新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终3253号上诉人（原审被告）：乌鲁木齐地王国际贸易有限公司。法定代表人：郑光友，乌鲁木齐地王国际贸易有限公司董事长。委托诉讼代理人：郭佩佩，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）宋国雄，男，1966年6月2日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：张红霞，新疆施安律师事务所律师。上诉人乌鲁木齐地王国际贸易有限公司（以下简称地王贸易公司）因与被上诉人宋国雄劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初3445号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月14日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月29日公开开庭进行了审理。上诉人地王贸易公司的委托诉讼代理人郭佩佩、被上诉人宋国雄的委托诉讼代理人张红霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。地王贸易公司上诉请求：撤销一审判决，改判：驳回宋国雄全部诉讼请求。事实和理由：一审法院认定我公司与宋国雄协商解除劳动关系错误。我公司提供了考勤记录，宋国雄在我公司上班至2018年11月30日，自2018年12月1日我公司调整宋国雄岗位至五家渠物业公司，宋国雄同意并且去五家渠物业公司上班四天，其后，宋国雄拒绝上班，我公司与社区工作人员进行了多次调解，宋国雄仍未回工作岗，至2019年1月10日实际上旷工40天，我公司因此对其作出解除劳动合同决定，不应支付宋国雄解除劳动合同经济补偿金。宋国雄辩称，地王贸易公司远距离调整本人岗位其实是间接迫使本人离职，本人不存在旷工事实，地王贸易公司系单方解除劳动合同，应当支付解除劳动合同经济补偿金，一审法院判决无误，请求二审予以维持。宋国雄向一审法院起诉请求：1.请求判令地王贸易公司支付2018年11月、12月工资8000元；2.判令地王贸易公司支付经济补偿金36000元；3.诉讼费由地王贸易公司承担。诉讼中宋国雄申请将第一项诉讼请求变更为：请求判令地王贸易公司支付2018年12月工资4000元”。一审法院认定事实：2010年5月5日宋国雄与地王贸易公司签订《劳动合同书》，约定宋国雄在地王贸易公司业务岗位从事电工工作，合同履行地为乌鲁木齐市沙依巴克区，合同期间为2010年5月5日至2015年5月4日，工资标准为基本工资1500元／月＋绩效工资。2015年5月5日合同续订至2018年5月4日。2018年5月5日合同续订至2020年5月4日。地王贸易公司称2018年11月27日在地王贸易公司下属的五家渠物业公司上班并提供了一份标注时间为2018年11月27日的应聘人员登记表，宋国雄于2018年11月27日申请入职集团下属的五家渠物业公司。2019年1月29日宋国雄向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.与地王贸易公司解除劳动关系；2.地王贸易公司支付2018年11月工资4000元及12月工资4000元；3.地王贸易公司支付经济补偿金32000元（2010年6月至2018年12月，4000元／月×8个月）。2019年3月6日该仲裁委作出（2019）沙劳人仲裁字第144-1号仲裁裁决：地王贸易公司支付宋国雄2018年11月拖欠工资4000元。该裁决已生效。同日，该仲裁委作出（2019）沙劳人仲裁字第144-2号仲裁裁决：1.2019年1月23日双方劳动关系解除，自本裁决书生效之日起十五日内地王贸易公司向宋国雄出具解除劳动关系证明书；2.驳回宋国雄的其他申请请求。宋国雄不服，诉至一审法院。一审法院认为，一、关于2018年12月的工资。宋国雄称自己上班至2018年12月7日，但是未能提供证据予以证实，地王贸易公司认可宋国雄工作至2018年11月30日并提供了考勤表予以印证，确认宋国雄提供劳动至2018年11月30日。因宋国雄在2018年12月并未提供劳动，故对宋国雄主张地王贸易公司支付2018年12月工资4000元的诉讼请求，不予支持。二、关于经济补偿金。地王贸易公司称系因宋国雄擅自离岗、连续旷工严重违反用人单位的规章制度而解除劳动合同，不应当支付经济补偿金。宋国雄称系地王贸易公司要求宋国雄到另外一家公司上班，要求宋国雄与另一家公司重新签订劳动合同，是地王贸易公司单方要求的解除合同。结合双方提供的证据，可以证实在2018年11月27日至30日期间宋国雄的工作确实发生了变动，而对于工作发生变动的原因，双方陈述不一。依据地王贸易公司提供的证据及陈述，宋国雄于2018年11月27日填写了应聘物业公司的应聘人员登记表，2018年11月27日便已在其集团下属的五家渠物业公司上班，该情形应视为劳动者非因本人原因被原用人单位被安排到新用人单位工作,应认定为用人单位提出与劳动者协商解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。故地王贸易公司应当向宋国雄支付经济补偿金，宋国雄在地王贸易公司处自2010年5月工作至2018年11月，其主张月工资标准为4000元／月，宋国雄主张地王贸易公司支付经济补偿金36000元符合法律规定，予以支持。宋国雄与地王贸易公司对仲裁裁决2019年1月23日劳动关系解除，自裁决书生效之日起十五日内地王贸易公司向宋国雄出具解除劳动关系证明书无异议,予以确认。一审法院判决：一、2019年1月23日宋国雄与乌鲁木齐地王国际贸易有限公司劳动关系解除，自判决书生效之日起十五日内乌鲁木齐地王国际贸易有限公司向宋国雄出具解除劳动关系证明书；二、乌鲁木齐地王国际贸易有限公司支付宋国雄经济补偿金36000元；三、驳回宋国雄要求乌鲁木齐地王国际贸易有限公司支付2018年12月工资4000元的诉讼请求。本院二审期间，地王贸易公司、宋国雄均未提交新的证据。本院二审查明事实，2018年11月27日地王贸易公司调整宋国雄工作岗位至其下属公司即五家渠物业公司，宋国雄填写了应聘人员登记表，并于2018年12月1日到五家渠物业公司报到上班，2018年12月7日之后，宋国雄未再向地王贸易公司及五家渠物业公司提供劳动。乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员（2019）沙劳人仲裁字第144-1号仲裁裁决书（已生效），查明：2018年12月12日地王贸易公司向宋国雄发出电话短信，内容显示，给宋国雄安排两次工作，宋国雄均认为不合适，连续15天未上岗，按照公司规章制度属于旷工行为，要求宋国雄接到短信后与公司人力资源部联系。2019年1月10日地王贸易公司向宋国雄出具《解除劳动合同通知函》，内容：“宋国雄，由于你在任职期间，未作报备，未履行请假手续，擅自于2018年11月30日离岗，连续旷工40天，违反了公司的考勤管理规定，依照《劳动合同法》第三十九条第二款，严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动关系。经公司研究，与你解除劳动合同。”宋国雄于2019年1月23日收到该通知。地王贸易公司在《新员工入职须知》第三条中明确规定了考勤管理内容，宋国雄在落款处签名。本院查明其他事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：地王贸易公司上诉主张不予支付宋国雄解除劳动关系经济补偿金的问题。宋国雄与地王贸易公司签订的劳动合同约定，合同履行地为乌鲁木齐市沙依巴克区，2018年11月27日地王贸易公司调整宋国雄工作岗位至其下属公司即五家渠物业公司，宋国雄填写了应聘人员登记表，并于2018年12月1日到五家渠物业公司报到上班，2018年12月7日之后，宋国雄未再向地王贸易公司及五家渠物业公司提供劳动。宋国雄称2018年12月7日之后其向地王贸易公司提出调回原工作岗位，地王贸易公司未同意，其亦未再提供劳动。本院认为，地王贸易公司调整宋国雄工作岗位的行为属于用人单位自主用工行为，没有违反双方劳动合同的约定，亦不违反法律法规的强制性规定。宋国雄在未经地王贸易公司同意调回原岗位工作，亦未履行请假手续的情况下，不到岗位工作，地王贸易公司以宋国雄旷工严重违反公司考勤管理规定，对宋国雄作出解除劳动合同决定，符合法律规定，无须向宋国雄支付解除劳动关系经济补偿金。地王贸易公司的上诉理由成立，本院予以支持。一审法院判决认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初3445号民事判决第一、三项，即一、2019年1月23日宋国雄与乌鲁木齐地王国际贸易有限公司劳动关系解除，自判决书生效之日起十五日内乌鲁木齐地王国际贸易有限公司向宋国雄出具解除劳动关系证明书；三、驳回宋国雄要求乌鲁木齐地王国际贸易有限公司支付2018年12月工资4000元的诉讼请求。二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2019）新0103民初3445号民事判决第二项，即乌鲁木齐地王国际贸易有限公司支付宋国雄经济补偿金36000元。三、乌鲁木齐地王国际贸易有限公司不予支付宋国雄经济补偿金36000元。一审案件受理费10元（宋国雄已交），减半收取5元，由宋国雄负担，一审法院退还宋国雄5元；二审案件受理费10元(乌鲁木齐地王国际贸易有限公司预交)，由宋国雄负担。本判决为终审判决。审判长 王      宏审判员 王      晴审判员 胡      颖二〇一九年十一月六日书记员 海里曼奴尔买买提