文书内容景德镇市昌江区人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0202民初422号原告：卢国安，男，汉族，生于1972年10月24日，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：何飞，四川方尽律师事务所律师。被告：景德镇九皇宫文化传播中心，住所地：景德镇市规划建设路南侧(紫晶路龙潭坞)。法定代表人：黄镇生被告：黄镇生，男，汉族，生于1972年2月28日，户籍地江西省，现于江西省上饶市饶州监狱三监区。原告卢国安诉被告景德镇九皇宫文化传播中心、黄镇生建设工程施工合同纠纷一案。本院受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卢国安委托诉讼代理人何飞、被告景德镇九皇宫文化传播中心法定代表人暨被告黄镇生到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告卢国安向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决二被告连带支付工程款1651017.32元；2、案件受理费由二被告连带承担。事实与理由：2015年原告经人介绍认识被告黄镇生，被告黄镇生称其出资设立了被告景德镇九皇宫文化传播中心。2015年10月12日，原告与被告景德镇九皇宫文化传播中心签订了《景德镇陶瓷民族宗教研究所(九皇宫)建筑安装工程承包合同》。约定由原告承建“山门工程”，但对计价方式、结算等均无约定，只约定了“每月25日施工单位上报当月完成的工程量表、经业主、基监委工程部对上报工程进度确认，报项目管理小组审查提出意见，由财管委安排拨付资金；资金拨付额所完成工程量(应扣除九皇宫直接支付的材料款部分)”。签订合同后原告即组织工人并自垫资金购买原材料。但被告并未按约定确认工程量，2015年12月底应被告管理人安排停止施工，并安排工人放假回家过春节。原告于2016年元月6日将已完成的工程量以《工程预(结)算书》交由被告确认。被告的该项目管理负责人对工程量进行了核实确认完成的工程总量为2051017.32元。双方同时约定2016年农历正月初八后复工。2016年的农历正月初八被告被刑事拘留导致双方的合同无法履行。被告黄镇生所涉刑事案件于2017年6月5日的现已生效的(2016)赣0202刑初167号《刑事判决书》认定被告黄镇生系被告景德镇九皇宫文化传播中心的法定代表人且唯一的实际控制人和实际管理人。认定其无实际履约能力并与各受害人签订合同，且无法支付工程款构成合同诈骗罪。原告所承建的工程也在被告景德镇九皇宫文化传播中心所有的土地之上，且与该土地不可分割。故被告景德镇九皇宫文化传播中心应当与被告黄镇生应当承担连带向原告支付工程款的责任。双方确认工程量后被告未向原告支付工程款，之后政府代被告向原告支付400000元，故现仍欠原告165101732元。综上，为维护原告的合法权益，现提起诉讼，恳请依法裁判。被告景德镇九皇宫文化传播中心法定代表人暨被告黄镇生辩称：诉请中的工程款1651017.32元算多了，该工程的总工程款是不超过90万元的。原告为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：1、原告的身份证复印件，证明原告的主体资格。2、《景德镇陶瓷民族宗教研究所建筑安装工程承包合同》，证明存在合同关系；3、被告委托该项目管理负责人的证据：①委托书，证明委托吴星明为该项目负责人之一；②吴星明的身份证复印件。上述委托书是吴星明本人提供的；4、施工过程的证据：①施工草图九张，证明草图上有吴星明和黄镇生签字；②检测送检单及报告共八份，证明原告是按照被告要求送检和检测，并送至被告方；5、原告所完成工程量证据：①照片四张，证明原告按图施工；②《工程预结算书》分别有三个工程，证明四个工程总量2051732.32元；6、(2016)赣0202刑初167号刑事判决书，证明被告黄镇生系被告1的法定代表人且唯一的实际控制人和实际管理人员；认定其无实际履约能力并与各受害人签订合同，且无法支付工程款，构成合同诈骗罪，及二被告的基本信息；7、鉴定意见书，证明原告所完成的“山门工程”工程量的工程造价为1139700.66元。被告景德镇九皇宫文化传播中心法定代表人暨被告黄镇生未提供证据。本院经审理查明，2015年10月12日，原告与被告景德镇九皇宫文化传播中心签订了《景德镇陶瓷民族宗教研究所(九皇宫)建筑安装工程承包合同》。约定由原告承建“山门工程”，但对工程合同造价等无约定，但约定了“工程结算按江西省定额和国家取费标准工程结算有关规定执行，工程量以施工图、变更联系单及签证单为准”和“每月25日施工单位上报当月完成的工程量表、经业主、基监委工程部对上报工程进度确认，报项目管理小组审查提出意见，由财管委安排拨付资金；资金拨付额所完成工程量(应扣除九皇宫直接支付的材料款部分)”。签订合同后原告即组织工人并自垫资金购买原材料，按照黄镇生和该工程施工负责人吴星明签字确认的工程草图施工。但被告并未按约定确认工程量，2015年12月底应被告管理人安排停止施工，并安排工人放假回家过春节。原告于2016年元月6日将已完成的工程量以《工程预(结)算书》交由被告确认。被告的该工程施工负责人吴星明对工程量进行了核实，并签字确认。该《工程预(结)算书》显示完成的工程总量为2051017.32元。2016年2月18日被告黄镇生被刑事拘留导致双方的合同无法履行。之后景德镇市昌江区人民政府代被告向原告支付400000元。诉讼中，被告黄镇生不认可《工程预(结)算书》显示完成的工程总量为2051017.32元，认为工程总量不超过90万元。经本院委托江西景德工程造价咨询有限公司鉴定，原告所完成的“山门工程”工程量的工程造价为1139700.66元。另查明，被告黄镇生所涉刑事案件于2017年6月5日的现已生效的(2016)赣0202刑初167号《刑事判决书》查明被告黄镇生系被告景德镇九皇宫文化传播中心的实际控制人和管理人。认定其无实际履约能力并与各受害人签订合同，且无法支付工程款构成合同诈骗罪。现于江西省上饶市饶州监狱服刑。上述事实，有经过当庭质证的原告提供的以上证据及庭审笔录予以证实。本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；但是，国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程除外”的规定，本案所涉工程的施工建设必须申请领取施工许可证，而本案景德镇九皇宫文化传播中心没有证据证明其领取了施工许可证。且本案原告卢国安系没有资质的建设工程实际承包人，故其个人2015年10月12日与被告景德镇九皇宫文化传播中心签订了《景德镇陶瓷民族宗教研究所(九皇宫)建筑安装工程承包合同》系无效合同。本案“山门工程”已经由实际承包人卢国安承建完成了“山门工程”部分的工程，因被告黄镇生犯合同诈骗罪，整个九皇宫项目停工而停工。根据处理无效合同的规定，因工程施工不能返还财产，又因工程中途停工不能验收，遂采取有过错的一方赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的损失。本案卢国安和景德镇九皇宫文化传播中心双方都有过错，对卢国安所完成的“山门工程”工程量的工程造价1139700.66元应由景德镇九皇宫文化传播中心予以赔偿，其他损失由其自行承担。景德镇市昌江区人民政府已代被告向原告支付400000元应予扣减。被告黄镇生虽对工程造价为1139700.66元提出异议，但未提供证据，本院不予支持。被告黄镇生系被告景德镇九皇宫文化传播中心的实际控制人和管理人，其在《景德镇陶瓷民族宗教研究所(九皇宫)建筑安装工程承包合同》和工程草图的签字系职务行为，故原告要求黄镇生承担连带责任的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告景德镇九皇宫文化传播中心于本判决生效后二十日内赔偿原告卢国安739700.66元。二、驳回原告卢国安其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19659元，由被告景德镇九皇宫文化传播中心承担11200元，卢国安承担8459元。鉴定费80000元，由被告景德镇九皇宫文化传播中心承担30000元，卢国安承担50000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审 判 长  谢爱武人民陪审员  胡忠吕人民陪审员  甄 鹏二〇一九年十一月二十五日            本件与原本核对无异      书记员余清