湖北省黄石市黄石港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鄂0202民初1924号 原告：黄石宏进农副产品批发市场有限公司，住所地黄石市黄石港区花湖大道**，统一社会信用代码91420200321698622N。 法定代表人：于惠军，董事长。 委托诉讼代理人：张志强，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈泽伟，湖北忠三（黄石）律师事务所实习律师。 被告：付洋。 原告黄石宏进农副产品批发市场有限公司与被告付洋劳动争议一案，本院于2019年8月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄石宏进农副产品批发市场有限公司的委托诉讼代理人张志强、被告付洋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院查明事实，依法驳回被告的仲裁请求；2、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年12月，被告入职原告处从事治安员工作，每天工作时间为5.5个小时。2019年初，原告因经营需要调整工作时段，被告自2月起长期迟到早退，工作态度恶劣，不服从上级领导安排，原告按公司规章制度对其两次警告后仍拒不改正，后将其开除。2019年4月11日，被告以原告无故解除劳动合同为由向黄石市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，黄石市劳动人事争议仲裁委员会经审理作出了黄劳人仲裁字（2019）第226-1号裁决。原告认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下：1、仲裁裁决原告支付被告解除劳动合同补偿金是错误的。原告与被告签订的劳动合同第十一条已明确原告员工手册及各项规章制度为合同附件，被告确认签订合同前已知悉原告员工手册及各项规章制度的内容，并同意依照执行。另外，被告在2017年5月18日的《培训签到表》上签字，确认其学习了原告《作息制度》并对该制度的内容已知晓。《作息制度》第六条第3款明确列明了书面警告的情形，第六条第4款也明确列明2次以上被书面警告的予以解雇。因被告自2月起长期迟到早退，工作态度恶劣，不服从上级领导安排，故原告对被告作出开除处理的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的严重违反用人单位规章制度可以解除劳动合同的情形。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问若干问题的解释（一）》第十三条之规定，原告提交了分别于2019年3月10日、3月29日对被告发出的书面警告，对于该事实被告在仲裁申请中也予以认可，故原告提交的证据是确实充分的。被告长期迟到早退，工作态度恶劣，不服从上级领导安排的行为严重违反了公司规章制度，原告对其进行开除处理的行为合法合规，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，原告不应向其支付经济补偿金。2、仲裁裁决原告支付被告失业保险待遇是错误的。2016年12月，被告入职原告处时提供经黄石市劳动就业局确认的《养老保险中断缴费申请书》一份，自愿放弃2015年2月至2018年7月间的养老保险费。接续缴费需要被告本人持回执联办理，被告不予配合的情况下，原告无法为其办理保险手续。根据《失业保险条例》规定，被告缴纳失业保险期限不满一年，不符合领取失业保险金的调解，且该法律结果系被告原因导致，应由其自己承担相应法律后果。劳动仲裁委员会认定原告造成被告离职后无法享受失业保险待遇是错误的。3、仲裁裁决认定被告月平均工资为1746元是错误的。根据被告提供的银行流水显示，被告2018年4月至2019年2月的应发工资总额为17751.48元，据此被告的月平均工资为1913.77元。综上所述，原告特诉至法院，请求判如所请。 被告辩称，1、被告没有签过自愿放弃缴纳保险的申请，并且原告提交的表上签名是2015年，其此时还未到原告处上班，该签名不是被告本人所签。2、被告的工作时间是晚上2点半到早上8点，工资发到卡上每个月1800元，有时发放现金。3、原告诉称给被告两次发警告书，但被告实际仅收到一次警告书。4、原告无故降低被告的工资标准，到了2019年2月份仅发放800元，2019年3月份发放900元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：原告提交的《黄石市职工劳动合同》、培训签到表、作息制度、养老保险中断缴费申请书，能够证明本案客观事实，本院予以采信；2019年3月10日的警告信原告未提供其他证据证明被告已收到，故对该份证据本院不予采信。被告提交的仲裁裁决书与原告提交的仲裁裁决书一致，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2016年12月3日进入原告处从事治安员工作，工作期间实行夜班工作制，时间为2:30-8:00，工资发放形式为当月中旬发放当月工资，双方未签订书面劳动合同，原告未在社保部门为被告缴纳社会保险费。2017年5月18日，原告对公司全体员工进行培训，培训内容为工作时间、考勤制度以及处罚规定，被告在培训签到表上签字。原告的作息制度第六条第一条规定，书面警告二次者予以解雇。2018年5月1日，原、被告签订一份《黄石市职工劳动合同》，约定：合同期限从2018年5月1日起至2021年4月30日止，被告工作部门为蔬菜部，职务或工种为治安员，工作地点为黄石；被告的工资为800元/月，原告每月15日向被告支付货币工资；双方按照国家和省、市有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费，被告依法享受相应的社会保险福利待遇；原告《员工手册》以及各项规章制度视为合同附件，原告有权根据实际情况的变化修改有关规章制度；被告确认签订本合同前，已知悉原告《员工手册》及各项规章制度的内容，并同意依照执行；原告可根据被告的工作表现及考核情况，调整被告的工作岗位及工作地点，其工资福利待遇亦作相应调整。合同签订后，原告从2018年8月起开始在社保部门为被告缴纳社会保险费。2019年1月，被告工作时间先由0:30-6:00调整为8:00-12:30；2019年3月，被告工作时间调整为2:30-8:00。被告一直未享受带薪年休假，原告也未向被告支付未享受带薪年休假工资。2019年3月29日，原告对被告作出书面警告信，主要内容为：被告在收到书面警告信后，仍不思悔改，依旧我行我素，迟到早退，工作态度恶劣，不服从上级领导安排，按公司作息制度第三条第一款以及第六条第三款之规定给予严重书面警告处分；因在3月10日已给予该员工一次书面警告，按公司作息制度第六条第一款之规定，两次书面警告者予以开除。2019年4月3日，原告将该书面警告书送达给被告，被告随即离开原告处未上班。被告在职期间，原告于2017年4月14日、5月17日、6月15日、7月14日、8月15日、9月15日、10月16日、11月15日、12月15日、2018年1月15日、2月9日、3月15日、4月16日、5月15日、6月15日、7月13日、8月15日、9月14日、10月15日、11月15日、12月14日、2019年1月15日、2月15日、3月15日分别发放工资1500元、1500元、1500元、1800元、1800元、1680元、1620元、1740元、1800元、1680元、1800元、1800元、1800元、1800元、1800元、1800元、1800元、1680元、1237.16元、1548.58元、1548.58元、1548.58元、1188.58元、848.58元。其中2018年8月至2019年2月，被告个人缴纳养老保险195.28元/月、医疗保险48.82元/月、失业保险7.32元/月，共计1759.94元。2019年4月11日，被告向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、支付解除劳动合同的补偿金5725元；2、补缴2016年11月至2018年7月社保；3、支付法定节假日加班费5369.70元；4、支付未安排年休的年休假工资3158.60元；5、支付失业保险待遇5865元；6、支付未提前一个月通知解除劳动合同的工资2290元；7、支付2019年2月至3月未足额支付的工资1580元。2019年7月24日，该委作出黄劳人仲裁字（2019）第226-1号仲裁裁决书，裁决：1、由原告向被告支付解除劳动合同的补偿金4365元；2、由原告向被告支付未享受带薪年休假工资963.31元；3、由原告向被告支付失业保险待遇5865元；4、由原告向被告支付2019年2月份工资差额272.14元；以上四项于本裁决书发生法律效力之日起的5日之内付清；5、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服该裁决诉至本院。 本院认为，本案的争议焦点为原告单方面与被告解除劳动合同是否属于违法解除劳动合同。原告以被告严重违反公司的规章制度为由，单方面解除与被告的劳动合同，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，原告应对其主张负举证责任。虽原告提交了两封书面警告信，但原告并未提交证据证明2019年3月10日的书面警告信被告确已收到，且对于被告是否违反了原告的规章制度，原告亦未提供其他证据相印证，仅依据其自行作出的书面警告信无法证实被告确已违反原告的规章制度。故本院认定原告解除劳动合同的理由和行为不符合有关法律规定，属于违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同……劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告自2016年12月3日到原告处工作至2019年4月3日，工作年限共计2年零4个月。因被告2019年3月应发工资低于黄石市最低工资标准即1380元/月，故本案酌情认定被告2018年4月至2019年2月的应发月平均工资为1773.77元[（1800元+1800元+1800元+1800元+1800元+1680元+1237.16元+1548.58元+1548.58元+1548.58元+1188.58元+1759.94元）÷11个月]。因此，原告应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金8868.85元（1773.77元×2.5个月×2倍），被告仅主张5725元，系对自己民事权利的自由处分行为，本院予以确认。因被告请求原告为其补缴2016年1月至2018年7月的社保，系终局裁决，不属于本案受理范围，故本院不予处理。因被告未对节假日加班事实的存在进行举证，且无证据证明原告掌握其加班事实存在的证据，故被告要求原告支付法定节假日加班费5369.70元的诉讼请求，本院不予支持。被告作为劳动者累计工作年限已满一年但不满十年，可依法休年休假5天，但原告未安排被告休年休假，也未向被告支付未享受带薪年休假工资，故扣除已支付正常工作期间的工资收入外，还应按被告日工资收入的200%支付未休年休假工资报酬，但对超过仲裁时效期间的部分，本院不予保护。即原告应向被告支付带薪年休假工资的数额为978.63元（1773.77元÷21.75天×6天×200%）。被告主张超出的部分，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位应当按时足额为劳动者缴纳失业保险金。因原告从2018年8月起为被告缴纳失业保险，致使被告不能享受失业保险待遇，原告给被告所造成的损失应予赔偿。故按照黄石市标准计算失业保险待遇，原告应赔偿被告失业保险损失为714元／月×5个月=3570元，被告请求的超出部分，本院不予支持。原告诉称未缴纳社会保险系被告原因造成，并提交了养老保险中断缴费申请书，但原告提交的证据不足以证明因被告自愿中断社会保险缴费而造成其无法给被告办理缴纳社会保险的事实，故原告的该项主张不成立，本院不予支持。被告要求原告支付未提前一个月通知解除劳动合同的工资2290元，依法无据，本院不予支持。因被告未提供证据证明2019年2月份、3月份应发工资的数额，且原告亦未提供证据证明其发放工资的依据，故原告应按不低于黄石市最低工资标准1380元/月向被告发放工资，被告2019年2月份的应发工资为1440元（1188.58元+195.28元+48.82元+7.32元），原告已足额发放该月工资；原告发放被告2018年3月份的工资数额为848.58元，故原告应补足被告的工资差额531.42元（1380元-848.58元），被告请求的超出部分，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告黄石宏进农副产品批发市场有限公司于本判决生效后五日内向被告付洋支付解除劳动合同赔偿金5725元、未休年休假的工资978.63元、失业保险损失3570元、2019年3月份工资差额531.42元，以上合计10805.05元。 二、驳回原告黄石宏进农副产品批发市场有限公司的诉讼请求。 三、驳回被告付洋的其它答辩请求。 如果原告黄石宏进农副产品批发市场有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由原告黄石宏进农副产品批发市场有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。 审判员  刘青青 二〇一九年十一月七日 书记员  余安娜