辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终3198号上诉人（原审原告）：陈云双，男，1964年12月22日出生，汉族，住海城市。委托诉讼代理人：韩芸，辽宁一鑫律师事务所律师。上诉人（原审被告）：毕德福，男，1964年2月18日出生，汉族，住海城市。上诉人陈云双因与上诉人毕德福民间借贷纠纷一案，不服海城市人民法院（2019）辽0381民初2933号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈云双上诉请求：一、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初2933号民事判决第一项、第二项，并依法改判：1、被上诉人毕德福给付上诉人借款本金75000元，并从2017年9月24日、2017年10月27日、2017年11月21日、2017年11月25日、2017年12月1日、2017年12月26日起，按照月利率2分给付借款本金10000元、10000元、10000元、5000元、30000元、10000元利息至全部还清之日止；二、一、二审案件受理费由被上诉人毕德福承担。事实和理由：一、上诉人经营买卖镁石、滑石生意，有合理的出借款项的经济来源，被上诉人养翻斗车为主要生活来源，需要给车加油，被上诉人有需要借款的客观事实。上诉人与被上诉人之间多次借款形成了固定的交易习惯，包括直接现金给付和小额现金加大额银行转账方式给付借款，也符合日常生活经验法则。一审庭审中上诉人就借款本金75000元的事实进行举证，被上诉人给上诉人6次借款出具借条(欠条)，书面或口头约定月利息3分，被上诉人向上诉人出具的借条系其真实意思表示，依法受法律的保护，被上诉人尚欠上诉人本金75000元及法律支持的月利息2分从借款之日起至全部还清之日止，被上诉人应承担向上诉人还款责任，判决书判决被上诉人给付上诉人本金67850元，判决给付金额应加上7150元。二、被上诉人几次开庭陈述都不同，对于预先扣除利息的陈述也不同，明显做虚假陈述。被上诉人第一次开庭陈述预先扣除20%的利息,这次开庭主张借款月利息1角二分，被上诉人几次开庭均不能合理说明扣除的利息的期限及计算方式，被上诉人主张扣除利息的数额明显与上诉人与被上诉人银行交易明细不符，被上诉人主张不能成立,上诉人的给付借款义务己经履行。一审判决被上诉人偿还的本金67850元，属于认定尚欠借款金额错误，上诉人对少判决给付本金7150元不服。三、被上诉人在两次一审开庭法庭明示其在规定期限内提交鉴定申请，被上诉人都没有按照期限提交申请，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。”的规定，被上诉人在一审中没有申请鉴定的，按此规定二审期间应不予准许。四、上诉人庭审出示的部分证据上诉人中国农业银行交易明细（尾号7977）卡3张、上诉人中国农业银行交易明细（尾号6472）卡1张、被上诉人上次一审提供的借款及还本息明细、被告向原告借款明细、2017年10月19日借条，上诉人认为上述证据都是能够证明案件事实，上诉人与被上诉人交易习惯为包括直接现金给付和小额现金加大额银行转账方式给付借款，一审法院没有采纳错误。毕德福辩称：不同意陈云双的上诉请求。毕德福上诉请求：撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初2933号民事判决。事实和理由：一、原审判决全部按借条记载的金额计算借款本金明显错误，与事实不符，被上诉人向我支付的借款本金均是通过银行汇款，而且被上诉人庭审中也承认该事实，我提供银行汇款明细无论在金额上还是时间上均能证明被上诉人在向我支付借款本金时已经预先扣除当月百分之十二的利息及前期拖欠的利息。二、原审判决认定被上诉人已收取我的利息是按月利息三分计算的明显错误没有任何证据予以证明，实际上诉人是按百分之十二的利息支付给被上诉人的。2017年12月26日、2017年12月1日、2017年11月21曰，欠条注明三分的利息是被上诉人后期添上去的，2017年9月24日的欠条上欠款是5000元，被上诉人给改成1万元，此款银行明细能证明，2017年11月21日上诉人根本没有借款，但是被上诉人在庭上却出具了1万元欠条，笔记也不是上诉人的，关于这两点上诉人要求鉴定笔记。如被上诉人出具伪证，应当负相应的法律责任。三、我提供的银行汇款，明细及四份转存单及借条，录音材料，并结合庭审笔录，完全能够证明上诉人实际本金和高昂的利息已经全部还清被上诉人了，由于上诉人和被上诉人是战友关系所以没有把五张欠条抽回来，导致被上诉人拿没有抽回来的欠条起诉上诉人，并且其中两笔是虚假的欠条，被上诉人本就以提供高利贷为职业，并且收过头息，预先扣除利息的行为已违反法律规定。陈云双辩称：不同意毕德福的上诉请求。陈云双向一审法院诉称：原、被告系朋友关系。被告家因养翻斗车无钱加油，分别于2017年9月24日、2017年10月27日、2017年11月21日、2017年11月25日、2017年12月1日、2017年12月26日，向原告借款10000元、10000元、10000元、10000元、30000元、10000元,合计80000元，双方约定月息3分，被告为原告出具借条（欠条）6份，后经原告催要，被告只偿还原告5000元，剩余75000元一直未还，故原告诉至法院，请求人民法院依法判令被告立即给付原告欠款本金75000元，并从2017年9月24日、2017年10月27日、2017年11月21日、2017年11月25日、2017年12月1日、2017年12月26日起，分别按月利率3分给付借款本金10000元、10000元、10000元、5000元、30000元、10000元利息至全部还清之日止，承担诉讼费用。一审法院认定事实:被告毕德福分别于2017年9月24日、2017年10月27日、2017年11月21日、2017年11月25日、2017年12月1日、2017年12月26日，向原告陈云双借款9500元、10000元、10000元、8450元、23900元、8000元,合计67850元，双方约定月利率3分，被告毕德福为原告陈云双亲自书写“欠条”2份、“借条”4份，后经原告陈云双催要，被告毕德福于2018年2月9日、2018年3月26日、2018年3月28日各偿还原告陈云双借款利息1200元、2000元、1800元，合计5000元，剩余本金67850元及利息未付，原告陈云双诉至该院。另查，除上述6笔借款外，被告毕德福又于2017年9月13日、2017年9月18日、2017年10月1日、2017年10月13日、2017年10月19日、2017年10月20日、2017年11月2日、2017年11月9日、2017年11月12日、2017年12月2日、2018年1月5日，各向原告（反诉被告）陈云双借款10000元，合计110000元，双方均约定每笔借款利息为月利率3分。被告毕德福于2018年3月3日通过汇款方式偿还原告陈云双借款本金10000元；2018年3月9日后偿还原告陈云双借款本金90000元，利息9000元，合计99000元；2018年7月10日通过汇款方式偿还原告陈云双借款本金10000元。该11笔借款本息，双方当事人已结清。一审法院认为：合法的民间借贷受法律保护。本案中，被告毕德福向原告陈云双借款67850元，该借款行为系双方自愿，且不违反法律，经原告陈云双催要后，仅偿还借款利息5000元，被告毕德福拖欠不付，系违约行为，故对原告陈云双要求被告毕德福给付借款本金75000元的诉讼请求，该院对67850元予以支持，其余部分不予支持。原告陈云双要求被告毕德福按月利率3分给付利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，该院不予支持，该借款利息应按月利率2分计算为宜。被告毕德福辩称，原告陈云双出具的2017年11月21日“借条”非其本人书写，因被告毕德福在该院规定的期限内未提供证据予以证明，该院不予采信。被告毕德福辩称，每次借款时原告陈云双都是通过银行汇款存入其银行帐户中，先扣除20%的利息，加上之前借款所欠的利息，被告毕德福实际得到的借款本金与欠条上的本金不符，因原告陈云双对此予以否认，并表示借款给被告毕德福时是以现金和汇款方式，而被告毕德福除提供“海城市农业银行八里分理处银行流水单”外，亦无其他证据加以证明其实际得到的借款本金与欠条上的本金不符，故对被告毕德福该辩解，该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条：“合法的借贷关系受法律保护。”、第一百零六条第一款：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，判决：一、被告毕德福于本判决生效后十日内给付原告陈云双借款本金67850元，并分别从2017年9月24日起、2017年10月27日、2017年11月21日、2017年11月25日、2017年12月1日、2017年12月26日起，按月利率2分给付借款本金9500元、10000元、8450元、5000元、23900元、8000元利息至全部还清之日止；二、驳回原告陈云双其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1675元，由被告毕德福承担，该款原告陈云双已垫付，被告毕德福在履行本判决时加付1675元给原告陈云双。本次庭审被告毕德福未提出反诉，故反诉费1150元予以退还。本院二审查明：本院对一审认定事实中除2017年9月24日和2017年11月21日借款数额以及毕德福于2018年2月9日、2018年3月26日、2018年3月28日各偿还陈云双借款利息1200元、2000元、1800元，合计5000元以外的其他事实予以确认。本院另查明：2017年9月24日，陈云双通过银行转账向毕德福出借4500元。毕德福于2018年2月9日、2018年3月26日、2018年3月28日各偿还陈云双2017年11月25日借款本金1200元、2000元、1800元，合计5000元。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，借款人应当按照实际借款金额及时足额偿还本金及相关利息。本案中，除毕德福自认的现金交付及陈云双通过银行转账交付的借款外，陈云双对2017年9月24日现金交付的5500元及2017年11月21日现金交付的10000元并不能提供充分证据证明已实际交付，故本院对该两笔借款数额不予认定。一审判决对此事实认定不当，本院予以纠正。关于陈云双主张其以小额现金加大额银行转账方式向毕德福出借款项一节。按照日常生活经验，出借人与借款人之间通过现金或银行转账交付借款，但在同一笔借款中，通常不会出现一部分现金、一部分银行转账的情况，而在本案中，双方有多笔借款出现现金、转账分别交付的情况，足以使人产生合理怀疑。而陈云双又未能就现金交易部分提供充分证据予以证明，故对其此项主张，本院不予支持。关于毕德福主张本案借款已全部还清一节。因双方除本案借款外，尚存在多笔经济往来，毕德福未能提供充分证据证明其已偿清本案借款，故对其此项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：一、撤销海城市人民法院（2019）辽0381民初2933号民事判决；二、毕德福于本判决生效后十日内给付原告陈云双借款本金49850元，并分别从2017年9月24日、2017年10月27日、2017年11月25日、2017年12月1日、2017年12月26日起，按月利率2分给付借款本金4500元、10000元、3450元、23900元、8000元利息至全部还清之日止；三、驳回陈云双其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1675元，由毕德福承担1230元，由陈云双承担445元，反诉费1150元退还毕德福。二审案件受理费1547元，由毕德福承担1130元，由陈云双承担417元。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 秦长虹审判员 于 淼二〇一九年十一月十九日法官助理郑熙哲书记员徐彤