河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫15民终790号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司。机构代码：772191062。负责人：张涛，该公司总经理。地址：信阳市浉河区五星路与行政路交叉口。委托诉讼代理人：冯雪松，该公司职工。（特别授权）。被上诉人（原审原告）：刘德琴，女，1955年2月23日生，汉族，农民，住固始县。委托诉讼代理人：周道成，固始县城区中心法律事务所法律工作者。（特别授权）被上诉人（原审被告）：信阳国源实业有限公司。法定代表人：汪新武，该公司总经理。地址固始县城关红苏路。委托诉讼代理人：游景红、蒋国林，公司员工。上诉人中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司因与被上诉人刘德琴、被上诉人信阳国源实业有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2016）豫1525民初2243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司委托诉讼代理人冯雪松、被上诉人刘德琴委托诉讼代理人周道成，被上诉人信阳国源实业有限公司委托诉讼代理人游景红、蒋国林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案案情未经证实，一审法院查明事实有误。伤者在国源商场摔伤，但是被上诉人没有提供任何证据，一审属于认定事实不清。二、商业保险不同于强制保险，应按照责任进行划分。一审虽然按照责任进行划分，但是实际分担的方法对我公司极为不利，不符合保险合同的约定。三、本案一审判决背离事实，适用法律不当。一审未考虑保险合同对精神损害抚慰金及绝对免赔的约定，强行判决我公司承担，事实有误，适用法律不当。四、一审判决查明事实有误，前后矛盾。伤者是农村户口，残疾赔偿金按照城镇标准计算不当，其已经62周岁已过了国家规定退休年龄，按照农林牧渔业计算误工费真实性无法确认。一审法院在未查明事实情况下贸然做出判决，请求二审法院依法改判。被上诉人刘德琴辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。2、一审中已提供水电费票据、购房合同，证明刘德琴在城镇居住，应采用城镇标准。被上诉人信阳国源实业有限公司辩称：1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。2、当时在监控的死角，所以没有视频，并且当时有保险公司的理赔人员到场。3、公众责任险不存在划分责任问题，应由上诉人承担保险责任。被上诉人刘德琴向一审法院起诉请求：请求法院判令二被告赔偿原告各项损失116144.76元。一审法院认定：2015年2月14日15时左右，原告刘德琴和其家人在固始县国源实业有限公司购完物品后，前去收银台结账时踩到超市洒落的晾衣架而滑倒，后被国源超市工作人员送往固始县人民医院治疗，被告信阳国源实业有限公司垫付了6374元医疗费，现原告已出院。出院后，原告找到被告信阳国源实业有限公司赔偿损失未果。被告信阳国源实业有限公司作为国源超市管理者、经营者应该为消费者提供安全保障，而其疏于管理，造成原告滑倒摔伤，应当承担相应责任。被告信阳国源实业有限公司于2015年在被告中华联合财险公司投有公众责任保险，被告中华联合财险公司应当在保险范围内承担赔偿责任。超出保险范围的损失，由被告国源公司按其责任比例，承担赔偿责任。双方就民事赔偿问题未能达成协议。为维护原告的合法权益，特诉至法院，要求二被告赔偿原告各项损失116144.76元。另查明，被告国源公司在被告中华联合财险公司投有公众责任保险，人身损害赔偿责任限额为10万元。另查明，原告与丈夫杨西坡一起经营皮蛋生意，加工并送货。另查明，经信阳德正法医临床司法鉴定所[2016]临鉴字第772号司法鉴定，原告刘德琴伤残等级为十级，误工期限为45150日，护理期限为4560日，营养期限为4560日。另查明，原告有一女儿杨锋，1986年1月23日生，和其一起居住，××，丧失劳动能力，需要抚养。另查明，被告国源公司垫付医疗费6374元，扣除其应当承担的赔偿数额，如有剩余，应退还。对原、被告双方无争议的事实和证据本院予以认可。双方有争议的事实和证据本院认定如下：1、原告刘德琴在被告国源公司购物摔伤，被告国源公司承认，本院对该事实予以认可；2、被告认为原告的购房协议、公证书及费用票据只能证明杨西坡购买了房屋，不能证明原告在房屋居住，但原告提供的有水电费票据，证明原告与丈夫杨西坡在城关该房屋居住生活消费，故对原告的残疾赔偿标准应按城镇标准计算；3、被告认为原告已到退休年龄，不应有误工，但经本院查明，原告在加工并销售皮蛋，有收入，故应当存在误工；4、被告保险公司辩称，公众责任保险有绝对免赔是1000元或者是5%，两者以高者为准，该条款是格式条款，根据合同法的规定，保险公司应当对该条款明确说明，保险公司未提供证据证明其尽到了说明义务，故该条款不发生效力，本院对被告保险公司的答辩不予采纳；5、司法鉴定报告是原、被告双方共同选定的鉴定机构鉴定的，具有真实性、合法性和关联性，本院予以认可。针对原告的各项具体诉讼请求，本院依据事实并结合相关法律，认定如下：1、医疗费7854元，有票据本院予以认可。2、住院伙食补助费，原告在固始县人民医院住院44天，其金额为44天×100元／天=4400元，本院予以确认。3、营养费，原告住院44天，鉴定其营养期60天，按鉴定计算，其金额为60天×20元／天=1200元，本院予以确认。4、护理费，原告住院44天，鉴定护理期60天，按鉴定计算，护理费金额为30482元／年÷365天×60天=5010.74元，本院予以确认。5、误工费，原告住院44天，鉴定误工期150天，按鉴定计算，其虽是农村户口，但在固始县城关居住生活消费，并从事皮蛋生意，加工并送货。误工标准可以按2016年河南省农、林、牧、渔业收入标准计算，其误工费为28849元／年÷365天×150天=11856元，本院予以确认。6、交通费1600元，根据其住院时间，本院酌定为1000元。7、鉴定费1300元，有票据，本院予以认可。8、残疾赔偿金，原告构成十级伤残，今年61周岁，按河南省城镇标准计算，金额为25576元／年×20年10%=51152元。9、精神抚慰金，原告受伤，构成伤残，对其及家人身体和精神带来伤害，根据法律规定，应当给予精神抚慰，原告要求7000元过高，本院酌定为5000元。10、被扶养人生活费，原告有一女儿需要抚养，原告有丈夫杨西坡，今年30周岁，在城关居住，金额为17154元／年×20年×10%÷2=17154元。以上共计104626.74元（不合鉴定费1300元）。一审法院认为：原告在国源超市购物踩到超市洒落的晾衣架而滑倒受伤，被告国源公司作为超市的管理者，没有尽到安全保障的义务，管理上有过错，应当对原告的受伤承担主要责任，原告作为成年人，没有尽到注意义务，也有一定责任，应承担次要责任。被告国源公司在被告中华联合财险公司投有公众责任保险，人身损害赔偿责任限额为10万元，就是针对公众人身损害设立的，故原告的损失应当由保险公司在保险限额内承担，超出保险范围的损失，由原告与被告国源公司按各自责任比例承担。故由被告中华联合财险公司在公众责任保险100000元限额内赔偿原告刘德琴100000元，剩余4626.74元，由被告国源公司承担80%，计款3701.40元，由原告自己承担20%，计款925.34元。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二祭、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司赔偿原告刘德琴各项损失100000元，于判决书生效后三日内付清。二、被告信阳国源实业有限公司赔偿原告刘德琴各项损失3701.40元，于判决书生效后三日内付清。三、原告刘德琴自己承担损失925.34元。履行方式：将赔偿款交至固始县人民法院账户，户名：固始县人民法院，开户行：中国邮政储蓄银行固始县蓼北路支行账号：10×××01。当事人未按照判决书指定的期问履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，加倍支付迟延履行期问的迟延履行金。案件受理费1310元，鉴定费1300元，由被告国源公司负担。二审中，当事人未提交新证据。二审认定的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，被上诉人刘德琴摔伤，上诉人中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司接到报险后派工作人员去过现场调查，结合刘德琴就诊医院入院记录，基本可以确认被上诉人刘德琴在被上诉人信阳国源实业有限公司经营商场摔伤。上诉人中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司与被上诉人信阳国源实业有限公司签订公众责任保险合同是双方当事人真实意思表示，为合法有效合同，该合同对合同双方均具有约束力。本案被上诉人刘德琴除精神损害抚慰金之外的损失共计99626.74元（104626.74元－5000元），信阳国源实业有限公司承担被上诉人刘德琴损失80%的赔偿责任为79701.39元，扣除保险合同约定的5%免赔额，上诉人代为理赔的数额为75716.32元（79701.39元×95%）。根据保险合同的约定，上诉人对精神损害不赔，故被上诉人刘德琴5000元精神损害抚慰金应由被上诉人信阳国源实业有限公司支付，被上诉人信阳国源实业有限公司应赔偿被上诉人刘德琴的损失为8985.6元（79701.39元×5%+5000元）。被上诉人刘德琴在城市居住的事实有购房合同、电费收据佐证，其生活来源于城市的事实有所在居委会开具从事皮蛋加工出售生意的证明，故一审按照城镇标准计算其残疾赔偿金及按照农林牧渔标准计算误工费均有相应的事实依据，本院予以确认。综上，上诉人关于一审责任划分后处置不当、精神损害不赔及5%免赔率的上诉理由成立，相应的上诉请求予以支持。其他上诉请求无事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河南省固始县人民法院（2016）豫1525民初2243号民事判决主文第一、二、三项；二、上诉人中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司在本判决生效后十日内赔偿被上诉人刘德琴75716.32元；三、被上诉人信阳国源实业有限公司在本判决生效后十日内赔偿被上诉人刘德琴8985.6元（含信阳国源实业有限公司垫付医疗费6374元）；四、驳回被上诉人刘德琴其他诉讼请求。履行方式：将赔偿款交至固始县人民法院账户，户名：固始县人民法院，开户行：中国邮政储蓄银行固始县蓼北路支行，账号：10×××01。一审案件受理费及鉴定费承担部分不变；二审案件受理费1310元由上诉人中华联合财产保险股份有限公司信阳中心支公司承担710元，被上诉人信阳国源实业有限公司与被上诉人刘德琴各承担300元，当事人未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  买戈良代理审判员  付 巍代理审判员  朱永超二〇一七年三月十七日书 记 员  彭仲秋