河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫13民终5441号上诉人（原审被告）：杨明杰，男，汉族，1960年3月5日出生，农民，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：樊显坤，河南国敏律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张训秀，女，汉族，1956年5月8日出生，农民，住河南省邓州市。委托诉讼代理人：郑振华，河南三贤律师事务所律师。上诉人杨明杰因与被上诉人张训秀提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫1303民初89号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。杨明杰上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回张训秀的诉讼请求；2、一二审诉讼费用由张训秀负担。事实和理由：1、一审判决认定“2015年2月3日下午，杨明杰让张训秀到南阳市××路一建筑工地吊钢管”缺乏依据，张训秀提交的证据不能显示其受到杨明杰的指示，更不能证明其受伤是在务工过程中。2、一审判决认定“张训秀乘坐杨明杰的无牌照且存在故障的机动三轮车（由受雇于杨明杰的另一张姓工人驾驶）”严重错误。案卷中无事故认定书，也无三轮车的书面材料，不能证明其受伤过程，也不能证明车辆与杨明杰有关联，也不能证明驾驶人与杨明杰存在雇佣关系，更不能证明事故与杨明杰有因果关系。3、事发当天，张训秀处于假期状态，其受伤与杨明杰无关。综上，一审判决张训秀为杨明杰提供劳务，并在劳务过程中受伤，缺乏依据。张训秀辩称，1、一审期间，张训秀提交了大量证据证明劳务关系和侵权事实。首先，张训秀提交的证人证言、记工单、录音等证明均能证明张训秀与杨明杰之间存在劳务关系，且在提供劳务的过程中受伤。其次，根据提供的证据，杨明杰也在多种场合承认张训秀给其务工的事实，也承认事发当天在务工过程中受伤的事实，且事发后，杨明杰将张训秀送到医院并垫付了部分医疗费。因此，杨明杰称没有证据证明双方之间存在劳务关系及事故发生与杨明杰存在因果关系的说法是错误的。2、杨明杰上诉称张训秀处于假期状态与事实不符。事发当天，张训秀是受到杨明杰的指派，与其他三名工人一起前往另一个施工工地，不存在假期一说。3、一审经过两次开庭，杨明杰均未提供任何证据来反驳张训秀的主张，张训秀的主张形成完整的证据链，能够证实其诉求。张训秀向一审法院起诉请求：判令杨明杰赔偿张训秀各项损失共计124703元（包括医疗费4731.6元、误工费7280元、护理费1890元、营养费1350元、住院伙食补助费1350元、残疾赔偿金86824元、交通费577.5元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费700元），并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：张训秀生于1956年5月8日，户籍所在地为河南省××楼村白楼170号，农业家庭户口。2013年开始，张训秀受雇于杨明杰，跟随其在建筑工地上干活。2015年2月3日下午，杨明杰让张训秀从其上午干活的位于南阳市北京路派出所西边月庄半山工地到附近另一个位于北京路派出所东边高庄工地吊钢管。张训秀遂乘坐杨明杰购买的无牌照且车后厢板存在故障的机动三轮车（由受雇于杨明杰的另一个张姓工人驾驶）赶往下一个工地。途中，因张训秀坐的地方挡住视线，驾驶员让张训秀挪一下，时逢转弯，车辆发生侧翻，张训秀摔伤。张训秀受伤后被送至南阳市第八人民医院（以下简称“八院”）救治，花费西药费、注射费共计67.28元，放射费、监护费、治疗费共计152元，CT费440元，放射费280元，床位费15元，处置费25元，诊查费4元，注射费10元，手术费194元，处置费256元，麻醉费65元。诊断为“1.右侧挠骨远端骨折；2.右侧颧骨、上颌窦窦壁多发性骨折。”遂住院治疗至2015年3月1日出院，实际住院27天，花费住院费2374.04元。该院在张训秀住院病历中的《长期医嘱单》中载明“陪护一人”。2015年3月1日，张训秀在内乡县黄水河杨氏骨科（以下简称“杨氏骨科”）花费膏药费150元。2015年3月14日，张训秀在杨氏骨科花费指压费、药费共计480元。经河南宛信律师事务所申请，2015年5月18日，南阳溯源法医临床司法鉴定所出具编号为宛溯司鉴所【2015】临鉴字第263号《司法鉴定意见书》，称张训秀本次损伤构成七级伤残。张训秀为此花费鉴定费700元。张训秀住院期间，杨明杰共计向张训秀支付各项费用7000元。张训秀因与杨明杰就赔偿事宜无法达成一致，诉至法院，2015年7月28日，向法院提出申请，以暂缓诉讼为由，要求撤回起诉，一审法院依法作出（2015）宛龙七民初字第220号民事裁定书，裁定准许张训秀撤回起诉。河南省农村居民2015年人均纯收入10853元，建筑业行业职工平均工资为38425元，居民服务业和其他服务业行业职工平均工资30482元。一审法院认为，本案中，张训秀在为杨明杰提供劳务的过程中被摔伤，因此，应由雇主即杨明杰承担相应赔偿责任，但因张训秀作为具有完全民事行为能力的成年人，明知乘坐无牌照且后厢板存在故障的机动三轮车存在较大安全隐患，且在车辆行驶过程中特别是在转弯时挪动，最终因车辆侧翻导致摔伤，其自身存在过错，根据双方过错程度，一审法院酌定由杨明杰承担50%的赔偿责任为宜。二、赔偿数额。依据相关法律规定，本次事故引发如下赔偿项目：1.医疗费4512.32元。张训秀受伤后，被送往八院救治，花费西药费、注射费共计67.28元，放射费、监护费、治疗费共计152元，CT费440元，放射费280元，床位费15元，处置费25元，诊查费4元，注射费10元，手术费194元，处置费256元，麻醉费65元及住院费2374.04元、在杨氏骨科花费的膏药费150元，指压费、药费共计480元，以上共计4512.32元，有张训秀提交的住院病历、诊断证明、住院费票据、门诊费票据、杨氏骨科的收据等证据予以证实，一审法院予以采信。2．住院伙食补助费810元。事故发生后，张训秀当即被送往八院住院治疗，至2015年3月1日住院，实际住院27天，根据本地生活消费水平及实际需要，住院伙食补助费按每天30元的标准计算，张训秀住院伙食补助费为30元/天×27天=810元。张训秀该项诉讼请求1350元，过高部分一审法院不予支持。3.营养费810元。张训秀实际住院27天，根据本地生活消费水平及实际需要，营养费按每天30元的标准计算，张训秀营养费为30元/天×27天=810元。张训秀该项诉讼请求1350元，过高部分一审法院不予支持。4.护理费1890元。张训秀实际住院27天，八院在住院病历的《长期医嘱单》中载明“陪护一人”，张训秀未能提交其陪护人员的收入及因护理张训秀导致的收入减少数额的相关证据，应承担举证不能的法律后果，则张训秀护理人员误工费应参照2015年河南省居民服务业和其他服务业行业职工平均工资收入30482元的标准继续计算，故张训秀的护理费计算为：30482/年÷365天×27天×1人＝2254.83元。张训秀该项诉讼请求为1890元，不超出上述合理范围，一审法院予以支持。5.误工费7280元。张训秀受伤后，住院27天，2015年5月18日确定构成伤残七级，因张训秀没有提交相关证据证实其出院后存在持续误工情况，根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，张训秀的误工期限酌定以90天为宜。关于张训秀的误工费计算标准，但因张训秀未能提交证据证实其因受伤导致的误工费数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，其误工费应参照2015年河南省建筑业行业职工平均收入38425元/年，张训秀误工损失为：38425元/年÷365天×90天＝9474.66元。张训秀的该项诉讼请求为7280元，不超出上述合理范围，一审法院予以支持。6.残疾赔偿金86824元。张训秀系农业家庭户口，因此，应当按照农村标准计算其伤残赔偿金，张训秀构成7级伤残，确定伤残时年满58周岁，有南阳溯源法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定书予以证实。河南省农村居民2015年人均纯收入10853元，则张训秀的残疾赔偿金计算为：10853元/年×20年×40﹪＝86824元。7.交通费500元。张训秀住院27天，陪护一人，交通费系合理支出，根据张训秀及其必要的陪护人员因就医治疗的需要，参照张训秀就医地点及本地生活实际，交通费以500元为宜。8.鉴定费700元。有南阳溯源法医临床司法鉴定所出具的鉴定费票据证实，一审法院予以采信。以上18项共计103326.32元，杨明杰承担50%的赔偿责任为51663.16元。9.精神损害抚慰金10000元。张训秀受伤经鉴定已达7级伤残，张训秀的伤残对张训秀及其家人精神上确已造成伤害，根据侵权人的过错程度、侵权手段、场合、行为方式并结合受诉法院所在地平均生活水平等因素，精神损害抚慰金以10000元为宜。张训秀该项诉讼请求的过高部分，一审法院不予支持。该项费用由杨明杰承担赔偿责任。综上，杨明杰共计应赔付张训秀各项损失共计61663.16元，因事故发生后，杨明杰已向张训秀支付7000元，故应再支付给张训秀54663.16元。本案事实清楚，责任明晰，依据《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及相关司法解释之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告杨明杰赔付原告张训秀因受伤导致的各项损失共计54663.16元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2795元，由原告张训秀负担1628元，被告杨明杰负担1167元。本院二审期间，杨明杰提交了两组证据，证据一、公证书一份，证明一审中张训秀提供的孟宪存的证言不是孟宪存书写，签名和指印也不是孟宪存所写、所按。证据二，证人高某、张某出庭作证，证明2015年2月2日晚上张训秀找到杨明杰，说明天家里有事要请假两天，工地上没有三轮车，也没有一个开三轮姓张的。二审中，张训秀未提交新证据。张训秀对上述证据的质证意见为，对证据一，对公证书的真实性无异议，但对证明方向有异议。一审中提交的孟宪存的证言，因孟宪存本人不识字，是张训秀的孙女代笔在孟宪存家写的，证言内容是孟宪存本人所说，孟宪存迫于压力不敢作证，公证书中孟宪存的话不能否认张训秀务工及受伤的事实。对证据二，两个证人证言不真实，不应当采信。两个证人与杨明杰有亲属关系，且两个证人证言没有其他证据佐证，不能证明张训秀请假及工地上的三轮车问题。本院对上述证据认定如下，关于证据一，张训秀对其真实性无异议，且其也认可孟宪存的证言系其孙女书写，孟宪存签字是其孙女所写，指印系张训秀所按，故本院对公证书予以采信。对证据二，该两个证人证言无其他证据佐证，且该两人系杨明杰雇佣的人员，故对两人证言，本院不予采信。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，杨明杰对张训秀在其工地上提供劳务的事实无异议，本院予以确认。杨明杰上诉称事发当天张训秀处于请假状态，但其仅仅提供了两个证人证言，并无其他证据予以佐证，且与张训秀提供的证据相矛盾，故其该上诉理由缺乏证据支持，本院不予采信。张训秀当天在杨明杰的工地提供劳务，其在乘坐三轮摩托车从一个工地转到另一个工地的过程中受伤，系在提供劳务过程中，杨明杰也未提供证据证明张训秀的受伤系因其他原因造成的，故一审判决杨明杰承担相应赔偿责任并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1047元，由杨明杰负担。本判决为终审判决。审判长  龚跃伟审判员  孙建章审判员  姜付强二〇一七年三月八日书记员  杨松峰