山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0211民初1650号原告：青岛恒信融资担保有限公司，住所地青岛经济技术开发区长江中路519号建国大厦504、506室，组织机构代码：57976692-8。法定代表人：刘海程，系该公司董事长。委托代理人：尹娟娟，系山东诚功（黄岛）律师事务所律师。委托代理人：周贞贞，系山东诚功（黄岛）律师事务所律师。被告：青岛海金磊石材工程有限公司，住所地青岛市黄岛区辛安街道办事处辛明园小区781号网点。法定代表人：马学娟，该公司总经理。被告：马学娟，女，汉族，1973年8月20日出生，住青岛市黄岛区。被告：于桂山，男，汉族，1970年6月21日出生，住山东省莒县。被告：王淑兰，女，汉族，1960年4月2日出生，户籍地黑龙江省宝清县，现住青岛市黄岛区。被告：日照华锐建材有限公司，住所地日照市莒县小店镇后严家崮西村。法定代表人：刘霞，系该公司总经理。委托代理人：赵艳敬，系山东环周律师事务所律师。委托代理人：田宁，系山东环周律师事务所律师。被告：日照华航矿业有限公司，住所地日照市莒县小店镇后严家崮西村。法定代表人：吴向阳，系该公司总经理。原告青岛恒信融资担保有限公司与被告青岛海金磊石材工程有限公司、马学娟、于桂山、王淑兰、日照华航矿业有限公司、日照华锐建材有限公司保证合同纠纷一案，本院受理后，由审判员吕莉莉担任审判长，与审判员赵晓玲、人民陪审员刘晓燕共同组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人周贞贞、被告日照华航矿业有限公司法定代表人吴向阳、日照华锐建材有限公司委托代理人赵艳敬均到庭参加了诉讼，被告青岛海金磊石材工程有限公司、于桂山、马学娟、王淑兰经本院合法传唤未按时到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告青岛海金磊石材工程有限公司偿还原告借款本金人民币500万元及利息损失（自2013年12月23日起按年利率24%计算至实际给付之日）；2、判令被告于桂山、马学娟、日照华航矿业有限公司、日照华锐建材有限公司、王淑兰对上述债务承担连带清偿责任；3、判令原告对被告马学娟提供的抵押财产享有优先受偿权，有权对抵押财产依法处分所得价款在第一项债务范围内优先受偿；4、本案诉讼费、律师费、保全费等实现债权的费用由被告承担。事实及理由：2013年2月，被告青岛海金磊石材工程有限公司、青岛经济技术开发区旅游开发有限公司、中国民生银行股份有限公司青岛分行签订《公司委托贷款合同》，约定被告向中国民生银行股份有限公司青岛分行借款500万元，借款期限10个月。经被告青岛海金磊石材工程有限公司委托，原告为被告的借款提供担保。被告于桂山、马学娟对原告的担保提供保证反担保，被告马学娟与原告签订抵押反担保协议并办理与之相关的抵押登记。2013年12月5日借款期限届满，被告青岛海金磊石材工程有限公司无力偿还债务，青岛经济技术开发区旅游开发有限公司通知原告履行担保义务，原告代偿本金500万元。被告日照华航矿业有限公司、日照华锐建材有限公司、王淑兰分别向原告出具《保证承诺书》，对上述债务承担连带保证责任。原告履行代偿义务，被告应当偿还原告本息及相应费用。被告青岛海金磊石材工程有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。被告于桂山未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。被告马学娟未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。被告王淑兰未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。被告日照华锐建材有限公司辩称，我公司不应承担担保责任，第一，原告与委托贷款合同中的出借人主体青岛经济技术开发区旅游开发有限公司法定代表人及住所均相同，本案存在串通贷款、骗取担保的情况；第二，被告青岛海金磊石材工程有限公司曾与原告达成工程款抵扣涉案借款的文件；第三，本案存在抵押物，应在原告实现优先受偿权之后再讨论担保的问题。第四、即便是我公司承担担保责任，也应当与其他保证人分配还款的金额。根据原告提供的证据不能证明实际已经发生的代偿行为，律师费不应予以支持。被告日照华航矿业有限公司辩称，拍卖抵押物先偿还贷款，抵押物偿还不足部分由我公司承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告未提交任何证据。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：1、原告名称于2013年12月17日由青岛经济技术开发区恒信城市发展担保有限公司变更为青岛恒信城市发展担保有限公司，再于2014年7月29日由青岛恒信城市发展担保有限公司变更为现用名称。2、2013年2月5日，被告青岛海金磊石材工程有限公司（借款人）、青岛经济技术开发区旅游开发有限公司（委托人）、中国民生银行股份有限公司青岛分行（××）签订编号为公委贷字第2H1300000029903号《公司委托贷款合同》，约定被告向中国民生银行股份有限公司青岛分行借款500万元，借款期限10个月，自2013年2月5日起至2013年12月5日止。贷款实际发放日以实际放款时的借据上载明的日期为准，贷款用途为经营周转，贷款年利率为24%。还款方式采用按月结息，到期一次性还本。××收取相应的手续费。在借款人未按合同规定期限支付利息或归还本金的情况下即视为违约，委托人可按照合同约定向借款人收取逾期罚息。被告青岛海金磊石材工程有限公司开户银行：民生银行青岛开发区长江路支行，账号：27×××13。3、2013年2月5日，被告青岛海金磊石材工程有限公司与原告签订编号为DB-2013-2-6A号的《委托担保协议书》，被告青岛海金磊石材工程有限公司委托原告提供贷款担保，担保债权人为青岛经济技术开发区旅游开发有限公司。担保本金金额为500万元，担保范围为主合同项下本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权的全部费用。担保主债务履行期限为10个月，担保费率为担保金额的1%，按年费率计，担保费总额为5万元，被告应向原告提供反担保：由被告于桂山、马学娟提供无限连带责任保证；被告马学娟以其名下位于山东日照市莒县小店镇吕北村南山林权作为担保，并另行与原告签订担保协议。合同明确约定了在原告代偿被告上述债权后，有权就代偿本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用向被告追偿，并且被告应当按照银行同期贷款利率向原告支付上述代偿款项的利息（从代偿之日起计算至被告实际偿还之日止），利率按日千分之二计算违约金（即：违约金=已代偿的款项总额*2‰*实际垫款天数），并且对原告支出的律师费、诉讼费、保全费等予以承担，并有权要求被告承担反担保责任。4、2013年2月5日，原告与被告马学娟签订《最高额抵押反担保协议书》，被告马学娟自愿以其登记所有的位于山东省日照市莒县小店镇吕西村南山（莒林证字（2012）第12号）的林权一宗为上述原告与被告青岛海金磊石材工程有限公司《委托担保协议书》的委托贷款500万元提供抵押，担保范围为主合同项下本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权的全部费用以及担保费、逾期担保费、滞纳金、利息、违约金、原告实现债权的费用等，并约定在债务到期（包括提前到期）时原告就抵押物在折价、拍卖或者变卖所得价款享有优先受偿权。双方在莒县林业局为该抵押物办理抵押登记，抵押登记编号为林抵字（2013第3）号（板栗、山楂等41910株），抵押起止时间为2013年2月25日至2013年12月5日。5、原告与被告于桂山签订编号为DB-2013-2-6B号《反担保保证书》，被告自愿为借款人与原告之间的担保债务500万提供连带责任保证，担保范围为主合同项下本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权的全部费用等。保证期间为原告代偿还担保债务之日起两年。并约定在该担保债务上存在其他任何物的担保或连带责任保证担保时，不论原告是否向上述物的担保人或其他连带责任保证担保人提出承担担保责任的请求，本保证人自愿优先承担连带保证责任。被告马学娟以配偶身份签署共同还款声明并自愿承担连带保证责任。6、2014年7月24日，原告又另与被告王淑兰、日照华航矿业有限公司、日照华锐建材有限公司分别签订《保证承诺书》，由三被告对原告与被告青岛海金磊石材工程有限公司签订的《委托担保协议书》项下500万元主债务承担连带保证责任，担保范围为主合同项下本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权的全部费用。并约定在该担保债务上存在其他任何物的担保或连带责任保证担保时，不论原告是否向上述物的担保人或其他连带责任保证担保人提出承担担保责任的请求，本保证人自愿优先承担连带保证责任。7、2014年10月16日，原告就本案担保债权向被告马学娟、于桂山、王淑兰、日照华航矿业有限公司、日照华锐建材有限公司发出《贷款逾期催收函》，各被告在催告函上签字/盖章，对被告马学娟、于桂山、青岛海金磊石材工程有限公司与被告之间发生的借款本金1400万元及相应利息催告于2014年11月10日之前还款。8、原告为追索该笔债权委托山东诚功（黄岛）律师事务所代理诉讼并签订《委托代理合同》，双方对本案的律师费进行了明确约定为19000元，并自合同签订之日起支付50%的代理费，并在一审审理终结时分别支付，结合原告提交的证据，原告已经前期律师费。9、2013年12月20日，原告向被告青岛海金磊石材工程有限公司通过银行转账方式汇入其在民生银行青岛长江路支行账户（账号：27×××13）人民币500万元保证金，被告于2013年12月23日出具《代偿确认书》，确认原告代偿公委贷字第2H1300000029903号《委托贷款合同》项下的贷款本金500万元，并称代偿金额由被告工程款抵扣。2016年11月1日，青岛西海岸文化旅游集团有限公司出具《代偿证明》，证实原告于2013年12月23日代偿公委贷字第2H1300000029903号《委托贷款合同》项下的贷款本金500万。2016年2月17日，原青岛经济技术开发区旅游开发有限公司变更为青岛西海岸文化旅游集团有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区天目山路302号3楼310室，经营范围主要为区内旅游项目的开发建设。本院认为，原告与被告签订的《公司委托贷款合同》、《委托担保协议书》、《最高额抵押反担保协议书》、《反担保保证书》、《保证承诺书》等协议均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合同成立且生效，各方当事人均应严格按照合同的约定履行相应的义务。被告青岛海金磊石材工程有限公司与债权人的债务到期后，被告无力偿还，原告将500万元汇入被告在××处开立的放款账户，且被告及债权人均出具证明原告代偿涉案借款本金，本院对原告代偿事实予以确认。原告与被告青岛海金磊石材工程有限公司签订的《委托担保协议书》对违约金和罚息作了约定，但该计算方式约定利率过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，无论出借人就逾期利率、违约金或者其他费用单独主张还是一并主张，总计不得超过年利率24%，超出部分人民法院不予支持，因此，本案中，原告可以要求按照约定方式计算违约金，但超出24%之后的部分，本院不予支持。现原告主张按照年利率24%要求违约金，本院予以照准。原告于2013年12月23日代偿本金500万元，因此，被告青岛海金磊石材工程有限公司应自2013年12月23日起按照年利率24%向原告支付相应息费，直至偿清为止。被告马学娟为该笔借款提供最高额抵押担保，原告在抵押期间内要求实现抵押权，对被告马学娟提供的抵押财产在依法处分后所得价款在抵押财产担保主债务范围内优先受偿，本院予以支持。被告马学娟、于桂山为上述借款提供连带责任保证，原告与被告于桂山、马学娟签订的保证合同约定了保证期限为自主债务期届满后两年，原告在保证期间内主张债权，保证期间未经过，被告于桂山应承担连带保证责任。原告与被告王淑兰、日照华锐建材有限公司、日照华航矿业有限公司于2014年7月24日签订的保证承诺书，三份承诺书对保证期间均未约定，我国担保法规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，在上述期间内，原告于2014年10月曾就担保债权300万元及利息向三被告主张过，原告在保证期间内行使担保权利，三被告的保证责任不能免除，自原告向三被告主张担保权利之日起，适用民事诉讼时效二年的规定，原告在二年诉讼时效内起诉，上述五被告均应承担连带保证责任。上述保证人在依法履行保证责任后，可向被告青岛海金磊石材工程有限公司追偿。各保证人在保证合同中均明示放弃担保顺位，原告诉求各保证人承担保证责任有事实及法律依据，本院予以支持。被告辩称债权人青岛西海岸文化旅游集团有限公司与原告存在法人混同未提交证据证实，被告青岛海金磊石材工程有限公司出具的《代偿确认书》中载明“贵公司代偿金额由我公司工程款抵扣”，因被告青岛海金磊石材工程有限公司、于桂山、马学娟、王淑兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，系自愿放弃诉质证和辩论权利，应当承担不利法律后果，本院可依据查明的事实作出缺席判决。原告与被告签订的借款合同、保证合同均约定了在被告出现还款逾期等违约情况下产生的律师费应由被告负担，原告提供委托代理合同，转款记录等证据证明律师费的实际支付及委托代理关系的存在，且该收费标准未超出山东省律师收费标准，本院予以支持。被告辩称原告仅支付了50%的律师费，尚有剩余50%律师费未支付，根据原告提交的委托代理合同约定，剩余50%律师费在一审终结前支付，另，本院认为原告与委托代理人之间关于律师费的支付期限约定，并不影响被告须承担律师费的合同义务，因此，被告应当全额支付本案律师费19000元。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十五条、第十八条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告青岛海金磊石材工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告青岛恒信融资担保有限公司人民币500万元；二、被告青岛海金磊石材工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告青岛恒信融资担保有限公司按本金500万元计，按年利率24%计，自2013年12月23日起至实际清偿之日止的利息；三、被告青岛海金磊石材工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告青岛恒信融资担保有限公司律师费人民币19000元。四、被告于桂山、马学娟、王淑兰、日照华锐建材有限公司、日照华航矿业有限公司对上述一、二、三项给付义务承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，可依法向被告青岛海金磊石材工程有限公司追偿；五、原告青岛恒信融资担保有限公司对被告马学娟名下的林抵字（2013第3号）林权享有抵押权，并就该抵押物在拍卖、变卖或折价后所得价款享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费46800元，财产保全费5000元，合计51800元，由被告青岛海金磊石材工程有限公司负担，被告马学娟、于桂山、王淑兰、日照华锐建材有限公司、日照华航矿业有限公司承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  吕莉莉审 判 员  赵晓玲人民陪审员  刘晓燕二〇一七年三月一日书 记 员  王传河