陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终1929号上诉人（原审被告）：高陵生态水泥有限公司，住所地陕西省西安市高陵区张卜镇杏王村。法定代表人：马恭行，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：姚伟，男，该公司员工，住陕西省蒲城县。委托诉讼代理人：王安朝，男，该公司员工，住陕西省西安市灞桥区。被上诉人（原审原告）：陕西蓝波热力技术有限公司，住所地陕西省西安市碑林区太白北路1号太白盛世4幢5单元1404室。法定代表人：王茹，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕杰，男，该公司员工，住山东省潍坊市奎文区。委托诉讼代理人：魏鹏，男，该公司员工，住陕西省西安市雁塔区。原审被告：陕西煤业化工集团有限公司，住所地陕西省西安市高新区锦业路1号都市之门B座。法定代表人：杨照乾，该公司董事长。上诉人高陵生态水泥有限公司(以下简称高陵水泥公司)因与被上诉人陕西蓝波热力技术有限公司（以下简称蓝波热力公司）合同纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院(2016)陕0117民初447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。高陵水泥公司上诉请求：一、撤销西安市高陵区人民法院(2016)陕0117民初447号民事判决，将本案发回重审或改判驳回蓝波热力公司的诉讼请求；二、二审诉讼费用由蓝波热力公司承担。事实和理由：一审判决事实认定错误。一审法院认定蓝波热力公司已按照合同约定安装到位错误。一、管道外保温未施工完成。蓝波热力公司截止目前仍未完成管道保温施工。保温施工是锅炉施工的重要组成部分。故一审法院认定蓝波热力公司已按照合同约定安装到位与事实不符。二、安装材料随意替换不符合安装要求。根据双方签订的《燃气生活锅炉安装工程合同书》第五条约定锅炉房安装范围含锅炉本体及合同所附属设备的安装，锅炉房安装至锅炉房外1.5米，锅炉房内交钥匙工程（不含土建及天然气工程），但蓝波热力公司未安装施工图纸中要求使用的无缝钢管、钢制偏心异径管、焊接钢管等材料，实际使用了PPR管道，不符合设计要求。三、室内管道未安装完成。热水泵上管道蓝波热力公司至今未进行安装。四、排水管原设计为管道排水，但蓝波热力公司至今未对此进行安装。一审法院认为以上问题属于售后和质保条款中所规定的内容与事实不符，以上内容为锅炉安装的重要组成部分之一，属于合同约定的安装内容。此外，按照合同第八条付款方式的约定，一审法院如认可存在的问题属于售后和质保条款规定内容，就不应判令高陵水泥公司将所余120000元全部支付。综上，请求支持高陵水泥公司的上诉请求。蓝波热力公司答辩称，高陵水泥公司以没有验收为由，称蓝波热力公司没有施工完成错误，理由如下：1、设备安装完成后高陵水泥公司至今已经使用一年半时间。根据相关法律规定，高陵水泥公司使用设备的行为，就是对蓝波热力公司设备安装工程质量的认可，用行为验收且结果合格。特别是热力设备，不合格就不敢使用，这是常识和普遍规律，无需证据证明。故蓝波热力公司向高陵水泥公司主张工程款的请求合法有据，应予支持；2、蓝波热力公司的请求属于债权给付之诉，如蓝波热力公司完成的设备安装存在质量问题，高陵水泥公司的辩称也不能阻碍热力公司的主张。依据民诉法规定，高陵水泥公司应提起反诉来抵消蓝波热力公司的主张，或者另案提起诉讼。3、蓝波热力公司按照施工图纸施工并向高陵水泥公司交付，高陵水泥公司使用后出现问题蓝波热力公司进行改造，改造后能正常使用了，但与设计不相符了。综上，请求驳回上诉，维持原判。蓝波热力公司向一审法院起诉请求：一、判令高陵水泥公司立即支付蓝波热力公司欠款120000元，及自2015年12月28日至付清全部欠款之日的利息；2、本案诉讼费由高陵水泥公司承担。一审法院认定事实：蓝波热力公司与高陵水泥公司于2014年4月17日签订《燃气生活锅炉安装工程合同》，约定：蓝波热力公司为高陵水泥公司安装燃气热水锅炉及配套辅机材料2套；合同价款包含所供的材料费、安装费和运输费共计140000元；高陵水泥公司在设备安装完毕后支付合同总额的80%，设备调试完毕运行正常后支付合同总额的15%，下余5%作为质保金，在设备正常运行一个采暖季后一次付清。合同签订后，蓝波热力公司按约定将热水锅炉安装到位并交付高陵水泥公司使用，高陵水泥公司于2015年2月支付蓝波热力公司20000元，并于2015年12月28日对蓝波热力公司出具的《对账单》签字盖章，确认欠蓝波热力公司120000元属实。蓝波热力公司诉至一审法院后，高陵水泥公司提出澡堂出水发黄，经蓝波热力公司维护调试后现已正常。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务；当事人一方未支付价款的，对方可以要求其支付价款并按约定或者依法承担违约责任。本案蓝波热力公司与高陵水泥公司之间订立的《燃气生活锅炉安装工程合同》合法、有效，且蓝波热力公司已经按照合同约定安装到位，高陵水泥公司虽未验收但已经实际投入使用，并以《对账单》的形式对欠付蓝波热力公司120000元合同款项的事实予以确认，故应当及时将上述款项支付给蓝波热力公司，其辩称合同约定的给付条件尚未成就之答辩理由没有法律依据，依法不予采纳。高陵水泥公司辩称的设备存在的其他问题属于双方合同中关于售后和质保条款所规范的内容，若双方不能协商解决，高陵水泥公司可另案诉讼。蓝波热力公司主张由陕西煤业化工集团有限公司承担给付责任没有事实依据，依法不予支持。现依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、高陵生态水泥有限公司在本判决生效之日起十日内，支付给陕西蓝波热力技术有限公司120000元人民币，并自2015年12月28日起按中国人民银行同期贷款基准利率承担违约金至债务实际清偿之日止；二、驳回陕西蓝波热力技术有限公司要求陕西煤业化工集团有限公司支付欠款的诉讼请求。如果高陵生态水泥有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2700元由高陵生态水泥有限公司承担（陕西蓝波热力技术有限公司已预交，高陵生态水泥有限公司在履行本判决书时一并支付给陕西蓝波热力技术有限公司2700元）。本院二审期间，高陵水泥公司向本院提交照片打印件7张，证明高陵水泥公司上诉提到的蓝波热力公司未安装完成的内容。第一张是交付的时候就没有完成安装。其余六张是改造后未完成的安装。蓝波热力公司对证据的真实性予以认可，但不认可证明目的。认为第一张照片属于锅炉房外，不在蓝波热力公司的施工范围，设计图中不包含该内容；对于其余6张照片，认为原来设计图纸使用的是碳钢管，蓝波热力公司使用的也是碳钢管。设备交付使用很长时间之后高陵水泥公司提出澡堂出水发黄，为了解决高陵水泥公司的使用问题更换成PPR管。如果按照设计图纸就解决不了黄水问题，解决黄水问题就不能按照设计图纸进行。改造后完全可以正常使用。改造之后的施工不是蓝波热力公司的问题。蓝波热力公司未向本院提交新证据。经本院审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查，一审庭审中，高陵水泥公司陈述设备安装后供暖一直未使用，只用于洗澡。蓝波热力公司陈述2015年冬天高陵水泥公司陆续使用了一个采暖季。二审审理中，双方认可一审法院审理时，高陵水泥公司提出澡堂出水发黄，蓝波热力公司去现场解决后已正常，双方签字确认关于生态水泥项目洗澡水发黄事宜，高陵水泥公司未对改造方案提出异议，并将改造后现场情况予以描述。再查，对于高陵水泥公司提交的第一张照片，锅炉房外下水管的安装，蓝波热力公司认为不包含在设计图中，高陵水泥公司认为包含在设计图中。本院当庭让高陵水泥公司指出该内容在设计图中的设计，高陵水泥公司未能指出。本院认为，围绕双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题为：蓝波热力公司要求高陵水泥公司支付欠款120000元及利息的诉请是否应予支持。高陵水泥公司与蓝波热力公司签订的《燃气生活锅炉安装工程合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应按约履行。根据已查明的事实，蓝波热力公司已按合同要求将设备安装到位，高陵水泥公司虽未验收但已实际投入使用，并以《对账单》的形式对欠付蓝波热力公司120000元合同款项的事实予以确认，蓝波热力公司要求高陵水泥公司支付欠款120000元及利息的诉请符合法律规定，本院依法予以支持。高陵水泥公司上诉称蓝波热力公司未安装到位，并提交照片予以证明，其中第一张照片系锅炉房外的下水管，对该下水管如何安装，设计图中并未注明，高陵水泥公司已使用设备，且未提交证据证明现在下水管的安装影响使用，故高陵水泥公司认为该下水管未安装到位的上诉主张，本院不予认可。高陵水泥公司提交的其余六张照片系蓝波热力公司诉讼后，高陵水泥公司提出澡堂出水发黄问题，蓝波热力公司为解决该问题对设备管道改造后形成的现状，高陵水泥公司对蓝波热力公司的改造方案未提出异议，解决设备管道改造后的问题不是蓝波热力公司的合同义务，故高陵水泥公司以蓝波热力公司未完成设备管道改造后有关安装问题为由，认为蓝波热力公司未履行完合同义务的上诉主张，本院亦不予认可。综上，高陵水泥公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由高陵水泥公司负担。本判决为终审判决。审判长 文 艳审判员 臧振华审判员 张桂春二〇一七年三月十五日书记员 薛可欣