新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵08民初53号 原告:陈福和，男，1965年10月16日出生，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：王绍利，新疆卓鼎熙泰律师事务所律师。 被告：张海州，男，1966年4月17日出生，住广东省深圳市宝安区。 委托诉讼代理人：宋高波，新疆双信律师事务所律师。 第三人：新疆新万隆房地产开发有限公司，住所地新疆石河子开发区66小区丽水香郡**。 委托诉讼代理人：张君，新疆尚铎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李爽，新疆尚铎律师事务所律师。 原告陈福和因与被告张海州、第三人新疆新万隆房地产开发有限公司（以下简称新万隆公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈福和的委托诉讼代理人王绍利、被告张海州的委托诉讼代理人宋高波、第三人新万隆公司的委托诉讼代理人张君、李爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈福和向本院提出诉讼请求：1.被告张海州和第三人新万隆公司共同支付原告陈福和股本金37730000元（48000000元减去已支付的10270000元）；2.被告张海州给付原告陈福和未按约付款的迟延利息（按月息两分从起诉之日计算至2019年5月10日为18272100元，剩余利息按月息两分计算至本息结清为止）；3.被告张海州承担违约金1875000元、律师费500000元。以上合计：58377100元；4.案件诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年2月19日，原、被告及案外人倪孔端作为第三人新万隆公司股东召开全体股东会议，最后达成一致意见，原告与倪孔端将新万隆公司的股权转让给被告张海州，被告分三期支付给原告48000000元股本金后，原告配合被告办理股权转让手续。为此，原告、被告及倪孔端签订承包经营协议约定:由被告承担新万隆公司项目盈亏和风险，被告在2016年4月15日、2017年4月15日、2017年12月30日给付原告的48000000元，原告收到全部款项后配合被告办理股权变更手续。被告可以用新万隆公司建成楼房按每平方米3000元抵偿欠款，若楼房未建成，则按欠款额月息三分计算利息。如被告违约，应承担不能履行协议应支付的违约金3000000元（属于原告的部分1875000元）。任何一方违约，守约方主张权利产生的一切费用包括但不限于律师费。协议签订后，被告未按约付款，仅于2016年5月25日支付8270000元，2016年12月28日支付2000000元，尚欠37730000元。 张海州辩称，一、关于股本金问题。2012年12月23日，股东会决议原、被告及倪孔瑞三人的投资已经转为公司资本金 120000000元，原、被告协议中约定的48000000元股本金实际上是原告实缴注册资本和向公司认缴的资本公积金。资本公积金是企业的后备资金，不得任意支付给股东，一般情况下只有在公司清算时才能处分，股东不能变相将公司资本公积金抽回。协议约定用新万隆公司的楼房抵偿还所欠股本金，实际上是原告变相地将资金抽回，违反了法律规定的资本充实原则，故双方签订的协议应属无效，被告不应当支付股本金。二、关于利息问题。原被告约定，若新万隆公司楼房尚未建成，则按月息三分计算利息。现楼房已经建成，而且法院已将该房产保全，故原告主张利息没有事实和法律依据。三、关于违约金和律师费的问题。合同约定，因甲方违约而终止协议承担违约金，原告的诉讼请求是要求继续履行协议，并未要求终止协议，故原告要求承担违约金和律师费的诉讼请求没有事实和法律依据。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 新万隆公司述称，本案案由为股权转让纠纷，新万隆公司不是承包协议主体。虽本案的转让标的是新万隆公司的股份，处理结果与新万隆公司没有法律上的利害关系，新万隆公司亦对本案的标的也没有独立请求，故新万隆公司不应作为本案第三人。原、被告签订的承包协议约定以新万隆公司的房产抵偿被告应支付的股本金，侵害新万隆公司的合法权益，故原、被告的承包协议应属无效。因原告已申请对新万隆公司的在售房产进行财产保全，请求法院解除财产保全。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2009年11月27日，新万隆公司注册成立，注册资本金10000000元。目前，股东三人，即：原告陈福和出资4500000元，持股45%；被告张海州出资4000000元，持股40%；倪孔端出资1500000元，持股15%。2012年12月23日，股东决议：由股东出资增加公司资本公积1219250000元，其中张海州转入资本公积44500000元，陈福和53035000元，倪孔端24390000元。 2016年2月19日，原告（甲方）、被告（乙方）与另一股东倪孔端（丙方）签订《承包经营协议》约定：新万隆公司于2016年2月19日召开股东会议，经全体股东协商达成如下协议：一、项目承包经营及税费。经新万隆公司全体股东协商同意，由甲方承包经营新万隆公司项目，并回收全部销售款项，按规定结清新万隆公司项目依法应缴纳的所有税费，还清所有工程欠款，并承担项目盈亏及风险。二、项目本金及支付方式。1.甲方必须支付乙方、丙方新万隆公司项目股本金66000000元，其中：乙方48000000元、丙方18000000元。2.甲方必须于2016年3月10日前，将承包保证金5000000元汇入乙方、丙方账户，其中：乙方3636500元、丙方1363500元。该保证金5000000元可作为第一期部分支付款。3.甲方必须按下述时间向乙方、丙方支付款项：⑴2016年4月15日前，甲方向乙方支付股本金16000000元，向丙方支付股本金6000000元。⑵2017年4月15日前，甲方向乙方支付股本金16000000元，向丙方支付股本金6000000元。⑶2017年12月30日前，甲方向乙方支付股本金16000000元，向丙方支付股本金6000000元。四、违约责任。1.任何一方违反本协议的约定，即视为违约。违约方应当向守约方支付违约金；若违约方的违约行为给守约方造成损失的，还应当承担赔偿责任；守约方有权终止本协议。2.甲方应支付乙方款项未能及时到位的处置：⑴在2016年4月15日前，甲方未能将第一期股本金22000000元，分别汇入乙方账户16000000元、丙方账户6000000元，则视为甲方违约，乙方、丙方有权没收承包保证金。⑵在2017年4月15日前，甲方未能将第二期股本金22000000元，分别汇入乙方账户16000000元、丙方账户6000000元，则视为甲方违约，乙方、丙方有权将新万隆公司的楼房以成本价每平方米3000元计算，偿还甲方拖欠乙方、丙方的款项。若新万隆公司楼房尚未建成，则按月息三分计算，补偿甲方拖欠乙方、丙方款项的损失。⑶在2017年12月30日前，甲方未能将第二期股本金22000000元，分别汇入乙方账户16000000元、丙方账户6000000元，则视为甲方违约，乙方、丙方有权将新万隆公司的楼房以成本价每平方米3000元计算，偿还甲方拖欠乙方、丙方的款项。若新万隆公司楼房尚未建成，则按月息三分计算，补偿甲方拖欠乙方、丙方款项的损失。3.因甲方违约而终止协议，甲方须向乙方、丙方支付违约金3000000元，且乙方、丙方有权终止本协议。甲方支付的违约金由乙方、丙方按股比划分。5.甲方、乙方和丙方中任何一方违约，违约方除根据本协议向守约方承担违约责任，并赔偿因违约造成的损失，同时还应当支付守约方主张权利所产生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、诉讼保全费、评估费、拍卖费、执行费等费用）。协议签订后，被告于2016年5月25日向原告支付8270000元，于2016年12月28日向原告支付2000000元，尚欠37730000元，原告索款未果，遂诉讼。 审理中，原告主张律师费500000元，提供2019年7月5日金额为150000元、2019年7月15日金额为350000元收据两张，被告及第三人不予认可。 上述事实由工商档案、验资报告、承包协议、股东会决议、收据等证据材料为证，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原告要求被告和第三人支付股本金37730000元有无事实和法律依据；二、原告要求被告支付迟延利息损失、违约金、律师费有无事实和法律依据。 关于焦点一，本案诉争的承包协议内容有两部分，一是原告及另一股东倪孔端将其在公司的股份全部转让给被告，被告支付48000000元转让款后，办理股权变更登记手续；二是新万隆公司的开发项目由被告独自负责，自负盈亏。《中华人民共和国公司法》第七十一条：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。”因此，原被告作为新万隆公司的股东，自愿达成股权转让约定合法有效。2012年12月23日的股东会决议虽然证明原、被告及倪孔端将其投资款转入公司资本公积金，但根据《中华人民共和国公司法》第一百六十八条：“资本公积金不得用于弥补公司的亏损”规定，股东因经营所需的投资款作为公司资本公积金后，其所有权的性质并没有发生变化，即仍然归投资人所有。原告将全部股权转让给被告即退出公司经营，其对公司的投资以股权转让款的形式由被告给付原告，原告在公司的股份及其之前的投资均转让给被告，原告之前转为资本公积金的投资款亦由被告所有，公司的资本公积金并未减少，只是所有人发生变化，因此未损害公司利益，也不存在抽回资本公积金的事实，被告的抗辩理由不成立，本院不予采信。承包协议中原、被告关于股权转让的约定虽然有效，但关于以第三人房产抵债的约定，因第三人既不是协议相对人，也不是股权受让方，且目前第三人的股东并没有发生变化，第三人作为独立法人企业，其财产并不是被告个人财产，用第三人的财产清偿被告个人债务明显损害公司利益，因此，该约定对第三人没有约束力，第三人不应承担付款责任。上诉人要求第三人承担付款责任没有依据，本院不予支持。 关于焦点二，被告未按约支付股权转让款，应承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条规定：“当事人依照合同法，第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”原告同时主张了违约金和利息损失，因合同中约定的违约金不足以弥补其利息损失，故违约责任应以利息损失确定，其主张的违约金本院不予支持。原告主张的年利率24%系民间借贷的利息计算标准，本案不是民间借贷合同纠纷，故应以同期人民银行贷款利率确定逾期付款利息损失。关于律师费，因原告提供的证据仅是收据，未提供增值税发票，故对原告主张的律师费不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第七十一条、第一百六十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条规定，判决如下： 一、被告张海州给付原告陈福和股权转让款37730000元； 二、被告张海州给付原告陈福和2019年5月30日之前的利息损失4474375元（5730000元×5‰×37.5个月，从2016年4月16日至2019年5月30日；16000000元×5‰×25.5个月，从2017年4月16日至2019年5月30日；16000000元×5‰×17个月，从2017年12月30日至2019年5月30日），从2019年6月1日起的利息损失按照月息5‰计算至款项还清为止； 以上款项，被告张海州于本判决生效后五日内付清。 三、驳回原告陈福和的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费333686元（原告陈福和已预交），由原告陈福和负担92444元，由被告张海州负担241242元，与前款同期给付原告陈福和。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院。 审 判 长 孙铭徽 审 判 员 刘丽美 审 判 员 赵春华 二〇一九年十一月四日 法官助理 孙 剑 书 记 员 杨 欢