新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新42民终1144号 上诉人（原审原告）：张得元，男，1971年2月2日出生，汉族，原新疆正塔建筑安装有限公司职工，住新疆维吾尔自治区塔城市。 委托诉讼代理人：单韵静（系张得元妻子），女，1965年8月4日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州。 委托诉讼代理人：董建明，新疆鸿疆律师事务所律师。 上诉人（原审被告）:新疆正塔建筑安装有限公司，住所地新疆维吾尔自治区塔城市塔尔巴哈台南路**。 法定代表人：陈耀祥，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邬九，新疆文刚律师事务所律师。 上诉人张得元与上诉人新疆正塔建筑安装有限公司劳动争议一案，不服塔城市人民法院（2019）新4201民初7号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人张得元及其委托诉讼代理人单韵静、董建明、上诉人新疆正塔建筑安装有限公司的委托诉讼代理人邬九到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张得元上诉请求:一、撤销一审判决；二、改判支持上诉人在一审的全部诉讼请求。事实和理由：本案一审判决审查事实不清，适用法律有误。一、一审判决认定上诉人从2016年8月受伤至2017年6月30日评定伤残，停工留薪期间的工资为67932元错误。上诉人自2016年8月在工地受伤，共计住院三次，进行三次手术治疗，故停工留薪期应当为：2016年8月24日至2018年11月1日，共计148056元；二、一审对上诉人主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、交通费等不予支持错误；三、一审对上诉人主张护理费不予支持错误，上诉人的护理费是上诉人在三次住院期间共计62天产生的，应当得到支持；四、一审对上诉人主张的医疗费不予支持错误，该医疗费是上诉人自己支付的；五、一审对上诉人主张的经济补偿金支持半个月错误，上诉人已经在被上诉人处工作满一年，应当支付一个月的经济补偿金；一审对确认上诉人的赔偿项目后扣除被上诉人70000元不正确，上诉人并未重复计算。 新疆正塔建筑安装有限公司辩称，同意上诉人上诉请求第一项，请求撤销原审判决。不同意其请求第二项，请求二审驳回上诉人一审的诉讼请求。理由：一、张得元在2016年12月31日向新疆正塔建筑安装有限公司出具了《承诺书》，保证不再追究公司的责任，对方将权利予以放弃应当得到法律认可，如需要撤销应当在一年之内行使撤销权；二、张得元上诉的事实与理由部分与客观事实和法律规定不相符，工伤保险条例和社保法均规定工伤保险项下承担的范围及公司在发生工伤时所承担的范围，对方的要求均超出法律规定，双方均无争议，新疆正塔建筑安装有限公司垫付医疗费用70000元，应当予以返还，但被对方领取。综上，请求依法驳回张得元一审的诉讼请求。 新疆正塔建筑安装有限公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判驳回张得元在一审中的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实错误。一审认为对2016年12月31日张得元在《承诺书》签字的事实确认，但认为不是张得元的真实意思表示，该认定明显保护张得元；一审认定上诉人已经支付70000元不当，上诉人是垫付医疗费，医疗费系社保的报销部分，上诉人同意支付给张得元，更能说明上诉人与张得元对《承诺书》都是明知且认可的，否则不会同意垫付；一审认定张得元的工资数额，计算11个月的停工留薪期间没有事实及法律依据；一审认定的一次性伤残就业补助金基数明显错误，各项费用计算均不符合相关规定；二、一审适用法律不当。上诉人认为一审认定《承诺书》不是张得元的真实意思表示，无法律依据，如张得元认为有重大误解或者显失公平可以申请撤销或者变更，未经撤销和变更前民事法律行为当然有效，一审推定为不是张得元的真实意思表示不符合法律规定；一审对《承诺书》的效力不予确认不当，应予更正。 张得元辩称，《承诺书》是在其2016年做完手术后出具的，当时其伤的严重，送去医院做手术，出院后起不来，新疆正塔建筑安装有限公司找到张得元让其在《承诺书》上签字，说签字后才能给工人发工资，是新疆正塔建筑安装有限公司来了四次逼迫其签字的，其也是看工人要着急回家才签的字。其2018年做的手术，3年没有干活就没有收入，没有生活费，因为要做手术花费的钱也不能全部报销，所以就没有把钱给新疆正塔建筑安装有限公司。新疆正塔建筑安装有限公司的上诉理由不能成立。张得元签的《承诺书》不是其真实意思表示，在2017年3月23日上诉人新疆正塔建筑安装有限公司向劳动部门申请对张得元进行鉴定，2017年3月20日向塔城地区社保局申请做工伤鉴定，认定上诉人构成工伤，该认定也是新证据。工伤鉴定和《承诺书》没有关系，该申请是新疆正塔建筑安装有限公司申请的不是张得元申请的。 张得元向一审法院起诉请求：1、向原告支付停工留薪期间的工资148056元（67932÷12个月）；2、向原告支付一次性伤残补助金61996元（67932÷12个月）×11个月，支付一次性就业金101898元（67932÷12个月）×18个月，一次性医疗补助金45288元（67932÷12个月）×8个月；3、向原告支付护理费11532元，伙食补助费7440元，医疗费39000元，社保未报销医疗费16277.3元，交通费970元；4、支付经济补偿金5661元；5、依法为原告交纳2016年11月1日至2018年10月31日各项社会保险。 一审法院认定事实：2016年8月4日，原告在被告工地工作时发生事故，原告于2016年8月24日至2018年6月4日在新疆医科大学第六附属医院住院治疗，共住院三次，分别为：2016年8月24日至2016年9月22日（29天）；2017年9月11日至9月25日（14天）；2018年5月16日至6月4日（19天）。在原告住院期间，被告为原告支付医疗费70000元。2016年12月31日，原告出具《承诺书》，内容为：我于2016年8月23日在五里村工地处受伤一事，我自愿放弃追究正塔公司及孙世林的任何责任。以上是我的真实意思表示。2017年3月23日，新疆正塔建筑安装有限公司申请对张得元的伤害进行认定，伊犁哈萨克自治州塔城地区人力资源和社会保障局作出塔地人社工认字[2017]70号认定工伤决定书，认定张得元受到的事故伤害，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2017年6月30日新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残级别为捌级。原告向塔城地区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，塔城地区劳动人事争议仲裁委员会于2018年12月21日作出塔地劳人仲字[2018]16号仲裁裁决书，现原告认为裁决书认定事实还清，适用法律错误，故诉至法院，提出上述请求。一审法院认为，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。人民法院应当对劳动争议仲裁裁决的全部内容进行审理并依法作出判决。原告张得元从事的是被告正塔公司安排的有报酬的劳动，且其劳动内容是被告正塔公司工作的组成部分，且被告正塔公司委托作出的工伤认定书亦认定原告张得元系工伤，故应认定原告张得元和被告正塔公司之间已经构成劳动合同关系，应当适用我国关于劳动合同的法律法规。虽然原告张得元在2016年12月31日《承诺书》上签字，但这并不能表明是其真实意思表示，且2017年3月23日，被告正塔公司还委托对原告的工伤进行认定，故被告正塔公司应对原告工伤承担责任。关于原告在仲裁委的请求：1、要求支付停工留薪期间的工资，根据工作保险条例规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇，原告从2016年8月受伤至2017年6月30日评定伤残，其停工留薪期间的工资应为67932÷12个月×11个月=62271元；2、要求支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、交通费应该是从工伤保险基金支付，故对原告要求被告支付，不予支持；3、主张的一次性伤残就业补助金101898元，符合法律规定，依法予以支持；4、因原告经劳动能力鉴定委员会鉴定无生活自理障碍，故对其主张的护理费，依法不予支持；5、原告主张的医疗费，因其已经享受工伤医疗待遇，故对该主张，依法不予支持；6、关于原告主张的经济补偿金，因其在被告处工作不满六个月，故经济补偿金应为半个月，因原告工资不固定，该院按上年度在岗职工月平均工资计算半个月为2830元；7、关于社会保险费的缴纳,征缴社会保险费是社保管理部门的职责，对用人单位欠缴社会保险费发生争议的，属于行政管理的范畴，原告起诉请求被告为其补缴社会保险费，不属于人民法院民事案件受案范围。故对该项请求，依法不予支持。综上所述，确定原告的赔偿项目合计为：62271元+101898元+2830元=166999元。扣除被告已支付的70000元，被告尚须向原告支付96999元。判决：一、被告新疆正塔建筑安装有限公司于本判决生效后十五日内一次性向原告张得元支付停工留薪期间的工资、一次性伤残就业补助金、经济补偿金等合计96999元；二、驳回原告张得元其他诉讼请求。本案受理费10元，邮寄费200元，合计210元，由被告新疆正塔建筑安装有限公司承担。 二审中当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本案的争议焦点为：1、上诉人张得元在一审的各项主张应否得到支持？如果支持，则数额如何认定？2、上诉人新疆正塔建筑安装有限公司已支付的70000元应否在赔偿款中予以扣除？ 本院认为，关于上诉人张得元的各项主张：1.停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”的规定，本案中上诉人张得元上诉称其三年时间住院三次，应当将停工留薪期算至最后一次住院之日，停工留薪期应当为2016年8月24日至2018年11月1日，该主张没有法律依据，本院不予支持。一审将其停工留薪认定为其伤残评定之日，符合法律规定，二审予以确认。因双方对各自主张的张得元的工资标准均未提供证据证实，故依照法律规定，本院将张得元的工资标准按照一审法院法庭辩论终结前的上一年度城镇职工年平均工资标准76709元计算，因上诉人张得元仅按照67932元起诉，故本院认定其停工留薪期间的工资为67932元÷12个月×11个月=62271元；2.根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第九条“工伤保险基金用于下列项目支出：（一）工伤医疗和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）在本州、市（地）以外就医的交通、食宿费用；（四）配制辅助器费用；（五）生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（八）终止或者解除劳动关系，应当享受的一次性工伤医疗补助金；……”的规定，上诉人张得元主张一次性伤残就业补助金应当由用人单位支付。因上诉人张得元系八级伤残，故新疆正塔建筑安装有限公司应当向其支付的一次性伤残就业补助金为：5661元×18个月=101898元；上诉人张得元主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助、住院伙食补助费、交通费、生活护理费均应由工伤保险基金支出项目，不应由用人单位支付；3.关于张得元主张的经济补偿金，因其在新疆正塔建筑安装有限公司上班不满六个月属实，故经济补偿金应当计算为半个月，即5661元÷2=2830元，该款项应当由用人单位即新疆正塔建筑安装有限公司向张得元支付。 关于争议焦点二，医疗费属于工伤保险基金的支出费用，上诉人张得元已经享受工伤医疗待遇，故不应再向用人单位主张，用人单位已经支付的医疗费70000元属垫付，张得元应当向新疆正塔建筑安装有限公司予以返还。 关于上诉人新疆正塔建筑安装有限公司上诉主张因张得元在2016年12月31日《承诺书》中签字，故其不应当承担责任的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。 综上所述，张得元、新疆正塔建筑安装有限公司的上诉请求均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由新疆正塔建筑安装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  武红岩 审判员  潘 宏 审判员  滕媛媛 二〇一九年十一月十九日 书记员  玛迪娜