陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2019）陕01民终9614号 上诉人（一审原告）秦岭国家植物园，住所地西安市XX路XX号。法定代表人张秦岭，该园园长。委托诉讼代理人王小峰，陕西瑞森律师事务所律师。委托诉讼代理人王变丽，陕西瑞森律师事务所律师。上诉人（一审被告）白某某，女，汉族，1985年XX月XX日出生，无业，住西安市高新区XX小区XX号楼201。上诉人秦岭国家植物园因与被上诉人白某某劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。现已审理终结。一审法院经审理查明，白某某于2014年10月入职秦岭国家植物园，劳动关系存续期间，双方签订了一份劳动合同，期限自2015年4月1日至2017年3月31日。合同期满后双方未再签订劳动合同。2016年3月，白某某被调整至秦岭国家植物园下属建设开发有限公司工作，由公司安排工作岗位，核定工资标准后报秦岭国家植物园，由秦岭国家植物园发放工资、缴纳社保。2016年5月，白某某生育并开始休产假。产假结束后，白某某未上班，直至2017年2月继续上班。2017年9月，白某某与秦岭国家植物园通勤车司机发生争执厮打，后再未上班。关于2016年3月，白某某被调整至秦岭国家植物园下属建设开发有限公司工作；秦岭国家植物园称，经双方协商一致，其未提交相应证据。另查，白某某2015年5月至2016年2月，月平均工资为3,993.17元；2016年3月至2017年9月，月平均工资为3,336.49元；2017年10月至2018年9月，月平均工资为3,496.64元。上述事实，有陕劳人仲案字（2018）213号裁决、工资银行流水等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。一审法院认为，关于白某某主张秦岭国家植物园支付2016年3月至2018年9月拖欠工资一节。用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资。本案中，秦岭国家植物园称，经双方协商一致，将白某某调岗至其下属建设开发有限公司工作，其未提交相应证据。白某某2016年3月至2017年9月的月均工资客观少于2016年3月之前的平均工资，故秦岭国家植物园应向白某某补发2016年3月至2017年9月之间的工资，补发数额应为11,820.24元。2017年9月后，白某某未到秦岭国家植物园实际工作，其要求补发工资，于法无据，故自2017年9月至2018年9月补发工资的主张，依法不予支持。白某某主张秦岭国家植物园支付经济赔偿金一节，白某某未举证证明秦岭国家植物园违法解除劳动合同，故对其该项诉请，无事实及法律依据，依法不予支持。关于白某某诉请主张未签订劳动合同的双倍工资差额，双方在劳动关系存续期间，双方签订了劳动合同；劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。故，白某某的该项主张，无法律依据，依法不予支持。关于白某某诉请主张的2018年降温费，白某某2017年9月后未实际工作，故其该项诉请，无事实依据，依法不予支持。关于白某某诉请主张2017年年终考核奖励，因双方对年终考核未明确约定，故对白某某该项主张，无事实依据，依法不予支持。关于秦岭国家植物园主张白某某返还2017年10月至2018年8月的工资、自2017年10月至2018年9月为其缴纳的社保单位承担部分的费用，因该期间属双方劳动关系存续期间，单位应向劳动者发放工资并交纳社会保险，故秦岭国家植物园主张返还上述费用，无法律依据，依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、秦岭国家植物园于本判决生效之日起十日内向白某某支付2016年3月至2017年9月之间的拖欠工资11,820.24元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回秦岭国家植物园的其余诉讼请求。三、驳回白某某的其余诉讼请求。秦岭国家植物园缴纳的案件受理费10元，由其自行承担；白某某缴纳的案件受理费10元，由其自行承担。秦岭国家植物园上诉称，白某某2016年9月份产假期满后未到公司上班，直至2017年3月才开始上班，此期间白某某属于旷工，不存在拖欠工资的情况。一审法院判决植物园支付白某某2016年10月至2017年2月拖欠工资，无任何依据。白某某自2017年9月21日起无故长期旷工，应返还植物园2017年10月至2018年8月期间发放的工资38,463元及缴纳的社保费用17,156.22元。综上，请求：维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决第三项，1.撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决第一项，改判秦岭国家植物园支付白某某拖欠工资8,536.84元。2.撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决第二项，改判白某某向秦岭国家植物园返还2017年10月至2018年8月工资38,463元及缴纳的社保费用中单位承担部分的费用17,156.22元。3.本案一、二审诉讼费用由白某某承担。白某某上诉称，根据银行流水、工资表，白某某2015年5月至2016年2月，月平均工资为4,370元，2016年3月至2017年9月，月平均工资1,981元，2017年10月至2018年9月，月平均工资2,736元。秦岭国家植物园拖欠白某某工资总计为64,999元，而非一审法院认定的11,820元。一审法院认定的工资数额与事实不符。秦岭国家植物园违法解除劳动合同，依法应向白某某支付赔偿金35,440元。劳动合同期满后，用人单位应当签订劳动合同，未签订的，应当支付双倍工资差额。高温津贴由用人单位承担，纳入工资总额，不包括在最低工资范围内，故秦岭国家植物园拖欠白某某降温津贴1,860元。秦岭国家植物园每年都给职工发放年终奖金，参照2016年年终奖发放数额，植物园应补发白某某2017年年终奖约1.2万元。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法，白某某请求：维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决第二项，撤销西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决第一项、第三项。1.改判秦岭国家植物园支付2016年3月至2018年9月拖欠工资合计64,999元。2.改判秦岭国家植物园违法解除劳动合同，应向白某某支付赔偿金35,440元。3.改判秦岭国家植物园向白某某支付未签订书面劳动合同双倍工资差额82,940元。4.改判秦岭国家植物园向白某某支付2018年降温费1,860元及2017年至今未发的年终考核奖励1.2万元。5.本案上诉费由秦岭国家植物园承担。经审理查明，白某某2016年5月1日至10月7日休产假，2016年5月7日产子。2016年10月8日，白某某产假期满，未上班，直至2017年3月继续上班。白某某2015年4月至2016年2月，月平均收入为3,993.17元；2016年3月至2017年9月，月平均收入为3,336.49元；2017年10月至2018年8月，月平均收入为3,496.64元。另查明，秦岭国家植物园于2015年11月至2018年8月从白某某的工资中扣社保费“三险一金”，2016年3月至5月，白某某每月因病假缺勤被扣款。2016年6月至2017年3月，白某某每月缺勤31天，但未被扣款。2017年4月至9月，白某某每月均有因病假缺勤天数，但未被扣款，在4月、8月、9月发放了全勤奖。2017年10月至2018年6月，白某某未上班，但每月均发放了全勤奖。2018年7月、8月，白某某未上班，无全勤奖。再查明，2015年11月20日发的800元，和2017年4月10日发的800元，是取暖费。2016年7月6日发的1,860元和2017年7月12日发的1,860元，是降温费。2017年9月15日发的11,640元是2016年的奖金。2016年10月28日发的6,000元是生育报销费用。另，秦岭国家植物园上诉认可按照2015年4月至2016年2月平均工资3,993.17元给白某某补发2016年3月至2016年9月的工资差额8,536.84元。一审法院查明其余事实属实，本院予以确认。本院认为，关于2016年3月至2018年9月期间秦岭国家植物园是否存在拖欠白某某工资的问题。2016年3月、4月，白某某因病假缺勤，秦岭国家植物园分别扣款186.67元、290.37元，这两个月并无其他扣款，不存在拖欠工资。2016年5月1日至10月7日，白某某休产假，按照法律规定，女职工产假期间，用人单位不能降低原工资待遇，秦岭国家植物园没有给白某某发放800元岗位津贴，并扣除5月病假工资800元，与法相悖，依法应予补发。即800元/月*5个月+800元=4,800元。2016年10月8日产假期满至2017年2月，白某某实际并未上班，秦岭国家植物园按照《聘用人员薪酬管理办法》第十条“岗位津补贴为特殊人员完成工作任务设置”的规定，没有给白某某发放岗位津贴800元/月，并无不当。白某某主张未上班是因为秦岭国家植物园不让其上班，但白某某未能提供充足证据支持其主张，故本院不予采信。2017年3月至2017年9月20日，白某某上班期间，秦岭国家植物园虽然考勤白某某存在病假、旷工等缺勤现象，但实际并未扣发工资，且在4月、8月、9月发放了全勤奖200元/月。上述期间亦不存在拖欠工资的情形。2017年9月21日之后，白某某虽然未到秦岭国家植物园上班，但每月秦岭国家植物园仍然按岗位工资2,700元+全勤奖200元+工作日工资，扣除“三险一金”，给白某某发放工资，不存在拖欠工资。白某某主张补发该期间的工资，于法无据，不予支持。综上所述，秦岭国家植物园实际欠发白某某工资4,800元，应予补发。白某某要求秦岭国家植物园补发2016年3月至2018年9月工资64,999元，数额有误，本院部分予以支持。因秦岭国家植物园上诉主张支付白某某拖欠工资8,536.84元。故本院尊重当事人意思自治，由秦岭国家植物园补发白某某工资8,536.84元。关于经济赔偿金的问题。白某某仲裁请求与秦岭国家植物园解除劳动关系，并要求秦岭国家植物园支付经济赔偿金，缺乏法律依据，且白某某未举证证明秦岭国家植物园存在违法解除劳动合同的情形，故本院不予支持白某某要求经济赔偿金的诉请。关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十六条规定，“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。”本案中，白某某与秦岭国家植物园签订有劳动合同，2017年3月31日合同到期后，白某某继续在秦岭国家植物园工作，继续领取劳动报酬，秦岭国家植物园并未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。况且，直至2018年5月6日之前，白某某尚在哺乳期。依据劳动法律法规及女职工相关保护规定，劳动合同到期，但女职工孕期、产期、哺乳期未满，双方劳动合同持续至期满终止。故2017年3月31日之后，秦岭国家植物园按原劳动合同条件继续与白某某建立劳动关系，白某某在没有证据证明其在合同到期后向用人单位提出要求签订劳动合同而遭到拒绝的情形下，主张秦岭国家植物园支付未签订劳动合同二倍工资，于法无据，本院不予支持。关于2018年降温费的问题。白某某2017年9月21日后并未上班，提供劳动，但持续领取劳动报酬至2018年8月。白某某诉请主张2018年降温费，与法相悖，本院不予支持。关于2017年年终考核奖励的问题，因白某某与秦岭国家植物园之间对年终考核未明确约定，而白某某亦未能提供充足证据证明其应当享有2017年年终考核奖励，故白某某该项主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于返还2017年10月至2018年8月的工资及同期缴纳社保时用人单位承担费用的问题。2017年10月至2018年8月期间，秦岭国家植物园与白某某之间的劳动关系仍然存续，秦岭国家植物园作为用人单位应当向白某某发放劳动报酬，并承担缴纳社会保险用人单位应负担的法定义务。故秦岭国家植物园主张返还上述费用，与法相悖，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决第二项、第三项。二、变更西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初2584号民事判决第一项“秦岭国家植物园于本判决生效之日起十日内向白某某支付2016年3月至2017年9月之间的拖欠工资11,820.24元”的内容为：秦岭国家植物园于本判决生效之日起十日内向白某某支付工资8,536.84元。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，由秦岭国家植物园负担20元，由白某某负担20元。本判决为终审判决。  审 判 长  张      静审  判  员  韩      娟审  判  员  许      超       二○一九年十一月八日 书 记 员  李  婷  婷  1