重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终1901号上诉人(原审被告)：重庆中地物业管理有限公司，重庆中地物业管理有限公司。住所地重庆市杨家坪。法定代表人：王颖，该公司董事长。委托代理人：邓斌，该公司员工。被上诉人(原审原告）：陈红英，女，汉族，1977年5月11日生，住重庆市九龙坡区。委托代理人：廖成刚，重庆捷迅律师事务所律师。委托代理人：杨馥蔓，重庆捷迅律师事务所律师。上诉人重庆中地物业管理有限公司因与被上诉人陈红英劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2016)渝0117民初3429号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。重庆中地物业管理有限公司上诉请求：撤销原判，依法改判。主要事实及理由：一审法院对陈红英与重庆中地物业管理有限公司解除劳动关系事实认定不清。陈红英通过邮寄方式向重庆中地物业管理有限公司发出了解除劳动关系通知书系陈红英单方解除；重庆中地物业管理有限公司已为陈红英缴纳了全部社会保险，也不存在未足额支付劳动报酬的情况。陈红英不符合《劳动合同法》第三十八条解除劳动关系要求失业保险待遇的情形。陈红英答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回重庆中地物业管理有限公司的上诉请求，维持原判。陈红英一审起诉称：陈红英于2008年7月24日进入重庆中地物业管理有限公司公司从事监控工作。双方在劳动关系存续期间，重庆中地物业管理有限公司未依法购买社会保险。陈红英在重庆中地物业管理有限公司单位工作期间，每天工作12个小时，法定节假日仍需上班，后调至服务中心担任物管员，白班9小时，中班8小时，每周工作53小时，重庆中地物业管理有限公司未依法向陈红英支付加班工资，也未依法安排年休假。重庆中地物业管理有限公司的上述行为严重侵犯了陈红英合法权益，陈红英现依法向法院提起诉讼，请求重庆中地物业管理有限公司向陈红英支付年休假工资17850元（875元/月×17个月×120%）。重庆中地物业管理有限公司一审答辩称：重庆中地物业管理有限公司没有陈红英所陈述的违法情形。重庆中地物业管理有限公司已经依法为陈红英参加社会保险，如果其符合领取失业保险条件，应当向其户口所在地失业保险经办部门申报，不应该重庆中地物业管理有限公司支付。一审认定事实：重庆中地物业管理有限公司系于2012年5月24日从“广厦重庆第一物业管理有限公司”更名而来。陈红英是重庆中地物业管理有限公司公司员工,入职时间为2008年7月24日，双方签订的劳动合同显示陈红英为收款员，实行综合计算工时制。2015年7月30日，陈红英向重庆中地物业管理有限公司邮寄了解除劳动合同通知书，以陈红英未依法缴纳社会保险、未足额支付劳动报酬为由于2015年7月31日解除劳动关系，重庆中地物业管理有限公司于当日签收。2015年8月6日，陈红英就确认劳动关系解除、经济补偿金、加班费、年休假工资、失业保险待遇损失争议向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委于2015年12月22日作出仲裁裁决，由重庆中地物业管理有限公司支付陈红英未休年休假工资304.76元和2015年7月劳动报酬2000元，驳回陈红英其他仲裁请求。陈红英不服该裁决，遂起诉至本院。另查明：重庆中地物业管理有限公司为陈红英自2011年5月起参加失业保险至2015年7月。陈红英为城镇户口。2016年8月3日，重庆市九龙坡区就业服务管理局失业保险科作出《失业保险待遇办理告知书》，称经系统查询重庆中地物业管理有限公司为陈红英社保减少原因为辞职，故陈红英未在我区享受失业保险待遇。庭审中，重庆中地物业管理有限公司举示了工资发放明细表（2013年6月-2015年6月），拟证明发放的工资中包含了加班工资，其中延时工资是针对每月延长工作时间的加班工资，加班工资则是法定节假日加班工资，法定节假日加班工资是根据基本工资计算日工资，再根据法定节假日加班天数按照日工资的2倍计算。陈红英经核对，对于工资发放明细表中的实发工资金额和扣款金额均予以认可，但不认可工资组成，认为应是基本工资和绩效工资组成。经审查，工资发放明细表上载明陈红英的应发工资组成为基本工资、延时工资、加班工资、绩效工资。重庆中地物业管理有限公司还举示了考勤表，陈红英认可该表上记录的陈红英法定节假日加班天数。该表显示陈红英在2013年和2014年国庆节各加班1天，2013年劳动节加班1天。陈红英、重庆中地物业管理有限公司一致确认双方劳动关系解除时间为2015年7月31日。一审法院认为：劳动者的合法权益应当得到保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定，用人单位应当严重按照劳动定额标准，不得强迫或变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。重庆中地物业管理有限公司举示的工资发放明细表虽无陈红英签字确认，但陈红英认可工资发放明细表中的实发工资金额和扣款金额，且该表的组成中包含了陈红英所称的绩效工资，而陈红英并未举示相反证据推翻该表，故本院对工资发放明细表予以采信。该表显示重庆中地物业管理有限公司向陈红英发放过加班工资,同时重庆中地物业管理有限公司举示的考勤表上记录了陈红英确曾在法定节假日加班.但根据重庆中地物业管理有限公司陈述的法定节假日加班工资的计算方式来看，重庆中地物业管理有限公司既未按照陈红英的实际日工资标准也未按照日工资标准的百分之三百计算陈红英的法定节假日加班工资，故由此可见重庆中地物业管理有限公司未足额发放陈红英法定节假日加班工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的…。因重庆中地物业管理有限公司未足额发放加班工资，故陈红英以此为由解除劳动合同关系符合上述法律规定,属于非因本人原因中断就业。关于陈红英失业后是否产生失业保险待遇损失的问题。首先，重庆中地物业管理有限公司已于2011年5月至2015年7月期间为陈红英参加失业保险，依照《重庆市失业保险条例》第二十四条第一款第（四）项的规定，重庆中地物业管理有限公司已为陈红英累计缴费时间超过四年不足五年，陈红英可享受12个月的失业保险金，鉴于该期间重庆中地物业管理有限公司已为陈红英参加失业保险，而陈红英举示的《失业保险待遇办理告知书》也不能证明是重庆中地物业管理有限公司方原因致陈红英无法领取失业保险金，故陈红英主张该期间失业保险待遇损失的请求缺乏事实、法律依据，本院不予支持。其次，因双方当事人劳动关系的存续期间为2008年7月至2015年7月31日，依照《重庆市失业保险条例》第二十四条一款第（六）项的规定，重庆中地物业管理有限公司为陈红英正常缴纳失业保险费的累计缴费时间满八年，陈红英本应领取16个月的失业保险金，因重庆中地物业管理有限公司未按陈红英实际工作年限为其参加失业保险，导致陈红英领取失业保险金的期限减少，由此产生的失业保险待遇损失，重庆中地物业管理有限公司应予以赔偿。陈红英为城镇户口，重庆中地物业管理有限公司应当支付陈红英失业保险待遇损失4200元[875元×120%×（16-12）个月]。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《重庆市失业保险条例》第二十四条、第三十一条的规定，判决如下：一、重庆中地物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付陈红英陈红英失业保险待遇损失4200元。二、驳回陈红英陈红英的其他诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。二审经审理查明，陈红英2013年国庆节加班1天，该天加班工资应为195.88元[（1130元+290.13元）÷21.75天×1天×300%]。陈红英2014年劳动节加班1天，加班工资应为231.76元[（1130元+550.24元）÷21.75天×1天×300%]。陈红英2014年国庆节加班1天，加班工资应为175.28元[（1130元+140.76元）÷21.75天×1天×300%]。陈红英2015年劳动节加班1天，加班工资应为172.41元（1250元÷21.75天×1天×300%）。以上法定节假日的加班工资共计为775.33元（195.88元+231.76元+175.28元+172.41元）。二审查明的其他事实与一审查明事实相同。本院认为，重庆中地物业管理有限公司举示的工资发放明细表（2013年6月-2015年6月），拟证明发放的工资中包含了加班工资。经审查，工资发放明细表上载明陈红英的应发工资组成为基本工资、延时工资、加班工资、绩效工资，其中2013年6月的基本工资为1130元，延时工资200元，绩效工资300元。2013年7月至2014年6月的基本工资为1130元/月，共计13560元，绩效工资每月不等，共计4898.64元，延时工资为500元/月，共计发放6000元。2014年7月至2015年6月的基本工资共计14280元，绩效工资共计3276.45元，延时工资共计5450元。2013年10月的绩效工资为290.13元，加班工资为90元，2014年5月基本工资1130元，绩效工资550.24元，加班工资114.94元，2014年10月基本工资1130元，绩效工资140.76元，加班工资114.94元，2015年5月基本工资1250元，绩效工资和加班工资均为0元。该表显示重庆中地物业管理有限公司已经向陈红英支付了延时工资，陈红英对于工资发放明细表中的实发金额和扣款金额也均以认可，可以认定重庆中地物业管理有限公司已足额支付陈红英延时工资。重庆中地物业管理有限公司在一审中还举示了考勤表，该表显示陈红英在2013年国庆节加班1天，2014年劳动节和国庆节各加班1天，2015年劳动节加班1天。陈红英也认可该表上记录的法定节假日加班天数。现重庆中地物业管理有限公司已经支付法定节假日加班工资共319.88元（90元+114.94元+114.94元+0元），故重庆中地物业管理有限公司还应支付陈红英加班工资649.93元（775.33元-319.88元+194.48）。由于重庆中地物业管理有限公司在双方劳动关系存续期间未足额向陈红英发放加班工资，故陈红英以此为由解除双方劳动合同关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动法》第三十二条的规定，且依照《失业保险条例》第十四条和《失业保险金申领发放办法》第四条的规定，陈红英解除双方劳动合同关系属非因本人原因中断就业。其依法应享受失业保险待遇。关于陈红英失业后是否产生失业保险待遇损失的问题。重庆中地物业管理有限公司与陈红英劳动关系的存续期间为2008年7月至2015年7月31日。依照《重庆市失业保险条例》第二十四条一款第（六）项的规定，重庆中地物业管理有限公司为陈红英正常缴纳失业保险费的累计缴费时间满八年，陈红英本应领取16个月的失业保险金，因重庆中地物业管理有限公司未按陈红英实际工作年限为其参加失业保险，导致陈红英领取失业保险金的期限减少，由此产生的失业保险待遇损失，重庆中地物业管理有限公司应予以赔偿。一审法院关于陈红英失业保险待遇损失的主张，并无不当，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，法律适用正确，对重庆中地物业管理有限公司的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆中地物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  申 威审 判 员  张小明代理审判员  岳 林二〇一七年三月二十二日书 记 员  徐一佳