湖南省茶陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0224刑初210号 公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。 被告人刘雨文，绰号“黑珠”，男，2011年9月7日曾因犯开设赌场罪被茶陵县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；2016年7月7日，又因犯敲诈勒索罪和开设赌场罪被株洲市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。现又因涉嫌开设赌场罪，于2019年8月16日被茶陵县公安局刑事拘留，同年8月23日经茶陵县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于茶陵县看守所。 辩护人陈书琼，湖南犀城律师事务所律师。 被告人李辉奇，曾用名李亚奇，绰号“黑皮来”。2015年9月29日，曾因犯开设赌场罪被浙江省温州市永嘉县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。现又因涉嫌开设赌场罪，于2019年7月29日被茶陵县公安局刑事拘留，同年8月6日被茶陵县公安局变更强制措施为监视居住。 辩护人肖丽飞，湖南犀城律师事务所律师。 茶陵县人民检察院以茶检刑刑诉[2019]62号起诉书指控被告人刘雨文、李辉奇犯开设赌场罪，于2019年9月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年11月4日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员谭小春出庭支持公诉，被告人刘雨文、李辉奇及其各自辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。 茶陵县人民检察院指控，2017年10月份，龙某1（已判决）伙同被告人刘雨文和段某1（已判决）等人在攸县菜花坪组织人员以“打比”的方式聚众赌博，平均每天组织参赌人员达20余人，单注赌资最低100元，上不封顶，每盘最低抽取100元的“水资”。该赌场组织开设时间长达一个月，刘雨文负责缺人时“坐项”，非法获利10000元。 2017年11月份一天下午，刘雨文伙同谭某1、龙某1到虎踞镇银湖村金沙新能源废弃厂房里开设赌场，分得“水资”500元。 被告人刘雨文动员被告人李辉奇主动投案，有立功表现。 2019年8月16日，被告人刘雨文主动到公安机关投案自首，并退缴非法所得10500元。 2017年11月初，谭某1、龙某1、谭某2（均已判决）等人在茶陵虎踞、攸县菜花坪等地组织人员以“打比”的方式聚众赌博，单注赌资最低100元，上不封顶。谭某1在赌场负总责，赌场安排被告人李辉奇和陈某1（已判决）负责发牌和抽取“水资”，赌场开设了约2个月。李辉奇参与该赌场一个月余，龙某1每天支付李辉奇300元工资，其非法获利10000元。 2019年7月29日，李辉奇主动到公安机关投案自首，并退缴非法所得10000元。 上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人刘雨文、李辉奇对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 为证明上述事实，公诉机关向本庭提交了接报案登记表、刑事判决书、接待笔录、退赃笔录、缴款书、户籍信息等相关书证；证人陈某2、谭某4等人的证言；被告人刘雨文、李辉奇的供述与辩解，同案人谭某1、龙某1、谭某3、陈某1、段某1、谭某2、彭某1的供述与辩解；指认、辨认等笔录；视听资料等证据。 公诉机关认为，被告人刘雨文、李辉奇以非法盈利为目的，与他人合伙开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定。在共同犯罪中，被告人刘雨文、李辉奇均起次要作用，均系从犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定；案发后，被告人刘雨文、李辉奇自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。被告人刘雨文、李辉奇在刑法执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定。被告人刘雨文、李辉奇到案后，认罪认罚，依据《中华人民共和国刑诉法》第十五条之规定，可依法从宽处理。本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究两被告人的刑事责任。建议判处两被告人有期徒刑六个月至八个月，并处罚金，不适用缓刑。 上述事实，被告人刘雨文、李辉奇在开庭审理中无异议，且有接报案登记表、刑事判决书、接待笔录、退赃笔录、缴款书、户籍信息等相关书证；证人陈某2、谭某4等人的证言；被告人刘雨文、李辉奇的供述与辩解，同案人谭某1、龙某1、谭某3、陈某1、段某1、谭某2、彭某1的供述与辩解；指认、辨认等笔录；视听资料等证据予以证实，足以认定。 两辩护人均提出两被告人有自首、从犯、认罪认罚、退赃等法定或者酌定从轻、减轻处罚的情节，被告人刘雨文的辩护人还提出被告人刘雨文具有立功情节，请求能从轻处罚。 本院认为，被告人刘雨文、李辉奇以营利为目的，开设赌场组织赌博活动，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人刘雨文、李辉奇均起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人刘雨文、李辉奇主动到案后如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人刘雨文规劝同案被告人李辉奇主动投案，可作为量刑情节予以考虑。但关于辩护人提出构成立功的情节，因被告人刘雨文在李辉奇到案后才到案，不能认定为自首，对辩护人的这一意见不予采信。同时被告人刘雨文、李辉奇退缴了非法获利，可作量刑情节予以考虑；两被告人当庭均表示愿意积极缴纳罚金，认罪悔罪且认罚，亦可作为量刑情节予以考虑。公诉机关当庭调整对两被告人的量刑建议，建议判处被告人刘雨文拘役四个月至六个月，并处罚金；判处被告人李辉奇拘役三个月至六个月，并处罚金。据此，对被告人刘雨文适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第二十五条，第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定；对被告人李辉奇适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第一、三款之规定，判决如下： 一、被告人刘雨文犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元；被告人李辉奇犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘雨文的刑期自2019年8月16日起至2020年1月15日止；缓刑考验期限，自判决确定之日起算。所处罚金限在本判决生效后十日内交纳。） 二、对被告人刘雨文退缴在公安机关的非法获利人民币一万零四百元、被告人李辉奇退缴在公安机关的非法获利人民币一万元依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 刘  炎 人民陪审员 欧阳小跃 人民陪审员 龙  涛 二〇一九年十一月四日 法官 助理 刘  标 书 记 员 刘  晶 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。