咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕04民终2312号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市高新区。 统一社会信用代码：91610000920543964H。 负责人：原廷会，任公司总经理。 委托诉讼代理人：李旭阳，陕西渭民律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：孟喜民，男，1959年10月8日生，汉族，陕西省长武县人，住长武县，现住长武县，身份证号码：610XXXXXXX********。 委托诉讼代理人：孟建华，（系孟喜民之子），男，1980年10月8日生，汉族，陕西省长武县人，住长武县，身份证号码：610XXXXXXX********。 原审被告：兰勇，男，1988年9月1日生，回族，甘肃省崆峒区人，住平凉市崆峒区，身份证号码：622XXXXXXX********。 原审被告（反诉原告）：者小龙，男，1992年3月5日生，回族，甘肃省崆峒区人，住平凉市崆峒区，身份证号码：622XXXXXXX********。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人孟喜民、原审被告兰勇、者小龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服长武县人民法院(2019)陕0428民初252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷并与上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的委托诉讼代理人李旭阳、被上诉人孟喜民的委托诉讼代理人孟建华、原审被告兰勇谈话，对本案不开庭进行审理，原审被告者小龙经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1、改判原审第二项内容中的误工费及护理费，即将误工费48404元改为25300元、护理费39300元改为4080元，再按照比例承担；2、二审案件受理费由事故当事人依法分担。事实和理由：被上诉人孟喜民曾就其住院期间的费用向长武法院起诉，最终判决以100元/天、80元/天的标准分别计算误工费及护理费，但本次就出院后的相关费用的起诉，同一法院同一法官却以不同标准对误工费及护理费作出判决，明显不妥。上诉人认为本次起诉仍应以第一次判决的标准确定上述两项费用。此外，被上诉人未提交护理人员误工损失，原审直接认可其护理费的主张无任何依据。对于护理期限根据公安部三期规定，应为60天。最后，关于误工及护理期限应当扣除9天住院时间。综上，请二审予以改判。 孟喜民辩称，被上诉人的确曾向长武法院起诉，但当时家人急于救治被上诉人，在法庭举证阶段未提供相关证据，故对当时判决的误工费部分并未上诉。但在此次诉讼中被上诉人提交了相应证据，原审法院据此认定的误工费正确。对于护理费，当时是按照2018年的标准判处的，本案用2019年标准认定增加正确。此外，原审确定的误工费及护理费已扣除了住院时间。综上，一审判处正确，应予维持。 兰勇述称，同保险公司意见一致。 者小龙述称，未出庭亦未发表意见。 孟喜民向一审法院起诉请求：1、要求兰勇、者小龙先在交强险责任限额内连带赔偿原告下列损失，不足部分由平安保险公司赔偿：医疗费5657（包括残疾辅助器具费）、交通费427元、误工费269923.16元、伤残赔偿金139939.8元、护理费39300元、营养费2700元、被扶养人生活费10574.55元、住宿费1500元、物品损失3680元、后续治疗费4000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元，总计485701.51元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年6月28日20时许，兰勇驾驶者小龙的陕AXXX**号大众牌小轿车，沿G312国道行驶至1676KM+150m处，与过公路进入路口孟喜民骑行的钱江牌48型两轮摩托车相撞，造成孟喜民损伤，两车不同程度损坏。长武县公安局交通警察大队认定：兰勇、孟喜民二人均负本起道路交通事故的同等责任。孟喜民被送往长武县医院住院治疗，诊断为：1、重型闭合性颅脑损伤、右侧颞顶叶脑挫裂伤、右侧颞顶部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血。2、闭合性胸部损伤、左侧锁骨骨折、左侧第三前肋骨骨折、肺挫伤、左侧股骨转子间及股骨颈基底部粉碎性骨折。3、左侧外踝骨折，右足2、3、4、5跖骨骨折，右前臂、左内踝、右足多发性挫裂伤。住院9日，医疗费11577.28元（兰勇支付）。摩托车损失1000元。上述损失，本院于2018年12月10日作出(2018)陕0428民初876号民事判决：一、兰勇赔偿孟喜民医疗费10000元（已付）、误工费900元、护理费720元、摩托车1000元，以上共计12620元。者小龙对以上赔偿承担连带责任。二、中国平安财产保险股份有限公司陕西省分公司赔偿孟喜民医疗费1577.28元、伙食补助费270元、营养费180元，以上共计2027.28元的50%，即1013.64元，剩余1013.64元由孟喜民承担。三、孟喜民退还兰勇1577.28元。四、驳回孟喜民的其他诉讼请求。该判决已发生法律效力。孟喜民于2019年3月18日在陕西省第二人民医院治疗支出医疗费493元。2019年4月8日陕西军大司法鉴定所作出陕军大司鉴所[2019]临鉴字第75号司法鉴定意见：1、孟喜民左髋关节活动丧失为九级伤残，右足足弓结构部分破坏为十级伤残。孟喜民后续治疗费为肆仟元（¥4000）。孟喜民误工期至评残前一日，营养期为90日。孟喜民护理依赖程度为部分护理依赖。鉴定费3000元。孟喜民在长武县经营“长武县喜民电动自行车行”。兰勇驾驶车辆因交通事故损坏，支出修理费4800元。拖车费700元。2018年陕西省城镇居民人均可支配收入33319元。2017年度陕西省在岗职工平均工资67433元。 一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同及责任比例予以赔偿。未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应当予以支持。投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应当予以支持。机动车之间发生交通事故，超出交强险限额的部分，按责任者分担。本案中，孟喜民未让道路内正常行进的车辆优先通行，而是无证驾驶摩托车进出道路，对造成本起交通事故负有一定的责任；兰勇在未确保安全的情况下驾驶车辆行驶，对造成本起交通事故负有相应的责任，长武县公安局交通警察大队事故认定准确，予以认定。机动车应当投保交强险，而本案无有证据证明者小龙的车辆投保了交强险，孟喜民诉请者小龙和兰勇在交强险责任限额范围内承担全部赔偿责任和连带责任，符合法律的规定，予以支持。不足的部分，由承保商业三者险的平安保险公司根据保险合同及责任比例予以赔偿。孟喜民的各项损失：医疗费493元、后续治疗费4000元；残疾辅助器具费4248元；孟喜民为个体工商户，提供的银行收入记录不能证明其实际收入事实，参照2017年度陕西省在岗职工平均工资计算，误工期限根据鉴定意见及孟喜民诉请认定为262日（出院2018年7月7日，定残日2019年4月8日），误工费48404元（67433元/365日×262日）；营养费2700元（30元/日×90日）；交通费酌定为300元；孟喜民护理依赖程度鉴定意见为部分护理依赖，其诉请的护理费39300元，未超过法定标准，予以认定；残疾赔偿金139939.8元（33319元/年×20年×21%）；精神损害抚慰金根据孟喜民伤残等级等情况酌情认定为1000元；孟喜民诉请的被扶养人生活费、住宿费、财物损失费证据不足不予支持。者小龙反诉请求孟喜民按照责任比例赔偿陕AXXX**号大众牌小桥车维修费4800元、拖车费700元符合法律规定，应予以支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院》第十六条、第十九条，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、兰勇在交强险范围内赔偿孟喜民残疾赔偿金107380元、精神损害抚慰金1000元，共计108380元。者小龙对以上赔偿承担连带责任；二、中国平安财产保险股份有限公司陕西省分公司在商业第三者保险中赔偿孟喜民医疗费493元、后续治疗费4000元、残疾辅助器具费4248元、营养费2700元、误工费48404元、交通费300元、护理费39300元、残疾赔偿金32559.8元（139939.8-107380），以上共计132004.8元的50%，即66002.4元，剩余66002.4元由孟喜民承担；三、孟喜民赔偿者小龙车辆维修费4800元、拖车费700元，计5500元的50%，即2750元；四、驳回孟喜民的其他诉讼请求。以上给付内容于本判决生效之日起十日内支付。本诉案件受理费3700元（孟喜民交纳100元），减半收取1850元，鉴定费3000元，共计4850元。由孟喜民负担2000元，由兰勇、者小龙负担2850元。反诉案件受理费50元（者小龙交纳50元），减半收取25元，由孟喜民负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 经二审审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于误工费一节，被上诉人孟喜民首次起诉时，对于误工收入并未提交证据，原审法院酌定100元/天计算误工费，而在本次起诉中，其提交了相关证据证明自己在长武经营“长武县喜民电动自行车行”的事实，但因其提供的银行收入记录不能证明其实际收入情况，原审法院参照陕西省在岗职工平均工资标准计算误工费。原审依据查明的新的事实，对被上诉人孟喜民的误工费作出调整并无不当。关于护理费一节，被上诉人首次起诉时，原审作出生效判决按照80元/天计算护理费，本次起诉中，被上诉人对此并未提交新的证据，故对孟喜民的护理费应按照同一标准进行计算。关于护理期限一节，根据鉴定结论被上诉人的护理依赖程度为部分护理依赖，再结合其身体两处伤残等级分别为九、十级的伤情，原审在本次起诉中确定的护理期限并无不当。此外，经核查，原审在计算误工期限及护理期限时已将住院期间扣除。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其上诉请求部分予以支持。一审适用法律不当，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下： 一、维持长武县人民法院(2019)陕0428民初252号民事判决第一、三项； 二、撤销长武县人民法院(2019)陕0428民初252号民事判决第四项； 三、变更长武县人民法院(2019)陕0428民初252号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西省分公司在商业第三者保险中赔偿孟喜民医疗费493元、后续治疗费4000元、残疾辅助器具费4248元、营养费2700元、误工费48404元、交通费300元、护理费20960元、残疾赔偿金32559.8元（139939.8-107380），以上共计113664.8元的50%，即56832.4元，剩余56832.4元由孟喜民承担； 四、驳回孟喜民的其他诉讼请求； 五、驳回中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的其他上诉请求。 一审案件受理费3700元（孟喜民交纳100元），减半收取1850元，鉴定费3000元，共计4850元。由孟喜民负担2633元，由兰勇、者小龙负担2217元。反诉案件受理费50元（者小龙交纳50元），减半收取25元，由孟喜民负担。二审案件受理费779元，由孟喜民负担245元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担534元。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  刘联胜 审判员  张作儒 二〇一九年十一月二十六日 书记员  赵晓霄