贵州省铜仁市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）黔06行终102号上诉人（原审原告）江口梵净山粮油经营有限公司。地址：江口县凯德街道办事处工业园区。法定代表人何建江，系公司总经理。委托代理人项旭，贵州泽贵律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）江口县市场监督管理局。地址：江口县双江街道三星西路**。法定代表人杨政林，系局长。出庭负责人龙剑，系副局长。委托代理人杨珍，该局法规股负责人。委托代理人龙天水，该局工作人员。上诉人江口梵净山粮油经营有限公司因质量监督管理行政处罚一案，不服铜仁市碧江区人民法院作出作出的（2019）黔0602行初20号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭审理了本案。上诉人江口梵净山粮油经营有限公司法定代表人何建江及委托代理人项旭，被上诉人江口县市场监督管理局出庭负责人龙剑及委托代理人杨珍、龙天水到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院认定，2018年4月11日，桃映中学食堂管理人员向被告举报称其学校食堂的大米里有疑似干了的死老鼠及老鼠屎，被告接到举报后立即前往桃映中学食堂贮藏室进行了现场检查，并对学校食堂管理人员进行了询问调查，并于2018年4月11日、12日分别对桃映中学、原告梵净山粮油公司送达了《实施行政强制措施决定书》对案涉批次大米进行查封，同时对案涉大米进行抽样送检。贵州省流通环节食品安全检验中心于2018年5月7日对抽样大米作出食检字（2018）QTLXD18040005号《检验报告》，检验结论为：所检指标符合《食品安全国家标准食品中真菌毒素限量》（GB2761-2017）、《食品安全国家标准食品中污染物限量》（GB2762-2017）标准要求。2018年5月16日，云南濒科委司法鉴定中心受贵州省分析测试研究院委托对案涉大米中的异物进行是否含有老鼠源性成分进行鉴定，2018年6月27日，云南濒科委司法鉴定中心作出濒司鉴（动）字（2018）093号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：送检检材含有啮齿目鼠科动物Muridaesp.源成分。2018年7月19日，被告向原告梵净山粮油公司直接送达了该鉴定意见，同时告知其7日内向被告提出书面复检申请，逾期视为放弃该权利。原告在规定时间内对该鉴定意见未申请复检。2018年9月25日，被告向原告梵净山粮油公司送达了江市监听告字（2018）0005号《行政处罚听证告知书》，告知原告拟将对其作出的行政处罚以及享有的陈述、申辩及听证的权利。原告逾期未提出陈述申辩，被告于2018年10月12日作出0005号处罚决定，决定没收原告生产经营的混有啮齿目鼠科动物Muridaesp.源成分的大米1700公斤、罚款112145.5元。截止开庭前，原告已履行部分罚款。现原告对该处罚不服，向本院提起行政诉讼。另查明，2018年3月31日，原告梵净山粮油公司共生产批次为20180331“梵净山贡米”共计2200公斤。其中2000公斤销售到桃映中学，销售价格为5.64元／公斤，货值10254.55元、30公斤销售给周叶平，销售价格为4.8元／公斤，货值144元，其余170公斤存放于原告仓库，其市场销售价格为4.8元／公斤，货值816元。该2200公斤大米共计货值11214.55元。事发后，原告已召回其出售给周叶平的案涉批次30公斤大米，同时于当日向桃映中学重新配送新的大米1500公斤。在公司内部召开会议进行整改。原审法院认为，《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款规定：“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品安全监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。”故被告江口县市场监督管理局依法具有对其管辖区域内的食品安全进行监督管理的主体资格和法定职权。《中华人民共和国食品安全法》第三十四条规定：“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：……（六）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂；……。”第一百二十四条规定：“违反本法规定，有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂，并可以没收用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：……（四）生产经营腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品、食品添加剂;……”。本案中，原告销售给桃映中学的批次为20180331“梵净山贡米”中，混有异物啮齿目鼠科动物Muridaesp.源成分，显然违反上述规定，属于违法生产混有异物的食品。原告生产的案涉大米货值金额共计11214.55元，事发后，原告主动召回问题大米，符合《贵州省食品药品监督管理行政处罚自由裁量权适用规则》第十二条第（二）项规定主动采取改正、召回或者赔付等措施，以减轻危害后果的应当从轻处罚的情形。被告据此对原告处以没收大米1700公斤，货值金额十倍的罚款112145.5元，认定事实清楚、适用法律正确。《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”本案中，被告江口县市场监督管理局在查明事实后作出处罚决定前，告知原告拟作出行政处罚的事实、理由以及享有的陈述申辩权利，其行政处罚程序合法。综上，被告作出的0005号处罚决定程序合法、认定事实清楚、适用法律准确。对于原告诉称抽样时其法定代表人何建江被拒绝进入抽样现场，且未将抽样单送给原告签章确认，该抽样程序违法的意见，本院认为，桃映中学是举报人也是抽样食品经营者，此系流通领域抽样，程序并无不当，且事后原告对鉴定意见书并未提出异议，故对原告的该主张，本院不予支持。综上所述，被告作出的江市监处字（2018）0005号《江口县市场监督管理局行政处罚决定书》，程序合法、事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告江口梵净山粮油经营有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告江口梵净山粮油经营有限公司承担。上诉人江口梵净山粮油经营有限公司上诉称：1、一审法院认为被上诉人作出的005号处罚决定程序合法、事实清楚，属于认定事实错误。2、一审法院认定桃映中学是举报人也是抽样食品经营者，此系流通领域抽样，程序并无不当错误。3、被上诉人第二次抽样的抽样物生产批号并非来源于上诉人向举报人提供的大米生产批号，抽样物的来源不明确，必然导致抽样结果的错误，错误的抽样结果必然导致司法鉴定结果的错误，被上诉人将错误的司法鉴定结果作为行政处罚的依据，明显存在程序违法、事实不清、证据不足。请求二审法院依法撤销铜仁市碧江区人民法院（2019）0602行初20号行政判决书，并改判确认被上诉人对上诉人作出的江市监处字[2018]0005号《行政处罚决定书》的具体行政行为违法，依法予以撤销；本案一、二审诉讼费由均由被上诉人承担。被上诉人江口县市场监督管理局书面答辩称：答辩人作出的处罚决定，认定事实清楚，程序合法。一审判决驳回上诉人的诉讼请求正确，请求二审法院依法予以维持。经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定，确定本级食品安全监督管理、卫生行政部门和其他有关部门的职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作”的规定，被上诉人江口县市场监督管理局对本案作出行政处罚是依法履行其法定职责。本案中，被上诉人接到桃映中学的举报后，对上诉人生产销售的大米及大米中的异物进行了调查、抽样、送检，根据云南濒科委司法鉴定中心作出濒司鉴（动）字（2018）093号《司法鉴定意见书》，认定上诉人生产销售的大米含有啮齿目鼠科动物Muridaesp.源成分，作出了江市监初字（2018）005号《行政处罚决定书》，对上诉人作出了没收上诉人生产经营的混有啮齿目鼠科动物Muridaesp.源成分的大米1700公斤和罚款人民币112145.5元，上缴国库的处罚决定。认定事实清楚，依据充分。一审法院审理后，认为被诉行政行为认定事实清楚，程序合法，证据充分，判决驳回了上诉人的诉讼请求正确，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费五十元，由上诉人江口梵净山粮油经营有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  刘开奎审判员  刘贵波审判员  陈继霞二〇一九年十一月二十八日法官助理吴万军书记员徐应南