吉林省白山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉06民终754号 上诉人（原审被告）：孙百才，男，1982年1月12日生，汉族，白山市同创商贸有限公司业务员，住白山市怡滨花园****。 委托诉讼代理人：雷承龙，吉林展鹏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：白山市山货市场永恒食品商行，地址：山货市场**20074床。 经营者：于殿文，男，1968年7月21日生，汉族，个体工商户，住，住白山市八道江区七道江镇江北四委**/div> 委托诉讼代理人：山福礼，男，1971年4月23日生，汉族，白山市山货市场永恒食品商行员工，住白山市八道江区板石镇板石街一委**。 委托诉讼代理人：王嵘柏，吉林理对理律师事务所律师。 原审被告：白山市同创商贸有限公司，地址：白山市怡滨花园**楼。 法定代表人：孙国栋，经理。 上诉人孙百才因与被上诉人白山市浑江区山货市场永恒食品商行（以下简称永恒商行）、白山市同创商贸有限公司（以下简称同创公司）买卖合同纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2019）吉0602民初1059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人孙百才上诉请求：撤销一审判决，驳回永恒商行的诉讼请求。事实与理由：永恒商行在2019年5月22日第一次庭审笔录中提供的进货、销量表中自证其销售12724箱。扣除孙百才提出异议的300箱。永恒商行实际销售数量为12424箱。原审法院认定永恒商行销售15200箱仅凭一个有很大歧义的录音显然证据不足。此外，原审法院对山福礼与曹玉杰、宁清杰的电话录音予以采纳是错误的。因该两段录音无法核实身份，无法核实通话内容是否有提前串通，录音内容真实性存疑，曹玉杰、宁清杰也没有到庭接受质证，且没有其他证据佐证，这两份录音资料不应作为本案的判案依据。 永恒商行答辩称，原审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求二审法院予以维持。 同创公司未陈述意见。 永恒商行向一审法院起诉请求：1.依法判令同创公司和孙百才给付永恒商行让利款人民币32000元及利息（自2019年1月1日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率支付）。2.依法判令同创公司和孙百才给付永恒商行经济损失人民币9600元及利息（自2019年1月1日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率支付）。3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：孙百才系同创公司的实际股东。永恒商行与同创公司、孙百才于2018年1月1日签订2018年度红牛合作协议书，约定：永恒商行自2018年1月1日始至2018年12月31日止，销售红牛产品数量不得低于16000箱，满足该条件后，每箱让利2元，并于2019年1月31日前统一兑付完毕。双方签订协议后，至2018年12月31日，永恒商行销售红牛产品已经超过16000箱，永恒商行多次要求同创公司、孙百才按照协议约定支付让利款32000元，但同创公司、孙百才始终以各种理由推诿。另外，在合同期内，由于同创公司、孙百才违约，私自将货物直接供给二级批发商、导致永恒商行遭受经济损失9600元。故提起诉讼。 一审法院认定事实：2018年1月1日，同创公司（甲方）与永恒商行（乙方）签订《2018年度红牛合作协议书》一份，协议约定：1.销售期限，甲方授权乙方的销售期限：自2018年1月1日-2018年12月31日、协议期满后双方根据需要另行续签。2.经销商让利，乙方销售红牛产品数量不得低于16000箱。满足其条件后，乙方所销售货品，甲方让利2元/箱（兑付时间：2019年1月31日前统一兑付完毕），同时支付红牛公司相应惠让政策。3.销售区域划分及资金投入，甲方负责白山市内A门店，靖宇县、长白县、临江市分销客户，预计投入资金50-60万元。乙方负责白山市浑江区、江源区二级客户（含所有直供二批及散批客户），预计投入资金50-60万。4.市场价格及市场价格管控，故批客户：开票价格120元/箱，执行政策：19箱搭赠1箱，合114元/箱。 一审法院认为：一、关于2018年度红牛合作协议书的效力。孙百才称，该协议因没有加盖同创公司的公章而无效。2019年5月22日庭审中，孙百才自认永恒商行销售数量为12424箱，表明山福礼与孙百才之间存在销售红牛饮料的事实。依据履行治愈的原则，应认定该协议有效。二、关于诉讼主体的认定。2018年1月1日，同创公司（甲方）与永恒商行（乙方）签订《2018年度红牛合作协议书》，孙百才以同创公司法定代表人的身份在协议书上签字。永恒商行在协议书上加盖公章，山福礼以委托代理人的身份在协议书上签字。庭审中，只是孙百才与山福礼之间的纠纷。永恒商行出具了授权委托书委托山福礼参加诉讼，而同创公司既没有到庭参加诉讼，也没有为孙百才出具任何手续。此案的诉讼主体：原告永恒商行；被告同创公司（不承担责任）；被告孙百才。三、关于销售数量的认定：1.2019年5月22日庭审笔录中，孙百才自认山福礼销售为12490箱（12424箱+66箱）无异议。2019年7月25日庭审笔录中，孙百才与山福礼的通话录音中体现孙百才自认15200箱。二者系包含关系，应以15200箱为准。2.郭贵财销售数量为1100箱。王春光（郭贵财妻子，有1999年2月8日结婚证为凭）于2018年1月30日、2月26日、6月20日分别通过中国银行股份有限公司白山泽江大街支行向红牛公司（账号62220208070********）各转款23000元。提货200箱（23000元÷115元/箱），三次合计为600箱；王春光于2018年8月6日通过中国银行股份有限公司白山辉江大街支行向红牛公司（账号：62220208070********）转款23200元，提货200箱（23200元÷116元/箱）；王春光于2018年9月19日通过中国银行股份有限公司白山辉江大街支行向红牛公司（账号62220208070********）转款34800元。提货300箱（34800元116元/箱）；以上五次合计为1100箱。3.周利民销售数量为700箱。2018年6月22日白山八中利民客户通过中国银行股份有限公司白山星泰支行转款46000元给北京红牛饮料销售有限公司吉林分公司，提货400箱（46000元÷115元/箱）；2018年7月24日配送交货单二份，体现白山市瑞峰利民商店提货各100箱、200箱。合计300箱。以上三次合计为700箱。4.曹玉杰销售数量为400箱。曹玉杰证明2018年本人一共在白山红牛经销商孙百才进货红牛400箱，全部是现金与孙百才结账及有山福礼与曹玉杰的录音证明。5.宁清杰销售数量为1000箱。2018年1月22日白山市同创商贸有限公司与白山市浑江区杰兰饮料批发部签订《2018年红牛直供二批认购协议书》中白山市同创商贸有限公司与白山市浑江区杰兰饮料批发部在协议书中均加盖公章且协议书中体现：3月份200箱，5月份300箱，6月份100箱，9月份200箱，11月份100箱，12月份100箱。共计1200箱。但宁清杰本人在协议书中书写：2018年红牛1000箱，已完成。此案宁清杰的销售数量以1000箱较为合理。综上，销售数量为18400箱（15200箱+1100箱+700箱+400箱+1000箱）。四、关于永恒商行要求同创公司和孙百才赔偿经济损失人民币9600元的认定。永恒商行称，依据2018年1月1日《2018年度红牛合作协议书》中“市场价格及市场价格管控，散批客户：开票价格120元/箱。执行政策：19箱搭赠1箱合114元/箱”的约定。因孙百才向其他商户批发价格为111元/箱，导致永恒商行不得不以每箱111元批发给用户。至此，永恒商行每箱损失为3元。有2019年2月1日，张有全2018年10月-12月期间，从永恒商行山福礼处共进红牛2200箱，每箱111元及公伟波从永恒批发商行山福礼处共进红牛1000箱，每箱111元。共计为3200箱。同创公司和孙百才应赔偿经济损失9600元（3200箱x3元）。张有全及公伟波的证明，没有汇款收据及进货单等证明，永恒商行要求同创公司和孙百才赔偿经济损失的请求，不予支持。五、关于永恒商行要求自2019年1月1日起至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率支付利息。2018年1月1日，《2018年度红牛合作协议书》中虽然约定“兑付时间：2019年1月31日前统一兑付完毕”，但没有约定逾期支付利息及利率。故对该利息的请求，不予支持。六、关于永恒商行请求同创公司和孙百才给付让利款人民币32000元。经庭审后认定，永恒商行销售数量为18400箱，永恒商行请求让利款为32000元（16000箱x2元）属于处分自己的权利，应为合法有效。对永恒商行要求孙百才给付让利款32000元的请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十七条、第六十条第一款、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条的规定，判决：一、孙百才于判决生效后立即给付原告让利款人民币32000元。二、白山市同创商贸有限公司不承担责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费840元，由孙百才承担。 本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。 本院经审理查明，2018年1月1日，同创公司（甲方）与永恒商行（乙方）签订《2018年度红牛合作协议书》一份，协议落款处，孙百才在甲方法定代表人处签字捺印，但未加盖公章。 2018年1月22日至23日，北京红牛饮料销售有限公司吉林分公司、同创公司分别与白山市浑江区杰兰饮料批发部（实际经营者宁清杰）、白山市浑江区雾凇缘东北特产商店（实际经营者郭贵财）、白山市浑江区瑞丰利民商店（实际经营者周立民）签订了《2018年红牛直供二批认购协议书》。 永恒商行在一审中自认其销售数量为12724箱，经孙百才质证，永恒商行自愿放弃上述12724箱中2018年7月24日利民商店的两张票据所载销售数量300箱，即永恒商行实际自认销售数量为12424箱。永恒商行在二审中自认其发货记录上显示的销售数量是12724箱，并称另有两张（603.2箱、420箱）销售单据丢失，孙百才对此不予认可。 孙百才认可案涉《2018年度红牛合作协议书》中关于16000箱销售数量的约定包括永恒商行和其他白山市浑江区、白山市江源区所有与红牛公司签约的直供二批销售商的销售数量。 本院二审查明其他事实与一审查明事实一致，予以确认。 本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。案涉《2018年度红牛合作协议书》中约定永恒商行年销售数量超过16000箱，每箱返利2元。永恒商行主张上述返利款，应举证证明其完成了16000箱的销售数量。根据永恒商行自认，本院认定其销售数量为12424箱。关于永恒商行主张另有两张销售单据（603.2箱、420箱）丢失，因其未提供证据证明，且孙百才不予认可，故该主张本院不予支持。永恒商行主张另有案外人谷某以及其他二批销售商和孙百才以现金交易的方式，销售红牛饮料数量若干，但其未提供有效证据证明，故该主张本院不予支持。关于曹玉杰的销售数量，仅有山福礼和案外人曹玉杰的电话录音，无其它证据佐证，孙百才亦不认可，本院对该400箱销售数量不予认定。一审判决关于郭贵财销售数量1100箱，周利民销售数量700箱，宁清杰销售数量1000箱的认定并无不当，本院予以确认。综上，永恒商行和其他白山市浑江区、白山市江源区所有与红牛公司签约的直供二批销售商的销售数量总计：12424箱+1100箱+700箱+1000箱＝15224箱，未完成16000箱的销售任务。故永恒商行关于返利款的诉讼请求本院不予支持。 综上所述，孙百才的上诉请求成立，予以支持。一审判决认定主要事实错误，判决结果错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销吉林省白山市浑江区人民法院（2019）吉0602民初1059号民事判决； 二、驳回原审原告白山市山货市场永恒食品商行的诉讼请求。 一审案件受理费840元，二审案件受理费840元，均由白山市山货市场永恒食品商行负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王立新 审 判 员 李雪梅 审 判 员 历彦飞 二〇一九年十一月二十五日 法官助理 林 尧 书 记 员 孙晓娇