重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0106民初11705号原告：重庆义伦公路建设有限公司，住所地重庆市沙坪坝区锦绣路33号2-13、2-14、2-15、2-16、2-17，统一社会信用代码91500106331586026A。法定代表人：周义伦，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘祥顺，重庆乐扬律师事务所律师。被告：自贡市第一建筑工程公司重庆分公司，住所地重庆市九龙坡区火炬大道99号1幢12-1，统一社会信用代码91500107573403982T。诉讼代表人：倪文祥，该公司负责人。委托诉讼代理人：常权，男，该公司员工，住重庆市九龙坡区。被告：自贡市第一建筑工程有限公司，住所地自贡市自流井区自由路116号，统一社会信用代码915103002039800295。法定代表人：王健，该公司董事长。委托诉讼代理人：常权，男，该公司员工，住重庆市九龙坡区。原告重庆义伦公路建设有限公司与被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司、被告自贡市第一建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月18日受理后，依法适用简易程序,于2017年2月13日、2017年3月7日公开开庭进行了审理，原告重庆义伦公路建设有限公司委托诉讼代理人刘祥顺与被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司、被告自贡市第一建筑工程有限公司委托诉讼代理人常权到庭参加诉讼。因被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司提出管辖权异议，本院于2016年9月13日作出（2016）渝0106民初11705号民事裁定书裁定驳回被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司对本案提出的管辖权异议，被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司不服裁定，向重庆市第一中级人民法院提出上诉，重庆市第一中级人民法院于2016年11月24日作出（2016）渝01民辖终2462号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本案现已审理终结。原告重庆义伦公路建设有限公司向本院提出诉讼请求：判令二被告支付原告工程款372890.90元及违约金，该违约金以238312.72元为基数，自2016年1月9日起至2016年4月8日止；以372890.90元为基数，自2016年4月9日起至付清之日止按每月的2%标准计算。事实和理由：2015年12月27日，原告就沙磁大桥摊铺沥青面层的材料供应及施工签订了《沥青混泥土路面施工合同》，合同约定：开工日期为2016年1月5日，竣工日期为2016年1月8日；最终的结算金额以现场实际收方数据为准，并由发包人和承包人共同确认生效；发包人驻工地代表赵强；并对工程的款项支付及逾期支付的滞纳金进行约定。合同签订后，原告按照合同约定全面履行了合同义务，被告于开工时支付了300000元工程款。2016年3月30日，发包方即被告工作人员周开模及驻工地代表赵强和分包方即原告人员结算工程款为672890.90元。被告尚欠原告工程款372890.90元未付。被告未按约定支付工程款构成违约，应当承担违约金。故请求人民法院判如所请。被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司、被告自贡市第一建筑工程有限公司辩称，1、按照双方签订的工程施工合同，原告应当证明竣工日期；2、即使原告施工完成了，也不代表原告进行的施工工程质量符合合同的约定和国家标准的约定；3、周开模不是被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司的员工，其在结算单上的签字不能代表被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司出具工程量的确认单。4、原告主张的违约金过高。经审理查明，原告重庆义伦公路建设有限公司系资质等级为二类乙级公路建设企业。2016年6月27日原自贡市第一建筑工程有限公司经工商行政管理部门名称变更登记为被告自贡市第一建筑工程有限公司。被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司系被告自贡市第一建筑工程有限公司的分公司。2015年12月24日原告重庆义伦公路建设有限公司与被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司双方签订《工程施工合同》，该合同工程慨况约定:被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司将位于重庆市沙坪坝区磁器口的沙磁大桥的沥青路面工程发包给原告进行施工，工程内容为材料供应、摊铺沥青面层；合同开工日期2015年1月5日，竣工日期2015年1月8日。工程价款：本工程沥青面层以人机劳务、沥青混合料供应分开计价形式承包，功能层以包工包料形式承包。最终的结算金额以现场实际收方数据为准，并由发包人和承包人共同确认生效。工程的质量与验收：本工程质量要求应该按本工程的质量等级标准及图纸要求进行施工验收。驻工地代表：发包人驻工地代表赵强，发包人驻施工现场的管理人员，代表发包人行使所授权力和职责。工程款支付方式：1、工程预付款，合同生效后不迟于开工前1天，预先付工程价款总额的30%预付款，计人民币20万元。2、工程款（进度款）支付，发包人向承包人支付工程款（进度款）的方式与时间：施工过程中，发包人不支付进度款；本合同约定的施工任务完成后，发包人支付工程款至计算金额的80%，剩下20%在三个月内付清。发包人不按合同约定支付进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人有权停止施工。施工任务完成后，若发包人不按合同约定支付工程款，造成工程款的拖欠，发包人应支付滞纳金给承包人，支付比例为每月按拖欠金额部分的2%计算。3、税金由发包人承担，承包人不提供任何发票。原被告双方还对发包人职责、承包人职责等进行了约定。合同签订后，被告自贡市第一建筑工程有限公司向原告支付了工程预付款300000元。原告于2015年1月5日对涉案工程进行了施工。2015年1月8日原告施工完毕。涉案工程完工后已经通车使用。2016年3月30日原被告制作了《沙磁大桥沥青路面工程量》表格。该表格记载有分部分项、完成数量、单价以及工程金额，工程款合计为672890.90元，上有原告方龙安辉、被告方周开模和赵强签字确认。但被告未按约定支付剩余工程款。庭审中被告确认涉案工程已通车使用，但被告至今未对涉案工程进行验收，以为原告施工质量不符合约定。原告催收工程款未果，起诉来院，要求判如所请。上述事实，有原告提交的《工程施工合同》、《沙磁大桥沥青路面工程量》以及双方当事人的陈述证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，2015年12月24日原告重庆义伦公路建设有限公司与被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司双方签订《工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，属有效合同。双方当事人均应按合同约定全面履行各自的义务。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，建设工程未竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。结合本案查明的事实，原告依据涉案施工合同于2015年1月8日施工完毕且涉案工程完工后已经通车使用，应当认定原告所施工的工程视为已经竣工验收，被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司应当按合同约定支付工程价款。而被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司以原告施工的工程质量不符合约定且双方未验收为由，不应支付工程价款的抗辩理由不能成立。原告与被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司制作了《沙磁大桥沥青路面工程量》，该表格记载有分部分项、完成数量、单价以及工程金额，确认工程款合计为672890.90元，上有被告方自贡市第一建筑工程公司重庆分公司在双方合同中确认的其代理人赵强签字确认，因此结合被告已支付工程款300000元的事实，可以认定被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司尚欠原告工程款372890.90元的事实。原告请求被告支付工程款372890.90元的诉讼请求应予支持。被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司未按约定支付工程款构成违约，依据涉案合同的约定应当承担违约金。涉案合同约定的施工任务完成后，发包人支付工程款至计算金额的80%，剩下20%在三个月内付清。若发包人不按合同约定支付工程款，造成工程款的拖欠，发包人应支付滞纳金给承包人，支付比例为每月按拖欠金额部分的2%计算。该滞纳金应当理解为双方当事人约定的违约金。故对于原告要求被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司承担违约金的诉讼请求，该违约金应以被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司欠付工程款672890.90元的80%扣减已支付的300000元，即238312.72元为基数，自2016年1月9日起至2016年4月8日止；以被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司欠付工程款372890.90元为基数，自2016年4月9日起计算至付清之日止，按每月的2%标准计算。被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司是被告自贡市第一建筑工程有限公司的分公司，被告自贡市第一建筑工程有限公司应当对其分公司承担连带清偿责任。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告重庆义伦公路建设有限公司工程款372890.90元，并承担违约金，该违约金以238312.72为基数，自2016年1月9日起至2016年4月8日止；以372890.90元为基数，自2016年4月9日起至付清之日止按每月的2%标准计算。被告自贡市第一建筑工程有限公司对被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司的上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7510元，减半收取3755元（原告重庆义伦公路建设有限公司已预交），由被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司、被告自贡市第一建筑工程有限公司负担。此款限被告自贡市第一建筑工程公司重庆分公司、被告自贡市第一建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告重庆义伦公路建设有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时,直接向该院预交上诉案件受理费,递交上诉状后上诉期满七日仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日计算。审判员 陈 昊二〇一七年三月二十一日书记员 彭超群