海南省第一中级人民法院	民 事 判 决 书	（2017）��96民终181号	上诉人（原审原告）：林岸，男，1968年2月15日出生，司机，现住海南省琼中黎族苗族自治县。	委托诉讼代理人：虞青波，海南宝岛律师事务所律师。	委托诉讼代理人：王军芳，海南宝岛律师事务所律师。	被上诉人（原审被告）：海南海汽运输集团股份有限公司琼中分公司，住所地海南省琼中黎族苗族自治县海榆路县城2号新区。	法定代表人：杨叙波，琼中分公司经理。	委托诉讼代理人：秦金艳，女，琼中分公司职工。	委托诉讼代理人：云舟，男，琼中分公司职工。	上诉人林岸因与被上诉人海南海汽运输集团股份有限公司琼中分公司（以下简称海汽琼中分公司）劳动争议一案，不服海南省琼中黎族苗族自治县（以下简称琼中县）人民法院（2016）琼9030民初203号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。	上诉人林岸上诉请求：1.撤销海南省琼中县人民法院（2016）琼9030民初203号民事判决；2.确认上诉人与被上诉人自1992年12月至2015年12月28日存在劳动关系；3.被上诉人向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金168475元；4.被上诉人向上诉人支付违法解除���动合同赔偿金336950元；5.被上诉人向上诉人支付超时加班费、法定节假日加班费115839元、每月4天加班费142848元；6.被上诉人向上诉人支付2015年度年终奖金4500元；7.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。（一）上诉人没有于2015年7月利用工作之便利，先后侵吞款共计650元，该稽查工作通知书系为了开除上诉人而事后补做的，上诉人对此稽查工作通知书的真实性、合法性、关联性及证明力不予认可。因此，一审判决认定上诉人于2015年7月利用工作之便利，先后侵吞款共计650元属于认定事实错误。（二）一审判决对《海南省公路交通运输公安局关于罢工事件调查情况的函》三性给予认可，属认定错误。上诉人等31人不存在罢工事件，真实情况是上诉人等人向被上诉人要求增加休息时间和福利待遇，而且上诉人也不是本次“8.14”事件的组织者和策划者，被上诉人没有任何证据证明上诉人是本次“8.14”事件的组织者和策划者之一。因此，一审判决认定“8.14”事件属于罢工事件且上诉人是本次“8.14”事件的组织者和策划者之一属于认定事实错误。如果上诉人等31人存在罢工事件，被上诉人应当向当地公案机关报案，应当由当地公安机关来受理并处理该事，但被上诉人没有向当地公安机关报案，也没有向其他公安机关报案。总公司未经任何法律程序便委派海南省公路交通运输公安局调查该事，海南省公路交通运输公安局未经任何法律程序来调查该事属于程序违法，所做出的调查结论违法，且不符合客观事实。（三）一审判决对《严重违反规章制度的员工劳动合同处理办法》三性给予认可是错误的。被上诉人没有任���证据证明《严重违反规章制度的员工劳动合同处理办法》已经通过海南海汽投资控股有限公司与海南海汽运输集团股份有限公司的职工代表大会讨论通过并告知了上诉人，因此一审判决对《严重违反规章制度的员工劳动合同处理办法》的三性给予以认定属认定错误。二、一审判决适用法律错误。被上诉人存在违法解除劳动关系的行为，上诉人存在加班的事实，被上诉人未支付相关的加班费及年终奖金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定及《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定、国家统计局制定颁布的《关于工资总额组成的规定》第2条、第4条、第7条和《中华人民共和国劳动合同法》第18条的规定，被上诉人应当向上诉人支付相关的经济补偿金、经济赔偿金、加班费及年终奖金。因此，一审法院判决驳回上诉人要求被上诉人向上诉人支付经济补偿金、经济赔偿金、加班费及年终奖金的诉讼请求属于适用法律错误。	被上诉人海汽琼中分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求没有事实根据和法律依据，请求二审驳回上诉，维持一审判决。	原告林岸向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告自1992年12月至2015年12月28日存在劳动关系；2.被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金168475元；3.被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金336950元；4.被告向原告支付超时加班费、法��节假日加班费115839元、每月4天加班费142848元；5.被告向原告支付2015年度年终奖金4500元；6.本案诉讼费用由被告承担。	一审法院认定事实：原告林岸于1992年12月进入被告海汽琼中分公司工作。双方于2010年5月15日签订了无固定期限《劳动合同书》，其中，在原告的权利和义务中约定，原告应遵守被告方的各项规章制度和劳动纪律，遵守安全操作规程，维护正常的生产工作秩序。双方同时签订了《岗位合同书》，即原告从事客车驾驶员工作，工作时间为不定时工作制。2015年7月，原告利用工作之便，先后侵吞票款共计650元。被告因此对与原告一样侵吞票款的驾驶员进行了罚款，原告及部分驾驶员认为被告处罚过重，2015年8月14日��原告等31名单位员工在单位大厅进行了罢工。原告系本次罢工的组织、策划者之一。为此，被告拟对包括原告在内的4名员工解除劳动合同，并以海汽琼中函（2015）16号文《海南海汽运输集团股份有限公司琼中分公司关于解除林岸等4名同志劳动合同的函》，征求了被告单位工会的意见。被告单位工会于2015年12月9日复函被告单位，同意解除被告单位以上4名员工的劳动合同。2015年12月28日，被告以原告违反海南海汽运输集团股份有限公司制定的《严重违反规章制度的员工劳动合同处理办法》第六条第三项之规定，向原告送达了解除劳动合同通知书、告知书，决定解除与原告的劳动合同。原告不服解除决定，遂向海南海汽运输集团股份有限公司人力资源部申请复议，该人力资源部作出维持被告解除原告劳动合同的处理决定。原告因此向琼中县劳动人事争议仲裁委员会申请���动仲裁，请求裁决：1.原告与被告于1992年12月至2015年12月28日期间存在劳动关系；2.被告支付原告经济补偿金115839元；3.被告支付原告超时加班费、法定节假日加班费共计98160元，每月4天加班费142848元；4.被告支付原告2015年年度年终奖金。2016年3月9日，琼中县劳动人事争议仲裁委员会作出琼中劳人仲裁字【2015】第5号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认原告与被告于1992年至2015年12月期间存在劳动关系；2.驳回原告其他仲裁申请。原告对仲裁裁决不服，遂于2016年4月18日向法院提起诉讼。一审法院另查明，《严重违反规章制度的员工劳动合同处理办法》、《海南海汽运输集团有限公司薪酬管理办法》，系被告单位实施的基本规章制度，且经海南省人力资源和社会保障厅批准，并生效施行。	一审法院认为，原告林岸与被告海南海汽运输集团股份有限公司琼中分公司自1992年12月至2015年12月双方存在劳动关系，该事实双方认识一致无争议，同时符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，应予确认。本案争议的焦点：被告解除与原告的劳动关系是否合法；原告的各项诉讼请求是否应予支持。原告在被告单位工作期间，利用职务之便侵吞票款，组织、策划单位的其他员工进行罢工。根据原、被告双方签订的《劳动合同书》第八条第二款第3项关于“遵守甲方（被告）的各项规章制度和劳动纪律，遵守安全操作规程，维护正常的生产工作秩序”之规定，原告的行为违反该合同书的约定。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条关于“劳动者有下列情形之一的，用人单位��以解除劳动合同：……（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的……”的规定，原告违反劳动纪律及用人单位规章制度、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害，因此，被告可依照法律规定及被告单位相关规章制度单方解除原告的劳动合同。同时，被告在解除原告的劳动合同过程中，征求了所在单位工会的意见，且经过了复议、告知、送达等程序，符合解除原告的劳动合同的法律规定。原告请求被告支付解除劳动合同的经济补偿金168475元之诉请，不符合《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定的应当给予经济补偿的情形，原告该请求于法无据，不予支持。原告请求被告支付违法解除劳动关系赔偿金336950元之诉请，原告在申请劳动仲裁程序中并未提出，违反了劳动争议仲裁前置的规定，一审法院不予审理、裁判，故对原告该请求不予支持。原告请求被告支付超时加班费、法定节假日加班费115839元、每月4天加班费142848元之诉请，根据原、被告签订的《岗位合同书》第二条“工作时间和休息休假”中约定，原告的工作时间为不定时工作制。根据《工资支付暂行规定》第十三条关于“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定”的规定，原告该请求于法无据，不予支持。关于原告请求被告支付2015年度年终奖金4500元之诉请。由于原告未提供证据证明其他员工已领取了2015年度年终奖金4500元，且原、被告签订的《劳动合同书》第���条“乙方的权利和义务”中的第二款“乙方的义务”第3项约定“遵守甲方（被告）的各项规章制度和劳动纪律……”，及《海南海汽运输集团有限公司薪酬管理办法》第六十八条第一款第三项关于当年被解除劳动合同的，不计发当年奖金的规定，原告于2015年12月28日被被告解除劳动合同，且被告单位的以上规章制度未违反法律、法规的强制性规定，故对原告该请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动法》第二十五条第一款第（二）项、第（三）项、第三十九条、第七十九条、《工资支付暂行规定》第十三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认原告林岸与被告海南海汽运输集团股份有限公司琼���分公司自1992年12月至2015年12月双方存在劳动关系；二、驳回原告林岸其他的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预缴），由原告林岸承担。	本院二审期间，上诉人、被上诉人均没有提交证据。	本院二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，对一审判决认定的事实及采信的证据予以确认。	本院认为，本案属于劳动争议。根据上诉人提出的事实、理由和请求，结合被上诉人的答辩意见，在征求当事人意见的基础上，将本案争议焦点归纳为:1.被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同是否违法；2.上诉人请求被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金168475元、违法解除劳动合同赔偿金336950元是否有事实根据和法律依据；3.上诉人请求被上诉人支付加班费258687元（包括超时加班费、法定节假日加班费115839元、每月4天加班费142848元）是否有事实根据和法律依据；4.上诉人请求被上诉人支付2015年度年终奖金4500元是否有事实根据和法律依据。	一、关于被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同是否违法的问题。《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：“劳动者有下���情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”本案中，上诉人��工作过程中存在私吞票款的行为，其行为严重违反了被上诉人的劳动纪律和规章制度，而且，上诉人在被发现私吞票款的错误行为后，不但未认识到其错误行为的严重性，不接受被上诉人的处分决定，反而组织、参与被上诉人部分员工进行罢工，其行为违反了《中华人民共和国劳动法》第三条第二款关于“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德”之规定，并给被上诉人造成了较大的经济损失，被上诉人解除与上诉人的劳动合同经过了法定程序且已合法送达上诉人，因此，被上诉人解除与上诉人的劳动合同符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二项、第三项和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第三项的规定。虽然上诉人对海南省公路交通运输公安局的调查权限提出质疑，但海南省公路交通运输公安局作为海南海汽运输集团股份有限公司的内设机构有权对集团公司内部事项依职权进行稽查。综上，上诉人关于被上诉人违法解除劳动合同的主张缺乏事实根据和法律依据，本院不予采纳。	二、关于上诉人请求被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金168475元、违法解除劳动合同赔偿金336950元是否有事实根据和法律依据的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳���合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”如焦点一所述，因上诉人存在过失，导致被上诉人解除与被上诉人的劳动合同，被上诉人解除与上��人的劳动合同不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条和第四十八条规定的用人单位应当支付经济补偿金或经济赔偿金的情形，而且上诉人关于经济赔偿金的请求未经劳动争议仲裁程序，依法应不予审理，因此，上诉人请求被上诉人支付经济补偿金和经济赔偿金缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。	三、关于上诉人请求被上诉人支付加班费258687元是否有事实根据和法律依据的问题。《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资���实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”本案中，上诉人在被上诉人处从事驾驶员工作，上诉人与被上诉人签订的《岗位合同书》第二条第一款约定上诉人所在岗位实行不定时工作制，且被上诉人的驾驶员等岗位实行不定时工作制得到了海南省人力资源和社会保障厅的批复同意，因此，上诉人主张超时加班费、节假日加班费不符合《工资支付暂行规定》第十三条第三款的规定，上诉人该请求于法无据，本院不予支持。	四、关于上诉人请求被上诉人支付2015年度年终奖金4500元是否有事实根据和法律依据的问题。一方面，上诉人未提供证据证明被上诉人已经向其他员工发放了2015年度年终奖金4500元，应承担���证不能的不利后果；另一方面，上诉人因过失被解除劳动合同，而被上诉人的《海南海汽运输集团有限公司薪酬管理办法》第六十八条第一款第三项规定，当年被解除劳动合同的，不计发当年奖金，该办法未违反法律、法规的强制性规定，故对上诉人该上诉请求，本院不予支持。	综上所述，上诉人林岸的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：	驳回上诉，维���原判。	二审案件受理费10元，由上诉人林岸负担。	本判决为终审判决。	审判长 李 福 星	审判员 吴  美	审判员  蓝海燕	二〇一七年三月七日	                            法官助理陈进平	                              书记员吴恒宏	附：本案适用的法律条文	《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：	（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法���正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；	（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；	（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；	（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤��原判决，发回原审人民法院重审。	原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。	审核：李福星撰稿：李福星校对：吴恒宏印刷：林珊	海南省第一中级人民法院2017年3月7日印制	（共印20份）