江西省宜春市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣09刑终292号原公诉机关江西省奉新县人民检察院。上诉人（原审被告人）余洋，男，1989年7月5日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江西省奉新县，住。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月18日被奉新县公安局刑事拘留，于2018年10月21日被奉新县公安局取保候审。经奉新县人民法院决定，于2019年8月30日被奉新县公安局逮捕。现羁押于奉新县看守所。上诉人（原审被告人）洪贤宾，男，1975年1月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省奉新县，住冯川镇狮山东大道********。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月27日被奉新县公安局刑事拘留，于2018年10月18日被奉新县公安局取保候审。经奉新县人民法院决定，于2019年8月30日被奉新县公安局逮捕。现羁押于奉新县看守所。上诉人（原审被告人）易亿兵，男，1980年9月4日出生，汉族，初中文化，个体，户籍所在地江西省奉新县，住。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月20日被奉新县公安局刑事拘留，于2018年10月18日被奉新县公安局取保候审。经奉新县人民法院决定，于2019年8月30日被奉新县公安局逮捕。现羁押于奉新县看守所。上诉人（原审被告人）占某甲，男，1983年9月13日出生，汉族，初中文化，货车司机，户籍所在地江西省奉新县，住。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月18日被奉新县公安局刑事拘留，于2018年10月21日被奉新县公安局取保候审。经奉新县人民法院决定，于2019年8月30日被奉新县公安局逮捕。现羁押于奉新县看守所。上诉人（原审被告人）胡某甲，男，1987年12月3日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省奉新县，住。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月19日被奉新县公安局刑事拘留，于2018年10月22日被奉新县公安局取保候审。经奉新县人民法院决定，于2019年8月30日被奉新县公安局执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。原审被告人邹莎莎，女，1987年4月24日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省奉新县，现住奉新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月19日被奉新县公安局刑事拘留，于2018年10月22日被奉新县公安局取保候审。原审被告人张某甲，女，1988年2月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省奉新县，住。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月20日被奉新县公安局刑事拘留，于2018年10月18日被奉新县公安局取保候审。原审被告人王某，女，1989年1月9日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地江西省奉新县，住奉新县，住奉新县开设赌场罪于2019年3月13日被奉新县公安局取保候审。原审被告人余某甲，男，1992年3月8日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江西省奉新县，住。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月13日被奉新县公安局取保候审。江西省奉新县人民法院审理江西省奉新县人民检察院指控原审被告人邹莎莎、余洋、洪贤宾、易亿兵、占某甲、胡某甲、张某甲、王某、余某甲犯开设赌场罪一案，于2019年8月30日作出（2019）赣0921刑初126号刑事判决。宣判后，原审被告人余洋、洪贤宾、易亿兵、占某甲、胡某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人余洋、洪贤宾、易亿兵、占某甲、胡某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年8月初，被告人邹莎莎、余洋、洪贤宾、易亿兵、胡某甲和刘某、汪某（后二人在逃）等人创建名为“嘉年华1-3”的微信群，通过招揽赌博人员在微信群中以网络牌九的方式进行赌博，并从中抽水获利，被告人余某甲在该赌场中担任财务。赌场开设几天后同案人刘某、汪某退股，随后被告人占某甲经被告人胡某甲介绍入股该赌场，被告人张某甲、王某先后加入该赌场担任财务，该赌场有财务人员三名，每天由其中两人分别负责白班、晚班。被告人邹莎莎、余洋、洪贤宾在该赌场各占股20%，被告人易亿兵、胡某甲、占某甲各占股约13.33%。该微信赌博群内有成员80余名，财务人员每天上班后通过发送牌九游戏链接至该微信赌博群组织群成员进行赌博，每局结束后，系统自动结算玩家输赢情况，财务人员通过微信或者支付宝收款二维码收取输家的赌资，抽取“大赢家”（每局赢最多的玩家）赢利的10%作为“抽水”后，再将赢利转至赢家。在该赌场中，财务人员工资按照其本人上班期间“抽水”总数的10%结算，财务人员扣除工资后将“抽水”转给被告人邹莎莎，被告人邹莎莎再按占股比分给被告人余洋、洪贤宾、易亿兵、占某甲、胡某甲等人。截至2018年9月19日，该赌场抽头渔利共计人民币60万余元。被告人余洋、占某甲于2018年10月18日、被告人胡某甲、邹莎莎于2018年10月19日、被告人余某甲、王某于2019年3月13日先后主动到奉新县公安局投案，被告人易亿兵、张某甲于2019年9月19日、被告人洪贤宾于2019年9月27日先后被抓获归案，九名被告人到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。2018年10月22日，被告人邹莎莎、余洋、洪贤宾、易亿兵、胡某甲、占某甲共上缴违法所得共计人民币50万元整，其中被告人洪贤宾、易亿兵分别上缴15万元，被告人邹莎莎、余洋、胡某甲、占某甲分别上缴5万元。另查明，被告人邹莎莎于2019年7月17日分娩，现正在哺乳自己的婴儿。被告人张某甲现处于妊娠期间。上述事实，九名被告人在开庭审理过程中均无异议，并有证人廖某、熊某1、龚某、熊某2的证言，被告人邹莎莎、余洋、洪贤宾、易亿兵、占某甲、胡某甲、张某甲、王某、余某甲的供述与辩解，辨认笔录及照片，电子证物检查工作记录，抓获经过，到案经过，情况说明，扣押清单，随案移送清单，随案移送的作案工具：苹果牌手机2部、灰色华为手机1部，被告人易亿兵手机微信“交流群”截图，微信交易记录光盘1张，交纳罚没款票据，常住人口，常住人口信息表清单，彩超检查报告单，证明书等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人邹莎莎、余洋、洪贤宾、易亿兵、胡某甲、占某甲以营利为目的，利用微信群组织赌博活动，非法获利60万余元，被告人余某甲、张某甲、王某受雇参与赌场经营并领取报酬，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，被告人余某甲、张某甲、王某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。被告人邹莎莎、余洋、胡某甲、占某甲、余某甲、王某自动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，是自首，对被告人胡某甲、占某甲依法可减轻处罚，对被告人邹莎莎、余洋、余某甲、王某依法可从轻处罚。被告人洪贤宾、易亿兵、张某甲到案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。被告人邹莎莎、余洋、洪贤宾、易亿兵、胡某甲、占某甲上缴违法所得，可酌情从轻处罚。受奉新县人民法院委托，奉新县司法局向法院提交了对被告人余某甲、张某甲、王某的《调查报告》，认为上述三名被告人均符合社区矫正条件，同意对三名被告人实行社区矫正。根据本案九名被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及九名被告人当庭认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人邹莎莎犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金80000元；二、被告人余洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金80000元；三、被告人洪贤宾犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金80000元；四、被告人易亿兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金60000元；五、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金60000元；六、被告人占某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金60000元；七、被告人余某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金30000元；八、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金30000元；九、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑一年零六个月，并处罚金20000元；十、随案移送的作案工具：苹果牌手机2部、灰色华为牌手机1部依法予以没收。上诉人余洋上诉提出，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人洪贤宾上诉提出，其有坦白等从轻情节，在共同犯罪中的作用较小，应属从犯，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。上诉人易亿兵上诉提出，请求二审法院对其适用缓刑。上诉人胡某甲上诉提出，其有自首等从轻、减轻处罚的量刑情节，原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚并适用缓刑。上诉人占某甲上诉提出，其有坦白等从轻情节，在共同犯罪中的作用较小，应属从犯，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人余洋、洪贤宾、易亿兵、占某甲、胡某甲和原审被告人邹莎莎、余某甲、张某甲、王某犯罪的事实，有经原审法院庭审举证、质证的证据证实，且五上诉人亦无异议。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人余洋、洪贤宾、易亿兵、胡某甲、占某甲和原审被告人邹莎莎以营利为目的，利用微信群组织赌博活动，非法获利60万余元，原审被告人余某甲、张某甲、王某受雇参与赌场经营并领取报酬，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，余某甲、张某甲、王某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。邹莎莎、余洋、胡某甲、占某甲、余某甲、王某自动投案，到案后如实供述了自己的犯罪事实，是自首，对被告人胡某甲、占某甲依法减轻处罚，对邹莎莎、余洋、余某甲、王某依法从轻处罚。洪贤宾、易亿兵、张某甲到案后如实供述了自己的犯罪事实，是坦白，依法从轻处罚。邹莎莎、余洋、洪贤宾、易亿兵、胡某甲、占某甲上缴违法所得，酌情从轻处罚。余某甲、张某甲、王某符合适用缓刑的法定条件，依法对余某甲、张某甲、王某适用缓刑。关于洪贤宾、占某甲提出其在共同犯罪中作用较小，系从犯的上诉意见，经查，洪贤宾、占某甲在赌场中均有股份，所起作用与其他股东相当，不宜认定为从犯。故洪贤宾、占某甲的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。关于五名上诉人提出其有诸多从轻、减轻处罚情节，原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑的上诉意见，经查，根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，抽头渔利数额累计达到3万元以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判根据五上诉人的自首或坦白等情节，在法定量刑幅度内已减轻或从轻处罚，并无不当。因此，五上诉人的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  雷珑婕审判员  李湘宜审判员  黄 鑫二〇一九年十一月十四日书记员  李承立