湖南省衡阳市珠晖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0405民初7253号 原告：衡山县义安建筑工程有限责任公司，住所地：湖南省衡山县。 法定代表人：谷铁光，总经理。 委托诉讼代理人：李海红，湖南天戈律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘虎成，男，1952年10月18日出生，汉族，住湖南省衡山县，系原告公司的董事长。 被告：衡阳杰达城市建设开发有限公司，住所地：衡阳市珠晖区。 法定代表人：朱启杰。 原告衡山县义安建筑工程有限责任公司诉被告衡阳杰达城市建设开发有限公司建设工程施工合同纠纷，本院于2019年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年11月13日公开开庭进行了审理，原告衡山县义安建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人李海红、刘虎成到庭参加诉讼，被告衡阳杰达城市建设开发有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告借款本金400000元，并支付自2009年6月3日至2019年8月3日止的利息240000元；二、判决被告支付违约金312000元（违约金按3%每月计算自2009年6月3日至2011年7月30日）；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2009年6月3日，原、被告签订了一份《建设工程总承包协议》，协议约定被告因建设需要特向原告借款1000000元。原告于当天用转账的方式将400000元交付被告，被告出具了收据，双方同时约定，如工程不能按期开工，被告应在2010年3月1日前偿还本息并承担违约责任。此后经双方协商，将还款日期推迟至2011年7月30日。借款到期后，原告多次向被告主张权利均未果，原告现特向法院提起诉讼，请求判如所请。 被告衡阳杰达城市建设开发有限公司未到庭，亦未提交答辩状。 经审理查明：2009年6月3日，原、被告签订了《建设工程总承包协议书》，协议约定，被告投资建设衡阳市船山东路，因拆迁拟集中建设安置房，被告拟将安置房项目发包给原告总承包，原告自签订本协议之日起，应当积极做好相关的准备工作，待被告具备开工条件时签订正式的承包合同；本项目拟建房屋面积约4万平方米，开工日期在2009年11月30日前，建设工程地点初步确定在衡阳飞机坪侧旁；原告不再对该工程施工进行垫资，根据湖南省06预算定额标准取费，按实结算；被告向原告借款人民币1000000元，由湖南杰达投资发展实业有限公司提供担保，并在签订本协议书时二日内付600000元，余下400000元在签订正式施工承包合同时付清；原告不按本协议时间支付借款，则本协议不生效，此协议的借款在签订正式施工合同时转为信誉保证金，信誉保证金在原告进场施工之日起15日内退还50%，余下50%按工程施工进度逐步退回；为促进被告工程尽快开工，增强被告紧迫感，如工程在本协议书规定的开工时间内不能开工，双方协议同意，从支付借款之日起至2009年11月30日止，被告须按银行一年期贷款利率支付利息给原告，超过协议书规定的开工日2009年11月30日，被告将按照每月3%向原告支付违约金，此借款在2010年3月1日前偿还；如本协议能按期实施，原告不收取被告任何利息；如工程项目开工条件具备，被告不与原告签订上述业务范围内的工程承包合同，则被告应立即偿还借款，并承担利息和违约责任，违约金为1000000元。2009年6月3日，原告公司董事长刘虎成的女儿刘燕飞和刘虎成的弟弟刘国成分别代原告公司向被告公司的法定代表人朱启杰转账200000元。同日，被告向原告出具收据一张，收据载明，今收到衡山县义安建筑工程有限责任公司现金400000元。 2011年1月1日，原、被告签订了《建筑工程总承包协议书的补充协议》，补充协议约定原、被告曾于2009年6月3日签订的《建设工程总承包协议书》，协议签订后，由于被告的原因导致双方签订的承包协议无法按时付诸实施，根据目前的实际情况，经原、被告协商，特签订如下补充协议：原、被告于2009年6月3日签订的《建设工程总承包协议书》继续有效，只是时间和违约金计算作相应调整。协议商定的开工时间推迟到2011年7月30日止；违约金计算时间从2009年6月3日至被告通知原告进场施工日为止，如开工时间推迟到2011年7月30日未能进场施工，则被告应立即全额归还原告的信誉保证金及违约金，并承担违约责任；本协议与2009年6月3日的《建设工程总承包协议书》同时生效。2013年5月29日，被告的法定代表人朱启杰在《建筑工程总承包协议书的补充协议》签字载明，本协议延续生效。此后原、被告双方未签订正式的建设工程承包合同，未建立建设工程承包关系，被告亦未返还原告借款，原告多次向被告主张权利均未果。以上事实有原告提供《建设工程总承包协议书》、《建筑工程总承包协议书的补充协议》、收据、银行转账凭证、银行交易记录、刘燕飞和刘国成的声明、通话记录、通话录音及原告无异议的陈述在卷佐证。 本院认为，原、被告于2009年6月3日签订的《建设工程总承包协议书》，原告依据该协议向被告支付40万元，实际上属于民间借贷，故本案的案由应为民间借贷纠纷。原告于2009年6月3日委托刘燕飞、刘国成向被告共支付借款40万元，属于履行《建设工程总承包协议书》和《建筑工程总承包协议书的补充协议》的内容，根据该协议约定，如原、被告双方后期存在建设工程承包关系，则借款转为信誉保证金，然而，双方至今未形成建设工程承包关系，原、被告之间的40万元借贷关系的性质并未改变。根据原、被告的协议约定，如原、被告在2011年7月30日前未建立建设工程承包关系，则被告应立即退还原告借款并支付违约金，故原告要求被告偿还借款本金40万元，本院予以支持。关于原告诉请的利息及违约金，本院认为，原、被告双方约定的利息为按银行一年期贷款利率支付，违约金为3%/月，利息及违约金计算的时间均从2009年6月3日起计算，根据原告的诉请，原告诉请的2009年6月3日至2011年7月30日的利息及违约金的总计超过了年利率24%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计不得超过年利率24%。故原告诉请的2009年6月3日至2011年7月30日的利息和违约金应按年利率24%以借款本金40万元为基数计算。原告诉请的2011年7月31日至2019年8月3日的借款利息，根据原、被告的约定“按银行一年期贷款利率支付利息”，故本院支持自2011年7月31日至2019年8月3日止的利息按人民银行同期贷款利率，以借款本金40万元为基数计算。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告衡阳杰达城市建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告衡山县义安建筑工程有限责任公司借款本金400000元； 被告衡阳杰达城市建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告衡山县义安建筑工程有限责任公司支付自2009年6月3日至2011年7月30日止的利息及违约金，利息和违约金以借款本金400000元为基数按年利率24%计算； 被告衡阳杰达城市建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告衡山县义安建筑工程有限责任公司支付自2011年7月31日至2019年8月3日止的利息，利息以借款本金400000元为基数按人民银行同期贷款利率计算。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13320元，减半收取6660元，由被告衡阳杰达城市建设开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员  谢红春 二〇一九年十一月十八日 代理书记员  廖金沙 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第一百九十七条借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。 借款合同的内容包括借款种类、币种、用途、数额、利率、期限和还款方式等条款。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。 法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。 第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。