上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0112民初1394号原告：刘金国，男，1973年12月11日出生，汉族，住湖北省。委托诉讼代理人：汪涛，系原告妻子。被告：永康市领格电子科技有限公司上海分公司，住所地上海市闵行区。负责人：彭云，总经理。委托诉讼代理人：周双虎，上海市顺盈律师事务所律师。被告：永康市领格电子科技有限公司，住所地浙江省永康市。法定代表人：彭云，执行董事。原告刘金国与被告永康市领格电子科技有限公司上海分公司(以下简称领格电子上海分公司)、永康市领格电子科技有限公司(以下简称领格电子公司)合同纠纷一案，本院于2017年1月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘金国及其委托诉讼代理人汪涛，被告领格电子上海分公司的委托诉讼代理人周双虎到庭参加诉讼。被告领格电子公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘金国向本院提出诉讼请求：1.判令撤销原告与被告领格电子上海分公司于2015年5月17日签订的《产品代理合同》；2.判令两被告共同归还原告已付的代理费138,000元；3.判令两被告赔偿原告因此而造成的损失135,628元(包括交通费、食宿费、误工费、通讯费、材料印刷费)等等；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月原告在电视上看到被告领格电子上海分公司在中国教育电视台《今非昔比》访谈节目中宣传的“顽客智能漂移器”产品，充栏标题“代步神器、创业首选”，面向全国招聘区域代理，公司名称为“上海领格电子科技”，联系电话021-XXXX****，访谈节目中嘉宾何磊(市场总监)大谈该产品的神奇诞生故事，并说该产品是引进美国专利技术、全国首创、国内空白、垄断经营、独家代理。节目中还演示了许多代理商现身说法，声称一天内卖50台、100台，一个月能卖2,000台，还有顾客捧场，并说是上班、上学、购物、旅游等老少皆宜的交通工具，还说公司对代理商全程扶持、技术指导，代理商无需店铺，不需要任何经验，人人都能当老板。原告就是在这样的误导和诱惑下于5月17日到上海与被告领格电子上海分公司签订了湖北省孝感市的区域代理合同，并交纳代理费138,000元。2016年5月4日，上海市闵行区市场监督管理局对被告领格电子上海分公司作出了虚假宣传的行政处罚决定书，认定其存在虚假宣传的行为。至此原告得知被告领格电子上海分公司存在虚假宣传的行为，其利用中国教育电视台故意违法虚假宣传，误导全国电视观众，以加盟代理为名，骗取巨额代理费为实。经原告长期多方了解，被告领格电子上海分公司故意违法虚假宣传的行为如下：1.电视节目中宣传的“代步神器”产品，实际上未经交通管理部门批准上路的，不能作为交通工具使用的产品。2.该产品注册商标为“顽客”，该商标也不包括“智能漂移器”这种既不属交通工具也不属玩具的产品。3.被告领格电子上海分公司的营业执照经营范围也不包括该产品。4.电视节目、公司宣传册、公司的合同书封面上都使用了“上海领格电子科技”这个未经工商注册的名称迷惑受害人。5.电视节目中嘉宾何磊所编造的“动人”的创业故事、引进美国技术、一百多人的研发团队、全国首创、国内空拍、垄断经营等这一切都是假的，就是连自己的工厂都没有的代加工贴牌产品，被告领格电子公司就是个皮包公司。6.电视节目中出现的代理商、顾客也纯属虚构，就是群众演员，整个访谈节目就是导演精心编造制作的引人误解的故意虚假宣传。7.被告领格电子上海分公司以极其虚高的价格批发给代理商，使代理商根本无法销售，原告已联系到的有百人之多，无一不是血本无归，可见被告领格电子上海分公司就是打着招商加盟的幌子，骗取巨额代理费，用合法的身份掩盖非法的目的。8.原告还了解到被告领格电子上海分公司用相同的涉案产品作为道具，先后在上海注册了三家公司：“上海驰煜电子科技有限公司”、“上海梵予电子科技有限公司”、“永康市领格电子科技有限公司上海分公司”，法人分别是梁敏、乐麟、彭云，他们之间不但熟悉，还有交往，其中乐麟就到彭云的领格公司跟代理商签过合同。他们先后都用同样的产品在中国教育电视台“国民创业”访谈节目《今非昔比》、《企业风云录》、《中国合伙人》、《中国好商机》中用几乎相同的剧本欺骗误导广大电视观众，三家公司已有两家已经被工商以虚假宣传查处。而且三家公司的招商现场都仅存半年左右就关门走人，上访、举报、投诉、诉讼的受害人不计其数。综上，原告认为被告在电视台的虚假宣传存在故意、明知相同的产品，为何三家公司都声称自己是引进美国技术、国内空白、全国首创、垄断经营、独家代理，并都虚构代理商谎报销售业绩，误导大众。此外，被告领格电子公司系被告领格电子上海分公司的总公司，依法理应对被告领格电子上海分公司的义务承担责任。故原告依法向法院提起诉讼，要求法院支持原告的诉讼请求。诉讼中，原告撤回第三项要求两被告赔偿135,628元损失的诉讼请求。领格电子上海分公司辩称，不同意撤销合同，要求继续履行。双方签订的代理合同是双方真实意思表示而签订的，因此不同意退还原告已付的代理费138,000元。签订合同后，被告还曾赠送给原告12台智能漂移器的产品，分别为八台M1，二台M3，二台M**。领格电子公司未到庭。本院经审理认定事实如下：2015年3月间，被告领格电子公司的市场销售总监何磊在《今非昔比》、《企业风云路》等电视节目中接受访谈时介绍“顽客思维体感漂移车”，其中涉及以下内容：“顽客思维体感漂移车”满足了从老人到小孩出行需求，安全性非常高；经过艰难的谈判，付出了巨大的成本，终于拿到了美国厂家的核心技术；蓄航里程达到40km/小时；电池使用国际知名品牌锂电池；上述节目中以被告代理商身份出现的受访人称：每天配货50多台，基本能卖掉。《顽客智能漂移器》宣传手册还记载：“智能车领域的‘悍马’，马路、砂石路、林间小道、庭院、运动场，甚至是草场、雪地、积水地面、沙滩，都可任意穿梭”；“它的发明，是一次科技创新、智慧创领、缔造传奇的举世创举！”“源自美国、风靡全球、中国首发——它就是引爆全球骑行革命、创造第五次人类出行新方式的漂移器新霸主‘顽客’!”2015年5月17日，原告刘金国(乙方)与被告领格电子上海分公司(甲方)签订《产品代理合同》一份，合同载明：乙方通过对甲方之经营理念、产品质量、营销模式、管理能力等多方考核并表示认同接受，同时乙方结合自身条件、可发展空间、当地市场资源等多方面的商业环境，向甲方提出智能漂移滑行器(属于运动娱乐器材)产品区域性代理商申请；乙方代理区域范围是湖北省孝感市；本合同有效期内，乙方取得本产品的区域独家代理商资格，须向甲方交纳代理费138,000元，该对价包括：乙方取得的区域性代理商权益，甲方产品研发的资金投入，甲方投入的广告费用等；此款须于本合同签署当日一次性付清，代理费作为独家代理权的对价，合同生效后不予退还；合同期内，甲方按乙方进货数量，累计进货达到2,000台返还138,000元，以乙方向甲方交纳的代理费为限，返还完为止，后期返利见附表；甲方一次性免费赠送体验设备12台；本合同有效期1年，自2015年5月17日至2016年5月16日止。2015年5月16日至5月20日，原告分三次累计交付代理费138,000元。被告交付原告上述合同项下滑行器(赠品)：八台M1，二台M3，二台M**。诉讼中，原、被告确认上述产品的价格以被告制作的《漂移滑行器产品价格表》计，其中：M1为1,280元/台、MK1为1,500元/台、M3为800元/台。合同期内，原告曾向被告进货70余台，并支付了相应货款。2016年5月4日，上海市闵行区市场监督管理局作出《行政处罚决定书》，其中认定：被告领格电子上海分公司向区域代理商发放宣传册，其中有“马路、砂石路、林间小道、庭院、运动场，甚至是草场、雪地、积水地面、沙滩，都可任意穿梭”等内容，上述内容系当事人自行编纂，并无相关依据。另，《上海市非机动车管理办法》的相关条款规定了可以上道路行驶的非机动车类型，当事人经销的智能漂移器产品并不在内，宣传册中的上述内容系虚假内容；当事人在其经营场所的前台以及产品代理合同的封面等处使用“上海领格电子科技”和“上海领格电子科技有限公司”等字样。截至案发，“上海领格电子科技有限公司”仍未经核准登记注册。……处理结果为(一)对当事人虚假宣传的行为，责令停止违法行为，消除影响并处罚如下：罚款45,000元；(二)对当事人使用未经核准登记注册的企业名称从事经营活动的行为，责令停止经营活动，并处罚如下：罚款5,000元。合并处罚罚款5万元。本院认为，原告刘金国与被告领格电子上海分公司签订的《产品代理合同》表明双方间并非一般的以交付标的物为合同目的的买卖合同关系，而是在合同有效期内原告为约定区域内被告生产的系争产品的唯一销售者，双方间实质是独家经销的无名合同关系。现原告主张因被告实施欺诈行为应撤销系争合同。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》明确，一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。依此规定，欺诈行为的构成须满足四个要件：一是行为人具有欺诈的故意；二是实施了欺诈行为，即告知对方虚假情况或故意隐瞒真实情况；三是被欺诈方的错误认识与欺诈行为之间有因果关系；四是被欺诈方作出错误意思表示。本案事实表明，被告在宣传系争产品时至少告知了以下虚假情况：1、关于系争产品所用技术的先进性，被告在全国范围内播放的电视节目中称“经过艰难的谈判，付出了巨大的成本，终于拿到了美国厂家的核心技术”，还宣称系争产品为中国首发；2、关于系争产品的质量，被告宣称“电池使用国际知名品牌锂电池”；3、关于系争产品的市场前景，被告既宣称系争产品“智能车领域的‘悍马’，马路、砂石路、林间小道、庭院、运动场，甚至是草场、雪地、积水地面、沙滩，都可任意穿梭”，又宣称“每天配货50多台，基本能卖掉”。上述虚假宣传足以导致一个理性的普通人在施以平常注意力的情况下，可能对即将代理产品的市场前景产生错误认识，从而错误预测经营活动收益及投资风险，进而作出同意签订系争合同的错误意思表示。因此，本案系争合同确系原告受欺诈而签订，现原告自2016年5月4日有关主管部门作出被告的行为构成虚假宣传的认定后，在法律规定的除斥期间内请求撤销该合同，应予支持。系争合同被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。被告领格电子上海分公司作为领格电子设立的分支机构，其民事责任由领格电子承担。原告自愿撤回要求被告赔偿135,628元损失的诉讼请求，系其对自身民事权利的处分，本院予以准许。被告领格电子公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证和抗辩的权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、撤销原告刘金国与被告永康市领格电子科技有限公司上海分公司签订的《产品代理合同》；二、被告永康市领格电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告刘金国138,000元；三、原告刘金国于被告永康市领格电子科技有限公司交付上述钱款的同时返还永康市领格电子科技有限公司漂移滑行器(赠品)：八台M1，二台M3，二台M**；如无法返还，则由原告刘金国按照《漂移滑行器产品价格表》载明的价格补偿被告永康市领格电子科技有限公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,060元，减半收取计1，530元(原告刘金国已预缴)，由被告永康市领格电子科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  王建军二〇一七年三月八日书记员  顾艺超附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第五十四条……一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。……第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。