湖南省娄底市娄星区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1302民初5196号原告：林靓芬，女，汉族，1974年12月22日出生，户籍登记地湖南省娄底市娄星区。委托代理人：李建永，湖南星奥律师事务所律师。被告：深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司，公司住所地娄底市娄星区扶青南路五兴大厦。负责人：王连银，该公司经理。委托代理人：周晖翔，湖南泰涟律师事务所律师。原告林靓芬与被告深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司（以下简称鑫梓润物业娄底分公司）劳动争议纠纷一案，于2019年9月4日诉至本院。本院受理后依法适用简易程序，对本案公开开庭进行了审理。原告林靓芬以及其委托代理人李建永，被告鑫梓润物业娄底分公司的委托代理人周晖翔到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告林靓芬向本院提出诉讼请求：一、判令解除原、被告无固定期限劳动合同，并判令被告双倍支付原告的工资90,000元（自2018年7月至2019年9月，共计15个月，工资3,000元/月×15个月×2）；二、依法判令被告支付原告经济补偿金16,500元（3,000元/月×5.5）；三、依法判令被告赔偿原告未缴纳的医疗保险金15,840元（3,000元/月×单位缴费比例8%×12个月×5.5）；四、依法判令被告赔偿原告应领取的失业保险金16,200元（900元/月×18个月）；五、依法判令被告支付原告年休假工资报酬6,206元（3,000元/月÷21.75天×300%×5天/年×3年）；六、依法判令被告赔偿原告2014年4月到2016年6月的单位养老保险缴纳部分13,929.3元（515.9元/月×27个月）；七、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2014年4月21日，原告进入被告鑫梓润物业娄底分公司工作，担任文员兼出纳。双方签订了《劳动合同》。2016年7月1日，双方又签订了《劳动合同》。但双方签订的《劳动合同》，作为用人单位的被告鑫梓润物业娄底分公司从未给过一份给原告。2018年7月起至今，原告继续在用人单位上班。但用人单位不与原告签订无固定期限劳动合同。原告从入司至今5年多，被告只在2016年7月至2019年6月间为原告交纳了社会保险中的养老保险，但没有依法为原告交纳医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险。原告工作期间，只依法享受过两年的带薪年休假和报酬。原告在被告处工作积极，于2014年和2016年分别获得过用人单位的突出奉献奖和嘉奖。2017年，原告查出被告三个项目部存在财务问题。虽然为公司挽回经济损失八万余元，但也遭到公司某些人的忌恨。2018年7月后，被告无端停发原告工资，只为原告交纳养老保险费。2019年1月，被告领导以谈话为由，把原告扔在公司会议室数日，要原告闭门思过，变相软禁限制原告人身自由。2019年3月26日，用人单位作出《关于林靓芬工作失职的处理意见》，对原告作出“停职降薪，引咎辞职。如果查出公款数目较大交由公安机关处理”的意见威吓原告。2019年3月30日，原告向用人单位提交《关于对我的指控的回复函》，逐条驳斥了被告不实指控和污蔑。但被告置之不理，既不辞退原告，也不解除无固定期限劳动合同，更不支付原告工资和经济补偿金。2019年5月，原告向娄星区劳动监察保障大队投诉被告，但没有效果。于是，原告又申请劳动争议仲裁。2019年7月23日，娄星区劳动争议仲裁委员会作出娄星劳仲案字【2019】第29号《不予受理通知书》，对原告的诉求不予受理，要原告向人民法院提起诉讼。综上，被告的行为已严重违反了相关法律规定，为此原告为维护自己的合法权益，特诉至人民法院请求依法作出公正判决。被告鑫梓润物业娄底分公司辩称，一、本案原告的相关诉请是否经过劳动仲裁程序；二、无固定期限劳动合同是有前提条件的，即员工未违反公司的规章制度，本案原告严重违反公司规章制度并给公司造成损失，依法不符合签订无固定期限劳动合同的条件；三、被告不是不发原告的工资，也不是拖欠，是需要根据工作核查情况决定发放数额；四、被告的会议纪要和依据会议纪要作出的决定是公司管理制度的一部分，在查明原告违反公司制度情况的证据后，公司依照公司管理制度作出的决定依法有据，原告是违反公司制度导致解除劳动关系，不具备经济补偿金条件；五、社保问题是需要社会条件来实现的，与经济发展状况息息相关，如果完全按照社会保险法缴纳，很多企业无法支付，事实上也有很多企业并未给员工缴纳社保。综上，答辩人是在现有条件下充分保障了原告的合法权益，但原告在强制程序和法律依据上有所欠缺，故请求人民法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告林靓芬系湘潭矿院电算会计专业毕业，于2014年4月21日进入被告鑫梓润物业娄底分公司工作，在该公司担任文员兼出纳工作，双方为此签订了《劳动合同书》，约定劳动期限二年；2016年7月1日，双方又续签了《劳动合同书》，约定劳动期限自2016年7月1日起至2018年7月1日，并约定由林靓芬担任管理人员岗位。原告林靓芬在被告鑫梓润物业娄底分公司工作期间，在2014年度获得公司颁发的突出奉献奖，在2016年度获得公司颁发的嘉奖。2018年，被告鑫梓润物业娄底分公司查出其公司的百弘帝景项目收费出现问题，故对该项目进行清查。2019年2月22日，被告鑫梓润物业娄底分公司通知原告林靓芬办理财务移交手续。同年3月，公司相关领导口头通知林靓芬的办公地点调至公司会议室，让其在公司会议室进行停职反省，并自2018年7月开始对林靓芬的工资予以了停发。2019年3月28日，被告鑫梓润物业娄底分公司对林靓芬下发了一份《关于林靓芬工作失职的处理意见》，具体内容有：“2017年4月份百弘帝景收费员在收费用过程中有违法行为，做为公司出纳发现问题没有及时向公司领导汇报，同年5月发现出纳有违规违法行为。对于林靓芬于2016年10月至2018年12月份担任出纳期间，由于工作失职导致公司经济严重损失，主要责任在于：1、公司微信二维码发放到各项目部后，未及时将收取的物业费用转至公司账户，导致项目缴费不及时入账，造成收费员交款混乱。2、收款收据管理混乱，导致项目收费员有机可乘…2019年元月份找林靓芬谈话，对以上事实解释不清，在停职期间，要求她在公司会议室反省自己过错，而她本人每天报到后就到处溜岗串岗早退…出纳林靓芬明知项目收费员有违规行为不予制止，并不向公司领导反映情况，包庇纵容收费员，导致项目收费员更加胆大妄为贪污公款，使公司经济遭受严重损失，作为公司出纳林靓芬负有不可推卸的责任。根据以上事实的情况，公司研究决定对林靓芬作出停职降薪（原工资3000元/月降为1500元/月），引咎辞职。如果查出公款数目较大交由公安机关处理。”林靓芬接到该处理意见后，2019年3月30日向被告鑫梓润物业娄底分公司递交了一份《关于对我的指控的回复函》，林靓芬在该函中对《关于林靓芬工作失职的处理意见》中对其的指控均不认可并给予了相应的辩驳。另查明，原告林靓芬2017年度至2018年度发放工资情况如下：2017年7月工资2,813元、8月工资2,813元、9月工资2,813元、10月工资2,813元、11月工资2,813元、12月工资2,613元；2018年1月工资2,813元、2月工资2,813元、3-4月工资5,626元、5-6月工资5,646。以上2017年7月至2018年6月，共计12个月的平均工资为2,798元（33,576元÷12个月）。2016年1月1日，原告林靓芬按公司要求出具了一份“承诺书”（由公司制作的格式承诺书），具体内容为：“林靓芬…在深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司任职管理，公司已向我告知应按法律规定缴纳各项社会保险及住房公积金的费用。但出于个人原因，要求公司不再为本人购买（养老保险、住房公积金、养老保险及住房公积金），并承诺若今后发生与未购买养老保险及住房公积金而引起的一切纠纷与公司无关。”故被告鑫梓润物业娄底分公司在原告林靓芬入职其公司工作期间，仅为原告缴纳了自2016年7月至2019年6月期间的养老保险，对医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险均未予缴纳。还查明，原告林靓芬于2019年4月24日向娄底市劳动监察保障大队对被告鑫梓润物业娄底分公司拖欠其工资的行为进行投诉。2019年5月28日，林靓芬向娄星区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁申请：一、依法裁决解除申请人林靓芬与被申请人深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司签订的劳动合同；二、依法裁决被申请人补发欠付工资33,000元，支付经济补偿金15,000元。娄星区劳动争议仲裁委员会于2019年7月23日作出娄星劳仲案字（2019）第29号《娄星区劳动争议仲裁委员会不予受理案件通知书》，以“同一诉求已向劳动监察部门投诉”为由对林靓芬的仲裁申请决定不予受理。林靓芬遂于2019年9月4日向本院提起诉讼要求判决如上所请。根据双方当事人的诉辩主张、举证与质证的情况，经征询双方当事人意见，综合庭审调查的基本事实，本案争议的焦点主要有：一、被告鑫梓润物业娄底分公司单方对原告林靓芬作出停职降薪以及让其引咎辞职的处理意见是否妥当？对此经审查后本院认为，根据《劳动合同法》第三十五条第一款的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”以及第四十条的规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:…（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；…”。本案中，被告鑫梓润物业娄底分公司在没有充分证据以及未经法定程序、未以法定事由的情形下，即单方做出对林靓芬停职降薪以及要求其引咎辞职的处理决定，其该行为并不符合上述法律规定。综上，被告鑫梓润物业娄底分公司滥用自主用工权的行为，已损害了作为劳动者林靓芬的合法权益，故本院对被告鑫梓润物业娄底分公司上述行为，不予支持。二、原告林靓芬的相关诉请是否需要经过劳动仲裁程序？对此经审查后本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”由此可见，劳动仲裁是提起劳动争议诉讼的前置程序。本案中，原告林靓芬于2019年5月28日向娄星区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁的具体仲裁申请为：解除林靓芬与鑫梓润物业娄底分公司签订的劳动合同；由鑫梓润物业娄底分公司补发欠付工资33,000元以及支付经济补偿金15,000元。而现林靓芬向本院所提请劳动争议诉讼的请求为：解除原、被告无固定期限劳动合同，支付原告的工资90,000元和经济补偿金16,500元；赔偿原告未缴纳的医疗保险金15,840元、失业保险金16,200元、年休假工资报酬6206元、养老保险金13,929.3元。其中，在原告申请劳动仲裁时，对医疗保险金、失业保险金、年休假工资报酬、养老保险金的部分，确实未提请劳动仲裁，而此部分显然属于独立的诉讼请求，应当先行申请劳动仲裁的前置程序，故对该部分的诉讼请求，本院在本案中不宜进行审理。三、原告提出解除原、被告无固定期限劳动合同，并判令被告双倍支付原告工资90,000元以及支付原告经济补偿金16,500元的主张能否成立？对此经审查后本院认为，根据《劳动合同法》第十四条的规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同:…（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”本案中，原告林靓芬自2014年4月21日入职被告鑫梓润物业娄底分公司工作时，双方签订过《劳动合同书》，劳动期限二年；2016年7月1日，双方又续签了一份《劳动合同书》，劳动期限仍为两年。加之，被告鑫梓润物业娄底分公司目前又无充分证据证明林靓芬存在劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，故被告鑫梓润物业娄底分公司在与林靓芬签订了两次固定期限的劳动合同期满后，在劳动者林靓芬提出或者同意续订、订立劳动合同时，依法应当同林靓芬签订无固定期限劳动合同，但由于双方一直均没有提出要求签订无固定期限劳动合同，故双方之间目前是事实劳动关系。根据《劳动合同法》第三十八条规定：”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:…（二）未及时足额支付劳动报酬的；…”以及第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”。因被告公司自2018年7月起，在没有法定事由，未经法定程序的情形下对原告停发了工资；在2019年3月28日，同样在没有法定事由，未经法定程序的情形下，又单方做出对林靓芬停职降薪以及要求其引咎辞职的处理决定，被告公司的上述行为均不符合法律规定。综上，现原告要求解除与被告公司之间的劳动关系，并由被告公司支付其经济补偿金的主张，于法有据，故本院予以采纳，但对其经济补偿金应当以其劳动合同解除前十二个月的实际平均工资数额计算为准，即：15,389元（2,798元/月×5.5个月）。至于对原告诉讼要求由被告公司双倍支付其工资90,000元的主张。对此经审查后本院认为，根据我国劳动合同法第三十条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”以及我国劳动法第九十一条的规定，用人单位不得无故克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，被告鑫梓润物业娄底分公司在与原告林靓芬存在事实劳动关系期间，没有法定事由无故拖欠原告林靓芬2018年7月至2019年9月，共计15个月工资的事实清楚，故被告公司理应立即支付所拖欠劳动者林靓芬的工资，即41,970元（自2018年7月至2019年9月，工资2,798元/月×15个月）。但对原告要求被告公司双倍支付其工资的主张。因根据我国劳动合同法第八十二条第二款中规定的向劳动者每月支付二倍工资的适用是有条件的，即在两次固定期限的劳动合同期满后，需要劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同时，用人单位如果拒绝同劳动者签订无固定期限劳动合同时，才适用该条款的规定。但在本案中，原告林靓芬与被告鑫梓润物业娄底分公司双方一直均没有提出要求签订无固定期限劳动合同，故双方之间目前是事实劳动关系，所以本案并不符合适用劳动合同法第八十二条每月支付二倍工资的条件。另根据劳动合同法第八十五条中规定的加付赔偿金的适用也是有条件的，即在劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬，而用人单位逾期不支付时，劳动行政部门可以责令用人单位按应付金额的50%-100%的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，原告虽然向娄底市劳动监察保障大队进行了投诉，但娄底市劳动监察保障大队并没有作出相应的行政行为。因此原告现诉讼要求由被告公司双倍支付其欠付的工资共计90,000元，该理由不能成立。按照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”综上，被告鑫梓润物业娄底分公司因拖欠劳动者工资，依法应当要向原告林靓芬支付所拖欠工资报酬百分之二十五的经济补偿金10,492.5元（41,970元×25%），故对原告上述该主张，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十五条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告林靓芬同被告深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司之间的劳动关系予以解除，并由被告深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司于本判决生效之日起十日内向原告林靓芬支付解除劳动关系的经济补偿金15,389元（2,798元/月×5.5个月）；二、由被告深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司于本判决生效之日起十日内向原告林靓芬支付工资41,970元（自2018年7月至2019年9月止的工资，工资2,798元/月×15个月）；并支付原告林靓芬所欠付工资的经济补偿金10,492.5元（41,970元×25%）。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向权利人支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告林靓芬的其他诉讼请求。案件受理费10元，按法律规定减半收取5元，由被告深圳市鑫梓润物业管理股份有限公司娄底分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审判员  石婕二〇一九年十一月二十五日法官助理肖海纯书记员陈偲附：本判决所适用的法律条款---《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。