答辩人在郑州市上街区购买房产并居住多年，且从事家政服务业，在适用赔偿标准时，应视为城镇居民。这是因为住院时间过长，未能提供劳动合同等证明相关工作收入的证据，依据河南省高院相关规定对无固定收入的城镇居民的误工费按照河南省居民服务和其他服务业上年度的平均工资标准计算。第三，因一审开庭时，2018年河南省居民服务和其他服务业上年度平均工资的新标准已经颁布且实行。答辩人在一审庭审时你讲以变更诉讼请求，并将答辩人误工费标准变为45677元每年。综上所述原审法院认定事实清楚，适用法律正确，原审鉴定意见合法科学，无任何瑕疵，原审判决完全合法。陈卫娟述称：同意上诉人上诉意见，希望二审法院能够查明事实。马宝娥向一审法院起诉请求：1.判令被告陈卫娟赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等费用50000元，被告天安公司在保险限额内承担赔偿责任（全部赔偿项目、数额待伤残鉴定意见做出再予确定）；2.判令被告陈卫娟承担本案的诉讼费用、鉴定费用。诉讼中，马宝娥变更诉讼请求为43103.37元。一审法院认定事实如下：陈卫娟驾驶的豫Ａ×××**在天安财险河南公司投保有交强险。2017年9月18日，马宝娥就本次交通事故产生的损失向本院起诉，2019年9月20日，本院出具（2017）豫0106民初1659号民事调解书，天安财险河南公司支付马宝娥医疗费、住院期间护理费、误工费、车损、交通费等共计15600元。交强险医疗费10000元限额已全部支付。2019年8月30日，郑州陇海法医临床司法鉴定所出具法医临床司法鉴定意见书，马宝娥不构成伤残。同日，该机构出具评定意见一份，马宝娥的误工期为出院后140日，护理期为出院后50日，营养期为出院后50日。马宝娥申请两项鉴定，鉴定费共计1300元，其中伤残鉴定费700元，误工、护理、营养期限鉴定费600元，因鉴定花费检查费1083元。一审法院认为，被告陈卫娟驾驶机动车违反交通规则与原告马宝娥驾驶的电动自行车发生交通事故，造成原告马宝娥受伤，应当按照道路交通事故认定书认定的同等责任对原告马宝娥因交通事故产生的损失承担赔偿责任。被告陈卫娟驾驶的豫Ａ×××**小型客车在被告天安财险河南公司投保交强险，故被告天安财险河南公司应在保险责任限额内支付原告马宝娥的各项损失，不足的部分，由被告陈卫娟承担60%。原告马宝娥主张的损失：1.医疗费14004.46元，有病历、发票、费用清单予以证明，本院予以支持；2.住院伙食补助费按照50元/天计算住院期间，50元/天×（9+6）天=750元；3.营养费按照20元/天计算住院期间及出院后50天，20元/天×（9+6+50）天=1300元；4.交通费按照20元/天计算住院期间，20元/天×（9+6）天=300元；5.误工费参照上年度河南省居民服务业45677元/年标准计算住院期间及出院后140天，45677元/年÷365天×（9+6+140）天=19397.08元；6.护理费参照上年度河南省居民服务业45677元/年标准计算住院期间及出院后50天，45677元/年÷365天×（9+6+50）天×1人=8134.26元；7.精神损害抚慰金，因原告马宝娥未实际构成伤残，本院不予支持；8.伤残鉴定费700元、检查费1083元，因原告马宝娥未构成伤残，该费用由其本人承担，误工、护理、营养期限鉴定费600元，本院予以支持。以上共计44485.8元。被告天安财险河南公司应在交强险赔偿范围内支付原告马宝娥误工费19397.08元、护理费8134.26元、交通费300元、鉴定费600元，共计28431.34元。被告陈卫娟赔偿原告马宝娥医疗费14004.46元、住院伙食补助费750元、营养费1300元，共计16054.46元的60%即9632.68元。一审法院判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司河南省分公司应于本判决生效后十日内支付原告马宝娥各项损失共计28431.34元；二、被告陈卫娟应于本判决生效后十日内支付原告马宝娥各项损失共计9632.68元；三、驳回原告马宝娥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费877元，由原告马宝娥负担103元，由被告陈卫娟负担774元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”关于一审认定马宝娥的误工费、护理费是否错误问题，郑州陇海法医临床司法鉴定所出具评定意见载明：马宝娥的误工期为出院后140日，护理期为出院后50日，一审鉴定程序合法，鉴定机构具有相应鉴定资质，所作鉴定意见真实可信，上诉人未提交证据证明鉴定意见存在需要重新鉴定的情形，故一审法院以该鉴定意见认定本案相关事实并无不当；马宝娥2011年在上街区购买房屋，结合马宝娥提交的资格证，一审据此按照城镇居民无固定收入参照上一年度居民服务业平均工资计算于法有据。综上所述，天安财险河南公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费877元，由天安财产保险股份有限公司河南省分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李继军审判员董忠智审判员邵晓斐二〇一九年十一月二十一日书记员 王      阳      涛