福建省建宁县人民法院刑 事 判 决 书(2017)闽0430刑初3号公诉机关建宁县人民检察院。被告人梁泽华，男，1979年2月17日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地建宁县，现住建宁县。曾因犯盗窃罪，2000年5月31日被建宁县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元。2016年8月10日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年9月5日被建宁县公安局取保候审。现在家候审。被告人邹喜鸿，男，1981年4月16日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，个体经商，现住建宁县。曾因犯故意伤害罪，2001年1月10日被建宁县人民法院判处有期徒刑二年，于2002年10月9日刑满释放。2016年8月23日因涉嫌犯非法经营罪被建宁县公安局取保候审。现在家候审。被告人林洪卿，男，1984年6月28日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，务工，户籍所在地建宁县，现住建宁县。2016年8月10日因涉嫌犯非法经营罪被建宁县公安局取保候审。现在家候审。被告人徐诗强，男，1978年3月1日出生于福建省建宁县，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地建宁县，现住建宁县。2016年8月10日因涉嫌犯非法经营罪被建宁县公安局取保候审。现在家候审。被告人饶宏，男，1971年10月15日出生于福建省建宁县，汉族，高中文化，个体经商，现住建宁县。2016年8月10日因涉嫌犯非法经营罪被建宁县公安局取保候审。现在家候审。建宁县人民检察院以建检诉刑诉(2017)6号起诉书指控被告人梁泽华、邹喜鸿、林洪卿、徐诗强、饶宏犯非法经营罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建宁县人民检察院指派检察员梁达潘、吴小英出庭支持公诉，被告人梁泽华、邹喜鸿、林洪卿、徐诗强、饶宏到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人梁泽华自2015年11月开始，未经国家批准，利用福建省体育彩票31选7和36选7的开奖号码进行外围猜码赌博(俗称“体育彩票外围彩”)，先后在建宁县城区设置了12个彩票投注点，面向社会公众接受投注。投注点的负责人开具一张一式两份的手写投注单作为兑奖凭证。每天晚上7点前，投注点的负责人将投注汇总单通过微信发送给梁泽华。梁泽华将投注金的15%“回水”给投注点，投注点扣下5%作为报酬，其余10%“回水”给投注者。投注金以现金、微信转账及银行卡转账等方式交给梁泽华。福建体育彩票开奖后，投注者所选的号码与福建体育彩票“31选7”和“36选7”的开奖号码有三个以上相同的即为中奖，与“31选7”开奖号码相同的赔率为100倍，与“36选7”开奖号码相同的赔率为130倍，如果下注者买中了特别号码，每注再多赔10元。梁泽华核对完中奖情况后，以现金、微信转账及银行卡转账等方式将奖金交给投注点的负责人，由投注点的负责人把奖金给投注者。2016年4月至8月9日，梁泽华所设的投注点共收了投注金472185元，具体是：1.被告人邹喜鸿在建宁县黄舟坊南路经营“鸿运商行”，2016年6月开始，邹喜鸿在商行内帮助梁泽华销售外围彩票，所收的投注金共计147881元，获利其中5%。2.被告人梁泽华在建宁县溪口镇经营“365商行”，2016年7月开始，被告人林洪卿在该商行内帮助梁泽华销售外围彩票，所收的投注金共计129966元，林洪卿获得投注金5%的报酬。3.被告人徐诗强在建宁县濉溪镇水南路经营“莉玲食杂店”,2016年4月开始，徐诗强在该店铺内帮助梁泽华销售外围彩票，所收的投注金共计77629元，获利其中5%。4.被告人梁泽华在建宁县濉溪镇水南路经营“丰泽商行”，梁泽华雇用林某1（另案处理）在商行内负责烟酒销售、保洁等日常事务，如果有人来商行投注，林某1也要负责填写投注单、收投注金和兑奖，梁泽华每月支付给林某12000元工资。2016年5月7日至8月8日，林某1帮助梁泽华收了61845元投注金，未获得其中利益。5.被告人饶宏在建宁县濉溪镇下坊街经营“饶记商行”,2016年6月开始，饶宏在商行内帮助梁泽华销售外围彩票，所收的投注金共计54864元，获利其中5%。2016年8月9日，建宁县公安局民警在建宁县濉溪镇河东村教化坑自建房抓获被告人梁泽华、林洪卿，在“饶记商行”抓获被告人饶宏，在“莉玲食杂店”抓获被告人徐诗强，并扣押4人手机，提取微信记录。同年8月23日，邹喜鸿到建宁县公安局投案。上述事实，被告人梁泽华、邹喜鸿、林洪卿、徐诗强、饶宏在开庭审理过程中均无异议，并有户籍证明、到案经过、违法犯罪经历查询情况表、建宁县人民法院刑事判决书、扣押物品清单、发还清单和情况说明；证人林某1、高某、余某、鲍某、徐某1、王某、林某2、龚某1、夏某、李某1、刘某1、李某2、朱某1、刘某2、龚某2、朱某2、阮某、陈某、邹某、何某、吴某、谢某、徐某2、董某、张某、廖某和温某的证言；建宁县公安局出具的辨认、搜查、检查笔录；微信转账记录、微信聊天记录和微信传送图片等电子数据；梁泽华、邹喜鸿、林洪卿、徐诗强、饶宏的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人梁泽华违反国家规定，未经彩票发行机构、彩票销售机构委托，擅自非法销售体育彩票，销售额共计人民币472185元；被告人邹喜鸿、林洪卿、徐诗强、饶宏明知梁泽华在非法销售体育彩票，仍帮助其代售，销售金额分别为147881元、129966元、77629元和54864元，五人行为均构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。梁泽华在共同故意犯罪中起主要作用，是主犯；邹喜鸿、林洪卿、徐诗强和饶宏在共同故意犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。邹喜鸿在案发后，主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。梁泽华、林洪卿、徐诗强、饶宏到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。梁泽华、邹喜鸿有犯罪前科，酌情从重处罚。五人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。经司法机关审前社会调查，建议进行社区矫正，对五被告人适用缓刑，不致危害社会。综上情节，本院决定对五被告人从轻处罚并适用缓刑。据此，根据本案五被告人犯罪的事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：一、被告人梁泽华犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已向本院预缴。)二、被告人邹喜鸿犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万三千元。(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已向本院预缴。)三、被告人林洪卿犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二万元。(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已向本院预缴。)四、被告人徐诗强犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万二千元。(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已向本院预缴。)五、被告人饶宏犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已向本院预缴。)六、扣押在案的4部手机，发还被告人梁泽华、林洪卿、徐诗强、饶宏。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  吴秀英代理审判员  余 颖人民陪审员  俞书华二〇一七年三月一日书 记 员  余建华附注：引用的法律条款《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第四项的规定，以非法经营罪定罪处罚。