河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫12民终2245号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司，住所地河南省三门峡市湖滨区崤山路中段**。负责人：韩建丽，系公司总经理。委托诉讼代理人：张晨阳，系公司员工。被上诉人(原审原告)：马克克，男，1992年1月26日出生，汉族，住河南省三门峡市陕州区。委托诉讼代理人：屈海涛，河南天地律师事务所律师。原审被告：沈风琴，女，1968年6月23日出生，汉族，住河南省三门峡市湖滨区。原审被告：三门峡市公交出租汽车有限公司，，住所地河南省三门峡市湖滨区崤山路南段火车站法定代表人：张荣清，系公司总经理。委托诉讼代理人：贺玉红，系公司工作人员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司（以下简称人民财险三门峡分公司）因与被上诉人马克克，原审被告沈风琴、三门峡市公交出租汽车有限公司（以下简称出租汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省三门峡市湖滨区人民法院（2019）豫1202民初2918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后,依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。人民财险三门峡分公司上诉请求：改判我公司在一审判决的基础上少赔偿115777.77元；二审诉讼费用由马克克承担。事实与理由：一、误工期、护理期计算过长。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》／GA／T1193-2014相关标准规定，双踝骨折的误工期标准为90-180天。该标准规定的时间为该类病情误工的最长时间，但一审法院认定马克克的误工期为245天。二、鉴定程序不符合司法鉴定程序的规定。马克克的病历中并未记载伤者出现神经损伤的症状。而鉴定报告中所依据的鉴定条款，伤者必须有神经损伤的症状才可以进行鉴定。在鉴定进行时，必须测量伤者的健侧肢体，并与患侧进行对比，从而得出鉴定结果。鉴定所的鉴定行为明显存在违规，所得出的鉴定报告不应当作为判决依据。我公司不应当承担鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费以及残疾赔偿金等费用。马克克辩称，一、一审法院认定的误工期、护理期符合法律规定，不存在过长的问题。1、关于误工期。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。”马克克因伤致残，持续误工。一审法院根据马克克的请求计算误工时间为245天，并无不当。2、关于护理期。马克克住院时间为23天，主张23天的护理费，一审法院予以支持，并无不当。二、鉴定意见符合法律规定，不存在违反法定程序之处。本案的鉴定是由一审法院委托，鉴定机构具有法律要求的资质，不存在违反司法鉴定程序的行为。沈风琴辩称，同意马克克的答辩意见。出租汽车公司辩称，同意马克克的答辩意见。马克克向一审法院起诉请求：判令沈风琴、出租汽车公司、人民财险三门峡分公司赔偿马克克误工费、护理费等各项损失147698.34元；2.本案诉讼费由沈风琴、出租汽车公司、人民财险三门峡分公司承担。一审法院认定事实：2018年9月9日19时45分许，沈风琴驾驶豫Ｍ×××**号小型客车，在经一路铁路桥北××西××道牙××由北向南倒车下道牙时，与沿经一路由北向南行驶的马克克骑的电动自行车发生碰撞，致马克克受伤、两车受损的交通事故。经交警部门责任认定：马克克无责任，沈风琴负全部责任。事故发生后，马克克被送往三门峡市中医院救治，于2018年10月2日出院，住院23天，出院诊断为：1.右侧外踝、后踝骨折；2.右下胫腓韧带损伤。出院医嘱：1.院外继续维持石膏托外固定四周，禁止下地负重活动，行床上功能锻炼，预防卧床并发症；2.定期复查，如有不适，及时门诊就诊。住院期间护理一人，住院花费13310.14元。人民财险三门峡分公司垫付马克克医药费10000元。2019年4月19日，一审法院委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所对马克克伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2019年5月13日出具三明司鉴所（2019）临鉴字第076号司法鉴定意见书，评定被鉴定人马克克关节内骨折影响踝关节功能活动，功能丧失50%，根据《人体损伤致残程度分级标准》第5.10.6-12条之规定，可评定为十级伤残。马克克支付鉴定费1000元，支出检查费140元。另查明，1.豫Ｍ×××**号小型轿车所有人系出租汽车公司，该车辆在人民财险三门峡分公司处投保有交强险（保险期间为2018年2月18日0时起至2019年2月17日24时止）及商业险（保险期间为2018年2月18日0时起至2019年2月17日24时止）。2.事故发生后，沈风琴垫付修车费720元。3.马克克系河南我爱我家橱柜有限公司的员工，其所在单位出具证明证实其月平均工资为3300元。4.上一年度河南省居民服务和其他服务业平均工资为39522元/年；上一年度农村居民人均生活消费支出为10392.01元/年。5.马克克父亲马治全，1956年12月14日出生，马可可母亲秦便英，1960年1月13日出生。马可可父母共生育两名子女，分别是女儿马丽丽、儿子马克克。诉讼中，人民财险三门峡分公司对马克克的伤残等级提出质疑，申请对马克克的伤残程度重新鉴定，并申请对马克克的误工期限和护理期限进行鉴定，但未提交相关的证据。结合本案庭审查明事实，认定马克克损失如下：1、医疗费13310.14元；2、住院伙食补助费1150元（住院23天，23天×50元=1150元）；3、营养费460元（住院23天，23天×20元=460元）；4、误工费：马克克在事故发生之前的月平均工资为3300元，因伤残持续误工，误工时间为245天，误工费26950元（3300元÷30天×245天=26950元）。5、护理费2490.43元（马克克住院23天，39522元/年÷365天×23天=2490.43元）；6、交通费460元（住院23天，每天20元）；7、鉴定费及检查费：1140元；8、残疾赔偿金63748.38元（31874.19元/年×20年×10%）=63748.38元；9、精神损害抚慰金：5000元；10、被扶养人生活费：共计39879.39元（20989.15元/年×18年÷2人×10%）=18890.24元、（20989.15元/年×20年÷2人×10%）=20989.15元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应依法承担相应的民事赔偿责任。对此次事故，公安交警部门作出的责任认定书认定沈风琴负事故的全部责任，马克克无责任，该事故认定书事实清楚，责任明确，予以确认。沈风琴应对其行为给马克克造成的损失承担全部赔偿责任。涉案车辆在人民财险三门峡分公司处投保有交强险、商业险，该事故发生在保险期间内，故人民财险三门峡分公司对马克克的损失在投保范围内承担赔偿责任，不足部分由沈风琴承担。人民财险三门峡分公司对马克克的伤残程度提出质疑，申请重新鉴定，但未提交重新鉴定的相关证据，同时申请对马克克的护理期限和误工期限进行鉴定，也未提交任何证据，用以证明其申请具有客观必要性，故其申请不符合鉴定的程序要求，不予准许。马克克的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费及检查费、残疾赔偿金、精神损失抚慰金、被扶养人生活费，合计为154588.34元，未超出交强险及商业险理赔限额，应当由人民财险三门峡分公司予以赔偿，由于人民财险三门峡分公司已经垫付医药费10000元，应当予以扣减，剩余损失144588.34元，应当由人民财险三门峡分公司赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿马克克各项经济损失共计144588.34元。二、驳回马克克其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3250元，减半收取1625元，由沈风琴负担。二审查明的事实与原审一致。本院认为,第一、关于误工期限、护理期限问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”第二十一条规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”马克克住院23天，住院期间一人护理。一审法院依据上述规定，计算马克克的误工时间和护理天数，并无不当。第二、鉴定程序问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”马克克的伤残等级鉴定由一审法院委托三门峡明珠法医临床司法鉴定所作出。三明司鉴所【2019】临鉴字第076号司法鉴定意见书三、检验过程“左外踝关节活动受限，背屈10°跖屈20°表踝关节功能丧失程度（%)M540%60%.右踝关节功能丧失（40%+60%）÷2=50%.余肢体关节无畸形，活动未见明显功能障碍。”四、分析说明“被鉴定人交通事故中受伤，右腓骨下段后踝骨折，经手术骨折复位内固定，切口愈合，关节内骨折影响踝关节功能活动，功能丧失50%。”根据《人体损伤致残程度分级标准》-5.10.6-12）一踝关节功能丧失50%，可以评定为十级伤残。故人民财险三门峡分公司上诉称鉴定程序不符合司法鉴定程序规定的上诉理由，本院不予支持。综上所述，人民财险三门峡分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2616元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张建华审判员  汤静侠审判员  路增广二〇一九年十一月二十五日书记员  田雪艳