浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0282民初7368号 原告：安金军，男，1981年10月24日出生，汉族，住安徽省临泉县。法律文书送达地址：浙江省宁波市鄞州区天童南路575号罗蒙大厦1905室代收人杨骏。 委托诉讼代理人：杨骏，浙江甬润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏晓珍，浙江甬润律师事务所律师。 被告：邱应清，男，1962年8月14日出生，汉族，住四川省绵竹市。法律文书送达地址：浙江省慈溪市龙山镇龙头场村西路33号。 委托诉讼代理人：陈迪，浙江煜华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱建群，浙江煜华律师事务所律师。 原告安金军诉被告邱应清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月5日立案。审理过程中，本院根据被告的申请，委托对原告的伤残等级进行重新鉴定，后因被告未缴费而退回。本院依法适用简易程序于2019年9月30日公开开庭进行了审理。原告安金军及其委托诉讼代理人杨骏、被告邱应清的委托诉讼代理人陈迪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安金军以其在为被告邱应清提供劳务过程中受伤为由，诉请判令：被告赔偿原告医疗费1322元、住院伙食补助费330元、营养费2700元、护理费9797元、误工费35390元、伤残赔偿金120268元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，合计175307元。 被告邱应清辩称：第一，被告并非原告的雇主，双方不存在劳务关系。被告长期在龙山当地打临工（个体施工人员），经人介绍为涉案纸箱厂修理厂房，但一个人来不及，故按通常的惯例叫上原告等个体施工人员一起干活，故双方实系共同承揽了涉案的厂房修理业务，并相互作为独立、平等的个体施工人员以同工同酬的原则共同完成涉案修理作业，双方之间不存在谁雇佣谁的问题。第二，原告作为经常从事此类作业的个体施工人员，理应具备相应安全操作常识，但其在涉案工地施工时，未采取相应的防护措施，操作时未充分注意个人安全，高估自身能力从高处跳下，故原告自身对本起事故的发生负有主要过错，原告本人应对涉案事故造成的损失承担大部分责任。第三，关于原告主张的伤残赔偿金，被告认为，对原告主张的十级伤残有异议；原告系安徽籍农民户口，根据其提供的暂住信息显示，现其居住地实际也在镇海九龙湖镇下属的农村，同时原告也未提供证据证明其有固定的收入且收入来源地在城镇，故对原告要求按城镇居民收入标准计算伤残赔偿金，不应予以支持。本案若需计算伤残赔偿金，亦应按照本地区上一年度农村居民人均可支配收入标准计算原告的伤残赔偿金。第四，原告诉请的住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、误工费等标准过高，其中误工费，原告至今未提供证据证明其有固定收入来源或近三年平均收入状况，根据相关规定，应参照受诉法院所在地相同或者相近的行业标准计算，具体到农民，即以其人均纯收入或者按农、林、牧、副、渔行业标准为标准计算其误工费，现原告按70780元/年的全社会在岗职工平均工资计算相应的误工费，标准过高。第五，虽然被告并非原告的雇主，但原告受伤后，被告已尽其所能为原告垫付了几乎全部的医疗费用，同时原告亦因生活所需向被告暂支了部分款项。本案中，若被告应依法承担相应法律责任，则被告于之前垫付的相关费用理应在本案中予以扣除，且原告理应将相关医疗费用发票原件交给被告。 另本院在对被告邱应清本人所作的谈话笔录中，被告陈述：其在慈溪市多年了，之前做过自行车修理、开游戏厅，后来开始做电焊工。龙山镇龙头场村一个纸箱厂（厂名不知道）的房东杨秀华跟其说让其把厂房不到2米高的钢棚跟围墙封边，把之前旧的塑料瓦片拆掉，再铺上彩钢瓦，用铆钉钉起来，双方口头说好这个小工程大概需要的点工数，再加上让其采购的彩钢瓦等材料，一共6000元。因其一个人来不及做，就叫了刘找刚，刘找刚没工夫，其就通过刘找刚叫来了原告安金军，安金军另外又叫来了程新杰。2018年8月6日上午7点半左右，安金军站在砖墙上拆除旧的塑料瓦片时掉下来了，距他开始干活也就十多分钟。当时其在里面的另一个角落干活，没看到安金军受伤的经过，程新杰就在安金军跟前，他看到了安金军受伤的经过。对安金军的工资，当时说好是300元/天，并由其支付，因房东也不认识安金军，在扣掉材料款之后，按照3个人，每人每天300元一起分掉。安金军受伤后，其重新叫了一个四川老乡过来，两个人做了两天就把这个工程做好了。事故发生后，其送安金军去医院，并垫付了住院期间医疗费、复诊费以及生活费等约40000元。安金军出院后，双方协商过，其表示只能再赔20000元，因安金军家人不同意就没谈下来。 本案的争议焦点：第一，2018年8月6日，原告受伤时，原、被告之间是否存在劳务关系？第二，原告主张的各项费用是否合理？ 对第一个争议焦点，原告提供了被告出具的“事情经过”证明复印件、程新杰出具的“证明”各一份作为证据。经庭审质证，原告对“事情经过”中被告签名无异议，但认为被告不识字，在签字时不清楚上面的具体内容，也可能是事后添加，故对三性均有异议；原告对程新杰出具的“证明”中陈述的原告受伤经过无异议，但对他讲被告是“老板”的身份的陈述有异议，他们两人的工资照道理是房东发的，只是由被告转交；原告受伤后，原告及程新杰都没有再继续干活，被告也未给他们发钱。本院认为，被告对原告提供的“事情经过”中的签名无异议，本院对该证据真实性予以确认，其中载明：“2018年8月6日安金军给邱应清干活期间受伤骨折，在龙山镇下洪村纸箱厂干活时受伤”，能与被告在谈话笔录中陈述其接工程之后找了原告等人，并由其发放工资的内容相对应；被告虽辩称其与原告系共同承揽，但未提供相应的证据，相反，根据双方陈述，原告在受伤后与程新杰均未继续干活，被告也未与原告协商处理其所谓共同承揽的涉案业务，而是重新叫了一个四川老乡过来，两个人做了两天就把这个工程做好了，故涉案工程系由被告承揽，并由原告等人为被告提供劳务，原告与被告之间构成劳务关系，被告辩称的共同承揽与事实不符。 本院查明事实如下： 2018年8月，被告邱应清从案外人杨秀华处承揽位于慈溪市纸箱厂的钢棚围墙封边工程，拆除旧塑料瓦片、铺上彩钢瓦，并用铆钉钉住，双方约定计算工时报酬及被告采购的彩钢瓦等材料，金额共计6000元。因被告一人做不过来，遂通过案外人刘找刚叫来原告安金军，约定报酬300元/天，工资由被告支付。同月6日上午7时30分左右，原告在上述地点，站在不到2米高的围墙上拆除旧塑料瓦片、焊接钢管处理不慎，人和钢管一起掉落，导致原告摔伤。当时原告未佩有安全帽、安全带等安全防护措施。原告受伤后，被告立即将其送往慈溪市龙山医院，后在宁波市第六医院住院治疗，原告被诊断为：右跟骨粉碎性骨折，共计住院11天，期间于2018年8月10日在麻醉下行骨折复位内固定术。出院后，原告多次前往宁波市第六医院、宁波市第二医院、宁波市第七医院、镇海区九龙湖镇卫生院等医院复诊。2018年12月27日，原告自行委托宁波诚和司法鉴定所（以下简称诚和鉴定所）对其致残等级、伤病因果关系、休护时间、营养期限进行鉴定。2019年1月9日，诚和鉴定所出具鉴定意见：1.安金军目前右跟骨畸形愈合系右跟骨粉碎性骨折所致后遗症，与本次外伤存在直接因果关系；2.安金军因故致右跟骨粉碎性骨折，经治疗后，目前遗留右跟骨畸形愈合，评定其致残等级为十级伤残；3.建议其伤后的休养时间为6个月，护理时间为3个月，营养期限为3个月。诉讼过程中，被告对上述鉴定意见有异议，并申请重新鉴定，本院经审查后予以准许，并委托浙江绿城医院司法鉴定所进行重新鉴定，后因被告未缴费而退回。 对原告主张的各项损失，本院作如下认定： 1.医疗费：28919.54元。该项费用由原告提供的病历本、出院记录、病人费用结算单、住院费用清单、门诊收费票据等予以证实。被告对病人费用结算单的合法性有异议，本院认为，该证据由宁波市第六医院出具，符合证据形式上的合法性，确系原告涉案事故受伤后住院治疗所支出的医疗费，现被告并未举证证明原告已将该住院收费票据原件用于保险理赔，即便属实，也不能据此减轻被告应承担的赔偿责任，故对该证据，本院予以确认。 2.住院伙食补助费：330元。该项费用根据原告住院11天，按每天30元计算。 3.营养费：2700元。该项费用根据鉴定意见营养期限90天，按每天30元的标准计算。 4.护理费：9792.96元。原告主张分别按照194元/天、97元/天的标准计算其住院11天、出院后79天的护理费为9797元。本院认为，原、被告双方均未举证证明原告的护理费支出情况，本院酌定依照宁波市上一年度社平工资即193.92元/天计算其住院11天的护理费，出院后79天按前述标准的50%，据此计算原告的护理费9792.96元。 5.误工费：30057.60元。原告主张其以打零工为主，无固定收入，收入也不稳定，现其依照宁波市上一年度社平工资70780元/年的标准，主张误工6个月的误工费为35390元。被告对此有异议，认为计算标准过高。本院认为，被告未举证证明原告事故发生前的收入及因事故导致收入减少的情况，本院酌定依照宁波市上一年度社会平均工资即193.92元/日的标准，计算至定残前一日2019年1月8日误工155日的误工费为30057.60元。 6.残疾赔偿金：67266元。原告主张依照宁波市上一年度城镇居民人均可支配收入即60134元的标准，按伤残十级乘以10%，计算20年的残疾赔偿金为120268元，并提供了流动人口基本表一份作为证据。被告对该证据真实性无异议，对原告的十级伤残有异议，并认为该暂住信息显示原告长期居住地在农村，不属于城镇；退一步讲，即便其居住在城镇，也无证据证明其收入来源于城镇，故不应按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。本院认为，对原告主张的十级伤残，被告虽有异议，但没有足以反驳的相反证据和理由，其亦未在本院准许并委托重新鉴定时未缴费而被退回，其应承担相应的不利后果，故对原告主张的十级伤残，本院予以认定。关于计算标准问题，本院认为，原告系安徽籍农民户口，根据其提供的暂住信息显示，现其居住地实际在镇海九龙湖镇下属的农村，庭审中原告亦陈述无固定收入且收入来源地在城镇，故对其要求按照城镇居民收入标准计算残疾赔偿金，本院难以支持。本院按宁波市上一年度农村居民人均可支配收入即33633元的标准，按伤残十级乘以10%，计算20年的残疾赔偿金为67266元。 7.交通费：500元。根据原告因涉案事故受伤后门诊就医的情况，本院认为原告主张的交通费500元较为合理，本院予以认定。 综上，原告的各项损失合计为139566.10元。对原告主张的精神损害抚慰金下文另作认定。事故发生后，原告认可被告已为其支出住院期间医疗费、生活费合计32080元。被告则主张其已垫付至少40000元，但未提供相应证据，故本院认定，被告已支出的费用为32080元。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告作为雇主，负有合理安排工作时间及内容、排除施工现场安全隐患、落实安全防护措施、保障雇员人身安全等责任，但其未尽到上述职责，对于原告的受伤存在过错，应对此承担相应的赔偿责任。原告根据其自述在事故之前已两次跟随被告作业，理应对工作期间存在的安全隐患有较全面的认知，并负有比一般人更大的自身安全注意义务，然其在高度不超过2米的围墙上施工时心存侥幸，未采取相应的安全防护措施，未注意自身安全而致坠落受伤，对本案事故的发生亦存在过失，可相应减轻赔偿义务人的赔偿责任。综合考虑各方的过错程度，并结合本案实际情况，本院酌定被告对原告的损失承担70%的赔偿责任计97696.27元，原告对其自身伤害后果承担30%的责任。另对原告主张的精神损害抚慰金，根据原告伤残情况及双方的过错程度，本院酌定被告应赔偿原告精神损害抚慰金3500元。综上，被告应赔偿原告101196.27元，扣除已支付的32080元之后，尚需赔偿69116.27元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告邱应清于本判决生效之日起七日内赔偿原告安金军各项损失合计69116.27元； 二、驳回原告安金军的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×履行期间）； 案件受理费3806元，减半收取计1903元，由原告安金军负担1139元，被告邱应清负担764元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审 判 员 芦吉权 二〇一九年十一月二十日 代书记员 方 燕