湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0104民初11202号原告：胡雅丽，女，1971年11月29日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人:邹灿，湖南仁翰律师事务所律师。被告：长沙昌恒康复医院有限公司，住所地长沙市岳麓区靳江路以北后湖小区综合楼（后湖新村村委会集体房产）。法定代表人：胡雅丽。原告胡雅丽与被告长沙昌恒康复医院有限公司变更公司登记纠纷一案，本院于2019年8月7日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告胡雅丽的委托诉讼代理人邹灿到庭参加诉讼，被告长沙昌恒康复医院有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告胡雅丽向本院提出诉讼请求：被告到工商登记机关办理长沙昌恒康复医院有限公司法定代表人变更手续,除去胡雅丽长沙昌恒康复医院有限公司法定代表人的职务。事实和理由：长沙昌恒康复医院有限公司由新华医疗健康产业(湖北)有限公司(认缴出资1100万,持股比例为55%)、胡雅丽(认缴出资700万,持股比例为35%)、周志(认缴出资200万,持股比例为10%)三方共同出资于2014年11月26日设立。现由新华医疗健康产业(湖北)有限公司(认缴出资1320万,持股比例为26.94%)、胡雅丽(认缴出资840万,持股比例为17.14%)、周志(认缴出资200万,持股比例为4.08%)、山东弘华投资有限公司(认缴出资2540万元,持股比例为51.84%)四股东组成。被告公司章程规定:“公司法定代表人由公司股东会选举产生,由公司董事兼总经理担任。”原告自公司成立以来一直担任被告公司的法定代表人。经公司股东(董事会)的决议,原告早已不参与公司经营管理,且目前原告个人负债累累,出现个人所负数额较大的债务到期未清,符合公司章程第十七条的规定:“有下列情形之一的人员,不得担任公司董事、监事、经理，(五)个人所负数额较大的债务到期未清者”。原告多次向公司股东会提出要求辞去公司法定代表人职务,重新选举新的法定代表人。股东会迟迟未作出新的决议。综上,原告已履行公司规定的辞去法定代表人程序,且原告现今的债务状况符合公司章程的强制性规定,故原告诉至贵院,请求贵院判如所请。被告长沙昌恒康复医院有限公司未作答辩。原告围绕诉讼请求向本院提交了证据，被告长沙昌恒康复医院有限公司未提交证据，且经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃相应的权利。本院经审查认为，原告提交的:被告的内资企业登记基本情况表、公司章程，主要证明被告公司章程相关规定，予以采信；辞职信及邮递信息、声明及报纸，主要证明原告向被告提出辞职的情况，予以采信；《委托管理协议》《昌恒医院项目会议纪要》，因均无原件核对，故不予采信；长沙市芙蓉区人民法院协助执行通知书，均无原件，且无其他证据佐证后续执行情况，故不予采信;上海一康康复医院股份有限公司文件，仅证明该公司发文认命相关人员。经审理查明：被告长沙昌恒康复医院有限公司原称湖南昌恒医院有限公司，于2014年11月26日登记设立，注册资本为4900万元，现登记的股东为原告胡雅丽、案外人周志及新华医疗健康产业（湖北）有限公司、山东弘华投资有限公司。原告胡雅丽为公司董事兼经理，任公司法定代表人。被告长沙昌恒康复医院有限公司的章程中，第十七条规定“有下列情形之一的人员，不得担任公司董事、监事、经理：无民事行为能力或者限制民事行为能力者;因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏经济秩序罪;被判处刑罚、执行期未满五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年者；担任因经营不善破产清算公司的执行董事或者厂长、经理，并对该公司破产负有个人责任的，自该公司破产清算完结之日起未逾三年者；担任因违法被吊销营业执照的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日未逾三年者;个人所负数额较的债务到期未清者。公司违反前款规定选举、委派执行董事、监事或者聘任经理的，该选举、委派或者聘任无效”。第二十七条中规定“公司设董事会，成员为3人，由股东会选举或更换。董事任期三年，任期届满，可连选连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除期职务”。第三十二条中规定“公司法定代表人由公司股东会选举产生，由公司董事兼总经理担任”。原告胡雅丽于2019年7月2日向被告长沙昌恒康复医院有限公司的股东邮寄辞职信，称：依据公司2016年6月23日会议要求，本人已不参与公司管理，公司经营管理均由公司董事长负责，且本人已无法胜任法定代表人职责。依据公司章程规定法定代表人任期三年，现本人三年任期已过，故提出要求辞去法定代表人，请求各股东即刻安排人更换，并办理工商登记，否则本人将依法行使相关权利。并于2019年7月5日在长沙晚报报纸上登报声明：根据公司规定，本人任满三年，已于2019年7月2日辞去长沙昌恒康复医院有限公司法定代表人职务;自2016年6月23日至今，本人未参与公司的经营管理，此后公司的一切事务与本人没有任何法律关系，本人不再承担任何责任；若公司其他股东及管理人冒用法定代表人代签相关法律文件，应当自行承担一切法律责任。后长沙昌恒康复医院有限公司一直未召开股东会，更换董事、经理及法定代表人。长沙昌恒康复医院有限公司已停止经营。原告遂诉诸本院。本院认为：公司是法律拟制的“人”，其独立的意志形成于公司机关。由于公司的意思是一种团体意思或集体意思，其实现仍依赖于自然人，公司对外的行为亦依赖于自然人即代表人代为行使。执行机关的成员即董事或执行董事，或者公司法定代表人，通常由公司的公司决策机关即股东会依据公司章程集体决定，为公司内部治理行为。决定改选谁为董事、谁担任法定代表人，亦为公司内部治理行为；该选举权系各股东享有的法定表决权，且往往涉及股东对商业判断、自身投资利益的自主判断。在当前立法未规定法院可强制介入、并可代为股东行使决定的情况下，相应人员的变更仅能由公司内部权力机关（股东会）决定，诉请法院直接变更的，不应支持。当公司法定代表人或董事空缺，公司对外行为无法正常行使，或执行机关无法正常运行时，将导致公司民事权利无法得到保障、进而影响外部相关债权人的权益实现，影响经济秩序。因此，我国公司法规定，董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。本案中，原告胡雅丽系被告长沙昌恒康复医院有限公司的董事兼经理，担任法定代表人，其董事任期虽届满，虽有权提出不再担任相关职务的请求，但被告长沙昌恒康复医院有限公司未就此依章程召开股东会进行改选，故在未改选确定新的代表人的情况下，原告诉请法院判令被告变更工商登记，除去其法定代表人的职务的诉请，不予支持。原告在被告长沙昌恒康复医院有限公司改选法定代表人前，仍应依法履行相应职务。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条，第四十五条、第一百四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告胡雅丽的诉讼请求。本案案件受理费80元，公告费560元，合计640元，由原告胡雅丽负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张 玲人民陪审员  徐佑珍人民陪审员  黄伏兰二〇一九年十一月二十五日法官助理张建珍书记员赵书附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第四十五条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。