江苏省泰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)苏12刑终21号原公诉机关兴化市人民检察院。上诉人（原审被告人）瞿某某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年7月6日被刑事拘留，同年8月4日被取保候审，2016年11月29日被逮捕。辩护人李忠，江苏楚豪律师事务所律师。原审被告人翟某某。因涉嫌犯非法拘禁罪，于2015年8月11日被取保候审；因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月29日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。原审被告人被告人王某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月13日被取保候审。兴化市人民法院审理兴化市人民检察院指控被告人瞿某某、王某犯开设赌场罪，被告人翟某某犯开设赌场罪、非法拘禁罪一案，于2016年12月7日作出（2016）苏1281刑初559号刑事判决。原审被告人瞿某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、开设赌场2016年4月份至2016年6月份，被告人瞿某某与被告人翟某某经事先计议，通过在赌博网站注册账号，后发展下线及参赌人员，并从中抽头渔利。被告人瞿某某分别注册网名为*****、*******的账号，被告人翟某某注册网名为********，两人先后发展秦某某、王某、沙某、成某、姜某等人为其下线会员在上述网站注册账号参与赌博，被告人瞿某某从中抽头渔利合计人民币262819.29元，被告人翟某某从中抽头渔利合计人民币125559.41元。被告人王某在得知发展下线可以从中抽头渔利后，在其注册的*****、*****等账号下发展王某1、顾某2等人在上述网站注册账号参与赌博并发展下线，被告人王某从中抽头渔利合计人民币16571.61元。案发后，被告人瞿某某自动投案，如实供述所犯罪行，并退出非法所得人民币150000元；被告人翟某某如实供述所犯罪行；被告人王某如实供述所犯罪行，并退出人民币45000元。上述事实，有经原审举证、质证的证人秦某某、沙某、成某、姜某、陈某、顾某1、蔡某、单某、王某1、吕某、顾某2等人的证言，常住人口基本信息、受案登记表、归案情况说明、江苏省非税收入一般缴款书，兴化市公安局制作的辨认笔录、泰州市公安局电子物证检验鉴定中心制作的远程勘验工作记录笔录，以及被告人瞿某某、翟某某、王某等人的证言等证据证实。二、非法拘禁2015年2月27日晚，被告翟某某接到倪某某（另案处理）的电话称在兴化市昭阳镇发现与葛某（另案处理）有经济纠纷的许某，被告人翟某某又联系葛某，三人在某人家北大门等许某。发现许某后，被告人翟某某伙同葛某、倪某某一同将许某挟持到倪某的轿车上，倪某某驾驶车辆将许某带往兴化市昭阳镇倪某某家中，途中，被告人翟某某及倪某某分别殴打许某头部和面部。到家后，葛某电话联系王某2、蒋某某等人到其家中，王某2对许某进行搜身并将许某随身携带的人民币530元强行拿走；倪某某逼许某写下一张数额为人民币38500元的借条；被告人翟某某殴打许某面部、用毛巾抽打许某背部；倪某某用汽车钥匙砸许某额头致其流血。2015年2月28日，陆某在多次联系许某未果后至兴化市公安局报案。经鉴定，许某左眼部所受损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人翟某某如实供述所犯罪行。上述事实，有经原审举证、质证的被害人许某的陈述，证人倪某某、葛某、陆某、王某2、倪某、房某、赵某、郭某等人的证言，常住人口基本信息、受案登记表、扣押与发还清单，兴化市公安局物证鉴定室出具的鉴定意见，兴化市公安局拍摄的被害人受伤的照片，以及被告人翟某某的供述等证据证实。原审法院认为，被告人瞿某某、翟某某利用互联网组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。被告人王某利用互联网组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。被告人翟某某为索取债务非法拘禁他人，并具有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪，且系共同犯罪。被告人翟某某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。案发后，被告人瞿某某自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人翟某某、王某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。三名被告人均当庭自愿认罪，且被告人瞿某某、王某已退出部分或全部非法所得，酌情对其从轻处罚。综上，决定对三名被告人均予以从轻处罚，其中被告人王某符合缓刑适用条件，所在社区愿意承担帮教责任，故给予其一定的缓刑考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十八条第一、三款、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，以开设赌场罪判处被告人瞿某某有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五万元；以开设赌场罪判处被告人翟某某有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元，以非法拘禁罪判处有期徒刑七个月，决定合并执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元；以开设赌场罪判处被告人王某有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；被告人瞿某某退出的非法所得人民币150000元及被告人王某退出的非法所得人民币16571.61元予以没收，上缴国库；被告人瞿某某未退出的非法所得人民币112819.29元及被告人翟某某未退出的非法所得人民币125559.41元予以追缴。上诉人瞿某某上诉称，其系自首，且积极退赃，认罪悔罪态度较好，一审量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出相同的辩护意见，另提出不应单纯以抽头渔利数额作为认定开设赌场罪情节严重的依据。二审经审理查明的事实与原审相一致，原审认定事实所援引的证据均经过原审庭审举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，上诉人瞿某某、原审被告人翟某某利用互联网组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原审被告人王某利用互联网组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人翟某某为索取债务非法拘禁他人，并具有殴打情节，其行为已构成非法拘禁罪，且系共同犯罪。原审被告人翟某某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。案发后，上诉人瞿某某自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人翟某某、王某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人瞿某某、原审被告人王某已退出部分或全部非法所得，均酌情从轻处罚。综上，决定对上述三人均从轻处罚，其中原审被告人王某符合缓刑适用条件，所在社区愿意承担帮教责任，给予其一定的缓刑考验期限。关于上诉人瞿某某的辩护人所提“不应单纯以抽头渔利数额作为认定开设赌场罪情节严重的依据”的辩护意见，经查，根据相关规定，抽头渔利数额就是认定开设赌场的行为人行为性质以及犯罪情节的重要依据，上诉人瞿某某通过发展下线及参赌人员在短短二个多月的时间内即非法获利二十余万元，严重侵犯了他人通过合法行为取得财产这一健康的经济生活方式和秩序，扰乱了社会公共秩序，其行为应当认定为开设赌场罪的情节严重情形，故对此辩护意见本院不予采纳。关于上诉人瞿某某及其辩护人所提“瞿某某系自首，且积极退赃，认罪悔罪态度较好，一审量刑过重，请求对其从轻处罚并适用缓刑”的上诉理由，经查，一审充分考虑了瞿某某所具有法定、酌定从轻处罚情节，对其予以了从轻处罚，所判刑罚并无不当，综合瞿某某的犯罪行为、性质、情节，对其不宜适用缓刑，故对此上诉理由及辩护意见本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张荣明审 判 员  徐 佼代理审判员  陈蓉蓉二〇一七年三月十三日书 记 员  李雪晨