湖南省安化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0923刑初276号 公诉机关湖南省安化县人民检察院。 被告人赵固中，男，1968年6月28日出生于湖南省安化县，汉族，小学文化，农民，群众，住安化县。因涉嫌非法占用农用地罪，于2018年9月13日被桃江县森林公安局刑事拘留，同年9月21日被该局取保候审。2018年10月31日安化县人民检察院决定对其继续取保候审。2019年3月26日本院决定对其继续取保候审。现在居住地候审。 辩护人夏智育，湖南义剑（安化）律师事务所律师。 湖南省安化县人民检察院以安检林刑诉〔2019〕3号起诉书指控被告人赵固中犯非法占用农用地罪，于2019年3月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，并作出了（2019）湘0923刑初81号刑事判决书。被告人赵固中不服，提出上诉。益阳市中级人民法院作出（2019）湘09刑终202号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭重新审理了本案。湖南省安化县人民检察院指派检察员陈晓梅出庭支持公诉，被告人赵固中及其辩护人夏智育均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 安化县人民检察院指控，2010年6月，被告人赵固中与刘合权（另案处理）、李顺秋（已故）合伙在安化县开办砖厂，2013年6月20日注册登记安化县中石页岩砖厂，从事岩页砖的生产、销售；页岩露天开采及销售。被告人赵固中在未办理好林地使用手续的情况下，在“黄牌上”、“无王垅上”等地段山中取土制砖，造成林地严重毁坏。经鉴定：非法占用农用地总面积2.5896公顷（38.844亩），其中国家生态公益林地2.3259公顷（34.8885亩），一般用材林0.2637公顷（3.9555亩）。2018年8月21日，被告人赵固中自动投案。 桃江县森林公安局扣押非法所得40000元。 该院认为，被告人赵固中违反森林保护法规，非法占用林地，改变林地用途，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。一审法院原判的判决结果是客观公正的、定性准确，量刑适当。 被告人赵固中辩称，对公诉机关指控的事实经过基本没有异议，但认为其办砖厂时，已向林业部门连续四年交纳了植被恢复费，其砖厂没有非法占用农用地，如果是非法的，行政执法部门没有让砖厂停止过生产。 辩护人夏智育提出的辩护意见是，被告人赵固中的行为不构成非法占用农用地罪，具体理由如下： 1、被告人赵固中主观上没有非法占用农用地的故意 2010年被告人赵固中等人准备办砖厂的时候，首先向林业主管部门进行了报告，林业部门派员到现场进行了查看，明确表示同意办理相关手续，并于2010年6月21日收取了赵固中森林植被恢复费70000元人民币，赵固中也向有关部门出具了《请求批准新建砖瓦厂的报告》，所在村委、清塘铺镇人民政府、安化县林业局清塘林业站、安化县安全生产监督管理局等单位先后在该报告上签字同意并加盖了公章，随后，赵固中又到国土部门办理了《采矿许可证》、到环保部门办理了《排污许可证》、到工商部门办理了《营业执照》等全部合法手续，没有任何一个部门表示不能办理相关手续，并且在随后的几年里，林业部门每年都收取了数额不等的植被恢复费。 2.赵固中本人在客观上没有实施非法占用农用地的行为 从本案来看，在2017年6月之前，该砖厂一直由他人承包经营，赵固中本身没有实施任何非法占用农用地的行为，所以根据“罪责自负”的基本原则，不应当把赵固中作为本案的被告人。 3.本案不存在非法占用农用地的行为 从本案来看，林业部门不仅没有退还当初所收取的7万元森林植被恢复费，而且在此后的2014年、2015年、2016年每年又分别收取了2000元、8000元、8000元的森林植被恢复费，这更加进一步证明林业部门是同意砖厂使用该林地的，在此前提下，本案不存在所谓非法占用农用地的问题。 如果法院认定被告人构成犯罪，那么在量刑时请充分考虑以下情节 1.赵固中的行为成立投案自首。起诉书认定了被告人赵固中于2018年8月21日自动投案，赵固中到案后，如实向公安机关陈述了全部案件事实，根据刑法第六十七条的规定，应当认定赵固中的行为构成投案自首，可以从轻、减轻或者免除处罚。 2.赵固中已经对所占用的林地进行植被恢复。根据安化县林业局清塘铺林业站的证明，安化县中石页岩砖厂原矿区所占用的林地，被告人已采取措施进行了植被恢复，弥补了生态损失，依法也应当从轻处罚。 因此，如果人民法院最终认为被告人的行为构成犯罪，辩护人请求考虑到本案的实际情况，结合被告人有投案自首、恢复占用林地的植被等情节，依法对其免除刑事处罚。 经审理查明，2010年6月，被告人赵固中与刘合权（另案处理）、李顺秋（已故）合伙在安化县开办砖厂，2013年6月20日注册登记安化县中石页岩砖厂，从事岩页砖的生产、销售；页岩露天开采及销售。 2010年被告人赵固中等人准备办砖厂的时候，已向林业主管部门进行了报告，林业部门派员到现场进行了查看，并于2010年6月21日收取了赵固中森林植被恢复费70000元人民币。2014年、2015年、2016年每年又分别收取了2000元、8000元、8000元的森林植被恢复费。 被告人赵固中在未办理好林地使用手续的情况下，在“黄牌上”、“无王垅上”等地段山中取土制砖，造成林地严重毁坏。经鉴定：非法占用农用地总面积2.5896公顷（38.844亩），其中国家生态公益林地2.3259公顷（34.8885亩），一般用材林0.2637公顷（3.9555亩）。2018年8月21日，被告人赵固中自动投案。 另查明，按照“益阳市林业调查规划设计队提供的2018年9月11日《安化县中石页岩砖厂占用林地示意图H49-140-60》”占用林地的范围与《安化县生态公益林数据库（2008）》、《安化县生态公益林数据库（2013）》、《安化县生态公益林数据库（2018）》进行比对，2008年至2018年以来，“《安化县中石页岩砖厂占用林地示意图H49-140-60》”内的2号小班1.6262公顷；3号小班0.0571公顷；4号小班0.6426公顷共计2.3259的公益林在《安化县公益林数据库（2008）》、《安化县生态公益林数据库（2013）》、《安化县生态公益林数据库（2018）》中属国家级公益林。 桃江县森林公安局扣押被告人赵固中非法所得40000元，已上缴国库。 上述事实，被告人赵固中在开庭审理过程中亦无异议，并有报案登记表、户籍资料、营业执照、采矿许可证、排污许可证、租货协议、请求批准新建砖瓦厂的报告，非法收入一般缴款书指定管辖决定书、到案情况说明，证明，扣押物品、文件清单案件移送书等书证；证人袁某、吴某1、吴某2、刘某1、吴某3、吴某4、龚某、曹某、刘某2，刘权高、严旭华、李富强熊立新、李祥金的证言；被告人赵固中的供述与辩解；鉴定意见及鉴定单位资质、占用林地示意图；现场勘验笔录及现场示意图照片等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人赵固中违反森林法的规定，非法占用林地，改变林地用途，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。对于辩护人夏智育提出，被告人赵固中主观上没有非法占用农用地的故意，林业部门在砖厂开办之初收取了7万元森林植被恢复费，之后连续多年收取了森林植被恢复费，证明林业部门已同意砖厂使用该林地，被告人赵固中不存在非法占用农用地的行为意见。经查实，被告人赵固中虽然存在交纳森林植被恢复费事实，但一直没有办理合法的用地手续，属非法占用林地，对于该辩护意见，本院不予支持。被告人赵固中在砖厂开办之初有主动申请办理合法手续的情形，且预交了森林植被恢复费，可酌情从轻处罚。被告人赵固中主动投案后，如实供述了其犯罪事实，依法从轻处罚。案发后，被告人赵固中主动与有关机关签订生态补偿协议，补植林木，亦可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下: 一、被告人赵固中犯非法占用农用地罪，单处罚金人民币40000元（已缴纳），上缴国库。 二、没收违法所得人民币40000元（已缴纳），上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 军 人民陪审员  邓建文 人民陪审员  李永红 二〇一九年十一月二十六日 法官 助理  刘艳玲 书 记 员  刘 婧 附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条非法占用农用地公私财物，数额较大的，或者多次非法占用农用地、入户非法占用农用地、携带凶器非法占用农用地、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。