福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0203民初18351号原告：厦门趣优品电子商务有限公司，住所地福建省厦门市湖里区仙岳路4666号万达广场C2栋12层，统一社会信用代码91350206303235069L。法定代表人：王建平，总经理。委托诉讼代理人：林其奋、林潇，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。被告：钟琪，女，1989年11月17日出生，畲族，住福建省厦门市同安区。委托诉讼代理人：陈志坚（钟琪配偶），男，1987年7月19日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。原告厦门趣优品电子商务有限公司（以下简称“趣优品公司”）与被告钟琪劳动争议一案，本院于2016年12月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告趣优品公司的委托诉讼代理人林其奋，被告钟琪的委托诉讼代理人陈志坚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。趣优品公司向本院提出诉讼请求：1.判令趣优品公司因未与钟琪签订书面劳动合同而应支付钟琪二倍工资差额为26069.99元（按趣优品公司实际发放钟琪的工资，自2015年10月8日起计至2016年6月30日）；2.判令钟琪承担本案诉讼费。事实和理由：2016年8月22日，就趣优品公司及钟琪双方未签订书面劳动合同、工资支付、赔偿金等劳动争议，钟琪向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，2016年11月7日，前述仲裁委员会提出厦思劳仲案[2016]557号裁决书，裁决：趣优品公司应当一次性支付给钟琪2015年10月8日至2016年8月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额29844.8元。趣优品公司认为，该项裁决认定的据以计算的未签订劳动合同应支付差额的区间（劳动关系存续期间）、计算未签订劳动合同应支付差额部分工资的工资基数有误，理由如下：2015年9月8日，趣优品公司与钟琪建立劳动关系，但未签订书面劳动合同。2016年6月起，趣优品公司开始实行打卡考勤制度。2016年6月30日开始，钟琪在没有与趣优品公司协商一致的情况下，便没有到趣优品公司处上班，也无钟琪打卡记录。钟琪属于自行离职，趣优品公司及钟琪间劳动关系自2016年6月30日起解除。所以，钟琪在趣优品公司处的工作期间为2015年9月8日至2016年6月30日，即因趣优品公司及钟琪未签订书面劳动合同，导致趣优品公司依法应当向钟琪支付工作期间二倍工资差额的起止时间应当是：2015年10月8日起计至2016年6月30日。故原仲裁庭的认定据以计算的未签订劳动合同应支付差额的区间有误。另外，由于趣优品公司及钟琪双方未签订书面劳动合同，也未就工资待遇达成书面协议，则认定钟琪工资的依据，即为趣优品公司员工工资表上载明的趣优品公司发放给钟琪的工资。因此，前述二倍工资差额的计算依据应当按照趣优品公司自2015年10月8日至2016年6月30日期间，实际发放给钟琪的工资计算。该员工工资表为钟琪提供，趣优品公司仅对其主张的月薪3000或5000提出异议并未对实发工资提出异议，钟琪的实发工资是双方认可的事实，原仲裁庭以趣优品公司未依法制作工资单为理由认定钟琪口头主张的数额是错误的，因此计算未签订劳动合同应支付差额部分工资的工资基数也是错误的。综上所述，因趣优品公司及钟琪未签订劳动合同，导致趣优品公司依法向钟琪支付的二倍工资差额，应当按照2015年10月8日至2016年6月30日趣优品公司实际向钟琪支付的工资计算，共计人民币26069.99元（自2015年10月8日至2016年6月30日趣优品公司实际向钟琪发放的工资为：3000/月÷21.75天/月×17天+3000/月+2681.16/月+2500/月×4个月+4022/月×2个月）。因此，厦门市思明区劳动仲裁争议委员会作出的厦思劳仲案（2016）557号裁决书第一项裁决应当予以撤销。钟琪委托诉讼代理人陈志坚辩称，趣优品公司二倍工资差额的计算期间是错误的，实际上是应计算到2016年8月15日。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认如下事实：一、钟琪于2015年9月8日进入趣优品公司处工作；二、工作期间，双方未签订书面劳动合同，趣优品公司有为钟琪办理社会保险手续并已缴纳2015年12月份到2016年8月份期间的社会保险费；三、钟琪在趣优品公司处工作期间并未进行打卡考勤；四、趣优品公司按月发放给钟琪上个月的工资，钟琪已实际领取2015年9月份至2016年6月份的每月工资；五、双方尚未办理离职交接手续。2016年8月22日，钟琪作为申请人以趣优品公司为被申请人向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.支付2016年7月1日至2016年8月15日的工资共计7500元（7月份工资5000元+8月半个月工资2500元）；2.支付2015年10月至2016年8月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额共计38000元（2015年10月8日至2016年6月30日的应发工资30500元+拖欠工资的7500元）；3.支付违法解除劳动关系的赔偿金共计10000元（5000元/月×2个月）。2016年11月7日，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案[2016]557号裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起十日内，趣优品公司应当一次性支付给钟琪2015年10月8日至2016年8月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计人民币贰万玖仟捌佰肆拾肆元捌角；二、驳回钟琪的其他仲裁请求。趣优品公司对裁决第一项不服提起本案诉讼，钟琪认可上述仲裁裁决。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：1关于支付2016年7月1日至8月15日的工资问题钟琪主张：2016年7月1日至8月15日期间双方仍存在劳动关系，钟琪经趣优品公司的领导同意，大部分时间可以在家办公，趣优品公司有事时才到公司办公，并不是如趣优品公司所说的没有去上班。趣优品公司主张：2016年7月1日至8月15日期间钟琪没有请假，钟琪如果主张请假应当提供相应的证据证明，趣优品公司处从2016年6月开始建立打卡考勤制度，钟琪却从未打过卡，证人证言亦足以能够证实钟琪未到公司上班的事实，2016年7月开始，钟琪只是为了商量离职及经济补偿金事宜才来趣优品公司处，并未办公，已属于自行离职。退一步说，钟琪自2016年7月开始未来上班已属于旷工，趣优品公司有权与钟琪解除劳动关系，但趣优品公司并没有提出解除，现趣优品公司同意钟琪于2016年7月1日离职。本院认为：一、关于钟琪和趣优品公司2016年7月1日至8月15日间是否存在劳动关系。趣优品公司确认从未向钟琪提出解除劳动关系，并在2016年7月、8月仍为钟琪缴纳了社会保险费，其在仲裁申请出庭作证的证人亦表述在2016年7月仍看到钟琪来上班，在2016年8月也有看到钟琪偶尔来趣优品公司处短暂停留，双方也未办理离职交接手续，本院采信钟琪亦主张，即2016年7月1日至8月15日期间双方仍存在劳动关系。趣优品公司对支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额并无异议，仅要求计算截止时间至2016年10月止，根据上述认定，双方劳动关系截止2016年8月15日，在双方劳动关系存续期间，均未签订劳动合同，故二倍工资差额应计至实际付清之日止。二、关于二倍工资的计算标准及金额。《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第六条第三款、《厦门市企业工资支付条例》第十四条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。趣优品公司虽对钟琪提交的《员工工资表》不予确认，却未依法提交任何可以证明钟琪月工资标准及实际领取情况的工资发放记录及清单等作为证据，应当承担举证不能的不利后果，故本院依法采信钟琪关于其月工资标准及实际领取情况的主张，即确认其工资标准为3000元/月，自2016年5月起调整到5000元/月，同时，本院根据钟琪自行提交上述《员工工资表》可以确认其2016年2月份的工资标准仅为2500元。趣优品公司应支付钟琪2015年10月8日至2016年8月15日期间的二倍工资差额共计29844.8元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条,《工资支付暂行规定》第六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：1厦门趣优品电子商务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给钟琪2015年10月8日至2016年8月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额29844.8元；2驳回厦门趣优品电子商务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由厦门趣优品电子商务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 林晞吟二〇一七年三月八日代书记员 郑立坤附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《工资支付暂行规定》第六条第三款用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。