安徽省淮南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖04刑终384号原公诉机关安徽省淮南市八公山区人民检察院。上诉人（原审被告人）姜某，曾用名姜小弟，男，汉族，1982年12月24日出生于淮南市，中专文化，淮北矿业集团五沟煤矿工人，户籍地淮南市八公山区，现住淮南市八公山区。2019年1月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被淮南市公安局八公山分局取保候审，2019年4月28日被淮南市八公山区人民检察院取保候审。2019年5月28日被淮南市八公山区人民法院取保候审，2019年8月9日经淮南市八公山区人民法院决定，同年9月3日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。上诉人（原审被告人）岳某某，男，汉族，1984年1月15日出生于淮南市，初中文化，无业，户籍地淮南市八公山区，现住淮南市谢家集区。2019年1月7日因涉嫌寻衅滋事罪被淮南市公安局八公山分局取保候审，2019年4月28日被淮南市八公山区人民检察院取保候审。2019年5月28日淮南市八公山区人民法院决定对其取保候审，2019年8月9日，经淮南市八公山区人民法院决定，同年9月3日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。辩护人徐作兵，淮南市八公山区法律援助中心律师。辩护人王晶晶，安徽从法律师事务所律师。淮南市八公山区人民法院审理淮南市八公山区人民检察院指控原审被告人姜某、岳某某犯寻衅滋事罪一案，于2019年9月6日作出(2019)皖0405刑初37号刑事判决。原审被告人姜某、岳某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经阅卷、讯问上诉人、听取淮南市八公山区法律援助中心接受淮南市中级人民法院指派的辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年1月28日21时许，被告人姜某、岳某某与朋友汤某三人饭后去唱歌，走到八公山商业步行街一处门店旁，姜某对被害人邱某出言调戏，邱某与其理论时双方发生冲突，后姜某与岳某某一起对邱某进行殴打，致邱某鼻、面部受伤。2018年11月13日，经淮南市公安局司法鉴定中心作出鉴定意见，邱某双侧鼻骨骨折，损伤程度属轻伤二级。2019年1月7日，被告人姜某、岳某某赔偿被害人经济损失12万元，被害人出具谅解书对两名被告人的行为表示谅解。另查明，被告人姜某、岳某某于案发后主动至淮南市公安局新庄孜派出所投案。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证，并查证属实的证据证实：一、书证1.归案经过，证明被告人姜某、岳某某系主动投案。2.户籍信息，证明被告人姜某、岳某某犯罪时均年满十八周岁。3.赔偿协议、谅解书，证明2019年1月7日，被告人姜某、岳某某与被害人邱某达成赔偿协议，两名被告人赔偿被害人经济损失12万元，被害人出具谅解书对两名被告人的行为表示谅解。二、证人证言1.证人路某的证言，证明2018年1月28日晚九点半左右，她、她对象邱某与她们经理、几个同事去新庄孜好运歌吧唱歌，经理和其他同事先去的，她和邱某最后去的。她俩走到新庄孜步行街胡大姐美食城对面，这时三个二三十来岁的男的从好运歌吧门口那条路迎面向她和邱某走来，这三人什么话都没讲，莫名其妙就用拳头巴掌把邱某打了一顿。她当时都不知道怎么回事，她跟邱某都不认识这三人。她跟对面三个男的说再打就报警了，对方也没理她，打完就往步行街西边跑了。之后她看见她跟邱某的一个朋友田军路过，田军问她们怎么回事，她说邱某被打了，然后她就报警了。2.证人汤某的证言，证明2018年1月快过年时，他跟岳某某、姜某他们三家人在八公山区儿童乐园附近吃饭到八九点结束，家里人都回家了，他跟姜某、岳某某三人准备溜溜去唱歌，溜到八公山区步行街老电影院门口准备买烟，看到两个不认识的年轻人在路边亲嘴，然后姜某讲“弟兄们好样的”！之后那个亲嘴的男的就不愿意了，就上来讲“干什么的，你们可是想搞？”冲过来就往姜某脸上打了一拳，然后姜某和对方打到了一起，这时岳某某在旁边买烟，他就在拉架，拉开后对方把外衣脱了，又上来和姜某打了起来。对方那个女的看他对象打不过姜某，于是也上去打姜某。这时岳某某买完烟过来了，看到他们打到一起，于是也上来帮姜某，都是拳打脚踢的，姜某和岳某某都是打的对方男的，打的头面部和身上。他把对方女的拉开了，对方男的被姜某和岳某某打倒了，没劲了也就不打了，然后他们就各自走了。那个亲嘴的男的就因为姜某讲“弟兄们好样的”这句话，就冲过来先打了姜某一拳。在打架过程中，旁边没有人看到。三、被害人邱某的陈述，证明2018年1月28日晚21时许，他跟同事路某等人吃好饭准备去八公山区步行街的好运KTV唱歌，他跟路某两个单走的。走到好运KTV南边的小店，在他买烟时，他听到对方一个瘦瘦小小的男的骂了他一声，他就问对方怎么搞的，这个男的劈脸给他一拳，这个男的两个朋友也上来打他，将他打倒在地上。路某就上来拉，没拉开。那三个男的继续打他，打了一会这三个男的就走了，然后路某就打电话报警了。是对方先动手的，他当时还击了，他不认识他们。他们双方就是拳打脚踢，没用东西打。他鼻梁骨骨折了，是对方瘦瘦小小的男的打的他鼻子。在他们打架的过程中，那个小店老板肯定看到了。四、被告人供述和辩解1、被告人姜某的供述和辩解，证明2018年1月份的一天晚上，具体时间记不清了，他跟汤某、岳某某还有他们的老婆、孩子吃过饭，就让家属先回去了。他们三个男的准备去唱歌，沿着八仙街走到步行街中段胡大姐美食城对面位置，准备去旁边的商店买包烟，在商店门口看见一对年轻男女在亲嘴，他跟汤某讲了一句“你看，这兄弟好样的！”汤某就笑笑没说话。当时岳某某不在旁边，他讲的话可能被对方听到了，对方的男的就不愿意了，指着他就骂，接着对方男的先动的手，上来往他头部捶了一拳，他一趔趄，汤某看到后就把他拉开了。他当时生气就和对方互相厮打起来，汤某在中间一直拦着拉着，就把他和对方拉开了。过了会，邱某把外套脱了，又上来和他厮打起来，他当时听到旁边有人喊“怎么搞的，怎么搞的”，具体没看清是谁，听着声音像是岳某某，他喊了一句“二毛（岳某某小名），我被打了”。然后他看到岳某某上前踢了对方两脚，他和邱某一直拽着对方头发和衣服没有松开。他和邱某互相厮打的时候，对方那个女的也上来抓他的脸、头部和衣服，汤某一直在旁边拉这个女的。后来他和邱某打的没劲了，就松开了，松开之后他们三个人就离开了。他不认识对方，之前也没有矛盾或纠纷。他们打架就是拳打脚踢，除了他，对方男的、对方女的，还有岳某某都参与动手了。他往对方那个男的头部、脸部、身上捶的。2、被告人岳某某的供述和辩解，证明2018年1月份的一天，具体时间记不清了，晚上大概11点钟左右，他跟姜某、汤某在新庄孜步行街老电影院旁边的一个小卖部买烟。他买烟的时候看到一旁的姜某跟一个年轻小伙子打起来了，他看到的是姜某吃亏了，然后姜某就喊他，意思是想让他帮忙，他就上去踹了那个小伙子两脚，就把他们分开了，分开后他们就走了。后来那个小伙子受伤报案他们几个也不知道。汤某是否动手他没看见，他看见汤某在一边拉那个小伙子的女朋友，他女朋友要上去打姜某，汤某就在一旁拉架。他们不认识对方，具体打架原因他不清楚。对方的伤应该是姜某造成的，因为一直都是姜某跟他厮打在一起。五、淮南市公安司法鉴定中心（淮）公（活）鉴字[2018]74号鉴定书，证明被害人邱某损伤程度为轻伤二级。六、现场勘验、辨认笔录1、现场勘验笔录，证明案发现场位于淮南市八公山区新庄孜步行街中段。2、辨认笔录，证明汤某辨认出被告人姜某、岳某某；被告人姜某辨认出被害人邱某。一审法院认为：被告人姜某、岳某某无事生非，随意殴打他人，并致一人轻伤二级后果，其行为已经构成寻衅滋事罪。案发后姜某、岳某某主动投案并如实供述其犯罪事实，两人对其行为性质的辩解，不影响自首的成立，依法可以对其从轻或减轻处罚。案发后，两名被告人积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第（一）项之规定，判决被告人姜某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；被告人岳某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。姜某上诉提出：原判认为其构成寻衅滋事罪事实不清、证据不足；其行为应定故意伤害罪；其具有自首，积极赔偿被害人损失并获得被害人谅解，被害人有过错，其系初犯、偶犯等法定、酌定从轻减轻处罚情节；故一审判决结果错误，量刑过重。请求二审改判，对其适用缓刑、管制或者免予刑事处罚。岳某某上诉提出：原判认为其构成寻衅滋事罪，定性不当；其具有自首，积极赔偿被害人损失并获得被害人谅解，被害人对本案的发生及矛盾激化负有一定责任，其系初犯、偶犯等法定、酌定从轻减轻处罚情节，原判量刑过重。请求二审改判，对其适用缓刑或减轻处罚。岳某某辩护人除提出与上述上诉理由相同或相似的辩护意见，还提出：岳某某的行为应构成故意伤害罪，岳某某系从犯，建议二审对岳某某从轻或减轻处罚。经审理查明：一审法院认定上诉人姜某、岳某某无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤二级后果，两上诉人积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的事实，有经一审法院庭审举证、质证的相关书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据证实。二审期间，上诉人及其辩护人未提出新的证据，本院对一审判决书认定的事实及所列证据予以确认。本院认为：上诉人姜某、岳某某随意殴打他人致一人轻伤二级，情节恶劣，其二人行为已经构成寻衅滋事罪，应依法惩处。姜某、岳某某及其辩护人提出的原判定性不当、应定故意伤害罪的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。在案的相关书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据相互印证，能够证明姜某、岳某某随意殴打他人并致一人轻伤二级的事实，故姜某提出的原判事实不清、证据不足的上诉理由不能成立，本院不予采纳。两上诉人在共同犯罪中，作用相当，不区分主从，岳某某辩护人提出的岳某某系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案案发，系姜某无事生非在前，故两上诉人关于被害人有过错、对本案的发生及矛盾激化负有一定责任的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。鉴于姜某、岳某某构成自首，及两上诉人积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，原判已对其从轻处罚，量刑并无不当，两上诉人关于原判量刑过重、请求改判及岳某某辩护人此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 肖 丽审判员 王 坤审判员 范志勇二〇一九年十一月十八日书记员 孙 清附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。