四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0193民初5573号 原告：阚梦莹，女，1989年5月23日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。 委托诉讼代理人：张锃康，四川宏联威律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋淋，四川宏联威律师事务所律师。 被告：吴万堃，男，1981年8月12日出生，汉族，住四川省成都市高新区。 原告阚梦莹与被告吴万堃合同纠纷一案，本院于2019年7月3日以股权转让纠纷立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，庭审中经释明将案由变更为合同纠纷。原告阚梦莹的委托诉讼代理人张锃康、蒋淋、被告吴万堃到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 阚梦莹向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告的《股权投资及代持协议》；2、判令被告退还股权转让款200000元及支付违约金60000元；3、判令被告支付股权收益120000元（以每月应付股权收益8000元计算，自欠付之日计算至合同解除之日止，暂计算至2019年6月5日）；4、判令被告支付迟延付款的违约金13544元（以实际欠付的股权收益为基数，按每日万分之五的标准，自欠付之日起计算至实际支付之日止，暂以120000元为基数，暂计算至2019年6月18日）；5、判令被告承担本案案件受理费、保全费、公告费等全部诉讼费用。事实和理由：2017年6月27日，原告与被告签订了《股权投资及代持协议》，约定原告委托被告以被告的名义投资成都玩九餐饮管理有限公司（以下简称“玩九公司”）。被告应与玩九公司的股东杨小樱签署股权转让协议，取得玩九公司10%的股权；原告向被告支付20万元投资款，被告每月向原告支付预付收益8000元，原告享有玩九公司年度分红；协议还就财务结算、分红时间、违约责任等进行了明确约定。协议签订后，原告于2017年6月、7月按照约定向被告支付了股权转让款20万元。但被告既未按照协议约定向原告支付预付收益和分红，亦未取得玩九公司10%的股权。 吴万堃辩称，一、包括原、被告在内的数名股东于2017年5月前后共同投资了玩九公司，并作为股东参与旗下的玩酒会Club酒吧项目，包括原、被告在内的其他股东均为隐名股东。2017年5月25日，吴万堃与玩九公司控股大股东杨小樱签订股权转让协议，确定认购公司30%的股权投资并完成投资。2017年6月27日，原告与被告签订股权投资代持协议自愿同意投资玩九公司10%股份及其相关项目。完成投资后原告显名进入股东群，并参加各项目开业及股东活动，充分了解玩九公司及其项目情况。2018年，玩九公司因各种原因错误投资和项目经营不善，严重亏损。包括原告在内的全部股东都知晓并保持和玩九公司股东及项目负责人叶伟的沟通和协商，玩九公司同意在解决债务和追讨欠款后将剩余财产按比例分配给各股东包括原、被告。2019年，原告因投资失利且等待清算时间较长，且与玩九公司直接沟通后无果，故希望不再履行《代持协议》，并要求被告将之前从原告处收取的股权投资款全部返还；二、由于被告单独无法履行《公司法》第72条规定的股权转让程序，故原告未取得工商注册的玩九公司股份，并不能归属于被告个人责任，何况此情况并未损伤被告及其代持股东原告方任何利益和责权。本案《代持协议》并无违反强制性法律规定的条款，不存在《合同法》第52条规定的无效的情形，应属有效，不应解除；三、《代持协议》7.1条中约定的4%（即8000元）的款项，在2017年玩九公司正常运营期间，被告代表公司已经支付了原告多次款项，而原告只字未提，歪曲事实。此外，该款项协议约定为“预付收益”，故其支付前提是公司和项目在正常运营和盈利的情况下并产生正向的收益，才能向股东进行收益分配。在没有收益的情况下被告无法对原告进行收益或者分红的支付。 本院经审理认定事实如下：2017年6月27日，阚梦莹（甲方）与吴万堃（乙方）签订《股权投资及代持协议》一份，约定：“第一条甲方自愿委托乙方以乙方自己的名义与杨小樱签订股权转让协议受让并代为持有目标公司（玩九公司）10%的股权。自本协议签订之日起3日内，甲方一次性支付给乙方人民币20万元作为股权转让款，由乙方以自己的名义专项投资于由目标公司持有并管理运营的位于成都市武侯区桐梓林路4号附17号、18号、29号1层的成都欧城玩酒会酒吧，包括准备开业的玩酒会Club项目。第二条甲、乙双方确认，标的股权由甲方实际所有并由甲方实际出资，乙方仅为标的股权的名义持有人。……第七条7.1在委托持股期间，乙方应于每月5日前将股权转让款的4%（即人民币8000元）作为预付收益支付给甲方，首次收益的支付时间为2017年8月5日前。乙方向甲方支付收益的同时应将标的项目财务结算及收益明细表以书面的形式发送至甲方。7.2双方确认并同意，每年12月31日前进行财务结算，并进行年度分红。年度分红按所有股东所持目标公司的股权比例对年底财务结算目标公司当年所有盈利进行分配，在扣除上述7.1项已支付给甲方的金额后，由乙方代为领取，并在领取后1日内支付给甲方。第八条8.2甲方支付股权转让款30个工作日后，因乙方原因未在工商登记中取得目标公司10%的股权，甲方有权要求乙方原路原款退还股权转让款并要求乙方支付股权转让款30%的违约金。……8.4在委托持股期间，乙方如未按照约定的时间向甲方支付款项的，每迟延一日，乙方按应支付款项总额的2%向甲方支付违约金。”协议签订后，阚梦莹向吴万堃共计转款199000元。 2019年5月31日，阚梦莹委托律师向吴万堃发送《律师函》，就股权收益、分红及违约金进行催收。吴万堃认可收到该《律师函》。 另查明，玩九公司工商登记股东为刘磊、杨小樱、毛康、周泽。庭审中，吴万堃陈述，其曾多次向玩九公司提出进行工商变更登记，但由于其中一位股东无法联系，故未能变更。其后，吴万堃也一直积极联系，但时间久了之后，已经开始分红了，项目也在继续履行，就没有再推进工商变更登记的事情，阚梦莹对此也是知情的。原告方陈述，阚梦莹是在被拖欠股权收益的时候开始关心股东身份问题，也问过吴万堃是否和杨小樱签订股权转让协议，当时吴万堃把她推到叶伟处，把这个事情就绕开了。 上述事实有原、被告身份信息材料、股权投资及代持协议、银行流水明细、微信转款记录、律师函、玩九公司工商登记信息以及原、被告当庭陈述等在卷佐证，以上材料经本院审查，具有证据的合法性、真实性、关联性，本院予以采信。吴万堃提交的《成都玩九餐饮管理有限公司股权转让协议》及《附件：成都玩酒会酒吧项目投资回报协议》均系复印件，真实性、关联性未能确认，本院不予采信。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，阚梦莹与吴万堃签订的《股权投资及代持协议》明确约定，甲方支付股权转让款30个工作日后，因乙方原因未在工商登记中取得目标公司10%的股权，甲方有权要求乙方原路原款退还股权转让款并要求乙方支付股权转让款30%的违约金。阚梦莹委托吴万堃代持目标公司10%的股权，未完成股权变更工商登记必然影响该部分股权的对外公示效力，吴万堃未履行协议明确约定的义务，应属根本违约，阚梦莹有权主张解除合同，由吴万堃退还股权转让款并承担违约金，但退还的股权转让款应以阚梦莹实际支付的金额199000元为限。此外，《股权投资及代持协议》7.1条约定的“预付收益”，其性质应属股权红利，应当根据目标公司盈余分配情况进行最终结算，协议7.2条也作出了明确的约定，故吴万堃并非该收益的最终支付义务主体，阚梦莹主张其按照8000元/月的固定标准进行支付，不符合双方约定，亦于法无据，本院不予支持。同理，对阚梦莹主张吴万堃支付迟延支付上述收益的违约金，本院亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 阚梦莹与吴万堃于2017年6月27日签订的《股权投资及代持协议》于本判决生效之日起解除。 吴万堃在本判决生效后五日内退还阚梦莹199000元，并支付违约金60000元。 驳回阚梦莹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费3602元，由阚梦莹负担1230元，吴万堃负担2372元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  方嘉 二〇一九年十一月一日 书记员  蒲陈