浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书(2019)浙0782民初16590号原告：杭州欣联实业有限公司，住所地：浙江省杭州市上城区南复路**杭州陶瓷品市场5厅**。法定代表人：吴建国，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王骁驰，浙江天册律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨骁，浙江天册律师事务所律师。被告：三鼎控股集团有限公司，，住所地：浙江省义乌市经济开发区法定代表人：丁志民。委托诉讼代理人：郑德强（系被告员工），男，1974年8月6日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。原告杭州欣联实业有限公司与被告三鼎控股集团有限公司买卖合同纠纷一案，于2019年9月5日向本院提起诉讼，本院于2019年9月9日立案受理后，依法适用简易程序由审判员陈怀瑛独任审判，于2019年10月23日、2019年11月12日两次公开开庭进行了审理。原告杭州欣联实业有限公司的委托诉讼代理人王骁驰，被告三鼎控股集团有限公司的委托诉讼代理人郑德强到庭参加诉讼。庭审过程中，被告三鼎控股集团有限公司于2019年10月23日向本院提起反诉，后因反诉原告（被告）三鼎控股集团有限公司未交纳反诉诉讼费，本院已于2019年11月6日裁定反诉原告三鼎控股集团有限公司按自动撤回反诉处理。本案现已审理终结。原告杭州欣联实业有限公司诉称：2013年11月，原、被告签订了《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议书》，约定被告向原告采购卫生洁具及卫浴小五金，且各方将按实到现场的卫生洁具产品数量进行最终结算工程量的计算；同时，根据合同第十一条的约定，经酒店管理公司验收合格并接收后，计算最终结算金额并签署最终结算建议书，支付至结算总价的95%；建设单位在卫生结具及卫浴小五金供应单位的2年免费保修期到期后，被告向原告支付剩余5%的质保金。后原告依约向被告提供了相应货物，且该工程早已竣工完毕并开始营业；截止目前，质保期业已届满且经双方共同审核后以《义乌三鼎商业广场项目科勒卫浴、洁具结算总清单》的方式签字确定原告合计供货金额为7808769.0元，但被告仅支付货款6362934.3元。后双方于2019年年初以备忘录的形式对被告所欠货款（即1424648.7元）的支付事宜进行了确认，双方明确：被告于2019年2月4日前支付26万元，2019年4月底前支付163036元……，直至所有货款付清。然而截止目前，原告已依约向被告提供了所有货物并向被告开具了全额货款发票，但被告在支付了第一笔欠款26万元后至今未支付剩余欠款1164648.7元，虽经原告催讨，但被告至今仍未支付。被告拖欠货款的行为已构成严重违约，为此原告诉请法院要求判令：被告向原告支付因三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程项目所欠的货款共计1424648.7元。被告三鼎控股集团有限公司辩称：一、按合同约定未到付款节点，合同11.4条约定，要经监理单位，精装修指定分包单位、建设单位验收合格后按现场实际测量结果进行结算，本案未经上述三家单位联合验收，也未到现场实际测量，最终合同结算金额尚未确定，因此不符合11.4条的合同付款约定，合同11.5条约定要经酒店管理公司验收并接收，计算最终结算金额并签署最终结算建议书，本案未按酒店管理公司验收合格，也没有最终结算建议书，因此不符合11.5条合同约定的付款条件；二、因原告违约，被告有权暂停货款的支付；三、本案合同没有最终结算，现在也没有确定最终结算金额。原告起诉状中的诉请是142万，起诉状的事实及理由又是116万，原告自身对供货数量及所欠货款金额前后表述不一致，应该认为其对数量和金额并不确定。从原告举证的证据来看，其供货单有三份是缺失的，其供货的数量并不能以原告所称的数量计算，因此本案供货数量并不确定。综上,请求驳回原告诉请。经审理查明，2013年11月5日，原、被告签订了《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议书》，协议约定：工程概述：三鼎商业广场项目位于浙江省义乌市商城大道与福田路交叉口。卫生洁具及卫浴小五金供应工程，具体范围为：万豪大酒店的所有卫生洁具（但不包括小便器）及花洒、龙头产品、开元名都大酒店和开元公寓浴缸龙头产品（具体规格、型号、数量等详见招标清单），以及安装所需的一切配件和辅材（应包括但不限于存水弯、配管、冲洗阀、感应器等安装所需的配件和辅材的费用，即所有出地面/墙面部分的配件和辅村均由卫生洁具及卫浴水五金供应单位负责提供）的供应工作，具体以精装修工程图纸为准；并提供相关配合协调工作。同时，卫生洁具及卫浴小五金供应单位还应负责图纸和招标文件可能遗漏的但属本工程范围内提供所需的材料、设备、零件，并完成所有工程及服务。卫生洁具及卫浴小五金供应单位为：杭州欣联实业有限公司。合同总价为人民币7707469.00元整。合同工期为：1、卫生洁具及卫浴小五金供应确保万豪大酒店和开元公寓卫生洁具产品全部不迟于2014年3月30日运抵工地，开元大酒店全部不迟于2013年12月15日运抵工地。以保证所有卫生洁具产品在规定时间内完成安装，通过竣工验收并交付最终用户使用。2、本项目供应工程的日期将配合精装修指定分包单位进度要求并按其提供的书面计划表及变更通知或订单予以确定。3、卫生洁具及卫浴小五金供应单位承诺须配合精装修指定分包单位、总承包单位的工期要求，同时其工期随精装修指定分包单位、总承包单位的工期的调整而相应调整，卫生洁具及卫浴小五金供应单位不得向建设单位及精装修指定分包单位索赔任何费用。4、上述工期中应包括不限于本合同的货物送货、送审、测试、验收、撤离现场等工作所需的时间。付款方式为：1、卫生洁具及卫浴小五金供应单位必须严格按合同文件要求的格式出具履约保函及预付款保函。2、签订合同，建设单位收到卫生洁具及卫浴小五金供应单位合同总价的10%银行无条件履约保函及20%银行无条件预付款保函后，向卫生洁具及卫浴小五金供应单位支付合同总价的20%作为预付款。3、每批货到项目工地并经初步验收合格后，建设单位将支付该批通过验收合格之货物的货物供应总价的50%。4、卫生洁具供应工程完成所有施工安装，经监理单位，精装修指定分包单位，建设单位验收合格后，由双方确认实到现场的卫生洁具产品数量（按现场实际测量结果进行结算），支付货款至结算总价的85%。5、经酒店管理公司验收合格并接收后，计算最终结算金额并签署最终结算建议书，支付至结算总价的95%。6、建设单位在卫生洁具及卫浴小五金供应单位的2年免费保修期到期后，如无质量问题，一次性支付质保金，具体金额为结算总价的5%（不计息）。7、卫生洁具及卫浴小五金供应单位必须保证提供每一批货物的100%增值税专用发票，所列该批货物的名称、单位、数量成份需要与建设单位提供的实际到货情况一一对应且无误。如果卫生洁具及卫浴小五金供应单位拒绝履行此义务由此给建设单位造成了不能抵税的损失，建设单位有权向卫生洁具及卫浴小五金供应单位提出索赔，并从应支付给卫生洁具及卫浴小五金供应单位的货款中扣除相应的金额作为补偿。此外，原、被告双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告共向被告提供了价值7808769元的货物。2017年11月28日，该货款由被告单位工作人员王海青在义乌三鼎商业广场项目科勒卫浴、洁具结算总清单上签名确认，2017年12月26日，被告工作人员沈向东也在上述结算总清单上签名确认。被告工作人员签署上述结算总清单后，共支付原告货款6362934.3元。现该工程已竣工并已营业，截止目前，质保期也已届满。2019年年初，原、被告签订了一份备忘录，备忘录中载明：甲乙双方（甲方为被告，乙方为原告）于2013年11月5日签订了《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议》（以下称“原合同”），约定合同价款7707469元。截至本备忘录签订之日，甲方已经向乙方支付了6362934.3元，乙方已向甲方开具金额为6785970.3元的发票。双方本着互谅互让的精神经友好协商达成如下共识：1、甲乙双方确认，原合同甲方暂定尚有1424648.7元（以上金额为暂定金额，最终未付金额以签署的最终结算书为依据计算确定）未支付乙方。2、甲方于2019年2月4日之前向乙方支付26万元；因此次付款时间点临近春节，若双方在2019年1月27日之前未完成本备忘录的盖章签署，则本次付款时间顺延至2019年4月底。3、甲方于2019年4月底之前向乙方支付163036元。4、甲方于2019年5月底之前向乙方支付478758.3元。在甲方支付上述478758.3元款项之前，乙方应先向甲方提交足额合法合规发票。5、甲方于2019年6月底之前向乙方支付133475.25元。在甲方支付上述133475.25元款项之前，乙方应先向甲方提交足额合法合规发票。6、甲方于2020年7月31日之前向乙方支付质保金款暂定389379.15元（以上金额为暂定金额，最终应付金额以签署的最终结算书为依据计算确定）。在甲方支付上述款项之前，乙方应先向甲方提交足额合法合规发票。自此，甲方已经完全如约履行了付款义务。7、本备忘录未涉及的内容，仍按原合同执行。8、鉴于备忘录是基于双方互谅互让的前提下拟写的，本备忘录未生效前，备忘录及备忘录所述内容不能作为事实工法律的证据。备忘录签订后，被告已支付给原告货款人民币260000元，余款至今未付。备忘录签订后原告又开具给被告价值1001612.7元的增值税发票，至今共开具了价值7787583元的增值税发票。上述事实有原告提供的《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议书》一份（含中标通知书一份）、送货清单19页（下方标注有13、14、15、16、17、20、22、24、26、27、28、30、31、32、33、34、35、37、38）、项目结算总清单一份4页、备忘录一份、银行付款电子回单11页、增值税发票14页以及当事人在庭审时的陈述等证据在卷佐证。其中原告提供的送货清单中第20页，虽然复印件与原件不一致，但监理一栏上周耀明签名与第15页一致，而第15页被告无异议，故本院对第20页也予以认定。原告提供的送货清单中其他8页（12、18、19、21、23、25、29、36）真实性无法确认，本院不予认定。原告提供的律师函及2次签收证明，因律师函系原告单方制作且未经被告确认，2次签收证明无原件，真实性无法确认，因此本院对该证据不予认定。本院认为，原、被告之间签订的《三鼎商业广场项目卫浴洁具、五金供应工程（标段一）合同协议书》主要条款不违反法律规定，应认定合法有效。原、被告均应按合同全面履行自己的义务。现本案争议的焦点是原、被告讼争的货款金额是否已确定及所欠货款是否已到履行期限。关于货款金额问题，虽然被告不认可原告诉请的货款金额，但由于原告提供的项目结算总清单中货已经由被告的工作人员王海清、沈向东签字确认，而王海清、沈向东的签字行为应认定为系履行被告的职务行为，因此，被告辩称货款金额不确定，与事实不符，本院不予采信。现原告主张的总货款金额为7787583元，少于王海清、沈向东确认的总货款金额7808769元，应视为原告放弃了部分权利，这并不违反法律规定，应予准许。关于被告辨称货款未到履行期限问题，由于原、被告在2019年年初时签署了备忘录，该备忘录中明确约定了付款期限，应视为原、被告对原付款约定的变更，虽然备忘录中还有部分款项即质保金未到约定的付款期限，但由于被告的工程早已营业且已过2年的质保期，此外，被告未付款金额已超过到期付款金额的20%，按合同法有关规定，原告可向被告主张支付全部货款。由于备忘录签订后，被告已支付原告26万元的货款，该货款应予扣除。综上，原告的诉讼请求，部分合理，合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十七条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百六十七条的规定，判决如下：一、被告三鼎控股集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告杭州欣联实业有限公司货款人民币1164648.7元。二、驳回原告杭州欣联实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8811元，由原告杭州欣联实业有限公司负担1608元，由被告三鼎控股集团有限公司负担7203元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  陈怀瑛二〇一九年十一月二十六日书记员  黄 和