重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝01民终1394号上诉人（原审被告）：重庆盈丰升机械设备有限公司，住所地重庆市渝北区回兴街道翠屏二支巷5号2幢，统一社会信用代码91500112683902547R。法定代表人：陈吉川，总经理。委托诉讼代理人：何成坤，重庆派瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩成凤，重庆派瑞律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：谭章秀。委托诉讼代理人：殷蔼雨，重庆瀛寰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋世菊，重庆瀛寰律师事务所实习律师。上诉人重庆盈丰升机械设备有限公司（以下简称盈丰升公司）因与被上诉人谭章秀劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初11496号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人盈丰升公司的委托诉讼代理人何成坤、韩成凤，被上诉人谭章秀及其委托诉讼代理人蒋世菊、殷蔼雨到庭参加了询问。本案现已审理终结。盈丰升公司上诉请求：请求依法撤销渝北区人民法院作出的（2016）渝0112民初11496号民事判决书，依法改判或者发回重审。事实和理由：一、一审法院认定部分事实不清。认定盈丰升公司计算赔偿的月工资标准不应当包括双方均认可的工资明细表中记载的保险补贴150元每月。关于年休假，春节期间放假天数一致，不存在未休年休假的问题。二、一审法院适用法律错误。失业保险待遇是由于被上诉人提出的解除劳动关系，上诉人全额补交了社保费用，因此我方认为不应支付失业保险待遇。谭章秀辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。谭章秀工资中没有包含保险费150元，盈丰升公司告诉我方要购买社保，每月还扣除了50元，盈丰升公司陈述不属实。我方是农村户口，失业保险费应由盈丰升公司承担，盈丰升公司没有购买也未补交。谭章秀向一审法院起诉请求：1.盈丰升公司支付谭章秀2013年4月25日至2015年11月30日依法解除劳动关系的经济补偿金7800元（2600元/月×3月）；2.盈丰升公司支付谭章秀2013年4月25日至2015年11月30日期间未休年休假工资报酬3448元（2600元/月÷21.75天/月×10天×300%）；3.盈丰升公司支付谭章秀2015年11月29日至2015年11月30日的工资240元（2600元/月÷21.75天/月×2天）；4.盈丰升公司赔偿谭章秀2013年4月25日至2015年11月30日的失业保险待遇损失9450元（875元/月×9月×120%）。一审法院认定事实：谭章秀为农村户口。2013年4月25日，谭章秀与盈丰升公司签订劳动合同，期限自2013年4月25日至2016年4月25日，约定谭章秀从事普通工人（工种）工作，执行计时工资制，月基本工资为1200元，加班工资及绩效考核另算。2015年11月30日，谭章秀出具《解除劳动关系告知书》，以盈丰升公司未购买社会保险、不足额支付劳动报酬、不支付年休假工资、无法得到劳动保障等为由，要求解除谭章秀与盈丰升公司双方之间的劳动关系。盈丰升公司于2015年12月1日收到该《解除劳动关系告知书》。2015年12月8日，谭章秀以盈丰升公司为被申请人向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.解除劳动关系的经济补偿7800元；2.2013年4月25日至2015年11月30日期间未休年休假工资3586元；3.2015年11月29日至2015年11月30日的工资240元；4.赔偿失业保险待遇损失9450元。2016年6月7日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会出具超时未审结案件证明书。2016年6月28日，盈丰升公司为谭章秀补缴2013年4月至2015年12月的社会保险。另查明，盈丰升公司于2014年2月17日向谭章秀支付工资3458元、于2014年3月11日向谭章秀支付工资2587元、于2014年4月11日向谭章秀支付工资3950元、于2014年5月12日向谭章秀支付工资3764元、于2014年6月10日向谭章秀支付工资3136元、于2014年7月10日向谭章秀支付工资3422元、于2014年8月13日向谭章秀支付工资3413元、于2014年9月11日向谭章秀支付工资4549元、于2014年10月13日向谭章秀支付工资3146元、于2014年11月10日向谭章秀支付工资2429元、于2014年12月10日向谭章秀支付工资2500元、于2014年1月12日向谭章秀支付工资2500元。一审庭审中，谭章秀、盈丰升公司双方确认谭章秀解除劳动关系前12个月平均工资为2550元/月。盈丰升公司主张谭章秀在2015年2月15日至2015年2月27日期间休了年休假。谭章秀主张在2015年2月15日至2015年2月27日期间是休了假，但休的是春节假期，并非年休假。另庭审后，谭章秀向一审法院明确表示自愿放弃第三项诉讼请求。一审法院认为，谭章秀与盈丰升公司于2013年4月25日建立劳动关系，双方之间劳动关系于2015年12月1日即盈丰升公司收到谭章秀邮寄的《解除劳动关系告知书》已解除，但盈丰升公司于2016年6月28日方为谭章秀补缴了社会保险，盈丰升公司确属未依法为谭章秀缴纳社会保险，谭章秀于2015年11月30日以盈丰升公司从未给其购买社会保险为由解除与被告的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，盈丰升公司应当向谭章秀支付解除劳动合同的经济补偿金。谭章秀于2013年4月25日起在盈丰升公司处工作，双方劳动关系解除时间为2015年12月1日，结合谭章秀解除劳动关系前12个月平均工资为2550元/月的情况，盈丰升公司应支付谭章秀解除劳动关系经济补偿金7650元（2550元/月×3月）。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。谭章秀于2013年4月25日到盈丰升公司处，则谭章秀自2014年4月25日起可享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算不足1整天的部分不享受年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。故谭章秀在2014年可享受的年休假应为3天（251天÷365天×5天，取整数），因盈丰升公司未提供已安排谭章秀休2014年年休假的证据，也未提供已支付谭章秀2014年未休年休假的工资报酬，应承担举证不能的不利后果，故盈丰升公司应支付谭章秀2014年未休年休假工资报酬。根据谭章秀提供的银行交易明细，谭章秀在2014年1月至2014年12月期间的月平均工资已经超过2600元，谭章秀自愿主张按照2600元/月的标准计算未休年休假工资，一审法院予以确认，故盈丰升公司应当向谭章秀支付2014年未休年休假工资717元（2600元/月÷21.75天×3天×200%，四舍五入，取整数）。因谭章秀于2015年12月1日解除了与盈丰升公司的劳动关系，故谭章秀2015年应休年休假应为4天。盈丰升公司主张谭章秀在2015年2月15日至2015年2月27日期间休了年休假。谭章秀确认在2015年2月15日至2015年2月27日期间是休了假，主张该期间休的是春节假期，并非年休假。但2015年春节假期应为2015年2月18日至2015年2月24日，除去春节假期后尚余6天，故一审法院认定盈丰升公司已安排谭章秀足额休了2015年年休假，盈丰升公司无需向谭章秀支付2015年未休年休假工资。对谭章秀请求的失业保险待遇损失，谭章秀属于非因本人意愿而中断就业，应当享受失业保险待遇，但盈丰升公司未依法为谭章秀缴纳失业保险，导致谭章秀不能享受失业保险待遇，盈丰升公司应赔偿谭章秀失业保险待遇损失。依据《重庆市失业保险条例》第二十四条，谭章秀按劳动关系年限（2013年4月25日至2015年12月1日）可以享受的失业保险金期限为6个月。谭章秀为农村户口，应享受一次性生活补助金（与失业保险待遇法律规定称谓不同），故依据《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条之规定，被告应向原告赔偿失业保险待遇损失3150元（6个月×875元/月×120%×50%）。谭章秀庭审后自愿放弃要求盈丰升公司支付2015年11月29日至2015年11月30日期间的工资240元，一审法院予以确认。一审法院判决：“一、被告重庆盈丰升机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谭章秀支付解除劳动合同的经济补偿金7650元；二、被告重庆盈丰升机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谭章秀支付2014年未休年休假工资报酬717元；三、被告重庆盈丰升机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谭章秀支付失业保险待遇损失（即一次性生活补助金）3150元；四、驳回原告谭章秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告谭章秀负担。”本院二审期间，上诉人盈丰升公司陈述自己并未给谭章秀补交失业保险金。本院对一审查明的其余事实予以确认。本院认为，由于在一审庭审中，盈丰升公司和谭章秀之间已经确认谭章秀解除劳动关系前十二个月的平均工资为2550元/月，因此本院对盈丰升公司上诉要求从2550元/月中扣减150元重新计算月工资标准的请求不予支持。盈丰升公司在一、二审中均未举示已经安排谭章秀休年休假或者未休年休假但是发放了年休假待遇的证据，故盈丰升公司应当支付谭章秀未休年休假工资。对于盈丰升公司的其他上诉理由，由于无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，盈丰升公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆盈丰升机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈娅梅审 判 员  赵文建代理审判员  陈洁婷二〇一七年三月二十九日书 记 员  廖婧伊