安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖08刑终196号 原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘国新，男，1982年8月29日生，汉族，安徽省岳西县人，中专文化，农民，住岳西县。2018年10月15日，因涉嫌开设赌场罪被岳西县公安局刑事拘留，2018年11月12日被岳西县公安局取保候审。2019年3月25日被岳西县人民法院取保候审，同年5月23日被岳西县人民法院决定逮捕，并于当日由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。 辩护人朱海洋，安徽明一律师事务所律师。 安徽省岳西县人民法院审理安徽省岳西县人民检察院指控原审被告人刘国新犯开设赌场罪一案，于2019年5月31日作出（2019）皖0828刑初74号刑事判决。原审被告人刘国新不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月11日公开开庭审理了本案。安庆市人民检察院指派检察员余荣兵、陈维维出庭履行职务。原审被告人刘国新及其辩护人朱海洋到庭参加诉讼。经安徽省高级人民法院批准，本案延长审理期限二个月，本案现已审理终结。 原判认定，2017年11月份，被告人刘国新在一部玫瑰金ｏｐｐｏ手机上注册×××微信号，昵称大寒066677专用号，建立微信群“陆陆陆柒柒”，通过安庆大胡麻将软件后台购买开房钻石，组建亲友圈，让“陆陆陆柒柒”微信群内参赌人员加入该亲友圈，并为参赌人员提供钻石开房打麻将。每轮麻将结束后，参赌人员将安庆大胡麻将软件产生的输赢分数表发至“陆陆陆柒柒”微信群，通过相互发微信红包的方式进行结算，后每位参赌人员发1元（共4元）人民币作为房费给被告人刘国新，被告人刘国新通过收取参赌人员房费和购买钻石之间的差价获利。 期间，被告人刘国新的微信号×××被腾讯公司封号。被告人刘国新重新注册微信号×××（昵称大寒066677），ＬＲＣ2832852357（昵称吴松），ｗｊｊ2439211382（昵称066789专门建群号）的三个微信号连同×××微信号（昵称大寒066677专用号）进行赌博。自2017年11月1日至2018年10月15日，被告人刘国新在其建立的四个微信赌博群内进行赌博，收取房费共计216688元，支付购买钻石开房成本82341.44元，获利134346.56元。 2018年10月15日，被告人刘国新被传唤至岳西县公安局城关派出所接受询问，如实供述了开设赌场的犯罪事实。2019年1月14日，岳西县公安局扣押被告人刘国新人民币36000元。 上述事实受案登记表，户籍证明，王平、储德雨、储耀文等76人参赌人员身份信息，抓获经过，扣押决定书、缴款书，银行卡交易明细，手机微信提取照片，深圳市腾讯计算机系统有限公司（财付通支付科技有限公司）光盘打印件，证人汪某证言，被告人刘国新对该犯罪事实供认不讳。 原判依据上述证据认为，被告人刘国新利用网络开设赌场，组织他人赌博，收取房费216688元，从中抽头渔利134346.56元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人刘国新到案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款之规定判决：一、被告人刘国新犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；二、已扣押的36000元赃款予以没收，上缴国库。违法所得98346.56元继续追缴；三、被公安机关扣押的作案工具黑色oppoR11t手机一部，玫瑰金边oppoR93t手机一部予以没收。 宣判后，刘国新不服，以其举报他人犯罪有立功表现，应减轻处罚为由，请求二审法院对其减轻处罚。其辩护人提出了与上诉理由相同的辩护意见。 出庭履行职务的检察员认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。上诉人刘国新检举他人开设赌场犯罪，公安机关已立案侦查，对涉案犯罪嫌疑人采取了取保候审措施，查证属实，构成立功，建议二审法院依法改判。 经审理查明：一审判决书认定的上诉人刘国新犯开设赌场罪一案的事实，原判己列举充分证据予以证实，所列证据均经庭审示证、质证，查证属实。本院审理期间，上诉人刘国新就本案的事实未提供新的证据，本院对一审判决所认定的事实及证据均予以确认。 另查明，在二审期间，上诉人刘国新检举祝某某开设赌场犯罪线索，公安机关立案侦查并对涉案犯罪嫌疑人采取了取保候审措施，经查证属实。上述事实有上诉人检举材料、公安机关出具的情况说明、公安机关讯问犯罪嫌疑人祝某某的笔录等经质证、认证的证据证实。 本院认为：上诉人刘国新利用网络开设赌场，组织他人赌博，从中抽头渔利134346.56元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。原判定罪准确，量刑适当。鉴于上诉人刘国新在一审宣判后向公安机关提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，构成立功，可以从轻或减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(二)项之规定，判决如下： 一、维持安徽省岳西县人民法院（2019）皖0828刑初74号刑事判决第二项、第三项，即已扣押的36000元赃款予以没收，上缴国库。违法所得98346.56元继续追缴；被公安机关扣押的作案工具黑色oppoR11t手机一部，玫瑰金边oppoR93t手机一部予以没收； 二、撤销安徽省岳西县人民法院（2019）皖0828刑初74号刑事判决第一项，即被告人刘国新犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。 三、上诉人刘国新犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押29日，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月23日起至2021年10月24日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  朱祖琴 审判员  方国松 审判员  唐 毅 二〇一九年十一月二十日 法官助理江石平 书记员刘琳璘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其它罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第八条第二款赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。