福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终4382号 上诉人（原审被告）：海西置业(厦门)集团有限公司，住所地厦门市思明区鹭江道**钻石海岸**3302。 法定代表人：许舒恭，执行董事。 上诉人（原审被告）：厦门市舜弘置业有限公司，，住所地厦门现代物流园区港中路经保综合楼**** 法定代表人：易振龙，董事长兼总经理。 上列上诉人共同委托诉讼代理人：黄煌，福建联合信实律师事务所律师。 上列上诉人共同委托诉讼代理人：蔡绍伟，福建联合信实律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：叶端端，女，1975年7月17日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。 委托诉讼代理人：黄贵华，福建乐丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈雅雯，福建乐丰律师事务所律师。 上诉人海西置业(厦门)集团有限公司（以下简称海西公司）、厦门市舜弘置业有限公司（以下简称舜弘公司）因与被上诉人叶端端商品房预售合同纠纷一案，不服厦门市湖里区人民法院（2019）闽0206民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 海西公司、舜弘公司上诉请求：撤销一审判决，驳回叶端端的所有诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、房产项目小区内部燃气工程已于2016年4月28日竣工，并于2016年12月2日经验收合格，一审法院认定事实有误。根据《厦门市建设工程竣工验收报告》，房产项目（包括小区内部燃气工程）已于2016年4月28日竣工，并于2016年12月2日经验收合格。实际上，自房产项目竣工日起，市政燃气管道就未能及时提供，而其根源在于市政燃气管道工程仍未完工，导致无法与房产项目小区内部燃气工程完成对接和通气，该等延误系非海西公司、舜弘公司所能控制的延误。二、一审法院已认定“其他非出卖人所能控制的延误”、“相关市政配套设施不能提供配套”的情形属于《厦门市商品房买卖合同》（“《合同》”）第八条约定可延期交房的原因，但一审法院却错误认定“市政道路未平整”系海西公司、舜弘公司的责任，明显违反《城市道路管理条例》的相关规定，明显错误。（一）对于“25米市政道路未及时平整的问题”，海西公司、舜弘公司并不具备相应的资质进行施工，否则将违反《城市道路管理条例》的规定，进而受到行政处罚，因此“市政道路未平整”并非海西公司、舜弘公司的责任。根据厦门华润燃气有限公司（“华润公司”）出具的《关于海西舜弘公馆燃气工程情况的复函》、《关于海西舜弘公馆燃气工程情况的补充说明》：房产项目的市政燃气镶接工程曾因“25米市政道路未及时平整的问题”导致施工拖延。市政燃气管道镶接工程需要对该25米市政规划路进行破路施工，再进行燃气管道的铺设工作。但根据《城市道路管理条例》第十六条之规定“承担城市道路设计、施工的单位，应当具有相应的资质等级”，由于海西公司、舜弘公司并不具备相关施工资质，也就无权自行对市政规划路进行破路施工，因此无法主动进行施工，如若海西公司、舜弘公司自行施工，将会受到行政处罚。因此，对于市政配套的设施不能按期提供的问题，并非海西公司、舜弘公司所能控制的，亦非海西公司、舜弘公司的责任。（二）退一步讲，即便是小区业主自行对该“25米市政道路”进行平整，华润公司仍需对该道路进行破路施工，且更不能据此“鼓励”海西公司、舜弘公司进行“违法施工”行为。根据华润公司于2017年6月1日向同安区政府提交的《关于申请同安区燃气管道破路事宜的函》所记载:需要对房产项目所涉的银湖中路进行破路施工。因此，即便“25米市政规划路”是由小区业主自行平整，但仍然需要华润公司进行破路施工，然后再行铺设燃气管道。因此，该“25米市政道路”是否平整，对市政燃气管道的施工而言并不是关键。且正如前文所述，如若海西公司、舜弘公司自行对其进行平整施工，将会受到行政处罚，断然不能说因小区业主没有的自行平整行为没有受到行政处罚，就应当认为海西公司、舜弘公司应当履行平整施工义务，这将变相“鼓励”海西公司、舜弘公司进行“违法施工”行为。（三）再退一步讲，“25米市政规划路”的平整问题，对于整个市政燃气工程并没有实质影响。根据华润公司出具《关于海西舜弘公馆燃气工程情况的复函》：房产项目所涉及的燃气主管道为银湖中路的市政燃气管道，而银湖中路的燃气管道气源方向又依次通过双富路、霞煌路、双祥路、环城西路、凤祥路和祥桥路，最终到达银湖中路。该等路段从2014年开始陆续施工，环城西路、银湖中路分别与2014年9月和2016年5月完成施工。双富路的市政燃气管道于2017年1月完成主要路段施工，但橫穿集安路段几次施工失败后，需要申请破路开挖，因恰逢厦门金砖会议准备阶段，交通占道审批严格，直至2017年6月完成双富路整体项目施工。此后，霞煌路、双祥路、祥桥路、凤祥路又陆续在2017年至2018年1月间完成施工。在施工完成后，祥桥路和凤祥路在2018年2月完成和环城西路的对接及置换通气。在2018年3月13日，银湖中路管道和祥桥路市政燃气管道完成对接，银湖中路完成通气，同时完成房产项目小区通气。由此可见，即便存在“25米市政道路未及时平整”的问题，对于如此巨大的市政燃气管道工程而言，该问题对于整个市政燃气工程并没有实质影响。 叶端端辩称，原审判决事实认定清楚，适用法律正确，应予以维持。1、两上诉人作为开发商，其在前期勘测、规划、设计时应当知道到主干道的天然气管道未进行铺设，可能涉及到合同约定的交房时间，对此，两上诉人应当预见到。但两上诉人在一审过程中提交的相关函件证明的事实均发生在2017年3月16日第一次消防验收不合格后，两上诉人作为案涉项目的开发商，本应采取积极措施避免消防验收迟延而导致逾期交房，但其却是在消费验收不合格之后才发函。并且从华润燃气公司的函复内容，讼争小区内因车辆进入，部分燃气工程所设立管存在碰撞危险，直到2017年4月两上诉人被要求进行增设防撞桩的整改，由此可见直到2017年5月23日，小区庭院大部分，也仅仅是大部分不是全部，达到相应要求。根据厦门市公安消防支队同安区大队于2017年3月16日及2018年2月4日出具的《建设工程消防验收意见书》，讼争小区的消防验收仍被评定为不合格，所以讼争小区仍未达到合同约定的交付条件，责任应由上诉人承担。2、两上诉人在一审过程中已明确确认了剩余25米庭院管道最后是由小区业主自行平整的，所以说两上诉人有能力也应当对毗邻小区的、涉及小区庭院内管网设施的道路进行平整以促进燃气项目的完工及竣工验收，因此最后25米管道不能平整导致不能通气的的问题并非两上诉人不能控制，不属于双方合同约定的可顺延的条件。 叶端端向一审法院起诉请求：舜弘公司、海西公司共同支付叶端端逾期交房违约金58954.08元（已付购房款3%）。 一审法院认定事实：本案系“海西舜弘公馆”项目商品房逾期交房系列案件之一。2016年3月21日，叶端端与舜弘公司、海西公司签订一份《商品房买卖合同》，约定舜弘公司、海西公司将位于厦门市同安区商品房出售给叶端端，总价款为1965136元。合同第八条“交付条件与期限”约定：出卖人应当在2017年6月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将同时符合下列各项约定条件的商品房交付买受人使用：1.该商品房经建设单位依法组织勘察、设计、施工、监理等单位竣工验收合格和消防验收合格；2.该商品房所在建筑物生活给排水、用电、管道燃气、电信、有线电视、消防、邮政信报箱等设施达到设计要求条件；3.该商品房小区内部道路、绿化、室外照明、消防、环卫及其他商业、社区服务和管理等公共配套建筑、基础设施按规划设计要求建设完成；分期建设的，该商品房所在分期建设部分应按规划设计要求全部完成，并与在建工程之间设置有效的隔离设施和施工安全设施……但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：……2、非出卖人能控制的原因导致停工，包括但不限于风力达到6级（含6级）以上、5级（含5级）以上地震等自然灾害、当日降水量达到17ｍｍ及17ｍｍ以上，当日气温达到35度及35度以上的高温、政府交通管制及停水停电等；3、施工中遇到异常困难或重大技术问题不能及时解决时；4、施工中因故变更设计；5、政府规划变更或政府批准文件延迟发放；6、非出卖人导致或引起之工人停工或罢工；7.其他非出卖人所能控制的延误，如相关市政配套设施不能按时提供配套或有关部门强制性禁令影响施工或本合同签订之后因新的法律法规、政策等的实施导致出卖人不能正常施工。合同第九条“出卖人逾期交房的违约责任”中约定：逾期不超过90日，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之0.5的违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，买受人有权解除合同……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之二的违约金。《商品房买卖合同》附件六合同补充协议第七条约定：本合同第九条中所列明赔偿均按逾期时间分别处理，不作累加，每一款累计违约金总额不超过已付款的3%。 合同签订后，叶端端支付了合同项下的全部款项。2016年12月2日，讼争项目通过建设单位、勘察单位、设计单位、监理单位、施工单位的工程竣工验收，但因市政燃气管道尚未接通及市政燃气管道的市政道路管网与小区管网接通施工尚未完成，于2017年3月16日及2018年2月4日由厦门市公安消防支队同安区大队分别出具两份《建设工程消防验收意见书》评定工程消防验收不合格。2018年3月20日，讼争项目通过了消防验收。2018年3月，海西公司、舜弘公司通过报纸刊登公告及邮寄交房通知书的方式通知叶端端于2018年3月26日前到物业服务处办理交房手续。2018年3月28日讼争商品房交付叶端端使用。 一审法院另查明，施工日志所载停工原因且能与气象资料相印证的停工日期具体如下：2015年5月4日、2015年7月20日、2015年9月29日、2015年12月9日、2016年4月13日。“莫兰蒂”台风于2016年9月15日登陆厦门，对厦门全市造成毁灭性重创，导致大面积停电、停水、通讯中断和交通瘫痪。 “海西舜弘公馆”项目商品房逾期交房系列案件诉讼过程中，经一审法院调查，厦门华润燃气有限公司于2018年6月29日函复一审法院，称讼争项目燃气工程在2017年3月完成施工，因小区有车辆进入，部分立管有被车辆碰撞危险，4月份增设防撞桩的整改，在2017年5月23日小区庭院大部分达到设计要求条件，但剩余约25米庭院管道因小区当时道路未平整成形未施工，至2018年2月3日全部完成施工及竣工验收；于2018年3月13日市政管道（银湖中路）通气后完成小区通气。2018年8月23日，舜弘公司、海西公司提交一份经厦门华润燃气有限公司盖章的《关于海西舜弘公馆燃气工程情况的补充说明》，就上述函复内容补充说明如下：1.海西舜弘公馆项目燃气管道工程于2016年12月2日前完工，并于2016年12月2日通过竣工验收。2.原所述“剩余25米庭院管道因小区当时道路未平整成形未施工”，经现场核实并核对相关项目图纸，该未平整成形的“道路”为市政规划路，并非小区庭院内部道路。当时因该道路未平整，导致施工困难。 在一审法院审理“海西舜弘公馆”项目商品房逾期交房系列案件中，经一审法院补充调查，2018年9月28日厦门华润燃气有限公司再次复函称，讼争小区管道于2018年2月3日和银湖中路市政管道完成镶接，小区项目全部完成施工；补充说明中的完工及竣工时间是由建设单位（海西公司）主持勘查设计监理和施工单位参加的项目整体验收，而2018年6月29日复函所答复的时间为该公司组织的专项验收（含镶接管段）。 舜弘公司、海西公司在一审法院审理“海西舜弘公馆”项目商品房逾期交房系列案件中确认上述25米道路在之后由小区业主自行平整。 一审法院认为，一、关于开发商可延期交房天数的认定问题。可延期交房的时间应当依照双方约定的延期事由及可延期事项是否已经实际影响施工综合判定。一审法院综合庭审查明的事实对舜弘公司、海西公司主张的可延期交房事由及天数认定如下：（一）恶劣天气原因：舜弘公司、海西公司主张讼争项目施工过程中遭遇合同约定的恶劣天气而停工的时间为1天，该1日可据实予以延期。一审法院认为，讼争合同签订时间为2016年3月21日，此前的停工日期并未实际影响合同签订后的施工进展，而此后的停工日期则有相应的施工日志及气象资料予以佐证，符合双方约定可据实延期的情形，故因该情况可据实延期的天数为1天。（二）“莫兰蒂”台风：舜弘公司、海西公司主张讼争项目因“莫兰蒂”台风导致停工且已完成工程严重受损，整改并重新施工长达一个多月，可据实延期至少30天。一审法院认为，舜弘公司、海西公司就上述停工主张并无相应的施工日志或监理日志予以证明，其据此要求延期30天没有依据。但是，因“莫兰蒂”台风对厦门全市供水、供电、道路、绿化等基础设施均造成了毁灭性重创是众所周知的事实，客观上确会对项目施工产生影响，故一审法院综合台风的登录时间及灾害程度、讼争项目的施工进度等因素，认定因台风因素可延期交房的时间为15天。（三）市政管道燃气问题。根据厦门华润燃气有限公司两次函复一审法院的内容可知，讼争项目的燃气工程在2017年5月23日大部分达到设计要求条件，剩余约25米庭院管道因市政规划路未平整成形未施工，直至2018年2月3日才全部完成施工并与银湖中路市政管道完成镶接，且经燃气公司专项竣工验收。2018年3月13日，市政管道（银湖中路）通气后完成小区通气。一审法院认为，1.在2017年5月23日前：小区内部燃气工程的庭院管网仍未完工，舜弘公司、海西公司主张此前因市政管道燃气问题导致消防验收不合格应予延期没有依据，不予支持；2.2017年5月23日至2018年2月2日期间：虽小区旁市政规划路未平整导致部分庭院管道未施工，但是根据舜弘公司、海西公司确认的该道路实际可由小区业主自行平整的情况可知，舜弘公司、海西公司有能力也应当对毗邻小区的、涉及小区庭院内管网施工的道路进行平整以促成燃气项目的完工及竣工验收，因此上述问题并非舜弘公司、海西公司不能控制，不符合合同第八条约定的可据实延期的情况，该期间不能作为可延期交房的天数；3.2018年2月3日至2018年3月13日期间：小区庭院内管网已经与市政道路管网接壤，未能通气的原因在于市政道路管网其他路段尚未施工完成，开发商亦在2018年2月申请消防验收，而2018年2月4日的验收意见书则以市政燃气管道的市政道路管网与小区管网接通施工尚未完成为由评定工程消防验收不合格；前述原因符合“其他非出卖人所能控制的延误”、“相关市政配套设施不能按时提供配套”的情形，该期间共计39天可根据合同约定予以延期；4.2018年3月14日至开发商主张的应予延期的截止之日即2018年3月20日消防验收合格之日：因小区管网及周边市政燃气工程均已完工并已完成通气，阻碍消防验收合格的事由在此前即已消除，舜弘公司、海西公司主张该期间应予延期，不予支持。综上所述，本案中，可延期交房的天数为55天。 三、逾期交房违约金的计算标准认定。《商品房买卖合同》系建设厅的格式范本，不是舜弘公司、海西公司单方拟定，不可当然归责于任一方。《商品房买卖合同》以补充协议的形式对《商品房买卖合同》的条款进行补充，本身即为一种特别提示。叶端端如对补充协议内容有异议，应在合同签订后的合理期限内提出，否则应当承担相应的不利后果。补充协议系买卖双方的真实意思表示，应认定为有效。 综上所述，本案系商品房销售合同纠纷。双方签订的《商品房买卖合同》及其补充协议系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应遵照履行。根据合同约定的交房时间及一审法院认定的可延期天数，舜弘公司、海西公司本应在2017年8月24日前交付房产，其通知叶端端于2018年3月26日前交房已构成违约，应按合同约定的已付款的日万分之二支付逾期交房违约金。因此，计付违约金的期间为2017年8月25日至2018年3月26日合计214天，违约金数额已超过补充协议约定的限额，故应以限额计，为1965136元×3%=58954.08元。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十八条规定，判决：厦门市舜弘置业有限公司、海西置业(厦门)集团有限公司于本判决生效之日起十日内向叶端端支付违约金58954.08元。案件受理费1274元，减半收取计637元，由厦门市舜弘置业有限公司、海西置业(厦门)集团有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 双方当事人对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。海西公司、舜弘公司认为一审遗漏查明：一、验收的子工程包含燃气工程。根据海西公司、舜弘公司一审提交的《厦门市建设工程竣工验收报告》，房产项目，包括小区内部燃气工程，已于2016年12月2日经验收合格。二、一审法院未对海西公司、舜弘公司在一审过程中，提交的针对海西公司、舜弘公司向同安区政府、厦门市信访局提交案件情况的调查取证申请，进行事实认定。海西公司、舜弘公司在一审过程中提交了海西公司、舜弘公司向厦门市同安区人民政府和厦门市信访局反应和协调诉争房产项目燃气无法接通的函件，并申请一审法院向该等部门调查取证，但一审法院并未依据海西公司、舜弘公司的申请调取该等函件，亦未对该等函件所述客观事实予以认定，因该等函件可以客观反应市政燃气工程的责任主体为华润公司，海西公司、舜弘公司积极向有关部门反应情况并积极寻求协调处理，已充分履行善意义务，应当予以补充认定。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定，“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案二审围绕海西公司、舜弘公司的上诉请求进行审理。 依照海西公司、舜弘公司与叶端端签订的《商品房买卖合同》第八条的约定，海西公司、舜弘公司应按约向叶端端交付经建设单位依法组织勘察、设计、施工、监理等单位竣工验收合格和消防验收合格的商品房。海西公司、舜弘公司作为开发商，其在前期勘测、规划、设计时对于主干道的燃气管道未进行铺设可能影响合同约定的交房时间这一问题，理应有所预见，并及时采取相应措施予以应对。海西公司、舜弘公司在一审期间虽提供舜弘公司于2017年5月9日函告同安区政府《关于协调海西舜弘公馆项目燃气接通的函》、华润燃气公司于2017年6月1日函告同安区政府《关于申请同安区燃气管道破路事宜的函》、海西公司、舜弘公司于2017年11月23日向厦门市信访局反映《关于海西舜弘公馆项目燃气迟迟无法开通造成无法交房的问题反映》，用于证明因市政燃气管道未接通导致消防验收不合格，其可据实延期交房。但上述证据证明的事实均发生在2017年3月16日第一次消防验收不合格后，海西公司、舜弘公司作为案涉项目的开发商，本应采取积极措施避免消防验收迟延而导致逾期交房，但其却是在消防验收不合格之后才发函，而且至2018年3月20日第三次消防验收才合格，海西公司、舜弘公司无证据证明其措施得力，未导致延期交房。且叶端端对上述证据的真实性、合法性、关联性均有异议。因海西公司、舜弘公司未能提供证据证明其采取相应措施，尽可能避免因消防验收迟延而导致逾期交房，也未提供施工日志、监理日志等证据证明因上述事由导致不能正常施工，故对其上诉请求不予支持。 综上所述，海西公司、舜弘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1274元，由海西置业（厦门）集团有限公司、厦门市舜弘置业有限公司共同负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 （吴丽雪） 审 判 员 （曾 聆） 审 判 员 （李向阳） 二〇一九年十月二十九日 书记员（ 林加 仁） 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。