山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁04民终2号上诉人（原审原告）：唐然，女，1980年1月10日出生，汉族，中专文化，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：刘鑫，山东司杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣庄矿业集团枣庄医院。住所地：枣庄市市中区胜利路***号。法定代表人：杨恭义，院长。委托诉讼代理人：张延松，该院人事科长。委托诉讼代理人：燕磊，山东法扬律师事务所律师。上诉人唐然因与被上诉人枣庄矿业集团枣庄医院（以下简称枣庄医院）劳动争议纠纷一案，不服枣庄市市中区人民法院（2016）鲁0402民初1216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。唐然上诉请求：撤销原审判决，查明事实后改判或者发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审判决认定上诉人严重违反单位规章制度证据不足。2008年8月5日至2008年10月6日上诉人不存在旷班事实；上诉人不存在违反规章制度的情形。枣庄矿业集团枣庄医院枣医字（2009）63号文件解除劳动合同是无效的。二、上诉人因为超生二胎，在家里等着听通知是被上诉人安排，直到2016年3月15日要求上班时，才收到被上诉人作出的枣医字（2009）63号文件。三、根据《劳动合同法》第四十二条规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，不得解除劳动合同，上诉人在2009年正处于哺乳期。四、被上诉人解除劳动合同违反法定程序，没有告知上诉人。直到2016年3月15日上诉人才收到被上诉人作出的枣医字（2009）63号文件，应视为无效的。枣庄医院答辩称：一、一审判决程序正确，庭审中保障双方当事人合法权益，给予双方充分质证、举证、辩论权，符合各项程序。二、一审判决认定事实正确，上诉人在休满应休假期后于2008年2月3日起在没有任何的请假批准手续的情况下未上班属于旷班行为，至2009年9月15日时旷班已达30日以上，严重违反被上诉人规章制度，经书面送达通知后并报送工会相关部门，上诉人仍没接受处理，所以被上诉人作出与上诉人解除劳动合同的决定。因此，被上诉人决定有事实及法律依据，应予以支持，一审判决查明事实符合案件客观情况，不存在上诉人所述称的理由，请求二审法院驳回上诉，维持原判。唐然向一审法院起诉请求：请求判令依法认定一、枣庄矿业集团枣庄医院文件枣医字（2009）63号文件无效；二、被告继续履行劳动合同并予以续签。一审法院认定事实：原告于1999年10月分配至被告处工作，并于2006年12月26日与被告签订了《劳动合同书》，约定合同期限为8年。原告因生育于2006年11月13日起没有上班，其产假为9个半月。原告主张其休育儿假一年半，被告不认可，被告陈述原告育儿假于2008年8月5日到期。2008年10月6日被告向原告送达《通知》，载明“唐然同志：你的假期于2008年8月5日到期，至今已连续矿班超过三十天，根据《劳动法》《劳动合同法》及《劳动合同法》约定的条款规定，限你接到通知后三日内到医院接受处理，否则将按规定解除与你的劳动合同。”原告唐然的前夫王雷签字。原告唐然与王雷于2013年离婚。2009年8月28日枣庄矿业集团枣庄医院工会作出一份《关于审议通过对唐然矿工处理意见的决议》，载明“枣庄医院工会于2009年8月20日收到院行政转交对职工唐然矿工的处理意见。通过核实，唐然在接到院方通知后，未能按时回院上班或办理任何请假手续，其行为确已违反了《劳动合同法》第三十九条第二款规定：严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，以及枣庄医院枣医字[2008]7号文件第十四条：连续旷工15天或年累计旷工超过30天的，医院作除名处理，必须要符合规定的条件并履行相应的工作程序之规定。于2009年8月28日召开职代会代表团（组）长会议审议并通过，同意枣庄医院对职工唐然因矿工与其解除劳动合同（除名）的处理意见。”2009年9月15日枣庄矿业集团枣庄医院出具一份枣医字[2009]63号《关于对唐然解除劳动合同的决定》，载明“唐然，女，1999年10月分配到我院工作，2006年12月26日与我院签订了8年期限劳动合同。2007年8月3日产假期满后又休半年育儿假，2008年2月3日育儿假期满，唐然未按时回院上班也未办理任何请假手续，至今已连续旷班达30日以上，严重违反了医院的规章制度。经书面送达限期回院接受处理的通知后，仍未来院接受处理。根据《劳动合同法》第三十九条第二款规定，职工代表团组长会议讨论同意，经党政办公会研究决定解除与唐然的劳动合同（除名）。”被告为原告缴纳公积金至2009年8月，且被告发放原告工资至2008年10月。另查明，被告单位颁发的《枣庄医院劳动管理实施细则》，载明“第七条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的……；第十四条除名按照劳办发[1995]179号《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或矿工处理问题的复函》的要求，对员工无正当理由经常旷工，经批评教育无效，连续旷工十五天或年累计旷工超过三十天的，医院作除名处理，必须要符合规定的条件并履行相应的工作程序。即企业通知请假、放长假、××休假职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收……”。再查明，原告作为申请人以被告为被申请人向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会申请裁决：一、认定枣庄矿业集团枣庄医院文件枣医字（2009）63号无效，裁决予以撤销；二、继续履行劳动合同并予以续签，支付申请人的劳动合同待遇。枣庄市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由于2016年3月24日作出枣劳人仲案字[2016]第67号不予受理通知书。原告对该不予受理通知书不服在法定期间内向该院提起诉讼。一审法院认为，本案争议问题为被告解除与原告劳动合同关系的行为是否合法问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”本案中，原告休育儿假期满后，一直未予上班。被告向原告通知其在规定时间内回单位办理有关手续，但原告一直未回单位。原告的行为严重违反被告单位的规章制度。被告决定与原告解除劳动合同关系前已事先将解除劳动合同的理由通知单位工会，且被告单位工会同意被告对职工唐然因矿工与其解除劳动合同（除名）的处理意见。故被告单位作出的《关于对唐然解除劳动合同的决定》，决定解除与唐然的劳动合同，符合法律规定，应属合法有效。原告主张其未收到被告单位于2008年10月6日作出的《通知》，但该《通知》上有原告前夫王雷签字。原告唐然与前夫王雷于2003年离婚，于2008年期间系夫妻关系。作为夫妻，王雷理应为其同住成年亲属，王雷在《通知》上签字应视为已经通知原告，故此对于原告的主张，被告不予采信。综上，原告诉请枣庄矿业集团枣庄医院文件枣医字[2009]63号文件无效及被告继续履行劳动合同并予以续签，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条，《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或矿工处理问题的复函》之规定，判决：驳回原告唐然的诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据查明的事实，上诉人在休满产假、育儿假后，被上诉人于2008年10月6日向上诉人的同住成年亲属送达关于上诉人已连续旷班超过三十天、限期到医院接受处理的通知后，上诉人未按时到单位接受处理，也一直未回单位上班。被上诉人以上诉人严重违反用人单位的规章制度为由，解除与上诉人的劳动合同，符合法律规定。上诉人主张其并未严重违反单位规章制度，但其在休假期满后，未按合同约定提供劳动，也未提供履行休假审批的相关证据；上诉人称其因二胎超生，被上诉人安排其在家等候听通知，但未提供证据证明该主张。故上诉人该项上诉理由不能成立，原审法院认定并无不当。上诉人关于被上诉人与其解除劳动合同时，其正处于哺乳期，违反了劳动合同法第四十二条关于女职工在孕期、产期、哺乳期的，不得解除劳动合同的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：严重违反用人单位的规章制度的。第四十二条第四项规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：女职工在孕期、产期、哺乳期的。被上诉人以上诉人严重违反用人单位的规章制度为由，与其解除劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条规定的情形，不违反法律规定。上诉人的该项上诉理由不能成立。被上诉人作出的枣医字[2009]63号《关于对唐然解除劳动合同的决定》虽然在送达程序上存在瑕疵，于2016年3月15日才送达上诉人本人，但被上诉人单方解除与上诉人的劳动合同，事先履行了以书面形式通知请假职工在规定时间内回单位报到或办理相关手续、事先将解除理由通知工会的程序，且符合双方劳动合同的约定以及劳动合同法的规定，故上诉人主张上述文件无效没有法律和事实依据，一审法院对其该项请求不予支持并无不当。2006年12月26日上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》中约定的合同期限为8年，合同履行期限届满后，双方未再续订劳动合同。上诉人要求被上诉人继续履行劳动合同并予以续签，没有法律和合同依据，原审法院不予支持并无不当。综上所述，上诉人关于撤销原审判决、查明事实后改判或者发回重审的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人唐然负担。本判决为终审判决。审判长  陈林泰审判员  朱海燕审判员  杜 磊二〇一七年三月二十八日书记员  张 婕