重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝03民终2482号上诉人（原审被告）：重庆利居贞装饰工程有限公司，住所地：重庆市沙坪坝区。法定代表人：罗玉龙，该公司经理。委托诉讼代理人：周炜，重庆中钦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘万富，重庆天朗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭福全，男，1964年10月17日出生，汉族，城镇居民，住重庆市大渡口区。委托诉讼代理人：蔡唯，重庆必成律师事务所律师。上诉人重庆利居贞装饰工程有限公司（以下简称重庆利居贞公司）因与被上诉人彭福全装饰装修合同纠纷一案，不服重庆市武隆县人民法院（2015）武法民初字第02084号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人重庆利居贞公司上诉请求：1、撤销重庆市武隆县人民法院（2015）武法民初字第02084号民事判决，并依法改判；2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：1、本案涉诉装修房屋，上诉人已经完全履行了装修义务，并于2014年6月6日通知被上诉人接房，被上诉人自己不履行接房手续。2、一审法院对主张违约的事实没有查清，且判决事项相互矛盾。同时，违约金的计算基数也违反合同的约定。被上诉人彭福全答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。彭福全向一审法院起诉请求：请求判令被告重庆利居贞公司继续全面履行《家庭居室装饰装修工程施工合同》，并支付原告彭福全违约金（以200000元为基数，自2013年9月12日起按每日1‰计算至被告重庆利居贞公司完成施工并经验收合格之日止）。一审法院认定事实：彭福全和重庆利居贞公司于2013年5月17日签订了《家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定彭福全（简称甲方，下同）将其购买的位于武隆县房屋承包给重庆利居贞公司（简称乙方，下同）进行装修，工程承包方式采取乙方包工、包部分材料，甲方提供其余材料；工程法定工作日为100天，开工日期以领取到装修许可证第二日起计算或甲乙双方某一方约定的进场动工日为准。特别备注：武隆仙女山上各楼盘的业主（含主城外的施工工地）委托公司代定制（购）的成品家具、门类产品、橱柜及有特殊定制（购）、订货要求的产品，其代定制（购）合同作为本合同附件。定制（购）或订货产品到施工现场安装时间单列，不计入本合同法定工作日之内；本合同工程造价总额为200000元【含基装、主材和定制（购）家具等特殊定制（购）、订货产品金额】，基装和主材合同金额为180981元，主材综合服务代购定制（购）产品合同金额为19019元。合同签订生效后，若要变更施工内容、材料或实际工程量增减等，工程价款按实结算，并收取因主材综合服务代购由此而产生的代购损益管理费；因下列原因造成工期延误，工期相应顺延：1、工程量变化或设计变更；2、不可抗力；3、甲方同意工期顺延的其它情况。因甲方未按合同完成其应负责的工作或未按期支付合同约定的阶段性工程款而影响工期的，工期相应顺延。因乙方非不可抗力原因停工而影响工期的，工期不顺延；因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费由乙方承担，工期不顺延；工程价款支付方式：（一）基础部分＋吊顶，合同签订支付40%，支付金额44328.80元；水电铺设完工，验收合格支付40%，支付金额44328.80元；泥作及木作工程大的方面基本完工，漆工基础材料进场，支付15%，支付金额16623.30元；竣工验收合格之日起1日内支付5%，支付金额5541.10元。（二）支付综合服务代购费，合同签订支付40%，支付金额28063.60元；水电铺设完工，验收合格支付60%，支付金额42095.40元。甲方应按约定向乙方支付工程款，乙方应向甲方开具盖有公司财务章的普通收据；违约责任约定：1、甲方未按规定的时间和要求提供材料、场地、技术资料以及由甲方引起的或造成的其它原因，造成乙方停工、误工的，除工期顺延外，每停工或误工一天，由甲方向乙方支付施工合同款1‰的违约金。甲方未按期支付或未按期完成支付合同约定款项，每逾期一天，由甲方向乙方支付应付款或未按期完成支付合同约定款项1%的违约金；2、由于乙方非不可抗力原因致使工期延误，每延误一天，由乙方向甲方支付工程款1‰的违约金【业主委托公司代定制（购）的成品家具、门类产品、橱柜及有特殊定制（购）、订货要求的产品工期不计入违约赔偿范围，以乙方主材综合服务代购定制（购）产品合同约定为准】。重庆利居贞公司根据合同约定，制作了隆鑫二期雷女士（雷某）4-289预算书，作为合同附件。合同签订后，彭福全对购买的房屋于2013年6月2日向重庆隆鑫物业管理有限公司提出装修申请，并缴纳了装修保证金、装修运费等费用，获得房屋装修许可后，重庆利居贞公司进场开始装修。2014年4月10日，彭福全的妻子雷某（简称甲方，下同）与重庆利居贞公司（简称乙方，下同）就房屋进行了工程变更结算，于2014年4月12日达成《补充协议》，约定甲方施工合同应付工程三期款为基装的15%为16623.30元，增减项为2000元，共计18623.30元，减去甲方多支付二期工程款164.40元，故甲方实际应付乙方工程款18458.90元。经甲乙双方协商，双方签订本补充协议后，甲方应即时暂支付乙方10000元三期工程款，待乙方将甲方自购的壁炉安装完成和花园地砖铺贴完成后（注：如甲方自购壁炉缺少必要的构件及配件，导致乙方不能履约按时进行安装，影响甲乙双方约定的施工进度和履约交房，工期及协议相应顺延至壁炉问题解决为止），甲方应即时支付剩余的基期工程款8458.90元与乙方，乙方继续履行施工合同的施工并依照协议按时竣工交房。彭福全向重庆利居贞公司支付装修工程款分别为：2013年5月26日支付装修工程款80000元、2013年7月8日支付装修工程款80000元、2013年7月17日装修工程款18000元、2014年4月13日装修工程款10000元、2013年5月19日装修工程款8458元，共计支付装修工程款196458元。一审法院另查明，重庆利居贞公司与雷某约定交房时间为2014年6月20日。因彭福全认为重庆利居贞公司存在施工质量问题，不具备交付条件，要求重庆利居贞公司对不合格部分工程进行整改。一审法院再查明，重庆利居贞公司对不合格部分工程进行了整改后，至今仍未将装修房屋交付给彭福全。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、重庆利居贞公司是否应继续全面履行《家庭居室装饰装修工程施工合同》；二、重庆利居贞公司是否应支付原告彭福全违约金及违约金计算方式。针对争议焦点一，双方于2013年5月17日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》，是双方当事人在自愿的基础上达成的合意，未违反法律法规的强制性规定和损害社会公序良俗原则，合法有效，应受法律保护。合同签订后，彭福全按约履行了付款义务，而重庆利居贞公司至今未按合同约定，将房屋装修完工交付给彭福全，其行为已违约，应当承担违约责任。因此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”的规定，彭福全请求重庆利居贞公司继续全面履行《家庭居室装饰装修工程施工合同》，符合法律规定，应予以支持。针对争议焦点二，彭福全的妻子雷某与重庆利居贞公司就房屋进行了工程变更结算，于2014年4月12日达成《补充协议》，该协议虽没有彭福全的授权委托书，但装修房屋是彭福全与妻子雷某的夫妻共同财产，双方也在按《补充协议》约定内容履行各自义务。并且，预算书是《家庭居室装饰装修工程施工合同》的附件，足以让重庆利居贞公司相信雷某具有处分权利。因此，《补充协议》对双方当事人具有法律拘束力。双方约定在2014年6月20日交房，因彭福全认为重庆利居贞公司存在施工质量问题，不具备交付条件，要求重庆利居贞公司对不合格部分工程进行整改。重庆利居贞公司虽进行了整改，但至今仍未将装修房屋交付给彭福全，其行为已违约，应当向彭福全承担支付违约金。对于违约金的计算方式问题。重庆利居贞公司未按期向彭福全交房，合同约定按每日1‰计算逾期交房违约金。重庆利居贞公司认为该约定过高，请求调整减少。一审法院认为，合同约定按每日1‰计算违约金过高，应进行调整为按年利率24%计算为宜。对于日期的计算，双方在约定的交房时间为2014年6月20日，故以196458元为基数，从2014年6月21日起计算至重庆利居贞公司完成施工并经验收合格之日止。综上所述，彭福全诉请重庆利居贞公司继续全面履行《家庭居室装饰装修工程施工合同》和支付违约金的诉讼请求成立，应予以支持。重庆利居贞公司辩称其已全面履行合同义务，不存在违约责任的理由，证据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决：一、被告重庆利居贞装饰工程有限公司继续全面履行于2013年5月17日与原告彭福全签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》；二、被告重庆利居贞装饰工程有限公司在本判决生效后三日内支付原告彭福全违约金（违约金计算方式：以196458元为基数，从2014年6月21日起计算至被告重庆利居贞公司完成施工并经验收合格之日止）；三、驳回原告彭福全的其他部分诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3300元，减半交纳1650元(彭福全已预交)，由重庆利居贞装饰工程有限公司负担。本院二审期间，经本院组织双方当事人进行协商，2017年3月2日双方达成如下协议：重庆利居贞公司与彭福全解除《家庭居室装饰装修工程施工合同》；由彭福全另行找第三方对未完成的装修工程进行装修完毕，重庆利居贞公司支付65000元给彭福全。对于违约金的支付多少双方未能达成一致意见。本院二审查明的其他事实与一审查明的相同，本院予以确认。本院认为，双方于2013年5月17日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》和彭福全的妻子雷某与重庆利居贞公司于2014年4月12日达成的《补充协议》未违反法律法规的强制性规定，应当合法有效，双方当事人本应依照双方的约定履行自己的义务。但双方在合同还未履行完毕时，发生纠纷，并导致诉讼，在二审中于2017年3月2日达成了解除重庆利居贞公司与彭福全签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》；由彭福全另行找第三方对未完成的装修工程进行装修完毕，重庆利居贞公司支付65000元给彭福全的协议，是双方当事人的真实意见表示，不违背法律的规定，本院予以确认。对于双方未能达成的违约金问题。本院认为，双方在《家庭居室装饰装修工程施工合同》明确约定：由于重庆利居贞公司非不可抗力原因致使工期延误，每延误一天，由重庆利居贞公司向彭福全支付工程款1‰的违约金。由于利居贞公司未能按照双方合同约定期限将装修房屋装修完毕，交付给彭福全，因此，构成违约，应当按照合同的约定支付违约金。在一审中重庆利居贞公司主张双方约定的违约金过高，一审法院依法调整为按年利率24%计算，彭福全未提起上诉，视为认可。本院认为，一审法院对该违约金计算的调整符合法律规定，本院予以确认。由于《家庭居室装饰装修工程施工合同》约定的计算违金的基数以彭福全支付的工程款为计算依据，因此，一审判决以彭福全已支付的工程款196458为计算违约金的基数正确，上诉人重庆利居贞公司上诉认为一审判决计算违约金的基数有误的理由不能成立。依照《家庭居室装饰装修工程施工合同》约定重庆利居贞公司支付违约金是迟延交付装修完毕的违约金，在二审中，双方当事人于2017年3月2日达成解除《家庭居室装饰装修工程施工合同》的协议，双方解除协议后，重庆利居贞公司不再承担合同约定的装修义务，因此，该违约金应当计算至双方达成解除协议之日即从2014年6月21日计算至2017年3月2日共计986天，重庆利居贞公司应支付的违约金为196458（0.24÷365）×986＝127369元。综上，由于二审中双方当事人协商一致同意解除合同，重庆利居贞公司不再履行《家庭居室装饰装修工程施工合同》，导致二审中出现新的事实。因此，一审判决应予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销重庆市武隆县人民法院（2015）武法民初字第02084号民事判决；二、解除彭福全与重庆利居贞装饰工程有限公司于2013年5月17日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》和彭福全的妻子雷某与重庆利居贞装饰工程有限公司于2014年4月12日达成的《补充协议》；三、在本判决生效后十日内，重庆利居贞装饰工程有限公司一次性支付给彭福全人民币192369元；四、驳回彭福全的其他诉讼请求。如果重庆利居贞公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1650元，由重庆利居贞装饰工程有限公司负担；二审案件受理费3300元，由重庆利居贞装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈中林审 判 员  张海瑞代理审判员  张东一二〇一七年三月八日书 记 员  薛 姣