福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽08民终1798号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司（以下简称“人保龙岩公司”），住所地龙岩市新罗区。负责人：陈贺，总经理。委托诉讼代理人：林冰华，福建正廉律师事务所执业律师。被上诉人(原审原告)：罗龙娣，女，汉族，住龙岩市新罗区。委托诉讼代理人：黄超然，福建大佳（平潭）律师事务所执业律师。原审被告：郭灿明，男，汉族，住福建省上杭县。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司（以下简称“人保晋江公司”），住所地福建省晋江市。负责人：王秀明，总经理。上诉人人保龙岩公司因与被上诉人罗龙娣机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院(2016)闽0802民初4536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保龙岩公司的委托代理人林冰华、被上诉人罗龙娣及其委托代理人黄超然到庭参加诉讼。原审被告郭灿明、人保晋江公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。人保龙岩公司上诉请求：撤销龙岩市新罗区人民法院(2016)闽0802民初4536号民事判决中有关残疾赔偿金(被抚养人生活费)、精神损害抚慰金的判决，并依法予以改判。事实和理由：一、福建闽西司法鉴定所认定罗龙娣的伤残等级为七级错误。龙岩人民医院“出院小结”显示，罗龙娣在进行手术治疗后，出院时“颈部活动稍受限”，而司法鉴定所凭空认定罗龙娣颈部活动度丧失达75%不能成立。司法鉴定所对罗龙娣颈部伤情的表述与出院小结记录内容不符。一审法院不予准许上诉人重新鉴定的申请不符合法律规定，恳请二审法院准许上诉人的重新鉴定的申请。二、精神损害抚慰金部分，是根据伤残等级确定，二审法院应根据重新鉴定的伤残等级确定该项损失金额。罗龙娣辩称，原审判决正确，上诉人上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉维持原判。罗龙娣向一审法院起诉请求：判令三被告赔偿原告医疗费71265.68元、后续治疗费12000元、营养费10000元、住院伙食补助费4400元（50元/天×88天）、护理费18000元（200元/天×90天）、交通费1000元、误工费40033.6元（4893元/月÷22天×180天）、残疾赔偿金266200元（33275元/年×20年×40%）、被扶养人生活费36680.4元（原告之女11961元/年×2年×40%+原告之子11961元/年×4年×40%+原告之母11961元/年×5年×40%÷3）、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2160元，共计491739.68元，扣除已支付的30000元，尚应赔偿461739.68元，其中被告人保龙岩公司应在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和机动车第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）限额内赔偿、被告人保晋江公司应在交强险无责限额内赔偿。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2016年1月24日15时32分许，被告郭灿明驾驶闽Ｆ×××××号小型轿车沿厦蓉高速公路A线由龙岩市往长汀县方向行驶，行至158KM+400M处（京源口隧道内），追尾碰撞前方由陈×禹驾驶的闽Ｆ×××××号微型轿车尾部，导致闽Ｆ×××××号微型轿车车头碰撞前方由谢×焱驾驶的闽Ｃ×××××号小型轿车的尾部，造成三车受损及闽Ｆ×××××号小型轿车的乘员罗龙娣（本案原告）受伤的交通事故。事故发生后，原告即被送往龙岩人民医院治疗，共住院88天（2016年1月24日至2016年4月21日），花去医疗费70880.68元。原告的主要伤情为：1、C2椎体粉碎性骨折脱位伴脊髓损伤；2、C3椎体压缩性骨折。出院医嘱为：1、骨科及内科门诊长期随诊，注意休息，加强营养，如有不适及时就诊；2、循序渐进适当加强功能锻炼，定期（每4周）复查拍片，观察骨折愈合情况，骨折愈合前禁止体力劳动、剧烈活动，预防内固定断裂、松动。2016年6月1日，原告至龙岩人民医院门诊复查，花去门诊费385元。2016年5月4日，经福建闽西司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为七级伤残、误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日、拆除内固定物的后续医疗费约为12000元，原告为此花去伤残等级鉴定费760元，后续医疗费鉴定费700元，护理期、营养期、误工期鉴定费700元。二、福建省公安厅交警总队龙岩高速公路支队一大队的责任认定结果：被告郭灿明负事故全部责任，陈×禹、谢×焱、原告罗龙娣不负事故责任。三、受害人概况及近亲属情况：原告的经常居住地属城镇（住址为龙岩市新罗区。原告的职业为龙岩市××××有限公司的员工，平均工资为3994元/月。原告主张的误工期间，龙岩市××××有限公司还向其发放工资如下：2016年1月份工资1816.5元、2016年2月份工资490元、2016年3月份工资898.9元、2016年4月份工资1575.9元。刘×仪（2000年1月27日出生）系原告罗龙娣的女儿，刘辉（20××年××月××日出生）系原告罗龙娣的儿子，原告的丈夫刘×明已于2009年去世，原告现未改嫁。钟发娣（19××年××月××日出生）系原告罗龙娣的母亲，钟发娣共生育八名子女。四、车主、车辆投保及其他情况：1、被告郭灿明驾驶的闽Ｆ×××××号小型轿车系其所有，该车在被告人保龙岩公司投保交强险，以及不计免赔、限额为1000000元的商业三者险，事故发生在保险期限内。商业三者险保险条款约定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。2、谢世焱驾驶的闽Ｃ×××××号小型轿车在被告人保晋江公司投保交强险，事故发生在保险期限内。五、受害方获赔情况：事故发生后，被告郭灿明已支付原告20000元，被告人保龙岩公司已支付原告10000元。六、其他情况：原告所花的医疗费中的非医保费用按14080.89元计算。诉讼过程中，原告要求精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿。诉讼过程中，被告人保龙岩公司向原审法院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，依据不足，不予支持。根据上述事实，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、福建省人身损害赔偿有关数据，以及原告的诉讼请求等具体情况，对原告的损失核定如下：一、医疗费：原告因本事故在龙岩人民医院治疗共花去医疗费71265.68元，该费用合理、有据，予以确认。二、后续治疗费：原告主张内固定物拆除的后续治疗费12000元，有福建闽西司法鉴定所的鉴定结论为依据，予以确认。三、营养费：结合原告所花去的医疗费情况，酌情确定原告的营养费为7000元。四、住院伙食补助费：住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。原告共住院88天，即住院伙食补助费为2640元（30元/天×88天）。五、护理费：结合原告的伤情、住院天数（88天）以及福建闽西司法鉴定所关于原告护理期为90天的鉴定意见，原审认为原告主张护理期按90天计算合理，予以支持。原告主张按200元/天计算护理费依据不足，参照当地护工从事同级别护理的工资情况120元/天计算其护理费，即原告的护理费为10800元（120元/天×90天）。六、交通费：交通费属于必然发生的费用，结合原告就医的实际情况，酌情确定原告的交通费为890元。七、误工费：受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一天。原告的误工期计算至定残日前一天（2016年5月3日）为101天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。根据原告提供的工资明细清单，原告的平均工资为3994元/月，原告主张的误工期间，龙岩市闽燕制衣有限公司还向其发放工资如下：2016年1月份工资1816.5元、2016年2月份工资490元、2016年3月份工资898.9元、2016年4月份工资1575.9元。据此，原告2016年1月份实际减少的工资为2177.5元（3994元－1816.5元），2016年2月份实际减少的工资为3504元（3994元－490元），2016年3月份实际减少的工资为3095.1元（3994元－898.9元），2016年4月份实际减少的工资为2418.1元（3994元－1575.9元），2016年5月1日至2016年5月3日的误工费为399.4元（3994元/月÷30天×3天）。综上，原告的误工费为11594.1元（2177.5元+3504元+3095.1元+2418.1元+399.4元）。八、残疾赔偿金：原告的经常居住地属城镇，职业为龙岩市××××有限公司的员工。原告因本事故致七级伤残，现原告主张残疾赔偿金266200元（33275元/年×20年×40%）合理，予以确认。原告因本事故致七级伤残，丧失部分劳动能力。刘志仪（2000年1月27日出生）系原告罗龙娣的女儿，刘辉（2002年12月3日出生）系原告罗龙娣的儿子，在原告定残时未满18周岁，属被扶养人。钟×娣（1938年6月7日出生）系原告罗龙娣的母亲，在原告定残时已年满60周岁，属被扶养人。因此，原告主张女儿刘×仪、儿子刘×、母亲钟×娣的被扶养人生活费（按农村居民人均生活消费支出11961元/年计算），予以支持并照准。经计算，刘志仪的被扶养人生活费计算年限为1年9个月，因原告的丈夫刘小明已过世，原告也未改嫁，故原告主张子女的被扶养人生活费按1个扶养人计算，予以支持，即被扶养人生活费为8372.7元[（11961元/年×1年+11961元/年÷12个月×9个月）×40%]；刘辉的被扶养人生活费计算年限为4年7个月，原告主张刘辉的被扶养人生活费计算年限按4年计算，予以照准，即被扶养人生活费为19137.6元（11961元/年×4年×40%）；钟×娣的被扶养人生活费计算年限为5年，钟×娣共生育8个子女，即被扶养人生活费为2990.25元（11961元/年×5年×40%÷8）。原告的被扶养人有数人时，最高时的年赔偿总额为10166.8元，未超过上一年度农村居民人均生活消费支出额。根据相关规定，被扶养人生活费应当计入残疾赔偿金中，故原告的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为296700.55元。九、精神损害抚慰金：原告因本起交通事故致七级伤残，给原告造成严重的精神损害，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定。结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等情况，酌情确定原告的精神损害抚慰金为20000元。十、鉴定费：原告的伤残等级及后续治疗费鉴定结论，依法予以采信，因此，原告主张伤残等级及后续治疗费的鉴定费1460元，予以确认。原告为护理期、营养期、误工期鉴定花去鉴定费700元，由于该费用并无明确各项目的具体收费，故酌定每个项目鉴定费为233.33元。仅采用护理期的鉴定结论，因此对该项目的鉴定费233.33元予以确认。其余误工期、营养期的鉴定结论，未采用，因此原告要求误工期、营养期的鉴定费466.66元，不予确认。综上，原告的鉴定费为1693.33元。原审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，福建省公安厅交警总队龙岩高速公路支队一大队认定被告郭灿明负事故全部责任，陈×禹、谢×焱、原告罗龙娣不负事故责任，该认定可作为本案当事人承担民事赔偿责任的依据。鉴于闽Ｃ×××××号小型轿车（无责车）、闽Ｆ×××××号小型轿车（全责车）分别在被告人保晋江公司、人保龙岩公司投保交强险，被告人保晋江公司、人保龙岩公司应当根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，分别在交强险无责、交强险有责限额内承担赔偿责任。不足部分由被告郭灿明承担赔偿责任，又因闽Ｆ×××××号小型轿车在被告人保龙岩公司投保商业三者险，故被告郭灿明承担的赔偿款应由被告人保龙岩公司根据保险合同的约定在商业三者险范围内赔偿，剩余部分再由被告郭灿明承担。原告的损失有：医疗费71265.68元（非医保费用为14080.89元）、后续治疗费12000元、营养费7000元、住院伙食补助费2640元、护理费10800元、交通费890元、误工费11594.1元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）296700.55元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1693.33元。诉讼过程中，原告要求精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，该要求合理，予以支持。据此，被告人保晋江公司应在交强险医疗费用及死亡伤残限额内赔偿原告医疗费71265.68元中的1000元、护理费10800元、交通费890元中的200元，共计12000元。被告人保龙岩公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费71265.68元中的10000元、交通费890元中的690元、误工费11594.1元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）296700.55元中的77715.9元、精神损害抚慰金20000元，共计120000元，被告人保龙岩公司已支付的10000元应予抵扣。交强险赔偿后的不足部分为：医疗费71265.68元中的60265.68元（含非医保费用14080.89元）、后续治疗费12000元、营养费7000元、住院伙食补助费2640元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）296700.55元中的218984.65元、鉴定费1693.33元，共计302583.66元。商业三者险保险条款约定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。据此，被告人保龙岩公司应在商业三者险范围内赔偿原告医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费共计288502.77元（302583.66元－非医保费用14080.89元）。剩余部分即非医保费用14080.89元，由被告郭灿明承担赔偿责任，被告郭灿明已支付原告20000元，多支付的款项为5919.11元，该款应视为被告郭灿明为被告人保龙岩公司垫付，被告郭灿明可另行向被告人保龙岩公司主张。被告人保晋江公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，依法予以缺席审理及判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款；《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条，第十九条，第二十条、第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条，第二十八条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司应在机动车第三者责任强制保险无责限额范围内赔偿原告罗龙娣医疗费、护理费、交通费，合计12000元（此款限于本判决生效之日起十五日内履行完毕）。二、被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告罗龙娣医疗费、交通费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金，合计120000元，扣除已支付的10000元，还应赔偿原告罗龙娣110000元（此款限于本判决生效之日起十五日内履行完毕）。三、被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司应在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告罗龙娣医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费，合计288502.77元，扣除被告郭灿明为其垫付的5919.11元，还应赔偿原告罗龙娣282583.66元（此款限于本判决生效之日起十五日内履行完毕）。四、被告郭灿明应赔偿原告罗龙娣医疗费中的非医保费用14080.89元（该款已履行完毕）。五、驳回原告罗龙娣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8226元，减半收取为4113元，由原告罗龙娣负担509元，被告中国人民财产保险股份有限公司晋江市分公司负担107元，被告中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司负担3497元。双方当事人对原审判决认定的事实没有异议，本院予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，福建闽西司法鉴定所系具备鉴定资质的鉴定人，对罗龙娣颈部伤情的鉴定程序合法，检验过程符合《法医临床规范》，鉴定结论客观真实，人保龙岩公司申请对罗龙娣的伤残等级重新鉴定的申请，依据不足，本院不予准许。人保龙岩公司仅凭龙岩人民医院“出院小结”认定罗龙娣出院时“颈部活动稍受限”，而否定司法鉴定结论，理由不能成立，本院不予采信。综上，人保龙岩公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告郭灿明、人保晋江公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2242.89元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司龙岩市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 傅  胜  荣审判员 陈  水  柏审判员 梁    源二〇一七年三月二日书记员 许文婉（代）