四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川15民终2589号 上诉人（原审被告、并案原告）：宜宾市翠屏区远刚美容院，统一社会信用代码：92511502MA64J19051，住所地：四川省宜宾市叙州区长江大道中段****附**。 经营者：黄远刚。 委托诉讼代理人：周继友，四川义言律师事务所律师，执业证号15115201410342409。 被上诉人（原审原告、并案被告）：饶学英，女，1971年12月出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。 委托诉讼代理人：毕林付，男，1967年7月出生，汉族，住四川省荣县，由翠屏区李端镇马石村村民委员会推荐。 上诉人宜宾市翠屏区远刚美容院（以下简称远刚美容院）因与被上诉人饶学英劳动争议一案，不服四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初3013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 远刚美容院上诉请求：1.依法改判原判决书第二项，上诉人仅需支付被上诉人停工留薪期间工资6159.8元；2.依法撤销原判决书第四项，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金；3.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.2017年12月至2019年4月，上诉人每月支付被上诉人基本工资1400元，累计支付了23800元，应从支付的29959.8（4993.3元/月×6）中扣除，只需再支付被上诉人停工留薪期间工资6159.8元；2.被上诉人饶学英于2019年4月8日向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请书，仲裁请求第一项就是解除双方劳动关系，上诉人提交的被上诉人书写并签字的“解除劳动关系通知”也证明系饶学英主动申请离职并要求享受工伤保险待遇，不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款规定，上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金。 被上诉人饶学英答辩称，1.远刚美容院向饶学英口头承诺，只要饶学英不回远刚美容院上班，远刚美容院将继续向饶学英支付基本工资和缴纳养老保险；2.远刚美容院在饶学英受伤未愈期间，乘人之危要求与饶学英解除劳动合同；3.双方解除劳动合同时间应以2019年5月1日双方协议解除的时间准；4.认可一审判决认定的停工留薪期工资和经济补偿金的数额。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，请求驳回远刚美容院的上诉请求。 饶学英向一审法院起诉请求：⒈请求依法解除双方的劳动关系，并以法院判决生效时为止；⒉判令远刚美容院支付饶学英辅助器具费100元；⒊判令远刚美容院支付饶学英打字复印费100元；⒋判令远刚美容院支付饶学英停工留薪期工资90666元/年(2017年技术服务业行业年平均工资)÷365天/年×484天=120225.60元；⒌判令远刚美容院支付饶学英住院护理费37401元/年（2017年居民服务业行业年平均工资）÷365天/年×35天=3586.40元；⒍判令远刚美容院支付饶学英住院伙食补助费30元/天×35天=1050元；⒎判令远刚美容院支付饶学英营养费20元/天×35天=700元；⒏判令远刚美容院支付饶学英交通费800元；⒐判令远刚美容院支付饶学英一次性伤残补助金90666元/年÷12月/年×9月=67999.50元；⒑判令远刚美容院支付饶学英一次性医疗补助金58671元（2017年四川省城镇全部单位就业人员平均工资）÷12月/年×6月=29335.50元；⒒判令远刚美容院支付饶学英一次性就业补助金58671元（2017年四川省城镇全部单位就业人员平均工资）÷12月/年×10月=48892.50元；⒓远刚美容院支付饶学英经济补偿金90666元/年÷12月/年×6月=45333元；⒔判令远刚美容院支付饶学英后续治疗费的鉴定费800元；⒕判令远刚美容院支付饶学英后续医疗费11000元。 远刚美容院向一审法院起诉请求：⒈请求判令无需向饶学英再次支付工伤期间的工资；⒉判令远刚美容院无需向饶学英支付护理费3500元。 一审法院认定事实如下：饶学英于2013年12月10日到远刚美容院上班。2015年1月1日，双方签订了固定期限的《劳动合同书》。饶学英的工资由底薪1400元加提成构成，按月由远刚美容院发放。2017年11月28日，远刚美容院在宜宾市叙州区组织开展了“点燃希望、收获2018”主题活动，14时30分许，饶学英在“传气球”活动场边加油时不慎在台阶上绊倒致伤。饶学英受伤后当即被送往宜宾骨科医院住院治疗7天，于2017年12月5日转到宜宾市第一人民医院继续住院治疗28天，诊断为左胫腓骨下段粉碎性骨折，于2018年1月2日出院，出院医嘱记载为半年内禁止患肢负重、每月复查X片、骨折愈合后取内固定等。2018年1月18日，宜宾市人力资源和社会保险局作出《认定工伤决定书》，认定饶学英为工伤。2018年6月5日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》，认定饶学英为九级伤残。工伤保险基金已支付饶学英一次性伤残补助金、医疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费。饶学英2016年11月至2017年10月实发工资的月平均工资为4993.30元。远刚美容院按1400元/月的标准扣除社保后向饶学英支付了2017年12月至2019年4月的实发工资17702元，其中2017年12月至2018年5月的实发工资为6372元。2019年4月8日，饶学英向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求远刚美容院支付伤残待遇、经济补偿金、续医费等，宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月24日作出叙劳人仲案〔2019〕62号仲裁裁决：一、双方劳动关系自2019年4月8日起解除。二、宜宾市翠屏区远刚美容院给付饶学英工伤玖级伤残的一次性伤残就业补助金4516.25元/月×10月=45162.50元。三、宜宾市翠屏区远刚美容院给付饶学英工伤玖级伤残停工留薪期工资4993.30元/月×6月-6400元=23559.80元。四、宜宾市翠屏区远刚美容院给付饶学英工伤玖级伤残护理费100元/天×35天=3500元。五、驳回申请人其他仲裁请求。双方当事人均不服该仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼。远刚美容院在庭审补充提交了《解除劳动关系通知》，内容为“饶学英同志，因你向单位提出解除劳动关系申请的原因，你的劳动关系于2019年5月1日终止。特此通知”，饶学英在该通知“当事者确认”一栏签名并另加注“本人饶学英，今与单位解除劳动合同，放弃单位补赔，特此声明。饶学英2019.5.1”。饶学英在庭审中陈述其伤好后曾要求回远刚美容院上班，远刚美容院未同意。2019年3月11日，饶学英经宜宾新兴司法鉴定中心鉴定为需续医费11000元。饶学英支出鉴定费800元。 一审法院认为，饶学英系远刚美容院的员工，在参加远刚美容院组织的活动中受伤，且经工伤认定，应依法享受工伤保险待遇。 关于双方何时解除劳动关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。本案中，通过庭审查明的事实，双方于2019年5月1日均在“解除劳动关系通知”上作出了解除劳动合同的意思表示，应视为用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同。 关于停工留薪期工资的问题。饶学英因工作遭受事故伤害接受工伤医疗的停工留薪期，远刚美容院应按原工资福利待遇支付饶学英停工留薪期工资，结合饶学英的住院时间35天、半年内禁止患肢负重的出院医嘱及宜宾市劳动能力鉴定委员会于2018年6月5日作出玖级伤残结论的实际情况，远刚美容院应按饶学英受伤前十二个月的平均工资4993.30元/月支付饶学英6个月（2017年12月至2018年5月）停工留薪期工资，饶学英已领取该期间的工资6372元应予抵扣，即远刚美容院应支付饶学英停工留薪期工资4993.30元/月×6月-6372元=23587.80元。 关于护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，远刚美容院应当支付饶学英住院期间的护理费100元/天×35天=3500元。 关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，远刚美容院与饶学英协商一致于2019年5月1日解除劳动合同，饶学英自2013年12月10日起至2019年5月1日在远刚美容院工作了5年零5月，远刚美容院应按4993.30元/月工资标准向饶学英支付5.5个月的解除劳动关系经济补偿金4993.30元/月×5.5月=27463.15元。 关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》《宜宾市统计局关于公布2017年全市城镇全部单位就业人员平均工资的公告》的规定，远刚美容院应当按照4516.25元/月的标准支付饶学英10个月的一次性伤残就业补助金4516.25元/月×10月=45162.50元。 关于饶学英主张的辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、续医费，应由工伤保险基金行政部门核定并从工伤保险基金中支付，所以对饶学英要求用人单位支付前述费用的诉讼请求，法院不予支持。饶学英主张的打字复印费、交通费未提相应票据予以证实，法院不予支持。饶学英主张的续医费的鉴定费，不属本案争议处理范畴，依法应予以驳回。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条规定，判决：一、饶学英与宜宾市翠屏区远刚美容院的劳动关系于2019年5月1日解除；二、宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英停工留薪期工资23587.80元；三、宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英护理费3500元；四、宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英经济补偿金27463.15元；五、宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英一次性伤残就业补助金45162.50元；六、驳回饶学英的其他诉讼请求。两案案件受理费共计20元，减半收取10元，由远刚美容院（并案饶学英）负担。 二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：（一）上诉人远刚美容院应向饶学英支付的停工留薪期工资数额；（二）上诉人远刚美容院是否应向被上诉人饶学英支付经济补偿金。 关于焦点（一），经查，一审法院认定饶学英停工留薪期为2017年12月至2018年5月六个月，期间远刚美容院向饶学英实际支付的工资分别为：1061元、1036元、1036元、1036元、1036元、1167元，共计6372元，饶学英受伤前十二个月的平均工资为4993.30元/月，扣除远刚美容院已支付的6372元，远刚美容院还应向饶学英支付停工留薪期工资23587.80元（4993.30元/月×6月-6372元）。远刚美容院提出应扣除2017年12月至2019年4月，累计支付的23800元，只需在支付饶学英停工留薪期间工资6159.8元的上诉理由与查明的事实不符，不能成立。 关于焦点（二），经查，被上诉人饶学英于2019年4月8日即向宜宾市叙州区劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请书，仲裁请求第一项就是解除双方劳动关系，从饶学英提出的其他仲裁请求看，饶学英提出解除双方劳动关系的目的是为了获得工伤保险待遇。2019年5月1日，虽然远刚美容院向饶学英发出“解除劳动关系的通知”，但在该通知书中载明解除劳动关系的原因系“你向单位提出解除劳动关系申请”，该字样是由饶学英亲笔书写。因此应当认定双方解除劳动关系系劳动者提出，且远刚美容院在本案中不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定第一款第一项规定的劳动者单方解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金的情形；也不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条第四十六条第一款第二项规定的双方协商一致解除，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。因此，一审判决远刚美容院向饶学英支付经济补偿金27463.15元不当。远刚美容院提出不应向饶学英支付经济补偿金的上诉理由成立。 综上所述，上诉人远刚美容院的部分上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，应予纠正。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初3013号民事判决第一、第二、第三、第五项，即：“饶学英与宜宾市翠屏区远刚美容院的劳动关系于2019年5月1日解除”；“宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英停工留薪期工资23587.80元”；“宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英护理费3500元；“宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英一次性伤残就业补助金45162.50元”； 二、撤销四川省宜宾市叙州区人民法院（2019）川1521民初3013号民事判决第四项、第六项，即“宜宾市翠屏区远刚美容院于判决生效之日起十日内支付饶学英经济补偿金27463.15元”；“驳回饶学英的其他诉讼请求”； 三、驳回饶学英的其他诉讼请求。 一审两案案件受理费共计20元，减半收取10元，二审案件受理费10元，共计20元，由远刚美容院负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐福均 审 判 员 李红彬 审 判 员 张雪萍 二〇一九年十一月二十八日 法官助理 黄 莉 书 记 员 李 雪