浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0122民初3295号 原告：北京敬业建设监理有限公司桐庐分公司，住所地：桐庐县城春江路**。 负责人：韦火义，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周冬根，男，该公司工作人员。 被告：浙江博玺热能科技有限公司，住所，住所地：桐庐县桐庐经济开发区舒川路**div> 法定代表人：何定良，该公司总经理。 第三人：桐庐博创电器有限公司，住所地，住所地：桐庐县桐庐经济开发区舒川路**iv> 法定代表人：张华均，该公司总经理。 委托诉讼代理人：方兰英，女，该公司工作人员。 原告北京敬业建设监理有限公司桐庐分公司（以下简称敬业公司）与被告浙江博玺热能科技有限公司（以下简称博玺公司）建设工程监理合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案受理，依法适用简易程序于2019年9月30日公开开庭进行了审理；原告敬业公司的委托诉讼代理人周冬根、被告博玺公司法定代表人何定良到庭参加诉讼。于2019年10月9日再次公开开庭进行了审理；原告敬业公司负责人韦火义及其委托诉讼代理人周冬根、被告博玺公司法定代表人何定良到庭参加诉讼。依桐庐博创电器有限公司（以下简称博创公司）申请，本院依法追加博创公司为本案第三人。于2019年10月30日第三次公开开庭进行了审理；原告敬业公司的委托诉讼代理人周冬根、被告博玺公司法定代表人何定良、第三人博创公司的委托诉讼代理人方兰英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告敬业公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付工程监理费40000元；2、依法判令被告支付违约金29200元；3、诉讼费用由被告承担。本案审理过程中，原告敬业公司变更诉讼请求为：1、依法判令第三人立即支付工程监理费40000元；2、依法判令第三人支付违约金29200元；3、诉讼费用由第三人承担。事实与理由：2015年4月15日，原、被告之间签订《建设工程委托监理合同》一份，被告委托原告对位於桐庐经济开发区舒川路的1#厂房建造工程进行监理。合同约定工程监理报酬金额为6万元。合同同时约定“委托人未按合同约定支付监理费，每逾期一日，按应付而未付监理费的1%向监理人支付违约金”。合同签订后，被告对该厂房工程进行了建造，原告对该厂房建筑工程进行了工程监理工作。工程于2017年5月26日进行了竣工验收，该厂房工程验收结果为“合格”，并按规定出具了《桐庐县建筑(市政)工程竣工验收报告书》。工程竣工验收合格后，被告于2017年10月18日支付监理费20000元，尚有40000元监理费至今未付，经原告多次催讨未果。原告认为，被告的行为损害了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律法规的规定，现提起诉讼，请求法院依法判令被告立即支付工程监理费40000元，并支付违约金29200元(按照2017年5月26日工程验收合格后的次日开始计算至2019年5月26日止，以每逾期一日按照1‰计算违约金)。 原告敬业公司为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、建设工程委托监理合同，用以证明双方委托关系成立的事实及监理数额、违约金相关约定的事实； 2、竣工验收备案表，用以证明被告委托监理的工程已经竣工验收交付的事实。 被告博玺公司辩称：监理合同是博玺公司签订的，但从2016年8月10日开始，涉案工程经拍卖后现为博创公司所有，与原告签订的合同主体不再是博玺公司，而应为博创公司。博创公司拍得涉案工程后，经与原告负责人韦火义协商，原告不再派专门监理人员到现场，相关消防工程给原告做，因此，原合同约定的监理费变更为4万元，博创公司已支付2万元，现在还欠监理费2万元。 被告博玺公司为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、成交确认书、协助执行通知书，用以证明案涉工程于2016年8月10日被本院依法拍卖后，博创公司通过公开竞价取得案涉工程等标的物的所有权； 2、监理费发票、付款审批表、网银跨行转账回单、消防检测服务费发票，用以证明应支付的监理费用； 3、不动产权证书，用以证明案涉房屋所有权人为博创公司。 第三人博创公司辩称：原告开了4万元监理费发票给我公司，我公司已支付了监理费2万元，我公司只需支付剩余的2万元监理费。 第三人博创公司未提供证据。 本院依法出示了浙江广成房地产评估有限公司出具的富房评字（2016）第0484号房地产估价报告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告提供的证据无异议，本院予以确认。原告对被告博玺公司提供的证据真实性无异议，但对关联性有异议，本院经审查认为被告博玺公司提供的证据与本案存在客观联系，故均予以确认。对本院依法出示的证据，原、被告均无异议，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年4月15日，敬业公司与博玺公司签订建设工程委托监理合同1份，约定：工程名称为博玺公司1#厂房工程；工程地点桐庐经济开发区舒川路；工程规模16000㎡左右；合同期限自2015年4月1日开始至工程结束；工程监理报酬金为6万元，本工程完成60%支付监理酬金50%，余额50%监理酬金在竣工验收合格7天内一次性付清。委托人未按合同约定支付监理费，每逾期一日，按应付而未付监理费的1%向监理人支付违约金。合同还对其他事项作了约定。 2017年1月3日，敬业公司开具了监理费发票，票面金额为4万元，付款人为博创公司。博创公司于2017年10月18日支付了监理费2万元。 2017年5月26日，博玺公司1#、2#生产车间工程经敬业公司等五方竣工验收为合格。 另查明，本院在执行浙江桐庐恒丰村镇银行股份有限公司与博玺公司实现担保物权纠纷案件中，因博玺公司未履行生效法律文书所确定的义务，本院依法委托浙江广成房地产评估有限公司对博玺公司名下位于桐庐县桐庐经济开发区舒川路26号的房地产进行评估，浙江广成房地产评估有限公司于2016年5月23日出具的富房评字（2016）第0484号房地产估价报告关于实物状况记载：有房屋所有权证部分为3#钢结构一层车间（建于2014年）、钢混三层办公楼（建于2014年）、钢混四层宿舍楼（建于2014年）、食堂（建于2014年）。无房屋所有权证部分为1#钢结构车间（建于2014年）、2#钢结构车间（为在建工程）……。经本院依法公开强制拍卖，博创公司于2016年8月5日以3840万元的价格拍得博玺公司名下位于桐庐县桐庐经济开发区舒川路26号的房地产。 本院认为：根据当事人陈述及提交的证据，本案争议的焦点问题： 一、关于监理费问题。因博玺公司未履行生效法律文书确定的义务，本院于2016年8月5日依法公开强制拍卖了博玺公司包括案涉工程在内的位于桐庐县桐庐经济开发区舒川路26号的房地产，博创公司公开竞价取得该房地产，而案涉工程于2017年5月26日经敬业公司等五方竣工验收为合格，敬业公司将相关发票开具给博创公司，博创公司于2017年10月18日支付了部分监理费，现也同意支付剩余监理费。据此，可确认博创公司在2016年8月5日取得包括案涉工程在内的房地产后，并没有终止履行博玺公司与敬业公司之间的监理合同，仍由敬业公司完成案涉工程的监理工作，博创公司应当知道敬业公司因履行监理合同可取得的监理费用。博玺公司和博创公司提供的证据不足以证明经双方协商后监理费总额变更为4万元，故对该辩解不予采信。敬业公司已全部履行了监理合同义务，故对敬业公司要求博创公司支付剩余监理费4万元的诉请予以支持。 二、关于违约责任问题。博创公司竞价取得的是财产所有权，并不是取得博玺公司的所有权利义务。博玺公司包括案涉工程在内的房地产被本院依法公开拍卖，且敬业公司开具的相关监理发票付款主体是博创公司，故敬业公司应当知道案涉工程监理合同的履行主体转为博创公司，而敬业公司原诉请是要求博玺公司承担付款和违约责任，说明其并不认为博玺公司已将合同的全部权利义务转让给博创公司，也未提供证据证明其已就案涉合同的全部内容与博创公司进行过磋商。因此，原告按其与博玺公司约定的违约责任要求博创公司承担违约金有失公平。根据本案合同履行及付款等情况综合考虑，本院依法酌定博创公司承担自2017年10月18日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下： 一、桐庐博创电器有限公司于本判决生效之日起十日内给付北京敬业建设监理有限公司桐庐分公司监理费4万元； 二、桐庐博创电器有限公司于本判决生效之日起十日内给付北京敬业建设监理有限公司桐庐分公司以监理费4万元为基数自2017年10月18日起至款项付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的违约金； 三、驳回北京敬业建设监理有限公司桐庐分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。 案件受理费1530元，减半收取计765元，由桐庐博创电器有限公司负担。 原告北京敬业建设监理有限公司桐庐分公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。第三人桐庐博创电器有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审判员  吴海祥 二〇一九年十一月二十日 法官助理李丹 书记员吴琴雅 ? 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。