江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏09民终5113号上诉人（原审原告）：陈粉干。委托诉讼代理人：熊正中。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地在盐城市亭湖区建军东路58号。负责人：朱礼荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：唐朝，江苏永���律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吕红旺。上诉人陈粉干因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（下称人保保险公司）、吕红旺机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市盐都区人民法院（2016）苏0903民初3394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。陈粉干上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：上诉人陈粉干主张误工费12730.48元和财物损失费500元，一审法院未予支持不当。即便按司法鉴定意见认定误工期限一个月和住院时间13天，每日工资60元计算，还应当支持误工损失2580元。人保保险公司辩称，1.陈粉干在一审未提供合法有效证据证明存在误工的事实。且事故发生时其已年近70岁，并居住在城镇，一审未支��陈粉干误工损失客观公正。2.陈粉干未提交证据证明自己存在衣物损失，一审未支持财物损失正确的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。吕红旺未作答辩。陈粉干向一审法院起诉请求：要求吕红旺、人保保险公司赔偿陈粉干因交通事故而发生的各项损失，其中医疗费以票据为准、营养费50元/天、护理费100元/天、误工费90元/天；法医鉴定的误工期限偏短，陈粉干出院后还服了两个多月的药，不能做工。一审法院认定事实：2016年1月23日7时18分，吕红旺驾驶号牌为苏Ｊ×××××小型轿车沿盐城市盐都区鹿鸣路由西向东行驶至与新2**国道交叉口西侧路段时，由于下雪路滑，与行人陈粉干发生碰撞，致陈粉干受伤，车辆损坏。后陈粉干被送至盐城市第一人民医院住院治疗，于同年2月4日出院，计支出医疗费用12961.42元，其中吕红旺支出1649.37元��同年3月25日、4月26日，陈粉干因复查又自行支出医疗费用计975.66元。事故发生后，盐城市盐都区公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定：吕红旺负全部责任，陈粉干无责任。现陈粉干为要求对其在本起交通事故中受到的损害进行赔偿而诉至一审法院。审理过程中，一审法院根据陈粉干的申请委托盐城市第一人民医院司法鉴定所对其误工、护理及营养期限进行法医鉴定，结论为：陈粉干因交通事故致“头部外伤；脑震荡”等，建议其护理时限为住院期间（护理1人）；营养时限宜为1个月；原则上建议其误工时限或经查证属实后宜为1个月。陈粉干为此支出鉴定费600元。另查明：吕红旺驾驶小型轿车在人保保险公司投保了交强险与100万元不计免赔第三者责任险，保险期限均自2015年7月22日至2016年7月22日，事故发生在保险期限内。一审法院认���：关于陈粉干因该起交通事故而发生的各项赔偿款项，根据双方当事人提供的证据并参照司法鉴定意见书，经审核认定为：医疗费13937.08元、住院伙食补助费216元（12天，每天18元）、营养费300元（30天，每天10元）、护理费960元（12天，每天80元）、交通费酌情支持300元、鉴定费600元；对于误工费，因陈粉干在事故发生时已超过法定退休年龄，且其未能提供充分的证据证明其因发生交通事故而存在误工的事实，故对其该项请求依法不予支持。综上所述，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。陈粉干被被告吕红旺驾驶的机动车碰撞，致陈粉干受伤，其损伤与该碰撞行为存在因果关系，因吕红旺负事故的全部责任，其依法应承担全部民事赔偿责任，陈粉干要求吕红旺对其损伤进行赔偿的请求，依法予以支持。因吕红旺驾驶的机动车在人保保险公司投保了交强险与不计免赔第三者责任险，事故发生在保险期限内，故人保保险公司应在交强险保险限额内按无过错责任对原告进行赔偿，剩余部分由在第三者责任险限额内进行赔偿。关于人保保险公司要求扣除15%非医保用药及治疗高血压的费用的请求，因其未能提供非医保用药的名称及替代用药，且陈粉干所用治疗高血压的药品亦系其治疗所必须，故对人保保险公司的该辩称主张依法不予支持。判决：一、陈粉干因交通事故而发生的医疗费13937.08元、住院伙食补助费216元、营养费300元、护理费960元、交通费300元，合计15713.08元，由人保保险公司予以赔偿，其中支付给陈粉干14063.71元、退还吕红旺1649.37元，均于判决生效后十日内付清。二、驳回陈粉干的其他诉讼请求。案件受理费400元，减半���取200元，鉴定费600元，合计800元，由人保保险公司负担。二审中，陈粉干向本院提交陈国喜出具的“证明”一份，拟进一步证明陈粉干在事故发生前在陈国喜经营的葡萄园打工及日工资60元的事实。人保保险公司质证意见为，对该证据的“三性”均有异议，且证人未到庭接受质询，故对证明事实不予认可。本院认为，陈粉干提供的该证据与一审中提供的由罗春华出具“证明”相互印证，人保保险公司虽对该证据真实性提出异议，但未能提交相应的反驳证据，故对此质证意见，本院不予采信。应当认定陈粉干事故发生前在陈国喜经营的葡萄园打工及日工资为60元的事实。对一审查明的其他事实，有相关证据印证，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，陈粉干因交通事故所造成的损失，依法应得到相应的赔偿。关于误工费的问题。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，陈粉干虽已超过法定退休年龄，但尚有劳动能力，事故发生前在陈国喜经营的葡萄园打工，因交通事故致其误工收入减少，故应获得误工损失的赔偿，上诉人主张误工损失符合法律规定，应当予以支持。鉴定结论载明其误工期宜为1个月，上诉人主张43天，依据不足，本院不予采信，陈粉干误工费应为1800元（60元×30天）。关于财物损失费的问题。当事人对自己提出的主张有责任提供证据。上诉人主张因交通事故造成衣物损失，但未能提供证据予以证明，本院不予支持。综上，陈粉干因交通事故而发生的医疗费13937.08元、住院伙食补助费216元、营养费300元、护理费960元、误工费1800元、交通费300元，合计17513.08元。应由人保保险公司在交强险及商业三责险限额内予以赔偿，因吕红旺支付给陈粉干1649.37元，故本案中人保保险公司应实际支付给陈粉干15863.71元、返还吕红旺垫付款1649.37元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、���二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销盐城市盐都区人民法院（2016）苏0903民初3394号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司赔偿陈粉干因交通事故造成的各项损失15863.71元，返还吕红旺1649.37元。上述款项于本判决生效之日起十日内履行；三、驳回陈粉干的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，减半收取200元，鉴定费600元，合计800元，由中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。二审案件受理费400元，由中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担54元��陈粉干负担346元。本判决为终审判决。审 判 长  吕伟平审 判 员  荀玉先代理审判员  朱 倩二〇一七年三月七日书 记 员  谢 超