宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1860号 上诉人（原审被告）：雷某，现住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：张某，宁夏维誉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:邵某，现住宁夏回族自治区贺兰县。 上诉人雷某与被上诉人邵某提供劳务者受害责任纠纷一案，因上诉人不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2018）宁0122民初5501号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人雷某及其诉讼代理人张某、被上诉人邵某参加诉讼。本案现已审理终结。 雷某上诉请求：1.撤销贺兰县人民法院作出的（2018）宁0133民初5501号判决，请求发回重审或依法改判；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实不清、适用法律错误。上诉人与被上诉人之间系承揽合同关系，并非自然人之间的劳务关系，被上诉人的工作具有完全独立性，被上诉人邵某以自己的设备技术劳力完成工作任务，不受雷某的管束、管理，雷某提供铁笼子和合理建议是额外增加了安全系数，不影响邵某工作的独立性，邵某未经雷某同意或授权，自行安排其儿子邵涛、女婿宋立军协助完成屠宰工作，足以证实是承揽关系。上诉人对被上诉人受伤无过失，无需承担赔偿责任，一审法院认定事实有误。原审法院计算伤残赔偿金错误，邵某事发时已经62岁，按照20年计算存在错误。一审法院并未有证据证实邵某有加强营养的必要性，营养费不应该得到支持，我方不应该承担赔偿责任，请求依法支持我方的上诉请求请求。 被上诉人邵某辩称，在抓野猪过程中，我将绳索套到野猪头上，将绳索放开，让野猪在走动过程中，绳索往后滑动牵到野猪腿上再抓。雷某称其用酒泡了玉米、馒头，让猪吃上醉了更好抓，于是雷某将用酒泡过的玉米、馒头喂猪，结果猪吃了后突然发狂，扑上来将被上诉人左手腕桡骨咬伤。在贺兰县第一人民医院治疗，伤情经诊断为：1.左桡骨远端开放性骨折；2.左腕、左手皮肤挫裂伤；3.低蛋白血症，行钢钉固定术。我在住院期间，雷某支付我医疗费1000元。我的伤情经宁夏泰和司法鉴定中心银川分所进行鉴定，构成十级伤残，误工期为150日、护理期为60日、营养期为90日。我认可原审判决结果，上诉人的上诉请求不能成立。 原告向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告医疗费5213.04元（共计6213.04元，被告已支付1000元）；2.判令被告赔偿原告伤残赔偿金21475.8元、误工费18750元、护理费6000元、营养费9000元、伙食补助费500元、交通费200元、法医鉴定费1700元，合计57625.8元，以上共计62839.49元；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告邵某系贺兰县常信乡于祥村四社村民，除承包耕种土地外，于每年春季前为附近村民杀猪。2017年年初，被告雇佣案外人夏某1在其承包的在其××县六社的一块鱼池养鱼，并在鱼池渠拜上建设的圈棚里饲养了大约一百只鸡、五十只鸭子以及八头特种野猪，准备下一年春节前请人宰杀后主要供应自家亲戚、朋友食用，未办理营业执照。2018年2月1日左右，被告电话联系原告为其宰杀饲养的其中四头野猪，原告答应于2月4日下午为被告杀一头猪，于2月5日为被告再杀三头猪。2018年2月4日下午13时18分左右，原告在为其他村民杀完猪后，与其儿子邵涛及女婿宋立军分别骑了两辆电动三轮车赶到被告经营鱼池渠拜上的猪圈棚，准备为被告宰杀饲养的特种野猪。因原告之前没有杀过特种野猪，被告为了保障原告的人身安全，提供了一个铁笼子，并建议原告用食物引诱猪进铁笼子，关上铁笼子后，人在外面用刀宰杀的方法，被告站在猪圈外观看。原告听了被告的建议后，与其儿子、女婿分别拿着木棍并在木棍上系着绳子进入到猪圈套猪，并将一头特种野猪套住后拉进铁笼子，原告在铁笼子外面用刀将猪捅死拉回自家院落中与其儿子、女婿一起进行退猪毛、清洗肠子等工作，在收拾干净猪肉后，按照被告的要求将猪肉每份十斤切割、称重共计180斤。当天晚上20时左右，被告将猪肉拉走，双方约定按照收拾干净的猪肉净重，每斤1元收取支付报酬，被告实际向原告支付了75元后，剩余费用约定等四头猪全部杀完后一并进行结算。 2018年2月5日11时左右，原告与其儿子邵涛、女婿宋立军又赶到被告经营鱼池渠拜上的猪圈棚，按照被告的建议用食物引诱猪进铁笼子后进行宰杀，但猪不进铁笼子，原告与其儿子邵涛、女婿宋立军因时间等不及，便每人拿了一个木棍且在木棍上系着绳子进入猪圈套猪，被告与其雇佣的员工案外人夏某2在猪圈外面看着，套了一会没有套住，原告让被告的雇员夏某2进猪圈帮忙一起轰赶野猪，在将猪圈内特种野猪全部轰赶到猪圈的墙角时，原告用绳子将其中一头猪套住准备抓时，另一头野猪冲向原告身体，将原告身体撞倒、衣服撕破、手部咬伤。随后原告被送往贺兰县第一人民医院住院治疗，当天晚上，被告前往医院看望原告时，给原告支付了1000元。原告住院治疗共计5天，其所受之伤出院时经医院诊断为左桡骨远端开放性骨折，左腕、左手皮肤挫裂伤，低蛋白血症；原告为此支出门诊医疗费1530.69元、住院医疗费4764.05元，共计6294.74元，其中原告出院时城乡居民基本医疗保险统筹基金支付了住院医疗费3328.72元，原告个人承担了1435.33元；原告出院后，因在中国人寿保险股份有限公司贺兰支公司购买了国寿附加小额意外保险，于2018年8月14日向该公司申请理赔医疗费用，该公司给付保险金2304.06元。之后，原告对其所受之伤委托宁夏泰和司法鉴定中心银川分所进行司法鉴定，鉴定结论原告的伤残等级为十级，其误工期为150日、护理期为60日、营养期为90日，原告为此支出鉴定费1700元。现原、被告双方对赔偿事宜协商未果，原告诉至法院，请求判如所请。 在一审法院主持下，双方当事人协商一致选择了宁夏医科大学法医司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年1月4日作出法医临床司法鉴定意见书，鉴定结论原告的伤残等级为十级，其误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日，被告为此支出鉴定费1600元，后经质证，原、被告对该份证据均没有异议，予以认定。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据原、被告当庭陈述及举证、质证情况综合分析，一审法院认为原、被告之间形成了事实上的劳务关系。原告受被告雇佣宰杀特种野猪，原告作为具备完全民事行为能力的成年人，且常年从事杀猪，在明知宰杀特种野猪具有危险性，且在被告为保障其人身安全提供了一个铁笼子，并建议原告用食物引诱猪进铁笼子里，人在外面用刀宰杀的方法的情况下，仍未完全采纳，其忽视安全保障措施，没有尽到充分的注意义务,也未采取相应的安全防护措施，导致在杀猪过程中被猪咬伤,其对自身损害后果的发生存在过错。被告作为雇主，明知其饲养的特种野猪在宰杀时具有危险性，虽然为保障原告的人身安全提供了一个铁笼子，并建议其用食物引诱猪进铁笼子里，人在外面用刀宰杀的方法，但在原告未完全采纳其建议的情况下，亦未进行制止以及采取其他相应的安全防护措施，对原告损害后果的发生有过错，应当承担相应的民事责任。针对原告主张赔偿项目及数额，法院核定如下：（1）主张医疗费5213.04元，经核定，原告受伤后到贺兰县第一人民医院住院治疗支出门诊医疗费1530.69元、住院医疗费4764.05元，共计6294.74元，其中原告出院时城乡居民基本医疗保险统筹基金支付了3328.72元；其中向中国人寿保险股份有限公司贺兰支公司申请理赔医疗费，获得保险金2304.06元；一审法院认为，原告主张的医疗费用中城乡居民基本医疗保险统筹基金支付了3328.72元以及在中国人寿保险股份有限公司贺兰支公司保险理赔的获得保险金2304.06元，应当予以扣除，扣除后不足部分为661.96元，予以认定；（2）主张伤残赔偿金21475.8元（10737.9元/年×20年×10%），根据2017年宁夏回族自治区农村居民人均纯收入9851.6元/年的标准，并参照宁夏医科大学法医司法鉴定中心作出的法医临床司法鉴定意见书的鉴定结论原告伤残等级为十级计算，认定伤残赔偿金为19703.2元（9851.6元/年×20年×10%）；（3）主张误工费18750元（150天×125元/天），一审法院认为原告系农民，主要从事农业生产，参照宁夏回族自治区2017年度农、林、牧、渔业职工年平均工资42100元标准计算，误工期根据原告具体伤情及医嘱，并参照宁夏医科大学法医司法鉴定中心作出的法医临床司法鉴定意见书中误工期的鉴定结论综合分析，酌定误工期为150天，误工费认定为17301.37元（42100元/年÷365×150天）；（4）主张护理费6000元（60天×100元/天），庭审中原告主张其住院期间由其子邵涛护理，未提交护理人员收入状况证明，一审法院参照2017年度宁夏回族自治区居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资42863元标准计算，护理期根据原告的伤情、医嘱，并参照宁夏医科大学法医司法鉴定中心作出的法医临床司法鉴定意见书中护理期的鉴定结论综合分析，酌定为50天，护理费认定为5871.64元（42863元/年÷365×50天）；（5）主张营养费9000元（90天×100元/天），营养期参照宁夏医科大学法医司法鉴定中心作出的法医临床司法鉴定意见书营养期的鉴定结论综合分析，酌定为80天，酌定以每天50元计算，营养费认定为4000元；（6）主张住院伙食补助费500元（5天×100元/天），原告实际住院治疗5天，该项请求，符合法律、法规的相关规定，予以认定；（7）主张鉴定费1700元，原告提供了相应的鉴定费发票，且原告委托作出的司法鉴定意见书中伤残等级鉴定结论经被告重新委托司法鉴定后并未推翻，该项请求，符合法律、法规的相关规定，予以认定；（8）主张交通费200元，其原告未提供相应的交通费票据予以证实，该项请求，不符合法律、法规的相关规定，不予支持。 综上所述，原告以上（1）至（7）项合理的经济损失共计49738.17元，本院综合各方对本案事故发生的过错责任大小，酌定按照原、被告之间责任4:6划分为宜，即由原告自行承担40%的责任,由被告承担60%的赔偿责任即29842.9元（49738.17元×60%），扣减被告已向原告支付1000元后，被告再向原告支付28842.9元。对被告申请重新对原告伤残等级及“三期”进行司法鉴定支出的鉴定费1600元，因重新鉴定作出的法医临床司法鉴定意见书并未推翻原告委托作出的司法鉴定意见书中伤残等级为十级鉴定结论，酌定被告支出的鉴定费，由其自行承担。对被告的辩解，理由一，原告起诉状陈述部分不属实，其中认为其在贺兰县常信乡于祥村租赁鱼池养了大约一百只鸡、五十只鸭以及八头特种野猪，主要供应自家亲戚朋友食用，其并不是养殖场，也没有办理营业执照的辩解，一审法院认为，情况属实，予以采纳；其中对原告起诉状陈述2018年2月5日原告宰杀野猪过程中，被告用酒泡了玉米、馒头喂猪不予认可，认为2月5日没有人给猪吃用酒泡了的玉米、馒头，原告具体怎么受的伤，因杀猪场面比较混乱，其具体没有看清楚的辩解，因原告未向一审法院提供相关证据予以证实其该部分陈述的内容，故被告的该项辩解，理由成立，予以采纳；其对原告单方自行委托对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定的结果不予认可的辩解，理由成立，予以采纳；理由二，对原告主张的诉讼请求不认可，认为原告给其杀猪，双方系承揽合同关系，并非雇佣关系，其不承担责任，其已支付原告1000元系其出于人道主义所给，并非支付给原告的赔偿款的辩解，不符合法律、法规及相关司法解释的规定，理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告雷某支付原告邵某赔偿款共计29842.9元，扣减已支付1000元，再支付28842.9元，于判决生效之日起十五日内付清；二、驳回原告邵某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费685元，由原告邵某负担425元，由被告雷某负担260元。 本案二审期间，上诉人、被上诉人未提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为承揽合同纠纷还是劳务合同纠纷，伤残赔偿金计算是否正确。承揽合同纠纷，是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，本案中邵某系在上诉人雷某经营鱼池渠上的猪圈棚，提供的是技术含量不高杀猪工作，一审法院本案系劳务合同纠纷并无不当。被上诉人邵某起诉时已达62岁，根据相关法律规定，伤残赔偿金计算应为17732.9元（9851.6元/年×18年×10%），即被上诉人的经济损失共计47767.87元，上诉人承担其中60%即28660.72元，一审法院计算有误，本院予以纠正。 依照中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、第二百五十三条之规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2018）宁0122民初5501号民事判决第二项即“驳回原告邵某的其他诉讼请求”； 二、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2018）宁0122民初5501号民事判决第一项“一、被告雷某支付原告邵某赔偿款共计29842.9元，扣减已支付1000元，再支付28842.9元，于本判决生效之日起十五日内付清”； 三、上诉人雷某于本判决生效之日起十五日内向被上诉人邵某支付经济损失共计27660.72元（支付1000元已扣减）； 一审案件受理费685元，由邵某负担425元，由雷某负担260元；二审案件受理费1370元，由上诉人雷某负担1313元，被上诉人邵某负担57元。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  王建玲 审判员  张 婧 二〇一九年七月三十一日 书记员  曾 睿 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。