湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘01刑终1439号原公诉机关长沙市望城区人民检察院。上诉人（原审被告人）沈晶，男，1982年4月16日出生于湖南省长沙市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地长沙市天心区，住长沙市芙蓉区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审。因涉嫌犯交通肇事罪，于2015年4月16日被取保候审，2016年2月24日被逮捕，2017年1月25日被取保候审，2019年9月1日被逮捕。现羁押于长沙市望城区看守所。辩护人郭超，湖南大鲲律师事务所律师。长沙市望城区人民法院审理长沙市望城区人民检察院指控原审被告人沈晶犯开设赌场罪、交通肇事罪一案，于2019年9月3日作出（2019）湘0112刑初5号刑事判决。原审被告人沈晶不服，向本院提出上诉。本院于2019年10月24日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，（一）开设赌场罪2014年6月，被告人沈晶从庄家傅稀（已判决）租用的“皇冠网”（××、ａｇ.ｈｇ260.ｃｏｍ、ａｇ.ｈｇ280.ｃｏｍ）网站平台获得大股东级别账户ＫＫ00和代理商级别账户ＫＫ4411后，雇佣周安志（已判决）为参赌人员开设账户等，接受网络赌球投注。2014年6月30日公安机关将被告人沈晶抓获，并当场查扣赌资94160元、电脑主机2台、笔记本电脑1台、手机3台。经湖南湘楚司法鉴定所鉴定，截止至2014年6月30日，被告人沈晶共接收他人投注人民币63774144元，获利2201385.24元。被告人沈晶被抓获后如实供述了上述事实，并退缴违法所得960000元。原审法院认定上述事实的证据有：搜查证、搜查笔录、扣押决定书，皇冠网2014年6月报表，扣押决定书、缴款书，抓获经过，短信截取照片，司法鉴定报告，同案犯傅稀的供述，被告人沈晶的供述。（二）交通肇事罪2014年8月3日12时55分许，被告人沈晶在驾驶证被注销的情况下驾驶未挂牌轻型货车（牌照为湘Ａ×××**），以超过限速标志标明最高时速的速度，沿长沙市雨花区韶山路由南往北行驶。当沈晶驾车行驶至韶山路城南路口北口路段时，与由东往西横穿机动车道的被害人冯某所驾驶的无牌电动车相撞，致被害人冯某摔倒时头部与牌照为湘Ａ×××**的公交车左后底部相撞，后经医院抢救无效死亡；同时致摩托车所搭载的乘客龚某摔倒在地受伤。事故发生后，沈晶驾车沿韶山路由南往北逃逸，行驶至鸿铭中心前路段时与由南往北正常行驶的牌照为湘Ａ×××**的小型轿车尾部相碰撞，致该小型轿车后保险杠、后尾箱、左后翼子板、左后门等多处挤压变形。随后，沈晶驾车绕过被撞的湘Ａ×××**小型轿车沿韶山路继续由南往北逃逸，行驶至人民路南口路段时又与在此处等候信号灯的湘Ａ×××**大型普通客车左后侧发生碰撞，致该客车发动机后罩板、后保险杠左侧、后护板左侧等多处挤压变形。此后，因车辆无法行驶，沈晶弃车逃逸。经长沙市公安局交通警察支队雨花交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定，被告人沈晶负此事故的主要责任；无牌电动车驾驶员冯某负此次事故次要责任；湘Ａ×××**小型轿车驾驶人欧某、湘Ａ×××**大型普通客车驾驶人候岳、湘Ａ×××**公交车驾驶人罗某均不承担事故责任。经长沙市价格认证中心鉴定，湘Ａ×××**大型普通客车维修费为17890元，湘Ａ×××**小型轿车维修费为11885元。案发后，被告人沈晶将赔偿费用交由湖南友邦汽车贸易有限公司代为支付。湖南友邦汽车贸易有限公司与被害人冯某近亲属、被害人龚某、湘Ａ×××**小型轿车车主欧某、湘Ａ×××**大型普通客车所属湖南龙骧巴士有限责任公司均达成调解协议，支付被害人冯某近亲属赔偿款700000元，支付被害人龚某赔偿款120000元，支付欧某赔偿款22000元，支付湖南龙骧巴士有限责任公司赔偿款18000万元，上述被害人及被害人近亲属同意接受赔偿款项，并表示谅解。2015年4月13日，被告人沈晶向长沙市公安局交通警察支队雨花交通警察大队自动投案，并如实供述了自己的罪行。原审认定上述事实的证据有：到案经过，户籍证明，受理道路交通事故案件登记表，立案决定书、拘留证、取保候审决定书、取保候审执行通知书，关于沈晶采取强制措施的说明，居民死亡医学证明、注销证明、火化证明，长沙市公安局交警支队雨花大队出具证明，调解协议书、收条，道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图，辨认笔录，司法鉴定意见书，碰撞痕迹鉴定，行驶速度鉴定，物证检验报告、长沙市ＤＮＡ数据库比中情况通知单，价格鉴定意见书，道路交通事故认定书，证人邓某、罗某的证言，被害人侯某、龚某、欧某的陈述，被告人沈晶的供述与辩解。原审另查明，2015年3月份，长沙市公安局禁毒支队三大队开始侦办一起公安部督办的特大贩毒案件，犯罪嫌疑人陈刚系该案件重要对象，经该支队前期经营，掌握了陈刚的家庭住址、139××××****的工作手机号码及车牌号为Ａ2ＳＭ**的小型汽车，于2015年10月份联合长沙县公安局禁毒支队对此案收网，将此案成功侦破，抓获陈刚、周平及同伙刘红爱等吸贩毒人员十余人。在此案侦办期间，被告人沈晶于2015年9月15日到长沙市举报：陈刚有重大贩毒嫌疑，有几个朋友从其手中拿过毒品，并提供了陈刚的手机号码（139××××****、130××××****）和车牌号码（湘Ａ×××**），与陈刚一起贩毒还有一名女性叫周平；接待的民警对其进行询问后，得知陈刚系长沙市公安局禁毒支队三大队在侦案件的重大嫌疑人，遂告知沈晶已受理举报，要其等待消息。2017年6月19日，长沙市中级人民法院以陈刚犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓刑二年执行。原审认定上述事实的证据有：询问笔录，情况说明，拘留证，询问笔录，陈刚涉嫌贩卖毒品的侦查卷材料，证明，说明，谈话笔录，破案报告，公安部函、毒品目标案件管理系统查询图，车辆查询结果，移动号码查询单，刑事判决书。原审法院认为，被告人沈晶伙同他人，以营利为目的为赌博网站担任代理，接受投注，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重；被告人沈晶违反交通运输管理法规，交通肇事致一人死亡、两车受损后逃逸，其行为已构成交通肇事罪。本案开设赌场罪系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人沈晶起主要作用，是主犯，依法按照其参与的全部犯罪并参考其在犯罪中所起作用进行处罚。被告人沈晶一人犯两罪，应当两罪并罚。在开设赌场罪中，被告人沈晶被抓获后能够如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；同时，被告人沈晶主动退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚。在交通肇事罪中，被告人沈晶自动投案，如实供述了自己的罪行，是自首，依法可对其减轻处罚；同时，被告人沈晶对被害人欧某、龚某、湖南龙骧巴士有限责任公司、被害人冯某近亲属进行赔偿，可以酌情从轻处罚。被告人沈晶的行为不能认定为立功，但考虑被告人沈晶掌握到他人的犯罪线索后，积极向公安机关检举、揭发,对相关案件的办理起到了一定的作用，可以酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百三十三条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，原审判决如下：一、被告人沈晶犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六十万元；犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币六十万元;二、公安机关查获的赌资人民币九万四千一百六十元及扣押的违法所得人民币九十六万元，予以没收，上缴国库；对被告人沈晶尚未退缴的违法所得人民币一百二十四万一千三百八十五元二角四分，予以继续追缴。查扣的犯罪工具电脑主机2台、笔记本电脑1台、手机3台，由公安机关予以没收。上诉人沈晶上诉提出：原判决没有认定上诉人沈晶有立功表现，量刑过重，请求二审从轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：上诉人沈晶检举、揭发他人的重大犯罪事实，协助抓捕重大犯罪嫌疑人，有重大立功表现，请求二审改判三年以下有期徒刑并适用缓刑。本院经二审审理查明的事实和证据与原审一致。本院认为，上诉人沈晶伙同他人以营利为目的利用网络开设赌场，接受投注，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重；上诉人沈晶违反道路交通运输管理法规，无证驾驶机动车在公共道路上超速行驶，导致发生交通事故致一人死亡，在肇事逃逸的过程中又两次发生交通事故，致使两车受损，其行为已构成交通肇事罪。在开设赌场共同犯罪中，上诉人沈晶起主要作用，是主犯。上诉人沈晶一人犯两罪，应当两罪并罚。在所犯开设赌场罪中，上诉人沈晶到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；上诉人沈晶主动退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚。在所犯交通肇事罪中，上诉人沈晶自动投案，如实供述了自己的罪行，是自首，依法可对其减轻处罚；上诉人沈晶对被害人及家属进行赔偿，取的谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人沈晶在掌握他人犯罪线索后，积极向公安机关揭发，对相关案件的办理起到了一定的作用，可以酌情从轻处罚。上诉人沈晶提出：“原判决没有认定上诉人沈晶有立功表现，量刑过重，请求二审从轻处罚”，上诉人沈晶的辩护人提出：“上诉人沈晶检举、揭发陈刚、周平等人的重大犯罪事实，协助抓捕陈刚，有重大立功表现，请求二审改判三年以下有期徒刑并适用缓刑”，经查，2015年3月以后公安机关已经掌握了陈刚等人贩卖毒品行为的犯罪情况，获知陈刚的家庭住址、号码为139××××****的手机号码、车牌号为湘Ａ×××**的车辆信息；上诉人沈晶于2015年9月15日向公安机关举报陈刚涉嫌贩毒时，未提供陈刚、周平等人的具体犯罪事实，提供的信息对掌握陈刚的活动轨迹起到了辅助作用，但公安机关抓获陈刚等人是得益于前期侦查，并非基于上诉人沈晶提供的线索，故上诉人沈晶的行为不构成立功；原审判决根据上诉人沈晶的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，对其量刑适当，故上述上诉及辩护理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实和适用法律正确、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐雪平审判员  余 丹审判员  黎亦琪二〇一九年十一月二十二日书记员  陈 维附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。