广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1972民初13710号原告：东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇新民社区祥和街*号。统一社会信用代码为9144190056827627XK。法定代表人：陈国林，该公司总经理。委托代理人：吴长阳，广东说文律师事务所律师。被告：张苏平，男，汉族，1987年9月22日出生，住江西省吉安市吉水县，委托代理人：徐憬，广东鹏派律师事务所律师。原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司（以下简称“谐攀公司”）与被告张苏平劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员李佩玲适用简易程序于2017年1月17日公开开庭进行了审理。原告谐攀公司的委托代理人吴长阳，被告张苏平的委托代理人徐憬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间及职务：张苏平于2013年9月23日入职谐攀公司处，担任模具师傅。二、月平均工资：张苏平主张其月平均工资为6000元。谐攀公司主张为4000元。对于劳动者的工资情况，谐攀公司负有举证责任，但谐攀公司未能提交证据证明，应承担举证不能的责任，张苏平主张其月平均工资为6000元，结合东莞市2016年人力资源市场工资指导价位中橡胶和塑料制品业高位数84104元/年，本院对张苏平的主张予以采信。由于双方对张苏平的工作时间均未能提供证据予以证实，结合东莞的实际情况及张苏平的岗位情况，本院酌定张苏平每月工作26天，每天工作10小时，即可算得张苏平的小时工资为：6000元/月÷[8小时/天×21.75天/月+（10-8）小时/天×1.5倍×21.75天/月+10小时/天×（26-21.75）天×2倍]=18.5元/小时。三、签订合同情况：根据张苏平提交的《劳动合同》显示，张苏平于2013年9月23日与谐攀公司签订书面劳动合同，期限从2013年9月23日起至2016年9月22日止；合同甲方处盖有谐攀公司行政专用章。谐攀公司主张双方没有签订劳动合同，也不确认张苏平提交的《劳动合同》，但未能提交证据进行反驳。四、社会保险：谐攀公司没有为张苏平购买养老保险。五、解除劳动关系时间及原因：张苏平主张因谐攀公司将其外派至其他公司上班，但未给予补偿，张苏平与公司协商补偿事宜时，谐攀公司让张苏平放假一个月，为此张苏平于2016年9月26日至2016年9月28日前往东莞市长安镇新民社区人力资源服务站（简称“新民劳动站”）投诉，2016年9月28日张苏平向东莞市长安镇劳动服务站提交书面申诉书，申诉的理由是未续签劳动合同及未购买社会保险，双方经调解不成，新民劳动站向张苏平出具了《调解不成证明书》。张苏平于2016年9月28日提出被迫解除劳动关系，并将《被迫解除劳动关系通知书》于次日以快递的形式邮寄给谐攀公司。谐攀公司主张虽然双方在劳动站调解不成，但公司答应让张苏平继续上班，并补交社保和支付工资，且公司人事部在9月28日曾短信通知张苏平上班；9月30日谐攀公司人事部员工与张苏平电话联系，通知其国庆节放假的时间及10月4日上班时间，张苏平明确表示不做了。因张苏平一直没有上班，故谐攀公司于2016年10月6日出具通告函，根据厂规第五点“自动离职：员工无故旷工二天以上脱离其岗位自动生效”，对张苏平作自离处理。为此谐攀公司提交短信截屏、快递凭证、通话录音及厂规予以证明，张苏平不确认有收到短信和通告函，且认为即使短信是真实的，因张苏平已向公司表明被迫解除劳动关系，张苏平也不可能回去上班。本院到新民劳动站调取张苏平的申诉书，显示张苏平于2016年9月28日向新民劳动站提交书面申诉书，申诉的请求事项是因公司解散模房，要求其到另外一家公司上班，造成员工不想做，又没有赔偿，公司没有续签劳动合同、没有购买社保，故要求公司赔偿。因双方对赔偿数额无法达成一致，故劳动站建议转劳动仲裁处理。本院认为，谐攀公司在张苏平在职期间未为张苏平购买养老保险，张苏平在向新民劳动站申诉时已对谐攀公司未购买社会保险提出赔偿请求，并于2016年9月29日向谐攀公司发出被迫解除劳动关系的通知，张苏平亦已在电话中向谐攀公司表明不会回去上班，并于2016年10月11日以被迫解除劳动关系为由申请劳动仲裁，故谐攀公司于10月6日对张苏平作自离处理并无事实依据，本院认定张苏平于2016年9月29日以未购买养老保险为由向谐攀公司发出《被迫解除劳动关系通知书》后离职，其提出解除与谐攀公司之间的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的情形，谐攀公司应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及第四十七条的规定支付张苏平解除劳动关系的经济补偿金21000元（计算方法：6000元／月×3.5个月）。六、在职期间工资：张苏平尚未领取2016年8月及9月份工资，根据《广东省工资支付条例》第十三条规定，谐攀公司应向张苏平支付。因谐攀公司未能提交证据证明张苏平的工资结构及考勤记录，谐攀公司应承担举证不能的责任。本院对张苏平主张2016年8月全勤，9月份正常出勤至9月27日予以采信。故谐攀公司应向张苏平支付2016年8月的工资6000元，2016年9月工资5400元（计算方法：6000元/月÷30天×27天）。七、带薪年休假：张苏平主张其没有休过带薪年休假，谐攀公司也没有支付其带薪年休假工资。谐攀公司未能提交证据证明张苏平已休带薪年休假或已支付张苏平带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，张苏平2015年应享受5天带薪年休假，2016年应享受3天带薪年休假。因谐攀公司已向张苏平发放正常工作时间的工资，故根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，谐攀公司还应向张苏平支付2015年未休年休假工资1480元（计算方法为：18.5小时×5天×8小时×200%）及2016未休年休假工资888元（计算方法为：18.5小时×3天×8小时×200%），合计2368元。八、仲裁请求：2016年10月11日，张苏平向东莞市劳动人事争议仲裁院长安仲裁庭申请仲裁，请求：1.确认谐攀公司与张苏平之间劳动关系于2016年9月29日解除；2.裁决谐攀公司支付张苏平被迫解除劳动关系经济补偿金24000元；3.裁决谐攀公司支付张苏平2016年8月工资6000元及9月工资6000元；4.裁决谐攀公司支付张苏平2014年、2015年、2016年带薪年休假工资11250元；5.裁决谐攀公司支付张苏平未签订劳动合同二倍工资差额2016年9月23日至28日期间1500元。仲裁裁决结果为:1.确认双方之间事实劳动关系已经解除；2.由谐攀公司支付张苏平解除劳动关系经济补偿金21000元；3.由谐攀公司支付张苏平2016年8月份工资6000元、9月份工资5793元；5.由谐攀公司支付张苏平带薪年休假工资2368元；6.驳回其他申诉请求。九、诉讼请求：请求判令：1.确认谐攀公司无需向张苏平支付经济补偿金21000元；2.谐攀公司无需向张苏平支付2016年8月份工资6000元、9月份工资5793元；3.谐攀公司无需向张苏平支付带薪年休假工资2368元；4.本案诉讼费由张苏平承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司与被告张苏平之间的劳动合同关系已经解除；二、原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张苏平支付解除劳动关系经济补偿金21000元；三、原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张苏平支付2016年8月工资6000元、2016年9月工资5400元；四、原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张苏平支付未休年休假工资2368元；五、驳回原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司已预交，由原告东莞市谐攀塑胶五金制品有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李佩玲二〇一七年三月十三日书记员  麦玉贞附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工资支付条例》第十三条用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。