宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院 行政判决书 （2019）宁02行终40号 上诉人（原审被告）平罗县人力资源和社会保障局。住所地：平罗县政务服务中心**。法定代表人樊利军，平罗县人力资源和社会保障局局长。委托诉讼代理人张会山，平罗县人力资源和社会保障局工伤办科员。委托诉讼代理人余学仁，宁夏大潮人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）莫红霞，女，1969年7月1日出生，汉族，无业，住平罗县城关镇二闸村二队。委托诉讼代理人蔡树志，石嘴山市大武口区法律援助中心指派律师。原审第三人宁夏万声通信有限公司。。住所地：银川市西夏区兴泾镇富平村法定代表人禹海龙，宁夏万声通信有限公司总经理。上诉人平罗县人力资源和社会保障局（以下简称平罗县人社局）与被上诉人莫红霞、第三人宁夏万声通信有限公司（以下简称万声通信公司）劳动和社会保障行政确认一案，不服石嘴山市大武口区人民法院作出的(2019)宁0202行初52号行政判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年10月11日公开开庭审理了本案。上诉人平罗县人社局委托诉讼代理人张会山、余学仁，被上诉人莫红霞及其委托诉讼代理人蔡树志，第三人万声通信公司法定代表人禹海龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，平罗县人社局于2018年4月3日作出平人社伤不认字2018-3号《不予认定工伤决定》，其主要内容为2015年9月15日19时50分许，万声通信公司职工刘宗海下班骑摩托车回家，先到麻将馆看管麻将馆，至21时52分，步行穿过马路时，发生交通事故抢救无效死亡。刘宗海不承担交通事故责任。刘宗海同志受到的伤害，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形，现决定不予认定工伤。莫红霞不服，于2018年8月28日向平罗县人民法院提起行政诉讼，平罗县人民法院于2018年12月27日作出（2018）宁0221行初20号行政判决，驳回莫红霞的诉讼请求。莫红霞不服上述判决向石嘴山市中级人民法院提起上诉，石嘴山市中级人民法院于2019年4月26日作出（2019）宁02行终12号行政判决，判令撤销平罗县人民法院（2018）宁0221行初20号行政判决，撤销平罗县人社局作出的平人社伤不认字2018-03号《不予认定工伤决定书》，同时判令平罗县人社局于判决生效之日起六十日内对莫红霞为其丈夫刘宗海申请工伤认定事宜重新作出处理决定。2019年6月14日，平罗县人社局重新作出了平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》，依据为《工伤认定申请表》、平罗县人社局对莫红霞、王伏国、沙广东所作的《工伤认定调查询问笔录》、平罗县公安局交警大队给莫红霞所作的询问笔录、代波2018年3月20日情况说明一份，与平罗县人社局作出的平人社伤不认字2018-03号《不予认定工伤决定书》认定的事实和理由基本一致，依据增加了国网平罗县供电公司2015年9月配网停电计划（内部）、中国联合网络通讯有限公司石嘴山市分公司2015年9月发电记录各一份。原告不服平人社伤不认字2018-07号《不予认定工伤决定书》，诉至法院，请求：1.依法撤销被告作出的平人社伤不认字2019-07号不予认定工伤决定书;2.责令被告就原告丈夫刘宗海的死亡依法作出工伤认定决定书。原审法院认为，被告作出的2019-07号《不予认定工伤决定书》中关于刘宗海的下班时间、发生事故时不在“途中”的状态的认定是否有事实依据、证据是否充分是本案的焦点问题。被告认定刘宗海的下班时间为19时50分许卸载完装备骑摩托车回家，依据为代波的情况说明，国网平罗县供电公司2015年9月配网停电计划（内部）和中国联合网络通讯有限公司石嘴山市分公司2015年9月发电记录并不能证明刘宗海的下班时间，代波所述的该时间没有其他证据相互印证；被告认定刘宗海系看管完麻将馆步行过马路时发生事故，其依据均是不在场的证人证言，缺乏事实根据。第三人万声通信公司作为用人单位在工伤认定过程中，对刘宗海的下班时间负有举证责任。综上，被告平罗县人社局作出的《不予认定工伤决定书》事实不清、证据不足，应予撤销。原告要求撤销被告于2019年6月14日作出的平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》并重新作出工伤认定决定书的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、《工伤保险条例》第十九条第二款之规定，判决如下：一、撤销被告平罗县人力资源和社会保障局2019年6月14日作出的编号平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》；二、被告平罗县人力资源和社会保障局于本判决生效之日起六十日内对原告莫红霞为其丈夫刘宗海申请工伤认定事宜重新作出处理决定。平罗县人社局上诉称，一、原审判决认定事实不清，导致判决错误。原审以上诉人作出2019-07号《不予认定工伤决定书》中关于“被上诉人丈夫刘宗海发生交通事故及时间不是上下班途中，缺乏事实根据，采信的均是不在场的证人证言”的认定与事实不符。一审中，上诉人提交了事故发生当天与刘宗海工作的工友代某的证言、《情况说明》以及莫红霞在事发次日接受交警询问时的笔录（包括上诉人对莫红霞的询问笔录）、国网平罗县供电公司2015年9月配网供电计划、中国联合网络通讯有限公司石嘴山市分公司2015年9月发电记录等，以上证据相互印证，完全能够证实刘宗海当日离开工作现场的时间是下午5点30分左右，返回平罗县工作点的时间是下午19点50分左右，该工作点距刘宗海经营的麻将馆约2公里，几分钟即可到达。刘宗海驾驶摩托车回到麻将馆，而事故发生在当晚9点52分，是在步行穿越马路时发生，显然已超过“下班途中”合理时间的范围，到达麻将馆应当视为下班途中“己终结”。二、2018年10月26日，平罗县人民法院开庭审理被上诉人针对上诉人作出的平人社伤不认字2018-03号《不予认定工伤决定书》工伤行政确认纠纷一案，庭审中，被上诉人申请证人丁某、呼某佳、呼某华三位证人出庭作证，从三位证人证言能够相互印证刘宗海工作结束后于事发当日21点之前已经回到自己经营的麻将馆，停留近一小时左右，并进行了简单的经营活动，收取呼某佳交来代收的台费，刘宗海当天在麻将馆的活动，完全可以认定至事故发生前，已经不属于“下班途中”合理时间的范围，到达麻将馆也应视为下班到达的终点，从到达麻将馆的时间至事故发生时“下班途中”的状态已经消失，所以对被上诉人的申请认定为工伤既无事实支持，也与法无据。综上，原审判决认定事实不清，适用法律不当，导致错误判决，请求：1.依法撤销石嘴山市大武口区人民法院（2019）宁0202行初52号行政判决；依法维持平罗县人社局2019年6月14日作出的编号平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。被上诉人辩称，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法应当予以维持。上诉人在重新作出具体行政行为过程中，并没有针对案件事实及本案争议的焦点问题即刘宗海的确切下班时间收集有效的证据予以证明。第三人作为用人单位针对刘宗海下班时间没有完成举证责任。在此情况下，上诉人以同一的事实和理由作出与原具体行政行为完全相同的行政行为，显然违反了《行政诉讼法》第七十一条的规定，依法应当予以撤销。上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。第三人述称，请求法院支持上诉人的请求，撤销一审法院的判决。一、依据代某、莫红霞出事当天交警队所作的询问笔录证明下班时间。二、刘宗海在工作中主要是进行发电工作，到供电局也提取了2015年9月全月的检修计划，明确显示停电时间是早晨9点30分，送电时间是18时，施工完毕时间是下午5点30分。供电局出具的证明可以证实下午5点半已经送电，再没有任何工作。三、中国联通通信公司有监控显示下午5点半已经送电，当日工作已经结束下班。四、一审中莫红霞的证人可以证明事发下午7点已经见到刘宗海本人经营麻将馆，而且收了当天的台费。综上可以证明刘宗海当日7点半左右已经到家开展经营活动，请法院支持上诉人的请求，撤销一审法院的判决。本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。另查明，上诉人以《工伤认定申请表》、平罗县人社局对莫红霞、王某、沙某所作的《工伤认定调查询问笔录》、平罗县公安局交警大队给莫红霞所作的询问笔录、代波2018年3月20日《情况说明》，同时增加了国网平罗县供电公司2015年9月配网停电计划（内部）、中国联合网络通讯有限公司石嘴山市分公司2015年9月发电记录等证据为依据，作出2019-07号《不予认定工伤决定书》，认定的事实为“2015年9月15日，宁夏万声通信有限公司职工刘宗海在红崖子基站工作，18时结束工作后乘坐同事代波驾驶的车辆回位于平罗县回民高级中学对面的工作站，到达时间为19时40分许；卸载设备后的19时50分许开始骑摩托车回承租的位于二闸桥头的麻将馆，并看管麻将馆。21时52分许，步行通过门前马路时发生交通事故死亡。刘宗海不承担事故责任。刘宗海同志受到的伤害，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形。现决定不予认定或者视同工伤”。本院认为，本案争议的焦点是刘宗海自下班时至其发生事故时是否可以认定为“上下班途中”的合理期间。上诉人作出的平人社伤不认字2019-03号《不予认定工伤决定书》中认定2015年9月15日19时50分刘宗海离开工作站，骑摩托车回承租的麻将馆。该下班时间的认定依据是案外人代波出具的《情况说明》和2018年2月12日制作的对代波的《工伤认定调查询问笔录》，以及对案外人王某、沙某、原告莫红霞所作的询问笔录，本次认定补充了第三人提交的国网平罗县供电公司2015年9月配网停电计划和中国联合网络通讯有限公司石嘴山市分公司2015年9月发电记录。上诉人在作出平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》时，因2018年2月12日所作《工伤认定调查询问笔录》无代某本人签字确认，故，没有作为本次工伤认定的证据使用。上述证据中，上诉人补充的国网平罗县供电公司2015年9月配网停电计划和中国联合网络通讯有限公司石嘴山市分公司2015年9月发电记录能够证明案发当日的供电时间，可以与代波的《情况说明》以及其他证据相互印证，结合上诉人提交的其他证据，可以确定刘宗海离开基站前往工作站的时间以及下班时间。经法庭调查，并没有其他证据证明第三人为刘宗海安排了其他工作导致迟延下班，故，上诉人作出的平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》根据相应证据认定刘宗海发生事故时已过“下班途中”的合理期间并无不当。根据《工伤保险条例》第十九条第二款规定“职工或者近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”。在本案中，第三人作为用人单位通过提交证据证明刘宗海于19时50分离开工作站，已履行了举证义务。综上，上诉人作出的平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》认定的基本事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。原审法院认为平人社伤不认字2019-07号《不予认定工伤决定书》就刘宗海下班时间的认定缺乏证据的认定错误，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销石嘴山市大武口区人民法院（2019）宁0202行初52号行政判决；二、驳回莫红霞的诉讼请求。一、二审案件受理费各50元，均由被上诉人莫红霞负担。本判决为终审判决。  审   判   长    卜东方审   判  员     金玉华审   判  员     姚丽   二〇一九年十一月二十日   法官助理     叶倩 书   记  员     崔海程 附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第十一条人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：  （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；  （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；  （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；  （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。  原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。  人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。