海南省海口市中级人民法院民事判决书（2019）琼01民终4853号上诉人（原审被告）：欧阳宇，男，1985年11月30日出生，汉族，住海口市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：裴儒静，海南天皓律师事务所律师。委托诉讼代理人：管建程，海南天皓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：海南海控小额贷款有限公司，住所地海口市龙昆北路**华银大厦**，统一社会信用代码：914613005787301654。法定代表人：梁泓，董事长。委托诉讼代理人：耿云霞，海南方圆律师事务所律师。上诉人欧阳宇因与被上诉人海南海控小额贷款有限公司（以下简称海控公司）借款合同纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2019）琼0106民初1433号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。欧阳宇上诉请求：1.撤销一审判决，依法发回重审；2.本案全部诉讼费用由海控公司承担。事实和理由：第一，一审法院送达程序违法，剥夺了欧阳宇辩论的权利。根据法律规定，公告送达系最后的送达方式，只有在直接送达、留置送达和邮寄送达等方式都无法送达的情况下才能采用，一审民事起诉状中欧阳宇的送达地址、联系电话均能够联系到欧阳宇，但一审法院却在此前送达开庭传票、诉状等诉讼材料时，以无法查明欧阳宇的住所地为由，直接采取公告送达方式予以送达，违反了法律规定，致使欧阳宇无法进行辩论。第二，一审法院事实认定不清，双方曾就延长还款期限协商达成一致，罚息计算时间从2019年8月14日开始计算属事实认定错误。欧阳宇在借款期内一直按月支付利息，借款期限届满，因欧阳宇经营款项未到，暂时无法按约定期限归还本金，双方便协商延长还款期限，海控公司同意延长，期间欧阳宇一直与海控公司联系并协商还款，所以欧阳宇仍按照原约定利息向海控公司偿还，欧阳宇于2018年8月15日偿还的77400元利息也证明双方已就延长还款期限达成一致，但海控公司提供的证据均表明其从2018年8月14日开始就计算罚息。一审法院判决中对利息计算数额从2018年8月14日开始计算明显有误。欧阳宇曾向海控公司借款是客观事实，欧阳宇应当承担还款义务，但不应承担不应当承担的还款义务。同时欧阳宇在还款过程中态度积极，在签订借款合同时配合办理抵押登记手续。双方已就上述事实达成合意，逾期还款利息应以双方协商的延长还款期限到期后开始计算。海控公司辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，欧阳宇的上诉理由不能成立。第一，一审法院审判程序合法。首先，一审法院在送达不能的情况下公告送达符合法律规定。其次，一审法院在开庭前通知到了欧阳宇，欧阳宇的委托诉讼代理人管建程律师到庭参加诉讼，并行使了辩论、质证等诉讼权利，欧阳宇并未申请人民法院重新给予答辩期、举证期，庭后未提交足以改变一审法院认定事实的证据。最后，欧阳宇在一审中明确表示对借款的本金及利息事实部分没有意见，对罚息如果不超过法律规定的范围也没有意见。第二，一审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。欧阳宇未提供任何证据证明双方曾就延长还款期限协商并达成一致，相反，海控公司提交的《借款合同》《借款凭证》《利息罚息计算说明》明确证明了罚息的起算时间为2018年8月14日，《客户本息支付情况表》明确证明欧阳宇于2018年8月15日偿还的77400元为罚息。故一审法院认定的罚息起诉时间及罚息金额正确。海控公司向一审法院起诉请求：1.判令欧阳宇立即向海控公司偿还借款本金人民币450万元及利息、罚息（截至2019年1月20日的利息为57600元、罚息为402600元；请求罚息按月利率20‰从2019年1月21日计算至借款本金实际清偿之日止)；2.判令海控公司对欧阳宇名下位于万宁市××镇南侧的房产【不动产权号：万宁市房权证万城字第XXXX号、万国用（2011）第XXXX号】折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；3.判令欧阳宇承担本案诉讼费用、公告费。一审法院认定事实：2018年2月8日，欧阳宇因个人经营性流动资金周转与海控公司签订《借款合同》。主要约定：欧阳宇向海控公司贷款450万元，贷款期限自2018年2月8日至2018年8月8日止，贷款月利率为16‰，逾期罚息的月利率为20‰；还款方式为按月付息，到期还本。同日，海控公司与欧阳宇签订《抵押合同》，以欧阳宇名下位于万宁市××镇南侧的一栋位于万宁市××镇万城镇人民中路一栋位于万宁市××镇房产（不动产权证书号：万宁市房权证万城字第XXXX号、万国用（2011）第XXXX号）作为贷款抵押，并办理房屋抵押登记（不动产登记证号：琼20**万宁市不动产证明第**），房屋抵押权人为海控公司。2018年2月13日，海控公司向欧阳宇发放贷款450万元。截止2019年1月20日，欧阳宇尚欠海控公司贷款本金450万元、利息57600元、罚息402600元。另查，海控公司因本次诉讼支出公告费200元。一审法院认为，海控公司与欧阳宇签订的《借款合同》《抵押合同》系当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方应当依约全面履行各自的合同义务。海控公司已依合同约定向欧阳宇发放了全部贷款，欧阳宇未按合同约定按期还款，其行为已构成根本违约。海控公司主张欧阳宇偿还贷款本金及支付利息、罚息、公告费，有事实和法律依据，予以支持。双方约定将欧阳宇名下的万宁市××镇南侧的一栋房产作为向海控公司贷款的抵押物，并已办理了抵押登记手续，故海控公司主张对该抵押物享有优先受偿权，有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定，判决：一、限欧阳宇于本判决生效之日起十日内向海控公司偿还贷款本金450万元及支付利息57600元、罚息402600元（截止2019年1月20日）、公告费200元；二、限欧阳宇于本判决生效之日起十日内向海控公司支付自2019年1月21日至借款偿清之日止的利息（计算方法：以450万元为本金，按月利率20‰计算）；三、海控公司对欧阳宇名下位于万宁市××镇南侧的房产（不动产权证书号：万宁市房权证万城字第XXXX号、万国用（2011）第XXXX号）享有优先受偿权。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费46481.6元，由欧阳宇负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：1.一审法院是否存在严重违反法定程序，应发回重审的情形；2.双方是否存在延长还款期限的情况，一审对罚息的起算时间认定是否正确。关于一审程序问题，一审法院向欧阳宇邮寄送达开庭传票等材料时因收件人不在指定地址被退回，但该地址实为欧阳宇可接收到邮件的地址，故一审法院在未核实邮政送达信息是否有误的情况下，未经直接送达、留置送达即向欧阳宇公告送达开庭传票等材料，程序上存在瑕疵。但欧阳宇在公告开庭期间获知开庭信息并委托诉讼代理人到庭参加了庭审，行使了答辩、质证、辩论等权利，故其诉讼权利并未因该程序瑕疵而受损，故本院认为该程序瑕疵不构成《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序应发回重审的情形。对于双方存在借款合同关系、欧阳宇尚欠海控公司贷款本金450万元以及海控公司对欧阳宇名下抵押物享有优先受偿权的事实，双方当事人均不持异议，本院予以维持。欧阳宇虽主张双方协商延长了还款期限故一审对罚息的起算时间认定有误，但海控公司予以否认，欧阳宇亦未提交相关证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故对该主张，本院不予支持。综上所述，欧阳宇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费46481.6元，由欧阳宇负担。本判决为终审判决。审 判 长 何姿玲审 判 员 谭晓梅审 判 员 赵 曼 二Ｏ一九年十一月十八日法官助理 王曼娜书 记 员 沈 婕速 录 员 刘梦微附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。风险提示1.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，人民法院作出的裁判文书发生法律效力后，申请执行的期间为二年。如果权利人怠于申请执行，超过申请执行期间，就丧失了请求人民法院强制执行的权利。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百八十七条之规定，人民法院冻结银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年。权利人在诉前或诉讼中申请财产保全的，应在查封或冻结的期限届满前申请人民法院继续查封或冻结，以避免保全财产自行解封或解冻，给权利人造成不必要的损失。