湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初12335号原告：王自红，女，1984年6月1日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：刘巍，北京大成（长沙）律师事务所律师。被告：长城宽带网络服务有限公司，住所地北京市海淀区学院路****楼****。法定代表人：杨学平，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈学滨，湖南言顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾晴，湖南言顺律师事务所律师。原告王自红诉被告长城宽带网络服务有限公司（以下简称“长城宽带公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月1日立案受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。代理书记员任青担任庭审记录。原告王自红的委托诉讼代理人刘巍，被告长城宽带公司的委托诉讼代理人贾晴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王自红提出如下诉讼请求：l、请求判决长城宽带公司向王自红支付经济补偿金115635元（本地区上年度职工月平均工资三倍，即7709×3×5）；2、请求判决长城宽带公司向王自红支付违法解除劳动合同的赔偿金231270元（上述经济补偿金的两倍）；3、请求判决长城宽带公司向王自红支付拖欠离职前12个月的基本工资2983元；4、请求判决长城宽带公司额外向王自红支付一个月（未提前一个月通知解除劳动合同）的工资1580元。事实与理由：原告于2013年5月进入长城宽带网络服务有限公司长沙分公司工作，主要负责市场拓展相关工作，长期以来的主要收入来源是拓展宽带业务市场按业绩计发的劳动报酬。因被告长期拖欠原告市场拓展的业绩劳动报酬，原告诉至法院主张该等被拖欠费用。但是，原告诉至法院之后，被告不能理性对待原告的合法维权行为，原告诉讼过程中，在原告仍然按时上班的情况下，以与事实严重不符的“旷工”作为理由，报复性地强行解除了与原告之间的劳动关系。2018年12月，长沙市中级人民法院生效判决认定被告欠付原告劳动报酬312592元。因为被告是诉讼期间突然强行解除与原告的劳动关系，前述原告追索业绩劳动报酬的诉讼中并未涉及本案请求，为维护原告的合法权益，原告向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年8月19日，原告收到长沙市劳动人事争议仲裁委员会作出的长劳人仲案字(2019)第2235号裁决书，裁决：“一、被申请人支付申请人工资差额1842.08元；二、被申请人支付申请人经济补偿13345.6元；三、对申请人的其他请求不予支持。”原告认为：第一、长沙市中级人民法院确认的被告所拖欠劳动报酬，应以被告实际支付的时间确认，本案中被告实际支付法院确认费用的时间是原告实际离职后，因此该费用应计入原告离职前十二个月平均工资计算中。第二、本案被告于2019年5月29日违法解除了其与原告之间的劳动合同，应当向原告支付经济补偿并额外支付一个月工资的代通知金，同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第87条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，被告违法解除与原告的劳动合同，应当向原告支付双倍经济补偿的赔偿金。综上，原告不服长沙市劳动人事争议仲裁委员会所作长劳人仲案字(2019)第2235号裁决书，为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，恳请依法判决。被告长城宽带公司辩称：一、被答辩人严重违反公司规章制度，答辩人依法解除与被答辩人劳动合同，无需支付任何费用。二、答辩人已向被答辩人足额发放工资并无拖欠。三、被答辩人关于离职前12个月的平均工资计算错误。经审理查明：2013年5月王自红入职长城宽带公司长沙分公司处。2017年6月15日，长城宽带公司长沙分公司（甲方，用人单位）与王自红（乙方，劳动者）签订劳动合同书，主要约定：劳动合同期限为2017年6月15日至2025年6月14日止，乙方在市场部担任拓展专员工作岗位，具体工作内容为协调工作，乙方的工作地点为湖南，甲方的工作内容如需要乙方经常公出，公出地点包括但不限于以下地点：甲方在国内各分支机构所在地、甲方关联单位所在地、甲方客户和供应商所在地、甲方开展业务、从事活动的其他地区。乙方的劳动报酬按甲方依据其生产经营特点、经济效益等制订的薪酬制度执行，在经营正常的情况下，甲方于每月15日前，以货币形式支付乙方工资。乙方的工资由以下几部分组成：基本工资、保密费、岗位工资、绩效工资。乙方月工资不低于当地最低工资标准，乙方的个人所得税由甲方代扣代缴。2018年4月17日，长城宽带公司长沙分公司通知王自红要求其到长城宽带公司娄底分公司进行市场调查及业务交流，派遣期限为三个月，自2018年4月18日至2018年7月17日，此出差期间，由长城宽带娄底市分公司对王自红进行管理。2018年4月23日，长城宽带公司长沙分公司再次通知王自红被派往长城宽带公司娄底分公司出差，要求其从2018年4月24日起至娄底分公司打卡出勤考核。但王自红实际未到长城宽带公司娄底分公司打卡出勤。长城宽带公司长沙分公司于2018年5月29日向王自红发出解除劳动合同通知书，以王自红不服从工作或不服从工作调动、实际连续旷工超过三天为由与王自红解除劳动合同关系。长城宽带公司与王自红均认可王自红的离职时间为2018年5月29日。后王自红向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，要求长城宽带公司支付经济补偿115635元、赔偿金231270元、2017年12月、2018年2月至同年5月低于最低工资的工资差额2893元（含2018年5月工资1580元）、代通知金1580元。仲裁委于2019年7月31日作出长劳人仲案字(2019)第2235号裁决书，裁决如下：一、长城宽带公司支付王自红工资差额1842.08元；二、长城宽带公司支付王自红经济补偿13345.6元；三、对王自红的其他请求不予支持。现长城宽带公司与王自红均不服该裁决书，诉至本院。另查明：1.长城宽带公司长沙分公司通过银行转账向王自红支付的2017年6月至2018年4月的实发工资分别为4133.34元、4586.74元、3616.74元、2084.26元、1616.75元、2116.75元、1486.75元、2916.75元、1316.75元、1216.75元、896.75元，实发工资总和为26788.33元。未支付王自红2018年5月的工资。2.2018年12月19日长沙市中级人民法院作出(2018)湘01民终7661号民事判决书，判决长城宽带公司应支付王自红312592元。3.长城宽带公司长沙分公司为王自红购买社保至2018年4月，并从王自红的工资中扣除了个人部分283.25元。4.长城宽带公司提交的考勤记录显示王自红2018年3月31日未进行考勤打卡。上述事实，有当事人当庭陈述，王自红提交并庭审质证的劳动合同书、王自红工资发放情况及银行流水、解除劳动合同通知书、劳动仲裁裁决书、民事判决书、照片，长城宽带公司提交并经庭审质证的劳动合同书、出差派遣单、社保缴费记录、考勤记录、民事判决书等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点在于：1、长城宽带公司与其分公司的责任承担问题；2长城宽带公司解除与王自红签订的劳动合同是否合法；3、王自红的诉讼请求是否应予支持。关于长城宽带公司与其分公司的责任承担问题。王自红与长城宽带公司长沙分公司签订劳动合同，长城宽带公司长沙分公司是长城宽带公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。故本案因解除劳动合同所产生的赔偿损失义务应由长城宽带公司承担。关于解除劳动合同是否合法的问题。长城宽带公司长沙分公司与王自红签订的劳动合同中约定王自红为市场部担任拓展专员，具体工作内容为协调工作。工作地点为湖南，长城宽带公司的工作内容如需要王自红经常公出，公出地点包括但不限于以下地点：长城宽带公司在国内各分支机构所在地、长城宽带公司关联单位所在地、长城宽带公司客户和供应商所在地、长城宽带公司开展业务、从事活动的其他地区。长城宽带公司长沙分公司要求王自红前往长城宽带公司娄底市分公司出差，属于长城宽带公司在国内的分支机构，不违反双方之间签订的劳动合同的约定。在庭审中，王自红抗辩认为长城宽带公司长沙分公司之所以派王自红等三人前往娄底长时间出差，是对三人主张劳动报酬的恶意报复。本院认为，长城宽带公司外派员工出差属于用人单位自主用工，符合合同约定和法律规定。在本案之前长城宽带公司与王自红就劳动报酬存在诉讼，本案中，王自红以出差时间过长未服从公司安排。据王自红所提交证据，王自红虽未按公司要求出差，但其仍在原工作地点打卡上班，长城宽带公司未对派遣王自红出差三个月的合理性及必要性进行举证，以王自红不服从出差调动构成旷工，作出的解除劳动合同通知，缺乏事实依据和法律依据。针对王自红的诉讼请求，本院认定如下:1、工资差额问题，王自红与长城宽带公司长沙分公司签订的劳动合同中约定的月工资为不低于当地最低工资标准。至于王自红主张的2017年6月至2018年5月的工资，应包括王自红每月应缴纳的社会保险费用283.25元。结合王自红每月实发工资，长城宽带公司长沙分公司支付给王自红2018年1月、3月、4月的工资低于最低工资标准1580元。王自红2018年3月工资差额应为7.36元（1580元-1216.75元-283.25元-1580元/21.75天）；4月工资差额400元（1580元-896.75元-283.25元）；以及5月未支付工资1452.87元（1580元/月÷21.75天×20天）。故长城宽带公司须支付王自红工资差额1860.23元。2、经济补偿和赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，长城宽带公司长沙分公司解除与王自红的劳动合同关系，违反法律规定，应向王自红支付二倍赔偿金。王自红主张(2018)湘01民终7661号民事判决书判决长城宽带公司支付的312592元应当计入离职前12个月平均工资。本院认为该劳动报酬为2015年至2016年发生，不应纳入离职前十二个月的劳动报酬范围。王自红离职前十二个月的平均应发工资为2647元[（26788.33元+283.25×11个月+1860.23元）÷12个月]，长城宽带公司须向王自红支付赔偿金26470元（2647元/月×5个月×2）。无须再向王自红支付经济补偿金。3、关于王自红主张的代通知金，本案不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条所规定需支付代通知金的情形，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、限被告长城宽带网络服务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王自红支付工资差额1860.23元、赔偿金26470元；二、驳回原告王自红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告长城宽带网络服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  秦海松二〇一九年十一月二十八日代理书记员  任 青