北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2019）京03民终15952号上诉人（原审被告、原告）：北京静态交通安达停车管理有限公司，住所地北京市朝阳区左家庄前街****楼****。法定代表人：李建国，董事长。委托诉讼代理人：赵辉，男，北京静态交通安达停车管理有限公司员工。委托诉讼代理人：苏蓓，女，北京静态交通安达停车管理有限公司员工。被上诉人（原审原告、被告）：郭杰，男，1977年5月14日出生，汉族，住陕西省彬县。上诉人北京静态交通安达停车管理有限公司（以下简称静态公司）与被上诉人郭杰劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初30542号民事判决,向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。静态公司上诉请求:1.撤销一审判决，改判静态公司不支付郭杰违法解除劳动合同赔偿金45996元；2.一、二审诉讼费用由郭杰承担。事实和理由：一、一审法院认定错误认定事实错误。一审法院认为静态公司属于违法解除与郭杰之间的劳动合同事实认定错误。2018年根据北京市政府决定，静态公司被北京市公联公路联络线有限责任公司（以下简称公联公路公司）划出，静态公司不再隶属公联公路公司，不再负责公联公路公司本部办公楼的物业管理工作，郭杰也因此没有适当的岗位任职。对于该情形的发生，静态公司无法预知也没有过错，因此静态公司与郭杰之间应当属于劳动合同法中规定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大的变化，致使劳动合同无法履行的情形，对此项事实静态公司提交了《关于中止北京公联安达停车管理有限公司对北京市公联公路联络线有限责任公司本部办公楼物业管理合同的函》予以佐证，但一审法院认为静态公司提交的证据不足以证明因客观情况发生重大变化并与劳动者协商不成导致合同无法履行，静态公司属于违法解除与郭杰之间的劳动合同，所以一审法院的认定事实是错误的。二、一审法院认定郭杰的工资标准错误，关于郭杰工资标准的问题，在劳动争议仲裁阶段郭杰自认为其月工资为2800元，多支付的工资系加班费、过节费等，一审法院依据其银行流水认为郭杰月工资标准为3833元事实认定错误。一审法院适用法律不当，根据劳动合同法第34条第三款的规定：用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个工资后可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商未能就变更合同内容达成协议的。静态公司属于该条规定的客观情况发生重大变化的情形，一审法院判决静态公司支付郭杰违法解除劳动合同的赔偿金适用法律错误，综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，望二审法院予以纠正错误的事实认定和法律适用，将本案依法改判。郭杰辩称，同意一审判决，不同意静态公司的上诉请求。静态公司不管什么原因解除员工，就是违法解除劳动合同。劳动法明确规定，离职或解除劳动合同前12个月平均工资作为月平均工资，一审法院认定事实清楚。对方说工资里有加班费过节费等一系列的费用，但上班6年期间，郭杰没休过年假，也没享受过加班费，一审时静态公司也向一审法院提交了工资明细单，也没有明确地指出哪个是加班费、过节费，跟郭杰提供的银行账单明细吻合，说明一审法院认定事实清楚，证据确实充分。郭杰向一审法院提出诉讼请求：支付违法解除劳动关系赔偿金45996元。静态公司向一审法院提出诉讼请求：不支付郭杰违法解除劳动关系赔偿金33600元。一审法院认定事实：就劳动关系解除问题，静态公司主张2018年5月20日，包括郭杰在内的整个物业都撤出大楼了，没有郭杰的工作了，属于客观情况发生变化，就与郭杰解除了劳动关系。静态公司据此提交了《关于终止北京公联安达停车管理有限公司对北京市公联公路联络线有限责任公司本部办公楼物业管理合同的函》。郭杰对证据的真实性不予认可。郭杰主张2018年5月20日静态公司口头跟郭杰说静态公司不用人了。郭杰主张其离职前12个月平均工资为3833元，郭杰据此提交了银行明细。静态公司对银行明细的真实性认可，主张还包括加班费、过节费等。静态公司于2018年12月26日由北京公联安达停车管理有限公司变更为现名称。一审法院认为,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。关于劳动关系解除，静态公司主张因客观情况发生变化与郭杰解除劳动合同，静态公司提交的证据不足以证明因客观情况发生重大变化并与劳动者协商不成导致合同无法履行。静态公司属于违法解除与郭杰之间的劳动合同，根据郭杰提交的银行明细，静态公司应支付郭杰违法解除劳动合同赔偿金，郭杰主张的数额不违反法律规定，一审法院予以确认。关于确认劳动关系一项，双方均同意仲裁裁决，一审法院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、确认北京静态交通安达停车管理有限公司与郭杰于二〇一二年八月二十三日至二〇一八年五月二十日期间存在劳动关系；二、北京静态交通安达停车管理有限公司于判决生效后七日内支付郭杰违法解除劳动合同赔偿金45996元；三、驳回北京静态交通安达停车管理有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。静态公司上诉主张其提交的函能够证明客观情况发生变化，由于静态公司没有物业岗位了，且与郭杰未能就岗位变化协商一致，故其解除与郭杰之间的劳动关系符合法律规定，不应向郭杰支付违法解除劳动合同赔偿金。郭杰对此不予认可。本院经审查认为，静态公司提交的《关于终止北京公联安达停车管理有限公司对北京市公联公路联络线有限责任公司本部办公楼物业管理合同的函》不足以证明静态公司上诉主张的因客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，静态公司亦未能提交充分证据证明其与郭杰就劳动合同变更进行过协商，故本院认为静态公司关于其解除与郭杰之间劳动关系符合法律规定的上诉主张缺乏事实与法律依据，本院对此不予采信。一审法院认定静态公司属于违法解除并无不当，本院予以维持。静态公司上诉还提出郭杰在劳动争议仲裁阶段自认其月工资为2800元，其主张的每月3833元包含加班费、过节费，一审法院依据郭杰提交的银行流水按照月工资标准3833元计算违法解除劳动合同赔偿金系事实认定错误。郭杰对此不予认可，主张其入职时每月工资为2800元，每年工资有增长，解除劳动合同前12个月的平均工资是3833元，其中不包含加班费等。本院经审查认为，静态公司对郭杰提交的银行明细真实性不持异议，其虽上诉主张实发金额中包含加班费、过节费等，但就该项主张未能提交证据证明，故本院对其该项主张不予采信。静态公司未能就郭杰的月工资标准举证证明，故一审法院根据郭杰提交的银行明细核算违法解除劳动合同赔偿金并无不当，本院对一审法院核算金额予以确认。综上所述，静态公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京静态交通安达停车管理有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茵审 判 员  张丽新审 判 员  田 璐二〇一九年十一月二十六日法官助理  徐 仙书 记 员  张晓华书 记 员  凌 童