江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2420号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司，住所地：湖北省黄石市华新路**，统一社会信用代码：91420200878468904X。负责人周志宏，系该公司经理。委托代理人张凡，江西国樟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张绪明，男，1974年3月21日出生，汉族，住江西省九江市武宁县。委托诉讼代理人：袁勇，江西惟民（共青城）律师事务所律师。原审被告：刘导海，男，1959年12月10日出生，汉族，江西省武宁县人，自由职业，住武宁县。原审被告：胡著兰，女，1961年7月25日出生，汉族，江西省武宁县人，自由职业，住武宁县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司（以下简称黄石平安财保）因与被上诉人张绪明、原审被告刘导海、胡著兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省武宁县人民法院（2019）赣0423民初1715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄石平安财保上诉请求：1、撤销原审判决，对被上诉人伤残等级、后续医疗及三期评定依法重新选定鉴定机构进行鉴定。2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人依法在原审中提出对被上诉人伤残等级、后续医疗及三期评定依法重新选定鉴定机构进行鉴定。原审法院采纳被上诉人单方委托所作出的鉴定报告判令上诉人承担责任,仅以鉴定人员具备法医临床鉴定资格、鉴定程序合法、鉴定时机恰当而认定该鉴定结论客观真实有失公允。上诉人未参与到鉴定程序中、其他当事人亦未参与,不能认定鉴定程序合法、无瑕疵。张绪明答辩称，原审判决采信的鉴定意见程序合法、依据充分、客观真实，符合答辩人损伤实际。上诉人在一审中提出重新鉴定要求时未提供任何证据说明重新鉴定的必要性及反驳原鉴定意见的证据，故一审法院未准许上诉人的要求。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。原审被告刘导海答辩称，服从一审判决。原审被告胡著兰未到庭答辩亦未提出书面意见。张绪明向一审法院起诉请求：1、原告因交通事故造成损失为:医疗费132元、鉴定费2200元、住院伙食补助费1850元、护理费13140元、营养费2700元、伤残赔偿金67638元，被扶养人生活费6228元、精神损害抚慰金3000元、误工费30000元、交通费1000、后续治疗费10000元，共计137888元，依法判令由被告刘导海赔偿128944元，被告胡著兰承担连带赔偿责任；2、被告黄石平安财保在交强险和商业险保险责任范围内向原告承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月25日12时10分，原告张绪明驾驶赣Ｇ×××**二轮摩托车途径交通路风波庄酒家门口路段，违规越过道路中间禁止标线，和被告刘导海驾驶的赣Ｇ×××**号小型轿车发生碰刮，造成原告受伤、两车受损的交通事故。该事故经武宁县公安局交通管理大队认定，原告张绪明驾驶机动车未有效观察道路情况，违规越过禁止标线，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，是造成事故的重要原因，应负事故同等责任。被告刘导海驾驶机动车上道路行驶未有效观察道路情况，遇情况未采取有效措施避让，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，应负事故同等责任。原告受伤后被送往武宁县中医院住院治疗37天，出院诊断：1、出院后注意休息，加强营养；2、巩固促骨生长等治疗；3、每隔2-3月复查X线，骨折愈合后择期来院拆除内固定物；4、不适随时复诊。原告住院花费医疗费44297.19元，术后复查门诊花费132元，被告胡著兰垫付了34297.19元医疗费，被告黄石平安财保垫付了10000元医疗费。2019年6月20日，经江西九江司法鉴定中心鉴定，原告右踝关节损伤伤残等级评定为十级，误工期180天、营养期90天、护理期90天，后续治疗费10000元。原告支付鉴定费2200元。原告张绪明系农村户口，生于1974年3月21日，其女方丽霞生于2007年6月11日。原告夫妻于2015年4月29日购买了位于武宁县沙田大道9号20栋2-601室房屋，在武宁县城生活、务工，其女方丽霞自2014年起至今在武宁县城读书。被告刘导海与被告胡著兰系夫妻关系，赣Ｇ×××**号事故车登记车主系被告胡著兰，该车在被告黄石平安财保投保了交强险和保额为100万元的第三者责任险（含不计免赔率险），本案事故发生在保险期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。本案中，被告刘导海与原告张绪明因各自的违法行为造成本案交通事故，致使原告受伤，应按过错程度承担相应的侵权责任。本案的事故责任认定，公安交通管理部门已作出《交通事故认定书》，认定原告张绪明与被告刘导海各负事故同等责任，该事故认定程序合法，事实清楚，责任明确，对该事故认定书本院予以采信。按照事故责任划分，本院确认对原告的赔偿责任由其与被告刘导海各负50%。赣Ｇ×××**号事故车辆在被告黄石平安财保投保了交强险和保额为100万元的不计免赔率第三者责任险，本案交通事故发生在保险期间内，对原告的各项合理损失，被告黄石平安财保应在法律规定和合同约定的范围内理赔，故对原告要求被告刘导海赔偿各项合理损失，被告黄石平安财保在保险范围内直接赔付的诉讼请求，本院予以支持。被告胡著兰系事故车辆的所有人，原告未提交证据证明被告胡著兰对事故损害的发生有过错，故对原告要求被告胡著兰承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告黄石平安财保辩称原告的鉴定是单方委托，对其伤残等级、后续治疗及三期评定有异议并申请重新鉴定。本院认为，鉴定是否为原告单方委托不是判断鉴定意见有无效力的依据。江西九江司法鉴定中心鉴定就原告损伤作出的鉴定意见，鉴定机构及鉴定人员具备法医临床鉴定资格，鉴定程序合法、鉴定时机恰当、鉴定意见书中采用诊疗材料中记载的治疗过程、诊断结论与原告住院材料记载一致，原告因伤多处骨折进行了内固定术，原告日后需行手术拆除内固定物与出院医嘱建议一致。该鉴定结论客观真实，符合原告损伤的实际情况，被告黄石平安财保提出异议但未提供足以反驳的充分证据，故本院对该辩称意见不予采纳，对其重新鉴定的申请不予准许，对该鉴定意见书予以认定。被告黄石平安财保另辩称，在交强险限额外的医疗费应核减20%非医保用药费用，本院认为该项举证责任在保险人，被告黄石平安财保仅提出请求，并没有提供证据证明哪部分用药属于超医保，也没有就此提出书面鉴定申请，故对此辩称意见，本院不予采纳。原告虽系农业户口，但自2015年起即在武宁县城购房，全家在武宁县城生活，故其伤残赔偿金可参照城镇标准计算。原告主张的误工费，由于本案事故发生时原告未年满60周岁，推定其具有劳动能力，但庭审中原告提交的营业执照复印件和两份误工证明，在没有其他证据予以佐证的情况下。不足以证明其每月工资为5000元，故原告的误工费标准，本院参照以2018年度江西省城镇非私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资42158元计算。根据原告诉讼请求、证据认定情况及相关标准，本院确认原告的合理损失如下：医疗费赔偿限额内：1、医疗费44429.19元+后续治疗费10000元=54429.19元；2、住院伙食补助费，原告武宁县住院37天，按20元/天计算，20元×37天=740元；3、营养费，原告损伤经鉴定构成十级伤残，营养期为90天，按22元/天计算，22元×90天=1980元；以上各项合计为57149.19元，由被告黄石平安财保在交强险赔偿限额内赔付10000元，超出的部分由被告刘导海承担50%即23574.59元，该款由被告黄石平安财保在第三者责任险限额内理赔。死亡伤残赔偿限额内：4、护理费，原告护理期经鉴定为90天，按2018年度江西省城镇非私营单位居民服务行业在岗职工年平均工资48994元计算，48994元÷365天×90天=12080.71元；5、误工费，原告误工期经鉴定为180天，按2018年度江西省城镇非私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资42158元计算，42158元÷12个月×6个月=21078.99元；6、伤残赔偿金，原告损伤经鉴定构成十级伤残，按2018年度江西省城镇居民人均年可支配收入33819元计算，33819元×20年×10%=67638元；被扶养人生活费，事故发生时原告女儿方丽霞还需抚养6年，按2018年度江西省城镇居民人均年消费性支出20760元计算，20760元×6年×10%÷2人=6228元；6、交通费，原告虽未提交车票，但其因受伤就医必然会发生交通费，根据原告受伤时间及就医地点，对该项损失本院依法酌定为500元；7、精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级及在本案事故中负同等责任的事实，对该项损失本院依法支持为1000元；以上各项合计为108525.7元，由被告人寿财保公司在交强险赔偿限额内赔付。8、鉴定费2200元，由被告刘导海承担50%即1100元。综上，原告各项合理损失共计143200.29元，由被告黄石平安财保承担142100.29元，被告刘导海承担1100元。扣除被告刘导海已垫付的34297.19元和被告黄石平安财保已垫付的10000元，原告还可获赔各项赔偿共计98903.10元，被告黄石平安财保应返还被告刘导海垫付款33197.19元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于适用民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司于本判决生效后三日内赔付原告张绪明各项经济损失98903.10元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司于本判决生效后三日内返还被告刘导海垫付款33197.19元元；三、驳回原告张绪明其他的诉讼请求。案件受理费2879元，减半收取后由被告刘导海承担1095元，原告张绪明承担345元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，关于原审鉴定程序是否合法的问题，经查，被上诉人张绪明在一审期间提交的九司鉴中心【2019】临鉴字第R134号《江西九江司法鉴定中心鉴定意见书》，系江西九江司法鉴定中心接受武宁县公安局交警大队委托就张绪明损伤于2019年6月20日出具的，鉴定机构及鉴定人员均具备法医临床鉴定资格，鉴定程序合法，上诉人黄石平安财保主张原鉴定程序不合法与事实不符，其以此为由提出重新鉴定要求，不予采纳。原鉴定意见客观真实，符合伤者损伤的实际情况，一审法院予以采信并无不当。综上所述，上诉人黄石平安财保的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费2943元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司自行承担。本判决为终审判决。审判长 李 庐审判员 郑敏红审判员 曹 琛二〇一九年十一月一日书记员 余 程