湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终3496号上诉人（原审被告）：湖北杨辉建材科技实业有限公司，住所地襄阳市樊城区旭东路**。法定代表人：杨辉，该公司经理。委托诉讼代理人：胡燕燕，湖北周成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：襄阳市襄州区赢仕钢管扣件租赁站，住所地襄州区张湾镇航空路（襄阳光华龙实业有限公司院内）。经营者：万涛华，男，1990年8月8日出生，汉族，住湖北省大悟县。委托诉讼代理人：王桂群，襄阳市襄城区明正法律服务所法律工作者。原审被告：杨辉，男，1971年11月11日出生，汉族，住襄阳市襄州区。委托诉讼代理人：胡燕燕，湖北周成律师事务所律师。原审被告：张家林，男，1963年10月13日出生，汉族，住襄阳市樊城区。上诉人湖北杨辉建材科技实业有限公司（以下简称杨辉建材公司）因与被上诉人襄阳市襄州区赢仕钢管扣件租赁站（以下简称赢仕租赁站），原审被告杨辉、张家林租赁合同纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院（2016）鄂0607民初2571号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨辉建材公司及原审被告杨辉的委托诉讼代理人胡燕燕、被上诉人赢仕租赁站的委托诉讼代理人王桂群到庭接受询问。本案现已审理终结。杨辉建材公司上诉请求：1.撤销襄阳市襄州区人民法院（2016）鄂0607民初2571号民事判决第二项、第三项；2.改判驳回被上诉人要求上诉人支付租赁费的请求，改判上诉人不再支付任何租赁费用及相应滞纳金；3.改判上诉人不返还钢管6203.4米、扣件7037套；4.一、二审诉讼费用、保全费等由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院以公告送达方式送达应诉通知书及开庭传票，实际剥夺了上诉人的相关诉讼权利。根据相关法律及司法解释的规定，公告送达应当是在受送达人下落不明或者穷尽法律规定的其他送达方式仍然无法送达的情形下，方可采取的送达方式，本案一审中，上诉人的法定代表人因突发疾病住院导致未能接听一审法院通知开庭的电话，但是一审法院仍然可以采取直接送达、留置送达等方式，但是上诉人未从任何渠道知悉一审法院开庭的通知，导致上诉人未能行使答辩、举证等诉讼权利。二、一审法院采信证据违法，导致认定事实错误。1.一审法院违法采信被上诉人提供的擅自修改过的合同来认定事实，与法律及交易习惯严重相悖，本案中上诉人提交的合同中内容均为打印字体，并没有被上诉人提交的合同中法定代表人处“杨辉”的签字、也没有“指定收货人签字张家华、马海珍”、“租用30套管每天0.04元”这三处手写的内容，在双方手持合同内容存在明显差异，又无第三方见证的情况下，不应以擅自修改的合同内容作为认定事实的依据；2.一审法院认定案外人张家华受上诉人委托接收货物证据不足，一审中被上诉人提供了104张出库单，其中张家华签收的出库单共有22张，上诉人并没有收到此部分租赁物，张家华并非上诉人公司的员工，与上诉人公司不存在任何关系，因此一审法院没有证据证明张家华所收到的租赁物是上诉人在使用，让上诉人承担此部分租赁费用及返还此部分租赁物属于认定事实错误；3.一审法院未认真审核出库单、入库单及结算清单明细，从一审中双方当事人提交的出库单和入库单及明细可以看出，被上诉人向上诉人交付33235根、97238.1米钢管，但是却从上诉人处接收40993根、126370米钢管，被上诉人交付50710个扣件，却从上诉人处接收66365个扣件，可见被上诉人擅自拉走了上诉人从其他人处租赁的钢管29131.9米和扣件15655个，对于这部分租赁物被上诉人应当返还给上诉人，上诉人保留另行起诉的权利。二审庭审期间，上诉人杨辉建材公司另上诉主张一审法院按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算滞纳金没有事实和法律依据。赢仕租赁站辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的请求，维持原判。赢仕租赁站向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《租赁合同》；2.杨辉建材公司、杨辉、张家林支付从2012年12月29日起算至2014年7月31日止的租金约548821元及按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的滞纳金118575元，后续租金截算至2015年4月1日；3.归还尚欠的钢管7607.4米、工字钢32米、扣件7052个、套管65支；4.承担本案诉讼费用及赢仕租赁站支出的交通费、律师代理费。一审法院认定事实：赢仕租赁站于2012年7月19日在襄阳市襄州区工商局办理个体工商户营业执照，主要经营范围是钢管扣件出租及内外架双包服务。2012年杨辉建材公司因承建襄阳东方经典工程需用钢管扣件等建筑材料，与赢仕租赁站签订《建筑工程周转材料租赁合同》，赢仕租赁站在合同上加盖了公章，刘晓斌代表赢仕租赁站签订；杨辉建材公司也在合同上加盖了公章，工程现场负责人张家林代表杨辉建材公司签订。合同约定租期从2012年12月28日起至2013年12月28日止，赢仕租赁站向杨辉建材公司提供钢管、扣件等建筑用料租赁服务，对所租赁建材物资的名称规格、数量、赔偿单价、租金标准、装卸运输费用等作了详细约定；租赁物资的具体规格、数量以发料单为准，结算以发料、退料单为依据；归还物资时，如有严重损坏、无法修复或丢失，则按合同约定的赔偿价格100%赔偿；以发料单开出的时间为起租之日，计租时间从物资交接签字之日起至物资归还之日止；赢仕租赁站在收到杨辉建材公司交纳的押金30000元后，应及时向杨辉建材公司发货。杨辉建材公司指派专人进行材料领收或归还的签字验收；供应物资时，杨辉建材公司把关质量验收签字，归还物资时由赢仕租赁站把关质量验收。若租赁物资存在质量问题，杨辉建材公司可拒绝提货或验收，一旦提货验收，赢仕租赁站不负责在使用过程中的任何责任；发料、退料地点在赢仕租赁站仓库。提货和退货，杨辉建材公司需到赢仕租赁站仓库点数；发、退料的运输、装卸费由杨辉建材公司自理。租金应每月28日结算上月租金，若杨辉建材公司延期付款，每日按租金金额0.3%交纳滞纳金。合同签订后，张家林于2013年1月15日向赢仕租赁站交纳押金30000元。从2012年12月29日起至2014年1月5日止，赢仕租赁站共向杨辉建材公司出租钢管132567.4米、工字钢1141.5米、扣件73103个、套管1117支，其中由杨辉建材公司的雇员张家华从2013年1月4日起至同年1月23日止共收领钢管35314.3米、扣件22293个。2013年4月21日至2014年5月20日，杨辉建材公司共向赢仕租赁站归还钢管126364米、工字钢1109.5米、扣件66066个、套管1052支，尚欠有钢管6203.4米、工字钢32米、扣件7037个、套管65支未归还。截止至2015年4月1日，共产生租金545847元。2013年3月14日至同年4月27日，由张家林经手向赢仕租赁站支付运费12800元；同年5月13日至同年10月20日，张家林已向赢仕租赁站支付租金100000元，加上杨辉建材公司向赢仕租赁站交纳的押金30000元，杨辉建材公司共向赢仕租赁站支付现金142800元。截止至2015年4月1日，杨辉建材公司尚欠赢仕租赁站租金415847元（杨辉建材公司已付运费12800元不应计算在应付租金内）。审理中，赢仕租赁站自愿要求杨辉建材公司、杨辉、张家林承担从最后一次租赁事实发生次日即2014年1月6日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的逾期支付的滞纳金。一审法院认为，我国合同法规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的，可以解除合同；当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，应当承担违约责任，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失；租赁合同中，租赁期限六个月以上的应当采用书面形式，未采用书面形式的，视为不定期租赁；承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损灭失的，应当承担损害赔偿责任；承租人应当按约定期限支付租金，承租人无正当理由未支付或延迟支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付，承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同；租赁期间届满，承租人应当返还租赁物，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。从本案实际情况看，讼争的租赁合同约定的租赁期间为2012年12月28日起至2013年12月28日止，但合同约定的租赁期限到期后，杨辉建材公司仍继续使用租赁材料，赢仕租赁站亦未提出异议，应当视为不定期租赁，原租赁合同继续有效。赢仕租赁站依据其与杨辉建材公司签订的租赁合同，将其所有的建筑用料租赁给杨辉建材公司使用，但杨辉建材公司未按照合同约定全面履行支付租金的义务，杨辉建材公司存在违约行为，赢仕租赁站要求解除双方签订的租赁合同的请求，符合法律规定，予以支持，由于赢仕租赁站于2014年5月15日向法院提起诉讼主张权利，可认定为合同解除时间；合同解除后，杨辉建材公司应当依照合同约定，履行支付租金的义务，并返还租赁物，不能返还租赁物的，应按照合同约定赔偿，并根据合同承担相应的违约责任。故赢仕租赁站要求杨辉建材公司支付租赁费、赔偿损失、承担违约金的诉讼请求在合同约定的范围内，符合法律规定，予以支持。因双方对租赁物资中的工字钢及套管未约定不能归还时的赔偿单价，故对杨辉建材公司尚未归还的工字钢及套管部分，由赢仕租赁站另行途径主张权利。赢仕租赁站自愿将滞纳金的标准降低，要求杨辉建材公司承担最后一次租赁事实发生次日即2014年1月6日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算滞纳金的请求，符合法律规定，予以支持；赢仕租赁站要求支付运费、装卸费、交通费、律师费的请求，因未提交相应的证据证实，不予支持；赢仕租赁站要求杨辉、张家林承担连带偿还责任的请求，因杨辉作为杨辉建材公司的法定代表人、张家林作为项目负责人，其二人均是履行职务的行为，由此产生的民事责任应由杨辉建材公司承担，故赢仕租赁站要求杨辉、张家林承担连带责任的请求，于法无据，不予支持；杨辉建材公司在原审中辩称应以其提交的租赁合同为依据，对张家华所领部分材料不予认可，一审法院认为，本案讼争租赁合同虽然双方各持一份，但赢仕租赁站提交的租赁合同上对租赁材料的品种、价格、收料人有更详细的补充，结合双方提交的出、入库通知单及杨辉建材公司对账时记载的租赁材料的价格，对赢仕租赁站提交的租赁合同上手写部分内容予以认定。该份租赁合同上明确载明先指定的收货人是张家华，后更改为马海珍，结合赢仕租赁站提交的入库通知单上载明的时间及收料人更换的先后顺序及赢仕租赁站的录音证据、移动电话收费凭证，对张家华受杨辉建材公司授权负责领料的事实予以确认。杨辉建材公司辩称因赢仕租赁站未提交律师代理费的税务发票，不应承担代理费损失的理由，于查明的事实一致，予以支持。杨辉建材公司、杨辉、张家林经法院合法传唤，不到庭参加诉讼，不影响本案的公正审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百一十三条、第二百一十五条、二百二十二条、二百二十六条、二百二十七条、二百三十二条、二百三十五条、二百三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、襄阳市××区赢仕钢管扣件租赁站与湖北杨辉建材科技实业有限公司签订的《建筑工程周转材料租赁合同》，于2014年5月15日解除；二、湖北杨辉建材科技实业有限公司向襄阳市××区赢仕钢管扣件租赁站支付租赁费415847元，并承担该款从2014年1月6日起至支付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的滞纳金；三、湖北杨辉建材科技实业有限公司返还襄阳市××区赢仕钢管扣件租赁站钢管6203.4米、扣件7037套。若不能返还原物，按钢管每米12元、扣件每套4.5元承担赔偿责任；四、驳回襄阳市××区赢仕钢管扣件租赁站其他诉讼请求。上述给付期限，均于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10474元，财产保全费2170元，合计12644元，由湖北杨辉建材科技实业有限公司承担。本院二审期间，双方当事人均向本院提交了新证据，本院组织当事人进行了质证。上诉人杨辉建材公司提交的新证据为2009年7月25日杨道新与脚手架施工队签订的承包合同一份以及送货单三张，用于证明东方经典工地在被上诉人送钢管之前就存在从其他地方租赁来的钢管、扣件，被上诉人后来把这部分钢管、扣件也一并拉走了；被上诉人赢仕租赁站的质证意见为承包合同日期为2009年，送货单的日期为2012年，该组新证据与本案无关。被上诉人赢仕租赁站提交的新证据为杨道魁、万江华出具的书面证明两份，用于证明杨道魁、万江华作为送货人将租赁物送到工地后，分别由张家林、马海珍、张家华三人签收；上诉人杨辉建材公司的质证意见为证人应当出庭作证，对书面证明的真实性有异议。本院经审查认为，上诉人杨辉建材公司提交的新证据跟本案诉争事实无关联性，被上诉人赢仕租赁站提交的新证据不符合证据的合法要件，真实性无法确认，故对双方提交的新证据，本院均不予采信。对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。本案中，上诉人杨辉建材公司与被上诉人赢仕租赁站就钢管、扣件、工字钢等物资的租用签订了租赁合同，双方均应按照合同约定履行各自义务。关于被上诉人赢仕租赁站向上诉人杨辉建材公司交付的租赁物数量以及上诉人杨辉建材公司实际返还的租赁物数量，一审法院根据出库通知单和入库通知单上载明的钢管、扣件、工字钢、套管的数量逐一核算后进行汇总，该数量系依据本案现有证据计算所得，本院予以支持。上诉人杨辉建材公司上诉称张家华签字接收的钢管、扣件并非上诉人使用，上诉人对这部分租赁物不应承担返还责任。本院经审查认为，虽然上诉人杨辉建材公司与被上诉人赢仕租赁站所持有的《建筑工程周转材料租赁合同》存在部分差异，但是被上诉人赢仕租赁站一审提交的合同，其内容更为完整，且合同中列明了材料签收人为张家林、张家华、马海珍，结合被上诉人赢仕租赁站提交的出库通知单上经办人的签名，分别也是张家林、张家华、马海珍，上诉人杨辉建材公司认可张家林、马海珍签字接收的租赁物，却对张家华签字接收的租赁物部分不予认可，但是上诉人杨辉建材公司并未提交证据予以证明；且一审中被上诉人赢仕租赁站提交了一份与张家华的录音资料，在该录音中张家华认可其在东方经典工地打工期间曾经有一个月代为清点送来的租赁物并在出库通知单上签字，张家华的该陈述与被上诉人赢仕租赁站提交的出库通知单上的时间能够互相印证，因此一审法院认定张家华签收的租赁物亦属于上诉人杨辉建材公司所用符合客观事实，本院予以支持。对于上诉人杨辉建材公司主张一审判决按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算滞纳金过高的请求,本院认为，约定滞纳金与违约金的目的均是为了督促双方按时履行合同义务，同时在承租方未按时交纳租金的情况下弥补出租方的损失，本案中，双方合同约定每日按照租金金额0.3%交纳滞纳金，该约定明显超过上诉人杨辉建材公司逾期支付租赁费给被上诉人造成的损失,且在被上诉人一审并未提供任何证据证明其实际租金损失的情况下，一审法院判令上诉人杨辉建材公司按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算滞纳金缺乏事实和法律依据，因此本院结合上诉人杨辉建材公司延迟支付租金给被上诉人造成的实际损失，并结合双方租赁合同实际履行情况、当事人过错程度及预期利益，酌情将双方约定的滞纳金标准调整为按照年利率6%计付。一审法院依照法律规定依法通过公告的方式向上诉人杨辉建材公司送达了相关应诉法律文件，符合法律规定，并无程序性违法，故上诉人杨辉建材公司关于一审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，杨辉建材公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，但部分实体处理不当，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持襄阳市襄州区人民法院（2016）鄂0607民初2571号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销襄阳市襄州区人民法院（2016）鄂0607民初2571号民事判决第二项；三、湖北杨辉建材科技实业有限公司于本判决生效之日起十日内向襄阳市襄州区赢仕钢管扣件租赁站支付租赁费415847元，并承担该款从2014年1月6日起至支付之日止按年利率6%计算的滞纳金。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10474元，财产保全费2170元，合计12644元，由湖北杨辉建材科技实业有限公司承担；二审案件受理费10474元，由湖北杨辉建材科技实业有限公司负担7331元，由襄阳市襄州区赢仕钢管扣件租赁站负担3143元。本判决为终审判决。审判长  王剑波审判员  闫建华审判员  尹波涛二〇一九年十一月一日书记员  熊秋月