山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁15民终3428号 上诉人（原审被告）：山东杰兴机械制造股份有限公司，住所地：山东省临清市刘垓子镇驻地。 法定代表人：李世东，总经理。 委托诉讼代理人：刘锋，山东众星为民律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周玉霞，山东众星为民律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：茌平县合力特种钢制品有限公司，住所地：山东省茌平县信发街道办事处翰林路**。 法定代表人：张洪玲，总经理。 委托诉讼代理人：周生波，山东普新律师事务所律师。 委托诉讼代理人：崔光军，男，汉族，1957年10月4日出生，住茌平县，系合力公司职工。 原审第三人：田金星，男，1960年6月16日出生，汉族，住山东省茌平县。 上诉人山东杰兴机械制造股份有限公司（以下简称杰兴公司）因与被上诉人茌平县合力特种钢制品有限公司（以下简称合力公司）、第三人田金星买卖合同纠纷一案，不服山东省茌平县人民法院（2019）鲁1523民初2003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月31日立案后依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人杰兴公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：合力公司向公安机关报案及向茌平县人民法院起诉不能推断合力公司主张的客观性、合法性；货运司机邹尚泽在本案中未出庭作证，其在另案中的陈述不可直接作为本案的证据；上诉人一方负责接收货物过磅、入库人员为唐春艳，童某仅为上诉人公司车间工作人员，不能根据田金星与童某的通话录音及二人之间的通话记录认定上诉人一方已经收到货物；合力公司提交的销货清单、运费单据复印件不具有证明力，不能证实双方交易的事实；合力公司已经于2018年7月30日为上诉人出具收款收据，并注明货款已经全部结清，双方已无任何纠纷和争议。 被上诉人合力公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。原始销货清单、运费清单、田金星与童某的录音及茌平县公安局调取的相关证据已经还原本案基本事实，邹尚泽的证言具有客观性、真实性，公安机关调取的通话记录也客观反映田金星、邹尚泽与童某之间通话情况，请求驳回上诉人的上诉请求。 一审法院认定事实:第三人田金星曾系原告合力公司业务员。2018年前后，原告合力公司与被告杰兴公司之间发生多次业务来往，杰兴公司在合力公司处购买孕育剂、球化剂等原料用于其产品生产。2018年初，原告合力公司通过田金星分别于1月3日、1月6日及1月11日向杰兴公司发送了三批货物，共计球化剂6吨、孕育剂7吨。上述货物由邹尚泽承运，运至被告杰兴公司后，原告合力公司向邹尚泽支付了运费。此后，原告合力公司要求被告杰兴公司支付货款未果。 另查明，从调取自茌平县公安局经济犯罪侦查大队的卷宗材料可以看出，2018年7月份，合力公司以田金星职务侵占为由向茌平县公安局申请立案，茌平县公安局经侦大队立案后采取了相应的侦查措施，对田金星、邹尚泽等涉案人员进行了询问，调取了相关当事人的通话记录，最后确认田金星并无职务侵占的事实。田金星在公安机关陈述：其作为原告合力公司的员工，已经按照公司要求将货物送至杰兴公司，每次送货都是童保管（童某）过磅，过磅完毕后，再将过磅单交给公司，此后，公司没有找到杰兴公司的过磅单，公司让其联系杰兴公司。货运司机邹尚泽在公安机关陈述：2018年1月份，从合力公司向杰兴公司送过三次货，一般是老崔或者田金星联系，运费已经结算。唐春艳在公安机关陈述，2018年以来，合力公司给杰兴公司送过一次货，2018年1月份没有收到合力公司的货物。上述公安机关卷宗中的通话记录显示，2018年1月3日，田金星、邹尚泽及童某之间进行了多次电话联系。 再查明，从合力公司负责人崔光军与田金星的通话录音记录中可以看出，2018年1月份的三批货物杰兴公司不认可收货，崔光军与田金星沟通、协商，确认货物情况。从田金星与童某（曾在杰兴公司做业务员）的通话录音中可以看出，童某对于田金星曾在2018年1月份向杰兴公司发送过三批货物及在杰兴公司处找到两个合格证的事实予以认可。2018年，原告合力公司以财产损害赔偿为由将田金星诉至茌平县人民法院，并将杰兴公司列为第三人，此后，经审理，茌平县人民法院做出（2018）鲁1523民初3800号民事判决书，该生效判决书认定：通过庭审证据，可以视为合力公司已将涉案三批货物运送至杰兴公司处，驳回合力公司要求田金星赔偿货物损失的诉讼请求。 再查明，从原告合力公司于2017年12月及2018年1月份开具的四份增值税发票可以看出，2018年初，原告合力公司销售的球化剂的最低含税价格为9300元一吨，孕育剂的最低价格为8300元一吨。 一审法院认为，首先，从原告合力公司分别向茌平县公安局的报案、向茌平县人民法院的起诉（即（2018）鲁1523民初3800号案件）及茌平县公安局、茌平县人民法院已经查明的事实可以看出，原告合力公司确实曾在2018年1月份向杰兴公司发送过3批货物，因过磅单丢失，原告合力公司首先选择向田金星主张权利，此后，茌平县公安局、茌平县人民法院均认定田金星并没有侵占货物，涉案三批货物已经发出的事实，应当予以认可。其次，从货运司机邹尚泽的陈述中可以看出，其于2018年1月份为合力公司向杰兴公司运送了三批货物，并且已经收到合力公司支付的运费。货运司机邹尚泽虽然在本案中未到庭作证，但是其在茌平县公安局的询问笔录及在茌平县人民法院另案中的当庭证言相吻合，货运司机邹尚泽作为与双方当事人均无利害关系的第三人，其陈述具有客观性、中立性和真实性，可以佐证货物已经送至杰兴公司的事实。再次，从田金星与童某的通话记录中可以看出，童某在通话中的表述客观真实，通话中的多处细节可以确定童某作为杰兴公司的工作人员，在2018年1月份的收货过程中，与田金星进行了对接，童某作为涉案三批货物接受的实际参与人，认可货物已经收到的事实。最后，从茌平县公安局经侦大队调取的通货记录中可以看出，2018年1月3日，田金星、邹尚泽与童某之间进行了多次联系，童某与邹尚泽并无关系，该通话记录具有客观真实性，可以佐证田金星在2018年1月3日与童某联系并将货物送至杰兴公司的事实。综上，原告合力公司提交的销货清单显示了涉案三批货物的详细情况，田金星及货运司机邹尚泽明确陈述货物已经送至杰兴公司处，被告杰兴公司工作人员童某认可在2018年1月份收到三批货物，上述销货清单、询问笔录、通话录音及通话记录相互印证，足以认定涉案三批货物已经送至被告杰兴公司处的事实。 对于涉案三批货物（球化剂6吨，孕育剂7吨）的价格，双方当事人没有签署书面合同，原告合力公司提交的销货清单上并没有记载发送货物的总价和单价，被告杰兴公司对于货物的总金额也不予认可。本院认为，原告合力公司已经履行了发送货物的义务，被告杰兴公司理应及时支付货款。在双方当事人并没有对货物价格协商一致的情况下，应当依法参照与涉案货物发送同时同地的价格进行确认。原告合力公司提供了其在2018年前后向多家其他用户销售的球化剂、孕育剂的增值税发票，发票中记载的球化剂的最低售价为9300元每吨，孕育剂的价格为8300元每吨，在原告合力公司与杰兴公司未就货物价格协商一致的情况下，应当按照合力公司同期销售最低单价计算。因此，原告合力公司向杰兴公司发送三批货物的总价值为113900元，涉案货物发送后，原告合力公司与被告杰兴公司并未就货物价格协商一致，双方当事人对于货款未能及时支付均有过错。因此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、一百一十四条之规定，原告合力公司要求被告杰兴公司支付货款113900元及逾期付款违约金（以113900元为基数，自2019年5月9日起诉之日起，至实际给付之日止，按中国人民银行同期基准贷款利率基数）的诉讼请求符合法律规定，依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，原审作出判决：被告山东杰兴机械制造股份有限公司于本判决生效后十日内向原告茌平县合力特种钢制品有限公司支付货款113900元及逾期付款违约金（以113900元为基数，自2019年5月9日起诉之日起，至实际给付之日止，按中国人民银行同期基准贷款利率基数）；驳回原告茌平县合力特种钢制品有限公司的其他诉讼请求。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案正是因为涉案货物的过磅单这一重要、关键证据丢失导致双方就涉案货物是否运送至上诉人处产生纠纷，涉案三批货物是否已经运送至杰兴公司这一事实需要综合全案证据来予以认定。首先，货运司机邹尚泽在公安机关及另案民事诉讼中所作证言的证据效力问题，合力公司就涉案三批货物先后向公安机关报案、向法院提起诉讼，邹尚泽在公安机关的询问笔录及另案民事诉讼审理过程中的证言相互吻合，均证实了2018年1月份其为合力公司向杰兴公司运送了三批货物，并已经收到了合力公司支付的运费，邹尚泽在本案中虽未出庭作证，但其就同一事实在其他程序中所作稳定、一致的证言可以作为本案的证据；邹尚泽作为无利害关系的第三人，其地位具有中立性，其关于前往杰兴公司运送货物的陈述与其和合力公司业务员田金星的通话记录相互印证，关于运送货物并收取运费的陈述与运费单据相互印证，邹尚泽的证言可以佐证涉案货物已经运送至杰兴公司。其次，从田金星与童某的通话录音及公安机关调取的田金星、邹尚泽通话清单来看，2018年1月3日田金曾与杰兴公司工作人员童某联系，过磅单丢失后田金星也是就涉案货物问题与童某进行沟通并与童某共同回忆当时的具体情况，童某在通话中也证实从杰兴公司找到两个合格证，可见童某参与了涉案三批货物的交接事宜。再者，从合力公司提交的销货清单来看，该清单虽系合力公司制作，但该清单记载了涉案三批货物售出的情况，其记载的货物品类、数量与田金星、邹尚泽所作陈述、运费清单等相互印证，且与童某通话录音中表述的事情经过基本吻合，可以佐证合力公司向杰兴公司售出三批货物的事实。合力公司虽于2018年7月30日出具收款收据，但此仅系对双方无争议业务账务的处理，不可据此认定合力公司认可杰兴公司未收到涉案货物，且合力公司正是因对涉案货物存在争议先后向公安机关报案、向法院起诉主张权利。综合被上诉人合力公司出具的销货清单、运费清单、证人邹尚泽就本案事实所作的证言及田金星与杰兴公司工作人员童某的通话清单及录音等证据，可以认定涉案三批货物已经运送至杰兴公司处的事实，本案一审认定事实清楚；就涉案货物的价值，一审根据合力公司提供的其在2018年前后向多家其他用户销售的球化剂、孕育剂的增值税发票，按照合力公司同期销售的最低价确定，货物价值认定适当。 综上，上诉人杰兴公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2578元，由上诉人山东杰兴机械制造股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡洪建 审判员  邓秋英 审判员  李令庆 二〇一九年十一月二十七日 书记员  熊丽丽