宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕03民终169号上诉人（原审被告）王列绒，女，生于1960年6月18日，陕西省扶风县人。被上诉人（原审原告）冯兵科，男，生于1967年11月27日，陕西省扶风县人。委托诉讼代理人赵征祥，陕西扶法律师事务所律师。原审被告杨明科，男，生于1963年5月27日，陕西省扶风县人。原审被告杨阳，男，生于1987年10月16日，陕西省扶风县人，江西省九江市浔阳区五丰村南昌铁路局向塘机务段九江运用车间工人。上诉人王列绒因与被上诉人冯兵科、原审被告杨明科、杨阳健康权纠纷一案，不服扶风县人民法院(2016)陕0324民初189号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。王列绒上诉请求：一审法院程序违法，剥夺上诉人重新鉴定的权利，判决错误，要求发还重审。事实和理由：1、一审法院剥夺上诉人重新鉴定的权利。被上诉人承认自己于2015年2月在西安干活过程中从楼上掉下摔伤过，摔伤部位与本次打架部位相近，为此上诉人提出要求被上诉人提供自己过去在西安323医院看病的病历以及本次打架县医院的CT重新鉴定，法庭当庭同意上诉人的要求，但被上诉人拒不提供病历，导致无法做鉴定。2、一审法院在事实未查清的基础上作出错误判决。上诉人及一审被告与被上诉人根本没有发生打架，只是发生撕扯行为，撕扯行为不能导致被上诉人肋骨骨折，上诉人要求鉴定，要求让其提供被上诉人在2015年3月在西安从楼上掉下摔伤病历以及县医院CT片，被上诉人拒不提供。被上诉人的伤是过去摔伤造成的，还是本次打架造成的。事实不清。冯兵科辩称，一审期间上诉人未提重新鉴定的申请，被上诉人曾讲过在西安干活时摔伤，主要是头部受伤和右侧肋骨骨折。科达鉴定所的鉴定意见很清楚，右侧8、9、10为陈旧性骨折，左侧为新伤。一审认定事实清楚，但处理不公，请改判被上诉人只承担10%的责任。原审被告杨明科述称，地畔是我旋的，但我没有打架，没有打被上诉人，是冯兵科、冯维科两兄弟打的上诉人，我去劝架时被打在头上被打晕了。原审被告杨阳未出庭亦未答辩。冯兵科向一审法院起诉请求：三被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿费、精神损失共计42507.00元。一审法院认定事实：经审理查明，被告王列绒系被告杨阳之岳母，被告杨明科系被告杨阳之父。原告冯兵科与被告王列绒系同村村民，原告冯兵科之弟冯维科位于涝池岸小学东侧的耕地与被告王列绒的耕地相邻，因该耕地界畔问题双方素有纠纷。2015年10月10日15时许，被告王列绒耕种时指使被告杨明科使用旋耕机将争议的界畔旋掉。在旋地过程中，原告冯兵科到达现场，将旋耕机挡下并拔掉车钥匙。被告王列绒上前向原告冯兵科索要钥匙，原告与被告王列绒、杨明科发生撕扯，致原、被告均不同程度受伤。当日，原告被送往扶风县人民医院住院治疗，住院19天，共花费医疗费6854.90元，出院诊断为：闭合性胸部损伤、肋骨骨折、外伤性头痛、多处软组织损伤。经扶风县公安局杏林派出所委托，2016年1月7日陕西宝鸡科达法医司法鉴定所陕宝科达司鉴所[2016]临鉴字第61号司法鉴定意见书鉴定：被鉴定人冯兵科受钝性外力作用致左侧第六肋不完全性骨折属轻微伤；同时构成十级伤残；误工期45日，护理期15日，营养期30日。本次损害造成原告冯兵科的损失有：1、医疗费6854.90元；2、误工费80元/天×45天=3600元；3、护理费50元/天×19天=950元；4、住院伙食补助费20元/天×19天=380元；5、营养费5元/天×30天=150元；6、鉴定费2400元；7、残疾赔偿金8689元/年×20年×10%=17378元；以上损失合计31712.90元。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当依法承担相应的法律责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告之弟与被告王列绒耕地相邻，因界畔问题双方素有纠纷。被告王列绒明知界畔存有争议，仍指使被告杨明科旋掉界畔引发纠纷，此后被告王列绒、被告杨明科为要钥匙与原告发生撕扯，并致原告受伤，被告王列绒、被告杨明科对本次损害的发生过错明显，依法应承担相应的民事责任。从本次损害发生的原因和经过来看，原告发现其弟与被告王列绒之间的耕地界畔被旋，本应及时告知其弟并通过合法的方式妥善处理，但原告不够冷静，采取挡旋耕机、拔车钥匙的手段，致使事态进一步升级，最终导致损害结果发生，原告对本次损害的发生也有明显的过错，可以适当减轻侵权人的责任。结合本案实际情况，以原、被告双方各自承担50%的责任为宜。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任，故被告王列绒、被告杨明科作为共同侵权人应承担连带责任。原告的该部分诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告诉讼请求中的部分项目和计算标准不符合规定，故对该不符合规定的部分本院不予支持。原告没有充分的证据可予证实被告杨阳参与上述纠纷并致原告损害，故对原告请求被告杨阳赔偿的诉讼请求本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第八条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，一审法院判决：一、被告王列绒、杨明科于本判决生效之日起十日内赔偿原告冯兵科医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金共计31712.90元的50%即15856.45元，被告王列绒与被告杨明科互负连带责任，其余损失由原告冯兵科自行承担；二、驳回原告冯兵科的其他诉讼请求。案件受理费860元，由原告冯兵科承担664元，被告王列绒、杨明科承担196元，被告王列绒与被告杨明科互负连带责任。本院二审期间，被上诉人提交了西电集团医院住院病历一份，用以证明被上诉人曾在西电医院住院，当时诊断右侧第八、九、十肋骨骨折还有其他损伤，但左侧第六肋骨当时未骨折。上诉人王列绒对该证据质证意见为，被上诉人第六肋骨骨折是他硬拔钥匙时受的伤，他只是与我发生撕扯，有什么证据证明是我伤的他，对这个证据我识字少，没有什么意见。原审被告杨明科对该病历质证意见为，对病历没有意见，是否真实说不上来。对被上诉人二审的提交的该证据，本院分析认定如下：被上诉人提交的该病历正面和侧面均加盖有西电集团医院病案统计室的印章，病历内容为被上诉人在西电集团医院住院治疗的情况，与被上诉人在一审陈述的曾于2009年在西安西电医院住院治疗相符，本院对该证据的真实性予以认定。本院二审查明以下事实：被上诉人冯兵科曾因高空坠落导致肾破裂、颅底骨折等，于2009年7月2日至2009年10月23日在西电集团医院住院治疗113天，住院期间医院诊断被上诉人右侧第八、九、十肋骨骨折并伴有其他损伤。左侧第六肋骨当时未见骨折。二审查明的其他案件事实与一审法院查明相同。本院认为，关于重新鉴定的问题。首先，本案中，一审法院已当庭告知上诉人七日内提交重新鉴定的书面申请并预交鉴定费用，上诉人并没有提交证据证明其已向一审法院提交了该书面申请。其次，被上诉人向法庭提交了由公安机关委托相关鉴定机构作出的鉴定意见。该鉴定意见中明确载明被上诉人右侧第8、9、10股骨腋段为陈旧性骨折，这也与被上诉人提交的病历相互印证。而左侧第6肋腋前段不全性骨折，并且处于骨痂形成期，即并非陈旧性骨折。该鉴定意见以左侧第6肋不全性骨折，认为构成十级伤残。该鉴定机构有相应的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论明确并有相应依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。上诉人要申请重新鉴定，应当提交证据足以反驳该鉴定意见。但上诉人并未提交反驳证据，故上诉人关于一审法院剥夺其重新鉴定的主张不能成立，本院不予支持。关于事实认定的问题，依据公安机关对当时在场人员的询问笔录可以证实，上诉人王列绒及原审被告杨明科与被上诉人冯兵科及其弟因杨明科旋掉界畔后冯兵科挡住了杨明科的旋耕机并拨掉车钥匙产生争执，双方发生拉扯、撕打，双方均有受伤。冯兵科当天即被送往医院，经查除右侧8、9、10肋骨陈旧性骨折外，还被诊断出左侧第6肋骨不全性骨折。被上诉人左侧第6肋不全性骨折与上诉人王列绒及原审被告杨明科的行为之间存在因果关系，王列绒及杨明科应当承担相应民事责任。上诉人关于双方根本没有发生打架及被上诉人受伤系过去摔伤还是本次打架造成事实不清的主张与本案查明的事实不符，本院不予采信。另外，二审期间，上诉人王列绒向本院邮寄申请书一份，以对被上诉人冯兵科在二审提交的医疗档案真实性、关联性以及合法性不认可为由，请求本院调取冯兵科的相关医疗档案。本院认为，被上诉人冯兵科在二审提交的其在西电集团医院的住院病历真实可靠，与本案有关联，可以采信。故对上诉人王列绒的该申请予以驳回。综上所述，上诉人王列绒的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费860元，由上诉人王列绒负担。本判决为终审判决。审 判 长  任小剑审 判 员  王家英代理审判员  彭 澍二〇一七年三月二十九日书 记 员  谢 敏