贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终5998号上诉人（原审原告）：刘建军，男，1972年10月18日出生，汉族，住湖南省衡阳市衡山县。委托诉讼代理人：樊宇，贵州乾通律师事务所律师。被上诉人(原审被告):贵阳市泰润珠宝艺术商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区东山路**。法定代表人：杨韵宜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李银红，贵州麒翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪雪琴，贵州麒翔律师事务所实习律师。上诉人刘建军因与被上诉人贵阳市泰润珠宝艺术商贸有限公司（以下简称：泰润珠宝）装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2019）黔0103民初4690号民事判决,向本院提起上诉。本院于2019年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘建军上诉请求：1、判决被上诉人支付上诉人为被上诉人垫资采购安装费用118,024元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：《建筑装饰工程施工合同》签订后，上诉人按合同约定如约履行合同义务。在履约过程中，在上诉人与被上诉人所确定的“工程量计算搞（金店装修清量）”工程外，根据被上诉人要求，上诉人为被上诉人垫资采购安装了风管送风式空调室内机格力空调、贵州华森建材有限公司钢化玻璃分公司和宁波智汇门道系统控制技术有限公司电动门电机、投影机等总计118,024元的垫资采购安装费用,被上诉人应当支付该费用。泰润珠宝辩称，1、上诉人的上诉请求被上诉人不予认可，本案应该以装修装饰合同为审判的基础。2上诉人与被上诉人双方签订的装饰合同合法有效，合同内容约定明确，其为包工包料，被上诉人至今除了装修的保修款外其余装修款项已全部结清。装饰合同中明确约定施工中甲方如有特殊施工项目特殊要求的双方应确认增加费用另外签订补充合同及工程施工中如有项目增减或需要变动双方应签订补充合同，并由乙方负责开具施工变更令，通知施工负责人增减项目价款并当场结清，在整个装修过程中被上诉人并没有要求增项，上诉人也没有实际增项故不存在增加项目，上诉人的上诉请求没有事实根据和法律依据。本案一审判决被上诉人6,000元的违约金对被上诉人不公平。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。刘建军向一审法院起诉请求：⒈判令被告支付原告工程款145,024元，违约金及利息43,507.2元；⒉本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月28日，原告作为承接方、乙方与被告作为委托方、甲方签订《CLARE﹠YUNG珠宝店室内装修合同》（以下简称：《装修合同》），主要约定，甲方决定委托乙方进行室内外店面装潢。工程地址：贵阳市渔安新城。施工面积：110平方米。施工内容：详见合同附件《施工图》。工程开工日期：2017年11月30日。工程竣工日期：2018年1月30日。工程总天数：60天。工程价款：538,000元。质量要求：工程使用主要材料的品种、规格、名称，经双方认可。工程验收标准，双方同意参照市地方标准DB31/T30—1999《住宅装饰装修验收标准》规定。施工中，甲方如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认，增加的费用，应另签订补充合同。付款方式：合同一经签订，甲方即付乙方进场费10万元，当工程骨架完成，甲方即第二次付施工费即25万元，剩余尾款甲方对工程竣工验收即158,000元。3万元为保修款，保修期为一年，期满付清。工程施工中如有项目增减或需要变动，双方应签订补充合同，并由乙方负责开具施工变更令，通知施工工地负责人，增减项目的价款，当场结清。甲方未按合同规定期限预付工程价款的，每逾期一天按未付工程价款额的1%支付给乙方。该合同还就工程工期，工程验收，其他事项，违约责任等等事项进行了约定。合同签订后，原告进行了装修，并在2018年2月底装修完毕。审理中，被告陈述已向原告支付共计51,1000元工程款，原告对此予以认可。一审法院认为，原、被告所签《装修合同》系各方真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，为有效合同。原告已按合同约定进行了装修，被告在支付了部分装修费用后，剩余装修款项未能支付，已构成违约，依法应承担相应的违约责任。就被告未付的工程款，原告主张有诸多增加工程费用以及垫付的费用，根据《装修合同》中“工程施工中如有项目增减或需要变动，双方应签订补充合同，并由乙方负责开具施工变更令，通知施工工地负责人，增减项目的价款，当场结清。”的约定，就增加部分的工程，原、被告应签订补充合同，并由原告负责开具施工变更令，通知施工工地负责人，且工程款应当场结清。原告既然主张增加工程费用，则应对此承担举证责任。但本案在审理中，并未有证据证实原、被告就增加项目签订了补充合同，原告曾开具过施工变更令。而原告所提交的采购单据至多证实其曾采购有关产品，与被告有何关系却无法证实，故原告所举证据不足以证实其关于增加部分的工程陈述与主张，原告关于增加工程费用及垫付款项的诉请于法无据，一审法院不予支持。根据《装修合同》约定，装修工程款为538,000元，原告认可被告已支付511,000元，则还剩余27,000元被告应向原告支付，虽被告辩解应待保修期一年过后才支付，但根据原告实际装修完毕的时间，至本案审理时，一年保修期已经过，被告付款条款已成就，故被告关于保修期未过未到付款条件的辩解不能成立，一审法院不予采纳。由于被告逾期支付工程款确给原告造成一定损失，且原告亦诉请被告支付违约金，则被告应向原告支付相应违约金。但原告对于其主张的违约金，既未能明确计算的标准，亦未能明确计算的方式，其所计算的违约金及利息法院不予采纳，被告应向原告支付的违约金一审法院酌情衡定为6,000元，对原告超过该部分的请求，一审法院不予支持。综上所述，对原告诉请符合法律规定部分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决：一、被告贵阳市泰润珠宝艺术商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘建军工程款27,000元及违约金6,000元，合计33,000元；二、驳回原告刘建军的其余诉讼请求。案件受理费减半收取2,035元由被告贵阳市泰润珠宝艺术商贸有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交：1、现场照片5张、贵州杜宁科技有限公司2019年7月27日出具证明一份、贵州黔智汇门控科技有限公司2019年8月19日出具证明一份、贵阳南明佳信华办公设备经营部2019年7月28日出具的证明一份，拟证明上诉人垫资购买电动门和空调、投影仪并安装于被上诉人处；2、证人证言三份，拟证明有二次变更其他的费用的产生。经质证，被上诉人认为空调和门已经验收了，但空调是我们支付的，门是包含在装修范围内的，不属于新增项目，投影仪不是上诉人安装和支付的；对三份证明三性有异议，在整个装修过程中被上诉人并没有要求增项的意思表示，达不到上诉人的证明目的。对证据2的三性有异议，不属于新证据，证人未出庭，且证明的写法和内容都是一致的，故不予认可，更达不到其证明目的。另查明，双方签订的工程量计算稿（金店装修清量）E4项感应电动门配件为：1套，17,800元，由甲方（被上诉人）采购。工程项目未包括投影机及空调。二审查明的其余事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，诚实信用原则要求所有民事主体从事任何民事活动，包括行使民事权利、履行民事义务、承担民事责任时，都应该秉持诚实、善意，信守承诺。本案二审争议焦点在于上诉人主张的增项工程款118,024元应否支持。第一，关于上诉人主张的格力空调、电动门电机及投影仪费用。格力空调和投影仪并不在双方合同约定的项目中，而电动门配件约定由被上诉人自行采购。现被上诉人认可前述设施设备均已安装在珠宝店内，但辩称空调是其自行购买，投影仪并非上诉人安装、支付，电动门电机应包括在合同项目内。经本院释明后，被上诉人未提交其购买空调、投影仪、电动门电机的发票或收据予以证明，故对被上诉人该辩解意见，本院不予采纳。根据上诉人提交的收据、证明及当事人陈述，前述设备由上诉人实际支付购买，且已经安装于被上诉人处并经被上诉人验收，视为其对上诉人该部分工作的认可，故对于上诉人主张的格力空调42,490元和二次移位费200元、电动门电机17,850元及投影仪6,540元投影幕布260元、VPS线200元，前述共计67,540元，本院予以支持。第二，关于上诉人主张的其余费用50,484元，仅有采购单据和证人的书面证词，被上诉人又不予认可，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条第一款：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人该上诉请求没有事实依据，故本院不予支持。综上，被上诉人应当支付上诉人工程款94，540元（增项工程款67,540元+合同工程款27,000元）。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市云岩区人民法院（2019）黔0103民初4690号民事判决第二项；二、变更贵州省贵阳市云岩区人民法院（2019）黔0103民初4690号民事判决第一项为：贵阳市泰润珠宝艺术商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘建军工程款94，540元及违约金6，000元，合计100，540元；三、驳回刘建军的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2,035元，由贵阳市泰润珠宝艺术商贸有限公司负担1,164.5元，由刘建军负担870.5元；二审案件受理费2,660.48元，由贵阳市泰润珠宝艺术商贸有限公司负担1,522.48元，由刘建军负担1,138元。本判决为终审判决。审判长 龙 珑审判员 唐有临审判员 邓禹雨二〇一九年十一月十五日书记员 杨 欢