湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘07民终2248号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司石门支公司，住所地湖南省石门县永兴街道办事处新厂居委会**。主要负责人：易波，该公司经理。委托诉讼代理人：杨诗汗，男，中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司员工。被上诉人(原审原告)：骆枚枝，女，1948年5月17日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：李维，湖南澧州律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：屈学忠，男，1969年8月21日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。被上诉人(原审被告)：石门中联环境产业有限责任公司，住所地湖南省石门县楚江街道办事处荷花居委会麒麟街**附近公司。法定代表人：彭忠，该公司经理委托诉讼代理人：艾捡，男，该公司员工。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司石门支公司（以下简称太平洋财险石门支公司）因与被上诉人骆枚枝、屈学忠、石门中联环境产业有限责任公司（以下简称中联环境产业公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院（2019）湘0726民初1024号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月16日立案后，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条和《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条的规定，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财险石门支公司的上诉请求：撤销一审判决，改判太平洋财险石门支公司对一审错判金额11681.02元不承担理赔责任；二审案件受理费由骆枚枝、屈学忠、中联环境产业公司负担。事实和理由：骆枚枝的医疗费经鉴定有11681.02元为超过国家基本医疗保险标准的费用，根据保险条款约定，该费用不应由太平洋财险石门支公司承担赔偿。骆枚枝答辩称：骆枚枝不是保险合同的相对方，非医保用药费用不应由骆枚枝负担，且太平洋财险石门支公司未提交非医保费用的相关鉴定，其要求扣减非医保用药费用无事实依据。中联环境产业公司答辩称：请求驳回上诉，维持原判。屈学忠未提交答辩意见。骆枚枝向一审法院的起诉请求：1.判令屈学忠、中联环境产业公司赔偿骆枚枝各项损失共计154693.80元；2.由太平洋财险石门支公司在交强险和商业险范围内承担替代赔偿责任；3.本案全部诉讼费用由屈学忠、中联环境产业公司及太平洋财险石门支公司负担。一审法院认定，对本案交通事故发生经过、事故形成原因及当事人责任进行认定：2018年9月13日5时30分许，屈学忠驾驶车牌号为湘Ｊ×××**的轻型货车，在石门县，与横过道路的行人骆枚枝相撞，造成车辆受损、骆枚枝受伤的道路交通事故。该事故经石门县公安局交通警察大队认定，屈学忠负主要责任；骆枚枝负次要责任。骆枚枝的伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定构成一个八级伤残、一个十级伤残，误工期限（医疗终结时间）为150日为宜，需1人护理90日，营养期为90日为宜，医疗费用以住院期间实际所需为准，出院后医疗终结时间内凭医院医疗发票酌情处理。事故发生后，屈学忠已垫付骆枚枝医疗费50964.33元，太平洋财险石门支公司垫付10000元。湘Ｊ×××**轻型货车登记所有人为石门中联环境公司，该车由北京中科华宝环境资源投资股份有限公司石门分公司在太平洋财险石门支公司购有交强险和不计免赔险的商业三者险，保险期自2017年11月10日0时起至2018年11月9日24时止，本次事故发生在保险期内。事故发生时，屈学忠是受北京中科华宝环境资源投资股份有限公司石门分公司聘请从事垃圾清运工作的员工。骆枚枝居住在石门县××街道办范围，属于城镇居民。2018年湖南省城镇居民人均可支配收入为36698元。骆枚枝因本次事故造成的损失为：医疗费项下：医疗费61691.46元（石门县人民医院住院费21464.33元+常德市第一人民医院住院费36940.77元+常德市第一人民医院门诊费2286.36元+院外就医医药费酌定1000元）、住院伙食补助费5900元（按59天×100元／天计算）、营养费4500元（按90天×50元／天计算），伤残赔偿金项下：残疾赔偿金121103.4元（36698元/年×33%×10年）、护理费9000元（按90天×100元／天计算）、残疾辅助器具费2480元（购置电动轮椅费用）、精神损害抚慰金酌定16500元、交通费酌定1000元，鉴定费2080元（有鉴定费发票为证）。以上共计224254.86元。一审法院认为，根据交警部门的责任认定，屈学忠负此事故的主要责任，其责任负担酌定80%，骆枚枝负此事故的次要责任，其责任负担酌定20%。屈学忠驾驶的是从事垃圾运输的作业车辆，事故发生在其工作时间，同时屈学忠与北京中科华宝环境资源投资股份有限公司石门分公司之间系雇佣关系，由于中联环境产业公司在石门县从事环卫事业是众所周知的，肇事车辆的所有人是中联环境产业公司，故推定中联环境产业公司与北京中科华宝环境资源投资股份有限公司石门分公司是上下级关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，故屈学忠给骆枚枝造成的损失应由中联环境产业公司承担侵权责任。太平洋财险石门支公司系案涉车辆的交强险人和商业三者险的保险人，且该起事故发生在保险期内，骆枚枝的经济损失，首先应由太平洋财险石门支公司在交强险责任限额范围内替代赔偿120000元（其中医疗费项下为10000元、伤残赔偿金项下为110000元）。不足的部分即102174.86元（224254.86元-120000元-2080元）由在商业三者险责任限额范围内赔偿80%即81739.89元，太平洋财险石门支公司已支付的10000元应予扣减，故太平洋财险石门支公司还应赔偿骆枚枝191739.89元（120000元+81739.89元-10000元）。骆枚枝所花鉴定费2080元由中联环境产业公司赔偿80%，即1664元（2080元×80%），其余损失由骆枚枝自行负担。太平洋财险石门支公司辩称医药费应剔除非医保用药的问题，由于其未举证证明如何剔除非医保用药，故对该辩称意见不予采信。太平洋财险石门支公司辩称不承担本案鉴定费和诉讼费的意见，因其不是本案的直接侵权人，不在保险公司赔偿范围内，对该抗辩意见应予采纳。关于骆枚枝出院后至医疗终结期满的院外治疗费，虽其未就治疗的关联性提出证据证明，考虑到骆枚枝目前仍然行走不便，确有继续治疗的需要，故酌情认定1000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷适用法律若干问题的解释》第十七条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司石门支公司在保险责任限额内赔偿骆枚枝因交通事故所致经济损失191739.89元（其中支付给骆枚枝140775.56元，返还屈学忠50964.33元）；二、石门中联环境产业有限责任公司赔偿骆枚枝因交通事故所致鉴定费损失1664元；三、驳回骆枚枝的其他诉讼请求。上述第一、二项判决内容限于本判决生效后十日内直接汇入石门县人民法院开设在中国建设银行石门支行43×××20账户。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3394元，减半收取计1697元，由石门中联环境产业有限责任公司负担。二审举证期间，太平洋财险石门支公司向本院提交一份免责声明，拟证明，保险人向投保人尽到了提示告知义务。经质证，骆枚枝对上述证据的合法性有异议，认为该证据不属于新证据，且系格式条款，根据合同法的规定，应认定无效条款。中联环境产业公司称对是否签订了免责声明不清楚，无法核实其真实性，请二审法院依法认定。本院认为，上述证据来源合法，中联环境产业公司虽对真实性未予肯定，但无相应证据予以否定。其他各方当事人均未向本院提交新的证据材料。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点为：对太平洋财险石门支公司关于扣减非医保用药费用的上诉请求是否应予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，伤害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。骆枚枝提交的医疗费票据来源合法，内容客观真实，太平洋财险石门支公司对其必要性和合理性未能提交相应的抗辩证据，二审虽提交了有关保险免责条款声明，但对骆枚枝的医疗费用中是否存在非医保用药费用，其具体金额为多少均未进行相关鉴定，其上诉中提出医疗费应按保险合同约定扣减非医保用药费用缺乏事实依据。综上，太平洋财险石门支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费92元，由中国太平洋财产保险股份有限公司石门支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 卜玉苹审 判 员 周立军审 判 员 李 冲二〇一九年十一月二十五日法官助理 戚 盛书 记 员 陈 琳适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。