安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖04民终1387号上诉人（原审被告）：泰州市新益机械制造有限公司，住所地江苏省泰州市姜堰区大伦镇工业集中区，统一社会信用代码91321204771523512A。法定代表人：胡桂平，该公司总经理。委托诉讼代理人:朱炳灿，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：淮南市友顺商贸有限公司，住所地安徽省淮南市山南新区金地滟澜山****,统一社会信用代码91340400073938016R。法定代表人：叶根苗，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯涛，安徽志同律师事务所律师。上诉人泰州市新益机械制造有限公司（以下简称新益机械公司）因与被上诉人淮南市友顺商贸有限公司（以下简称友顺商贸公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初2065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。新益机械公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清。新益机械公司与友顺商贸公司签订买卖合同后，新益机械公司并未收到友顺商贸公司寄出的工作联系函，友顺商贸公司提供的快递单号不能证明新益机械公司收到了此工作联系函。合同约定的送货地点是“电厂指定地点”，该约定不明确，新益机械公司无法履行交货义务，后双方也未就交货地点进行补充约定。友顺商贸公司对双方之间的合同未能履行亦存在过错，合同签订后，友顺商贸公司未支付任何款项，新益机械公司对不能交货不存在过错。友顺商贸公司未作书面答辩。友顺商贸公司向一审法院起诉请求：判令新益机械公司支付违约金53400元。一审法院认定事实：2018年7月5日，双方签订了一份物项采购合同，友顺商贸公司向新益机械公司购买超滤进水加热装置一套，合同约定：标的名称为超滤进水加热装置，型号规格加热水量240T/H不锈钢，合同价款178000元，交货时间20天，第十四条关于违约责任约定：“因供方原因而不能交货，供方应向需方偿付违约金，违约金为不能交货部分货物价格的30%”。合同签订后，新益机械公司未在2018年7月26日前履行交货义务。后经友顺商贸公司多次电话催促，新益机械公司仍未履行交货义务。2018年10月9日，友顺商贸公司向新益机械公司邮寄了一份工作联系函，内容为：“泰州市新益机械制造有限公司：2018年7月5日，我公司与贵公司签订采购合同，至今已三个月有余，贵司还未给我发货。现特别告知贵司，请在接到本次工作联系函后5个工作日内履行合同，将我司采购的超滤进水加热装置发送至合同约定地点，否则，视为贵公司违约。特此函告，函告人：淮南市友顺商贸有限公司。”但新益机械公司于2018年10月10签收该信函后，仍没有发货。2018年12月23日，友顺商贸公司向新益机械公司邮寄了一份解除合同通知书，要求解除双方买卖合同。后双方之间因违约问题未能协商一致。2018年6月5日，友顺商贸公司与淮南平圩第三发电有限责任公司签订一份买卖合同，合同约定由友顺商贸公司向淮南平圩第三发电有限责任公司提供标的物名称为超滤进水加热装置，型号规格为加热水量240T/H不锈钢，合同价款248500元，交货时间合同签订后30天。一审法院认为：关于双方签订的物项采购合同是否合法、有效，新益机械公司是否存在违约行为的问题。关于物项采购合同的效力问题。该份物项采购合同加盖有双方单位印章，并有两单位经办人员签字确认，系双方真实意思表示，且合同内容未违反法律、行政法规强制性规定，该合同合法、有效。对新益机械公司认为该合同中违约金的约定不合法的辩解意见，因双方合同约定的违约金标准为“违约金为不能交货部分货物价格的30%”，未违反法律、行政法规强制性规定，故依法不予采信。关于新益机械公司是否存在违约行为的问题。本案中，案涉合同明确约定交货期限是20天，但新益机械公司未在规定的期限内按照合同约定履行发货义务，且其在收到友顺商贸公司邮寄的工作联系函后仍未履行发货义务，新益机械公司未发货的行为明显违反双方合同的约定，依法认定其存在违约行为。对新益机械公司认为双方合同约定的交货地点不明导致其未能依约发货、其不应承担违约责任的辩解意见，因然双方合同第七条约定“交货地点运至电厂指定地点”，且合同上均有友顺商贸公司的联系方式，新益机械公司亦可通过电话主动与友顺商贸公司沟通交货时间、地点、地点等合同履行的具体事宜，新益机械公司也未提交其书面通知友顺商贸公司告知送货地点的相关证据，故依法不予采信。关于友顺商贸公司要求新益机械公司支付违约金53400元的诉请应否予以支持的问题。根据《中国人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。本案中，案涉合同明确约定“因供方原因而不能交货，供方应向需方偿付违约金，违约金为不能交货部分货物价格的30%”，且新益机械公司未按照合同约定履行供货义务，明显违约，新益机械公司理应承担违约责任。故友顺商贸公司要求新益机械公司承担违约金的诉讼请求，于法有据，依法予以支持。关于被告应付违约金的数额，虽然合同约定违约金数额为不能交货部分货款价格的30%，但友顺商贸公司在履行合同过程中未向新益机械公司支付任何货款，且友顺商贸公司也未提交证据证明其因新益机械公司违约产生的实际损失。确定合同约定违约金数额应以实际损失数额作为确认的基础，当违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整，旨在以弥补实际损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性。综合本案双方的合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则，酌情按照双方合同约定标准的70%计算新益机械公司应付违约金数额。经计算，新益机械公司应付的违约金数额37380元（178000元×30%×70%）。综上所述，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。新益机械公司未按合同约定履行合同约定的交货义务，理应按照合同约定承担违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十三条、第一百十一四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：一、泰州市新益机械制造有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付淮南市友顺商贸有限公司违约金37380元；二、驳回淮南市友顺商贸有限公司其他诉讼请求。案件受理费1135元，由淮南市友顺商贸有限公司负担340元，泰州市新益机械制造有限公司负担795元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方签订的《物项采购合同》中关于付款方式约定为“货物到达约定的指定地点且经需方验收合格后，同时供方出具100%合同价款的16%增值税发票给需方，需方在收到发票一周内支付合同价款的100%”，由此可以看出，双方约定交货在前，付款在后。新益机械公司未履行交货义务，友顺商贸公司有权拒绝支付货款，并不能据此认定友顺商贸公司未支付货款存在过错。双方签订的《物项采购合同》约定交货地点为“运至电厂指定地点”，该交货地点虽然约定不明，但新益机械公司作为合同先履行一方，其应及时与友顺商贸公司确定具体交货地点，且涉案合同中明确载明了双方当事人的联系方式，但新益机械公司迟迟未履行交货义务。根据涉案合同的约定，原判认定友顺商贸公司承担相应违约责任并无不当，本院予以确认。综上，新益机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费735元，由泰州市新益机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  江志珍审判员  焦 波审判员  张玉蓉二〇一九年十一月九日书记员  丁 烁