福建省永安市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0481民初2590号 原告：张天赐,女，1975年9月27日出生,汉族,住永安市。 委托诉讼代理人：陈爱蓉，福建建州联兴律师事务所律师。 被告：三明宝中国际旅行社有限公司永安开辉营业部，营业场所：福建省永安市含笑大道622号A21号店。 负责人：杨承安，经理。 被告：三明宝中国际旅行社有限公司，住所地：三明梅列区丁香新村******店。组织机构代码：59597507-6。 法定代表人：傅灵明，总经理。 委托诉讼代理人：张坚刚，福建闽中律师事务所律师。 原告张天赐与被告三明宝中国际旅行社有限公司永安开辉营业部（下简称宝中国旅开辉营业部）、三明宝中国际旅行社有限公司（下简称宝中国旅）旅游合同纠纷一案，本院于2016年7月20日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张天赐的委托诉讼代理人陈爱蓉、被告宝中国旅的委托诉讼代理人张坚刚、被告宝中国旅开辉营业部负责人杨承安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张天赐向本院提出诉讼请求：1、宝中国旅开辉营业部与宝中国旅在原告购买的旅游人身意外保险30万元保额范围内共同赔偿原告损失5000元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月23日，原告等16人参加宝中国旅开辉营业部组织和安排的“霞浦、太姥山、九鲤溪三日游”。杨承安系宝中国旅开辉营业部的负责人，是该次旅游活动的组织者兼导游。在组织和安排旅游活动时，杨承安及其工作人员与原告等16位旅游者约定：被告向旅游者每人收取1198元费用，其中包含每人投保旅游人身意外伤害险15元（按1天5元，收取3天15元）保额30万元。但二被告未与原告等16名旅游者签订旅游合同，亦未将原告等人交纳购买旅游人身意外险的投保费向保险公司投保。宝中国旅开辉营业部提供旅游交通工具为三明市金色之旅汽车旅游有限公司永安分公司所有的汽车，车号为闽Ｇ×××××号中型普通客车，驾驶员为张爱萍。当日早上6:30分，该车承载着原告等16位旅游者和杨承安一行17人从永安市发车前往旅游目的地太姥山。上车后和旅途中导游未尽安全保障义务提醒旅游者系号安全带等安全注意事项。10时58分许，该旅游汽车行至m处时，车辆失控碰撞隧道壁，车上乘员谢仙素、杨承安从车内甩出摔至路面上，造成谢仙素当场死亡，李秀琼以及饶秋赋、杨承安乘员受伤车辆及路产损坏的道路交通事故。2015年8月28日，福建省公安厅交通警察总队宁德高速公路支队三大队作出宁高交三公交认字（2015）第00006号《道路交通事故认定书》，认定：当事人张爱萍负本起道路交通事故全部责任。在事故中原告身体受伤，经医院治疗身体仍遗留病痛。但事故发生后二被告对原告等受害者不闻不问，为维护自身的合法权益，原告多次找二被告协商赔偿无果，为此产生医疗费、误工费、交通费合计5000元。综上所述，被告既然与原告建立了旅游合同关系，就有义务保障原告在旅行活动中的安全。被告未能确保安全造成原告受伤，应对原告的损失承担赔偿责任。二被告未与原告等人签订旅游合同，违反了《旅游法》第57条、《旅行社条例》第28条的强制性规定，应当依据该条例第55条的规定处罚。二被告未按约定购买旅游人身意外伤害保险，导致原告等人丧失了从保险机构获得旅游人身意外伤害保险赔偿的权利，因此原告的损失应由二被告共同赔偿。 宝中国旅开辉营业部辩称，由法院查清事实，该赔偿的项目按照法律规定赔偿。 宝中国旅辩称，根据原告诉请，可以确认13位原告是认为由于答辩人的责任致使其丧失了从保险机构获得旅游人身意外伤害险保险的机会，进而要求答辩人承担其等原本可从保险公司处获得的5000元意外伤害医疗保险金额。因此，答辩人要承担赔偿金额必须是保险公司依保险合同需要向13位原告支付的保险金额。根据现行我国各家保险公司开展的旅游人身意外伤害险的险种内容的规定，旅游人身意外伤害险包括的保险责任由二部分组成，一部分是基本险它包括意外身故险、意外残疾险、突发急病身故险；另一部分是附加险即意外医疗保险。要说明的是各家保险公司设计的附加险除意外医疗险外，还可能设计有不同的附加险如航班延迟险等。各家保险公司开展的旅游人身意外伤害险保险条款中均明确规定其中属“意外医疗保险金额”在理赔过程中执行“费用补偿原则”，即保险公司对投保人限因意外而发生的医疗费用在意外伤害医疗保险金额限额内予以补偿；如投保人支付的费用已从其他途径取得费用补偿或赔偿，则保险公司在给付保险金时要扣除上述所得费用。归纳起来就是保险公司在向投保人支付意外医疗保险金时，有二个基本点：一是保险金额封顶即合同约定的金额如本案中5000元；二是“补偿”，即投保人仅能获得实际发生且未得到其他途径补偿的费用部分。本案中，答辩人2015年度开展的旅游人身意外险的承保公司是太平洋人寿保险股份有限公司，其开展“旅游安全人身意外伤害保险”，其中涉及的意外医疗保险的保险金额为5000元。另，13位原告于2015年8月4日与交通事故责任方三明市金色之旅汽车旅游有限公司签订了《交通事故经济赔偿协议书》，13位原告在诉状中所主张的医疗费、交通费、护理费、误工费等均已从责任方处获得了全额赔偿。因此，即使13位原告与太平洋保险公司之间签订了旅游人身意外伤害险的保险合同，基于13位原告的医疗费用及相关费用赔偿情况，保险公司按合同亦不会向13位原告支付5000元医疗保险金。因此，应当驳回原告的诉讼请求。 张天赐围绕诉讼请求提供如下证据：1、原告身份证复印件一份；2、霞浦、太姥山、九鲤溪三日游人员名单复印件一份；3、《道路交通事故认定书》复印件一份；4、门诊病历一份；5、医疗费发票一份；6、统计数据复印件一份。宝中国旅为反驳张天赐所主张的事实，提供如下证据：1、《交通事故经济赔偿协议书》一份；2、太平洋人寿保险股份有限公司与投保人签订的《旅游安全人身意外伤害保险投保协议》太平洋保险公司的旅游意外险条款；3、中国大地财产保险股份有限公司的旅游意外伤害保险条款；4、中国人民财产保险股份有限公司的旅游意外医疗保险条款。宝中国旅的证据均为复印件，其中2-4复制于官网。本院认为，张天赐提供的统计数据不能作为证明其误工损失的依据，本院不予采信；宝中国旅提供的复制于官网的保险产品资料就本案而言并不必然具有参照性，本院不予采信。其他证据具备证据属性，本院予以确认并在卷佐证。 本院认定事实如下： 2015年7月，张天赐等16人与宝中国旅开辉营业部达成口头旅游协议，参加宝中国旅开辉营业部组织的“霞浦、太姥山、九鲤溪三日游”团队旅游活动。双方约定于2015年7月23日出发，费用每人1198元，张天赐等人均按约交纳。 宝中国旅开辉营业部的负责人为杨承安，事故发生当天，杨承安系履行职务行为。宝中国旅开辉营业部的类型为有限责任公司分公司，系宝中国旅在永安设立的旅行社服务网点。 2015年7月23日上午6时30分许，张天赐、周晓玫、谢仙素等同团游客，乘坐宝中国旅开辉营业部提供的、属于三明市金色之旅汽车旅游有限公司永安分公司所有闽Ｇ×××××0号中型普通客车，从永安北上高速开往霞浦。同日10时58分许，该车行0m处时，车辆失控碰撞隧道壁，车上乘员谢仙素、杨承安（兼导游）从车内甩出摔至路面上，造成谢仙素当场死亡、乘员饶秋赋、杨承安、李秀琼受伤、车辆及路产损坏的道路交通事故。2015年8月26日，宁德高速三大队作出宁高交三公交认字（2015）第00006号《道路交通事故认定书》，认定驾驶员张爱萍负本起道路交通事故全部责任。 2015年8月4日，侵权人三明市金色之旅汽车旅游有限公司永安分公司向张天赐等13人共赔偿97274.6元。 2016年3月14日，本院另案审结赖斌（谢仙素丈夫）等原告与宝中国旅开辉营业部、宝中国旅等被告及第三人的旅游合同纠纷案，并作出（2015）永民初字第3881号民事判决书。在该案中，张天赐与周晓玫等13位同团游客作为证人为赖斌等原告提供证人证言，证明所交的1198元旅游团费中包含1天5元、3天15元、最高保额30万元的意外伤害责任保险。张天赐与周晓玫等13位同团游客的证人证言已被该判决认定为真实，予以采信。该判决还认为“损失补偿原则”不适用于人身保险，宝中国旅开辉营业部工作人员未履行为谢仙素投保人身意外伤害保险的义务，导致原告丧失获得意外伤害保险赔偿的可能性，应承担赔偿原告30万元损失的责任，并据此判决宝中国旅支付赖斌等原告30万元。宝中国旅不服该判决，上诉于三明市中级人民法院，该中院经审理，认为原审认定事实清楚，适用法律正确，于2016年11月2日作出（2016）闽04民终744号民事判决书，驳回上诉，维持原判。 张天赐回永安后，于2015年7月27日前往三明市第二医院治疗，花费医疗费255.64元。 根据福建省人民政府闽政〔2015〕38号《关于公布我省最低工资标准的通知》，永安市的月最低工资标准为1230元。张天赐诉请要求二被告赔偿医疗费、误工费、交通费损失合计5000元，但仅提供医疗费票据计255.64元。张天赐不能提供其所从事的行业及收入证明，但其并不是没有劳动能力，对其误工损失，应参照永安市月最低工资标准及治疗期间计算为宜，计41元（1230元÷30天×1天）。张天赐没有提供交通费票据，其交通费损失酌定按治疗期间市内交通费10元/天的标准计算，计10元。张天赐的损失共计306.64元。因索赔产生的费用及其他损失不属于本案赔偿范畴，本院不予支持。 本院认为，宝中国旅应当赔偿张天赐损失306.64元。宝中国旅以张天赐主张的医疗费、交通费、误工费等均已从责任方处获得了全额赔偿，基于“补偿”原则，即使张天赐与太平洋保险公司之间签订了旅游人身意外伤害险的保险合同，保险公司按合同亦不会向张天赐支付5000元医疗保险金为由，主张其不必承担赔偿责任，理由不足，本院不予支持：首先，张天赐所交纳的1198元旅游团费中已包含15元人身意外伤害保险费、最高保额为30万元及宝中国旅开辉营业部工作人员杨承安未履行为张天赐投保人身意外伤害保险义务的事实清楚，且保险事故确已发生。其次，旅游人身意外伤害保险可由游客根据自身需求决定是否购买及确定保障的范围，因此，宝中国旅提供的太平洋人寿保险股份有限公司等保险公司为其他游客投保旅游人身意外伤害保险的相关材料、以及宝中国旅陈述其为其他游客投保旅游人身意外伤害保险的通常作法，就本案而言，并不必然具有参照性。张天赐诉请要求二被告赔偿的医疗费、误工费、交通费损失合计5000元，也不是指其他保险品种中所称的5000元意外伤害医疗保险金额。同时，侵权人向张天赐赔偿是基于侵权行为，法律依据主要是《民法通则》和《侵权责任法》，而张天赐获得保险赔偿是由于存在人身保险合同，法律依据主要是《合同法》和《保险法》，二者法律关系不同。张天赐基于商业保险获取的费用，从本质上讲是基于保险合同中保险费的给付而获取的合同对价，与社会保险不同。根据《保险法》第四十六条、第六十条的规定，“损失补偿原则”是财产保险的特有原则，不适用于人身保险。《保险法》第四十六条为权利人分别向保险公司主张商业险和向责任人主张侵权赔偿提供了法律依据，权利人的医疗费等均可以按照法律规定的标准和项目分别向保险公司主张商业险和向责任人主张侵权赔偿。另，根据《旅游法》、《旅行社条例》的相关规定，旅行社应当与旅游者订立合同，但二被告并未据此办理。且二被告也没有举证证明保险公司或二被告就免除保险人责任的条款对张天赐有依法尽到提示和明确说明义务。再次，杨承安以宝中国旅开辉营业部的名义从事经营活动，在张天赐已按约定交纳人身意外伤害保险费的情况下，杨承安未履行为张天赐投保人身意外伤害保险的义务，导致张天赐丧失获得人身意外伤害保险赔偿的权利，对此，宝中国旅开辉营业部应承担民事责任。由于宝中国旅开辉营业部不具有法人资格，其民事责任应由设立公司宝中国旅承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百二十二条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第四十六条、《中华人民共和国旅游法》第五十七条、《旅行社条例实施细则》第十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条规定，判决如下： 一、被告三明宝中国际旅行社有限公司应于本判决生效后十日内赔偿原告张天赐医疗费、误工费、交通费损失共计306.64元。 二、驳回原告张天赐的其他诉讼请求。 若被告未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，由原告张天赐负担40元，被告三明宝中国际旅行社有限公司负担10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审 判 长  陈 斌 审 判 员  刘明田 人民陪审员  吴华旺 二〇一七年三月三十日 书 记 员  陈 颖 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 第四十六条被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。 《中华人民共和国旅游法》 第五十七条旅行社组织和安排旅游活动，应当与旅游者订立合同。 《旅行社条例实施细则》 第十八条旅行社分社（简称分社，下同）及旅行社服务网点（简称服务网点，下同），不具有法人资格，以设立分社、服务网点的旅行社（简称设立社，下同）的名义从事《条例》规定的经营活动，其经营活动的责任和后果，由设立社承担。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》 第五十八条企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。