浙江省开化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0824刑初194号 公诉机关浙江省开化县人民检察院。 被告人方剑锋，男，1982年9月12日出生于浙江省开化县，汉族，高中文化，个体经营户，中共党员，住开化县。因本案于2019年3月4日被开化县公安局刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押开化县看守所。 辩护人詹丽霞，浙江三同律师事务所律师。 被告人程宏，男，1971年2月23日出生于浙江省开化县，汉族，高中肄业，个体经营户，中共党员，住开化县。因本案于2019年3月4日被开化县公安局刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押开化县看守所。 辩护人徐文兴，浙江援桥律师事务所律师。 被告人梁木清，男，1957年7月15日出生于浙江省开化县，汉族，小学肄业，个体经营户，住开化县。因本案于2019年3月4日被开化县公安局刑事拘留，同年3月18日被逮捕，同年4月4日变更为取保候审。经本院决定于2019年9月9日被继续取保候审，同年10月25日被本院决定逮捕。现羁押开化县看守所。 辩护人林志军，浙江浙源律师事务所律师。 被告人金良谷，男，1964年10月18日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，农民，住开化县。2015年4月17日，因犯非法持有枪支罪被开化县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2019年3月4日被开化县公安局刑事拘留，同年3月18日被逮捕。现羁押开化县看守所。 辩护人刘建平（浙江省开化县法律援助中心指派），浙江援桥律师事务所律师。 被告人叶志勇，男，1968年10月12日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，个体经营户，中共党员，住开化县。因本案于2019年3月4日被开化县公安局刑事拘留，同年3月11日变更为取保候审。经本院决定于2019年9月9日被继续取保候审。现在居住地候审。 辩护人厉建卫（浙江省开化县法律援助中心指派），浙江援桥律师事务所律师。 被告人叶向锋，男，1975年11月5日出生于浙江省开化县，汉族，高中文化，衢州永益网业有限公司职工，住开化县。因本案于2019年3月4日被开化县公安局刑事拘留，同年3月11日变更为取保候审。经本院决定于2019年9月9日被继续取保候审。现在居住地候审。 辩护人方立军，浙江三同律师事务所律师。 被告人许忠林，男，1953年5月1日出生于浙江省开化县，汉族，文盲，退休职工，住开化县。因本案于2019年3月22日被开化县公安局取保候审，经本院决定于2019年9月9日被继续取保候审。现在居住地候审。 辩护人康海锋（浙江省开化县法律援助中心指派），浙江光彩律师事务所律师。 浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2019〕170号起诉书指控被告人方剑锋、程宏、金良谷、梁木清犯非法制造枪支罪，被告人方剑锋、程宏、叶志勇、叶向锋、许忠林犯非法持有枪支罪，于2019年9月6日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员吾佳出庭支持公诉，上述被告人及各辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省开化县人民检察院起诉书指控： 一、非法制造枪支犯罪事实 2017年，被告人梁木清、程宏、金良谷、方剑锋因私自狩猎需要用枪，由梁木清委托在生产模具的苏州诚时实业有限公司上班的亲戚吴某1（另案处理）加工枪机和枪管。2018年1月，被告人梁木清、程宏、金良谷乘坐梁木清儿子梁某（另案处理）驾驶的车子到苏州，从吴某1处购买了4件枪机，同时带回让吴某1加工的两件枪管，后梁木清、金良谷、方剑锋、程宏四人在开化县梁木清的苗木地房子里一同制作枪托并组装了四把单管猎枪，用于狩猎活动。经鉴定，上述枪支均是以火药为动力的非制式枪支，且具有致伤力。 2019年3月4日0时许，被告人梁木清、程宏、金良谷在狩猎返程时被民警当场查获。当日2时许，被告人方剑锋经传唤到案。四被告人到案后均如实供述自己的罪行。 二、非法持有枪支犯罪事实 2010年左右，被告人许忠林将其哥哥赠予的一把单管猎枪及子弹藏匿于住处。2019年春节前，许忠林将该单管猎枪及10发子弹赠予被告人叶向锋。 2019年3月3日晚，被告人叶志勇、叶向锋二人分别携带一只单管猎枪、10发子弹，前往开化县封家附近山上打猎。次日凌晨2时许，二人在狩猎返程时被民警当场查获。 2019年3月4日凌晨2时许，开化县公安局民警从开化县池淮镇星口村东坪4号方剑锋住宅内，搜查出除一支单管猎枪外，还有一支射钉枪，并有弹壳、射钉弹、枪托、火药、铅弹等物品及钳子、剪刀等工具。当日9时，民警从开化县桐村镇杨家村徐某1奶奶家厨房地上渔具包内搜查出程宏借给徐某1的一把射钉枪。 经鉴定，上述枪支均是以火药为动力的非制式枪支，且具有致伤力。案发后，被告人许忠林主动到开化县公安局投案。各被告人归案后均如实供述自己的罪行。 公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据，并认为被告人方剑锋、程宏、金良谷、梁木清违反枪支管理规定，非法组装制造枪支，应以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人方剑锋、程宏、叶志勇、叶向锋、许忠林违反枪支管理规定，私自持有枪支，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人许忠林具有自首情节，被告人方剑锋、程宏、金良谷、梁木清、叶志勇、叶向锋具有坦白情节。被告人方剑锋、程宏一人犯数罪。提请依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条之规定予以惩处。建议对被告人方剑锋、程宏、梁木清、金良谷犯非法制造枪支罪判处有期徒刑三年至三年六个月；建议对被告人方剑锋、程宏犯非法持有枪支罪判处有期徒刑六个月至一年。对被告人叶志勇、被告人叶向锋、被告人许忠林犯非法持有枪支罪判处有期徒刑六个月至一年。 被告人方剑锋对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。 辩护人詹丽霞对起诉书指控的非法制造枪支罪的事实及罪名提出，被告人方剑锋的行为不构成非法制造枪支罪。被告人方剑锋不具备非法制造枪支的故意，其的猎枪是支付2600元购买的。其也不具备制造枪支的技术，又没有具体制造的行为，购买的零件的组装其没有实际参与。如果法院认定其行为构成非法制造枪支罪，应当认定其系从犯。对于被告人方剑锋非法持有枪支的犯罪事实不表异议。关于量刑部分，被告人方剑锋系初犯，有坦白情节。认罪态度好，在本案中的作用较小，建议对其减轻处罚。 被告人程宏对起诉至指控的犯罪事实及罪名表示无异议。 辩护人徐文兴对起诉书指控的非法制造枪支犯罪事实及罪名提出，被告人程宏的行为不构成非法制造枪支罪。被告人程宏的枪支来源于苏州已经制造好的枪支。后制作的木质枪托是为了携带和使用方便。并没有增加枪支的危险性。辩护人对起诉书指控的非法持有枪支的事实及罪名表示无异议。提出，被告人程宏在被抓获的当晚交待了其持有枪支的犯罪事实，应认定有自首情节。其主观恶性较小，社会危害性小，认罪态度较好，系初犯，建议对其从轻处罚。 被告人梁木清对起诉书指控的犯罪事实及罪名表示无异议。 辩护人林志军对起诉书指控的被告人梁木清犯非法制造枪支罪表示无异议，提出本案不存在共同犯罪。四被告人应系各自委托加工枪机、各自领回枪机并支付枪机款，各自组装枪支。应对各自的非法制造的行为承担责任。被告人梁木清有坦白情节，系初犯，认罪态度较好，建议对其适用缓刑。 被告人金良谷对起诉至指控的犯罪事实及罪名表示无异议。 辩护人刘建平对起诉至指控的犯罪事实及罪名提出被告人的行为不构成非法制造枪支罪。被告人金良谷对枪支的零部件只起组装的作用，并非制造。提出被告人金良谷社会危害小，有坦白情节，认罪态度好，建议对其从轻处罚。 被告人叶志勇及其辩护人厉建卫对起诉至指控的犯罪事实及罪名表示无异议。 辩护人厉建卫提出被告人叶志勇主观恶性较小，社会危害较小，认罪认罚，建议对从轻处罚并适用缓刑。 被告人叶向锋对起诉至指控的犯罪事实及罪名表示无异议。 辩护人方立军对起诉至指控的犯罪事实及罪名表示无异议。提出被告人叶向锋有坦白情节，认罪认罚，且系初犯，认罪态度好，建议对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人许忠林及其辩护人康海锋对起诉至指控的犯罪事实及罪名无异议。 辩护人康海锋提出被告人许忠林有自首情节，且系初犯，社会危害较小，建议判处被告人许忠林有期徒刑六个月并适用缓刑。 经审理查明： 一、非法制造枪支犯罪事实 2017年，被告人梁木清、程宏、金良谷、方剑锋因私自狩猎需要用枪，共同商量由梁木清委托在生产模具的苏州诚时实业有限公司上班的亲戚吴某1（另案处理）加工枪机和枪管。2018年1月，被告人梁木清、程宏、金良谷乘坐梁木清儿子梁某（另案处理）驾驶的车子到苏州，从吴某1处带回委托制造的枪支和委托加工的两件枪管，各自支付了枪支的费用。后梁木清、金良谷、方剑锋、程宏四人在开化县梁木清的苗木地房子里，利用被告人梁木清的打磨机等工具，互相配合制作枪托并组装了四把单管猎枪，用于狩猎活动。 经鉴定，上述枪支均是以火药为动力的非制式枪支，且具有致伤力。 2019年3月4日0时许，被告人梁木清、程宏、金良谷在狩猎返程时被民警当场查获。当日2时许，被告人方剑锋经传唤到案。四被告人到案后均如实供述自己的罪行。 二、非法持有枪支犯罪事实 2010年左右，被告人许忠林将其哥哥许某赠予的一把单管猎枪及子弹藏匿于住处。2019年春节前，许忠林将该单管猎枪及10发子弹赠予被告人叶向锋。 2019年3月3日晚，被告人叶志勇、叶向锋二人分别携带一只单管猎枪、10发子弹，前往开化县封家附近山上打猎。次日凌晨2时许，二人在狩猎返程时被民警当场查获。 2019年3月4日凌晨2时许，开化县公安局民警从开化县池淮镇星口村东坪4号方剑锋住宅内，搜查出除一支单管猎枪外，还有一支射钉枪，并有弹壳、射钉弹、枪托、火药、铅弹等物品及钳子、剪刀等工具。当日9时，民警从开化县桐村镇杨家村徐某1奶奶家厨房地上渔具包内搜查出程宏借给徐某1的一把射钉枪。 经鉴定，上述枪支均是以火药为动力的非制式枪支，且具有致伤力。案发后，被告人许忠林主动到开化县公安局投案。各被告人归案后均如实供述自己的罪行。 另查明，被告人叶志勇、叶某、许忠林在审查起诉阶段签署认罪认罚具结书。被告人梁木清、叶志勇、叶某、许忠林所在的基层组织及开化县司法局同意对其适用非监禁刑。 上述事实，各被告人无异议，且有被告人方剑锋、程宏、梁木清、金良谷、叶志勇、叶向锋、许忠林的供述与辩解，证人张某1、谢某、梁某、徐某1、张某2、姚某、方某1、许某、徐某2、吴某1、赖某1、周某1、钱某、周某2、张某3、赖某2、杨某1、张某4、吴某2、杨某2、金某等人的证言，辨认笔录，电子数据查证工作记录，光盘视频，鉴定文书，搜查证、搜查笔录及照片，书证扣押决定书、扣押清单、笔录及照片、发还清单、接受证据清单、病历资料、申请书、情况说明、微信转账记录、党员证明、快递查询记录、刑事判决书、违法犯罪情况查证工作记录、到案经过、户籍证明、审前社会调查表等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人方剑锋、程宏、梁木清、金良谷违反枪支管理规定，非法组装制造枪支，构成非法制造枪支罪。被告人方剑锋、程宏、叶志勇、叶某、许忠林违反枪支管理规定，私自持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人方剑锋、程宏一人犯数罪，应予数罪并罚。被告人方剑锋、程宏、金良谷的辩护人提出其行为不构成非法制造枪支及被告人梁木清辩护人提出不构成共同犯罪的意见，经审理认为，四被告人有共同制造枪支的犯意，共同商量委托他人制造枪机加工枪管，共同支付费用，并在组装的过程中互相配合协作，完成制造枪支的过程，符合非法制造枪支罪的构成要件，且系共同犯罪。为此，辩护人上述意见，不符合法律规定，本院不予采纳。本院根据各被告人的犯罪情节，及各自在共同犯罪中所起的作用综合考虑量刑。被告人方某2的辩护人提出被告人方剑锋系从犯的意见，提出对其减轻处罚的意见，不予采纳。被告人许忠林自动投案，到案后如实供述自己罪行，系自首，本院予以从轻处罚。被告人方剑锋、梁木清、金良谷、叶志勇、叶某到案后如实供述自己罪行，系坦白，本院予以从轻处罚。被告人程宏的辩护人提出其主动交待了公安机关未掌握的持有枪支的犯罪事实，应认定自首的意见，本院予以采纳；被告人程宏对非法制造枪支部分犯罪事实有坦白情节，本院均予以从轻处罚。被告人金良谷有犯罪前科，本院予以酌情从重处罚。被告人叶志勇、叶某、许忠林，认罪认罚，综合被告人叶志勇、叶某、许忠林的犯罪情节、悔罪表现及社会危害性，本院对三被告人从轻处罚并适用缓刑。被告人梁木清的辩护人提出对被告人梁木清适用缓刑意见，因不符合适用缓刑的条件，本院不予采纳。辩护人提出与本院认定一致的部分本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人方剑锋犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年二个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月4日起至2022年5月3日止）。 二、被告人程宏犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月4日起至2022年4月3日止）。 三、被告人梁木清犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月25日起至2022年10月23日止）。 四、被告人金良谷犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年一个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月4日起至2022年4月3日止）。 五、被告人叶志勇犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 六、被告人叶向峰犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 七、被告人许忠林犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 八、扣押在案的赃物单管猎枪六把、射钉枪二把、猎枪子弹十枚、予以没收。由扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  王爱勤 人民陪审员  汪志宏 人民陪审员  郑震雷 二〇一九年十月二十五日 法官助理邹思婕 书记员汪蓁 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。