江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣03民终743号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司，住所地萍乡市经济开发区苏州街56号，统一社会信用代码91360300763357876N。法定代表人：彭忠辉，公司负责人。委托诉讼代理人：罗懿琳，公司员工。被上诉人（原审原告）：陈凤海，男，汉族，1974年2月14日生，住萍乡市，现居住地萍乡市。委托诉讼代理人：姚丽群，江西广予律师事务所律师。原审被告：邓芳，男，汉族，1983年1月30日生，住江西省上栗县。委托诉讼代理人：曾佑华，萍乡市法律事务中心法律工作者。原审被告：萍乡市大众出租汽车服务有限公司，住所地萍乡市公园北路115号，统一社会信用代码913603015584824164。法定代表人：谭清华，公司总经理。委托诉讼代理人：许雪伟，公司员工。原审被告：安邦财产保险股份有限公司江西分公司，住所地江西省南昌市东湖区洪都北大道636号西格玛商务中心13、14层，统一社会信用代码91360100781494428A。法定代表人：周小平，公司总经理。委托诉讼代理人：李海萍，公司员工。上诉人天安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司（下文简称天安财险萍乡公司）因与被上诉人陈凤海、原审被告邓芳、原审被告萍乡市大众出租汽车服务有限公司（下文简称大众公司）、原审被告安邦财产保险股份有限公司江西分公司（下文简称安邦财险江西公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省上栗县人民法院（2015）栗民赤初字第1241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天安财险萍乡公司的委托诉讼代理人罗懿林、被上诉人陈凤海及其委托诉讼代理人姚丽群、原审被告邓芳的委托诉讼代理人曾佑华、原审被告大众公司的委托诉讼代理人许雪伟、原审被告安邦财险江西公司的委托诉讼代理人李海萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人天安财险萍乡公司上诉请求：撤销一审对营养费的判决，改判我公司不承担营养费2290元，二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审原告提供的出院证明和出院小结中没有需要加强营养的医嘱，故营养费不应支持，本案应减少我司赔偿款2290元。2、即使要计算一审原告陈凤海的营养费，也应按照鉴定意见明确的营养期90天计算为900元，一审计算营养期229天错误，应减少赔偿款1390元（2290元-900元）。被上诉人陈凤海答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。关于营养费，一审按照答辩人住院的时间229天，以每天10元计算符合事实和法律，应予维持。原审被告邓芳答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但陈凤海摩托车修理费720元系邓芳垫付，该款保险公司应直接支付给邓芳。原审被告大众公司答辩称，由法院依法判决。原审被告安邦财险江西公司答辩称，上诉与我公司无关，由法院依法判决。一审法院认定事实：2015年1月15日晚，邓芳驾驶登记所有人为大众公司的赣Ｊ×××××出租车由金陵小区方向沿建设路往金山角方向行驶，21时20分，行至事故地点当信号灯为黄灯时左转弯通过路口，在路口内与沿公园路由光丰铁桥方向往北桥方向行驶由陈凤海驾驶的赣Ｊ×××××二轮摩托车相撞，造成陈凤海受伤及车辆受损的交通事故。本次事故经萍乡市公安局交通警察支队开发大队认定，邓芳负本次事故的全部责任，陈凤海不负事故责任。陈凤海受伤后在萍乡市中医院治疗，于2015年9月1日出院，共住院229天，花费医疗费31898.78元，其中陈凤海自己支付了9000元，邓芳支付了1200元，大众公司支付了21698.78元。陈凤海的摩托车花费修理费720元。经江西建诚司法鉴定中心鉴定，陈凤海因本次交通事故的误工期评定为120天，护理期评定为60天，营养期评定为90天，陈凤海所花费的医药费中，非医保用药金额为1178.78元，另有3574.99元的医药费与本次交通事故无关联性。赣Ｊ×××××出租车以大众公司的名义在安邦财险江西公司处投保了责任限额为122000的交强险，在天安财险萍乡公司处投保了责任限额为500000元的不计免赔商业三者险，本次事故发生在保险合同约定的保险期间内。关于陈凤海的赔偿项目，根据查明的事实及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费31898.78元于法有据，予以确认。2、误工费。陈凤海提交的证据不足以证明其受伤前收入状况，根据其实际情况，确定参照2015年度江西省城镇非私营单位在岗职工年平均工资52137元计算，误工时间计算120天。据此，误工费确认为52137元÷365天×120天＝17140.93元。3、护理费。护理费计算为：2015年度江西省城镇非私营单位居民服务行业年平均工资44868元÷365天×60天×1人＝7375.56元。4、住院伙食补助费。陈凤海共住院229天，住院伙食补助费计算为：当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天×229天＝6870元。5、营养费。根据陈凤海受伤和住院治疗情况，营养费计算为10元/天×229天＝2290元。6、交通费。陈凤海主张交通费1500元，酌情予以确认。7、摩托车修理费720元于法有据，予以确认。8、衣物损失费1500元，陈凤海未提交证据，不予确认。综上，陈凤海因本次交通事故的合理损失金额确认为67795.27元，陈凤海主张的其他损失无事实和法律依据，不予确认。一审法院认为，邓芳驾驶的车辆与陈凤海驾驶的车辆相撞而发生交通事故，本次交通事故经交警部门认定，邓芳负事故的全部责任，陈凤海不负责任，对于本次交通事故的责任认定，各方当事人均无异议，予以确认。对于陈凤海因本次交通事故而造成的损失，邓芳应承担赔偿责任，邓芳驾驶的车辆为大众公司所有，邓芳是大众公司雇佣的司机，因此邓芳的责任应当由其雇主大众公司承担。安邦财险江西公司和天安财险萍乡公司作为肇事车辆赣Ｊ×××××号出租车的保险公司，应根据保险合同约定以及相关法律、法规的规定承担保险责任。对于陈凤海因本起交通事故所导致的合理损失，安邦财险江西公司应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿,不足部分由天安财险萍乡公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的，则由大众公司赔偿。对于陈凤海的损失，1、医药费31898.78元、住院伙食补助费6870元、营养费2290元共计41058.78元，在核减医保外的医疗费1178.78元并扣除与本次交通事故无关联的医疗费3574.99元后，由安邦财险江西公司在交强险医疗费责任限额范围内赔付10000元，由天安财险萍乡公司在商业三者险责任限额内赔付26305.01元，医保外的医疗费1178.78元由大众公司赔偿，与本次交通事故无关联的医疗费3574.99元由陈凤海自己承担；2、误工费、护理费、交通费共计26016.49元，由安邦财险江西公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔付；3、摩托车修理费720元由安邦财险江西公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿。即，对于陈凤海的损失，由安邦财险江西公司共计赔偿36736.49元；由天安财险萍乡公司赔偿26305.01元；由大众公司赔偿1178.78元，大众公司已经支付的9000元以及邓芳已经支付的1200元可以在执行阶段品除。安邦财险江西公司、天安财险萍乡公司因鉴定所花费的鉴定费，系其为维护自己的权益而产生的费用，两公司系受益人，鉴定费应由其自己承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告陈凤海36736.49元。二、被告天安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告陈凤海26305.01元。三、被告萍乡市大众出租汽车服务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈凤海1178.78元，品除其已经支付的9000元，原告陈凤海实际还应退还7821.22元给被告萍乡市大众出租汽车服务有限公司，该款由原告陈凤海在从被告安邦财产保险股份有限公司江西分公司、天安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司处获得的赔偿款中退还。四、原告陈凤海在从被告安邦财产保险股份有限公司江西分公司、天安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司处获得的赔偿款中退还1200元给邓芳。五、驳回原告陈凤海的其他诉讼请求。一审案件受理费2800元，由陈凤海负担1100元，由萍乡市大众出租汽车服务有限公司负担1700元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院以经一审庭审举证、质证的证据作为认定本案事实的依据。本院二审经审理补充查明，被上诉人陈凤海摩托车修理费720元由被上诉人邓芳垫付。除此，其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方当事人对交通事故的责任划分，以及除营养费外的赔偿金额无异议，本院予以确认。关于被上诉人陈凤海营养费的问题，被上诉人陈凤海因交通事故受伤入院治疗，为恢复健康需加强营养，虽然被上诉人陈凤海一审提交的医疗证据中无营养期的医嘱，但一审程序中经法院委托鉴定，鉴定机构评定陈凤海因本次交通事故的营养期为90天，根据《最高人民法院》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，上诉人提出被上诉人陈凤海营养期应计算90天的上诉请求于法有据，应予支持，一审计算营养期229天错误，本院予以纠正。因各方当事人对一审确定营养费10元/天的标准均无异议，故被上诉人陈凤海营养费应计算为900元，一审判决天安财险萍乡公司多承担了1390元应予核减，天安财险萍乡公司在商业三者险责任限额范围内应赔偿被上诉人陈凤海24915元（26305.01元-1390元）。关于被上诉人邓芳要求一并处理其垫付被上诉人陈凤海摩托车修理费720元的问题，虽然被上诉人邓芳针对该问题未提起上诉，但被上诉人陈凤海二审当庭认可该事实，被上诉人邓芳的垫付行为亦应鼓励，考虑减少当事人诉累，可在本案中一并处理，故被上诉人陈凤海在获得赔偿款中应退还被上诉人邓芳垫付的1920元（摩托车修理费720元+医药费1200元）。综上所述，上诉人天安财险萍乡公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实部分不清，适用法律错误，依法予以纠正。依照《最高人民法院》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持（2015）栗民初字第1241号民事判决第一项、第三项、第五项；二、撤销（2015）栗民初字第1241号民事判决第二项、第四项；三、上诉人天安财产保险股份有限公司萍乡中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔偿被上诉人陈凤海24915元；四、被上诉人陈凤海于本判决生效之日起十日内向被上诉人邓芳退还1920元。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，按照一审判决承担，二审案件受理费50元，由上诉人天安财险萍乡公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  杨发良代理审判员  邓 寒代理审判员  宋迎娟二〇一七年三月十三日书 记 员  曾 娜