河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫11民终2606号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地河南省郑州市金水区黄河路**豫粮大厦**及东配楼**。负责人：贾国军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：靳淼森，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：范云健，男，汉族，1984年2月18日生，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：张世显，漯河市郾城区沙北法律服务所法律工作者。原审被告：漯河昊润汽车服务有限公司，住所地河，住所地河南省漯河市源汇区107国道东侧建材市场v>法定代表人：李永峰，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨新昌，系该公司副总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险郑州公司）因与被上诉人范云健，原审被告漯河昊润汽车服务有限公司（以下简称昊润公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服漯河市郾城区人民法院（2019）豫1103民初2293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月15日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人寿财险郑州公司的委托诉讼代理人靳淼森，被上诉人范云健及其委托诉讼代理人张世显，原审被告昊润公司的委托诉讼代理人杨新昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人寿财险郑州公司上诉请求：依法撤销原审判决，不服金额10000元，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被扶养人生活费计算错误，属叠加计算。据司法解释规定“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”，在本案中，被上诉人范云健构成九级伤残，其被扶养人生活费总额应不超过其因伤残所造成的实际扶养费损失。被上诉人范云健因事故造成劳动能力部分丧失，故我司仅应当以其丧失的总份额为基础承担赔偿责任，原审法院的计算方式属叠加计算，明显错误。二、根据保险合同约定，医疗费中非医保用药及非交通事故直接产生的损失鉴定费，我公司对其不承担赔付责任。根据保险合同第26条第1款约定，我公司对被保险机动车发生意外所造成的各种间接损失不承担赔偿责任。本案中鉴定费用并非案涉交通事故直接造成，属间接损失，我公司不应承担。第26条第5款规定，超出《道路交通事故受伤人员诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，我公司不负责赔偿。原审法院判决我公司承担鉴定费并未扣除非医保用药明显不当。范云健二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判：根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应承担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”。因此，答辩人认为，一审法院认定答辩人的母亲刘美英现年64岁，被扶养费年限16年，女儿范郭悦10岁，被扶养费年限8年，儿子范恒宇、女儿范紫悦均为5岁，被扶养费年限为13年，实属事实清楚、适用法律正确。同时答辩人的伤残鉴定行为是为了维护自身合法权益，明确权利和责任，使诉讼顺利进行，其鉴定结果也与被答辩人的违法行为有因果关系。当事人进行的是有根据、有必要的鉴定，由此支付的相关费用理应由被答辩人承担。原审被告昊润公司述称，服从一审判决。范云健向一审法院起诉请求：依法判令昊润公司、人寿财险郑州公司赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、住宿费等费用共计303022.9元并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月20日4时许分，赵飞驾驶豫Ｌ×××**、豫LU6**号货车沿S238线由西向东行驶至龙城超限站西约200米处变更车道时，与同方向范云健驾驶的豫豫Ｓ×××**豫豫P2T**货车相撞，造成两车不同程度损坏、范云健受伤的交通事故。漯河市公安局城关分局交管巡防大队于2018年5月20日作出第2018052004号道路交通事故认定书，认定赵飞、范云健负该事故的同等责任。范云健受伤后即被送到漯河医专二附院住院治疗，经诊断为：1.乙状结肠系膜破裂；2.右肺挫伤；3.右侧髋臼骨折；4.右下肢挤压伤。范云健住院治疗至2018年6月8日，共计住院19天；住院期间支出医疗费37973.71元、购买人血白蛋白816元、造瘘术后人工造口袋1380元，共计40169.71元。范云健因乙状结肠造瘘术后于2018年9月17日至2018年9月30日期间再次在漯河医专二附院住院治疗，共计住院13天，支出医疗费17947.82元。根据范云健的鉴定申请，该院委托漯河科技法医临床司法鉴定所对范云健的伤残程度进行鉴定，该所于2018年12月26日出具漯科技司鉴所（2018）临鉴字第44号司法鉴定意见书作出的鉴定意见为：范云健因交通事故致“乙状结肠系膜破裂”，后遗腹部疼痛、腹胀等，依据《人体损伤致残程度分级》标准，范云健符合九级伤残一项。范云健为该次鉴定支出鉴定费700元，检查治疗费711.2元。范云健受伤前自2017年2月起租住在谢凯良××县××小区××单元××号的房屋内。范云健与妻子郭素芳分别于2008年2月20日生育女儿范郭悦、2013年5月26日生育双胞胎儿子范恒宇、女儿范紫悦。范云健的母亲刘美英生于1954年6月9日，共生育包括范云健在内两个子女。范云健的从业资格类别为经营性道路货物运输驾驶员，其从业资格证初次领证日期为2017年2月28日，有效期限6年。昊润公司系肇事车辆豫Ｌ豫Ｌ×××**引车登记车主，该车驾驶员赵飞的驾驶证号为411121198508095516，准驾车型为A2，有效期限为2016年2月16日至2022年2月16日。豫Ｌ豫Ｌ×××**在人寿财险郑州公司投保有交强险和100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。河南省2018年度城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，农村居民人均生活消费支出为10392.01元/年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为39522元/年，交通运输业在岗职工平均工资为61455元/年。一审法院认为，一、责任承担认定。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”据以上法律规定，本案中因赵飞驾驶豫Ｌ豫Ｌ×××**L豫LU6**对本次事故负同等责任，范云健驾驶豫Ｓ×豫Ｓ×××**2豫P2T**本次事故同等责任，故赵飞应对范云健在本次事故中所造成的损失承担50%的赔偿责任。因该事故是赵飞在履行职务活动过程中发生的交通事故，故该赔偿责任应由昊润公司承担。因肇事车辆豫Ｌ**豫Ｌ×××**寿财险郑州公司投保有交强险和100万元不计免赔的商业三者险，且事故发生在保险期间，故人寿财险郑州公司应在交强险保险限额内及约定的商业三者险保险限额内承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”据此，本案范云健作为本次事故受害人有权直接要求人寿财险郑州公司赔偿各项合理合法的经济损失。综上，对范云健要求赔偿合理合法部分的经济损失请求，予以支持。二、范云健的具体损失项目和数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十七条第一、二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”根据以上司法解释规定及范云健要求的损失项目及本案查明的事实，确认范云健的损失项目及数额为：1、医疗费；《人身损害赔偿解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。据此，根据本案庭审举证情况范云健的医疗费应为58828.73元（40169.71元+17947.82元+711.2元）。2、误工费；《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”据此，本案中因范云健的定残时间为2018年12月26日，其误工时间应从2018年5月20日计算至2018年12月25日，共计220天；因范云健受伤前居住在城镇，并从事货物交通运输工作，其误工费应按照河南省2018年度交通运输业在岗职工平均工资标准计算；其误工费应为37041.37元（61455元/年÷365天×220天）。3、护理费；《人身损害赔偿解释》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”据此，本案中根据范云健的自身状况和病情，住院期间需有人陪护，因范云健未提供护理人员的收入情况，故应按照河南省2018年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准计算护理费，其护理费应为3464.94元（39522元／年÷365天×32天）。4、住院伙食补助费；《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”据此，本案中范云健要求按照50元／天的伙食补助标准计算伙食补助费，并未超过合理合法标准，故确认范云健的住院伙食补助费为1600元（50元／天×32天）。5、营养费；《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”据此，本案中因范云健住院治疗期间加强营养是必要的，故范云健的营养费应为640元（20元／天×32天）。6、残疾赔偿金；《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”据此，本案中因范云健居住生活在城镇，且收入来源于城镇，其残疾赔偿金应当根据本地城镇居民人均可支配收入标准计算，故范云健的残疾赔偿金应为127496.76元（31874.19元／年×20年×20%）。7、精神损害抚慰金；《人身损害赔偿解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”据此，本案中鉴于范云健因本次事故致身体九级伤残，留有终身疾患，这必然给其造成精神痛苦，其心灵创伤是客观存在的，根据范云健受伤的致残程度及本地平均生活水平等综合因素考虑，认为范云健要求10000元的精神损害抚慰金具有合理性，故对范云健要求精神抚慰金的请求予以支持。8、被扶养人生活费；《人身损害赔偿解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”据此，范云健的被扶养人即其母亲刘美英的生活费应为16627.22元（10392.01元/年×20%×16年÷2），女儿范郭悦的生活费应为8313.61元（10392.01元/年×20%×8年÷2），儿子范恒宇、女儿范紫悦的生活费分别应为13509.61元（10392.01元/年×20%×13年÷2）。9、交通费；因范云健治疗损伤支出交通费是必然要发生的费用，范云健住院32天，按住院期间每天20元标准计算交通费，范云健请求的600元交通费基本符合实际情况，故予以确认。10、鉴定费700元。11、住宿费200元，确系必要合理的支出，且有票据为证，予以支持。以上范云健的各项损失共计292531.85元。三、人寿财险郑州公司和昊润公司各自承担的具体损失项目和数额。《交通事故损害赔偿解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”据此，（一）人寿财险郑州公司在交强险限额内应承担的具体损失项目及数额为：1、医疗费用10000元限额内承担本次事故的赔偿项目为医疗费、住院伙食补助费、营养费，因范云健的该三项费用合计61068.73元（58828.73元+1600元+640元）已超过10000元的医疗费用限额，故在医疗费用限额内赔偿医疗费10000元。2、死亡伤残赔偿限额110000元项下承担本次事故的赔偿项目为误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等，因范云健的该部分项目费用231463.12元（37041.37元+3464.94元+600元+127496.76元+10000元+51960.05元+700元+200元）已超过110000元的限额，故在伤残赔偿限额内赔偿各项损失110000元。（二）人寿财险郑州公司在100万元商业三者险限额内应承担超过交强险限额外的各项费用应为86265.93元［（292531.85元－120000元）×50%］。（三）人寿财险郑州公司在以上交强险限额及商业三者险限额内共计承担赔偿的各项损失为206265.93元（10000元＋110000元＋86265.93元）。由于范云健请求昊润公司赔偿的各项损失数额未超过人寿财险郑州公司对肇事车辆豫Ｌ**豫Ｌ×××**险限额，故昊润公司对范云健不再承担赔偿责任。（四）对于诉讼费，因范云健及昊润公司未向法庭提供人寿财险郑州公司拒绝理赔的依据，故对人寿财险郑州公司辩称其不应承担诉讼费的辩驳予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，作出如下判决：人寿财险郑州公司于判决书生效后十日内赔偿范云健医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、住宿费等共计206265.93元；驳回范云健的其他诉讼请求，案件受理费5850元，减半收取2925元，由范云健负担925元，昊润公司负担2000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于涉案被扶养人生活费用一审法院认定是否妥当的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”的规定。本案被抚养人刘美英、范郭悦、范恒宇、范紫悦生活费总额为38450.44元，并未超出农村居民人均年生活消费支出额。一审法院认定涉案被扶养人生活费用并无不妥，本院予以支持。关于非医保用药在赔付费用中应否扣除的问题。依据最高人民法院公报案例精神，国家医疗保险是为了补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，皆在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而涉案保险合同是一份商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。因此，如果按照人寿财险郑州公司“医疗外用药”不予理赔的主张对争议条款进行解释，就明显降低了人寿财险郑州公司的风险，减少了人寿财险郑州公司的义务，限制了范云健的权利。人寿财险郑州公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的理赔标准，有违诚信。一审法院不予支持，本院予以确认。关于鉴定费用是否应由保险公司负担的问题。依据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》备注第二条，鉴定费对应交强险中的死亡伤残赔偿分项的规定，鉴定费用系范云健为确定损失所支出的合理必要费用，应由保险公司承担，保险公司的上诉理由依据不足，本院不予支持。综上，一审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，本院依法予以维持。上诉人人寿财险郑州公司未向本院提供充分证据证明其上诉主张，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继伟审判员  左 昊审判员  王路明二〇一九年十一月二十五日书记员  应亚峰