湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终2660号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司，住所地宜昌市中国（湖北）自贸区宜昌片区发展大道**三峡云计算大厦裙楼****。统一社会信用代码91420500777587269L。代表人：刘益胜，该公司负责人。委托诉讼代理人：李建华，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：马学柱，男，1957年7月12日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。委托诉讼代理人：杨傲，湖北诚业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王勇，男，1971年9月14日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。上诉人中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称中华联合财保宜昌支公司）因与被上诉人马学柱、王勇健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2019）鄂0503民初526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。中华联合财保宜昌支公司上诉请求：撤销一审判决，依法予以改判。事实和理由：一、马学柱主张的医药费应予以扣减。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》和《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，交强险中产生的医疗费用应参照国家基本医疗保险标准。《机动车第三者责任保险条款》第二十七条规定，保险人按照国家基本医疗保险标准核定医疗费用的赔偿金额，马学柱主张的医药费，应予以扣减20%，即69954.55元×20%=13990.91元。二、马学柱的营养费只应认定其住院期间天数。马学柱住院时间23天，营养费应为690元（23天×30元/天)，一审法院认定113天，适用法律错误，应予改判。三、马学柱的伤残等级与交通事故参与度问题，应支持重新鉴定。中华联合财保宜昌支公司对伤残九级与交通事故的关联性、参与度提出了异议，并提交重新鉴定申请，一审未支持重新鉴定申请，适用法律错误。病历资料记载，马学柱既往有双侧股骨头坏死，需要进行髋关节置换。即便无本次事故发生，马学柱也要进行股骨头置换。本次事故导致股骨转子间骨折，按正常治疗原则，不需要进行股骨头置换术，故不会构成九级伤残。鉴定意见书把股骨头置换术构成的伤残全部认定为事故导致，明显错误。左侧股骨转子间骨折，应按十级伤残计算伤残赔偿金为63778元(31889×20×10%)。马学柱辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。王勇向本院提交了书面意见辩称，马学柱住院期间的护理费2880元由王勇垫付。马学柱出院后，其女将交款凭证全部取走。一审诉讼期间，王勇因未提供护理收据凭证，一审法院未予支持。请求二审人民法院依法公正判决。马学柱向一审法院起诉请求：判令王勇向马学柱赔偿各项损失共计233726.95元(其中医疗费69954.55元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费1150元、护理费17366.4元、交通费1000元、营养费7500元、残疾赔偿金127556元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2200元)，中华联合财保宜昌支公司在保险范围内承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：2018年3月22日10时，王勇在万达交行对面停车场内将马学柱撞倒，造成马学柱受伤的事故。同日，马学柱被送往宜昌市中心人民医院进行住院治疗，直至2018年4月14日出院，共计住院23天。被诊断为：1、左侧股骨转子间骨折；2、双侧股骨头缺血坏死；3、继发髋关节病（髋关节僵硬）；4、高血压。马学柱门诊病历及出院记录记载：“患者因外伤致左髋部疼痛，活动受限2小时入院。骨盆正位DR检查，左侧股骨转子间骨折，双侧股骨头缺血坏死，骨性强直。右侧骶髂关节上缘骨性融合。既往史：双侧股骨头坏死病史，无手术史”。出院医嘱建议：1、全休三月，术后1月来院复查；2、注意休息，加强营养，行股四头肌功能锻炼。待病情好转后，择期来院行右侧髋关节置换术等内容。马学柱为此用去医疗费69954.55元，其中王勇垫付24500元。2018年6月7日，宜昌大公法医司法鉴定所接受马学柱委托，对其伤残程度、后续治疗费、护理时限、营养时限进行鉴定，并作出宜昌大公司鉴所[2018]临鉴字第593号《司法鉴定意见书》，认为：1、马学柱2018年3月22日因车祸所受外伤，致左侧股骨转子间骨折，经行左侧全髋置换术，其伤残程度为九级。2、马学柱关节损伤，关节置换后感觉活动受限，基于作业疗法的后续治疗费为2000元。还对护理时限和营养时限进行了鉴定。马学柱为此用去鉴定费2200元。一审法院另认定，王勇系鄂Ｅ×××**号小轿车车主，其在中华联合财保宜昌公司投保了交强险及商业第三者责任险。其中交强险项下死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。商业第三者责任险项下赔偿限额为1000000元。此次事故发生在保险期内。一审法院认为，一、公民的生命健康权应受到法律保护。王勇驾驶车辆与马学柱发生碰撞，致使马学柱受伤，虽王勇认为马学柱对此次事故发生存在过错，但均未提交证实王勇存在减轻赔偿责任的证据，故王勇应当对马学柱的全部损失承担赔偿责任。二、王勇系肇事车辆所有人，其在中华联合财保宜昌公司投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，故中华联合财保宜昌公司应当在其承保范围内对马学柱的损失予以赔偿。关于中华联合财保宜昌公司认为应当核减医保部分医疗费用的问题，其亦未提交充分确实的证据证实其应当核减的医疗费数额及据以核减的理由，对此亦不予支持。关于中华联合财保宜昌公司认为马学柱自身疾病对其治疗及评残具有因果关系，并要求鉴定因果关系参与度的问题，本案系因侵权产生，被害人的特殊体质不能作为免除侵权人责任的理由，对中华联合财保宜昌公司的该抗辩理由及鉴定请求不予支持。三、对马学柱的损失确认如下：1、医疗费69954.55元，有医疗费票据及住院病历证实，对此予以确认。根据鉴定意见，马学柱因左髋关节受损行左髋关节置换术后，需予作业疗法，并无必须取出的内固定，其后续治疗费用尚未实际发生，且无法确定，对马学柱所诉后续治疗费不予支持。2、护理费，虽王勇主张其为马学柱共垫付住院期间全部护理费2880元，但其未提交充分、确实的证据予以证实，且马学柱对此不予认可，故根据根据马学柱伤情及医嘱，马学柱在住院及全休期间确需陪护，一审法院酌定参照居民服务行业标准计算马学柱住院及全休期间的护理费为10902元（35214元/年÷365天×113天）。3、住院伙食补助费690元（30元/天×23天）。4、营养费3390元（30元/天×113天）。5、马学柱系城镇居民，因此次事故受到九级伤残，故酌定按照城镇人口标准计算其残疾赔偿金为127556元（31889元/年×20%×20年）。6、交通费230元。7、精神损害抚慰金，马学柱因此次交通事故受到伤残，对其今后的生活确会造成影响，故对其该项请求酌情支持4000元。8、鉴定费2200元，系马学柱为实现自己的权利而必然发生的费用，一审法院予以支持。综上，马学柱的全部损失为218922.55元，其中交强险医疗赔偿限额项下损失为74034.55元，交强险死亡伤残赔偿限额项下损失为142688元，鉴定费2200元。中华联合财保宜昌公司应当在其承保的交强险医疗限额项下赔偿马学柱损失10000元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿马学柱损失110000元。余下损失96722.55元（216722.55-120000元）由中华联合财保宜昌公司在第三者责任险范围内赔偿。因王勇为马学柱垫付住院期间医疗费24500元，应当在扣减其应当负担的鉴定费2200元后，从马学柱总损失中予以抵扣，故中华联合财保宜昌公司应当向王勇支付垫付款22300元，并将剩余194422.55元赔偿给马学柱。综上，原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、中华联合财保宜昌公司于判决生效之日起十日内向马学柱赔偿各项损失共计194422.55元。二、中华联合财保宜昌公司于判决生效之日起十日内向王勇支付垫付款22300元。三、驳回马学柱的其他诉讼请求。如果中华联合财保宜昌公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取734元，由王勇负担681元，由马学柱负担53元。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另就残疾赔偿金的认定标准问题，中华联合财保宜昌支公司与马学柱于本案诉讼期间协商达成一致意见，双方认可残疾赔偿金为95667元（127556元×75%）。本院认为,1.关于中华联合财保宜昌支公司提出应在马学柱医疗费中扣除20%非医保用药的上诉理由。其在一审因未能说明核减非医保用药的明细和具体理由被驳回，二审中仍未举证说明马学柱的哪些费用超医保范围或超医保标准，本院对该上诉理由不予支持。2.关于中华联合财保宜昌支公司提出营养期间认定过长的上诉理由。根据法律规定，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。马学柱股关节受伤严重，手术治疗后需要较长时间恢复，宜昌市中心人民医院《出院诊断证明》有“全休三月，加强营养”的医嘱建议，应当作为认定营养费的依据。一审法院按照马学柱住院时间及医嘱全休时间认定营养期限，符合法律规定，本院予以支持。3.二审期间，中华联合财保宜昌支公司与马学柱达成一致意见，确认残疾赔偿金为95667元，属于当事人对民事权利的自由处分，本院予以认定。马学柱的各项损失合计187033.55元（其中医疗费69954.55元、护理费10902元、住院伙食补助费690元、营养费3390元、残疾赔偿金95667元、交通费230元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2200元），除鉴定费2200元由王勇赔偿外，其余损失184833.55元由中华联合财保宜昌支公司赔偿马学柱。王勇垫付的款项22300元，中华联合财保宜昌支公司在履行给付义务时一并转付王勇。王勇另提出一审法院尚未将其垫付的护理费2880元予以认定的答辩意见，因其未就该项费用依法提出上诉，本院对此不予审查。本案系当事人对部分赔偿项目协商一致而导致改判，原审判决不属于错误裁判案件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2019）鄂0503民初526号民事判决第二项、第三项，即：中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决生效之日起十日内向王勇支付垫付款22300元；驳回马学柱的其他诉讼请求。二、撤销湖北省宜昌市伍家岗区人民法院（2019）鄂0503民初526号民事判决第一项，即：中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于判决生效之日起十日内向马学柱赔偿各项损失共计194422.55元。三、中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决生效之日起十日内向马学柱赔偿各项损失共计162533.55元。一审案件受理费依原审判决执行。二审案件受理费605元，由中华联合财产保险股份有限公司宜昌中心支公司负担405元，马学柱负担200元。当事人在履行本判决确定的给付义务时一并予以抵扣。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  关俊峰审判员  王明兵二〇一九年十一月二十一日书记员  袁昌芹