吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)吉05民终524号上诉人(原审被告)：陈佰敏，男，57岁，1960年10月12日出生，汉族，通化市人，农民，现住通化市东昌区。被上诉人（原审原告）：黄骏利，男，46岁，1970年2月13日出生，汉族，通化县人，工人，现住吉林省通化市通化县。委托诉讼代理人：艾忠臣，男，满族，1955年8月7日生，退休工人，住通化县。上诉人陈佰敏因与被上诉人黄骏利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服通化市东昌区人民法院（2016）吉0502民初2756号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人陈佰敏、被上诉人黄骏利及委托诉讼代理人艾忠臣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈佰敏上诉请求：1.撤销通化市东昌区人民法院（2016）吉0502民初2756号民事判决书，该判上诉人不承担责任或将本案发回重审；2.一、二审案件受理费由黄骏利承担。事实与理由：陈佰敏与黄骏利之间不存在雇佣关系，是刘某某雇佣黄骏利等几个人进行施工的，并且建房行为由刘某某支配。根据《侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方自己受到侵害，应按照各自过错承担责任，黄骏利明知自身不具备使用技能而使用，应对自身损害承担一定责任。黄骏利辩称，黄骏利与陈佰敏是雇佣关系，黄骏利的损失应由陈佰敏赔偿，一审判决应予维持。黄骏利向一审法院起诉请求：判令陈佰敏赔偿黄骏利经济损失共计30624.7元。事实与理由：2016年7月6日，黄骏利等人经王鹏介绍给陈佰敏家盖房，当时王鹏与陈佰敏达成口头协议清包工每平方米100元，含土建部分不包括防水和其他清理场地及其它零活。2016年7月8日，房子要盖完时，黄骏利等人明确表示不会做防水活，也没有防水工作的时候，陈佰敏求我们帮一下忙。黄骏利等人出于面子帮陈佰敏一下忙，但没有想到，在帮忙做防水用陈佰敏提供的角膜机拉板子时，角膜机背板夹锯片将黄骏利的腿割伤。黄骏利受伤后入通化市中心医院住院治疗，因无钱治疗无奈出院。现依法诉至法院要求。后续治疗费及伤残赔偿金另行主张。一审法院认定事实：2016年7月6日，黄骏利等七人在陈佰敏家为陈佰敏盖房子，经口头协议工钱是每平方米100元。在做防水使用电锯时，黄骏利腿被割伤。黄骏利受伤后入通化市中心医院住院治疗，主要诊断有“右小腿电锯伤，右腓总神经离断伤，右侧腓骨小头开放性骨折并外侧副韧带断裂，右膝关节囊破裂并外侧半月板断裂并缺损，右腓骨长短肌肌腹部分离断，右股骨内侧踝及胫骨平台骨折”，共住院8天，出院诊断医嘱休息6个月。共花费医疗费有住院费9175.2元，门诊费155.8元，一审法院认为，一、黄骏利各项经济损失为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”的规定，黄骏利各项经济损失为：1、医疗费9331元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，对黄骏利提交的住院费及门诊费票据，本院予以支持，故黄骏利医疗费为9331元。2、误工费19657.26元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”并参照《吉林省高级人民法院关于二0一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》建筑业标准，黄骏利共住院8天，出院诊断休息6个月，故黄骏利误工费为156.33元/天*8天+3400.25元/月*6个月=21652.14元，黄骏利仅主张误工费为19657.26元，本院予以确认。3、住院伙食补助费800元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”并参照《吉林省高级人民法院关于二0一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》“住院伙食补助费计算标准为每人每天100.00元。”的规定，黄骏利共住院8天，故住院伙食补助费为800元。4、护理费966.56元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事通等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”并参照《吉林省高级人民法院关于二0一六年度人身损害赔偿执行标准的通知》“居民服务、修理和其他服务业120.82元/日”的规定，结合黄骏利受伤病情，其护理费为120.82元/天*8天=966.56元。综上，黄骏利各项经济损失为30754.82元，黄骏利仅主张30624.7元，视为放弃其他部分，故对该项数额本院予以支持。二、陈佰敏应当承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”的规定，结合证人毛某某、刘某某证言，黄骏利等人是给陈佰敏盖房子的过程中受伤的，陈佰敏应当对黄骏利的损害结果承担责任。另陈佰敏主张其垫付医疗费5000元，但经调查，该部分费用是应发给黄骏利等人的工钱，与黄骏利损失无关，陈佰敏仍应赔偿。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第三款第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款的规定，判决如下：陈佰敏于本判决生效之日起立即赔偿黄骏利各项经济损失共计30754.82元。一审案件受理费311元，由陈佰敏承担。本院认定的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院二审期间，上诉人陈佰敏围绕上诉请求依法提交了纪某某、刘某某证人证言。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定的事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，本案中，陈佰敏上诉理由之一为其不是雇主是刘某某，但原审中毛某某证言，能够证明提供劳务者工资平均分配，刘某某并不是雇主。二审过程中，纪某某、证人证言表明其不知道承包建房的是谁，也未能证明刘某某为雇主。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，陈佰敏对于该上诉理由未能提供反驳证据予以证明，应承担举证不能之法律后果，应将雇主界定为陈佰敏。依照《侵权责任法》第三十五条规定提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。陈佰敏作为接受劳务者提供的工具具有危险性，未对黄骏利是否具有使用该工具的技能进行询问、审核具有过错，但黄骏利作为具有完全民事行为能力的成年人在不具有使用该工具技能的情况下仍然使用而造成自身身体损伤，亦具有过错，应自负部分责任。结合黄骏利所受伤害、损失数额等本案具体情形，本院认为，黄骏利自负30%，较为适宜。即陈佰敏应承担黄骏利所受损失70%的赔偿责任，应赔偿黄骏利各项经济损失21528.4元。综上所述，陈佰敏的上诉请求成立，予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销通化市东昌区人民法院（2016）吉0502民初2756号民事判决；二、上诉人陈佰敏于本判决生效后十日内赔偿被上诉人黄骏利各项损失21528.4元。如上诉人陈佰敏未按照指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费311元、二审案件受理费569元，共计880元，由上诉人陈佰敏负担616元，由被上诉人黄骏利负担264元。如上诉人陈佰敏到期不履行给付金钱义务，被上诉人黄骏利申请执行的期间为二年。本判决为终审判决。审判长  申洪钟审判员  张 娜审判员  黄吉国二〇一七年三月二十二日书记员  单铄然