湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0102民初13618号原告：刘涛，男，1981年4月14日出生，汉族，住河北省任丘市。委托诉讼代理人：刘昭，湖南天恒健律师事务所。被告：长沙天宏通信科技有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区隆平高科技园湖南省科研成果转化中心厂房**栋****。法定代表人：柯梓杰，总经理。委托诉讼代理人：鲁浪浪，湖南华良国路律师事务所律师。原告刘涛与被告长沙天宏通信科技有限公司（以下简称天宏公司）劳动争议一案，于2019年9月3日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年10月10日公开开庭进行了审理。原告刘涛及其委托诉讼代理人刘昭、被告长沙天宏通信科技有限公司的委托代理人鲁浪浪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘涛向本院提出诉讼请求：1、判令天宏公司支付违法解除劳动合赔偿金52028.3元（离职前十二个月的平均工资10405.66元×2×2.5）；2、判令天宏公司支付未报销的款项5074.82元；3、判令天宏公司支付2018年株洲6.2期项目奖金3719.45元，谈点费提成23224.65元；4、判令天宏公司出具《解除劳动关系证明》；5、判令被告返还刘涛安全员资格证B本、通信工程概预算人员资格证书。事实与理由：刘涛于2017年3月入职天宏公司担任项目经理，入职后，天宏公司未与刘涛签订劳动合同。2019年4月，天宏公司口头告知刘涛解除劳动关系，并随即单方暂停刘涛的社保账户，天宏公司的该行为属违法解除劳动关系。在原、被告劳动关系存续期间，天宏公司未支付刘涛2017年至2019年差旅费5074.82元，2018年株洲6.2期项目奖金3719.45元，谈点费提成23224.65元，为维护刘涛合法权益，故诉至法院。天宏公司辩称，1．天宏公司是在刘涛连续10多天单方主动不来公司上班的情形下，并依据刘涛知晓的公司规章制度，向其两次发送上班通知书后仍不到岗上班而解除劳动关系，根据规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位有权主动解除劳动关系，不属于违法解除，天宏公司无须支付经济补偿金和经济赔偿金；2、刘涛未提供证据证明已经产生了5074.82元报销款，也未提交相关证据证明其履行了天宏公司规定的相关报销手续，该主张没有事实依据，应依法驳回；3、关于支付2018年株洲6.2期项目奖金3719.45元、谈点费提成23224.65元，剩余部分项目奖金和谈点费提成均需要满足相应的条件，目前2018年株洲6.2期项目并未进行审计、双方约定的谈点费支付的条件也未成就，且刘涛也未提供相关证据证明项目奖金3719.45元、谈点费提成23224.65元的付款条件已经成就，故该项请求缺乏事实依据，应予驳回；4、天宏公司已向刘涛出具并送达了解除劳动关系的函；5、安全员证是天宏公司花费全额的培训费用，让刘涛经过协会的培训后取得，在刘涛入职时已告知该证书在其离职时需收回，且刘涛现可自行支付学费后获得该证书。本院经审理查明：刘涛于2017年3月入职于天宏公司，担任项目经理，天宏公司通过银行转账的方式向刘涛支付工资。2019年1月25日，天宏公司组织召开员工制度培训会议，刘涛参会。2019年2月25日下午，天宏公司人事李涛向刘涛发送《公司制度培训-李涛.pptx》，该PPT内容载明：“全体员工必须每天打卡2次，若无打卡记录，则按旷工处理；连续旷工3个工作日及以上或一年内累计旷工10个工作及以上视为员工自动离职”，李涛阅读该PPT内容。2019年3月18日至3月20日，天宏公司提交的刘涛打卡记录显示缺卡。2019年4月25日，刘涛的社保显示处于停保状态，停保原因为在职人员解除劳动合同。2019年5月1起，刘涛未到天宏公司上班，打卡状态显示为缺卡。2019年5月10日，刘涛和天宏公司人事李涛微信聊天，李涛询问公司有个装修的工程，想要刘涛负责，是否愿意过来，刘涛回复“我不是被辞退了吗，这样的身份合适吗”，李涛回复“看看你自己的意愿”，后刘涛向李涛索要解除劳动关系证明，李涛称需先办理离职手续，后出具该证明。2019年5月14日，2019年5月16日，天宏公司人事李涛通过微信向刘涛各发送一份《上班通知书》，刘涛收到通知后未到天宏公司上班。2019年5月28日，天宏公司向刘涛发送《解除劳动关系的函》，载明：因刘涛自2019年5月1日起就一直没来公司上班，2019年5月14日公司函告你来公司上班，并告知你不来将按公司规章制度作旷工处理，连续旷工达到3天按自动离职处理。但你自接到公司要你上班的函告之日起，仍一直未来公司上班。根据公司规章制度，“一个月累计旷工达到3天视为自动离职”，本公司与你刘涛之间的劳动关系已解除。2019年5月8日，刘涛与天宏公司签订《刘涛的奖金及谈点费计算》，载明刘涛的剩余奖金分两部分：项目管理奖金、物业谈点费。项目奖金费除去已发的6612.35元，刘涛剩余3719.45未发。本项费用在进度款回到公司账户后可以发放70%，剩余30%在审计后根据实际审减比例情况调整后发放。株洲室分得物业谈点费刘涛43224.65元，2019年1月25日已发20000元，剩余23224.65元在6.2期进度款回款后可以发放60%，工程交维且无后续物业协调问题后发放20%，剩余部分在2019年12月31日，根据实际审减比例情况调整后发放。2019年6月25日，刘涛以天宏公司违法解除劳动合同为由向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求天宏公司支付违法解除劳动合同赔偿金52028.3元、4月工资3500元、未报销款项5074.82元、项目奖金3719.45元、谈点费提成23224.65元，仲裁委裁决认定双方协商一致且由用人单位提出解除劳动合同，仅裁决天宏公司给予刘涛经济补偿8056.25元，刘涛不服，于2019年9月3日向本院提出诉讼。另查，根据刘涛提供的2018年度与天宏公司的交易流水显示，天宏公司每月向刘涛支付多笔款项，其中每月固定支付一笔款项为3222.41元。以上事实，有《仲裁裁决书》、银行流水、社保缴纳记录、《奖金及谈点费计算》、公司内部管理制度汇编、微信聊天记录、报销审批单及当事人陈述等经庭审质证证据予以证实，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、天宏公司是否系违法解除劳动合同；二、刘涛离职前十二个月的月平均工资如何确定；三、天宏公司是否应支付刘涛未报销款5074.82元；四、天宏公司是否应支付刘涛2018年株洲6.2期项目奖金及谈点费；五、天宏公司是否应向刘涛出具《解除劳动关系证明》；六、天宏公司是否应返还刘涛安全员资格证B本，通信工程概预算人员资格证书。关于争议焦点一，本院认为，天宏公司于2019年4月25日停止为刘涛缴纳社保，再结合刘涛与天宏公司人事李涛的聊天内容，应认定双方已于2019年4月28日解除了劳动关系。刘涛主张天宏公司违法解除劳动关系，天宏公司主张系刘涛严重违反用人单位的规章制度由公司于2019年5月28日主动解除劳动关系，但双方所举证据均不能达到其证明目的，本院对双方的主张均不予支持，本院认定系由天宏公司主动提出解除劳动合同，经双方协商一致后解除劳动合同，天宏公司应依《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定向刘涛支付解除劳动合同的经济补偿。关于争议焦点二，本院认为，根据天宏公司提交的公司内部管理制度汇编，公司员工的月薪组成为基本工资、工龄工资、绩效工资、技术证书补贴福利、奖金、加班工资、生日福利、节日福利、年终奖、社保，刘涛提交的银行流水中天宏公司每月向其支付一笔3222.41元的款项，天宏公司认可刘涛的月工资为3500元，扣除社保后为3222.41元，故本院结合天宏公司管理制度及实际，认可刘涛的月基本工资为3500元，另在2019年1月30日、2018年9月20日、2018年9月17日分别有一笔24852.94元、200元、400元的款项，天宏公司认可其分别为刘涛奖金及2万元谈点费、中秋节补贴、高温补贴，该部分应计入刘涛月工资中，其他交易流水天宏公司抗辩均系报销款，且提供了费用报销单，本院予以采纳，不计入月工资中，故刘涛离职前十二个月的月平均工资为5621.1元【（3500元×12个月＋24852.94元＋200元＋400元）÷12个月】。刘涛自2017年3至2019年4月在天宏公司工作，工作期限为二年二个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，天宏公司应向刘涛支付二个半月工资的经济补偿，故天宏公司应向刘涛支付解除劳动合同经济补偿14052.75元（5621.1元×2.5个月）。关于争议焦点三，本院认为，天宏公司规定费用支出时间与报账时间超过7天的费用，报账时需提供迟延报账说明，超过30未报账且无正当理由的，不予报销。刘涛主张的报销款系2017年至2019年期间产生的，已超过天宏公司规定的报销时间，刘涛未提供充分证据证明未报销存在正当理由，且未提交相关支出单据原件，故本院对刘涛请求天宏公司支付未报销款5074.82元的主张不予支持。关于争议焦点四，本院认为，虽然《刘涛的奖金及谈点费计算》载明，刘涛的项目管理奖金按照进度款回款的节点计算，且需在进度款回到公司账户后可以发放70%，剩余30%在审计后根据实际审减比例情况调整后发放。物业谈点费在6.2期进度款回款后可以发放60%，工程交维且无后续物业协调问题后发放20%，剩余部分在2019年12月31日，根据实际审减比例情况调整后发放。但系双方存在劳动关系前提下对支付条件的约定，现刘涛已不在天宏公司工作，不再参与项目的管理经营，且系天宏公司主动提出解除劳动合同，如果将证明符合支付条件的举证责任分配给刘涛明显不公，本院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条的规定，将不符合奖金和谈点费支付条件的举证责任分配给天宏公司，现天宏公司没有提供不符合支付条件的证据，故天宏公司应按双方已确定的奖金、谈点费数额向刘涛支付。至于支付的期限，双方约定剩余部分在2019年12月31日支付，本院对该约定予以认可。关于争议焦点五，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，天宏公司于2019年5月28日出具的《解除劳动关系的函》，不属于上述法律规定的解除劳动合同的证明，故对刘涛要求天宏公司出具《解除劳动关系证明》的请求以予支持。关于争议焦点六，本院认为，双方在庭审时都认可天宏公司已将刘涛安全员资格证B本、通信工程概预算人员资格证书销毁，事实上已无法返还，故对刘涛的该项请求不予支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条之规定，判决如下：一、限被告长沙天宏通信科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘涛支付解除劳动合同经济补偿14052.75元；二、限被告长沙天宏通信科技有限公司于2019年12月31日向原告刘涛支付项目奖金3719.45元、谈点费23224.65元；三、限被告长沙天宏通信科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告刘涛出具《解除劳动关系证明》；四、驳回原告刘涛的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院决定免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  龚俊林二〇一九年十一月二十一日法官助理杨青叶书记员刘晓芳本判决依据的法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。