广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤06刑终244号原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）张选东，男，1965年11月10日出生于安徽省宿松县，汉族，小学文化，住安徽省宿松县。2016年9月23日因本案被羁押，同日被刑事拘留，2016年10月19日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人张选东犯开设赌场罪一案，于2017年1月19日作出（2016）粤0604刑初1691号刑事判决。原审被告人张选东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：自2014年10月起，被告人张选东伙同其妻子廖文珍、彭仕鹏、田仁刚、杨发明等人（均已判刑）在其夫妇共同经营的位于佛山市禅城区南庄镇罗元开发一区南座3号的士多店内，以扑克牌“三公大吃小”等形式开设赌场，并从中抽头渔利。其中，被告人张选东是赌场的组织者和老板之一，参与水钱分配。2015年1月27日凌晨，上述赌场被公安机关查获。截至案发，上述赌场抽头渔利共计人民币4万元。2016年9月23日15时30分许，民警根据线索在佛山市禅城区南庄镇罗元开发一区南座3号抓获被告人张选东。认定上述事实的证据有：1.证人杨某1的证言及辨认笔录：据我所知，罗元开发一区南座3号士多店的赌场是从2014年12月左右开始开设的，赌场老板有“金某”（彭某）、“刘老板”（刘某）、“胖子”（田某）和士多店老板两夫妻（张选东、廖某）。我有时在赌场负责派牌和抽佣，不用派牌时我就在赌场玩，偶尔也赌一下。我每次抽10元至30元不等的水钱，抽到的水钱就放在台面上，等够500元的整数我就会把钱拿给士多店的老板娘。每天的水钱具体怎么分我不知道，但是2015年1月23日、24日、25日这三天晚上，我都见到“金某”、“刘老板”、“胖子”和士多店老板两夫妻他们五个人在一起分水钱。每天抽水大约有三四千元。我共派了两天牌，收了三次钱共400元，都是“刘老板”给我的。刘某跟我说他在赌场内占有股份，但前提是要带赌客到赌场内参赌，如果当晚没有带赌客去赌，他就分不了赌场的抽水钱。士多店老板和“金某”经常坐在士多店门口看风。赌场场地、赌具、香烟和水是士多店老板和老板娘提供的。2.证人陈某的证言及辨认笔录：我从2014年9月份开始知道罗元开发一区南座3号士多店开设有赌场，该赌场基本上每天晚上都有开赌。赌场是士多店的老板“老张”（张选东）、士多店的老板娘廖某、田某及一个叫“金某”的男子共同开设的，还有一个叫杨某1的男子负责在赌场发牌和抽水。平时赌场开赌时，“老张”都会在士多店望风，廖某负责保管抽水钱，田某之前在赌场做发牌和抽水工作，“金某”我经常见他来赌场，杨某1在赌场负责发牌和抽水只有两三天。赌场以“三公大吃小”进行赌博，每局抽水20元至50元不等，抽到水钱先放在台面上，够500元抽水的人就把钱交给廖某保管。3.证人李某的证言及辨认笔录：我第一次去罗元开发一区南座3号士多店的赌场赌博是在2014年12月中旬的一天晚上，第二次是2015年1月26日晚上，后来就被抓了。该赌场是士多店的老板（张选东）、老板娘（廖某）开的，是否还有其他股东或老板我就不清楚。赌场以“三公大吃小”方式赌博，有一个人专门负责派牌，每局抽水20元到50元不等。4.证人韩某的证言及辨认笔录：我第一次去这个赌场是在2014年9月中旬，第二次去是在2014年11月中旬，第三次就是被抓的这次。赌场一般是晚上21时开赌，直到凌晨1时左右结束，士多店的老板（张选东）和老板娘（廖某）是赌场的组织者，赌场的场地、赌具、香烟和矿泉水都是士多店提供的，至于是否有其他的组织者我就不太清楚了。负责打荷和抽水的男子每局会从中抽取20元至50元不等作为抽水钱放在桌面，抽水钱的数目到了一定程度，士多店的老板娘会把抽水钱拿走。具体每天能抽水多少我不确定，但应该至少有三四千元左右。5.证人董某的证言及辨认笔录：2015年1月26日晚，我在罗元开发一区南座3号士多店的赌场赌了几把后就在店内看电视，后来有警察过来检查，把赌场的人抓了。我不知道该赌场是从什么时候开始经营的，赌场每盘都会抽水20元至50元不等，抽水钱放在桌面上，等够几百元后发牌男子就把水钱交给士多店的老板娘。赌场是由士多店的老板（张选东）、老板娘（廖某）、“胖子”（田某）、还有一个叫“金某”的男子组织的，是否还有其他人我就不清楚了，还有一名男子负责发牌和抽水。6.证人杨某2的证言及辨认笔录：我于2015年1月27日凌晨在赌场赌博被抓获。我第一次去该赌场看别人赌钱是在2014年9月。该赌场每盘抽水20元至50元不等，之前是一个胖子（田某）负责派牌和抽水的，2015年1月26日被查获时是由另外一个年轻男子负责派牌和抽水。每盘抽水的钱就放在桌面上，到了一定数额之后，士多店的老板娘（廖某）就会过来把抽水钱拿走放在身上。据我所知，士多店的老板（张选东）、老板娘、一个年轻的贵州人（彭某）以及之前在赌场负责打荷抽水的胖子都是赌场的老板，他们在赌场结束后一起清点和分配抽水钱，至于还有没有其他老板我不清楚。7.证人罗某1的证言及辨认笔录：我于2015年1月26日23时许到罗元开发区南座3号士多店的赌场赌“三公大吃小”，至27日凌晨被警察抓获。我共到该赌场参与赌博四次，赌场每盘抽水20元至50元不等。我觉得士多店的老板和老板娘是赌场的老板，因为赌场的场地是他们提供的，赌场的抽水钱由士多店的老板娘保管，至于是否有其他老板我不清楚。赌场的抽水钱由谁清点和分配我也不清楚，因为我每次赌完钱离开的时候赌场都还没有结束。8.证人黄某的证言及辨认笔录：我于2015年1月27日凌晨在罗元开发区南座3号士多店的赌场赌博被抓获。我从2014年4月份时就看到士多店里面有人在赌博了。该赌场是士多店的老板（张选东）、老板娘（廖某）和一个叫“胖子”（田某）的男子开的，是否还有其他人我就不清楚了。我到该赌场赌过三四次，平时我去都是在士多店的外面看电视，有时进去看别人参赌。9.证人韦某的证言及辨认笔录：我在罗元开发区南座3号士多店的赌场赌博被警察抓获。我共在该赌场参与赌博三次。赌场具体开了多久我不太清楚，但至少开了四五个月。士多店的老板（张选东）和老板娘（廖某）是赌场的组织者，赌场的场地是他们提供的，士多店的老板娘也负责保管赌场的抽水钱。负责打荷抽水的人会在每盘赌局结束后抽取20元至50元放在桌面上，等抽水钱够几百元了，士多店的老板娘会过来将抽水钱拿走。士多店的老板经常会在士多店门口为赌场看风。赌场每天抽水至少有二千至三千元。10.证人唐某的证言及辨认笔录：我知道罗元开发区南座3号士多店的赌场在2014年4、5月份就开始开设了。我第一次去参赌是在2014年国庆节前后，后来也去过很多次。赌场一个月开二十天左右，一般在月底的时候开档比较频密。赌场每盘抽水20元至50元不等，如果赌资比较大时，我也见过抽水100元至200元不等的。抽水的钱就放在桌面上，到了一定数额之后，士多店的老板娘（廖某）就会过来把抽水钱拿走放在身上。赌场每天最少能抽水2000元至3000元左右，如果赌资大的话，一天晚上能抽水上万元。我所知道的赌场老板一共有五个，包括士多店的老板（张选东）和老板娘、“金某”（彭某）、“胖子”（田某）和一个老头。赌场结束之后，我看到士多店的老板和老板娘、“金某”、“胖子”会一起清点赌场的抽水钱，并且会把抽水钱分掉。我不知道那名老头是什么时候加入赌场的，但是在1月25日晚上赌场结束之后，那名老头也有参与分赌场的抽水钱。赌场的场地和赌具是士多店的老板提供的，另外士多店会免费提供水和香烟给赌客。士多店的老板经常会在士多店外面帮赌场看风。11.同案人彭某的供述及辨认笔录：2014年4月底的某一天傍晚，田某（绰号“胖子”）打电话给我，说要跟我谈事情。后来我跟着田某去到禅城区南庄镇紫洞路罗某2开发区的一个出租屋内，屋里还有一名安徽老头，他是罗元开发一区南座3号铺的老板。安徽老头跟我们说他在罗元开发一区南座3号铺内经营了一个“三公大吃小”的赌场，主要吸引附近陶瓷厂员工过来参赌，并从中抽佣获利，但是那段时间有一伙贵州人到他的店里闹事，让他交点钱或者分一点股份给贵州人，所以他现在要找人帮他摆平一下这方面的事情。安徽老板问我认不认识那帮去他店里闹事的贵州人，我说认识，他让我跟那帮人说一下，让他们不要过来店里闹事，然后他分一些赌场的股份给我和“胖子”。我答应了。赌场共有四名股东，安徽老板和他老婆是主要组织者，占六成股份，场地和赌具都是由他们提供；我和田某是股东，各占两成股份。赌场内还有一名专门负责发牌抽水的工作人员，这名工作人员应该是安徽老板聘请的。赌场以“三公大吃小”的方式进行赌博，每盘抽水20元至50元不等，一晚上共抽水1000元至3000元。抽水的钱放在桌面上，等抽水钱到了一定数量后，发牌的那个人就会把抽水钱交给安徽老板的老婆，安徽老板自己则在店铺门口附近溜达，帮赌场看风。从我加入赌场到赌场被查共开设了八个月左右。但这个赌场不是每天都开的，只在每个月的下旬开七八天左右。我刚加入赌场时，会在赌场内待到结束，然后安徽老板、老板娘、田某会一起清点水钱，我只是在旁边看。之后安徽老板把属于我的那部分水钱以现金方式支付给我。后来我很少去赌场里，都是在第二天下午去到赌场所在的店铺内，安徽老板会以现金形式支付赌场的抽水钱给我。2014年8月底，我回贵州老家筹办婚礼，到10月中旬才重新回佛山，这段时间我没有收取过赌场抽水钱。我共从赌场获利6000元左右。彭某对赌场的具体位置、被告人张选东（“安徽老板”）、廖某（“安徽老板”的老婆）、田某进行了辨认、确认。12.同案人廖某的供述：2014年9月、10月左右，经常会有人到我和我老公张选东经营的士多店内斗地主、打牌赌钱等。有一天,“金某”来到我们士多店，说想要在我们店里开设赌场，后来没多久赌场就慢慢组织起来了。当中细节我其实不是很清楚，因为是张选东和“金某”谈的，而且我们知道“金某”是在社会上混的，我们怕不让他在店里开赌场，他会骚扰我们。一开始谈的时候赌场就张选东和“金某”两个老板，后来“胖子”和“刘老板”也加入进来了。我家占四成股份，包含场地费、香烟、矿泉水的费用，其余六成是“金某”、“胖子”和“刘老板”的。“刘老板”是赌场被查前几天才加入进来的。以前一般是一个叫“小伟”的人来负责发牌和抽水，是“金某”叫过来的。最后几天“小伟”没有来赌场，有时候“胖子”发牌，有时候轮流发牌。赌场每盘抽水20元至50元，抽水的钱都放在桌面上，一般够500元后发牌的人就会把钱交给我，由我负责保管赌场的抽水钱，每天赌场能够抽水1000多元至3000多元。赌场结束以后，我就把抽水钱交给“金某”或者张选东，然后“金某”、张选东、我和“胖子”一起参与清点水钱。后来“刘老板”加入之后，他也有份参与清点和分得抽水钱。一个月赌场最多开十天，至今我家非法获利20000元左右。13.同案人田某的供述：我第一次去3号士多店赌场参赌是在2014年9月中旬，之后我就经常去该赌场赌场，并认识了赌场的老板“金某”（彭某）、“老张”（士多店的老板，张选东）以及“老板娘”（廖某）。2015年1月底，“金某”、“老张”让我带一些赌客过来赌场参赌，等赌场结束后他们会从抽水钱中分一份给我。我答应了，并且开始带人过来赌博。我大概是1月21日加入这个赌场的。“老刘”（刘某）也跟我一样，大约在2015年1月底开始带赌客到赌场参赌，从而加入赌场并从中分一份水钱的。每盘赌局结束后，负责打荷抽水的人会抽取20元至50元不等作为水钱，并放在桌面上，等凑够500元，抽水的人会把钱交给士多店的老板娘。赌场结束后，老板娘会把当晚的抽水钱交给“老张”，主要是“老张”、“金某”来清点分配，我们只是在旁边看一下。一般一个晚上赌场能抽水1000多元至3000多元。以前该赌场应该是“金某”占一半，士多店的“老张”、老板娘合占一半。我和“老刘”加入的时候，他们二人没有跟我们说明具体占多少，只是说分一份。我觉得士多店的“老张”、老板娘应该占多一点，因为赌场场地、香烟和水都是他们免费提供的。我和“老刘”合起来占一小部分。赌场没有人放数，士多店的“老张”和“金某”经常坐在门口帮赌场看风。14.同案人刘某的供述：2015年1月26日22时许，我在南庄镇罗园开发区南座3号士多店赌“三公大吃小”，开始是“胖子”（田某）在发牌和抽水，后来他有事走开，就由杨某1负责发牌和抽水，后来我们被警察抓了。赌场每局抽水20元至50元，当抽够四五百元时，杨某1就把水钱交给士多店的老板娘保管。该赌场的老板有老板娘（廖某）、老板娘的丈夫张选东、“金某”（彭某）、“胖子”，另外还有谁我就不清楚了。“老板娘”负责保管抽水钱、张选东平时在士多店门口负责看水、“金某”也在士多店门口负责看水，“胖子”在赌场负责发牌和抽水。我到该赌场参与赌博三次，每次赌博结束后张选东就发几百元抽水钱给我。15.刑事判决书。证实同案人廖某、田某、刘某、彭某均因犯开设赌场罪被判刑。16.抓获经过。证实2016年9月23日15时30分许，民警根据线索在佛山市禅城区南庄镇罗元开发一区南座3号抓获被告人张选东。17.户籍材料。证实被告人张选东的身份情况。18.被告人张选东在侦查阶段的供述、辩解及辨认笔录：（2016年9月23日、9月26日的供述）佛山市禅城区南庄镇罗元开发一区南座3号铺最早是我舅子开的，我和我妻子廖某帮我舅子看铺子，2014年年头，廖某正式接手我舅子经营这个店铺。因为我们这个店铺附近都是一些陶瓷厂，陶瓷厂的员工下班之后，一般晚上没什么消遣就喜欢到我的店里玩，他们最初会聚在一起斗地主、炸金花之类的，后来人聚集越来越多，就慢慢地搞起了“三公大吃小”，然后我和廖某就收取一些场地费、清洁费之类的。2014年4月底左右，田某（绰号“胖子”）、彭某（绰号“金某”）看到我的店铺聚集赌博的人比较多，就说要跟我合伙经营这个赌场。我怕如果不给他们合伙的话，他们会来找我们店铺的麻烦，就同意了。大约从2014年5月份开始，我就开始和田某、彭某在我经营的士多店内开赌档，聚集人玩“三公大吃小”，并每盘从中抽水进行获利，直至2015年1月27日被公安机关查获。当时我们谈好我和廖某共占40%股份，田某、彭某合占60%股份；刘某是他们后来叫过来的，他是占田某、彭某他们那边的股份。赌场的场地、赌具、香烟、矿泉水由我和廖某提供，廖某负责保管抽水钱，我一般会在店铺外面负责帮赌场望风看水，田某、彭某、刘某他们就带一些赌客来参赌。赌场不是每天都开，大约共开设了五十天左右。赌场每盘抽水20元至50元，每天赌场能够抽水1000多元至2000元。赌场内负责派牌抽水的人不固定，但都是由田某、彭某他们那边的人叫过来的，有时候田某也会负责发牌抽水。赌场结束之后，我、廖某、田某、彭某一起参与清点水钱，后来刘某加入之后，他也有份参与清点和分得抽水钱。（2016年10月10日、10月20日、11月9日的供述）赌场是我老婆廖某和田某、彭某、刘某等人一起合伙经营的，我没有参与。廖某和田某、彭某、刘某都是赌场的股东；廖某占40%股份，在赌场内负责保管抽水钱；田某、彭某合占60%股份，刘某占的股份在田某、彭某的份额里，具体多少我不清楚，他们负责带赌客过来参赌。被告人张选东对赌场的具体位置以及彭某、廖某、田某、刘某进行了辨认、确认。根据上述事实与证据，原审法院认为，被告人张选东伙同他人以营利为目的，开设赌场，抽头渔利数额达人民币4万元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：被告人张选东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币30000元。上诉人张选东上诉称：其不是赌场的老板，没有参与经营管理，只是在赌场望风，在共同开设赌场的犯罪中起次要作用，原判量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人张选东犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。对于上诉人张选东的上诉所提，经查，同案人彭某、廖某、田某、刘某的供述及多名证人证言均一致指认张选东是涉案赌场的组织者和老板之一，参与水钱分配及望风，张选东在侦查阶段也承认过上述事实，其供述能与同案人的供述及证人证言相互印证。综上，张选东在伙同他人开设赌场的共同犯罪中并非起次要作用，原判根据上诉人的犯罪事实、情节，依法量处刑罚适当。上诉人张选东提出的上诉意见无事实与法律依据，不予采纳。本院认为，上诉人张选东伙同他人以营利为目的，开设赌场，抽头渔利数额达人民币4万元，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邱卫玲审 判 员  陈海平代理审判员  李寿桥二〇一七年三月一日书 记 员  李于蓝书 记 员  黎明钊附本案相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。