湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘05民终2169号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司邵阳中心支公司。负责人：彭梦先，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵品三（该公司职工）。被上诉人（原审原告）：罗金华。法定代理人：罗海平（罗金华次子）。委托诉讼代理人：杨美球，湖南桔城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：肖铁龙。被上诉人（原审被告）：肖哲。上诉人太平财产保险有限公司邵阳中心支公司（以下简称太平财保公司）因与被上诉人罗金华、肖铁龙、肖哲机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省洞口县人民法院（2019）湘0525民初1002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。太平财保公司上诉请求：撤销（2019）湘0525民初1002号民事判决，改判太平财保公司少承担832895元；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定罗金华误工费、护理费、交通费、后续治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计856144元错误。罗金华既往有“脑出血、中风史”，出院时四肢肌力符合交通事故二级伤残标准，2014年办理了肢体类二级残疾证，原本就需要护理，故护理依赖与本案无关联；交通事故没有造成罗金华更高等级的伤残，无需赔偿残疾赔偿金；交通事故损害发生后，罗金华入院检查，颅脑、脊柱所受伤害，与其四肢肌力下降结果无关联（无颅脑、脊髓损伤）；原司法鉴定仅根据罗金华之子口头陈述，便采信罗金华中风后能够自理且能从事简单生产劳动相关结论，与其自身脑梗、脑中风、偏瘫病史后遗症不符，误工费认定缺乏事实依据。请求法院同意赴我省神经外科权威鉴定机构，省脑科医院芙蓉司法鉴定中心，对罗金华四肢肌力下降与交通事故是否存在关联性、交通事故所致伤害所需住院时长、住院期间用药合理性及三期、后续治疗费等项目进行重新鉴定。罗金华答辩称，原判认定事实清楚，适用法律和处理正确，请求驳回上诉，维持原判。肖铁龙、肖哲未予答辩。罗金华向一审法院起诉请求：判令1、肖铁龙、肖哲、太平财保公司赔偿罗金华医疗费79566.22元、住院伙食补助费42000元、后续治疗费5000元、营养费12600元、误工费44812元、护理费44812元+545216元=590028元、残疾赔偿金440376元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费1200元、交通费10000元，合计1223282.22元；2、本案诉讼费由肖铁龙、肖哲、太平财保公司承担。庭审过程中，罗金华增加诉讼请求，要求增加医疗费36070.51元，交通费1392元。事实与理由：肖哲所有的小车在太平财保公司投保交强险和商业三者险。2018年1月17日9时40分许，肖铁龙驾驶小车从洞口县城开往洞口县月溪乡方向，当行驶到320国道洞口县月溪乡江现村路段时，因肖铁龙操作不当，导致汽车连续撞在公路路灯上、电线杆上、林某某和黄某某拥有的两座门房上，导致肖某某门房内的罗金华受伤。经交警部门认定，肖铁龙负此次事故的全部责任。罗金华离异多年，本来居住在县城，因为困难保障房一事回村商议却遭遇此次事故，现生活完全不能自理，屎尿不便。以7500元/月雇用他人护理至第三天，护理人员不辞而别。肖铁龙仅支付了少额赔偿，太平财保公司仅赔偿了本次事故的另外两个被害人的财产损失。故向法院提起诉讼。一审法院认定事实：2018年1月17日9时40分许，肖铁龙驾驶小车从洞口县城开往洞口县月溪乡方向，当行驶到320国道洞口县月溪乡江现村路段时，因肖铁龙操作不当，导致汽车连续撞在公路路灯上、电线杆上、林某某和黄某某拥有的两座门房上，导致黄某某门房内的罗金华受伤的交通事故。经交警部门认定，肖铁龙负此次事故的全部责任。事故发生后当天，罗金华被送往洞口县中医医院进行治疗，住院时间420天，于2019年3月13日出院，产生住院治疗费69566.22元。2019年3月14日，经洞口县公安局交通警察大队江口中队委托，邵阳市雪峰司法鉴定所作出邵雪峰司法鉴定所［2019］临鉴字第95号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人罗金华的损伤在交通事故之前为伤残捌级，交通事故后为伤残贰级。2.鉴定后继续治疗费用伍仟元内。3.自损伤之日起，误工期420天，护理期420天，营养期420天。罗金华提起诉讼后，太平财保公司申请对罗金华的伤残等级、后续治疗费、护理期、误工期、营养期、护理依赖程度进行重新鉴定，2019年7月15日，湘雅二医院司法鉴定中心向法院发函称：被鉴定人伤前存在脑梗病史，存在影响肌力的病理基础，而伤前肌力情况不明，此种情况有直接影响伤残等级的评定，故本中心无法评价其伤残等级，更无法判断其余委托事项。根据《司法鉴定程序通则》第十五条五项的规定，不予受理。罗金华因此次事故所遭受的损失有：1、洞口县中医医院住院医疗费是71764.42元（其中肖铁龙支付检查费2198.2元）；2、后续治疗费5000元；3、营养费12600元；4、住院伙食补助费12600元；5、护理费，司法鉴定意见书建议护理期420天，罗金华的护理依赖程度为大部分护理依赖，根据湖南省2018年度城镇非私营单位服务业从业人员平均工资标准47600元/年计算，认定护理费（47600元×420天÷365天＋47600元×20年＝1006772.6元），罗金华主张护理费590028元，符合法律规定，予以认定；6、交通费酌情考虑5000元；7、鉴定费1800元；8、误工费，因罗金华在发生交通事故前，就患有严重疾病，经过长期治疗之后生活才能够自理，酌情考虑20000元；9、残疾赔偿金，罗金华没有提供充分的证据证明自己属于城镇户口，且与保险公司提交的证据相互矛盾，故认定罗金华属于农村户籍。按照司法鉴定意见书的鉴定意见被鉴定人罗金华的损伤在交通事故之前为伤残捌级，交通事故后为伤残贰级，计算为169116元（14093×2****%）；10、精神损害抚慰金酌情考虑40000元。上述损失共计是927908.42元。事故发生后，肖铁龙支付了检查费用及现金共计是153400.2元，太平财保公司赔偿了交通事故造成的房屋损失82800元以及电线杆的损失13997元，共计96797元。肖哲于2017年12月21日将其所有的湘E4P0**小车通过洞口县军茂二手车市场转让给肖铁龙。肖铁龙取得该汽车后，在办理过户时选取车牌号码为。肖铁龙所驾驶的车在太平财保公司处投保了机动车交通事故责任强制保险、100万元的商业三者险、不计免赔率等险种，保险期间自2017年6月20日起至2018年6月19日止。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。肖铁龙驾驶机动车发生交通事故致他人受伤，负本次交通事故的全部责任，应对其侵权行为承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故本案中，对罗金华的损失，应由太平财保公司首先在交强险范围内进行赔偿，不足部分中属于肖铁龙承担责任的在第三者责任商业保险中进行赔偿，仍不足的部分，由肖铁龙承担。肖哲于事故发生前以买卖的方式将车辆所有权转移交付给肖铁龙，肖哲不应当承担赔偿责任，故对罗金华要求肖哲承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。罗金华因此次交通事故造成的各项损失合计927908.42元，罗金华的诉请并未超出太平财保公司应赔偿的112.2万元的保险额度，故太平财保公司应在交强险范围内赔偿原告罗金华损失12万元，在商业险范围内赔偿罗金华损失807908.42元。肖铁龙已垫付罗金华医药费共计153400.2元，根据本案的实际情况，肖铁龙在承担本案鉴定费1800元和诉讼费3208元后可向罗金华另行主张权利，而不抵扣太平财保公司的应赔额。对罗金华要求肖铁龙、肖哲、太平财保公司赔偿各项经济损失共计1223282.22元的诉讼请求，予以部分支持。肖铁龙经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、由太平财产保险有限公司邵阳中心支公司在判决生效之日起15日内支付罗金华因交通事故产生的各项损失共计927908.42元；二、驳回罗金华的其他诉讼请求。案件受理费3208元，由肖铁龙负担。本案二审期间，太平财保公司提交了一份湖南省文成司法鉴定中心出具的湘文成司鉴中心［2019］函字第120号咨询意见，拟证明，罗金华现在的伤残系其既往病史所致与本案交通事故不存在因果关系。湘文成司鉴中心［2019］函字第120号咨询意见结论为：“根据医院病历资料记载伤者罗金华本次交通事故外伤前既往病史情况，并结合其日常生活能力、活动能力、劳动能力状况，分析推断为，伤者罗金华本次交通事故受伤（2018年1月17日）所致损伤程度不足以直接造成其目前肢体活动障碍的损害后果。”。罗金华质证称，罗金华的伤经过鉴定，太平财保公司不服鉴定申请重新鉴定，共同选定的湘雅二医院鉴定中心出具了函，认为目前缺乏鉴定依据，不予受理，太平财保公司未通过法院自行委托咨询，程序不合法；太平财保公司如确需咨询，应当在一审完成，该咨询意见形成于二审上诉期间，不能认定为新证据；咨询意见认可了罗金华在受伤前能自行穿衣穿鞋、倒垃圾、上厕所……，能确定罗金华本次事故前左侧肢肌力应在2级以上，至少达到4级，事故后，罗金华C7椎轻度压缩性骨折且左侧肢体肌力0级，本次事故加重了罗金华的损伤，而咨询意见片面强调罗金华没有颅脑损伤，否定损害后果，不客观。本院经审查认为，太平财保公司提交的咨询意见，并不能完全排除罗金华现在的损伤后果与本次交通事故之间的因果关系，本院不作为新证据采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的一致，对一审判决认定的事实本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议的焦点为：1、罗金华所受损伤与本次交通事故之间是否存在因果关系；2、一审法院认定罗金华的损失是否正确。关于焦点1，罗金华所受伤由洞口县公安局交通警察大队江口中队委托，邵阳市雪峰司法鉴定所鉴定，得出结论，罗金华的损伤在交通事故前为八级伤残，交通事故后为二级伤残。该鉴定结论确认，交通事故加重了罗金华的身体损伤。太平财保公司不服该鉴定，一审法院为保障其诉权，通知雪峰司法鉴定所的鉴定人出庭接受质询，还委托湘雅二医院司法鉴定中心重新鉴定，但湘雅二医院司法鉴定中心回函，不予受理，太平财保公司没有证据推翻邵阳市雪峰司法鉴定所的鉴定意见，一审法院采信邵阳市雪峰司法鉴定所的鉴定意见，并作出判决，并无不当。二审期间，太平财保公司提交的文成司法鉴定中心的咨询意见推断，罗金华本次交通事故受伤所致损伤程度不足以直接造成其目前肢体活动障碍的损害后果，该咨询意见并未能完全排除本次交通事故与罗金华损害后果加重之间的因果关系，根据邵阳市雪峰司法鉴定所的鉴定意见，罗金华的损伤在交通事故前为八级伤残，交通事故加重了罗金华的身体损害后果，应当认定，罗金华的损害加重部分与本案交通事故之间存在因果关系，肇事司机肖铁龙应当就罗金华损害加重部分承担侵权责任，太平财保公司承担保险赔偿责任。关于焦点2，一审法院根据鉴定意见认定罗金华的各项损失均基本合理，最大的争议部分是误工费。罗金华受伤时虽只有58岁，但其曾因脑梗塞后丧失劳动力并办理了肢体二级残的残疾证，其无证据证实其存在误工损失，本不应计算误工费。当地居民出具的证言证实，罗金华病后经过治疗原已基本能够生活自理，现交通事故加重其损害造成其需要终身护理依赖，一审法院酌情为其计算部分误工费，考虑到罗金华的损害后果确实严重，本院予以维持。综上所述，太平财保公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律和处理基本适当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4464元，由太平财产保险有限公司邵阳中心支公司负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  李 鹏审 判 员  王文俊审 判 员  申 杰二〇一九年十一月六日代理书记员  谢心瑜附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……