吉林省白城市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）吉08刑终33号原公诉机关吉林省白城市洮北区人民检察院。上诉人（原审被告人)郭金光，男，1978年1月9日出生于吉林省白城市，汉族。小学文化，无职业，住白城市。曾因犯盗窃罪，于2005年11月被白城市洮北区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金五千元，2009年11月3日刑满释放。又因本案，于2015年10月1日被刑事拘留，同年10月16日被取保候审，2016年11月1日被逮捕。现羁押于白城市看守所。白城市洮北区人民法院审理白城市洮北区人民检察院指控上诉人郭金光犯诈骗罪一案，于2016年12月26日作出（2016）吉0802刑初417号刑事判决。原审被告人郭金光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原审判决认定，被告人郭金光于2014年9月14日将王某灰色现代索纳塔轿车借用，后在未经王某同意的情况下，于2014年9月29日其虚构王某已同意将该车抵押给白城市润徳寄卖行，骗得被害人樊某1人民币30000元。案发后，郭金光赔偿樊某1人民币30000元，并赔付王某维修费及误工费35000元。该案车辆已返还王某，并取得被害人樊某1谅解。上述事实，有在开庭中举证、质证的下列证据予以证明：（一）书证。1、借据一份。证实郭金光从樊某1处借款30000元，期限自2014年9月29日起止2014年10月29日止的事实。2、协议书。证实2013年12月17日王某从黄光明处购买灰色现代索纳塔轿车一辆。3、买卖协议书。证实2014年12月29日，郭金光同意将灰色小型轿车，发动机号为5253847.车牌号为×××以30000元转让给乙方；2014年12月10日陈某将现代索纳塔轿车以30000元卖给李某。4、白城市公安局洮北分局平台派出所于2014年12月23日车辆扣押证。证实扣押李某现代轿车一台，车牌号为×××，发动机号为5253847以及机动车行车证一本。5、发还清单证实。银灰色现代索纳塔轿车，车牌号为×××，发动机号为5253847返还给王某。6、调解协议及其收条证实。郭金光归还王某灰色现代索纳塔轿车，车牌号为×××，并赔付维修费及误工费35000元。王某不再因此事追究郭金光任何法律责任。7、白城市洮北区人民法院（2005）洮刑初字54号刑事判决书证实。被告人郭金光犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五千元。8、吉林省监狱管理局镇赉分局狱政科于2016年10月20日出具的证明。证实郭金光于2009年11月3日刑满释放。（二）证人证言1、证人陈某（系寄卖行老板樊某1的妻子）证言。2014年9月29日，郭金光把一台银灰色现代索纳塔轿车，寄卖给我们寄卖行了，机动车行车证所有人是王某，樊某1的老弟樊某2说郭金光卖车那天说与王某有买卖这台车的协议。买卖这台车都是樊某1与李某谈的，买车那天我回家签的车辆买卖协议书，这台车是2014年12月10日卖给李某的，卖了30000元。2、证人李某证言。2014年12月10日上午10点钟左右，我到樊某1开的寄卖行溜达，樊某1跟我说他有一台现代二手车让我看看，还说你给我30000元，这台车有行车证，还有买卖协议书。第二天下午我带着30000元钱去的寄卖行把这台车买下来了，我把钱给樊某1的媳妇陈某了，陈某给我打的收条，我和陈某签了买卖协议。3、证人张某证言。2014年9月14日下午3点多，在大兴塔拉垃圾场附近，我们当时在修车，叫老虎的打车过来，向王某借车，王某把车钥匙给他了。4、证人高某证言。2014年9月14日，我和张某、王某在白城市垃圾站附近的沙场修车，外号叫老虎的男子打车到沙场，跟王某说借车开两天，王某就把车借给他了。2014年12月10多号，王某跟我说他的车被老虎骗走了，他给老虎打电话，老虎始终不接电话。5、证人樊某2证言。2014年9月份，郭金光来寄卖行卖车的时候，我在现场，郭金光和我老板樊某1签合同时，我不在现场。6、证人王某证言。2014年9月14日上午8点多钟，郭金光给我打电话说借我的现代索纳塔车开两天，我说我在白城市新开的二手车市场附近的沙场，让他来取车。上午9点钟左右，郭金光来到沙场找我，我的同事张某、高某都在跟前，我把车钥匙给了郭金光。过了几天，我要用车，郭金光说过两三天还车，后来多次要车，郭金光也不接电话了。听张义说我的车被郭金光抵押出去了，办理小额贷款了。（三）被害人樊某1陈述。2014年9月29日下午3点多钟，郭金光开着一辆银白色现代车到我寄卖行，说这台车30000元钱卖给你。我看机动车行驶证的所有人是王某，我跟郭金光说你得找车主来过户，郭金光说不用找他，如果你不信我现在给他打电话，郭金光就给王某打电话，电话打通后，郭金光让我接的，我问对方车卖给我们寄卖行，行不行，你们认识不，你得来一趟。王某说我本人就不去了，车的原始合同都有，都在郭金光那，你还有什么怕的。我就给郭金光拿了30000元钱，签完协议后，郭金光就走了，后来我发现那个接电话的人不是王某。郭金光把车卖给我一个月之后，我就打电话给郭金光也找不到他，又过了两个月也找不到郭金光，我就把车卖了。郭金光现在把30000元钱还给我了。（四）被告人郭金光供述。2014年9月份，我找王某借车用几天，用了没几天我给砖厂送煤计划送600吨，结果送了900吨，运费不够了，还差20000多元钱，在别的地方张罗也没张罗着，我就给寄卖行的樊某1打电话说，我用点钱把车押这，我用30000来块钱。樊某1说行，问我行车证呢。我到车那取的行车证，他让手下人做手续，我把行车证和王某买车合同拿来给樊某1，他看完行车证和买车合同，和我说车主得来，我说你要不相信，我给王某打电话，其实这个电话不是给王某打的，是谁我记不清了，电话打通后，我先和这个人交代一下，说一会有人和你通话，你说你是王某，同意将车让我抵押。我就把电话给樊某1了，他接完电话就做了手续，我给樊某1打了30000元条，他给我现金28000元，直接扣利息2000元。之后王某向我要车，第二次要车时，我和王某说车让我抵押了，等我办完事再把车赎回来，先给你拿2000元打车，王某同意了。后来王某又多次要车，我都说车拿不回来了，我没钱。原审法院认为，被告人郭金光以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财产30000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。其刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯。犯罪后积极赔偿被害人的经济损失，并得到被害人的谅解。各情节本院在量刑时予以充分考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，以被告人郭金光犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。上诉人郭金光上诉称，原审法院量刑过重。经本院审理查明，上诉人郭金光犯诈骗罪的事实与原审判决认定的事实一致，原审法院在判决书中列举的认定本案的事实证据，已在一审开庭时举证、质证予以确认。在二审审理期间，上诉人郭金光未提供新的证据，本院对一审判决认定的事实及所列举的证据予以采信。关于上诉人郭金光称量刑过重的意见。经查，原审法院对其各情节，量刑时已给予充分考虑，其上诉理由不能成立，本院不予采信。本院认为，上诉人（原审被告人）郭金光，以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人人民币30000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。其刑满释放在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯。案发后，积极赔偿被害人的经济损失，并得到被害人的谅解。原审判决认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 桦审判员 郝万华审判员 李大文二〇一七年三月十五日书记员 张慧杰