山东省聊城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)鲁15刑终336号 原公诉机关山东省阳谷县人民检察院。 上诉人（原审被告人）门洪扩，男，1989年2月3日出生于山东省阳谷县，汉族，文盲，农民，住阳谷县。因犯抢劫罪、盗窃罪、敲诈勒索罪，于2008年9月11日被阳谷县人民法院判处有期徒刑四年；因犯敲诈勒索罪，于2015年3月24日被阳谷县人民法院判处有期徒刑三年七个月，于2017年3月26日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪、强奸罪、盗窃罪，于2018年10月20日被刑事拘留，同年11月27日被执行逮捕。现羁押于阳谷县看守所。 辩护人曹磊，山东永圣律师事务所律师。 辩护人李震，山东永圣律师事务所律师。 山东省阳谷县人民法院审理阳谷县人民检察院指控原审被告人门洪扩犯强奸罪、抢劫罪、盗窃罪一案，于2019年9月30日作出（2019）鲁1521刑初212号刑事判决，原审被告人门洪扩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查和听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、强奸罪、抢劫罪 （一）2018年9月3日3时30分许，在阳谷县×公寓小区，被告人门洪扩采用攀爬方式通过窗户进入该小区临街楼×单元×室被害人张某1的家中，被害人张某1从卧室出来后发现被告人门洪扩，门洪扩威胁被害人张某1不许报警和呼救，并强行与被害人张某1发生了性关系。被告人实施强奸行为后，在用手机拍摄张某1的裸体视频的同时，向张某1索要钱财，被害人张某1称家里经济条件较差没有钱，与被告人进行斡旋，为阻止被害人张某1报警，其用手机拍摄张某1夫妇的身份证件后离开。 原审判决认定上述事实的证据有：书证受案登记表、接受证据材料清单，被害人陈述，证人证言，勘验、检查等笔录，鉴定意见，电子数据，被告人门洪扩的供述等。 （二）2018年10月16日3时40分许，在阳谷县×小区，被告人门洪扩采用攀爬方式通过窗户进入被害人王某1位于该小区×号别墅楼的二楼卧室内，将正在熟睡的被害人王某1惊醒，门洪扩对被害人王某1采取挟持手段劫取被害人王某1价值444元乐视手机一部，后继续挟持被害人王某1索要钱财，被害人王某1的女儿张某2被惊醒后，发现被害人王某1被门洪扩挟持，被害人王某1因担心人身安全，让张某2去一楼给门洪扩拿钱，张某2在一楼取出1000元现金交给门洪扩后，被害人王某1晕倒在地上，被告人门洪扩见状从二楼窗户逃跑。 原审判决认定上述事实的证据有：书证受案登记表、齐鲁银行客户页、尾号6693银行交易明细、农商银行出具的取款现金的账号，物证照片一张，被害人陈述，证人证言，勘验、检查等笔录，鉴定意见，视听资料，被告人门洪扩的供述等。 二、盗窃罪 （一）2018年9月4日4时许，在阳谷县大市场，被告人门洪扩为盗窃财物进入到×区×号被害人王某2家内，门洪扩发现王某2醒来后逃跑，门洪扩盗窃未遂。 原审判决认定上述事实的证据有：书证受案登记表，勘验、检查等笔录、被告人门洪扩的供述等。 （二）2018年9月14日3时许，被告人门洪扩为盗窃财物，进入到阳谷县×办事处×道门市二楼被害人刘某宿舍内，门洪扩在翻找财物时惊醒刘某，门洪扩口头威胁刘某不要报警，后门洪扩未找到财物后离开。 原审判决认定上述事实的证据有：书证公安机关受案登记表，勘验、检查等笔录，被告人门洪扩的供述等。 （三）2018年10月8日凌晨，在阳谷县×办事处×街花园西南角处，被告人门洪扩为盗窃财物，采用攀爬方式通过窗户进入到被害人王某3家中，盗窃价值1574元的华为Mate9手机一部和200元现金。案发后，该涉案手机由公安机关发还给被害人王某3。 原审判决认定上述事实的证据有：被害人陈述、鉴定意见、被告人门洪扩的供述等。 另认定，被告人门洪扩自愿退赔退赃1644元，用于弥补被害人的损失，并已退还被害人。 原审判决认定上述事实的综合证据有：书证发破案经过、扣押清单、发还清单、视频资料制作说明、阳谷县人民法院刑事判决书、户籍证明、罪犯档案资料，指认现场笔录。 原审法院认为，被告人门洪扩违背妇女意志，强行与被害人张某1发生性关系，其行为已构成强奸罪；以非法占有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法强行劫取公私财物，其行为已构成抢劫罪；以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人门洪扩系入户抢劫，依法应当从重处罚，其中抢劫被害人张某1系抢劫未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。盗窃罪中的第一起、第二起系盗窃未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。被告人门洪扩如实供述其实施盗窃行为的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人门洪扩系多次盗窃、入户盗窃，依法应当从重处罚。被告人门洪扩系累犯，依法应当从重处罚。被告人门洪扩在审理过程中自愿表示认罪认罚，依法可从宽处理，自愿退赔退赃1644元，酌情从轻处罚。因被告人门洪扩已经全部退赔被害人，其被侦查机关扣押的人民币1017元，用于折抵罚金。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百六十三条、第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第二条、第三条第一款及第二款之规定，以强奸罪，判处被告人门洪扩判处有期徒刑六年，以抢劫罪，判处被告人门洪扩有期徒刑十三年，并处罚金人民币5000元，以盗窃罪，判处被告人门洪扩有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币7000元；责令被告人门洪扩将违法所得的1644元退赔被害人（已退赔）；扣押的涉案手机予以没收。 宣判后，原审被告人门洪扩不服，提出上诉，理由如下：1.其抢劫张某1应系犯罪中止，原审判决认定为犯罪未遂不当。2.其对强奸张某1的犯罪行为，自愿认罪认罚，依法可从宽处罚，原审判决对该罪量刑重。其辩护人所提辩护意见同其上诉理由。 经二审审理查明的事实和证据与原审相同，对经原审法院开庭质证、认证的上述证据，本院予以确认。 关于上诉人门洪扩及其辩护人所提“其抢劫张某1应系犯罪中止，原审判决认定为犯罪未遂不当”的上诉理由和辩护意见。经查，在案证据被害人张某1的陈述、视频资料、上诉人门洪扩的供述等均能够证实门洪扩在张某1家中向张某1索要钱款的事实，门洪扩与张某1关于是否抢劫到财物的供述和陈述不一致，关于门洪扩是否主动放弃犯罪的事实无法查清，无法认定门洪扩属于犯罪中止还是犯罪未遂，根据有利于被告人的原则，本院依法认定门洪扩在该起犯罪中系抢劫中止。但鉴于门洪扩有另外一起入户抢劫犯罪，且系累犯，原审法院对其抢劫罪判处有期徒刑十三年能够体现罪责刑相适应，故量刑不宜再变动。因此，上诉人门洪扩及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。 关于上诉人门洪扩及其辩护人所提“其对强奸张某1的犯罪行为，自愿认罪、认罚，依法可从宽处罚，原审判决对该罪量刑重”的上诉理由和辩护意见。审理认为，根据我国刑法和相关司法解释的规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑；本案中，上诉人门洪扩采取暴力手段强奸被害人张某1，后又录取对方裸体视频，原审判决根据其犯罪事实、性质、情节以及系累犯，犯罪后认罪、悔罪、退赃等情节，判处其有期徒刑六年，在法定量刑幅度内且量刑适当。因此，上诉人门洪扩及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人门洪扩违背妇女意志，强行与被害人张某1发生性关系，其行为已构成强奸罪；以非法占有为目的，以暴力、胁迫或者其他方法强行劫取公私财物，其行为已构成抢劫罪，且系入户抢劫；以非法占有为目的，多次秘密入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审判决认定事实基本清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王永前 审判员  闫 蕾 审判员  户凤英 二〇一九年十一月十五日 书记员  郝喜坤