宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终3167号 上诉人（原审被告）：宁夏京源房地产开发有限公司。 法定代表人：蔺某。 委托诉讼代理人：赵某，宁夏综义律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：银川江正贸易有限公司。 法定代表人：唐某。 委托诉讼代理人：孙某，北京大成（银川）律师事务所律师。 上诉人宁夏京源房地产开发有限公司（以下简称京源公司）与被上诉人银川江正贸易有限公司（以下简称江正公司）建设工程施工合同纠纷一案，本案因上诉人不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2016）宁0122民初3891号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 京源公司上诉请求：1.请求撤销原审民事判决，依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；2.由被上诉人承担本案全部诉讼费由诉讼费用。事实及理由：一审判决认定事实与客观事实严重不符。宁夏正业通工程咨询有限公司作出的工程造价鉴定意见鉴定程序不合法，鉴定依据不足，鉴定结论错误，与客观事实严重不符。鉴定机构以被上诉人提供的9张施工图纸为鉴定依据错误；鉴定人未对现场认真、细致勘查，致工程量与实际施工情况不符；合同中一层公共部分的3台YGFC0***-2H设备及配套的管件阀门不应计入工程造价。现场该鉴定意见依法不应予以采信。案涉空调安装工程尚不具备支付工程款条件。一审法院认定被上诉人提交的2013年10月26日工作联系单认定被上诉人已履行大部分合同义务、涉案工程保修期已过错误。一审法院采信被上诉人公司张伟的证人证言，认定2013年11月上诉人口头通知被上诉人停工致涉案工程收尾工程未完工错误。一审法院未认定工程质量鉴定意见及增值税专用发票错误。 江正公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。请驳回宁夏京源房产公司的全部诉讼请求。原审对鉴定程序合法，现场测量双方确认签字。上诉人称“一审法院据以2013年10月26日的工作联系单认定答辩人履行了大部分合同义务，系事实认定错误”问题，我方认为该理由依然系颠倒是非，上诉人的行为及上诉理由自相矛盾，无法自圆其说。请二审法院驳回上诉人的上诉请求及事实和理由。 原告向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告河南天河建设工程有限公司支付原告检测费及工程款358250元，利息损失4056元，合计362306元；2.判令被告一以358250元为基数，按年利率4.35%为标准承担2019年1月29日至被告付清之日止的利息损失；3、依法判令被告银川高新技术产业开发总公司和宁夏蓝山高新科技开发有限公司对上述欠款承担共同付款责任；4、本案诉讼费用、保全费由被告承担。 一审法院认定事实，原告系空调设备销售、安装及售后服务的公司。2013年8月20日，原、被告签订《安装工程承包合同》，约定：第一条、工程概况。工程名称宁夏京源房地产开发有限公司虹桥颐居苑项目5-7层空调室内部分安装工程项目，原告承包被告虹桥颐居苑项目5-7层空调室内部分安装工程项目，原告负责空调图纸设计，工程为交钥匙工程。被告协助原告图纸的备案工作；第二条、工程合同总工期为40天，自2013年8月20日开工，2013年9月30日竣工。第三条、本工程合同总价为751771元。此次报价含一层公共部分3台YGFC0***-2H设备，同时温控器为约克大液晶温控器。如遇设计发生重大变更、在施工中新增加了工程项目，其他（开具工程发票），合同总价作相应调整。第五条、工程质量和检查验收。原告必须严格按施工图纸、说明文件和国家颁发的有关规范、规程进行施工，并接受被告现场监理工程师或工程师代表的监督检查。原告应按工程进度，及时提供关于工程质量的技术资料，如材料、设备合格证、试验、试压、测试、报告等的复印件。隐蔽工程由原告自检后，填写《隐蔽工程验收单》通知现场监理工程师或工程师代表检查验收，监理工程师接到通知后2小时内应到现场检验，认可签证后，方可进行下一工序施工。监理工程师未及时检查验收，原告经质量检查部门检验验收确认合格后，也可隐蔽继续施工，被告应予承认并办理检验合格手续。工程交工验收后，保修期为12个月。由施工造成的工程质量问题，被告应书面通知原告并约定时间进行修理。在保修期内拒不修理，被告可动用预留保修款请人修理，超支部分由原告负担。第六条、原告负责设计的图纸、说明和有关技术资料，均为施工的有效依据，经被告确认后原、被告均不得擅自修改。如施工图需要重大修改变更，必须经原、被告双方单位同意，并于修改前2天办理设计修改议定单。设计修改议定单经被告签证后，原告才予实施。议定单和修改图纸发出份数与施工图纸份数相同，并作为合同的补充文件。在工程施工中发生下列各项事实之一时，被告必须立即以书面通知原告，要求确认：设计图纸与说明文件中未标明的施工条件发生了预料不到的特殊困难等。任何设计或工程变更经过确认后，涉及工程造价变更的，双方应当签订书面变更协议，协议书经双方现场工程师签字后生效。授权书明确规定工程师没有变更签字权的，协议书还必须加盖该方的印章方为有效。第七条、双方负责事项。被告负责合同签订后15天内，确认原告的设计图纸；在开工前按审定的施工组织设计或施工方案，提供水、电源联结点，负责进场道路的维修；确定管道等设施的定位标桩、水准点和坐标控制点；组织承发包双方和设计单位参加的施工图纸交底，并做好三方签署的交底纪要，并在5天内分送有关单位；派驻施工现场的监理工程师或工程师代表，对工程进度、工程质量、隐蔽工程和合同执行进行监督检查，负责设计图纸问题的处理，负责设计变更的签证。原告负责编制施工组织设计（或施工方案），于10天内向被告报送报表施工计划，严格按照施工图与说明书进行施工，确保工程质量，按合同规定的时间如期完工和交付；已安装的设备，在交工前负责保管，并清理好场地。在合同规定的保修期内，对属于原告负责的工程质量问题，负责无偿修理。第八条、工程价款的结算与支付。支付时间：本合同签订后10日内，被告支付合同总价的10%的预付款，计75177.1元。空调末端设备到场后经检查合格，在10日内支付合同额50%的价款，计375885.5元。工程决算后10日内付到决算额的30%，计225531.3元，留10%的质保金，计75177.1元，待保修期满后10天内一次性支付给原告。第十一条附则。该合同后附合同附件：工程项目预算书、全部施工图纸、被告负责供应材料、设备一览表。 2013年10月26日，原告就涉案工程1层大厅和5、6、7层中央空调需木工开出风口、回风口和检修口事项与被告和宁夏建筑设计研究院工程监理有限公司进行书面沟通，三方形成工作联系单，并在工作联系单中注明：空调放线（点），装修负责开调。由监理单位签字，后被告于2013年10月28日盖章确认。 被告通过银行转账的方式分别于2013年9月16日支付原告工程款20万元，于2013年11月11日支付工程款17万元。2013年11月，被告让其他工程的施工人员将施工现场所堵，口头通知原告停工,后原告就涉案工程中的百叶风口、散流器、液晶温控器未进行安装。2016年8月4日，原告律师向被告发出律师函一份，函告被告履行欠付工程款的义务。该函件被告于2016年8月5日签收。2017年8月，原、被告就涉案工程款给付问题经电子邮件的方式进行过沟通。 2018年11月20日，经宁夏正业通工程咨询有限责任公司作出的鉴定意见书，鉴定意见为：1.依据《银川江正贸易有限公司安装工程承包合同》中第三条1.条（P2）内容：“合同总价751771元包含一层公共部分3台YGFC0***-2H设备”，根据此条内容，我公司将5-7层空调室内部分安装工程项目及一层管道安装工程进行了造价鉴定，鉴定造价为590737元；2.由于原告提出“一层公共部分3台YGFC0***-2H设备也由其施工，虽合同总价约定，751771元包含一层公共部分3台YGFC0***-2H设备，此约定是在该合同能顺利实施的前提下进行优惠的一个策略，但该合同未能顺利履行”，因此原告要求计算一层公共部分3台YGFC0***-2H设备造价，经现场勘察，一层公共部分3台设备确已安装，依据合同附件（方案预算书），经鉴定计算此部分实际造价为4723元（含安装费），此3台设备造价如何判定，请法院裁定。 涉案工程经上海华碧检测技术有限公司作出质量鉴定报告，鉴定意见为：涉案空调系统冷凝水管未按要求放坡、风管存在坡度、管道穿墙未设置套管的物证特征，不符合相关国家标准要求；发现风机盘管空调管道异程式敷设、空调风管存在变径的物证特征，不符合相关图纸要求。 另查明，涉案工程施工图纸由原告进行设计，原、被告签订的《安装工程承包合同》后附有空调、通风设计总说明。原告申请工程造价鉴定后，宁夏正业通工程咨询有限责任公司要求原、被告提供施工图纸，故原告向一审法院先后两次提交了施工图纸，被告未能向一审法院提供涉案工程的施工图纸。一审法院组织双方当事人就涉案施工图纸进行了质证，被告对原告提交的施工图纸不予认可。 一审法院认为，原告江正公司与被告京源公司签订的安装工程承包合同系双方真实意思表示，该合同合法、有效，双方均应按照合同约定履行合同义务。原告诉请被告支付工程款，被告应当参照双方之间的约定向原告支付工程款。 被告将涉案工程5-7层空调室内部分安装工程发包于原告，原告对涉案工程进行了施工，2013年11月因被告要求停工，原告对涉案收尾工程未全部完工，就已施工工程双方亦未进行结算，故原告索要涉案合同约定的全部工程款，不予支持。根据原告提交的2013年10月26日的工作联系单，能够证明原告就涉案工程已履行了大部分的合同义务，被告应当就已履行的合同内容履行付款义务。 经一审法院委托宁夏正业通工程咨询有限责任公司作出鉴定意见书，确定已完工工程造价为590737元，一层公共部分3台YGFC0***-2H设备造价为4723元（含安装费）。原、被告签订的工程包干价为751771元，其中包含一层公共部分3台YGFC0***-2H设备。原告诉称“工程包干价751771元中包含一层公共部分3台YGFC0***-2H设备，系在该合同顺利实施前提下的优惠策略，但该合同未能顺利履行，应由被告支付该设备安装价款”的理由，因无合同约定，不予采纳。现被告已支付工程款37万元，且该已完工的工程距今已近六年，已超过合同约定的12个月保修期，因此，被告需再向原告支付剩余工程款220737元（590737元-370000元），故对原告要求被告支付工程款381771.1元的诉讼请求，在220737元的范围内予以支持。 关于原告要求被告支付逾期付款利息的问题。因被告逾期支付工程款，应当对此承担相应的违约责任，因涉案工程未交付，工程价款也未结算，且双方未就逾期利息进行约定，故被告应当自原告起诉之日，以220737元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率4.75%，向原告支付逾期付款利息至实际付款之日。 被告以涉案工程未完工且工程存在质量问题进行抗辩，且由上海华碧检测技术有限公司作出了质量鉴定报告，同时要求原告承担鉴定费。因被告提起的反诉已被一审法院裁定驳回，故质量鉴定报告及鉴定费涉及的内容不是本案涉诉的争议范畴，如被告认为工程存在质量问题，可以另案诉讼主张。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十条、第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告宁夏京源房地产开发有限公司支付原告银川江正贸易有限公司下欠工程款220737元，于判决生效之日起十五日内付清。二、被告宁夏京源房地产开发有限公司应当自2016年10月24日起，以220737元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率4.75%，向原告支付逾期付款利息至实际付款之日。三、驳回原告银川江正贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8588元，由原告银川江正贸易有限公司负担4686元，由被告宁夏京源房地产开发有限公司负担3902元。 本案二审期间，上诉人、被上诉人均未提交证据。 二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院一审认定的事实予以确认。 本院认为，对于上诉人京源公司提出的以被上诉人提供的施工图纸为依据制作的鉴定意见与实际情况不符、现场勘验不细致且与事实不符的上诉理由，经查，一审期间，被上诉人向一审法院提供施工图纸，且被上诉人称其在原一审期间证据四收条可证实被上诉人已向上诉人提交过设计院盖章图纸，但上诉人仍不向法院提供图纸，且已释明相应法律后果，一审法院以被上诉人提交的9页施工图纸进行鉴定适当。2018年10月26日，法院组织鉴定机构、双方当事人的诉讼代理人对现场进行勘验并制作勘验笔录。综上，鉴定程序合法，鉴定依据适当，鉴定结论并无不妥，上诉人所提该项上诉理由不能成立。对于利息计算，因涉案工程未交付，工程价款也未结算，一审法院按被上诉人起诉之日计算利息也无不妥。上诉人所提的其他意见均不能成立。 综上，京源公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8588元，由上诉人宁夏京源房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇一九年十月八日 书记员  曾 睿 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ..... 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。