河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终852号上诉人（原审被告）：谭亚南，男，汉族，1989年4月2日生，住河南省商水县。委托诉讼代理人：牛福海，河南颖滨律师事务所律师。上诉人（原审被告）：河南万果园实业集团有限公司。住所地：周口市五一路北段。组织机构代码：706725994。法定代表人：田然，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘艳杰，该公司员工。委托���讼代理人：杨婷，河南众望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭某。法定代理人：郭冬冬，男，汉族，1991年6月1日生，住址同上，系郭某之父。委托诉讼代理人：王安军，周口市新区文昌街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：位春芳，女，汉族，1988年11月6日生，住河南省商水县。上诉人谭亚南、河南万果园实业集团有限公司（以下简称河南万果园公司）因与被上诉人郭某、位春芳公共场所管理人责任纠纷一案，不服商水县人民法院（2016）豫1623民初3220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人谭亚南及其委托诉讼代理人牛福海，上诉人河南万果园公司委托诉讼代理人刘艳杰、杨婷，被上诉人郭某法定代理人郭冬冬及其委托诉讼代理人��安军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭亚南上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审或改判驳回郭某的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由郭某承担。事实和理由：1、原审判决违反法定程序，依法应撤销原判，发回重审；2、原审判决认定事实不清，证据不足，郭某是怎么受伤的、在什么地方受伤的、因为什么受伤的均未查清。河南万果园公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决，改判河南万果园公司在本次事故中不承担赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费用由郭某、谭亚南、位春芳承担。事实和理由：1、原审认定事实不清，郭某是否系在万果园超市内游乐园摔伤的证据不足，且该游乐园系谭亚南经营管理，即使是在游乐园摔伤，该赔偿责任也应由谭亚南与郭某的监护人共同承担；2、原审判决认定赔偿标准过高，计算方法不当；3、原审诉讼费、鉴定费不应由河南万果园公司承担。针对谭亚南的上诉请求，河南万果园公司辩称，同意谭亚南的上诉意见。针对河南万果园公司的上诉请求，谭亚南辩称，对河南万果园公司的上诉意见无异议。郭某针对二上诉人的上诉请求辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，判决适当，请求二审驳回上诉，维持原判。郭某向一审法院起诉请求：1、请求依法判令谭亚南、位春芳、河南万果园公司赔偿郭某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费及其他各项费用共计90166元；2、本案诉讼费用由谭亚南、位春芳、河南万果园公司承担。一审法院认定事实：位于商水县××乡万果园超市内建有一儿童游乐园，该游乐园并没有办理独立的营业执照，对外��营时，是以河南万果园公司的名义对外经营，但该游乐园实际经营人为谭亚南。2015年10月24日，苏红带郭某去商水县××乡万果园超市购物，因超市内有谭亚南开设的一处儿童游乐园，苏红在交纳了5元的费用后，郭某进园游玩，在玩耍的过程中摔了下来，造成郭某右肱骨髁骨折，花费医疗费18687.04元。现郭某以被告对在游乐园内玩耍的儿童负有监护照顾义务，而被告未尽到管理者的责任，并且未在游乐园设置任何警示及提示标志为由提起诉讼，引起本案纠纷的发生。另查明：1、谭亚南与位春芳于2015年签订了关于儿童游乐园的转让协议，但并没有实际履行，该事故发生时儿童游乐园实为谭亚南在经营；2、河南省2015年度农村人均年纯收入标准10853元；3、河南省2015年居民服务业和其他服务业为30482元。一审法院认为，公共场所的管理人未尽到安全保障义务，造成他人损��的，应当承担赔偿责任。由于万果园超市是属于购物中心，谭亚南在庭审中并未提供开办儿童游乐园的许可和资质，即进行营利性投入和使用，明显不符合规定。且该游乐园开放的对象为儿童，多为幼童，负有根据游玩设施和儿童身心特点，经营者应在合理的范围内最大限度向进园游玩的小孩提供安全保障,确保参与游玩的儿童免受身体损害的安全保障的义务，但游乐园未能证明游乐设施的规范性和安全性，造成郭某在园内玩耍时受到伤害，谭亚南负有未履行安全保障的过错，应当对郭某的身体损害后果承担赔偿责任。谭亚南是儿童游乐园的实际经营者,应当对郭某的损失承担赔偿责任。河南万果园公司虽将部分场地租赁给谭亚南经营儿童游乐园,但该游乐园未办理单独的营业执照,仍以万果园超市的名义进行经营,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法���的解释》第五十九条：“营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”最高人民法院《关于审理人损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”因此,河南万果园公司对外应承担经营者的责任,谭亚南承担连带赔偿的责任。作为郭某的母亲苏红，由于郭某系无民事行为能力的未成年人，在其玩耍的时候，也应尽到相应的监护责任，因其监护人在履行监护职责时未尽到安全注意义务，郭某所受损伤，苏红作为郭某的监护人，也存在一定的过错。根据相互责任，综合考虑相关因素，酌定比例为：谭亚南与河南万果园公司责任比例为70%，郭某责任比例为30%。郭某的损失如下：医疗费18687.04元、护理费10021.48元[30482元÷365天×（30+90）天]、住院伙食补助费900元(30元×30天)、营养费2400元[20元×(30天+90天)]、残疾赔偿金43412元（20年×10853/年×20%），精神抚慰金7000元，鉴定费1420元，交通费酌定为500元，以上共计84340.52元。谭亚南与河南万果园公司应承担数额为：59038.36元（84340.52元×70%）。故依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第六条、第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条之规定，判决：一、谭亚南、河南万果园实业集团有限公司于判决书生效后十日内连带赔偿郭某各项损失59038.36元；二、位春芳不承担法律责任；三、驳回郭某的其它诉讼请求。如不按上述规定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1025元，由郭某承担440元，谭亚南、河南万果园实业集团有限公司承担585元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与原审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中郭某在一审诉讼过程中向法庭提交的相关证据能够相互印证，证明其在谭亚南所开设的儿童游乐园玩耍时摔伤的事实，谭亚南、河南万果园公司称郭某并不是在游乐园摔伤的上��理由，因未向法庭提交充足证据证明，故不能成立，本院不予采信。关于原审鉴定程序是否违法的问题，由于该鉴定是原审法院依法对外委托的司法鉴定机构所作出的鉴定结论，谭亚南虽然有异议，但其并未向法庭申请重新鉴定，故原审将该鉴定结论作为本案的定案依据并无不当。关于原审是否漏列当事人的问题。谭亚南在一、二审诉讼过程中并未向法庭提交有关涉案儿童游乐器械存在安全质量问题及其就娱乐设施向保险公司投保的相关证据，故其称原审漏列当事人，程序违法的上诉理由，亦不能成立，本院不予采信。关于本案各方责任比例划分的问题。郭某系无民事行为能力的未成年人，其在谭亚南开设的游乐园玩耍时受到伤害，河南万果园公司应承担经营者的责任，谭亚南承担连带赔偿责任。郭某的监护人在履行监护职责时未尽到安全注意义务，对于郭某所受损伤，其监护人也应承担一定责任。原审结合本案的实际情况，酌定谭亚南、河南万果园公司承担70%的责任，郭某的监护人自行承担30%的责任并无不当。原审对郭某医疗费、护理费、营养费及诉讼费、鉴定费的认定符合相关法律规定。综上所述，谭亚南、河南万果园公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2600元，由上诉人谭亚南负担1300元，上诉人河南万果园实业集团有限公司负担1300元。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 倪善心审判员 张子亚二〇一七年三月二��书记员 张 昊