湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1103民初5315号原告：湖南南华大酒店有限公司，住所地永州市冷水滩区潇湘路**。法定代表人：何鑫，该公司董事长。委托代理人：何晋军，女，1970年9月12日出生，汉族，住永州市冷水滩区，该公司人力资源部总监，代理权限为特别授权。委托代理人：陈力嘉，湖南正赢律师事务所律师，代理权限为一般授权。被告：唐顺娥，女，1968年9月25日出生，汉族，住永州市零陵区。委托代理人：唐龙军，男，1988年2月9日出生，汉族，住湖南省长沙县，系原告儿子，代理权限为特别授权。原告湖南南华大酒店有限公司与被告唐顺娥劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告湖南南华大酒店有限公司及其委托代理人何晋军、陈力嘉，被告唐顺娥及委托代理人唐龙军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湖南南华大酒店有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决原告不为被告补缴2011年5月6日至2019年6月期间的基本养老保险、医疗保险和失业保险单位部分；2.请求依法判决原告不支付被告2018年7月至2019年6月期间法定节假日所谓加班的加班工资3,940元。事实与理由：原告每月随工资表支付给被告唐顺娥的基本养老保险、医疗保险和失业保险费原本就是单位应承担部分，原告不存在再为被告缴纳基本社会养老保险。医疗保险和失业保险费问题，被告唐顺娥请求裁决原告为其补缴2011年5月6日至2019年6月期间的基本养老保险、医疗保险和失业保险费，而永州市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告为其补缴告期间的养老保险、医疗保险和失业保险费单位部分没有道理。早在原告与被告签订劳动合同时，原告曾征求被告本人意愿即是否由公司为其缴纳养老保险、医疗保险和失业保险费，被告则要求原告将养老保险、医疗保险和失业保险费单位应承担的部分随同每月工资一并发给其本人，由其本人自行缴纳和处理。原告作为人员流动较大的企业，员工任意离职是常事，个别员工甚至一个月试用期不到便跳槽走人，更多的员工则要求将养老保险、医疗保险和失业保险费单位应承担的部分直接发放给本人，由其本人到保险机构缴纳，或者自行处理。针对企业人员流动性大和员工本人意愿情况，原告本着对员工负责态度，针对各项社会保险缴纳问题还专门安排总经理和人力资源部门负责人到当地劳动人事与社会保障机构向领导、专家咨询，在劳动人事与社会保障机构领导的指导下，针对企业自身特点，针对不同用工对象，在充分征求劳动者本人的意愿基础上，除同意公司为其缴纳各项社会养老保险费人员外，对要求直接领取各项社会养老保险费单位应当承担的部分自行缴纳的则同意由其自己领取，原告则将各项社会养老保险费单位应当承担的部分随同劳动者工资一并发放给个人，并由本人签字认可。因此，劳动人事争议仲裁委员会任意裁决原告为被告补缴2011年5月6日至2019年6月期间的养老保险、医疗保险和失业保险费单位部分没有道理。被告主张2018年7月至2019年6月期间法定节假日的加班工资3,940元并没有任何证据支持，被告即使有可能偶尔加班，原告也一定及时对被告进行了调假休息，不存在再向被告支付加班工资问题。因多年来酒店经营十分困难、清淡，原告在法定节假日一般不安排加班，即使偶尔需要员工加班，原告也会及时对加班人员进行调休，酒店员工都很满意且从未提出异议，故原告未再作考勤登记，不能因为原告未做考勤登记就视为原告举证不能，被告如确实在法定节假日进来了加班也应依法举证，故被告在没有任何证据的情况下主张法定节假日加班费没有道理。综上所述，原告根据被告的请求和承诺已按劳动合同约定将各项社会养老保险费单位应承担部分随同工资一并支付给了被告，由被告自行缴纳和处理，被告在收到原告支付的各项社会养老保险费单位部分后从未提出异议，法律也未禁止用人单位与劳动者协商社会保险费缴付或支付方式，永州市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告为其补缴该期间的养老保险、医疗保险和失业保险费单位部分没有道理。同时裁决原告支付被告2018年7月至2019年6月期间的法定节假日所谓加班的加班工资3,940元同样没有道理。为维护原告合法权益，现特向贵院提起诉讼，请求依法判决原告不为被告补缴2011年5月6日至2019年6月期间的基本养老保险、医疗保险和失业保险单位部分及被告2018年7月至2019年6月期间法定节假日所谓加班的加班工资3,940元。被告唐顺娥答辩称，1.被告没有放弃要求原告为被告购买养老保险；2.被告在原告处上班时，法定节假日都在上班，原告已将打卡记录全部删除，因此，被告不能够提交被告在原告处上班时的打卡记录；3.被告经营不善与原告无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据本院确认的证据和庭审时双方当事人的陈述，查明如下法律事实：被告唐顺娥于2011年5月6日开始，在原告湖南南华大酒店有限公司处入职，在餐饮部凉菜房从事厨师一职，现月工资2,800元，被告唐顺娥在原告处工作期间，原告湖南南华大酒店有限公司没有为被告唐顺娥缴纳社会保险，而是将应当由原告承担的社会保险（养老保险）补贴部分与被告的基本工资一起支付给了被告，截至2019年6月，被告共从原告处领取的社会保险费共计41,800元。被告唐顺娥在原告处工作期间，法定节假日加班原告未支付被告加班工资，被告唐顺娥于2019年6月向永州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，永州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月8日作出裁决，原告湖南南华大酒店有限公司不服，遂酿成本案纠纷。另查明，原告湖南南华大酒店有限公司尚有2019年4月至2019年5月的工资共计5,600元未支付给被告，在被告唐顺娥申请劳动仲裁后，永州市劳动人事争议仲裁委员会要求原告湖南南华大酒店有限公司在规定时间内提交员工考勤记录，原告非但未提供，且将被告唐顺娥的考勤打卡记录全部删除。上述事实有庭审笔录、仲裁书、劳动合同、通话录音等证据在卷佐证。本院认为：1.职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险；职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费；被告唐顺娥在原告湖南南华大酒店有限公司处工作期间，原告没有为被告参加基本养老保险、基本医疗保险和失业保险，不符合法律、法规的规定，也违反了合同的约定，故原告湖南南华大酒店有限公司请求依法判决原告不为被告补缴2011年5月6日至2019年6月期间的基本养老保险、医疗保险和失业保险单位部分，本院不予支持；2.用人单位应当按照劳动合同约定，及时向劳动者足额支付劳动报酬，故原告2019年4月至2019年5月尚未足额支付被告工资5,600元应当及时支付；3.根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告在庭审中虽没有提供其加班的证据证实其在法定节假日加班的事实，但是被告提供的通话录音证实其加班的考勤记录是由原告掌握，原告在庭审中未提供相应的考勤记录，证实并未在法定节假日安排被告加班的事实，应当承担不利的法律后果，故原告请求依法判决其不支付被告2018年7月至2019年6月期间法定节假日所谓加班的加班工资3,940元，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告湖南南华大酒店有限公司在本判决生效五日内为被告唐顺娥补缴2011年5月6日至2019年6月期间的基本养老保险、医疗保险和失业保险单位部分；二、被告唐顺娥在本判决生效五日内退还在原告湖南南华大酒店有限公司工作期间2011年5月6日至2019年6月每月已领取的社会保险费部分共计41,800元；三、原告湖南南华大酒店有限公司在本判决生效五日内支付被告唐顺娥2019年4月至2019年5月的工资共计5,600元；四、原告湖南南华大酒店有限公司在本判决生效五日内支付被告唐顺娥2018年7月至2019年6月期间法定节假日加班工资3,940元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员  成向阳二〇一九年十一月四日代理书记员  蒋露艳附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。