山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1311民初5270号 原告：临沂市罗庄区褚墩镇三岭村村民委员会，住所地临沂市罗庄区褚墩镇三岭村驻地。 负责人：张秀岭。 委托诉讼代理人：王宜富，山东国续律师事务所律师。 被告：张秀涛，男，1972年10月2日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：张学伟，临沂罗庄万佳法律服务所法律工作者。 第三人：刘清国，男，1983年3月15日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 原告临沂市罗庄区褚墩镇三岭村村民委员会（以下简称三岭村委会）与被告张秀涛、第三人刘清国土地承包经营权抵押合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案后，依法适用普通程序，于2019年11月5日公开开庭进行了审理。原告三岭村委会的负责人张秀玲及委托诉讼代理人王宜富、被告张秀涛及委托诉讼代理人张学伟、第三人刘清国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三岭村委会向本院提出诉讼请求：1.请求判决张秀涛返还三岭村委会80亩土地（土地四至：东至五里河、西至外环路、南至岭东地、北至水泥路）；2.请求判决张秀涛赔偿三岭村委会损失40,000元；3.本案诉讼费由张秀涛承担。事实和理由：张秀涛系三岭村委会村民，2016年张秀涛任职时修村路向刘清国借款，当时所借款项张秀涛在三岭村委会以自己的名义入账，2017年10月1日张秀涛还在任职时与刘清国补签了借款协议，协议主要内容为“向本村村民刘清国借款22万元，并将涉案的土地抵押给刘清国种植使用”该款实际为19万元，3万元为利息，在村里入的也是张秀涛的账。2018年11月12日，张秀涛不再任职，刘清国将该借款协议转让给张秀涛，并且涉案土地由张秀涛种植。2019年2月3日，三岭村委会与张秀涛结算应支付219,541元，按照张秀涛的要求支付至刘清国账户。按照借款协议张秀涛应该将土地返还给三岭村委会，但张秀涛一直不予返还，并强行占有耕种，给三岭村委会造成损失。 张秀涛答辩，三岭村委会所诉与事实完全不符，在张秀涛任职期间，因村委修路需要没有资金垫付，由村委会向本村村民刘清国借款22万元，并用本村机动承包地承包权作抵押。2018年11月，村委负责人张秀玲与刘清国、张秀涛签订转让协议，由张秀涛代村委偿还欠付刘清国的22万元，将上述抵押土地转包给张秀涛经营使用，张秀涛自2009年-2018年在本村任职期间，村委会欠张秀涛各种款项约50万元至今未付清，2019年2月3日，褚墩镇党委下拨219541元，因张秀涛银行账户不能使用，党委及村委会没有明确指定该款项用于偿还刘清国的22万元，该款项由张秀涛支取后偿还了修路支出的其他项目，综上三岭村委会并未支付欠付张秀涛的22万元修路款，张秀涛有权继续经营使用上述涉案土地，请求依法驳回三岭村委会的诉讼请求。 第三人刘清国述称，同张秀涛的答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于三岭村委会提交的借款协议复印件、转让协议、褚墩镇经管站存档的个人活期存款支取凭证、张秀涛的收到条及委托书，张秀涛提交的借款协议原件、转让协议及借条，及刘清国提交的银行账户流水信息，各方当事人均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人提供的其他证据，当事人对真实性或关联性存有异议，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 张秀涛原系三岭村委会主任，任职期间因村里修户户通工程缺少资金，于2016年12月份向本村村民刘清国借用现金22万元。2017年10月1日，三岭村委会向刘清国出具借款协议一份，协议约定：“村委与刘清国协商所借款项等户户通工程拨付到位后立即还款，但工程款至今未到位，借款至今未还，现经村委研究，拿村东机动地来作为抵押，村东机动地到2018年10月1号到期后不管任何地全部包括在内都有刘清国种植使用（东邻：五里河、西邻：外环路、南邻：岭东地、北邻水泥路）直到村委还清借款后，机动地有村委收回”，协议由张清涛签字捺印，三岭村委会盖章，证明人刘克军、申风兰、刘清永签字捺印。2018年3月份，张秀涛不再担任村主任，由张秀岭担任三岭村委会负责人，2018年11月12日，刘清国、张秀涛签订转让协议，内容：“经刘清国（原承包方）、张秀涛（现承包方）双方协商一致，岭后村村委同意，按原有的协议，转让给张秀涛。备注：原因是在张秀涛任职期村委负责人，村修户户通工程所借的款，如果村委不还款，按原协议执行。”协议经村委负责人张秀岭及证明人刘克启、刘克军签字捺印。同日，张秀涛向刘清国出具借条一张，载明张秀涛任村负责人期间，村修户户通借刘清国现金22万元。 2019年2月3日，张秀涛向褚墩镇经管站提供委托书一份，内容为“因本人卡有问题，现委托村委把219541元（贰拾壹万玖仟伍佰肆拾壹元整）还张秀涛应付款打到刘清国卡上”。同日通过张瑞荣银行账号向刘清国银行账户转存219541元。张秀涛出具收到条一份，内容为“今收到岭后村委偿还张秀涛应付款219541元，大写：贰拾壹万玖仟伍佰肆拾壹元整。”此后张秀涛以任职期间因修建户户通工程等原因尚有欠款未与现任村委会交接账目，村委会没有还清欠款，村委会已经同意刘清国将借款协议转让给张秀涛为由，占用了涉案土地。庭审中，张秀涛还提供了刘清国出具的收到条一份，据以说明对于村委会欠刘清国的22万元系由张秀涛、刘太保偿还。三岭村委会对此不予认可，认为通过褚墩镇经管站转账支付给刘清国的219541元即是偿还刘清国的22万元借款。 另查明，庭审中经双方确认，涉案80亩土地中张秀涛实际耕种占用69.2亩，剩余地块据张秀涛陈述由刘克军、桑应法、桑应青实际占用。 本院认为，本案系土地承包经营权抵押合同纠纷。国家对于农村集体经济组织所有的土地实行农村土地承包经营制度。农村土地承包采取农村集体经济组织内部的家庭承包方式，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，可以采取招标、拍卖、公开协商等方式承包。《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；”及第一百八十四条规定：“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；”本案中，三岭村委会向刘清国出具的借款协议约定抵押的涉案村东机动地不属于以招标、拍卖、公开协商等方式登记取得土地承包经营权的荒地，关于抵押耕地的约定违反了国家法律的强制性、禁止性规定，应属无效。关于张秀涛与三岭村委会争议的褚墩镇经管站向刘清国转账219541元是否系偿还刘清国的借款均不影响本案关于土地承包经营权抵押合同效力的认定。张秀涛在未签订土地承包合同情况下，仅依据上述借款协议约定的抵押内容无偿占用三岭村集体所有的耕地，不符合法律设立抵押权的本意，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”应当返还所占用的耕地69.2亩。对于三岭村委会主张的其他部分土地，经庭审确认系由他人占用，本院不予支持。对于三岭村委会主张的赔偿损失一项，未提供证据证实，不予支持。关于张秀涛辩称任职期间因公发生的欠款债务尚未与三岭村委会交接入账事宜，可按法律途径依法维权，不能作为其无偿占用涉案耕地的合法抗辩事由。 综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第十条、第四十九条，《中华人民共和国物权法》第一百八十四条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，判决如下： 一、被告张秀涛于本判决生效后十日内返还原告临沂市罗庄区褚墩镇三岭村村民委员会村东四至范围内（东邻：五里河、西邻：外环路、南邻：岭东地、北邻水泥路）土地69.2亩； 二、驳回原告临沂市罗庄区褚墩镇三岭村村民委员会的其他诉讼请求。 案件受理费800元，由原、被告各负担400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  石仁举 人民陪审员  张印贵 人民陪审员  密 警 二〇一九年十一月十五日 法官 助理  孙 鑫 书 记 员  邵长伟