安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2015)宣中民二初字第00020号 原告：郎溪县恒云工程机械有限公司，住所地安徽省郎溪县经济开发区建平大道**。 法定代表人：陆志文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：糜伟栋，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：彭方和，安徽明和律师事务所律师。 被告：龙岩市裕隆沥青混凝土有限公司，，住所地福建省龙岩市新罗区西城西安人民路亿兴苑**** 法定代表人：关国贤，该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁庆辉，福建路远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王明生，福建路远律师事务所律师助理。 原告郎溪县恒云工程机械有限公司（以下简称郎溪恒云公司）诉被告龙岩市裕隆沥青混凝土有限公司（以下简称龙岩裕隆公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年2月6日、2015年4月28日两次公开开庭进行了审理。原告郎溪恒云公司的委托诉讼代理人费凌云、被告龙岩裕隆公司的委托诉讼代理人袁庆辉、王明生两次到庭参加诉讼，原告郎溪恒云公司的委托诉讼代理人糜伟栋参加第二次庭审。郎溪恒云公司后解除对费凌云的委托，重新委托彭方和为本案诉讼代理人。本案审理过程中，龙岩裕隆公司另案提起解除合同之诉，向本院申请中止审理本案，本院于2015年4月29日作出（2015）宣中民二初字第00020-1号民事裁定，裁定中止审理本案。2017年2月21日本案恢复审理，现已审理终结。 郎溪恒云公司向本院提出诉讼请求：1.龙岩裕隆公司立即支付货款338万元及逾期付款利息438048元（暂从2013年9月25日计算至2014年11月30日，按买卖合同约定的每日万分之三计算），共计3818048元；2.龙岩裕隆公司承担本案诉讼费、律师费170521.92元。事实和理由：郎溪恒云公司与龙岩裕隆公司签订《工业品买卖合同》，由龙岩裕隆公司向郎溪恒云公司购买设备，郎溪恒云公司已按约全部履行，但龙岩裕隆公司到期未支付余款。 龙岩裕隆公司庭审答辩称，1.郎溪恒云公司提供的《工业品买卖合同》不真实，真实的合同及附件是2013年5月5日签订，价款为408万元。2.郎溪恒云公司虽然陆续将设备交付，但根据合同约定，郎溪恒云公司应履行安装调试义务。郎溪恒云公司派出的技术人员没有安装调试的相关资质，且未按照规定向有关部门报备，导致技术监督部门对龙岩裕隆公司进行处罚。郎溪恒云公司必须安装调试好设备后，支付剩余货款条件才成就，且不存在利息。3.郎溪恒云公司未向龙岩裕隆公司交付符合法律要求的设计文书、合格证、检测报告等文件，后郎溪恒云公司又通过远程控制系统将案涉设备操作系统锁定，给龙岩裕隆公司造成重大经济损失，且损失数额超过剩余货款，龙岩裕隆公司无需支付剩余货款。4.2013年5月5日签订的合同中没有关于律师费的约定，郎溪恒云公司主张律师费没有法律依据。综上，请求法院驳回郎溪恒云公司的诉讼请求。 郎溪恒云公司为证明诉讼主张，向本院提举证据如下： 证据1，《工业品买卖合同》一份，证明郎溪恒云公司与龙岩裕隆公司达成买卖协议； 证据2，“证明”一份，证明郎溪恒云公司履行了合同约定的义务； 证据3，发票5张，证明郎溪恒云公司已向龙岩裕隆公司开具发票，龙岩裕隆公司应当支付货款； 证据4，发车记录一组，证明郎溪恒云公司履行了送货义务； 证据5，律师委托代理协议一份，证明郎溪恒云公司支付律师费17万元，根据合同约定，应由龙岩裕隆公司承担。 证据6，说明一份，证明郎溪恒云公司考虑到税款、成本核算及交付时间等因素，合同价款由408万元增加到508万元； 证据7，快递单一份，证明郎溪恒云公司已开具发票，并邮寄给龙岩裕隆公司。 证据8，笔迹鉴定结论书一份，证明郎溪恒云公司完成了合同约定的产品交付、培训、调试等义务，产品符合合同约定条件，质量合格。 龙岩裕隆公司质证认为：证据1，真实性有异议，该份合同不是双方就案涉设备所签订。证据2，真实性有异议，系证人证言，无公司公章，不具备作为证据的条件。证据3，真实性无法确认，金额与龙岩裕隆公司所持合同有差异。证据4，真实性无法确认，但设备确实已经送至龙岩裕隆公司处。证据5，真实性无异议，但不能支持郎溪恒云公司的主张，且没有提供发票印证。证据6，系当事人陈述，不能作为证据使用。证据7，真实性无法确认，看不出寄件的品名，且无收件人签名。证据8，鉴定结论针对的对象“证明”不能够作为定案依据，不是龙岩裕隆公司出具的验收报告，记载的设备名称与案涉设备名称不一致，鉴定结论不具备客观性，不能作为定案依据。 龙岩裕隆公司为证明抗辩主张，提举以下证据： 证据1，《设备买卖合同书》及相关附件一份，证明双方约定的货款是408万元，付款方式、金额与郎溪恒云公司提举的合同也不一致，同时证明郎溪恒云公司除需向龙岩裕隆公司交付设备外，还需完成安装、调试、运行、验收等义务； 证据2，银行汇款凭证两张，证明2013年5月8日龙岩裕隆公司向郎溪恒云公司支付定金50万元，2013年6月3日支付120万元，累计支付货款170万元； 证据3，质量技术监督登记保存封存扣押决定书、罚款凭据各一份，证明郎溪恒云公司交付的设备由于安装人员没有相应资质，安装前未向质量技术监督部门报备，导致设备被扣押留存，龙岩裕隆公司被罚款； 证据4，技术规格书一份，证明该技术规格书就是发车记录中所载的案涉设备的资料。 郎溪恒云公司质证认为：证据1，《设备买卖合同书》签订在前，《工业品买卖合同》签订在后，双方实际是按照《工业品买卖合同》履行，付款方式、发票与《工业品买卖合同》相互印证。证据2，真实性无异议，但与《设备买卖合同书》中支付货款的方式不一致，是按照《工业品买卖合同》约定的方式履行。证据3，对质量技术监督登记保存封存扣押决定书真实性无异议，关联性有异议，不能证明郎溪恒云公司交付的设备不合格，反而证明案涉设备已投入使用。罚款凭据系复印件，真实性有异议。证据4，真实性无异议，确系交付给龙岩裕隆公司的资料。 对以上证据，本院审查认为： （一）为证明买卖关系存在，郎溪恒云公司与龙岩裕隆公司提举了两份合同，即《工业品买卖合同》和《设备买卖合同书》。龙岩裕隆公司认为《工业品买卖合同》签订在前，《设备买卖合同书》签订在后；郎溪恒云公司认为《设备买卖合同书》签订在前，因龙岩裕隆公司对合同提出其他要求，导致合同价款变更为508万元，后签订《工业品买卖合同》。综合两份合同：第一，从合同要素看，《工业品买卖合同》双方均未在合同上签署时间；《设备买卖合同书》龙岩裕隆公司一方在合同上签署2013年5月5日。第二，从合同内容看，《工业品买卖合同》仅就合同标的、价款、质量标准、交货地点、结算方式及付款期限、违约责任等进行简单约定，全文共十三条；《设备买卖合同书》就设备名称、规格型号、价款、交货条款、结算办法、质量要求、违约责任等进行了详细约定，且附有《售后服务条款》和详细的合同附件。第三，从付款期限看，《工业品买卖合同》约定“结算方式及付款期限：预付合同金额的30%，发货时再付合同金额的50%，安装调试完毕再付合同金额的20%”；《设备买卖合同书》约定“甲方（龙岩裕隆公司）于合同签字后壹天内，以转账方式向乙方（郎溪恒云公司）支付定金伍拾万元，发货前甲方支付给乙方壹佰贰拾万元整，于2013年12月30日前付伍拾万元整……”双方于2013年5月5日签订《设备买卖合同书》，2013年5月8日龙岩裕隆公司向郎溪恒云公司转账支付50万元，2013年6月3日转账支付120万元，郎溪恒云公司2013年6月4日开始陆续向龙岩裕隆公司发送设备。综上，《设备买卖合同书》的合同要素更加完备，内容更加完整，约定的付款期限更加符合双方实际付款、履行情况，因此，对《设备买卖合同书》予以认定。双方对存在《工业品买卖合同》的事实未予以否定，对其真实性予以认定，但不能作为确定双方之间权利义务内容的依据。 （二）对郎溪恒云公司所举其他证据：证据2，关清华作为龙岩裕隆公司的代表，与郎溪恒云公司签订《工业品买卖合同》，参与双方合同的商谈与签订，后又出具“证明”，郎溪恒云公司有充分的理由相信关清华系代表龙岩裕隆公司出具验收证明。龙岩裕隆公司认为该证明并非关清华本人书写，但经安徽龙图司法鉴定中心鉴定，作出皖龙图鉴[2016]文书鉴字第162号司法鉴定意见书，确认“证明”系关清华书写。龙岩裕隆公司认为该鉴定意见书不具备客观性，不能作为定案依据，但该鉴定系由本院依法委托，由具备相关鉴定资质的鉴定机构和鉴定人员作出，程序合法，因此对证据2、8均予以采信。证据3，系郎溪恒云公司单方开具，与其提举的证据7快递单，不足以证明龙岩裕隆公司已收到且认可发票金额，不予采信。证据4，龙岩裕隆公司确认收到案涉设备，对该证据予以采信。证据5，龙岩裕隆公司对真实性无异议，予以认定，但《设备买卖合同书》并无律师费的相关约定，对证明目的不予采信。证据6，系当事人陈述，且无其他证据佐证，不予认定。 （三）对龙岩裕隆公司所举其他证据：证据2，郎溪恒云公司对真实性无异议，予以认定。证据3，质量技术监督登记保存封存扣押决定书真实性予以认定，但封存原因系“使用的有机热载体炉涉嫌存在未经登记注册投入使用”，封存期限为三十日，不能证明封存的原因系郎溪恒云公司造成，且无行政处罚结果，对其证明目的不予采信；罚款凭据系复印件，郎溪恒云公司不予认可，不予采信。证据4，郎溪恒云公司对真实性无异议，予以认定。 根据以上认定的证据，结合当事人陈述，本院查明事实如下：龙岩裕隆公司（甲方）因生产需要向郎溪恒云公司（乙方）购买沥青搅拌设备一套，双方于2013年5月5日签订《设备买卖合同书》，约定：一、设备名称、规格型号、供货数量、价格：沥青搅拌设备、LBM3000XC、一套、408万元（含运费）。二、交货时间：乙方收到定金及甲方履行了合同约定的其他条款后10日内交货。……四、1.甲方于合同签字后壹天内，以转账方式向乙方支付定金伍拾万元，合同即成立，否则无效，若甲方延期给付定金，则设备交货期顺延；2.在甲方未付清全部货款之前，设备所有权归乙方所有，乙方有权取回设备。五、货款结算办法：1.发货前甲方支付给乙方壹佰贰拾万元整，于2013年12月30日前付伍拾万元整；2.于2014年5月30日前付伍拾捌万元整，于2014年12月30日前付伍拾万元整；3.于2015年6月8日前付伍拾万元整给乙方，余款作为质保金贰拾万元整于2016年6月8日前一次性付清。……七、违约责任约定：1.合同生效后，过期供货或付款的一方应承担过期供货或付款的违约责任，如乙方过期供货，应支付甲方付款金额的百分之十的过期违约金给甲方，直至供货为止；如甲方过期付款，应支付过期付款金额的百分之十的过期违约金给乙方，直至该笔货款全部付清为止；2.如甲方一期不履行付款义务，视为付款期限全部到期，乙方有权就全部货款主张权利，要求甲方全额支付。……九、其他约定：1.甲方根据随车同行的《设备发货/验收单》验收货物，在确认验货无误后签字回传给乙方。如有异议，应当在到货之日起七天内书面通知乙方，过期则视为收货无误。2.乙方收到甲方《设备安装调试确认函》或其传真件后，应在双方约定时间内派出技术员为甲方提供设备的安装、运行调试、培训及技术咨询等服务。同时附有售后服务条款及合同附件对设备约定了其他要求。 2013年5月8日，龙岩裕隆公司向郎溪恒云公司转账50万元，6月3日向郎溪恒云公司转账120万元。同年6月4日，郎溪恒云公司陆续向龙岩裕隆公司指定地点发送案涉设备及相关配件、包括技术规格书在内的3000型搅拌站资料。龙岩裕隆公司收到以上设备及资料。2013年9月25日，龙岩裕隆公司股东之一关清华出具“证明”，载明：“根据贵公司和我站签订的Q2B-3000型沥青搅拌机安装协议和我单位的实际情况的工作安排，贵公司所派遣的技术人员，已经完成该搅拌机的安装和调试及培训工作。已出黑料千于吨和乳化沥青几吨。特此证明。”后郎溪恒云公司因龙岩裕隆公司未支付剩余货款将案涉设备进行远程技术锁定。 另查明：本案审理过程中，龙岩裕隆公司以郎溪恒云公司为被告向福建省龙岩市中级人民法院提起（2015）岩民初字第166号买卖合同纠纷之诉，请求解除双方签订的买卖合同、郎溪恒云公司返还设备款并赔偿经济损失。同时，龙岩裕隆公司向本院申请中止审理本案，本院于2015年4月29日作出（2015）宣中民二初字第00020-1号民事裁定，裁定中止审理。福建省龙岩市中级人民法院于2015年9月30日将（2015）岩民初字第166号买卖合同纠纷案件移送至本院。本院经审理，于2017年3月7日作出（2016）皖18民初1号民事判决，驳回龙岩裕隆公司的诉讼请求。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，双方当事人均应当按照约定履行自己的义务。一、郎溪恒云公司已依约履行合同约定的义务。2013年5月5日，龙岩裕隆公司与郎溪恒云公司签订《设备买卖合同书》，系双方当事人真实意思表示，依法成立。合同签订后，郎溪恒云公司依约向龙岩裕隆公司交付货物至指定地点，并经安装、调试及培训，郎溪恒云公司已履行合同约定的义务，对郎溪恒云公司起诉要求龙岩裕隆公司给付剩余货款的诉讼请求予以支持。龙岩裕隆公司辩称郎溪恒云公司未完全履行合同约定义务，给其造成重大经济损失，无充分证据证明，对该辩称意见不予采信。二、关于剩余货款的数额。郎溪恒云公司主张货款总额为508万元，扣减龙岩裕隆公司已支付的170万元，尚欠货款338万元。但案涉设备买卖存在两份合同，因《设备买卖合同书》的合同要素更加完备，内容更加完整，约定的付款期限更加符合双方实际付款、履行情况，《设备买卖合同书》应系双方最终生效并履行的合同，对龙岩裕隆公司抗辩合同总价款应为408万元的意见予以采纳。因此龙岩裕隆公司尚欠货款数额为238万元（408万元-170万元）。三、关于逾期付款的违约责任。双方在《设备买卖合同书》中约定，“如甲方（龙岩裕隆公司）过期付款，应支付过期付款金额的百分之十的过期违约金给乙方（郎溪恒云公司），直至该笔货款全部付清为止。”未付货款数额为238万元，因此，龙岩裕隆公司应承担的违约金为238000元（2380000×10％）。郎溪恒云公司起诉请求按照日万分之三的利率计算利息无事实和法律依据。四、关于律师费。《设备买卖合同书》中并无律师费的相关约定，对郎溪恒云公司起诉请求龙岩裕隆公司承担律师费的诉讼请求不予支持。 综上，郎溪恒云公司的诉讼请求部分成立，对成立的部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告龙岩市裕隆沥青混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告郎溪县恒云工程机械有限公司货款2380000元及违约金238000元； 二、驳回原告郎溪县恒云工程机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38709元，由原告郎溪县恒云工程机械有限公司负担10700元，被告龙岩市裕隆沥青混凝土有限公司负担28009元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  杨学军 审 判 员  赵 萍 代理审判员  王 瑶 二〇一七年三月十七日 书 记 员  吴 婧 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。