襄阳市襄州区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0607民初752号原告：宋道明，男，1932年11月9日出生，汉族，农民，住襄阳市襄州区。被告：张盼，女，1989年6月8日出生，汉族，农民，住襄阳市襄州区。被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司。住所地：襄阳市襄城区环城南路***号。代表人：刘城胜，中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司总经理。委托诉讼代理人何建国，襄阳市襄州区鹿门法律服务所法律工作者。原告宋道明与被告张盼、中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司（以下简称人保财险襄阳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月19日受理后，依法适用简易程序由审判员杨红勇独任审判，于2017年2月14日公开开庭进行了审理。原告宋道明，被告张盼以及被告人保财险襄阳分公司委托诉讼代理人何建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋道明诉称，2016年10月15日8时30分，被告张盼驾驶鄂XXXX**“现代”牌小型普通客车，由襄州区张家集镇杨榜村方向往张家集镇街道方向行驶，行至张家集镇政府路启圣大药房路段超车时，与其骑行的人力三轮车发生碰撞，致使其受伤。其受伤后在襄阳市襄州区人民医院住院治疗29天，支出医疗费40938.50元。经诊断为右股骨颈骨折。经襄阳公正司法鉴定所鉴定，其右下肢的损伤属9级伤残；后续治疗需2000元；伤后护理期120日，营养日140日。事故发生后，经襄阳市襄州区公安局交警大队认定，被告张盼在驾驶机动车超车时未确保安全，负本案事故的全部责任，本人无责任。被告张盼驾驶的鄂XXXX**“现代”牌小型普通客车在被告人保财险襄阳市分公司投保了交强险及商业第三者责任保险（责任限额500000元，不计免赔）。后其与二被告为赔偿事宜未达成一致意见。为此，请求判令二被告赔偿原告医疗费40938.50元、后期治疗费2000元、护理费10237.15元（31138元÷365天×120天）、住院伙食补助费580元（20元×29天）、营养费2800元（20元×140天）、残疾赔偿金11844元（11844元×5年×20%）、鉴定费2000元，交通费400元、残疾辅助器具费2000元、精神损害抚慰金5000元，合计77799.65元；被告人保财险襄阳市分公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任；不足部分由被告张盼予以赔偿；本案的诉讼费由被告张盼负担。被告人保财险襄阳市分公司辩称，1、同意在与其公司有着保险合同关系的保险限额内对原告具有客观性、关联性、合法性的损失承担赔偿责任；2、其公司在交强险医疗费限额内已垫付原告医疗费10000元，依法应予扣减。对于原告主张的医疗费非医保用药，结合案例，通常计算按医疗费的15%至20%最为合理；3、对于伤残等级鉴定保留申请重新鉴定的权利。后续治疗费待实际发生后另行主张。护理、营养期限不属于鉴定机构鉴定范围，应以医院主治出具的医嘱为准；4、交通费、精神损害抚慰金主张过高；5、诉讼费、鉴定费不予承担；6、证据质证补充答辩意见：被告张盼的驾驶证在实习期内，不能单独驾驶机动车。其公司在交强险及商业险范围内不予赔偿。即使被法院判赔，其公司对被告张盼也享有追偿权。被告张盼辩称，其驾驶的鄂XXXX**“现代”牌小型普通客车在被告人保财险襄阳市分公司投保了交强险及商业第三者责任保险，发生保险事故后，应由被告人保财险襄阳市分公司对原告的损失承担赔偿责任。不足部分由其承担。经审理查明，2016年10月15日8时30分，被告张盼持襄阳市公安局车管所核发的C1型驾驶证，驾驶鄂XXXX**“现代”牌小型普通客车，由襄阳市襄州区张家集镇杨榜村方向往张家集镇街上方向行驶，行至张家集镇政府路启圣大药房路段超车时，与原告宋道明骑行的人力三轮车发生碰撞，致使原告腰腿部受伤。原告当即就近被送至襄州区张家集卫生院拍X光检查，因检查设备分辨率低，初诊诊断为软组织损伤，怀疑存在骨折可能。原告被留院观察并行消炎、活血等治疗。次日，原告腰腿疼痛加剧，医嘱建议转上级医院继续检查治疗。2016年10月16日下午16时许，原告被送往襄州区人民医院作进一步检查，经诊断为右股骨颈骨折。原告在该院住院治疗29天。期间，完善相关检查，给予行右髋半髋置换术，术后行预防感染、抗炎等相关对症治疗。支出诊疗费40489.60元。出院医嘱为：1、继续行预防感染等治疗；2、每30天拍片复查，不适随诊。卧床休息壹至贰月后扶拐下床活动（不恰当活动可引起髋关节脱位、内置物断裂、松动及骨折）；3、禁坐低凳、盘腿、患侧卧、需双膝分开才能下蹲并少于90度等以避免髋关节脱位。术后2年内遇感冒，发热，咽痛，咳嗽，疖肿、牙疼、关节疼通、外伤致血肿感染关节松动等情况需及时使用抗生素以避免关节感染造成灾难性后果（取出假体、关节丧失功能）；4、有长期疼痛、假体松动等致需提前翻修可能；5、有静脉血栓及其他疾病致猝死可能。有静脉栓塞、肺栓塞致残、致死等可能。回家后继续口服抗凝药物（利伐沙班或华法林）至术后35天；6、休息3月，加强营养。2016年12月5日，原告遵照医嘱在襄州区人民医院拍片复查，支出医疗费448.90元。2017年1月17日，襄阳公正司法鉴定所出具襄阳公正司法鉴定所（2016）医鉴字第39号司法鉴定意见书，鉴定原告因交通事故致右股骨颈骨折，已行右全髋置换手术等治疗，现其遗有右髋关节活动受限，其右下肢的伤残属9级伤残；后期需拍片复查、活血化瘀、关节置换术后关节活动受限给予作业疗法等治疗，后期治疗费需2000元；伤后护理期120日，营养日140日。事故发生后，经襄阳市公安局襄州区分局交警大队认定，被告的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十七条第二款：“机动车超车时，应当提前开启左转向灯，变换使用远、近光灯或者鸣喇叭。在没有道路中心线或者同方向只有一条机动车道的道路上，前车遇后车发出超车信号时，在条件许可的情况下，应当降低速度，靠右让路。后车应当在确认有充足的安全距离后，从前车的左侧超越。在与被超车车辆拉开必要的安全距离后，开始右转向灯，驶回原车道。”之规定，此过错是造成本案事故的原因，负本案事故的全部责任，原告无责任。后被告人保财险襄阳市分公司先行赔付原告医疗费10000元，双方为其他赔偿事宜未达成一致意见，遂引起本案诉讼。另查明，鄂XXXX**“现代”牌小型普通客车的登记车主为徐润润，与本案肇事车辆的驾驶人张盼系夫妻关系。2016年7月9日，徐润润为本案肇事车辆向人保财险襄阳市分公司投保了交强险和商业第三者责任险（责任限额500000元，不计免赔率）。保险期间均为2016年7月9日至2017年7月8日。本案事故发生在保险期间内。还查明，襄阳市公安局车管所为被告张盼核发的机动车驾驶证的初始登记日期为2016年4月25日，实习期至2017年4月24日。本案事故发生在被告张盼机动车驾驶证实习期内。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告张盼驾驶机动车超车时未确保安全，此过错是本案交通事故形成的原因，交警部门对本起交通事故所作出的责任认定符合客观事实，定性准确，本院予以采纳。被告张盼应对原告因本案交通事故遭受的各项经济损失承担全部的赔偿责任。因本案肇事车辆在被告人保财险襄阳市分公司投有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，被告人保财险襄阳市分公司应在承保交强险责任限额范围内先行赔偿，不足的部分，由该保险公司依据保险合同在第三者责任保险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足则由被告张盼予以赔偿。原告诉请的各项经济损失中，医疗费40489.60元、住院伙食补助费费580元、伤残赔偿金11844元、鉴定费2000元，符合法律规定，本院予以确认。后期治疗费2000元，原告在治疗期间已行右全髋置换手术等治疗，出院医嘱明确其出院后应定期拍片复查、继续口服药物等。其相关治疗尚未终结，且必然会发生，本院予以支持；但原告于2016年12月5日支出的复查费448.90元已实际发生，不得重复计算在原告主张的医疗费当中。护理费10237.15元，原告住院期间的护理天数为29天。但原告出院医嘱明确其出院后应卧床休息壹至贰月后才能扶拐下床活动。结合其伤情以及实际年龄，其卧床期间的生活自理能力受到了一定限制。依日常生活常理，原告仍然需要一人进行护理，故对原告出院后的护理天数本院酌情认定为45天。据此，原告的护理天数共计为74天。护理费按《2016年湖北省道路交通事故赔偿标准》中居民服务业在岗职工人均年平均收入31138元计算，本院对其中的6312.91元（31138元÷365天×74天）予以确认；营养费2800元，原告出院医嘱建议应休息三月、加强营养，对加强营养的期限未予明确，根据原告的伤情及出院医嘱，本院酌情认定为60天。本院对其中的1200元（20元×60天）予以确认；交通费400元及残疾辅助器具费2000元，因原告未举证证明，对此本院不予支持；精神损害抚慰金5000元，考虑到原告的伤残程度及当地实际生活水平等因素，本院酌情支持4000元。综上，原告因本案交通事故造成的各项经济损失为68426.51元，超出的部分，本院不予认定。参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，原告所支出的诊疗费40489.60元、后期治疗费2000元，住院伙食补助费580元，营养费1200元，合计44269.60元，由被告人保财险襄阳市分公司在交强险医疗费项下按责任限额先行赔偿医疗费10000元（已支付）。原告伤残项下的损失为护理费6312.91元、残疾赔偿金11844元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金4000元，合计24156.91元。由被告人保财险襄阳市分公司在交强险伤残项下责任限额内予以赔偿。交强险赔偿后不足部分34269.60元，由被告人保财险襄阳市分公司在承保商业第三者责任保险限额范围内予以赔偿。原告请求被告张盼承担本案赔偿责任，因原告所述赔偿数额在人保财险襄阳市分公司交强险及商业第三者责任保险限额内已获得赔偿，故原告请求被告张盼承担本案赔偿责任，本院不予支持。被告人保财险襄阳市分公司辩称原告的医疗费应扣减医保外用药费用，因医保范围外用药不予赔偿属于减轻或者免除保险公司保险责任的情形，被告人保财险襄阳市分公司未能举证证明就免责条款向被保险人进行示明。故被告人保财险襄阳市分公司的上述抗辩意见，本院不予支持。被告人保财险襄阳市分公司辩称被告张盼在驾驶证实习期内驾驶机动车发生本案交通事故应免责以及不承担鉴定费的辩解理由，不符合约定或法定保险人免责情形，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条，第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司襄阳市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告宋道明因本案交通事故造成的各项损失共计58426.51元；二、驳回原告宋道明对被告张盼的诉讼请求；三、驳回原告宋道明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取390元，由被告张盼负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员  杨红勇二〇一七年三月十日书记员  周 凯