山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终9925号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司，住所地山东省泰安市。负责人：孙鸿毅，总经理。委托诉讼代理人：刘洋，山东鲁浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹洪高，男，l942年4月1日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：张永，山东圣宏律师事务所律师。委托诉讼代理人：李敏，山东圣宏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨超，男，1983年4月1日出生，汉族，住山东省新泰市。上诉人阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司(以下简称阳光保险泰安公司)因与被上诉人曹洪高、杨超机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院(2019)鲁0116民初4220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光保险泰安公司上诉请求：1.撤销济南市莱芜区人民法院作出的(2019)鲁0116民初4220号民事判决，依法改判。2.上诉费由曹洪高、杨超承担。事实与理由：一审法院认定曹洪高护理费、营养费过高，缺乏事实依据。一审中，莱芜弘正司法鉴定所对曹洪高的护理期及营养期进行了鉴定，并依据GA／T1l93-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.7.3之规定，认定曹洪高护理为住院期间两人护理出院后一人护理60日，营养时限90日。但根据该鉴定报告第三部分检验过程中的第(三)项阅片记录中曹洪高头部所受伤害可知，其在2018年4月22日入院诊断时为脑挫裂伤、脑梗塞、脑萎缩，并不属于重型闭合性颅脑损伤。因此，该鉴定报告缺乏依据，不能予以采纳。另，一审中，曹洪高虽经鉴定机构鉴定需要营养时限，但并未提交实际支出营养花费的证据，故营养费不能予以支持。护理费标准过高，结合一审法院所在地的经济状况，应按80元／天计算。综上，一审法院认定事实缺乏依据。补充：鉴定报告所确定的曹洪高伤残等级过高，不符合事实情况，且未考虑自身体质，不应予以采纳。曹洪高辩称,一、一审法院作为判案依据的鉴定报告是由阳光保险泰安公司与曹洪高、杨超共同委托法院技术室，由技术室摇号后选择鉴定机构，由专业鉴定人员经严格检查后、在阳光保险泰安公司与曹洪高、杨超的见证及法院的监督下依法作出，鉴定程序合法，阳光保险泰安公司如对该报告不服，应申请重新鉴定或鉴定人出庭接受质询，阳光保险泰安公司在一审时未主张该权利，视为对鉴定报告的认可，其上诉称鉴定报告缺乏依据，无任何理由，不应得到支持。二、曹洪高虽未提交实际支出营养费的证据，但曹洪高经医院诊断为脑挫裂伤、脑梗塞、右侧肢体瘫等多处部位受伤，伤情严重，需要加强营养，鉴定报告已经对营养期限作出了认定，一审法院判决支持营养费符合事实。三、一审法院按照50元/天标准计算营养费、按照护工100元/天标准计算护理费，均符合法律规定，也符合当地经济收入状况，与事实相符，应得到维持。综上所述，本案认定事实清楚、证据确实充分，应依法驳回阳光保险泰安公司的上诉请求，维持一审判决。杨超未到庭答辩。曹洪高向一审法院起诉请求：1.要求判令杨超、阳光保险泰安公司赔偿曹洪高护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金等共计l00000元；2．本案的诉讼费用由杨超、阳光保险泰安公司承担。一审法院认定事实：2018年4月22日19时25分许，杨超驾驶的鲁Jxxx**号轿车沿莱芜市莱城区省道244线处由北向南行驶，当行驶至莱芜市莱城区省道244线与莱芜市寨里镇中心街交叉路口北100处时，将由东向西横过公路的行人曹洪高撞倒，造成曹洪高受伤，车辆受损。该事故经原莱芜市公安局交通警察支队一大队认定杨超承担事故的全部责任，曹洪高不承担事故责任。事故发生后，曹洪高被送往原莱芜市人民医院进行治疗。自2018年4月22日至2018年8月2日，曹洪高住院共计l02天。出院诊断为：肺栓塞、急性硬膜外血肿、急性硬膜下血肿、颅骨骨折、双侧小腿肌间静脉血栓、脑挫裂伤、面部软组织挫伤、左额部裂伤、右尺骨茎突骨折、右内后踝骨折、全身多处软组织损伤、高血压病3级(极高危)、冠状动脉粥样硬化性心脏病、心功能II级、脑梗塞、右肢偏瘫、四肢外伤。曹洪高在住院期间花费的医疗费双方已经处理完毕，该费用不包含在曹洪高本次诉求中。阳光保险泰安公司在交强险范围内已经赔付曹洪高医疗费10000元，由曹洪高申请，经一审法院委托，莱芜弘正司法鉴定所于2019年1月30日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹洪高右侧肢体瘫评定为八级伤残；脑外伤后脑软化灶形成评定为十级伤残；不构成护理依赖；住院期间需二人护理，出院后一人护理60日；营养时限90日。曹洪高为此花费鉴定费2860元。曹洪高于1942年4月1日出生，身份证住址为济南市莱芜区某某镇某某村**路**，系农村户口。事故发生时，曹洪高系76周岁。另查明，杨超驾驶的鲁Jxxx**号轿车在阳光保险泰安公司处投保交强险和商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。原莱芜市公安局交通警察支队一大队对本次事故发生经过、事故形成原因、事故责任等进行了认定，曹洪高不承担事故责任，杨超承担事故的全部责任。对于该事故认定书的效力，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，曹洪高损失应在交强险责任限额内先行赔付，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据事故责任划分予以赔偿，还有不足部分由侵权人予以赔偿。参照法庭辩论终结前上一统计年度(即2018年度)统计数据，曹洪高的损失一审法院计算如下：(一)护理费26400元。经鉴定，曹洪高住院期间需2人护理，出院后1人护理，护理期限为60天。曹洪高住院102天，住院期间由曹凤明、曹卫东护理。曹洪高要求按照批发零售业标准计算护理费，并提交营业执照予以证明，因曹洪高未提供证据证实曹凤明、曹卫东两人在事故发生前12个月的实际收入及在护理期间的实际损失，故对曹洪高的诉称一审法院不予支持。一审法院按照事故发生地护工标准100元／天计算护理费。曹洪高的护理费经计算共计26400元(100元／天×102天×2人+100元／天×60天×l人)。(二)住院伙食补助费10200元。曹洪高住院102天，其主张按100元／天计算，符合法律规定，一审法院予以支持，故住院伙食补助费为l0200元(102天×100元／天)。(三)营养费4500元。经鉴定，曹洪高营养时限为90日，其主张营养费按每日50元计算，符合法律规定，一审法院依法予以支持。曹洪高的营养费共计4500元(50元／天×90天)。(四)伤残赔偿金26075元。经鉴定，曹洪高伤情构成八级伤残一处、十级伤残一处。阳光保险泰安公司辩称曹洪高伤残与自身体质存在一定关联性，应扣减其自身体质在本次事故中参与造成的损失，无证据证实，一审法院不予采信。曹洪高实际情况参照农村标准计算，伤残赔偿金为26075(取整)元(16297元×32％×5年)。(五)交通费800元。曹洪高未提供证据证实，根据曹洪高住院天数，一审法院酌情认定交通费为800元。(六)鉴定费2860元。曹洪高花费鉴定费2860元，由鉴定费发票佐证，且与本案有关联性，一审法院予以支持。(七)精神损害抚慰金4000元。一审法院酌情认定精神损害抚慰金为4000元。以上，曹洪高各项损失共计74835元。阳光保险泰安公司应在交强险范围内赔偿曹洪高的损失为：护理费26400元、伤残赔偿金26075元、交通费800元、精神损害抚慰金4000元，共计57275元。曹洪高交强险限额外损失为：伙食补助费10200元、营养费4500元以上共计14700元。杨超在事故中承担全部责任，故阳光保险泰安公司应在商业三者险限额内赔付曹洪高数额为l4700元。关于鉴定费，该费用是查明案件事实的必要费用，杨超作为侵权人应予赔偿曹洪高鉴定费2860元。综上，曹洪高的诉讼请求，一审法院部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司在交强险责任限额内赔偿曹洪高各项损失共计57275元，于判决生效之日起五日内付清。二、阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司在商业三者险限额内赔偿曹洪高剩余其他各项损失共计14700元，于判决生效之日起五日内付清。三、杨超赔偿曹洪高鉴定费损失2860元，于判决生效之日起五日内付清。四、驳回曹洪高的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1150元，由杨超负担935元，曹洪高负担215元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案根据曹洪高的住院病历、莱芜弘正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书可知，曹洪高住院102天，住院期间需二人护理，出院后一人护理60天。阳光保险泰安公司未提供证据证明护理费用100元/天标准过高，一审法院按照100元/天计算曹洪高的护理费并无不当。关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，结合莱芜弘正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书中曹洪高需要加强营养及营养期限，一审法院按照50/天的标准计算营养费亦无不当。综上所述，阳光保险泰安公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由阳光财产保险股份有限公司泰安中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴松成审判员  赵玉兰审判员  陈 勇二〇一九年十一月十四日书记员  李 杨