甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0123民初1937号原告：甘肃金沙建筑有限公司，住所地：甘肃省武威市凉州区。（代码：22542623—X）法定代表人：张克雄，该公司总经理。（）委托诉讼代理人：陶花，甘肃旭祥律师事务所律师。被告：榆中县大展宏图蔬菜真空冷冻加工厂，住所地：榆中县。法定代表人：杨文秀，该厂经理。委托诉讼代理人：张莹，甘肃栖云律师事务所律师。被告：甘肃海鹏蔬菜真空冷冻有限责任公司，住所地：榆中县太白西路85号（兴隆小区。（社会信用代码：91620100794871317X）法定代表人：丁法兵，该公司执行董事。（））原告甘肃金沙建筑有限公司（以下简称：金沙公司）与被告榆中县大展宏图蔬菜冷冻加工厂（以下简称：大展宏图加工厂）、甘肃海鹏蔬菜真空冷冻有限责任公司(以下简称：海鹏公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月5日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告金沙公司的委托诉讼代理人陶花、被告大展宏图加工厂法定代表人杨文秀的委托诉讼代理人张莹到庭参加了诉讼。被告海鹏公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告金沙公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决二被告立即支付拖欠原告的工程款1082316.20元；2判决二被告支付利息和违约金共计40万元；3、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2000年3月13日原、被告签订了《建设工程施工合同》一份，原告包工包料为被告大展宏图加工厂修建办公楼、储存库、车库、门房等，并约定了双方的权利和义务。合同签订后，原告按合同约定时间2001年6月完成了该工程。后经原告多次催要工程款，被告大展宏图加工厂一直以种种理由推拖至今。现原告诉讼法院。被告大展宏图加工厂辩称，1、原告将杨文秀起诉为被告大展宏图加工厂的法人与事实不符。杨文秀于2001年与案外人王海鹏在洽谈投资及空调生意时结识，当时王海鹏自称其是被告大展宏图加工厂的法人，向杨文秀借款100余万元无法偿还。双方在2005年6月7日达成《协议书》，由王海鹏将其所有的厂房等全部资产抵偿给杨文秀，并且承诺以折抵日为准，之前的债务由王海鹏自行负担，之后的债务由杨文秀承担。后王海鹏去世。2006年12月8日杨文秀成立了被告海鹏公司并担任法人，杨文秀未担任过被告大展宏图加工厂的法人。2、被告大展宏图加工厂作为本案的被告主体不适格。经杨文秀了解，被告大展宏图加工厂从未进行过任何登记，既不是法人也不是自然人。未经注册登记成立，被告大展宏图加工厂没有民事行为和权利能力，因此被告大展宏图加工厂没有法律主体资格。3、杨文秀与本案不具有任何关系。杨文秀通过抵偿方式取得财产，于2006年12月成立了被告海鹏公司，对抵偿财产进行了修缮、新建，依法办理了土地使用权登记与村委会签订了土地使用协议，这些与王海鹏没有任何关系。杨文秀在对被告海鹏公司经营期间对外没有债务。在杨文秀成立公司至今，原告未向杨文秀主张过任何权利，因此杨文秀与原告之间不存在任何法律关系。4、杨文秀与被告海鹏公司现任法人丁法兵于2016年10月24日签订《股权转让法人变更协议》，约定自1998年6月至合同签订的债权债务全部由丁法兵、王得发、付斌负担与杨文秀无关。因此相应责任应由被告海鹏公司新股东承担与杨文秀无关。5、原告的诉讼超过了诉讼时效，王海鹏死亡后其弟弟王联军强行抢占了王海鹏的财产，杨文秀通过诉讼解决了纠纷。王联军与原告协商并签订了协议书，约定王联军向原告支付工程款170万元，剩余60万元未付。证明协议合法有效，协议也证明了原告已经于2005年知道了王海鹏死亡，也知道杨文秀通过抵偿取得了财产。如果原告认可杨文秀取得财产，至迟不超过2年的诉讼时效.且自2001年完成了工程经验收合格，双方经过结算。2001年工程验收合格就应付款，原告应在2003年起诉王海鹏，但原告在16年后才向法院提起诉讼，原告起诉超出了时效规定。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。经本院审理认定的事实如下：2000年3月16日，以被告大展宏图加工厂为甲方以原告金沙公司为乙方的双方当事人签订了《建设工程施工合同》，合同约定由乙方为甲方修建储存库、围墙、食堂、车库、办公楼、门房等，开工日期为2000年4月12日竣工日期为2001年6月。合同价款包工包料加签证按土建三类甲取费。保修期限一年，保修金按3%预留，期满合格退还保修金。违约方的处理，违约金按完成工程的1%计取，甲方不按时付款按千分之二滞纳金计取。在该份合同中加盖了甲、乙双方的公章，并由双方的委托人王海鹏、殷世勤签名。合同签订后，原告金沙公司按照合同约定进行施工，2001年6月工程完工。被告大展宏图加工厂依约组织相关人员对工程进行了验收，并于2001年6月16日双方对该工程进行了结算，经结算工程价款为1082316.20元。在工程结算书中加盖了原告和被告大展宏图加工厂的公章和王海鹏、殷世勤的私章。后原告金沙公司多次找被告大展宏图加工厂及其实际经营人王海鹏索要拖欠工程款，均被以种种借口推拖。另查明：2005年6月7日，被告大展宏图加工厂的实际经营人王海鹏与杨文秀签订了一份《协议书》。约定2001年10月至2005年1月，王海鹏在筹建甘肃海鹏蔬菜真空冷冻有限责任公司期间先后向杨文秀借款120万元，目前王海鹏患病无力偿还，王海鹏自愿将位于甘肃省榆中县三角城乡丁家庄甘肃海鹏蔬菜真空冷冻有限公司（未注册）所有厂房等全部资产抵偿借杨文秀的全部借款，该公司的所有权归杨文秀所有。自协议签订之日起，杨文秀对上述资产有处分权。协议签订前所有的债权债务归王海鹏承担，杨文秀不负任何责任。在该份协议书中有王海鹏和杨文秀的签名。协议签订后杨文秀于2006年12月8日注册成立了被告海鹏公司，杨文秀为法人，股东为杨文秀和杨见祥。2016年10月24日以杨文秀、杨见祥为转让方甲方，以案外人丁法兵、王得发、付斌为受让方乙方的双方签订了《股权转让法人变更协议》，双方约定甲方将拥有的被告海鹏公司100%的股权作价188万元转让给乙方，乙方将股权转让款全部转入甲方账号内，协议签订后当日由乙方向甲方支付合同总价款188万元。双方还约定本协议生效并经工商登记之日前后，即从1998年6月8日该项工程筹建开始的一切债务债权由乙方负责与甲方无关，生效变更后公司及乙方所发生的债务债权及一切事情与甲方无关，法定代表人由杨文秀变更为丁法兵。在该份协议书中有甲方杨文秀、杨见祥和乙方丁法兵、王得发、付斌的签名和捺印。协议签订后双方到工商行政管理部门对被告海鹏公司的法人、股东及出资额进行了变更，现被告海鹏公司的法人为丁法兵，股东由原来的杨文秀、杨见祥变更为丁法兵、王得发、付斌。现在的股东出资额：丁法兵800万元、付斌600万元、王得发600万元。丁法兵担任公司的执行董事，付斌任经理，王得发任监事。再查明：被告大展宏图加工厂在榆中县工商局从未办理过注册登记，实为王海鹏个人经营。对被告大展宏图加工厂实际经营人王海鹏将加工厂的全部财产转让给杨文秀，后杨文秀注册成立被告海鹏公司，及2016年10月24日被告海鹏公司全体股东将股权作价188万元转让给案外人丁法兵、王得发、付斌。被告海鹏公司现在的法人为丁法兵，股东为丁法兵、王得发、付斌三人的事实，原告金沙公司，杨文秀均无异议，本院予以确认。对原告金沙公司提供的《建设工程施工合同》、《工程结算书》和《编制说明》、经济签证单、验收记录等证据的真实性和证明目的杨文秀有异议，认为自己没有签订，不能证明拖欠原告工程款1082316.20元。原告金沙公司提供的以上证据证明原告与被告大展宏图加工厂签订了建设施工合同并且进行了施工完成了合同约定的工程，双方也进行了结算。以上证据形成了一个完整的证据链证明了被告大展宏图加工厂确实拖欠原告工程款1082316.20元未付。对原告金沙公司提供的以上证据，本院予以确认。对杨文秀提供的证据《债务偿还书》和《协议书》的真实性，原告有异议。对证明杨文秀以债务折抵方式取得被告大展宏图加工厂的财产，债务由王海鹏承担杨文秀不承担责任的证明目的有异议。认为杨文秀取得财产在后，其对被告大展宏图加工厂的债权在先。大展宏图加工厂的实际经营人王海鹏在向杨文秀折抵债务时应当取得原告同意或者向原告支付全部债务后才能折抵。但其却未取得原告同意，故王海鹏与杨文秀签订的协议书不能对抗原告。但王海鹏在将全部财产抵偿给杨文秀后因病死亡，杨文秀取得了被告大展宏图加工厂的全部财产包括原告为其修建的房屋等建设工程。杨文秀应负有向原告支付拖欠工程款的义务。故对杨文秀提供的《债务偿还书》和《协议书》的证明目的，不予确认。对杨文秀提供的《企业名称预先核准通知书》和《企业法人营业执照》的真实性和证明目的本院予以确认。以上证据证明杨文秀取得王海鹏抵偿的财产后注册成立了被告海鹏公司，其为法人，股东为其和杨见祥。对杨文秀提供的《还款协议》和《协议书》的真实性原告没有异议，但对证明目的有异议，认为协议签订后王联军并未付款，其实际没有取得工程款。对上述证据的真实性予以认定，对证明目的不予确认。对杨文秀提供的《股权转让法人变更协议》的真实性、证明目的，原告均有异议，认为协议是在接到法院传票后才签订的，可能存在恶意。即便协议有效也应承担工程款。该份证据证明杨文秀将被告海鹏公司的财产以转让股权的方式转让给了他人，并约定在转让前的债权债务由受让后的股东承担，对此本院予以确认。本院依职权调取的榆中县工商行政管理局的证明和被告海鹏公司内资企业基本信息，对以上证据原告和杨文秀均无异议，本院予以确认。本院认为，原告金沙公司与被告大展宏图加工厂签订的《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，内容合法，不违反法律、法规的强制性规定，应受法律保护。原告金沙公司已经按照合同约定完成了建设工程，且经双方验收结算，但被告大展宏图加工厂却未按合同约定向原告支付工程款，被告大展宏图加工厂的行为属违约行为，应承担相应的民事责任。故对原告金沙公司要求被告大展宏图加工厂给付工程款1082316.20元的请求，予以支持。但查明被告大展宏图加工厂未在工商行政管理部门办理注册登记，并非是法人。我国《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第60条第1项规定，法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义活动的，以行为人为当事人。本案中被告大展宏图加工厂应登记而未登记，王海鹏即以该名称对外进行活动，故应由王海鹏向原告金沙公司支付拖欠工程款。2005年6月7日在未告知原告并未取得原告同意的情况下，王海鹏将被告大展宏图加工厂的全部财产转移给了杨文秀，后王海鹏死亡。杨文秀在取得了王海鹏转移的全部财产后，应向王海鹏的债权人原告金沙公司支付拖欠工程款。杨文秀取得转让财产后注册成立了被告海鹏公司，该公司的股东为杨文秀和杨见祥。杨文秀将其从王海鹏处取得的财产投入到被告海鹏公司作为在该公司的入股财产。被告海鹏公司实际取得了王海鹏的全部财产。作为王海鹏债权人的原告金沙公司可以向被告海鹏公司主张要求该公司支付拖欠的工程款。2016年10月24日被告海鹏公司的股东杨文秀、杨见祥二人又将持有的被告海鹏公司的全部股权转让给了案外人丁发兵、王得发、付斌三人。且双方到工商局办理了股权及法人变更登记，案外人丁发兵、王得发、付斌取得了被告海鹏公司的全部股份，成为被告海鹏公司新的股东，取得了被告海鹏公司的所有财产。在杨文秀、杨见祥与案外人丁发兵、王得发、付斌签订的《股权转让法人变更协议》第五条有关股东权利义务包括盈亏（含债权债务）的承受及法定代表人变更第2条明确约定“本协议生效并经工商登记之日起前后，即从1998年6月8日该项目筹建开始后的一切债务债权由乙方负责，与甲方无关，生效变更后公司及乙方所发生的债务债权及一切事情与甲方无关。”从该条规定可以看出被告海鹏公司原股东杨文秀、杨见祥在向案外人丁发兵、王得发、付斌转让被告海鹏公司股份时，将该公司从1998年6月8日起至股权全部转让并经工商登记之日的债务由案外人丁发兵、王得发、付斌三人承担。股权转让的工商登记已经完成，案外三人已经取得了被告海鹏公司的全部财产成为海鹏公司的新股东，因此被告海鹏公司应负有向原告金沙公司支付工程款1082316.2的义务。原告金沙公司要求被告大展宏图加工厂支付利息及违约金40万元的诉讼请求，于法无据本院不予支持。杨文秀辩称原告金沙公司的起诉超过了诉讼时效，虽然在本案审理过程中原告称多次向王海鹏及杨文秀、被告海鹏公司索要过拖欠工程款，但未能提供证据证实。我国民法通则规定诉讼时效从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。从2001年至今原告的起诉未超过20年诉讼时效。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十四条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条第一款、第二百八十六条和《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第六十二条第一项的规定，判决如下：一、被告甘肃海鹏蔬菜真空冷冻有限责任公司给付原告甘肃金沙建筑工程有限公司工程款1082316.20元，于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回原告甘肃金沙建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费18141元，由被告甘肃海鹏蔬菜真空冷冻有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张成功审 判 员  陶兴满人民陪审员  魏玉强二〇一七年三月三日书 记 员  吴 晗