山西省太原市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋01民终723号上诉人（原审被告）：山西金玉家政有限公司，住所地太原市小店区长治路王村小区4-1-1，组织机构代码57337XXXX。法定代表人：邢晋玉，经理。委托诉讼代理人：邵满平，山西杏梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：王煜，山西杏梅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋建明，男，1982年7月7日出生，汉族，住山西省平遥县。委托诉讼代理人：梁剑杰，山西文英律师事务所律师。委托诉讼代理人：高丕泽，山西文英律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋辉喜，男，1974年2月6日出生，汉族，住山西省平遥县。委托诉讼代理人：宋晓栋，山西弘韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京万科物业服务有限公司太原分公司，住所地太原市小店区长风街132号长风大厦24层D区，组织机构代码56633XXXX。法定代表人：谢伟，经理。委托诉讼代理人：王镇，山西华炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：申芬祥，山西华炬律师事务所律师。上诉人山西金玉家政有限公司因与被上诉人宋建明、宋辉喜、北京万科物业服务有限公司太原分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2015）小民民初字第03716号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，上诉人山西金玉家政有限公司的委托诉讼代理人邵满平、王煜与被上诉人宋建明及其委托诉讼代理人梁建杰、高丕杰，被上诉人宋辉喜的委托诉讼代理人宋晓栋，被上诉人北京万科物业服务有限公司太原分公司的委托诉讼代理人王镇、申芬祥，到庭接受了询问。本案现已审理终结。山西金玉家政有限公司上诉请求：1、查明本案事实由宋辉喜承担责任，宋建明本人依自身过错承担一定责任；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实不清。宋辉喜的与上诉人是是雇佣关系，宋辉喜擅自找宋建明进行清洗工作，上诉人不知情。宋建明从七楼坠落，是由宋辉喜解开安全绳导致的。2、一审判决适用法律错误。宋辉喜具有完全过错，应承担全部责任。宋建明应按农村居民计算伤残赔偿金。3、住院期间伙食补助费、护理费、营养费、陪护费、精神损害赔偿等，均存在适用法律错误或认定不清楚的情形。宋建明辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，应当维持。上诉人应当承担赔偿责任，宋辉喜是否承担责任是与上诉人之间的事，与我方无关。宋辉喜的证言可以证明宋建明主要收入地和生活地是太原市，且一审已经质证。宋辉喜辩称，一审法院认定事实清楚，上诉人所述与事实不符，宋辉喜与宋建明不是雇佣关系，也没有解开宋建明的安全绳，宋建明受伤与我方无任何关系。请求维持原判。北京万科物业服务有限公司太原分公司辩称，我方与其他当事人之间没有任何法律关系，不应当承担责任。宋建明向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告山西金玉家政有限公司赔偿原告各项损失330141.7元；2、被告北京万科物业服务有限公司太原分公司承担连带责任；3、诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实，原告宋建明系太原怡悦清洗保洁有限公司临时用工，主要从事保洁、装修等工作，按日计酬。被告北京万科物业服务有限公司太原分公司因对万科蓝山小区进行外墙清洗，将该业务承包出去之后，被告山西金玉家政有限公司从大包方承揽该业务，其后组织工人进行施工，原告于2015年5月份经朋友介绍到被告山西金玉家政有限公司处从事该项工作，双方约定每日工资为350元。2015年5月19日，在工作过程中，因原告捆绑于楼顶的安全绳被人不慎解开，原告自七楼外墙处坠下，造成身体多处受伤，后被送往武警山西总队医院进行救治，经诊断为：腰2椎体爆裂骨折伴双下肢不全瘫，左髋臼粉碎性骨折，左跟骨、距骨、舟状骨开放性粉碎性骨折，左侧Pilon骨折，左踝关节、跟距关节、距舟关节脱位，右跟骨、距骨粉碎性骨折，左侧第2、3肋骨骨折，左侧创伤性肺炎，双侧胸腔积液，左桡骨远端粉碎性骨折，左腕三角骨撕脱性骨折，骶尾骨骨折，左侧下颌骨骨折，创伤性失血性休克，左足底软组织剥脱伤，全身多处软组织挫擦伤。原告住院74天，经手术治疗后于2015年8月1日出院，出院医嘱为：继续卧床休息，定期复查，根据复查结果及骨质愈合情况在医生指导下行患肢负重及患肢功能活动，术后4-6个月内严禁患肢过度活动，以免骨折断端错位、内固定物松动、断裂，卧床期间积极行双下肢功能锻炼，防止下肢深静脉血栓及关节僵直，加强营养，继续口服营养神经药物治疗，待骨折愈合后二次手术取出内固定物，不适情况随诊。原告住院期间医疗费均由被告山西金玉家政有限公司支付，按票据计算共计182838.19元，另支付原告住院期间陪侍人员工资4200元、餐费及生活用品费用1767元，原告出院后复查自行支付检查费用789元。在本案审理过程中，经原告申请，经各方协商一致，本院依法委托山西省人身伤害司法鉴定中心对原告的伤情进行了司法鉴定，2016年1月8日，该鉴定中心作出晋人伤司鉴中心（2015）司鉴字第698号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告的伤残等级为七级。该鉴定意见书送达原、被告各方后，均无异议。原告长期在太原市打工，自2012年1月至2105年5月居住生活于其所在单位太原怡悦清洗保洁有限公司所租赁的位于长治路文华苑小区宿舍，其父宋怀生出生于1952年，其母李美清出生于1951年，二人共育有三子；原告之子宋某出生于2009年，以上三人均在平遥县宁固镇岳封村居住生活。一审法院认为，本案的争议焦点在于原告宋建明在工作过程中受伤后应由谁承担赔偿责任。本案中被告山西金玉家政有限公司承揽了被告北京万科物业服务有限公司太原分公司负责的外墙清洗业务后，临时雇佣原告进行清洗工作，工资按日结算，其与原告之间的关系应为雇佣关系而并非劳动关系，故对于其在从事雇佣活动中所遭受的人身损害，应由其雇主即被告山西金玉家政有限公司承担赔偿责任。关于此次事故发生的原因，被告山西金玉家政有限公司称系被告宋辉喜将原告作业时所系安全绳解开所致，并提交了相应的证据和证人证言，但被告宋辉喜对此不予认可，因双方各执一词，对事故发生的原因现难以确定，故被告山西金玉家政有限公司在承担了赔偿责任之后，可再行向其认为负有责任的有关责任人追偿。被告北京万科物业服务有限公司太原分公司作为本案中所涉及的外墙清洗业务的发包方，其在事故的发生过程中并无明显过错，无须承担赔偿责任。原告宋辉喜因本次事故造成的损害后果有：医疗费，事故发生后被告山西金玉家政有限公司支付医疗费用182838.19元，原告自行支付789元，故原告因此次事故产生的医疗费共计183627.19元；住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天100元，以原告住院期间74天计算为7400元；营养费，结合原告伤情及出院医嘱，本院酌定计算住院期间74天和出院后120天共计194天，营养费标准本院酌定为每天50元，营养费计算为9700元；误工费，原告并无固定收入，对其收入标准结合其从事的工作性质本院酌定参照2015年山西省居民服务业在岗职工平均工资计算为每天84元，误工天数本院酌定自事故发生之日起计算至定残前一日为233天，误工费计19572元；护理费，结合原告伤情及相关医嘱，本院酌定其住院期间74天需二人护理，出院后120天内需一人护理，护理费标准参照2015年山西省居民服务业在岗职工平均工资计算为每人每天84元，护理费计22512元；残疾赔偿金，原告因此次事故受伤被鉴定为七级伤残，其自2012年开始在太原市居住生活，参照2015年山西省城镇居民人均可支配收入24069元标准，按照24069元×20年×40﹪计算为192552元；精神损害抚慰金，原告的伤情构成七级伤残，本院酌定精神损害抚慰金为20000元；被扶养人生活费，原告之父宋怀生现年64岁、原告之母李美清现年65岁，共育有三个子女，原告与其妻共同抚养其子宋某，宋某现年7岁，三人均生活于山西省平遥县宁固镇岳封村，按照2015年山西省农村居民人均消费支出6992元标准计算，宋怀生被扶养人生活费为6992元×16年×40﹪÷3计算为14916元，李美清被扶养人生活费为6992元×15年×40﹪÷3计算为13984元，宋某被扶养人生活费为6992元×11年×40﹪÷2计算为15382元，以上被扶养人生活费共计为44282元；关于原告主张的交通费，其未提交相关证据加以佐证，但结合原告伤情及治疗情况，该项费用应为合理支出，对此本院酌定为1000元；住宿费同交通费，本院酌定为1000元；以上原告各项损失合计501645.19元，核减被告山西金玉家政有限公司所支付的医疗费182838.19元、陪侍费4200元、食宿及生活用品费用1767元，剩余损失312840元，应由被告山西金玉家政有限公司赔偿原告。被告北京万科物业服务有限公司太原分公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，是对其诉讼权利所做的处分。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、原告宋建明因此次坠落事故造成的各项损失包括医疗费183627.19元、住院伙食补助费7400元、营养费9700元、误工费19572元、护理费22512元、残疾赔偿金192552元、精神损害抚慰金20000元、被扶养人生活费44282元、交通费1000元、住宿费1000元等共计501645.19元，由被告山西金玉家政有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告312840元。二、驳回原告宋建明的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院予以确认。本院认为，北京万科物业服务有限公司太原分公司的万科蓝山小区外墙清洗业务，由山西金玉家政有限公司承揽施工。宋建明在山西金玉家政有限公司万科蓝山小区外墙清洗工地工作时，从七楼坠落受伤，构成七级伤残。宋建明的父亲宋怀生出生于1952年，母亲李美清出生于1951年，二人共育有三子；儿子宋某出生于2009年，以上三人均在平遥县宁固镇岳封村居住生活。对于上述事实，各方当事人均无异议。关于宋建明与山西金玉家政有限公司的关系问题。一审时，山西金玉家政有限公司称与宋建明形成事实劳动关系；二审时，又称是宋辉喜擅自将宋建明找来，一同进行清洗工作，与公司无关。山西金玉家政有限公司的陈述前后矛盾，不足以采信。一审法院根据现有证据，结合实际情况，认定山西金玉家政有限公司与宋建明是雇佣关系，并无不妥。关于山西金玉家政有限公司是否应当承担责任的问题。《人身损害赔偿解释》规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，宋建明是山西金玉家政有限公司的雇员，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，可以请求雇主承担赔偿责任。关于宋建明是否应当按城镇居民收入计算伤残赔偿金的问题。本案中，宋建明有太原怡悦清洗保洁有限公司的证明，太原市文华苑物业管理有限公司、太原市小店区平阳路街道办事处文华苑社区居民委员会出具的证明，足以证明宋建明长期居在城镇，主要收入来源于城镇，应当按照城镇居民收入计算伤残赔偿金。综上所述，山西金玉家政有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由上诉人山西金玉家政有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张玉根审 判 员  米青山代理审判员  张 燕二〇一七年三月二十三日书 记 员  辛磊磊