四川省叙永县人民法院民 事 判 决 书(2017)川0524民初128号原告：四川中资建设工程有限公司。法定代表人：黄波，公司董事长。委托诉讼代理人：王国麟，四川中豪律师事务所泸州分所律师。被告：川滇黔现代公路物流港股份公司。法定代表人：刘勇，公司董事长。委托诉讼代理人：何胜宣，四川精汇律师事务所律师。被告：叙永县和瑞房地产开发有限公司。法定代表人：张鹏，公司经理。委托诉讼代理人：肖琳，男，公司员工。原告四川中资建设工程有限公司(以下简称中资公司)与被告川滇黔现代公路物流港股份公司(以下简称川滇黔公司)、被告叙永县和瑞房地产开发有限公司(以下简称和瑞公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中资公司法定代表人黄波、委托诉讼代理人王国麟、被告川滇黔公司委托诉讼代理人何胜宣、被告和瑞公司委托诉讼代理人肖琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中资公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告川滇黔公司偿还拖欠原告的工程款4262254.12元；2、判决川滇黔公司违约，向原告支付违约金1902450.82元；3、判决被告和瑞公司对被告川滇黔公司应付的前述工程款及违约金承担连带支付责任。事实和理由：2014年12月18日，原、被告签订《施工合同》，约定被告川滇黔公司将“川滇黔现代公路物流港项目土方工程”发包给原告，由原告进行该土方工程的开挖、内转、外运、弃土等工作；并约定工程价款、支付时间及方式；被告和瑞公司为担保方。此后，原告即开始施工，并按时保质完成了合同中约定的义务。2015年9月25日，进行竣工结算，确认被告应支付原告工程款9512254.12元，于2016年5月30日前付清。但被告至今仍拖欠原告工程款4262254.12元，经多次催收仍未付款，原告为此诉至法院。被告川滇黔公司辩称，原、被告之间签订《施工合同》及工程已竣工结算属实，但被告川滇黔公司于2017年1月25日又付了10万元工程款，应予以扣减。原告所做的工程还有部分未完善；且在施工过程中损坏了周边农民的房屋，导致村民阻挡被告川滇黔公司施工，应当由原告负责赔偿损失。因此，被告没有付清工程款。按照合同法司法解释的规定，原告主张的违约金过高，请求依法予以调整。被告和瑞公司答辩意见与被告川滇黔公司相同。本院经审理认定事实如下：原告中资公司成立于2014年4月29日，经营范围包括房屋建筑工程施工总承包叁级、土石方工程等。2014年12月18日，以被告川滇黔公司为甲方、原告中资公司为乙方、被告和瑞公司为担保方签订《土方工程施工合同》，约定被告川滇黔公司将叙永县“川滇黔现代公路物流港”项目土方工程承包给原告；工程价款的支付时间、方式为“……3、工程款在2015年4月15日支付已完成工程量的80%；2015年6月15日支付4月15日至6月15日期间已完成工程量的70%，并支付2015年4月15日前剩余20%；2015年8月15日支付6月15日至8月15日已完成工程量的70%。结算办理完成后，余款在2015年10月15日内支付。……甲方无故不按约定支付工程款须承担违约责任，乙方有权终止合同并向甲方收取违约金按所完成工程总价的20%。”2015年10月12日，原告与被告川滇黔公司对工程量进行审定，确认工程款为9512254.12元。至10月15日止，被告川滇黔公司共计支付原告工程款3000000元。2015年11月27日，被告川滇黔公司又支付原告工程款700000元。2016年1月14日，原告与被告川滇黔公司签订《承诺》，内容为“由四川中资建设工程有限公司承包的叙永县川滇黔现代公路物流港土石方工程，川滇黔现代公路物流港股份公司应支付工程款约580万元(以结算依据为准)。为确保2016年春节民工工资的发放，川滇黔现代公路物流港股份公司承诺，在春节前按以下方式支付工程款给四川中资建设工程有限公司：1、2016年1月20日前支付130万；2、2016年1月25日前由中资建设工程有限公司对外借款70万元-100万元，利息3%由物流公司承担。3、2016年2月1日前支付50万元-80万元。4、余款2016年5月30日前支付。……”1月31日及2月25日，被告川滇黔公司分别向原告支付工程款1300000元和250000元。至此，被告川滇黔公司共计向原告支付工程款5250000元。上述事实，有原、被告的陈述、原告的营业执照、建筑业企业资质证书、《土方工程施工合同》、《结算报告》、《承诺》、明细分类账等证据予以证明。本院认为，原告中资公司与被告川滇黔公司、和瑞公司签订的《土方工程施工合同》系当事人的真实意思表示且不违反法律法规的规定，对双方当事人均具有法律约束力。该工程已经竣工结算，原告及被告川滇黔公司对此均无异议，本院依法予以确认。扣除被告川滇黔公司已支付给原告的工程款5250000元，被告川滇黔公司还应支付原告工程款4262254.12元。被告川滇黔公司承诺的付款期限已过，原告请求被告川滇黔支付尚欠工程款符合法律规定，本院依法予以支持。被告川滇黔公司辩称应在结算款中暂扣100000元作未完善工程的相关费用，但其提供的证据不足以证明，故本院对被告川滇黔公司的此项辩驳主张不予采纳。被告川滇黔公司辩称于2017年1月26日转款给高廷彬的100000元应作为支付给原告的工程款，但其提供的证据不足以证明高廷彬有权代原告收取工程款，故本院对被告川滇黔公司的此项辩驳主张同样不予采纳。被告川滇黔公司辩称应从原告应得工程款中扣减原告在施工过程中损坏周边农民的房屋的损失，但其提供的证据既不足以证明损失金额，且《土方工程施工合同》对此也无明确约定，故本院对被告川滇黔公司的此项辩驳主张不予采纳。被告川滇黔公司未按约定期限支付工程款，原告请求被告川滇黔公司承担违约责任，符合《土方工程施工合同》约定，本院依法予以支持。《土方工程施工合同》约定按所完成工程总价的20%计算违约金，被告川滇黔公司认为此项约定过高，且原告也未举出造成损失的相关证据，故本院依法对违约金进行调整。被告川滇黔公司辩称从2015年10月15日起，以拖欠的工程款为本金，按月利率6.5‰计算违约金，符合法律法规的规定，本院依法予以采纳，并确定违约金算至实际付清工程款之日止，但总计不得超过原告主张的1902450.82元。至2015年10月15日，被告川滇黔公司所欠原告的工程款为6512254.12元，故应当以此为违约金的计算基数。2015年11月27日、2016年1月31日及2月25日，被告川滇黔公司又支付原告工程款700000元、1300000元和250000元，其计算基数在对应期间应予以扣减，故2015年11月27日前的违约金为59261.51元(6512254.12元×6.5‰÷30天×42)；2015年11月27日至2016年1月30日的违约金为81855.91元(5812254.12元×6.5‰÷30天×65天)；2016年1月31日至2月24日的违约金为24441.38元(4512254.12元×6.5‰÷30天×25天)；即2016年2月24日前应计算的违约金为165558.80元(59261.51元＋81855.91元＋24441.38元)；2016年2月25日起，以4262254.12元为本金计算。原告未证明在保证期间内向担保方即被告和瑞公司主张权利，也未证明与被告川滇黔公司签订的《承诺》得到被告和瑞公司的同意或认可，故本院对原告请求被告和瑞公司承担连带责任的主张依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十四条、第二十六规定，判决如下：一、被告川滇黔现代公路物流港股份公司于本判决生效之日起十五日内支付原告四川中资建设工程有限公司工程款4262254.12元；二、被告川滇黔现代公路物流港股份公司于本判决生效之日起十五日内支付原告四川中资建设工程有限公司违约金(违约金计算方式为：2016年2月24日前为165558.80元；2016年2月25日起以4262254.12元为本金，按月利率6.5‰计算至实际付清工程款之日止；两项合计超过1902450.82元时，以1902450.82元作为违约金总额)；三、驳回原告四川中资建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为27477元，财产保全费5000元，共计32477元，由原告四川中资建设工程有限公司负担6477元，被告川滇黔现代公路物流港股份公司负担26000元；该款原告已垫付，被告川滇黔现代公路物流港股份公司于本判决生效之日起十五日内支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。审判员  葛一波二〇一七年三月二十日书记员  莫 薇