德州经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)鲁1491刑初187号 公诉机关德州经济技术开发区人民检察院。 被害单位：德州中立新能源科技有限公司（以下简称德州中立公司），法定代表人李胜起，住所地德州经济技术开发区东方红东路**。 诉讼代理人刘加良、张华鹏，上海段和段（济南）律师事务所律师。 被告人庚涛，男，1970年8月29日出生于山东省青岛市，汉族，中专文化，户籍所在地山东省青岛市黄岛区五台山路****楼****，住德州经济技术开发区天钰铭城小区**楼****。原德州中立公司销售经理。2018年5月9日被刑事拘留，同年5月23日被取保候审。2018年12月22日被执行逮捕,现羁押于德州市看守所。 辩护人王良平，北京市京师（德州）律师事务所律师。 德州经济技术开发区人民检察院以德开检公刑诉[2019]159号起诉书指控被告人庚涛职务侵占一案，于2019年8月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。于2019年9月25日公开开庭进行了审理。德州经济技术开发区人民检察院指派副检察长范文波、检察员孙娜娜出庭支持公诉，被害单位委托诉讼代理人刘加良、张华鹏，被告人庚涛及辩护人王良平到庭参加诉讼，现已审理终结。 德州经济技术开发区人民检察院指控：2011年至2015年,被告人庚涛在德州中立公司担任销售经理，负责产品销售、催要货款等工作。期间，德州中立公司安排被告人庚涛到河北秀兰房地产集团有限公司（以下简称河北秀兰集团）催要货款，河北秀兰集团以集团下属的青岛秀兰公司房地产开发有限公司（以下简称青岛秀兰公司）开发的秀兰禧悦山小区6栋2单元201室房屋所有权（价值1257132元）及5#K12、6#K24两个车库的使用权（价值265000元）抵偿德州中立公司的货款1485492元，德州中立公司需补交差价36640元。被告人庚涛虚构事实、隐瞒真相，称只向河北秀兰集团要回货款1185838元，该集团以青岛市黄岛区秀兰禧悦山小区6栋2单元201室住宅一套抵偿货款，房产价格是1257132元，德州中立公司需补交差价71294元，其未汇报两个车库抵偿货款的相关事宜。德州中立公司同意该房产抵偿货款后，委派被告人庚涛办理房产登记、过户事宜，被告人庚涛在德州中立公司不知情的情况下将房产、车库登记到个人名下，产生的税费、差价全部在德州中立公司报销。德州中立公司为回笼资金，欲出售该房产，被告人庚涛称可以十天之内以每平方米5200元、总价702988元的价格将房产出售，公司同意后，由被告人庚涛办理。后被告人庚涛向德州中立公司转账280000元，但余款经德州中立公司多次催要仍迟迟未交，后德州中立公司发现抵账房产已登记在被告人庚涛名下。被告人庚涛以德州中立公司承诺为其购买宝马车一辆为由，抵偿剩余房款，德州中立公司不予认可。 德州中立公司在侦查机关介入后才得知两个车库抵偿货款的事情，被告人庚涛出具了一份《关于出售车库的决定》，称德州中立公司同意将车库转给被告人庚涛,但德州中立公司对该决定予以否认。经鉴定，该决定文字的打印时间为2016年12月份左右，加盖公章的印文形成时间是2016年11月份左右，而被告人庚涛于2015年4月6日就与青岛秀兰公司签订了车库使用权的转让协议并登记到自己名下,于2015年10月离开公司。 综上，被告人庚涛利用职务便利，私自将抵账房产登记于个人名下，后诱骗德州中立公司低价处理房产，上交德州中立公司28万元房款后，编造理由侵吞剩余房款422988元。另外，被告人庚涛故意隐瞒事实，侵占德州中立公司车库两个，价值265000元。 针对上述事实，公诉机关出示了下列证据:1、受案登记表、立案决定书等书证；2、证人张春莲、姚振华等人的证言；3、被害人李立军的陈述；4、被告人庚涛的供述和辩解；5、广东南天司法鉴定所出具的文书司法鉴定意见书等。公诉机关认为，被告人庚涛之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。 德州中立公司诉讼代理人认为：1、被告人庚涛将本属于公司的秀兰禧悦山小区6栋2单元201室房产、5#K12和6#K24两个车库占为己有，构成职务侵占罪；2、应以涉案房产的实际抵账价值认定犯罪数额，属数额巨大，应以五年有期徒刑作为量刑，不应从轻或减轻处罚；3、被告人庚涛的代理行为无效，应将涉案房产退赔给中立公司。并提交了对广东南天司法鉴定所鉴定意见的说明及相关案例。 被告人庚涛辩称：其缴纳抵偿的河北秀兰集团房产的28万元现金后的余款422988元，是其和德州中立公司协商后，公司答应分配的宝马车钱；两个车库的钱是公司所欠的工资款。其辩护人提出的辩护意见:被告人庚涛不具有非法占有公司购房款的目的，不宜认定为犯罪。假使被告人构成犯罪，被告人系自首、无犯罪前科，系初犯，愿意退赃，请求对被告人庚涛从轻处罚，判处缓刑。并提交了公司总经理李立军出具奖励庚涛帕萨特车辆的证明、公司采购合同、招标文件、报销单以及有关秀兰房产降价业主不满讨说法的网上帖子等证据。 经审理查明：2011年至2015年期间,被告人庚涛在德州中立公司担任销售经理，负责产品销售、催要货款等工作。2014年底，德州中立公司安排被告人庚涛等人到河北秀兰集团催要货款，经协商，河北秀兰集团以集团下属的青岛秀兰公司开发的青岛市黄岛区秀兰禧悦山小区6栋2单元201室房屋所有权（价值1257132元）及5#K12、6#K24两个车库的使用权（价值265000元）作价抵偿德州中立公司的货款1485492元，德州中立公司需补交差价36640元。被告人庚涛隐瞒事实真相，称只要回货款1185838元，河北秀兰集团同意以青岛市黄岛区秀兰禧悦山小区6栋2单元201室一套住宅抵偿货款，房产价值1257132元，德州中立公司需补交差价71294元，未向公司汇报两个车库抵偿货款的相关情况。德州中立公司同意用房产抵偿货款后，委派被告人庚涛办理房产登记、过户事宜，后被告人庚涛将该处房产登记到其个人名下，并将购房产生的税费、差价，全部在德州中立公司予以报销。后中立公司为回笼资金，经研究决定将该处房产出售，被告人庚涛称该房产以每平方米5200元、总价702988元的价格进行出售，公司同意由被告人庚涛具体办理。被告人庚涛在未公开出售的情况下，以个人的名义向德州中立公司转账购房款280000元，余款未交。后中立公司发现抵账房产已登记在被告人庚涛名下，被告人庚涛以中立公司承诺为其购买一辆宝马车为由抵偿剩余房款。中立公司不予认可，向公安机关报案。后在公安机关侦查时得知，河北秀兰集团在以房抵货款的同时用5#K12、6#K24价值265000元两个车库一并抵偿货款的事实。 综上，被告人庚涛利用职务便利，私自将抵账房产登记于个人名下，后诱骗中立公司低价处理房产，上交中立公司280000元房款后，编造理由侵吞剩余房款422988元，故意隐瞒事实，侵占中立公司价值265000元车库两个，共计价值687988元。 另查明，审理期间，被告人庚涛亲属将购房余款422988元退缴至本院。 上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实： （一）书证 1、受案登记表、立案决定书证实，2017年11月23日，德州中立公司总经理李立军报案称：德州中立公司销售经理庚涛利用职务之便将公司顶账所得的房屋过户到个人名下，侵占公司财产。德州市公安局经济技术开发区分局决定于2017年12月29日立案侦查。 2、人口信息、应聘人员简历、身份证复印件证实，被告人庚涛出生于1970年8月29日，户籍所在地山户籍所在地山东省青岛市黄岛区五台山路****楼****。2月21日应聘到德州中立公司从事销售工作，作案时具有完全刑事责任能力。 3、德州市公安局经济技术开发区分局经侦大队出具的到案经过证实，2018年5月9日，被告人庚涛经公安机关电话传唤到德州市公安局经济技术开发区分局经侦大队接受讯问。 4、德州中立公司提交的秀兰百安居、秀兰兴隆城市花园、秀兰尚城太阳能热水工程购销合同、补充协议、验收报告和客户明细账证实，德州中立公司与河北秀兰集团及其下属子公司存在业务往来，截止到2012年7月31日，河北秀兰集团共计拖欠德州中立公司货款1570598元。 5、河北秀兰集团公司提供的关于德州中立公司以太阳能货款抵房的申请、青岛秀兰公司的收据3张和出具的情况说明证实，河北秀兰集团与德州中立公司及其下属子公司存在业务往来，截止到2014年12月26日，河北秀兰集团及其下属子公司共计拖欠德州中立公司货款1563438元（含未到期保证金），经核算实欠货款1485492元。经集团领导审批后，河北秀兰集团同意将下属子公司青岛秀兰公司在青岛市黄岛区开发的秀兰禧悦山6号楼2单元201室及车库5#K12、6#K24抵偿给德州中立公司，该房屋及2个车库总价1522132元，抵偿德州中立公司货款1485492元，差额部分36640元由德州中立公司用现金补齐，交给青岛秀兰公司。2015年4月3日，河北秀兰集团向青岛秀兰公司出具的3张收到借款1185838元、228730元、70924元，共计1485492元收据，并注明房抵工程款。 6、公安机关调取的青岛市商品房出售合同和秀兰禧悦山地下车库使用权转让协议2份证实，2015年4月7日，被告人庚涛与青岛秀兰公司签订（网签）青岛市商品房出售合同，由被告人庚涛购买位于青岛市黄岛区五台山路1699号青岛秀兰公司秀兰禧悦山6栋2单元201室，房屋面积单价9299元，总房价为1257132元。2015年4月6日，被告人庚涛与青岛秀兰公司签订了地下车库使用权转让协议2份，被告人庚涛分别以13万元、13.5万元取得车库5#K12、6#K24的使用权。 7、德州中立公司提交的收款收据、被告人庚涛的借款单、费用报销单、税收缴款书（税务收现专用）证实，2015年4月6日青岛秀兰公司收到庚涛转交的秀兰禧悦山6栋2单元201室购房款1257132元；2015年4月10日被告人庚涛在德州中立公司借款房屋差价71294元、借款房屋维修基金17980.27元，同日在公司予以报销，2015年6月13日开具了房屋维修基金发票；2015年4月28日被告人庚涛在青岛市税务局交纳购房税款18861.98元，后在德州中立公司予以报销。 8、由被告人庚涛提交的德州中立公司关于出售房屋的决定书、收款收据和邮政储蓄银行明细、德州中立公司的记账凭证单页证实，德州中立公司为回笼资金，经公司领导研究决定，将位于青岛市黄岛区五台山路1699号青岛秀兰公司秀兰禧悦山6栋2单元201室，建筑面积单价5200元，合计房屋总款702988元面向市场公开进行出售。2015年4月30日被告人庚涛通过邮政银行向德州中立公司交纳购房款280000元。 9、由德州中立公司提交的被告人庚涛的工资发放明细、电子银行回单、支取工资借款单、公司记账凭证证实，自2013年8月起至2015年4月份，被告人庚涛领取工资79635元，未领工资余额82610.39元。 10、青岛市不动产登记信息和德州市公安局经济技术开发区分局经侦大队出具的办案说明证实，2017年12月6日，公安机关查封被告人庚涛名下青岛市黄岛区五台山路1699号青岛秀兰公司秀兰禧悦山6栋2单元201室，查封截止日期为2019年12月5日。 （二）证人证言 1、证人李立军证言证实，其系德州中立公司总经理，庚涛是公司的销售经理。德州中立公司与河北秀兰集团在经济往来的过程中，河北秀兰集团欠德州中立公司货款100余万元，公司指派庚涛前往催款，后庚涛汇报说河北秀兰集团同意先归还118万余元，并以青岛市黄岛区五台山路1699号秀兰禧悦山小区6栋2单元201室的房产抵偿货款，房屋面积135.19平方米，单价9299元，房款1257132元。因公司资金紧张，庚涛提出低价出售该房屋，单价5200元，总价为702988元，十日内即可出售，对方一次性全款付清。德州中立公司同意后，起草了关于出售房屋的决定，加盖了公章，财务负责人张春莲签字。但十日后，庚涛只交到公司28万元，后失去联系。河北秀兰集团除去1185828元，还欠德州中立公司30余万元的货款。其对庚涛将该房屋过户到个人名下的事情不知情，后根据庚涛提供的购房合同、契税发票、专项维修基金票据推定，该房屋已经登记到庚涛的名下了，但庚涛并未汇报过两个车库的事情，也从未见过关于出售车库的决定。德州中立公司欠庚涛工资大约10万余元，其未承诺为庚涛购买40余万元的宝马轿车。 2、证人张春莲证言证实，其负责德州中立公司的财物工作，协助总经理管理公司的业务员。庚涛系德州中立公司的业务员，负责产品的销售、签订合同、催要货款等工作。庚涛在向河北秀兰集团催要1185838元的货款时，河北秀兰集团将一处房产抵偿了货款1257132元。因公司资金紧张，经李立军同意，决定以702988元的价格将该处房产出售，并出具了关于出售房屋的决定，加盖了公司的公章、其亲笔签字。2015年4月份，庚涛交给公司了28万元的房款，并未将全部房款上交，庚涛自称交了71384元的差价、契税、物业维修基金等费用，公司也全部进行了报销。庚涛未说过该房屋由其购买，也未汇报两个车库的事宜，德州中立公司从未在关于出售车库的决定上盖章。庚涛提供的702988元收据是在28万元的收据之前开具，既然公司已经收到全部房款，就不可能再出具28万元的房款，公司也未收到702988元的房款。庚涛向李立军要求过车辆问题，李立军将个人名下的奥迪A6L轿车交由庚涛驾驶。庚涛在2015年1月、2月曾在公司支取过10万元的业务费用，但从未向公司提交过相关的报销单据，德州中立公司至案发时欠庚涛的工资为82619.39元。 3、证人冯鑫证言证实，其于2015年1月底至2016年12月担任德州中立公司的出纳，负责德州中立公司的记账、现金、费用报销等工作。2015年4月20日，应庚涛要求其开具702988元的收据，庚涛称催要货款需要，已向财务经理张春莲汇报，其就向庚涛开具了收据，公司并没有收到该笔货款。2015年4月30日，庚涛向公司转账了青岛市黄岛区秀兰禧悦山6栋2单元201室房款28万元，公司也出具了收据，其未在收据上签名。 4、证人王海英（青岛秀兰公司销售经理）、陈星月（青岛秀兰公司出纳）证言证实，河北秀兰集团公司将秀兰禧悦山小区6栋2单元201室抵账给了德州中立公司，同时抵账的还有5#K12和6#K24两个车库。当时是由一名叫庚涛的人办理的手续，要求将房屋登记在庚涛个人名下，抵偿货款1485492元，房屋和车库的共计价格1522132元，当时庚涛补交了36640元的差价。 5、证人米峰证言证实，其于2010年7月至2018年5月在德州中立公司财务部门工作，负责公司的银行业务、税务业务，庚涛时任德州中立公司的销售经理。德州中立公司抵货款得来的房子都是登记到李立军指定的人员名下，从未有过将房产直接给过公司员工，其也从未见过关于公司出售车库的决定。 6、证人张华（德州中立公司副总经理）、韩小宾（德州中立公司工程安装负责人）、李晓（德州中立公司员工）、姚振华（德州中立公司技术负责人）证言证实，2014年9月9日,公司总经理李立军召集其四人和庚涛开会，会上李立军向庚涛承诺若催要回河北秀兰集团的欠款就奖励一辆宝马车使用，但没具体说是什么型号。在庚涛工作期间，李立军为了激励庚涛工作，提供了一辆奥迪A6L轿车供庚涛使用。后来，庚涛拿了一份证明，内容是李立军承诺奖励给庚涛一辆宝马5系轿车，价值48万元，其四人在庚涛的要求下就都签了名。 7、证人赵同军证言证实，其曾系德州中立公司员工。2015年秋天，庚涛在离任后才将使用的奥迪A6轿车归还给公司总经理李立军。 8、证人王洪立证言证实，其曾系德州中立公司的销售经理，负责销售、回款等工作。德州中立公司公章的使用不需要登记，需要使用时要向李立军汇报。因为销售经理经常使用，有时会将公章带出办理业务，只要有利于公司经营，公章随时可以使用。 （三）被告人的供述和辩解 被告人庚涛到案后供述，其系德州中立公司销售经理,负责产品销售、货款回收工作。2014年底，因河北秀兰集团欠德州中立公司100余万元货款，德州中立公司总经理李立军安排其和张华、李晓前往河北秀兰集团催要货款。经过协商，河北秀兰集团决定用其下属子公司青岛秀兰公司开发的青岛市黄岛区的秀兰禧悦山小区的住宅6栋2单元201室抵扣货款，房屋建筑面积135.19平方米、单价9399元、房款1257132元，抵扣货款1185838元，产生71294元的货款差价。经总经理李立军的同意，该房屋登记到其名下，其办理登记手续时缴纳的契税18861.98元、维修基金17980.27元、71294元的货款差价也全部在德州中立公司报销，实际上其只是补交了3万余元的差价，而非71294元，虚报了金额。后来因公司急需用钱，尽快回笼资金，李立军、张春莲要求将该房屋出售，经审核决定以每平方米5200元，总价702988元低价出售，并以德州中立公司的名义出具了决定书，加盖公司公章，张春莲也亲笔签了字。根据青岛市的规定，房屋网签后几年之内不允许交易，其就提出自己购买该处房产，因之前李立军承诺购买宝马汽车价值48万元，其就提出取得该处房屋的所有权，公司可不为其购买宝马汽车，经李立军同意后，补交28万元的房款差价。其供述称，河北秀兰集团抵房子的同时还抵给公司价值13.5万元和13万元两个地下车库，车库的事是其单独向李立军做的汇报，因公司欠其工资，所以同意将两个车库的使用权登记到了其名下，2015年10月至11月期间，其个人起草了关于出售车库的决定，并加了盖公章。 本院认为，被告人庚涛以非法占有为目的，利用职务上的便利，侵占公司财物共计687988元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。对诉讼代理人提出“涉案房产应以实际的抵账价值认定犯罪数额，属数额巨大，应以五年有期徒刑作为量刑；被告人庚涛的代理行为无效，应将涉案房屋退赔给中立公司”的代理意见，经查，中立公司为回笼资金，经研究决定涉案房屋以总价702988元出售，并由被告人庚涛处理。故对该代理意见不予采纳。对被告人庚涛辩解“以青岛秀兰公司剩余购房款抵偿承诺的宝马轿车费和用两个车库抵偿所欠工资”的辩护意见，无证据支持不予采纳。对其辩护人提出“被告人系自首”的辩护意见，经查，被告人庚涛确系公安机关电话传唤到案，但到案后未能如实供述犯罪事实，不属自首，故对该辩护意见不予采纳。鉴于被告人庚涛亲属能代其主动退缴所欠购房款，可酌定从轻处罚。对辩护人提出“无犯罪前科，愿意退赃”的辩护意见，与事实相符，予以采纳。据此，根据被告人庚涛犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人庚涛犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月22日起至2021年6月7日止）。 二、被告人庚涛退缴的422988元购房款和涉案的青岛市黄岛区秀兰禧悦山小区5#K12、6#K24两个车库，依法返还被害单位德州中立新能源科技有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  卢金峰 人民陪审员  王玉彬 人民陪审员  满开翔 二〇一九年十一月十三日 书 记 员  迟 凯