广东省深圳市宝安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）粤0306刑初627号 公诉机关深圳市宝安区人民检察院。 被告人张某某，男，1987年10月22日出生，河南省新乡市延津县人，汉族，初中文化，住延津县。因涉嫌诈骗，于2016年6月2日被羁押，2016年6月3日被刑事拘留，2016年7月6日被逮捕。 辩护人周静，广东文功律师事务所律师。 辩护人孔语涵，广东文功律师事务所实习律师。 深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉〔2017〕111号起诉书指控被告人张某某犯诈骗罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年3月7日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员陈仲彬出庭支持公诉。被告人张某某及其辩护人周静、孔语涵到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2016年3月，被告人张某某与同伙（身份信息不详，在逃）开始为实施诈骗活动寻找代理机票票务的平台。4月，张某某锁定转租代理票务服务的荆州市祥云票务有限公司（以下简称祥云票务公司），张某某与同伙分别假称林小武及韩某，与祥云票务公司联系并签订承包经营协议，通过支付挂靠管理费的方式获得祥云票务公司在去哪儿网票务平台上的操作经营授权。张某某等人通过买家在去哪儿网下了53个订单共涉及机票245张，利用去哪儿网代理平台可竞价抢订单的机制，通过已被授权操作的祥云票务公司代理平台以低于票价的价格亏本抢来订单。张某某等人在天津航空公司购买了15张机票，利用去哪儿网无法审核重复票号的漏洞，将票号重复填入订单。随后，利用买家身份在去哪儿网申请退票。根据北京趣拿软件科技有限公司网站规则，若代理平台账户资金不足会由去哪儿网会先行垫付退款，事后通过代理平台商户将退款转走。张某某一伙将祥云票务公司的后台资金通过财付通账户转入名为张春辉的账户。根据北京趣拿软件科技有限公司的统计，张某某等人通过恶意操作购票再申请退票的方式骗取去哪儿网的退票款591486元。2016年4月15日，祥云票务公司法定代表人袁某发现公司在去哪儿网的后台账号密码被更改，且无法联系上张某某（自称林小武）等人。2016年6月2日，张某某联系袁某称要谈收购公司转给姜浩然的事，公安机关借此将张某某抓获。 另查明，2016年5月初，被告人张某某将人民币150000元交给袁某，委托袁某代为退赔给被害单位北京趣拿软件科技有限公司，袁某于2017年1月12日将上述款项退赔给北京趣拿软件科技有限公司。2017年3月16日，被告人张某某退赔北京趣拿软件科技有限公司人民币441486元，且取得了被害单位的谅解，请求对张某某判处缓刑。 上述事实，被告人张某某在开庭审理过程中均无异议，并有经当庭质证的被告人张某某的供述与辩解；被害单位北京趣拿软件科技有限公司员工邱某的陈述；证人蒋某1、蒋某2、韩某、肖某、邱某、袁某的证言；社会危险性情况证据表、承包经营协议书复印件及其辨认、韩某身份证复印件及其辨认、合同转让协议及其辨认、接收证据材料清单、报案材料、损失情况说明、租赁证明、袁某身份证、祥云票务公司营业执照复印件、祥云票务公司趣拿网账户交易明细、财付通流水情况、机票订单信息、北京趣拿软件科技有限公司出具的情况说明、机票信息、支付宝、财付通账户交易信息、重复填入的15个票号信息、到案经过、张某某的身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、韩某的身份信息、对韩某的拘留证、呈请撤销对韩某刑事拘留报告书、对韩某的抓获经过、北京趣拿软件科技有限公司合作情况说明、接受证据材料清单、北京趣拿软件科技有限公司营业执照复印件、授权委托书、去哪儿网商户服务协议、去哪儿网服务详情单翔云票务有限公司商户信息、商户信息及签章备案表、情况说明函、涉案订单清单、支付系统截图、4月7日至17日订单清单、调取证据通知书、张某某的银行账户交易明细、情况说明、财付通账号交易明细、北京趣拿软件科技有限公司收据复印件、北京趣拿软件科技有限公司的补充说明等书证；现场勘查笔录、现场图和现场照片；光盘一张等相关证据予以证明，足以认定。 本院认为，被告人张某某无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。 关于本案定性。本院认为，被告人张某某系采用假冒他人身份，通过与祥云票务公司签订承包经营合同的形式，取得该公司在去哪儿票务平台上的操作经营授权后，利用祥云票务公司的名义，在与北京趣拿软件科技有限公司履行合同的过程中，利用网站漏洞将票号重复填入订单后，申请退票，骗取退票款，其行为应定性为合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名有误，本院予以纠正。 关于本案的犯罪金额。本院认为，被告人张某某在案发前，已将赃款人民币150000元交给袁某，委托袁某代为退赔给被害单位北京趣拿软件科技有限公司，对于张某某的诈骗数额，应将案发前已退赔的150000元扣除并作为从重情节在量刑时予以考虑，按下余的441486元的数额予以认定。 被告人张某某当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人张某某已对被害单位进行了全额赔偿，并取得了被害单位的谅解，可以酌情对其从轻处罚。被告人张某某的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，如对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人张某某适用缓刑。辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 被告人张某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 涂   丹 人民陪审员 白   翠 人民陪审员 董   英 二〇一七年三月二十七日 书 记 员 于佳（兼） 书 记 员 张 思 乔 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的; （二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的; (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的; (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的; (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。