湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初12617号原告：长城宽带网络服务有限公司，住所地北京市海淀区学院路****楼****。法定代表人：杨学平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈学滨，湖南言顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾晴，湖南言顺律师事务所律师。被告：万芳，女，1985年8月10日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：刘巍，北京大成（长沙）律师事务所律师。原告长城宽带网络服务有限公司（以下简称“长城宽带公司”）诉被告万芳劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。代理书记员任青担任庭审记录。原告长城宽带公司的委托诉讼代理人贾晴，被告万芳的委托诉讼代理人刘巍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告长城宽带公司提出如下诉讼请求：1、请求判令原告不支付被告工资差额1452.87元；2、请求判令原告不支付被告经济补偿金10747.71元；3、请求判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告入职原告公司从事市场开拓相关工作。2018年4月17日，原告因公司发展需要派被告前往长城宽带娄底分公司（以下简称娄底分公司）进行市场调查和业务交流，被告无正当理由拒不服从安排。2018年4月23日，原告再次通知被告将其派往娄底分公司出差，并分公司打卡考勤，被告再次毫无理由拒不服从安排，且自2019年4月24日起一直处于旷工状态。因此，原告于2018年5月29日依法与被告解除劳动合同关系。被告于2019年5月29日向长沙市人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委2019年7月31日作出了长劳人仲案字（2019）第2236号裁决书。原告认为该裁决认定事实及适用法律存在以下错误：一、仲裁委关于原告解除与被告劳动合同的原因，以及原告解除劳动合同依据不足的认定均错误，原告依法解除劳动合同，无需向被告支付经济补偿金。原告系依法解除与被告的劳动合同关系，且原告解除劳动合同的原因不是“被告不服从差遣构成旷工”，而是以下两个原因：（一）被告毫无理由拒不服从原告对其正常合理的工作安排，严重违反公司规章制度，原告有权解除劳动合同。（二）被告未到公司指定出差地点工作，亦未到原长期工作工作，连续旷工达3天以上，严重违反《劳动合同书》的约定，原告有权解除劳动合同。综上，被告严重违反《劳动合同书》的约定和《员工手册》的规定，原告解除与被告的劳动合同关系合理合法，无需支付经济补偿金。二、仲裁委关于原告应支付被告2018年5月工资，以及被告离职前十二个月的平均应发工资为2388.98元的认定错误。被告拒不服从原告的出差派遣，自2018年4月24日起一直旷工至2018年5月29日劳动合同解除。在此期间被告未正常工作，原告无需支付2018年5月的劳动报酬，亦无需补足因此导致被告月工资低于最低月工资标准的差额。相应的，即使计算离职前十二个月的平均工资，2018年5月工资不应当以1452.87元作为计算依据，而应当按当月实发工资计算。综上，为维护原告合法权益，特依据《劳动法》、《民事诉讼法》等相关法律法规之规定向贵院提起诉讼，望判如所请。被告万芳辩称：1、请求判决长城宽带公司向万芳支付经济补偿金90220.92元【(离职前12个月应发基本工资26407.43元+生效判决确认的应发劳动报酬190122.8元的数额)÷12个月×5】;2、请求判决长城宽带公司向万芳支付违法解除劳动合同的赔偿金180441.85元(上述经济补偿金的两倍);3、请求判决长城宽带公司向万芳支付拖欠离职前12个月的基本工资2315.49元(未按约定基本工资发放的部分);4、请求判决长城宽带公司向万芳支付2018年5月工资1600元;5、请求判决长城宽带公司向万芳支付额外一个月(未提前一个月通知解除劳动合同)的工资1600元。经审理查明：2013年5月万芳入职长城宽带公司长沙分公司处。2013年11月23日，长城宽带公司长沙分公司（甲方，用人单位）与万芳（乙方，劳动者）签订劳动合同书，主要约定：劳动合同期限为2015年12月1日至2018年11月30日止，乙方在项目管理部担任市场开拓工作岗位，具体工作内容为小区网络信号覆盖，乙方的工作地点为湖南，甲方的工作内容如需要乙方经常公出，公出地点包括但不限于以下地点：甲方在国内各分支机构所在地、甲方关联单位所在地、甲方客户和供应商所在地、甲方开展业务、从事活动的其他地区。乙方的劳动报酬按甲方依据其生产经营特点、经济效益等制订的薪酬制度执行，在经营正常的情况下，甲方于每月16日前，以货币形式支付乙方工资。乙方转正后的月工资为1600元/月，乙方的个人所得税由甲方代扣代缴。2018年4月17日，长城宽带公司长沙分公司通知万芳要求其到长城宽带公司娄底分公司进行市场调查及业务交流，派遣期限为三个月，自2018年4月18日至2018年7月17日，此出差期间，由长城宽带公司娄底分公司对万芳进行管理。2018年4月23日，长城宽带公司长沙分公司再次通知万芳被派往长城宽带公司娄底分公司出差，要求其从2018年4月24日起至娄底分公司打卡出勤考核。但万芳实际未到长城宽带公司娄底分公司打卡出勤。长城宽带公司长沙分公司于2018年5月29日向万芳发出解除劳动合同通知书，以万芳不服从工作或不服从工作调动、实际连续旷工超过三天为由与万芳解除劳动合同关系。长城宽带公司与万芳均认可万芳的离职时间为2018年5月29日。后万芳向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，要求长城宽带公司支付经济补偿90220.92元、赔偿金180441.85元、2017年9月、12月、2018年2月、3月5月未按约定发放的工资差额2315.49元（含2018年5月工资1600元）、代通知金1580元。仲裁委于2019年7月31日作出长劳人仲案字(2019)第2236号裁决书，裁决如下：一、长城宽带公司支付万芳工资差额1452.87元；二、长城宽带公司支付万芳经济补偿10747.71元；三、对万芳的其他请求不予支持。现长城宽带公司与万芳均不服该裁决书，诉至本院。另查明：1.长城宽带公司长沙分公司通过银行转账向万芳支付的2017年6月至2018年4月的实发工资分别为4133.34元、4586.74元、2620.35元、1584.26元、1616.75元、1616.75元、1466.75元、2916.75元、1316.75元、1316.75元、916.75元，实发工资总和为24091.94元。未支付万芳2018年5月的工资。2.2018年12月19日长沙市中级人民法院作出(2018)湘01民终7659号民事判决书，判决长城宽带公司应支付万芳190122.8元。3.长城宽带公司长沙分公司为万芳购买社保至2018年4月，并从万芳的工资中扣除了个人部分283.25元。上述事实，有当事人当庭陈述，长城宽带公司提交并经庭审质证的劳动合同书、出差派遣单、社保缴费记录、考勤记录、民事判决书，万芳提交并庭审质证的劳动合同书、万芳工资发放情况及银行流水、解除劳动合同通知书、劳动仲裁裁决书、民事判决书、照片等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于：1、长城宽带公司与其分公司的责任承担问题；2、长城宽带公司解除与万芳签订的劳动合同是否合法；3、长城宽带公司的诉讼请求是否应予支持。关于长城宽带公司与其分公司的责任承担问题。万芳与长城宽带公司长沙分公司签订劳动合同，长城宽带公司长沙分公司是长城宽带公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。故本案因解除劳动合同所产生的赔偿损失义务应由长城宽带公司承担。关于解除劳动合同是否合法的问题。长城宽带公司长沙分公司与万芳签订的劳动合同中约定万芳为项目管理部担任市场拓展岗位，具体工作内容为小区网络信号覆盖。工作地点为湖南，长城宽带公司的工作内容如需要万芳经常公出，公出地点包括但不限于以下地点：长城宽带公司在国内各分支机构所在地、长城宽带公司关联单位所在地、长城宽带公司客户和供应商所在地、长城宽带公司开展业务、从事活动的其他地区。长城宽带公司长沙分公司要求万芳前往长城宽带公司娄底市分公司出差，属于长城宽带公司在国内的分支机构，不违反双方之间签订的劳动合同的约定。在庭审中，万芳抗辩认为长城宽带公司长沙分公司之所以派万芳等三人前往娄底长时间出差，是对三人主张劳动报酬的恶意报复。本院认为，长城宽带公司外派员工出差属于用人单位自主用工，符合合同约定和法律规定。在本案之前长城宽带公司与万芳就劳动报酬存在诉讼，本案中，万芳以出差时间过长未服从公司安排。据万芳所提交证据，万芳虽未按公司要求出差，但其仍在原工作地点打卡上班，长城宽带公司未对派遣万芳出差三个月的合理性及必要性进行举证，以万芳不服从出差调动构成旷工，作出的解除劳动合同通知，缺乏事实依据和法律依据。针对长城宽带公司的诉讼请求，本院认定如下:1、工资差额问题，万芳与长城宽带公司长沙分公司签订的劳动合同中约定的月工资为1600元/月。至于万芳主张的2017年6月至2018年5月的工资，应包括万芳每月应缴纳的社会保险费用283.25元。结合万芳每月实发工资，长城宽带公司长沙分公司支付给万芳2018年4月的工资低于1600元。万芳2018年4月工资差额400元（1600元-916.75元-283.25元）；以及5月未支付工资1471.26元（1600元/月÷21.75天×20天）。故长城宽带公司须支付万芳工资差额1871.26元。2、经济补偿和赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，长城宽带公司长沙分公司解除与万芳的劳动合同关系，违反法律规定，应向万芳支付二倍赔偿金。万芳主张(2018)湘01民终7659号民事判决书判决长城宽带公司支付的190122.8元应当计入离职前12个月平均工资。本院认为该劳动报酬为2015年至2016年发生，不应纳入离职前十二个月的劳动报酬范围。万芳离职前十二个月的平均应发工资为2423.25元[（24091.94元+283.25×11个月+1871.26元）÷12个月]，长城宽带公司须向万芳支付赔偿金24232.5元（2423.25元/月×5个月×2）。无须再向万芳支付经济补偿金。3、关于万芳主张的代通知金，本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条所规定需支付代通知金的情形，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、驳回原告长城宽带网络服务有限公司的全部诉讼请求；二、限原告长城宽带网络服务有限公司于本判决生效之日起七日内向被告万芳支付工资差额1871.26元、赔偿金24232.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告长城宽带网络服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  秦海松二〇一九年十一月二十七日代理书记员  任 青