云南省曲靖市沾益区人民法院刑 事 判 决 书（2017）云0328刑初4号公诉机关云南省沾益县人民检察院。被告人余家瑞，男，1963年5月9日出生，汉族，大专文化，沾益县西平街道文昌社区党总支副书记，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住沾益区。因涉嫌挪用公款罪，于2016年7月29日经沾益县人民检察院决定并由沾益县公安局执行取保候审。现居家中。辩护人恭开宝，云南大韬（曲靖）律师事务所律师。辩护人马林峰，云南大韬（曲靖）律师事务所律师。沾益县人民检察院以沾检公诉刑诉〔2016〕177号起诉书指控被告人余家瑞犯挪用公款罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沾益县人民检察院指派检察员吕某出庭支持公诉，被告人余家瑞、辩护人恭开宝、马林峰到庭参加诉讼。现已审理终结。沾益县人民检察院指控，被告人余家瑞系原沾益县西平街道红星社区总支书记。2015年至2016年期间，被告人余家瑞利用职务便利，在协助沾益县人民政府建设红星社区望海片区基础设施建设过程中，于2015年2月10日挪用该工程建设资金15万元进行营利活动。被告人余家瑞于2016年2月6日归还挪用款项10万元。上述事实，检察机关提交了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据证实，指控被告人余家瑞触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成了挪用公款罪。被告人余家瑞辩称其是望海小区基础建设工程一个标段的实际承包人，路灯工程也包括在其承包的标段，他挪用的资金是自筹资金的一部分。辩护人恭开宝、马林峰提出被告人余家瑞的行为不构成挪用公款罪。被告人余家瑞的行为只是代路灯安装工程承包人孙某代领代付工程款。余家瑞在路灯工程中既是工程管理监督方，也是事实上的施工工程发包方。即使认定为犯罪，本案犯罪数额只应当认定五万元。应对被告人余家瑞在三年以下量刑并适用缓刑。经审理查明，2015年至2016年，被告人余家瑞在担任原沾益县西平街道红星社区总支书记的期间，利用职务便利，在协助沾益县人民政府建设红星社区望海片区基础设施建设过程中，于2015年2月10日挪用该工程建设资金15万元进行营利活动。被告人余家瑞于2016年2月6日归还挪用款项10万元。2016年12月2日被告人余家瑞积极主动退缴50000元到沾益县人民检察院。上述事实，有检察机关当庭提举，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、书证立案决定书，证明了案件的来源；归案经过说明，证明了余家瑞挪用公款一案系办案中发现，于2016年6月13日受理初查，2016年7月25日对挪用公款立案侦查，同月26日报请人大许可对其采取强制措施，同年29日决定对其采取取保候审措施，同日交由公安机关执行。户口证明、前科情况，证明了被告人余家瑞已达刑事责任年龄，且未受过刑事处罚。余家瑞任职的情况说明、西平镇委员会文件镇党发（2000）30号关于党总支（支部）书记及委员任职的通知、西平镇委员会文件镇党发（2012）59号关于各社区第四届党总支委员会选举结果的通知、西平街道工作委员会文件关于各社区第五届党总支换届选举结果的通知，证明了2012年4月至2016年3月，被告人余家瑞任红星社区党总支书记，2016年4月任文昌社区党总支副书记。银行卡明细账，证明了从名称为高某的账户（账号62×××11）上2015年2月10日转入名称为孙某（账号62×××37）内10万元。往来流水和交易明细一份，证明了被告人余家瑞于2016年2月6日转账10万元给孙某。西平街道红星社区望海片区新农村内部基础设施建设项目的自筹款支付情况，证明了云南瑞坤建筑工程有限公司承包三标的工程，工程造价720万元，于2015年2月10日按比例支付该公司工程款48万元，代表人詹某签字；路灯款支付25万元，代表人孙某签字。领条一份，证明了2015年2月9日孙某领到路灯款250000元。记录一份，证明了孙某的25万元，转账支付10万元，现金由被告人余家瑞领取15万元。曲靖市沾益区住房和城乡建设局的情况说明，证明了沾益县人民政府决定，沾益县西平镇望海新农村内部基础设施建设，最初决定由西平镇红星社区负责筹集资金200万，经西平镇、红星社区向县领导汇报，同意按120万筹集。红星社区负责筹集的资金本应交由县住建局，但考虑到支付方便，县住建局委托红星社区自行进行支付。沾益县住房和城乡建设局文件西平镇望海社区新农村内部基础设施建设及天生路维修相关事宜的请示、建设工程施工合同、西平镇红星社区新农村内部基础设施建设项目移交书、西平街道红星社区标段工程款发放情况，证明了望海社区新农村内部基础设施建设及天生路维修工程是沾益县政府决定要进行的工程，工程分为三个标段，其中第三个标段是云南瑞坤建筑工程有限公司承包，其法人代表张某，红星社区已经支付第三标段48万元工程款，支付路灯款25万元。扣押清单及收据，证明了2016年12月2日扣押了被告人余家瑞涉案款5万元。2、证人白某的证言，证明了他是沾益住建局市政公用事业管理处主任。望海片区内部基础设施建设工程，资金来源主要是沾益县财政自筹资金1700多万元，剩下由红星社区自筹120万元。三标段施工单位云南瑞坤建筑工程有限公司，施工老板詹某。2014年上半年，余家瑞带安路灯的孙老板找他，介绍说孙老板质量可以，价格也低。过了一段时间，余家瑞和路灯老板到他办公室谈安路灯的事，余家瑞提出路灯的工程款就结算在三标段上。后来，他向局领导汇报，同意路灯款结算纳入第三标段结算。安路灯没有签订合同，因之前签的建设施工合同，内容包含路灯工程。2015年2月10日，红星社区付给一标段26万元，二标段21万元，三标段48万元，路灯款25万元，合计120万元全部付出。证人高某的证言，证明了2015年2月10日，书记余家瑞拿了三个收据（分别是48万、21万、26万）和一张领条（25万）给她，叫她去付120万元的工程款。余家瑞说应付孙某25万元，先按领条上的卡号给孙某转10万元，剩余的15万元取现金给余家瑞。付款的资金是二、六、十、十一、十二、十三村小组自筹用于基础设施建设的集体资金。证人孙某的证言，证明了他是通过邓小燕介绍认识余家瑞的。后期他经常来工地看看，有一次遇到余家瑞和住建局白主任，余家瑞问他价格，他就报了单价。余家瑞叫他降价，最后每盏3000元，没有签订合同。2014年上半年他开始做路灯工程，不到年底就做完了。工程应付款25.5万元，2015年年初，他找余家瑞要钱，2015年2月，余家瑞答应先转账支付给他10万元，还叫他写10万元收条，向他要了银行账号，2015年2月15日他发现10万元已到账。2016年2月6日余家瑞转账给他10万元。经其辨认，2015年2月9日写有孙某领款25万元的领条不是他本人所写，不是他本人签的。西平街道红星社区望海片区新农村内部基础设施建设项目的自筹款支付情况上并不是他本人签名。证人李某的证言，证明了他是红星社区第十二村村民小组组长，望海新农村要修道路，要求红星社区二、六、十、十一、十二、十三村民小组自筹120万元，剩余的款项由政府出。经过商量他们二、十、十一、十二村小组就商量用村里集体的零散的土地，在集体内部出让。四个村民小组划了9宗地。参加拍卖的农户，每竞拍一宗地交10万元的保证金，保证金交到社区出纳给的账户上，这个账户应该是高某的账户。中标的农户，10万元保证金作为购地款，不中标农户由高某退还10万元。九宗地一共卖得381万元。本来应该把120万元交给城建局，但后来通知社区直接把钱支付给各个标段的承包商。剩余款项，社区领导和村小组长商议后决定由社区高某保管，用钱由村小组长和社区主任一起统一签字。120万工程款当时付出时一直拿不到发票在社区入不了账，还帮六组、十三组垫付过，等六组、十三组把钱筹集起来，就把剩余款项分到四个村民小组了。证人洪某的证言，证明了他是红星社区第十一村民小组小组长，2014年为了望海新农村修道路，政府要求红星社区二、六、十、十一、十二、十三村民小组自筹120万。后来他们几个村民小组划了九宗地，拍卖了381万元，参加拍卖的农户交押金10万元。卖了地以后，他们就把120万划给城建局，剩余的款项，社区领导和村小组长商议后决定由社区高某保管，要用钱由村小组长统一签字。证人杨某的证言，证明了他是红星社区第二村民小组组长，2014年为了望海新农村修道路，政府要求红星社区二、六、十、十一、十二、十三村民小组自筹120万。后来他们几个村民小组划了九宗地，参加拍卖的农户交押金10万元，不中标的农户由高某负责退还10万元，拍卖了381万元。卖了地以后，他们就把120万划给城建局，剩余的款项，社区领导和村小组长商议后决定由社区高某保管，要用钱由村小组长统一签字。这个钱本来应该放到农经站，但因为转给城建局的120万拿不到发票，所以才决定由高某保管。证人刘某的证言，证明了他是红星社区第十村民小组长，2014年为了望海新农村修道路，政府要求红星社区二、六、十、十一、十二、十三村民小组自筹120万。后来他们几个村民小组划了九宗地，参加拍卖的农户交押金10万元，不中标的农户由高某负责退还10万元，拍卖了381万元。卖了地以后，他们就把120万划给城建局，剩余的款项，社区领导和村小组长商议后决定由社区高某保管，要用钱由村小组长统一签字。这个钱本来应该放到农经站，但因为转给城建局的120万拿不到发票，所以才决定由高某保管。3、被告人余家瑞的供述与辩解，证明了他2009年9月份至2016年5月份在红星社区任总支书记。望海片区内部基础设施工程的资金主要来源于沾益县政府拨付，当时总的大概预算是1500万元，县政府要求红星社区自筹120万。第三标段是他做，他因为是书记就全部转给詹某去做。2014年邓晓燕将孙某介绍给他。他和孙某在望海施工现场和白主任说路灯的事情，确定了每盏3000元。路灯没有签订合同，白主任说路灯放在第三标段，不单独签订合同了。2014年9月份路灯开始安装，2015年1月份工程结束。自筹的工程款120万，住建局忙，叫他们代为支付。2015年春节前几天，各标段算后按比例支付部分工程款，路灯款总共支付了25万元。路灯款他拿着后打电话给孙某，说钱紧，先付给你10万元，说好后出纳转账支付了10万元给孙某。他当时以孙某的名义写了领条，领款25万元。经其辨认2015年2月9日孙某领到25万元的收条是他写的，孙某的名字也是他签的。他没有和孙某说他冒孙某名义写收条。经其辨认西平街道红星社区望海片区新农村内部基础设施建设项目的自筹款支付情况上面的孙某也是他签的名字。出纳转账10万元给孙某，把15万元现金拿给他了。孙某多次找他要工程款，2016年2月转账给孙某10万元。钱被他使用掉了，支付其他工程款项。本院认为，被告人余家瑞利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，进行营利活动，且超过三个月未还，其行为构成了挪用公款罪。公诉机关指控的事实清楚、罪名准确，予以支持。关于被告人余家瑞辩称其是望海小区基础建设工程一个标段的实际承包人，路灯工程也包括在其承包的标段，他挪用的资金是自筹资金的一部分，查仅被告人余家瑞自己的供述证实其是第三标段的实际承包人，且路灯的工程款与第三标段的工程款系分开支付，被告人余家瑞无权领取路灯的工程款，他系利用其红星社区书记的职务便利，冒孙某名义签领条，并叫出纳高某将本应支付给孙某的工程款15万元现金由其领取，并挪作他用。支付的工程款虽从村小组自筹资金120万元内拨付，实系社区协助住建局支付望海片区基础设施建设工程项目的工程款的行为，是红星社区受沾益县住建局的委托支付，属村基层组织人员协助人民政府从事行政管理的事项，被告人余家瑞的行为构成挪用公款罪，被告人余家瑞的辩解不成立，不予支持。辩护人恭开宝、马林峰提出被告人余家瑞的行为不构成挪用公款罪的辩护意见，不予支持。辩护人恭开宝、马林峰提出被告人余家瑞的行为只是代路灯安装工程承包人孙某代领代付工程款，余家瑞在路灯工程中既是工程管理监督方，也是事实上的施工工程发包方，查被告人余家瑞系工程承包方的证据不足，且路灯工程是由被告人余家瑞冒充孙某签字单独领取，并不是和第三标段工程款一起领取，不存在代领工程款的情况，辩护观点不成立，不予支持。关于辩护人提出本案犯罪数额只应当认定五万元的观点，查被告人余家瑞在拨付孙某工程款后，是2015年2月10日领走了孙某工程款15万元，并于2016年2月6日才归还孙某10万元，因此，本案被告人余家瑞挪用的数额应认定为15万元，辩护观点不成立，不予支持。辩护人提出应对被告人余家瑞在三年以下量刑并适用缓刑，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第十二条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人余家瑞犯挪用公款罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。（缓刑考验期自判决确定之日计算。）二、责令被告人余家瑞退赔挪用款项50000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  万 静人民陪审员  李玉红人民陪审员  张建芹二〇一七年三月三十日书 记 员  郑 江