山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁17民终2969号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司莘县支公司。住所地：莘县商业街***号。统一社会信用代码：91371522754453532M。负责人：史占玲，该公司经理。委托诉讼代理人：刘国旺，山东德鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯爱芳，女，1970年12月19日出生，汉族，住郓城县。委托诉讼代理人：张明磊（侯爱芳之夫），男，1969年3月12日出生，汉族，住郓城县。委托诉讼代理人：温建锋，山东郓州律师事务所律师。原审被告：纪利军，男，1976年4月10日出生，汉族，住莘县。原审被告：聊城万丰物流有限公司。住所地：莘县朝城镇齐南路北首。组织机构代码：599280757。法定代表人：王朝磊，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司莘县支公司（以下简称莘县人民财险）因与被上诉人侯爱芳以及原审被告纪利军、聊城万丰物流有限公司（以下简称聊城万丰物流）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2016）鲁1725民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。莘县人民财险上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人收到一审法院传票时为开庭当日，上诉人客观上无法到达开庭地点，一审法院送达程序不合法；2.一审法院在选择鉴定机构时没有通知上诉人到场，且鉴定报告出具时被上诉人受伤尚不足六个月，鉴定时机不够，造成被上诉人的伤残等级评定过高，对鉴定意见应不予采信或进行重新鉴定；3.被上诉人为农村民居，一审法院按国有经济农林牧渔业标准计算误工费和护理费，适用法律错误；4.被上诉人的伤残程度达不到丧失劳动能力的程度，已对其伤残预期减少的收入进行了补偿，不应再支持被上诉人的被扶养人生活费；5.一审法院认定的精神损害抚慰金、住院伙食补助费数额过高。侯爱芳辩称：一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，应予维持。1.一审法院2016年6月16日给上诉人邮寄了开庭传票，上诉人的工作人员2016年6月17日签收了该邮件，一审开庭时间2016年6月23日，上诉人上诉称收到开庭传票时间为开庭当日，与事实不符；2.鉴定程序合法，上诉人经传票合法传唤未到庭参加庭审，应视为其放弃了申请重新鉴定的权利，其要求重新鉴定没有事实根据和法律依据；3.一审法院按照国有经济农林牧渔业标准计算被上诉人误工费和护理费并无不当，应予以维持；4.一审法院按照被上诉人的伤残等级计算其相应的被扶养人生活费符合法律规定；5.被上诉人因案涉交通事故导致七级伤残及十级伤残，给其身心带来极大伤害，一审支持精神损害赔偿金5000元是适当的；6.一审判决郓城县内医院住院每天的住院伙食补助费标准按50元计算，济宁医学院附属医院住院每天的住院伙食补助费标准按80元计算，合理、合法。纪利军、聊城万丰物流未作答辩。侯爱芳向一审法院诉请：1.判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害赔偿金、交通费等共计100000元。诉讼过程中，侯爱芳变更诉讼请求为274351元。2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年11月20日17时40分许，纪利军驾驶鲁Ｐ×××××（鲁PDN**挂）重型半挂牵引车沿郓城北环城路由东向西行驶至省道254线北环路五岔路口处右转弯时，与沿郓城北环城路由东向西行驶的侯爱芳驾驶的电动自行车发生交通事故，造成两车损坏，侯爱芳受伤。郓公交认字[2015]第727号交通事故认定书认定纪利军承担事故的全部责任，侯爱芳不承担事故责任。侯爱芳受伤后，先后到济宁医学院附属医院、郓城县中医医院、郓城县人民医院、菏泽市立医院、菏泽开发区人民医院治疗，其中在济宁医学院附属医院住院治疗3次住院122天，郓城县中医医院住院治疗8天，共支付医疗费77244元。侯爱芳住院期间由农民身份的张明磊护理，二人系夫妻关系，共有两个孩子，长子张福康出生于1994年11月2日，次子张福桓出生于2006年9月14日。侯爱芳住院期间纪利军支付50000元。侯爱芳提交交通费单据3张，证明因治疗、鉴定支付交通费1355.98元。侯爱芳支付施救费100元。侯爱芳的伤情经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，于2016年5月10日出具德衡司鉴所[2016]临鉴字121号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人侯爱芳道路交通事故致右上肢多发神经损伤遗留单肢瘫，肌力IV及右侧（27肋，共六根）多发肋骨骨折分别属7级、10级伤残；护理时间拟为伤后150天，护理人员拟为1人。侯爱芳支付鉴定费1600元。侯爱芳的电动自行车的损失价值经菏泽容大价格评估事务所有限公司评估，认定该车的损失价值为980元，侯爱芳支付鉴定费200元。纪利军是鲁Ｐ×××××（鲁PDN**挂）重型半挂牵引车的实际车主，该车挂靠在聊城万丰物流名下经营，鲁Ｐ×××××（鲁PDN**挂）重型半挂牵引车在莘县人民财险投保了交强险、商业三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险期间。2015年山东省农林牧渔业在岗职工平均工资为53758元，农村居民纯收入12930元，消费性支出8748元。一审法院认为：郓城县交警大队出具的交通事故认定书经质证双方均无异议，应确认为有效证据，可以作为事故双方承担民事责任的依据。鲁Ｐ×××××（鲁PDN**挂）重型半挂牵引车在莘县人民财险投有交强险、商业三者险及不计免赔特约险，对原告所诉的合理损失，该保险公司应在交强险责任限额内承担民事赔偿责任，超出交强险限额部分，由该保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，超出保险限额及不属于保险责任部分，由纪利军承担全部的民事赔偿责任，聊城万丰物流作为肇事车辆的挂靠单位，应与纪利军承担连带赔偿责任。侯爱芳提交的住院病历、用药清单、住院结算单、施救费单据、司法鉴定意见书、价格评估报告及相应的鉴定费单据，经被告质证无异议，应确认为有效证据。提交的门诊单据中，尾号为3522、3523、6865的三张单据为记账联，尾号为6865的单据无公章，上述四张单据不符合证据的形式要件，不予采信。提供的郓城县唐塔街道赵元村村民委员会的证明被告质证后提出异议，但未提供有效反证，应确认为有效证据，原告及护理人员的职业为农民，无固定收入，又不能举证证明近三年的平均收入，原告所诉的误工费、护理费依照2015年山东省从事农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算。因被扶养人为农村居民，被扶养人生活费依照2015年农村居民消费性支出计算。侯爱芳进行治疗及司法鉴定是客观事实，其所诉交通费酌定600元。本次事故给其造成较为严重的后果，其所诉的精神损害抚慰金，符合法律规定，应予以支持，精神损害抚慰金酌定5000元。侯爱芳的损失为：医疗费77234元、误工费25185.3元、护理费22092元、住院伙食补助费10160元、残疾赔偿金108612元、被扶养人张福桓生活费14696元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、施救费100元、车损980元，合计264659.3元。鉴定、评估费1800元。莘县人民财险在交强险限额内，赔偿侯爱芳医疗费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、车损、施救费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金（被扶养人生活费）合计121080元。莘县人民财险在商业三者险责任限额内，赔偿侯爱芳医疗费、住院伙食补助费、车损、施救费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金（被扶养人生活费）合计143579.3元。纪利军赔偿侯爱芳鉴定、评估费1800元。原告已支付的款项，被告应予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条规定判决：一、中国人民财产保险股份有限公司莘县支公司在交强险限额内，赔偿侯爱芳医疗费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、车损费、施救费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金（被扶养人生活费）合计121080元，于判决生效后十日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司莘县支公司在商业三者险责任限额内，赔偿侯爱芳医疗费、住院伙食补助费、车损费、施救费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金（被扶养人生活费）合计143579.3元，于判决生效后十日内付清；三、纪利军赔偿侯爱芳鉴定费1800元，于判决生效后十日内付清；四、聊城万丰物流有限公司与纪利军承担连带赔偿责任；五、侯爱芳返还纪利军现金50000元，于判决生效后十日内付清；六、驳回侯爱芳的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行金。案件受理费2708元，由侯爱芳承担435元，纪利军承担2273元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，2016年6月16日，一审法院以邮政特快专递方式向莘县人民财险邮寄了开庭传票。2016年6月17日，莘县人民财险的工作人员ＸＸ签收了该邮件。一审法院庭审开庭时间是2016年6月23日。双方当事人对上述事实均无异议，本院予以认定。本院审理查明的其他事实与一审法院判决认定的事实基本一致。本院认为：关于一审开庭传票送达程序问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条规定，人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。第八十八条规定，邮寄送达诉讼文书的，以回执上注明的收件日期为送达日期。根据二审查明的事实，一审法院开庭传票的送达符合法律规定。关于司法鉴定意见书采信问题。莘县人民财险虽上诉称，一审法院在选择鉴定机构时没有通知上诉人到场，选择了上诉人不同意选择的鉴定机构（菏泽德衡司法鉴定所），但该鉴定机构的选择是侯爱芳与纪利军协商一致的结果，且其也未提供证据证明已告知一审法院不同意选择该鉴定机构，一审法院据此委托该鉴定机构进行鉴定，并无不当。《道路交通事故受伤人员伤残评定（2002）》第3.2评定时机规定，评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结。莘县人民财险一审未对侯爱芳因交通事故所受损伤是否治疗终结提出异议，且其二审亦未提供证据支持其鉴定时机不够的上诉主张，故其该项上诉理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，本院不予采纳。关于误工费和护理费的计算标准问题。侯爱芳及其护理人员张明磊虽户口登记职业为务农，但考虑其家庭住址为郓城县唐塔街道办事处赵元行政村赵元村，结合郓城县唐塔街道赵元村民委员会出具的，内容为二人农忙时在家务农，农闲时外出打工的证明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，按山东省农林牧渔业在岗职工平均工资标准计算侯爱芳的误工费和护理费，并无不当。关于被扶养人生活费应否支持问题。受害人劳动能力丧失程度，要以死亡或者伤残等级评定或者劳动能力丧失程度鉴定作为依据。本案中，菏泽德衡司法鉴定所作出的德衡司鉴所﹝2016﹞临鉴字第121号《侯爱芳伤残程度等事项司法鉴定意见书》的鉴定意见为“被鉴定人侯爱芳道路交通事故致右上肢多发神经损伤遗留单肢瘫，肌力IV－级及右侧（2－7肋，共6根）多发肋骨骨折分别属七级伤残、十级伤残。”一审法院据此认定侯爱芳丧失劳动能力的程度，确定侯爱芳被扶养人生活费的标准，并予以支持，并无不当。关于精神损害抚慰金问题。精神损害抚慰金的数额确定，要综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平。本案中，纪利军承担事故全部责任，侯爱芳不承担事故责任，侯爱芳伤情构成七级伤残和十级伤残，且事故车辆挂靠在聊城万丰物流名下经营，综合考虑上述因素，一审法院判决精神损害抚慰金5000元，数额适当。关于住院伙食补助费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。菏泽市财政局2014年3月31日下发的《菏泽市市直机关差旅费管理办法》第十六条规定，到其他市出差的伙食补助费每人每天包干100元，到市内县出差的伙食补助费每人每天包干80元。故一审法院对伙食补助费的计算标准并无不当，莘县人民财险上诉称应按每天30元计算，无依据。综上，本院认为，莘县人民财险的上诉理由均不能成立，应予以驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司莘县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  赵洪科二〇一七年三月二日书记员  张珊珊