贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔27民终299号上诉人（原审被告）：贵州五月花房地产开发有限公司，住所地惠水县和平镇建设西路124号（贵州财经大学商学院门口），统一社会信用代码91522731055028158D。法定代表人：李旗，该公司总经理。委托诉讼代理人：何健，贵州秀岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王兰青，贵州秀岳律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：重庆荣科广告有限公司，住所地重庆市江北区建新北路16号32-1号，统一社会信用代码91500105574813123M。法定代表人：张文利，该公司董事长；委托诉讼代理人：张文谨，该公司职工。上诉人贵州五月花房地产开发有限公司（以下简称五月花公司）因与被上诉人重庆荣科广告有限公司（以下简称荣科公司）租赁合同纠纷一案，不服惠水县人民法院（2016）黔2731民初1002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。五月花公司上诉请求：1、依法一审判决第一项，予以改判；2、本案一、二审诉讼费被上诉人也应承担。事实和理由：一、一审判决上诉人向被上诉人支付150000元的租金，认定事实不清，不符合法律规定。一审认为上诉人未提供证据证实其何时向被上诉人明确表示不再履行合同，故对上诉人提出被上诉人没有采取有效措施导致损失扩大的辩解不予采纳，该认定错误。双方在签订租赁合同时约定上诉人如未按期足额支付租金，如逾期10日仍未支付应付的租金，被上诉人有权解除本合同，收回该租赁物使用权并有权立即另行租赁招商。合同签订之日2016年5月6日一次性向被上诉人支付全部租金300000元。但至同年5月15日上诉人未向被上诉人支付过一分钱租金，上诉人不再履行合同的行为非常明确，无需证据证明，且被上诉人也未按照《合同法》第二百二十七条的规定主张自己的权利，并应采取相应措施避免损失的扩大，而不是坐等拿钱。根据《民法通则》第一百一十四条、《合同法》第一百一十九条的规定，结合本案的实情，被上诉人在超过付款期10天未收到租金，应向上诉人发出催告在合理期间支付，并采取措施，但被上诉人没有采取任何措施避免损失的扩大。上诉人认为被上诉人在签订合同两个月内另行招租较为公平合理，上诉人向被上诉人支付10万元租金较为合适；二、一审法院对被上诉人主张6万元的违约金的认定和支持违反法律的规定。上诉人与被上诉人签订的是由被上诉人提供的格式合同，该合同中对违约金作出两种以上的解释，即第十条违约责任：10.2乙方（上诉人）如未按期足额支付租金，每逾期一日，则按应付租金的0.1%向甲方（被上诉人）支付违约金；10.4在本合同履行期限内，任何一方未有法定理由或者本合同规定事由，而单方解除或终止履行本合同，违约方除应赔偿给守约方造成的损失外，还应按本合同租金总额的20%向对方支付违约金。本案是因上诉人未支付租金引发的纠纷，应首先适用10.2的约定，即上诉人应承担的违约金为300000元×0.1%×60日=18000元。本案中被上诉人的实际损失仅为未得到租金的利息和交纳的税款，一审对违约金过高的支持违反《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条规定。综上，请二审法院依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条规定，撤销一审判决第一项，并予以改判。荣科公司二审未作书面答辩。原审原告荣科公司向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告于2016年5月6日签订的《场地租赁合同》；2、被告支付原告2016年5月6日至同年8月15日的租金150000元及同期银行利息4500元、税款9393.2元、违约金60000元共计223893元并从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息至本息付清之日；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月6日，原、被告签订《场地租赁合同》，该合同约定原告将5块广告牌出租给被告使用，被告于合同签订之日一次性支付原告租金人民币300000元，租期从2016年5月6日至同年11月26日止。合同签订后，原告按照被告的要求向被告出具300000元的增值税发票，原告为此缴纳税款18786.41元。事后，原告多次要求被告履行合同义务，双方经多次协商未果。原告于2016年8月15日、同年8月18日与案外人签订合同将上述五块广告牌另行出租。一审法院认为，一、依法成立的合同应受法律保护，本案中，原告荣科公司与被告五月花公司签订《场地租赁合同》，该合同系双方真实意思表示，没有违反法律或行政法规的强制性规定，合同成立并生效。原告按照合同约定将租赁物（五块广告牌）交付被告使用，被告未按照合同约定支付租金，违反合同约定，应当承担法律责任,故对原告符合法律规定的诉讼请求，法院依法予以支持。1、原告要求解除双方签订的《场地租赁合同》，庭审中，被告对此无异议，故对原告要求解除《场地租赁合同》的诉讼请求，予以支持。2、原告要求被告支付2016年5月6日至同年8月15日期间的租金150000元及利息4500元，本案中，合同约定的总租金为300000元，租期为2016年5月6日至同年11月26日，被告未履行付款义务，原告经多次催款未果后，于2016年8月15日及同年8月18日将租赁物（五块广告牌）另行出租，为此，原告要求被告支付租金150000元。被告辩称，原告在被告违约的情况下，原告没有采取有效措施导致损失扩大，被告同意给原告一个月的合理期限，同意适当支付原告部分租金。庭审中，被告未提供证实其何时向原告明确表示不再履行合同的证据，故对被告的该项辩解理由，不予采纳。从时间上来看2016年5月6日至同年8月15日基本上是合同约定租期的一半时间，故对原告要求被告支付租金150000元的诉讼请求，依法予以支持。原告要求被告以150000元为基础计算2016年5月6日至同年8月15日期间的利息4500元，因该利息计算不符合法律规定，法院将被告应支付原告的利息确定为：150000元×5.6%／年÷12个月×3个月﹦2100元超出部分，不予支持。3、原告要求被告支付税款9393.2元，庭审中，被告予以认可，故对原告要求被告支付税款9393.2元的诉讼请求，予以支持。4、原告要求被告支付违约金60000元，被告辩称该违约金过高，要求法院予以调整。庭审中，被告未能提供违约金调整的相关依据，故对被告要求对于违约金进行调整的主张，亦不予采纳。原告主张的违约金60000元系双方合同约定，故对原告要求被告支付违约金60000元的诉讼请求，依法予以支持。综上，被告应支付原告的款项为：150000元＋2100元＋9393.2元＋60000元﹦221493.2元并按照中国人民银行同类同期贷款利息的一倍计算起诉之日至该款付清之日期间的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第二百一十二条；最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告贵州五月花房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付原告重庆荣科广告有限公司租金十五万元、利息二千一百元、税款九千三百九十三元二角、违约金六万元共计人民币二十二万一千四百九十三元二角并按照中国人民银行同类同期贷款利率的一倍计算起诉之日至该款付清之日期间的利息；二、驳回原告重庆荣科广告有限公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五千八百元，减半收取二千九百元，由被告贵州五月花房地产开发有限公司承担。二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。二审另查明：双方当事人签订的《场地租赁合同》第二条租赁物的交付及租金费用起计时间第2.2项约定：“租赁物的交付，在乙方（五月花公司）向甲方（荣科公司）按合同约定支付租金后，甲方在起租日按租赁物的现状交付乙方使用；租金支付乙方无故延期超7日（以合同约定支付租金日起计），甲方有权单方解除合同，且甲方有权向乙方追诉甲方由此造成的损失；”，第七条甲方权利义务第7.4项约定：“甲方每年为乙方负责2次画面制作及安装”，第十条违约责任第10.2项约定：“乙方如未按期足额支付租金，每逾期一日，则按应付租金的0.1%向甲方支付违约金，如逾期10日仍未支付应付的租金，甲方有权单方面解除本合同，收回该租赁物使用权并有权立即另行租赁招商，乙方已付所有款项作为合同已执行期间的场地租赁费，甲方不予找补”，第10.4项约定：“在本合同履行期限内，任何一方未有法定理由或者本合同规定事由，而单方面解除或终止履行本合同，违约方除应赔偿给守约方造成的损失外，还应按本合同租金总额的20%向对方支付违约金”。本院认为：上诉人五月花公司与被上诉人荣科公司签订的《场地租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反国家法律、法规的强制性规定，该合同合法有效。合同签订后，荣科公司已按约定将五块广告牌交付给五月花公司，五月花公司未按约定支付租金，已构成违约，依法应承担违约责任。本案中，双方当事人对解除《场地租赁合同》，并由五月花公司向荣科公司支付税款未持异议，本院予以确认。但一审未对被上诉人荣科公司请求解除合同作出明确判决，本院予以纠正。关于五月花公司上诉提出一审判决其向荣科公司支付150000元租金认定事实不清，违反法律规定的主张。从双方签订的《场地租赁合同》的相关内容看，本案双方签订的是一份先付款后使用租赁物的合同，双方明确约定了若上诉人五月花公司逾期未付款，被上诉人荣科公司有权单方解除合同。同时，合同还约定被上诉人荣科公司负有广告画面制作和安装的义务。而双方在合同实际履行过程中，上诉人五月花公司并未支付过租赁费。同时，从被上诉人荣科公司向一审法院提供的照片看，上诉人五月花公司也未实际使用租赁物。虽然上诉人五月花公司未能提供证据证实其以明示的方式表明其不再履行合同义务，但其不支付租赁费不使用租赁物的行为，已具备不再履行合同义务的意思表示，被上诉人荣科公司对此应当是明知的。在此情况下，被上诉人荣科公司理应及时采取措施防止损失的扩大，但被上诉人荣科公司直到2016年8月15日、8月18日才与案外人签订合同将广告牌另行出租，扩大了自己的损失，对此亦负有一定的过错。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”之规定，结合本案双方当事人的过错程度，并考虑被上诉人荣科公司将广告牌另行对外招租也需要一定的合理期限，故，对于被上诉人荣科公司的租金损失，本院酌情支持其2个月的租金，即100000元（300000元÷6个月×2个月）较为妥当。一审对此认定不当，本院予以纠正。上诉人五月花公司的该项上诉主张成立，本院予以采纳。关于一审判决计算的违约金是否适当的问题。五月花公司上诉提出本案一审判决计算的违约金过高，请求按《场地租赁合同》第10.2项约定调整违约金为18000元的主张。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本案上诉人五月花公司未按合同约定支付租金，给被上诉人荣科公司造成的损失，应当是收取租金的利息损失，一审按合同10.4条约定的租金总额的20%支付违约金60000元过高，本院酌情调整违约金为20000元。一审对此认定不当，本院予以纠正。关于上诉人五月花公司应否向被上诉人荣科公司支付逾期付款利息，及承担被上诉人荣科公司从起诉之日至付清全部款项之日期间的利息问题。根据相关法律规定，利息与违约金均具有补偿守约方因违约方的违约行为给守约方造成的损失的作用。本案中，双方当事人既已约定了违约金，且判决中已酌情支持了被上诉人荣科公司相当于其未收到租金损失的违约金，对其经济损失进行了弥补，故，一审判决上诉人五月花公司向被上诉人荣科公司支付逾期付款利息及承担荣科公司从起诉之日至付清全部款项之日期间的利息不当，本院予以纠正。综上，上诉人五月花公司因其违约行为给被上诉人荣科公司造成的经济损失，本院认定为：租金损失100000元、违约金20000元、税款9393.20元，共计129393.20元。综上所述，上诉人贵州五月花房地产开发有限公司的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持惠水县人民法院（2016）黔2731民初1002号民事判决第二项；二、撤销惠水县人民法院（2016）黔2731民初1002号民事判决第一项；三、解除上诉人贵州五月花房地产开发有限公司与被上诉人重庆荣科广告有限公司签订的《场地租赁合同》；四、限上诉人贵州五月花房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人重庆荣科广告有限公司支付租金、违约金、税款共计129393.20元。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费5800元，减半收取计2900元，上诉人贵州五月花房地产开发有限公司负担2000元，被上诉人重庆荣科关高有限公司负担900元；二审案件受理费5800元，上诉人贵州五月花房地产开发有限公司负担4000元，被上诉人重庆荣科关高有限公司负担1800元。本判决为终审判决。审判长  李家荣审判员  莫玉魁审判员  刘国红二〇一七年三月二十一日书记员  杨 墨