河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终21236号上诉人（原审被告）：河南省升瑞实业股份有限公司，住所地郑州市郑东新区。法定代表人：金全福，董事长。委托诉讼代理人：朱康宁，河南昊中律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵阳，河南昊中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张瑞云，女，1957年4月4日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：李言新，河南师道律师事务所律师。原审被告：郑州市工商联服装业商会，住所地郑州市一马路。负责人：金全福，会长。委托诉讼代理人：郭少慧，河南昊中律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋平，河南昊中律师事务所实习律师。原审被告：郑州市管城区银基广场美菊服饰店，经营场所郑州市管城区。经营者：金美菊，店长。委托诉讼代理人：郭少慧，河南昊中律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋平，河南昊中律师事务所实习律师。上诉人河南省升瑞实业股份有限公司（以下简称“升瑞公司”）因与被上诉人张瑞云、原审被告郑州市工商联服装业商会（以下简称“服装商会”）、郑州市管城区银基广场美菊服饰店（以下简称“美菊服饰店”）股东出资纠纷一案，不服郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初11042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人河南省升瑞实业股份有限公司的委托诉讼代理人朱康宁、赵阳，被上诉人张瑞云及其委托诉讼代理人李言新，原审被告郑州市工商联服装业商会和郑州市管城区银基广场美菊服饰店的共同委托诉讼代理人郭少慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南省升瑞实业股份有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审；或者查明事实后判决驳回被上诉人张瑞云的诉讼请求。二、一、二审案件受理费均由被上诉人张瑞云承担。事实和理由：一审法院认为张瑞云不是升瑞公司股东的事实错误，一审法院判决升瑞公司返还张瑞云1000**元并支付利息是错误的，应予撤销。张瑞云辩称，一、被上诉人不具有上诉人股东身份，也未能享有过股东权利，上诉人不是工商登记中的股东，被上诉人与上诉人之间没有代持股协议，也没有代持的约定。被上诉人不是上诉人的隐名股东，被上诉人没有参与过上诉人公司的经营管理，也没有获得过股东分红等利益。二、被上诉人的出资目的已经落空，上诉人升瑞公司应当返还出资。上诉人仅以一张股东签到表，不足以证明被上诉人行使了股东权利，没有真正享有股东身份。张瑞云向一审法院起诉请求：1．判令被告郑州市工商联服装业商会返还原告10万元，并赔偿损失34620元（以10万元为本金，按照银行同期贷款基准利率计算，自2013年3月25日暂计至2019年6月24日，之后损失继续计算至全部清偿原告之日止。），以上暂计134620元；2．判令被告河南省升瑞实业股份有限公司、郑州市管城区银基广场美菊服饰店对上述款项及损失承担共同还款责任；3．判令本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2013年3月25日，原告向被告升瑞公司交付了投资款100000元。2013年4月25日，被告升瑞公司向原告出具了股权证，主要载明：股东姓名：张瑞云。所持有股份：十万股。公司名称：河南省升瑞实业股份有限公司。另查明，被告升瑞公司成立于2013年4月28日，经营范围为房地产中介服务；投资管理及投资咨询（金融、期货、证券除外）；物业服务；企业管理咨询；企业营销策划。法定代表人为金全福，注册资本500万元，股东出资情况为金全福出资380万元，赵淑枝出资10万元，陈勇斌出资10万元，赵志纯出资10万元，樊风云出资10万元，侯建超出资10万元，刘涛出资10万元，尼冬松出资10万元，闫艳秋出资10万元，邓继美出资10万元，杨松出资10万元，赵孙立出资10万元，乔宣梅出资10万元。原告因要求上述被告返还投资款未果，遂诉至法院。一审法院认为，原告将100000元交付给被告升瑞公司，被告升瑞公司既未与原告签订入股协议，也未将原告作为股东在工商行政管理部门进行股东名录记载登记，原告并非被告升瑞公司的显明股东。同时，原告也未能以隐名股东的身份行使股东权利。因此，原告投入资金后未能成为升瑞公司的股东，原告的投资目的未能实现。现原告诉求被告升瑞公司返还投资款100000元，理由正当，该院予以支持。关于原告主张的利息损失，因双方对此并未约定，故利息可自原告提起诉讼之日起按照中国人民银行同期贷款利率计算。原告主张被告服装商会、美菊服饰店承担共同还款责任的诉讼请求，证据、理由不足，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第三十二条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及其他有关法律规定，判决如下：一、被告河南省升瑞实业股份有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告张瑞云投资款100000元，并支付利息（以100000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2019年7月3日计算至实际偿还之日止）；二、驳回原告张瑞云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2992元，由被告河南省升瑞实业股份有限公司负担。本院二审期间，上诉人提交的证据如下：1、《河南省升瑞实业股份有限公司》章程一份；2、2013年4月25日、2013年6月17日，《河南省升瑞实业股份有限公司验资报告》豫融会验字(2013)第CO4121号、第B06084号各一份;3、河南省升瑞实业股份有限公司第一次股东会会议议程及合影照片各一份；4、郑州服装业:越过瓶颈跨界地产新闻二份;5、证人证言及证人身份证复印件各四份；6、金全福《情况说明》一份。证明河南省升瑞实业股份有限公司的股东共50人，张瑞云在股东名册上签字确认其实际出资额为人民币10万元，出资比例为2％；金全福的实际出资额为人民币100万元，出资比例为20％。因人数较多，各股东商议同意工商登记为13人，其余37位股东实际出资共280万均由金全福代持，两次验资报告和公司章程均载明金全福货币出资额为人民币380万元。公司成立后于2013年7月2日召开股东大会，张瑞云出席会议并在签到表签字确认，会上表决通过公司章程、选举董事会、监事会、董事长和监事会主席，会后公司向各实际出资人颁发了股权证，张瑞云领取股权证并签字确认未提出异议，参会的实际出资人进行了合影留念。以上证明张瑞云是河南省升瑞实业股份有限公司的实际出资人，其初始投入的资金已经作为上诉人的公司注册资本，该出资款由名义股东金全福代持;张瑞云参加了河南省升瑞实业股份有限公司的股东大会并行使相关表决权，说明张瑞云有成为公司股东的真实意思表示和作出了法律表示，履行了作为公司股东的实质性出资义务，具有股东资格不能抽逃出资。张瑞云质证称，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条之规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的视为放弃举证权利。对当事人逾期提交证据材料，人民法院审理时不组织质证。民事诉讼法第125条第一款规定的新证据是指以下情形，二审程序中新的证据包括一审庭审结束后新发现的证据，当事人在一审举证期限届满前向人民法院申请调取的证据未获准许的，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取证据的。上诉人当庭提交的证据形成于一审开庭之前，一审未进行提交，不属于民事诉讼法规定的新证据，被上诉人不同意也不同意质证。郑州市工商联服装业商会和郑州市管城区银基广场美菊服饰店共同质证称，上诉人提交的证据是为进一步查明案件事实所提交。结合本案事实来看，一审认定基础事实不清，适用法律错误。故二审中上诉人提交新证据予以协助法庭查明本案基础事实。原审被告认为应当由上诉人提交新证据，并同意质证。张瑞云作为升瑞公司的股东自愿入股，并积极协助成立升瑞公司，也在股东大会中行使了股东权利，系升瑞公司的股东。对上诉人提交的新证据，原审被告认为上述几组证据真实性、合法性、关联性均无异议，并认可其证明目的。本院对张瑞云是河南省升瑞实业股份有限公司的实际出资人，是河南省升瑞实业股份有限公司的公司股东，其股权由金全福代持的事实予以确认。本院认为，河南省升瑞实业股份有限公司成立后于2013年7月2日召开股东大会，张瑞云出席会议并在签到表签字确认。会后河南省升瑞实业股份有限公司向张瑞云颁发了股权证，张瑞云领取股权证并签字确认。结合金全福《情况说明》和其余股东未登记，均由金全福代持的情况，本院确认金全福所持股份中有张瑞云10万元股份。综上所述，河南省升瑞实业股份有限公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实错误，实体处理错误，应予改判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销郑州市管城回族区人民法院（2019）豫0104民初11042号民事判决；二、驳回张瑞云的诉讼请求。一审案件受理费2992元，二审案件受理费2992元，均由张瑞云负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  陈启辉审判员  曾小潭二〇一九年十一月二十一日书记员  朱琳欣