陕西省汉中市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕07民终1242号 上诉人（原审原告）: 汉中远东化肥有限责任公司，住所地：勉县（北区）。法定代表人：何敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨杰，江苏金汇人律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宏，该公司办公室主任。被上诉人（原审被告）: 贾善武，男，生于1963年1月1日，汉族，住勉县，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：李宇，陕西法智律师事务所律师。委托诉讼代理人：李江林，陕西法智律师事务所实习律师。上诉人汉中远东化肥有限责任公司（以下简称“远东公司”）因与被上诉人贾善武经济补偿金纠纷一案，不服勉县人民法院（2019）陕0725民初903号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查、询问上诉人及被上诉人、听取代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人远东公司上诉称：1、请求法院判令依法撤销（2019）陕0725民初903号民事判决书，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；2、一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院虽查明事实，但适用法律不正确，被上诉人已承认是自己不愿缴纳社会保险，而非上诉人拒不为被上诉人履行缴纳社会保险义务，一审适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）款规定是针对用人单位恶意不替劳动者缴纳社会保险的情况，而非本案所属情况；二、一审法院将用人单位缴纳社会保险的义务与支付经济补偿金等同，及片面认定上诉人推脱履行法定的缴纳社会保险义务不当。被上诉人及其代理人答辩称：上诉人提供的被上诉人签名的《申请》并非被上诉人真实意思表示，应予以排除。一审法院认定该《申请》无效、不能作为上诉人不履行为劳动者缴纳社保义务的理由合法有据。法律规定用人单位只要未缴纳法定保险之一，就应当向劳动者支付经济补偿金，故一审判决认定劳动者以用人单位没有为其缴纳社会保险而解除劳动关系、应当支付经济补偿金合法合理。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持一审判决。远东公司向一审法院起诉请求：1、请求判令原告无需支付被告经济补偿金13537.5元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2009年11月起在原告单位上班，从事机修工作。原、被告于2009年11月28日签订了用工协议。2017年10月26日，被告在进行拖拉机驾驶作业时被装载机撞到受伤后即被送至勉县骨伤科医院治疗，被告先后住院2次（2017年10月26日至2018年1月5日住院72天、2018年4月10日至6月7日住院57天）。被告在第二次住院期间原告未派人护理。2017年12月29日，勉县人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤。2018年11月30日，汉中市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为工伤九级。原告给被告办理了工伤保险参保手续，并缴纳了保险费用。被告自2009年11月起在原告单位工作期间，原告未给被告办理养老保险、失业保险参保登记及缴费。在此期间，被告曾于2017年7月10日向原告递交申请书称，因其本人实际原因（年龄偏大）不适合再参加社会养老保险业务，特申请公司免于参加城镇职工社会养老保险申报业务，同时免于扣除个人应交部分费用。该申请得到了原告公司的认可。被告自2017年10月受伤后至2019年4月提出仲裁时未在原告公司上班。2019年4月2日，被告向原告单位递交因单位未缴纳养老保险而要求解除劳动关系的书面申请。同月8日，被告因工伤保险待遇争议向勉县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求依法裁决：1、解除与远东公司之间劳动关系；2、由远东公司支付其伤残补助金、失业保险金、解除劳动合同的经济补偿金等费用。同年5月29日，勉县劳动人事争议仲裁委员会作出[2019]勉劳人仲案字第15号仲裁裁决书，裁决：一、确认原、被告之间劳动关系于2019年4月2日终止；二、由远东公司支付贾善武伤残补助金、失业保险金、解除劳动合同的经济补偿金等费用。其中解除劳动合同的经济补偿金是按被告在原告公司工作9年5个月、每月工资1425元计算的，共计补偿13537.5元（1425元/月×9.5个月）。三、驳回贾善武其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，远东公司不服于2019年6月13日向勉县人民法院起诉，并提出前述诉讼请求。另查明，被告受伤前12个月平均工资为1581元/月；被告2018年4月至2019年3月平均工资为1425元/月；原告单位已支付被告2017年10月至2018年6月工资共计18390元。原告已支付被告工资至2019年2月。上述事实，有原、被告陈述，被告向原告递交的要求不参加城镇职工社会养老保险申请书、[2019]勉劳人仲案字第15号仲裁裁决书、浙江省高级人民法院（2016）浙民申1780号民事裁定书及江苏省高级人民法院（2018）苏民申339号民事裁定书参考案例等证据证实，证据确实，足以认定。一审法院经审理后认为，原告远东公司属中华人民共和国境内的合法企业，与被告贾善武签订用工协议，双方形成劳动关系，应当依据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定履行权利和义务。《中华人民共和国劳动合同法》明确规定用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费。未依法为劳动者缴纳社会保险费的，在劳动者要求解除劳动时用人单位应当向劳动者支付经济补偿。被告自2009年11月起至2017年10月在原告单位工作期间，原告一直未履行依法为单位职工办理社会保险参保登记和缴费法定义务的事实是存在的。在此期间，被告虽于2017年7月10日向原告递交申请书称其因年龄偏大不参加城镇职工社会养老保险业务并要求免于扣除个人应交部分的费用。原告同意后就未给被告办理养老保险、失业保险参保登记及缴费的义务。但办理养老保险、失业保险参保登记及缴费等是企业的法定义务，原告不能以被告不同意缴纳养老保险为由就推脱履行自己应当履行的法定义务。另外，原告以浙江省和江苏省高级人民法院的两份案例为参考认为劳动者自愿放弃社保缴纳义务，用人单位应免除缴纳义务、不用支付经济补偿金。因浙江省和江苏省两地高级人民法院的判例仅对其省级行政辖区内人民法院审理案件具有指导意义，而对勉县人民法院所处的陕西省行政辖区内人民法院审理案件没有指导意义。所以勉县劳动人事争议仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，裁决原告按被告工作年限9.5年、月工资1425元支付被告因解除劳动合同经济补偿金13537.5元（1425元/月×9.5个月），既有事实根据，又于法有据，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决：原告汉中远东化肥有限责任公司在本判决生效后5日内支付被告贾善武解除劳动合同经济补偿金13537.5元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告汉中远东化肥有限责任公司负担。本案二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，劳动者和用人单位自愿协商签订用工协议，形成劳动关系，依法应予保护，双方应按照相关法律规定履行权利和义务。本案争议焦点为：远东公司是否应当向贾善武支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”、《中华人民法共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”、第四十六条：“按照第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”的规定，用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费用，该义务属法定义务，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并由用人单位向劳动者支付经济补偿。本案中，远东公司与贾善武构成劳动关系，在用工期间远东公司未依法履行法定义务为贾善武办理社会保险参保登记和缴纳社会保险费用情况属实，勉县劳动人事争议仲裁委员会依照法律规定裁决解除双方劳动关系并由远东公司支付贾善武经济补偿金13537.5元计算正确，符合相关法律规定，本院予以确认。上诉人提出未缴纳社会保险费用系贾善武自愿申请，而非上诉人恶意拖延不缴纳的上诉理由，因按照法律规定用人单位为劳动者缴纳社会保险费用属法定义务，劳动者是否自愿申请不缴纳并不影响用人单位履行法定缴纳义务，故该上诉理由不能成立。综上所述，汉中远东化肥有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由汉中远东化肥有限责任公司负担。本判决为终审判决。审  判  长  郭建军审  判  员  刘晓敏审  判  员  张小娟  二〇一九年十一月十九日 法 官 助理   李思彤         书 记 员 白植元    1