福建省三明市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽04刑终383号 原公诉机关福建省尤溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄开保（曾用名黄开宝），男，1964年12月5日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省尤溪县。因犯强奸罪于1985年7月25日被判处有期徒刑三年；犯强奸罪、抢劫罪于1996年6月6日被判处有期徒刑十九年，剥夺政治权利二年；犯盗伐林木罪于2013年3月21日被判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪于2018年6月14日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2018年7月26日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2019年3月6日被尤溪县公安局刑事拘留，同年3月20日被依法逮捕。现羁押于尤溪县看守所。 福建省尤溪县人民法院审理尤溪县人民检察院指控原审被告人黄开保犯盗窃罪一案，于2019年9月20日作出（2019）闽0426刑初227号刑事判决。原审被告人黄开保不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年10月，被告人黄开保在尤溪县城南园工业园区福建德坤织染有限公司（以下简称德坤公司）工地工棚背后将该公司所有的68棍导布棍盗走，其中53根临时堆放在尤溪县园应急池空地处。2018年10月7日上午，被告人黄开保在用三轮摩托车运送盗窃来的15根导布棍过程中，在尤溪县，车子发生侧翻，车上运载的15根导布棍滚到路边，其本人也摔伤。被告人黄开保遂用自己号码为130××××9692的电话拨打138××××5233电话联系废品收购站的老板纪某，谎称其有废铁要卖，让纪某到尤溪县园应急池空地处自行运走导布棍。纪某应约，雇佣搬运工陈某将导布棍搬上车子运走卖掉。当日被告人黄开保受伤到尤溪县中医医院住院治疗。事后，纪某将卖导布棍的3500元钱给了被告人黄开保。 2018年10月11日，尤溪县园警务室工作人员邱某在巡逻中发现了黄开保倒在尤溪县园靠隧道口城关方向拐弯处头部损坏的三轮摩托车，旁边的路边有15根导布棍，后联系德坤公司的何某将15根导布棍运回，同时将损坏的三轮车运回警务室。2018年10月14日，尤溪县公安局将上述三轮摩托车扣押。 经鉴定，被告人黄开保盗窃的68根导布棍价值为47600元。 原判另查明，2019年3月5日，尤溪县公安局民警电话通知被告人黄开保到尤溪县公安局刑侦大队领取其三轮摩托车，将被告人黄开保抓获。 原判据以认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：户籍证明、到案经过、（1996）尤刑初字第66号刑事判决书、（2013）尤刑初字第64号刑事附带民事判决书、（2018）闽0426刑初125号刑事判决书、尤溪县公安局违法犯罪经历查询情况表、刑满释放证明书、接受证据材料清单、证明、入库单、出库存单、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押照片、发还清单、开户信息、130××××9692电话2018年10月份通话话单、关于联通基站位置的说明、编号55708-20992基站覆盖范围图、现场辨认笔录、卫星地图定位照片、尤溪县华福公司摩托车销售用户登记表证明证、尤溪县中医医院住院病案首页、入院记录、出院记录、ＤＲ检查报告单、ＭＲＩ检查报告单、血常规检验报告单、检验结果报告单、长期医嘱单、临时医嘱单、证人何某、邱某、陈某的证言、证人纪某的证言、辨认笔录、指认笔录、被告人黄开保的供述和辩解、尤溪县发展和改革局尤发改价认［2019］13号关于被盗的印染机导布棍价格认定结认书、现场勘验笔录、电子数据检查笔录、手机检查照片等。 原判认为，被告人黄开保以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。黄开保曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。黄开保有其他前科，应酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，原审判决：一、被告人黄开保犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人黄开保退赔被害单位福建德坤织染有限公司人民币三万七千一百元；三、扣押在尤溪县公安局的三轮摩托车，由扣押机关尤溪县公安局依法处理。 上诉人黄开保人上诉的主要请求和理由：本案认定上诉人盗窃只有一名证人纪某的证言，案发时其打电话给纪某是请求其送医药费至医院，与本案无关，通信基站覆盖范围可能不准，案发路段高清摄像探头均不能证实其作案，综上，认定其犯盗窃罪证据不足，请求撤销一审判决，改判上诉人无罪。 经审理查明，原判认定原审被告人黄开保犯盗窃罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，并能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人黄开保所提原判认定其盗窃的证据不足，请求二审改判其无罪的意见和理由。经查，1.证人何某的证言证实，2018年10月11日发现德坤织染公司存放于城南园开发区德坤公司工地的导布棍98根、电机3台被盗。2.证人邱某的证言、现场勘验笔录证实，城南园隧道靠城关一侧出口方向一部车头损坏的红色三轮摩托车旁边有15根德坤公司失窃的导布棍。3.华福公司摩托车销售用户登记表、被告人黄开保的供述证实，该车头受损的三轮摩托车为黄开保所购买。4.证人纪某的证言、辩认笔录、指认笔录证实，2018年10月7日早上6点多，黄开保通过手机联系纪某，告诉纪某黄开保骑车摔倒了，城南园应急池有圆圆废铁要卖，让纪某自己去运，黄开保和纪某通话的事实还有在案的手机通话单证实。5.关于联通基站位置的说明、编号55708-20992基站覆盖范围图证实，2018年10月7日6时10分05秒130××××9692电话主叫138508952363时，涉案摩托车倒地位置在基站覆盖范围内。6.尤溪县中医院住院病案首页、入院记录、出院记录等书证证实，2018年10月7日12时12分，黄开保受伤到尤溪县中医医院住院治疗，经诊断为因右手拇指远节指间关节开放性脱位、右手小鱼际软组织挫裂伤、全身多处皮肤擦伤、右小腿皮下及肌间血肿等。7.证人纪某、陈某的证言及辩认笔录证实，纪某和陈某到城南园应急池空地将53根导布棍运走的事实。8.证人纪某的证言、被告人黄开保的供述证实，黄开保在医院住院期间，纪某到医院将数千元给黄开保的事实。9.上诉人黄开保在二审期间的供述证实，其与纪某没有仇怨。10.黄开保到案后辩称案发当天其没有联系过纪某与查明的事实相矛盾，辩称的案发前几天发现三轮摩托车被盗觉得报警没用故没有报警与常理不符。综合上述证据和事实，能够形成完整的证据锁链，证实黄开保盗窃德坤公司68根导布棍，将其中15根导布棍用三轮车偷运受伤后，指使纪某将放于城南园应急池空地剩余53根导布棍运走，并将卖后赃款占为己有的事实。该上诉意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人黄开保以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值达47600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。黄开保曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。黄开保有其他前科，应酌情从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  徐仲伟 审判员  刘时杰 审判员  张文弟 二〇一九年十一月二十六日 法官助理陈晓敏 书记员邓琳 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 -6- -7-