浙江省金华市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙07民终5372号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司金华中心支公司，住所地：金华市婺城区金磐路**（****）。 负责人：方英，副总经理。 委托诉讼代理人：胡珊珊，女，1981年11月10日出生，汉族，住金华市婺城区。系公司员工。 被上诉人（原审原告）：朱香娱，女，1952年12月9日出生，汉族，住金华市金**。 委托诉讼代理人：方敏晔，男，1979年3月30日出生，汉族，住金华市婺城区。系朱香娱之子。 被上诉人（原审被告）：李范聪，男，1982年9月18日出生，汉族，住金华市婺城区。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司金华中心支公司（以下简称大地财保金华支公司）因与被上诉人朱香娱、李范聪机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2019）浙0702民初4375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月18日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 大地财保金华支公司上诉请求：1、撤销一审判决、依法改判。2、依法准许对朱香娱伤残等级进行重新鉴定。3、上诉费用全部由朱香娱、李范聪承担。事实和理由：一审认定事实不清、证据不足，侵害大地财保金华支公司的利益。一、本案的争议焦点为伤残等级争议。朱香娱在2018年10月27日发生交通事故，事故当天在金华市中医院经住院治疗，结合其首诊病历、出院小结、影像片等，其后续恢复情况尚佳，且出院小结及李范聪陈诉中均明确朱香娱受伤部位仅为头部，且其膝关节有退行性改变，大地财保金华支公司有理由怀疑朱香娱鉴定结论存在很大的人为风险因素。本案朱香娱伤残鉴定虽是法院委托，但伤残存疑，请求二审予以重新鉴定。二、本案另一争议焦点为误工费问题，朱香娱为66周岁超过法定误工年龄老人，但一审仅凭营业执照（非朱香娱本人），合伙协议（合伙人为其子女），进货单（手写且无日期），商场开具的证明（对于证明主体存疑）不当。上述证据无法形成有效证据链，证明朱香娱有误工的事实，且有收入减少的事实。综上，一审认定事实不清，证据不足，请求二审支持大地财保金华支公司的上诉请求。 朱香娱答辩称，一、大地财保金华支公司质疑朱香娱的伤残等级鉴定没有任何依据。金华明镜司法鉴定所的司法鉴定意见，由具有鉴定资格的机构及鉴定人员依法作出，鉴定程序合法，鉴定时机合宜，论述详实充分，适用依据正确，与朱香娱的伤情相符，具有科学性及证明力，不存在需要重新鉴定的情形，应认可其证明力。二、关于误工费的问题。（一）现有法律并未对受伤者获得误工费赔偿的年龄作出限制性规定。朱香娱于事故发生时虽已66周岁，但其近几年一直都在金华商城与她人合伙从事服装销售生意，自然会有收入，而该起事故的发生对其收入必然会造成影响。我国法律上对男性在60周岁、女性在50周岁的规定是一种法定的退休年龄，因为劳动者长期从事劳动而使其身体、生理情况普遍不能适应再继续劳动，而确定享有休息并能获得法定扶养的权利，这是一种权利，而不是一种义务，更不是必然丧失劳动能力的年龄标准。事实上，66周岁的女性仍能从事与其体力相对应的劳动并为此获得收入。因此，大地财保金华支公司认为66周岁超法定误工年龄老人没有法律依据。（二）朱香娱在一审期间已向法院提交了金华商城开具的证明、合伙协议、进货清单、营业执照，足以证明朱香娱长期在金华商城与她人合伙从事服装销售生意的事实，已形成了有效的证据链，大地财保金华支公司未能提出任何证据来推翻朱香娱的举证。1、对于公民来说，法无禁止即自由。现有法律并没有规定子女不得成为个体工商户的合伙人，因此朱香娱与自己的女儿合伙做服装销售生意并没有违反任何法律。2、在金华商城从事服装销售生意的基本上是个体工商户，每次去义乌进货时，都是一大早到达义乌服装批发市场，现场人山人海，一个批发商要同时面对数个进货商，为了节省时间，批发商全部都是手写清单，这是服装个体工商户到义乌进货时的客观现象，也符合常理。3、金华商城开具的证明有负责人签名和盖章，合法有效。综上，请求驳回大地财保金华支公司的上诉请求。 李范聪答辩称，请求依法判决。 朱香娱向一审法院起诉请求：1.判令李范聪赔偿朱香娱医疗费等损失共计131399.05元。2.判令大地财保金华支公司在保险范围内承担民事赔偿责任。3.本案诉讼费用由大地财保金华支公司、李范聪承担。 一审认定的事实：2018年10月27日，李范聪驾驶浙Ｇ×××××号轿车在金华交叉口时与朱香娱乘坐的方敏晔驾驶的浙Ｇ×××××号小型轿车发生碰撞，造成两车受损，朱香娱受伤的交通事故。本次事故经金华市公安局交通警察支队直属一大队认定，李范聪承担事故全部责任，方敏晔与朱香娱无责任。另查明李范聪所有的上述肇事车辆在大地财保金华支公司投交了保险。朱香娱受伤后经各大医院门诊及住院治疗。另查明，李范聪垫付了1500元。在本案审理期间，经朱香娱申请，一审法院委托金华明镜司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年7月4日出具司法鉴定意见书：朱香娱因外伤致左膝内侧半月板后角破裂，经手术治疗后遗留左膝关节活动部分受限，构成十级伤残；误工期为120日、护理期为45日、营养期为45日。朱香娱为此花去鉴定费1900元。 一审法院认为：交警部门对本案事故认定准确，予以确认。李范聪的侵权行为造成了朱香娱的损失，负事故全部责任，应承担朱香娱的全部损失。保险公司应先在交通事故责任强制保险范围内赔偿朱香娱的损失，对于超出强制保险范围的部分，在商业第三者责任保险范围内承担朱香娱的损失。保险公司不予赔偿的部分由侵权人承担。因本起交通事故的另一伤者方敏晔表明交强险先由朱香娱享有，故本案中交强险不予保留。对于非医保部分，先在交强险医疗费限额内赔付，超出部分，结合本案非医保用药的实际情况，按3%确定为非医保费用，该部分由侵权人承担，不在商业险范围内赔付。垫付的费用，可在赔偿总额中予以抵扣。朱香娱在事故发生后即前往医院就诊，急诊报告上即有膝盖压痛的记载，故对鉴定意见书的关联性予以确认。朱香娱的合理损失为：医疗费36776.25元、住院伙食补助费1260元、营养费2700元、伤残赔偿金59592元、误工费15070.8元、护理费6750元、交通费840元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1900元，合计127889.05元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司金华中心支公司在交通事故责任强制保险范围内赔偿朱香娱95252.8元，在商业第三者责任保险范围内赔偿朱香娱29933.25元，合计125186.05元，款项于判决生效之日起十日内支付；二、李范聪赔偿朱香娱非医保费用、鉴定费等损失1203元（已扣除垫付的1500元），款于判决生效之日起十日内给付；三、驳回朱香娱的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费539元（朱香娱已预交，已减半收取），由李范聪负担（在履行上述款项时一并支付）。 二审中，各方当事人均未提交新的证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，关于伤残等级。经朱香娱申请，一审法院委托金华明镜司法鉴定所对其伤残等级等项目进行鉴定，该鉴定所评定其为十级伤残。经查，该鉴定所、鉴定人员均具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，故该鉴定结论不存在不能作为证据使用或具有缺陷之情形。因此一审法院以该鉴定结论作为判定朱香娱伤残等级的依据，有相应事实和法律依据。大地财保金华支公司主张鉴定结论存在人为风险因素，本院不予采信，其提出重新鉴定的申请，本院认为亦无必要，不予准许。关于误工费。涉案鉴定意见书评定朱香娱误工期为120日，发生事故时，朱香娱已经超过60周岁，其提供的浙江金华商城有限公司的证明、合伙开服装店协议、进货清单、营业执照等证据可以证明朱香娱仍从事劳动，原审据此以125.59元/天确定相应的误工费，并无不当，大地财保金华支公司提出朱香娱已过60周岁，其误工的事实证据不足，不存在减少实际收入的情形，不应支持误工费的主张，与事实不符，本院不予采信。综上，大地财保金华支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费647元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司金华中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 宋耿金 审 判 员 徐肖闻 审 判 员 张燕燕 二〇一九年十一月二十二日 代书记员 吴晓雯