天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津03民终2433号上诉人（原审原告）：熊议山，男，1992年8月6日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：熊善林（熊议山之父），住天津市河**。委托诉讼代理人：李春彦，广东国晖（天津）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津汇京石材科技有限公司，住所地天津市滨海新区新城镇津沽公路北侧与迎新路交口（天津滨海天赋成金属结构有限公司院内）。法定代表人：林香珠，总经理。委托诉讼代理人：周娜，天津致行律师事务所律师。上诉人熊议山因与上诉人天津汇京石材科技有限公司（以下简称汇京公司）劳动争议纠纷一案，均不服天津市滨海新区人民法院作出的（2019）津0116民初23476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。熊议山上诉请求：1.撤销一审判决，改判汇京公司支付其一次性伤残津贴1786206.9元，生活护理费1673074.8元或发回重审；2.两审诉讼费由汇京公司负担。事实与理由：1.熊议山主张一次性伤残津贴20年，是迫于汇京公司不支付相关工伤保险待遇，未解决当下的医疗费用等困难作出的决定。熊议山现需要由其赡养的父母照顾康复，15年后其仅42岁，余下的生活将没有保障，因此熊议山要求汇京公司支付一次性伤残津贴及生活护理费至熊议山85岁；2.汇京公司作为用人单位应当缴纳工伤保险，不能以任何方式放弃。熊议山要求享受相应的工伤保险待遇，以保障后续生活；3.一审判定熊议山承担全部诉讼费，违背了公平原则。汇京公司辩称，不同意熊议山的上诉请求。汇京公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回熊议山的全部诉讼请求或发回重审；2.两审诉讼费由熊议山负担。事实与理由：汇京公司认为其支付住院期间的营养费以及辅助器具安装配置费没有法律依据。一次性伤残补助金、停工留薪期工资和一次性伤残津贴应当以每月工资2500元计算。一次性生活护理费应当分期给付。交通费酌定过高。租房费并非必要费用。熊议山辩称，不同意汇京公司的上诉请求。熊议山向一审法院起诉请求：1．判令汇京公司支付熊议山工伤医疗费及康复费294,839.89元、住院期间的护理费71,760元，出院后至定残前的护理费18,240元、住院伙食补助费22,900元、辅助器具安装配置费59,000元、营养费22,900元、生活护理费12,059.96元、一次性伤残补助金87,500元、伤残津贴17,862.069元；2．判令汇京公司支付熊议山停工留薪期工资42,000元；3．判令汇京公司支付熊议山自2019年1月1日之后，按照每月2,363.1元支付熊议山生活护理费，如不能补交社保一次性支付至熊议山85岁即1,673,074.8元，按照每月2,975元支付伤残津贴；4．判令汇京公司支付熊议山家属为照顾熊议山的房租租金24,000元、被扶养人的生活费243,332元、家属及熊议山多次住院及治疗产生的交通费10,000元；5．熊议山后续的治疗费、康复费等费用待实际产生后另行主张；6．本案诉讼费用由汇京公司承担。庭审中，熊议山变更第一项诉讼请求：判令汇京公司支付工伤医疗费及康复费298,238元、住院期间的护理费73,200元，出院后至定残前的护理费20,640元、住院伙食补助费30,500元（305天×100元/天）、辅助器具安装配置费59,000元、营养费30,500元、一次性伤残补助金88,065元、一次性伤残津贴718,610.4元（5,871元×60%×85%×20年）；熊议山变更第二项诉讼请求：判令汇京公司支付停工留薪期工资43,609.2元（3,500元/月×375天）；变更第三项诉讼请求：判令汇京公司支付定残后一次性生活护理费563,616元（5,871元×40%×20年）元；变更第四项诉讼请求：判令汇京公司支付家属为照顾熊议山的房租租金24,000元（24个月×1,000元/月）、被扶养人的生活费244,912.5元【（母亲）32,655元×20年÷2人＋（父亲）32,655元×15年÷2人】、家属及熊议山多次入院、出院、挂号、复诊的交通费10,000元。一审法院认定事实：熊议山于2017年3月22日入职汇京公司处工作，双方未签订书面劳动合同，汇京公司未为熊议山缴纳各项社会保险。2017年9月3日熊议山在工作中触电从高处坠落摔伤。熊议山伤情经诊断为：腰1、2椎体爆裂骨折伴截瘫。熊议山分别就医于天津市第五中心医院、天津医院、天津曹开镛中医医院、天津百信医院、天津医科大学第二医院、天津河西区世安门诊部，汇京公司为熊议山垫付住院押金115,000元。2018年7月30日天津市滨海新区人力资源和社会保障局认定熊议山伤情为工伤；2018年9月12日经天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会确认熊议山停工留薪期为12个月（自2017年9月3日至2018年9月2日）；2018年9月12日天津市滨海新区劳动能力鉴定委员会鉴定熊议山伤情为工伤二级。大部分生活自理障碍。2018年11月29日津滨塘劳伤鉴字第（S212010720180583）号《天津市劳动能力鉴定结论通知》载明，熊议山因腰部部位伤残二级，大部分护理依赖。汇京公司未为熊议山补缴各项社会保险，未依工伤保险条例支付熊议山相关工伤待遇。2019年7月22日重庆市巫山县公安局官渡派出所、重庆市巫山县官渡镇庙坪村村民委员会出具《亲属关系证明》载明：本辖区居民熊善林与王世翠系夫妻关系，二人育有长子熊议山，长女熊议容。以上关系属实，特此证明。2019年7月22日重庆市巫山县官渡镇庙坪村村民委员会出具《父母抚养费证明》载明：现证明熊善林与王世翠为夫妻关系，其二人均已年迈，生活勉强自理，二人共生育长子熊议山，长女熊议容，二人的生活主要由长子熊议山抚养，二人无其他经济来源，生活非常贫困。熊议山于2019年1月15日向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年3月1日作出津滨劳人仲定字【2019】第73号决定书，熊议山不服，遂起诉。上述事实当事人无争议，一审法院予以确认。另查，1．熊议山曾于2017年10月23日向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：要求确认熊议山与汇京公司存在劳动关系。该委于2017年12月18日作出津滨劳人仲定字（2017）第0330号决定书。汇京公司不服，向天津市滨海新区人民法院提起诉讼，天津市滨海新区人民法院作出（2018）津0116民初20001号民事判决书，天津市第二中级人民法院作出（2018）津02民终3164号民事判决书，依法确认双方存在劳动关系；2018年8月20日熊议山再次向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2018年10月15日作出津滨劳人仲裁字【2018】第168号仲裁裁决书，汇京公司不服，依法向天津市滨海新区人民法院起诉，天津市滨海新区人民法院作出（2018）津0116民初33265号民事判决书，汇京公司不服提起上诉，天津市第二中级人民法院作出（2019）津02民终1169号民事判决书。上述生效法律文书，确认熊议山2017年3月22日入职，2017年3月至5月工资为2,500元/月，6月至7月工资3,000元/月，8月至9月工资3,500元/月；2．熊议山个人实际支付医疗费172,617.89元，汇京公司为熊议山垫付医疗等费用共计123,141.88元；3．熊议山不间断治疗止于2018年2月10日；2018年3月4日至2018年7月27日入天津曹开镛中医院进行间断治疗；其出院至其定残前共计74天；4．熊议山之父熊善林，1952年7月12日出生，公民身份号码5122271952********；熊议山之母王世翠，1966年8月7日出生，公民身份号码5122271966********。王世翠与熊善林共同生育子女二人：长女熊议容，1987年11月18日出生，公民身份号码5002371987********；长子熊议山，1992年8月6日出生，公民身份号码5002371992********。5．天津市2018年度职工年平均工资为70452元。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。本案汇京公司作为用工单位理应依法为其员工缴纳各项社会保险，因汇京公司未为熊议山缴纳各项社会保险，导致本案熊议山受到工伤后，丧失了享受工伤保险待遇救济，故汇京公司应承担比照工伤保险待遇给付熊议山工伤待遇的法律责任。熊议山主张汇京公司支付工伤医疗费及康复费298238元，汇京公司不予认可，双方均确认熊议山个人实际支付医疗费172617.89元，其余均为汇京公司垫付部分。根据《工伤保险条例》第三十条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。熊议山因工伤产生的医疗费损失，汇京公司应予支付，故汇京公司应给付熊议山医疗费172617.89元，熊议山主张汇京公司的垫付部分的医疗费，缺乏法律依据，一审法院不予支持；熊议山主张汇京公司支付住院伙食补助费30500元（305天×100元/天），汇京公司不予认可。根据《关于工伤保险待遇有关问题的通知》津人社局发【2011】47号第三条第（一）项规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天30元，故汇京公司应支付熊议山住院期间伙食补助费9150（305天×30元）元，熊议山主张的过高部分，缺乏法律依据，一审法院不予支持。熊议山主张汇京公司支付营养费30500元，汇京公司不予认可，本案熊议山为工伤二级残疾，处于截瘫术后，适当的营养必不可少，故一审法院予以适当考虑，参照熊议山住院期间伙食补助标准，由汇京公司支付熊议山营养费9150元，熊议山主张的过高部分，一审法院不予支持。熊议山主张汇京公司支付住院期间的护理费73200元，汇京公司不予认可，结合熊议山伤情，其住院期间全天护理，具有客观合理性，汇京公司应予支付熊议山住院期间护理费（305天×240元），熊议山主张数额未超出法律规定，一审法院予以支持。熊议山主张汇京公司支付出院后至定残前的护理费20640元，汇京公司不予认可，熊议山该项主张符合法律规定，汇京公司应予支付17760（74天×240元）元，熊议山主张的过高部分，一审法院不予支持；熊议山主张汇京公司支付一次性伤残补助金88065元，汇京公司不予认可，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，二级伤残为25个月的本人工资，结合熊议山受伤前月工资3500元，汇京公司应支付熊议山一次性伤残补助金87500（3500元/月×25个月）元，熊议山主张的过高部分，一审法院不予支持。熊议山主张汇京公司支付一次性伤残津贴718610.4元（5871元×60%×85%×20年），汇京公司不予认可。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项及《天津市工伤保险若干规定》第二十五条规定，二级伤残为本人工资的85%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；领取伤残津贴的职工或者领取供养亲属抚恤金的人员，其常住地不在本市的，可以按照下列标准一次性享受工伤保险待遇，工伤保险关系同时终止：（一）领取伤残津贴的，最高不超过15年。本案中熊议山发生工伤事故后，汇京公司也未为熊议山补缴各项社会保险待遇，且熊议山常住地不在本市，故汇京公司应给付熊议山一次性伤残津贴535500（3500元/月×85%×12个月×15年）元，熊议山主张的过高部分一审法院不予支持；熊议山主张汇京公司支付辅助器具安装配置费59000元，汇京公司不予认可。本案熊议山未提供经劳动能力鉴定委员会确认，可配置轮椅等辅助器具的证据，但考虑熊议山伤情为截瘫，具有配置轮椅的合理因素，故参照熊议山已提供购置轮椅增值税发票2580元，一审法院对熊议山已发生的费用予以支持，尚未发生的工伤辅助器具配置，需经劳动能力鉴定委员会确认的配置项目鉴定结论作出后，另行主张。故一审法院对熊议山主张的过高部分，一审法院不予支持。熊议山主张汇京公司支付停工留薪期工资43609.2元（3500元/月×375天），汇京公司不予认可。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。熊议山受伤后经鉴定停工留期为12个月，故汇京公司应支付熊议山停工留期工资42000（3500元/月×12个月）元，熊议山主张的过高部分，缺乏法律依据，一审法院不予支持。熊议山主张汇京公司支付定残后一次性生活护理费563616元（5871元×40%×20年），汇京公司不予认可。根据《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，本案汇京公司在熊议山受伤后至今未为熊议山补缴各项社会保险。熊议山经劳动能力鉴定部门评定为大部分护理依赖，鉴于汇京公司经营状态及未为熊议山补缴各项社会保险的情形，一审法院对熊议山要求汇京公司一次性支付的请求，予以支持。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，结合熊议山因残疾不能恢复生活自理能力，根据熊议山年龄、健康状况等因素，确定熊议山需护理期限为最长二十年，故汇京公司应支付熊议山定残后一次性生活护理费563616（5871元×40%×12个月×20年）元，熊议山主张的数额未超出法律规定，一审法院予以支持。熊议山主张汇京公司支付家属为照顾熊议山的房屋租金24000元（24个月×1000元/月），汇京公司不予认可。熊议山受伤后，一直就医于天津市所属医院，照顾熊议山就医的熊议山之父，在本市并无常住地，考虑熊议山住院及今后尚需康复治疗，一审法院认定该项诉讼请求的合理性，熊议山为此提供了房屋租赁合同，故一审法院对熊议山该项诉讼请求予以支持，汇京公司应支付熊议山租房费24000元。熊议山主张汇京公司支付交通费10000元，汇京公司不予认可，结合熊议山病情及治疗期间，一审法院酌情认定6000元，对熊议山主张的过高部分，一审法院不予支持；熊议山主张汇京公司支付被扶养人的生活费244912.5元【（母亲）32655元×20年÷2人＋（父亲）32655元×15年÷2人】，汇京公司不予认可，根据《工伤保险条例》第三十九条规定，只有职工因工死亡的，供养亲属可享受抚恤金，本案熊议山系因工致残二级，不符合享受上述待遇的情形，故一审法院对熊议山该项诉讼请求不予支持。熊议山主张后续产生的治疗费、康复费等费用待实际产生后另行主张，系其权利的自由处分，一审法院不予干涉。综上所述，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十九条、《天津市工伤保险若干规定》第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《关于工伤保险待遇有关问题的通知》津人社局发【2011】47号第三条第（一）项之规定，判决：一、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山医疗费172617.89元；二、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山住院伙食补助费9150元；三、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山营养费9150元；四、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山住院期间护理费73200元；五、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山出院后至定残前护理费17760元；六、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山一次性伤残补助金87500元；七、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山一次性伤残津贴535500元；八、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山辅助器具配置费2580元；九、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山停工留期工资42000元；十、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山定残后一次性生活护理费563616元；十一、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山就医交通费6000元；十二、天津汇京石材科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付熊议山租房费24000元；十三、驳回熊议山的其他诉讼请求。如果天津汇京石材科技有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告熊议山负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，熊议山在汇京公司劳动期间发生工伤,依法应当享受工伤保险待遇。因汇京公司未为其依法缴纳工伤保险费,依据《中华人民共和国社会保险法》相关规定,熊议山依法享受的工伤保险待遇应由汇京公司支付。关于营养费的支付问题。结合熊议山的伤情、伤残鉴定等级，一审法院酌情考虑，合理适当。关于辅助器具配置费的支付问题。根据熊议山提供的有效票据，应为2580元。关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资和一次性伤残津贴的支付问题。汇京公司主张应以每月工资2500元计算。但生效法律文书确认熊议山2017年8月至9月工资为3,500元/月，汇京公司的该项主张依据不足；关于一次性生活护理费的支付问题。汇京公司主张应当按月支付。综合考量熊议山的护理依赖以及汇京公司经营状态等情形，一审法院要求汇京公司一次性支付符合实际。关于交通费、租房费的支付问题。结合熊议山的病情及在案证据，上述费用的发生存在合理性。至于熊议山主张的一次性伤残津贴及护理费支付至熊议山85岁并浮动工资基数的问题，该项主张缺乏事实和法律依据，不予支持。综上所述，熊议山、汇京公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人熊议山负担10元，由上诉人天津汇京石材科技有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  刘俊审判员  李浩审判员  武伟二〇一九年十一月十五日书记员  马冉