安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖02民终404号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区文化路39-2号海螺商务楼北楼三层，组织机构代码74308232-6。负责人：杨士柱，总经理。委托诉讼代理人：张铭，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：操世婷，女，1963年7月23日出生，汉族，住安徽省芜湖市三山区，委托诉讼代理人：何秋东，安徽方振律师事务所律师。委托诉讼代理人：王礼洁，安徽方振律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江姚财，男，1974年3月6日出生，汉族，住安徽省芜湖市繁昌县，被上诉人（原审被告）：芜湖市港邦物流有限公司，住所地安徽省芜湖市繁昌县新港镇中心花园，组织机构代码05291037-2。法定代表人：毕磊，总经理。上诉人天安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称：天安保险公司）因与被上诉人操世婷、江姚财、芜湖市港邦物流有限公司（以下简称：港邦物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院于2016年12月8日作出的（2016）皖0202民初2958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月17日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人均未提出新的证据与事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天安保险公司上诉请求：一、依法改判天安保险公司减少赔偿款244513.62元；二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：操世婷因交通事故致右下肢髋部毁损伤诉请残疾器具假肢费及部分依赖护理费。残疾人辅助器具的主要功能就是代偿失去的功能，安装残疾辅助器具后就能恢复生活自理能力，也就不再存在护理依赖，因此一审法院支持操世婷部分依赖护理费244513.62元，属于重复赔付。操世婷的委托代理人何秋东、王礼洁答辩称：一、安徽广济司法鉴定所出具的鉴定意见书中认定受害人操世婷右腿需要安装假肢，且属于部分护理依赖，故安装假肢和部分护理依赖是同时并存的。二、鉴定意见认定“操世婷右下肢髋部毁损，左下肢丧失功能达25%以上”，故操世婷的伤势较为严重，即便右腿安装假肢仍存在部分护理依赖，鉴定部门出具的鉴定意见符合客观实际。三、天安保险公司一审中虽申请对操世婷三期及残疾辅助器具费等进行重新鉴定，但未交纳鉴定费，视为对其鉴定权利的放弃。江姚财、港邦物流公司在二审中未作答辩。操世婷向一审法院起诉请求：一审被告依法赔偿操世婷道路交通事故人身损害赔偿各项费用908458.88元（其中：医疗费59716.04元、住院伙食补助费4890元、营养费4890元、护理费37294.4元、出院后护理费333520元、误工费25680元、交通费4560元、鉴定费5200元、残疾赔偿金350168元、精神损害抚慰金50000元、残疾器具假肢费287000元、维修费85280元、车辆修理费520元、施救费300元，合计1249018.44元，根据事故责任，操世婷主张908458.88元）。一审法院查明：2015年7月13日6时40分许，杨亮驾驶皖Ｂ×××××号重型自卸货车沿长江大堤由东向西行驶至晓峰沙站门口西50米处路段时，车辆左侧防护栏与相对方向行驶的操世婷驾驶的无号牌的比德文牌二轮电动车左侧发生碰撞后，操世婷被皖Ｂ×××××号重型自卸货车左侧后轮碾压，造成操世婷受伤及两车损坏的交通事故。本起事故经芜湖市公安局交警支队大桥交警大队认定，杨亮负主要责任，操世婷负次要责任。事故发生当天操世婷被送往皖南医学院弋矶山医院住院治疗，诊断为：右下肢髋部毁损，左下肢广泛撕脱伤；多发伤；失血性休克。2015年7月23日，操世婷由重症医学科转入烧伤整形外科，2015年10月8日出院，共计住院87天。对此期间产生的医疗费520270.81元，一审法院（2015）镜民一初字第02161号民事判决中已作处理，其中天安保险公司已在交强险范围内赔偿操世婷1万元、商业三者险范围内赔偿操世婷223188.95元。判决生效后，天安保险公司在商业三者险范围内返还江姚财9.7万元。此后，操世婷于2016年3月1日至同年5月16日，再次入住皖南医学院弋矶山医院住院，住院76天，出院诊断为右髋部残端皮肤溃疡伴感染；右下肢髋部毁损伤截肢术后；左下肢广泛撕脱伤术后；左下肢复合植皮术后。后期治疗期间，操世婷共支付住院及门诊医疗费59716.04元。2016年5月30日，安徽广济司法鉴定所作出鉴定意见：1、被鉴定人操世婷右下肢髋部毁损，左下肢广泛撕脱伤，现遗有右下肢膝以上缺失、左足足趾功能完全丧失（即双足足趾功能丧失达50%）、左下肢丧失功能达25%以上、皮肤损伤致瘢痕形成累计达体表面积4%以上，伤残等级评定为五级、九级、九级、十级。2、建议安装4.1万元的国产普通适用型假肢，使用年限为4年，年维修费用为假肢价格的8%，或根据实际发生情况进行赔付，建议参考采纳。3、属部分护理依赖。该鉴定意见书中的分析说明载明：被鉴定人操世婷目前右大腿自根部以远缺失、左膝关节活动严重受限，左关节僵硬，左足畸形、足趾活动不能，上述日常生活活动能力部分需他人帮助才能完成。为此操世婷支付鉴定费2200元。2016年7月4日天安保险公司申请对操世婷的三期（休息期、营养期、护理期）及残疾辅助器具费、年维修费进行鉴定。安徽华安假肢矫形器司法鉴定所接受一审法院委托，对操世婷的残疾辅助器具费、年维修费进行鉴定，并于2016年9月21日作出鉴定意见：1、操世婷安装国产普通适用型骨骼式钛合金多轴膝关节储能脚髋部假肢一具，需29500元。2、假肢的使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为假肢价格的16%。3、初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为20天、7天左右。4、赔偿安装年限，由人民法院根据相关法规确定。一般为从定残之月起，到安徽省人口平均预期寿命（75岁）止。该鉴定意见书的分析说明载明：被鉴定人操世婷行右髋部截肢术后，需装配假肢以代偿其丧失肢体的部分功能。操世婷再次支付鉴定费3000元。对天安保险公司申请的三期鉴定，一审法院委托安徽长盛司法鉴定所进行鉴定，因天安保险公司拒绝缴纳鉴定费，该鉴定所将鉴定委托退回一审法院。另查明，（一）肇事车辆皖Ｂ×××××号重型自卸式货车系江姚财所有，杨亮为其聘用驾驶员，该车挂靠在港邦物流公司经营，在天安保险公司投保了交强险及100万元商业第三者责任险，并附加投保了不计免赔险。机动车第三者责任保险条款第九条第（二）款规定，违反安全装载规定的，增加免赔率10%。交强险的责任限额是12.2万元，其中死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2000元，医疗费项下包括医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等。（二）一审法院（2015）镜民一初字第02161号民事判决认为肇事车辆在本起事故中有超载行为，天安保险公司在商业三者险范围内享有10%的免赔率，该判决已生效。一审法院认为：根据法律规定，公民的身体健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在交强险的限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。江姚财作为肇事车辆皖Ｂ×××××号自卸式货车的所有人，将车辆挂靠在港邦物流公司经营，其聘用的驾驶员杨亮在工作期间驾车致操世婷受伤，并负本起事故的主要责任，江姚财应对杨亮的职务侵权行为承担民事赔偿责任，港邦物流公司作为挂靠单位应与江姚财承担连带赔偿责任。据一审原、被告的举证情况，结合操世婷诉请及相关规定，一审法院认定操世婷在本案中的损失有：1、医疗费59716.04元，有票据证实，予以确认；2、住院伙食补助费4890元（163天×30元/天）；3、营养费，案件审理过程中，天安保险公司虽曾申请对操世婷的三期进行鉴定，但拒绝缴纳鉴定费，被鉴定单位退回鉴定，视为该公司不要求对操世婷的三期进行鉴定，一审法院根据操世婷住院时间，按30元/天确定该项损失，即营养费为4890元（163天×30元/天）；4、误工费，误工时间计算至定残前一日为321天，操世婷未能提供证据证明其实际误工情况，误工标准应按安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即73.8元/天（26936元/年÷365天/年），误工费为23689.8元（321天×73.8元/天）；5、护理费，操世婷未能举证其住院期间需两人护理，其住院期间的护理费标准参照本省上一年度居民服务业平均工资以114.2元/天按一人护理计算，为18614.6元（163天×114.2元/天），现操世婷右大腿自根部以远缺失、左膝关节活动严重受限、左关节僵硬、左足畸形、足趾活动不能，上述日常生活活动能力部分需他人帮助才能完成，行右髋部截肢术后，装配假肢也只能代偿其丧失肢体的部分功能，并非只安装一具假肢后即具有完全具有生活自理能力，故操世婷主张出院后护理费，应予支持，一审法院结合操世婷年龄、身体状况等实际情况，护理期限自操世婷受伤之日起按20年计算，其中出院后的部分护理依赖期间按上述标准的30%计算，即出院后护理费为244513.62元【（365天/年×20年-163天）×114.2元/天×30%】，护理费合计263128.22元；6、残疾赔偿金350168元（26936元/年×20年×65%），根据操世婷伤残等级予以认定；7、精神损害抚慰金，操世婷因本起事故致身体多处受伤，精神遭受较大痛苦，其主张精神抚慰金符合法律规定，一审法院酌情支持45000元；8、残疾器具假肢费、维修费，根据安徽华安假肢矫形器司法鉴定所的鉴定意见，假肢的使用年限为3年，因操世婷未能提供证据证明其初次装配假肢时间，故自鉴定之日起计算，至我省人口平均预期寿命75岁止，操世婷需要进行8次假肢安装，费用为236000元（29500元/具×8具），后续维修费用为37760元（29500元/具×8具×16%），故操世婷该项损失为273760元；9、鉴定费4466.67元（5200元-733.33元），操世婷两次鉴定共支付鉴定费5200元，其中支付广济司法鉴定所2200元，包括三项鉴定，一审法院按每项733.33元计算，因该鉴定意见中关于假肢安装及维修费用的鉴定意见未被采信，该项鉴定费733.33元由操世婷自行承担；10、交通费，酌情认定4000元；11、施救费300元，有票据证实，一审法院予以认定；12、车辆修理费520元，结合道路交通事故认定书及收据，一审法院予以支持；以上各项损失合计1034528.73元，其中天安保险公司在交强险财产损失项下赔偿820元（车辆修理费520元、施救费300元），死亡伤残项下赔偿11万元，其余923708.73元，根据事故责任和合同约定，由天安保险公司在商业三者险限额赔偿581936.5元【923708.73元×70%×（1-10%）】、在交强险限额内赔偿110820元，两险合计天安保险公司赔偿操世婷692756.5元，江姚财赔偿操世婷64659.61元（923708.73元×70%×10%），操世婷自行承担277112.62元（923708.73元×30%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、天安保险公司于本判决生效之日起十日内赔偿操世婷各项经济损失692756.5元；二、江姚财于本判决生效之日起十日内赔偿操世婷各项经济损失64659.61元；三、港邦物流公司对江姚财的上述赔偿义务承担连带责任。一审案件受理费减半收取6428元，由操世婷负担1071元，天安保险公司负担782元，江姚财、港邦物流公司负担4575元各当事人在二审中均未提交新证据。经阅卷及询问当事人，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，操世婷因本起交通事故遭受人身损害，安徽广济司法鉴定所鉴定意见认为被鉴定人操世婷右下肢髋部毁损，左下肢广泛撕脱伤，遗有右下膝以上缺失、左足足趾功能完全丧失（即双足足趾功能丧失达50%）、左下肢丧失功能达25%以上，建议安装41000元的国产普通适用性假肢并属于部分护理依赖。一审中天安保险公司虽对该鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，但却拒绝交纳鉴定费，应视为其放弃鉴定权利，故天安保险公司认为操世婷安装假肢后，无需部分护理依赖的上诉意见并无证据予以支持，本院不予采信。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4968元，由上诉人天安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邓甲楷审判员  吕 斌审判员  钱 晨二〇一七年三月二十一日书记员  米天戈附：本案适用法律条款附：本案适用法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；