湖北省黄冈市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）鄂11刑终22号抗诉机关湖北省黄冈市黄州区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈鑫，男，汉族，生于1991年6月18日，黄冈市人，住黄冈市黄州区。系本案被害人。诉讼代理人吴红梅，湖北坤正律师事务所律师，执业证号：14211200511586073。代理权限为一般代理。原审被告人殷瑞和，男，1985年6月24日出生，汉族，初中文化，装修工。户籍所在地黄冈市团风县，现住黄冈市黄州区。因交通肇事逃逸，于2015年8月25日被黄冈市公安局决定行政拘留15日(2015年8月25日至2015年9月10日)并处罚款1000元。因涉嫌犯交通肇事罪，于2016年4月8日被刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押在黄冈市看守所。原审附带民事诉讼被告中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司，统一社会信用代码：914211007352068438。负责人:王利群，经理。诉讼代理人:熊伟，系公司员工，特别授权。湖北省黄冈市黄州区人民法院审理湖北省黄冈市黄州区人民检察院指控原审被告人殷瑞和犯交通肇事罪、附带民事诉讼原告人陈鑫提起附带民事诉讼一案，于二〇一六年十一月十三日作出（2016）鄂1102刑初144号刑事附带民事判决，宣判后，原审附带民事诉讼原告人陈鑫不服提出上诉，原公诉机关以原判量刑畸轻为由提出抗诉，本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，黄冈市人民检察院指派检察员高健、胡某李出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人陈鑫及其诉讼代理人吴红梅、原审被告人殷瑞和、原审附带民事诉讼被告中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司诉讼代理人熊伟到庭参加了诉讼。经审判委员会讨论决定，现已审理终结。原判认定，2015年8月20日23时43分许，被告人殷瑞和驾驶鄂Ｊ×××××号雪佛兰牌小型轿车，沿黄州大道北向南行驶，至地税局门前路段，与行人陈鑫（男、24岁）相肇事，造成陈鑫受伤及车辆部分受损的道路交通事故。肇事后殷瑞和驾驶车辆逃离现场。陈鑫受伤后经黄冈市公安司法鉴定中心认定为重伤二级。本次交通事故经交警部门认定：殷瑞和负此次事故全部责任。附带民事诉讼原告人陈鑫受伤后先后在黄州区人民医院、黄冈市中心医院、黄冈市中医医院、上海市复旦大学附属华山医院治疗，共计花费医疗费126705.62元，其中在黄冈市中心医院住院治疗76天，在上海市复旦大学附属华山医院治疗住院治疗13天。2016年4月20日，黄冈楚剑法医司法鉴定所作出黄楚剑（2016）临法鉴字第287号鉴定意见书，鉴定结论为被鉴定人陈鑫伤残程度为5级，后期治疗费2万元左右或据实结算，误工期为365天，护理期为180天。另查明，黄冈市交警警察支队直属二大队经调取事发路段视频资料，确定肇事车辆为鄂Ｊ×××××号雪佛兰牌小型轿车，车主信息为殷瑞和。并电话通知被告人殷瑞和接受调查。被告人殷瑞和于2015年8月25日到交警部门接受调查，并对在黄州大道地税局路段撞伤陈鑫后驾车逃逸的犯罪事实供认不讳。还查明，被告人殷瑞和驾驶的鄂Ｊ×××××号雪佛兰牌小型轿车在附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司投保交强险（保险期限自2014年9月20日00时至2015年9月19日24时止，其中财产损失赔偿限额2000元，死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费赔偿限额1万元），商业第三者责任险、不计免赔险（保险期限自2014年9月20日00时至2015年9月19日24时止，第三者责任险100万元，不计免赔）。还查明，本案在审理过程中，被告人殷瑞和对陈鑫的伤残程度及后期治疗费申请重新鉴定，原审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心法医学进行重新鉴定，湖北同济法医学司法鉴定中心法于2016年9月26日作出鉴定意见书，鉴定结论为被鉴定人陈鑫伤残程度为5级，后期治疗费2万元或据实赔付。被告人殷瑞和已共计支付陈鑫各项经济损失12万元。认定上述事实的证据如下：1、被害人陈鑫的陈述；2、书证：被告人殷瑞和的身份信息、道路交通事故照片、查获经过、道路交通事故现场勘查笔录、行政处罚决定书、道路交通事故认定书；3、鉴定结论：道路交通事故司法鉴定意见书法医学人体损伤程度鉴定书、法医司法鉴定意见书、湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定意见书；4、视听资料；5、被告人殷瑞和的供述及辩解；6、原告人提供的证据：原告人的身份信息、出院记录、出院小结、医疗费发票、房屋产权证、户口本、劳动合同书、黄冈市中小企业担保公司出具的收入证明及公司营业执照、鉴定费发票、保单、交通费发票、住宿费发票、进餐费发；7、被告人殷瑞和提供的证据：收条三份，证实其向受害人赔付共计12万元的事实。原审法院认为，被告人殷瑞和违反交通运输管理法规，致一人重伤，事后逃逸，其行已构成交通肇事罪。被告人殷瑞和交通肇事逃逸后，在接受公安机关调查时，主动到案接受调查，到案后如实供述自己罪行的，是自首，应从轻处罚。其积极赔偿受害人部分经济损失，未取得受害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人殷瑞和驾驶机动车造成他人损害，并负事故的全部责任，依法应承担的民事赔偿责任。被告人殷瑞和驾驶的车辆在附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司投保交强险，本次事故发生在保险公司保险期内内，故被告人殷瑞和应承担的赔偿责任依法由附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司在交强险保险责任范围内予以承担。因被告人殷瑞和事故发生后逃逸，按照被告人殷瑞和与附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司的商业保险合同约定，附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司在第三者责任保险责任范围内不承担赔偿义务。附带民事诉讼原告人陈鑫各项经济损失评析如下：医疗费126705.62元，有票据为证，予以确认，附带民事诉讼原告人陈鑫主张专家出诊费属自行支出的费用，由其自己承担。2、护理费7592.55元，附带民事诉讼原告人陈鑫共计住院89天，医嘱未注明出院后需人护理的，故护理期限应按89天计算。参照（2016）年度湖北省道路交通事故赔偿标准，依法计算为：31138元/年÷365天×89天=7592.55元；3、住院伙食补助费4450元。4、营养费，结合附带民事诉讼原告人陈鑫的伤情，酌定为3000元；5、误工费38953元。附带民事诉讼原告人陈鑫系黄冈市中小企业担保公司职员，并提供劳动合同及上一年度工资收入（平均工资收入不足3000元）及黄冈市中小企业担保公司出具的证据，证实公司职员陈鑫还有绩效工资、年终奖金、其他福利等收入，但附带民事诉讼原告人陈鑫未提供关于绩效工资、年终奖金、其他福利的发放的其他证据予以佐证，不能客观的反映出陈鑫的年平均工资收入，故结合附带民事诉讼原告人陈鑫从事的职业，参照《2016湖北省道路交通事故赔偿标准》按商务服务业行业标准38953元/年计算：38953元/年×365天=38953元6、伤残赔偿金324612元，附带民事诉讼原告人陈鑫伤残程度为5级，其居住在城镇，主要收入来源于城镇，其伤残赔偿金可按城镇户口计算，参照《（2016）年度湖北省道路交通事故赔偿标准》依法计算为：27051元/年×20年×60%=324612元；7、交通费、住宿费、餐饮费8000元，附带民事诉讼原告人陈鑫受伤后分别在湖北省黄冈市、上海市住院治疗，结合附带民事诉讼原告人陈鑫就医的地点，酌定为8000元；8、鉴定费受害人陈鑫支付的鉴定费1900元。9、关于后期治疗费，附带民事诉讼原告人陈鑫主张后期治疗费依据鉴定结论据实结算，在实际发生后再行主张，符合法律规定，予以准许；10、被告人殷瑞和的犯罪行为确实给受害人陈鑫带来了精神的巨大痛苦，但是附带民事诉讼的赔偿范围仅限于因被告人犯罪行为造成的物质损失，因此，附带民事诉讼原告人要求赔偿精神抚慰金的请求，不予支持。以上附带民事诉讼原告人陈鑫各项经济损失为515213.17元，其中被告人殷瑞和已支付12万元。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告人殷瑞和犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人殷瑞和赔偿附带民事诉讼原告人陈鑫各项经济损失275213.17元（先行支付的12万元已扣减）。三、附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈市中心支公司在交强险保险责任赔偿范围内赔偿附带民事诉讼原告人陈鑫各项经济损失12万元。四、驳回附带民事诉讼原告人陈鑫的其他诉讼请求。抗诉机关湖北省黄冈市黄州区人民检察院抗诉认为，被告人殷瑞和交通肇事逃逸，民事部分没有取得被害人谅解，一审判决量刑畸轻。湖北省黄冈市人民检察院出庭意见支持抗诉机关湖北省黄冈市黄州区人民检察院抗诉理由及意见。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈鑫上诉诉称，赔偿范围和标准中专家出诊费为治疗所必须又有证据证实实际发生，应当予以赔偿；上诉人在黄冈市中小企业担保公司担任业务经理，误工损失应参照金融行业标准计算。交通费、住宿费、餐饮费8000元认定过低，护理费只认定住院期间89天7592.55元而未认定鉴定所确定的180日护理期限；一审庭审中保险公司并未提供证据证实其对免除保险人责任的条款已作提示或有明确说明，交通肇事逃逸条款在本案中对投保人不产生效力，保险公司对商业险应承担保险赔偿责任。原审附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司认为原判正确，请求维持一审判决。经审理查明，原审被告人犯交通肇事罪的事实和证据的事实和证据同一审认定的一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，对一审认定的事实和证据本院予以确认。附带民事诉讼部分的受害人陈鑫受伤医疗的事实和证据同一审认定的一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，对一审认定的此节事实和证据本院予以确认。有关本案涉案车辆保险方面的事实，在二审开庭中，原审附带民事诉讼被告中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司提供原审被告人殷瑞和签署的投保商业第三者责任险的投保单和保险单副本以证实其对免除保险人责任的条款已作提示或有明确说明。本院认为，原审被告人殷瑞和违反交通运输管理法规，致一人重伤，事后逃逸，其行已构成交通肇事罪。殷瑞和交通肇事逃逸后，在接受公安机关调查时，主动到案接受调查，到案后如实供述自己罪行的，是自首，应从轻处罚。其积极赔偿受害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。原判根据殷瑞和犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度对其量刑在法定刑范围内，并未不当，湖北省黄冈市黄州区人民检察院认为一审判决量刑畸轻的抗诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人陈鑫赔偿范围和标准本院确认为，①医疗费131705.62元，其主张的专家出诊费是黄冈市中心医院骨科所收取的教授手术会诊费，应属医疗费范围。②护理费，陈鑫共计住院89天，医嘱未注明出院后需人护理的，故护理期限应按89天计算7592.55元并未不当。其出院后需人护理的，可根据鉴定与据实结算的后期治疗费另行一并举张。一审对此认定并无不当；③住院伙食补助费4450元，一审对此认定并无不当；④营养费，结合附带民事诉讼原告人陈鑫的伤情，酌定为3000元，一审对此认定并无不当；⑤误工费的计算。附带民事诉讼原告人陈鑫系黄冈市中小企业投资担保有限责任公司业务员，并提供劳动合同及上一年度工资收入（平均工资收入不足3000元）及黄冈市中小企业担保公司出具的证据，证实公司职员陈鑫还有绩效工资、年终奖金、其他福利等收入，但因陈鑫未提供关于绩效工资、年终奖金、其他福利的发放的其他证据予以佐证，不能客观的反映出陈鑫的年平均工资收入，故应结合陈鑫为从事的职业，黄冈市中小企业投资担保有限责任公司为经湖北省经济和信息化委员会批准设立的融资性担保机构，其业务员可参照《2016湖北省道路交通事故赔偿标准》参照金融行业标准计算其误工费为95489元/年，计算：98489元/年×365天=95489元。但其一审对误工费的诉讼请求是81115元，因此，对误工费的确定赔偿额为81115元；⑥伤残赔偿金324612元，附带民事诉讼原告人陈鑫伤残程度为5级，其居住在城镇，主要收入来源于城镇，其伤残赔偿金可按城镇户口计算，参照《（2016）年度湖北省道路交通事故赔偿标准》依法计算为：27051元/年×20年×60%=324612元，一审对此认定并无不当；⑦陈鑫受伤后分别在湖北省黄冈市、上海市住院治疗，结合附带民事陈鑫就医的地点，一审对陈鑫交通费、住宿费、餐饮费酌定为8000元并无不当。⑧鉴定费受害人陈鑫支付的鉴定费1900元。以上共计562375.17元。关于上诉人陈鑫提出原审附带民事诉讼被告人中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司应承担保险赔偿责任。经查，①太平洋保险投保单编号为“AWUHA58DX914WO57454H”“神行车保系列产品投保单”第八项投保人申明及确认“请您手书以下内容，非常感谢：经保险人明确说明，本人已完全理解了责任免赔、免赔规定等免除保险人责任的条款。”以上需要投保人手书的内容投保人并未手书予以确认。②依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释(二)第十一条规定“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。而本案中，投保单或者保险单并没有“对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示”。③依照以上解释第十三条规定“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任”。但在一审及二审中太平洋保险公司没有提供有投保人签章的证明其履行了明确说明义务的免除其保险人责任的保险条款的证据。因此，在本案中商业第三者责任保险合同的免责条款对投保人不产生效力。对商业第三者责任险原审附带民事诉讼被告中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司应承担保险赔偿责任。综上：依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条、第三十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省黄冈市黄州区人民法院（2016）鄂1102刑初144号刑事附带民事判决的第一项，即被告人殷瑞和犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年二个月。二、撤销湖北省黄冈市黄州区人民法院（2016）鄂1102刑初144号刑事附带民事判决的第二、三、四项；三、原审附带民事诉讼被告中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司在第三者责任强制险限额内向上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈鑫赔偿120000元保险金；原审附带民事诉讼被告中国太平洋保险股份有限公司黄冈中心支公司在第三者责任商业险限额内向上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈鑫赔偿442375.17元保险金，以上支付款项于判决生效之日起十日内履行；四、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈鑫的其他诉讼请求。本判决为终审判决。审判长 李 钢审判员 张应利审判员 童 琨二〇一七年三月二十四日书记员 熊韵文