安徽省安庆市大观区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0803民初2196号 原告：安庆农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省安庆市集贤南路**。 法定代表人：徐进军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨俊，安徽中天人律师事务所律师。 被告：安庆健帆贸易有限公司，，住所地安徽省安庆市开发区1.3平方公里工业园内欣荣油脂公司**科研综合楼** 法定代表人：张亚桃,该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴燕，安徽大雷律师事务所律师。 被告：张亚桃，男，1962年11月5日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 被告：柯朵枝，女，1962年6月6日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 被告：胡徐结，男，1971年5月18日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。 委托诉讼代理人：柯先球，安徽大雷律师事务所律师。 被告：望江百惠农产品贸易有限公司，住所，住所地安徽省安庆市望江县div> 法定代表人：张亚桃。 原告安庆农村商业银行股份有限公司（以下简称：安庆农商银行）诉被告安庆健帆贸易有限公司（以下简称：健帆贸易公司）、张亚桃、柯朵枝、胡徐结、望江百惠农产品贸易有限公司（以下简称：百惠农产品公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安庆农商银行的委托诉讼代理人杨俊，被告健帆贸易公司的委托诉讼代理人吴燕、法定代表人暨被告张亚桃，被告胡徐结及其委托诉讼代理人柯先球，被告百惠农产品公司的法定代表人张亚桃到庭参加诉讼，被告柯朵枝经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安庆农商银行向本院提出诉讼请求：1、判令被告健帆贸易公司立即偿还借款本金2550万元及利息、罚息（按借款合同约定利息、罚息计取）；2、依法判决如被告健帆贸易公司不履行上述还款义务，原告有权对其所有办理抵押担保登记房产（房地权证号：雷池乡字第××、20××15、20××16、20××17号）及望国用（2015）第170414XXXX号国有土地使用权行使抵押权以实现其债权；3、判令被告张亚桃、柯朵枝、胡徐结、百惠农产品公司对被告健帆贸易公司的上述借款本息承担连带还款责任；4、判令被告方连带给付原告实现债权的费用14000元；5、被告方承担诉讼费用。 事实与理由：2015年12月22日，原告与健帆贸易公司签订《授信合同》一份，约定原告为健帆贸易公司提供最高限额4004万元授信额度，期限自2015年12月22日起到2018年12月22日止，合同约定由健帆贸易公司将其有权处分的房产为其借款提供抵押担保。当日，原告与健帆贸易公司签订《最高额抵押合同》一份，约定健帆贸易公司将其所有的位于安徽省望江县房产（房地权证号：雷池乡字第××、20××15、20××16、20××17号）及望国用（2015）第170414XXXX号国有土地使用权对健帆贸易公司自2015年12月22日至2018年12月22日期间发生的最高限额4004万元借款提供抵押担保。担保范围包括本金、利息、贷款人实现债权的诉讼费、律师费等费用，2015年12月22日，双方办理上述房产抵押担保登记。2016年12月16日，原告与健帆贸易公司订立了《流动资金借款合同》，合同约定由原告向健帆贸易公司提供2550万元贷款，借款期限自2016年12月16日至2018年12月16日止；约定借款利率按年利率7.125%计，逾期还款罚息在贷款利率上加收50%计。同日，原告与张亚桃、柯朵枝及胡徐结各签订《最高额保证合同》一份，约定张亚桃、柯朵枝、胡徐结各自对健帆贸易公司自2016年12月16日至2019年12月16日最高额3000万元借款向原告承担连带责任保证，保证范围包括本金、利息、贷款人实现债权的诉讼费、律师费等费用。2016年11月26日，百惠农产品公司承诺对健帆贸易公司借款承担连带责任保证担保，直至主债务本息全部清偿为止。合同订立后，原告按约向健帆贸易公司提供了2550万元贷款。现上述贷款已逾期，健帆贸易公司未能按合同约定支付利息及本金，虽经原告多次催要，健帆贸易公司至今未付，张亚桃、柯朵枝、胡徐结亦未履行连带还款责任。基于上述事实，为维护原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求法院依法判如所诉。 健帆贸易公司辩称：健帆贸易公司与原告签订的合同的部分条款与健帆贸易公司真实意思表示有出入；由于贷款都是原告进行操作，原告没有按照约定发放，原告违约在先，健帆贸易公司不予承担利息、罚息和其他任何费用。 张亚桃辩称：张亚桃提供担保是事实，张亚桃以前不是健帆贸易公司的股东和法人，张亚桃是2016年开始接手健帆贸易公司的，公司相应的债权债务也同时接手，原告承诺将健帆贸易公司抵押的土地释放出来，就可以办理预售许可证，相应的房子就可以卖掉，这样就可以偿还这笔贷款，但原告没有对健帆贸易公司抵押的土地解除抵押，导致一直没有钱偿还这笔贷款。 胡徐结辩称：从证据上看债务人提款是2488万而不是2550万，当时提供贷款是为了项目的启动，其中450万元的贷款是用房屋销售之后的收益偿还，但银行没有解除对土地的抵押，原告只放款了一部分，由于原告的欺骗导致不能办理预售许可证，资金不能回笼。当时原告表明，担保只是走一下程序，不然贷款批不下来。综上，胡徐结是不承担担保责任的，合同上写的贷款用途是续贷，是借新还旧，保证人在不知情的情况下是不承担保证责任的。 百惠农产品公司辩称：百惠农产品公司担保是事实，由于土地没有释放出来，导致贷款没有偿还。 柯朵枝未作答辩。 安庆农商银行、胡徐结围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对安庆农商银行提交的原告营业执照、被告营业执照及身份证复印件、结婚证复印件、授信合同、借款凭证、流动资金借款合同、最高额抵押合同、房地产权证书、土地使用权证、无租赁声明、房地产他项权证、土地他项权证、质物清单、抵押物现状说明、最高额保证合同、股东会决议、担保声明书、委托代理合同、代理费发票，胡徐结提交的保证合同、关于担保情况说明，当事人对真实性均未提出异议，本院对上述证据的真实性予以确认，并在卷佐证。对有异议的证据：1、安庆农商银行提交的银行交易流水，胡徐结对真实性提出异议，但其并未提出反驳证据，且借款人健帆贸易公司对真实性并无异议，故对该份证据的真实性予以认定；2、胡徐结提交的望江县高兴房地产综合开发有限责任公司营业执照、公司章程、胡徐结与刘义琴结婚证、户口本，因与本案无关联性，本院不作认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年12月22日，安庆农商银行与健帆贸易公司签订一份《授信合同》，约定：安庆农商银行向健帆贸易公司提供最高限额为4004万元的授信额度，额度有效期从2015年12月22日到2018年12月22日止。同日，安庆农商银行与健帆贸易公司签订一份《最高额抵押合同》，约定：健帆贸易公司以其位于所有权及土地使用权设定抵押，对安庆农商银行与健帆贸易公司自2015年12月22日起至2018年12月22日期间发生的债务在最高余额4004万元范围内提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，安庆农商银行取得不动产他项权利证书（房地产他证望江县字第20152386号、望他项2015第454号），他项权利证书载明债权数额为3200万元。 2015年12月22日，安庆农商银行与健帆贸易公司签订一份《流动资金借款合同》（编号：肖支行流借字第1971621220150158号），约定：健帆贸易公司向安庆农商银行借款2550万元，借款期限为2015年12月23日至2016年12月23日。同日，安庆农商银行与胡徐结签订一份《最高额保证合同》，约定：胡徐结自愿为安庆农商银行与健帆贸易公司在2015年12月22日至2018年12月22日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保，担保的最高债权额为4004万元，保证范围包括各主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证期间根据各主合同约定的债务履行期限分别计算，每一主合同项下的保证期间自该主合同约定的债务履行期限届满之日起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务履行期限届满之日后两年。保证人同意：主合同同时受债务人或第三人提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。 2016年11月26日，健帆贸易公司召开股东会，形成股东会决议，同意向安庆农商银行申请2550万元的流动资金贷款，公司全体股东对以上申请贷款承担连带责任保证，直至主债务本息全部结清。百惠农产品公司、张亚桃在股东签名处签名。 2016年12月16日，安庆农商银行分别与张亚桃、胡徐结签订《最高额保证合同》，约定：张亚桃、胡徐结自愿为安庆农商银行与健帆贸易公司在2016年12月16日至2019年12月16日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保，担保的最高债权额为3000万元，保证范围包括各主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证期间根据各主合同约定的债务履行期限分别计算，每一主合同项下的保证期间自该主合同约定的债务履行期限届满之日起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务履行期限届满之日后两年。保证人同意：主合同同时受债务人或第三人提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。柯朵枝在张亚桃签订的《最高额保证合同》共有人声明条款处签名，载明：本人系保证人的配偶，已认真阅读并确认了本合同的所有条款，知悉并同意保证人为债务人向债权人提供保证，基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。 2016年12月16日，安庆农商银行与健帆贸易公司签订一份《流动资金借款合同》（编号：肖支行流借字第1971621220160506号），约定：健帆贸易公司向安庆农商银行借款2550万元，借款额度有效期间自2016年12月16日至2018年12月16日。合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%。安庆农商银行为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等）均由健帆贸易公司承担。合同签订后，安庆农商银行于当日向健帆贸易公司发放贷款2550万元。借款凭证载明借款到期日为2018年12月16日，贷款利率为年利率7.125%。健帆贸易公司用该笔贷款偿还了上述肖支行流借字第1971621220150158号《流动资金借款合同》项下贷款。 另查明，张亚桃与柯朵枝系夫妻关系，张亚桃系健帆贸易公司及百惠农产品公司的法定代表人，张亚桃、胡徐结均知晓肖支行流借字第1971621220160506号《流动资金借款合同》项下贷款系借新还旧。安庆农商银行因本案诉讼支付律师代理费14000元。因被告未能按约还款，故安庆农商银行诉至法院，要求判如所请。 本院认为:安庆农商银行与各被告签订的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》及被告出具的股东会决议，均系各方当事人的真实意思表示，合法有效。安庆农商银行按合同约定向健帆贸易公司发放了贷款，健帆贸易公司未能按约还款，已构成违约，故对安庆农商银行主张健帆贸易公司偿还借款本金2550万元及支付相应利息、罚息的诉讼请求，依法予以支持。因双方对律师费的支付有明确约定，故对安庆农商银行主张健帆贸易公司支付律师代理费14000元的诉讼请求，依法予以支持。健帆贸易公司自愿以其自有房产及土地使用权向安庆农商银行提供了抵押担保，并办理了抵押登记手续，故对安庆农商银行要求对抵押物折价或以拍卖、变卖所得价款在最高额抵押范围内优先受偿的诉讼请求，依法予以支持。张亚桃、胡徐结、百惠农产品公司自愿为健帆贸易公司上述债务提供连带责任保证担保，应在其担保范围内对健帆贸易公司的上述债务承担连带清偿责任。柯朵枝以张亚桃配偶的身份在《最高额保证合同》上签署共有人声明条款，明确表明基于张亚桃保证的债务为夫妻共同债务，故柯朵枝也应当对健帆贸易公司的上述债务在张亚桃担保的范围内承担连带清偿责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十九条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安庆健帆贸易有限公司于本判决生效后十日内偿还原告安庆农村商业银行股份有限公司借款本金2550万元并支付相应的利息、罚息（自2016年12月16日至2018年12月16日，按年利率7.125%计算；自2018年12月17日起至借款实际清偿之日止，按年利率10.6875%计算）； 二、被告安庆健帆贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告安庆农村商业银行股份有限公司律师代理费14000元； 三、被告安庆健帆贸易有限公司如到期不履行上述第一项给付义务，原告安庆农村商业银行股份有限公司有权对被告安庆健帆贸易有限公司抵押的位于雷池乡华莲公路北侧雷池商贸花苑B楼（雷40）雷40幢、A-1楼（雷38）雷38幢、F-1楼（雷42）雷42幢、F-2楼（雷43）雷43幢房屋所有权及土地使用权（房地产他证望江县字第20152386号、望他项2015第454号）折价或者以拍卖、变卖的价款在3200万元范围内优先受偿； 四、被告张亚桃、柯朵枝对被告安庆健帆贸易有限公司上述第一、二项还款义务在3000万元范围内承担连带偿还责任；被告胡徐结对被告安庆健帆贸易有限公司上述第一、二项还款义务在4004万元范围内承担连带偿还责任；被告张亚桃、柯朵枝、胡徐结在承担偿还责任后，有权向被告安庆健帆贸易有限公司追偿； 五、被告望江百惠农产品贸易有限公司对被告安庆健帆贸易有限公司上述第一、二项还款义务在对上述第三项抵押物折价或者拍卖、变卖的价款不足清偿部分承担连带清偿责任；被告望江百惠农产品贸易有限公司在承担偿还责任后，有权向被告安庆健帆贸易有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费169370元（缓交84685元），由被告安庆健帆贸易有限公司、张亚桃、柯朵枝、胡徐结、望江百惠农产品贸易有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长 周 鑫 人民陪审员 赵 莉 人民陪审员 汪方林 二〇一九年十一月五日 书 记 员 江 苏 附本案所适用相关法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 三、《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 四、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 第三十九条主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。 新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。 五、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 第一条夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务，应当认定为夫妻共同债务。 六、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。