安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0202民初11245号 原告：徐冬竹，女，1981年12月4日出生，汉族，公司员工，住安徽省芜湖市弋江区。 委托诉讼代理人：周天源（系被告徐冬竹配偶），住安徽省芜湖市弋江区。 被告：芜湖国盛文化艺术传播股份有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区星隆国际城**楼**，统一社会信用代码91340200MA2RRB2C3L（1-1）。 法定代表人：罗林，董事长。 委托诉讼代理人：汪维莲，上海金茂凯德（芜湖）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：奚冬冬，上海金茂凯德（芜湖）律师事务所律师。 原告徐冬竹诉被告芜湖国盛文化艺术传播股份有限公司（以下简称国盛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐冬竹的委托诉讼代理人周天源，被告国盛公司的委托诉讼代理人奚冬冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐冬竹向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付拖欠2018年11月至2019年1月的工资计21379元；2、判决被告向原告支付经济补偿金4500元；3、判决被告向原告支付试用期未足额支付工资4800元；4、判决被告向原告支付保密及同业竞争禁止经济补偿金27000元（2019年1月至2019年10月），并解除《保密及同业竞争禁止协议》，额外支付三个月竞业限制补偿8100元。事实和理由：2018年8月13日，原告入职被告国盛公司。2018年10月1日，原、被告签订劳动合同，约定：合同期间为2018年8月13日至2021年8月12日，原告任被告国盛公司行政主管一职，月工资标准为9000元，试用期1.5月，试用期工资为4000元。原、被告同时签订《保密及同业竞争禁止协议》，约定了保密范围、同业竞争禁止要求、经济补偿金和期限等相关内容。2018年11月，被告国盛公司支付2000元后，便开始拖欠原告劳动报酬，并于2019年1月18日通知原告解除劳动关系。原告多次讨要薪资未果，于2019年3月向芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。镜湖区仲裁委于2019年9月作出（2019）镜劳人仲第162号仲裁裁决，原告不服该仲裁结果，依法提起诉讼。 法律规定，试用期工资不得低于约定工资的80%，故被告应当补足试用期工资4800元[（9000元/月×80%－4000元/月）×1.5月]。另，被告国盛公司欠付原告2018年11月至2019年1月18日的劳动报酬，应以合同约定的9000元/月工资标准计算，具体为9000元/月×2月＋9000元/月÷21.75天/月×13天－2000元=21379元。 仲裁裁决书认定原告系主动辞职，实为错误裁决，与裁决认定被告拖欠工资自相矛盾。即便原告是主动离职，因被告未及时足额支付劳动报酬的，被告仍应当向原告支付经济补偿金，具体为9000元/月×0.5月=4500元。 原、被告签订劳动合同的同时签订了《保密及同业竞争禁止协议》，约定了保密范围、同业竞争禁止要求、保密期限等事项。2019年1月，原、被告解除劳动关系后，原告按照协议约定遵守了保密义务和同业竞争禁止的义务，致使原告收入大幅度减少，根据司法解释的规定，原告有权解除《保密及同业竞争禁止协议》，并要求被告支付2019年1月至10月期间保密及同业竞争禁止经济补偿金27000元（9000元/月×30%×10月）、额外支付三个月限制补偿金8100元。 综上所述，请求人民法院依事实和法律作出公正裁判，维护劳动者的合法权益。 被告国盛公司辩称：1、被告国盛公司确有部分工资未向原告发放，原因是原告的岗位较高，在年底结算工资时没有完成考核任务，且公司经营比较忙。原告提出辞职之后，被告也多次请原告结算上述工资，但双方对工资数额一直没有谈妥，后原告申请仲裁拖延至今。2、原告系主动离职，根据法律规定，被告没有支付经济补偿金的义务。3、原告要求补足试用期工资的诉请，未经过仲裁前置程序，本案审理中应当不予审查。4、原、被告签订的《保密及同业竞争禁止协议》实际上一个保密协议，并没有竞业限制的条款内容。无论是在劳动合同履行过程中还是在解除劳动合同之后，被告从未要求原告履行竞业限制这一义务，被告对劳动仲裁裁决书关于被告需要向原告支付竞业补偿金有异议，但是考虑原告系单位前员工，未向法院起诉，被告不应当向原告支付任何一笔竞业补偿金。 本院经审理认定事实如下：2018年10月1日，原告徐冬竹（乙方、劳动者）与被告国盛公司（甲方、用人单位）签订劳动合同书，约定甲方根据工作需要，安排乙方任行政人事主管，合同期限自2018年8月13日起生效，至2021年8月12日终止，其中试用期1.5个月，试用期月工资为4000元，试用期满后，月工资标准为9000元等内容。同日，原告徐冬竹（乙方）与被告国盛公司（甲方）签订保密与及同业竞争禁止协议，约定：一、甲方的保密范围为：1、教师的招聘渠道、教师的薪金待遇；2、甲方的生活渠道；3、甲方的教育操作手册内的业务秘密、教学内容、教学方法、管理方式；4、其他教职工的个人身份信息，学生的个人身份信息、资料；5、合作办学机构的信息。二、同业竞争禁止要求：1、乙方不得给他方泄露甲方的上述保密内容；2、乙方不得私自带走甲方的生源。三、违约责任：凡乙方违反上述保密范围及同业禁止条款约定，应赔偿甲方2万元人民币以下的违约金，并支付赔偿甲方生源的全部损失。四、保密及同业竞争禁止期限：自乙方离职后顺延二年。五、经济补偿：在乙方与甲方签订劳动合同和本协议后，乙方承诺自愿遵守本协议，甲方每月给予乙方保密及同业竞争条款经济补偿金500元，随当月工资收入发放。劳动合同履行过程中，被告国盛公司按劳动合同约定向原告发放了2018年8月至10月的工资，2018年11月发放工资2000元，此后未再发放工资。2019年1月18日，原告离职。原告离职后，向被告要求支付拖欠工资，被告认为原告缺勤、未完成考核任务，不应全额支付工资，双方协商处理未果，原告于2019年4月11日向芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求：1、被告支付拖欠2018年11月至2019年1月的工资21379元；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金9000元；3、被告支付原告2018年10月至2020年12月保密及同行业竞争禁止经济补偿13500元；4、被告支付原告未签订劳动合同二倍工资9000元。芜湖市镜湖区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月2日作出[2019]镜劳人仲第162号仲裁裁决书，裁决被告支付原告拖欠的工资12979.69元、保密及同业竞争禁止经济补偿2000元，合计14979.69元。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院，请求判如所请。 另查明：1、2018年10月，被告为原告办理社会保险参保手续，其中原告缴纳390.62元，被告缴纳906.82元。原告离职后，被告于2019年2月至4月继续为原告缴纳社保，每月缴纳1297.44元，原告同意在本案中一并予以扣减。2、原告的薪资构成为：4000元（基本工资）＋1000元（竞业补贴）＋1000元（岗位工资）＋2000元（绩效工资）＋300元（话补）＋300元（交补）＋300元（餐补）＋100元（满勤）＋300元（学历补贴？）=9300元（五险）。3、2019年1月，原告在被告处工作13天。4、对于离职原因，原、被告各执一词，原告陈述系被告通过微信通知原告离职的，被告陈述系原告口头向被告提出，被告发信息表示同意。 以上事实，有原、被告提交的身份证复印件、工商登记信息、劳动合同书、保密及同业竞争禁止协议、[2019]镜劳人仲第162号仲裁裁决书及送达回证、微信聊天记录、个人职务定位、薪资结构及岗位职责、考勤表、情况说明、社保缴费单及双方当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：一、被告欠原告工资的认定。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告在被告处工作期间的2018年8月至10月的工资已按劳动合同书约定发放，双方对此不持异议，本院予以确认。被告对于欠发原告2018年11月至2019年1月的工资的事实予以认可，但对欠薪数额双方存在分歧，本院认定如下：（一）2019年11月欠工资数额为6609.38元。被告自2018年10月起为原告缴纳社保，其中个人应缴纳390.62元，从原告的薪资构成表可以看出其工资中包含五险（即社会保险）的费用，对原告个人应缴纳的390.62元应在发放工资中予以扣除，被告已向原告发放2000元也应扣除，按9000元－390.62元－2000元计算为6609.38元；（二）2018年12月欠工资数额为8609.8元，如前所述，按9000元－390.62元计算为8609.38元；（三）2019年1月欠工资数额4988.38元。2019年1月，原告在被告处工资13天，应发工资为5379元（9000元/月÷21.75月/天×13天），扣除个人应缴纳社保390.62元为4988.38元。被告国盛公司提交证据不能证原告在工作期间缺勤、早退，其亦未提交证据证明原告的工作未完成考核，对被告国盛公司该辩称，本院不予采信。上述工资合计20207.14元（6609.38元＋8609.38元＋4988.38元），被告应支付给原告。二、被告应否支付经济补偿金的认定。被告陈述系原告口头提出辞职，被告发信息表示同意，但未能提交证据证实，本院不予采信。原、被告合同履行过程中，被告自2018年11月起即开始拖欠劳动报酬，即使是原告提出解除劳动合同，被告仍应按法律规定支付经济补偿金，按9000元/月×0.5月计算为4500元。三、原告诉请的未足额支付试用期工资4800元，该项请求属劳动争议范畴，适用仲裁前置程序，而原告在申请仲裁时未提起该申请，本院对此不予处理。四、原告诉请的支付保密及同业竞争禁止补偿金27000元（9000元/月×30%×10月）、解除《保密及同业竞争禁止协议》并额外支付三个月竞业限制补偿金8100元，是基于原、被告劳动合同解除后履行保密与及同业竞争禁止协议过程中发生的争议，仍属劳动争议范畴。原告该项诉请与劳动仲裁申请仲裁的保密及同行业竞争禁止经济补偿金13500元（500元/月×27月）并非同一概念，即原告在申请仲裁时未提起本项诉请，本院对此亦不予处理。五、原告离职后，被告继续为原告缴纳2019年2月至4月的社会保险，每月缴纳1297.44元，合计3892.32元（1297.44元/月×3月），此时双方劳动合同已解除，被告无义务缴纳上述费用，原告应返还给原告，原告亦同意在本案中一并予以扣减，本院依法予以确认。综上所述，本院认定在扣除被告代缴的2019年2月至4月的社会保险费用后，仍应向原告支付20814.82元（20207.14元＋4500元－3892.32元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告芜湖国盛文化艺术传播股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐冬竹工资、经济补偿金计20814.82元（已扣除被告芜湖国盛文化艺术传播股份有限公司缴纳的2019年2月至4月的社会保险费用）； 二、驳回原告徐冬竹的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由被告芜湖国盛文化艺术传播股份有限公司负担（案件受理费原告徐冬竹已预交，被告芜湖国盛文化艺术传播股份有限公司于支付上述款项时一并给付原告徐冬竹5元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  秦山成 二〇一九年十一月十一日 书记员  石 冉 附：本案适用法律条款： 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； (二)未及时足额支付劳动报酬的； (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的； (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。