河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫16民终4987号上诉人（原审原告）：王来涛，男，1982年10月9日生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：刘提，沈丘县言正法律事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：曹董平，男，1988年6月12日生，汉族，住河南省夏邑县。被上诉人（原审被告）：樊林娜，女，1988年4月15日生，汉族，住河南省温县。上诉人王来涛因与被上诉人曹董平、樊林娜民间借贷纠纷一案，不服沈丘县人民法院(2019)豫1624民初4889号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人王来涛及其委托诉讼代理人刘提、被上诉人樊林娜到庭参加诉讼。被上诉人曹董平经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。王来涛上诉请求：1.依法撤销沈丘县人民法院(2019)豫1624民初4889号民事判决，改判被上诉人增加给王来涛本金11000元及利息；2.一二审诉讼费用及保全费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决不支持樊林娜与曹董平共同偿还王来涛借款6万元及利息错误。一审已经查明2018年10月16日曹董平向王来涛借款现金10万元，剩余6万元及利息是曹董平、樊林娜夫妻关系存续期间发生，用于其共同生活及经营，二人应共同承担该款的还本付息义务。2.一审判决不支持该笔借款月息2分错误。一审王来涛已经提供案涉10万元借款约定月息3分、在场人岳某出具的证明及曹董平自愿按照月息3分、通过微信转账在2018年11月18日、12月16日、2019年1月17日每月给王来涛利息3000元的转账记录。以上证据证明双方利息约定明确，依法应按照月息2分支持。3.一审判决曹董平支付11000元借款本金错误。曹董平已偿还的11000元，是支付的10万元借款每月的利息，不是偿还的本金，被上诉人也没有提供证据证明该款是偿还了本金。4.一审期间申请财产保全的费用700元应由被上诉人承担。樊林娜辩称，案涉款项樊林娜不知情，也没有使用，据说可能是用于工程，未用于家庭共同生活，樊林娜对工程的事也不知情，且与曹董平已离婚，一审判决正确。王来涛向一审法院起诉请求：1.判令曹董平、樊林娜偿还借款本金60000元及利息；2.本案诉讼费用由曹董平、樊林娜承担。一审法院认定事实：曹董平因承接工程资金紧张，经岳某担保，于2018年10月16日向王来涛借款100000元，曹董平出具借条载明“今借王来涛现金壹拾万元整借款人：曹董平”，担保人岳某在该借条写明“注，沈丘许陈35KV线路工程在放线之前借款还清”。其后，曹董平2018年11月18日、12月16日和2019年1月17日各向王来涛微信转账3000元，三笔共计9000元。2019年4月30日，由项城市启晗电力有限公司替曹董平偿还原告王来涛40000元，下余借款经催要，曹董平未能如期偿还，而引起纠纷。审理过程中，王来涛撤销对担保人岳某的起诉。以曹董平与樊林娜是夫妻关系，此债务是二人夫妻关系存续期间共同债务为由，追加樊林娜为被告，要求二人共同偿还本金及利息。另查明，2019年4月26日曹董平通过微信转账支付王来涛2000元，王来涛在4月30日与曹董平的通话录音中认可已收到曹董平共计42000元；2019年1月13日经王来涛同意，曹董平通过建行尾号为9050的银行卡转账给王来涛妻子韩春霞尾号4275的银行卡25500元，同日，王来涛替曹董平垫付工程款给贾宽13500元、杨康13000元。一审法院认为，曹董平向王来涛借款共计100000元的事实，由曹董平出具的借条及其代理人当庭陈述为凭，可以认定。曹董平向王来涛借款后，应积极偿还，其久拖不还应承担相应的民事责任。曹董平辩称，2019年1月13日经王来涛的指示，通过建行尾号为9050的银行卡转账给王来涛妻子韩春霞尾号4275的银行卡25500元，结合证人证言及双方2019年4月12日的电话录音，该款并非偿还下余本金60000元内的数额；关于多笔微信转账用来偿还剩余本金，因双方还有其他经济往来，且转账时间在原告提交的被告认可尚欠60000元的录音之前，故此类转款不能完全认定为下余本金60000元内的偿还数额，故被告辩称的理由，不予采信。关于借款本金，曹董平向原告借款100000元，其后通过微信转账于2018年11月18日、12月16日和2019年1月17日各转3000元，2019年4月26日转款2000元至王来涛，共计11000元，均应计算作偿还的本金，加上2019年4月30日项城市启晗电力有限公司替曹董平偿还的40000元，应予认定曹董平已偿还51000元，尚欠49000元借款未还。关于借款利息，由于借条未明确载明利息，王来涛提供的证人岳某未出庭作证，不足以证明利息的客观存在，视为约定不明，王来涛要求按月息三分计算利息的请求，无法支持。在借条上的“沈丘许陈35KV线路工程在放线之前借款还清”还款期限，是该借条担保人岳某所写，且在曹董平书写的借条名字落款之后，该条约定不能认定为曹董平偿还借款的所附逾期条件。王来涛所主张支付利息，应从起诉之日起，按照年利率6％计算。该笔借款虽发生在曹董平、樊林娜夫妻关系存续期间，但王来涛并无证据证明该借款用于夫妻共同生活及经营，其要求樊林娜承担还款的请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，一审判决：1.被告曹董平于判决生效之日起十日内偿还原告王来涛借款本金49000元及利息（利息自2019年5月27日起按照年利率6％计算至清偿完毕之日止）。上述款项被告曹董平应于判决生效之日起十日内向原告王来涛支付完毕。（自动履行账户户名：沈丘县人民法院，账号：94100601002505890510002，开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司沈丘县迎宾大道支行）。2.驳回原告王来涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费750元（已减半收取）及财产保全费700元，由被告曹董平负担。二审中，王来涛申请证人岳某到庭接受询问，证明其一审因远在外地，无法到庭作证，一审证言是其真实意思表示。当时双方口头约定3分，打条当场王来涛就给了曹董平3000元利息。樊林娜经质证认为：不认识证人，对他说的事情不知情。二审庭审中，樊林娜提交离婚证一份，证明其与曹董平于2019年10月17日离婚。王来涛经质证认为：对离婚证真实性无异议，但借款发生在被上诉人夫妻关系存续期间，樊林娜有义务与曹董平一起承担还款责任。对于二审双方当事人争议的事实，本院认定如下：证人岳某二审到庭，陈述其一审证言属实，王来涛与曹董平之间借款存在口头利息月息三分的约定，曹董平出具案涉借条当场给付王来涛3000元。对樊林娜提交的离婚证真实性，王来涛认可。另查明一审判决后下发补正裁定，显示一审案件受理费750元（已减半收取）及财产保全费700元，由被告曹董平负担。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，根据当事人诉辩情况，本案二审争议的焦点为：1.案涉借款利息及还款数额应如何认定。2.樊林娜是否应承担还款责任。第一，一审判决以证人未到庭认定王来涛主张案涉借款利息约定不明，二审期间，证人到庭说明情况，结合其案涉借款介绍人和担保人身份和曹董平向王来涛转款三次各3000元的记录，可以认定双方存在借款利息月息3分约定并实际给付的事实。证人岳某还证明借条出具时，曹董平当场给付王来涛3000元，因此该款依法应从本金中予以扣除，双方之间初始发生的借款本金为97000元。第二，依据借款当天实际发生的97000元本金，二人口头约定的每月利息应为2910元。曹董平分三次有规律的转账给王来涛的9000元中的8730元，多出的270元和单独的一笔2000元应视为偿还的利息，即王来涛主张曹董平转账的11000元为偿还的欠付利息的上诉理由成立。40000元项城市启晗电力有限公司替曹董平偿还的还款应折抵本金，即曹董平下欠王来涛本金57000元本金未还。双方其他部分的转账，一审判决未予认定是还本案借款，曹董平亦未上诉，对此本院不予处理。第三，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。案涉借条备注有还款时间约定，曹董平逾期未还款的利息依法应当按照年息24%计算。对于利息起算时间，王来涛并未提出明确请求及理由，因此本案曹董平应承担的还款责任为本金57000元及自一审判决认定的2019年5月27日起算、按照年息24%计算的利息。第四，王来涛未举证证明对于案涉借款及用途樊林娜知情，其主张樊林娜承担还款责任没有事实依据。本案保全费的负担，一审法院已经通过补正裁定予以确认，本院不予处理。综上所述，王来涛的上诉请求部分成立。依照《《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款、第三十条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销沈丘县人民法院(2019)豫1624民初4889号民事判决；二、曹董平于本判决生效之日起十日内偿还王来涛借款本金57000元及利息（以57000元为基数，从2019年5月27日起按照年息24%计算至清偿之日止）；三、驳回王来涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费750元及财产保全费700元，由曹董平负担。二审案件受理费75元，由曹董平负担70元，由王来涛负担5元。本判决为终审判决。审判长  沈华秋审判员  智卫东审判员  曹春萍二〇一九年十一月十八日法官助理王秋洁书记员张梦佳