江西省弋阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣1126民初1108号原告：郑某某，男，1963年5月7日出生，汉族，江西省弋阳县人，小学文化，务工。委托诉讼代理人：洪美林，江西碧落律师事务所律师，特别授权代理。被告：张某某，男，1967年3月17日出生，汉族。委托诉讼代理人：程子明，江西华箭律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：张德谷，男，1964年6月2日出生，汉族，系张某某的哥哥，一般代理。被告：饶某某，女，1968年10月2日出生，汉族。被告：饶某某，男，1969年8月23日出生。委托诉讼代理人：周双兴，江西碧落律师事务所律师，特别授权代理。原告郑某某诉被告张某某、饶某某、饶某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郑某某及委托诉讼代理人洪美林、被告张某某及委托诉讼代理人程子明、张德谷，被告饶某某及其委托诉讼代理人周双兴均到庭参加诉讼。被告饶某某经传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告郑某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费及伤残赔偿金等各项共计146980.31元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告张某某因建楼房浇楼面需雇佣钢筋工扎钢筋，2015年10月17日早上，被告张某某在湾里乡五里岗路口碰到钢筋工饶某某，便要求饶某某帮被告家扎钢筋，双方约定工资按每人每天贰百元点工计算。为了赶到2015年10月19日浇楼面，被告张某某要求饶某某替被告家多叫几个钢筋工于2015年10月18日来被告家帮忙扎钢筋。2015年10月18日早上，饶某某便和原告及张成三个钢筋工来到被告家扎钢筋。原告等三个钢筋工在被告家吃过早饭，开始将钢筋从一楼地面接到四楼楼顶，准备扎钢筋。饶某某在一楼地面传送钢筋，被告张某某在二楼接送钢筋，原告在三楼负责接送钢筋，张成在四楼顶负责接钢筋。由于被告张某某对施工现场没有采取任何防护措施（无脚手架及防护网），且楼面木头撑支不牢固，原告郑某某在身体前倾去接钢筋时，把手的木头撑支发生偏离，导致郑某某从三楼摔倒一楼地面。后送往弋阳县人民医院救治，住院22天。2016年6月23日，经弋阳志敏法医学司法鉴定所鉴定：（1）郑某某第2、3、4、5趾功能丧失，构成八级伤残；（2）郑某某右跟骨粉碎性骨折固定术后，右足弓结构破坏均构成九级伤残；（3）郑某某护理期90日，误工期240日、营养期90日；（4）郑某某后续治疗费评定为5000元。原告郑某某摔伤后至起诉日止，被告张某某仅仅支付原告6000元整部分医疗费，余款拒不支付。被告张某某辩称，1、被告张某某只与饶某某存在承揽关系。理由是2015年10月17日，被告张某某在湾里乡五里岗路口遇上饶某某，被告张某某、饶某某商量将自家的扎钢筋的事承包给他做，工价为10元/平米。被告饶某某表示同意。2、被告张某某与原告郑某某之间不存在雇佣关系。理由是在原告郑某某受伤那天之前，被告张某某根本不认识原告郑某某。原告郑某某在诉状中所说每人每天200元点工计算，也不是与被告张某某约定，至于其工资多少钱一天，那是被告饶某某与原告郑某某之间内部的约定。原告郑某某和张成均是被告饶某某所雇来的。在原告郑某某受伤之后，是被告饶某某自己叫方某等人继续将扎钢筋的工作做完，其叫方某等人的工资多少也同样没有事先经过被告张某某的同意。3、原告郑某某在本案中自身存在过错。根据《高处作业分级》GB3608—2008规定，凡在坠落高度基准面2m以上有可能坠落的高处进行的作业属高处作业。而根据《特种行业安全管理规定》、《高空作业安全生产管理条例》等“一标准，五规范及相关国家标准”从事高空作业及特殊工种作业人员年龄不宜超过50周岁，女职工不宜超过45周岁。而原告郑某某已经超过了50周岁规定，继续从事与其年龄不相适应的工作，主观上其本身存在过错。被告张某某、饶某某将扎钢筋的工作发包给被告饶某某，承揽人饶某某就有责任、有义务做好相关的安全防护措施，在被告张某某提出用绳子吊的时候，被告饶某某仍坚持用手接送。原告作为成年人，明知在没有安全防护措施，从事高空作业具有一定的危险性的情况下，出于自信，导致本案的发生，原告郑某某也应承担相应的责任。4、对赔偿标准及数额存在异议。综上，被告张某某、饶某某只与饶某某之间存在承揽关系，与原告郑某某不存在雇佣关系，被告在本案中不存在过错，恳请法庭驳回原告的全部诉请。被告饶某某未作答辩。被告饶某某辩称，同意被告张某某、饶某某的答辩意见，被告一、被告二申请追加饶某某为本案被告，没有事实与法律依据，所以饶某某不是本案适格被告。原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1.原告的身份证复印件一份，2.两被告的人口信息复印件一份；3.调查笔录二份；4.入院、出院记录、手术记录、诊断报告书；5.发票及用药清单；6.司法鉴定意见书一份；7.司法鉴定费用发票一份；8.证明及占桂姩户口簿各一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据1、2、4、5、7、8，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：对证据3的两份调查笔录，被告一、被告二认为饶某某、张成与原告有姻亲关系，对其证言的客观真实性有异议，不能作为认定本案事实依据。本院认为饶某某已被追加为本案被告，与本案具有利害关系，对饶某某的调查笔录，本院不予采信。对张成的调查笔录中所述的事实予以部分采信。对证据6的司法鉴定意见书，三被告认为不应该适用工伤鉴定标准鉴定，应当按道路交通事故伤残标准重新鉴定。本院认为原告张某某受伤并非工伤，故不应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2014）》5.9.224)21（以下简称《工标》），而应适用国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》4.9.3b）（以下简称《道标》）。被告张某某依法提交了证据：1.证人张某的证人证言及其调查笔录一份；2.对方某做的调查笔录一份。本院组织了原告郑某某进行质证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：原告张某某及被告饶某某均认为张某的证言与本案无关联性，对本案没有证明力。本院认为张某的证言只能证明他家做房子扎钢筋的情况，与本案无关联性，对其证人证言本院不予采信。原告张某某及被告饶某某均认为方某没有出庭作证，故对其该份调查笔录的真实性及关联性都有异议。本院认为证人方某无特殊情况，应当出庭作证，而证人方某未出庭作证，本院对该份调查笔录不予采信。被告饶某某未向法庭提交证据。被告饶某某未向法庭提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月17日，被告张某某、饶某某建楼房浇楼面需雇佣钢筋工扎钢筋，被告饶某某带原告郑某某及张成帮被告张某某、饶某某扎钢筋，双方约定工资按每人200元/天计算.2015年10月18日早上，被告饶某某便和原告郑某某及张成来到被告家扎钢筋，三人在被告张某某家吃过早饭后，开始将钢筋从一楼地面接到四楼楼顶，准备扎钢筋。被告饶某某在一楼地面传送钢筋，被告张某某在二楼接送钢筋，原告郑某某在三楼负责接送钢筋，张成在四楼顶负责接钢筋。由于被告对施工现场没有采取任何防护措施（无脚手架及防护网），且楼面木头撑支不牢固，原告郑某某在身体前倾去接钢筋时，把手的木头撑支发生偏离，导致原告郑某某从三楼（第二层楼面）摔倒一楼地面。后送往弋阳县人民医院救治，住院22天。2016年6月23日，经弋阳志敏法医学司法鉴定所鉴定：1.郑某某第2、3、4、5趾功能丧失，构成八级伤残，郑某某右跟骨粉碎性骨折内固定术后、右足弓结构破坏构成九级伤残。2.郑某某护理期90日、误工期240日、营养期90日；3郑某某后续治疗费评定为5千元整（内固定取出）。在诉讼过程中，被告张某某对原告单方委托的鉴定意见提出了异议，并申请重新鉴定，本院根据双方商定的鉴定机构，委托江西铭志司法鉴定中心对原告的损伤进行了重新鉴定，鉴定意见为：郑某某因做工时受伤致成第二腰椎体粉碎性骨折伴横突骨折，构成《道标》9级伤残。另查明，原告摔伤后至起诉日止，被告张某某支付原告6000元医疗费，被告张某某与被告饶某某系夫妻关系。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告郑某某为被告饶某某提供劳务，原告郑某某和被告饶某某之间形成劳务关系，原告郑某某作为雇员在提供劳务时不慎从三楼（第二层楼面）摔倒一楼地面而受伤，被告饶某某作为接受劳务方，未尽到应尽的安全注意和劳动保障义务，应承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，且根据国家的有关规定，从事高空作业及特殊工种作业人员年龄不宜超过50周岁，而原告郑某某已经超过了50周岁，继续从事与其年龄不相适应的工作，自身存在过错，也未尽到应尽的安全注意义务，对自己受到的损害，应当承担相应的责任。被告张某某、饶某某将扎钢筋项目承包被告饶某某，双方形成承揽关系，被告张某某、饶某某作为定作人，将工程承包给不具备相应建筑资质的被告饶某某，存在选任过失，应承担相应的责任。根据各方的过错程度及本案事实，酌定被告饶某某承担40%的责任，被告张某某、饶某某承担30%的责任，原告郑某某自己承担30%的责任。因原告郑某某受伤并非工伤，被告张某某于2016年12月26日向本院申请要求对原告郑某某的伤残等级适用《道标》进行重新鉴定，而《人体损伤致残程度分级》当时并未正式施行，故对原告郑某某的伤残等级应适用《道标》按九级伤残计算。对各项赔偿标准，根据法律规定、司法鉴定意见及原告的诉讼请求，原告的合理损失有：医疗费13454.63元、住院伙食补助费按原告的请求计算15元/天×22天=330元、营养费15元/天×90天=1350元、误工费按2015年江西省农林牧渔业在岗职工年平均工资32849元/年÷365天/年×240天=21599元、护理费按原告的请求计算为122.93元/天×90天=11063.7元、残疾赔偿金按2015年江西省农村居民人均可支配收入11139元/年计算×20年×20%=44556元、交通费酌定400元、被抚养人生活费8486元/年×5×20%÷7=1212元、鉴定费1900元，根据原告郑某某提交的医疗住院收费票据，其个人实际产生的后续治疗费为2623.62元，以上合计98488.95元，精神损害抚慰金酌定3000元。对原、被告在审理中未有相应证据证明的诉辩意见，本院均不予采信。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告饶某某赔偿原告郑某某各项损失合计人民币101488.95元的40%即40595.58元。于本判决生效后三十日内付清。二、被告张某某、饶某某赔偿原告郑某某各项损失合计人民币101488.95元的30%即30446.69元，扣除之前已垫付的医疗费6000元，实际应赔偿24446.69元，于本判决生效后三十日内付清。三、驳回原告郑某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1235元，由原告郑某某负担371元，被告张某某、饶某某负担371元，被告饶某某负担493元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  孙江明人民陪审员  王艳红人民陪审员  潘诗滨二〇一七年三月二十日书 记 员  童志超