江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏02民终4581号上诉人（原审原告）：铜陵市东陵润滑油有限责任公司，住所地安徽省铜陵市芜铜北路（东陵加油站后院内）。法定代表人：赵宏兵，该公司董事长。委托诉讼代理人：周良红，安徽众佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：余永阳，安徽众佳���师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏高科石化股份有限公司，住所地江苏省宜兴市徐舍镇鲸塘工业集中区。法定代表人：许汉祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：卢晓峰，江苏宜欣律师事务所律师。上诉人铜陵市东陵润滑油有限责任公司（以下简称东陵公司）因与被上诉人江苏高科石化股份有限公司（以下简称高科公司）特许经营合同纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2016）苏0282民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东陵公司上诉请求：撤销一审判决第二、三项，依法改判高科公司向东陵公司增付471361.67元。事实和理由：一、高科公司在铜陵地区与东陵公司竞标的行为违反了经销协议约定，属于根本违约，致使东陵公司在铜陵地区独家经营的合同目的不能实现，经销协议已于高科公司收到东陵公司寄送的律师函之日起解除，且高科公司还应赔偿东陵公司因此遭受的所有经济损失。二、一审法院对东陵公司主张的损失未全部支持，显然错误。１、门面租金、仓库租金、叉车租金及工人工资等费用是东陵公司为履行经销协议而发生的必要费用，因高科公司的根本违约行为导致经销协议的解除，使这些必要费用无法收回，应予赔偿。２、利润损失应当包括返利损失和销售利润损失，除已认定的40555元以外，高科公司还应赔偿195445元。首先关于返利损失，经销协议约定年销售100吨，每吨返利180元。东陵公司自签订经销协议后至2015年12月18日高科公司违约，不到9个月就销售了80吨，年销售量理应会超过100吨，东陵公司按100吨计算返利损失36000元，已经是最低返利，应当予以支持。其次关于销售利���损失，东陵公司在不到9个月时间内的销售利润已经超过20万元，从高科公司违约至2016年12月31日经销协议到期还有12个月，东陵公司仅主张20万元销售利润损失，合情合理。３、一审法院酌定赔偿广告费3万元，减轻了高科公司的责任。东陵公司因经营高科润滑油的需要，利用广告宣传打开市场，但高科公司的违约行为导致东陵公司为此付出的广告费83000元以及精力付诸东流，此时距经销协议到期还有一年多，东陵公司仅要求高科公司承担一半广告费即41500元。一审酌定为3万元，无事实和法律依据。高科公司辩称,请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、高科公司不存在违约行为，参与南车长江铜陵车辆有限公司（以下简称南车公司）的招投标是为了配合经销商东陵公司争取业务，投标过程中东陵公司也未提出任何异议。二、东陵公司自2015年12月31日发律师函要求解除经销协议之后，在2016年1月至11月期间仍然继续向高科公司订货，也继续和客户单位发生往来，没有受到任何不利影响。东陵公司解除合同的真实原因是其和其他厂家在合作，因此想摆脱经销协议的约束。东陵公司向一审法院起诉请求：要求解除其与高科公司签订的高科润滑油区域经销协议；要求高科公司赔偿各项损失583416.67元一审法院认定事实：2015年3月23日，东陵公司与高科公司签订2015年高科润滑油区域经销协议1份，约定：高科公司委托东陵公司销售高科公司包装润滑油产品，东陵公司拥有销售这些产品的全部资质和门面、仓库、人力等必要条件；选定东陵公司为2015年度铜陵地区销售高科公司工业润滑油的经销商；东陵公司在3个月内无实质性进货，高科公司有权终止经销代理权，同时有权在该区域内重新开发新的经销商；高科公司为规范和保护东陵公司的市场及利益，未经东陵公司同意，高科公司的工业油产品不得有其他渠道进入东陵公司认定的经销区域，除东陵公司已认可的其经销区域内有高科公司的大终端用户外；销售目标为2015年东陵公司承销高科公司包装类（200升及以下包装）润滑油产品折合数量100吨，东陵公司享受高科公司产品全国区域经销商统一结算出厂价格（含税不含运输费）；高科公司协助及配合东陵公司共同开展客户服务、产品推广、信息调研、销售促进、销售网络建设工作；东陵公司应尽最大努力促进工业润滑油销售、使用，在所属销售区域建立并不断优化分销网络及零售店，加强分销网络的开发建设。所有分销网络均应展示并维护高科公司的产品、宣传品、促销品及由高科公司提供的其他标识物品，东陵公司应积极配合、参与高科公司的调研、广告、打假、促销和技术服务工作；东陵公司应具备良好的库存保管条件，保证产品不受损害；本合同有效期为2015年1月1日至2016年12月31日，合同期满根据双方意愿可续签；东陵公司的营销业绩距高科公司的营销目标相差甚远，高科公司有权终止协议，但应提前20天书面通知；自合同签订后60天内没有发生进货则自然解除本协议，高科公司有权在该区域另行确定销售经销商。协议签订后，东陵公司即为高科公司销售工业润滑油。2015年12月18日，南车公司对10吨46号抗磨液压油与25吨68号抗磨液压油，以46号抗磨液压油每吨9020元及68号抗磨液压油每吨9455元的标底价对外公开招标，高科公司与东陵公司、明星商场3家单位同时参与竟标，东陵公司的出价为46号抗磨液压油每吨9020及68号抗磨液压油每吨9455元，高科公司以46号抗磨液压油每吨8500元和68号抗磨液压油每吨8950元的最低价中标。2015年12月31日，东陵公司委托安徽众佳律师事务所向高科公司发出律师函要求解除上述润滑油区域经销协议，并要求高科公司赔偿损失，高科公司未予理睬。2016年1月14日，东陵公司诉至一审法院。另查明：根据高科公司的销售发票查明，2015年12月19日、28日，高科公司销售给东陵公司46号抗磨液压油和68号抗磨液压油价格分别为每吨7588元和每吨7706元。东陵公司对外销售价为每吨9950元和每吨10140元。庭审中：东陵公司主张区域经销协议签订后，其为履行合同义务完成经销任务，先后租赁叉车、门面房、仓库，聘用工作人员，并进行广告宣传、促销工作等，因高科公司违约造成其公司直接经济损失和既得利益损失共计583416.67元。其中门面房租赁费109666.67元（租金每月7000元，自2015年12月18日计算至2017年4月7日）。2、仓库租赁费80000元（租赁费每月5000元，自2015年12月18���至2017年4月15日），叉车租赁费用3750元（租金每月1250元，自2015年12月18日至2016年4月1日），广告费用合计83000元，人员工资损失合计71000元（工资标准每月每人2000元，共3人计12个月），销售损失20万元，返利损失36000元。为此，东陵公司提供了与用户的工矿产品买卖合同及合同审核审批表、综合评审意见表、廉政协议、工矿产品买卖合同质量保证协议、门面房租赁合同及收款收据、仓库租赁合同及收条、叉车租赁合同及收款收据、广告合作合同及收款收据、广告协议书及收款收据、劳动合同书及身份证复印件、应付帐明细账、增值税专用发票。高科公司认为其没有违约，对该证据的真实性、关联性均不认可。以上事实，有2015年高科润滑油区域经销协议、招标签到表、投标报价表、招标报价记录表、招标最高限价表、工矿产品买卖合同及合同审核审批表、综合评审意见表、廉政协议、工矿产品买卖合同、质量保证协议、门面房租赁合同及收款收据、仓库租赁合同及收条、叉车租赁合同及收款收据、广告合作合同及收款收据、广告协议书及收款收据、劳动合同书及身份证复印件、应付帐明细账、增值税专用发票等证据及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，东陵公司与高科公司签订的2015年高科润滑油区域经销协议是双方真实意思表示，该意思表示真实，不违反法律规定，该协议合法有效，双方应按2015年高科润滑油区域经销协议的约定履行各自的义务。协议约定高科公司选定东陵公司为2015年铜陵地区指定经销高科公司工业润滑油产品的区域经销商，除东陵公司已认可的其经销区域内有高科公司的大终端用户外，未经东陵公司同意，高科公司的工业油产品不得有其他渠道进入东陵公司认定的经销区域。本案中，高科公司在该经销协议合同有效期内未经东陵公司同意在东陵公司经销区域内的南车公司招标中以高科公司的工业润滑油产品参与竟标，并以低于东陵公司的出价中标、销售，该行为构成违约，应当承担违约责任。因协议对违约责任约定不明，综合本案中南车公司的标底价、东陵公司的出价、同期高科公司出售给东陵公司同规格抗磨液压油的价格及法律规定，该院确定按高科公司出售给东陵公司同期同类产品的价格与南车公司招标底价差额计算损失为宜，该损失为40555元，高科公司应当赔偿。东陵公司要求高科公司赔偿其门面、仓库、叉车的租赁费损失、广告费用、工人工资损失等其他损失，因该部分开支费用属于东陵公司为履行合同，保障自己正常经销业务开展实现合同目的发生的合理费用，不属于高科公司违约给东陵公司造成的损失费用，故东陵公司要求高科��司赔偿该损失证据不足，该院不予支持。庭审中，东陵公司未能举证证明高科公司违约导致其停止经营的事实，鉴于东陵公司实际支出了广告费用等事实，该院酌定该部分费用由高科公司赔偿3万元。关于本案中高科公司的违约行为是否导致区域经销协议的解除，该院认为，区域经销协议仅约定东陵公司未按约履行合同义务，高科公司享有合同解除权。按照合同约定，本案中高科公司的违约事实，不符合双方约定解除合同的情形。而且综合高科公司本案中的这一违约事实，虽造成了东陵公司的经济损失，但并未导致东陵公司区域内其他经销业务的开展而最终无法实现区域经销协议的合同目的，且该违约事实也不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同法定解除条件，故东陵公司单方要求解除区域经销协议的主张证据不足，该院不予支持。鉴于高科公司��意东陵公司解除2015年高科润滑油区域经销协议，属双方意思表示一致，不违反法律规定，该院予以准许。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：一、东陵公司与高科公司2015年3月23日签订的2015年高科润滑油区域经销协议解除。二、高科公司于判决发生法律效力之日起10日内支付东陵公司赔偿款70555元。三、驳回东陵公司对高科公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9634元，由东陵公司负担8469元、高科公司负担1165元。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。另查明：2015年4月至12月，东陵公司向高科公司提货约80吨。2016年1月至11月，东陵公司向高科公司提货约63���。对此，东陵公司表示其2016年仍然向高科公司提货，只是为了履行与下家客户在2015年4月签订的采购合同（尚未及时提货和付款），否则东陵公司将对客户构成违约，损失将由高科公司承担，因此东陵公司继续提货是为了减少高科公司的违约损失。以上事实，有增值税专用发票、高科公司明细账及当事人陈述等证据在卷佐证。本案二审争议焦点为：高科公司在南车公司招标中参与竞标的行为是否构成对本案经销协议的根本性违约。本院认为，高科公司未经东陵公司同意，在经销协议约定的东陵公司经销区域内就10吨46号抗磨液压油和25吨68号抗磨液压油参与南车公司的招标并以低于东陵公司报价而中标，违反了经销协议中“未经东陵公司同意，高科公司的工业油产品不得有其他渠道进入东陵公司认定的经销区域”的相关约定���确属违约，但这一次违约行为既非长期多次也非大范围，无理由认定即导致东陵公司整个经销区域的业务无法开展或受到重大影响进而无法实现合同目的，此点从2016年1月至11月东陵公司继续向高科公司大量提货的事实也得以印证。东陵公司称2016年提货是为了履行与客户之间2015年4月签订的采购合同，但对此未提供相应证据，且若系单次采购合同，履行期限如此之长不合常理，若系长期采购合同，则也证实东陵公司的业务未受到影响。因此，东陵公司要求行使法定解除权，依据不足，不符合法律规定，本院不予支持。正因东陵公司不符合解除合同的法定条件，故其于2015年12月31日以律师函形式向高科公司寄送的解约通知不能发生解除合同的法律效力，其也不能要求高科公司赔偿门面租金、仓库租金、工人工资、可得利益等损失，尤其所主张的这些损失与其继续提货��营的事实也相矛盾。综上，一审法院针对高科公司参与竞标的违约行为责令其赔偿相应损失，并基于高科公司同意解约而判令解除经销协议，于法有据，并无不当。东陵公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8371元，由东陵公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蔡利娜审 判 员  费益君代理审判员  包梦丹二〇一七年三月三日书 记 员  李 佳