山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终9762号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。负责人：靳刚，总经理。委托诉讼代理人：杨雪，山东聚轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢珊珊，男，1987年1月21日出生，汉族，该单位员工，住该单位宿舍。被上诉人(原审原告)：祝令春，男，1938年6月16日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：王圣艳，山东泉狮律师事务所律师。原审被告：刘锋，男，l982年5月8日出生，汉族，住济南市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称太平洋财保公司）因与被上诉人祝令春、原审被告刘锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2019）鲁0104民初347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.二审诉讼费用由祝令春承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，应当改判；一审中祝令春提交的证据不足以证明刘锋存在过错行为。刘锋在陈述事故经过时，称鲁AJxx**号牌车辆右侧后视镜挂倒祝令春，此时车辆己经安全通过，祝令春在听着收音机的情况下未观察到车辆经过转身碰到机动车右侧后视镜是造成此次事故的全部原因，一审法院认为刘锋未尽到安全驾驶观察注意义务与事实不符。根据侵权法第四十八条规定，机动车一方没有过错的，应承担不超过10％的赔偿责任。一审法院认定刘锋承担全部赔偿责任与事实明显不符。综上，请求法院依法改判。祝令春辩称,一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。刘锋述称，同意一审判决。祝令春向一审法院起诉请求：1．请求依法判令太平洋财保公司在交强险、商业险承保限额内先行赔付，其余赔偿由刘锋在交强险、商业险承保限额外按照责任比例赔付，扣除刘锋垫付的20900元及太平洋财保公司垫付的10000元，共计赔付祝令春损失140959.04元（祝令春实际损失：医疗费57229.64元、两次手术保险费1380元、住院伙食补助费2200元、营养费9000元、后续治疗费12000元、护理费24240元、后续治疗护理费1800元、辅助器具费580元、残疾赔偿金23729.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2800元）；2.请求判令太平洋财保公司、刘锋承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年11月6日，济南市公安局交通警察支队槐荫区大队出具《道路交通事故证明》一份，载明：“…调查交通事故得到的事实：1、现场位于槐荫区馨苑小区南北路35号楼前处，南北路呈南北走向，沥青路面，道路平直，路面西侧路边安放有垃圾桶数个，路两侧在事发时停靠有车辆，视线一般。2、2018年10月23日6时30分许，刘锋驾驶鲁AJxx**东风牌小型普通客车沿鑫苑小区内南北路由北向南行驶至垃圾桶处时，遇祝令春步行至此倒垃圾，鲁AJxx**东风牌小型普通客车与行人相撞，造成祝令春受伤的道路交通事故。3、经询问当事人刘锋称：对方到了垃圾桶附近扔垃圾。扔完垃圾后对方就回身向回走，这时我车正走向对方的位置。我车的右侧反光镜与对方胳膊相刮，对方就倒了。4、经询问当事人祝令春称：路边放了四个垃圾桶，是靠路西边放的，我把垃圾放在了第一个垃圾桶内，然后我向南走到了第二个垃圾桶处时，对方就撞了我。双方对事故事实陈述不一致。5、经调取事发现场的监控录像，事发时路口监控未拍摄到事故发生过程，无法查清事故事实。该道路交通事故形成原因无法查清。特此证明。”事故发生后，祝令春被送往山东省立医院（西院）进行住院治疗，住院22天。在祝令春治疗过程中，刘锋为祝令春先行支付医疗费20900元、太平洋财保公司先行支付医疗费10000元。在案件审理过程中，祝令春申请就其伤残等级等事项进行司法鉴定。2019年4月28日，烟台富运司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，载明“六、鉴定意见1、祝令春右肩部损伤构成十级伤残，右髋部损伤构成十级伤残。2、祝令春伤后护理时间为180日（住院期间需2人护理，余时间需1人护理）。3、祝令春伤后营养期限为180日。4、祝令春后续治疗费可拟定为需人民币12000元左右。以上费用仅供法庭参考。祝令春后续治疗期间需1人护理15日。”祝令春支付鉴定费2800元。另，鲁AJxx**号车辆的所有人为刘锋，该车辆在太平洋财保公司处投保有交强险和1000000元的商业三者险，并约定有不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”，本案中，刘锋驾驶其所有的鲁AJxx**号东风牌小型普通客车沿馨苑小区内南北道路由北向南行驶至垃圾桶处时，遇祝令春步行至此倒垃圾，刘锋未尽到安全观察注意义务，导致鲁AJxx**号东风牌小型普通客车与行人相撞，造成祝令春受伤的交通事故。刘锋及太平洋财保公司未提交相应的证据证明祝令春对本次事故的发生具有过错，祝令春亦不承认其有过错，故祝令春要求太平洋财保公司在机动车第三者责任强制保险限额内对其损失进行赔偿，超出机动车第三者责任强制保险的部分由刘锋进行赔偿，合法有据，一审法院予以支持。因鲁AJxx**号车辆在太平洋财保公司处投保有商业第三者责任保险，太平洋财保公司应依据保险合同的约定，对超出机动车第三者责任强制保险责任限额的部分中应由刘锋承担且属于商业第三者责任保险赔偿的部分，由太平洋财保公司在第三者责任限额范围内按照保险合同的约定进行赔付；超出机动车第三者责任强制保险责任限额部分且应由刘锋承担的部分中不属于商业第三者责任保险赔偿的部分由刘锋承担。祝令春主张医疗费57229.6元，并提供病历资料及票据证明其主张，刘锋、太平洋财保公司对医疗费数额未提出异议，但太平洋财保公司辩称应扣除15%的非医保费用，经审查，根据祝令春提供的病历资料及票据，可以认定祝令春因本次交通事故共花费医疗费88129.64元；太平洋财保公司主张应扣除15%的非医保费用，祝令春与刘锋均不同意，太平洋财保公司主张应扣除15%的非医保用药费用，于法无据，一审法院不予支持。因刘锋已经先行垫付了医疗费20900元、太平洋财保公司先行垫付了医疗费10000元，故太平洋财保公司应在商业三者险内再赔偿祝令春医疗费57229.64元（88129.64-20900-100000），对于刘锋垫付的20900元，由刘锋另行向太平洋财保公司进行理赔，对于太平洋财保公司在交强险医疗费限额范围内应承担的10000元，一审法院不再判决太平洋财保公司另行支付。祝令春主张按照每天100元计算22天的住院伙食补助费2200元，刘锋、太平洋财保公司未提出异议，经审查，祝令春的该项主张合法有据，一审法院予以支持。祝令春主张按照每天50元计算181天的营养费9000元，并提供司法鉴定意见书证明其主张，刘锋、太平洋财保公司辩称应以每天30元作为计算标准，经审查，祝令春的营养期限经鉴定为180日，其支出营养费系因本次交通事故所产生的合理损失，应酌情予以处理，酌定为5400元。祝令春主张后续治疗费12000元，并提供司法鉴定意见书证明其主张，刘锋、太平洋财保公司辩称应待实际发生后另行主张，经审查，祝令春因本次交通事故受伤，致右侧股骨转子间骨折，并行切开复位内固定术，经司法鉴定，其内固定物需适时取出，费用为12000元，故祝令春主张后续治疗费12000元，合法有据，一审法院予以支持。祝令春主张护理费24240元，并提供司法鉴定意见书、护理人祝泗银和田素忍身份证复印件证明其主张，刘锋、太平洋财保公司提出异议，经审查，祝令春的护理期限经鉴定为180日，其中住院22天期间需2人护理，余时间需1人护理，祝令春主张按照每人每天120元作为计算护理费的标准，刘锋、太平洋财保公司不予认可，祝令春未提交证据证明护理人每人每天的费用为120元，故祝令春主张按照每人每天120元作为计算护理费的标准，依据不足，一审法院不予支持。鉴于两护理人均系本市居民，故对于护理费应参照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年作为计算标准。经核算，祝令春的护理费为21886.7元。祝令春主张后续治疗护理费1800元，刘锋、太平洋财保公司提出异议，经审查，根据烟台富运司法鉴定中心的司法鉴定意见，祝令春后续治疗期间需1人护理15日，祝令春主张按照每天120元作为计算后续治疗期间护理费的计算标准，刘锋、太平洋财保公司不予认可，祝令春主张后续治疗期间每天的护理费为120元，依据不足，一审法院不予支持，其后续治疗期间的护理费应参照2018年山东省城镇居民人均可支配收入39549元/年作为计算标准。经核算，祝令春的后续治疗护理费为1625.25元。祝令春主张残疾赔偿金23729.4元，并提供司法鉴定意见书证明其主张，刘锋、太平洋财保公司未提出异议，经审查，祝令春的该项主张合法有据，一审法院予以支持。祝令春主张辅助器具费580元，并提供济南大正医疗器械有限公司随货同行单证明其主张，刘锋、太平洋财保公司不同意赔偿，经审查，祝令春因本次交通事故导致右侧转子间骨折，其于2018年11月7日第一次出院当天购买了轮椅，共花费580元，祝令春虽未提交相关医嘱证明其需要辅助器具，但考虑到祝令春在事发时已经是80岁高龄老人、其购买轮椅系为了辅助治疗、数额不大等合理性因素，对于祝令春主张的辅助器具费，一审法院予以支持。祝令春主张精神损害抚慰金5000元，刘锋、太平洋财保公司不同意赔偿，经审查，祝令春因本次交通事故所致损伤构成两处十级伤残，对其在精神上造成了一定的伤害，应酌情予以处理，酌定为1500元。祝令春主张交通费1000元，刘锋、太平洋财保公司辩称数额过高，经审查，祝令春因本次交通事故受伤，其出院、复查、亲属进行护理支出交通费系因本次交通事故所产生的合理损失，应酌情予以处理，酌定为300元。祝令春主张鉴定费2800元，并提供鉴定费电子发票证明其主张，太平洋财保公司辩称不属于保险赔偿范围，经审查，祝令春的该项主张合法有据，一审法院予以支持。因该费用不属于保险赔偿范围，应由刘锋承担。祝令春主张手术保险费1380元，刘锋、太平洋财保公司不同意赔偿，经审查，祝令春的该项费用系因其自行投保手术保险所发生，并非系因本次事故所必须产生的损失，且刘锋、太平洋财保公司不同意赔偿，祝令春的该项主张，于法无据，一审法院不予支持。综上所述，对于祝令春主张的医疗费一审法院支持57229.64元、住院伙食补助费一审法院支持2200元、营养费一审法院支持5400元、后续治疗费一审法院支持12000元、护理费一审法院支持21886.7元、后续治疗护理费一审法院支持1625.25元、残疾赔偿金一审法院支持23729.4元、辅助器具费一审法院支持580元、精神损害抚慰金一审法院支持1500元、交通费一审法院支持300元、鉴定费一审法院支持2800元，对于手术保险费一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿祝令春护理费21886.7元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿祝令春后续治疗护理费1625.25元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿祝令春残疾赔偿金23729.4元；四、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿祝令春辅助器具费580元；五、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿祝令春精神损害抚慰金1500元；六、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿祝令春交通费300元；七、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔偿祝令春医疗费57229.64元；八、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔偿祝令春住院伙食补助费2200元；九、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔偿祝令春营养费5400元；十、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔偿祝令春后续治疗费12000元；十一、刘锋于判决生效之日起十日内赔偿祝令春鉴定费2800元；十二、驳回祝令春的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3119元，祝令春负担259元，刘锋负担2860元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为祝令春在此次交通事故中是否存在过错，刘锋及太平洋财保公司是否承担全部赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。本案中，刘锋驾驶其所有的鲁AJxx**号东风牌小型普通客车沿馨苑小区内南北道路由北向南行驶至垃圾桶处时，遇祝令春步行至此倒垃圾，鲁AJxx**号东风牌小型普通客车与祝令春相撞，祝令春受伤入院治疗。一审法院根据本案查明的事实，认定涉案事故系刘锋未尽到谨慎的安全注意义务，存有过错，判令太平洋财保公司在机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险限额内对其损失进行赔偿，超出机动车第三者责任强制保险的部分由刘锋进行赔偿，并无不当。太平洋财保公司上诉主张刘锋没有过错，事故系祝令春收听收音机精力不集中未观察周遭环境，碰到刘锋车辆的右后视镜，但太平洋财保公司未提供有效证据予以证明。综上所述，太平洋财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2829元，由中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  赵玉兰审判员  陈 勇二〇一九年十一月十四日书记员  李 杨