湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂08民终1323号上诉人（原审被告）：佟建平，男，1971年9月20日出生，汉族，住湖北省当阳市，委托诉讼代理人：郑立发，湖北王府律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王健，男，1993年4月30日出生，汉族，住湖北省沙洋县，委托诉讼代理人：王青松，男，1970年5月5日出生，汉族，住湖北省沙洋县，系王健之父。委托诉讼代理人：魏开华，荆门市东宝区象山法律服务所法律工作者。原审被告：永安财产保险股份有限公司荆门中心支公司，住所地荆门市东宝区象山大道**，统一社会信用代码914208007707865130。负责人：王刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：王启玉，女，1967年11月24日出生，汉族，住湖北省荆门市东宝区，该公司员工。上诉人佟建平因与被上诉人王健、原审被告永安财产保险股份有限公司荆门中心支公司（以下简称永安财保荆门中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省荆门市掇刀区人民法院（2019）鄂0804民初1000号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佟建平及委托诉讼代理人郑立发、被上诉人王健的委托诉讼代理人王青松、魏开华，原审被告永安财保荆门中心支公司的委托诉讼代理人王启玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。佟建平上诉请求：依法撤销湖北省荆门市掇刀区人民法院（2019）鄂0804民初1000号民事判决第二项。事实和理由：一审实体处理不当，判决上诉人一次性支付王健的护理依赖费显失公平，应改判护理期限为三至五年为宜。王健辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。永安财保荆门中心支公司述称，我公司已按一审判决履行完毕。同意见上诉人的意见。王健向一审法院起诉请求：依法判令佟建平、永安财保荆门中心支公司赔偿各项经济损失共计1510887.07元，医疗费增加20806.4元；本案诉讼费由佟建平、永安财保荆门中心支公司承担。一审法院认定事实：2018年9月15日23时30分，佟建平驾驶鄂Ｈ×××**号小型轿车，沿果园二路由西向东行驶，当行至果园二路与月亮湖北路交叉路口左转弯时，导致沿月亮湖北路由北向南行驶的王健驾驶的无号牌两轮摩托车在采取避让措施时摔倒，致使其右倒的车身底部与鄂Ｈ×××**号小型轿车擦撞，而右摔倒的驾驶人王健侧撞在鄂Ｈ×××**号小型轿车左前轮上，造成王健受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，王健在荆门市中医医院住院治疗34天，支付医疗费197257.05元，荆门市第一人民医院住院治疗22天，支付医疗费65447.11元，荆门市康复医院住院治疗54天，支付医疗费60384.12元，住院治疗71天，支付医疗费48538.26元，荆门市第二人民医院住院治疗13天，支付医疗费27985.30元，荆门市康复医院住院治疗38天，支付医疗费23798.50元，住院治疗35天，支付医疗费20806.40元，合计：444216.74元。外购药29324元。其中：佟建平垫付医疗费15000元，永安财保荆门中心支公司垫付医疗费10000元。2018年12月3日，荆门市公安局交通警察支队东宝大队作出第420804120180000090号道路交通事故认定书，依法认定：佟建平、王健承担此起事故的同等责任。王健向荆门市公安局交通警察支队提出书面复核申请。2019年1月3日，荆门市公安局交通警察支队作出荆公交复字结论（2018）第000048号道路交通事故复核结论，结论为：荆门市公安局交通警察支队东宝大队作出的第420804120180000090号道路交通事故认定书，事实清楚、证据充分、程序合法、法律适用基本恰当，仅责任划分不公正。根据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第三款的规定，责令荆门市公安局交通警察支队东宝大队在十个工作日内重新调查。重新作出事故认定，并撤销第420804120180000090号道路交通事故认定书。2019年1月16日，荆门市公安局交通警察支队东宝大队作出第4208041201800000901号道路交通事故认定书，依法认定：佟建平承担此起事故的主要责任，王健承担此起事故的次要责任。2019年4月11日，武汉福田爱民司法鉴定中心出具的武福爱（2019）临鉴字第703号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王健伤残程度为一级，后期治疗费54000元，自受伤之日起，护理评定为完全护理依赖。王健支付鉴定费2600元。2019年5月15日，湖北循其本价格鉴定评估有限公司出具的鄂循价鉴（2019）第45037号车辆损失价格鉴定评估报告，评估结论为：摩托车损失2190元。王健支付鉴定费600元。另查，鄂Ｈ×××**号小型轿车登记所有人系佟建平，该车在永安财保荆门中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险和不计免赔限额为1000000元第三者责任险，事故发生在保险期内。2019年度湖北省城镇居民人均可支配收入（年）34455元，批发和零售业（年）45253元，居民服务、修理和其他服务业（年）38897元。一审法院认为，公安交警部门所作的交通事故责任认定，符合法律规定，予以采纳。结合事故双方当事人在交通事故中的违法行为及过错程度，确定佟建平承担此起事故的主要责任，即：70%，王健承担此起事故的次要责任即30%。此事故造成王健受伤，佟建平应依法承担赔偿责任。因鄂Ｈ×××**号小型轿车在永安财保荆门市中心支公司投保了机动车交通事故责任强制险和不计免赔限额为1000000元第三者责任险，故永安财保荆门市中心支公司理应在机动车交通事故强制保险和不计免赔限额为1000000元第三者责任险范围内对王健直接承担赔偿责任。佟建平、永安财保荆门中心支公司对王健主张的医疗费、后期治疗费、车辆损失无异议，予以确认。关于残疾赔偿金的计算问题，王健虽系农业家庭户口，但其实际居住、工作、消费地均在城镇，因此，可按城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。关于王健主张赔付医疗费444216.74元，外购药29324元。永安财保荆门中心支公司辩解医疗费中含有部分后期治疗费20806.40元及外购药520元，理应从后期治疗费中扣除。佟建平、永安财保荆门中心支公司辩解理由成立，予以采纳。关于误工费的计算问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的年平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。王健举证证明其城区从事销售工作，酌情按批发和零售业标准计算为宜。王健主张误工期232日，予以采纳。关于王健主张判令佟建平、永安财保荆门中心支公司赔偿护理费的问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”王健未能提供护理人员的相关证据，其护理费可以参照2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入计算。王健依据武汉福田爱民司法鉴定中心鉴定报告主张护理期二十年，并无不妥，予以支持。关于永安财保荆门中心支公司抗辩医疗费中应扣减10%的非医保用药的问题，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，《机动车综合商业保险条款》采用的是格式合同，该条款第二十六条第一款第六项属于免除保险人部分责任的条款。永安财保荆门中心支公司以该条款约定主张免赔非医保用药，应当对该免责条款是否尽到提示或者明确说明义务负举证责任。而永安财保荆门中心支公司未提交对该免责条款已尽到提示或者明确说明的证据，不予采纳。关于王健主张令佟建平、永安财保荆门中心支公司赔偿营养费的问题，因交通事故受伤住院治疗，经法医鉴定确需加强营养，王健主张该费用并无不妥，予以采纳。关于永安财保荆门中心支公司提出不负担鉴定费的抗辩意见，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，故该抗辩意见不能成立，不予采纳。关于王健诉请佟建平、永安财保荆门中心支公司赔偿交通费1000元、住宿费1000元，鉴于当事人在荆门住院治疗时确需支出一定的交通费，故酌情予以支持900元。关于精神损害抚慰金的赔偿问题，此事故造成王健受伤，确给王健精神上带来了一定损害，结合双方应负的责任比例及本地实际生活水平等因素，对王健主张赔偿精神损害抚慰金50000元，酌情予以支持，以20000元为宜。综上所述，王健各项经济损失为2042227.70元，其中：医疗费452214.34元、后期治疗费54000元、误工费28763.36元、护理费777940元、住院伙食补助费6960元、营养费6960元、伤残赔偿金689100元、交通费900元、财产损失2190元、鉴定费3200元、精神抚慰金20000元。以上损失由永安财保荆门中心支公司在为鄂Ｈ×××**号小型轿车承保的机动车交通事故强制保险限额内赔付王健112000元、超出交强险赔付范围的损失为1920227.70元，由佟建平按责赔偿赔付。该款由永安财保荆门中心支公司在为鄂Ｈ×××**号小型轿车承保的限额为1000000元第三者责任险限额内赔付1000000元，佟建平赔付329159.39元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、永安财产保险股份有限公司荆门中心支公司赔偿王健各项经济损失共计1112000元；二、佟建平赔偿王健各项经济损失共计329159.39元；三、驳回王健的其他诉讼请求。上述一、二判决内容于判决生效后三十日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，减半收取9150元，由王健负担2745元，佟建平负担6405元。二审中，各方当事人未提交新证据。当事人对一审法院认定的事实无异议，本院予以确认。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：一审认定王健的护理期限二十年是否过长。本院认为，关于一审法院判决王健二十年的护理期限是否合理的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄，健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不能超过二十年”。一审法院根据受害人王健的年龄及身体健康状况等因素判决确定其二十年的护理期限，符合上述规定，应予支持。上诉人要求按三至五年计算护理费，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，佟建平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2000元，由佟建平负担。本判决为终审判决。审判长  张克新审判员  姜 勇审判员  邓中华二〇一九年十一月二十九日法官助理胡晓书记员潘庆云