安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终9429号上诉人(原审被告):安徽香丫丫餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区当涂路城东乡大门北综合楼**，统一社会信用代码×××002（1-1）。法定代表人:汪翠平，总经理。委托诉讼代理人:茆蓉，安徽正申律师事务所律师。委托诉讼代理人:薛彬斌，安徽正申律师事务所实习律师。被上诉人(原审原告):许文静，女，1994年9月25日出生，汉族，住安徽省肥西县。委托诉讼代理人：高春雨，安徽徽航律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈梅，安徽徽航律师事务所律师。上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司（以下简称香丫丫公司）因与被上诉人许文静特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初4787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。香丫丫公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回许文静的诉讼请求。事实与理由：1、一审法院认定事实错误，其公司授权许文静使用的是“香皖”品牌，而非子项目“香皖胖叔锅贴”。其公司具有两店一年的特许经营资质，拥有成熟的经营模式，一审法院认定“香皖胖叔锅贴”不具备成熟的经营模式属于认定错误。2、许文静要求解除涉案合同，合同已履行近二分之一的时间，不符合《商业特许经营管理条例》中关于被特许人单方解除期限的规定。许文静辩称，1、其与香丫丫公司签订的合同中明确经营项目为香皖胖叔锅贴，并非整个香皖品牌，期且签订合同时“香皖胖叔锅贴”并未核准注册。香丫丫公司主张拥有的两个直营店均为个体工商户，不应认定香丫丫公司具有特许经营资质。且香丫丫公司在向其宣传过程中，隐瞒了这些事实，存在过错。其有权主张解除合同。2、香丫丫公司并未组织其参观学习培训，其也未与香丫丫公司确定开店地址，并未实际使用其特许经营资源。双方于2019年2月27日签订加盟合同，2019年3月8日即开始商讨退费事宜，2019年6月17日，其向法院起诉，属于合理期限。香丫丫公司主张扣除相关费用没有依据。综上，一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。许文静向一审法院起诉请求：1、解除双方于2019年2月27日签订的《合同书》；2、香丫丫公司返还投资费39800元、管理费3000元及占用资金利息486元（以42800元本金为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2019年2月27日起暂计算至2019年5月31日，2019年5月31日后占用资金利息损失按照上述方法计算至款清之日止）。一审法院查明：香丫丫公司成立于2011年12月15日，经营范围为：餐饮管理、餐饮服务、酒店管理、客服服务管理、企业管理、会议会展服务、酒店用品管理。2019年2月27日，许文静（乙方）与香丫丫公司（甲方）签订《合同书》，合同中约定下列相关事项：1、甲方授权乙方在安徽省合肥市小庙区经营项目“香皖胖叔锅贴”，合同期限从2019年2月27日至2020年2月26日止；乙方选择投资合作的店型为形象店，在合同签订时，乙方应向甲方一次性缴纳投资费用人民币39800元整，管理费3000元/年，共计42800元；2、甲方权利义务包括：在本合同执行期间，甲方给予乙方使用甲方公司经营技术资产，在规定的地区开设、经营公司的权力；甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用公司商标、服务标志及表示这些标志、记号、样式、标签和招牌；甲方依据地理条件和区域性商业结构状况在所设乙方地区另设商户时，保证不会与乙方发生相互竞争关系；为使乙方能维持经营，在开业前及本合同执行期间，甲方向乙方传授必需的知识和经营技术；甲方有义务为乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术培训资料；甲方为乙方原料、设备供应商，甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保香皖品牌的经营质量……；甲方须适应社会经济形势变化，对现有经营技术资产进行不断地研究、完善和积累；3、乙方权利义务包括：乙方有权使用甲方自行设计制作的图纸、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合同规定的场所外使用甲方商标，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方只能按甲方承诺的范围和方法使用商标及经营技术资产，同时必须以公司经营技术资产为基础，按统一形象经营店铺；为维护公司形象的统一性，乙方的店铺结构、内外装饰要符合甲方规定的标准；为维护公司形象的统一性，乙方店铺的设备、装置、用具、招牌等的规格需符合甲方规定的样式；乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需要原料名称、数量，并将货款汇入甲方公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续（包括但不限于营业执照、税务登记证、卫生许可证等）方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由方自行承担；以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方允许的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方店面发生重大变动时，如变更法定代表人、变更经营地址、变更经营范围等必须提前十日通知甲方，需征得甲方的书面同意方可实施等。双方还就保密条款、违约责任、合同解除、争议解决办法等作出约定。合同签订后，许文静于2019年2月25日支付5000元、2月27日支付37800元，许文静未开店经营。第10026127号“香皖”图文注册号，注册人合肥新站区程勇功夫煲仔饭，有效期至2022年12月13日。2014年3月27日安徽香丫丫餐饮管理有限公司受让取得第10026127号“香皖”图文注册商标。2019年8月7日安徽香丫丫餐饮管理有限公司注册取得第28991316号“香皖胖叔锅贴”注册商标，有效期2018年12月28日至2028年12月27日。丫丫公司于2019年7月10日收到本案送达的起诉状及相关证据材料。一审法院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，香丫丫公司授权许文静在协议指定区域内经营“香皖胖叔锅贴”项目，可使用该项目的商标、服务标志、记号、样式、标签和招牌，故双方所签订的《合同书》为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。许文静按约向香丫丫公司交纳的投资费用及管理费42800元的性质应认定为特许经营费用。根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人和被特许人应当在特许经营权合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该条款赋予被特许人一定期限内的任意解除权，其原因更多是考虑特许经营合同双方在商业实力、经营经验、信息掌握方面具有明显差异，被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对处于劣势地位而给予其特别保护，以缓冲被特许人的冲动投资，尽量实现特许经营合同双方在缔约能力上的实质平衡。这种单方解除权的行使不需要以对方违约为前提就可以按照自身意愿单独解除合同，本案“香皖胖叔锅贴”在合同签订时尚未取得商标注册，香丫丫公司就该项目未拥有两个直营店，其经营模式不够成熟，香丫丫公司在签订合同时在此方面存有过错。许文静并未实际使用香丫丫公司的特许经营资源，且涉案合同签订于2019年2月，6月份即向本院提起诉讼，考虑许文静为提起诉讼所做准备客观上需耗费的时间，可以认定其在一定的合理期限内行使了单方解除权。香丫丫公司要求继续履行合同的抗辩，不予采信。综上所述，许文静要求解除与香丫丫公司签订的《合同书》，具有事实和法律依据，一审法院予以支持，但应当自载有解除请求权的诉状送达香丫丫公司之日起解除。本案，许文静未开展经营，未实际使用了香丫丫公司的经营资源，故香丫丫公司应向许文静返还加盟费，许文静要求香丫丫公司按照中国人民银行同期贷款利率支付利息损失，不违反法律规定，但应当自确认合同解除之日起计算利息损失。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认许文静与安徽香丫丫餐饮管理有限公司签订的《合同书》于2019年7月10日解除；二、安徽香丫丫餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还许文静特许经营费用42800元及利息（以42800元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2019年7月10日起计算至实际付清款项之日止）；三、驳回许文静的其他诉讼请求。案件受理费882元，由许文静负担82元，安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担800元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人诉辩意见,本案的争议焦点为许文静要求解除涉案特许经营合同的诉请能否成立。根据本案查明的事实，许文静与香丫丫公司于2019年2月27日签订涉案特许经营合同，许文静于2019年6月17日诉至一审法院请求解除涉案特许经营合同，涉案特许经营合同中未对被特许人许文静在特许经营合同订立后一定期限内享有单方的合同解除权作出约定。本院认为，根据国务院《商业特许经营管理条例》第二条的规定，商业特许经营是指拥注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。同时因特许人和被特许人在经营能力、经营资源、商业信息等方面存在认知和能力差别，前述条例第十二条规定，特许经营合同应对被特许人在合同签订后一定期限内的单方解除权作出约定，该条赋予了被特许人在特许经营合同签订后一定期间内的合同解除权，涉案特许经营合同虽未对此作出约定，但并不妨碍许文静在合理期限内行使解除权。本案中从涉案合同签订到许文静诉至法院主张解除合同，许文静并未实际开展经营，亦未实际利用香丫丫公司的特许经营资源，故一审法院认定许文静系在合理期限内行使单方解除权，进而判决解除涉案特许经营合同并无不当。一审法院酌定香丫丫公司在涉案特许经营合同解除后应返还许文静的款项为42800元及利息，本院予以维持。关于香丫丫公司提出的一审法院错误认定其公司在双方其经营模式不够成熟的上诉主张。本院认为，2019年2月27日双方特许经营合同第三条明确授权经营项目是香皖胖叔锅贴，此时“香皖胖叔锅贴”商标尚未核准注册。且香丫丫公司所称的符合特许经营要求的两个直营店合肥市包河区香皖功夫煲仔马鞍山路店、合肥瑶海区雅静面馆，其公司也未提供证据证明两店实际经营项目和经营特色为香皖胖叔锅贴，故一审法院做出“香丫丫公司关于“香皖胖叔锅贴”的经营模式不够成熟”的上述认定并无不妥。综上，香丫丫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费870元，由上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐艳阳审判员  汪 寒审判员  张宏强二〇一九年十一月二十七日法官助理王成玮书记员夏丽丽（代）附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。