内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院民 事 判 决 书（2017）内0526民初99号原告：青格乐图，男，1981年03月08日出生，蒙古族，工人，住内蒙古通辽市。委托诉讼代理人:段宇涛，扎鲁特旗法律援助中心法律服务工作者。被告:科右中旗华兴房地产开发有限公司。住所地内蒙古兴安盟科尔沁右翼中旗白音胡硕镇。组织机构代码：152222000001961。法定代表人：丁华职务：董事长委托诉讼代理人:崔占山，内蒙古义源律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁春燕，女，1983年05月14日出生，汉族，该公司现金员，住内蒙古通辽市科尔沁区施介三委11组28号。第三人：刘彬，男，1975年06月08日出生，汉族，个体户，住内蒙古通辽市。第三人：高智慧，男，1976年09月09日出生，汉族，无职业，住内蒙古通辽市。原告青格乐图与被告科右中旗华兴房地产开发有限公司(以下简称华兴房地产公司)、第三人刘彬、高智慧工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年5月23日作出（2015）扎鲁民初字第2471号民事判决：一、准许解除原告青格乐图与被告科右中旗华兴房地产开发有限公司劳动关系；二、被告科右中旗华兴房地产开发有限公司支付原告青格乐图伤残补助金58580元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金164542元、医疗费99310.53元、护理费10015.6元、伙食补助费1885元、停工留薪期工资43935元、住宿费750元、交通费2292元、鉴定费240元，合计人民币381550.13元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告科右中旗华兴房地产开发有限公司承担。被告华兴房地产开发有限公司提起上诉，通辽市中级人民法院于2016年11月8日作出（2016）内05民终1497号民事裁定，认为”一审判决适用法律错误”，裁定”撤销扎鲁特旗人民法院（2015）扎鲁民初字第2471号民事判决；发回扎鲁特旗人民法院重审”。本院于2017年1月5日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青格乐图的委托诉讼代理人段宇涛，被告华兴房地产开发有限公司的委托诉讼代理人崔占山、丁春燕，第三人刘彬、高智慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青格乐图向本院提出诉讼请求：一、要求被告科右中旗华兴房地产开发有限公司和第三人共同连带赔偿医疗费111474.33元（通辽市医院医疗费164195.66元+中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗医疗费54778.67元-第三人红星已支付医疗费107500元）、伤残补助金58580元（43935元÷12月×16月）、一次性伤残就业补助金和一次性工商医疗补助金164542元（3577元/月×46月）、护理费10015.6元（3577元/月×70%×4月）、伙食补助费12000元（100元×120天）、营养费12000元（100元×120天）、停工留薪期工资43935元（9个月×3577元/月）+（3个月×3914元/月）、住宿费750元、交通费2292元、鉴定费240元，合计人民币403665.13元。二、第二次住院治疗费，因为实际发生，所以另行主张。事实与理由：2014年4月份,被告华兴房地产开发有限公司与第三人刘彬签订《开发区房屋拆迁协议》，被告将位于扎鲁特旗鲁北镇中华广场东侧，乌力吉木仁路西侧，旗政府家售楼北侧，罕山街南侧，总占地面积5万余平方米房屋拆迁工程承包给刘彬。刘彬承包后，又转包给第三人红星。红星承包后招工原告等人进行房屋拆迁。原告与第三人红星约定为计件工资。原告于2014年3月6日到工地工作。2014年4月22日16时30分许，原告在扎鲁特旗政府北侧开发小区工地拆迁民房时，墙体突然倒塌，将原告砸在墙下导致受伤。事发后原告在通辽市医院和中国人民解放军总医院第一附属医院诊断治疗，被诊断为：腹部、右髋部外伤、右肾挫伤、空腔脏器破裂、右股骨头、股骨颈骨折、右髋臼骨折、右坐骨神经损伤。2014年7月10日，通辽市人力资源和社会保障局作出通人社工保认字（2014）第356号认定工伤决定书认定原告为工伤。2015年8月7日，内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会作出内蒙古自治区劳鉴重A2015141号劳动能力再次鉴定结论书，劳动功能障碍伤残等级六级，属大部分丧失劳动能力。后原告向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2015年11月10日作出扎劳人仲字（2015）179号仲裁裁决书，原告不服该裁决，向扎鲁特旗人民法院提起诉讼。被告华兴房地产开发有限公司辩称，2014年4月17日，被告与刘彬签订房屋拆迁协议，双方形成有偿拆除房屋的承揽法律关系。刘彬未经被告同意，又将要拆除房屋转给红星，与红星形成转包法律关系，红星与原告青格乐图形成雇佣法律关系，因此，刘彬转包的行为与被告无关。被告与青格乐图不存在劳动关系。原告起诉被告没有事实和法律依据，请求依法驳回原告对被告的诉讼请求。第三人刘彬述称，我与被告华兴房地产公司签订了《开发区房屋拆迁协议》，约定负责拆迁，但我已经将该拆迁工程转让给第三人红星，且红星已经实际履行，华兴房地产公司认可。原告青格乐图是系第三人红星所雇佣，与我无法律上的任何关系。原、被告间既没有订立书面劳动合同，也没有口头协议。原告与被告华兴房地产公司没有劳动关系。我与被告华兴房地产公司及第三人红星之间系承揽合同关系。第三人红星是自己准备工具，在限定的场所和时间内完成工作任务，交付劳动成果。第三人红星所雇佣的工人与我没有任何关系，他们之间的人身损害赔偿后果应该由第三人红星承担。我不同意承担任何责任。第三人高智慧述称，原告在我承包的开发小区工地拆迁民房时，墙体突然倒塌，将原告砸在墙下导致受伤。原告住院治疗时，我花了130000元，并且原告向我出具一枚收据。原告去北京复查时我支付雇车费4500元，还支付在通辽市医院住院治疗所欠医疗费2000元。我是残疾人又无职业，无力偿还原告的各项费用。原告青格乐图为了证明自己的主张所提举如下证据：举一、扎劳人仲字（2015）179号仲裁裁决书一份。欲证明本案已经过劳动仲裁委员会裁决的前置程序。被告质证为，该裁决定性和认定事实错误，原被告之间不存在劳动关系。第三人刘彬质证为，本案原告系第三人红星所雇佣，该裁决书认定原被告之间存在劳动关系是错误的，没有任何证据原被告间存在劳动关系。第三人高智慧质证为，无异议。本院认证为，该证据能够证明扎鲁特旗劳动人事争议仲裁委员会认定原被告间存在劳动关系。举二、通人社工保认字（2014）356号工伤认定书一份。欲证明通辽市人力资源和社会保障局对原告的伤情认定了工伤。被告质证认为，该决定书定性和认定事实错误，原被告间不存在劳动关系。第三人刘彬质证为，原被告间不存在劳动关系，原告系第三人红星所雇佣，与被告之间系承揽关系。第三人高智慧质证为，无异议。本院认证为，该证据能够证明通辽市人力资源和社会保障局对原告的伤认定为工伤。举三、内蒙古自治区劳鉴重A2015141号劳动能力鉴定结论书一份、鉴定收据一枚。欲证明原告劳动能力障碍伤残等级为六级，大部分丧失劳动能力，支出鉴定费240元。被告质证为，因为不存在劳动关系，该劳动能力鉴定书与本案无关联。第三人刘彬质证为，对证据本身无异议，对所请求的赔偿与本案无关联性，也不承担任何责任。第三人高智慧质证为，无异议。本院认证为，该证据能够证明原告劳动能力障碍伤残等级评定为六级，支付鉴定费240元。举四、通辽市医院诊断书两份、病历一份、医疗票据六张；中国人民解放军总医院第一附属医院病历、诊断书、费用清单各一份、医疗票据十三张。欲证明工伤事故发生造成原告身体伤害情况，在通辽市医院实际住院治疗103天，支出医疗费164307.66元；在中国人民解放军总医院第一附属医院治疗17天，支出医疗费54915.02元。由于原告需要后续取出内固定物、行人工髋关节置换术，通辽市医院预计后期治疗费为100000元。被告质证为，因为不存在劳动关系，与本案无关联性。第三人刘彬质证为，对2015年11月27日通辽市医院的诊断书载明的原告后期需要治疗费100000元有异议，100000元应该是凭票据支付，这种预算不能作为证据。对其它诊断书及病历及医疗费收据真实性无异议，但与第三人没有法律上的关联性。第三人高智慧质证为，无异议。本院认证为，原告所提举的上述证据能够证明原告在通辽市医院住院治疗，支出医疗费164307.66元；在中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗，支出医疗费54915.02元。被诊断为：腹部、右髋部外伤、右肾挫伤、空腔脏器破裂、右股骨头、股骨颈骨折、右髋臼骨折、右坐骨神经损伤的事实，为有效证据，予以采信。举五、交通费票据17张。欲证明该票据是原告及陪护人员去北京解放军医院治疗、复查所发生的交通费，去呼市进行伤残程度发生的费用，共计2746元。被告质证为，因为劳动关系不存在，与本案无关联。第三人刘彬质证为，该票据与本案无关，不能支持原告的诉请。第三人高智慧质证为，无异议。本院认证为，该证据能够证明原告受伤引起支出的交通费，共计2746元。举六、住宿费票据（2014年8月20日，金额4386元）、住宿费票据（2014年11月19日，金额330元）各一份；六张发票（金额420元）。欲证明原告及陪护人员去北京治疗和复查20天，以及在呼市鉴定时所产生的住宿费，合计5136元。被告质证为，因为劳动关系不存在，与本案无关联。第三人刘彬质证为，呼市六张发票有异议，该发票是饭店发票，不是住宿。对北京两张发票无异议，但和第三人没有法律上的关联性。第三人高智慧质证为，无异议。本院认证为，该证据能够证明原告受伤引起支出陪护人员住宿费共计4716元，饭费为420元。被告复举房屋拆迁协议一份。欲证明原告将旧房屋作价200000元发包给刘彬清除，定协议的目的是为了清除旧房屋腾出空地建房，双方成立了承揽法律关系。被告与原告不存在劳动关系和其它关系。原告质证为，该证据能证明被告和刘彬之间存在着拆迁工程承包合同关系，另证明被告将拆迁工程发包给无资质的第三人，属于违法发包。第三人刘彬质证为，对证据真实性、合法性、关联性无异议。第三人高智慧质证为，无异议。本院认为，该证据能够证明被告与刘彬签订《房屋拆迁协议》，约定被告将拆迁工程承包给刘彬，为有效证据，予以采信。经审理查明，2014年4月,被告华兴房地产公司与第三人刘彬签订《开发区房屋拆迁协议》，被告将位于扎鲁特旗鲁北镇中华广场东侧，乌力吉木仁路西侧，旗政府家售楼北侧，罕山街南侧，总占地面积5万余平方米房屋拆迁工程承包给刘彬。刘彬承包后，又转包给第三人红星。红星承包后雇佣原告等人进行房屋拆迁。2014年4月22日16时30分许，原告在拆迁房屋时墙体倒塌，将原告砸在墙下。第三人红星将原告送往扎鲁特旗人民医院治疗1天。2014年4月23日转至通辽市医院住院治疗，诊断为：腹部、右髋外伤、右肾挫伤、空腔脏器破裂、右股骨头、股骨颈骨折、右髋臼骨折、右坐骨神经损伤，支付医疗费164195.66元（其中132天的床费为7880元）。住院治疗102天后未办理出院手续而于2014年8月4日转至中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗17天，2014年8月21日出院，支付医疗费54778.67元。2014年9月2日在通辽市人民医院办理出院手续。2014年6月4日，原告向通辽市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2014年7月10日，通辽市人力资源和社会保障局作出决定书，认定为工伤。2014年10月27日，原告向通辽市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，结论为劳动功能障碍伤残等级为七级，对此原告不服，在内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该委员会于2015年8月7日，作出内蒙古自治区劳鉴重A2015141号劳动能力再次鉴定结论书，鉴定结论为劳动功能障碍伤残等级为六级，支付鉴定费240元。本院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中因生产安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，2014年4月份,被告华兴房地产公司与第三人刘彬签订《开发区房屋拆迁协议》，被告将位于扎鲁特旗鲁北镇中华广场东侧，乌力吉木仁路西侧，旗政府家售楼北侧，罕山街南侧，总占地面积5万余平方米房屋拆迁工程承包给刘彬。刘彬承包后，又转包给红星，红星承包后雇佣原告青格乐图等人进行房屋拆迁，原告与红星之间系雇佣合同关系。2014年4月22日16时30分许，原告在从事红星承包的拆迁工程中受到事故伤害。因此，被告华兴房地产公司应当与雇主承担连带赔偿责任。因劳务合同不属于劳动合同，从法律适用看，劳务合同适用合同法以及民法通则和其它民事法律，而劳动合同适用劳动法以及相关行政法规。原告依据劳动法所主张的诉讼请求是劳动合同法所调整的劳动合同关系，而本案是劳务合同纠纷，且在审理过程中，本院已向原告释明是否申请变更诉讼请求，但原告拒绝变更依据劳动法主张工伤保险待遇的诉讼请求。故原告根据的事实与其依据的事实之间没有关联性，即其诉讼请求不能成立，不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告青格乐图的诉讼请求。案件受理费10元，由原告青格乐图负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审 判 长  包海山审 判 员  周 燚人民陪审员  白春良二〇一七年三月十日书 记 员  赵 越