广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初7986号原告（反诉被告）东莞鹰江电子有限公司，住所地东莞市黄江镇北岸村北岸一路10号。法定代表人姚焕光。委托代理人谢棚椿，广东泰旭律师事务所律师。被告（反诉原告）东莞市鸿兆创新电子有限公司，住所地东莞市黄江镇东环路11号。法定代表人杨治荣。委托代理人袁二廷，广东深明德律师事务所律师。原告东莞鹰江电子有限公司（反诉被告）诉被告东莞市鸿兆创新电子有限公司（反诉原告）加工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情需要，本案依法转换为普通程序公开开庭进行了审理。原告东莞鹰江电子有限公司（反诉被告）的委托代理人谢棚椿，被告东莞市鸿兆创新电子有限公司（反诉原告）的法定代表人杨治荣及委托代理人袁二廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东莞鹰江电子有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付货款69195元，并支付逾期付款违约金20758.5元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年9月18日，原、被告订立了《云章2000套订货合同》，约定被告委托原告生产装配云章产品2000套，逾期付款的应每周支付逾期款项5%的违约金，不足一周按一周计，违约金最高不超过所涉金额的30%。原告按被告要求生产并交付了产品，但被告拖欠货款69195元至今未付给原告。原告认为，被告长期拖欠货款的行为，属于严重违约，依法应承担清偿欠款并支付逾期付款违约金的法律责任。为维护自身合法权益，故原告诉至法院。原告针对自己的主张，向法庭提供了如下证据：1、云章2000套订货合同、送货单、发票，证明被告尚欠原告货款的事实。其中，2015年11月24日送货单中备注栏，退23个是被告交付的材料无法使用，所以退回。2、录音光盘、通话录音文字整理（摘录）、通话清单，证明原告向被告催讨货款的事实。被告东莞市鸿兆创新电子有限公司辩称，答辩人认为涉案合同的订货方为案外人北京爱国小男孩科技有限公司，因此原告主张货款的支付主体有误，即便答辩人向原告支付加工费，也是依据原、被告双方之间的协议价格进行结算。涉案合同第11条，明确约定：原、被告共为制造方，若逾期交货，需向订货方按比例支付违约金，订货方逾期付款，应向制造方支付违约金，因此原告向被告主张逾期付款违约金没有法律依据，应予以驳回；涉案合同约定原告应当在2015年9月30日前完成不少于300套产品，10月15日前要批量生产，而事实上，原告2015年10月13日才开始交货，一直拖延至2015年11月24日才完成订单，其逾期交付的行为已构成违约，也给答辩人造成损失，应由其承担相应责任；原告提交的2015年11月24日的送货单中，其备注栏注明：有23套云章产品无法维修，退客户处理，由此可见，原告交付的产品确实存在着重大质量问题，且其并未如数交付订单数量；因原告生产的产品存在不同程度的质量问题，答辩人被迫返工，共花费人工费用等共计37600元，应当从加工费中进行抵扣。在举证期限内，被告向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人东莞鹰江电子有限公司向反诉人支付返工开销37600元；2、本诉诉讼费、反诉诉讼费由被反诉人负担。事实和理由：反诉人为指导方，被反诉人为装配方（两方为共同制造人），与案外人北京爱国小男孩科技有限公司于2015年9月18日签订了云章2000套订货合同，约定被反诉人作为装配方需在2015年9月30日前��成不少于300套产品，批量生产要在2015年10月15日前完成，生产工艺要达到MIL-STD-105E‖国际标准。然而被反诉人自2015年10月13日才开始交付产品，一直拖延到2015年11月24日才交付完毕，且交付的产品均存在不同程度的瑕疵，致使无法按时向案外人交货。因案外人不断催促，反诉人也多次强烈要求被反诉人加快生产进度，但其拒不接受，也不及时加派人数生产，为了其他公司的订单，甚至一度减少或更换人员，导致产品品质无法保证。无奈之下，反诉人与被反诉人协商进行了工作交接，自行安排人手加班加点对被反诉人交付的产品进行返工处理，以达到约定要求的品质。被反诉人的上述行为有悖诚信，也造成了原告的损失，为维护反诉人的合法权益，故诉至法院。被告为其辩解及反诉在举证期限内向法庭提供了如下证据：1、返工费用表，证明被告对原告生产的不合格产品耗费了9名员工进行返工，费用是37600元。2、协商邮件，证明被告告知原告生产的产品存在着不发短信，重复发照，镜头模糊等质量问题，被告返工耗时30天才完工，并提出从货款中扣除3万元，原告不予接受，但对产品质量问题并未提出异议。3、证人证言，证明原告人手安排不足且经常更换，致使不了解产品的生手加工，甚至为完成其他订单还停产了一段时间，无法保证产品质量达标，交付的货物也是不良品，均由被告进行了返工处理。原告对被告的反诉答辩称，原告交付给被告的产品是合格的，不存在质量问题，而且在收货后，被告一直没有主张存在质量及数量瑕疵，更没有提出处理意见，因此其反诉没有事实和依据。原告对自己的反诉答辩意见没有向法庭提供证据。本院查明并确认如下事实：2015年9月18日，��告作为丙方（即装配方）与作为甲方的北京小男孩科技有限公司（即订货方）以及作为乙方的被告（即指导方）签订了《云章2000套订货合同》一份，约定，1、交货时间：丙方作为场地和生产装配投入方，需协助2015年9月30日前完成不少于300套产品，含包装和说明书。批量生产要在10月15日前完成，生产工艺要达到MIL-STD-105E‖国际标准。乙方进行产品指导和监督，所供产品品质要达到乙方提供的样品品质。在生产过程中如遇到任何问题，由乙丙双方协商处理，并要通知甲方。加工费用由乙方根据协议价格结算给丙方。2、交货方式和地点：乙方负责根据甲方具体要求配合发货至甲方指定地点。甲方收到货物后，应填具《收货单》传真给乙方。甲方售出后，如有用户发现商品破损或与合同规定的质量标准不符的情况，乙方提供免费换货服务。3、生产实施进度：整个订单分阶段来实施，乙方应按照甲方规定时间前完成所有任务。在生产过程中，甲方有权通知乙方做相应变更，乙方在接到通知后仍继续生产，由此造成的损失由乙方承担。4、付款方式和期限：合同签订当日甲方以电汇形式支付50%的预付款280500元，乙方应开具相应金额的收款收据给予甲方；甲方在付清余款当日乙方应立即发货，并且同时开具增值税专用发票随同货物一并发出给甲方。5、接收与异议：在交付产品时，接收货单位应对产品品牌、制造商、规格型号、基本功能及数量是否符合合同规定进行检查；对符合合同规定的，接收货单位应当签收；对于不符合合同规定的产品，订货方可以拒收，并在3个工作日内以书面说明拒收的理由。上述拒收或异议属于制造方责任的，由制造方负责更换或补齐。6、违约责任：由于制造方（乙丙两方共为制造方）的责任，未按合同约定的交货日期向订货方交货，制造方应向订货方支付违约金，乙方付订单总额比例的违约金，丙方付订单加工费（且为乙方外协给丙方生产的实际加工费）此合同加工总额比例的违约金，每周支付逾期所涉金额5%的违约金，不足一周按一周计，违约金最高不超过所涉金额的30%。订货方逾期付款，应向制造方支付违约金，每周支付逾期所涉金额5%的违约金，不足一周按一周计，违约金最高不超过所涉金额的30%。《云章2000套订货合同》签订后，原告分别于2015年10月13日、10月15日、10月16日、10月20日、10月28日、10月30日、11月4日、11月5日、11月6日、11月24日向被告交付云章25套、23套、54套、10套、30套、5套、103套、30套、851套、869套，并由被告在相关送货单上签名确认，其中，2015年11月24日的送货单针对其中的23套云章备注为“此23.PCS无法维修，退客户处理！��另查明：1、庭审中，原、被告双方均确认原告应向被告交付云章2000套，制造云章的材料由被告提供，并由被告提供样本，由原告按照样本生产，原告已实际向被告交付云章1977套，按35元/套计算，被告应付原告的总货款金额为69195元。被告主张已收部分货物已交付给北京爱国小男孩科技有限公司，部分货物由其进行了返工。2、原告的员工李海兵曾于2016年3月25日通过电话方式向被告的法定代表人催收过货款，被告法定代表人要求扣减货款30000元。3、被告提交的返工费用清单由被告自行制作、签章，内容显示“四个技术员22000元工资，5名员工工资15600元”；被告提供的协商邮件显示的发件人为hongzhao,收件人为Tony，发送时间为2016年4月6日，内容主要以云章不合格、被告进行了返工处理为由，要求扣减货款30000元；被告提供的证人证言，出具证言人分别为张岩、���志、张海涛、李新华，其中，张岩为北京爱国小男孩科技有限公司员工，其他证人均为被告公司员工，证言主要内容显示，原告提供的部分产品质量不合格，被告在收货后，安排了4名技术员和5名工人进行了返工。原告则质证认为，返工费用清单由被告自行制作，不予确认，协商邮件不予确认，且被告提出质量异议的时间超过了必要的检验期，证人没有出庭作证，对证人证言不予确认，且证言内容与事实不符。4、为查明案件事实，应被告申请，本院依法通知了金志、李新华出庭作证。金志、李新华均确认原告将云章交付被告后，被告组织了十多个工人、耗时一个多月进行返工处理。本院认为：原、被告及北京爱国小男孩科技有限公司签订的《云章2000套订货合同》，是三方当事人的真实意思表示，未违反法律强制性规定，本院依法确认其效力。原、被告��方均应按照合同约定，及时、全面履行各自义务。原告按照合同约定，向被告实际交付云章1977套，被告应付原告的总货款金额69195元，已经原、被告双方庭审确认，现原告要求被告立即支付前述加工款，符合法律规定，本院予以支持。关于逾期付款违约金，违约金条款是一方当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定而承担违约责任的一种方式，依据意思自治原则，由当事人协商确定并仅在合同相对人之间产生法律效力，如未约定违约金条款，则违约方应按照法定方式或约定的其他方式向守约方承担违约责任，本案中，《云章2000套订货合同》虽约定有违约责任，即“由于制造方（乙丙两方共为制造方）的责任，未按合同约定的交货日期向订货方交货，制造方应向订货方支付违约金，乙方付订单总额比例的违约金，丙方付订单加工费（且为乙方外协给丙方生��的实际加工费）此合同加工总额比例的违约金，每周支付逾期所涉金额5%的违约金，不足一周按一周计，违约金最高不超过所涉金额的30%。订货方逾期付款，应向制造方支付违约金，每周支付逾期所涉金额5%的违约金，不足一周按一周计，违约金最高不超过所涉金额的30%。”从前述违约金条款内容上分析，该违约金条款只适用于以下两种情况，第一，原、被告一起作为制造方，未能按照合同规定的日期交货的，制造方应当向订货方即北京爱国小男孩科技有限公司承担相应的违约责任，第二，订货方即北京爱国小男孩科技有限公司逾期付款的，订货方应当按照约定向作为制造方的原告及被告承担相应的违约责任。因此，原告以被告延迟支付加工款为由，依据前述违约金条款约定，要求被告支付逾期付款违约金，违背了意思自治原则，曲解了该合同条款本意，无法律依据，本院不予支持。关于被告的反诉请求，1）原告向被告最后一次交货时间为2015年11月24日，虽合同未约定原、被告之间标的物的检验期间，但根据《合同法》第一百五十八条第二款的规定，买受人应当在发现或者应当发现标的物质量不符合约定的合理期限内通知出卖人，否则，应推断标的物符合约定，而根据原、被告双方提供的现有证据看，在原告于2016年3月25日（即录音光盘、通话录音文字整理材料载明的时间）向被告催收货款前，被告并没有向原告提出过货物质量问题，既使被告提供的协商邮件真实，也仅能证明被告在原告催收货款后于2016年4月6日向原告交涉过货物质量问题，其向原告提出质量异议的时间显然超过了合理期限，2）案涉货物由被告提供样品，由原告依照样品生产，被告主张部分成品已由其交付给北京爱国小男孩科技有限公司，部��成品已由其进行返工，因此，案涉货物是否符合合同约定的MIL-STD-105E‖国际标准，已丧失评估鉴定的可能，3）被告提供的证人证言，因张岩、张海涛无合理原因未出庭作证，对其证言内容，本院不予采信，金志、李新华虽出庭作证，因该二人为被告员工，与被告存在利益关系，且证言内容无其他客观证据佐证，故该二人的证言内容不宜作为单独认定案件事实的依据，4）被告为证明返工费用损失，为此提交的返工费用表，由被告单方制作形成，并无其他证据证明返工费用表中载明的工资已实际支付给技术员、员工，也无证据佐证支付给技术员、员工的37600元费用与原告存在不当履行合同行为之间存在因果关系。综上，被告提供的证据不足以证明原告交付的货物不符合合同约定，也不足以证明因原告的不当履行行为造成被告的实际损失大小，依法应由被告承担举证不��的法律责任，对被告要求原告赔偿返工损失37600元，本院不予支持。根据本案现有证据判断，原告在履行合同过程中，确有存在违反合同期限延迟交付的行为，对由此可能给被告造成的损失，被告可另行法律途经解决，本案不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十八条、第一百六十八，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十三条的规定，判决如下：一、限被告东莞市鸿兆创新电子有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内支付原告东莞鹰江电子有限公司加工款69195元；二、驳回原告东莞鹰江电子有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告东莞市鸿兆创新电子有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费2048元，由原告东莞鹰江电子有限公司负担473元，被告东莞市鸿兆创新电子有限公司负担1575元。本案反诉受理费370元，由被告东莞市鸿兆创新电子有限公司负担。上述受理费，原告起诉时、被告反诉时均已预交。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  朱红奎人民陪审员  蔡雪萍人民陪审员  利见弟二〇一七年三月八日书 记 员  黎珈瑜蔡明欢附相关法律法规条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当��照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。