浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1081民初9714号 原告：温岭市箬横电镀厂，住所地温岭市箬横镇汽配齿轮工业园区。统一社会信用代码：91331081148301328T。 法定代表人：林霄，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金颖波、陈家铭，浙江多联律师事务所律师。 被告：林正云，男，1958年11月9日出生，汉族，住温岭市。 被告：江卫平，男，1971年9月17日出生，汉族，住温岭市。 委托诉讼代理人：陈攀峰，浙江咨道律师事务所律师。 被告：周绍辉，男，1973年12月8日出生，汉族，住温岭市。 被告：林玲俐，女，1981年11月30日出生，汉族，住温岭市。 原告温岭市箬横电镀厂与被告林正云、江卫平、周绍辉、林玲俐合同纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月21日公开开庭进行了审理。原告温岭市箬横电镀厂的特别授权委托诉讼代理人金颖波和陈家铭、被告江卫平的特别授权委托诉讼代理人陈攀峰、被告林玲俐到庭参加诉讼，被告林正云、周绍辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告温岭市箬横电镀厂向本院提出诉讼请求：1.判令被告林正云、江卫平、周绍辉立即对原告为青苹果公司垫付的代偿款本金4937875.52元以及相应的利息、延迟履行利息（截至2019年8月30日为396897.26元，自2019年8月31日开始至实际付清之日止，以本金4937875.52元为基数按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息及按日利率万分之一点七五计算的延迟履行利息）承担赔偿责任；2.判令被告林玲俐对被告林正云应承担的还款份额承担连带责任。 事实和理由：浙江青苹果体育用品有限公司（以下简称青苹果公司）因需向中国民生银行股份有限公司台州分行（以下简称民生银行）贷款5000000元，借款期限自2014年5月7日至2015年5月7日止。由原告及浙江力度实业有限公司（以下简称力度公司）、陈广安、谢海燕提供连带责任保证。借款期间，原告温岭市箬横电镀厂的原股东周绍辉、林正云、江卫平、陈彦于2014年7月22日签订了股权转让协议书一份，协议约定：原股东林正云、江卫平、陈彦将全部股份转让给周绍辉，原电镀厂在转让前的所有担保（如青苹果公司等），如发生担保责任，由原电镀厂签字的股东（第一至三被告）承担责任。第四被告于2014年10月13日出具保证一份，承诺：若原告对青苹果公司上述借款的保证担保发生担保责任，林正云无力对此笔担保承担其责任的，由第四被告自愿承担此笔担保中林正云的责任。 上述借款到期后，青苹果公司未能按约归还，故原告承担了保证责任，代为归还了借款5000000元，并依法向温岭法院提起追偿权诉讼，法院经审理后作出（2016）浙1081民初2942号民事判决书，判令青苹果公司以及力度公司、陈广安、谢海燕依法向原告归还代偿款5000000元及利息损失。后原告依据该判决向法院申请强制执行，案号为（2017）浙1081执8197号。经法院处置力度公司名下财产，原告于2018年11月15日分配所得执行款1166294元（用以偿还5000000元为基数按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的标准计算自2015年6月30日开始至2018年11月14日的利息为802294.52元，以及自判决确定履行期间届满之日2017年12月4日至2018年11月14日的延迟履行期间加倍债务利息301875元，余款62124.48元用于偿还代偿款本金，故原告代偿本金4937875.52元以及自2018年11月14日之后的相应利息仍未受清偿）。因青苹果公司已被台州中院裁定受理破产清算，并由温岭法院审理，原告于2019年7月25日得悉可获分配金额为38547.26元。扣除该款后，原告本金4937875.52元以及相应的利息【截至2019年8月30日为396897.26元，自2019年8月31日开始至实际付清之日止的利息和延迟履行期间债务利息按（2016）浙1081民初2942号民事判决书计算】未予受偿。另，温岭法院（2017）浙1081执8197号裁定书裁定，各被执行人无其他可供执行的财产。因此，原告有权依据与各被告之约定，以及相关法律法规之规定，就未受清偿部分向各被告追偿，遂起诉。 被告江卫平辩称：原告要求被告江卫平承担赔偿担保责任，没有事实依据；若法庭认可股权转让协议书的效力，被告江卫平等应承担的是四分之一的股东责任，并按股权比例分配；若法庭认定被告需承担全部的支付责任，原告的诉讼请求金额和利息计算亦不合理。 被告林玲俐辩称，本案已过担保期限，请求驳回原告对被告的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告林正云、周绍辉经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为其已放弃了举证和质证的权利。被告江卫平、林玲俐对当事人的身份信息、被告林玲俐出具的保证、法庭审理笔录、变更情况登记、企业章程、章程修正案的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对（2016）浙1081民初2942号生效民事判决书，两被告质证对该证据的三性无异议，但不认同该判决书中对原告还款事实的认定，认为其中1000000元是被告周绍辉归还的；对最高额保证合同和股东会决议，被告江卫平质证对三性无异议，被告林玲俐质证其不清楚贷款当时情况；对受理申请执行案件通知书、执行裁定书、执行财产分配方案、中国建设银行网上银行电子回执、公告、破产债权分配明细表，两被告质证对真实性均无异议，但认为除青苹果公司被宣告破产外，其他债务人主体尚在，尚有履行能力。本院经审查对上述证据的真实性予以确认。对股份转让协议书，被告江卫平质证对其真实性有异议，且即使是真实的，该份协议也是无效的，因该协议中受让方是周绍辉一人，按规定股份合作制企业的股东不能仅是一人，被告林玲俐质证表示其并不清楚，本院经审查认为被告江卫平虽对真实性提出异议，但未能提供相反证据以证明，且其在本院指定的期限内拒绝来法院对原件进行审查，亦未对签名提出鉴定申请，故其应当承担举证不能的不利后果，本院对股份转让协议书的真实性予以确认。另，该协议系股东内部之间的约定，并未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为有效。综上，本院认定事实如下： 青苹果公司因需向民生银行贷款5000000元，借款期限自2014年5月7日至2015年5月7日止。由原告及力度公司、陈广安、谢海燕提供连带责任保证。被告林正云、江卫平、周绍辉在提供担保的股东会决议上签字。2014年7月22日，原告温岭市箬横电镀厂的原股东周绍辉、林正云、江卫平、陈彦的父亲陈通华于2014年7月22日签订了股权转让协议书一份，协议约定：“全体股东同意将股份转让给周绍辉”，“原电镀厂在转让前的所有担保（如青苹果公司）等，如发生担保责任由原电镀厂签字的股东承担责任”。被告林玲俐于2014年10月13日出具保证一份，承诺“关于温岭市箬横电镀厂对浙江青苹果体育用品有限公司在民生银行提供担保的伍佰万元人民币（5000000）如发生担保责任，按股权转让协议书上第四条执行，如林正云无能力对此笔担保承担责任，则林玲俐愿为林正云承担此笔担保中林正云的责任”。上述借款到期后，青苹果公司未能按约归还，原告承担了保证责任，于2015年5月25日、2015年6月26日通过周绍辉归还了100000元、900000元，于2015年6月30日归还了4000000元，并依法向本院提起了追偿权诉讼，本院经审理后作出（2016）浙1081民初2942号民事判决，判令青苹果公司向原告归还代偿款5000000元并支付自2015年6月30日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的标准计算至实际履行之日止的利息；力度公司、陈广安、谢海燕对青苹果公司不能清偿部分各承担四分之一的清偿责任。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。后原告依据该判决向本院申请强制执行，案号为（2017）浙1081执8197号。经本院处置力度公司名下财产，原告于2018年11月15日分配到执行款1166294元。青苹果公司已被裁定破产，原告于2019年9月6日收到分配款38547.25元。 本院认为，根据诉辩双方的陈述，本案的争议焦点在于： 1.原告温岭市箬横电镀厂因为青苹果公司担保而产生的损失范围。本院经审查认为，原告在为青苹果公司对民生银行的担保中承担的是连带保证责任，在其承担保证责任后，已经（2016）浙1081民初2942号案件判决确定了借款人和其他担保人应承担的部分，但上述判决并未执行到位，故原告因承担保证责任而造成的损失应为上述生效判决未能得到履行部分。对被告江卫平、林玲俐提出的原告为青苹果公司对民生银行担保经判决原告承担的是四分之一的责任，故就算被告要承担责任，也应该是四分之一范围内的抗辩主张，本院不予认可。 2.被告林正云、江卫平、周绍辉应否承担责任，若需承担，是承担共同还款责任还是以股份比例为限承担责任。本案中双方签订的股权转让协议书中约定原电镀厂在转让前的所有担保（如青苹果公司等），如发生担保责任，由原电镀厂签字的股东承担责任。被告林正云、江卫平、周绍辉作为在提供担保的股东会决议上签字的股东应当按照股份转让协议书的约定对原告的上述损失承担责任。本院认为，因原股东陈彦在股东会决议上并未签字，被告林正云、江卫平、周绍辉在签订股权转让协议书时亦未表明自己承担责任的范围，故应当认为由其三人共同承担责任。至于其三人之间责任如何确定是其三人的内部事务，不在本案审理范围内。 3.被告林玲俐的担保有无过保证期间。被告林玲俐主张其提供的担保是一般责任保证，在没有约定保证期间的情况下，按照法律规定保证期间为六个月，现原告的起诉已过保证期间。本院认为，被告林玲俐承诺“关于温岭市箬横电镀厂对浙江青苹果体育用品有限公司在民生银行提供担保的伍佰万元人民币（5000000）如发生担保责任，按股权转让协议书上第四条执行，如林正云无能力对此笔担保承担责任，则林玲俐愿为林正云承担此笔担保中林正云的责任”，从该表述上应当认定被告林玲俐承担的是一般保证责任，双方并未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。本案股权转让协议书第四条对被告林正云的债务履行期并没有约定，故保证期间应自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。在（2016）浙1081民初2942号案件中，原告已将被告林正云、林玲俐同时起诉，而被告亦未能举证证明在此之前存在原告要求被告林正云履行义务的宽限期且已过宽限期届满之日六个月，故应当视为原告已在保证期间内向被告林玲俐主张了权利，故被告林玲俐的担保并未过保证期间。 综上所述，原告温岭市箬横电镀厂已为青苹果公司对民生银行的债务承担了担保责任，并已向债务人和其他担保人通过诉讼方式进行了追偿，对其未能得到清偿部分的损失被告林正云、江卫平、周绍辉应当按照股份转让协议书的约定共同承担偿付责任，被告林玲俐应当对被告林正云的上述债务承担一般保证责任。对原告收到的力度公司和青苹果公司的执行款，应当按照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条和《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》等相关规定按顺序清偿。 综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第二十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告林正云、江卫平、周绍辉于本判决生效之日起十日内共同支付给原告温岭市箬横电镀厂在（2016）浙1081民初2942号案件中未能得到清偿的款项。 二、被告林玲俐对被告林正云的上述债务承担一般保证责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49143元，减半收取24571.5元，由被告林正云、江卫平、周绍辉、林玲俐共同承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审判员  梁必静 二〇一九年十一月二十一日 书记员  叶青星