新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终1289号 上诉人(原审被告)：张华，男，1970年7月12日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 委托诉讼代理人：安明杰，新疆边塞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王琴，女，1976年7月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 委托诉讼代理人：朱凤霞，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。 原审被告：新疆三星建工集团有限公司，住所地新疆奎屯市石化工业园区东晓苑-迎宾大道**。 法定代表人：蔡龙，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：卫刚，系该公司副经理。 原审被告：新疆三星建工集团有限公司伊宁市分公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市新滨河路塞外明珠****div> 负责人：张华，公司经理。 委托诉讼代理人：王军文，男,系三星建工风控部长兼伊宁分公司副经理。 原审被告：赵红敏，女，1990年8月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 原审被告：文云，女，1972年7月17日出生，汉族，公司工作人员，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 原审被告：张帆，男，汉族，公司工作人员，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 上诉人张华因与被上诉人王琴、原审被告新疆三星建工集团有限公司（以下简称三星建工）、新疆三星建工集团有限公司伊宁市分公司（以下简称三星建工伊宁分公司）、赵红敏、文云、张帆民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院（2017）新4002民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张华及其委托诉讼代理人安明杰，被上诉人王琴及其委托诉讼代理人朱凤霞，原审被告三星建工的委托诉讼代理人卫刚、三星建工伊宁市分公司的法定代表人张华及其委托诉讼代理人王文军到庭参加诉讼。赵红敏经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。文云，张帆经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张华上诉请求：1.请求依法撤销一审判决第一项及第二项，改判其不承担一审判决中借款本金90,000元及逾期利息36,200元;2.本案一、二审诉讼费由王琴承担。事实和理由：1.一审判决其与三星建工承担借款本息及律师代理费共计574,000元，属于主体及客观事实认定错误。其是实际借款人，借款并非用于公司经营，也未进入公司账目，与三星建工无关。2.其已经向王琴偿还90,000元，一审判决认定其偿还的是利息不当，其借款期限为3个月，按照2%的月息计算利息应为21,000元，一审判决未予冲减本金错误。 王琴辩称，张华系三星建工伊宁分公司的负责人，一审判决三星公司承担责任后，三星公司并未提起上诉，视为认可。90,000元系张华支付的利息，其诉讼中并未再次主张该笔利息。故一审认定事实清楚，请求维持原判。 三星建工述称，1.其错过了上诉时间，未能上诉。2.张华违反公司内部约定，在未经授权范围内产生的债务由其个人承担。一审判决违反自认原则，张华自认系其个人借款，与公司无关，一审仍判决其承担责任不当。3.张华虽然在借款合同中加盖分公司的公章。但收条是张华自己出具的。故与公司无关。 三星建工伊宁分公司述称，与三星建工意见一致。 王琴向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令张华、三星建工立即支付借款本金350,000元、利息241,500元（2014年11月-2017年3月）、违约金105,000元；2、判令张华、三星建工承担诉讼费、执行费等实现债权的一切费用。 一审法院认定事实：一审法院经审理认定事实如下：2014年9月12日，王琴与张华签订一份借款合同，约定利息以人民银行公布的同期贷款利率的4倍计算。借款期限为1个月（自2014年9月12日-2014年10月12日止），如到期不归还本息，除本息以外还将承担律师费、误工费、差旅费等实现债权的一切费用。并承担借款本金的30％违约金。担保人对上述借款承担连带清偿责任，连带担保期限为借款到期后两年内有效。张华在借款方签名并加盖了三星建工伊宁分公司的印章。赵红敏、文云、张帆在连带担保方签名。同时以上借款人及担保人出具了一份借据及借条，载明借款350,000元，承诺以本人全部财产承担全部债务责任。2016年2月7日，张华向王琴支付70,000元，2016年5月6日，张华向王琴支付20,000元。余款未偿还，王琴于2016年8月18日向一审法院提交了起诉书，一审法院当日进行了登记，并出具了接收起诉材料清单。王琴为此花费律师代理费14,000元。 一审法院认为，三星建工伊宁分公司、三星建工、赵红敏、文云、张帆经合法传唤无正当理由未到庭，应视为放弃质证答辩的权利。争议的焦点在于偿还借款的主体。张华对欠款事实认可并就此承担还款责任，一审法院对此予以确认。张华对借款本金金额和借款用途未举证，故张华以本金数额应该扣减，与他人无关的抗辩理由，无事实和法律依据，一审法院不予采信。王琴同时主张违约金及利息已经超过法律规定的24％，故对利息部分计算为210,000元（350,000元×6％×4×2.5年）。张华2016年支付的90,000元利息，不属于王琴所主张的逾期利息。对王琴主张的违约金不予支持。鉴于分公司不对外独立承担民事责任，故三星建工应该与张华承担共同清偿责任。担保人约定在担保期间2年内承担连带担保责任，不违反法律规定，一审法院予以支持。因张华在借款合同中约定了律师费等费用的承担义务，故王琴要求张华支付律师代理费有理有据，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，第一百一十二条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、张华、三星建工于判决生效之日起十日内向王琴偿还借款本金350,000元；二、张华、三星建工于判决生效之日起十日内向王琴支付借款逾期利息210,000元；三、张华、三星建工于判决生效之日起十日内向王琴支付律师代理费14,000元；四、驳回王琴的其他诉讼请求。若未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9820元，减半交纳4910元，由王琴负担140元，三星建工、张华负担4770元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：张华提供的《建设工程施工合同》，三星建工提供的与分公司签订合同均与本案无关联性，本院不予采信。 本院对一审法院查明的基本事实予以确认。 本院认为，本案三星建工未提起上诉，系对自己权利的处分。张华上诉认为三星建工不应承担责任，超出其权利范围，本院对此不予审理。本案争议焦点是张华主张其已经偿还的90,000元应当冲减本金的理由能否成立。案涉借款系2014年9月12日形成，约定借款金额为350,000元，借款期限为一个月，借期内及逾期利率均为中国人民银行公布的同期贷款利率的4倍，2014年9月中国人民银行公布的同类贷款利率为5.6%。截止到2016年2月7日利息为111,720元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，张华于2016年2月7日向王琴偿还的70,000元，不足以支付该期间的利息。同理，到2016年5月6日张华偿还的20,000元仍不足以偿还利息。综上，张华主张其偿还的90,000元应当冲减本金的上诉理由缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，张华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2824元，由张华负担。 本判决为终审判决。 审判长 杜      平 审判员 何   学   涛 审判员 卡丽比努尔阿巴斯 二〇一九年十一月十一日 书记员 相   琳   琳