杭州市富阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0111民初6196号 原告：杭州有个金融服务外包有限公司，统一社会信用代码：913301053282397957，住所地：杭州市江干区俞章路********。 法定代表人：崔音音。 委托诉讼代理人：曾命华，浙江融哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高子非，浙江融哲律师事务所实习律师。 被告：浙江金秋电气有限公司，统一社会信用代码：91330122566089462H，住所地，住所地：杭州市桐庐县城迎春南路**浙富大厦**iv> 法定代表人：杜建华。 被告：杜建华，男，1969年10月2日出生，汉族，住杭州市富阳区。 原告杭州有个金融服务外包有限公司（以下简称外包公司）与被告浙江金秋电气有限公司（以下简称金秋公司）、杜建华追偿权纠纷一案，本院于2019年9月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人曾命华、高子非到庭参加诉讼，二被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、二被告立即向原告偿还代偿款418856元，其中借款本金255400元，自2017年1月1日起至2019年8月21日止的利息及违约金163456元，利息及违约金按月利率2%计算，并支付自2018年8月21日起至本息及违约金付清之日止的利息及违约金；二、确认原告对被告金秋公司所有的揽胜牌SALSN2D4型号（浙Ａ×××××号）汽车享有抵押权，原告有权就该车辆折价、拍卖或者变卖的价款享有优先受偿权。审理中，原告减少第一项诉讼请求为：二被告偿还原告代偿款418856元，并支付自2019年9月9日起至款项付清日止的利息和违约金（以418856元为基数，按月利率2%计算）。事实和理由：2018年5月24日，被告金秋公司与原告及出借人签订《保证借款合同》1份，约定被告金秋公司向出借人借款300000元，借款期限自2016年4月21日起至2016年7月20日止，原告对被告金秋公司承担担保责任，保证当被告未能按约履行清偿义务时，原告向出借人承担连带清偿责任。后原告于2019年9月9日依据合同约定承担担保责任，向出借人代偿418856元。同日，二被告与原告签订《反担保合同》1份，被告金秋公司自愿以其所有的揽胜牌SALSN2D4型号汽车对上述债务向原告提供担保，并办理抵押登记。该合同对担保方式、担保范围、担保期限等内容作了明确约定。同日，被告杜建华出具担保函1份，对上述债务自愿承担担保责任。以上合同签订后，借款人按约将借款资金划入被告指定账户，但被告未按约还款。根据约定，原告有权要求被告偿还借款，并支付利息和违约金。 二被告未作答辩，亦未向本院提供证据。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告未到庭质证，视为放弃质证的权利。本院对原告提供的证据予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 一、2016年4月21日，被告金秋公司（借款人、甲方）、王翔（出借人、乙方）、杭州有个金融服务外包有限公司富阳分公司（担保人、丙方，以下简称外包分公司）在杭州市富阳区签订《保证借款合同》1份，约定：借款金额300000元；借款期限自2016年4月21日起至2016年7月20日止。甲方在上述借款期限内可随时归还借款本息。利息按照合同规定计算；甲方按0.8%/月支付给乙方利息，先付后用，即合同签订当日从出借金额中扣除首月利息；甲方应向丙方支付管理费6300元。管理费为借款本金的0.8%/月，一次性收取，从出借金额中扣除；本合同项下的借款交付方式，甲乙双方一致确认，由乙方以银行转账、现金、第三方支付等方式直接交付给甲方；本条款约定的担保范围包括但不限于借款本金、利息、违约金及乙方为实现债权而产生的诉讼、评估、拍卖、律师代理等费用；三方一致约定担保期限为自本合同签订时起至甲方清偿全部债务时止；如甲方未按合同约定按时支付利息或归还任何一期到期本金，则甲方构成违约，甲方应当立即归还全部借款本金及支付约定借期内的全部利息，同时承担违约责任，支付违约金及赔偿损失：逾期30天以内，甲方自愿支付借款本金的20%作为违约金给乙方。逾期30天及以上，则甲方自愿支付借款本金的8‰/天的违约金给乙方。赔偿损失范围为乙方为实现债权而产生的诉讼、评估、拍卖、交通、律师代理等费用；本合同在履行过程中若发生争议，甲乙丙三方协商解决，协商不成的，由合同签订地法院管辖。该合同还约定了其他事项。同日，被告杜建华向王翔出具《担保函》1份，载明：本人同意为借款人金秋公司的上述借款提供连带保证担保；本担保函保证的范围为借款协议项下本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等）以及其他所有主协议债务人的应付费用。该担保函还载明了其他内容。 二、2016年4月20日，被告金秋公司名下的浙Ａ×××××号揽胜牌汽车办理了抵押登记，抵押权人为外包分公司。2016年4月21日，外包分公司（担保权人、抵押权人、甲方）与被告金秋公司（反担保人、抵押人、乙方）签订《反担保合同》1份，载明：“鉴于甲方与乙方及王翔于2016年4月21日签订《保证借款合同》1份，依该合同约定，甲方就乙方据该合同向王翔借款提供保证，当乙方不按约履行还款义务时，王翔有权直接要求保证人即甲方清偿该项债务。甲方在承担上述保证责任后，取得追偿权，可向乙方追偿上述债务。现甲方为确保上述追偿权的实现，特要求乙方向其提供反担保。”《反担保合同》约定：本合同所担保的债权为甲方就上述《保证借款合同》约定之借款本息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等向王翔履行保证义务后所产生的对乙方的债权；乙方应于甲方根据上述《保证借款合同》的约定向王翔履行保证责任后，向甲方偿还甲方为履行上述保证义务所支付的全部款项；乙方以其所有的车牌号为浙Ａ×××××号的揽胜牌SALSN2D4型汽车为其上述债务进行抵押，抵押担保范围包括但不限于甲方为履行上述《保证借款合同》项下保证义务及所支付的全部款项，即借款本金、利息、违约金及实现债权而产生的诉讼、评估、拍卖、律师代理等费用；如乙方未按合同约定按时支付利息或归还任何一期本金的，则乙方构成违约，乙方应当立即清偿全部债务，同时承担违约责任，支付违约金及赔偿损失。违约金标准为：自甲方依上述《保证借款合同》履行保证责任之日起30天以内，乙方自愿支付借款本金的20%作为违约金给甲方。自甲方依上述《保证借款合同》履行保证责任之日起30天及以上，则乙方自愿支付借款本金的8‰/天的违约金给甲方，并赔偿因此给甲方造成的其他损失；赔偿损失范围为甲方为实现债权而产生的诉讼、评估、拍卖、交通、律师代理等费用。《反担保合同》还约定了其他事项。 三、2016年4月21日，王翔向被告杜建华账户转账280000元。2019年2月18日，外包分公司办理注销登记。2019年9月9日，原告外包公司员工袁春坤代原告向王翔转账支付代偿款418856元，其中归还借款本金255400元，支付利息及违约金163456元。 四、庭审中，原告陈述，借款发生后，被告金秋公司于2016年5月20日向王翔支付2600元，于2016年6月21日向王翔支付2500元，于2016年7月25日向王翔支付15000元，于2016年10月13日向王翔支付20000元，于2016年12月30日向王翔支付20000元。 本院认为，被告金秋公司向王翔实际借款280000元并由外包分公司及被告杜建华承担连带责任保证的事实清楚，本院予以确认。因外包分公司已于2019年2月18日办理注销登记，其权利义务应由原告外包公司享有和承担，故原告作为本案的诉讼主体，符合法律规定。《保证借款合同》到期后，原告外包公司在二被告未按约定偿还借款本息的情况下，根据合同约定，于2019年9月9日向王翔共计代偿借款、利息及违约金418856元后，有权向债务人即被告金秋公司追偿。原告同时诉请要求被告金秋公司按月利率2%的标准支付自2019年9月9日起至款项付清日止的利息及违约金，未超出合同约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。鉴于被告金秋公司已将其所有的浙Ａ×××××号揽胜牌汽车为其上述债务提供抵押作为反担保且办理了抵押登记，故原告诉请要求对该抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿上述债务，本院予以支持。担保法司法解释规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担；没有约定的，平均分担。本案中，外包分公司、被告杜建华作为被告金秋公司债务的连带责任保证人，因未约定保证责任的比例，本院认定各负担50%，即被告杜建华对被告金秋公司不能清偿的上述债务，承担50%的清偿责任。二被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第三十一条、第三十三条、第五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告浙江金秋电气有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州有个金融服务外包有限公司代偿款418856元，并支付自2019年9月9日起至款项付清日止的利息及违约金（以418856元为基数，按月利率2%计算）； 二、原告杭州有个金融服务外包有限公司有权就被告浙江金秋电气有限公司提供抵押的浙Ａ×××××号揽胜牌汽车与被告浙江金秋电气有限公司协议以该抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿上述款项； 三、被告杜建华在被告浙江金秋电气有限公司不能清偿上述第一项款项时，对不能清偿的部分承担50%的清偿责任； 四、驳回原告杭州有个金融服务外包有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7583元，减半收取3791.5元，由被告浙江金秋电气有限公司、杜建华负担。 原告杭州有个金融服务外包有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江金秋电气有限公司、杜建华于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员 吴贤祥 二〇一九年十一月二十八日 代书记员 胡佳玲