湖南省湘潭县人民法院民 事 判 决 书（2016）��0321民初2648号原告：周铁华，男，1969年1月7日出生，汉族，湘乡市人，居民，住湘乡市梅桥镇。委托诉讼代理人：朱峰，湖南湘剑律师事务所律师。被告：湘潭家园建材有限公司，住所地湘潭县杨嘉桥镇。法定代表人：肖卫明，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯湘杰，湖南力攻律师事务所律师。原告周铁华与被告湘潭家园建材有限公司（以下简称家园建材公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告周铁华及委托诉讼代理人朱峰、被告家园建材公司的委托诉讼代理人冯湘杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周铁华向本院提出诉讼请求：原告不服湘潭县劳动人事争议仲裁委员会(2016)潭劳仲字第99号仲裁裁决书，请求判决：一、被���支付原告经济补偿金30000元；二、被告赔偿原告因未依法缴纳失业保险而导致的失业保险金和门诊医疗费损失7005.6元；三、被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资110000元；四、被告支付原告2016年7月份的工资10400元；五、被告支付原告2016年5、6月份工资16000元。事实和理由：2014年2月7日，原告入职被告公司，担任总经理一职，月工资10000元。入职后，被告未与原告签订书面劳动合同，未依法为原告缴纳各项社会保险，还拖欠原告5、6月份工资16000元，7月份工资10400元。由于上述原因，原告被迫于2016年9月28日向被告邮寄了《劳动者解除劳动合同通知书》，该通知书于2016年9月29日送达，被告一直不支付原告工资、经济补偿金等相关费用。原告申请劳动仲裁，湘潭县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月2日作出(2016)潭劳仲字第99号仲裁裁决书，原告不服该裁决，故诉至���院。被告家园建材公司辩称：原告所诉不属实，请求判决：一、原告与被告不存在劳动关系；二、被告不支付原告解除劳动关系经济补偿金26400元及一次性生活补助费2125元；三、判决被告不支付原告工资26400元。本案全部诉讼费用，由原告承担。事实和理由：原告于2015年来与被告合作从事产品推销，双方口头约定：被告按成本价向原告提供产品，由原告自行根据市场确定价格对外销售产品，货款收回后，被告将产品的成本扣除后将利润返还给原告，货款收回的风险由原告承担，被告对原告的销售量、销售价格、从事销售的时间、从事销售的地点和对象均不作要求。原告以湘乡市为中心从事产品销售，被告根据原告的电话通知向原告的指定地点发货，原告每月到公司对账一次。2016年4月前，考虑到双方的合作，虽原告部分货款没有及时收回，但经原告要求���被告将部分没有收回货款的业务按已经收回货款将利润提前支付给了原告。因原告的货款拖欠数额较大，2016年5月开始被告拒绝提前支付原告利润，双方发生争执。经协商，2016年8月2日双方达成书面协议：原告确认2016年8月2日止应该收回工地欠款122654.5元，保证每月收回30％，被告应支付原告利润16000元。协议签订后，双方达成口头协议：今后原告拿货必须先支付货款，被告才发货。收到货款后被告通过微信红包将利润支付原告，在口头协商的履行过程中，原告认为口头协议中先行支付货款太苛刻，要求被告变更，被告拒绝并因此发生争议。2016年10月，原告向湘潭县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会裁决解除原、被告之间的劳动关系，并要求被告支付经济补偿等费用。综上所述，原、被告之间系民事合同关系，被告向原告支付利润是以原告收回货款为前提条件，现原告应负责收回的货款达13万余元，被告有权拒绝支付销售利润，湘潭县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书错误，请求依法支持被告的诉讼请求，并已另行提起诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提交的家园建材公司企业注册登记资料、周铁华身份证复印件、劳动者解除劳动合同通知书，予以采信。2、对原、被告均提交的(2016)潭劳仲字第99号仲裁裁决书，证明仲裁经过，予以采信。3、对原、被告均提交的协议书、业绩汇总表，对证明双方存在劳动关系，予以采信。4、对被告提交的在职员工表的真实性，予以采信，但关联性不予采信。5、对原、被告均提交的湘潭县劳动人事争议仲裁委��会的庭审笔录，对其内容的真实性予以采信，但争议问题是本案需要审理的事项。6、对原告提交的名片、欠条等证据，予以采信。经审理查明：原告于2014年2月7日进入被告处担任总经理一职。劳动关系存续期间，原、被告未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳各项社会保险费。2016年9月28日原告以被告未依法为其缴纳社会保险费、未及时足额发放工资为由提出解除劳动关系。被告未支付原告2016年5月份至6月份工资16000元和7月份工资10400元。湘潭县2016年失业保险金标准为1062.5元/月。原告提出仲裁申请，湘潭县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月2日作出(2016)潭劳仲字第99号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除周铁华与湘潭家园建材有限公司的劳动关系。二、湘潭家园建材有限公司自本裁决书生效之日起十五日内支付周铁华解除劳动关系经济补偿金26400元。三��湘潭家园建材有限公司自本裁决书生效之日起十五日内支付周铁华一次性生活补助费2125元。四、湘潭家园建材有限公司自本裁决书生效之日起十五日内支付周铁华2016年5月份至6月份工资16000元和7月份工资10400元。五、驳回周铁华的其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决书不服，诉至本院。被告亦对该仲裁裁决书不服，另行诉至本院。经本院调解，双方未能达成一致协议。本院认为：（一）关于原、被告之间是否存在劳动关系。被告辩称提出，判决原、被告之间不存在劳动关系。原告是作为被告授权代表对外签订业务合同；并且制作了公司名片，职务为总经理，名片上的收款账户也是被告公司账号，被告明知该情况，也没有提出过异议；同时，被告也认同原告2016年5月至7月的工资。因被告没有提供证据证明双方之间系合作关系，应承担举证不能的不利后果，故���、被告之间的劳动关系于2014年2月7日成立。（二）关于确认劳动关系解除。原告诉称提出，原告被迫于2016年9月28日向被告邮寄了《劳动者解除劳动合同通知书》，被告一直不支付原告工资、经济补偿金等相关费用。只要符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。原告于2016年9月27日以被告未依法为其缴纳社会保险费、未及时足额发放工资为由提出解除劳动关系，该情形属于被告可以解除劳动关系的情形，本院予以支持。（三）关于是否支付经济补偿金。原告诉称提出，要求被告支付原告经济补偿金30000元。被告辩称提出，被告不支付原告解除劳动关系经济补偿金26400元及一次性生活补助费2125元。只要符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定情形之一的，用人单位就应当向劳动者支付经济补偿金。本案原告以被告未依法为其缴纳社会保险费、未及时足额发放工资为由提出解除劳动关系属于可获得经济补偿的情形。原告在被告处工作年限为2014年2月7日至2016年9月27日，因被告没有提供原告的工资证据，双方认同2016年5月份至7月份工资，本院将采信原告2016年5月份至7月份的月平均工资8800元[(10400元+16000元)/3个月]作为计算经济补偿金的基数，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应支付原告3个月经济补偿金26400元(8800元/月×3个月)。（四）关于是否支付失业保险待遇损失和门诊医疗费损失。原告诉称提出，要求被告赔偿原告因未依法缴纳失业保险而导致的失业保险金和门诊医疗费损失7005.6元。用人单位未为劳动者缴纳社会保验费，劳动者请求用人单位赔偿其因此遭受的损失，用人单位对损失发生确有过错的，应承担相���的赔偿责任。被告未为原告缴纳失业保险费，失业保险经办机构则不能发放原告的一次性生活补助费(原告系农民工)，依据《湖南省实施办法》第十五条之规定，故被告应支付原告一次性生活补助费2125元(1062.5元/月×2个月)。原告没有提供门诊医疗费的证据，故原告要求被告支付门诊医疗费损失，本院不予支持。（五）关于是否应支付未签订劳动合同二倍的工资。原告诉称提出，被告应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资110000元。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2014年2月7日进入被告处工作，2016年9月27日原告以被告未依法为其缴纳社会保险费、未及时足额发放工资为由提出解除劳动关系，期间，被告未与其订立书面劳动合同，故被告应另支付原告2014年3月7日至2015年2月6日的工资。但是劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，2015年2月6日之后，原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资之请求，已超过仲裁时效，本院不予支持。（六）关于劳动报酬。原告诉称提出，要求被告支付原告2016年7月份的工资10400元及2016年5、6月份工资16000元。被告辩称提出，判决被告不支付原告工资26400元。劳动者依法履行劳动义务后，享有获得劳动报酬的权利。本案当事人都认可被告没有支付原告2016年5月份至7月份工资，故原告主张被告支付其2016年5月份至6月份工资16000元和7月份工资10400元的诉讼请求，本院予以支持。（七）关于补缴社会保险费。原告诉称提出，被告应补缴原告社会保险费。用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。原告要求被告补缴社会保险费之请求��不属于本案审理范围，不予审理。（八）关于同一仲裁裁决起诉问题。本案劳动者和用人单位均不服(2016)潭劳仲字第99号仲裁裁决书，均向本院提起诉讼，双方当事人互为原、被告。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理”的规定，本案与另一案互为原、被告的判决，当事人只能选择其中一个生效的判决为执行依据。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条、第五十条、第五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《湖南省实施办法》第十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、解除周铁华与湘潭家园建材有限公司的劳动关系；二、湘潭家园建材有限公司自本判决生效之日起十日内支付周铁华解除劳动关系经济补偿金26400元；三、湘潭家园建材有限公司自本判决生效之日起十日内支付周铁华一次性生活补助费2125元；四、湘潭家园建材有限公司自本判决生效之日起十日内支付周铁华2016年5月份至6月份工���16000元和7月份工资10400元；五、驳回周铁华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湘潭家园建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长  胡康宁人民陪审员  汪 纯人民陪审员  马赛荣二〇一七年三月二十四日代理书记员  胡 愁附本判决所依据的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故���欠劳动者的工资。第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及���动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情���。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;(二)非因本人意愿中断就业的;(三)已经��行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。第五十一条当事人对发生法律效力的调解书、裁决书，应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当依法执行。[1]《湖南省实施办法》第十五条已足额缴纳失业保险费的用人单位招用的农民合同制工人连续工作满１年以上，劳动合同期满未续签或者提前解除劳动合同的，可以向失业保险经办机构申请一次性生活补助金。一次性生活补助金的数额按照农民合同制工人的工作时间长短计算，连续工作每满１年，按当地一个月失业保险金的标准支付，但最多不超过６个月的失业保险金的总和。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人���自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。