河北省兴隆县人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀0822刑初174号公诉机关河北省兴隆县人民检察院。被告人徐小平（曾用名贾俊平），男，1966年7月1日出生，汉族，中专文化，村医，群众，住河北省兴隆县。2018年11月14日因涉嫌生产、销售假药罪被河北省兴隆县公安局取保候审。2019年9月25日被本院决定取保候审。辩护人张志芳，河北瑞峰律师事务所律师。河北省兴隆县人民检察院以兴隆县院公诉刑诉〔2019〕159号起诉书指控被告人徐小平犯生产、销售假药罪，于2019年9月25日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴隆县人民检察院检察员栾华强出庭支持公诉，被告人徐小平及其辩护人张志芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2016年，被告人徐小平在负责经营管理兴隆县半壁山镇靳杖子村卫生所期间，从流动商贩手中购进无任何合法手续的药品“筋骨康某”30盒，后被兴隆县市场监督管理局执法人员查获。经承德市市场监督管理局认定，被告人徐小平购进的“筋骨康某”认定结论为按假药论处。公诉机关认为，被告人徐小平为销售而购进无合法资质、票据及批次检验合格证明的药品“筋骨康某”（经鉴定按假药论处），其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。被告人徐小平到案后如实供述自己的罪行，属坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关认为被告人徐小平认罪认罚，建议免予刑事处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关提起公诉的同时提交了相关证据。被告人徐小平对起诉书指控其犯生产、销售假药罪的犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪。其辩护人张志芳的辩护意见是：一、对于公诉机关指控被告人徐小平的犯罪事实及罪名无异议。二、被告人徐小平具有以下法定或酌定从轻或减轻量刑情节。1、被告人徐小平对指控的犯罪事实及罪名无异议并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。2、被告人徐小平到案后如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。3、被告人徐小平购进“筋骨康某”药品后并未进行销售便被兴隆县市场监督管理局执法人员查获，所以徐小平构成生产、销售假药的未遂犯且未造成任何损害后果，因此对被告人徐小平量刑应比照既遂犯减轻处罚。4、被告人徐小平系偶犯、初犯且犯罪前无违法犯罪行为，犯罪行为显著轻微未，所以对被告人徐小平量刑时应从轻处罚。三、针对被告人徐小平的犯罪行为并结合其以上法定或酌定从轻、减轻的量刑情节，建议对被告人徐小平判处免予刑事处罚。经审理查明，2016年，被告人徐小平在经营管理兴隆县半壁山镇靳杖子村卫生所期间，购进无任何合法手续的药品“筋骨康某”三十盒。2017年6月28日被兴隆县市场监督管理局执法人员查获二十七盒。经承德市市场监督管理局认定，被告人徐小平购进的“筋骨康某”按假药论处。认定上述事实的证据有：一、被告人徐小平供述证实：兴隆县半壁山镇靳杖子村卫生所归集体所有，法人代表是我们村主任徐某，他不参加日常经营管理，这个卫生所是我个人出资运营的，卫生所有兴隆县卫生局颁发的许可证，我有兴隆县卫生局颁发的乡村医生执业证书。2016年年底，我从一个路过的个人批发商处购进了30盒“筋骨康某”，进价每盒10.00元，没有给我提供票据及任何合法资质。2017年6月28日，兴隆县市场监督管理局工作人员在我负责的兴隆县半壁山镇靳杖子村卫生所查获“筋骨康某”27盒，销售每盒15.00元，其中我自己服用了一盒，给了我的亲戚张某两盒，我没有跟她要钱。我明白购进并销售的“筋骨康某”的认定结论是按假药论处。二、证人张某的证言证实：2017年，我从徐小平那购买了“筋骨康某”，一共购买了两盒，因为我们有亲戚关系，当时没有跟我要钱。三、现场检查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片证实：2017年6月28日，兴隆县市场监督管理局在兴隆县半壁山镇靳杖子村卫生所扣押“筋骨康某”27盒并附有涉案物品照片。四、承德市市场监督管理局假药认定（2017）031号认定意见书证实：涉案药品“筋骨康玉丹”按假药论处。五、书证。1、兴隆县市场监督管理局调笔录、涉嫌犯罪案件调查报告、受案登记表、立案决定书证实：本案受案、立案情况。2、到案经过证实：2018年11月14日，被告人徐小平系传唤到案。3、犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明证实：被告人徐小平的身份信息，已达到完全负刑事责任年龄。4、接受证据材料清单（乡村医生执业证书、医疗机构执业许可证）证实：被告人徐小平系乡村医生、兴隆县半壁山靳杖子村卫生所负责人。上述证据具有合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以确认。本院认为，被告人徐小平身为医疗机构工作人员为了牟利，明知是假药为出售而购买，其行为已构成销售假药罪。兴隆县人民检察院对被告人徐小平犯销售假药罪的指控成立。被告人徐小平为医疗机构的工作人员销售假药，依法应当从重处罚。被告人徐小平如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人辩护人张志芳关于被告人徐小平到案后如实供述自己的罪行，属坦白，当庭自愿认罪、所购进“筋骨康某”药品未进行销售便被查获没造成严重后果，应予以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定“本解释所称生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入，据此，此类犯罪被查获的假药不能认定为销售未遂行为，所以，被告人辩护人张志芳关于被告人徐小平未遂的辩护意见，本院不予采纳。被告人徐小平犯罪情节轻微不需要判处刑罚，公诉机关对被告人徐小平免予刑事处罚的公诉意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第三十七条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人徐小平犯销售假药罪，免予刑事处罚。二、扣押在案的27盒“筋骨康玉丹”予以没收（判决生效后由兴隆县公安局食品药品安全保卫大队依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  仉国忠人民陪审员  王海泉人民陪审员  王 冰二〇一九年十一月十四日书 记 员  韩龙飞附页兴隆县人民法院（2019）冀0822刑初174号刑事判决书，所涉及的相关法律条款具体内容如下：《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条生产、销售假药，具有下列情形之一的，应当酌情从重处罚：（一）生产、销售的假药以孕产妇、婴幼儿、儿童或者危重病人为主要使用对象的；（二）生产、销售的假药属于麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药品、放射性药品、避孕药品、血液制品、疫苗的；（三）生产、销售的假药属于注射剂药品、急救药品的；（四）医疗机构、医疗机构工作人员生产、销售假药的；（五）在自然灾害、事故灾害、公共卫生事件、社会安全事件等突发事件期间，生产、销售用于应对突发事件的假药的；（六）两年内曾因危害药品安全违法犯罪活动受过行政处罚或者刑事处罚的；（七）其他应当酌情从重处罚的情形。