西安市莲湖区人民法院民事判决书  (2019)陕0104民初8923号原告：西安心宿酒店管理有限公司，住所地西安市碑林区，统一社会信用代码91610103MA6WF8Q65W。法定代表人：李华，该公司经理。委托诉讼代理人：郭继伟，陕西王炳森律师事务所律师。委托诉讼代理人：张虹薇，陕西王炳森律师事务所律师。被告：西安朝露装饰装潢有限公司，住所地西安市阎良区，统一社会信用代码91610114MA6U9TJE9E。法定代表人：李钊，该公司经理。被告：李钊，男，1987年11月16日出生，汉族，住西安市长安区，西安朝露装饰装潢有限公司经理，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告西安心宿酒店管理有限公司（以下简称心宿酒店）与被告西安朝露装饰装潢有限公司（以下简称朝露公司）、李钊装修合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告心宿酒店法定代表人李华及委托诉讼代理人郭继伟、张虹薇，被告朝露公司法定代表人即被告李钊均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告心宿酒店向本院提出诉讼请求：1、判决被告朝露公司返还原告多收的工程款人民币248213元，被告李钊对此承担连带返还责任；2、判决被告朝露公司支付原告违约金92480元；3、判决被告朝露公司赔偿原告工程维修和预期利益损失；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：原告与被告朝露公司于2019年6月18日签订《西安朝露装饰装潢有限公司装修合同》，约定由朝露公司包工包料为原告装修位于西安市莲湖区北广济街126号的民宿酒店，装修期自2019年6月19日始至2019年8月31日止共74天，工程价款为人民币578000元整，按进度分六次支付。随后朝露公司进场施工。直到起诉之日，原告已通过被告李钊及朝露公司法定代表人的银行账户支付工程款433172元。根据合同第五条及双方结算方式的约定，原告超付工程款为248213元。双方签约时，被告一再保证如期完工，但到约定完工时间，被告仅完成了不到1/3的工程量。因被告违约以致原告经营计划落空，因此给原告造成了预期利益损失。经专业人士勘察，被告已做工程还有部分存在严重质量问题。为了减少损失，在双方协商无果的情况下，原告于2019年9月16日以向被告发通知的方式解除了双方2019年6月18日所签《西安朝露装饰装潢有限公司装修合同》，现原告诉至法院要求被告返还超付工程款及赔偿损失、违约金等，望判如所请。二被告辩称，对原告主张多收工程款248213元整不认可，被告并无违约事实，故对原告主张的违约金也不认可。保留后期诉权。装修合同原定是2019年8月30日交工，但由于天气原因，需要顺延施工日期，经双方协商施工期改至2019年9月20日前后交工，且有证人证明。故请求法院驳回原告诉讼请求。原告向本院提供以下证据：1、房屋装修施工合同，证明被告除了钢材进场，没有按照约定完成任何一项工程进度，实属违约，但被告却超额收取了原告施工费用。被告对该证据真实性认可，证明目的不认可，认为己方是按照双方沟通好的进度施工，且场地内主体结构已完工，问题在于现场施工顺序与合同签订的付款方式不匹配，被告施工整体进度是超额完成了进度。2、中国农业银行交易明细清单2张、收据2张，证明被告收到了原告支付的装修款433172元，按照约定施工进度被告超额收取了原告装修款属实。被告对该组证据真实性认可，认可收到上述装修款，但对超额收取工程款之说不认可。3、施工材料单，证明原告计算的工程量以及价格标准与被告提供的标准一致。被告对该组证据的真实性和证明目的均不认可，认为材料单中没有钢结构，原告未将钢结构的价钱计算在内，价格也非以后期双方实际沟通数额计算，与被告所持数额不一致。4、解除合同通知书，证明2019年9月16日因被告违约，原告依法、依约通知被告解除了合同，并按照工程量和报价单核算了工程价款后告知了被告，同时告知被告核算和异议时间，否则工程量计算结果对双方发生约束力。被告对该组证据真实性认可，证明目的不认可，解除通知书已收到，但不认可原告核算的工程量价，与被告的不一致。5、微信截图，证明被告收到合同解除通知书后承诺愿意核算，但作为违约方没有积极配合守约方解决问题，防止扩大损失、恶意拖延核算工程总价，合同解除通知书核算的工程量价也因被告故意拖延导致不予以核算的条件成就。被告对该组证据真实性认可，证明目的不认可，被告并未恶意拖延核算，而是因为双方核算结果不一致，未能沟通一致。6、视频光盘及照片，证明被告所做的工程的完成状态，实际状况没有按照合同约定的进度完成到水电和新建层完工，所以原告主张被告返还的多收工程款有事实依据；证明被告所做的工程由严重的质量问题。被告对该组证据真实性认可，证明目的不认可，认为工程无霉变问题，新建层实际已经完工，且并未出现质量问题。7、施工现场照片，证明被告在原告租赁的北广济126号场所施工的施工量和价值。被告对该组施工现场照片真实性认可，施工量不认可，认为一、二楼水电被告已经布置完工，石膏板吊顶有一小部分未安装，电线都已拿走未放置施工现场；卫生间做了地面回填和防水；二楼已做房屋隔断和隔音处理；三楼旧房屋拆除工作，水电开孔；四楼地面回填，且水泥线浇顶和钢结构是分开施工的，费用也是分开计算的；实际施工量与图纸有出入，望能以现场实际施工量为准。被告庭审时虽提交证据手机微信截图、视频，证明原、被告协商过交工日期，因甲方增项及天气原因，涉诉装修工程无法在2019年8月底完工，被告与原告协商同意尽最大能力于2019年10月1日前交工，所以被告不存在违约责任；视频中可以显示出当时我们还在现场施工，并未构成违约。但经本院要求，被告在收回上述证据载体手机后并未在举证期内提交上述证据书面形式或视频载体，视为被告放弃举证，应由被告自行承担举证不能的法律后果。 上述证据有原件予以核对及双方对形式要件均认可的证据，本院对证据真实性予以确认。经审理查明，2019年6月18日，原告作为甲方委托方与乙方受托方被告朝露公司签订《房屋装修合同》约定，对位于西安市莲湖区XX街XX号XX酒店进行装修施工，委托方式包工包料，工期为2019年6月19日至2019年8月31日共74天，工程价款578000元整。双方质量要求约定为，工程使用主要材料的品种、规格、名称，经双方认可；工层验收标准双方同意参照国家的相关规定执行；施工中，甲方如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认，增加的费用，应另签订补充合同等。材料供应，乙方须严格按照国家有关价格条例规定，对本合同中所用材料一律实行明码标价，乙方所提供的材料均应用于本合同规定的装潢工程，非经甲方同意，不得挪作他用，乙方如挪作他用，应按挪用材料的双倍价款补偿给甲方等。付款方式双方约定为，合同签订后甲方按约定直接向乙方支付工程款的25%预付款142500元；钢材进场甲方按月直接向乙方支付工程款的5%进度款28500元；水电和新建层完工后，甲方按约定直接向乙方支付工程款的25%进度款142500元；土木工程完工后甲方按约定直接向乙方支付15%进度款85500元；油漆工程完工后甲方按约定直接向乙方支付工程款10%进度款57000元，全部工程完工经甲方验收合格后三天内支付余款76000元，保修期壹年后支付尾款38000元。注：施工费包括人工费。工程工期约定为，如因乙方原因而延迟完工，每日按工费的1%作为违约金罚款支付给甲方，直至工费扣完为止，如果因甲方原因而延迟完工，每延迟一日，以装潢工程价款中人工费的1%作为误工费支付给乙方；由于乙方施工原因造成质量事故，其返工费用由乙方承担，工期不变等。在施工中因工程质量问题，双方意见不一而造成停工，均不按误工或延迟工期论处，双方应主动要求有关部门调解或仲裁部门协调、处理，尽快解决纠纷，以继续施工，工程竣工后，乙方按规定对工程实行保修，在保修期内出现的质量缺陷应由乙方无偿保修，保修时间自通过竣工验收之日起算，保修期壹年。乙方责任约定有，指定一名工作人员为乙方工地代表，负责合同履行，并按合同要求组织施工，保质保量地按期完成施工任务；负责施工现场的安全……防止因施工造成的管道堵塞、渗漏水、停电、物品损坏等事故发生而影响他人，万一发生，必须尽快负责修复或赔偿；施工中未经甲方同意或有关部门批准，不得拆改工程内的建筑主体和承重结构，不得加大楼面地面荷载，不得擅自更改设计方案等。违约责任为，合同生效，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额的10%作为违约金给付对方，因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金的，应进行补偿。合同的变更和终止，合同经双方签字生效后双方必须严格遵守，任何一方需变更合同的内容、应经双方协商一致后重新签订补充协议，如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出，应按合同总价款的10%交付违约金，并办理终止合同手续；施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议后，可视为本合同解除。附加内容，本次施工完全按照甲方提供的施工图纸为准，设计施工图纸所含材料设备，乙方不得以其他因素为由作为增项，签订合同施工后不再有其他费用需要甲方支付；工程项目及造价已有甲方签字认可的《心宿-施工内容单》和施工材料单为准，此附件为本合同不可分割部分，与本合同具有同等法律效力。原、被告均在装修合同上签字、按印。原告还提交经朝露公司盖章确认的施工材料单、施工内容单、设计图、效果图，作为上述装饰合同附件一并提交。原告提交现场施工照片施工内容与施工材料单相对应内容和价款为一楼：拆除门洞150元，卫生间红砖、加砌块垒墙8952元，空调专用电3000元，电路改造8100元，水路改造7200元，卫生间地砖铺贴2640元，卫生间墙砖铺贴13680元，门套及门4400元；二楼：套装门880元，原有门套打磨刷漆2750元，卫生间地砖铺贴2040元，卫生间墙砖铺贴11760元，套装门4400元，防水工程2470元；三楼：卫生间红砖、加砌块垒墙15360元，砂浆水泥、地面找平4830元，卫生间地砖铺贴1440元；四楼：钢架楼梯13750元。2019年9月13日，原告向被告朝露公司出具《合同解除通知书》载明，因原告已付工程款433172元依约已付超，并考虑天气原因，将工期多约定了两周时间，但至今被告朝露公司仅完成了不足1/3的工程量等，2019年9月12日原告公司人员现场通知被告李钊解除合同，双方同意工人于2019年9月12日撤场，但就解约事宜，李钊称随后答复等。现约定的合同履行期限已于2019年8月31日届满，贵公司未依约完工，故原告公司依法通知被告朝露公司，要求自被告公司收到本通知之日起，双方于2019年6月18日签订的《西安朝露装饰装潢有限公司装修合同》正式解除。同时原告还列明被告已施工内容及根据报价单计算应付工程款数额为184959元。同日，原告将该解除通知照片发送至被告公司法定代表人李钊微信，2019年9月17日，被告回复收到该解除通知，但认为实际交工日期未至，并称计算损失后由律师以正式文件告知。经询，双方均认可上述装修合同已经解除。为证明已付被告装修款情况，原告提交公司银行账户向被告李钊账户打款流水，具体情况为：2019年6月19日10万元、2019年6月19日42500元、2019年6月26日5万元、2019年7月13日5万元、2019年7月26日3万元、2019年7月31日127500元，上述合计40万元。原告还提交其支付李钊钱款30250元的收款收据，收据载明款项为钢结构款、卫生间墙地瓷砖、人工搬运费以及砂石水泥、木工材料费等，其中人工搬运费430元。经询，原告认为其举证义务已完成，被告则以无力承担评估、鉴定费为由，双方均对涉诉项目施工量不申请评估、鉴定。本院认为，原告提交证据以及被告认可意见足以相互佐证原、被告确因位于西安市莲湖区XX街XX号XX酒店装饰装修一事签订《西安朝露装饰装潢有限公司装修合同》并实际施工，但被告未在约定期限内完成己方装修装饰合同义务。原告认可被告已经施工内容价值184959元，被告虽辩称己方施工内容价值超过该数额，但未提交证据予以证明具体施工量也不申请对实际施工量予以评估或鉴定，系被告举证不能，应自行承担举证不能的法律后果。原告提交施工现场照片及被告盖章确认的施工材料单、施工内容单相互佐证，原告认可被告已经施工价值为184959元属客观价值，加之被告李钊即被告朝露公司法定代表人认可其已收到原告给付的装饰装修费共计433172元，依据双方装饰装修合同约定，被告应退还原告248213元，又因原告将工程款悉数付至朝露公司法定代表人李钊账户，违反公司企业会计账目要求、亦未能做出合理解释，故李钊应对朝露公司上述返还义务承担连带返还责任。此外，原告还主张被告支付原告违约金，依双方合同约定违约金以合同总价578000元的10%计算为宜，即57800元。因被告放弃证明己方延期系原告允许或属合理期间，且被告实际施工内容远不能满足合同约定目的即心宿民宿酒店开业的实现，故被告延期施工以致合同目的不能实现为根本违约，违约金应由被告支付原告。原告在法庭审理中还要求确认2019年6月18日《西安朝露装饰装潢有限公司装修合同》已于2019年9月16日解除，被告予以认可，本院依法予以确认。原告还主张工程维修和可期待利益损失，但无证据提交予以证明该项请求具体数额及与本案关联性、合法性、真实性等，故原告可待证据充分后另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告西安心宿酒店管理有限公司与被告西安朝露装饰装潢有限公司2019年6月18日签订的《西安朝露装饰装潢有限公司装修合同》于2019年9月16日解除；二、本判决生效后十日内，被告西安朝露装饰装潢有限公司、被告李钊共同清退原告西安心宿酒店管理有限公司装修款人民币248213元整；三、本判决生效后十日内，被告西安朝露装饰装潢有限公司支付原告西安心宿酒店管理有限公司违约金人民币57800元；四、驳回原告西安心宿酒店管理有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5890元，原告西安心宿酒店管理有限公司已预付，本院减半收取2945元，由被告西安朝露装饰装潢有限公司、被告李钊共同如数承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。    审    判   员     苏亦南 二〇一九年十一月二十六日 书    记    员     赵完完