江西省吉安市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）赣08刑终407号原公诉机关江西省吉安县人民检察院。上诉人（原审被告人）胡新华，女，1981年5月21日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，初中文化，个体经营，户籍地为江西省吉安县，家住江西省吉安县。因本案于2019年4月23日被吉安县公安局刑事拘留，同年5月1日由吉安县公安局执行逮捕。现羁押于吉安市看守所。指定辩护人陈云珊，江西赣中律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人刘某1，女，1977年10月23日出生，汉族，个体经营，住江西省吉安县。系本案被害人。委托诉讼代理人刘某钰，男，1970年2月1日出生，汉族，吉安师范学校教师，住江西省吉安市吉州区。系被害人刘某1的哥哥。江西省吉安县人民法院审理江西省吉安县人民检察院指控原审被告人胡新华犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人刘某1提起附带民事诉讼一案，于二〇一九年八月二十七日作出（2019）赣0821刑初155号刑事附带民事判决。原审被告人胡新华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了胡新华，听取了辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定，2019年4月15日上午8时许，被告人胡新华与被害人刘某1在吉安县敦厚镇赣中商贸城北门入口处，因占摊位的木板被拿走之事发生争吵，继而发生打架。期间，胡新华前后两次用手抓扯刘某1的头发及身体其他部位，将刘某1摔倒在地，造成刘某1左手掌部受伤肿胀。经鉴定，刘某1左手第三掌骨骨折，损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人胡新华主动到公安机关投案。另查明，被害人刘某1受伤后先后在吉安县阳光医院和吉安县人民医院门诊检查治疗，花费医疗费1029.38元；经吉安浩然法医司法鉴定所鉴定，自受伤之日起误工期60天、护理期30天、营养期30天，本次鉴定后的后续康复治疗费500元；因鉴定花费鉴定费1100元。其损失依法据实核算为：1.医疗费1029.38元；2.后续治疗费500元；3.误工费11787元（196.45元/天×60天）；4.护理费5894元（196元/天×30天）；5.营养费1500元（50元/天×30天）；6.交通费500元（酌定）；7.鉴定费1100元。共计人民币22310.38元。上述事实，有经庭审举证、质证的被告人胡新华的供述与辩解，被害人刘某1的陈述，证人郭某1、彭某、刘某2、伍某、吴某1、郭某2、吴某2的证言，常住人口信息，归案情况说明，无前科证明，现场照片，鉴定意见书和补充鉴定意见书，门诊收费票据7张，鉴定费发票2张等证据证实，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，足以证实本案事实。原判认为，被告人胡新华因琐事故意伤害他人身体致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人胡新华指控罪名成立。案发后，被告人胡新华主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。辩护人相应的辩护意见与事实和法律规定相符，予以采纳。被告人胡新华的故意伤害行为造成被害人刘某1受伤治疗，产生经济损失，被告人在承担刑事责任的同时依法应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某1提交的证据，能够证明其存在医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费损失情况，但原告人对未发生的手术治疗费用诉求无事实根据，不予支持。交通费虽无相关票据证实，但考虑其有实际支出，酌定500元；精神抚慰金的诉求不属刑事附带民事诉讼审理范围，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第二款之规定，判决：一、被告人胡新华犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人胡新华赔偿附带民事诉讼原告人刘某1医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等各项损失共计人民币22310.38元；三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。胡新华上诉提出，1.被害人先动手打人，有明显过错，应自负一定责任；2.其对被害人的伤情有异议，请求二审法院对被害人的伤情进行重新鉴定；3.一审认定被害人的误工费、护理费偏高；4.其有自首情节，判处其七个月以下有期徒刑较合适。故原判量刑过重，赔偿费用过高，请求二审法院依法改判。胡新华的辩护人辩护提出，1.本案争端由被害人引发，被害人存在重大过错；2.本案因邻里纠纷引起，胡新华主观恶性不大；3.胡新华系初犯，主动投案，如实供述，自愿认罪，积极悔罪。故胡新华具有从轻、减轻处罚情节，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。经审理查明，一审在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。关于上诉人胡新华及其辩护人提出被害人存在过错的意见。经查，虽然证人伍某证实被害人刘某1扇了胡新华一巴掌，但证人郭某1、刘某2、郭某2证实胡新华首先并不停地骂人，本案系因胡新华骂人而引发，胡新华过错在先，故对胡新华及其辩护人该意见不予采纳。关于上诉人胡新华提出对被害人伤情进行重新鉴定的意见。经查，一审庭审时，胡新华及其辩护人对被害人的伤情鉴定当庭质证无异议，且二审审理期间，胡新华未举证证明被害人的伤情鉴定结论存在依据不足或鉴定程序违法等情形，故对该上诉意见亦不予采纳。关于上诉人胡新华提出一审认定被害人的误工费、护理费偏高的意见。经查，被害人刘某1案发前在吉安县敦厚镇赣中商贸城摆摊，其误工费、护理费应分别参照2018年江西省城镇非私营单位批发和零售业、居民服务业在岗职工年平均工资58250元、50382元计算，即误工费为159.59元/天（58250元÷365天），护理费为138.03元/天（50382元÷365天），一审认定刘某1误工费为196.45元/天、护理费为196元/天偏高，应予纠正，胡新华该上诉意见予以支持。刘某1的损失依法核算为：1.医疗费1029.38元;2.后续治疗费500元;3.误工费9575.4元（159.59元/天×60天）;4.护理费4140.9元（138.03元×30天）;5.营养费1500元（50元/天×30天）;6.交通费500元;7.鉴定费1100元。损失合计18345.68元。本院认为，上诉人胡新华因琐事故意伤害他人身体致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。案发后，胡新华自动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，依法可从轻处罚。胡新华对其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人刘某1造成的经济损失18345.68元，依法应承担民事赔偿责任。一审法院已根据胡新华的犯罪事实、性质、社会危害程度及其量刑情节予以量刑，所处刑罚适当，胡新华上诉及辩护人辩护提出原判量刑过重的意见与事实、法律规定不符，依法不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但民事部分事实认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省吉安县人民法院（2019）赣0821刑初155号刑事附带民事判决第一、三项，即被告人胡新华犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。二、变更江西省吉安县人民法院（2019）赣0821刑初155号刑事附带民事判决第二项为上诉人胡新华赔偿原审附带民事诉讼原告人刘某1医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失合计18345.68元（此款限本判决生效后一个月内付清）。本判决为终审判决。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇一九年十一月十八日书记员 臧艳华