湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终161号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市岳阳大道经济技术开发区管理会后勤综合服务楼。委托诉讼代理人：谢小兵，该公司员工。被上诉人（原审原告）：任新明，男，1950年10月10日出生，汉族，住汩罗市。委托诉讼代理人：柳军，湖南湘杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周亚波，男，1982年1月29日出生，汉族，住汩罗市。上诉人中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称中华财险岳阳中心支公司）因与被上诉人任新明、周亚波机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汩罗市人民法院（2016）湘0681民初1712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中华财产岳阳中心支公司的委托诉讼代理人谢小兵，被上诉人任新明的委托诉讼代理人柳军，被上诉人周亚波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中华财险岳阳中心支公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人少支付26000元。事实和理由：任新明为农村居民，一审法院按城镇居民标准计算残疾赔偿金错误；任新明在本案事故中承担同等责任，精神损害抚慰金过高；鉴定费不应计算。被上诉人任新明口头答辩称，一审判决认定事实清楚，损失认定正确，请求二审法院驳回上诉。被上诉人周亚波口头答辩称，同意保险公司的上诉理由。任新明向一审法院起诉请求：判令周亚波赔偿医药费、误工费等损失共计135020.66元，由中华财险岳阳中心支公司在保险限额内承担责任。一审法院认定事实：2015年12月8日8时45分，任新明未取得机动车驾驶证驾驶未悬挂机动车号牌的两轮摩托车，由东往西行驶至川山坪镇（××镇）××姊桥村路段处时，与沿S201线由北往南行驶的周亚波驾驶的湘Ｆ×××××小型轿车相撞，造成任新明受伤、两车受损的交通事故。经汨罗市交警队汨公交（认）字5[2016]第12081号道路交通事故认定书认定，周亚波应负事故的同等责任，任新明应负事故的同等责任。湘Ｆ×××××小型轿车登记车主为周亚波。周亚波有相应资格驾驶证。湘Ｆ×××××小型轿车在中华财险岳阳中心支公司投保了交强险及限额30万不计免赔的商业三者险，且事发时在保险有效期内。事故发生后，任新明于2016年2月2日至2016年2月3日在湖南中医大学附属一医院住院治疗94天，共计花费医疗费用59591.5元。任新明还提供汨罗市中医院门诊票据2张计1050元。2016年9月8日，任新明伤情经岳阳市民声司法鉴定所[2016]临鉴字第365号司法鉴定意见书认定，属轻伤一级，十级伤残；预估取钢针内固定费用5000元；后续可能进行踝关节置换手术费用50000元；误工期至定残之前一日止，住院期间计算护理期、营养期90天。中华财险岳阳中心支公司对“后续可能进行踝关节置换手术费用50000元”提出异议，认为应以实际产生为准，进行踝关节置换手术后另行请求保险赔偿。任新明系农村居民户口，其提供长沙市天心区金盆岭街道办事处夏家冲社区书面证明，欲证明其居住长沙市，应按城镇居民户口标准计算损失。中华财险岳阳中心支公司对此提出异议，认为无社区经办人员签名，该证明无效。任新明提供长沙市华湘医疗器械科技发展有限公司书面证明，欲证明其在该公司工作，应计算误工费。中华财险岳阳中心支公司对此提出异议，认为无工资发放单、个人所得税缴费证明等，该证明无效。一审庭审时，各方当事人对中华财险岳阳中心支公司提出的医药费应按15%标准核减医保外用药费用的请求未提出异议。任新明认可周亚波在其治疗过程中共垫付32900元。一审法院认为，汨罗市交警大队道路交通事故认定书对责任的认定事实清楚，适用法律正确，故对该事故责任认定书予以采信，任新明应负事故的同等责任，周亚波应负事故的同等责任。故认定由任新明负事故的50%责任，周亚波负事故的50%责任。由于湘Ｆ×××××小型轿车在中华财险岳阳中心支公司处投保交强险及限额30万不计免赔商业三者险，故中华财险岳阳中心支公司应在保险合同理赔约定范围内承担赔偿责任。对于中华财险岳阳中心支公司对鉴定认定中“后续可能进行踝关节置换手术费用50000元”提出的异议，因该手术系“可能进行”,故对保险公司异议予以支持，任新明可在进行了踝关节置换手术后另行请求保险赔偿。由于赔偿义务人均对伤残鉴定的其余认定无异议，故对其余司法鉴定意见予以采信，并据此计算任新明损失。任新明主张以居民服务业标准计算护理费，未违反法律规定，予以支持。根据长沙市天心区金盆岭街道办事处夏家冲社区书面证明，认定任新明居住长沙市，应依据城镇户口标准计算损失。任新明提供的工作证明，无工资发放单、个人所得税缴费证明等辅助证据，故不能证明其有工作，结合任新明已年满66岁实情，对其误工费的请求不予支持。任新明30元/天的营养费请求有司法鉴定意见予以证明，符合法律规定，故予以支持。任新明所提交的证据不足以证明其2000元交通费的实际支出，酌情后认定为800元。对于中华财险岳阳中心支公司提出医药费应按15%标准核减医保外用药费用的请求，各方当事人均未提出异议，对此请求予以支持。对于任新明的精神损害抚慰金5000元的请求，任新明因交通事故导致伤残，请求并无不当，予以支持。任新明伙食补助费请求标准符合法律规定，予以支持。根据任新明损失明细及实际请求，经审核后认定其损失如下：一、医疗费60641.5元[59591.5元（长沙医院）+1050元(汨罗市中医院门诊)]；二、后续医疗费5000元（取内固定费用）；三、护理费10943.7元(42494元/年÷365天×94天×1人)；四、住院伙食补助费5640元(60元/天×94天)；五、司法鉴定费1600元；六、交通费800元（酌情）；七、营养费2700元[30元/天×90天]；八、残疾赔偿金40373.2元[28838元/年（城镇居民人均纯收入）×14年（年满66岁）×0.1（十级伤残）]；九、精神损害抚慰金5000元（酌情）。任新明各项损失132698.4元，由于湘Ｆ×××××小型轿车投保交强险，故由中华财险岳阳中心支公司在交强险医疗理赔范围内先行赔偿任新明10000元（医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费）；由中华财险岳阳中心支公司在交强险伤残理赔范围先行赔偿57116.9元（护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）；任新明损失减去上述交强险应得部分67116.9元后剩余65581.5元，减去医疗费中15%医保外用药费用9096.2元（医疗费60641.5元×15%）后剩余的56485.3元，由周亚波承担50%，即28242.6元，由任新明承担50%，即28242.7元。由于事故车辆投保限额30万不计免赔的商业三者险，故周亚波应赔偿的28242.6元，由中华财险岳阳中心支公司在商业三者险理赔范围内赔偿28242.6元。医疗费中15%医保外用药费用9096.2元，系任新明治疗所需，故由周亚波承担50%，即4548.1元，由任新明承担50%，即4548.1元。周亚波已垫付费用32900元，应予抵扣。综上所述，任新明的损失，由中华财险岳阳中心支公司在交强险保险合同理赔范围内赔偿67116.9元；由中华财险岳阳中心支公司在商业险保险合同理赔范围内赔偿28242.6元；由周亚波赔偿4548.1元，剩余由任新明自行承担。任新明可在进行了踝关节置换手术后另行请求50000元手术费的保险赔偿。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决:一、任新明的损失，由中华财险岳阳中心支公司在交强险保险合同理赔范围内赔偿67116.9元；由中华财险岳阳中心支公司在商业险保险合同理赔范围内赔偿28242.6元；由周亚波赔偿4548.1元；剩余由任新明自行承担；二、上述应付款项，限在判决书生效之日起十日内履行完毕；（周亚波已垫付费用32900元，应予抵扣）三、驳回任新明其余诉讼请求。如未按判决文书指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2954元，减半收取1477元，由周亚波承担738.5元，由任新明承担738.5元。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。本院认定的事实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：1、原判按城镇居民标准计算任新明的残疾赔偿金是否正确；2、任新明的精神损害抚慰金是否过高；3、鉴定费是否应当计算。关于焦点1，原判按城镇居民标准计算残疾赔偿金是否正确。根据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》精神，残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。本案中，受害人任新明的户籍所在地虽然为农村，但其所提供长沙市天心区金盆岭街道办事处夏家冲社区居民委员会、汩罗市高家坊镇达仁村村民委员会出具的证明可以证实其经常居住地为城镇，故一审判决参照城镇居民标准计算任新明的残疾赔偿金并无不当。上诉人上诉称应当按农村居民标准计算残疾赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点2，任新明的精神损害抚慰金是否过高。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”第十一条：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”本案受害人任新明因事故造成十级伤残，但其对损害后果的发生负有同等责任，可根据其过错程度减轻侵权人的精神损害赔偿责任。一审判决认定任新明精神损害抚慰金5000元过高，本院酌情认定为2500元。上诉人上诉称一审法院认定精神损害抚慰金过高的上诉理由成立，本院予以采纳。关于焦点3，鉴定费是否应予计算。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”任新明因事故受伤后所花费的鉴定费1600元，一审判决认定由保险人承担并无不当。上诉人上诉认为不应计算鉴定费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人中华财险岳阳中心支公司的上诉请求部分成立，对其合理部分，本院予以支持。任新明因本案交通事故造成的损失应为：一、医疗费60641.5元；二、后续医疗费5000元；三、护理费10943.7元；四、住院伙食补助费5640元；五、司法鉴定费1600元；六、交通费800元；七、营养费2700元；八、残疾赔偿金40373.2元；九、精神损害抚慰金2500元。任新明各项损失130198.4元，由于湘Ｆ×××××小型轿车投保交强险，故由中华财险岳阳中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿任新明10000元（医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费）；由中华财险岳阳中心支公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿任新明54616.9元（护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）；任新明剩余损失65581.5元，减去医疗费中15%医保外用药费用9096.2元（医疗费60641.5元×15%）后剩余的56485.3元，由周亚波承担28242.6元，由任新明自负28242.7元。由于事故车辆投保限额30万不计免赔的商业三者险，故周亚波应赔偿的28242.6元，由中华财险岳阳中心支公司在商业三者险理赔范围内赔偿28242.6元。医疗费中15%医保外用药费用9096.2元，系任新明治疗所需，故由周亚波承担50%，即4548.1元，由任新明自负50%，即4548.1元。周亚波已垫付费用32900元，应予抵扣。综上所述，任新明的损失，由中华财险岳阳中心支公司在交强险限额内赔偿64616.9元，在商业三者险保险限额内赔偿28242.6元，合计92859.5元；由周亚波赔偿4548.1元，剩余由任新明自行负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省汩罗市人民法院（2016）湘0681民初1712号民事判决；二、由中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司赔偿任新明损失92859.5元；三、由周亚波赔偿任新明损失4548.1元（周亚波已垫付的32900元应予折抵）；上述款项，限各赔偿义务人在本判决生效后十日内付清；四、驳回任新明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2954元，减半收取1477元，由周亚波负担738.5元，由任新明负担738.5元；二审案件受理费450元，由周亚波负担50元，由中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担400元。本判决为终审判决。审 判 长  李 芬审 判 员  朱作平代理审判员  苏 洁二〇一七年三月二十七日书 记 员  李汛通