湖南省蓝山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1127民初1377号 原告：蓝山县土市建筑有限公司，住所：蓝山县湘粤路**，统一社会信用代码：91431127707438292H。 法定代表人：陈春生，系该公司经理。 委托诉讼代理人：李孝情，湖南蓝山县塔峰法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王黎明，男，1964年9月25日出生，汉族，住，住蓝山县山县建筑业协会推荐。 被告：湖南德晟纺织服装有限公司，住，住蓝山县经济开发区东方大道南侧一社会信用代码：91431127567674524E。 法定代表人：李德军，系该公司董事长。 被告：李德军，男，1968年12月6日出生，汉族，湖南省永州市人，住，住湖南省永州市冷水滩区/div> 被告：李景萱，女，1995年1月11日出生，汉族，湖南省永州市人，住，住湖南省永州市冷水滩区/div> 被告：湖南福德实业发展集团有限公司，住，住永州市冷水滩区仁湾镇仁湾湖小区仁湾路**一社会信用代码：91431100329509064T。 法定代表人：李德军，系该公司董事长。 以上四被告共同委托诉讼代理人：唐晓文，湖南弘一（永州）律师事务所律师。 原告蓝山县土市建筑有限公司（以下简称土市公司）与被告湖南德晟纺织服装有限公司（以下简称德晟公司）、被告李德军、被告李景萱、被告湖南福德实业发展集团有限公司（以下简称福德公司）建设工程合同纠纷一案，原告土市公司于2019年7月25日向本院递交起诉状，本院于2019年8月5日受理，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告土市公司的法定代表人陈春生、委托诉讼代理人李孝情、王黎明及被告德晟公司、李德军、李景萱、福德公司的委托诉讼代理人唐晓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告土市公司向本院提出诉讼请求：1.判令四被告向原告连带责任支付工程款22511702.36元及逾期支付的利息（扣除已支付利息，以每期下欠工程款为本金，按合同约定月息2%计算，从首次拖欠工程款日起计至还清全部款之日止），并确认原告对被告湖南福德集团蓝山工业园产品展示厅工程折价或者拍卖的价款在上述所欠工程款数额内享有建设工程价款优先受偿权；2.判令四被告向原告连带返还定金1800000元；3.本案全部诉讼费用由四被告负担。事实与理由:2016年4月26日和6月3日，被告李德军以被告湖南德晟纺织服装有限公司的名义作为发包方，先后与原告签订了《基础工程承包合同》、《建筑工程承包合同》，将其位于蓝山县东方大道南侧的湖南德晟纺织服装有限公司临街面产品展示厅项目承包给原告建设。合同签订后，原告向被告李德军交付3000000元合同定金，按照合同要求，在湖南福德集团蓝山工业园内建成两栋被告湖南德晟纺织服装有限公司的产品展示厅。该工程的结构实体由蓝山县建设工程质量检测试验中心详细检测合格，后来李德军又为两栋产品展示厅办理了不动产登记。但是被告李德军除了支付部分利息外，一直拖欠工程款。甚至连原告的定金也只是返回1200000元，还有1800000元没有返还原告。因被告未按合同支付工程款，有小部分附属工程设施未完工，但主体工程基本完工。2018年8月6日，双方进行结算，扣除未完工工程，被告应当支付原告工程款22511702.36元，并且双方同意按照施工合同约定，由被告在工程结算后六个月内，向原告支付上述工程款。同年8月31双方又对此前的利息给付情况进行结算，截止2018年8月31日，被告应当向原告支付利息6576858.91元。被告实际已支付了5800000元，欠付776858.91元，原告对欠付的利息776858.91元同意免除。2018年8月31日到起诉日前的利息未结算。但截止原告起诉时止被告再没有向原告支付任何款项。工程承包合同虽然是以被告湖南德晟纺织服装有限公司签订，但是定金的交付及工程款利息往来均是以李德军个人发生，李德军是实际的发包人。被告李景萱系公司股东，应承担连带责任。请求将被告的湖南福德集团蓝山工业园内湖南德晟纺织服装有限公司的产品展示厅工程拍卖优先偿还工程款。为了维护原告的合法权利，特向贵院起诉，请人民法院依法支持原告的诉讼请求。 德晟公司辩称，1.工程尚未完工未经房屋质监部门验收合格，原告到现在为止没有提供工程竣工验收合格证；2.工程质量不符合合同约定及建筑业强制性规定的政策及要求，需要返工的工程尚未返工，尚不具备结算条件，更不存在向原告支付工程款及逾期利息的事实和理由；3.双方约定的工程造价过高，合同签订后双方口头约定工程单价作出变更，其中包括了逾期支付工程款后的利息；4.原告所诉的工程款欠款不实（已付的7100000元工程款没有减除）；5.被告已与土市公司的执行董事吴超德达成股权冲抵工程款及逾期利息的协议，双方应按协议内容办理。请求依法驳回原告的诉讼请求。 李德军辩称，原告要求被告德晟公司所欠工程款承担连带责任没有事实依据和法律依据，被告系德晟公司股东及法定代表人，对外代表德晟公司并从事业务往来符合法律规定，被告没有造成个人资产与公司资产混同，原告也没有相关的证据加以证明。德晟公司系有限公司，股东仅以其认缴的出资对公司债务承担责任。请求依法驳回原告的诉讼请求。 李景宣辩称，原告要求被告德晟公司所欠工程款承担连带责任没有事实依据和法律依据，被告虽系德晟公司股东，但从未参与公司经营管理，也从未使用德晟公司账户往来个人经济往来，没有造成个人资产与公司资产混同，原告也没有相关的证据加以证明。请求依法驳回原告的诉讼请求。 福德公司辩称，1.被告与被告德晟公司是两家独立经营、自负盈亏的不同法人，双方不仅法定代表人不同，甚至连主要股东也不一致，不存在“两个公司，一套人马”人员混同或资产混同的情形；2.被告一向守法经营。请求驳回原告对被告的诉讼请求。 当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2016年4月16日和6月3日，被告李德军以被告湖南德晟纺织服装有限公司的名义作为发包方，先后与原告签订了《基础工程承包合同》、《建筑工程承包合同》，将其位于蓝山县东方大道南侧的湖南德晟纺织服装有限公司临街面产品展示厅项目承包给原告建设，《基础工程承包合同》约定：一、工程概况：基础工程及钢筋砼独立桩基础和人工挖桩基础。二、工程承包内容及方式：1.包工包料总承包，2.本工程按基础设计图施工，如遇地基的承载力达不到设计要求，由甲方与设计单位出具变更通知，乙方按变更要求进行施工，增加工程量按实际结算补给乙方。三、质量要求：按图和施工规范施工，所用的建筑材料为合格品，工程为合格工程。四、安全生产及文明施工：乙方要按安全生产规范文明施工，务必做好各上岗人员的安全教育，为所有的施工工人购买好工伤保险，若在施工过程中造成人员安全事故，概由乙方自行处理和全权负责。五、开工日期由甲方确定，按国家法定工期完成，若有停水停电连续三天及人力不可抗拒的因素工期顺延。六、甲乙双方责任：（一）甲方的责任：1.本工程完工之后一周内由甲方组织相关部门进行竣工验收，并顺利进入下道工序。2.负责三通一平（通电、通水、通路、场地平整）。（二）乙方的责任：1.按设计要求及合同约定施工，保证工程质量，并做好各项工序的技术资料和材料检测报告。2.加强安全管理，文明施工，按规范施工。3.按合同约定工期完工。七、价格：基础工程单价为每平方米肆佰叁拾玖元整（此单价是独立桩基础和人工挖桩深度3米以内的工程造价，超过3米的部分甲方按乙方实际完成的工程量计算工程造价给乙方）。按产品展示厅占地面积结算，此单价含税金，甲方原承诺基础工程承包给城复村雷贞保，现甲方将基础工程承包给乙方，经甲方、乙方及雷贞保三方协商由乙方支付肆拾万元作为雷贞保转让工程给乙方的转让费，本合同基础单价是已扣除肆拾万元转让费后的单价，支付雷贞保的肆拾万元转让费由甲方支付。八、付款方式：基础工程完工后，直到第二层主体工程楼面浇砼完工时付完基础工程的全部工程款。九、违约责任：乙方违约责任：若工程质量不合格由乙方全权负责并承担一切费用。甲方违约责任：若甲方原因不能按开工令开工，工期顺延，不能按合同约定支付工程款，甲方按所欠乙方金额按月利率2%计算利息给乙方，每月结息。《建筑工程承包合同》约定：一、工程概况：1.工程名称：湖南福德集团蓝山工业园产品展示厅，5.工程内容：主体工程及部分底灰工程，二、工程承包内容：基础梁以上（含基础梁）主体工程，室内外墙只做混合砂浆打底。以下项目不在乙方承包之内：1.本工程所有门窗，2.水电消防避雷工程，3.外墙除混合砂浆打底外的其他装饰工程，4.楼梯踏步找平及装饰，5.楼地面找平及装饰，6.回填土方及夯实。三、质量要求：按设计图纸标准施工所用建筑材料为合格品，工程竣工验收合格。四、安全生产：乙方要按安全生产规范文明施工，做好各上岗人员的安全教育，为工人购买工伤保险，因乙方原因在施工过程中造成人员伤亡事故，概由乙方自行处理和负责。五、开工日期具体以甲方的开工令为准，工期从基础梁起时间为六个月。因甲方不能按合同约定支付工程款，停水停电外界干扰等原因造成工期延误的工期顺延。六、甲乙双方责任：（一）甲方的责任：1.及时处理施工过程中因甲方原因造成的纠纷、阻工，并承担由此给乙方造成的损失。2.按合同约定支付工程款及按合同约定组织竣工验收，3.本工程完工后一周内由甲方组织相关部门竣工验收。4.三通一平（通电、通水、通路、地平）由甲方负担。5.正负零以下土方外运及回填由甲方负担。（二）乙方的责任：1.按设计要求施工，保证工程质量，2.加强安全管理，3.隐蔽工程必须经有关人员验收合格后方可进行下一道工序施工。4.按合同约定工期完工。七、定金：总数为3000000元。1.乙方于合同签字之日付100万元定金给甲方。2.定金退还时间为签订合同之日起90天。八、价格：基础梁以上工程人民币壹仟零捌拾捌元整（1088元／平方米）（含税）。九、付款方式：1.工程施工到二层楼面捣制砼完工甲方付已完工程量（按建筑面积计）合同价款的60%给乙方，第三层楼面捣制砼完工甲方付完一、二层按合同单价计的全部工程款给乙方。2.墙体砖砌体完工两层时甲方支付合同总价款的15%给乙方，其余工程款在工程完工六个月内付清，逾期即甲方以本工程铺面成本价抵押给乙方，抵压铺面总成本价款金额相等。待甲方付清乙方工程款及抵押时期的利息（按月息2%计息），结清工程款及利息后，乙方自动返回甲方的抵押铺面（逾期时间限六个月之内）。十、违约责任：乙方违约责任：若工程质量不合格由乙方全权负责，并承担一切费用。甲方违约责任：1.因甲方原因不能按开工令开工由甲方赔偿乙方因不能按合同约定时间支付工程款，延期开工的损失。2.若不能按合同约定时间退还定金，不能按合同约定时间支付质保金即甲方按所欠乙方金额按月利息2%计算利息给乙方，并按月支付利息。十一、工程质保金：按造价5%留取。保质期一年，满一年，无质量问题，甲方应及时退回给乙方。合同签订后，原告向被告李德军交付3000000元合同定金，全额垫付工人工资及材料款，精心组织施工，按照合同要求，在湖南福德集团蓝山工业园内建成两栋被告湖南德晟纺织服装有限公司的产品展示厅。该工程的结构主体由蓝山县建设工程质量检测试验中心详细检测合格，后来李德军又为两栋产品展示厅办理了不动产登记。但是被告李德军除了支付部分利息外，一直拖欠工程款。甚至连原告的定金也只是返回1200000元，还有1800000元没有返还原告。因被告未按合同支付工程款，有小部分附属工程设施未完工，但主体工程基本完工。2018年8月6日，双方对已完工的工程进行结算，并扣除未完工工程，被告应当支付原告工程款22511702.36元，并且双方同意按照施工合同约定，由被告在工程结算后六个月内，向原告支付上述工程款。同年8月31双方又对此前的利息给付情况进行结算，截止2018年8月31日，被告应当向原告支付利息6576858.91元。被告实际已支付了5800000.00元，欠付776858.91元，原告对欠付的利息776858.91元同意免除。2018年8月31日到起诉日前的利息未结算。但截止原告起诉时止被告再没有向原告支付任何款项。 上述事实有原、被告双方的工商登记资料、《建设工程承包合同》、《基础工程承包合同》、工程质量验收报审表、结构实体检测报告、建设工程结算造价表、收据、利息结算单、调解协议等在卷证据予以证实，这些证据已经庭审举证、质证和审查属实，本院予以采信。 本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷，原、被告签订的《基础工程承包合同》、《建设工程承包合同》，系双方当事人真实意思表示，合同条款完备，内容合法有效，对原、被告双方具有约束力。2018年8月6日，双方对已完工的工程进行结算，并扣除未完工程，被告应当支付原告工程款22511702.36元及定金1800000元，并且双方同意按照施工合同约定，由被告在工程结算后六个月内，向原告支付上述工程款。同年8月31日，双方又对此前的利息给付情况进行结算，截止2018年8月31日，被告应当向原告支付利息6576858.91元，被告实际已支付5800000元，欠付776858.91元，原告对欠付的利息同意免除。庭审后，被告同意在本判决生效之日前给付工程款22511702.36元及定金1800000元，原告同意放弃2018年8月31日以后的利息，且原告明确表示自愿放弃追究李德军、李景宣、福德公司的连带责任，本院予以准许。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十二条规定：承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。本案中，双方于2018年8月6日对已完工的工程进行结算，并扣除未完工程，依照双方合同约定工程款确定之后给付工程款，即于2019年2月6日起给付。原告于2019年7月25日以诉讼方式行使工程款优先权，系在被告应当给付工程款之日起6个月内的法定期限内行使。原告主张以工程款22511702.36元为基数，确认原告对其承建的涉案项目房产权益享有优先受偿权，该项诉求符合合同法和最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释规定，本院予以支持。原告主张本案案件受理费、财产保全申请费由被告负担，该项主张合理合法，本院予以支持。 综上所述，原告土市公司部分诉求合理，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第二百八十六条及《最高人民法院》第十七条、第二十二条之规定，判决如下： 一、限被告湖南德晟纺织服装有限公司于本判决生效后立即给付原告蓝山县土市建筑有限公司工程款22511702.36元及返还定金1800000元； 二、原告蓝山县土市建筑有限公司以工程欠款22511702.36元为限对其承建的，由被告湖南德晟纺织服装有限公司建设的湖南福德集团蓝山工业园产品展示厅项目涉案房产权益享有优先受偿权； 三、驳回原告蓝山县土市建筑有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费163360元，财产保全申请费5000元，由被告湖南德晟纺织服装有限公司承担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  王景平 审 判 员  雷渊兵 人民陪审员  陈 新 二〇一九年十一月六日 代理书记员  彭 博 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《最高人民法院》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。