河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫04民终3035号上诉人(原审被告)：汝州市腾龙生态园林有限公司，住所地：汝州市温泉镇。法定代表人：郭娇莲，董事长。委托诉讼代理人：刘幸攀，男，法务部工作人员。被上诉人(原审原告)：王建停，男，1956年8月13日出生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：刘根旺，河南天广律师事务所律师。原审被告：郭娇莲，女，1964年10月5日出生，汉族，汝州市腾龙生态园林有限公司董事长，住河南省汝州市。上诉人汝州市腾龙生态园林有限公司因与被上诉人王建停、原审被告郭娇莲合同纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初4346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人腾龙公司的委托诉讼代理人刘兴攀，被上诉人王建停的委托诉讼代理人刘根旺到庭参加诉讼。原审被告郭娇莲经依法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。腾龙公司上诉请求：1．撤销原判，改判腾龙公司不应承担押金80000元和已经支付给王建停的工人的款项95000元，还应扣减王建停在一审诉状中认可有工人收到腾龙公司的10000元［该款项王建停在（2019）豫0482民初2852号民事卷宗中予以认可］；2．一、二审诉讼费由王建停负担。二审庭审辩论终结前，腾龙公司明确其上诉请求为：1．在一审判决的基础上扣除185000元；2．一、二审诉讼费由王建停负担。事实与理由：一、一审认定腾龙公司欠王建停260000元属事实不清，同时认定腾龙公司收到80000元押金更是证据不足。该80000元押金虽然属实，但是由于王建停修路过程中出现了严重的质量问题，该80000元押金在2010年11月4日双方结算时已约定扣除，折抵路面出现的工程质量问题，所以双方结算时在王建停放弃80000元押金的前提下，腾龙公司才给王建停只出具了欠其270000元修路款的欠条1张。而一审法院不顾该事实，仅凭案外人陈保祥与郭娇莲的电话录音就判令腾龙公司支付王建停80000元押金，显然不妥。另该电话录音中郭娇莲也多次说明：“当时是在王建停多次不要80000元押金的情况下才进行的结算”，故一审忽略了郭娇莲在电话录音中的辩解，显然错误。二、王建停在其起诉状中已自认：“自己的工人在腾龙公司处领取有款项”，庭审中腾龙公司已经出具其工人收到腾龙公司95000元的收款条时，一审置该事实于不顾，错误判决，严重损害了腾龙公司的合法权益。王建停辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。一、腾龙公司上诉时才主张80000元押金在双方结算时已经抵扣，但其在一审庭审时是不认可收到该8万元押金的，在故其在上诉时主张冲抵该8万元，显然是在虚假陈述，缺乏事实证据。二、腾龙公司上诉主张工程质量问题的理由不能成立，因为2010年11月4日腾龙公司出具案涉欠条时没有提到工程质量问题。王建停向一审法院起诉请求：1．判令腾龙公司、郭娇莲给付修路款270000元、返还质保金70000元及逾期付款利息30000元（从2011年2月1日依法计付至付款完毕之日）；2．由腾龙公司、郭娇莲承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：腾龙公司原名为汝州市五龙山园林有限公司。2010年初王建停组织农民工为原名汝州市五龙山园林有限公司修路，施工时缴纳保证金80000元。工程结束后，经双方2010年11月4日结算，原汝州市五龙山园林有限公司向王建停出具欠条，注明：欠修路款27万元整，并保证在春节前全部还清。后原汝州市五龙山园林有限公司支付工程款90000元。一审法院认为，腾龙公司欠王建停工程款270000元，收取王建停建筑押金80000元共计350000元有其出具的欠条和王建停提供的录音可以证实。现有证据证实腾龙公司已经支付给王建停90000元，余款腾龙公司260000元应支付王建停，王建停要求的利息部分因欠条中没有注明，可从起诉之日按中国人民银行规定的贷款利息计算。郭娇莲系腾龙公司的法定代表人，在本案中郭娇莲的行为系职务行为，王建停要求郭娇莲共同还款的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告汝州市腾龙生态园林有限公司在判决生效后十日内给付原告王建停建筑款和建筑押金260000元及利息，利息从2019年5月21日起按中国人民银行规定的同期贷款利息计算至还清之日止；二、驳回原告王建停的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6850元，减半收取3425元，由被告汝州市腾龙生态园林有限公司负担2600元，王建停负担825元。二审中，当事人没有提交新证据。但本院经审理查明：一、一审时，王建停提供其出庭证人陈保祥于2019年5月10日与郭娇莲的通话录音有：陈保祥：王尧拿走那钱，拿走多少钱，我也说了，包括王尧拿那个钱，王尧他们两个到底拿走多少钱，你说那有票，到底给他多少钱？郭娇莲：那票丢的有，我给你攒着。到最后这6万元钱又给他1万元。直到最后我才知道，他说我争（差）他十几万连（包括）那8万元。陈保祥：连那8万，还有十几（万）块钱。郭娇莲：连那8万。最后我记得争他6万，给他1万，等于争他5万。争他5万的时候，我问他，他说我还争他十几万，就是那一直到底我没有理他。后来那8万块钱，我不是说你不要了，既然你不要了，你怎么现在又提起这8万块钱，既然他提起了，你看他这8万块钱想要多少钱。我那工程总共挣他5万块钱。你就跟他说，8万块钱给郭总说了，这8万块钱不要了，可是你现在又起诉了，你准备让我再给你多少钱。让他自己说。陈保祥：中。郭娇莲：满打满算11万块钱，他要的真是多呀，你都没想想。陈保祥：中。二、一审法院制作的（2019）豫0482民初2852号民事裁定书中，王建停的起诉理由中有：期间有农民工直接向郭总要账时，郭总曾给过1万元，以手续为准。2019年6月13日庭审笔录中有：这1万元解释刚才质证认可2015年的1万元，我们要账也就要到一次。腾龙公司：这1万元就是直接转到王建停的账上，与农民工要账没有关系。王建停的起诉请求有返还质保金7万元，因郭娇莲曾归还有保证金款。三、一审时，腾龙公司提供如下已经王建停质证的书证：（一）1.2011年4月15日给王建停转入2万元的河南省农村信用社的存款凭条1张；2.2012年1月12日给王建停转入2万元的河南省农村信用社的存款凭条1张；3.2015年6月10日给王建停转入10000元的河南省农村信用社的客户回单1张；（二）2011年1月29日，王建停出具的“今收到五龙山原林有限公司现金贰万元整（20000元）”收条1张；（三）2011年1月6日，王新尧出具“今领到五龙山园林开发公司修路款伍万元（50000元）”收条1张；（四）1.2015年3月11日，张建军出具“今收到五龙山园林公司现金贰万元整（20000元）”收到条1张；2.2015年2月16日，张建军出具“今收到五龙山园林公司现金贰万元整（20000元）”收到条1张；四、（一）一审法院依职权向河南汝阳农村商业银行股份有限公司查询王建停个人储蓄存款通知书（回执）上注明有：2012年1月12日存入2万元；2013年2月5日存入1万元；2015年6月10日存入1万元；2015年9月17日转入1万元。落款时间为2019年7月11日，并加盖了该公司信息科技部公章；（二）2019年7月11日，一审法院依职权向河南汝阳农村商业银行股份有限公司查询，王建停个人储蓄存款是否于2012年1月12日存入款2万元、2011年4月15日存入款2万元。2019年8月13日，河南汝阳农村商业银行股份有限公司提供王建停存款清单中有：2011年4月15日王建停储蓄存款收入2万元；（三）上述银行查询书证经王建停质证后认为：既有汇款条、银行确认的，我们认可。有汇款条但银行没有确认的我们不认可。银行虽然确认了，但没有汇款条的，我们也不认可。除此外，其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，除法律另有规定外，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。王建停对其起诉请求所依据的事实已提供了腾龙公司出具的27万元欠条及陈保祥与郭娇莲的电话录音，加以证明，且已依法经过了质证，可以作为认定本案事实的证据使用，再加上王建停在其起诉状中自认其工人收到了郭娇莲1万元的事实，依法本院也予以认定，故王建停起诉请求的欠款数额应为34万元。一审时腾龙公司也提供了给王建停转账支付5万元的凭条3张；王建停出具的2万元收据1张；一审法院根据腾龙公司的申请到相关金融机构调取该公司存入王建停账户的查询回执4张，向相关金融机构查询清单2张；王新尧出具的收条1张、张建军出具的收条2张，且已经王建停质证完毕。本院对腾龙公司提供的上述证据，结合王建停提供陈保祥与郭娇莲的电话录音，经综合分析判断后可以认定，腾龙公司已支付王建停等人共18万元（不包含王建停自认其农民工收到的1万元），故腾龙公司现只欠付王建停16万元。综上所述，汝州市腾龙生态园林有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初4346号民事判决第二项，即“二、驳回原告王建停的其他诉讼请求”；二、撤销河南省汝州市人民法院（2019）豫0482民初4346号民事判决第一项，即“一、被告汝州市腾龙生态园林有限公司在判决生效后十日内给付原告王建停建筑款和建筑押金260000元及利息，利息从2019年5月21日起按中国人民银行规定的同期贷款利息计算至还清之日止”；三、汝州市腾龙生态园林有限公司在本判决生效后十日内给付王建停160000元及利息（从2019年5月21日起按中国人民银行规定的同期贷款利息计算至还清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6850元，汝州市腾龙生态园林有限公司负担3233元，王建停负担4634元。二审案件受理费4000元，汝州市腾龙生态园林有限公司负担1692元，王建停负担2308元。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇一九年十一月二十八日书记员  王 伟中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。