河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终5029号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳高新区文昌大道与武夷大街交叉口东南角沃金大厦****北半部**部分。负责人：张素霞，职务：总经理。委托诉讼代理人：杨秋炜，男，系公司员工。上诉人（原审被告）：河南兴瑞建设有限公司，住所，住所地安阳县住建局院内div>法定代表人：牛敬堂，总经理。委托诉讼代理人：苏红，安阳市安阳县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：谢元禄，男，1957年7月17日出生，汉族，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：敦新余，河南今鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝东杰，河南今鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：程新明，男，1969年3月7日出生，汉族，住河南省安阳市龙安区。委托诉讼代理人：苏红，安阳市安阳县法律服务所法律工作者。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司、河南兴瑞建设有限公司因与被上诉人谢元禄、被上诉人程新明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2019）豫0522民初2752号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司上诉请求：1、撤销或改判一审判决书中不合理部分121513.83元，2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据保险合同约定，被上诉人谢元禄构成9级伤残，其伤残赔偿金应按保险金额60万的5%计算，一审法院按照20%计算错误。河南兴瑞建设有限公司上诉请求：1、改判一审判决中上诉人多承担的30216.74元并要求返还该款项；2、本案一切诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决上诉人承担80%赔偿责任比例不当，本案是因为谢元禄作为成年人没有注意自身安全义务而引发的，谢元禄应当承担主要责任。2、本案谢元禄系农村户口，居住在农村，原审判决按城镇标准计算其残疾赔偿金的数额明显错误。3、原审判决上诉人承担医疗费、营养费、住院伙食补助费的数额不当，谢元禄在住院期间出现“空挂床”和与事故无关的大量用药。4、原审判决按谢元禄误工费112.3元/天，306天计算共计34363.8元不当，谢元禄在其处打零工100元/天，且事发时被上诉人已经超过60岁不应再有误工费。5、原审判决其赔偿1920元交通费过高，交通费应以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。结合本案实际情况交通费应酌定为300元。中国太平洋财险安阳中心支公司对河南兴瑞建设有限公司的上诉请求辩称，兴瑞公司上诉与其公司无关。河南兴瑞建设有限公司对中国太平洋财险安阳中心支公司的上诉请求辩称，其公司在被答辩人处投保意外伤害保险，根据被答辩人在一审提交的证据，并没有证据能证明被答辩人用足以引起被保险人注意的文字符号对保险条款予以说明。被答辩人应承担本案全部赔偿责任，不足部分由谢元禄自行承担。被上诉人谢元禄对中国太平洋财险安阳中心支公司的上诉请求辩称，被答辩人没有证据证明向投保人说明了减轻自己责任的条款及具体含义，被答辩人上诉所称的5%的比例比例对被上诉人无约束力。被上诉人谢元禄对河南兴瑞建设有限公司的上诉请求辩称，1、一审判决认定的各项赔偿数额有充分的事实及法律依据，应予以确认。2、一审判决谢元禄承担20%责任过高，被答辩人要求被上诉人承担更高的责任比例无依据。被上诉人程新明辩称，其答辩意见与河南兴瑞建设有限公司的答辩意见相同。谢元禄向一审法院起诉请求：1、判令三被告共同赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金及其他各项损失共计257049.18元，被告中国太平洋财产保险股份有限公安阳中心支公司在保险责任范围内有限承担赔偿责任；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：原告受被告河南兴瑞建设工程有限公司雇佣在其承包的水冶镇鸿鹏公园工地里工作。被告程新明系该公司现场负责人。2018年6月23日，原告在工地工作期间摔伤。后被送至安阳县人民医院治疗96天，经诊断为：脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血、硬膜下出血、硬膜下积液、头皮裂伤、头皮血肿、颈部外伤、肺挫裂伤、胸腔积液、腰椎骨折、颈腰椎间盘突出。医疗费共计39492.29元，由被告河南兴瑞建设工程有限公司垫付。经原告申请，安阳县人民法院委托安阳中意法医临床司法鉴定所对原告谢元禄伤残程度、护理期限、护理人数进行评估鉴定。2019年4月25日，该司法鉴定所作出鉴定意见为：1、谢元禄腰椎1、3椎体压缩性骨折，构成九级伤残；谢元禄护理期限为60天；其中伤后30天内需2人护理，其余时间1人护理。原告支付鉴定费1300元。一审法院另查明，被告河南兴瑞建设有限公司在被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司投保建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险（2013）、附加法定伤残鉴定标准保险（2015版）、附加意外伤害医疗保险（2016版）。其中建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险保险金额为600000元/人；附加意外伤害医疗保险保险金额为60000元/人。保险期间自2017年10月01日至2019年1月1日,其中工程名称为安阳县水冶镇鸿鹏公园里项目5#、6#、7#楼。意外医疗保障为每人每次事故扣除100元免赔额后按80%比例给付。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。本案原、被告双方对原告谢元禄在被告河南兴瑞建设有限公司承建的建筑工程工地施工时受伤一事均无异议，一审法院对该事实予以确认。被告程新明为该工地的现场负责人，非原告雇主，故被告程新明不应承担赔偿责任。原告在作业时未注意自身安全，存在一定过错，应自行承担20%的责任，被告河南兴瑞建设有限公司承担80%的责任。因被告河南兴瑞建设有限公司就该工程在被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司处投有保险，故先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司依据保险合同约定就原告的合法合理损失承担赔偿责任，不足部分由被告河南兴瑞建设有限公司承担赔偿责任。根据原告受伤情况及住院情况，原告主张误工时间从受伤之日起至定残日前一天，不违反法律规定，予以支持。原告谢元禄提交的社区证明、从2017年7月-2019年7月的水费收据、天然气气费信息表、电费明细可以相互佐证原告谢元禄在水冶镇××楼××单元居住的事实，故原告主张应按城镇居民计算伤残赔偿金的请求，予以支持。一审法院依法确认原告损失为：医疗费39492.29元、误工费34363.8元（40990元/年÷365天×306天）、护理费9745.2元（39522/365×30天×2人+39522/365×30天）、营养费1920元（20元/天×96天）、住院伙食补助费4800元（50元/天×96天）、伤残赔偿金121121.92元(31874.19元/年×19年×20%)、交通费1920元、鉴定费1300元，以上共计214663.21元。精神抚慰金酌定为10000元。以上共计224663.21元。关于各方承担责任的具体金额：1、被告河南兴瑞建设有限公司应承担80%责任，即181730.57元（214663.21元×80%+10000元）;原告自行承担20%的责任为43432.64元（214663.21元×20%）；2、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司对原告医疗费的赔偿数额应为31513.83元【（39492.29元-100）×80%】。被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司对原告伤残赔偿的保险金额为120000元（600000元×20%），二者之和为151513.83元。不足部分30216.74元由被告河南兴瑞建设有限公司赔偿。原告谢元禄与被告河南兴瑞建设有限公司均认可欠原告谢元禄工资款1900元，且均同意在本案中一并处理，予以确认。该款项从被告河南兴瑞建设有限公司垫付的款项中扣减。因被告河南兴瑞建设有限公司先前垫付医疗费39492.29元，减去应当赔偿的32116.74元，多垫付的7375.55元在被告中国太平洋人寿保险股份有限公司安阳中心支公司履行时从赔偿金额中扣除。原告与其妻子共有子女三人均已成年，其妻子有赡养人，故主张对其妻子的被抚养人生活费的请求，不予支持。原告主张过高部分于法无据，不予支持。被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司辩称原告系九级伤残，应当按照5%的赔偿比例赔偿保险金，但其未提交相关证据予以证明，且未能证明就此采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等进行特别标识和说明，故对被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司的该项答辩意见，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告谢元禄医疗费、残疾赔偿金共计151513.83元（执行时扣除被告河南兴瑞建设有限公司先前垫付的7375.55元）；二、被告河南兴瑞建设有限公司赔偿原告谢元禄医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费共计30216.74元（已履行）；三、被告河南兴瑞建设有限公司支付原告谢元禄工资1900元（已履行）；四、驳回原告谢元禄对被告程新明的诉讼请求；五、驳回原告谢元禄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5156元，减半收取计2578元，由原告谢元禄负担773元，由被告河南兴瑞建设有限公司负担1805元。二审中中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司围绕其上诉请求依法提交证据，本案所涉的保险条款一份。河南兴瑞建设有限公司提供阿托伐他汀钙片说明书一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对二审当事人争议的事实本院认定如下：1、根据中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司提供的证据不能证明其在投保人投保时将保险条款给付投保人。2、医疗诊治的过程是复杂专业的程序，单纯以药物的说明书认定该药物治疗疾病的情况存在片面性。二审经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司承担本案残疾赔偿金的数额应如何认定的问题。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释(二)》第九条的规定：“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司提供本案所涉的保险条款，但未提供证据予以证明其已将该保险条款给付投保人，亦未提供证据证明对比例赔偿条款已经对投保人予以提示和明确说明，故一审在保险限额内按照20%的赔偿比例认定谢元禄的残疾赔偿金无不当。关于本案责任比例如何划分的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，结合谢元禄的受伤过程，综合双方的过错程度，一审判令河南兴瑞建设有限公司承担本案80%的赔偿责任无不当。关于谢元禄残疾赔偿金应按何种标准计算的问题。结合谢元禄一方提供的水费、电费票据等证据，能够认定其在事发前一年居住在城镇，河南兴瑞建设有限公司对此提出异议，但其未提交证据予以支持，其该诉求本院不予支持。关于谢元禄医疗费、营养费、住院伙食补助费如何认定的问题。因河南兴瑞建设有限公司未提交证据证明谢元禄存在过度治疗的情形，故一审认定谢元禄医疗费等相关损失无不当。关于谢元禄误工标准问题，结合谢元禄在工地受伤的事实，一审对谢元禄误工标准的认定无不当。关于谢元禄交通费数额应如何认定的问题。根据谢元禄住院时间，住院地点等因素一审酌情按照1920元支持并无不当。综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司、河南兴瑞建设有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3286元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担2731元，上诉人河南兴瑞建设有限公司负担555元。本判决为终审判决。审判长  魏文联审判员  苗 飞审判员  杨 晓二〇一九年十一月八日书记员  殷双利