德阳市旌阳区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0603民初92号原告：四川亿泰融资担保有限公司，住所地四川省德阳市庐山南路198号汇乐馨苑27栋营业房（西湖路176、178号）。法定代表人：石莉玲，该公司执行董事。委托诉讼代理人：冷鑫鸿，四川康伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖娜，四川康伦律师事务所律师。被告：四川慧尔众信房地产开发有限责任公司，住所地四川省成都市高新区紫荆北路45号。法定代表人：陈仁荣，该公司清算组组长。委托诉讼代理人：苟小竹，四川仁竞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王潇，四川仁竞律师事务所律师。原告四川亿泰融资担保有限公司（以下简称亿泰公司）与被告四川慧尔众信房地产开发有限责任公司（以下简称慧尔公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人冷鑫鸿、肖娜，被告委托诉讼代理人苟小竹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亿泰公司向本院提出诉讼请求：判令将被告从德阳市国土局退回的土地出让金中的1100万元（包括本金、利息、律师费等）依法提存。事实和理由：2013年原告与被告签订《最高额抵押反担保合同》，约定为陈开明、张庆军等人在德阳银行股份有限公司长江支行（以下简称德行长江支行）办理信贷业务提供连带责任保证，并由被告以《国有建设土地使用权出让合同》项下土地使用权对原告提供抵押反担保，被告以任何方式处置抵押物，对抵押物处置所得价款，原告有权向第三方提存。2015年12月18日和12月30日，张庆军、陈开明向德行长江支行分别申请贷款500万元，共计1000万元。后因土地权属存在瑕疵，被告诉请德阳市国土资源局（以下简称市国土局）退还其支付的土地出让金，经德阳市中级人民法院调解作出（2015）德民二初字第96号民事调解书，现市国土局已退还被告土地出让金4824.036万元及利息300万元，共计5124.036万元。现两笔借款均已到期，张庆军、陈开明未按合同约定偿还借款，给原告带来巨大风险。原告为保证其为张庆军、陈开明的欠款承担连带保证责任后追偿权的实现，故向本院提起诉讼。慧尔公司辩称，1.借款人张庆军系慧尔公司的股东，不得参与对其担保事项的表决，原告明知陈开明为被告法定代表人，其签订反担保合同的行为，超越代理权，故反担保合同无效。2.慧尔公司与市国土局订立的合同及补充协议已经解除，慧尔公司未获得建设用地使用权，故不存在原告诉称的“对抵押物处置”。3.反担保合同的内容并不能表示被告对原告为案外人陈开明、张庆军在德行长江支行的借款提供连带保证责任。4.原告并未履行代偿义务，且原告亦无承担保证责任之可能。5.原告诉请提存既无合同约定，又无法律规定。综上，请求法院驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，在事实认定部分一并确认。本案被告对原告诉称的事实没有异议，本院予以确认。另查明：1.亿泰公司与德行长江支行签订的《保证合同》上约定了无论德行长江支行对主合同项下的债权是否拥有其他担保，该行均有权直接要求亿泰公司在其担保范围内承担担保责任。2.2013年12月8日，亿泰公司（甲方）与慧尔公司（乙方）签订《最高额抵押反担保合同》还约定：9.1乙方出售、出租、转移、转让、承包、典当、赠与、再抵押、托管、以实物形式联营、入股或以其他任何方式处置抵押物，应事先征得抵押权人书面同意，否则，乙方的上述行为无效。乙方出现上述行为，甲方有权立即按本合同第7.4.1-7.4.5条选择进行处理。对抵押物处置所得价款，乙方同意甲方有权按本合同第7.4.1-7.4.5条（7.4.5向双方认可的第三方提存）选择进行处理，并协助办理有关手续。3.被告慧尔公司于2010年11月11日以拍卖方式竞得位于青衣江路与太行山路交汇处东南角国有建设用地使用权。后慧尔公司与市国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》，对慧尔公司竞得的上述国有建设用地使用权出让事宜的权利义务进行约定，但市国土局由于该宗土地尚有部分拆迁未完成，不能向慧尔公司移交上述土地使用权。2016年5月16日，德阳市中级人民法院作出（2015）德民二初字96号民事调解书，解除慧尔公司与市国土局于2010年11月24日签订的《国有建设用地使用权出让合同》，市国土局退还慧尔公司土地出让金及资金占用费共计5124.036万元，市国土局不再向慧尔公司交付涉案土地。被告代理人认可慧尔公司已经收到4000余万元。4.2010年12月1日至2014年12月2日，慧尔公司的投资人为成都慧尔投资有限责任公司、廖永全、张庆军，2014年12月3日，慧尔公司的法定代表人由陈开明变更为廖永全。5.2015年12月18日及30日，陈开明、张庆军分别与德行长江支行签订《借款合同》，借款金额为500万元，借款期限分别为自2015年12月18日起至2016年12月17日止，以及自2015年12月30日起至2016年12月29日止。借款的担保方式为保证。德行长江支行已向二人各自放款500万元，截止2014年2月13日，张庆军尚欠德行长江支行逾期本金4998819.36元、罚息34001.20元，陈开明尚欠逾期本金4998819.42元、罚息34001.20元。本院认为，本案争议焦点为：1.涉案《最高额抵押反担保合同》是否有效；2.原告能否对案涉的1100万元土地出让金进行提存。关于涉案《最高额抵押反担保合同》是否有效。原告认为，被告将加盖慧尔公司公章的《股东会决议》交与原告并作出愿意提供反担保的意思表示，且基于对慧尔公司真实印章的信赖，原告已尽到了合理的审查义务。并且《股东会决议》是内部管理文件，只有内部约束力，不能对抗善意第三人。被告认为，在2013年11月25日慧尔公司为陈开明、张庆军等人提供的担保进行反担保的《股东会决议》中，参会股东之一成都慧尔投资有限责任公司的法定代表人即为陈开明，陈开明系被告的实际控制人。根据公司法第十六条第三款规定，作为债务人的张庆军、实际控制人支配的股东成都慧尔投资有限责任公司均不得参加该股东会议事项的表决。《股东会决议》上载明的期限为一年，担保方式为抵押担保，而陈开明作为慧尔公司的法定代表人，却在载有“主债权的决算期间为5年、担保方式为最高额抵押担保”的《最高额抵押反担保合同》上签字，其行为已超越权限。故《最高额抵押反担保合同》无效。本院认为，2013年11月25日召开股东会决议时，公司的股东为张庆军、廖永全和成都慧尔投资有限责任公司，即便张庆军、成都慧尔投资有限责任公司均不得参加表决，剩余的唯一股东廖永全亦同意对外担保事宜，故对被告的第一个抗辩理由，本院不予采信。由于《股东会决议》上载明的借款期限与实际借款期限一致，陈开明在签订《最高额抵押反担保合同》时系慧尔公司的法定代表人，且合同上加盖了该公司的印章，故陈开明的行为并未超过其法定权限，《最高额抵押反担保合同》不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条任一情形，故其应为有效。关于原告能否对案涉的1100万元土地出让金进行提存。原告认为，本案所涉土地权属存在瑕疵，被告慧尔公司无法获得土地使用权，市国土局已将该土地款及利息退还给被告慧尔公司。根据《最高额抵押反担保合同》第9.1条的约定，乙方（本案被告）以任何方式处置抵押物的，对抵押物处置所得价款，乙方同意甲方（本案原告）有权按本合同7.4.5条向双方认可的第三方提存，并协助办理有关手续。被告认为，原被告虽签订了反担保合同但并未设立抵押担保物权。反担保合同约定以坐落于青衣江路与太行山路交汇处东南角的建设用地使用权作为抵押物，抵押权自登记时设立。而事实上原被告双方并未对前述建设用地使用权办理抵押登记。且陈开明、张庆军的借款虽已逾期，但亿泰公司并未承担保证责任，且陈开明、张庆军共计向原告支付100万元的保证金，该保证金是否抵销尚不明确。双方约定向第三方提存的前提是：被告取得建设用地使用权，且进行了合同约定及法律规定的处置行为，同时原告取得抵押权。现被告既未取得使用权，双方亦未办理抵押登记，被告并无合同约定及法律规定的处置行为，故原告要求提存既无合同约定，又无法律规定。本院认为，首先，虽然亿泰公司并未实际履行其对张庆军、陈开明的连带保证责任，但由于借款已经到期，德行长江支行作为债权人，其可以随时向张庆军、陈开明或者亿泰公司分别或共同主张权利，且由于亿泰公司放弃了先对债务人提供抵押物进行处置的抗辩权，亿泰公司承担连带清偿责任存在必然性和紧迫性。其次，慧尔公司未取得抵押财产，是由于案涉土地尚有部分拆迁未完成，市国土局不能向其交付，慧尔公司与市国土局协议解除出让合同时并未征得亿泰公司的同意，慧尔公司基于出让合同的解除取得市国土局返还的土地出让金及资金占用费。慧尔公司的上述行为是对涉案抵押财产的处置，其行为根本上导致亿泰公司无法办理抵押登记，从而也无法享有抵押权，慧尔公司已经违约，应承担违约责任。《最高额抵押反担保合同》上约定了慧尔公司以出售、出租、转让或以其他任何方式处置抵押物所得价款，亿泰公司有权向双方认可的第三方提存。现双方并无一致认可的第三方提存机关，故亿泰公司主张对市国土局退还的土地出让金依法提存，符合合同约定。其主张的1100万元并未超过张庆军、陈开明尚欠本金、应付利息的合理范围，本院予以支持。综上所述，原告的诉讼请求符合双方的约定，且不违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下：被告四川慧尔众信房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内提存德阳市国土资源局退还的土地出让金中的1100万元。案件受理费87800元，由被告四川慧尔众信房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审 判 长  范荣书人民陪审员  蒋 琪人民陪审员  廖 谦二〇一七年三月二十二日法官 助理  杜雯琦书 记 员  杨 璟