四川省乐山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川11刑初37号 公诉机关四川省乐山市人民检察院。 被告人张志诚，男，1976年12月29日出生于四川省峨边彝族自治县，汉族，初中文化，无业，住四川省峨边彝族自治县。1998年9月21日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三千元；1999年12月13日因在服刑期间犯脱逃罪被判处有期徒刑四年，与前罪未执行的刑罚并罚，决定执行有期徒刑十四年五个月；2011年1月7日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑二年；2013年7月17日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑二年八个月，2015年5月25日刑满释放。2019年3月25日被抓获，同年3月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于四川省乐山市看守所。 指定辩护人刘雪莹，四川佛都律师事务所律师。 四川省乐山市人民检察院以乐检诉刑诉〔2019〕31号起诉书指控被告人张志诚犯贩卖毒品罪，于2019年10月10日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2019年11月6日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员章丽梅出庭支持公诉。被告人张志诚及其指定辩护人刘雪莹到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 四川省乐山市人民检察院指控：2019年3月下旬，被告人张志诚与吸毒人员胡某联系，欲向其贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。2019年3月25日21时40分许，张志诚携带两包疑似毒品到峨边彝族自治县胡某租住房内交易时被公安民警抓获，在该房间茶几上查获疑似毒品两包，经称量分别净重48.74克、48.72克。经鉴定，两包疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量分别为78.0%和78.6%。 认定上述事实的主要证据有物证，书证，证人证言，勘验、检查、辨认笔录，鉴定意见，被告人供述与辩解，视听资料等。 公诉机关认为，被告人张志诚违反国家对毒品的管理制度，贩卖甲基苯丙胺97.46克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。张志诚刑满释放后五年内再犯罪，系累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定从重处罚。诉请本院依法判处。 被告人张志诚辩称毒品是胡某所有，其未贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。其指定辩护人对指控罪名无异议，辩护提出毒品未流入社会，没有造成社会危害，可以对张志诚从轻处罚；本案有特情介入，量刑时应予考虑。 经审理查明，2019年3月22日起，被告人张志诚多次与吸毒人员胡某电话联系贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）。2019年3月25日21时40分许，张志诚携带两包疑似甲基苯丙胺到胡某位于峨边彝族自治县的租住房进行毒品交易时，被民警当场抓获。民警从该房内查获疑似甲基苯丙胺两包、吸毒工具“壶壶”一个、电子秤一个。经称量，查获的两包疑似甲基苯丙胺分别净重48.74克、48.72克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量分别为78.0%、78.6%。 上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书、到案经过情况说明证实，侦查机关对本案立案侦查及抓获被告人张志诚的情况。 2.户籍证明、基本情况证实，被告人张志诚个人基本情况，案发时已达完全刑事责任年龄。 3.刑事判决书、释放证明书证实，张志诚于1998年9月21日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三千元；1999年12月13日因犯脱逃罪被判处有期徒刑四年，与前罪未执行的刑罚并罚，决定执行有期徒刑十四年五个月，2009年8月11日刑满释放；2011年1月7日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑二年，2012年7月13日刑满释放；2013年7月17日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑二年八个月，2015年5月25日刑满释放。 4.现场勘验笔录、示意图及照片、检查笔录证实，现场位于四川省峨边彝族自治县。从现场茶几上查获吸毒工具“壶壶”一个、用透明塑料袋包装的白色晶体状疑似毒品冰毒两包，实物提取；从床上提取黑色电子秤一个。 5.扣押决定书、扣押清单证实，对张志诚持有的黑色“VIVO”手机一部、疑似毒品冰毒两包、现金人民币69元依法予以扣押；对胡某持有的吸毒工具“壶壶”一个依法予以扣押；对王某持有的黑色电子秤一个依法予以扣押。 6.称量笔录及照片、电子天平检定证书证实，经称量，从胡某租住房内提取的两包疑似毒品冰毒分别净重48.74克、48.72克。 7.川乐公物鉴（理化）字[2019]73号、296号鉴定文书证实，经鉴定，送检的两包疑似毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分，净重48.74克的疑似毒品冰毒中甲基苯丙胺含量为78.0%，净重48.72克的疑似毒品冰毒中甲基苯丙胺含量为78.6%。 8.尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书、行政处罚决定书证实，张志诚尿液检测甲基安非他明（冰毒）、吗啡、氯胺酮成分呈阴性；胡某、王某尿液检测甲基安非他明（冰毒）均呈阳性。2019年3月28日，峨边彝族自治县公安局分别对胡某、王某处以行政罚款二百元。 9.机主信息及通话清单证实，手机号18×09的机主为张志诚。2019年3月21日、3月25日张志诚与林某有4次通话，3月22日、3月24日、3月25日张志诚与胡某有10次通话，与证人胡某、林某的证言相印证。 10.证人胡某的证言及辨认笔录证实，胡某曾多次在张志诚家吸食冰毒，每次冰毒都是张志诚提供。2019年3月22日，张志诚给胡某打电话说其手里有冰毒，问胡某要不要，之后多次联系卖冰毒的事。3月25日14时左右，胡某带张志诚到其位于沙坪镇的老房子里，张志诚拿出约50克冰毒，并分出约0.1克给胡某尝，之后又分出约0.2克冰毒装在吸管里让胡某带回去给其女朋友王某尝。19时50分左右，张志诚打电话问胡某考虑好买冰毒没有，胡某因惧怕张志诚就对通话录了音，并称等会回电话。20时10分左右，胡某给张志诚回电话时也录了音，张志诚说要来找胡某，并问带不带冰毒来，带“一个”（指50克）还是“两个”冰毒来？胡某说没那么多钱。张志诚让胡某拿“一个”，钱不够可以赊账，并说相信胡某。后张志诚添加胡某的微信，21时30分左右，张志诚在微信上问胡某到家没有。21时40分左右，张志诚到胡某位于峨边彝族自治县的租住房，并从衣服右边的口袋里拿出两袋白色透明塑料密封袋包装的冰毒放在茶几上，每袋约50克，称东西和中午的东西一样。胡某称要试一下，张志诚就用手打开一袋冰毒，拿了一点出来放在锡箔纸上，胡某用打火机烤了会，随后给王某打电话让其带一个电子秤过来。王某刚进门，民警就将大家抓获了。张志诚不吸毒，但在贩毒挣钱，2018年上半年胡某从张志诚处购买过一千多元的冰毒。胡某对王某说过张志诚想卖冰毒给他。胡某辨认出张志诚。 11.证人王某的证言及辨认笔录证实，王某是胡某的女朋友。胡某曾告诉王某从张志诚处购买过三四次冰毒。案发两三天前，胡某告诉王某，张志诚打电话说要卖点冰毒给他。2019年3月25日下午，胡某从张志诚处拿了一点吸管装的冰毒样品给王某吸食。当晚9点过，张志诚到胡某租住房，没过多久胡某就打电话让王某拿电子秤过去，王某进屋看见茶几上有两包透明塑料袋装的冰毒，大约100克，还有一个“壶壶儿”，随后民警就来了。2018年上半年，王某曾与胡某到张志诚家吸食过一次冰毒，冰毒是张志诚提供的，张志诚不吸毒。王某辨认出张志诚。 12.证人林某的证言及辨认笔录证实，2017年冬天林某多次到张志诚家吸食冰毒，每次都是张志诚拿冰毒给她吸食，张志诚不吸毒。张志诚在贩卖毒品，林某曾帮朋友从张志诚处以700元买了5克冰毒，张志诚还说以后这种零散的就不要再找他买了。2019年3月，张志诚说如果弄到冰毒，让林某从他那里拿冰毒来卖。3月25日，张志诚打电话让林某带上吸食冰毒的工具到他家去。林某辨认出张志诚。 13.被告人张志诚的供述与辩解证实，2019年3月25日晚9时许，张志诚打电话给胡某欲向其购买100元的冰毒。随后张志诚到胡某家，胡某从随身背的棕色包里拿出两包冰毒，大约七八十克，正当张志诚打开一包冰毒挑出一点准备烫吸时就被民警抓获了。 14.视听资料及光盘制作说明证实，对张志诚三次讯问、毒品称量、搜查过程的同步录音录像，张志诚手机提取的电子数据，光盘制作过程均未进行增添或删减。 15.电子证物检查工作记录、电子数据、制作说明证实，经对张志诚持有的黑色“VIVO”手机进行电子数据检查，发现张志诚手机中存有疑似称量冰毒的照片；微信数据显示2019年3月25日张志诚与胡某加为微信好友聊天，21时34分张志诚问胡某“到没有”，与胡某的证言相印证。 16.通话录音证实，张志诚与胡某通话情况，张志诚问胡某带不带“东西”来，带“一个”还是“两个”？张志诚让胡某付“一个”，赊“一个”；交易现场视频证实，张志诚到胡某租住房坐下后，从上衣右边口袋拿出两包透明密封袋包装的疑似毒品，随即公安机关到达现场将张志诚、胡某等人控制。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，被告人张志诚违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺97.46克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关起诉指控的事实和罪名成立。张志诚被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。扣押在案的犯罪工具及毒品，依法予以没收。关于张志诚辩称毒品是胡某所有，其未贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪的意见，经查，现场勘验笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、鉴定意见等证据证实，现场查获的两包疑似毒品经称量共计净重97.46克，均检出甲基苯丙胺成分；证人胡某、王某的证言、通话清单等证据证实，胡某、王某曾在张志诚家吸食张志诚提供的冰毒，2019年3月22日起张志诚多次与胡某电话联系；证人林某的证言证实，多次到张志诚家吸食张志诚提供的冰毒，知晓张志诚在贩卖毒品；通话录音证实，案发当天张志诚与胡某的通话中涉及毒品交易内容，张志诚问带“一个”还是“两个”来，并允诺可以赊购，与胡某、王某的证言内容吻合；交易现场视频证实，毒品由张志诚从其上衣右边口袋拿出；辨认笔录证实，胡某、王某、林某均辨认出张志诚；电子证据证实，经检查发现张志诚手机中存有疑似称量冰毒的照片，且案发当天张志诚与胡某有微信聊天记录，与胡某的证言吻合。在案证据足以证实张志诚向胡某贩卖甲基苯丙胺97.46克的事实，张志诚辩称不构成贩卖毒品罪的辩解意见与查明事实不符，不成立。关于指定辩护人提出毒品未流入社会，没有造成社会危害，可以对张志诚从轻处罚的意见，经查，毒品未流入社会系公安机关及时查获，并非出于张志诚的自愿行为，指定辩护人的该项辩护意见不成立。关于指定辩护人提出本案有特情介入，应在量刑时予以考虑的意见，根据“对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理”的规定，在案证据证实张志诚已持有毒品待售，后由特情接洽侦破案件，符合法律规定，指定辩护人的该项辩护意见不成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下： 一、被告人张志诚犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产； 二、扣押在案的黑色“VIVO”手机一部、吸毒工具“壶壶”一个、电子秤一个予以没收，上缴国库；扣押在案的毒品由侦查机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  李韵梅 审判员  龙旭宏 审判员  雷云霞 二〇一九年十一月六日 书记员  李 丹 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。 在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。