四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0114民初7356号 原告：成都万开元商贸有限公司，住所地成都市青羊区草市街**附**。 法定代表人：郭静，执行董事。 委托诉讼代理人：何政金，四川扩信律师事务所律师。 被告：成都市凤庭环能科技有限公司，，住所地成都市新都区石板滩镇优胜村** 法定代表人：陈全凤，执行董事。 委托诉讼代理人：严锦，四川兴蓉律师事务所律师。 被告：陈全凤，女，1962年6月3日出生，汉族，住成都市新都区。 被告：谢阶玲，男，1982年6月14日出生，汉族，住成都市新都区。 原告成都万开元商贸有限公司（以下简称“万开元公司”）与被告成都市凤庭环能科技有限公司（以下简称“凤庭环能公司”）、被告陈全凤、被告谢阶玲公司决议撤销纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序于2019年10月22日、2019年11月1日在本院泰兴人民法庭公开开庭进行了审理。两次庭审，原告万开元公司的委托诉讼代理人何政金、被告凤庭环能公司的法定代表人陈全凤（亦作为本案被告）及委托诉讼代理人严锦均到庭参加诉讼。被告谢阶玲参加了2019年10月22日的庭审，而2019年11月1日的庭审，谢阶玲无正当理由未到庭参加，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 万开元公司向本院提出诉讼请求：撤销凤庭环能公司、陈全凤、谢阶玲于2019年6月28日作出的《股东会决议》。事实与理由：2019年6月28日，凤庭环能公司及股东陈全凤、谢阶玲就凤庭环能公司《经营情况报告》等三项内容做出了《股东会决议》。万开元公司认为，前述股东会决议“召集程序、表决方式违反法律、行政法规及公司章程规定，且决议内容违反公司章程的约定”，应依法予以撤销。具体理由为：一、本次股东会会议未按照法定程序召集和通知，剥夺了万开元公司的表决权。凤庭环能公司及参会的两位股东均有万开元公司的联系方式，但在本次股东会会议前，无任何人员通知万开元公司参会及会议内容；在凤庭环能公司能与万开元公司直接联系的情况下，凤庭环能公司采取所谓的邮寄方式通知万开元公司，且万开元公司未能实际签收，该行为不应认定为履行了法律规定和章程约定的通知义务。二、本次股东会决议“凤庭环能公司委托成都普泓商贸有限公司作为独家总代理，包销公司产品”，未遵循股东会表决回避的规定，且该决议的目的在于逃废债务，在客观上损害了凤庭环能公司、小股东及公司债权人的权利。凤庭环能公司目前的股东为万开元公司（持股10%）及陈全凤（持股73.67%）、谢阶玲（持股16.33%），陈全凤与公司监事邱玲为母女关系，谢阶玲与邱玲为夫妻关系；成都普泓商贸有限公司为谢阶玲100%持股的公司。因此，陈全凤、谢阶玲就凤庭环能公司委托成都普泓商贸有限公司作为独家总代理，包销公司产品的表决事项具有利害关系，其在表决时应当回避。此外，凤庭环能公司目前对外欠付大量债务，在人民法院涉及多起未执结案件，在此情形下，决议凤庭环能公司委托成都普泓商贸有限公司作为独家总代理，包销公司产品，实际上是在逃避执行、逃废债务。三、本次股东会决议“公司公章、财务专用章及法定代表人印章由公司法定代表人（执行董事）陈全凤保管”，剥夺了公司小股东对公司及控股股东的监督权，损害了万开元公司的权利。前面已经提到，凤庭环能公司的实际经营皆由陈全凤、邱廷贵、谢阶玲和邱玲把控，在经营中长期存在销售收入不入账、账目及资金混乱等情况。因此，2018年1月10日公司全体股东就公司印章管理、销售收入的入账账户、销售监管等作出了股东会决议，公司股东全体同意：公章、财务专用章、法人印鉴章由万开元公司保管；发票专用章、合同专用章由陈全凤保管。在未经万开元公司同意的情况下，陈全凤、谢阶玲擅自改变印章保管的主体和人员，剥夺了万开元公司对凤庭环能公司及控股股东的监督权，损害了万开元公司的权利。为维护万开元公司、凤庭环能公司及债权人的利益，诉至人民法院。 凤庭环能公司辩称，凤庭环能公司已按照公司法、公司章程的规定，在2019年6月11日向股东即万开元公司寄送本次会议通知及议案，前述邮寄行为经成都市蜀都公证处公证。2019年6月28日凤庭环能公司在股东陈全凤、谢阶玲及监事邱玲到场的情况下，召开现场会议，本次股东会议审议事项不涉及公司章程变更、公司经营方针及投融资计划，经代表公司90%表决权股东同意，通过本次股东会议决议，该决议合法有效。 陈全凤辩称，其答辩意见与凤庭环能公司一致。 谢阶玲辩称，其答辩意见与凤庭环能公司一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据双方当事人证据交换情况，本院查明如下事实： 凤庭环能公司于2013年6月5日成立，公司注册资本3000万元，现有股东三名即万开元公司、谢阶玲、陈全凤，其中陈全凤担任公司的法定代表人。2016年8月24日股东会修订的现行公司章程载明：谢阶玲出资额490万元、陈全凤出资额2210万元，万开元公司出资额300万元。公司章程规定：公司设股东会，股东会由公司全体股东组成，股东会为公司的最高权力机构。股东会会议，由股东按照出资比例行使表决权。出席股东会的股东必须为全体股东，方能召开股东会。首次股东会由出资最多的股东召集，以后股东会由执行董事召集主持。股东会分定期会议和临时会议。股东会每半年定期召开，由执行董事召集主持。执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会（不设监事会的由监事）召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议，应于会议召开十五日前通知全体股东。（一）股东会议应对所议事项作出决议。对于决定公司经营方针及投融资计划、修改公司章程、增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式等事项作出的决议，必须经全体股东同意通过；（二）股东会应对所议事项作成会议记录，出席会议的股东应在会议记录上签名，会议记录作为公司档案材料长期保存；（三）对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决议，并由全体股东在决议文件上签名、盖章。 2019年6月11日，陈全凤向万开元公司的工商登记注册地址——成都市青羊区草市街39号附9号发送邮件编号为1086623489532的全球邮政特快专递。邮件内容有《成都市凤庭环能科技有限公司关于召开2019年第一次临时股东大会的通知》及《议案一》、《议案二》、《议案三》，其中《成都市凤庭环能科技有限公司关于召开2019年第一次临时股东大会的通知》载明：2019年第一次临时股东会会议将于2019年6月28日10时在凤庭环能公司会议室召开。该邮单载明的收件人为：“成都万开元商贸有限公司郭静”，电话为：“028-86677518”、“186××××3327”。陈全凤的上述行为已经四川省成都市蜀都公证处公证。 2019年6月15日，前述邮件因“电话与本人不符”、“收件人迁移新址，原址无此人”被退回妥投。邮件被退回后，陈全凤未采用其他送达方式。 2019年6月28日10时，凤庭环能公司股东陈全凤、谢阶玲、监事邱玲在成都市新都区石板滩镇优胜村凤庭环能公司会议室出席了股东会，万开元公司缺席了股东会。本次股东会决议载明：“凤庭环能公司2019年第一次临时股东会会议通知于2019年6月11日以公司《章程》规定的形式发出，公司于会议召开前收到会议通知的送达回执2份。公司向公司股东万开元公司以邮政EMS快递发出会议通知，因‘收件人迁移新址，原址无此人’，会议通知被退回公司。会议于2019年6月28日在公司会议室以现场召开的方式举行。出席本次股东大会的股东共2人，股东出资额2700万元，占公司总股本的90%，代表公司股东表决权的90%；股东万开元公司（持股10%）未到会，视为弃权。公司监事邱玲列席本次会议。本次会议以逐项表决的方式审议通过以下事项：1、审议并通过《2018年度及2019年1-5月经营情况报告》；2、审议并通过《关于公司与成都普泓商贸有限公司签署的议案》，议案内容：同意公司与成都普泓商贸有限公司签署《产品包销合同》，由成都普泓商贸有限公司作为公司独家总代理，包销公司产品。股东会授权执行董事陈全凤与成都普泓商贸有限公司就产品包销的相关事宜进行协商，并签署有关的合同、协议及确认书、委托付款函等各项法律文件，由此产生的法律、经济责任全部由公司承担。3、审议并通过《关于公司公章、财务专用章及法定代表人印章保管及使用的议案》，议案内容：公司公章、财务专用章及法定代表人印章由公司法定代表人（执行董事）陈全凤保管。如公司在2019年6月30日前仍不能联系万开元公司，并收回公司公章、财务专用章及法定代表人印章。公司应申请重新刻制公章、财务专用章及法定代表人印章。除《公司章程》约定需经全体股东同意通过方可做出决议的事项外，公司其他事项经法定代表人（执行董事）同意后，可加盖公司公章、财务专用章或法定代表人印章。未经法定代表人（执行董事）同意，公司及公司股东均不得使用、加盖公司公章、财务专用章或法定代表人印章。” 本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定:“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”根据该规定，股东会召集程序上的瑕疵属于决议可撤销的事由，而通知程序作为召集程序的重要环节，未通知部分股东或通知时间、方法不合法或通知内容不齐全等均能构成召集程序瑕疵。需注意的是，参照我国民法有关原理，合同的要约与承诺都采纳到达主义而非发信主义，股东会开会通知也应采用到达主义。本案中，陈全凤向万开元公司发送股东会通知的邮件被退回，不能视为有效送达，在此情况下召开股东会并形成决议，可被撤销。万开元公司主张撤销凤庭环能公司2019年6月28日的股东会决议的诉讼请求于法有据，本院予以支持。 另外，股东会的召开及决议的内容代表的是公司法人的意志，公司才是直接的利害关系人，而参加股东会的其他股东并非适格被告。基于此，万开元公司对陈全凤、谢阶玲提出诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、自本判决发生法律效力之日起，撤销成都市凤庭环能科技有限公司于2019年6月28日形成的《股东会决议》； 二、驳回成都万开元商贸有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费50元（已减半收取），由成都市凤庭环能科技有限公司负担（此款已由成都万开元商贸有限公司全额预交，成都市凤庭环能科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起7日内向成都万开元商贸有限公司支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  唐韵 二〇一九年十一月六日 书记员  唐倩