新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新42民终1096号 上诉人(原审原告)：沙湾县西戈壁镇聚资石粉厂,住所地,新疆沙湾县西戈壁镇小八家户村。 经营者：张成义，男，1958年9月12日出生，汉族，现住新疆维吾尔自治区沙湾县凯旋路**。 委托诉讼代理人：钟世京，新疆天赛事务所律师。 被上诉人（原审被告）：新疆希尔路桥工程有限公司,住所地,新疆乌鲁木齐市经济技术开发区崇五路怡馨园小区**楼**商铺。 法定代表人：丁朝辉，系该公司总经理. 委托诉讼代理人：杨桦，新疆同创（乌鲁木齐）律师事务所律师。 上诉人沙湾县西戈壁镇聚资石粉厂因与被上诉人新疆希尔路桥工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2018）新4223民初2274号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月30日立案后，依法组成合议庭于2019年11月11日公开开庭进行了审理。上诉人沙湾县西戈壁镇聚资石粉厂（以下简称聚资石粉厂）经营者张成义及其委托诉讼代理人钟世京、被上诉人新疆希尔路桥工程有限公司（以下简称希尔路桥公司）委托诉讼代理人杨桦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 聚资石粉厂上诉请求：撤销原审判决，改判希尔路桥公司支付的货款中不予扣减392900元、支持违约金12593.4元。事实与理由：1.一审在希尔路桥公司的应付款中扣减392900元错误，2017年4月22日对账截止2016年12月31日未556225.20元，2018年8月20日对账显示2016年欠款金额555938.19元，三份付款凭证金额392900元虽然未在对账中显示，但两次对账数额基本相同，说明欠款数额是确定的，在2016年对账时已经扣去，不应当再行扣减；2.希尔路桥公司应当承担违约责任，聚资石粉厂已经完成了供货、开具了发票，希尔路桥公司未按照约定支付货款属于违约行为，对此合同法第107条、113条有明确规定。3.一审程序违法，双方已经存在确定的对账单，且一式两份，双方各持一份，在希尔路桥公司未行使撤销权的情况下，应当确认其效力。 希尔路桥公司答辩称，1.双方在2018年8月20日确实做过对账确认单，但是可以看出2016年的业务发生额、开票金额、已付款处均没有填写具体数额，而2017年、2018年针对上述项目均详细记载，显然2016年双方往来发生的数额并没有实际确定；2.确认单第二条，明确记载此单据是复核账目之用，并非付款结算之用，三次合计392900元支付的是2016年的欠款；3.聚资石粉厂一审起诉时没有起诉2015年的，对2016年之前的往来没有涉及，一审法院没有审理并无程序不当；4.关于违约责任，欠款的事实我们认可，双方在合同中并未对逾期付款承担的违约责任及违约金进行约定，一审没有支持利息正确。 聚资石粉厂向一审法院提出的诉讼请求：判令被告向原告支付货款645214.79元、违约金125953.4元。 一审法院认定的事实，原告聚资石粉厂与被告希尔路桥公司有多年的买卖关系。2016年6月12日被告希尔路桥公司（甲方）与原告聚资石粉厂（乙方）签订购销合同。合同约定：产品名称矿粉，单价180元/吨；乙方将上述产品到送到甲方指定的地点并经甲方验收后，乙方需在结款时向甲方提供对应的增值税专用发票，甲方在收到乙方提供的合规增值税专用发票后，甲方一次性将剩余款项付给乙方；乙方未按合同约定供货的，按延迟供货的部分款，每延迟一日承担货款的万分之五违约金，延迟十日以上的，除支付违约金外，甲方有权解除合同。双方当事人均在合同上盖章。合同签订后原告聚资石粉厂向希尔路桥公司在沙湾从事的工程处提供矿粉。经原、被告对账，2018年8月20日对账单确认：2016年业务发生额、开票金额、已付金额均为斜线，2016年余额555938.42元；2017年业务发生额225466.77元，开票金额225180元，已付金额15万元，余额75466.77元；合计631405.19元。经原、被告对账，2018年8月28日对账单确认：2018年5月1日-2018年8月28日业务发生额13809.60元，开票金额70020元，已付金额0元，余额13809.60元。两份对账确认单均注明：此单据为复核账目之用，并非催款结算。被告希尔路桥公司称上述对账确认单中2016年的对账情况错误，遗漏了付款情况，被告举证的银行借记通知单证实2016年8月31日被告支付货款10万元，2016年9月30日被告支付货款20万，2016年12月8日被告支付货款92900元，被告2016年合计支付货款392900元。原告称已经全部开具发票并当庭举证了增值税专用发票，被告希尔路桥公司认可原告已经全部开具发票。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。原告聚资石粉厂与被告希尔路桥公司之间的购销合同是双方当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同生效后，当事人应当及时、全面履行合同义务。原告聚资石粉厂履行了供应货物的义务，履行了开具发票的义务，但被告希尔路桥公司未按合同约定付清货款，构成违约，应当承担违约责任。原告举证的合同、对账确认单，双方当事人对其真实性均无异议，该院予以确认，该合同、对账确认单证明被告希尔路桥公司2016年应付货款555938.42元，未载明希尔路桥公司2016年的还款情况，但是被告希尔路桥公司举证证实了被告希尔路桥公司2016年还款392900元，原告聚资石粉厂辩称该款项支付的是2016年以前的货款，原告对此无证据证明，而且还款单上也没有标注是还的哪一年的欠款，由于被告的还款凭证只记载还款时间，并不记载买卖行为发生的时间，因此该院认定被告在2016年还款392900元应予扣减，则2016年被告欠原告聚资石粉厂货款163038.42元。根据对账2017年被告欠原告货款75466.77元；2018年被告欠原告货款13809.60元，双方当事人无异议，该院予以确认。综上2016年-2018年被告合计共欠原告货款252314.79元（163038.42元+75466.77元+13809.60元），原告要求被告支付，该院予以支持。原告要求被告支付违约金125953.40元，原告依据的是合同第三条第二款，但是该款项约定的是原告聚资石粉厂违约后承担违约金的情形，并未约定被告在何种情况下承担违约金，且违约金条款并不适用类推，因此原告要求被告支付违约金，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、被告新疆希尔路桥工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告沙湾县西戈壁镇聚资石粉厂货款252314.79元；二、驳回原告沙湾县西戈壁镇聚资石粉厂的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。聚资石粉厂向法庭提交了新证据，余某某的证言，证明余某某是希尔路桥公司沙湾分公司的原会计，对账单上系其签名，余额就是欠款数额，希尔路桥公司作为应付款挂账处理，已将已付款扣除。希尔路桥公司质证，三性均不认可，证人未出庭作证，身份无法确定。 认证，对于聚资石粉厂提交的新证据，希尔路桥公司不认可，证人未出庭，聚资石粉厂未提交其他证据佐证，不予采信。 二审经庭审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本案的争议焦点是：2016年希尔路桥公司支付的392900元是否应当在欠款中扣除？案涉违约金应否支持？ 本院认为，关于2016年希尔路桥公司支付的392900元应否在欠款中扣除的问题。双方2018年8月20日对账单显示2016年希尔路桥公司欠款余额555938.42元，该对账单的抬头是“新疆希尔路桥工程有限公司往来对账确认单”，应当可以确定是希尔路桥公司制作的对账单，虽然2016年业务发生额、开具金额、已付金额均没有填写数额，但余额部分数额是确定的，没有歧义；对账单虽然标注为复核账目之用，并非催款结算，但经法庭询问，双方再无进行过结算，应当认定该数额为结算数额。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定“下列事实，当事人无需举证证明：···（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；···”双方均陈述，对账单是希尔路桥公司财务室电脑中形成的，对账时间是2018年8月20日，而争议的392900元均是2016年付款，因此应当确定该款在对账时已经计算过，不应当再行扣减。聚资石粉厂一审主张的货款645214.79元，希尔路桥公司应当支付，本院予以支持。 关于希尔路桥公司是否应当承担违约金的问题。双方购销合同第二条付款方式约定，乙方（聚资石粉厂）将产品送至甲方（希尔路桥公司）指定的地点并经验收后，乙方需在结款时向甲方提供对应的增值税专用发票，甲方在收到增值税发票后，一次性将剩余款项付给乙方；第三条第一款约定，甲乙双方均应全面履行本合同约定，一方违约给另一方造成损失的，应当承担赔偿责任。聚资石粉厂已经在2016年开具所有的增值税发票，希尔路桥公司应当在收到发票后支付剩余款项，未支付是违约行为；双方虽然未约定具体的违约金数额以及承担违约金的方式，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”聚资石粉厂存在利息损失，其主张的违约金125953.4元符合该规定，计算的数额正确，应当予以支持。 综上，聚资石粉厂的上诉理由成立，予以支持；一审判决认定事实不清，证据不足，应当予以撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销沙湾县人民法院（2018）新4223民初2274号民事判决； 二、被上诉人新疆希尔路桥工程有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人沙湾县西戈壁镇聚资石粉厂货款645214.79元，违约金125953.4元，合计771168.19元。 一审案件受理费5756元、二审案件受理费8989元，合计14745元，由被上诉人新疆希尔路桥工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  范淑桂 审判员  巴 图 审判员  马桂兰 二〇一九年十一月十九日 书记员  布 音