山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0883民初4061号原告：董某。法定代理人：赵彤（系原告母亲），女，汉族，1984年1月11日出生，户籍所在地邹城市，现住邹城市。法定代理人：董继东（系原告父亲），男，汉族，1988年2月12日出生，住邹城市。委托诉讼代理人：陈七香，江苏尚鼎律师事务所律师，一般授权代理。被告：邹城市人民医院，住所地邹城市千泉路**号。法定代表人：刘计山，院长。委托诉讼代理人:陈琦，邹城市人民医院职工，一般授权代理。委托诉讼代理人：徐淑专，山东法至上律师事务所律师，特别授权代理。原告董某与被告邹城市人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2016年8月4日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员朱爱国独任审理，于2016年11月15日、2017年2月16日两次公开开庭进行了审理。原告董某法定代理人赵彤、董继东及其委托诉讼代理人陈七香，被告邹城市人民医院委托诉讼代理人陈琦、徐淑专到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董某向本院提出诉讼诉求：1.请求依法判令被告赔偿原告各项经济损失，共计570，553.12元（后续治疗费等保留诉权）；2.诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更赔偿数额诉讼请求为：1,302,753.92元。事实和理由：2016年1月24日6时左右，赵彤“因停经38+2周，阴道流水4小时”在被告邹城市人民医院住院待产。1月24日20时20分经阴道娩出一女婴董某。原告董某出生后窒息及左侧臂丛神经损伤，转至济宁市第一人民医院治疗，经诊断：××、新生儿胎粪吸入综合症、新生儿窒息、臂丛神经损害、新生儿败血症、巨大儿，”予以营养神经等治疗，好转出院。2016年4月20日，原告董某在上海复旦大学附属华山医院肌电图检查为：左侧臂丛神经损伤。2016年5月4日，原告在上海复旦大学附属儿科医院行臂丛神经移植术，术中见C5断裂，C6C7C8T1撕脱。术后诊断为“左产瘫4型”。原告认为，被告在诊疗过程中未尽诊疗义务，违反操作规范，导致原告发生窒息、××、左侧臂丛神经损伤的严重后果，被告存在严重过错。为维护原告的合法权益，请求判如所请。被告邹城市人民医院辩称，首先对原告出生时身体损伤深表同情。医学产科风险较大，不确定因素较多，医院认为原告���述部分与事实不符，缺乏证据，为明确医疗纠纷责任，应当通过医疗事故鉴定，或者司法鉴定，如果医院有过错，医院不回避责任，如果应当赔偿，医院就承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月24日6时，原告之母赵彤“因停经38+2周入住被告邹城市人民医院妇产科待产。因产妇会阴弹性差、估计胎儿较大行侧会阴切开术，于20时20分以ROA位娩出胎头后发觉肩难产，被告医务人员协助娩出胎肩嘱产妇屏气用力同时两大腿上抬屈膝用力娩出一女婴董某。检查体重约4.3㎏、外观无畸形、重度窒息、左上肢无明显活动，考虑臂丛神经损伤可能，出生后约2小时转入济宁市第一人民医院住院治疗。经诊断：××、新生儿胎粪吸入综合症、新生儿窒息、臂丛神经损伤、新生儿败血症、心肌损害、肝损害、卵圆孔未闭、巨大儿，”并进行相应治疗。住院治疗9天，于2016年2月2日好转出院。出院后，原告继续在该院门诊进行康复治疗。2016年4月19日，原告董某去上海复旦大学附属华山医院做肌电图检查为：左侧臂丛神经损伤（左产瘫）并在该院门诊进行相应治疗。2016年5月2日，原告入住上海复旦大学附属儿科医院治疗，于2016年5月4日行“臂丛神经”移植术，术中见C5断裂，C6C7C8T1撕脱。术后诊断为：“臂丛神经损伤（左产瘫4型）”。住院治疗4天，于2016年5月6日出院。出院后原告先后在上海复旦大学附属儿科医院等多家医院门诊治疗至2016年11月13日。现原告仍在上海复旦大学附属华山医院康复治疗。另查明，被告邹城市人民���院向本院提供原告之母赵彤分娩诊疗过程中书写的病历资料，与原告之母赵彤拍摄的其病历资料，静脉点滴催产素引产素观察表、分娩记录、临时医嘱单部分内容不相一致，仅以病历资料中静脉点滴催产素引产素观察表核对可见：1、被告提供的病历静脉点滴催产素引产观察表，共计3页，原告拍照的静脉点滴催产素引产素观察表，共计2页；2、被告提供病历中的静脉点滴催产素引产观察，与原告拍照的静脉点滴催产素引产素观察表，从记载时间、浓度、滴数、宫缩时间、胎心次数、附注文字格式及其内容部分不相一致。2016年4月21日，济宁平直物证司法鉴定所受原告之母赵彤的委托，对原告董某的损伤程度、护理依赖程度进行鉴定，并作出“济平直司鉴所［2016］临鉴字第198号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见为，被鉴定人董某因左臂丛神经���全损伤，目前遗留左上肢单瘫（肌力0-1级）后遗症，构成五级伤残；其今后部分生活不能自理、评为部分护理依赖。庭审中，被告对原告提供的“济平直司鉴所［2016］临鉴字第198号”《司法鉴定意见书》有异议，认为该鉴定意见书系原告单方委托，其鉴定程序不合法，申请对原告伤残等级重新鉴定，同时原告也申请对其护理依赖程度进行鉴定。本院根据双方当事人选择委托山东金剑司法鉴定中心，对其伤残等级、护理依赖程度鉴定，并于2017年1月4日作出“鲁金司法鉴定中心[2016]临鉴字第2109号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见为，1、被鉴定人董某左臂丛神经损伤遗留单肢瘫（左上肢肌力1级）评定为道路交通事故五级伤残；2、被鉴定人董某日常生活自理能力（修饰等）受限，评定为部分护理依赖。本院认为，本案主要争议焦点问题为，一��被告在对原告之母赵彤分娩过程中是否有医疗行为过错，若有过错是否与原告的人身损害有直接因果关系；二是原告请求赔偿项目及数额应如何确定。关于被告在对原告之母赵彤分娩过程中是否有医疗行为过错，若有过错是否与原告的人身损害有直接因果关系的问题？本院认为，病历资料系医院医护人员对患者进行诊断、治疗情况全过程的记录和总结,是认定案件事实、明确责任的最重要依据,医务人员必须按照相关法律规定客观、真实、准确、及时、完整、规范记录对患者诊疗的整个过程。但被告提交原告在出生过程中的病历资料,与原告拍摄的原告出生过程中部分病历资料不相一致，动摇了病历资料的真实性和可信度，违反了《中华人民共和国侵权责任法》第六十一条关于“医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医��单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料”的规定要求，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条第三款规定，推定邹城市人民医院在对原告出生诊疗过程中存在过错。从原告董某左臂丛神经损伤程度分析：其C5断裂，C6C7C8T1撕脱，由此说明其损伤由于医务人员助产方式不当所致，原告损害后果与被告的医疗行为过错之间有直接的因果关系。关于原告请求赔偿项目及数额应如何确定问题：1、医疗费：原告向本院提交济宁市第一人民医院出具医疗费票据43张及居民基本医疗保险统筹费用结算单1张，以及病历、用药清单；提供上海复旦大学附属华山医院门诊医疗费票据17张及病历；提供复旦大学附属儿科医院出具的医疗费票据4张、住院病历1份；提供上海华顺医院出具医疗费票据3张、门诊病历1份；提供上海市第三康复医院出具的医院费票据3张、门诊病历1份；提供上海市儿童医院出具医疗费票据7张、门诊病历1份；提供上海市宝山区仁和医院出具的医疗费票据4张；提供上海市松江区仁惠门诊部有限公司出具的治疗费票据1张、上海诺城电器有限公司出具的发票1张（肌电生物反馈仪），主张2016年1月24日至2016年11月4日止，医疗费共计70843元（其中济宁人民医院医疗费22047.35元、复旦大学华山医院医疗费4589.3元、复旦儿科医院医疗费24478.8元、华顺医院医疗费1500元、上海第三康复医院医疗费4919元、上海儿童医院医疗费399.7元、宝山区仁和医院医疗费4393.3元、上海市松江区仁惠门诊部有限公司治疗费2520元、在上海诺城电器有限公司购肌电生物反馈仪6000元）。经质证，被告对原告提交济宁人民医院出具尾号为：0259医疗费票据是记账联，非正规票据，不予认可；对原告提交���其他医疗费票据没有异议。经审核，本院认为，原告提供济宁市第一人民医院尾号为：0259医疗费票据1张系记账联，该记账联与其提交的济宁市居民基本医疗保险统筹费用结算单相关联，该记账联医疗费13263.35元已经济宁市城乡居民基本医疗保统筹报销6575.93元，个人负担6687.42元，就个人负担6687.42元，本院予以认定；被告对原告提供的其他医疗费票据无异议,本院予以认定;根据原告提供自2016年1月24日至2016年11月4日止有效医疗费票据核算，认定原告医疗费64267.07元；对原告请求今后治疗费保留诉权，符合法律规定，本院予以准许。2、伙食补助费：原告向本院提交济宁市第一人民医院、上海复旦儿科医院等多家医院住院病历、门诊病历、医疗费票据，证明其住院治疗及门诊康复治疗，共计129天，主张在济宁市第一人民医院治疗16天，按1人每天50元计算；在上海复旦大学附属儿科医院住院治疗5天、在上海其他医院治疗108天，共计113天，按2人每天每人50元计算，伙食补助费，共计12100元（原告主张12200元计算有误）。经质证，被告认为，原告主张的营养费、住院伙食补助费，两项共计20000多元，原告没有当庭提交证据证明，因此被告不予认可。原告在事实上可能存在伙食补助费、营养费，请求法庭核实后予以裁定。经审核，本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”第二款规定“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”本案中根据原告提供的济宁市第一人民医院病历记载住院日期9天，本院予以认定；原告在本地济宁市第一人民医院门诊治疗期间，主张住院伙食补助费，不符合法律规定，本院不予支持；对原告主张在济宁市第一人民医院住院治疗期间伙食补助费每天按50元计算，符合法律规定，本院予以认定；根据原告提供上海复旦大学附属儿科医院等六家医院住院病历、门诊病历、医疗费票据，以及曲阜至上海虹桥高铁火车站往返车票载明的日期，证明截止2016年11月13日原告在上海复旦大学附属儿科医院住院治疗及其他六家医院门诊康复治疗日期，共计104天，本院予以认定；对原告主张在上海复旦大学附属儿科医院等六家医院门诊康复治疗期间本人及其陪护人员的伙食费每天按2人计，符合该司法解释第二十三条第二款规定，本院予以认定；原告虽未提供其实际支出的证据，但该费用是其必然发生的费用，原告主张伙食补助费每天每���按50元计算，在合理范围之内，本院予以认定；据此计算该项费用为10850元（计算公式50元ｘ9天+50元ｘ2人ｘ104天＝10850元）；3、营养费：原告向本院提交上海市宝山区仁和医院门诊病历记载诊疗意见，需要加强营养，主张2016年1月24日至2016年11月15日，共计296天，每天按50元计算，营养费14800元。经质证，被告认为，原告主张的营养费、住院伙食补助费，两项共计20000多元，原告没有当庭提交证据证明，因此被告不予认可。原告在事实上可能存在营养费，请求法庭核实后予以裁定。经审核，本院认为，原告臂丛神经损伤已达五级伤残的严重程度仍在康复治疗，原告主张营养费有其接受治疗的医疗机构病历记载增加神经营养的意见，本院应予支持；治疗期间加强营养能起到辅助治疗的作用，营养期限应以原告住院日期及门诊治疗时间计算，共计120天（注明济宁16天+上海104天），以每天30元计算为宜，因此，认定营养费3600元（计算公式120天×30元/天＝3600元）。原告主张营养费每天按50元计算过高，超出部分，本院不予认定；4、交通费：原告向本院提供曲阜至上海虹桥高铁火车票据30张、上海区间交通费票据一宗，主张交通费16959元。经质证，被告认为，原告只提供了交通费票据，没有列出明细与治疗的时间相吻合，对于原告父母董继东、赵彤和其外婆佟鑫、奶奶杜祥英跟随治疗所提供的交通费票据无异议，对原告提供其他人交通费票据，被告不好核对身份，请求法庭酌定。经审核，本院认为，交通费应当根据原告因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，有关凭据应当与就医的地点、时间、人数、次数相符合。原告提供自2016年2月3日至2016年11月6日从曲阜��站至上海虹桥站往返的火车票，共计30张系记名正式票据，该车票日期、地点与原告治疗地点、医疗费票据载明的日期相符合，本院予以采信；根据原告提供的火车票据核算为10768元；原告提交上海区间地铁、出租车交通票据，共计116张，系正式票据，亦符合本案的实际，本院予以认定；根据原告提交上海区间交通票据核算为6191元。两项合计16959元；5、护理费：原告向本院提交济宁市第一人民医院、上海复旦大学附属华山医院等多家医院住院病历及门诊病历、医疗票据、交通费往返票据，证明原告自2016年1月24日至2016年11月15日止，住院治疗及门诊康复治疗，共计296天；提供上海市宝山区仁和医院病历1份，证明原告住院及康复治疗期需2人护理；原告主张住院期间由其父亲董继东、母亲赵彤、奶奶杜祥英及外婆佟鑫等多人交替护理，护理费标���参照2016年山东省居民服务业的平均年工资收入50651元计算，折合每天138.76元，据此计算护理费为82151元。原告以“鲁金司法鉴定中心[2016]临鉴字第2109号”《司法鉴定意见书》，证明其需部分护理依赖，护理依赖期限为20年；原告提供其奶奶杜祥英、爷爷董海流的户口本原件一份、邹城市瑞唐五金电器有限公司营业执照一份、邹城市瑞唐五金电器有限公司购货票据一张，主张该公司法定代表人系董海流，实际经营人是杜祥英，由于原告的父母有固定工作，之后应由其奶奶杜祥英长期护理为主，其护理费计算标准参照2015年山东省行业批发零售业59583元/年折合每天163.24元，计算20年，按部分护理依赖系数50%，后续护理费为595830元（计算公式：163.24元／天×365天／年×20年×50％）。经质证，1、被告对原告主张护理日期296天，需2人护理不予认可，原告没有提交296天的住院病历或者鉴定机构评定的需要护理的期限，也没有提交住院期间需要2人护理的证明；2、原告主张护理日期296天，2人护理费的计算标准过高，请求法院依法认定；3、对于原告要求护理依赖的费用，认为原告受伤致残是事实，目前来看，对部分护理依赖也没有异议，但是按照司法鉴定引用的人身损害护理依赖程度标准“第3.2.1所规定的评定时机，应当在损伤治疗终结后进行并主张；4、原告要求的护理依赖计算标准过高，请求法庭依法裁定。经审核，本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条第三款规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”本案原告系婴幼儿，左臂丛神经损伤尚在治疗护理期间，原告主张自2016年1月24日至2016年11月15日止护理日期，共计296天，本院予以认定，其中根据原告提供的住院病历、门诊病历、医疗费票据及往返交通票据载明的日期，能够证明其左臂丛神经损伤后在济宁市第一人民医院住院治疗及门诊治疗，共计16天；在上海旦大学附属儿科医院住院治疗及其他六家医院门诊康复治疗日期104天，共计120天。陪护人员原则上为一人，但医疗机构有明确意见的，可以参照确定陪护人员人数。本案中，原告提交上海市宝山区仁和医院病历记载两人加强照护的明确意见，再结合其在外地治疗的实际状况，确定原告在住院及门诊治疗期间120天，以2人陪护为宜，其余时间应按1人护理。护理费计算标准依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。本案中原告未提供护理人员收入状况，主张按2016年山东省居民服务业的平均年工资收入计算护理费，不符合法律规定，本院不予采纳；根据原告主张的护理人员均系城镇居民实际情况，其护理费计算标准应按山东省城镇居民人均可支配收入31545元计算，折合每天86.42元；据此计算护理费为35,950.72元（计算公式：86.42元／×120天×2人+86.42元×176天×1人=35,950.72元）；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条规定“受害人因伤致残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告以“鲁金司法鉴定中心[2016]临鉴字第2109号”《司法鉴定意见书》，证明其需部分护理依赖，主张护理依赖期限为20年的问题？本��认为，根据原告的年龄和健康状况等因素，原告主张残后护理年限为20年，符合法律规定，本院予以认定；对原告提供其奶奶杜祥英、爷爷董海流的户口本原件一份、邹城市瑞唐五金电器有限公司营业执照一份、邹城市瑞唐五金电器有限公司购货票据一张，该证据与本案没有关联性，本院不予采纳；对原告主张残后护理费标准参照2015年山东省行业批发零售业59583元/年计算，不符合法律规定，本院不予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十一条第二款规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案原告未提供有效证据证明护理人员��实际收入状况，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，考虑到今后护工人员的劳动报酬涨浮等因素，确定今后护理费每天按90元比较合理。原告主张残后护理费应按护理系数的50%计算，符合法律规定，本院予以支持。据此认定原告残后护理费为328500元（90元／天×365天×20年×50％），两项合计为364，450.72元。6、残疾赔偿金：原告主张其五级伤残，按照城镇居民人均可支配收入31545元和伤残指数60%计算，残疾赔偿金为378，540元。经质证，被告无异议，本院予以认定。7、住宿费：原告向本院提交上海市住宿费发票8张，主张住宿费37，247.42元。经质证，被告认为，原告提交的住宿票据大部分没有姓名，数额有的达到3000多元，被告方认为过高，请求法庭酌定。经审核，本院认为，原告主张住宿费截至2016年12月16日共计37，247.42元，有其提供的正规票据证实，其票据日期均在原告异地治疗范围之内，本院予以认定；8.司法鉴定费：原告提供鉴定费票据二张，伤照费一张，主张鉴定费3190元。经质证，被告不予认可。经审核，本院认为，原告主张支付鉴定费3190元，有其提供的鉴定机构出具的收费正式票据证明，本院予以认定；9、精神损害抚慰金：原告因左臂丛神经损伤构成5级伤残的严重后果，其今后生活、工作、学习以及将来的婚姻家庭终身受到影响，请求被告赔偿精神损害抚慰金100，000元。经质证，被告认为，没有对医疗过错鉴定，对原告请求的精神损害抚慰金不予认可。本院认为，精神损害抚慰金的赔偿，应根据侵权人的过错程度，损害后果及赔偿义务人的赔偿能力综合考虑。本案中，因被告的医疗行为过错致原告左侧臂丛神经损伤（左产瘫4型），损害程度已达5级伤残的严重后果，并且在行臂丛神经移植术治疗中，曾在原告身体多处行神经移植手术，使原告肉体遭受极大痛苦，其伤残也给原告今后生活、工作、学习带来影响，将会给原告造成精神上极大痛苦，被告应赔偿原告精神损害抚慰金50000元为宜；原告请求赔偿精神损害抚慰金100，000元过高，超出部分，本院不予支持。综上认定原告损失项目有医疗费64267.07元、伙食补助费10850元、营养费3600元、交通费16959元、护理费364450.72元、残疾赔偿金378540元、住宿费37247.42元、司法鉴定费3190元、精神损害抚慰金50000元，总计929104.21元。故依照《中华人民共和国侵权责任》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十八条第三款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十��条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告邹城市人民医院应于本判决生效之日起10内董某告董康缇医疗费、伙食补助费、营养费、陪护费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、鉴定费、精神损害抚慰金，共计929104.21元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8263元，由原告承担1718元，被告邹城市人民医院承担6545元（原告已垫付，被告给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  朱爱国二〇一七年三月二十八日书记员  侯 婧