广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤01刑终512号原公诉机关广州市番禺区人民检察院。上诉人(原审被告人)姚娟，住重庆市秀山土家族苗族自治县。因本案于2016年6月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。广州市番禺区人民法院审理广州市番禺区人民检察院指控原审被告人姚娟犯非法持有毒品罪一案，于2017年1月6日作出（2016）粤0113刑初1595号刑事判决。原审被告人姚娟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为本案事实清楚，依法不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：2015年8月开始，被告人姚娟与杜忠乾（另处理）开始租住于番禺区大龙街大龙村大成街19号303房，并经常在该房内吸食毒品。2016年6月2日，公安人员在上述房间抓获被告人姚娟，于该房间内卧室地面、茶几、柜子等位置缴获灰白色晶体1包（净重115.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为1.633%）、灰白色晶体1包（净重486.3克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为4.945%）、灰色晶体1包（净重8.03克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体2包（净重1.17克，检出甲基苯丙胺成分）、浅黄色晶体1盒（净重23.05克，检出甲基苯丙胺成分）及吸毒工具一批。原判认定上述事实的证据有：1.广州市公安局番禺区分局抓获经过，证实：公安机关抓获被告人姚娟的时间、经过。2.现场勘查笔录、作案现场及赃物照片，证实：案发现场位于番禺区大龙街大龙村大成街19号303房，客厅柜子上有一个粉红色盒子，盒子内有透明保鲜袋包装的白色晶体2包；茶几下层有一个红色心形盒子，内有浅黄色晶体；睡房内有3包用透明保鲜袋包装的灰色晶体。3．广州市公安局番禺区分局搜查笔录、扣押清单，证实：公安机关从被告人姚娟居住的番禺区大龙街大龙村大成街19号303房缴获烧杯3只、漏斗2个、酒精炉具1套、滴管1支、自制冰壶1个、电子秤1个、灰白色晶体3包、白色晶体2包、浅黄色晶体1盒，并予以扣押。4.广州市番禺区公安司法鉴定中心穗番公（司）鉴（化验）字[2016]201号《化验检验报告》，证实：经检验，灰白色晶体1包，净重115.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为1.633%；灰白色晶体1包，净重486.3克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为4.945%；灰白色晶体1包，净重8.03克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体2包，净重1.17克，检出甲基苯丙胺成分；浅黄色晶体1盒，净重23.05克，检出甲基苯丙胺成分。5.《检验报告单》，证实：被告人姚娟吗啡测定阴性、氯胺酮测定阴性、甲基安非他命测定阳性。6．广州市公安局番禺区分局调取证据清单，证实房东曾某华提供租房人员杜某甲身份证复印件一张及姚娟身份信息。7.证人曾某的证言及辨认笔录，证实：大龙村大成街19号303号房间是“阿某”和她男朋友“杜某乙”（杜某甲）一起租住的。2016年6月2日15时许，我直接去杜某甲的出租屋找他，但他不在，只有他的女朋友“阿某”在房间，我就在房间里面等杜某甲回去。21时许有人敲门，我以为是杜某甲，就去开门，这时多人涌进房间出示证件表明身份是警察，将我和“阿某”控制。之后警察对出租房进行搜查，在房间的茶几底、床底、抽屉里面分别找到白色疑似冰毒的晶体，其中两包较大的，当时“阿某”说是“冰糖”。我认识“阿某”和她男朋友杜某甲有一个多月，经常到他们的出租屋里面玩和吸食冰毒。杜某甲是贵州人，他亲口跟我说大概5月中旬他买了10万元冰毒回来，买回来后发现是假货。民警在出租屋房间找出来的疑似冰毒是杜某甲买回来剩下的冰毒。杜某甲和“阿某”都吸食冰毒。“阿某”知道这些毒品，她和她男朋友都在303房向我卖过冰毒。经辨认照片，证人曾某指认被告人姚娟就是涉嫌非法持有毒品的“阿某”；并对大龙村大龙街19号303房出租屋及从该出租屋房间内搜查出来冰毒、吸食冰毒的工具均予以签认。8.证人章某乙的证言及辨认笔录，证实：2016年6月2日15时向公安机关举报番禺区大龙街大龙村大成街19号303房内的人员贩卖毒品，该房间内有男有女，我是在某次朋友聚会时从一名不认识的老乡口中得知的。当日21时30分，公安人员在番禺区大龙街大龙村大成街19号303房抓获一男一女，并在房内的茶几、床底下缴获了白色晶体一批和器皿一批。经辨认照片，证人章某乙指认被告人姚娟就是上述地点被查出涉嫌非法持有毒品的人；并对出租屋、毒品、吸毒工具均予以确认。9.证人曾某华的证言及辨认笔录，证实：大龙村大成街19号出租屋303房间是我的，公安机关在该出租屋抓获两名违法嫌疑人。该房间是一名叫“杜某甲”的贵州省正安县男子和一名叫“姚娟”的女子于2015年年底入住，中途没有变换租住人员。我只在收租时到出租屋走一遍，出租屋有监控，保存时间只有十日。我收租时见过一男一女在303房间里面两次，一个是姚娟，一个我不认识。经辨认照片，证人曾某华指认被告人姚娟就是租住在其出租屋303房的人。10.被告人姚娟的供述及辨认笔录，证实：2015年8月开始，我和“杜某乙”（杜某甲，贵州人）开始租住大龙街大成街19号303房。2016年春节前我们分手。分手前都是由他直接向房东缴纳房租，分手后便由我向房东直接缴纳房租，杜某甲在过年前就搬走了。案发前一个月，杜某甲的叔叔杜某丙带曾某过来住客厅，一周后我看见杜某丙拿了50克冰毒给曾某和杜某甲，放在客厅茶几上，当晚我看到曾某把50克冰毒用卫生纸包着带出去。被抓前十天左右，我又看见杜某甲和曾某被杜某丙叫出去，拿了约4包冰毒回来。2016年6月2日晚上，我在303房的小房间睡觉，有人敲门，曾某去开门，突然有多名便衣警察出示证件将我们控制，并对房间进行搜查。在303房间搜到多包透明状晶体、量杯、电子秤等物品，这些毒品和工具不是我的，是曾某或其他人带到出租房的。我在303房居住没有搬离过，经常在房间里面不出门。杜某甲和曾某帮杜某丙贩毒，我们三人每隔一到两周在出租屋吸食毒品一次，我容留曾某在我处吸食毒品很多次，被抓那天他也在我那吸食毒品了。经辨认照片，被告人姚娟指认同案人杜某甲就是和其一起住的“杜某乙”，警察从其家搜出来的毒品是被抓前10天左右，杜某甲和曾某带回出租屋的，该出租屋是其和杜某甲一同租住的，其被抓前一个多月曾某过来和其一起住；并对从房间茶几心型盒里、床底下搜查出来的毒品、烧杯等工具、出租房内外部情况均予以签认；从监控录像视频截图中，辨认出杜某甲、杜某丙等人。原判认为，被告人姚娟无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。鉴于被告人姚娟在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。根据法定刑幅度、法定和酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条及第六十四条的规定，以被告人姚娟犯非法持有毒品罪，判处其有期徒刑八年，并处罚金八千元。宣判后，原审被告人姚娟不服该判决，提出上诉称：其没有非法持有毒品的主观故意，不构成非法持有毒品罪。查获的毒品是杜某甲的，不是上诉人的，毒品上也没有其的指纹，其只是作为杜某甲的女朋友长期共同居住。本案没有证据证明其对被查获的毒品负有管理、控制和支配行为。即使认定上诉人有罪，其也应以窝藏毒品罪定罪。原判定性错误导致量刑畸重。本案涉案毒品含量低，并未流入社会，社会危害性小，上诉人在本案中具有一定的被胁迫性，主观恶性相对较小，且没有前科劣迹。故请求二审减轻处罚。本院经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。上诉人姚娟明知是毒品而与男朋友杜某甲共同持有毒品的事实清楚，原判所采信的证据经过原审庭审质证，形式合法，确实充分，本院予以确认。关于上诉人姚娟提出的上诉意见，经查：证人章某丙指认大龙村大成街19号303号房为上诉人姚娟及其男友杜某甲所共同租住；证人曾某指证其经常在该出租屋吸食毒品，也曾向上诉人姚娟和她男朋友杜某甲买过毒品；证人章某乙举报上诉人姚娟涉嫌贩毒，可印证证人曾某的证言；上诉人姚娟指认从2015年8月开始其和杜忠乾共同租住在大龙村大成街19号303号房，在被抓前曾看见杜某甲拿冰毒回来；公安机关在该房的客厅柜子、茶几、睡房等处查获毒品，毒品的放置位置均为日常生活所经常使用之处，非隐蔽位置；因此，上诉人姚娟作为吸毒人员和涉案房屋的共同居住者，对查获毒品客观上形成一定的控制和支配权，其行为构成非法持有毒品的共同犯罪。原判认定上诉人姚娟为从犯，综合考量其各项量刑情节，对其从轻处罚，判处其有期徒刑八年适当，并无过重。上诉人姚娟否认持有毒品、认为其构成窝藏毒品罪、原判量刑过重等上诉意见与现有证据不符，缺乏充分的依据，不能成立。本院认为，上诉人姚娟明知是毒品而与他人共同非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法予以惩处。上诉人姚娟所提上诉意见经查均据理不足，本院均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  但振亚审 判 员  亢爱清代理审判员  陈少波二〇一七年三月二十二日书 记 员  郑秋如