甘肃省天水市麦积区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0503民初2330号 原告：吕某，男，生于1969年10月29日，汉族，农民，住天水市。 委托诉讼代理人：刘某，甘肃某某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨某，女，农民，系吕某妻子。 被告：任某，男，生于1957年10月14日，汉族，无固定职业，住天水市。 委托诉讼代理人：巩某，甘肃某某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李某，甘肃某某律师事务所律师。 被告：甘肃鸿辉建筑工程有限公司。 法定代表人：白某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐某，该公司经理。 原告吕某与被告任某、甘肃鸿辉建筑工程有限公司（以下简称鸿辉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月19日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告吕某及其委托诉讼代理人刘某、杨某，被告任某及其委托诉讼代理人巩某、李某，鸿辉公司委托诉讼代理人唐某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告吕某向本院提出诉讼请求：由二被告赔偿原告医疗费2000元、误工费47016.41元、护理费8733.7元、营养费1800元、住院伙食补助费5000元、交通费3000元、残疾赔偿金155776.4元、鉴定费3100元、精神损害赔偿8000元、被扶养人生活费7856元、后续治疗费12000元，以上共计254282.51元。审理中，原告诉求请求变更为医疗费3762元、误工费47016.41元、护理费8733.7元、营养费1800元、住院伙食补助费5000元、残疾赔偿金155776.4元、被扶养人生活费7856元、精神损害赔偿8000元、交通费3000元、鉴定费4100元、后续治疗费12000元，以上合计257044.51元，扣除被告支付生活费2万元，共计237044.51元。事实和理由：被告鸿辉公司承包了某某园装饰装修工程，截止原告受伤之日该工程已施工了四年，四年间原告一直跟随被告任某干活，任某是雇主，原告为雇员。2018年6月27日下午四点，原告在房顶挂瓦时坠落，由于没有任何防护措施，导致原告严重受伤。后分别救助于天水市第二人民医院和天水市第一人民医院，现原告已出院。经天水市麦积区人民法院委托鉴定，原告已构成伤残。故原告根据《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律法规诉至法院。 被告任某辩称，被告任某与被告鸿辉公司于2018年5月25日签订合同，工期为35天，并非原告所述工作四年。原告受伤是原告违规操作所造成的事故。 被告鸿辉公司辩称，被告任某与被告鸿辉公司于2018年5月25日签订合同，工期为40天.合同中约定被告任某保证自己承担责任，与被告鸿辉公司无关。故原告受伤与被告鸿辉公司无关。 原告吕某围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 1.原告身份证复印件一份。拟证明原告身份信息；2.天水市第一人民医院与天水市第二人民医院住院病历、入院记录、手术记录复印件一份。拟证明原告伤情和手术及住院情况；3.鉴定意见书。拟证明原告胸部损伤九级伤残，头部损伤十级伤残，右肩关节功能丧失十级伤残，误工期限150日，护理期限60日，营养期限90日；4.鉴定费票据，拟证明原告鉴定费4100元；5.医疗费票据原件、复印件。拟证明原告医疗费用；6.原告户口簿复印件一份，拟证明原告的护理人员是其妻子杨某；7.原告父母户口簿复印件，拟证明原告有被抚养人父亲吕某1、母亲赵某；8.某某住宅小区认购书复印件，拟证明原告长期生活在该小区，属于城镇户口；9.天水某某物业服务有限公司证明一份，拟证明原告长期和其子生活在某某小区；10.交通费票据，拟证明原告交通费用；11录音光盘一份，拟证明二被告实际关系为挂靠关系，被告任某借用鸿辉公司的资质去承包工程。 经质证，被告任某、鸿辉公司对证据1、2无异议；对证据3真实性无异议，但对鉴定结论不予认可，异议人认为原告伤情总共骨折11根，与九级伤残标准不符，九级伤残不成立，且原告误工期限90天也不符合标准，第二份鉴定报告中的后续治疗费用偏高；对证据4真实性无异议，但异议人认为第二份鉴定费是原告失误遗漏，应由原告自行负担；对证据5的真实性无异议，异议人认为在原告住院期间垫付过医疗费，应予以扣除；对证据6的真实性无异议，但异议人认为户口簿首页证明吕某为农业户口；对证据7的真实性无异议，但异议人认为无法证实吕某与其的关系及吕某父母的抚养人具体为几人；对证据8的真实性无异议，但对其证明目的不予认可，该证据只能证明吕某2购买住宅，但无法证明原告在该小区居住；对证据9的真实性以及证明目的不予认可，该证明无法证明原告与其子居住的时间，而且并未载明签发证明的相关人员具体信息；对证据10的真实性不予认可，原告受伤住院期间不可能出现如此多的出租车票据，该票据存在连号现象，该组证据中票据数额与原告诉请不一致，对交通费部分，请求法院酌情认定；对证据11的真实性认可，但对其证明目的不予认可，异议人认为原告吕某代理人在与任某的谈话中存在有目的的诱导，诱导着向原告代理人的方向回答问题。 经审核，原告提供的1、2、5因被告均无异议，且其来源合法，内容客观真实，故予以采信；证据3，因系双方当事人选定的鉴定机构依法作出，委托鉴定程序合法，且各方当事人均未申请重新鉴定，故予以采信；证据4、6、7，因其来源合法，内容客观真实，且结合原、被告陈述以及其他证据，故予以采信；证据8、9，对“某某住宅小区认购书复印件”的真实性予以认可，但结合原告提交的户口簿复印件中载明原告户别为“农业家庭户”，职业为“粮农”故对原告拟证明原告为城镇户口的证明目的不予认可。因天水市某某物业服务有限公司未出庭作证，且经办人处未签名，该证明存在瑕疵，故对原告提交的“天水市某某物业服务有限公司证明”的真实性不予认可，原告未能提供在城镇合法暂住证明，也未提供在城镇有固定的工作和收入，根据案件实际情况，本院对该组证据的证明目的不予采纳；证据10，因票据载明日期与原告住院治疗时间相矛盾，故本院对该证据的关联系不予认可；证据11，因该通话录音中为被告任某单方讲述其与被告鸿辉公司存在挂靠现象，该证据存在瑕疵，且未有其他证据证明被告任某与被告鸿辉公司存在挂靠关系，故本院对该证据不予采信。 被告任某围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 1.某某村村民委员会出具的证明一份，拟证明吕某本人为农业户口；2.天水市第一人民医院预交金收据、甘肃增值税普通发票及家属出具的收据各一份，拟证明吕某看病的各项费用。 经质证，原告吕某对证据1的合法性不予认可，对其证明目的不予认可，异议人认为原告户口虽为农业户口，但原告长期生活在城镇；对证据2中抬头为吕某2的真实性予以认可，金额以票据实际金额为准，收款人为“吕某3”金额为2万元的收据予以认可，天水市第一人民医院预交金收据复印件（打印部分）以及手写载明的“17800元”、甘肃省医疗住院收费票据予以认可，但不认可天水市第一人民医院预交金收据复印件中手写载明的加油费等其他费用。 被告鸿辉公司对被告任某提交的证据均无异议。 经审核，对于证据1，结合原告提交的户口簿复印件，本院对该证据予以采信，对被告任某提出的吕某为农业户口的证明目的予以采纳；证据2，其中天水市第一人民医院预交金收据复印件（打印部分）以及手写载明的“17800元”、甘肃增值税普通发票、甘肃省医疗住院收费票据以及收款人为“吕某3”金额为2万元的收据因原告予以自认，且结合原、被告陈述院以及其他证据对以上证据予以采信。因未有家属签字，本院对被告任某提交的天水市第一人民医院预交金收据复印件中手写载明的“加油2000元”等真实性不予认可。因载明“计开给吕某病人和陪护人员几次给付生活费共计37000.0正天水市一院给付生活费500元二次300.0=800元”未有相关收款人签字且被告任某无法其他证据证明该证据真实性，故本院不予采信。 被告鸿辉公司围绕诉讼请求依法提交了证据：劳务分包协议，拟证明被告鸿辉公司已将部分劳务分包给了被告任某，一切安全责任由任某负责。 经质证，原告对该证据真实性存在异议，异议人认为，两被告之间为挂靠关系，并且该协议内容违法，劳务只能承包给公司，并不能承包给个人，个人没有承包资质。 被告任某对该证据无异议。 经审核，该证据来源合法，内容客观真实，结合原、被告陈述本院予以采信，对被告鸿辉公司提出的被告鸿辉公司已将部分劳务分包给了被告任某的证明目的予以采纳。但对其一切安全责任由任某负责的证明目的，因其明知被告任某未有承包资质，仍将部分工程分包给被告任某，故对其证明目的不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告鸿辉公司与被告任某于2018年5月25日签订“劳务（分包）协议书”，将被告鸿辉公司承建的某某园游客中心室内装饰上山门管护房屋面瓦维修工程的建筑木工、瓦工、架子工、钢筋工及其他的劳务用工分包给被告任某。被告任某雇佣原告吕某在该工程工作。2018年6月27日下午四点，原告吕某在房顶挂瓦时坠落，导致原告吕某严重受伤。后分别救助于天水市第二人民医院和天水市第一人民医院，现原告已出院。 经原告诉前证据保全申请，各方选择甘肃中泰司法鉴定所进行司法鉴定。甘肃中泰司法鉴定所于2019年5月15日作出甘中泰司鉴所〔2019〕临鉴字第04002号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人吕某伤残等级评定为：胸部损伤属九级伤残；头部损伤属十级伤残；右肩关节功能丧失属十级伤残。2.被鉴定人吕某误工期限评定为150天。4.被鉴定人吕某护理期限评定为60天。5.被鉴定吕某营养期限评定为90日。甘肃中泰司法鉴定所又于2019年7月30日作出甘中泰司鉴所〔2019〕临鉴字第07010号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吕某后续治疗费用评定为8000-12000元。 另查明，原告吕某户籍系农业家庭户。 再查明，被告任某为原告吕某在天水市第一人民医院预付医疗费17800元，在天水市第二人民医院支付医疗费61794.36元，在甘肃省某某堂医药科技集团有限公司天水三店购买人血白蛋白花费10430元。另向原告家属支付赔偿金20700元。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下： 一、关于原告吕某的损失认定问题 1.医疗费2205.36元。原告提供的票据原件有天水市第一人民住院费18243.36元，扣除被告任某预付的17800元，被告自行支付443.36元。第一人民医院门诊费1762元。原告共自行支付医疗费2205.36元。 2.误工费21834.25元。误工期限鉴定为150天，误工费以2019年度甘肃省人均工资农、林、牧、渔业53130.00元/年计算，应为53130元/年÷365天/年×150天=21834.25元； 3.护理费8733.70元。护理期限鉴定为60天，护理费以2019年度甘肃省年人均工资标准农、林、牧、渔业：53130.00元/年计算，陪护人按一人计算，应为53130.00元/年÷365天/年×60天=8733.70元； 4.交通费2000元，本院根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用以及就医地点酌情支持2000元； 5.后续治疗费1万元，参考后续治疗费用鉴定为8,000-12,000元，本院酌情支持1万元； 6.住院伙食补助费5000元。原告在第二人民医院治疗26天（2018年6月27日至2018年7月23日），第一人民医院住院24天（2018年7月23日至2018年8月16日），共计50天。参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日100元，共计5000元； 7.营养费1800元。鉴定营养期限90日，参照医嘱和原告伤残情况酌情按20元/天计算，酌情认定为1800元； 8.残疾赔偿金61889.20元（包括被扶养人生活费9064.60元）。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定的“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”吕某伤残等级评定为：胸部损伤属九级伤残；头部损伤属十级伤残；右肩关节功能丧失属十级伤残。以九级对应的赔偿系数20%为基数，每处十级伤残增加5%，认定赔偿系数为30%。其按2018年甘肃省公布的农村居民人均可支配收入8804.10元／年计算，即8804.10元／年×30%×20年＝52824.6元； 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……七十五周岁以上的，按五年计算。……被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。原告的被扶养人为其父亲吕某1（84岁）、母亲赵某（80岁），被扶养人的抚养人共有三人。原告应负担的部分为9064.60元／年×30%×5年÷3人+9064.60元／年×30%×5年÷3人＝9064.60元。 9.鉴定费根据票据认定4100元。 10.精神损害抚慰金6000元。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定的“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”，本院根据原、被告过错情况、吕某身体受损伤的程度等因素，酌情确定精神损害抚慰金为6000元。 以上合计123562.51元。 二、关于本案原、被告是否承担责任以及如何承担责任的问题 关于被告鸿辉公司应承担的赔偿责任问题。依据上述侵权责任法第三十五条规定的提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款规定，根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”被告任某应当为提供劳务一方的吕某提供安全保障，安全警示教育以及施工安全监督。被告任某不能证明自己没有过错，故应当承担责任。分包人被告鸿辉公司明知雇主即被告任某没有相应资质，故应与被告任某承担连带赔偿责任。原告作为提供劳务者，明知高空作业容易发生安全事故，其本人未尽到安全注意义务，也未采取任何安全措施，导致发生损害结果，其本人亦应承担一定的责任。结合本案实际情况，就原告损失，本院酌情确定由二被告连带承担90%即111206.26元，原告自行承担10%即12356.25元，扣除被告任某已向原告家属支付的赔偿金20700元，二被告连带承担90506.26元。 关于原告残疾赔偿金应按何标准计算的问题。原告主张应按照城镇标准计算，但未向法庭提交充分的证据加以证明，故对其主张本院不予支持。 原、被告依法选定的鉴定机构对原告损伤进行了鉴定，被告任某、鸿辉公司对鉴定结论不认可，但未向本院提供相关证据予以证明，且未在指定的期限内申请重新鉴定，故对被告任某、鸿辉公司的该辩解意见，本院不予采纳。 被告鸿辉公司认为与被告任某已签订劳务分包协议，协议约定一切安全责任由被告任某负责。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告鸿辉公司明知被告任某未有相应资质，仍将部分工程分包，故双方约定的免责内容因违反法律而无效，故对被告鸿辉公司的该辩解意见，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条至第二十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下： 一、任某、甘肃鸿辉建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起三十日内连带赔偿吕某医疗费、误工费、护理费、交通费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、鉴定费、精神损害抚慰金共计90506.26元； 二、驳回吕某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5114元，已经按照简易程序减半收取2557元，由吕某负担1030元，任某、甘肃鸿辉建筑工程有限公司负担1527元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 员 台忠义 二〇一九年十一月十二日 法官助理 程富强 书 记 员 王 敏