四川省攀枝花市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）川04刑终21号原公诉机关四川省攀枝花市西区人民检察院。上诉人（原审被告人）程艳恒，绰号陈小华，女，1974年3月26日出生于四川省会理县，汉族，住四川省会理县内。曾因犯诈骗罪，于2015��2月10日被四川省冕宁县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金7000元，2015年5月4日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年1月12被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年2月3日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。上诉人（原审被告人）李朝金，绰号小李哥，男，1962年1月3日出生于四川省会东县，汉族，住四川省会东县。曾因犯诈骗罪，于2006年6月29日被云南省昆明市东川区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元。曾因犯诈骗罪，于2011年2月24日被云南省易门县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2011年11月27日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年1月12日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年2月3日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。原审被告人夏春燕，绰号夏小燕，女，1975年7月18日出生于四川省会理县，汉族，住四川省会理县。曾因犯诈骗罪，于2004年4月23日被四川省攀枝花市东区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，2004年5月23日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年1月12日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年2月3日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。原审被告人汪平云，绰号汪平，男，1969年4月19日出生于四川省会理县，汉族，住四川省会理。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年1月12日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年2月3日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。四川省攀枝花市西区人民法院审理四川省攀枝花市西区人民检察院指控原审被告人程艳恒、李朝金犯诈骗罪，原审被告人夏春燕、汪平云犯诈骗罪、非法持有毒品罪一案，于2016年11月28日作出（2016）川0403刑初175号刑事判决。原审被告人程艳恒、李朝金不服，提出上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭审理本案。四川省攀枝花市人民检察院指派代理检察员罗萍出庭履行职务，上诉人（原审被告人）程艳恒、李朝金到庭参加诉讼。现已审理终结。原判查明，2015年11月中旬，被告人汪平云、夏春燕、李朝金、程艳恒四人搭乘由汪平云联系的车子来到四川省攀枝花市，采取由汪平云冒充神医，另外三人分别充当搭话人、带路人、传话人的方式进行消灾诈骗。2015年11月29日上午，四名被告人来到攀枝花市西区寻找作案目标。程艳恒在西区大水井邮电局斜对面公路边遇到被害人罗某便上前搭话，询问其是否知道附近有一名姜神医，随后李朝金故意从程艳恒、罗某身边经过并告知二人自己知道姜神医，同时声称该神医的规矩是“看双不看单”（同时看人数是双数的人）、“看过的不看”，程艳���便伺机邀约罗某一同前往。罗某同意后，由李朝金负责带路去找姜神医，李朝金、程艳恒在与罗某一起寻找姜神医的途中套取了罗某的基本信息，夏春燕便悄悄跟在三人后面听到了罗某的基本情况，后夏春燕先行赶到西区百叶巷找到冒充神医的汪平云，并告知了罗某的基本情况。不久后,李朝金带领程艳恒、罗某找到汪平云，并向汪平云介绍完二人后离开。汪平云将程艳恒、罗某带至西区人民政府门口一侧的花台处，并将罗某的基本情况说出来骗取了罗某的信任，后汪平云称程艳恒和罗某家中都有血光之灾，需要化解。此时夏春燕便又上前冒充找汪平云看好病前来退钱的人，汪平云便在一旁背着罗某将事先准备好的一叠用塑料袋装好的冒充60000元现金的冥币拿出来，并当着罗某的面将冥币退还给夏春燕，夏春燕拿到冥币后离开。汪平云便要求程艳恒、罗某拿钱化解��难，并承诺会在灾难化解后将钱退还二人，程艳恒便假装与罗某各自回家准备钱，夏春燕、汪平云、李朝金便在公路的另一侧跟随。当几人行至西区大水井保险公司门口时，程艳恒与罗某分开,后赶到西区大水井面粉厂一侧找到跟随的夏春燕、汪平云、李朝金，并从夏春燕处拿到冒充现金的冥币。罗某取得钱后与等在西区百叶巷路口的程艳恒会合，二人一起来到汪平云所在的西区政府门口的一侧花台处，程艳恒将冒充60000元现金的冥币交给汪平云，罗某见状也将自己的27500元现金交给了汪平云，汪平云让罗某一个星期后再来此处退钱，罗某听后离开现场。汪平云、夏春燕、程艳恒、李朝金返回宾馆将骗取的27500元私分。2016年1月12日凌晨，攀枝花市公安局西区分局民警在四川省盐边县红格镇红格村热水塘组60号“舍得农家乐”内将被告人汪平云、夏春燕、李朝金抓获，并当场从夏春燕、汪平云居住的房间内查获美沙酮疑似物756.12克。同日中午，民警在四川省德昌县永郎镇108线与新街交界处将被告人程艳恒抓获。经攀枝花市公安局物证鉴定所鉴定，从汪平云、夏春燕处查获的美沙酮疑似物中，检测出美沙酮。另查明，案发后，被告人程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云退还被害人罗某部分赃款，共计7180元。原判认定上述事实，有经法庭质证、认证的书证受案登记表、立案决定书、抓获经过、检查笔录、计量笔录、扣押决定书、扣押清单、存取款凭条、开户信息单、交易明细表、刑事判决书、释放证明、尿液化验单、常住人口信息表；辨认笔录；鉴定意见及鉴定意见通知书；刑事照相、监控视频；物证粉红色帽子一顶、灰色鸭舌帽一顶、假发套一个、记账本一本、银行卡八张（四川省农村信用社银行卡二张、农行卡二张、凉山商业银行卡一张、中国邮政储蓄卡三张）、黑色全边框眼镜一副、电话卡一张、冥币二百张；证人刘某、王某、孙某、梁某的证言；被害人罗某的陈述；被告人程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云的供述等证据予以证实。原判认为，被告人程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人夏春燕、汪平云明知是毒品美沙酮而非法持有，数量较大，其行为构成非法持有毒品罪。被告人程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云的诈骗行为，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金的刑罚。被告人夏春燕、汪平云非法持有毒品，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的刑罚。被告人夏春燕、汪平云犯数罪，应当在总和刑期以下、��刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。在实施诈骗的共同犯罪中，被告人程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云所起地位作用相当；在实施非法持有毒品的共同犯罪中，被告人夏春燕、汪平云所起地位、作用相当，本案不宜划分主从犯。被告人程艳恒、李朝金前罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后，五年内在犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云到案后如实供述自己的犯罪事实，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。被告人夏春燕有犯罪前科，可以酌情从重处罚。案发后，四名被告人退还被害人罗某部分赃款，可以酌情从轻处罚。根据被告人程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第三百四十八条，第六十九条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第六十一条之规定，判决：1.被告人程艳恒犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金10000元；2.被告人李朝金犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金10000元；3.被告人夏春燕犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金8000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金9000元；4.被告人汪平云犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金8000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金9000元。宣判后，原审被告人程艳恒、李朝金不服，提出“1.本次犯罪中汪平云是主犯，程艳恒、李朝金是从犯；2.一审判决量刑过重”的上诉意见。四��省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察员认为，原判认定原审被告人程艳恒、李朝金犯诈骗罪的事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，二审查明上诉人（原审被告人）程艳恒、李朝金犯诈骗罪的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）程艳恒、李朝金等人以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。上诉人程艳恒、李朝金提出“本次犯罪中汪平云是主犯，程艳恒、李朝金是从犯”的上诉意见与在案证据证实“在此次共同犯罪中，程艳恒、李朝金、夏春燕、汪平云在整个犯罪过程中仅是分工不同，四人所起作用相当”的事实不符，该上诉意见不能成立，不予采纳。上诉人（原审被告人）��艳恒、李朝金前罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。故上诉人程艳恒、李朝金提出“一审判决量刑过重”的上诉意见不能成立。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘文玲审判员  文仁寿审判员  李仕强二〇一七年三月二日书记员  鲁玉华附本案适用法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。