广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0205刑初397号 公诉机关广西壮族自治区柳州市柳北区人民检察院。 被告人杨某周，男，1973年8月13日生于广西壮族自治区柳州市，汉族，大专文化，无业，家住柳州市柳**，户籍所在地：柳州市柳**。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2019年3月11日被柳州市公安局柳北分局刑事拘留，同日被该局柳北分局变更强制措施为取保候审。2019年9月3日被本院继续取保候审。 指定辩护人磨华，广西旺业律师事务所律师。 柳州市柳北区人民检察院以柳北检公刑诉〔2019〕350号起诉书指控被告人杨某周犯非法储存枪支罪，于2019年8月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。柳州市柳北区人民检察院指派检察员刘艳出庭支持公诉，被告人杨某周及指定辩护人磨华到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年12月24日17时许，公安机关在柳州市柳北区沙塘镇垦村北74号门前空地处理被告人杨某周与陈某之间的土地纠纷时，发现被告人杨某周持有黑色砂枪一支，经鉴定为《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。 公诉机关认为，被告人杨某周的行为构成非法储存枪支罪，提请本院依法惩处。 被告人杨某周对起诉书指控的事实无异议，请求法院对其从轻处罚。 指定辩护人磨华对起诉书指控的事实无异议，但认为被告人杨某周的行为应当构成非法持有枪支罪，而非非法储存枪支罪，且被告人杨某周身患严重疾病，社会危害性较小，请求法院对被告人杨某周从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年12月24日17时许，被告人杨某周在柳州市柳北区沙塘镇垦村北74号门前空地处与陈某因土地纠纷问题发生争执，被告人杨某周从家中拿出一把砂枪和陈某对峙，后被告人杨某周被群众劝回家中，陈某向公安机关报案。公安机关接警后赶到现场，将被告人杨某周抓获归案，并从被告人杨某周的家中查获上述砂枪一把。经柳州市公安局物证鉴定所鉴定，上述砂枪具备枪支机件，结构完整，功能正常，能够有效击燃底火，是利用火药为动力发射金属弹丸的枪支，系《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 证实上述事实，经庭审举证、质证，本院予以确认的证据有： 1、受案登记表、立案决定书、接处警记录登记表，证实本案的受理、立案情况。 2、被告人杨某周的户籍证明，证实被告人杨某周的身份情况。 3、被告人杨某周的供述，称2018年12月24日下午5点钟左右，陈大妹来我家喊我出来协商土地的问题，我和她走到垦村村委背后的空地上协商，这时陈大妹的小叔骑电动车来到，他停车后直接拿刀朝我扑过来捅我，他侄仔把他拦下来。出于防卫保护自己的目的，我就跑回家拿一把砂枪和一把刀站在家门口，防止对方人扑过来，陈大妹看见就劝我回去。我回到家中，最后派出所的人来到我家中带我回公安机关。这把砂枪是1997年我在柳州市郊区林业局工作，在缉查运木头车辆时缴获的，之后一直放在林业派出所，2002年林业局改体了，我将这把砂枪拿回家作纪念，一直放在家中房间柜子抽屉中，一直没有用过。 4、证人陈某的证言，称2018年12月24日上午，我大嫂黄惠芬对我说，杨某周说我妈的旧房子的地方也是他的，因我当时有事，我就对我大嫂说我下午去找他。当天下午17时许，我到垦村村委旁边杨某周家那里去找他，和他争吵土地的事，我说要搞死他，他就跑回家左手拿了一把刀、右手拿了一把砂枪过来，我看见就想捡起地上的砖头，被我大嫂拦住，我侄女他们就去拉杨某周回家了，我就报警，不一会派出所的人就到了。 5、辨认笔录及照片、指认照片，证实被告人杨某周辨认出柳州市柳北区沙塘镇垦村北74号系其拿出砂枪的地点，并指认了其所持有的砂枪。 6、提取笔录、扣押物品清单，证实公安人员从被告人杨某周的家中查获砂枪一把。 7、枪支鉴定书，证实被告人杨某周所持有的砂枪系《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 8、归案经过，证实被告人杨某周系被公安机关抓获归案。 9、相关的病历材料、疾病证明书，证实被告人杨某周患有1、慢性肾功能不全尿毒症（CKD5期）、肾性贫血、继发性甲状旁腺功能亢进症；2、冠状动脉粥样硬化性心脏病、陈旧性前壁心肌梗塞、心脏扩大、心功能Ⅱ级；3、高血压病3级（很高危组）；4、骨质疏松（轻度）；5、慢性肾小球肾炎；6、乙肝病毒携带。遵医嘱，自2017年5月起在广西科技大学第一附属医院维持性血液透析治疗至今，每周2-3次。 本院认为，被告人杨某周违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射金属弹丸的枪支1支，其行为构成非法持有枪支罪。对于指定辩护人磨华认为被告人杨某周的行为构成非法持有枪支罪，而非非法储存枪支罪的辩护意见，经查，根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第一款的规定，“非法储存”是只明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，本案涉案枪支系被告人杨某周在工作中获取并私自带回家中，其行为不符合非法存储枪支罪的相关规定，应以非法持有枪支罪追究被告人杨某周的刑事责任。辩护人磨华的该辩护意见成立，本院予以支持。公诉机关指控罪名有误，本院予以纠正。被告人杨某周归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人杨某周的犯罪事实、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，本院决定对被告人杨某周予以从轻处罚。被告人杨某周符合缓刑条件，指定辩护人磨华请求对被告人杨某周适用缓刑的辩护意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人杨某周犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。） 二、被告人杨某周非法持有的砂枪一把，依法予以没收。（暂扣于柳州市公安局刑事侦查支队柳长责任区刑侦大队） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王 珏 审 判 员 黄 婧 人民陪审员 吕 哲 二〇一九年十一月十三日 法官 助理 陈健邦 书 记 员 赵 琳 附： 《中华人民共和国刑法》第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。