河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0102民初3644号原告：刘荣跃，男，汉族，1952年10月11日出生，住郑州市中原区。被告：张予生，男，汉族，1952年2月1日出生，住郑州市管城回族区。被告：赵淑敏，女，汉族，1954年1月15日出生，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：钱俊伟，河南建创律师事务所律师。委托诉讼代理人：付玉，河南建创律师事务所实习律师。被告：河南茂祥不动产有限公司，住所地郑州市。法定代表人：张海文，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘鹏，该公司员工。委托诉讼代理人：任长秀，该公司员工。原告刘荣跃与被告张予生、赵淑敏、河南茂祥不动产有限公司（以下简称茂祥公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘荣跃，被告赵淑敏委托代理人钱俊伟、付玉，被告茂祥公司委托代理人刘鹏、任长秀到庭参加诉讼，被告张予生经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告欠款合计人民币755.745元，以及自2016年7月起按照合同约定的利息标准月息2.5%，逾期罚息天万分之五计息计算到实际还清之日止；2.本案诉讼费、律师费、执行费及因诉讼产生的其他费用全部由被告承担。事实与理由：被告张予生是被告茂祥公司的董事长兼总经理，其和配偶、女儿在该公司占股份67%，该公司是家族氏民营企业。该公司2013年在广西省××铁山××区投资建设经济适用房项目，因资金不足向出借人刘荣跃借款410万元，借款分三次支付，2013年5月14日借款200万元，2014年1月10日借款50万元，2014年3月10日借款160万元。后借款人、出借人和担保人三方签订了借款合同书，合同对借款金额、借款期限、利率、用途、保证及违约责任进行了约定。借款人在履行合同期间因资金困难，从2014年11月不再向出借人支付利息，合同期满后无力偿还本金，在精神上对出借人造成了巨大伤害，在经济上给出借人带来生活上的困难，迫使原告多次借款维持生活。为维护合法权益，现原告起诉至法院形成本案诉讼。被告赵淑敏辩称，被告确已将2014年12月1日之前的利息支付完毕，之后的利息及逾期罚息和违约金总计不能超过年利率24%，超过年利率24%部分不应予以支持，月利率2.5%过高，依照最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的解释之规定，以不超过2%为宜，已支付利息超过2%的部分，应冲抵本金。原告将利息计入本金计息，属计复息与罚息的重叠计算，是违反法律规定的。另原告未提供证据证明律师费的产生，不应予以支持。被告茂祥公司辩称：一、200万元借款期限是2013年5月14日至2014年5月13日，补充协议延长至2015年5月13日，该借款合同未约定保证期间，依照《担保法》第26条之规定，保证人的保证责任期间，应是还款期满之日起6个月。该笔款项还款期满之日为2015年5月13日，保证人的保证期间为2015年5月14日至2015年11月13日止。在此期间原告并未向被告茂祥公司主张权利。即提起诉讼或申请仲裁，保证人的保证期间已过，故应驳回原告的诉讼请求。二、50万元借款期限为2013年5月14日至2015年5月13日，延长（补充）2015年5月13日止，该笔借款到期日为2015年5月13日，因该借款合同未约定保证期限，依照担保法的解释的规定，担保期限为6个月，即担保期间为2015年5月14日至2015年11月13日止，理由同上，应驳回原告对被告茂祥公司的诉请。三、160万元借款时间2014年3月10日至2015年3月9日，该笔借款到期时间为2015年3月9日，因该笔借款未约定保证期限，依照担保法及解释的规定，担保期限为6个月，即担保期限为2015年3月10日至2015年9月9日止，理由同上。四、关于三笔借款利率约定2.5%过高，不应支持，依照最高人民法院关于审理民间借贷适用法律若干问题的解释之规定，以不超过2%为宜，已支付利息超过2%的部分，应冲抵本金。五、关于逾期罚息和违约金的约定问题。逾期罚息和违约金都具有惩罚性，二者并用有背立法初衷，故二者应当选择其一，但不论是逾期罚息或违约金，都应当以不超过原利息的30%为宜。况且将利息计入本金计息，属计复息与罚息的重叠计算，是违反法律规定的，应驳回原告对被告茂祥公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据，本院认证如下：2013年5月13日，原告刘荣跃作为出借人、被告张予生作为借款人、被告赵淑敏作为借款人配偶、被告茂祥公司作为担保人签订《借款合同》，约定借款金额为200万元，月利率2.5%，期限12个月，自2013年5月14日至2014年5月13日止（实际借款期限自实际交付借款本金之日起计算），用途只限用于广西北海市XX经济适用房建设一期开发投资，逾期还款应自逾期之日起按日万分之五支付罚息，一方违约的需向守约方支付本金10%的违约金，造成损失的另负赔偿责任。担保人的保证方式为连带责任保证，保证范围为借款本息、逾期利息、违约金、实现债权的费用。如因本合同产生争议应协商解决，协商不成的向郑州市中原区人民法院起诉，由违约方承担诉讼费、律师费、执行费和因诉讼产生的其他费用。2013年5月14日，原告向被告张予生支付200万元。被告张予生出具了《借据》，借款期限约定为2013年5月14日至2014年5月13日。原告与被告张予生、保证人茂祥公司共同签署了《还款计划书》该笔借款到期后，2014年5月14日，原告作为出借人，被告张予生、赵淑敏作为借款人，被告茂祥公司作为保证人签订《补充协议》，明确本《补充协议》是2013年5月14日《借款合同》的补充协议，对2013年5月14日借款展期，借款期限于2015年5月13日届满。2014年1月10日，原告、被告张予生、赵淑敏及被告茂祥公司签订《借款合同》，借款金额50万元，借款期限2014年1月10日至2015年1月9日。原告于当天通过银行转账方式支付给被告张予生。被告张予生出具《借据》。合同其他条款内容同2013年5月13日借款合同内容。原告、被告张予生及茂祥公司共同签署了《还款计划书》。2014年3月10日，原告、被告张予生、赵淑敏及被告茂祥公司签订《借款合同》，借款金额160万元，借款期限2014年3月10日至2015年3月9日。原告于当天通过银行转账方式支付给被告张予生。被告张予生出具《借据》。其他条款内容同2013年5月13日借款合同内容。原告、被告张予生及茂祥公司共同签署了《还款计划书》。上述三笔借款本金共计410万元，三笔借款的利息已经支付至2014年12月1日。诉讼中，被告茂祥公司称原告未在保证期间向其主张债权，原告则认为因被告张予生是被告茂祥公司的股东、发起人和实际经营人，处理该公司的大小事务，自被告不再偿还利息后，其一直向张予生催要借款，可视为对该公司催要，但原告未提交有效证据予以证明向张予生催要借款的有效证据,也未提交能证明其向被告茂祥公司主张保证责任的有效证据。本院认为：依据查明事实，确认被告张予生、赵淑敏向原告借款410万元，双方存在民间借贷关系，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故原告主张的利息和违约金总和本院在年利率24%的范围内予以支持。被告按月利率2.5%偿还的部分利息，并未超过年利率36%，故被告关于超出24%部分支付的利息应冲抵本金的主张，无法律依据，本院不予支持。因《借款合同》及《补充协议》对保证期间均未作约定，且约定保证方式为连带责任保证，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，原告应当自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，否则，保证人免除保证责任。故原告应当但未提交有效证据证明其在三笔借款的三个保证期间内（2015年5月14日至2015年11月13日，2015年1月10日至2015年7月9日，2015年3月10日至2015年9月9日）要求被告茂祥公司承担保证责任，应承担举证不能的法律后果，视为免除了该公司的保证责任。原告陈述称向被告张予生催要过借款，但无证据证明，本院不予采信。综上所述，原告要求被告张予生、赵淑敏偿还借款410万元并自2014年12月2日按年利率24%支付利息的诉讼请求，符合双方约定和法律规定，本院予以支持，超出该部分的利息主张和其他诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百零九条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张予生、赵淑敏自本判决生效之日起十日内向原告刘荣跃偿还借款410万元，并自2014年12月2日起至实际清偿之日按年利率24%支付借款利息；二、驳回原告刘荣跃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64702元，保全费5000元，共计69702元，由原告刘荣跃负担10712元，由被告张予生、赵淑敏负担58990元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判长  刘煜伟审判员  毛大帅审判员  乔婉婷二〇一七年三月二十四日书记员  颜 琼