湖南省平江县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0626民初2172号原告王志军，男，1971年10月2日出生，汉族，务农，住湖南省平江县。委托诉讼代理人湛赛男，湖南湘杰律师事务所律师。被告钟会仁，男，1973年1月14日出生，汉族，务农，住湖南省平江县。被告钟尾龙，男，1975年1月5日出生，汉族，居民，住湖南省平江县。被告邓志军，男，1975年5月21日出生，汉族，居民，住湖南省平江县。委托诉讼代理人吴帅，湖南湘杰律师事务所律师。被告吴成林，男，1979年4月9日出生，汉族，务农，住湖南省平江县。委托诉讼代理人周放明，平江县弘正法律服务所法律工作者。第三人：中华财险岳阳中心支公司，住所地：岳阳市岳阳大道经济技术开发区管委会后勤综合服务楼。负责人：伍晖委托代理人：黄兴，平江县弘正法律服务所法律工作者。原告王志军与被告钟会仁、钟尾龙、邓志军、吴成林、第三人中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司(以下简称中华财险岳阳中心支公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王志军及其委托代理人湛赛男，被告钟会仁、被告邓志军及其委托代理人吴帅、被告吴成林的委托代理人周放明、第三人中华财险岳阳中心支公司委托代理人黄兴到庭参加诉讼，被告钟尾龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王志军向本院提出诉讼请求：1、判令被告钟会仁、钟尾龙、邓志军、吴成林连带赔偿原告经济损失92586.06元；2、判令中华财险岳阳中心支公司在所承包的《建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险》及《建筑工程施工人员团体人身意外保险附加意外伤害医疗保险》的保险限额内对原告的损失先予承担支付保险金的赔偿义务。不足部分由被告钟会仁、钟尾龙、邓志军、吴成林继续清偿；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月20日左右，原告由被告吴成林叫到长寿镇为被告钟会仁、钟尾龙、邓志军合伙筹建的商住楼工地从事粘贴外墙贴瓷砖工作。2015年12月10日上午11时许，原告在从事外墙贴瓷砖工作时，由于跳栓断裂，从1.8米高的工地跌落地面，造成原告左脚跟骨粉碎性骨折。另外，2015年4月14日，被告吴成林曾以自己的名义为该工程向第三人投保了一份《建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险》及《建筑工程施工人员团体人身意外保险附加意外伤害医疗保险》，原告的意外伤害事故发生在上述保险期限内。原告由此造成的经济损失应由被告及第三人承担。被告邓志军辨称：吴成林为工程投保了意外伤害保险，原告受伤发生在保险内，中华财险岳阳中心支公司应承担保险责任。原告王志军作为外墙承包者，在作业中未尽安全注意义务，应承担一定责任。被告与钟会仁、钟尾龙签订合伙建房协议时，明确约定，本人只负责出建房中的地基及办理建房规划手续，其余一概包括安全均由钟会仁、钟尾龙负责，被告不负担责任。被告钟会仁辨称：被告与吴成林之间签订的是承揽合同，约定出了安全事故，我方是不承担责任的，一切均由吴成林承担。被告吴成林辨称：被告钟会仁、钟尾龙将建筑工程发包给没有资质的承包人吴成林，存在明显的过失及未尽安全生产保障义务的过错；原告王志军系该建筑工程外装饰的分包人，其本身与被告吴成林是承揽合同关系，原告对其自身受伤应承担相应的责任；中华财险岳阳中心支公司与被告吴成林形成了建筑工程施工合同人身意外保险及附加意外伤害保险两份保险合同，第三人应在保险责任范围内承担保险责任；被告吴成林已支付原告医疗费用8864.46元，应从被告承担的责任中抵减。被告钟尾龙未作答辩。第三人中华财险岳阳中心支公司辨称：本案属提供劳务者受害责任纠纷，属侵权责任法律调整的范畴，而第三人与被告是保险关系，属保险调整范畴，因此中华财险岳阳中心支公司不应作为本案被告，也不应作为第三人参与诉讼。对被告吴成林投保事实无异议。双方签订保险合同如果原告王志军的损失要求保险公司赔付的话，也应该由王志军与中华财险岳阳中心支公司在保险法规定范畴内根据保险合同来解决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对由争议的证据，对原告证据5后段医疗费被告邓志军由异议，认为应从实际发生的由票据证实的为准。因原告后段医疗费用票据为1425.6元，因法医鉴定预计后段医疗费为1200元，本院酌情认定原告后段医疗费为1200元，超过部分由原告自行负担；对原告证据7，被告吴成林有异议，因没有建筑公司的证明及建筑行业单位工资发放证明，不能按建筑行业进行工资标准支付原告误工工资，因原告证据7系王完喜、邓伏平的书面证言，无论从证据形式，证据内容均不具合法性，且未到庭接受当事人咨询，故对原告证据7，本院不予采信。对被告钟会仁提交的建筑工程施工合同协议条款，原、被告对其真实性均无异议，但被告吴成林对其证明目的有异议，认为钟会仁将建筑工程发包给没有建筑资质的个人施工，应承担相应赔偿责任；邓志军认为吴成林系从事个体建筑行业的，第三人认为合同要件不完整，对被告邓志军提交的合伙建房协议，原、被告对其真实性无异议，但原告认为，与原告没有关联性，合伙人关于安全事故责任的约定，不能对抗原告向被告主张权利，对被告吴成林提交的调查笔录一份及王志军的记工核算本，原告对该证据的合法性，关联性均有异议，认为分包及承揽系调查人的主观判定，不能直接反映被调查人直接参与谈判，核算本只是一种结算方式，不能证实他们之间的关系。对第三人中华财险岳阳中心支公司提交的投保单及保险条款二份，原、被告对保险条款均有异议，原告认为，免责条款应合理提示，被告吴成林认为，免责和减责条款未告知投保人。本院综合被告钟会仁、邓志军提供的证据，结合被告吴成林、原告王志军的质证意见，对被告邓志军、钟会仁、钟尾龙合伙建房，钟尾龙、钟会仁将建筑工程发包给没有建筑资质的吴成林承建，原告王志军在被告吴陈林承建的建筑工程中从事外墙装饰的事实予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月12日，被告邓志军与被告钟会仁、钟尾龙签订“合伙建房协议”约定由邓志军将坐落于平江县长寿镇太平村牛子塘安置地一块（长14m，宽10.5m）在办理了建房规划报建手续后，交由被告钟会仁、钟尾龙出资建造一栋六层楼房。整个施工由被告钟会仁、钟尾龙负责，被告邓志军负责质量监督，房屋建成后，该楼房二、五层归被告邓志军所有，三、四、六层归被告钟会仁、钟尾龙所有，一层铺面，被告邓志军与被告钟会仁、钟尾龙各一半。2015年4月13日，被告钟会仁、钟尾龙与被告吴成林签订“建设工程施工合同协议条款”，被告钟会仁、钟尾龙将上述建筑工程以包工自料的方式发包给被告吴成林，并对工程范围、质量、双方责任、安全责任、承包价格、付款方式均作了书面约定。2015年11月20日，被告吴成林将上述建筑工程的外墙装饰工程以45元/平方米的价格交由原告王志军计算劳务报酬。2015年12月10日11时许，原告王志军在从事外墙贴瓷砖作业时跌落地面，造成原告王志军左脚跟骨粉碎性骨折，为此，原告先后在平江县第一、第二人民医院，平江县南江镇中心卫生院住院部门诊治疗。2016年7月26日，原告王志军伤情在岳阳市倡平司法鉴定所鉴定为十级伤残，自受伤之日起需护理2个月，护理人数为1人，伤后加强营养2个月，自受伤之日起休息8个月，预计后段医疗费用1200元。另查明，原告的父亲王栋良（69岁），居住在平江县南江镇马安村83号；原告的母亲罗丁华（现年66周岁）居住在平江县南江镇北街居委会。根据湖南省统计局发布的统计案报，2015年同民经济行业分类标准中，湖南省农牧渔业类年平均收入为31191元/年，居民服务业平均工资收入为42494元/年。本院认为，提供劳务者受害责任是指个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身收到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案存在两个焦点问题，一是原告的损失应当如何计算；二是本案民事责任如何承担。关于焦点一，原告的损失应依法审核计算，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅具费和××赔偿金”。原告的损失经核实如下：前段医疗费9378.06元，有医疗票据，本院予以支持；原告主张后段医疗费1200元，但医疗费票据为1425.6元，本院酌情支持1200元，住院伙食补助费，原告住院29天，结合岳阳地区消费水平计算为1740元；营养费，鉴定结论确认原告营养期为2个月，本院酌情支持1800元；伤残赔偿金，原告因本次事故造成十级伤残，本院参照2015年度农村居民人均可支配收入计算为21986元（10993元/年×20年×10%）；鉴定费1100元，客观真实，属原告损失确定必然花费的费用，本院予以支持；误工费，原告需自受伤之日起休息8个月，参照农、林、牧、渔业标准计算为20509元（31191元/年÷365×240天），原告要求按建筑行业年工资标准支付误工费29387元，因原告没有有效证据支持其属于建筑行业从业人员，本院酌情支持20509元；护理费，参照居民服务业标准，按鉴定结论确认的护理期2个月计算为7082元（42494元/年÷12月×2月），交通费，原告受伤先后在平江县第一、第二人民医院，平江县南江中心卫生院进行治疗，原告主张1000元较为合理，本院予以支持；被抚养人生活费，参照城镇居民及农村居民年收入费标准计算为12653元，（原告母亲罗丁华（80岁-66岁）×19501元/年×10%÷3=9100元），原告父亲王栋良（80岁-69岁）×9691元/年×10%÷3=3553元），本院予以支持。至此，原告的损失共计为78448.06元，原告另主张精神抚慰金5000元，本院结合原告受伤情况，本地生活水平及当事人过错程度，酌情支持4000元。关于焦点二，建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理若干意见》第三条第（三）项规定：“对于村庄建设规划范围内的农民自建二层（含二层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”根据该项规定，“农民自建低层住宅”是指农民自建的二层（含二层）以下的住宅。同时，《中华人民共和国建筑法》（以下简称《建筑法》）第八十三条第三款规定：“抢险救灾及其其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”本案中，被告钟会仁、钟尾龙、邓志军所建房屋为六层，故不属于“农民自建低层住宅”，其建筑活动应当受《建筑法》的调整。因此被告钟会仁、钟尾龙、邓志军以包工不包料的形式将其六层商住楼承包给了被告吴成林，双方签订的合同应为建筑施工合同而非承揽合同。根据《建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条第二项规定：“在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工程，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续”。本案中，被告钟会仁、钟尾龙、邓志军将自己的新房建设承包给没有相应资质的被告吴成林，原告王志军受被告吴成林雇佣，在该建筑工程房外装修的工程中提供劳务。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”本案中，被告吴成林是被告钟会仁、钟尾龙、邓志军合伙建房工程的承建方，被告吴成林是以包工不包料的方式承建了被告钟会仁、钟尾龙、邓志军住于平江县长寿镇太平村牛子塘六层砖结构的商住楼一栋的建设，工程款为230000元，双方之间形成了一种发包与分包的关系，被告钟会仁、钟尾龙、邓志军作为发包人，应当知道接受发包业务的吴成林没有相应的建筑资质及相应的安全生产条件。对吴成林雇请的雇员在提供劳务的过程中遭受的人身损害，应当与吴成林承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告吴成林作为接受劳务方，疏于安全教育，在原告从事外墙装修过程中，未提供安全措施，疏于安全监管，对原告受到的人身损害，应承担主要责任。原告作为提供劳务的一方，在基建工地外墙装饰过程中，未尽到必要的安全注意义务，对自己受伤具有过错，对由此造成的损失应承担次要责任。结合本案案情，本院认为，原告承担40%责任，被告吴成林承担60%责任为宜。中华财险岳阳中心支公司既不是本案发包方，也不是本案分包方，虽然被告吴成林在中华财险岳阳中心支公司投保了意外伤害及附加意外医疗险，被告吴成林承包的基建工地发生了保险事故，投保人与保险公司的保险纠纷，当事人可另行主张权利，保险理赔之争，不属本案处理的范畴。本次雇员受害责任纠纷与中华财险岳阳中心支公司无关，原告据此要求中华财险岳阳中心支公司赔偿损失本院不予支持。综上所述，原告王志军的损失共计78448.06元，由被告吴成林赔偿47068.8元，另有精神抚恤金4000元，合计51068.8元，被告吴成林已支付原告8864.46元，还应支付42204.3元，被告钟会仁、钟尾龙、邓志军对此承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一款四十四条之规定，判决如下：一、由被告吴成林一次性赔偿原告王志军人身损害损失共计51068.8元，已支付的8864.46元可从中抵减后，还应赔偿原告42204.3元，被告钟会仁、钟尾龙、邓志军对此负连带赔偿责任。二、驳回原告的其他诉讼请求。以上给付内容，限赔偿义务人在本判决生效之日起十日内履行到平江县人民法院履行款账户（收款人：平江县国库集中支付局，帐号：28×××02，开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司，行号：32×××16或收款人：平江县财政国库集中支付中心，账号：43×××03，开户行：中国建设银行湖南省平江支行天岳分理处）。如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2081元，由原告负担832元，由被告吴成林负担1249元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  严奇志审 判 员  胡扬名人民陪审员  黄蒲江二〇一七年三月三十一日书 记 员  刘晓晴