安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终9274号上诉人（原审原告）：钱春香，女，1961年8月1日出生，汉族，住安徽省庐江县。被上诉人（原审被告）：郭维进，男，1958年12月28日出生，汉族，住安徽省庐江县。上诉人钱春香因与被上诉人郭维进生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2019）皖0124民初2796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。钱春香上诉请求：1.请求二审法院在查明事实的基础上依法改判郭维进承担70%的主要责任，钱春香承担30%的次要责任，郭维进按此比例赔偿钱春香的各项损失；2.一、二审诉讼费用由郭维进承担。事实与理由：一、一审判决事实认定错误。2018年12月2日11点30分左右，钱春香因孩子放学用开水，便去开水房打开水，遇到郭维进在打开水。因郭维进是开棋牌室的，一次性打很多瓶开水，在郭维进打完一瓶开水往车上送并关上水龙头时，钱春香正好赶到此处。钱春香便打开水龙头接开水，郭维进挥手就打钱春香头部，并推搡钱春香，钱春香没站稳倒在地上。郭维进见此也不罢手，仍然对钱春香拳打脚踢。后来开水房老板和其他群众一起才把郭维进制止住。整个过程中钱春香没有用装开水的水平砸郭维进，没有用拖把打过郭维进。水瓶是在郭维进将钱春香打倒在地时，钱春香脚碰到郭维进放水瓶的车子，车子晃动，水瓶不稳才碎掉的。原审判决没有采纳钱春香的陈述，是郭维进动手在先，一审判决与事实不符。二、经法院指定的鉴定机构出具的鉴定意见上载明：钱春香住院期间所用合计2432.62元的医疗费，主要是用于脑血管疾病及脑神经系统症状的对症及辅助治疗用药，法医认定该用药目前尚不能排除其脑神经系统症状与本次外伤之间存在一定的因果关系。钱春香鉴定时提供了片子，同时这份鉴定意见是法医依据法定程序作出的。但原审判决认为其脑血管疾病系梗死所致，与外伤无关，该部分检查费用，不是治疗外伤所需，显然与鉴定意见不符。三、原审判决认定钱春香酌定合理住院天数为7天，后住院伙食补助费等均以7天计算，无事实及法律依据。事实上钱春香住院20天，住院天数应该以实际住院天数计算。四、原审开庭时郭维进只同意支付2000元，钱春香同意往上调一下，适当弥补一下损失，但郭维进不同意，坚决要求法医鉴定，并支付2800元鉴定费。该鉴定费是完全可以避免产生的，原审判决认定该鉴定费全额由钱春香承担，有违法律规定。郭维进二审辩称：当时我在开水房打水，因为我是开棋牌室的，水瓶数量比较多，钱春香来打水时，我就剩两瓶水没有打好。当时我确是占了两个水龙头同时在打水，钱春香就说让我让给她一个水龙头先打，我说我就剩两个了，很快就好，钱春香就嘴里絮叨说没有见过用两个水龙头打水，我听到后很客气的说，哪个规定只能用一个水龙头打水。我就没有让她先打，后我在搬运水瓶过程中，钱春香强行插到我前面，将我在装水的水瓶拿开，装她自己的水瓶。我就很气愤，就将她的水瓶移开，把我的水瓶推回去，双方就此推拉了半天。后对方举起装了半瓶水的水瓶就砸向我，我本能的用手肘挡了下，后双方引发冲突，有了肢体接触，以致惊动了派出所。是钱春香无理找茬，寻衅滋事，应当自担全部责任。钱春香向一审法院起诉请求：要求郭维进赔偿各项损失33768.12元，并承担所有诉讼费用。一审法院认定事实：郭维进在庐城镇北苑小区开棋牌室，钱春香系居住在附近的陪读人员。2018年12月2日11点30分左右，郭维进在北苑小区34号楼下的开水房打开水时，因钱春香强行推开郭维进正在接开水的水瓶遭到拒绝，双方发生争执，钱春香用郭维进正在接水的水瓶砸郭维进，郭维进用胳膊一档，被开水烫了身体，水瓶掉到接水的台子上把郭维进的其他水瓶也砸倒了，郭维进就在钱春香的头上打了一拳，钱春香被打后揪着郭维进的衣领拳打脚踢，郭维进与其对打，水房老板把双方拉开后，钱春香就在炉子边拿了一根棍子打郭维进，郭维进躲开后，钱春香就用棍子打郭维进的水瓶，打碎水瓶后还追打郭维进，郭维进在钱春香的肚子上踢了两脚，后被人拉开，郭维进随即报警。公安机关询问时，郭维进作了上述陈述，同时表示右胳膊、右手背被钱春香打破，右手大拇指被掰肿。2018年12月27日，庐江县公安局以庐公（城）行罚决字[2018]12474号《行政处罚决定书》对钱春香殴打他人罚款300元，因故意损毁财物行政拘留2日；以庐公（城）行罚决字[2018]12475号《行政处罚决定书》对郭维进殴打他人行政拘留5日并处罚款200元。2018年12月2日，钱春香在庐江县中医院门诊治疗用去医疗费410.5元，次日因多发性软组织挫伤要求入住庐江县中医院观察，经检查其各方面无明显异常，右乳可见一4×5CM瘀斑，下腹压痛，肾区叩击痛，双膝皮肤挫伤，关节活动稍受限，住院20天，出院时诊断为：多发性软组织挫伤，高血压、眩晕（原因待查），用去住院费11043.60元。2019年1月22日，钱春香经庐江县中医院CT影像诊断为：双侧基底节区多发腔隙性梗死，胸部未见明显异常。用去检查费用484元。诉讼过程中，郭维进对钱春香的三期、医疗费用关联性申请鉴定，一审法院依法委托安徽明德司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该所以皖明德[2019]临鉴字第F1028号《司法鉴定意见书》评定钱春香误工期为45日，护理期7日，营养期10日，对住院期间的医疗费用确定不合理用药485.57元，用于脑血管疾病及脑神经系统症状的对症及辅助治疗用药2432.62元，脑血管疾病并非本次外伤所致，但该部分费用尚不能排除用药与本次外伤之间存在一定的因果关系。支付鉴定费用2800元。一审法院认为：公民的合法权益受法律保护。钱春香为证明自己主张提交了公安机关对郭维进的询问笔录，根据该笔录，可以认定钱春香在郭维进打水时未经其同意无理抢先，引起事端，在被拒绝后竟用郭维进正在打水的水瓶砸郭维进，实属无视社会规则的恶劣之举，引起郭维进对其头部打了一拳，在双方揪打被人拉开后，故意用木棍毁坏郭维进的水瓶，追打郭维进，导致再次被郭维进踢了二脚。治疗期间，对与纠纷无关的脑血管病及其他无关费用诉请赔偿，致使郭维进申请鉴定，根据鉴定结论，一审法院对鉴定确定的不合理用药485.57元，用于脑血管疾病及脑神经系统症状的对症及辅助治疗用药2432.62元，予以剔除，鉴定机构认为脑血管疾病并非本次外伤所致，但不能排除存在一定因果关系，根据钱春香2019年1月22日CT影像诊断为：双侧基底节区多发腔隙性梗死，胸部未见明显异常，可以证明其脑血管疾病系梗死所致，与外伤无关，该部分检查费用，不是治疗外伤所需，且受伤部位正常，所支付的484元应自行承担。鉴于钱春香治疗与纠纷无关的疾病，一审法院根据鉴定确定的护理期限酌定合理住院天数为7天，钱春香的损失，一审法院核定为：医疗费8535.91元、住院伙食补助费350元（50元／天×7天）、营养费500元（50元／天×10天）、护理费930.16元（132.88元／天×7天）、误工费4500元（100元／天×45天）、交通费200元，计15016.07元。综合本案双方的过错程度，对钱春香的损失，一审法院酌定由钱春香与郭维进按6:4比例分担，钱春香自行承担9009.64元，由郭维进赔偿6006.43元，郭维进为确定钱春香的合理诉求，支付鉴定费2800元应由钱春香承担，两比郭维进尚应赔偿钱春香3206.43元。综上，为维护社会秩序，保护公民的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，一审判决：一、钱春香因受伤所受损失，由郭维进于判决生效后十日内一次性赔偿3206.43元。二、钱春香的其他诉讼请求。案件受理费322元，由钱春香负担290元，由郭维进负担32元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于责任比例，钱春香与郭维进均系成年人，应该遵守基本的社会公共秩序和法律法规，因为打开水插队这样的琐事发生争执，进而相互殴打，这样不冷静、不理智的行为，给自身和他人都造成了损害后果，也破坏了社会公共秩序，应当对自己的行为承担相应的责任。一审法院综合公安机关的行政处罚决定书查明的案件事实，酌定钱春香的损失由钱春香与郭维进按6:4比例分担，属于裁量权范围，本院不作调整。关于医药费，安徽明德司法鉴定所出具的皖明德[2019]临鉴字第F1028号司法鉴定意见书上载明“目前尚不能排除其脑神经系统症状与本次外伤之间存在一定的因果关系”，但未写明是否存在因果关系、因果关系的具体比例等，鉴定意见书作为本案中证据的一种，法院应结合其他证据综合予以认定。一审法院结合钱春香2019年1月22日CT影像诊断，认定该部分检查费用，不是治疗外伤所需，且受伤部位正常，所支付的484元应由钱春香自行承担，并无不当，本院予以确认。关于住院天数，鉴于钱春香在住院期间也治疗了与纠纷无关的疾病，应扣除相应的治疗天数，一审法院根据鉴定确定的护理期限酌定合理住院天数为7天，并无不当，本院予以确认。关于鉴定费，鉴定费是钱春香为确定自己的损失所支付的合理必要的费用，一审法院认定由钱春香承担鉴定费2800元，并无不当，本院予以确认。综上，钱春香的上诉理由，不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费100元，由上诉人钱春香负担。本判决为终审判决。审判长 程 镜审判员 栾 蕾审判员 于海波二〇一九年十一月二十九日法官助理王雨萌书记员崔阳附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。