山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民终10170号 上诉人（原审原告）：冯维娥，女，1957年9月3日出生，汉族，住青岛市即墨区。 委托诉讼代理人：张亚囡，山东嘉阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜博，山东嘉阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姜鑫，男，1997年1月9日出生，汉族，户籍地青岛市即墨区，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审被告）：姜正考，男，1972年10月6日出生，汉族，住青岛市即墨区。 被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地青岛市市**南京路**中天恒商务大厦**。 主要负责人：宋占义，总经理。 委托诉讼代理人：杨峰，男，该单位工作人员。 上诉人冯维娥因与被上诉人姜鑫、姜正考、永安财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称永安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2019）鲁0282民初1052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人冯维娥的委托诉讼代理人姜博、被上诉人永安保险公司的委托诉讼代理人杨峰到庭参加诉讼，被上诉人姜鑫、姜正考经传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冯维娥上诉请求：1.依法改判各被上诉人赔偿上诉人各项损失合计308469.99元，上诉金额为101661.1元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原判决事实认定不清。冯维娥的伤残赔偿金和被扶养人生活费应当分别按照2018年青岛市城镇居民人均可支配收入50817元/年和人均消费性支出32890元/年的标准予以计算。一审中，上诉人提交的误工证明、单位营业执照、单位法定代表人身份证复印件各一份，可以证明上诉人自2015年4月起，在青岛辰龙五金工具有限公司从事工件清理工作，至事故发生日，其已经在该公司连续工作满一年以上，主要生活收入来源于工资，而非农业生产。另，上诉人自2014年7月起至今一直居住在位于青岛市即墨经济开发区和顺居民委员会颐和家园15号楼2单元501户的房屋，该房屋所在地系非农村地址。结合上诉人的工作情况和居住情况，可以证明其已经在青岛市城镇连续工作、居住满一年以上，且主要生活来源来自于工资。因此，上诉人的伤残赔偿金应当按照2018年青岛市城镇居民人均可支配收入50817元/年计算20年为203268元，被扶养人生活费均应当按照2018年青岛市城镇居民人均消费性支出32890元/年、5人扶养计算5年为6578元。 永安保险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉人请求无有效证据支持，与事实不符。1.上诉人已超出法定退休年龄，其对误工费的主张仅提供单一的工作单位证明，无有效劳动合同、出勤表、工资表、银行流水等证据为佐证，不予以证实工作情况。其所称工作单位法人、证明人与上诉人有亲属关系，此种利害关系人出具的证明不应被采信。经我公司调查，上诉人家庭住址离其所称的工作单位有10公里之遥，参照其工作证明上的工资收入情况及出行的交通状况，明显不符合常理。2.上诉人起诉前，我公司到上诉人南泉镇大埠后村的家中探访，上诉人未在家，询问邻居得知其在此居住但已外出。上诉人评残后，我公司又到上述地址探访其伤残情况，见到了上诉人。上诉人家门口及家里的情况并非是无人居住的迹象。3.上诉人称其在颐和家园15号楼2单元501户居住，未提交任何居住证据。该房产楼层不适合近60岁老人每天多次上下楼。如上诉人在此居住应提供有效生活消费凭证。4.上诉人住院时，我公司查勘了其家中有4亩耕地并种植粮食，若其不在即墨区南泉镇大埠后村居住应当提供失地证明。 冯维娥向一审法院起诉请求：被告赔偿医疗费153769.84元；住院伙食补助4500元（100元/天×45天）；护理费15707元（63702元/年=365天×90天）；误工费8800元（2200元/月=30天×120天）；伤残赔偿金203268元（50817元/年×20年×20%）；被扶养人生活费：6578元（32890元/年×5年×20%=5人）；交通费900元；精神损害抚慰金3896元；鉴定费2080元，以上共计397418.84元，诉讼金额为314193.19元。事实和理由：2016年10月31日14时，姜鑫驾驶鲁Ｂ×××××号轿车沿青威路由东向西行驶至新兴路路口处向右转弯，正遇冯维娥未取得机动车驾驶证驾驶二轮摩托车沿青威路由东向西行驶相撞，造成两车损、冯维娥受伤的道路交通事故。经原即墨市公安局交通警察大队认定，姜鑫负事故主要责任，冯维娥负事故次要责任。 一审法院认定事实：2016年10月31日14时，姜鑫驾驶鲁Ｂ×××××号轿车沿青威路由东向西行驶至新兴路路口处向右转弯，正遇冯维娥未取得机动车驾驶证驾驶二轮摩托车沿青威路由东向西行驶相撞，造成两车损、冯维娥受伤的道路交通事故。经原即墨市公安局交通警察大队认定，姜鑫负事故主要责任，冯维娥负事故次要责任。冯维娥于事发后即被送往原即墨市人民医院治疗，其伤诊断为：膝关节脱位（右）、膝关节前交叉韧带断裂（右）、膝关节后交叉韧带断裂（右）、膝关节内侧副韧带损伤（右）、膝关节外侧副韧带损伤（右）、腓骨头骨折（右）、膝关节粘连（右）、下肢静脉血栓形成（右）、头外伤反应，住院治疗45天。出院医嘱：1.术后14天门诊拆线；2.休息3个月，支具外固定3个月，每月门诊复查骨科指导膝关节屈伸功能锻炼，何时去支具门诊复查书面告知；3.半月内血管外科门诊复查，不适随诊。原告上述治疗共支付医疗费153769.84元。永安保险公司核定原告医疗费中自费药为114779.19元，按商业三者险约定对原告医疗费中的自费药部分不予理赔。对此姜正考不予认可，称投保时投保单、投保人声明上面签字不是我签字的，当时是业务员替我签字的，保险公司也从来没有解释说明保单内容，并申请进行笔迹鉴定。永安保险公司在一审法院规定的期限内未提交投保单及投保人声明，并表示放弃笔迹鉴定。原告提交青岛辰龙五金工具有限公司的营业执照一份、身份证复印件一份、误工、扣发工资证明一份，证明原告从2015年4月起在青岛辰龙五金工具有限公司从事工件清理工作，月平均工资为2200元。原告之母李桂香，1928年11月21日生，共生养子女6人（其中次子去世）。2017年9月22日，原告委托青岛正源司法鉴定所对原告因本次交通事故所致身体损伤的伤残等级、误工及护理期限进行了鉴定，该所作出的青正司鉴[2017]法临鉴字第1647号司法鉴定意见书一份，结论为：（一）被鉴定人冯维娥右膝关节多发损伤术后目前致残程度为九级。（二）被鉴定人冯维娥多发损伤，其误工期限自受伤之日起为60-120天，其护理期限自受伤之日起为60-90天。为此原告支付鉴定费2080元。永安保险公司对该鉴定不予认可，要求对原告的伤残等级进行鉴定。2019年7月1日，一审法院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告因本次交通事故所致身体损伤的伤残等级进行了鉴定，该所作出的青大司法鉴定所[2019]医鉴字第1502号司法鉴定意见书一份，结论为：被鉴定人冯维娥因外伤致右下肢损伤为九级伤残。为此永安保险公司支付鉴定费1300元。另查明，姜正考是鲁Ｂ×××××号轿车登记车主，姜鑫是事故发生时的驾驶员。事故发生期间鲁Ｂ×××××号轿车在永安保险公司投保交强险和50万元商业险及不计免赔。事故发生后，永安保险公司给原告垫付医疗费10000元。一审法院认为，本次交通事故，经原即墨市公安交通警察大队调查认定，姜鑫负事故主要责任，冯维娥负事故次要责任，与一审法院查明事实相符，一审法院予以确认。就责任划分，以姜鑫承担70%、冯维娥承担30%为宜。原告按城镇居民标准主张各项损失，证据不足，一审法院不予支持。原告主张从2015年4月起在青岛辰龙五金工具有限公司从事工件清理工作，月平均工资为2200元，缺少客观要件，一审法院不予确认。原告主张的误工及护理期限过长，一审法院根据其伤情、医嘱结合鉴定报告，予以支持误工100天、护理80天。原告主张日护理费过高，一审法院根据本地实际按100元/天予以支持。原告主张的精神抚慰金过高，一审法院予以支持1500元。原告主张的交通费过高，一审法院本着必要合理原则予以支持700元。原告主张的伤残赔偿金计算有误，一审法院予以纠正。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”投保人交纳保险费，仅表明其愿意订立该保险合同，是对代签保险合同行为的追认，保险合同对其生效，但不能因此认为投保人认可保险人已经向其履行了免责条款的提示说明义务。保险人对履行了提示说明义务负有举证责任。永安保险公司在一审法院规定的期限内未提交投保单及投保人声明，并表示放弃笔迹鉴定，永安保险公司未举证证实对涉案的免责条款已经尽到了提示说明义务，免责条款不生效，故对永安保险公司的自费药不予理赔的辩称，一审法院不予支持。经核定，一审法院依法确认原告的经济损失为医疗费153769.84元、住院伙食补助4500元（100元/天×45天）、护理费8000元（100元/天×80天）、误工费8847元（88.47元/天×100天）、伤残赔偿金79116元（20820元/年×19年×20%）、被扶养人生活费2777元（13885元/年×5年×20%=5人）、交通费700元、精神损害抚慰金1500元、鉴定费2080元，共计261289.84元。原告的医疗费153769.84元、住院补助费4500元，共计158269.84元，由永安保险公司在机动车交通事故交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元（自费药已付），余148269.84元，由永安保险公司在商业三者险范围内按姜鑫在本次事故中所负责任比例承担赔偿责任，应为103788.89元（148269.84元×70%）。原告的误工费8847元、护理费8000元、伤残赔偿金79116元、被扶养人生活费2777元、精神抚慰金1500元、交通费700元，共计100940元，未超出机动车交通事故责任交强险死亡伤残赔偿限额，由永安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿。鉴定费2080元，由永安保险公司负担。综上，永安保险公司应当赔偿原告经济损失206808.89元（103788.89元+100940元+2080元），姜鑫、姜正考不再承担赔偿责任。永安保险公司关于诉讼费、鉴定费、精神抚慰金不应赔偿的辩解意见不符合法律规定，一审法院不予支持。判决：一、永安财产保险股份有限公司青岛分公司于判决生效后十日内赔偿冯维娥各种经济损失206808.89元（汇入冯维娥在中国农业银行即墨南泉分理处卡号为62×××70账户中）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回冯维娥的其他诉讼请求。 本院二审期间，永安保险公司提交照片两张，拟证明依照答辩状的内容去上诉人家核实的情况。上诉人质证认为，对该证据的真实性及与本案的关联性不予认可。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本院系机动车交通事故责任纠纷。本案的争议焦点为上诉人的残疾赔偿金、被扶养人生活费计算标准。本院认为，人身损害赔偿案件应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，按照“就高不就低”的原则确定具体的赔偿标准。原则上应当按照户口性质确定城镇居民、农村居民的赔偿标准，但是对于失地的农村居民，以及农村人口在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上的，或在城市经商、居住，打工，其主要收入来源地均为城市的，可按照城镇居民标准确定具体的赔偿数额。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人仅提交营业执照和误工证明，无劳动合同、工资单等直接证据佐证，不足以证明其在起诉前在城镇工作一年以上。上诉人也未提交证据证明其起诉时已连续在城镇居住一年以上或失地证明，以支持其按照城镇居民标准计算各项损失的主张，应当承担举证不能的不利后果。故一审法院根据上诉人户口性质依照农村居民标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费正确，本院予以维持。 综上所述，冯维娥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2333元，由上诉人冯维娥负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 琰 审判员 牛珍平 审判员 袁金宏 二〇一九年十一月十四日 法官助理 王小梅 书记员侯钰 书记员王媛媛