四川省乐山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川11刑终211号 原公诉机关四川省乐山市沙湾区人民检察院。 上诉人（原审被告人）林祥，绰号“燕儿”，女，1980年12月27日出生于云南省昭通市绥江县，汉族，初中文化，无业，户籍地云南省昭通市绥江县，住四川省乐山市沙湾区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月17日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于四川省乐山市看守所。 指定辩护人彭松，四川明炬（乐山）律师事务所律师。 原审被告人林建，绰号“拐师”，男，1965年8月20日出生于四川省乐山市沙湾区，汉族，小学文化，无业，住四川省乐山市沙湾区。2015年10月9日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元，2017年7月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月3日被刑事拘留，同年8月13日被取保候审，2019年4月24日被监视居住，2019年9月29日被逮捕。现羁押于四川省乐山市沙湾区看守所。 原审被告人张兴华，绰号“小二牛”，男，1985年12月15日出生于四川省乐山市沙湾区，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省乐山市沙湾区，住四川省乐山市沙湾区。2015年1月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2015年5月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月3日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于四川省乐山市沙湾区看守所。 原审被告人徐卫东，绰号“大二狗”，男，1966年9月11日出生于四川省乐山市沙湾区，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省乐山市沙湾区，住四川省乐山市沙湾区。2005年1月26日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元；2017年1月20日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，2017年6月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月3日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于四川省乐山市沙湾区看守所。 原审被告人张洪，绰号“猴子”，男，1978年10月9日出生于四川省乐山市沙湾区，汉族，初中文化，无业，住四川省乐山市沙湾区。2006年7月20日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月16日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现羁押于四川省乐山市看守所。 原审被告人杨杰，男，1980年4月21日出生于四川省乐山市沙湾区，汉族，初中文化，无业，住四川省乐山市沙湾区。2015年12月11日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，2016年12月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月28日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于四川省乐山市看守所。 原审被告人杨小平，绰号“杨麻儿”，男，1966年8月14日出生于四川省乐山市沙湾区，户籍地四川省乐山市沙湾区，住四川省乐山市沙湾区。2012年9月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元，2014年7月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月20日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于四川省乐山市沙湾区看守所。 四川省乐山市沙湾区人民法院审理四川省乐山市沙湾区人民检察院指控原审被告人林建、张兴华、徐卫东、张洪、杨杰、杨小平、林祥犯贩卖毒品罪，原审被告人林建犯容留他人吸毒罪一案，于2019年10月12日作出（2019）川1111刑初25号刑事判决。原审被告人林祥不服，提出上诉。本院于2019年11月7日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人、听取指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经过合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判认定，2018年3月至8月，被告人林建与他人合谋贩卖毒品海洛因，由林建提供贩卖场所、保管海洛因及贩卖所得毒资。后被告人张兴华、徐卫东、张洪、杨杰、林祥、杨小平等人先后在林建位于乐山市沙湾区文豹街1号2栋2单元2楼4号家中向吸毒人员零星贩卖毒品海洛因。期间，张兴华还负责将毒品海洛因拿回林建家中，交给林建保管，葛峰（另案处理）在该贩毒场所内负责维持秩序。2018年8月2日，该贩毒场所被公安机关查获，并当场将林建、徐卫东、张兴华抓获。具体事实如下： 1.2018年8月2日上午，被告人张兴华在林建家中向曾某1贩卖了1包50元的毒品海洛因，向谢某贩卖了1包20元的毒品海洛因。 2.2018年6月，被告人张洪在林建家中向曾某2贩卖了1包50元的毒品海洛因；2018年7月初，张洪在林建家中向许某贩卖了1包30元的毒品海洛因；2018年7月10日，张洪在林建家中向罗某贩卖了1包30元的毒品海洛因。 3.2018年6月，被告人张洪两次在林建家中将1包30元的毒品海洛因交给被告人杨小平，由杨小平到沙湾区上场口“春香旅馆”外街道上将海洛因贩卖给吉火么日外，该两次30元钱杨小平均交给了张洪；2018年6月，张洪让杨小平在林建家中向段某贩卖了1包30元的毒品海洛因。 4.2018年7月31日，被告人徐卫东在林建家中向段某贩卖了1包60元的毒品海洛因，向邱某贩卖了1包30元的毒品海洛因；2018年7月20日，徐卫东在林建家中向黄某3贩卖了1包50元的毒品海洛因；2018年8月2日上午，徐卫东在林建家中向曾某1贩卖了1包50元的毒品海洛因。 5.2018年6月，被告人杨杰在林建家外面沫若故居对面街边向曾某2贩卖了1包30元的毒品海洛因；2018年6月，杨杰在林建住处向许某贩卖了1包30元的毒品海洛因，许某用1床被子抵给杨杰。 6.2018年5月初，被告人林祥在林建家中向许某贩卖了1包30元的毒品海洛因，许某在林建家中将海洛因吸食；两三天后，林祥在林建家中又向许某贩卖了1包30元的毒品海洛因；2018年5月中旬，林祥在林建家中再次向许某贩卖了1包30元的毒品海洛因。 7.2018年3月至2018年8月2日，被告人杨小平在林建家中照顾林建的生活起居，林建每天免费提供毒品海洛因给杨小平，杨小平均在林建家中吸食。 2018年8月2日，公安民警在林建家中将林建、张兴华、徐卫东抓获，当场查获并扣押毒品海洛因9.82克、作案工具“huawei”手机1部、电子秤2台、毒资720元。 原判另查明，2018年8月16日、28日、9月17日，公安机关先后将张洪、杨杰、林祥抓获归案。 原判以经过庭审举证、质证、认证的受案登记表、立案决定书，到案经过、现场抓捕视频，户籍证明，刑事判决书、释放证明书、情况说明、四川省雷马屏监狱川雷狱刑释字（2015）第0509号释放证明书，现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片，人身搜查视频、扣押清单，查获的毒品及其包装物照片、称量笔录、照片及视频，鉴定意见，尿液检测样本提取笔录、尿液检测照片、现场检测报告书，证人宋某、李某、杨某1、杨某2、黄某1、余某、黄某2、吉火么日外、许某、曾某1、邱某、曾某2、段某、黄某3、谢某、易某、徐某、罗某的证言，被告人林建、张兴华、徐卫东、张洪、杨杰、林祥、杨小平的供述、辩解及辨认笔录等证据予以证实。 原判认为，被告人林建、张兴华、徐卫东、张洪、杨小平、林祥、杨杰违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其中被告人林建、张兴华、徐卫东、张洪、杨小平、林祥向他人多次贩卖毒品海洛因，属情节严重；被告人林建提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。林建系一人犯数罪，应对其数罪并罚。在共同贩卖毒品犯罪过程中，林建、张兴华起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；徐卫东、张洪、杨杰、杨小平、林祥起次要作用，系从犯，应对其从轻处罚。林建、张兴华、徐卫东、杨杰、杨小平因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当对其从重处罚；林建因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，徐卫东、张洪、杨小平因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，均属毒品再犯，应当对其从重处罚。林建、徐卫东、张洪、杨小平、杨杰到案后如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人林建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币一万六千元；二、被告人张兴华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；三、被告人张洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑年三年六个月，并处罚金人民币元四千元；四、被告人徐卫东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四千元；五、被告人杨小平犯贩卖毒品，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；六、被告人林祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；七、被告人杨杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；八、扣押在案的毒品海洛因9.82克、HUAWEI手机1部、电子秤2台、毒资720元，予以没收。 上诉人（原审被告人）林祥对原判认定其贩卖三次毒品有异议，辩称只贩卖过一次。其指定辩护人提出，原判认定上诉人不止一次贩卖海洛因属认定事实不清，证据不足。 经审理查明，四川省乐山市沙湾区人民法院判决认定上诉人（原审被告人）林祥、原审被告人林建、张兴华、徐卫东、张洪、杨杰、杨小平犯贩卖毒品罪，原审被告人林建犯容留他人吸毒罪的事实和证据，均经一审庭审示证、质证，本院审理过程中未发生变化。二审期间，上诉人林祥及其辩护人均未提出新的证据。本院对一审判决中认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）林祥、原审被告人林建、张兴华、徐卫东、张洪、杨小平、杨杰违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因向他人贩卖，其行为均构成贩卖毒品罪，其中，林建、张兴华、徐卫东、张洪、杨小平、林祥向他人多次贩卖毒品海洛因，属情节严重；原审被告人林建提供场所容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。林建犯数罪，依法应数罪并罚。在贩卖毒品的共同犯罪过程中，林建、张兴华起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；徐卫东、张洪、杨杰、杨小平、林祥协助贩卖毒品，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。林建、张兴华、徐卫东、杨杰、杨小平因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；林建因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，徐卫东、张洪、杨小平因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，均属毒品再犯，依法应当从重处罚。林建、徐卫东、张洪、杨小平、杨杰到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。关于上诉人林祥及其指定辩护人提出的辩解辩护意见，经查，同案被告人林建证实2018年3月或4月，林祥在林建家里贩卖过一个多月毒品，卖了三四十克海洛因，分了1000多元；张兴华证实林祥和徐卫东帮卖了一个月左右毒品；徐卫东证实徐卫东和林祥从林建手上拿海洛因零卖，零卖的钱交给林建，一直卖到5月底6月初左右；证许某波证实2018年5月在林建家中三次从林祥处购买过毒品海洛因，每次购买的都是30元钱的海洛因，上述供述和证言与上诉人林祥在侦查阶段所作供述能相互印证，证实林祥多次贩卖毒品的事实。原判认定林祥协助林建多次贩卖毒品海洛因事实清楚，证据确实、充分，上诉人林祥及其指定辩护人提出的辩解辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 李韵梅 审 判 员 雷云霞 审 判 员 龙旭宏 二〇一九年十一月二十二日 法官助理 王 玲 书 记 员 李 丹 附：本裁定所适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。