文书内容江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初7931号原告：季开兆，男，1958年7月16日出生，汉族，居民身份证号码******************，户籍地在江苏省建湖县，现住江苏省南京市。委托诉讼代理人：曹中宁，国浩律师（南京）事务所律师。委托诉讼代理人：吴海娇，国浩律师（南京）事务所律师。被告：唐则静，男，1984年4月8日出生，汉族，居民身份证号码******************，户籍地在江苏省南京市。被告：南京观潮汇酒业有限公司，统一社会信用代码******************，住所地在江苏省南京市。法定代表人：李河。被告：中铁国华资产管理有限公司，统一社会信用代码******************，住所地在北京市。法定代表人：唐则静。原告季开兆与被告唐则静、南京观潮汇酒业有限公司（简称观潮汇公司）、中铁国华资产管理有限公司（简称国华资产公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月17日立案受理后，经审理发现有不宜适用简易程序情形，于2019年8月2日裁定转为普通程序，依法由审判员孙军、人民陪审员周士宁、人民陪审员毛海燕组成合议庭，于2019年10月24日公开开庭进行了审理。原告季开兆及其委托诉讼代理人曹中宁和吴海娇到庭参加诉讼。被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司经本院公告送达开庭传票，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告季开兆向本院提出诉讼请求：判令唐则静向季开兆偿还借款本金180万元及利息（利息分段计算：以100万元为基数，自2015年5月31日至10月30日，按年利率1.2%计算，利息应为5049元；以100万元为基数，自2015年10月31日至实际还款之日止，按年利率24%标准计算；以80万元为基数，自2015年5月31日起至2016年1月20日，按年利率1.2%标准计算，利息应为6204元；以80万元为基数，自2016年1月21日起至实际还款之日止，按年利率24%标准计算）；判令观潮汇公司、国华资产公司对唐则静的还款义务承担连带责任；诉讼费用由唐则静、观潮汇公司、国华资产公司连带负担。事实和理由：季开兆与唐则静因生意合作相识继而成为朋友，双方曾共同设立公司。2013年7月2日，唐则静因公司经营需要向季开兆借款150万元，一直未能偿还。2015年5月30日，唐则静出具借条，确认所借150万元截止当日尚欠本息合计180万元，承诺于2015年10月30日前还款100万元，剩余本息于2016年1月20日前还清。同时约定，计划内借款年利率1.2%，逾期欠款月利率2%。后唐则静未按承诺还款，经催要，2017年9月10日，观潮汇公司和国华资产公司出具《担保承诺函》，自愿作为保证人对唐则静向季开兆的借款提供连带责任保证。唐则静后失去联系，观潮汇公司、国华资产公司亦未承担担保责任，现提起诉讼，请求判如所请。被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司均未答辩。本案原告季开兆围绕诉讼请求提交借条、担保承诺函、个人活期明细信息、企业信用信息公示报告1组。被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司均未提交证据。季开兆提交的借条、《担保承诺函》、个人活期明细信息以及企业信用信息公示报告，符合证据的形式要件，被告唐则静、观潮汇公司、国华资产公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其已放弃一审期间举证和质证等相关抗辩权利。本院对季开兆提交的上述证据的证据效力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年7月1日，季开兆通过其尾号5856建设银行卡向唐则静尾号7787银行账户转账150万元。2013年7月14日，唐则静出具借条，载明向季开兆借款150元，定于2014年7月2日前归还，2013年（应为2014年）2月1日归还50万元。2015年5月30日，唐则静出具第二份借条，载明向季开兆借款150万元，截止2015年5月30日产生利息30万元，实际借款金额以180万元计。此款分两期偿还，2015年10月30日前还款100万元，余款本息于2016年1月20日前结清。如按以上计划还款，按年利率1.2%支付利息，如未按计划还款，按月息2%支付利息。借条有效期五年。2017年9月10日，观潮汇公司和国华资产公司出具《担保承诺函》，主要内容是：债务人唐则静于2013年7月2日向季开兆借款150万元，经结算，截止2015年5月30日尚欠借款本息180万元（本金150万元，利息30万元），结算后重新出具金额为180万元的借条并承诺按计划分两期还款。后唐则静未按计划还款，观潮汇公司和国华资产公司自愿为唐则静所欠借款本息提供连带责任，担保期限为借款本息偿还完毕止。对债务人在本担保承诺函出具前后向债权人偿还的款项，债务人、担保人均同意抵充利息。唐则静在该《担保承诺函》尾部债务人栏签名，观潮汇公司和国华资产公司在担保单位栏加盖公司公章，唐则静还作为国华资产公司法人签名，观潮汇公司法人签名栏空白。李河和唐则静系观潮汇公司股东，唐则静持股比例为38.46%，法定代表人系李河。国华资产公司股东系唐则静和中铁财富控股有限公司，法定代表人系唐则静。经本院反复释明和询问，季开兆确认，唐则静、观潮汇公司、国华资产公司或其他案外人，就案涉借款未有过任何还款。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。合法的借贷关系受法律保护，自然人之间的借贷，自款项实际出借之日起生效。根据季开兆提交的借条和个人活期明细信息以及《担保承诺函》，可以认定，季开兆作为出借人与唐则静作为借款人、观潮汇公司和国华资产公司作为连带责任保证人之间存在借贷、保证合意。季开兆已履行150万元的出借义务。案涉借款本金金额、利息的计算标准和计算方式以及各保证人责任的承担，是本案审理的关键。一是借款本金金额。根据民间借贷司法解释的相关规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金，超过部分的利息不能计入后期借款本金。但借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。案涉150万元于2013年7月2日出借后，截止2015年5月30日，本息合计180万元，唐则静重新出具金额为180万元的借条，纳入借款本金的利息金额未超过按年利率24%标准，根据民间借贷司法解释的前述规定，案涉借款本金可以认定为180万元，季开兆要求唐则静偿还该180万元借款本金的诉讼请求，本院予以支持。对于还款，唐则静未到庭应诉，在季开兆保证如实陈述的前提下，还款按季开兆所确认的，无还款抵扣。二是利息。唐则静在2015年5月30日借条中承诺于2015年10月30日前还款100万元，剩余本息于2016年1月20日前还清。如未按计划还款，期内利息按年利率1.2%计算，逾期利息按月利率2%计算。季开兆分两段主张期内利息5049元和6204元，并无不当，本院予以支持。对于逾期利息，因逾期利息已按月利率上限主张，第二段逾期利息应以50万元为计算基数，另30万元不应纳入计算基数。三是保证人责任的承担。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司对外提供担保，须依照公司章程规定的程序进行；公司为股东或者实际控制人提供担保，须经股东会或股东大会决议。基于该条法律规定，债权人在接受公司对外担保时负有形式审查义务，即审查与担保相关的决议、章程等资料，未履行形式审查义务的，不属于善意相对人，法律不予保护其在没有取得两公司股东会授权的情况下，无权要求两公司为其与季开兆的个人借款提供担保。季开兆在接受担保时，未审查观潮汇公司、资产国华公司股东会有无形成决议，仅因观潮汇公司和国华资产公司加盖公章就信赖两公司的担保行为，存在重大过失，不属于善意相对人。故案涉担保应属无效。担保合同的无效，担保人观潮汇公司和国华资产公司均有过错，对主债务人不能清偿的部分，担保人承担三分之一的责任，季开兆要求观潮汇公司、国华资产公司承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持，观潮汇公司和国华资产公司应对唐则静不能清偿的债务，各承担三分之一的责任，并在实际承担保证责任后，有权向主债务人唐则静追偿。关于保证期间。观潮汇公司和国华资产公司在主债务履行期届满后单独出具《担保承诺函》，为主债务的履行提供连带责任保证，担保期间为主债务本息偿还完毕止。这种对保证责任直至主债务本息还清时为止的约定，应视为约定不明，保证期间应自2017年9月10日提供担保之日起算，季开兆于2019年6月17日提起本诉，未超过保证期间。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告唐则静于本判决生效之日起十日内向原告季开兆偿还借款本金180万元及利息（利息分段计算：其中以100万元为基数，自2015年5月31日至10月30日，按年利率1.2%计算，利息应为5049元；以100万元为基数，自2015年10月31日至实际还款之日止，按年利率24%标准计算；以80万元为基数，自2015年5月31日起至2016年1月20日，按年利率1.2%标准计算，利息应为6204元；以50万元为基数，自2016年1月21日起至实际还款之日止，按年利率24%标准计算）；二、被告南京观潮汇酒业有限公司对被告唐则静上述（一）项债务不能清偿的部分，承担三分之一的责任，并在实际承担责任后，有权向被告唐则静追偿；三、被告中铁国华资产管理有限公司对被告唐则静上述（一）项债务不能清偿的部分，承担三分之一的责任，并在实际承担责任后，有权向被告唐则静追偿；四、驳回原告季开兆的其他诉讼请求。如果各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32858元，保全费5000元、公告费600元，合计38458元，由原告季开兆负担4000元，被告唐则静负担34458元（唐则静应负担的款项，已由季开兆预缴，唐则静在履行本判决判项确定的付款义务时，一并直接加付此款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  孙 军人民陪审员  周士宁人民陪审员  毛海燕二〇一九年十一月十九日书 记 员  王 昀