云南省昭通市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）云06刑初151号公诉机关云南省昭通市人民检察院。被告人李选护,男，回族,1986年11月9日出生，云南省鲁甸县人，小学文化，住鲁甸县。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有弹药罪，于2019年1月19日被鲁甸县公安局刑事拘留；经鲁甸县人民检察院批准，于同年1月31日被鲁甸县公安局执行逮捕。辩护人陈学东、陈太雄，云南陈学东律师事务所律师。云南省昭通市人民检察院以昭检公诉刑诉［2019］123号起诉书指控被告人李选护犯贩卖毒品罪、非法持有弹药罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云南省昭通市人民检察院指派检察员李瑶出庭支持公诉。被告人李选护及其辩护人陈学东、陈太雄到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省昭通市人民检察院指控，2019年1月18日20时许，被告人李选护驾车在鲁甸县职业中学门口贩卖毒品小麻给马某令。民警将马某令抓获，在其身上查获毒品可疑物小麻8颗。经称量，净重0.73克。后民警在李选护住处将李选护抓获，并从李选护身上查获毒品可疑物78颗，经称量，毒品可疑物净重7.29克，在其住处查获毒品可疑物经称量净重342.07克。上述毒品可疑物净重共计350.09克。另从其家中查获疑似手枪弹50发。经鉴定，上述毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分，平均含量为17.2%，50发疑似枪弹为中国产1951年式7.62mm手枪弹。针对指控，公诉机关当庭出示了抓获经过，户口证明，通话清单，鉴定意见及相关书证、物证，被告人供述及辩解等证据，认为应当以贩卖毒品罪及非法持有弹药罪追究被告人李选护的刑事责任，提请依法判处。庭审中，被告人李选护对贩卖毒品甲基苯丙胺及非法持有50发中国产1951年式7.62mm手枪弹的事实供认不讳，辩称查获的毒品大部份是其用于吸食的，少部分是用于贩卖的，在其家中查获的用蓝色袋子包装的毒品不是其本人的；查获的子弹是租住房屋的人留下的，其发现后担心所有人回来找，就没有向公安机关报告。针对贩卖毒品罪，其辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，认为1.涉案毒品的取样、称量无见证人在场，现场封装也无封装建议笔录，证据存在瑕疵；2.涉案毒品含量较低，量刑时应予考虑；3.不排除公安人员利用特情对被告人李选护进行贩意引诱和数量引诱的情形；4.查获的毒品交易数量仅为少量，大部分属于待吸食或待售，待吸食数量和待售数量无法区分，待吸食部分不应计入其贩卖的数量，被告人提出部分毒品不是其所有，但公安机关未对此毒品包装物作指纹鉴定，无法准确认定其贩卖的数量；5.被告人李选护系初犯、有坦白情节，本案毒品的交易在公安机关的控制下进行，属于犯罪未遂，涉案毒品未流入社会，建议对李选护减轻处罚，判处十年以下有期徒刑。针对非法持有弹药罪，其辩护人认为，涉案子弹经鉴定为中国产1951年式7.62mm手枪弹，但并不明确是军用子弹、警用子弹还是其他非军用子弹，公诉机关指控的事实不清、证据不足，指控不能成立。同时，认为扣押的云Ｃ×××**五菱牌白色微型面包车属夫妻共同财产，不属于作案工具，应当予以返还。公诉机关认为，被告人李选护为牟取非法利益贩卖毒品甲基苯丙胺的行为构成贩卖毒品罪，非法持有军用子弹50发的行为构成非法持有弹药罪；被告人李选护一人犯数罪，应当对其数罪并罚。被告人到案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可依法从轻处罚。经审理查明，2019年1月18日20时许，被告人李选护驾驶其本人所有的云Ｃ×××**的五菱牌白色微型面包车在鲁甸县职业中学门口贩卖毒品小麻给马某令。民警将马某令抓获，并在其身上查获毒品可疑物8颗，经称量，净重0.73克。后民警在李选护住处将李选护抓获，并从李选护身上查获毒品可疑物78颗，经称量，净重7.29克。又在李选护住房多处查获毒品可疑物，经称量，净重342.07克。上述毒品可疑物共计净重350.09克，均检出甲基苯丙胺成分。另从其家中查获疑似手枪弹50发，经鉴定，50发疑似枪弹均为中国产1951年式7.62mm手枪弹。上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证、认证的以下证据证明：1.抓获经过，证实2019年1月18日18:05许，鲁甸县派出所接到举报线索，李选护在鲁甸县职业中学门口贩卖毒品，民警随即赶往该地点蹲点，20：30许，发现李选护驾驶云Ｃ×××**的白色面包车到达职中门口与购买毒品的马某令进行毒品交易后离开现场，侦查人员将马某令抓获，并从其身上搜出毒品可疑物两条（8颗），因现场不具备抓捕条件，另一组民警尾随李选护所驾的白色面包车至磷肥厂家属区等候。当晚21:10许，民警将熄灯准备出门的李选护当场抓获。2.户口证明,证实李选护的身份情况，李选护系完全刑事责任年龄人。3．搜查笔录及照片，扣押决定书、扣押照片、扣押清单，证实侦查员在李选护身上搜查出白色OPPO手机一部，面值100元的新版人民币十张，面值10元的人民币三张，面值20元的人民币一张及红色颗粒状毒品可疑物78颗；随后又分别在李选护住处床头北侧塑料编织篮筐、床头北侧双层简易柜上、床头棉絮上、棉絮中间、枕头位置处、床脚处、东南侧木桌抽屉内、装大米的口袋内、抽屉下方绿色塑料盒内搜查出毒品可疑物若干，净重342.07克。在其房屋南侧的一个四层简易储物柜内发现一牛皮纸盒，盒内装有50发五四式手枪子弹。在马某令身上查获两条用白色透明吸管包裹着的疑似毒品可疑物，共计8颗。李选护对在其车上和住处搜查到的毒品可疑物进行了指认。马某令对在其身上搜出来的毒品可疑物进行了指认。鲁甸县公安局依法扣押了李选护的面包车、手机、人民币及毒品可疑物，并对毒品可疑物进行了当面封装。4.称量、提取笔录及照片证实，经称量，李选护身上查获的78颗毒品可疑物净重7.29克；李选护家里查获的毒品可疑物净重342.07克；马某令身上查获的毒品可疑物净重0.73克。分别提取送检。5.鉴定意见，证实送检的1-15号毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分；送检的50发枪弹系中国产1951年式7.62mm手枪弹。6.现场尿液检测报告，证实李选护尿液呈吗啡阳性，甲基安非他明呈阳性。7.通话清单，证实李选护152××××3606号码在被抓当天下午与马某令151××××****及其供述的白色本田车男子136××××****、黑色越野车男子159××××****的通话情况，与其供述的当天向三个人贩卖毒品零包的事实相印证。8.车辆信息，证实扣押的云Ｃ×××**五菱牌白色微型面包车所有人系李选护。9.证人证言马某令证实，2019年1月18日，其到公安局说其可以帮助公安机关抓贩毒的人。公安机关给了其300元钱，让其去找贩毒的人购买小麻。其便打电话给李选护，让他送点小麻到鲁甸县职业中学门口。晚上9点不到，李选护开着一张白色的微型面包车到了职中门口，摇下车窗玻璃，讲30元一颗，其将300元人民币给李选护，说要8颗，李选护递给其8颗小麻之后他就开着车走了，过了几分钟，李选护又通过微信给了其60元，其微信昵称是“千古罪人”，李选护的微信昵称是“灵均”。其向李选护买的小麻是红色的，是用透明的塑料胶管包着的，一共两坨，一坨是3颗，一坨是5颗，李选护的电话号码是152××******，其用来联系李选护的号码是151××××****。李章军（李选护之父）证实，李选护住的房子在五、六年前租给两个人住过，一个是年轻的小伙子，住了三、四个月就搬走了，另外一个是四十岁左右的人，才住了一个月左右，这两个人走的时候没有打招呼，他们两个叫什么、什么地方的人、是什么职业都记不得了，租房都是口头约定的，没有合同。其不知道李选护的房子里有子弹。10．毒品入库三联单，证实在李选护身上及住处查获的毒品已移交文屏派出所入库管理。11.移交物品清单，证实涉案的50发子弹已移交昭通市公安局司法鉴定中心。12.物证，布袋1个、编织篮1个、方形硬纸壳、塑料袋、塑料管若干，经李选护辨认，确认系其案涉案毒品的包装物，手机1部，经李选护辨认，确认系其作案时使用的手机。13.被告人李选护对贩卖毒品甲基苯丙胺及非法持有50发中国产1951年式7.62mm手枪弹的事实供认不讳，且与其它证据相印证。但辩称在其家中查获的用蓝色袋子包装的毒品不是其本人的，且大部份毒品是其用于吸食的；查获的子弹是租住其房屋的人留下的。本院认为，公诉机关指控被告人李选护犯贩卖毒品罪、非法持有弹药罪的犯罪事实清楚，证据来源合法，证明内容客观、真实，与案件事实相关联，具有证明力，证据确实充分，本院予以确认。被告人李选护为牟取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺的行为构成贩卖毒品罪，且数量在50克以上，应当判处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人李选护明知是弹药而持有的行为构成非法持有弹药罪。被告人李选护一人犯数罪，应当对其数罪并罚。鉴于被告人李选护归案后能如实供述犯罪，具有坦白情节，可依法对其从轻处罚。二辩护人关于被告人李选护有坦白情节、认罪态度好的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人李选护及二辩护人提出的其它辩护意见，经查，1.取样、称量过程无见证人在场，封装过程未制作笔录确有瑕疵，但公安机关已作出合理说明，且有同步录音录像相印证，可以作为定案证据使用。2.毒品犯罪应当以种类及数量定罪量刑，而不以纯度计算。因此，毒品含量不作为量刑依据。3.被告人李选护尿液检测结果为吗啡阳性，甲基安非他明阳性，证实其确系吸毒人员，但其系在贩卖毒品过程中被查获，且查获的毒品数量较大，其购买大量毒品用于吸食的辩解与其供述的经济能力及常理不符，不能成立，查获的毒品均应认定为其所贩卖毒品的数量。虽然马某令购买毒品的资金由公安机关提供，但马某令并未向李选护提出购买大宗毒品，而在李选护住处查到了大量毒品，足以证明李选护持有毒品待售的事实，因此，本案并不存在犯意引诱和数量引诱的情形。4.初犯并非法定量刑情节。5.本案中，被告人李选护贩卖毒品的犯罪已经完成，不存在未遂的情形。6.涉案子弹经鉴定为中国产1951年式7.62mm手枪弹，《公安部关于规范涉案枪支弹药称谓的通知》中明确规定，对制式枪支弹药应当按照军队的命名称谓，如“54”式7.62毫米手枪、“64”式7.62毫米手枪弹，因此该案涉案子弹应当认定为军用子弹。7.云Ｃ×××**五菱牌白色微型面包车登记车主为被告人李选护，且系李选护当天贩卖毒品时的作案工具，依法应予没收。综上所述，被告人李选护及二辩护人的其余辩护意见与审理查明的事实及相关法律规定均不符，不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十七条第二款（一）项、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第四十七条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条（三）项之规定，判决如下：一、被告人李选护犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元（限本判决生效后一个月内缴纳）；犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑一年零六个月；总和刑期十六年零六个月，并处没收个人财产人民币三万元，决定执行有期徒刑十六年，并处没收个人财产人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一九年一月十九日起至二〇三五年一月十八日止）。二、缴获的毒品甲基苯丙胺350.09克、1951式7.62mm手枪弹50发、作案工具手机一部、五菱牌微型面包一辆依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  任遵忠审判员  吴 艳审判员  黄开奇二〇一九年十一月一日法官助理范美在书记员侯明荣