陕西省彬州市人民法院陕西省彬州市人民法院民事判决书 （2018）陕0482民初1738号原告：彬州市城市建设投资开发有限责任公司，住所地：陕西省咸阳市彬州市财政局院内，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2534。法定代表人：林亚鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘利，陕西圣拓律师事务所律师。被告：陕西天恩现代农业发展有限公司，住所地陕西省咸阳市彬州市，统一社会信用代码：91610427054794301L。法定代表人：苏某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：任某某。委托诉讼代理人：黄雪莉，陕西万兴律师事务所律师。被告：张某某。委托诉讼代理人：黄雪莉，陕西万兴律师事务所律师。原告彬州市城市建设投资开发有限公司（以下简称彬州城投公司）与被告陕西天恩现代农业发展有限公司（以下简称天恩农业公司）、被告张某某借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告彬州城投公司委托诉讼代理人刘利、被告天恩农业公司委托诉讼代理人任某某、黄雪莉，被告张某某及其委托诉讼代理人黄雪莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告彬州市城市建设投资开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告归还原告借款本金10 000 000元，利息损失448 333元，本息合计10 448 333元；（利息暂计算至起诉之日，要求利息偿还至实际给付日）；2、依法确认原告对被告在借款合同中设置的抵押物享有抵押权、对处置抵押物所得价款享有优先受偿权；3、本案保全费、诉讼费、律师费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年5月17日签订了《抵押借款合同》，约定：1、原告向被告天恩农业公司提供借款10 000 000元，借款期限从2017年5月17日起至2017年11月17日止，到期一次性归还（借款期间无任何使用费），借款用途为被告购买设备；2、被告以其所有的厂房、机器设备等财产为抵押担保，具体抵押物有清单记载。3、违约方应承担违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失，包括但不限于保全费，诉讼费及律师费等；4、双方发生纠纷，向抵押人即被告天恩农业公司所在地人民法院提起诉讼。被告张某某以天恩农业公司股东和实际控制人的身份在该抵押借款合同上签字。2017年5月18日，双方依法办理了抵押登记，2017年5月19日，原告向被告天恩农业公司支付了10 000 000元借款。2017年11月10日、11月21日借款即将到期和到期之后，原告两次发函提醒、催促被告还款。后又多次催要，被告依然未能还款，故诉请依法判处。被告天恩农业公司辩称，对借款事实无异议，其收到该借款之后，在原告的监督下，直接将款转给了设备厂家，现被告因后续资金不足，资金链断裂，暂无力还款，愿意积极筹措资金，分期分批还款，但不同意承担借款利息、诉讼费和原告的律师费等。被告张某某辩称，原告请求被告张某某承担还款责任没有事实和法律依据。在本案双方签订的抵押借款合同中，张某某是以实际控制人的身份在抵押借款合同中签字，并非债务人，依据合同相对性的规定，张某某不应承担相应的合同义务；《公司法》中关于实际控制人承担责任的条件是其存在侵权行为，承担的是侵权责任，但张某某并无对公司的侵权行为。故请求依法驳回原告对于张某某的诉讼请求。本案原告围绕诉讼请求，提交了以下证据：1、彬州市城市建设投资开发有限责任公司营业执照、法定代表人证明、《抵押借款合同》一份，证明原告彬州城投公司的登记信息及与被告天恩农业公司系借款合同关系，被告张某某是天恩农业公司实际控制人；被告天恩农业公司借款金额为10 000 000元，并以其房屋及设备进行抵押，借款期限为半年，已经到期，应一次性归还；按合同约定的违约责任，被告应承担原告主张的利息、诉讼费、律师费等。2、陕西省农村金融机构进账单和存根各一份、编号为NO.0076584的天恩农业公司收款收据一份，证明原告已于2017年5月19日以转账形式将10 000 000元借款支付给被告天恩农业公司；3、资产评估报告、动产抵押登记书各一份，证明被告天恩农业公司对涉案抵押物进行了评估，原、被告对抵押物办理了抵押登记；4、公证书一份，证明被告天恩农业公司承诺，若不能按期归还原告借款，自愿将登记的抵押物作为还款保证；5、还款通知函、催款通知函、文书送达回证各一份，证明原告提醒和催促被告还款，以及被告违约还款的事实；6、委托代理合同，证明原告律师费用为130 000元；7、利息损失计算说明，证明原告利息损失的计算依据及计算方法；8、彬县农村商业银行永乐支行关于张某某的征信证明一份，证明张某某系本案借款的实际使用人；9、天恩农业公司股东会决议，证明张某某是天恩农业公司的实际控制人及实际股东；10、陕西果仔乐食品有限责任公司（以下简称“果仔乐公司”）股东会决议、果仔乐公司设立登记审核表、指定代表或者委托代理人的证明、联络员信息、国有建设用地使用权出让合同，证明被告张某某系果仔乐公司的实际股东和实际控制人，果仔乐公司登记信息以及登记的土地使用权受让于天恩农业公司，张某某将天恩农业公司购买的苹果脆片加工生产线设备投入到果仔乐公司，并将天恩公司义门园区土地投入果仔乐公司，被告张某某应对本案债务承担偿还责任。被告天恩农业公司质证认为，对于原告提交的利息损失证明不予认可，因为合同中未约定利息；对委托代理合同的真实性无异议，对证明目的有异议，该委托代理合同应该有发票，且该费用的支出是为原告方服务的，不应由被告承担。对其他证据真实性均无异议，被告天恩农业公司同意偿还债务。 被告张某某质证认为，对抵押借款合同的真实性无异议，对证明目的有异议，该合同证明本案债务人是天恩农业公司，被告张某某并非该公司股东、亦不是借款人，不应承担还款责任，张某某的征信证明仅能证明其信用良好，不能证明其系借款人，对其他证据无异议。张某某的代理人认为，原告出示的天恩农业公司股东会决议仅是内部文件，张某某在决议中的签名不能证明张某某即实际控制人和股东；果仔乐公司的相关资料不能证明果仔乐公司与张某某有关。被告天恩农业公司提交了《抵押借款合同》一份，证明借款人是天恩农业公司，张某某不是借款人；被告张某某提交了彬州市行政审批服务局关于天恩农业公司登记情况的档案记录一份，证明其不是该公司的股东，不应作为被告承担责任。原告彬州城投公司质证认为，张某某作为实际控制人在合同上签字行为，应视为其与天恩农业公司共同还款的承诺；张某某是该公司隐名股东、实际控制人，应当承担连带责任。本院当庭出示了在案件审理过程中对苏某某、张某某、张某一的询问笔录、依职权在彬州市市场监督管理局调取的以下证据：1、陕西天恩现代农业发展有限公司章程、陕西天恩现代农业发展有限公司任命书；2、银行询证函、注册资本实收情况明细表；3、土地估价转让清单；4、陕西天恩现代农业发展有限公司（筹）注册资本金验证项目资产评估报告书、陕西天信会计师事务所有限责任公司验资报告；5、公司股东（发起人）出资信息；6、土地估价转存清单、彬国用（2012）第362-（3）号土地证（系变造），证明被告天恩农业公司注册资本10 000 000元，登记股东为张某一、任某某，分资比例分别为51%和49%，该公司发起设立时，注册资本金中7 000 000元为土地使用权作价，该宗土地为位于彬县通达果汁厂东侧面积为11442.19平方米；7、天恩农业公司股东会议决议，第二次章程修正案，证明苏某某、张某某共同以股东名义变更公司注册经营范围。在彬州市国土资源局（彬州市自然资源局）调取了被告天恩农业公司名下土地登记以下书证：1、彬国用（2011）第362-（3）号土地登记申请书；2、国有土地使用权登记卡；3、彬县人民政府彬地字（2011）第20号关于彬县天盛果业有限责任公司（以下简称天盛公司）建设用地的批复；4、天盛公司企业法人营业执照、组织机构代码证、企业法定代表人证书；5、国有建设用地使用权出让合同；证明被告天恩农业公司作为实物资本并实际使用的位于彬县通达果汁厂东侧面积为11442.19平方米的土地，系经彬县人民政府审批，于2011年8月转让给天盛公司，土地证编号彬国用（2011）第362-（3）号；6、授权委托一份；7、青苗补偿道路置换协议一份；证明被告张某某具体办理彬国用（2011）第362-（3）号土地权属转让事宜；8、彬州市不动产登记中心证明一份，该证明表明该中心未查询到陕西天恩现代农业发展有限公司彬国用（2012）第362-（3）号土地登记资料，查询到天盛公司彬国用（2011）第362-（3）号土地登记资料未被注销。证明天恩农业公司在注册成立公司时，向彬州市市场管理局（原彬县工商局）提供的彬国用（2012）第362-（3）号土地证复印件系变造。经审查，对上述证据材料中当事人质证无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2017年5月17日，原告彬州城投公司与被告天恩农业公司签订了抵押借款合同，原告向被告天恩农业公司提供借款10 000 000元，用于购买设备，借款期限从2017年5月17日起至2017年11月17日，无任何使用费，到期一次性归还。合同第1页载明:“抵押人（债务人）：陕西天恩现代农业发展有限公司 法定代表人：苏某某 股东：张某某（实际控制人）”；合同第5页载有：抵押权人彬县城市建设投资开发有限责任公司印章；抵押人陕西天恩现代农业发展有限公司印章、法定代表人苏某某签字、实际控制人张某某签字；见证机关彬县招商局印章；签约日期：2017年5月17日”。天恩农业公司以其位于彬州市太峪镇XX村17间钢结构气调库、8套制冷设备、17个制冷风机、2000平方米钢结构果袋厂房、2955平方米办公楼、宿舍、门房等资产作为抵押。被告天恩农业公司事先委托咸阳新元不动产评估咨询有限公司对上述资产进行了评估，该评估公司于2017年5月15日作出了咸新资评字（2017）051号资产评估报告。原告彬州城投公司与被告天恩农业公司于2017年5月17日在彬州市市场和质量监督管理局对抵押物进行了动产抵押登记，该登记书中抵押人的代理人载明为被告张某某。2017年5月19日被告天恩农业公司向原告出具了愿以登记抵押的财产作为还款保障的承诺书，同日，彬州市公证处对该承诺书进行了公证。2017年5月19日，原告通过银行转账将10 000 000元借款交付给被告天恩农业公司。2017年11月10日，临近还款期限时，原告彬州城投公司向被告天恩农业公司送发了还款通知，提醒其按时还款；2017年11月20日还款时间逾期后，原告彬州城投公司向被告天恩农业公司送发了催款通知，该两份通知送达回证上天恩农业公司法定代表人苏某某与被告张某某均签名。之后，被告未能还款，原告多次催要，被告以公司资金周转困难为由仍未还款，原告遂诉至本院。另查明，根据彬州市市场监督管理局（原彬县工商局）工商登记档案显示，陕西天恩现代农业发展有限公司于2012年10月由张某一、任某某发起并申请设立，注册资本10 000 000元，其中货币资金3 000 000元，实物7 000 000元。张某一出资5 100 000元，任某某出资4 900 000元。实物出资7 000 000元为权证编号为彬国用（2012）第362-（3）号宗土地，该宗土地位于彬州市XX村彬县通达果汁厂东侧：使用权面积为11442.19平方米。经陕西德利信资产评估有限公司2012年10月24日出具的陕德评报字（2012）500号资产评估报告书评估，市场价值为7052300元。彬国用（2012）第362-（3）载明的土地使用权人为陕西天恩现代农业发展有限公司。张某一、任某某以该宗土地作为实物出资，经由陕西天信会计师事务所有限责任公司审验，该公司出具了陕天会师验（2012）1780号验资报告，该宗土地被确认为张某一，任某某向天恩农业公司缴纳的实收资本。原彬县工商行政管理局依据该验资报告以及张、任二人提供的其他资料和申请，于2012年10月25日审批核准成立了陕西天恩现代农业发展有限公司，股东为张某一，任某某，分别持股51%和49%，法定代表人为张某一。2017年2月14日，该公司全部股份被无条件登记在苏某某名下，法定代表人也变更为苏某某。经调取自然资源局土地登记资料，未查询到天恩农业公司名下彬国用（2012）362-（3）号土地登记资料。天恩农业公司名下彬国用（2012）362-（3）号土地使用权证系变造彬国用（2011）362-(3)号权证的复印件所得。该土地证所载宗项土地现仍登记在天盛公司，法定代表人为张科平，权证编号为彬国用（2011）362-(3)号，系2011年8月10日经彬县人民政府彬地字（2011）第20号文件批复，将原属彬县果业服务中心的国有土地出让给天盛公司，出让面积共11440平方米，每平方米50.4元，共计576 576元，之后，该宗土地登记在天盛公司名下至今。该宗土地在从国有土地转让给天盛公司的手续办理过程中，被告张某某以代理人的身份参与实施。又查明，被告天恩公司与江苏楷益智能科技有限公司（以下简称江苏楷益公司）于2017年5月4日签订了设备定制合同，合同编号：kaae20170423A,在该合同首页，张某某作为天恩公司的委托代理人在甲方代表处签字。合同采购设备名称：苹果脆片深加工生产线，总价27 397 000元,最终优惠至26 800 000，该套设备目前已支付部分设备款，所购回的设备应用于陕西果仔乐食品有限责任公司。果仔乐公司系有限责任公司，住所地陕西省咸阳市彬州市（彬县）XX镇XX园XX路XX号，法定代表人为赵某某，经营范围包含果脯蜜饯、水果制作、蔬菜干制品、鲜果收购、储藏、加工、销售等。2017年5月29日果仔乐公司股东会决议中，赵某某、张某某在股东签名处签字并盖章。本院认为，彬州市城市建设投资开发有限责任公司与被告陕西天恩现代农业发展有限公司签订的《抵押借款合同》系双方真实意思表示，实质是为生产经营所进行的临时性资金拆借行为，不违反国家金融管制强制性规定的情形，为有效合同。依据原告提供的陕西省农村金融机构进账单和存根证据，能够证明被告从原告处借款本金10 000 000元的事实，双方债权债务关系成立。原告已依约履行了给付借款的义务，被告应按合同约定履行还款义务，故对于原告要求被告归还借款本金的主张，应予支持，对于借款本金按查明的10 000 000元予以认定支持；对于原告要求被告承担逾期借款利息的主张，被告天恩农业公司抗辩因借款合同未约定利息，不同意承担借款利息，但依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条相关规定，被告应承担自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息,故对原告该主张，应予支持。被告天恩农业公司抗辩其不同意承担原告的律师费，因原告关于该费用支出未提供充分证据证明，故对被告天恩农业公司该意见予以采纳。对于原告要求二被告承担还款责任的主张，被告张某某抗辩其并非债务人，但根据查明事实，在原、被告签订的《抵押借款合同》第1页股东（实际控制人）栏载明被告张某某，《抵押借款合同》第5页张某某在实际控制人（签章）处签名，借款逾期后，原告向被告天恩农业公司送发的两份催款通知，送达回证中亦均有被告张某某的签名。结合本院依职权在彬州市自然资源局、彬州市市场监督管理局调取的证据资料，张某某在天恩农业公司的股东会决议、章程修正案中股东签名处签字以及对天恩公司法定代表人苏某某的询问笔录，能够证明被告张某某系天恩农业公司实际控制人，其在天恩农业公司的发起设立、经营决策、业务管理中均起到实际决定作用。在本案借款的使用中，张某某又以天恩农业公司名义与江苏楷益公司签订设备定制合同，将所借10 000 000元用于支付部分设备款，后该批设备用于果仔乐公司的生产经营。综上，其抗辩理由不能成立。故对原告要求二被告共同承担还款责任的主张，应予支持。对于原告诉请依法确认其对《抵押借款合同》中设置的抵押物享有抵押权、对处置抵押物价款有优先受偿权的主张。因债权人对依法设立的抵押物享有的优先受偿权，是为实现债权而设定的担保权利，是由《中华人民共和国担保法》第三十三条和《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定的具有对世效力的物权权利，而不属合同法规定的具有对相对人效力的债权权利。原告在相对于被告债权的给付之诉中，对该法定的优先受偿权双方并无争议，故本院在本案中对原告该项诉求不予审处。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十五条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告陕西天恩现代农业发展有限公司、被告张某某于本判决生效后三十日内给付原告彬州市城市建设投资开发有限责任公司借款本金10 000 000元及利息（利息按年利率6%从2017年11月18日起计算至借款本金还清之日止）。二、驳回原告彬州市城市建设投资开发有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费84 490元，由被告陕西天恩现代农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。    审  判  长    刘晓宏                          审  判  员    高敏彬                          审  判  员    池  勇                        二〇一九年十一月四日                       书 记 员      李建国             附法条：《中华人民共和国合同法》第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条 借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第一百九十七条 借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。第一百九十八条 订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百零五条 借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条 借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条 借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条 企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。 企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。 第二十五条 借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。 自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息 第二十九条 借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国担保法》第三十三条 本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十四条 下列财产可以抵押：(一)抵押人所有的房屋和其他地上定着物;(二)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产;(三)抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物;(四)抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产;(五)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权;(六)依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第三十五条 抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。第五十三条 债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国物权法》第一百七十九条 【抵押权基本权利】为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。  前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条 【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。  当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。  人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条 【迟延履行】被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金