湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0104民初720号原告夏志钢，男，1974年3月7日出生，汉族，住长沙市开福区。委托代理人左佐，湖南君见律师事务所律师。被告长沙市岳麓区帝旺福临建材商行，经营场所长沙市岳麓区郁金香家居建材广场****号。经营者任银初，男，1963年7月20日出生，汉族，住湖南省衡阳县。委托代理人任承鹏，男，商行员工，住湖南省衡阳县。委托代理人邓筱，湖南云桥律师事务所律师。被告湖南天罡郁金香装饰建材有限公司，住所地长沙市岳麓区望城坡街道郁金香小区5栋2楼。法定代表人张晓忱。委托代理人邓凯平，男，公司员工，住长沙市岳麓区。原告夏志钢与被告长沙市岳麓区帝旺福临建材商行（以下简称帝旺福临商行）、湖南天罡郁金香装饰建材有限公司（以下简称郁金香公司）定作合同纠纷一案，本院于2017年1月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告夏志钢及其委托代理人左佐，被告帝旺福临商行的委托代理人任承鹏、邓筱，郁金香公司的委托代理人邓凯平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告夏志钢向本院提出诉讼请求：1、判令被告帝旺福临商行承担违约金33525元；2、判令被告帝旺福临商行赔偿原告损失10600元；3、判令被告郁金香公司对被告帝旺福临商行的上述债务承担连带担保责任。事实及理由：原告与被告帝旺福临商行于2016年3月8日签订《购物凭证》合同，其中约定原告在帝旺福临商行定制白擦灰色木门，原购物合同第三条约定，因经营者责任造成延期送货的，由经营者按该商品已付款每天千分之五予以赔付。同时该合同第四条约定，由本商城先行代向消费者承担赔付责任。帝旺福临商行于2016年8月9日才交付第一批木门，因为颜色问题，帝旺福临商行对交货时间一拖再拖，直到2017年1月5日木门尚未完工。而且帝旺福临商行因技术原因无法做出白擦灰效果，无奈之下，原告只能改为白色。此时，已经支付45000元货款，最后货款于2017年1月12日支付完毕。2017年1月12日才安装到位。原告认为帝旺福临商行的行为严重违反合同约定，应赔偿未按时交付的违约金33525元以及未按合同交付约定产品的损失10600元，上述共计44125元。被告帝旺福临商行辩称：第一，本案所涉货物不存在延期送货，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。原告于2016年3月8日在帝旺福临商行订购7套美国红橡木门，双方在《购物凭证》中明确约定交货时间“待定”，颜色为“白擦灰”。之后帝旺福临商行向佛山市南海致凯木业有限公司下单定制，并要求厂家将其制作的样板邮寄过来，经原告确认后，才通知厂家进行生产制作。原告定制的木门于2016年8月9日送达给原告并通知安装师傅8月10日上门安装。第二，帝旺福临商行已经按照合同约定交付了“白擦灰”产品，不应当承担违约责任。帝旺福临商行向厂家下单的颜色系“白擦灰”，且颜色经过原告确认。2016年8月9日，帝旺福临商行交付的货物就是原告订购的“白擦灰”。原告因自身原因对“白擦灰”颜色不予认可，要求帝旺福临商行返厂将木门重新做成“开放白”，帝旺福临商行在为其重做，垫付了大量的费用后，还被诉请支付违约金和赔偿，没有事实、法律依据。第三，帝旺福临商行并未对交货时间一拖再拖。原告要求更改颜色后，帝旺福临商行便与厂家联系返厂。2016年10月1日，经原告确定的“开放白”木门发至长沙，帝旺福临商行于2016年10月4日安排师傅上门安装。因为原告要求每次安装需他本人在场，所以安装工作中断过几次，至10月中旬，除了厨房有两根门套线未安装，其他安装工程全部完成。而这两根门套线无法安装的原因也是原告造成的。被告郁金香公司辩称：第一，郁金香公司并非本案诉讼中定作合同关系的合同向对方，不应当承担合同履行过程中的任何赔偿或违约责任。郁金香公司不是担保人，先行赔付不等于连带担保，郁金香公司无需承担连带担保责任。第二，原告要求郁金香公司承担先行赔付的条件不成就。先行赔付的前提是对经营者提供的商品确因质量问题在投诉协商过程中被告经营者无故拖延、拒绝处理或已撤场联系不上时，由郁金香公司先行向消费者承担赔付责任。本案中，原告主张的是逾期交货的违约责任，并非对产品的质量提出的异议。事实上，涉案产品并不存在质量问题，原告也没有对此提出证据。且商家一直在与原告积极协商，并不存在无故拖延、拒绝处理的情形。郁金香公司承担责任的条件不成就。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的消费者须知，被告对其真实性没有异议，予以采信；提交的录音，被告对其真实性予以认可，虽该录音系在对方不知情的情况下录制，但是该录制发生在公共场所，且未侵犯他人的合法权益，其来源合法，内容与本案具有关联性，予以采信；提交的装修现场其他产品效果图及其他商家白擦灰效果，与本案无关联性，不予采信为定案依据。对被告帝旺福临商行提交的订单、装运清单、返修单，未提交原件，不予采信；提交的证人证言，其关于安装时间及安装进度的陈述，原告不持异议，本院予以采信。被告帝旺福临商行提交的工作记录，能够与其证言相互印证，且原告对安装时间并无异议，予以采信；提交的银行转账记录及银行账号信息，与本案无关联性，不予采信。提交的拆下来的门套照片，无法证明与本案有关，不予采信；对双方确认样板的照片，原告对其真实性没有异议，予以采信；对其他照片，原告不予认可，且无法证明与本案有关联，不予采信。经审理查明：原告于2016年3月8日在被告帝旺福临商行订购了七套美国红橡原木门，帝旺福临商行向原告开具了购物凭证，载明合同总金额为53000元，交货日期为待定。特别约定中载明所有产品均为美国红橡木，假一罚十，出货前付清总货款80%，安装完付清尾款，包含安装运输费用。购物凭证所附消费者须知第3条载明，对确因经营者责任造成延期送货的，由经营者按该商品已付款每天千分之五予以赔付。第4条载明，先行赔付指消费者在本商场购买并使用商品后，对经营者所提供的商品确因质量问题在投诉协商过程中，被经营者无误拖延、拒绝处理或已撤场联系不上时，由本商场先行代向消费者承担赔付责任。合同签订后，原告当天向帝旺福临商行支付了2万元定金,于2016年8月支付25000元货款。帝旺福临商行于2016年8月9日送货给原告。原告预约同月10号进行安装。原告在检查货物后，以颜色与合同约定不一致为由，拒绝继续安装。后经过原告与被告帝旺福临商行多次协商，最终双方同意将产品颜色变更为“开放白”。帝旺福临商行遂将产品返厂重新上漆。对变更颜色后的产品，原告于2016年9月3日预约安装，10月4日安装师傅上门安装。10月中旬，除了厨房的门套、门楣、推拉门外，其余涉案产品均安装完毕。针对原告厨房的门套、门楣、推拉门未安装事宜，双方在郁金香公司的调解下达成调解协议，对未安装部分的安装进度进行了约定。2017年1月12日安装工作全部完成，原告同日向帝旺福临商行支付尾款8000元。原告因产品交付期间过长，原告遂根据消费者须知将两被告起诉至法院。本院认为：原告与被告帝旺福临商行之间的定作合同依法成立且有效。帝旺福临商行应当向原告交付符合约定的成果，原告应当向帝旺福临商行支付报酬。本案中，帝旺福临商行于2016年8月9日交付了产品。原告提交的证据中，仅有录音能够证明帝旺福临商行承认产品偏黄，该陈述仅能证明交付的产品存在瑕疵，而不能直接认定交付产品不是约定的“白擦灰”。但对于补正瑕疵导致延迟交付，帝旺福临商行应当承担延期交货的责任。关于延期交付期间及金额的认定。双方对交货时间并没有明确的约定，原告自帝旺福临商行第一次交货即2016年8月9日开始计算逾期违约金并无不当。由于涉案产品系实木门，其安装（含配件）具有专业性。被告帝旺福临商行作为承揽人，交付的成果应当能够满足定作人的使用需求。即帝旺福临商行除了交付产品本身外，还应当包含安装服务。故对其迟延交付期间的认定应当以完成安装服务为准。本案中，产品安装最终于2017年1月12日才完成，故帝旺福临商行需承担逾期交货责任的期间应为2016年8月9日至2017年1月12日。原告仅主张至2017年1月5日，系对权利的自由处分，不违反法律规定，予以认可。另，消费者须知虽约定的了逾期交货责任，但是该标准过高。本院根据合同总金额、被告过错程度、原告的实际损失及在2016年10月中旬仅剩厨房门套、门楣、推拉门未安装的事实，酌情确定帝旺福临商行向原告支付的违约金为2000元。故对原告要求帝旺福临商行支付违约金的诉讼请求部分予以支持。原告主张帝旺福临商行支付损失10600元，未提交证据证明该损失实际发生，不予支持。郁金香公司做出的先行赔付承诺合法有效，虽郁金香公司强调本案并非质量问题引发的纠纷，但究其本质，本案纠纷的起因是，帝旺福临商行的交付存在质量瑕疵，帝旺福临商行为补正瑕疵造成交付迟延，郁金香公司作为商铺的出租方及先行赔付的承诺方，应当履行先行赔付承诺。故对原告诉请被告郁金香公司承担连带担保责任的诉讼请求予以支持。综上所述，据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百一十四条第一款、第二百五十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告长沙市岳麓区帝旺福临建材商行于本判决生效之日起三日内向原告夏志钢支付2000元违约金；二、被告湖南天罡郁金香装饰建材有限公司对被告长沙市岳麓区帝旺福临建材商行的前述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告夏志钢的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费903元，减半收取451.5元，由原告夏志钢承担151.5元，被告长沙市岳麓区帝旺福临建材商行、湖南天罡郁金香装饰建材有限公司承担300元(此款已由原告先行垫付，被告在给付上述款项时一并给付)。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  罗琼二〇一七年三月十日书记员  左琦附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。