河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀08民终3107号上诉人（原审被告）：兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会，住所地兴隆县北营房镇西湾子村。法定代表人：祁国华，村主任。委托诉讼代理人：郭春伟，女，该村书记。委托诉讼代理人：计天明，河北泉盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李福奎，男，汉族，1968年6月11日出生，农民，住河北省承德市兴隆县。委托诉讼代理人：郭建伟，河北山庄（隆化）律师事务所律师。上诉人兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会因与被上诉人李福奎建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省兴隆县人民法院（2019）冀0822民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会的法定代表人祁国华及其委托诉讼代理人郭春伟、计天明，被上诉人李福奎及其委托诉讼代理人郭建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会上诉请求：1、撤销原判；2、驳回被上诉人的诉讼请求；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1、被上诉人修建的西湾子村三组、四组路面不足2000米，工程量与实际不符。2、被上诉人修建的路面厚度没有达到合同约定要求。二、工程验收报告来源不合法，验收报告应有村委会其他验收人员签字，出现场验收说明等其证据相佐证。验收报告中仅有前任村主任签字及村委会盖章，在一审诉讼中前任村主任又作为证人出现，不排除证人与被上诉人有利益输送的可能，请求二审法院依法判决。李福奎辩称，一、一审法院认定事实清楚，证据确凿，上诉人理应承担给付被上诉人工程款241932.00元及相应逾期利息的法律责任。通过被上诉人提交的施工协议书，验收结算单完全可以证实，上诉人将村里三、四组硬化路面、修建小桥、健身广场三个工程以包工包料的方式承包给被上诉人进行施工建设，施工完毕后又由时任村主任组织验收，并签字盖章，结论为工程合格。被上诉人的证据确凿、充分，一审法院的事实认定正确，被上诉人的诉讼请求理应得到支持。二、被上诉人施工的工程量及质量完全符合双方约定，上诉人应承担举证不能的法律后果。1、结合本案的事实，双方在2012年5月10日进行了现场验收，结论为符合要求且合格，双方又进行了结算。验收报告由时任村主任周维柱组织人员到场进行勘验，后经双方签字并盖章确认。另外，上诉人认为验收报告应有村委会其他验收人员签字、出现场验收说明等并没有相关的法律依据，不是法律的强制性规定。2、被上诉人施工的工程已使用8年之久，现上诉人提出质量不符合约定，显然不应得到法庭的支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案的涉案工程已经投入使用达8年之久。在此期间被上诉人多次找到村里、镇里等相关领导解决该笔工程款问题，上诉人从未提出涉案的工程存在质量问题，总是以村里资金紧张为由迟迟未给付。3、上诉人认为涉案工程的工程量及质量不合格，其应承担举证责任，否则将承担不利的法律后果。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十四条：当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。在原一审的庭审中，上诉人认为被上诉人施工的工程存在质量问题，主审法官并且当庭中已经向双方进行了释明，上诉人并没有申请鉴定，那么其应当承担举证不能的法律后果。综上所述，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。李福奎向一审法院起诉请求：1．判令被告给付工程款人民币241932.00元及违约金24193.20元，合计266125.20元，并以241932.00元为本金支付2013年1月1日起至付清之日止的逾期利息；2．诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2010年2月23日，被告兴隆县北营房西湾子村委会（甲方）与原告李福奎（乙方）签订协议书三份。原、被告约定由原告对该村第三居民组及第四居民组街道的路面进行硬化、在第三居民组修建小桥一座及健身广场一处。上述三份协议书的主要内容为：1．上述工程均由原告包工包料进行施工，被告所属第三居民组和第四居民组街道水泥路面硬化的面积预计600m3，价格为250元m3，路面厚度为0.13公分；2．原、被告对小桥、引桥、桥墩等的规格及款项进行了约定，其中小桥合款3780.00元、引桥合款1560.00元、桥墩合款1980.00元、引桥石方合款2112.00元、工时费2000.00元；3．原、被告约定由原告承建的健身广场面积约674平方米，土方总量合款18000.00元、沙石料合款9800.00元、水泥合款4800.00元、篮球场地面硬化17400.00元、工时费18000.00元。此外上述三份协议均约定：1．上述工程由原告包工包料，工程完成后，由被告支付原告总工程款的50%，剩余工程款被告在2011年年底付清，如付不清，被告须在2012年年底连本带息付清；2．原、被告双方共同遵守此协议，不得违约，如违约则按工程款总额的10%赔偿给对方；3．此协议一式两份，甲、乙双方各持一份，签字后生效，工程款到位，此协议自行终止。上述三份协议甲方均加盖被告公章并由时任村主任周维柱签字，乙方由李福奎签字确认。2012年5月10日，被告西湾子村委会与原告李福奎对上述工程进行了验收，验收报告中载明：“西湾子村委会对李福奎硬化三、四组街道、三组小桥一座、健身广场一处进行验收，符合协议的要求。三四组硬件化路面长2000米×2.5米×13公分=650立方米×250元=162500元小桥合款：11432元健身广场合款68000元总合计241932元”，验收报告的落款处甲方加盖被告村委会公章并由时任村主任周维柱签字，乙方由李福奎签字确认。另查明，根据验收报告及被告提出原告施工的路面厚度质量未达标，可以推定路面硬化厚度0.13公分为笔误，应为13公分。后原告多次向被告索要工程款，被告均未给付原告工程款，周维柱个人曾给付原告工程款40000.00元，并要求原告在被告给付其工程款后进行返还。在庭审中，被告主张原告所施工的路面硬化工程未达到协议书中约定的质量标准，要求被告对路面硬化工程进行返工，否则不同意给付原告工程款。针对被告提出的原告施工的路面硬化工程质量与协议书的约定不符，本院于2019年5月7日组织原、被告对原告施工的西湾子村第三、第四居民组的路面长度进行测量，因原、被告对施工范围未能达成一致，测量无法进行，本院制作勘查笔录入卷。原告主张该工程已经交付并使用多年，且原告多次向被告西湾子村委会的原村主任周维柱及现任村主任祁国华索要涉案工程款未果，原告诉至本院。一审法院认为，第一，依照《最高人民法院的解释》第一条的规定，因承包人原告李福奎为个人，无建筑施工企业资质，其与被告签订的协议书违反了法律规定，应依法确认无效。但是原告李福奎作为实际施工人，其所承建的被告所属第三居民组、第四居民组的路面硬化、修建小桥、健身广场工程，已经于2012年5月10日经过被告验收合格并由原、被告参照协议约定对工程款进行了核算；被告西湾子村委会以原告所承建的工程不符合质量要求为由拒绝给付原告工程款的抗辩主张无法律依据，本院不予采纳。综上，对原告要求被告给付拖欠工程款241932.00元（路面硬化工程款162500.00元+小桥工程款11432.00元+健身广场工程款68000.00元=241932.00元）的诉讼请求，本院予以支持；第二，关于本案的诉讼时效问题，因涉案工程承建时被告的法定代表人为周维柱，后为现任村主任祁国华，其均认可原告曾向其主张工程款，原告最后一次向被告现任法定代表人祁国华主张是在2019年，因此本案原告的请求权未超过诉讼时效，对于被告的抗辩主张，本院不予采纳；第三，对原告李福奎要求被告给付拖欠工程款利息的诉讼请求，本院认为被告应从应付工程款之日起给付拖欠原告工程款的利息，即应参照协议约定从2013年1月1日起算，因原、被告对工程款的利息约定不明，应按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，属于法定孳息；因原、被告签订的协议书已经被确认无效，其主张被告按照协议书给付其违约金的诉讼请求无事实法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院的解释（一）》第一条、第十七条、第十八条之规定，判决：被告兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会于判决生效之日起十日内给付拖欠原告李福奎的工程款241932.00及利息（利息自2013年1月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至工程款给付之日止）；驳回原告李福奎其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院判决认定的事实有相应的证据予以佐证，本院依法予以确认。本院认为，李福奎已经按照约定履行了双方签订的《协议书》，兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会出具了《验收报告》，并对工程款予以确认，兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会应按照协议书约定给付李福奎工程款及利息。兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会主张工程量与实际不符，但未能提供相应的证据，本院对其该项主张不予支持。综上所述，兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5292.00元，由兴隆县北营房镇西湾子村村民委员会负担。本判决为终审判决。审判长 刘 音审判员 孙琳丽审判员 李红梅二〇一九年十一月二十一日书记员 刘 炯