河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终12726号上诉人（原审原告）：马爱宾，男，1969年4月10日出生，汉族，住高邑县。委托诉讼代理人:王风竹，女，汉族，1962年10月29日，住石家庄市高邑县，系马爱宾嫂子。委托诉讼代理人：孔晓坤，河北清风律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王建永，男，1970年10月6日出生，汉族，住高邑县。上诉人马爱宾因与上诉人王建永生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省高邑县人民法院（2019）冀0127民初593号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。马爱宾上诉请求：1、撤销高邑县人民法院（2019）冀0127民初593号民事判决书，依法改判或发回重审。2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定上诉人的损失由被上诉人王建永承担50%的赔偿责任、属于事实认定错误。应依法改判或者发回重审。一、证人焦某1证人证言不具备证据的真实性、客观性。该证人与被上诉人王建永之间系租赁关系其证言有一定的偏袒性；该证人作为直接目击证人却无法准确描述上诉人的监护人马某1对上诉人的哪个位置实施了具体的踢踹行为和侵权行为持续的时间且焦某1未能出庭作证，因此，原审法院认定被上诉人承担50%的赔偿责任属于事实认定错误。二、被上诉人王建永和证人王某均证实被上诉人对上诉人实施的侵权行为，且已经造成上诉人轻伤一级的损害后果，根据《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.9股骨粗隆间骨折非手术治疗的护理期限为120-180天，原审法院仅认定20天的护理期限，显失公平，应予改判护理期限为180天。王建永上诉称：1、撤销高邑县人民法院（2019）冀0127民初593号民事判决书，径行改判或发回重审。2、上诉费由被上诉人负担。事实及理由：一、上诉人并没有殴打马爱宾，一审法院在无法认定侵害人的情况下，判令上诉人承担一半的赔偿责任不符合法律规定，属适用法律错误。二、在一审期间，通过对派出所的证据质证，没有任何证据证明上诉人对马爱宾有殴打行为，马爱宾偷拿上诉人财物，过错在先，上诉人制止时发生拉扯，马爱宾倒地并非上诉人故意为之，且其伤情经鉴定为钝性外力所致，造成左股骨粉性骨折，双方的拉扯不会造成粉碎性骨折。一审判决上诉人承担一半赔偿责任有失公平公正。马爱宾向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告的各项经济损失共计30000元。2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实，原告马爱宾系××患者。被告王建永在高邑县包子铺。2018年8月12日早晨7时许，原告闲逛来到被告所开的包子铺门前，原告见在包子铺门前停放的一三轮车上有方便面，原告即从车上拿方便面，被被告发现，被告即从铺内出来制止，被告推搡原告，原告倒地不起。后被告打电话联系到原告的哥哥马某1，马某1到场后劝说原告，原告不起，马某1以为原告又耍无赖，即用手拧原告的胳膊，用脚踹、踢原告，原告还是不起来，后在场马某2帮助马某1才将原告用三轮车拉走。原告到家后吵腿疼，后经检查为左股骨粗隆间粉碎性骨折，其损伤程度已达轻伤一级。原告为治疗伤情，其在石家庄市第八医院住院治疗20天，共花费6509.45元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、书证石家庄市公安局物证鉴定所出具法医学人体损伤程度鉴定书证实马爱宾之损伤属轻伤一级。2、证人马某1的证言证：2018年8月12日上午9时许，王建永给我打电话说我弟弟马爱宾在他饭店门口闹，我推了他一下，把他推倒了，你过来一下吧。后我就过去了，到那，看见我弟弟马爱宾在地上躺着，我拉不起来，我认为他给我玩无赖，就让别人一起把马爱宾抬上三轮车拉回了家。中午了，我拉他，他还是起不来，所以就报了警。我弟弟精神不正常。3、证人焦某1的证言证：2018年8月12日上午9时许，我看到在我家门口东边美容店门口南边，马某1让他弟弟马爱宾走，马爱宾当时在地上躺着，马某1叫不动，就用手拧马爱宾的胳膊，用脚踢、踹马爱宾，具体踹到什么位置我没看清。马某1硬搬马爱宾的脚让他起来走，我就说马某1你别打他了，马某1说，这是我弟弟，精神不正常，经常在附近给我惹麻烦。后我就走了。4、证人王某的证言证：2018年8月12日早晨，我在我包子铺卖东西，看见我村马爱宾（精神不正常）在拿停我包子铺门前电动三轮车上的方便面，我就喊马爱宾，我丈夫王建永听见后走了出来，他就去和马爱宾夺方便面，争夺过程中王建永把马爱宾推倒了，马爱宾起来就去推放方便面的三轮车，我丈夫就喊他，马爱宾就后退，推到马路边上时，电动三轮车的主人出来了，后我和丈夫王建永就回包子铺了。以后的事我就不知道了。4、证人马某2的证言证：2018年8月12日早晨7点左右，我在包子铺里边和人说话，我从铺子里出来，看到马爱宾在门口一辆电三轮车边上躺着（因马爱宾是××，所以经常在地上躺着）我就没有管他。我回家转了一圈又过去时，看到马爱宾的哥哥马某1在包子铺台阶上坐着，后我就帮助爱五把爱宾抬到了三轮车上，爱五就把爱宾拉走了。当时我抬的爱宾的腿，爱五抬的胳膊，抬时没听见爱宾说疼。6、证人焦某2、李某均证实事发时看到马爱宾在地上躺着的事实。7、被告王建永在侦查机关的陈述：2018年8月12日早晨7点许，我村的××患者马爱宾来到我经营的包子铺门前，有一顾客在我包子铺吃饭，他停在门前的电动三轮上有方便面等食品，马爱宾从电动三轮上拿方便面，我看见了，就赶紧出来和他争夺方便面，争夺过程中，我把马爱宾推倒了，马爱宾就倒在地上不起来，一直在我包子铺门口。我就跟他哥马某1打电话，马某1就过来把马爱宾拉走了。我是在争夺方便面过程中不小心把马爱宾推倒的。8、原告提供的住院票据、诊断证明及住院病历证实原告受伤后在石家庄市第八医院治疗20天，共花费治疗费6509.45元的事实。一审法院认为，我国法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当承担侵权责任。本案原告的左股骨粗隆间粉碎性骨折经法医鉴定是由钝性外力作用所致，事发时，被告王建永对原告马爱宾有推搡致原告倒地事实；同时原告的哥哥马某1在敦促原告起来时对原告有踢、踹行为，造成原告的左股骨粗隆间粉碎性骨折究竟是上述单一行为所致，还是上述两种行为共同作用所造成无法确定。因对原告侵权致使原告所遭受的损失，有责任的侵权人应承担赔偿责任。原告损失包括医疗费6509.45元、营养费20天×50元=1000元、住院伙食补助费20天×100元=2000元、护理人员误工费39947元÷365天×20=2188.80元、交通费363元，共计12061.25元。基于造成对原告的左股骨粗隆间粉碎性骨折无法确认谁是直接侵权主体，依社会的公平正义原则，同时考虑此事件的引发原告有过错，故原告损失由被告承担50%为宜。被告诉讼代理人所述应驳回原告起诉的辩论意见，理由不足，不予采信。判决如下：判决生效后三日内，被告王建永赔偿原告马爱宾经济损失6030.60元。诉讼费免予收取。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的其他事实与一审查明的事实基本一致。有一、二审庭审笔录及相关证据材料在案证实。本院认为，公民的合法权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。本案中，上诉人马爱宾的左股骨粗隆间粉碎性骨折经法医鉴定系由钝性外力作用所致。高邑县公安局万城派出所的询问笔录证实，上诉人王建永因推搡马爱宾致其倒地事实及马爱宾的哥哥马某1赶到事发地时对马爱宾有踢、踹的行为。因无法确定造成马爱宾粉碎性骨折是上述单一行为还是共同行为，一审法院依据公平及过错责任原则，判令由王建永承担50%民事赔偿责任于法有据；依据马爱宾的诊断证明、住院票据、治疗天数等相关统计数据认定马爱宾的医疗费、误工费、护理费的数额并无不妥。王建永上诉称其没有过错不应承担赔偿责任，理据不足，本院不予支持。马爱宾上诉主张一审认定王建永承担50%的赔偿责任及20天的护理期限显失公平。马爱宾对此未提供有效证据证明，故该主张不予采信。综上所述，马爱宾、王建永的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100.0元，由马爱宾、王建永各负担50元。本判决为终审判决。审判长  李德利审判员  刘立虹审判员  赵 林二〇一九年十一月二十一日书记员  董 冉