江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终5976号上诉人（原审被告）：窦月洋（曾用名窦月阳），男，1973年5月21日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人:周忠祥，徐州市贾汪区前卫法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王兰，女，1962年9月7日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人:李稳，徐州市贾汪区法律援助中心指派法律援助律师。被上诉人（原审被告）：徐州市贾汪区大吴���道办事处南庄社区居民委员会，住所地徐州市贾汪区徐州工业园区。法定代表人：马海涛，该居委会主任。被上诉人（原审被告）：鹿士坡，男，1969年11月17日生，汉族，住徐州市贾汪区。被上诉人（原审被告）：孙小龙，男，1990年6月4日生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：李世亚，江苏浩然风律师事务所律师。上诉人窦月洋因与被上诉人王兰、徐州市贾汪区大吴街道办事处南庄社区居民委员会（以下简称南庄居委会）、鹿士坡、孙小龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2016）苏0305民初206号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合���庭进行了审理。上诉人窦月洋的委托诉讼代理人周忠祥，被上诉人王兰的委托诉讼代理人李稳，被上诉人孙小龙的委托诉讼代理人李世亚到庭参加诉讼，被上诉人南庄居委会、鹿士坡经本院传票传唤后未到庭。本案现已审理终结。窦月洋上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审，诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、王兰作为完全民事行为能力人，其明知施工的厕所上方有高压线但仍参与施工，也未采取必要的防电绝缘安全措施，未尽应有的注意义务，其自身存在重大过错，应当减轻窦月洋的民事责任。2、南庄居委会将公共厕所的修建发包给没有建筑资质和安全生产条件的鹿士坡，未尽到应有的安全维护和监督管理义务，该公共厕所的修建既未办理规划手续，也没有获得相关部门的批准，南庄居委会对事故的发生也存在重大过错。3、鹿士坡不具备建筑资质和安全生产条件，擅自承包、转包工程，也应当对事故的发生承担责任。4、孙小龙作为直接侵权人，应当承担主要责任。综上，一审法院对各方当事人责任的确定有误，请求二审法院予以纠正。王兰辩称，王兰不存在过错，不应承担任何责任。在王兰施工过程中，孙小龙操作的吊车起吊楼板时吊车臂碰到上方的高压线，造成高压电弧触电致王兰被电击伤，事发突然，常人无法预料，在此情况下，如果让王兰自身对损害后果承担责任，无疑过于苛刻。事实上，本次事故之所以发生，是基于以下几个因素：首先，窦月洋作为直接承包工地的施工人，也是王兰的雇主，其明知施工场地上方有高压线，施工存在危险，却在没有采取安全措施的情况下安排王兰施工，这是造成事故发生的重要��因。其次，孙小龙作为吊车的操作人，明知吊车上方有高压线，但在进行起吊作业时疏忽大意，未保持吊车臂和高压线之间的安全距离，导致吊车臂触碰高压线，这是造成王兰受伤的直接原因。再次，南庄居委会将建设厕所的地址选在高压线下方，不符合施工要求，具有一定过错。最后，鹿士坡明知自己没有基础设施施工资质，却承包工程，随后又将工程违法转包，这也是王兰损害后果发生的原因之一。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。孙小龙辩称，王兰对事故的发生确实存在一定过错，其应自行承担部分责任。事故发生前，为起吊楼板进行挂钩的两点都有人挂，但王兰对面的挂钩的人及时离开了，就没有造成损害，两个人进行一份同样的工作，只有王兰受伤了，别人却安然无恙，这说明王兰自身安全意识不强，没有尽到注意义务。事发线路是高压线，电力部门未尽到提示义务，也应当承担一定责任。南庄居委会、鹿士坡未到庭答辩。王兰向一审法院起诉请求：判令南庄居委会、窦月洋、鹿士坡、孙小龙赔偿其医疗费81824.7元、住院伙食补助费980元、营养费1200元、护理费3600元、误工费16200元、交通费1000元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1300元，共计185450.7元。一审法院查明，窦月洋长期从事农村房屋建设，王兰与窦月洋为雇佣关系，窦月洋是雇主，王兰是雇员。2014年3月3日，南庄居委会与鹿士坡签订《南庄社区新建公共厕所施工合同书》一份，约定南庄居委会将南庄社区内公共厕所的建设工程发包给鹿士坡施工，���包方式为包工包料。合同签订后，鹿士坡于同年3月28日与窦月洋签订《协议书》一份，约定鹿士坡将其承包的南庄社区的两栋厕所转包给窦月洋施工，承包方式为包工包料，每栋建筑面积47.8平方米，价格为37000元，同时约定工程质量按发包方要求进行文明施工，所有安全由施工方负责。合同签订后，窦月洋安排王兰等人进入工地进行施工，2014年4月11日下午16时许，王兰在为孙小龙驾驶的吊车挂楼板过程中，因吊车避杆碰到上部高压电线，将王兰电击致伤。事故发生后，王兰被送到徐州仁慈医院住院治疗，被诊断为，1、电接触及火焰烧伤双下肢12%TBSA（深Ⅱ°11%，Ⅲ°1%）；2、右肱骨中段粉碎性骨折伴桡神经损伤；3、右桡骨远端骨折；4、××Ⅱ型；5,××。住院治疗34天，支出医疗费71735.5元、输血费用为1665元，累计73400.5元。在诉讼过���中，根据窦月洋的申请，一审法院依法委托南京金陵司法鉴定所对王兰住院期间的用药合理性及误工期限进行司法鉴定，该所于2015年1月26日出具了宁金司【2014】临鉴字第4222号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为，1、被审查人王兰住院期间的医疗费是合理必要的；2、被审查人王兰误工期限以伤后270日为宜。另查明，至原审法庭辩论终结前，窦月洋已给付王兰医疗费56000元，孙小龙给付补偿11000元，王兰均为其出具了收款收据。在雇佣活动中，王兰的劳务费为90元/天。上述事实有（2014）贾吴民初字第398号民事案卷卷宗材料予以证实，各方当事人均对上述事实没有异议。2015年6月28日，王兰二次入徐州仁慈医院住院治疗，诊断为，1、去除骨折内固定装置（右肱骨、桡骨）；2、××。2015年7月13号王兰自动出院，出院医嘱为，1、出院后继续积极换药治疗，术后14天视伤口愈合情况予以拆除缝线，伤口处禁沾水；2、术后三月禁忌剧烈运动以及提重物，注意保护患肢，防止术后再骨折；3、加强右肘、腕关节屈伸及前臂旋转功能锻炼；4、建议休息一月，积极控制血糖，并注意定期检测血糖变化，不适随诊。王兰二次住院治疗共产生医疗费8305.2元。2016年2月3日，王兰申请对本次事故造成的伤残等级、护理期限、误工期限、营养期限进行司法鉴定。2016年3月22日，邳州市人民医院司法鉴定所出具人体损伤致残程度鉴定意见书，鉴定结论为王兰因外伤致左腕关节功能障碍，构成人体损伤十级残疾，损伤后误工期限为180日，护理期限为60日，营养期限为60日。王兰为此支付鉴定费用1300元。一审法院认���，二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。关于雇主窦月洋的责任问题。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。作为承包方，窦月洋与王兰之间系为个人之间的劳务关系，窦月洋作为雇主，在雇员作业时，未向雇员提供必要的安全防护措施，亦未尽到起码的现场管理义务，明知在高压线下从事建筑施工存在一定的危险性，应当为雇员进行相应的安全知识培训并提供符合安全需要的相关设施，施工中对雇员的工作及时进行监督指导，以保证雇员在从事雇佣活动中的人身安全，然而窦月洋明知工程上方设有高压电线，却不进行导电隔离即安排施工，没有尽��相应的安全注意义务。结合本案的具体案情，综合考量当事人的过错程度及导致事故发生的原因力，酌定由窦月洋承担50%的责任，王兰在本次雇佣活动中不存在重大过失，不承担责任。关于直接侵权人孙小龙的责任问题。孙小龙从事特种行业操作，应当具备相应的特种行业从业资质，在从事吊车作业时，有提醒现场人员远离作业区域的警示义务。孙小龙不具备相关资质，且明知上方是高压电线，在作业时没有保证王兰及时离开危险区域，导致王兰被高压电击伤，是王兰受伤的直接侵权人，故对于王兰的损失，孙小龙应当承担相应的侵权赔偿责任，综合考虑孙小龙的过错大小，酌定由孙小龙承担40%的赔偿责任。关于南庄居委会的责任问题。兴建公共厕所属于公共设施建设，南庄居委会应��将该工程发包给具备相应施工资质的承包方，本案中涉案合同《南庄社区新建公共厕所施工合同书》的承包方为鹿士坡个人，南庄居委会将涉案工程发包给不具备施工资质的个人，具有选任过错；另南庄居委会在修建公共设施的时候，存在选址瑕疵问题，根据电力部门的相关规定，任何单位或个人在架空电力线路保护区域内，不得兴建建筑物、构筑物。本案中涉案公厕的位置在高压线下方，王兰受伤亦与高压线有直接关系，故南庄居委会对于公厕选址问题，亦应当承担不利后果。结合王兰发生事故的原因力，酌定由南庄居委会承担5%的赔偿责任。关于鹿士坡的责任问题。鹿士坡作为个人明知自己不具备相应的基础设施施工资质而与南庄居委会签订公厕施工合同，且该合同明确约定不得转包，鹿士坡违法转包，对于王兰损害后��的发生亦具有一定的原因力，结合本案的具体案情，酌定由鹿士坡承担5%的赔偿责任。关于王兰本次受伤产生的损失问题。1、医疗费，王兰伤后两次入院共计产生医疗费81824.66元，有相关医疗费票据予以证实，予以确认；2、住院伙食补助费，王兰主张20元/天×（34天+15天）=980元，未超出法律规定，予以确认；3、营养费，依据鉴定报告，王兰的营养期为60天，其主张营养费20元/天×60天=1200元，未超出法律规定，予以支持；4、护理费，参照相关鉴定结论，王兰伤后护理期限为60天，其主张护理费为60元/天×60天=3600元，未超出法律规定，予以确认；5、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。依据鉴定结论误工期限为180日，根据审理查明的事实，王兰的误工标准酌定为90元/天，故误工费计算为90元/天×180天=16200元，王兰的主张符合法律规定，予以确认；6、交通费，考虑到王兰的伤情及住院治疗实际情况，酌定支持700元；7、残疾赔偿金，根据徐州市公安局工业园派出所出具的证明，王兰在2003年户改前为非农业户口，且贾汪区大吴街道办事处岗子社区居民委员会出具证明王兰为失地居民，另王兰伤前的收入水平超过农业标准，故对于王兰的伤残赔偿应当以城镇标准计算，根据鉴定报告，王兰的伤情构成十级伤残，其残疾赔偿金依法计算为37173元/年×20年×10%=74346元，王兰的主张符合相关法律规定，予以确认；8、精神损害抚慰金，王兰的伤情构成十级伤残，其精神损害抚慰金依法计算为5000元，王兰的主张符合相关法律规定，予以确认；9、鉴定费，有相关票据予以证实，共计1300元，予以确认。以上损失共计185150.66元。按照王兰伤情形成的原因力，各责任人的赔偿依法计算为，由窦月���按其过错比例承担50%责任，即92575.33元，扣除窦月洋已给付医疗费56000元，窦月洋还应给付王兰36575.33元；孙小龙承担40%责任，即74060.26元，扣除孙小龙已给付费用11000元，孙小龙还应赔偿王兰63060.26元；南庄居委会承担5%赔偿责任，即9257.53元；鹿士坡承担5%赔偿责任，即9257.53元。综上，一审法院判决：一、窦月洋于本判决生效后十日内给付王兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计36575.33元。二、孙小龙于本判决生效后十日内给付王兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计63060.26元。三、徐州市贾汪区大吴街道办事处南庄社区居民委员会于本判决生效后十日内给付王兰医疗费、住院伙食补助费、营养��、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计9257.53元。四、鹿士坡于本判决生效后十日内给付王兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计9257.53元。案件受理费1330元，鉴定费1300元，共计2630元，由窦月洋负担1300元，由孙小龙负担1000元，由徐州市贾汪区大吴街道办事处南庄社区居民委员会负担165元，由鹿士坡负担165元。另原审过程中，窦月洋申请对王兰的用药合理性及误工期限进行司法鉴定，其产生的鉴定费用2420元，由窦月洋自行负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案是王兰受雇于窦月洋并在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，因而产生的侵权责任纠纷。王兰与窦月洋之间的雇佣关系属于个人之间形成的劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，王兰、窦月洋对于损害够后果应否承担责任及如何承担责任，应适用过错责任原则，根据双方的过错情况加以确定。对于王兰而言，其进入高压线下方的施工场地并为孙小龙操作的吊车挂钩楼板，这是其雇主窦月洋安排的，王兰在施工过程中有无采取必要的防护措施，应当由其雇主窦月洋提供来保障和管理，故没有采取防护措施的责任不在王兰，况且，王兰被电击伤并不是因自身的过错行为所致，而是由于孙小龙操作的吊车臂杆触碰到高压线导致，因此，王兰在事故中并不存在明显过错，一审法院认定其自身不应承担责任，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定���窦月洋作为王兰的雇主，也是涉案工程的承包人、施工活动的负责人，其对事故的发生存在明显过错：窦月洋自身并不具备足够的安全产条件，却违法安排王兰、孙小龙进入高压线下方的施工场地进行施工，施工过程中未对施工人员提供必要的安全防护，对具体施工活动也未进行有效的安全管理、监督和指导等。因此，对于王兰的损害后果，窦月洋依法应当承担民事赔偿责任，一审法院根据其过错情况判决其承担50%责任，符合法律规定。孙小龙是直接操作吊车不慎触碰高压线致王兰被电击伤的责任人，其过错明显，也应当对王兰的损害后果承担相应责任，一审法院结合其过错情况确定其在本案中承担40%责任，并无不当。至于南庄居委会、鹿士坡的过错及责任，一审判决均已作了详尽分析，并结合其过错行为对事故发生的原因力判决其分别承担5%责任，亦无不妥。综上，窦月洋的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2663元，由上诉人窦月洋负担。本判决为终审判决。审判长 孙 庆审判员 周美来审判员 孙尚武二〇一七年三月二日书记员 郭晓艳