山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁02民终759号上诉人(原审原告)：青岛爱琴海家具有限公司。法定代表人：景奉平，职务董事长。委托诉讼代理人：阮立杰，山东岛城律师事务所律师。被上诉人(���审被告)：青岛新宇航家具有限公司。法定代表人：于春玲，职务董事长。委托诉讼代理人：孙洪叶，山东青成律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：于春玲。委托诉讼代理人：孙洪叶，山东青成律师事务所律师。上诉人青岛爱琴海家具有限公司（以下简称爱琴海公司）因与被上诉人青岛新宇航家具有限公司（以下简称新宇航公司），被上诉人于春玲买卖合同纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院(2016)鲁0281民初3216号民事判决，向原审法院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭于2017年2月22日进行了审理。本案现已审理终结。爱琴海公司上诉请求：1.依法判决解除双方的家具买卖合同；2.依法判决新宇航公司、于春玲退回已付家具款342462元；本案诉讼费由对方承担。事实与理由：一、双方尽管未签订书面买卖合同，未约定解除条款，也未达成一致，但爱琴海公司存放家具的仓库到期未再续租、网店也已关闭、工作人员已遣散，已停止经营，无继续履行合同的现实条件，应根据实际情况判决解除买卖合同。二、爱琴海公司支付的是预付款，不是定金，应予返还。家具并非一次性送货完毕，而是根据网店销售情况通知新宇航公司送相应规格和数量的家具，新宇航公司再组织生产、送货。2015年12月17日后再未通知送货，2016年1月前往协商解除合同、退款事宜未果。新宇航公司系生产厂家，不是爱琴海公司一家客户，其原料并非为爱琴海公司所购；对于成品，无论数量还是规格与订购的不符。原审法院判决错误，请二审依法改判。新宇航公司��于春玲辩称，爱琴海公司所诉的理由不充分，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法维持原判。爱琴海公司向原审法院起诉请求：1.解除其与新宇航公司的买卖合同；2.新宇航公司、于春玲返还货款342462元，给其造成的经济损失10万元；3.诉讼费、保全费等费用由对方承担。原审法院查明，2015年7月30日，爱琴海公司就家具订购事宜通过605×××＠ｑｑ.ｃｏｍ电子邮箱向新航宇公司电子邮箱ｘｙｈ×××＠126.ｃｏｍ发送了电子邮件一封。2015年8月3日，新航宇公司向爱琴海公司回复邮件，载明“附件是转椅价格修改后的订单，请知悉！”附件为“7.30新宇航订单”，该订单明细中载明了爱琴海公司所采购新宇航公司家具的具体类型（如1.1米茶几、开放大书柜等）、数量、价格，总计金额1141540元。上述合同签订后，爱琴海公司于2015年8月5日向新宇航公司法定代表人于春玲农业银行账户汇款342462元，并载明用途为货款。2015年11月2日、11月3日、11月12日、12月17日，新宇航公司分别向爱琴海公司运送转椅、衣柜、高五斗、鞋柜等家具，爱琴海公司接受上述货物后，已结清了该部分货款。庭审中，经当庭询问，爱琴海公司主张双方存在买卖关系，认可新宇航公司已发过一部分货，但剩余的没发货，也未实际收到。新宇航公司称，确未发送剩余货物，但根据双方之前的交易习惯，新宇航公司都是按爱琴海公司所要求的时间、地点、送货数量进行发货。爱琴海公司称，订单和往来邮件中未约定具体交货时间，双方的交易习惯是爱琴海公司根据销售情况，把要货的数量、时间、地点电话通知给新宇航公司，告诉安排生产、先送哪些货、送货的数量。爱琴海公司给新宇航公司预留的加工时间不确定，根据新宇航公司的生产情况、生产时间，分批次要货。合同履行中无固定时间，新宇航公司做好了哪些后会通知是否送货，如没做好，其也会催促新宇航公司发货。本案剩余的货物，新宇航公司未通知爱琴海公司哪些做完了，爱琴海公司也未通知新宇航公司交货。2016年1月份，爱琴海公司工作人员郝某某曾到新宇航公司协商解除合同、退还货款一事，新宇航公司不同意退款。审理中双方均认可合同并未约定一方的单方解除权。新宇航公司称，根据交易习惯，制定订单后进行原材料采购、进行加工，按爱琴海公司的要货指令，按要货时间、地点、数量、规格给送货。通常，都是在爱琴海公司下了订单后就选购原材料、备料、加工、组装、打磨油漆，因为前几道工序需要时间长，后面组装、打磨、油漆需要时间比较短，一般接到爱琴海公司要货通知前，大部分成品、半成品、材料零部件均已经完成。2015年底，其已将大部分加工完毕，但所有的原材料采购、半成品准备已经完毕；希望继续履行合同，其积压货物没有用处。庭审后，原审法院组织双方到新宇航公司厂房进行了现场勘验。经勘验，新宇航公司仓库中确存有已装箱家具若干，包括转椅原木色、1.1米茶几、开放大书柜、1.1米带隔板茶几均已包装完成，包装箱上标注了家具名称及规格。此外，厂房内各处散见其他已成型未上漆半成品、原材料等。对于已封箱的家具，双方现场抽样打开封箱，爱琴海公司进行了测量。爱琴海公司称，对于已打开封箱的转椅原木色、1.1米茶几是其要求的货物，但是否达到双方约定的交货标准因为未组装起来，不能确定。对于两门两抽玻璃书柜、开放式大书��的尺寸不是其要的，现存的原材料不确定是其要的。新宇航公司表示，爱琴海公司所称的尺寸是一开始双方订合同时的尺寸，此后已经电子邮件进行了更改。爱琴海公司并未提供证据证明诉争订单中家具的具体尺寸。原审法院认为，爱琴海公司与新宇航公司通过电子邮件签订的家具买卖合同是当事人的真实意思表示，合同内容符合法律规定，为有效合同，双方均应自觉履行合同义务。爱琴海公司已向新宇航公司预付了部分货款，新宇航公司也已于2015年11月至12月期间发送了部分货物，且双方认可该部分货款已经结清。现新宇航公司就剩余家具已组织了生产，并完成了部分成品、半成品，并预备了原材料。爱琴海公司因自身经营需要，并未通知新宇航公司发送剩余货物，而是于2016年1月派人到新宇航公司协商解除合同退款事宜，但双方未能达���一致意见。新宇航公司未对剩余家具送货，是因爱琴海公司已赴新宇航公司协商解除合同退款一事，但并未协商成功，因双方并未约定送货时间，新宇航公司未继续发货不构成迟延履行、拒绝履行，且新宇航公司在审理中仍主张继续履行合同。因此爱琴海公司以新宇航公司不发货为由主张解除合同、返还货款，无事实依据，且爱琴海公司并未举证证明本案存在事实上履行不能的情形，故对爱琴海公司的上述主张，不予支持。对于爱琴海公司主张的经济损失，因新宇航公司并未违约，对该项请求不予支持。于春玲与爱琴海公司并不存在买卖合同关系，故对要求返还货款、赔偿损失的诉讼请求，亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第一百一十一条之规定，判决：驳回青岛爱琴海家具有限公司的诉讼请求。一审案件受理费7937元���保全费2820元，共计10757元，由青岛爱琴海家具有限公司承担。二审期间，爱琴海公司提交第一组证据，仓库租赁合同、协议书及协议书背面的收条。欲证明2015年5月其为了经营需要租赁了重庆北路429号仓库一处，合同的期限到2016年5月23日，但在2015年12月其就要求解除租赁合同，因公司经营不善，无法继续承租，签订了解除合同协议，同时赔偿了对方有关费用；主要证明因为公司经营不善，提前解除了租赁合同。提交第二组证据，与京东公司电子邮件（打印件）一份、建设银行回单原件一份。欲证明爱琴海公司在京东的网上店铺，京东退还了保证金3万。提交证据三，工商银行回单原件。欲证明爱琴海公司在淘宝网的网店关闭，淘宝网向其退回了有关费用。综合证明爱琴海公司已不具备继续履行合同的现实条件，已经关闭了相关经营店铺。新宇航公司质证称第一组证据，签署双方均不是本案的当事人，与本案无关。这三组证据均系复印件，不能作为证据使用，即使这些证据是真实的，也是爱琴海公司与案外第三方签署的，不知情。这三组证据证实的内容与本案双方发生的买卖纠纷无关，不能作为本案的证据使用。上述证据均是爱琴海公司自身经营方面的证据，与本案无关，不予确认。二审查明的事实与原审法院认定的事实相一致。本案经调解，未能达成协议。本院认为，爱琴海公司与新宇航公司形成的买卖合同系当事人真实意思的表示，合法有效，双方均应全面、诚实和善意地履行各自义务。在原审法院庭审中，爱琴海公司主张新宇航公司迟迟不发货，至今都未收到家具，因违约造成了较大的经济损失为由要求解除合同、返���货款和赔偿损失，原审法院认定新宇航公司未继续发货不构成迟延履行、拒绝履行，新宇航公司在审理中仍主张继续履行合同且爱琴海公司未举证证明本案存在事实上履行不能的情形为由驳回了爱琴海公司的诉讼请求。现爱琴海公司将上诉理由改为因自身不再经营，无法履行合同要求解除合同返还货款。爱琴海公司改变了自己诉讼请求的事实和理由，在新宇航公司不同调解或调解不成的情况下，双方应另行主张自己权利，本案应予以维持。综上，爱琴海公司的上诉理由不成立，不予支持。原审判决结果正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7937元，由青岛爱琴海家具有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  朱见晓代理审判员  卞冬冬代理审判员  徐 慧二〇一七年三月二十一日书 记 员  李德军书 记 员  张 恬