河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1303民初字357号原告：张延聪，男，汉族，1966年4月30日生，初中文化程序，自由职业，住南阳市卧龙区。被告：河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码91410700172921551F，住所地新乡市牧野区宏力大道367号。法定代表人：韩保新，任经理。委托代理人：张伟，该公司职工，代理权限为特别授权。被告：河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司。负责人：褚文强，任经理。被告：褚文强，男，汉族，1963年3月24日生，高中文化程度，河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司负责人，住南阳市宛城区。原告张延聪与被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司、河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司、褚文强买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张延聪，被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司的委托代理人张伟，河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司的负责人、被告褚文强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张延聪诉称，被告褚文强是河南新乡市第一建筑工程有限责任公司南阳分公司的经理（有营业执照），于2013年以来在天娇置业南阳西峡天娇国际宝邸二期夏清苑工程工地施工中，南边那栋楼（主体已完工）由纪云强负责，褚文强以该公司南阳分公司的名义出面在我处拉钢材多次，至2015年2月11日清算后下欠762776元。褚文强以河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司南阳分公司名义打了欠条。纪云强、褚文强分别以个人名义在欠条上提供担保并约定还款日期，延期的利息及违约的后果。如有纠纷交由供货方所在管辖区人民法院裁决。经原告多次催要未果，故向法院起诉。因河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司南阳分公司非独立法人，河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司应对所欠款项承担还款责任。被告褚文强、纪云强分别在欠条上提供担保，因此应对所欠款762776元并自2015年4月1日起按日万分之七计付利息至款还清之日止承担连带保证责任。被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司辩称，我们与原告没有买卖合同关系，不应该成为本案的被告。原告起诉称褚文强以我公司分公司名义写欠条不是事实，该欠条不是我分公司所写，请求驳回原告对第一被告的诉求。被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司、褚文强辩称，欠条不是我写的。当时纪云强说抵给原告一套房子，应该让纪云强来说清。我不能出双份钱。经审理查明，2012年11月17日，被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司与洛阳市天娇置业有限公司签订工程施工合同，由被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司承建位于西峡县的夏清苑二期2#、3#、4#、5#、6#、7#楼主体及配套工程。后因洛阳市天娇置业有限公司长期欠付工程款，河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司于2013年年底停工。停工前，2#楼已施工至十层，1#、3#楼未施工，4#、5#楼二次结构已完工，6#、7#号楼主体封顶，8#楼二次结构施工结束。原告张延聪与被告褚文强相识，经褚文强介绍，原告张延聪与纪云强相识。被告褚文强系河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司经理，纪云强负责4#、5#楼的施工。因建筑工程需要，纪云强多次在原告张延聪处拉钢材。2015年2月17日，经过结算，纪云强给原告张延聪出具欠条一份，其主要内容为：“今欠张延聪钢材217.94吨，大写贰佰壹拾柒点玖肆吨，清算后合计人民币762776.00元，大写柒拾陆万贰仟柒拾陆元整。本批钢材经使用方认可或送检合格后方可使用。此款自2015年4月1日起按5元/T/日收取利息，并定于2015年4月15日前全部付清。在没结清本批钢材款前，本项目部不得外购任何他家钢材，若到期未付清或随便使用他家钢材均视为违约，将按此货款的50%处违约金（最低10万元）。若有纠纷交由发货方所在地管辖区人民法院解决（解释权归发货单位）。欠款单位（或人个）：新乡一建南阳分公司天娇置业西峡县夏清苑工地。被告褚文强在欠款单位右下方签字。担保单位（××）：纪云强、褚文强。2015年2月17日”。被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司在承建万事达纳福半岛工地、天娇置业西峡夏清苑工地时均在原告张延聪所在的南阳通宇建材有限公司拉钢材，并一同于2015年2月18日与南阳通宇建材有限公司进行结算，均由河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司的负责人褚文强在欠条上签字，同时在两张欠条的担保单位（或担保人）处签字。因河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司不能按欠条约定的时间及时清偿货款，南阳通宇建材有限公司以被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司、河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司、褚文强为被告，向本院提起诉讼。南阳通宇建材有限公司认为，河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司不具有法人资格，应该由河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司承担还款责任。褚文强在欠条上担保人处签字，应承担连带清偿责任，请求依法判决被告支付钢筋款3645874元及约定的利息和违约金，诉讼费由上述被告承担。2015年7月13日，本院作出（2015）宛龙民二初字第179号民事判决书，判决：“一、判决生效后十日内，由被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司向原告南阳市通宇建材有限公司支付货款2745874元及违约金1093762.2元。二、被告褚文强对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告南阳市通宇建材有限公司的其它诉讼请求。”该判决作出后，被告河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司不服，向南阳市中级人民法院提起上诉。2015年12月1日，双方达成调解协议，南阳市中级人民法院确认了双方调解协议，并作出（2015）南民三终字第01077号民事调解书，该调解书主要内容为：“一、自本协议生效之日起至2016年5月31日河南省新乡市第一建筑工程有限责任公司支付给南阳市通宇建材有限公司货款274万元、违约金64万元，合计338万元。……二、褚文强对上述款项承担连带清偿责任。……”该案现在执行中。上述事实，有当事人陈述、欠条、（2015）南民三终字第01077号民事调解书、（2015）宛龙民二初字第179号民事判决书证明等证据佐证，在庭审中均向双方当事人进行了出示，并经双方当事人进行了质证，已记录在卷，足以证实。本院认为：一、《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，被告褚文强作为被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司的经理，在承建由被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司施工的位于西峡县的夏清苑二期2#、3#、4#、5#、6#、7#楼主体及配套工程时，多次从原告张延聪处购买钢筋使用。经过结算，就欠原告张延聪的钢筋款，2015年2月17日，被告向原告张延聪出具欠条。该欠条约定了钢筋的吨数、价格及被告应当支付的货款和时间，此欠条已充分证明被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司与原告张延聪之间形成买卖合同关系。《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定，买受人应当按照约定的数额支付价款。2015年2月17日由被告出具的欠条中写明，被告应在2015年4月15日起将所欠的货款762776.00元及利息全部付清。被告应当按照约定向原告张延聪支付所欠的钢筋款762776.00元。因被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司不具备法人资格，其民事责任应由被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司承担。对于被告逾期不能支付货款的违约责任，双方亦在欠条中进行了约定，即“……此款自2015年4月1日起按5元/T/日收取利息，并定于2015年4月15日前全部付清。在没结清本批钢材款前，本项目部不得外购任何他家钢材，若到期未付清或随便使用他家钢材均视为违约，将按此货款的50%处违约金（最低10万元）……。”《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。其中，双方约定的从2015年4月1日起按每吨5元/日收取利息与其后约定的违约金，系重复使用违约责任。经释明，原告张延聪将该部分诉讼请求变更为自2015年4月1日起按日万分之七计付利息至款付清之日止。本院认为，当事人有处分的权利，对于原告的请求本院予以确认。对于该利息应参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款的规定，即借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中，原告要求的按日万分之七计付利息，已超过法律规定的利息标准，故，对于利息部分应按月息2分计算，过高部分，本院不予支持。被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司抗辩认为，其承建的工地已经停工，因此，对原告出具的2015年2月17日的欠条不予认可。本院认为，原告出具的欠条清算的是工地停工之前，被告在原告处购买使用的钢材货款。该欠条有河南省新乡市第一建筑有限责任公司南阳分公司的负责人褚文强签字按指印予以确认，且当时负责工地的纪云强与被告褚文强均在担保人处签字。因此，被告承建的工地于2013年年底停工的事实，并不影响被告已经购买原告钢材的事实。且被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司亦没有证据证明，其工地没有使用欠条上所写明的钢筋数量。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。故，被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司的抗辩理由，不能成立，本院不予采信。被告褚文强向本院出具了2015年6月5日的房屋买卖协议一份，并以此抗辩称，纪云强已与原告达成协议，对于所欠的钢筋款以房抵债，其不应该再重复支付该货款。本院认为，被告褚文强出具的2015年6月5日的房屋买卖甲方（出售方）为纪云强，乙方（购买方）为原告张延聪的妻子张景变。该协议第三条约定：“因整栋房屋尾期未完工，甲方承诺2015年12月31日前负责把名字更为乙方名字。……”第五条约定：“甲方自称该房屋以三舅张庆贵名义购买，实际为本人所有（购房协议是张庆贵签的）。若有争议，甲方愿付法律责任。”第六条约定：“若到期违约，甲方不能即时退回购房款及约定的违约金。甲方将以没过户到自己名下的小车（豫Ａ×××××，附行车证复印件）抵押，甲方自愿把该车交押乙方或用甲方认可的其他财产抵扣。……”上述约定明显可以看出，不管该协议约定的房屋还是豫Ａ×××××号小车，纪云强均不具有房产及汽车的所有权。且该协议的相对方系张景变，虽然张景变系原告张延聪的妻子，但不能证明该协议所指的款项就是本案的货款。且被告褚文强没有证据证明，原告张延聪已取得协议约定的房屋和汽车的所有权。原告张延聪对被告褚文强出具的房屋买卖协议复印件亦不予认可。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十九条第一款规定，对书证、物证、视听资料进行质证时，当事人有权要求出示证据的原件或者原物。因此，被告褚文强出具的2015年6月5日的房屋买卖协议复印件，不能作为其抗辩理由的依据。被告均抗辩称，本案应追加纪云强为被告参加诉讼。本院认为，2015年2月17日的欠条中，纪云强和褚文强在担保人处签字，纪云强承担的是担保责任，因此，纪云强不是必要的共同诉讼人，其是否参加诉讼，并不影响本案的审理。故，被告的抗辩理由，不能成立，本院不予采信。二、关于被告褚文强是否承担担保责任的问题。本院认为，《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。按法律规定，被告褚文强的担保责任期间为：2015年4月15日至2015年10月15日。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款规定，保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。原告张延聪于2017年1月10日，向本院提起民事诉讼，已超出了被告褚文强的担保期限。且原告张延聪亦没有证据证明在担保期限届满前，其向被告褚文强主张权利，故，对原告要求被告褚文强承担担保责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十九第，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款、第三十四条第二款规定之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司向原告张延聪支付货款762776元，并自2015年4月15日起按月息2分支付利息至货款付清之日止。二、驳回原告张延聪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11430元，由被告河南省新乡市第一建筑有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  杨殿娜审 判 员  牛 娅人民陪审员  刘 锐二〇一七年三月二十四日书 记 员  王婉闽