河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终1033号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司，住所地河南省驻马店市春晓街145号。统一社会信用代码：91411700875865066B。代表人：潘建华，经理。委托诉讼代理人：景镐举，河南济世雨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张玉安，男，1961年9月15日生，汉族，住河南省舞钢市。委托诉讼代理人：张文平，女，1969年12月10日生，汉族，住河南省舞钢市，系舞钢市枣林镇晃张村民委员会推荐的代理人。原审被告：西平县新远物流有限公司，住所地河南省驻马店市西平县二郎乡二郎街，统一社会信用代码：91411721553176452C。法定代表人：祝贺营，经理上诉人中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司（以下简称人民财险驻马店公司）因与被上诉人张玉安及原审被告西平县新远物流有限公司（以下简称新远物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（2016）豫0481民初2209号民事判决（以下简称一审判决），向本院提出上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人人民财险驻马店公司的委托诉讼代理人景镐举，被上诉人张玉安的委托诉讼代理人张文平到庭参加诉讼。原审被告新远物流公司经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。人民财险驻马店公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，驳回张玉安的诉讼请求；2、判令张玉安承担本案诉讼费用。事实与理由：一审认定事实错误。（一）人民财险驻马店公司与被保险人杨海签订保险合同真实有效，但被保险人车辆超宽，根据保险合同约定，人民财险驻马店公司享有10%的免赔责任权利。（二）一审判令人民财险驻马店公司承担的检查费1269.5元，鉴定费3300元，诉讼费3390元属于保险合同约定的间接损失，不在人民财险驻马店公司的承保范围。张玉安答辩请求驳回上诉，维持原判。事实与理由：一审判决认定事实清楚，计算标准合理。关于10%的免赔率无法律依据。西平物流公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面陈述意见。本院经审理查明的证据事实与原审审理查明的事实证据相一致。张玉安向一审法院起诉，请求依法判令：新远物流公司、人民财险驻马店公司赔偿张玉安医疗费用及各项损失共计129181.13元，诉讼费由新远物流公司、人民财险驻马店公司承担。一审法院认定事实：2015年5月31日18时40分许，杨海驾驶豫Ｑ×××××、豫DC2**挂号重型半挂牵引车沿舞钢市钢城路由南向北行驶至舞钢市铁山乡扁担李村南路段时，在超过过程中撞住张玉安驾驶的同方向行驶的无号牌农用拖拉机，造成车辆损坏、张玉安受伤的道路交通事故。经舞钢市公安交通警察大队认定，杨海承担事故的主要责任，张玉安承担事故的次要责任。事故发生后，张玉安先后在舞钢市人民医院和舞阳钢铁有限责任公司职工医院住院治疗，2015年10月30日出院，出院诊断分别为重度开放性颅脑损伤和颅脑损伤后遗症，外伤性耳聋，声带麻痹。出院医嘱继续药物应用，加强营养，建议休养半年，院外陪护1人。2016年11月10日，××司法鉴定所驻安康所【2016】精鉴字第173号司法鉴定意见书认定，张玉安脑外伤所致精神障碍，与事故有直接因果关系，九级伤残，为此张玉安支付检查费1000.5元，鉴定费2600元。2016年11月25日，平顶山平安法医临床司法鉴定所平安司鉴所【2016】临鉴字第365号鉴定意见书认定，张玉安左耳极重度聋，为八级伤残，为此支付检查费269元，鉴定费700元。张玉安父亲张仓林生于1936年12月，张玉安无兄弟姐妹。豫Ｑ×××××车辆登记所有人为西平县新远物流有限公司，该车在人民财险驻马店公司购买有限额为12.2万元的交强险和限额为100万元的商业三者险及不计免赔险，保险期间自2015年4月16日至2016年4月15日。其中交强险医疗费限额为1万元，含医疗费、住院伙食补助费、营养费、诊疗费等，伤残赔偿限额11万元，含残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等，财产损失限额2000元。另查明：2016年3月21日，张玉安作为原告，将杨海、西平县新远物流有限公司、人民财险驻马店公司列为被告，诉至一审法院，要求赔偿损失51501元。2016年6月27日，一审法院作出（2016）豫0481民初629号民事判决书，认定事故发生前，张玉安的月平均工资为2385元。张玉安的损失有：1、医疗费57220元；2、营养费1520元，按照10元每天计算住院152天；3、住院伙食补助费4560元；4、护理费14274元，按照居民服务业计算住院期间；5、误工费12243元，按照月工资2385元计算154天；6、交通费1500元；7、车辆损失2610元；8、鉴定费100元。张玉安医疗费57220元已由他人垫付，对医疗费损失不再处理。张玉安其它损失中属于医疗费限额的为6080元，含营养费1520元和住院伙食补助费4560元。属于交强险伤残赔偿限额的为28017元，含护理费14274元、误工费12243元和交通费1500元。属于财产损失限额的为2710元，含车辆损失2610元和鉴定费100元。故人民财险驻马店公司在交强险医疗费限额内支付6080元、伤残赔偿限额支付28017元、财产损失限额支付2000元，共计36097元。交强险限额之外的损失710元，承担70%的责任即497元，由人民财险驻马店公司在商业三者险限额内支付。遂判决：一、人民财险驻马店公司向张玉安支付赔偿款36594元；二、驳回张玉安的其它诉讼请求。诉讼费1088元，由张玉安负担315元，人民财险驻马店公司负担773元。现该文书已经生效。张玉安自2015年10月30日出院后的其它费用均未主张。一审法院认为，对发生交通事故的事实、事故责任划分、超出交强险承担事故责任比例和事故车辆购买交强险和商业三者险的事实，已经法院生效文书予以认定，本院予以采纳。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事发前，豫Ｑ×××××车辆已在人民财险驻马店公司投保交强险和商业三者险，事故发生时，处于保险合同期限内，故对于张玉安的损失，首先由人民财险驻马店公司在其承保的交强险限额内先行赔偿，不足部分，由人民财险驻马店公司在商业三者险范围内承担70%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。张玉安因本次交通事故造成的损失有：1、检查费1269.5元，系鉴定之时费用，以医疗门诊收费票据为准；2、护理费15032.21元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收人的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收人或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。张玉安未举证证明护理人员的收入状况，对护理费的计算按照居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资30482元/年计算。关于护理时间，《中华人民共和国公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》4.8开放性颅脑损伤【S06】4.8.1不伴有神经系统体征：误工30~60日，护理20~30日，营养30~60日。4.9颅脑损伤并发症及后遗症【T90.522】根据临床治疗情况确定，××障碍者，原则上，误工期可在原损伤条款的基础上加90日，上限可至评残前一日止；营养期同原损伤条款，护理期视临床情况确定。参考上述规定，结合张玉安伤情、伤残鉴定结果及出院之时的医嘱，本院认定张玉安的护理时间为出院后6个月，护理费为15032.21元（30482元/年÷365天×180天）；3、误工费14310元，《解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。对误工标准，按照（2016）豫0481民初629号民事判决书认定的张玉安月平均工资2385元计算。对误工时间，事故后张玉安重度耳聋及存在精神障碍，对其日常生活有较大影响，参考公安部上述评定规范，结合出院医嘱、伤残评定结果及上次诉讼误工费计算，误工时间认定为6个月，误工费为14310元（2385元/月×6月）；4、营养费600元，《解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。对营养时间，参考公安部上述评定规范，结合加强营养的医嘱及原告病情，按照10元每天计算60日；5、残疾赔偿金69459.2元，《解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。张玉安构成一处八级伤残，一处九级伤残，张玉安主张按照32%计算伤残系数，不违反法律规定，予以准许，残疾赔偿金为69459.2元（10853元/年×20年×32%）；6、被扶养人生活费12619.2元，《解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中张玉安的父亲生于1936年，被扶养人生活费按照农村居民消费支出7887元/年计算5年，为12619.2元（7887元/年×5年×32%）；7、精神抚慰金15000元，结合事故中各方的过错、张玉安构成两处伤残、舞钢市平均生活水平等酌定；8、鉴定费3300元，以鉴定费票据为准；9、交通费500元，结合往返平顶山、驻马店距离酌定。因在（2016）豫0481民初629号民事判决书中，已判决人民财险驻马店公司在交强险医疗费限额内赔偿6080元，在伤残赔偿限额内赔偿28017元，故交强险医疗费限额下余3920元，伤残赔偿限额下余81983元。本次诉讼中，属于交强险医疗费限额的为营养费600元，故人民财险驻马店公司应在交强险医疗费限额内向张玉安支付赔偿款600元。伤残赔偿限额下余81983元，人民财险驻马店公司应在交强险伤残赔偿限额内向张玉安支付赔偿款81983元（含精神抚慰金15000元）。下余损失49507.11元，承担70%的责任为34654.98元，该损失未超出商业三者险的限额，故人民财险驻马店公司应在商业三者险的范围内向张玉安支付赔偿款34654.98元。综上，人民财险驻马店公司共应向张玉安支付赔偿款117237.98元。张玉安诉讼请求中的过高部分，缺乏事实和法律依据，不予支持。张玉安损失已经由人民财险驻马店公司赔偿完毕，其再要求西平县新远物流有限公司承担责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。人民财险驻马店公司未被采纳的其它意见，缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司于判决生效之日起三十日内向张玉安支付赔偿款117237.98元；二、驳回张玉安的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2884元，由张玉安负担267元，中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担2617元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明认定的事实、证据与一审审理查明认定的事实、证据相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安交警部门已就事故责任问题进行了划分，认定杨涛负该起事故的主要责任，张玉安负次要责任。对上述责任划分，有人民法院的生效判决予确认，且各方当事人对此均无异议，本院予以确认。因杨海驾驶的肇事车辆豫Ｑ×××××号、豫DC2**挂号重型半挂牵引车在人民财险驻马店公司投保有交强险及第三者责任保险及不计免赔险，且该起事故发生在保险期间内，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述法律规定，张玉安的各项损失应由人民财险驻马店公司在豫Ｑ×××××号、豫DC2**挂号重型半挂牵引车投保的交强险各分项限额范围内先行赔付，不足部分，因杨海负该起事故的主要责任，根据保险合同约定，应由人民财险驻马店公司在豫Ｑ×××××号、豫DC2**挂号重型半挂牵引车投保的第三者责任保险限额内按照事故责任比例予以赔偿。因肇事车辆豫Ｑ×××××号、豫DC2**挂号重型半挂牵引车投有不计免赔险，且人民财险平顶山公司亦未提供其对免赔10%予以明确说明的证据，故对其该上诉请求，本院不予支持。检查费、鉴定费系受害人为评定伤残的必要性支出，应当由人民财险驻马店公司予以赔偿。综上，一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，处理结果无明显不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2884元，由中国人民财产保险股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 磊审判员 杜跃进审判员 陈 克二〇一七年三月三十日书记员 吕铸威