福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽06民终2576号 上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司，地址：福建省厦门市思明区厦禾路**银行中心****。 代表人：林晟。 委托诉讼代理人：张荣杰，北京盈科（厦门）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：苏中南，男，1958年6月25日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：许志勇，福建协兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈彩玲，福建协兴律师事务所律师。 原审被告：饶应环，男，1977年4月26日出生，汉族，住福建省上杭县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（下称平安财险厦门公司）因与被上诉人苏中南、原审被告饶应环机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院(2019)闽0681民初2968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险厦门公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由： 一、本案司法鉴定意见书认定苏中南构成十级伤残，属事实认定错误。本案评残还需一个条件就是满足“畸形愈合”，而苏中南提交的病历、出院记录、疾病证明书等材料，均未显示其右跟骨粉碎性骨折，经治疗后仍存在畸形愈合，故本案鉴定结论不当，不应认定构成十级伤残。 二、退一步讲，伤残等级评定无不当，其残疾赔偿金、护理费也应按农村居民标准计算。其中残疾赔偿金年限按20年计算错误，应按19年计算。1.苏中南提供证据不足以证明其是失地农民，证据未体现承包地亩数，也未证明实际征用面积；2.证据所涉有关部门出具的证明，无负责人和出具人签名，形式不合法，不应作为本案认定依据。3.即使其属失地农民，也不改变其农村户籍性质。4.苏中南定残时，差19天就满61周岁，应按61周岁计算。 三、一审法院判决后续治疗费10000元错误，应待实际发生后另行主张。 苏中南辩称：一、一审法院采纳本案《司法鉴定意见书》正确。苏中南伤残鉴定是由一审法院依法委托福建闽南司法鉴定所鉴定的，且鉴定检材都经过双方质证认可，鉴定机构和鉴定人员也都具有相关鉴定资质，鉴定程序合法，故应认定鉴定结论客观、真实。 二、一审法院认定苏中南属失地农民，本案各项赔偿适用城镇居民标准计算正确。苏中南在一审中提供的证据可以证实其家庭承包土地因城市建设需要已被全部征用，现已无地可耕。 三、苏中南至定残时60周岁，一审法院按20年计算残疾赔偿金正确。 四、因苏中南全部家庭成员都是失地农民，故一审法院认定护理费按城镇居民标准计算正确。 五、一审法院支持苏中南后续治疗费10000元正确。 饶应环未提交书面答辩意见。 苏中南向一审法院起诉请求：平安财险厦门公司、饶应环共同赔偿苏中南各项经济损失共计201899.53元。 一审法院认定事实：2018年12月21日17时许，饶应环驾驶闽Ｄ×××××号小型普通客车途经漳州开发区时，与苏中南驾驶的闽Ｅ×××××号普通二轮摩托车发生刮碰，造成苏中南受伤及两车局部受损的交通事故。漳州市公安局交通警察支队漳州开发区大队认定：饶应环负本事故全部责任，苏中南不负本事故责任。苏中南受伤后被送往漳州招商局经济技术开发区第一医院住院治疗3天，后于2018年12月24日转到漳州第九〇九医院住院治疗，住院25天。共花医疗费41758.97元。经诊断右跟骨粉碎性骨折、右距骨前下部撕脱骨折等。出院医嘱：2、3个月内禁止患肢负重…视骨折愈合情况取出内固定物（费用约10000元）…适当加强营养等。经苏中南申请，一审法院委托福建闽南司法鉴定所对苏中南伤残等级、出院后护理期限、误工期限进行鉴定。2019年6月6日，该鉴定所作出鉴定结论：苏中南伤残等级评定为十级伤残；苏中南出院后护理期限以62日为宜，误工期以受伤之日起至伤残评定前一日为宜。本案事故发生后饶应环垫付苏中南医疗费1000元。 一审法院认为：公民生命权受法律保护。本案事故发生后，交警部门所作事故责任认定，程序合法且有事实和法律依据，其证明力应予确认，并依照有关法律确定各方当事人民事赔偿责任。关于赔偿项目问题。苏中南系农村居民，但其提供的证据足以证明其为失地农民，应按福建省城镇居民标准计算其各项损失。具体如下：1.医疗费41758.97元；2、营养费4175.90元（41758.97元×10%）；3.住院伙食补助费560元（28天×20元／天）；4.护理费10897.89元（住院期间护理费28天×184.71元／天＝5171.88元、出院后护理62天×184.71元／天×50%＝5726.31元）；5.交通费280元；6.残疾赔偿金为84242元（42121元／年×20年×10%）；7.精神抚慰金5000元；8.后续治疗费10000元；9.鉴定费1800元。关于误工费。因事故发生时苏中南已年满60周岁且未提供工作收入证明，应不予支持。以上合计158714.76元。关于医疗费超过国家医保的，是否属保险公司赔偿范围问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险公司不能以医疗费用超过医保范围作为拒赔非医保费用的抗辩理由，但可以根据医保目录主张医疗费用实际支出超过同类医保费用标准，超出部分保险公司有权主张不予赔偿。本案中，保险公司主张拒赔非医保费用，但未能举证证明该非医保用药不具有必要性和合理性，也未对该部分用药申请鉴定，故其应承担举证不能责任。关于责任承担问题。因饶应环负事故全部责任，其应承担苏中南本案全部损失。因饶应环驾驶的闽Ｄ×××××号小型普通客车交强险及商业险均投保于平安财险厦门公司，故平安财险厦门公司应在保险限额内赔偿苏中南损失，不足部分再由饶应环赔偿。据此，平安财险厦门公司应在交强险限额内赔偿苏中南损失110419.79元（医疗限额10000元＋残疾赔偿金84242元＋护理费10897.89元＋交通费280元＋精神抚慰金5000元）；在商业险限额内赔偿苏中南46494.87元（158714.76元-110419.79元-1800元）。鉴定费1800元应由饶应环承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国合同法》第二百四十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、平安财险厦门公司在交强险限额内赔偿苏中南损失110419.79元；二、平安财险厦门公司在商业险限额内赔偿苏中南损失46494.87元；三、饶应环赔偿苏中南损失1800元，其垫付款1000元可以抵扣；上述款项于判决生效之日起二十日内付清。四、驳回苏中南其他诉讼请求。案件受理费4328元，减半收取2164元，由苏中南负担469元,饶应环负担1695元。 二审中，当事人未提交新证据。 本院查明，一审法院认定的事实属实，应予确认。 本院认为：虽平安财险厦门公司对本案司法鉴定意见书有异议，但对此，其并未提供相反证据，且其也未能提供证据证实该意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所规定的四种情形，故平安财险厦门公司主张该司法鉴定意见书不能作为本案定案依据，缺乏事实与法律依据，理由不能成立。 虽苏中南所提供的龙海市港尾镇人民政府、龙海市港尾镇格林村民委员会共同出具的《证明》存在瑕疵，但该证据与其一审所提供的《南太武大道、企业用地征用土地补偿款、青苗补偿款发放表》、《滨海新城征用格林村土地赔偿款发放清册》、《高速公路征用土地补偿款发放表》、《南太武大道扩征、变电站征地、土地补偿款、青苗补偿款发放表》、《龙海汽车产业园第一期征用土地补偿款格林村平均分配资金发放表》等证据可以相互印证，其真实性仍可认定。结合上述证据应认定苏中南属失地农民。故一审法院按城镇居民标准计算本案损失，并无不当。平安财险厦门公司主张本案残疾赔偿金和护理费应按农村居民标准计算，与事实与法不符，理由不能成立。 根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十五条规定，本案中，苏中南定残之日时其实际年龄未满61周岁，故一审法院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十五条规定，认定其残疾赔偿金年限为20年，于法有据，并无不当。平安财险厦门公司主张本案残疾赔偿金应按19年计算，与事实与法不符，理由不能成立。 根据上述解释第十九条规定，根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，一审法院根据医嘱记载支持苏中南所请求的后续治疗费，于法有据，并无不当。平安财险厦门公主张后续治疗费未实际发生，应另行主张，与事实与法不符，理由不能成立。 综上，平安财险厦门公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4328元，由中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 花 絮 审判员 唐志忠 审判员 李 凌 （） 二〇一九年十一月十二日 法官助理杨国栋 书记员马晓斌