浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终5802号上诉人（原审被告）：张成文，男，1967年4月1日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：张成队，天津兆耀律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何和，男，1987年3月3日出生，汉族，住浙江省东阳市。上诉人张成文因与被上诉人何和民间借贷纠纷一案，不服浙江省东阳市人民法院（2019）浙0783民初6887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张成文上诉请求：撤销原判，依法改判张成文只需支付何和10351元，驳回何和的其他诉讼请求；一、二审诉讼费用由何和负担。事实与理由：原判认定事实错误。张成文虽向何和出具欠条，但并不知何和实际没有为张成文提供代缴国康门诊房屋租赁费有关的借款。原判站在何和的利益上认定事实和说理，有失公正。何和辩称，尊重一审判决，请求驳回上诉，维持原判。何和向一审法院起诉请求：张成文立即归还何和借款本金101916.18元，并支付逾期利息损失5053.43元（已计算至2019年6月9日，此后利息损失按年利率6%计算至实际履行之日止）。一审法院认定：2018年5月15日，何和、张成文（乙方）与案外人张丽君（甲方）签订嘉兴市国康中医门诊部有限公司（以下简称国康中医门诊）股权及资产转让协议一份，约定甲方将其拥有的国康中医门诊的全部股权及其开办的国康中医门诊的全部资产整体转让给乙方，转让价款为人民币350000元，签订协议时乙方须支付甲方转让款200000元，余款150000元在股权变更登记和医保定点服务协议的变更或者重新申请手续办理完毕后两个工作日内由乙方支付给甲方；公司变更登记后的法定代表人为何和，名称、注册资本、经营范围等内容不变，变更登记后的股权结构为：何和持有公司股权比例70%，张成文持有公司股权比例30%；到2018年7月10日止房租已支付，之后的房租应按房租合同要求由乙方支付给嘉兴市第二医院，房租押金贰万元应由乙方退给甲方，押金收据交给乙方。何和于协议签订当日向张丽君转账30000元，于2018年5月16日向张丽君转账100000元。2018年5月28日张成文向何和借款110000元并出具借条一份，载明：张成文于2018年5月28日向何和借款110000元，大写：壹拾壹万圆整，还款日期为：2018年7月30日零点之前，如未按时还款，将承担法律责任。2018年6月3日，何和向张丽君转账170600元。同日，张丽君出具收款证明一份，载明：今收到何和、张成文购买嘉兴国康中医门诊部有限责任公司的费用共计370600.00元，其中350000.00元为购买嘉兴国康中医门诊部有限责任公司股权及资产费用20000.00为房屋押金，600.00为扣除部分费用后的营业款，特此说明。2018年7月10日，张成文向何和借款41839.8元并出具借条一份，载明：今有张成文向何和借款人民币41839.8元，用于支付嘉兴国康中医门诊部有限公司房租，张成文承诺于2018年8月30日前还清借款，逾期不还，张成文将承担一切法律后果。同日，何和向国康中医门诊转账119000元，国康中医门诊转出139466元用以支付房租。2018年7月28日至2018年8月1日期间，张成文通过pos机刷卡方式向原告支付4笔款项，分别于2018年7月28日支付10092元、于2018年7月30日支付17200元、于2018年7月31日支付13125元、于2018年8月1日支付9532元，合计49949元。2019年1月25日张成文通过pos机刷卡方式向何和支付49700元。另查明，2018年5月16日，国康中医门诊法定代表人变更登记为何和，投资人变更登记为张成文、何和，出资额占比分别为30%、70%。2019年4月16日，何和退出国康中医门诊，法定代表人变更登记为张成文。双方确认，何和退出国康中医门诊时，双方未对之前的经营收益进行结算。一审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护。本案中双方对张成文于2018年5月28日向何和借款110000元用于支付股权转让款，及张成文于2018年7月28日至2018年8月1日期间归还给何和合计49949元的事实无异议，予以确认。张成文关于何和为国康中医门诊垫付的所有款项均已由何和本人全额收回的辩称意见，未提供有效证据证明，不予采信。关于2018年7月10日的借条上载明的41839.8元款项，张成文辩称2018年7月10日何和汇入国康中医门诊119000元，而非应付的房租金额139466元，张成文应承担的租金系由国康中医门诊从经营收益中支出，且何和支付给国康中医门诊的119000元的30%与借条中载明的41839.8元不一致，国康中医门诊账目显示何和对国康中医门诊享有119000元的债权，张成文未享有国康中医门诊债权，说明何和未代张成文向国康中医门诊提供41839.8元款项，故该笔款项未实际交付。该院认为，2018年7月10日国康中医门诊支出139466元用以支付房租，该笔款项的30%即为41839.8元，与张成文同日出具的借条内容相一致；张成文虽辩称其应承担的租金系由国康中医门诊从经营收益中支出，何和未代其支付租金，但未提供有效证据予以证明，且双方在庭审中确认何和退出国康中医门诊时，双方未对之前的经营收益进行结算，故对张成文的上述辩称意见不予采信，双方在共同经营国康中医门诊期间的经营投入及收益应另行解决，该款项应认定为张成文向何和的借款。关于张成文2019年1月25日支付给何的49700元，张成文辩称该笔款项系归还何和的借款；何和自认收到该49700元，但主张该笔款项并非归还给其个人的借款，而是支付国康中医门诊新一期的房租，何和收到上述款项之后于次日向国康中医门诊汇款140000元，国康中医门诊于2019年1月17日向嘉兴市第二医院汇款139466元用以缴纳新一期房租。该院认为，首先从款项金额来看，按照之前双方租金承担比例及双方在国康中医门诊的出资比例，张成文应承担房租款139466元的30%即41839.8元，该金额与张成文支付给何和的49700元金额不一致；其次，从收款主体来看，该款项系直接支付给何和，而非直接支付给国康中医门诊，何和主张该款项系支付国康中医门诊新一期房租，不符合一般生活常理，故认为张成文于2019年1月25日支付给何和的49700元系归还借款。对于张成文已支付的款项，归还款项时双方未明确约定是归还哪一笔借款，则按照先清偿在先借款，后清偿在后借款的规则清偿；张成文归还款项时双方未明确约定是归还借款本金还是支付逾期利息，则按照先支付逾期利息再归还本金的清偿抵充规则，推定上述款项先清偿逾期利息，后清偿本金，清偿抵充逾期利息的利率为年利率6%。经计算，截至2019年1月25日，张成文尚欠何和借款55037.63元。据此依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：一、张成文应于判决生效后十日内归还何和借款55037.63元，并支付逾期利息（逾期利息已支付至2019年1月25日，此后利息以55037.63元为基数按年利率6%计算至实际履行之日止）【款汇至：户名：东阳市人民法院执行款专户；账号：95×××22；开户行：中国工商银行东阳支行】；二、驳回何和的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2440元，减半收取1220，由何和负担578元，由张成文负担642元。本院二审期间，张成文提供微信和支付宝收款码打印件，以及记账凭证一份，后经释明，该两份证据均已在一审中提供，张成文将证据予以撤回。何和未提供新证据。经审理，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为2018年7月10日借条是否生效。张成文对其出具借条真实性并无异议，仅认为借款并未交付。本院分析如下：1、借条中明确载明借款“用于支付嘉兴国康中医门诊部房租”，庭审中，张成文亦承认国康中医门诊资金不够时，房租会由其和何和先垫付。2、借条出具当日，何和先向国康中医门诊转账119000元，国康中医门诊随即转出139466元，并备注“嘉兴二院房租”，根据张成文30%的股份比例，其应承担的金额与借条中载明的41839.8元相吻合。3、款项通过出借人直接交付给第三方，即本案通过何和直接将款项交付给国康中医门诊，系借款交付的合法方式，并非张成文所提出的款项应先向其交付，再由其支付给国康中医门诊才属合法交付。4、至于何和转入国康中医门诊的金额为119000元而非139466元，何和解释差额部分系之前已经出借给国康中医门诊的其他款项，张成文对何和有其他款项转入国康中医门诊，自己无任何款项转入国康中医门诊的事实均予以认可，故该解释亦属合理。5、张成文提出，何和转账119000元的备注系“何和借款”，并未标明是“张成文借款”。本院认为，双方对需支付嘉兴二院房租及已经支付2018年租金的事实均未提出异议，故张成文已经支付该41839.8元租金的事实可以认定，备注为“何和借款”并不能推翻上述事实，且双方均确认对共同经营国康中医门诊的收支尚未进行结算，该笔款项可在结算时进行最终确认。因此，张成文关于该41839.8元借款未交付的意见，本院不予支持。原审根据张成文借款及还款情况，充分考虑还款的先后顺序及利息抵扣情况，最终认定尚欠借款本金及利息负担，符合法律规定。综上所述，张成文的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1284元，由张成文负担。本判决为终审判决。审 判 长  楼 俊审 判 员  陈旻尔审 判 员  郑青蓝二〇一九年十一月十一日代书记员  洪 倩