大连市金州区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0213民初1342号原告（反诉被告）：陈建国，男，1967年10月4日出生，住大连市金州区。委托代理人：鲁学成，系辽宁竞业律师事务所律师。被告（反诉原告）：王士伟，男，1956年10月30日出生，住大连市中山区。委托代理人：李同庆，系辽宁律昇律师事务所律师。原告（反诉被告，以���统称为原告）陈建国诉被告（反诉原告，以下统称为被告）王士伟农村土地承包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈建国及其委托代理人鲁学成，被告王士伟及其委托代理人李同庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年3月10日，我与被告订立了土地承包合同书，约定被告将其具有转包权的、位于二十里堡街道钟家村的约二十亩土地承包给我；在合同签订后一个月内，被告为我办理我与钟家村的土地承包变更手续，当时被告承诺肯定能将土地承包人变更为我。合同订立后，我在该地块进行了投资改造，建造了多处农业设施，包括大棚、猪舍、鱼塘等等，但被告迟迟未能与钟家村接洽把合同中的承包人变更给我，我多次催促，但被告久拖不决。后经我向钟家村求证，钟家村明确���同意我与被告之间的转包，认为转包无效。鉴于此，我已无法继续投资经营，所投入的资产也无法确定为我所有，故诉至法院，请求法院依法判令：1、解除我与被告于2015年3月10日订立的土地承包合同；2、被告赔偿我在该土地上的各项投入损失共计1185870元（其中建筑物损失共计1095030元，果树价值损失共计90840元）；3、被告赔偿我律师费1万元；4、鉴定费3万元以及诉讼费均由被告承担。被告辩称，同意解除合同，但不同意原告的其他诉讼请求。一、原告所述向村镇政府登记系备案性质，不影响双方之间合同的履行。依据最高人民法院相关司法解释，即便是发包方也不能否认土地承包合同的效力，因此本合同有效。二、我同意解除合同的原因在与原告违约，不支付承包金。原告从2015年9月份开始至今就不按期支付承包金，合同约定���共计130万元的土地承包金，原告至今仅仅支付了8万元，构成对本合同的根本违约，致我无法实现合同目的，但原告却依然实际占用土地，取得相关利益，因此原告构成根本违约，具有主观过错，应当承担解除合同的责任。三、原告称无法确认其投入的归属权与其诉讼请求相悖，原告主张被告赔偿，就是确认在土地上的投入归其所有，且原告已经使用该土地注册成立了新的生态园，主张投入归属的不确定性失去依据和理由，故原告以此为由主张解除合同不成立。被告诉称，2015年3月10日，原、被告订立了土地承包合同、附加协议以及还款计划，于同年3月17日又订立了附加协议。合同约定：原告承包我20亩土地，期限13年，承包金130万元。合同订立时付3万，4月起至次年2月20日每月付1万，次年3月20日至2019年3月每月付31620元。如超过十���未还按月息1.5%为赔偿金。连续3个月没按月还款，我收回土地使用权，已付款不予退还。但原告自2015年9月开始不按期足额支付承包金，其中9月付4000元，10月付2000元，11月付3300元。我几经催要未果。2015年12月20日我向原告发函要求限期支付仍未果。我认为合同依法成立有效，原告占用我的承包土地取得收益，就应当按约定支付承包金，现原告未按约定支付，构成根本违约。故请求法院依法判令：1、原告将土地恢复原状，退还给我；2、原告向我给付拖欠的土地承包金共计398520元（自2015年9月暂计算至2017年2月20日）及违约金7569元；3、原告向我赔偿倒伏大棚的维修费159365元；4、鉴定费4000元及诉讼费均由原告承担。原告辩称，一、被告同意解除合同，是其真实意思表示，本合同应当解除；二、本合同解除的根本原因是被告违背合���约定没有为我办理土地承包经营权变更手续，使我的投入没有坚持下去的依据。本案土地的流转情况是，钟家村将土地承包给案外人王国利，王国利转包给被告（经过了钟家村的同意），被告又将土地转包给我（未征得钟家村同意）。现钟家村不能为我办理土地承包变更手续，故我再在土地上继续投入缺乏法律依据。三、我从2015年11月24日之后再未继续支付承包金，是在行使后履行抗辩权。因为被告不能按照合同约定办理土地承包经营权变更手续，致使我的合同目的无法实现。另我本诉递交诉状的时间是2015年12月，根据合同法解除合同的规定，解除合同是形成权，我起诉时也就视为通知了被告，故不能将承包金计算至2017年2月，因为自通知到达被告时合同就已经解除，这期间合同已经处于解除状态，故不同意被告要求我支付欠付承包金及违约金的诉讼请求。四、被���主张将土地恢复原状赔偿损失没有合同与法律依据。根据合同约定，连续3个月未按约还款，被告仅有权收回土地使用权，已付款不予退还，并没有我将土地恢复原状并赔偿损失的约定。五、不同意被告要求我赔偿大棚维修费的诉讼请求。我对鉴定意见没有异议，但大棚是我承包期间被大风刮倒的，属于自然原因不可抗力，造成的损失按照法律规定由物权所有人自行承担物权灭损的损失，不应由我承担此费用。经审理查明，原、被告于2015年3月10日订立《土地承包合同书》及《附加协议和还款计划》，于2015年3月17日又订立《（土地承包合同书）附加协议》，上述合同约定，由被告将其从案外人转包的、位于二十里堡街道钟家村二十余亩土地转包给原告，承包期限约十三年，从合同签订之日起至2028年4月28日止；该期限为被告与王国���签订的《土地承包流转合同》约定的截止日期一致。承包金共计130万元，分48期付款，2015年3月10日原告付款3万元订金；从2015年4月20日到2016年2月20日共11个月，原告每月付款1万元；从2016年3月20日到2019年3月20日共37个月，原告每月付款31620元。如原告在每月超过10天未付，被告有权要求原告按月1.5%支付利息作为赔偿。如原告连续3个月没按约定付款，被告有权收回土地使用权，钱款不予退回。合同签订时，土地上现有3间砖房、3间轻钢彩瓦和地周围铁护栏以及暖棚5个。合同第五条第二款约定，被告保证王国利同意被告本次承包权流转；被告同意本合同签订后即刻生效，需在1个月内为原告办理钟家村土地承包的变更手续或钟家村盖章。合同有原、被告双方的签字，王国利在合同上签字同意本合同内容。合同签订后，原告给付了3万元订金，被告将土地交付给原告使用。原告先后对土地进行了投资改造以便经营，新建并改造了部分建筑物，并栽种了果树。原告所栽种的果树价值经辽宁省辽南果树司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：陈建国承包的庭院果树为8个树种，360株，总经济价值为90840元。原告所新建、改建、修缮的建筑物价值经辽宁正元资产评估有限公司鉴定，鉴定意见为：陈建国资产评估值为人民币1095030元。原、被告均认可两个鉴定意见。另查明，合同签订后，被告未能让钟家村委会在双方合同上盖章。在2015年9月份之前，原告按照合同约定按期足额给付被告承包金。2015年9月至2015年11月期间，按照合同约定原告应分3次给付被告3万元承包金，但原告出现未足额支付承包金的情况。被告自2015年12月份起至今，原告再未给付过原告任何钱款。再查明，在原告经营土地期间，原被告所建的暖棚被大风吹倒损坏，经辽宁正元资产评估有限公司鉴定，鉴定意见为：王士伟资产评估值为人民币159365元。原、被告均认可该鉴定意见。又查明，原、被告合同订立前，被告于2009年与王国利订立土地承包流转合同，承包了案涉土地。该合同经钟家村委会盖章同意，经二十里堡街道鉴证。本院确认的上述事实，有原告提供的土地承包合同书及附加协议、收条、银行账户流水单、钟家村委会证明、被告提供的土地承包合同书、附加协议和还款计划、卫星图、土地承包流转合同及收条、照片，三个鉴定意见书及原、被告的当庭陈述在案为凭，并经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。本案中，原告要求解除合同，被告予以同意，但双方对合同解除的原因各持己见。原告认为系被告违反了合同第五条第二款的约定，未按期为自己办理钟家村土地承包的变更手续或者由钟家村盖章同意，致使自己未得到土地承包经营权。而被告认为系原告违反合同的付款义务，长期拖欠承包金未付。本院认为，判断哪一方解除合同的理由成立，先要厘清土地承包经营权转让与转包的区别。土地承包经营权的转让，是指农村土地的承包方经发包方同意自找对象，由第三者代替自己向发包方履行承包合同的行为。���让合同的内容虽无改变，但是变更了承包方，终结了原承包方与发包方的权利义务关系，受让人与发包方须订立承包合同，重新确立受让人与发包方的权利义务关系。转让须经发包方同意。土地承包经营权的转包，是指农村土地的承包方将承包的一部分或全部土地在一定期限内以一定的条件发包给第三者，由第二份合同的承包方向第一份合同的承包方履行义务、再由第一份合同的承包方向原发包方履行义务的行为。在承包方与第三者确定转包关系后，承包方与原发包方所确定的权利义务关系不变。转包无须经原发包方同意，但需向原发包方备案，备案不影响转包合同的效力。本案中，原、被告订立的土地承包合同在性质上属于土地承包经营权的转包合同。理由如下：第一，被告并未与土地的原发包方钟家村委会订立过土地承包合同。被告取得土地承包经营权的方��亦是从王国利处转包而来，而王国利与钟家村之间订立了土地承包合同。第二，合同履行时，原告系向被告履行支付承包金的合同义务，而并非是向原发包方钟家村委会，不符合土地承包经营权转让的法律特征。第三，双方在合同中约定合同须经王国利同意且实际履行时也找了王国利在合同上签字，这也证明了该合同并非土地承包经营权的转让，因为如果被告在此前是经转让取得土地承包经营权，王国利此前作为承包方的权利义务即行终结，被告再如何处分自己的承包经营权，无须征得王国利的同意。第四，如果系土地承包经营权的转让，原告作为非钟家村村集体组织成员，非经合法手续无权取得土地承包经营权。综上所述，原、被告双方之间订立的土地承包合同属于土地承包经营权的转包，只须报原发包方备案，而备案不影响转包合同的成立并生效，故本案的土地承包合同自原、被告及王国利签字之日起生效。而合同第五条第二款约定的被告为原告办理土地承包的变更手续的内容，应理解为报发包方备案。被告无法为原告办理合同备案确属违约，但并未致使原告无法实现合同目的，因为原告订立合同的目的即取得土地的承包经营权，占有土地并自主经营，而该项权利在合同生效时已为原告取得。故原告主张被告该违约行为属于根本违约不成立，以此为由解除合同也没有法律依据，但被告当庭同意解除合同，系被告自由处分自己的合同权利，本院不予干涉，予以准许，故本院确认双方的合同自2016年7月7日解除。在本案土地承包经营权转包合同中，被告的主要义务是交付土地，原告的主要义务是支付承包金。原告违反合同的主要义务，自2015年12月起不再支付承包金，致使被告收取承包金的���同目的无法实现，属于根本违约，应当承担继续支付拖欠承包金的违约责任。被告于2016年7月7日当庭同意解除合同，原告应对此日起之前欠付的承包金向被告承担给付责任。同理，合同解除之后，原告也无权再主张此日之后的承包金。原告现虽占有土地，系在诉讼期间的正常维护，也有利于地上物及果树的保护。关于2015年9月至2015年11月期间原告欠付承包金的总额，因原告提供的银行流水证明了其于2015年11月3日向被告支付过8000元，且被告自认原告于2015年11月给付过3000元，故本院认定被告于2015年11月给付过原告11300元。而2015年9月支付的4000元，10月支付的2000元系被告的自认，本院予以确认，故上述期间原告已付款17300元，尚欠被告12700元未付（30000-17300元）。自2015年12月至2016年7月，原告欠付的承包金共计188100元，故自2015年9月至2017年7月，原告欠付被告的承包金共计200800元（188100元+12700元）。关于违约金，被告按合同约定只主张7569元，本院予以确认并支持。关于合同解除后原告投资建设的建筑物与栽种的果树（以下简称原告的投入）如何处理的问题，被告要求原告恢复原状，但双方合同中并无此约定，原告的投入基本附着于土地且经鉴定价值不菲，予以移动不利于发挥其最大经济价值和效用，故本院对被告的该项请求不予支持。原告要求被告按照司法鉴定的金额予以足额赔偿，但本案合同的解除主要原因在于原告根本违约，被告仅有未将合同备案的违约行为，该违约行为不足以产生解除合同的法律后果，故完全让被告支付对价并无法律依据，且原告的投入均属原告所有，仅因被告有上述违约行为就责令被告支付全部对价，又显失公平。故本院对原告的该项请求亦不予支持。原告的投入是否系合同解除后被告继续经营或者转由第三方经营所必需的物品，也有待商榷，且被告已当庭表态其若自行经营时不需要上述投入。本院建议双方可参照合同第六条第二款的约定，自行协商寻找有需要的第三方收购为宜。关于原告要求被告赔偿律师费的诉讼请求，合同第八条虽对此有约定，但原告并未提供证据加以证明，本院不予支持。关于被告要求原告赔偿倒伏大棚维修费的诉讼请求，被告并无充分证据证明系原告对大棚的倒伏具有过错，且依现有证据，本院无法确认该大棚系被告所有还是王国利所有，加之原告已经举证证明大棚的倒伏主要与大风有关，故被告的该项主张没有事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》���六十条、第一百零七条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条、第三十七条、第三十九条之规定，判决如下：一、确认原告陈建国与被告王士伟于2015年3月10日订立的土地承包合同书于2016年7月7日解除；二、驳回原告陈建国的其他诉讼请求；三、反诉被告陈建国于本判决生效后十日内给付反诉原告王士伟承包金200800元及违约金7569元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回反诉原告王士伟的其他诉讼请求。本诉诉讼费45563元���含案件受理费15563元、鉴定费30000元，原告陈建国均已预交），由原告陈建国负担。反诉诉讼费13455元（含案件受理费9455元、鉴定费4000元，反诉原告王士伟均已预交），由反诉被告陈建国负担6100元，由反诉原告王士伟负担7355元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院；并于上诉期满后七日内，向本院交纳上诉案件受理费，逾期则按放弃上诉处理。审 判 长 黄   伟审 判 员 乔 元 臣人民陪审员 郭   琳二〇一七年三月二十日书 记 员 ���黎娜