江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0583民初4937号原告：吴俊源，男，1969年11月19日出生，台湾人，住台湾地区，经常居住地江苏省昆山市。委托诉讼代理人：沈红，江苏瀛成律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱应明，江苏开炫（苏州）律师事务所律师。被告：卡罗比亚釉料（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市张浦镇花园路22号，组织机构代码72933798-6。法定代表人：NAZZARIOGIUSEPPEDIMAURO，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨颖，上海信栢律师事务所律师。委托诉讼代理人：王卉，上海信栢律师事务所律师。原告吴俊源与被告卡罗比亚釉料（昆山）有限公司劳动争议一案，本院于2016年3月30日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴俊源委托诉讼代理人沈红、朱应明，被告卡罗比亚釉料（昆山）有限公司委托诉讼代理人杨颖、王卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴俊源向本院提出诉讼请求称：要求撤销解除劳动合同通知书，继续履行劳动合同，如劳动合同无法实际履行，则要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额195904元（已扣除被告支付部分）；被告向原告支付违法解除劳动合同之日起至继续履行劳动合同之日止的工资损失61984.80元（暂计2016年3月）、2015年4月19日至2016年4月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额223939.23元、返台交通费3750元、按平均工资20661.60元补缴社会保险。在审理中，原告不再要求继续履行劳动合同，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金。事实与理由：原告于2005年4月19日至被告处从事技术部副理升至总经理室副理。2015年4月18日原告工作已满10年，被告应与原告签订无固定期限劳动合同，但被告没有与原告签订无固定期限劳动合同，被告应当支付原告未签订劳动合同二倍工资差额。被告于2015年11月27日通知原告，以被告经营情况恶化，原劳动合同订立时所依据的客观情况已发生重大变化为由，于2015年12月31日单方解除劳动合同。原告认为被告的实际经营情况未恶化，会计报表上显示的亏损为实际控制人通过关联交易调整其控制下的企业间的利润变化后果。被告所谓有调岗是因高层的变动所引起的人员变动，是新任和管理层为顺利接收企业内部管理权而单方解除劳动合同。原告所任岗位并未实际取消，原有的工作内容仍有相对应的岗位及人员负责，只是原告被取而代之，故被告解除劳动合同并不符合法律规定，系非法解除。被告卡罗比亚釉料（昆山）有限公司辩称：原告于2005年4月19日进入被告处工作，就业证信息，被告与原告签订了劳动合同，期限至2020年12月31日止，原告在被告处担任总经理助理、管理部经理，全面负责行政事务。2013年起被告经营状况出现下滑，2015年急剧恶化严重亏损。被告所有岗位调整安排，均基于被告股东改变经营策略对公司整体业务整合和结构调整而进行的，并不是针对特定对象要求收回管理权而进行的。被告的经营状况持续恶化并非由一个部门或一个人单独原因导致，而是被告内部的综合原因导致，作为一个外国法人独资设立的企业，为应对公司客观经营情况上的变化，被告股东决定改变经营策略，对被告进行整体性的业务整合和经营结构调整（包括最高权力机构），被告已向全体员工明确告知。被告的业务整合和经营结构调整，相关职责并入或取消有关部门，并对人员结构进行升级优化，以投资、国际化、管理为基本要点在发展战略下，对原告进行岗位调整，符合被告新的发展战略和岗位要求，原告虽然担任管理职位，但其并没有管理相关学位，也不具备与被告管理层以英语进行畅通沟通与交流的能力。在这一背景下，被告与原告签订劳动合同时依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，被告与原告多次协商与沟通，就变更劳动合同内容达成协议，但原告拒绝接受，还提出一系列不合理要求，双方无法就变更劳动合同内容达成一致，被告依法提前一个月通知原告解除劳动合同，并按法律规定支付原告解除劳动合同经济补偿金。事实上，相关岗位调整、人事变化涉及到当时一半员工，被告通过友好协商方式予以妥善解决，向员工支付解除劳动合同经济补偿金。2015年12月原告还向被告提交解除劳动合同协议，要求被告巨额赔偿。为此，要求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：原告于2005年4月19日进入被告处工作，办理了港、澳、台人员就业证，就业证期限自2007年5月23日至2014年7月2日止，最后一次就业证期限自2014年7月3日至2020年1月22日止（原告的岗位为协理），被告没有为原告缴纳社会保险（台湾总部为原告缴纳了社会保险等）。原告人事档案资料显示：原告学历为二专。原告从事协理兼管理部经理工作。2014年起被告经济严重下滑，2015年4月30日台湾总部新任命被告总经理，新任总经理行使管理职能。2015年5月19日被告发出告全体员工书，强调公司架构重组是为了让公司变得更强大、更有实力，继续走改善性能、效率和成功之路，确信这次调整要以一个崭新的姿态来唤起一些正面的、积极地改变。2015年10月20日至23日期间，被告与原告等三人进行了谈话，主要内容为由于原告近年来出现经营绩效下滑，自2015年5月新任总经理上任后，对公司进行全面深入的了解，决定对公司进行必要的调整和改革。考虑到原告等三人台籍员工的背景、英文水平和工作能力，公司决定调整原告等三人的工作岗位及薪资。总经理、人事经理与原告等三人进行了相关协商面谈，希望原告等三人能够就相关事宜达成一致意见，将原告由现有的协理和管理部经理工作调整为负责公司仓库租赁以及应收账款处理工作，同时根据新岗位职责要求，相应调整原告的工资。原告等三人不接受原告的工作岗位和薪资调整。对此被告口头通知原告于2015年12月31日解除劳动合同，并给予经济补偿，原告等三人对被告提出的经济补偿金额意见不能接受，被告要求原告等三人尽快提出经济补偿意见，但原告等三人不提出经济补偿要求。2015年11月被告任命姚琴为设计部经理，任命徐晓委为项目副经理和高级维修工程师。2015年11月27日被告出具解除劳动合同通知书，认为2014年起，由于经营不善持续出现亏损，为了改善公司现有的经营状况，强化公司的国际化战略经营理念，公司决定整体性调整公司的组织架构，包括重新组建公司的经营管理层、整合各部门资源配置及部门人员调动等，原劳动合同订立时所依据的客观情况已发生重大变化，而原告拒绝接受公司对原告工作岗位的调整，致使原劳动合同无法继续履行。现公司决定于2015年12月31日与原告解除劳动合同。2015年12月7日至8日期间，被告与原告等三人就解除劳动合同经济补偿进行协商面谈，原告要求被告赔偿1464420元，被告认为与公司提出的补偿要求差距太大，但被告会依法处理经济补偿问题。2015年12月被告要求被告支付社保、赔偿金、保密费等计1464420元，后提出2033698元并附解除劳动合同协议，被告不能接受原告的赔偿要求（2016年1月被告以原告涉嫌敲诈勒索向公安机关报案）。2015年12月11日被告通知原告，认为鉴于双方未能就经济补偿达成协议，建议原告从下周开始在家休假到2015年12月31日，公司正常支付原告工资和经济补偿。2015年11月起被告没有支付原告其他补贴1000元。2015年12月30日被告支付原告解除劳动合同经济补偿金195904元。原告解除劳动合同平均工资为20661.60元。2015年12月被告其他多名员工协商一致解除劳动合同,被告给予经济补偿。嗣后，原告向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销被告于2015年11月27日出具的解除劳动合同通知书，继续履行双方之间的劳动合同，被告支付2015年11月及12月工资差额2000元、2016年1月1日起至继续履行劳动合同之日的工资57000元及以两项工资总额25%赔偿金14750元、2015年1月至2015年12月期间未签订劳动合同二倍工资差额190000元、返台交通费6000元、现金支付2005年4月9日至2016年2月29日期间的社会保险费用779148元。该委作出裁决：一、被告支付原告2015年11月、12月其他补贴计2000元；二、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。仲裁裁决后，被告支付了仲裁裁决款项。以上事实由就业证、就业证查询记录、工资条、通知函、任命通知、面谈记录、解除劳动合同通知书、支付凭证、仲裁裁决书及当事人陈述等证据所证实。本院认为：原告进入被告处工作，并办理了港、澳、台人员就业证，自办理就业证之日（2007年5月23日）起，双方依法建立了劳动关系，被告依法应当与原告签订劳动合同，未与原告签订劳动合同的，依法应当支付原告二倍工资差额。原告已办理了港、澳、台人员就业证（即劳动合同已备案）。在审理中，依原告、被告的申请，本院向昆山市就业促进中心调取备案的劳动合同，但该中心称备案劳动合同仅保存两年而无法调取，即有双方签订的劳动合同。原告办理了就业证，并附有劳动合同，应当认定原告与被告签订了劳动合同，故原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额，本院不予支持。同时，根据法律法规规定，用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同。本案中，原告与被告于2007年5月23日日建立了劳动关系，要求被告支付2015年4月19日至2016年4月18日期间未签订劳动合同二倍工资差额，本院不予支持。原告为被告提供劳动，被告依法应当按约定支付原告劳动报酬。仲裁裁决被告支付原告2015年11月、12月其他津贴2000元，仲裁裁决后被告已支付了上述款项，故被告不再支付原告2015年11月、12月其他津贴2000元。根据上述认定，原告与被告签订了劳动合同，但均不能提供劳动合同，而原告的就业证显示原告岗位为协理，原告实际从事兼管理部经理工作，认定劳动合同约定岗位为协理兼管理部经理。在劳动合同期间，被告因经营（经济）状况发生重大变化，台湾总部任命了被告新任总经理，新任总经理行使经营管理职能，对公司组织机构及高层人员进行相应的调整，并启用新人，符合经济形势的需要，应予以尊重，但应当符合法律规定。被告对组织机构调整仅为机构名称变更及直属领导部门等发生变化，原告的原岗位部门并没有撤销，而被告作出取消原告职务并降薪决定，即以新人替代原告的岗位，但原告不同意被告的决定。如被告认为原告不能胜任工作，也应当依法对原告进行培训或者调整工作岗位，原告仍不能胜任工作的，可依法行使解除权，而被告并无证据证明原告存在不能胜任工作之事实。即使可以认定被告因客观原因发生重大变化，但不能认定致使不能继续履行劳动合同约定内容，依法应当适用劳动合同法规定的用人单位变更劳动合同约定内容的，应当与劳动者协商一致，协商一致可以变更劳动合同。本案中，虽经被告与原告多次协商，但不能就变更劳动合同内容达成一致，被告依法应当按劳动合同约定内容继续履行，但被告以客观原因发生重大变化，致使劳动合同不能继续履行为由，提前一个月作出解除与原告劳动合同的决定，不符合法律规定，应当认定被告违法解除劳动合同，故原告诉讼请求理由成立，本院予以支持。违法解除劳动合同赔偿金，自用工之日起计算（办理就业证之日起）。根据劳动合同法规定的劳动者月工资高于职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不得超过十二年。本案中，原告平均工资超过当地职工月平均工资三倍，按职工月平均工资5580元的三倍计算，即16740元，为18个月计301320元，被告已支付的解除劳动合同经济补偿金195904元，应当扣除，差额105416元。至于原告主张违法解除劳动合同之日起至继续履行劳动合同之日止的工资损失61984.80元（暂计2016年3月），没有法律依据，故本院不予支持。被告与原告的劳动合同于2016年1月1日起解除，原告也没有提供证据证明被告应当支付返台交通费之依据，故原告要求被告支付2016年返台交通费6000元，本院不予支持。被告出于善意仍然愿意支付机票的实际费用（自愿报销支付），原告提供了2016年春节机票计3750元，被告应予报销支付，但原告应当交付机票原件给被告。补缴社会保险争议，不属人民法院受理民事案件范围，原告要求被告支付足额补缴社会保险费用，也没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告卡罗比亚釉料（昆山）有限公司支付原告吴俊源违法解除劳动合同二倍赔偿金差额105416元，于本判决生效后十日内履行。二、被告卡罗比亚釉料（昆山）有限公司支付原告吴俊源往返台机票费3750元，原告吴俊源将机票原件交付给被告卡罗比亚釉料（昆山）有限公司，双方同时履行，于本判决生效后十日内履行。三、驳回原告吴俊源的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费10元，由原告吴俊源、被告卡罗比亚釉料（昆山）有限公司各自负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。苏州市中级人民法院；开户银行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  朱晓明人民陪审员  邹玲珍人民陪审员  戈菊珍二〇一七年三月二十五日书 记 员  袁晓霞