河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4677号上诉人（原审被告）：杨书太，男，1968年12月9日出生，汉族，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：王娟，河南至尊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程莉娜，女，1979年3月29日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王卫锋，男，1979年7月26日出生，汉族，住址同上，系程莉娜丈夫。委托诉讼代理人：李帅，河南兴邺律师事务所律师。上诉人杨书太因与被上诉人程莉娜民间借贷纠纷一案，不服河南省安阳市北关区人民法院（2018）豫0503民初1827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人杨书太及其委托诉讼代理人王娟，被上诉人程莉娜的委托诉讼代理人王卫锋、李帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨书太上诉请求：1、请求二审法院查明本案事实，将本案发回重审；2、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1、安阳恒帮投资有限公司的法定代表人是王卫平，王卫平与王卫锋是亲兄弟，程莉娜与王卫锋系夫妻关系。上诉人只是在2011年6月20日左右一天下午三点多接过王卫锋代表恒帮投资公司给上诉人的192000元现金，并给恒帮投资公司打了20万元的借条。当时口头约定利息是四分，王卫锋给上诉人现金时扣除了一个月利息。上诉人当天将钱借给雷爱明，后雷爱明未偿还。借款三个月后，王卫锋找到上诉人要求还钱，王卫锋胁迫上诉人在事先准备好的借据上签字。还出具了2.4万元利息借据。2、一审法院没有查清该笔借款的出借人是程莉娜还是恒帮投资公司。从借款至今，上诉人一直偿还着借款。借款发生后一个月，上诉人给付王卫锋现金8000元，2013年至2016年期间通过ATM机给王卫锋转账44000元，按照其指示给王振江转账5000元，通过王宝印给王卫锋现金5000元，上述款项应该扣除。被上诉人程莉娜辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉状中的事实与理由部分关于亲属关系属实，其他理由均不属实。程莉娜向一审法院起诉请求：1、判令被告杨书太偿还原告借款本金20万元及违约金（违约金按年利率24%，自2011年8月25日计算至实际清偿之日止）；2、判令被告偿还原告借款2.4万元及利息（利息按年利率6%，自2011年8月25日计算至实际清偿之日止）；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认为，被告杨书太从原告程莉娜处借款20万元并出具借据，双方之间即形成民间借贷法律关系。该民事行为不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，予以保护。被告辩称该借据系受到原告胁迫而出具，但被告未提供充分证据加以证明，不予采信。现原告要求被告偿还借款本金20万元，于法有据，应予支持。双方约定的月利率4%和违约金日3‰均超过法律规定的利率，故原告主张违约金按年利率24%，自2011年8月25日计算不违反法律规定，予以支持。被告不能证明其所还5000元的性质，故应当首先抵充违约金。因2.4万元系按照月利率4%计算得出的利息，且已被上述违约金计算方法所涵盖，故原告要求被告偿还该款并支付利息没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告杨书太于判决生效后十日内偿还原告程莉娜借款本金20万元并支付违约金（违约金从2011年8月25日起，按照年利率24%计算至债务人清偿债务之日止，其中应扣除被告已支付的5000元违约金）；二、驳回原告程莉娜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4660元，由原告程莉娜负担500元，由被告杨书太负担4160元。诉前保全费1640元，由被告杨书太负担。本院二审期间，上诉人提交以下证据：1、证人姚某出庭作证，拟证明上诉人与被上诉人代理人王卫锋之间只有一笔借款，该借款上诉人借给了雷爱明。2、提交上诉人从其银行卡向王卫锋转账9笔共计42000元（包括一审认定的转至王振江银行卡上的5000元），给付现金23000元，拟证明已经偿还被上诉人共计65000元。被上诉人质证认为：对证人证言不予认可。对上诉人提交的9笔转账凭证中的2016年4月12日2000元、3000元和2015年3月31日2000元不予认可，凭证上不显示收款人。对于剩余的6笔共计35000元予以认可。本院二审查明，2011年6月25日，被告杨书太向原告程莉娜出具20万元借据和保证书，承诺于2011年8月24日还清，逾期未还则按每日3‰违约金赔偿出借人。次日，原告将20万元交付给被告。关于被告向原告出具的2.4万元借据，原告承认该数额为按照月利率4%计算的三个月利息，不是借款本金。杨书太通过其工商银行卡在2013年3月16日-2015年11月29日期间分六次向王卫锋转款共计35000元。具体转款时间、金额如下：2013年3月16日10000元，2013年11月26日10000元，2014年6月5日5000元，2015年5月22日2000元，2015年9月11日3000元，2015年11月29日5000元。2016年10月13日，被告向案外人王振江转款5000元，程莉娜认可收到该款。本院认为，被上诉人提交了2011年6月25日20万元的借款合同，该借款合同上显示贷款方为程莉娜，借款方为杨书太，程莉娜与杨书太均在借款合同上签字。程莉娜为本案20万元的债权人，杨书太为本案20万元的债务人，上诉人上诉所称该20万元系向安阳恒帮投资有限公司所借，并向安阳恒帮投资有限公司出具有借条的上诉理由，未提供相关证据，上诉人该项上诉理由，本院不予采信；上诉人上诉称系在王卫锋胁迫的情况下出具的本案借据，被上诉人不予认可，上诉人亦未提供支持其该项上诉主张成立的证据。上诉人与被上诉人就本案20万元之间的民间借贷法律关系依法成立。因本案双方均认可系现金交付，上诉人上诉称被上诉人扣除8000元利息后，实际给付其现金192000元，被上诉人对此主张不予认可，上诉人作为具有完全民事行为能力的成年人，应知道向被上诉人出具20万元借据后应承担的民事责任，上诉人该项上诉请求，理由不能成立，本院不予支持；上诉人在本院审理期间提供证据证明分六次已经给付被上诉人35000元，被上诉人予以认可，本院予以确认。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条规定:债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因双方没有约定偿还款项的性质，按照上述法律规定，应认定系偿还的本案的借款违约金即利息，从判决款项中予以扣除。上诉人上诉称还给付被上诉人部分现金及其他款项，未提供相关证据，本院不予认定。上诉人上诉称被上诉人知道其借款用于到赌场放冲，被上诉人不予认可，上诉人所提供的证据不能证明其上诉理由成立。上诉人共计给付被上诉人的40000元应从上诉人承担的违约金中予以扣除，上诉人的其他上诉请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销河南省安阳市北关区人民法院（2018）豫05民初1827号民事判决；二、杨书太于本判决生效后十日内偿还程莉娜借款本金20万元并支付违约金（违约金从2011年8月25日起，按照年利率24%计算至清偿债务之日止，执行时应扣除杨书太已经支付的40000元违约金）；三、驳回程莉娜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4660元，由程莉娜负担600元，由杨书太负担4160元，诉请保全费1640元，由杨书太负担。二审案件受理费4660元，由上诉人杨书太负担4000元，由程莉娜负担660元。本判决为终审判决。审判长  赵中友审判员  智咏梅审判员  吕建伟二〇一九年十一月十二日书记员  田 琳