河北省承德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀08刑终387号原公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。上诉人（原审被告人）曲志国，男，1975年2月12日出生，汉族，初中文化，群众，农民，住河北省承德市高新区。2019年1月11日因涉嫌犯非法采矿罪被承德市公安局高新分局刑事拘留，同年2月15日经承德市双桥区人民检察院批准被承德市公安局高新分局执行逮捕，2019年10月10日被取保候审。辩护人李世民，河北德律律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈建新，男，1978年9月23日出生，汉族，初中文化，群众，农民，河北省承德市高新区号。2019年1月11日因涉嫌犯非法采矿罪被承德市公安局高新分局刑事拘留，同年2月15日经承德市双桥区人民检察院批准被承德市公安局高新分局执行逮捕，2019年10月10日被取保候审。河北省承德市双桥区人民法院审理河北省承德市双桥区人民检察院指控原审被告人曲志国、陈建新犯非法采矿罪一案，于2019年8月5日作出（2019）冀0802刑初211号刑事判决。原审被告人曲志国、陈建新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并讯问当事人，不开庭审理了本案。现已审理终结。原判认定，2010年12月底，被告人曲志国、陈建新和曲建忠（在逃）租用承德市高新区上板城镇漫子沟村一组部分村民大约七亩土地，租期五年。2011年夏至2014年底，曲志国、陈建新曲某1忠在未取得主管机关采矿许可的情况下，采用随采随填方式采取地毛某砂。经承德华勘五一四工程勘察设计有限公司对涉案地块进行地质勘察，承德创元测绘有限责任公司对勘察结果进行专业计算，涉案地块控方量为10035.7立方米。经承德市物价局价格认证中心认定，所毛某砂价值14.50元/立方米。后曲志国、陈建新曲某1忠将所毛某砂加工成砂子、石子卖给承德冀东恒盛混凝土有限公司予以获利。上述事实，有下列证据予以证实：1.书证（1）调取证据通知书及调取证据清单、曲志国、陈建新曲某1忠等人与冀东恒盛混凝土有限公司购销合同、往来账目及凭证（证据三卷97-125页），证实截止2014年11月20日曲志国、陈建新卖给冀东恒盛混凝土有限公司沙子7691.51吨计323043.91元、石子7524.35吨计165535.70元。（2）陈建新张某3金土地转包合同书一份（证据三卷163-164页，证实2016年2月22日陈建新租张某3金位北沟河套耕地1.1亩。（3）冀东恒盛混凝土有限公司与曲志国签订的废墟倒运合同及废料拉运清单（证据三卷126-136页），证实曲志国从冀东恒盛混凝土有限公司拉走废料234车。（4）承德公安局高新分局提取笔录，（补充侦查卷3-4页），证实2018年12月29日在曲志国程某新租地内提取砂石50公斤。（5）曲志国、陈建新到案经过，证实曲志国、陈建新是经侦查机关电话传唤到案。（6）身份证明，证实二被告人作案时已达负完全刑事责任年龄。（7）办案说明（补充侦查卷13页），证明在2018年12月17日、21日曲志国等人在漫子沟开设的砂场内多个位置土层内发现有石块、砖头、塑料袋、混凝土废料等非天然砂石物质。（8)高新公安分局对曲志国申请重新鉴定的答复（补充侦查卷13页）。2.证人证言（1）证张某1礼的证言，证实2011年，大概是7、8月份刚入秋那会，那天吃完中午饭张某1礼从南北营村其老丈家回来的路上，看到曲志国指刘某2峰开装载机在大道东侧的一处空地上挖地，把挖出来的砂子给装到农用车上，农用车再把砂子给运近的一个砂场里。2014年大概6、7月份的时候张某1礼去之前曲志国挖砂的那块地方刘某2峰，当刘某2峰正在开装载机在空地上挖砂，边挖边装车。（2）证陈某1军的证言，证实2011年夏天至2014年夏天的时候，漫子沟那块地里的砂子被人挖了。2011年，当时天气不冷不热，具体时间记不清了陈某1军经常溜达到那块空地上刘某2峰和曲志国在那，没看到其他的机械设备和工作人员了，挖出来的砂子都堆在旁边了。当时有二百方左右，在挖砂的那段期间，有时候其看见有大车从那块空地出来拉毛某砂，给拉到南北营方向的一个砂场里了。这个砂场离空地没多远。2012年和2013年的时候陈某1军白天经常在大道上路过看到有一台黄色的挖掘机在空地里面停着，晚上在大道上路过的时候就能听到挖掘机在干活的声音。2011年，我到空地那块看到之前挖的坑已经被回填了一部分。曲志国组织回填的，用冀东搅拌站的废渣回填的。（3）证陈某2本的证言，证实2010年左右曲志国陈某2本所在一组几户人家要求租土地。当时曲志国说是要建厂子用，后来不知道为什么厂子没建起来，他就用他租的这块地存砂子、卖砂子。后来曲志国存放的砂子卖没了以后，他就开始挖租给他的这块地，取砂子，筛砂子往外卖。直到2011年其才发现曲志国卖的砂子是他租我们地里的砂子。其就开始找当时村主刘某1芳刘某1芳也跟曲志国谈过，具体怎么谈的不知道。但是也没管事，曲志国还偷着挖、偷着卖。后来就要不租给他了，要求他恢复地貌，但是恢复地貌的费用太高，曲志国就支付不起了。他还坚持要租，之前合同上是一亩地租金一年一千八百元，给涨到一亩地一年两千元租给他的。其是2011年六七月份发现的，当时那地已经被挖了两三米深了，面积挺大的。具体什么时间开始挖的不知道，后来挖到什么时候也不知道。当时还看见一个大铲车在那铲地呢，其给拦住的。（4）证刘某1芳的证言：2011年时刘某1芳当时担任上板城镇漫子沟村村主任。村陈某2本找刘某1芳，向其反应曲志国2011年租村一陈某2本陈某3凤鞠某1军陈某5勤张某3金张某4银陈某4喜张某6成等人的土地。现在曲志国在租的土地上开采砂石料。他反应之后，其就陈某2本反应的地方去看看。看见那块有两三亩地，挖了三四米深的大坑。当时现场租用的土地的东南角被挖了一个长条大坑，其中已经用废渣土料垫一部分了，最深地方有三四米。除了看见坑还看见一台铲车，在砂石料堆旁边放着。当时堆放有多少砂石料具体多少不清楚，没量过刘某1芳没有亲眼看见挖砂石料，但陈某2本陈某3凤他们看见挖了刘某1芳当时看现场的砂石料与坑里的砂土颜色一致。2011年也不2012年挖砂子时候，开铲车的曹某辉村二组）。2014年三四月份某一天晚上李某1浩发现曲志国的砂场又偷摸挖砂子了刘某1芳当时就李某1浩还张某2虎去现场看的，看见一台黄色的钩机在那挖呢，靠他们租的这块地偏东中间的位置挖的。第二刘某1芳找的曲志国，跟他说：“你别挖了，咱们村民反映特别强烈，你这属于盗采国家资源。”曲志国说：“你别管，谁挡我财路我弄死谁，谁愿意告就告去。”当时作为村干部，没敢向有关部门举报，怕曲志国报复刘某1芳了解到是曲志国、陈建新曲某1忠三人合伙弄的砂场。这个砂场是占用一陈某2本等人出租土地建的。用钩机从地里挖出砂石料甩到地边，用铲车把砂石料再运到砂船上筛砂子，筛完的砂子就堆到砂船边上。这刘某1芳2014年春天时候亲眼看见的。这个砂场从2011年后半年到2015年八月份从租用的一组土地里开采的砂石刘某1芳也不知道挖多长时间，他们都是偷摸挖，但刘某1芳每年也去看三四次。他们都是每年开春时候挖。（5）证张某2虎的证言，证实曲志国、陈建新租用的七、八亩土地在被破坏之前最早的时候种的玉米等农作物，后来就种树了张某2虎最开始是在2012年5月份的时候在现场看见过那块土地被挖了，2013年和2014年开春的时候也都看见他们挖来。2012年5月份的时候张某2虎去现场看见一台挖掘机正在地里挖砂，深的地方有两米多深，砂子挖出来后有一台装载机把砂子铲成大堆，当时看见曲志国和陈建新在现场来。2013年开春的时候，其看见那块地被挖的更深了，深的地方有四米，还有一台挖掘机在场里面放着，我还去村里刘某1芳反应过这件事；2014年开春，曲志国他们又挖砂呢，我李某1浩就去村里刘某1芳反应，找刘某1芳后，我们三人晚上还去了现场，在现场我看到曲志国和陈建新正在指挥挖掘机挖砂。（6）证李某1浩的证言，证实2011年开春的时候李某1浩看见曲志国曲某1忠和陈建新在村一组的土地上挖砂子，过了几天村民还去制止过，但是没管用。又过了几天其又去找了村委会，村委会也没能制止。曲志国曲某1忠和陈建新他们挖砂的地方是村一组的地李某1浩的地距离他们挖砂的地也就一百多米，不到二百米，中间隔条大道。2012年、2013年、2014年开春种玉米的时候，其都看见他们在那块土地上挖砂子来。有时候用装载机，有时候用挖掘机。除了装载机和挖掘机，还看见过有时候有大车往出拉砂子。2012年我找过曲志国他们，那次没找村，2013年和2014年就没找曲志国他们了，都是直接找的村里。2013年开春其看见曲志国他们挖砂后，其就去村里刘某1芳刘某1芳反应这件事，刘某1芳说完后就没再关心这件事。2014年，也是开春种地的时候，其张某2虎找刘某1芳，忘了是当天还是第二天晚上李某1浩张某2虎刘某1芳三人就一起去了挖砂的现场，看见有挖掘机和被挖的大坑，最开始的时候坑比较小，后来这个坑就逐渐的越来越大，越来越深，到最后整个场地都给挖了，深的地方看着能有四、五米深。（7）证陈某3凤的证言，证陈某3凤来反应其的承包地让人租后挖沙子，无法恢复原貌的事。这块地百米的旱河边。曲志国、陈建新，还有一个姓曲的曲某2林的儿子（具体叫什么想不起来了）租其地面积是九分五，他们租的都是一组村民的地，总面积大概六亩左右。他们都租了鞠某2贤陈某4喜陈某5勤张某3金张某4银陈某2本张某6成还陈某3凤八家，地都挨着。承包地在租给曲志国、陈建新曲某2林的儿子他们之前，都是种的杨树。有租地合同，第一次是2011年开春曲志国、陈建新曲某2林的儿子他仨人都是跟一家一家签的租地合同，合同约定是五年期，但是合同都在他们手里面，没有给。第二次是2016年又签的第二次合同，还是五年期。他们租地的时候说是要堆放砂石料用。刚开始是堆放砂石料。实际他们把地表的杨树清理之后，刚开始确实堆放了一些砂石料并加工，后来就直接往下挖了有两人多深，沙坑都见水了。他们挖出来的都是砂石料，就在旁边用沙船水洗筛出沙子、石子卖了。租给他们的地距离村距离比较远，在101国道路北陈某3凤不知道他们是怎么挖的。其看见的时候就是一个深坑了。因为住的地方距离曲志国、陈建新曲某2林的儿子他们租村民的地比较远，也都不去那块地。大概是2015年的夏陈某3凤去一次发现那块地已经被他们挖出深坑了。他们租一组村民的六亩多地全都挖了。看见的时候有两人高的深坑，得三米多深吧。后来他们用炮渣回填了有半米左右。（8）证张某3金的证言，证实2010年或2011年的下半年，曲志国曲某1忠、陈建新他们三人张某3金，租其北河套的土地。与曲志国签订了土地转包合同书，当时承包期限是五年。将土地出租给曲志国等人后，曲志国曲某1忠和陈建新他们开始在上面堆放砂子，堆了有一年多，这些砂子就拉走了，砂子拉走之后，他们就开始在其出租的土地上挖砂子。挖完后还给回填了一部分，再后来就不知道了，其就没再去现场，也没听别人说过那块地怎么样了。其记得那天其去的时候是中午，在现场看到一台挖掘机，忘了有没有装载机了，没有看到司机等工作人员，也没有看到曲志国曲某1忠和陈建新，出租的土地靠东侧河套的部分被挖成了大约两米多深的砂坑，都见水了，砂坑底部比较平整，挖出来的砂子也没看到在旁边堆着，不知道哪去了。（9）证陈某4喜的证言，证实2011年1月份曲某1忠和曲志国还有陈建新他们三人陈某4喜北河套的土地，说是存放砂子建个砂场。砂子存放了有两年左右。就把之前一直存放在我们土地上面的砂子在土地上加工了，砂子加工完成之后全部拉走了，具体加工完成的砂子被曲志国曲某1忠还有陈建新拉哪里去就不知道了。砂子都运走以后他们就开始在菘出租的土地上挖砂子，挖完后也给土地回填了一部分，别的就不知道了。其陈某2本说的陈某2本身体有病，不干活，爱溜达，他没事就到砂场那去。（10）证陈某5勤的证言，证实其村的土地给他人出租过。在国道去南北营路口往里走，距离路口三、四百米远，路的东侧，地西边头是靠去南北营的路边上，距离路边有十多米，地东头到河边的位置。其把北沟河套的地租给陈建新曲某1忠、曲志国。每年陈建新曲某1忠他们俩过来给钱，这些年都是每年年末给1500元钱。出租的北沟河套的0.3亩土地。（11）证张某4银的证言，证实大约是在2011年的时候陈建新张某4银说要租其北沟河套的地，是曲志国曲某1忠他们要一起弄个砂场，后来其把北沟河套的地租给他们了。开始租了五年，五年到期后又续签的合同，续签租几年记不清了，一年一给钱。其在租地之前没有挖过北沟河套的这块地，别人也没人挖过。从租出去后至今一直都没去过。有一陈某2本找张某4银媳妇，说他们把北沟河套的地给挖了，挖的不像样了，去看看吧，因为没空也没去。当时租地时候陈建新说过等不租的时候给恢复地貌，所以其也没放在心上这事，也没去看。（12）证翟某忠的证言，证实陈建新是其的姑爷。曲志国曲某1忠经常找陈建新一起吃饭或者来砂厂（上板城华新彩钢房北面，通往南北营路边，临近北沟河套位置）聊天。其是从2017年11月15日开始去的砂厂，直到现在。晚上看门，中午管做顿饭，平时忙活不开缺人了，其再帮忙开几天沙船。从2017年11月份来厂里工作以后，肯定没有挖过。（13）证张某5城的证言，证实其租给曲志国曲某1忠、陈建新七分多地。其在租地给陈建新、曲志国曲某1忠之前没有挖过，别人也没人挖过。（14）证鞠某1军的证言，证实陈建新租鞠某1军的土地。出租的土地具体的地点在承德县高新区上板城镇漫子沟村北河套，东面临河。一共出租给陈建新两次土地，签订了两次合同，都是陈建新谈的，合同上也都是陈建新签的。第一次的价格是每年每亩1800元人民币，五年一起支付的，签订合同的那年年底陈建新给的现金，第二次的价格是每年每亩2000元人民币，每年年底的时候给，也是陈建新给的现金。知道的还陈某2本陈某5勤张某3金陈某4喜。这些人的地都是挨着的。其听姐姐鞠建霞说其出租给陈建新的地有一小部分被陈建新他们给挖了，其姐他们要求陈建新给恢复了，陈建新也给恢复了。其将土地在租给陈建新之前，基本上是在一个平面，由北至南，逐渐降低，落差在10公分至20公分之间。出租给陈建新的时候，那块地地表上基本上没有土了，直接就是砂子和鹅卵石，一组在北河套的土地都是这种情况。（15）证李某2兰的证言，证实其在北河套的土地租给陈建新有三分三的土地。租给陈建新之前其种了几年棒子，后来就栽树，但是因为地面上的土太薄了，那挨着河套，地表土太少，下面没多深就是河套那些沙子石头啥的，种啥也不长，树也死了，然后就一直仍荒了，也没再动过。把北河套的地租给陈建新之后其没有去过，就那么三分多地，就知道后来陈建新用来囤沙子或者石子，但是其没有去看过。（16）证刘某2峰的证言：2011年快要入冬的时候，具体哪天我忘记了，陈建新找我一片土地上开装载机，第二天早上七点多的时候我就到那了，我到那后看到有一台挖掘机已经在干活了，然后我就开装载机也开始干活，我在那干了有6、7天，活就干完了。当时那片土地是曲志国他们租的我们村村民的土地，东面挨着一条旱河、西边是大道、北边是一片树林，南边是大棚，地面比较平整，没有坑，地面上有荒草和几颗小杨树，整片地面呈平缓的北高南低，西高东低的状态，靠北面是和树林的高度一样的，东面是和大道位置的高度一样的，靠东侧大道位置还堆了一堆炮渣和生活垃圾。那堆炮渣和生活垃圾这块之前是一个垃圾点，村民都往这块倒垃圾，应该是村民倒到这的。挖掘机在前面挖地，把地面高的部分都给挖出来，然后直接将挖出来毛某砂装到十轮货车上，我在后面开装载机把地给平整了，有些挖掘机挖的深坑，我就用那些炮渣和生活垃圾给填进去，最后将整个场地地面平整成平地。装载机是陈建新的，挖掘机我不知道是谁的。挖掘机是谁开的我不知道，哪的人也不知道，姓徐，他的年龄在40岁左右，有点连毛胡子。挖掘机挖的面积整个场地都挖了。当时除了我俩场地里还有曲志国曲某1忠和陈建新他们三人有时候会一起到场地看看。2011年冬天的时候，我平完场地过了两个月左右，陈建新找我去那块地给毛某砂去，我就去了。一共攒了三天，连白天带晚上。我用装载机。装载机是我们村的于向民的装载机，陈建新的装载机在外面干活呢。我攒的这毛某砂都是我当时去的时候场地里已经堆了一部毛某砂，我干活的时候还有货车往进毛某砂，货车往进拉毛某砂应该是他们买的，之前堆的这毛某砂我不知道是哪来的。我是后去的，之前应该有人，但我不知道是谁，肯定不是于向民，于向民不会开装载机。我攒毛某砂之后场地大概有两万多方毛某砂。我只知道有一辆是我们董某群的车，也董某群开的。陈建新曲某1忠他俩一直在场里记车数，给货车开票。2014年大概6、7月份的时候，陈建新找我到那去那块场地给装车，我不是最开始的时候去的，我去的时候这活已经干了有一半了，我在那装车干活干了十七天半，活没干完呢，我孩子生病了，我就不干了，后来我就没再去给装车。我开装载机给货车装车，然后货车给拉到我们村养鸡场附刘某1芳他们合股的一个砂场里，在砂场里毛某砂加工成细砂和石子。白天晚上都装。当时装车的都有一台装载机和一台挖掘机。装载机是陈建新的，挖掘机是谁的我不知道。我去之前装载机是谁开的，挖掘机是谁开的我都不知道。倒料的车辆都有七、八辆货车，其中有十轮车和608农用车，我只知道有一辆十轮货车董某群的，也董某群开的。我开装载机从东侧大门这边正常装车，挖掘机在东侧靠近旱河的地方装车，挖掘机在装车的时候会往地面下挖一部毛某砂，然后把挖这部分毛某砂和之前存毛某砂混在一起给拉走了。挖掘机挖了多具体多深我不知道，因为装载机挖完地底下毛某砂之后，就在旱河里面挖鹅卵石，还有旱河东侧山体的炮渣给回填上了，边挖边回填，我看到的时候里面就是鹅卵石和炮渣了。东侧山体的炮渣是之前东侧山体那块放过炮，就有石头和炮渣什么的，一下雨就都给冲下来了。我不干的那天下午四点多我走的时候，我看见有倒料的车辆有的车拉的炮渣，有的车拉的是搅拌站产生的湿的混凝土废料，都给倒到场里了。炮渣和混凝土废料我开车出去的时候还看见有三、四辆车拉着炮渣和混凝土废料在场地门口的大道上停着，后来我就走了，具体他们一共倒了多少我就不清楚了。（17）证欧某新的证言，证实大约是在2015年8、9月份的时候，陈建新给其打电话，让去开装载机给他干点活。第二天陈建新带欧某新一起去了上板城村他的砂场，地面上面看着还有十多个坑。砂场的地面的坑是有大有小，都是不规则的坑，大的坑面积有二十多平米，小的坑有二、三平米，坑的深浅也不一样，有的深的有一米左右，浅的坑有十多公分深。砂场的坑里面其就看表面有沙子、鹅卵石还有土。那些坑肯定是用铲车或者钩机挖的，不像最近一段时间挖的，具体是谁弄的什么时候弄的就不知道了。其开装载机把场地北边高的地方往下推，把这些坑填平，然后推到南边，找找平，把场地平整了。其平整地面时地面都是砂子、石子还有一小部分的土。其在漫子沟砂场干活第一次干了三、四个小时，把场地给平整完了，第二天又去干了一个多小时，用推土机将河套的砂石往砂场边上推，在砂场边上堆起来一条坝。陈建新让其在河道推砂石堆坝我推起来的坝有一米左右高。（18）证曹某辉的证言，证实2012年的时候，曲志国曲某1忠和陈建新三个人就租用了养鸡场北边的砂厂，从头道沟买毛料屯到漫子沟村北往南北营村方向的路边的空地上（这块空地就是后来曲志国、陈建新曲某1忠他们又建的那个砂厂），曲志国又找曹某辉说让其给他的砂厂开铲车，其去了之后没开铲车，又让其开大车从漫子沟村北往南北营村方向的路边的空地上屯的毛料运到养鸡场北边的砂厂，有时候去装料的时候铲车没人，其就自己开铲车装车，然后自己再开大车运料。大概干了一个半月，就不干了。大概过了半年，刚上秋天的时候其去南北营路过之前屯毛料的空地的时候发现这块空地已经建成砂厂，当时厂子里面有沙船还有铲车，但是那会没有大门围墙，其看那铲车是陈建新的。其带着公安机关去现场看的时候，那块空地已经变样了，当时屯料的时候那就是空地，北边是杨树林，南边是大棚，用铲车平整一下就可以屯料。去现场看的时候，那块空地已经往北边拓宽了五六米，沙船已经拆了在那放着，厂子里放着一台铲车和一辆大车，而且这个砂厂的场地已经往下挖过了，现在北边树林的边界那能看到大概一米半的坎子（就是北边树林的地面比砂厂的地面高一米半）。（19）证刘某3民的证言，证实在2011或2012年时，一个司机卖程某新、曲志国他们20车（10轮）毛料，其是中间人。（20）证李某3胜的证言，证实大概是2013年，具体哪李某3胜忘记了，曲志国在其的砂场买的成品细砂，其负责装车，曲志国负责运输，运输车辆记得都是农用车，一共卖了有十车左右，价格是按50元一立方米算的。之前欠曲志国安装太阳能的四、五千元，这次是拿砂子款顶这四、五千元账了。（21）证郭某强的证言，证实大概是2012年的时候，其从曲志国的手里买毛某砂，当时价格是按照二十多元不到二十五元一立方买的。记得其一共给过曲志国两毛某砂款，第一次是五万，第二次给了不是两万就是五万，具体的数刘某3民应该知道。这两毛某砂款都是其亲自给曲志国的现金。（22）证靳某超的证言，证实在2011年底或者2012年初的时候，卖给陈建新大概4000立方毛某砂，后来又卖给他有1000立方米毛沙，每立方不到20元卖的。（23）证孙某军的证言，证实和曲志国曲某1忠、陈建新没有过经济往来。在2012年5月左右，卖给董学和杨成千毛沙3000-4000多立方米，每立方16或者17元卖的。（24张某7燕的证言，证实在5、6年前，在冀东恒盛混凝土公司拉废渣，倒在北沟河套陈建新他们包的那块地了，有300多立方米，当时陈建新他们还没建砂场呢。（25）证穆某山的证言，证实在2014年秋天时，从冀东恒盛混凝土公司院里拉过土、石子、风化的势头，倒在北沟河套陈建新他们包的那块地了，倒有5、6车张某7燕于某2学倒的都是其联系的，总计有二十多车。（26于某2学的证言，证实在冀东恒盛混凝土公司盖堆料棚子时穆某山张某7燕一起从该公司往出拉过土、碎石头和碎混凝土块，都倒组的地那里了。有200多立方。（27）王全华的证言，证实在2013至2015年，具体时间记不清了，在冀东恒盛混凝土公司拉过废渣，有200至300立方米，都倒在比亚迪工地那里了。当时还有几个人拉废渣，不知道他们倒哪里了。(28)证宋某坡的证言，证实在2014年或2015年，在冀东恒盛混凝土公司拉过废渣，拉十多天，都拉白河南去了。在2014年，给陈建新从北沟河套往101国道东面的砂场拉过毛料，每车80元，拉了好几个月，陈建新给其一万多块钱，当时还有村董某群也在那里拉毛料。（29）证董某群的证言，证实在2014年夏天，从陈建新在漫子沟租的地那里刘某1芳位近的砂场拉过毛料，是其司曹某辉拉的，拉四五天就不干了。这年夏天，还从冀东恒盛混凝土公司拉过废渣，拉了两三天，有十多车，都拉白河南去了。（30）证邢某林的证言，证实在2013年至2014年，其弟弟邢泽军从冀东恒盛混凝土公司拉过废渣，拉了两三天，有二十多车，都拉白河南去了。（31）证于某1河的证言，证实在2011年，具体时间记不清了，曲志国于某1河让给他出个三万块钱的手续，内部结账用。其就给出了个领到三万块钱砂石料款的领条，时间是2011年1月1日。实际上其没卖给过他砂石料。当时曲志国、陈建新曲某1忠他们合伙做砂石料买卖，曲志国想弄点钱出来。（32）证靳某超的证言，证实在2011年开始卖给曲建国砂石料，有一万立方，二十多元不到二十五元一立方，总计223000元，给他出了收据。这些砂石料都拉村通往南北营路上东侧的一个空地上了。（33）证陈某6风的证言，证实以前公安机关找过两次，都做了笔录，都是实事求是说的。现曲志国媳妇和于连荣找其来公安机关保曲志国，让其说2016年后包地没有曲志国了，曲某1忠和陈建新两个人弄的，另外说说曲志国刚当上村长，人不错。他们还找张某6成张某4银张某3金陈某4喜陈某5勤媳妇陈某2本，一起坐他们找的车来的。（34）证李某2兰的证言，证实曲志国媳妇找其张某6成张某4银张某3金陈某4喜陈某2本陈某6风一起来公安机关做证，说地表没变化，是坐他们找的车来的。以前公安机关询问，其说的都是属实的。（35）证陈某2本证言(证据卷三91-92页），证实曲志国和陈建新的母亲和媳妇陈某2本家哭，让其可怜他们，来刑警队证明曲志国他们没挖我们地里的沙子。没办法，其今天和于连荣坐他们车来的刑警队，其以前说的都是实话。（36）证张某3金的证言，证实是曲志国的媳妇张海燕找来的，其来也没什么说的，以前说的都是实话，曲志国他们租地挖完了有填平了，现在地是平的。（37）证张某4银的证言，证实今天是曲志国的媳妇燕子张某4银来的，以前说的都属实。前几天陈建新的母亲和媳妇去其家找说陈建新他们没挖沙子。3、被告人的供述与辩解(1)被告人陈建新的供述与辩解，证实在2010年年底的时候，陈建新和曲志国曲某1忠三人，村一组张某6成张某3金张某4银陈某5勤陈某3凤陈某4喜鞠某1军等人手中租了在河滩的七亩多土地，三个人合伙在这块土地上购买毛料储存，当时是曲志国出名租的土地，租地期限是五年，用于存放张某8艳刘某3民处购买的生产砂石料的毛料，这些毛料还用于生产砂石料。其负责管理场地，曲志国负责毛料的购买和销售曲某1忠负责车在路面协调与路政或交警的关系，具体也没有细致分工。2016年我们清理了这三、四十公分的地表土之后，没有填东西，就是直接开始往这上面堆放毛料。后来从搅拌站拉出来的废渣、废料就是在清理过地表土的地方将这些废渣、废料给平整的。除了平整土地，没有在这块土地下面挖砂。曲志国说刘某3民张某7燕手里面买过毛沙。刘某3民手里买了多毛某砂其记不清了，张某7燕手里曲志国说有几百方。（2）被告人曲志国的供述与辩解，证实在2010年张某3金张某4银鞠某1军张某6成陈某5勤陈某4喜还有两户是谁其记不清了找他们几个签订的租地合同。其没在所租的地里挖过旱河砂。陈建新没挖过。租这块地是要建砂厂的，在2011年到2015年期间堆放了砂石毛料。村东侧鸡场旁边的砂厂加工的砂子和石子2014年的时候，大部分都卖给冀东搅拌站了，剩下的都是卖给个人了。2011年开春，当时土地不平整，把土地给平整了，用铲车找平铲的。他们三人一共购买了多毛某砂存放在这块土地上其记不好。中间卖刘某3民郭某强多毛某砂具体多少忘了，单价是20多元钱一立方。在东边挨着101国道的砂场加工后的细砂和石子都是在2014年卖的，细砂是70元左右一立方，石子是30元钱左右一立方。他们三人租赁这块土地后，没有在这块土地上采毛某砂。他们刘某3民有一千多方毛某砂张某7燕有七、八千方毛某砂、“大伟”有七、八千方毛某砂李某3胜孙某军有三千方左毛某砂。2012年或者2013年的时候卖郭某强了刘某3民作为中间人，其记郭某强给了其五万毛某砂款，后来还给没给其忘了，当时是按着二十多元，不到二十五元卖的。2011年刘某3民张某7燕、大伟孙某军处买过毛料，没有从其他人买过，买的毛料2014年卖郭某强一部分，其余的加工成沙子、石子，一部分卖给个人盖房子用了，大部分都在2014年卖给冀东搅拌站了。4、鉴定意见（1）承德华勘五一四工程勘察设计有限公司所作曲志国等人非法采矿场地勘察岩石工程勘察报告(工程编号：2019-K-39)，证实受承德市公安局高新技术产业开发区分局的委托，承德华勘五一四工程勘察设计有限公司对涉案地块进行了地质勘察，得出的结论是：①勘察专区土层为耕土、素填土、淤泥质粉质粘土、圆砾。②素填土层厚度：1层素填土厚度：0.10-3.00m，平均1.20m；层底标高：284.62-288.89m；层底埋深0.10-3.00m。（2）承德创元测绘有限责任公司出具的承德高新区上板城镇漫子沟村曲志国等人非法采矿方量测量计算报告，证实承德创元测绘有限责任公司据承德华勘五一四工程勘察设计有限公司所作曲志国等人非法采矿场地勘察岩石工程勘察报告(工程编号：2019-K-39)，计算出涉案地块控方量为10035.7立方米。（3）鉴定刘某4生聂某富傅某庆、付茂盛出庭接受质询，是对上述报告中专业知识当庭作出说明傅某庆、付茂盛是对如何到现场勘察、取点、结论进行说明刘某4生聂某富是针对如何计算挖方量进行说明。（4）承德市物价局价格认证中心价格认定结论书，证实非法开毛某砂市场零售价格。5.勘验、笔录、照片，证实现场情况。上述证据，经庭审质证，一审法院予以确认。关于公诉机关提供的承德高新区上板城镇漫子沟村北沟河套挖沙测量计算报告，因承德创元测绘有限公司无地质勘察资质，一审法院对此份鉴定不予认定。一审法院认为，被告人曲志国、陈建新在未取得主管机关采矿许可的情况下，挖采地毛某砂10035.7立方米，价值人民币145517.65元，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪，系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人曲志国的辩护人提出非法采矿犯罪，必须具有行政机关责令停止开采的行政行为，本案中这个“责令停止开采的通知或者决定在卷宗中没有看到的”辩护意见。据《中华人民共和国刑法修正案（八）》第四十七条，已对97年《刑法》第三百四十三条进行修正，故对辩护人提出的辩护意见，不予支持；被告人曲志国、被告人陈建新的辩护人均提出本案事实不清，证据不足的无罪辩护意见。经查陈某2本刘某1芳张某2虎李某1浩陈某3凤等多名证人证实涉案地块在2011年夏季到2014年底被采挖的事实；承德华勘五一四工程勘察设计有限公司对涉案地块进行勘察所作报告，证实涉案地块被采挖过；承德创元测绘有限公司依据承德华勘五一四工程勘察设计有限公司所作勘察报告，测算出被挖方量。上述证据能够形成完整的证据链条，证实涉案地块被曲志国等人采挖的事实清楚。对于上述辩护意见，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人曲志国犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人陈建新犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。曲志国上诉提出，一审判决认定的事实错误，适用法律不当。上诉人未在租赁地挖过沙，重新鉴定报告结论不客观，程序有问题，当事人未到场。辩护人认为，上诉人承包的是7亩耕地，不是河道，即使非法挖沙也不构成非法采矿，且本案不应适用最高人民法院2016年公布的关于非法采矿的司法解释。如果认定上诉人有破坏土地资源的行为，根据刑事案件从旧兼从轻的原则，适用最高人民法院2010年公布的关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释，其中第一条规定，达到十亩以上才构成犯罪，本案只有七亩，不构成犯罪。陈建新上诉提出，一审判决认定的事实错误，适用法律不当。重新鉴定报告结论不客观，程序不合法，内容与举报人陈述矛盾，证人证言之间相互矛盾。上诉人未在租赁地挖过沙，不构成犯罪。二审经审理查明的事实与一审查明并认定的事实一致，据以认定事实的证据均经原审质证及本院审查，予以认定。本院认为，砂石某均属于国家的矿产资源，在山区分布广泛，包括但不限于河道范围内。上诉人曲志国、陈建新在未取得主管机关采矿许可的情况下，挖采河道边租赁地地下毛某砂10035.7立方米，价值人民币145517.65元，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪，属于共同犯罪。原公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，能形成完整的证据链条，指控的罪名成立，本院予以认定。二上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见依据不足，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  聂国智审判员  常淑英审判员  王 静二〇一九年十一月十八日书记员  杨 磊