陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书 （2019）陕01民终11385号上诉人（原审原告）：刘凯军，男，1983年3月10日出生，汉族，住西安市新城区。 委托诉讼代理人：王琴，陕西泽诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司。住所地：陕西省西安市灞桥区。负责人：高传明，该公司经理。委托诉讼代理人：李军，陕西金镂律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓蒙，陕西金镂律师事务所律师。上诉人刘凯军、上诉人陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司（以下简称西渭分公司）因劳动争议纠纷一案，均不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初2443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘凯军及其委托诉讼代理人王琴、西渭分公司的委托诉讼代理人李军、刘晓蒙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘凯军上诉请求：维持一审判决第二项；撤销一审判决第一项，改判西渭分公司支付其违法解除劳动合同的经济赔偿金110902.5元；撤销一审判决第三项，判令西渭分公司向其补发2015年1月1日至2018年10月应发未发月绩效差额12880元（280×46），2018年7月至9月季度绩效1100元，拖欠的2018年1月至10月的工资4000元；本案一、二审诉讼费由西渭分公司承担。事实和理由：一、其自2005年入职西渭分公司，任驾驶员一职，工作地点为西渭分公司机关后勤服务中心，直至2018年10月29日西渭分公司无故下发通知将其调动至渭南市华阴管理所，此后，其一直在原岗位原地点工作。西渭分公司于2018年11月8日向其发出解除劳动关系通知，单方违法解除与其的劳动关系，应支付其经济赔偿金。一审认定双方系协商一致解除劳动关系，系认定事实错误。二、依据《陕西省高速公路企业工资改革调整方案》、《陕西省XX公路XX线员工最低工资标准》、西渭分公司转发集团公司《转发省企业和社会保障厅＜关于调整陕西省最低工资标准的通知＞》的通知、《陕西省高速公路建设集团公司关于规范工资发放有关事宜的通知》以及西渭分公司向其下发的《非管理岗位员工人事（借）调令》，足以证明其所在的驾驶员岗位为非管理岗位，而非工勤岗位。三、从2015年1月1日起，驾驶员岗位的月绩效工资为每月730元，西渭分公司未按该标准补发其绩效工资，应按每月280元的标准补足，2015年1月至2018年10月的月绩效工资差额共计12880元。其应当享受2018年第三季度的季度绩效1100元。根据《陕西省高速公路集团公司关于印发集团公司理顺工资管理方案（试行）的通知》，西渭分公司应按每月400元的标准，给其补发2018年1月至10月的工资4000元。综上，一审判决认定部分事实错误，适用法律错误，请求支持其上诉请求。西渭分公司辩称：一、其对刘凯军的工作岗位进行调动是因公车改革，属于客观情况变化的情形。其将公车改革需缩减编制的情况告知了所有员工，经同部分员工协商，解除了部分员工的劳动合同，对于不愿意解除劳动关系的员工，安排在单位内部进行调动，这种调岗的解决方式具有合理性。刘凯军知悉上述事实，其并非无故下发调动通知。若刘凯军不能接受调岗，其也愿意与刘凯军协商解除劳动关系，并进行相应补偿，但刘凯军既不愿意解除劳动合同，也不服从安排，不通过正当手段与其协商，而是采用连续旷工的方式对待，严重违反公司纪律。经工会同意，其对刘凯军作出解除劳动关系的处理，符合法律规定，依法不应当支付经济赔偿金。二、刘凯军作为驾驶员，其岗位属于工勤岗位，其按照每月450元向刘凯军发放绩效工资符合单位规定，且绩效属于奖励，不属于基本工资范畴，其对于员工的绩效发放有自主决定权，刘凯军要求其按照非管理岗位的标准补发2015年1月1日至2018年10月的绩效工资差额12280元没有依据。三、季度绩效是其按照季度工作考核给员工的奖励，季度绩效并非员工工资的当然组成部分，其有权根据员工表现决定是否发放。刘凯军要求补发2018年7月至9月的季度绩效1100元，没有依据。四、刘凯军要求其补发的2018年1月至10月4000元的工资，是刘凯军与其解除劳动关系之后实行的，不适用刘凯军，且作为用人单位，是否给员工涨工资有自主决定权，法律无权强制干涉。综上，刘凯军的上诉请求没有法律依据和事实依据，请求依法予以驳回。西渭分公司上诉请求：维持一审判决第三项；撤销一审判决第一项、第二项，改判其不予支付刘凯军解除劳动关系经济补偿金45182.5元、2017年10月至2018年11月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额35250元；一、二审诉讼费由刘凯军承担。事实和理由：一、其对刘凯军的工作岗位进行调动是因公车改革，对于不愿意解除劳动关系的员工，安排在单位内部进行调动是公司安排的最妥善的解决方式，所以调岗行为具有合理性。作为员工亦应服从公司的合理安排。如果每个员工都不服从公司安排，都提出自己所谓的理由来抗衡公司的工作安排，那么任何一家企业都无法正常运行。且法律也没有要求公司必须考虑员工的家庭状况来安排工作，无疑会增加企业的用工负担。其与刘凯军订立的劳动合同没有约定工作地点，驾驶员的岗位本身具有灵活性，且调岗后刘凯军的岗位职责和工资待遇没有任何改变，故其调岗行为符合双方约定。其公司章程与规定已经公示并且安排员工进行了学习，刘凯军在明知公司纪律规定的情况下，拒不到岗，连续旷工达到8日，严重违反了公司纪律，公司按照法定程序，经工会同意后，解除了与刘凯军的劳动关系，不存在任何违法解除劳动合同的情形，无需支付经济补偿金。二、刘凯军在仲裁和诉讼中主张的都是经济赔偿金，仲裁审理的也是经济赔偿金，一审如果认为经济赔偿金无法支持应当直接驳回刘凯军的诉求，在未经仲裁审理的情况下，一审支持经济补偿金没有依据。双方没有约定工作地点，调岗并不是对劳动合同内容的变更，仅是继续履行原劳动合同，亦不存在双方协商解除，故一审判令其支付经济补偿金没有依据。三、其虽然没有对于仲裁裁决提起诉讼，但是法院与仲裁属于独立的司法系统，刘凯军提起诉讼后，一审法应当对全案事实进行综合审查，而不应该直接认可仲裁裁决的内容。刘凯军辩称：一、变动工作地点属于劳动合同的重要内容，必须要与劳动者协商一致，用人单位不能单方私自调动。根据其一审提供的第六组证据显示，公司机关某某管理所的员工工资待遇存在明显区别，西渭分公司单方私自跨市调动工作地点的行为无形中降低了其工资待遇，增加了其生活、工作成本。据其了解，其所在岗位所需人数并未发生明显变动，甚至在2018年12月还招入一名驾驶员，故其所在岗位没有调动的必要。另其在收到调令后第一时间向公司反映了自己的家庭困难，明确表示其无法服从公司将自己的工作地点调动至外市的安排，且自2018年10月30日至11月8日一直坚持在原岗位原工作地点工作，但西渭分公司却于2018年11月8日向其下发解除劳动关系的通知，单方解除了与其的劳动关系。没有事实、法律及规章制度依据，属于单方违法解除劳动合同，应向其支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。二、其自2005年11月入职西渭分公司，至今已连续工作13年多，且在2007年、2008年其两次与西渭分公司签订固定期限劳动合同，有权要求签订无固定期限劳动合同。期间其多次提出签订无固定期限劳动合同，均被拒绝，西渭分公司应支付其未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。仲裁和法院同属于司法系统，仲裁裁决和法院判决对当事人均具有约束力，西渭分公司在收到仲裁裁决后未向法院提起诉讼即视为对裁决结果表示认可，应当按照仲裁裁决内容履行。刘凯军向一审法院起诉请求：1、判令西渭分公司向其支付违法解除劳动合同经济赔偿金129843元；2、判令西渭分公司向其补发2015年1月1日至2018年10月应发未发月绩效差额12880元、2018年7月至9月季度绩效1100元；3、判令西渭分公司向其支付2017年10月至2018年11月未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额57708元；4、判令西渭分公司为其补缴2005年11月至2007年12月基本养老保险、2005年11月至2008年5月的基本医疗保险、生育保险、2005年11月至2012年12月的工伤保险、失业保险；5、判令西渭分公司向其补发拖欠的2018年1月至10月工资4000元。一审法院认定事实：2007年8月1日刘凯军与西渭分公司签订《短期合同工劳动合同书》，约定：刘凯军在西渭分公司从事驾驶员岗位工作，合同期限从2007年8月1日至2008年7月31日。2008年8月1日刘凯军与西渭分公司签订《劳动合同书》，约定：其在西渭分公司从事驾驶员岗位工作，合同期限从2008年8月1日至2011年7月31日。合同到期后，双方再未续签劳动合同，刘凯军继续在西渭分公司从事驾驶员工作至2018年10月。刘凯军入职西渭分公司时提供的身份证记载的信息与其目前的身份证信息不一致，新身份证载明的住址及出生年月日发生了变化，西渭分公司以刘凯军新身份证号为刘凯军办理了社会保险费缴纳手续，且从2008年1月开始为其缴纳基本养老保险费，从2008年6月开始为刘凯军缴纳基本医疗保险费、生育保险费，从2013年1月开始为刘凯军缴纳工伤保险费、失业保险费。关于刘凯军的入职时间，双方陈述不一致：刘凯军认为入职时间为2005年11月，西渭分公司认可刘凯军的入职时间为2007年8月1日第一份劳动合同签订之日。为证明入职时间为2005年11月，刘凯军提交了自己2016年-2018年的工资表3份及2014年驾驶员工资表1份，以工资表中年功工资的数额（工龄每满一年，年功工资增加30元）来证明入职时间，对刘凯军提交的4份工资表的真实性西渭分公司予以认可，在2014年驾驶员工资表中载明的李长青年功工资与其数额一致，均是270元，结合西渭分公司提交的李长青《解除劳动关系证明》载明的李长青入职时间（2005年11月），参照刘凯军提交的《西渭分公司机关员工请假单》中载明的其2015年年休假总天数为10天（工龄10年以上的年休假天数为10天）及《陕西省高速公路建设集团公司专业技术、技能人员聘任申请表》载明的刘凯军入职时间，一审法院认为刘凯军的陈述更具有客观性，应予以采信，故认定刘凯军2005年11月入职西渭分公司。2018年西渭分公司进行公车改革，经协商与包括李长青在内的6名司机签订《解除劳动关系协议书》，协商解除劳动关系并进行了补偿。2018年10月29日，西渭分公司人力资源部向机关后勤服务中心下发《非管理岗位员工人事（借）调令》，调刘凯军到华阴管理所工作，于2018年10月30日前到分公司人力资源科报到。2019年10月29日西渭分公司向华阴管理所出具介绍信，介绍刘凯军到华阴所报到工作，限10月30日报到。2019年10月29日刘凯军作出《关于调动工作的答复》，陈述因妻子是高龄产妇且怀孕后妊娠剧吐，已经多次住院治疗，还存在随时住院治疗保胎的可能，综合家庭因素，恳请重新调配安排工作。刘凯军将《关于调动工作的答复》于2018年10月30日向西渭分公司邮寄。刘凯军提交了妻子王静住院病案首页及住院证、入院记录等证明妻子因早期妊娠剧吐于2018年9月19日至9月26日在西安市北方医院住院治疗7天。2018年11月6日，刘凯军向西渭分公司邮寄《关于要求签订无固定期限劳动合同的函》，要求西渭分公司与其签订无固定期限劳动合同。2018年11月7日华阴管理所劳资向刘凯军发短信，通知其已旷工6天，请速来上班。刘凯军回复华阴管理所：西渭分公司没有与其商量，单方面开调令违法，要求与西渭分公司签订无固定期限劳动合同，已经发函给西渭分公司。刘凯军提交照片25张，证明自己从2018年10月30日-11月8日期间除11月3日、4日周末休息日之外，一直在西渭分公司司机岗位待岗。2018年11月8日西渭分公司作出《陕西高速公路建设集团公司西渭分公司与刘凯军解除劳动关系的通知》，通知刘凯军：因其自2018年10月31日至今未在所在单位上班，也未履行请假手续，根据《陕西省高速公路建设集团公司员工请休假管理制度》第八条第四款、《陕西省高速公路建设集团公司员工奖惩办法（试行）》第十三条第五款及《劳动合同法》第三十九条（二）项之规定，自2018年11月8日解除与刘凯军的劳动关系。2018年11月8日西渭分公司工会作出《西渭公司工会关于对刘凯军予以解除劳动关系的处理意见》，同意西渭分公司对刘凯军予以解除劳动关系的处理意见。2016年7月26日陕西省高速公路建设集团公司作出《关于规范工资发放有关事宜的通知》，决定按照每月330元的标准补发2015年1月1日至2016年7月的绩效工资，从2016年8月起，绩效工资按照非管理岗位每月730元、工勤岗位每月400元的标准执行。西渭分公司提交的工资表显示，包括刘凯军在内的司机在2016年8月绩效工资为400元，从2016年9月起至2018年10月，刘凯军每月绩效工资均为450元。刘凯军要求西渭分公司以非管理岗位每月730元的标准支付其2015年1月1日至2018年10月每月补差280元的绩效差额共12880元（刘凯军诉讼请求第二项第一条）。2017年1月6日，西渭分公司下发《西渭分公司关于发放2015年第二季度至2016年第三季度绩效工资的通知》，驾驶员各季度绩效工资为1100元。依据刘凯军工资流水及西渭分公司提交的刘凯军的工资单显示，2017年9月29日、12月29日、2018年6月1日、9月18日分别向刘凯军发放绩效工资1100元。刘凯军从西渭分公司的收入包括工资、公里补助、津贴、奖励、加班费及绩效工资等，其离职前十二个月的月平均收入为4107.5元。刘凯军申请仲裁，要求西渭分公司支付违法解除劳动合同的赔偿金129843元、补发2015年1月1日至2018年10月应发未发绩效差额12880元、2018年7、8、9月季度绩效1100元、支付其2017年10月至2018年11月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额57708元、补缴应缴纳而未缴纳的各项社会保险费、补发2018年1月至2018年10月工资4000元。2019年3月13日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字［CB2018］第032号裁决书，裁决西渭分公司支付刘凯军2017年10月至2018年11月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额35250元、西渭分公司为刘凯军补缴2007年8月至2007年12月的基本养老保险费、2007年8月至2008年5月基本医疗保险费、生育保险费、2007年8月至2012年12月工伤保险费、2007年8月至2008年2月失业保险费。刘凯军不服，提起诉讼，形成本诉之争。在庭审中，刘凯军表示，若要求西渭分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求得不到支持，同意判决由西渭分公司支付其解除劳动合同的经济补偿金。以上事实有刘凯军提交的《西渭分公司机关员工请假单》、《陕西省高速公路建设集团公司专业技术、技能人员聘任申请表》、工资表复印件、银行流水明细、个人参保证明、西渭分公司员工人事介绍信、照片25张、要求签订无固定期限劳动合同的函、EMS快递单、短信记录、《关于调动工作的答复》、王静的住院病案首页及其他材料、解除劳动关系的通知、仲裁裁决书、西渭分公司提供短期合同工劳动合同书、劳动合同书、《陕西省高速公路建设集团公司关于运营公司公务用车制度改革实施方案的批复》、非管理岗位员工人事（借）调令、介绍信、西渭分公司工会关于刘凯军予以解除劳动关系的处理意见、解除劳动关系协议书6份、《陕西省高速公路建设集团公司关于规范工资发放有关事宜的通知》及庭审笔录等材料在卷佐证。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。刘凯军2005年11月入职西渭分公司，双方之间连续签订两份固定期限劳动合同，劳动合同期满后刘凯军一直在西渭分公司工作，视为双方之间按原劳动合同继续履行。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同，劳动者在用人单位连续工作满十年或者连续两次订立固定期限劳动合同的，劳动者提出或者同意续订劳动合同，应订立无固定期限劳动合同。本案中，刘凯军未提交证据证明在两次固定期限劳动合同期满后曾要求西渭分公司签订无固定期限劳动合同，故双方处于按照原劳动合同继续履行状态，刘凯军要求西渭分公司支付其2017年10月至2018年11月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额57708元的请求没有依据支持，西安市仲裁委员会裁决西渭分公司支付刘凯军2017年10月至2018年11月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额35250元，西渭分公司没有提起诉讼，视为认可该项仲裁裁决的内容，予以准许。西渭分公司认为刘凯军应聘时提供的身份信息与其目前的身份信息不一致，其有权解除与刘凯军的劳动关系，一审法院认为，刘凯军在入职时向西渭分公司提交了身份证复印件，后其办理了新的身份证，其新身份证载明的住址及出生年月日发生了变化，刘凯军将新身份证向西渭分公司提交，西渭分公司也已按照其新身份证号码为其缴纳了社会保险缴费，刘凯军始终不存在向西渭分公司提交虚假信息的情况，其身份证号码发生变化不是西渭分公司解除与其劳动关系的理由。2018年西渭分公司进行公车改革，先后与6名司机协商解除了劳动关系，双方未协商解除劳动关系，截止2018年10月28日，双方劳动合同处于正常履行状态。2018年10月29日西渭分公司通知要求刘凯军2018年10月30日到华阴所报到上班，西渭分公司实际是变更刘凯军劳动合同履行地点。刘凯军妻子因早期妊娠剧吐住院，在2018年9月26日从西安市北方医院出院，刘凯军因此提出因家庭原因恳请重新调配安排工作，西渭分公司未予以答复，其做法不合情、不合法；在接到西渭分公司调令后，刘凯军提出异议，在未得到西渭分公司允许的情况下其不去到新岗位报到，而是坚持在原工作岗位待命，刘凯军的做法实际是与用人单位的调令相抗衡，其做法也欠妥当。刘凯军并非无故旷工，且西渭分公司违法在先，西渭分公司以刘凯军旷工系严重违反用人单位规章制度为由解除劳动关系的做法不符合法律规定。西渭分公司因公车改革无法在原工作岗位为刘凯军安排工作，刘凯军不同意在西渭分公司的华阴所上班，应视为因订立劳动合同时的客观情况发生变化，双方就变更劳动合同的内容无法达成一致、双方经协商解除劳动关系的情形，西渭分公司应支付刘凯军解除劳动关系的经济补偿金，支付经济补偿金的起算年限自2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行之日起，截止日期为2018年11月8日，共10年又11个月，西渭分公司应以刘凯军离职前十二个月的平均工资为基数，支付刘凯军11个月的经济补偿金45182.5元（4107.5×11）。刘凯军的岗位是工勤岗位，西渭分公司按照每月450元向刘凯军发放工勤人员绩效工资符合单位的规定，刘凯军要求西渭分公司按照非管理岗位每月730元的标准补发从2015年1月1日至2018年10月的绩效工资没有依据支持，不予支持。刘凯军要求西渭分公司发放2018年7-9月季度绩效1100元，一审法院认为，季度绩效是西渭分公司按照季度工作考核对员工进行的奖励，季度绩效并非员工工资的当然组成部分，西渭分公司有权决定是否发放，对刘凯军离职后要求西渭分公司发放季度奖励的请求西渭分公司不同意发放，对刘凯军该项请求不予支持。刘凯军提交2018年11月15日印发的陕西省高速公路建设集团公司《关于印发集团公司理顺工资管理方案（试行）的通知》证明西渭分公司应补发其拖欠的2018年1-10月的工资4000元，一审法院认为，刘凯军提交的该通知系在其离职后印发，是否适用于刘凯军不得而知，且该通知没有载明每月应补发工资400元，应视为该请求没有依据支持，对刘凯军要求西渭分公司补发其拖欠的2018年1-10月的工资4000元的请求亦不予支持。刘凯军要求西渭分公司为其足额补缴在职期间的社会保险费，因社会保险费的缴纳不属于人民法院受理民事案件的范围，对该请求不予处理。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第九十七条第三项的规定，判决：一、被告陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司在本判决发生法律效力之日起15日内向原告刘凯军支付解除劳动关系的经济补偿金45182.5元；二、被告陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司在本判决发生法律效力之日起15日内向原告刘凯军支付2017年10月至2018年11月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额35250元；三、驳回原告刘凯军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，原告已预交，由被告承担。  经审理查明，一审判决查明事实属实，本院予以确认。又查明，二审中，西渭分公司认可未给刘凯军发放2018年7月、8月、9月的季度绩效1100元，并表示其一直同意支付。上述事实有庭审笔录、询问笔录等在卷佐证。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、西渭分公司是否应支付刘凯军解除劳动关系经济补偿金或者违法解除劳动关系赔偿金？工作地点是劳动合同的必备条款之一，对劳动者工作地点的变更应经用人单位和劳动者协商一致。本案中，双方签订的《劳动合同书》中对工作地点虽未予约定，但长年来刘凯军的工作地点主要在西安市，2018年10月西渭分公司要求刘凯军到华阴管理所上班，实质上是对刘凯军工作地点进行了变更。西渭分公司称其就刘凯军工作地点的变更与刘凯军进行过协商，但没有证据证明，且刘凯军不予认可，故本院对西渭分公司该项主张不予采信。在未经协商一致的情况下，西渭分公司于2018年10月29日下发调令，调刘凯军到华阴管理所工作，并停止对刘凯军在原岗位的考勤。刘凯军在得知被调动的事实后积极回应，以家庭原因恳请西渭分公司重新调整安排工作，并在原岗位待命，但西渭分公司对刘凯军的恳请不予答复，也不与刘凯军进行协商，只是在2018年11月7日由华阴管理所劳资向刘凯军发送提示旷工6天，并催促上班的短信，并于次日作出解除劳动关系的通知。从上述事情发展的过程可知，西渭分公司变更刘凯军工作地点的行为违反了法律规定，刘凯军要求西渭分公司支付其违法解除劳动关系赔偿金的理由成立。根据刘凯军的工作年限，西渭分公司应支付刘凯军违法解除劳动关系赔偿金106795元。一审判决第一项判令西渭分公司支付刘凯军解除劳动关系经济补偿金错误，依法应予撤销。二、西渭分公司是否应支付刘凯军未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额？应刘凯军的申请，西安市劳动人事争议仲裁委员会裁决西渭分公司支付刘凯军2017年10月至2018年11月期间未签订书面无固定期限劳动合同双倍工资差额35250元，西渭分公司未提起诉讼，一审视西渭分公司认可该项仲裁裁决的内容，予以准许，并作出相同的判处，符合法律规定。西渭分公司不予支付的理由不能成立，依法不予采纳。三、西渭分公司是否应支付刘凯军2015年1月1日至2018年10月应发未发月绩效差额12880元？据2008年9月22日《陕西省XX公路企业工资改革调整方案》及其附件《非管理岗位岗位工资标准表》显示，驾驶员属非管理岗位，据2008年2月27日陕高速西渭函［2008］23号关于转发集团公司《转发省企业和社会保障厅的通知》载明，工勤人员不包含驾驶员，且西渭分公司人力资源部于2018年10月29日向机关后勤服务中心下发的调刘凯军到华阴管理所工作的调令中也写明是《非管理岗位员工人事（借）调令》，故可以认定，驾驶员的岗位性质为非管理岗位。陕高速发［2016］22号《陕西省高速公路建设集团公司关于规范工资发放有关事宜的通知》第二条明确，从2015年1月1日起，截止2016年7月，为管理岗位和非管理岗位员工按照每人每月330元的标准补发绩效工资；从2016年8月起，非管理岗位的绩效工资按每月730元的标准发放。故西渭分公司应给刘凯军补发2015年1月1日至2016年7月期间的绩效工资6270元。因西渭分公司在2016年8月给刘凯军发放绩效工资400元，2016年9月至2018年10月每月发放450元，故还需补发差额7610元。以上两项合计13880元。因刘凯军仅主张12880元，故现西渭分公司应给刘凯军补发2015年1月1日至2018年10月期间的绩效工资差额12880元。西渭分公司不予支付的理由不能成立，依法不予采纳。四、西渭分公司是否应支付刘凯军2018年7月、8月、9月季度绩效1100元？双方均认可刘凯军2018年7月、8月、9月季度绩效工资1100元未予发放，西渭分公司表示同意发放，本院予以确认。五、西渭分公司是否应给刘凯军补发拖欠的2018年1月至10月的工资4000元？2018年11月15日，陕西省高速公路建设集团公司制发陕高速发【2018】46号《关于印发集团公司理顺工资管理方案（试行）的通知》中载明，方案从2018年1月1日起执行，各单位要按照《方案》重新确定员工岗位工资，计算2018年1月至11月员工岗位工资、加班工资新老标准的差额，并于2018年11月、12月分两次补发到位。刘凯军现依据该文件主张2018年1月至10月的工资4000元，并称西渭分公司在2019年1月已给其他于2018年9月与西渭分公司协商解除劳动关系的司机补发了该笔工资，西渭分公司称其只给协商解除劳动关系的司机补发，以旷工解除的不予发放。本院认为，劳动者依法享有获取劳动报酬、同工同酬的权利。虽然上述文件是在双方解除劳动关系后制发，但该文件所要求补发的是2018年1月至11月期间的岗位工资、加班工资新老标准的差额，而刘凯军2018年1月至10月在岗，且西渭分公司根据该文件，已给其他于2018年9月就与其解除劳动关系的员工予以补发，故刘凯军该项主张成立。西渭分公司不予支付的理由不能成立，依法不予采信。综上，一审判决第二项应予维持，第一项、第三项应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二） 项之规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初2443号民事判决第二项；二、撤销西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初2443号民事判决第一项、第三项；三、陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司于本判决生效之日起十五日内支付刘凯军违法解除劳动合同赔偿金106795元；四、陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司于本判决生效之日起十五日内支付刘凯军2015年1月1日至2018年10月应发未发月绩效差额12880元；五、陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司于本判决生效之日起十五日内支付刘凯军2018年7月至9月季度绩效1100元；六、陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司于本判决生效之日起十五日内给刘凯军补发拖欠的2018年1月至10月的工资4000元；七、驳回刘凯军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定， 加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，共计30元，均由陕西省高速公路建设集团公司西渭分公司承担。本判决为终审判决。             审  判  长  王    峰       审  判  员  范 水 艳 审  判  员  刘 春 梅  二〇一九年十一月六日法官助理   郭 振 祥书  记  员  黄 艳 玉 （院印）