浙江省嘉兴市南湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0402民初7114号原告：高代胜，男，1976年4月29日出生，汉族，住嘉兴市秀洲区。委托代理人：凌晔东、陈飘，浙江君胜律师事务所律师。被告：浙江南湖建设有限公司，住所地：嘉兴市经济开发区凯力路165号。法定代表人：张文芳，董事长。委托代理人：杨国江，吴燕滨，浙江嘉诚中天律师事务所律师。本院于2016年12月6日立案受理了原告高代胜诉被告浙江南湖建设有限公司工伤保险待遇纠纷一案。后依法适用简易程序，由审判员成剑斌独任审判，于2017年1月12日公开开庭进行了审理。原告高代胜及委托代理人凌晔东、陈飘，被告委托代理人吴燕滨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称，原告系被告员工，2013年3月21日16时30分左右，原告受被告指派，在被告承建的嘉兴艾思博机械有限公司车间二、车间五和工业配套用房二工地上安装吊臂斜拉杆时，由于汽吊配合不符合操作规范的要求，致使原告从十多米高的大臂上坠落至放在地面的标准节上而受重伤。事发后，原告被送至嘉兴市第一医院等多个医院治疗，经诊断为颈髓操损伤，多发骨折，右肩关节脱位等。2014年4月19日嘉兴市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告遭受的事故属于工伤。2015年8月6日浙江省劳动能力鉴定委员会评定原告构成六级伤残。故原告诉请判令：一、被告立即向原告支付医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、误工费、住院期间的护理费、营养费、交通食宿费、鉴定费等共计327302.71元（已扣除被告已支付的739340元）；二、自2015年4月起，按每月3000元的标准发放伤残津贴至原告退休之日止；三、被告为原告补缴2013年3月31日起至今的社保费用，并继续缴至原告退休之日止。在审理过程中，原告增加医疗费2630.38元和交通费115.5元的诉讼请求。被告答辩称，对原告因工受伤没有异议，并已支付了882340元，但是以下几项有异议：一、原告主张的各项待遇金额过高；二、今后按每月3000元的标准发放伤残津贴没有依据，应当按受伤时月平均工资3709元的60%发放；三、补交社保的时间应当从上一年度，即2016年1月开始计算；四、原告增加的医疗费及交通费是在仲裁裁决之后产生，对该请求不予认可。针对自己的主张，原告提供下列证据：1．工伤认定决定书，证明原告于2013年3月21日在工作时遭受伤害，2014年4月19日经嘉兴市人力资源和社会保障局认定为工伤。经质证，被告无异议。2.劳动能力再次鉴定结论书，证明经鉴定原告构成六级伤残的事实。经质证，被告对真实性无异议，但直到劳动仲裁时被告才收到该结论书，故对合法性有异议。3．门诊病历、出院记录五份，证明原告因伤治疗的情况，有部分时间原告在院外，但每天去医疗治疗，治疗的费用和住院差不多，也得到了被告方人员储勇虎的同意，所以视为住院的时间为756天。经质证，被告对证据无异议，据此计算原告实际住院时间是599天，被告没有人明确同意原告在院外治疗，也对案件没有影响。4．诊断证明书十二份，证明原告的伤情及需要休息的时间。经质证，被告对证据真实性无异议，但不能证明原告实际的休息时间，停工留薪期需要延长的，应当通过相应程序确定。在没有延长的情况下，只认可12个月的医疗期。5．医疗费发票等八十一份，证明原告因伤所花去的医疗费用。经质证，被告对真实性无异议，但应当扣除住院伙食费及护理费以及自购药22976元，包括人血白蛋白8816元，还有神经营养液14560元，因为自购药没有诊断证明相印证。6．鉴定费发票二份，证明原告支付了劳动能力鉴定费合计620元。经质证，被告对证据无异议。7．辅助器具费发票二份，证明原告使用了轮椅等器具，费用3045元。经质证，被告对真实性无异议，但认为无诊断意见相印证，请法院酌情确定关联性。8.护理协议三份，证明原告受伤期间的护理费用。经质证，被告对证据有异议，认为护理费是有相应标准的，超过部分应当由原告自行承担。9．房屋租赁合同及发票一份，证明原告在住院期间，争得被告的同意后，原告在外租房的同时每天去医院治疗，产生的费用也应认为是治疗费用。按2500元/月计算4个月为10000元，并且另有住宿费3958元。经质证，被告对证据有异议，原告主张房租没有依据，住宿发票与本案没有关联性。10．急救中心协议书，知情同意书，发票及收据七份，证明原告在需要跨省转院治疗的时候支付的交通费用2000元等。经质证，被告对证据真实性无异议，但除了2000元之外的其他收据有异议，金额偏高，希望法院酌情确定。11．交通费及挂号费发票160份，证明相应的费用支付出。经质证，被告认为关联性无法确定，费用过高，请法院酌情确定。12．收据、购货单等，证明原告因卧床治疗而需要的尿片等费用。经质证，被告对证据有异议，认为缺少相应的发票，没有购货人的名字，也没有医院的诊断证明，故缺少关联性。13．浙江吉天建设有限公司的证明及原告的起重机作业证，证明原告在2012年1月至2012年12月受雇于该公司担任塔式起重机的指挥员及操作司机，月收入5000元。经质证，被告对吉天公司的证明有异议，对于证据形式不符合法律规定，属于证人证言，应当出庭作证，也缺少放发凭证或者缴税证明等，故对于5000元/月收入不予认可；对操作证无异议，但原告到被告处工作只有两天，双方没有约定工资标准，也没有合同，有操作证并不一定要从事这个岗位。14．医疗费、交通费发票十三份，证明在原告申请仲裁之后新发生的费用，其中医疗费2630.38元，交通费115.5元。经质证，被告对真实性无异议，对合理性和关联性有异议，在仲裁之后产生的费用，未经劳动仲裁直接诉讼而程序不合法；并且仲裁之后的费用应当由原告自行承担。15．嘉劳人仲案字（2016）第088号仲裁裁决书一份，证明本案经过了劳动仲裁程序。经质证，被告对真实性无异议，但裁决的部分内容有异议。针对自己的抗辩，被告提供下列证据：1．付款凭证一组，由原告的妻子陈燕签字确认，证明截止2015年5月31日在该组凭证中，被告累计支付739340元医疗费；经质证，原告对证据无异议，并已在诉状中认可该事实。2．建设银行转账凭证四份，证明被告在2015年6月25日、7月16日、8月11日和10月13日又支付原告共计43000元。经质证，原告对证据无异议，确认属于赔偿款。3．陈燕出具的收条一份、清单一份及预交款收据一组（均为复印件，原件均在岳龙观处），证明被告通过岳龙观向原告支付了医疗费等100000元。经质证，原告对证据的真实性无异议，但认为原告与岳龙观之间有经济往来，他不是替被告垫付，故不属于被告支付的赔偿款。为查明案件事实，本院于2017年2月15日传唤岳龙观到庭接受询问。岳龙观陈述：我付给原告包括医疗费在内共计100000元，是储勇虎委托我为原告垫付，他又是替被告支付给原告。他是南湖建设的项目负责人，要对原告的工伤负责。我与原告是工友关系，在南湖建设工作时按200元/天计算工资。我与原告之间的经济往来应当另外结算，与这100000元无关。原、被告对岳龙观的陈述均无异议。本院认证：原告提供的证据中，除证据13中吉天公司的证明之外，真实性均予以认定，但涉及工伤保险待遇数额的证明效力的问题由下文阐述。吉天公司的证明实质上属证人证言，在既无证人出庭作证，也没有其他证据可以佐证原告的实际收入的情况下，故不予认定。此外，本院对证据7轮椅等辅助器具费发票核实金额为1045元，原告主张发票金额为3045元有误。被告的证据及岳龙观的证言能够相互印证，予以认定。本院经审理，认定事实如下：原告于2013年3月19日进入被告单位工作。3月21日16时30分左右原告在工作过程中坠落受伤，后在嘉兴市第一医院、上海市第六人民医院、浙江新安国际医院等住院治疗共计599天。2014年4月29日经嘉兴市人力资源和社会保障局认定构成工伤，2015年8月6日经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成六级伤残（工伤标准）。被告未为原告购买工伤保险和社会基本养老保险。被告通过储勇虎、岳龙观等人垫付医疗费及给付款共计882340元。因给予工伤保险待遇事宜未达成一致，原告于2016年向嘉兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、被告支付医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、误工费、住院期间护理费、营养费、交通食宿费、鉴定费共计297919.81元；2、被告自2015年4月起按3000元/月的标准发放伤残津贴至原告退休之日止；3、被告为原告补缴2013年3月31日起至今的社会保险费，并持续缴至原告退休之日；4、保留伤残等级变更后的追诉权。该委经审理，于2016年9月28日作出嘉劳人仲案字（2016）第088号仲裁裁决：1、被告支付医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、误工费、住院期间的护理费、交通食宿费、鉴定费以及暂计至2016年9月的伤残津贴共计3692.61元（已扣除被告已支付的882340元）；2、被告自2016年10月起按月支付原告伤残津贴2225.4元，直到被告享受退休金之日止；3、被告为原告补缴2013年3月至2016年9月的养老保险，并自2016年10月起在双方劳动关系存续期间为原告缴纳社保；4、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，原告在工作期间遭受身体伤害，由职能部门依法认定为工伤，并构成伤六级伤残，故应当享有工伤保险待遇。被告未为原告参加工伤保险，依照《中华人民共和国社会保险法》及《工伤保险条例》（下称《条例》）的规定，由被告按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于原告主张的各项待遇：1、医疗费。根据《条例》第三十条的规定，原告应享受工伤医疗待遇。截止仲裁时的医疗费发票为625398.31元，其中包括伙食费40520.5元不属于医疗费用，且与原告另外主张的住院伙食补助费重复计算，故应当扣除。原告称陪护家属一起用餐等，但工伤医疗待遇中不包括家属用餐的费用。其余部分参照工伤保险诊疗目录及药品目录等相关标准，核定医疗费为584877.81元；原告在仲裁后新增医疗费2630.38元，该请求与原告在仲裁时的诉请密不可分，故本案一并处理。根据《条例》第三十三条的规定，原告在停工留薪期满后仍需治疗，故继续享受工伤医疗待遇，因此医疗费合计587508.19元；2．住院伙食补助费、交通食宿费。住院伙食补助费原则上按相关文件按最低工资的35%确定，鉴于原告在嘉兴上海两地治疗，实际住院共计599天，需要交通费用，并且在住院间隔期间产生住宿费用，故加上原告仲裁后的交通费，该两项酌情确定为42115元；3．残疾辅助器具费。根据《条例》第三十二条的规定属于保险待遇，发票金额为1045元，原告陈述的金额与发票不一致，但鉴于被告在仲裁及本院审理时均未就此提出异议，考虑到原告的伤残辅助器具使用后也需要更新，故可以按3045元给付；4．一次性伤残补助金。《条例》第三十六条规定为16个月的本人工资。《条例》第六十四条规定，“本人工资”是指工伤职工遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资。由于原、被告双方未约定工资数额，也未曾实际支付，参照上一年度统筹地区在岗职工平均工资标准3709元/月计算16个月，计59344元；5．停工留薪期工资（原告所称“误工费”）。《条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案并非侵权纠纷，被告承担的是工伤保险责任，原告未提供嘉兴市劳动能力鉴定委员确认原告的停工留薪期在12个月外再行延长的证据，故应以《条例》的规定作为依据，按平均工资3709元计算12个月，计44508元；6．住院期间的护理费。按《条例》第三十三条的规定应由被告负责，在被告没有尽责的情况下，应当支付护理费。根据原告在“护理费计算说明”中的住院天数，按浙江省上一年度职工平均工资计算599天，计84875.8元；原告要求按照护理协议由二人护理且另计护理人员餐费的方法没有依据，不予采纳；7．营养费。工伤保险待遇中无规定，不予支持；8．鉴定费用620元，根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，应当由被告负担。9．伤残津贴。《条例》第三十六条规定，伤残职工保留与用人单位的劳动关系，又难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，六级伤残为本人工资的60%。原告该项诉讼请求当以保留劳动关系为前提。按规定伤残津贴从定残之日起给付，但被告未对仲裁裁决的发放时间提出异议，故本院确定从停工留薪期满后开始计伤残津贴，按3709元的60%即2225.4元/月，从2014年4月至2017年2月为77889元，从2017年3月起，按上述金额由被告按月支付伤残津贴；第1至9项（伤残津贴截止2017年2月）合计899904.99元，扣除被告已支付的882340元，还需要支付17564.99元。10．社会保险费。补缴社会基本养老保险费的仲裁时效为一年，但应按年度计算。原告于2016年申请仲裁，故应被告应当为原告补缴自2015年1月起的社会基本养老保险，并在本判决生效后为原告缴纳各项社会保险费。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告浙江南湖建设有限公司于判决生效之日起七日内支付原告高代胜医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、住院期间的护理费、鉴定费以及截止至2017年2月的伤残津贴共计17564.99元（已扣除被告支付的882340元）；二、被告浙江南湖建设有限公司于2017年3月起，每月支付原告高代胜伤残津贴2225.4元，至双方劳动关系终止（伤残津贴由被告按照不低于本单位职工平均工资增幅的水平同步调整）；三、被告浙江南湖建设有限公司为原告高代胜补缴2015年1月起至判决生效前一月的社会基本养老保险（具体金额由社保经办机构核定，个人部分由原告自行承担），同时被告自判决生效当月起，在双方劳动关系存续期间为原告缴纳法律规定的各项社会保险费。如果当事人未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半后收取5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。审判员  成剑斌二〇一七年三月六日书记员  王 欢