河北省衡水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀11民终2324号上诉人（原审被告）：衡水市信融网络科技有限公司。住所地：衡水市桃城区大庆东路****楼**。法定代表人：赵宗刚，该公司经理。被上诉人（原审原告）：衡水市疝气研究所。住所。住所地：衡水市桃城区大陆世家华府**div>负责人：葛炳炎，该所所长。上诉人衡水市信融网络科技有限公司（以下简称信融公司）因与衡水市疝气研究所（以下简称疝气研究所）买卖合同纠纷一案，不服河北省衡水市桃城区人民法院（2019）冀1102民初4041号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。信融公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销河北省衡水市桃城区人民法院(2019)冀1102民初4041号民事判决书，并依法改判上诉人不承担给付责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由，一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院认定被上诉人向上诉人已经转账5000元，属于认定事实错误。事实上2018年6月份，信融公司因前法人代表许腾腾经营不善，将该公司转到现法人代表赵宗刚名下，并没有将原公司债权债务一并转交。直到一审法院开庭之前，上诉人才知道并到银行查公司流水，后来并没有查到被上诉人所主张的5000元款项到达上诉人账户的情况，也就是说上诉人从未收到过被上诉人的钱款，双方之间尽管签订了《电子商务外包服务合同》但是该合同并未履行。因此上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律不当，为维护上诉人的合法权益，特提起上诉，请依法判。疝气研究所辩称，开始是上诉人现任法人赵宗刚之前的法人许腾腾要给我公司推广，当时约定9800元，先交了5000元，从开始至今都没有推广，在这期间我方我次找许腾腾退钱，都没有退。本院二审审理期间，疝气研究所现任经理称，公司是去年接过来的，合同签订的时间是在我接手公司之前，对具体情况不清楚，交接的时候前任没有交代这个情况，公司账户没有案涉的5000元，被上诉人提供的证据是转到了许腾腾微信上，即使公司承担责任，我需要向公司的前任法人追偿这笔款项。原告疝气研究所向一审法院提出诉讼请求：1、退还已支付合同款5000元及利息。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月23日，原告和被告签订了一份《电子商务外包服务合同》，按合同要求“1、百度首页24小时展现，以百度首页展示日期计费。如做不到，全部退费；2、30个词保证在首页，70个词在2-3页，如果做不到退费或服务延期”，合同约定服务费金额为人民币9800元，合同签订时，我方交付了5000元，余款待被告履行合同后交付，而被告违约完全未按合同履行，给我方造成了一定损失。经我方多次催要已交付的服务费5000元至今拒不退还，故原告诉至贵院。请求以维护原告的合法权益。被告信融公司辩称，信融公司是2018年6月份转到我名下的，之前的代表人叫许腾腾，原告所说的合同我并不知晓，后来法院给我打电话，我去银行打了公司进账流水，没有原告所说的5000元，不知道原告的合同与谁所签，钱打给谁了，所以原告的诉讼对象错了。一审法院经审理认定事实如下：2018年3月23日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《电子商务外包服务合同》一份，约定主要内容：甲方向乙方购买产品或服务项目名称为云商宝+，产品内容为营销型官网关键词矩阵推广，每年服务费9800元，期限1年，起止日期自2018年3月23日至2019年3月23日。另约定：1、百度首页24小时展现。2、以百度首页展示日期计费。3、如做不到首页全额退费，30个词保证在首页，70个词在第2-3页，如果做不到退费或服务延期。合同签订当日，原告交纳服务费5000元。被告为原告出具了收款收据一份，载明“交款单位衡水市疝气研究所，金额5000元，收款事由为百度推广，全款9800元，余款效果稳定后再付”。原告认为被告所提供的服务未达到合同约定的效果。以上事实，有原告提交的证据及庭审笔录在卷为凭。一审法院认为，原、被告签订的《电子商务外包服务合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效。原被告均应当按照合同约定全面履行自己的义务。被告辩称公司法定代表人原来是许腾腾，后来更换为赵宗刚，其对合同内容不清楚，公司账户未收到涉案款5000元，起诉被告错误。我国《合同法》第七十六条规定，合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。本案被告法定代表人的变更不影响公司对外履行合同义务，被告公司已向原告出具了5000元的收款收据，故被告的辩称理由缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。被告收到原告交纳的服务费5000元后，未全面按合同约定履行自己的义务，双方亦在合同中约定如服务不符合约定的效果，应当全额退费，故原告要求被告退还服务费5000元，理据充分，予以支持。原告主张的利息损失按中国人民银行同期同类存款利率计算，与法有据，予以支持。判决，被告衡水市信融网络科技有限公司于本判决生效后三日内退还原告衡水市疝气研究所服务费5000元及利息损失（以5000元为基数，自2018年3月23日起按中国人民银行同期同类存款利率计算至付清日止）。本院查明，上诉人信融公司成立于2017年12月20日，其经营范围范围包括软件开发、信息系统集成服务、广告制作、代理、发布等。2018年3月23日，被上诉人（甲方）与上诉人（乙方）签订《电子商务外包服务合同》，约定主要内容：甲方向乙方购买产品或服务项目名称为云商宝+，产品内容为营销型官网关键词矩阵推广，每年服务费9800元，期限1年，起止日期自2018年3月23日至2019年3月23日。合同备注：1、百度首页24小时展现。2、以百度首页展示日期计费。3、如做不到首页全额退费，30个词保证在首页，70个词在第2-3页，如果做不到退费或服务延期。合同签订当日，原告交纳服务费5000元。被告为原告出具了收款收据一份，载明“交款单位衡水市疝气研究所，金额5000元，收款事由为百度推广，全款9800元，余款效果稳定后再付”。合同签订后，上诉人信融公司于2018年9月13日变更了法定代表人，由许腾腾变更为赵宗刚，被上诉人以上诉人违约，完全未按合同履行为由要求退还合同款5000元及利息，于2019年5月28日向衡水市桃城区人民法院提起诉讼。被上诉人称本公司变更法定代表人时，前任法定代表人未交接该合同，对该合同不知情，被上诉人支付的合同款也没有打到公司账户为由，与上诉人没有关系进行答辩，本院二审时，上诉人称被上诉人提供的证据钱转到了许腾腾微信上，即使公司承担责任，也需要向公司的前任法人追偿这笔款项。本院认为，本案的争议焦点为信融公司应否承担未履行本案争议合同的责任。首先，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，本案双方当事人签订的《电子商务外包服务合同》依法生效后，被上诉人已支付了部分合同价款5000元，余款按约定在实现合同目的，并达到稳定的效果后支付。依据上述规定，被上诉人履行了合同义务，上诉人应当全面履行应付的合同义务。《中华人民共和国合同法》第七十六条规定，“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动不履行合同义务”，本案上诉人未履行合同义务，以公司法定代表人变更，对该合同不知情，不承担履行合同义务的理由与上述规定相悖，本院不予支持；其次，关于信融公司未履行本案争议的《电子商务外包服务合同》，该合同如何处理问题。双方鉴定的《电子商务外包服务合同》，合同起止日期自2018年3月23日至2019年3月23日，在此期间，上诉人未履行该合同约定的应完成的服务内容，被上诉人根据合同约定，要求上诉人赔偿损失，退还已支付的服务款5000元并承担利息损失，被上诉人要求上诉人退还服务费，未选择延期服务，故本案争议的合同应终止履行；第三，关于信融公司如何承担本案责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”依据该规定，信融公司应返还疝气研究所的合同款5000元及利息。第四，关于上诉人诉称，被上诉人支付的合同款未打入公司账户，而是通过微信转入原法定代表人个人账户问题。该问题属于公司内部管理问题，上诉人称公司承担责任后另行主张权利与本案无关，本院不予审理。综上所述，信融公司应当承担未履行合同的责任，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由衡水市信融网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  倪庆华审判员  李成立审判员  李守文二〇一九年十一月七日书记员  孙华晨