江西省九江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣04刑终522号原公诉机关九江市濂溪区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴国强，绰号“老头”，男，1968年9月6日出生，汉族，初中文化，无业，家住九江市濂溪区。因犯抢劫罪，于2000年1月24日被判处有期徒刑四年；因犯贩卖毒品罪，于2009年3月27日被判处有期徒刑六个月；因吸食毒品，于2019年2月27日经九江市公安局浔阳区分局决定行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年3月1日被九江市公安局浔阳区分局刑事拘留，同年4月3日被该局执行逮捕。现羁押于九江市看守所。九江市濂溪区人民法院审理濂溪区人民检察院指控原审被告人吴国强贩卖毒品一案，于2019年9月30日作出(2019)赣0402刑初217号刑事判决。宣判后，原审被告人吴国强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：2019年1月16日21时许，被告人吴国强在九江市濂溪区怡嘉苑44栋2单元804室，将约0.8克毒品冰毒以350元的价格贩卖给吸毒人员于某、徐某、沈某、“风儿”。2019年1月17日16时许，被告人吴国强在九江市濂溪区怡嘉苑44栋2单元804室，将约0.8克毒品冰毒以350元的价格贩卖给吸毒人员沈某。2019年2月27日3时许，吸毒人员沈某通过微信和被告人吴国强联系，谈好以人民币400元的价格购买1克左右的冰毒和1粒麻古，并约至九江市庐山大道锦都龙荷酒店门口交易。公安民警在锦都龙荷酒店门口现场抓获被告人吴国强，并当场从其身上查获6小袋装有疑似冰毒白色晶体的透明密封袋，1小袋装有疑似冰毒白色晶体的红色小塑料袋，1小袋装有疑似麻古的红色药丸的透明密封袋，以上疑似毒品净重42.33克（冰毒39.4克，麻古2.93克），经九江市公安司法鉴定中心鉴定均含有甲基苯丙胺成分，1小袋装有疑似海洛因灰色粉末的透明密封袋，净重0.78克，经九江市公安司法鉴定中心鉴定含有海洛因成分。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据证实：一、书证1.抓获经过、受案登记表、立案决定书证明本案的侦破、受理以及吴国强的归案情况。2.现场检测报告书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、情况说明，证实2019年2月27日，吴国强因吸食毒品尿检结果呈阳性，经九江市公安局浔阳区分局决定对其行政拘留十五日，并决定对其强制隔离戒毒二年。4.刑事判决书证实吴国强的前科情况。5.微信截图证实吴国强的个人微信情况。6.搜查笔录、称重笔录、取样、扣押决定书及扣押清单证实公安机关从吴国强身上查获的毒品的情况。二、证人证言1.沈某的证言证实：2019年1月16日晚，其朋友“风儿”将其带至濂溪区怡嘉苑44栋2单元804室，“林林”和徐某也在，其四人凑了350元，由“林林”联系“老头”购买冰毒约0.8克，用于吸食；2019年1月17日，其=通过“林林”联系“老头”购买毒品，“老头”将毒品送至怡嘉苑44栋2单元804室后给了约0.8克冰毒，其给了他350元现金并加了微信；2019年2月27日凌晨，其在公安民警监管下用微信号与“老头”联系购买400元的冰毒1克和麻古1颗，约好在锦都龙荷酒店门口交易。之后，办案民警将“老头”抓获。2.徐某的证言证实：2019年1月16日20时许，沈某和几个朋友到其位于怡嘉苑44栋2单元804室的家中玩，当时大家都提议凑钱让“林林”去买毒品吸食，后“林林”联系“老头”送了350元的毒品；2019年1月17日15时许，沈某到其住处找其，让其通过“林林”联系“老头”购买毒品。之后，“老头”送来0.8克冰毒毒品，沈某付给“老头”350元。3.于某的证言证实：2019年1月16日，其和徐某、沈某、“风儿”在濂溪区怡嘉苑44栋2单元804室玩，有人提议让其找“老头”购买冰毒，其微信联系“老头”后“老头”将约0.8克冰毒送至住处，其把四人一起凑的350元交给“老头”；2019年1月17日下午，徐某让其帮忙联系“老头”购买价值350元的冰毒，其微信联系“老头”后让“老头”就把毒品送了过来。三、被告人的供述与辩解被告人吴国强证明：2019年1月份的一天晚上，“林林”微信联系其，叫其送冰毒到濂溪区南山公园附近一个小区43栋左右的一个单元8楼的一个房间，其把约0.5克毒品给“林林”，收了300元；2019年2月27日凌晨3时许，沈某微信联系其购买1克冰毒、1颗麻古，约定在锦都龙荷酒店门口交易毒品。其到现场后被民警抓获，民警从其身上搜出毒品。四、辨认笔录、检验报告等笔录1.九江市公安司法鉴定中心(九)公（司）鉴（化）字（2019）31号检验报告证实：从吴国强身上搜获装有疑似毒品的9小袋包装物，其中甲基苯丙胺（冰毒）39.4克、甲基苯丙胺片剂（麻古）2.93克，海洛因0.78克。2.辨认笔录证实：沈某、徐某辨认出吴国强就是贩卖毒品的“老头”，紫铃就是“林林”；吴国强辨认出于某就是“林林”、徐某就是“悦悦”，并辨认出沈某；于某辨认出吴国强就是向其贩卖毒品的人。五、视频资料上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。原审认为，被告人吴国强无视国法，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因，且贩卖毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，但指控的数量有误，予以纠正。被告人吴国强曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚；其系有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人吴国强系有吸毒人员，可该情节对其酌情从轻处罚。公诉机关提出被告人吴国强第三次贩卖毒品系犯罪未遂意见，经查，被告人吴国强与买毒人就贩卖毒品达成合意，进入交易环节，实施了贩卖行为，应认定为犯罪既遂，且当场从其身上查获的毒品应计入贩卖毒品的数量。关于被告人吴国强提出其没有贩卖毒品的辩解意见与证人证言不符，缺乏事实与法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴国强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元。二、被告人吴国强违法所得人民币700元，依法予以追缴，上缴国库。三、公安机关查获的毒品甲基苯丙胺42.33克、海洛因0.78克，依法予以没收。一审宣判后，原审被告人吴国强不服，提出上诉称：1.1月17日贩卖毒品不是事实；2.其系吸毒人员，且2月27日查获的毒品是待售的，应当对其从轻处罚。上诉人在二审期间未提交新的证据。本院查明事实与原审判决认定事实一致，且有经一审庭审举证、质证的证据予以证实。全案证据来源合法，能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人吴国强违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺41克（39.4+0.8+0.8）、甲基苯丙胺片剂2.93克，海洛因0.78克，其行为构成贩卖毒品罪，应受到罪责相当的处罚。上诉人吴国强曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应从重处罚。上诉人辩称2019年1月17日其没有向沈某贩卖毒品。经查，本案的吸毒人员沈某、徐某、于某的证言相互印证，足以证实上诉人2019年1月17日向吸毒人员沈某贩卖毒品0.8克的犯罪事实，故对上诉人的该项上诉意见不予支持。上诉人还主张从其身上查获的毒品属于待售，且其为吸毒人员，应对其从轻处罚。根据法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品；对于有吸毒情节的贩毒人员，量刑时应酌情考虑其吸食毒品的情节。经查，上诉人吴国强系有吸毒情节的贩毒人员，一审在量刑时已酌情予以考虑，其请求二审再次从轻处罚没有法律依据；其以在其身上查获的毒品属待售为由主张从轻处罚的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。原审判决综合审查上诉人的犯罪事实、犯罪情节、认罪悔罪态度以及前科情况，在法定幅度内量刑符合法律规定。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 魏 伟审判员 江薇薇审判员 刘选奎二〇一九年十一月十八日书记员 慎儒旗