河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0103民初2396号原告胡建林，男，汉族，1965年1月30日生。委托代理人张世华，河南银基律师事务所律师。委托代理人万晨燕，河南银基律师事务所律师。被告郑州天方食品集团有限公司。法定代表人朱广华，系该公司董事长。委托代理人张帆，河南信行律师事务所律师。委托代理人ＸＸ晶，河南信行律师事务所律师。原告胡建林诉被告郑州天方食品集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡建林及其委托代理人张世华、万晨燕，被告郑州天方食品集团有限公司委托代理人ＸＸ晶到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告于1998年3月进入被告处担任业务员。原告入职以来工作认真负责，但被告直至2007年5月才给原告缴纳社保，尽管如此，原告一直工作认真负责。被告于2016年8月13日强制将原告调岗至生产部，原告不同意，多次与被告协商，被告不予理睬，于2016年8月25日以原告旷工为由解除劳动合同，后原被告协商无果，原告诉至法院，请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金125928元；2、判令被告向原告支付带薪年休假工资3216元；3、判令被告向原告支付失业损失30720元；4、诉讼费用由被告承担。原告提交的证据有：1、基本养老保险个人权益记录单一份；2、员工调岗通知书及通告各一份；3、银行流水一份；4、三企业注册信息各一份；5、仲裁裁决书一份；6、病历一份。被告郑州天方食品集团有限公司辩称：一、郑州天方食品集团有限公司从未向胡建林提出解除劳动合同关系，亦未发出《解除劳动合同通知》，更不存在违法解除劳动合同的行为，不应向申请人赔偿违法解除劳动合同赔偿金。二、天方公司发出的《通告》的目的在于督促胡建林在收到《通告》后及时前往公司上班，并非天方公司提出解除劳动合同。根据《劳动合同》的约定被告连续15天不到公司上班视为其自动离职。胡建林持续旷工的行为已经违反劳动合同的约定及公司管理制度的规定，公司向其发通知督促其上班合情合理，但公司并未提出解除劳动合同，胡建林收到通告后仍持续不上班，应视为其主动离职的一种情形。根据《劳动合同法》等相关法律规定，劳动者主动离职的，用人单位不需要支付经济补偿金。三、胡建林的社保权益单可以看出，其曾在郑州天方商业管理有限公司及郑州天方实业有限责任公司工作：胡建林自2008年至2012年间曾在郑州天方商业管理有限公司及郑州天方实业有限责任公司工作。通过查询郑州天方商业管理有限公司、郑州天方实业有限责任公司及被申请人的工商登记信息：（1）郑州天方实业有限责任公司成立于2001年，公司法定代表人为姜郑林，公司股东为姜郑林、姜明林、邓毅、郑静、岳旭、逯龙安、杨玉、马小梅、李小福、姜改琴；（2）郑州天方商业管理有限公司成立于2002年，公司法定代表人为姜郑林，公司股东为姜郑林、姜明林、邓毅、郑静、岳旭、逯龙安、杨玉、马小梅、李小福、姜改琴；（3）郑州天方食品集团有限公司成立于1998年，法定代表人朱广华，公司股东为朱广华、刘新领、朱康凯、李桂荣、王浩谕。可以看出，郑州天方实业有限责任公司与郑州天方商业管理有限公司之间存在关联关系，但二公司与郑州天方食品集团有限公司之间均不存在关联关系。胡建林在天方公司的工作期限不应连续计算。四、关于失业损失，公司已经为其缴纳社保，主张失业损失无事实及法律依据；关于带薪休假工资，公司已经按照国家法定假日放假，不应支付带薪休假工资。被告郑州天方食品集团有限公司提交的证据有：1、劳动合同书一份；2、通知、顺丰邮寄单、快递查询单、《企业管理规章制度》各一份；3、郑州天方商业管理有限公司、郑州天方食品实业有限责任公司工商登记材料各一份。经审理查明,原告胡建林的基本养老保险个人权益记录单显示：参保时间为1992年11月，单位名称为郑州天方食品集团有限公司，被告与郑州天方商业管理有限公司、郑州天方实业有限责任公司交替为原告办理社会保险。2016年1月4日，原被告双方签订劳动合同书一份，显示：“。第一条劳动合同期限（二）固定期限：自2016年1月4日至2018年12月31日止。第七条双方约定的其他事项（不得违反国家有关法律、法规），连续旷工十五天以上者，（含十五天）或一年内累计旷工三十天的，予以除名”。2016年8月13日，被告出具编号为003郑州天方食品集团有限公司员工调岗通知书一份，显示：“致：员工：胡建林，经公司研究并与您协商决定，现调您从岗位销售部到岗位生产部报道，调岗从2016年8月13日起开始执行。请您自收到通知之日起3天内将工作交接完毕后至新岗位报道”，如超期未报道者，视为旷工，旷工达15日以上者（含15日），将视为自动离职，公司将按自动离职相关规定处理。”2016年8月25日，被告郑州天方食品集团有限公司出具通告一份，显示“胡建林同志：你在与郑州天方食品集团有限公司签订劳动合同有效期内（2016年1月4日--2018年12月31日），于2016年8月14日至今一直无故连续旷工（没请假，没说明）不到公司打卡上班。现正式通知你及时到公司上班，否则按照你有公司签订的劳动合同约定：一年内连续旷工15天（含15天）以上者，你将与公司自动解除劳动合同。请你及时来公司办理离职手续”，2016年8月30日，原告收到被告通过顺丰速运邮寄的通告。原告提交的账号户名：62×××78胡建林“中国农业银行银行卡交易明细清单”显示：2015年9月14日至2016年8月17日，申请人的12笔实发工资分别为3587.07元、3216.16元、3428.84元、3850.05元、4021.65元、4650.59元、3344.18元、2788.28元、2854.28元、3641.89元、3309.14元、3299.11元，平均为3499.3元/月。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，原告胡建林的基本养老保险个人权益记录单显示：参保时间为1992年11月，单位名称为郑州天方食品集团有限公司，被告与郑州天方商业管理有限公司、郑州天方实业有限责任公司交替为原告办理社会保险，而原告的工作地点、工作内容未发生变化，故结合本案庭审及原告主张，本院认定原被告建立劳动关系的时间，应为1998年10月1日；被告未与原告协商一致，单方决定调整原告工作岗位，在原告未到新的岗位报到时，被告以原告旷工为由，决定与原告解除劳动合同，随后停止为原告支付工资，又于2016年9月13日为原告办理社会保险停保手续，故被告解除与原告所签劳动合同，应认定为违法解除，被告应按原告自1998年10月1日至2016年8月30日的工作年限，向原告支付违法解除劳动合同赔偿金125974.8（3499.3元/月×18个月×2）元；根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。故原告于2015及2016年1月至8月分别享受带薪年休假天数为15天及9天。参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条之规定，故被告应向原告支付2015年、2016年1至8月未休带薪年休假工资7722.6（3499.3元/月÷21.75天×24天×200%）元；根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条之规定，参照《郑州市失业保险条例》第24条及河南省最低工资标准，原告要求被告郑州天方食品集团有限公司支付未缴纳失业保险所造成的失业待遇损失30720元，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律的若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告郑州天方食品集团有限公司于判决生效之日起十日内支付原告胡建林违法解除劳动合同赔偿金125974.8元、2015年及2016年未休带薪年休假工资7722.6元、失业待遇损失30720元，以上共计164417.4元。驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州天方食品集团有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。代理审判员  杜向华二〇一七年三月十五日书 记 员  田 青