安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖08民终96号上诉人（原审原告）：吴小平，男，1964年3月30日出生，汉族，公务员，望江县民族宗教事务局职工，住安徽省安庆市望江县。被上诉人（原审被告）：任志良，男，1981年3月25日出生，汉族，无固定职业，住安徽省安庆市望江县。被上诉人（原审被告）：虞兴吾，男，1966年6月7日出生，汉族，自由职业，住安徽省安庆市望江县。上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：常长生，安徽大雷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。主要负责人：施亚东，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹戈，安徽雷城律师事务所律师。上诉人吴小平因与被上诉人任志良、虞兴吾、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司（以下简称人民财险安庆公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省望江县人民法院（2016）皖0827民初662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴小平、被上诉人任志良、虞兴吾共同的委托诉讼代理人常长生、被上诉人人民财险安庆公司的委托诉讼代理人曹戈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴小平上诉请求：撤销原判，改判任志良、虞兴吾、人民财险安庆公司增加赔偿吴小平损失共计51918.16元。事实和理由：1、根据2015年1月22日出院医嘱：“卧床两月，陪护两人”，吴小平的两人护理的护理期限应计算至2015年3月22日，原判计算至2015年3月12日错误，另，一审还漏算了吴小平曾于2016年2月29日、4月6日两次到南京相关医院检查、治疗的护理期限10天，且根据实际支出情况，护理费的计算标准应为：2014年12月8日至2015年1月31日期间按120元/人/天计算，2015年2月1日至护理期结束按150元/人/天计算；2、原判未支持吴小平家属为其送餐的交通费、吴小平到南京和合肥治疗时在市区的租车费、兼职工资、财产损失以及吴小平之子的探视差旅费、陪护人员的差旅补助费、伙食补助费错误。综上，一审法院认定事实部分错误，请求二审法院在查清事实的基础上予以改判。任志良、虞兴吾辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。人民财险安庆公司辩称，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。吴小平向一审法院起诉请求：判令任志良、虞兴吾、人民财险安庆公司赔偿其因本起交通事故造成的已经发生的各项损失共计204239.27元。一审法院认定事实：2014年12月8日18时30分许，任志良驾驶皖Ｈ×××××号普通小型客车，车上载着虞兴吾，沿望江大道由东向西行驶至棉花大市场如家宾馆门前路段时，碰撞正在过公路的行人吴小平，致其受伤。当日，吴小平入住望江县医院治疗，该院诊断：右踝开放性骨折伴踝关节脱位；右侧上颌窦前壁、额骨及前颅底骨折；第2颈椎骨折；动眼神经损伤?脑挫裂伤等。2015年1月22日出院，出院医嘱：卧床两月，陪护两人，建休半年，加强营养；骨折愈合后来院取内固定；定期复查，一月一次；动眼神经损伤？建议于上级医院进一步确诊和治疗等。2015年3月12日，吴小平再次入住望江县医院，行“右外踝骨折术后固定取出术”，3月25日出院，出院医嘱：注意休息，陪护一人，加强营养；待骨折完全愈合后来院取剩余固定物等。当日，吴小平转入该院康复科进行康复治疗，10月18日出院，出院医嘱：建休三个月，陪护一人，加强营养；头颈、眼眶、前额部疼痛不适、低头受限、眼球运动不灵及性功能障碍建议到上级医院进一步治疗等。吴小平三次住院共花去医疗费95760.93元，该费用由任志良先行支付（人民财险安庆公司理赔70947.20元，任志良自行承担24813.73元）。2014年12月9日任志良又另向吴小平支付护理费、营养费等费用20000元。吴小平第三次出院后，遵医嘱分别于2015年10月29日、11月27日、2016年1月13日、2月29日、4月6日等时间，到安徽省立医院、安徽医科大学附属第二医院、江苏省人民医院、南京脑科医院、南京金陵中西医结合医院等医院进行检查、治疗，花去医疗费13243.87元。事故经望江县公安局交警大队认定，任志良负事故的主要责任，吴小平负事故的次要责任。2015年12月21日，在望江道路交通事故民事赔偿人民调解中心的主持下，任志良作出承诺，明确表示其自愿承担此次事故的全部赔偿责任。另查明，皖Ｈ×××××号车在人民财险安庆公司处投保了交强险和限额为100万元且不计免赔率的第三者责任商业险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。任志良驾驶机件不符合安全技术标准的机动车上路行驶时观察疏忽，且未按操作规范安全、文明驾驶，导致交通事故发生，并造成吴小平受伤住院的损害后果，故任志良的行为构成侵权，应依法承担损害赔偿责任。吴小平违反规定横过公路，对损害的发生主观上也有过错，故可减轻侵权人的赔偿责任。根据双方在本起事故的过错程度，一审法院酌情确定双方的民事赔偿比例分别为30%、70%。鉴于肇事车辆在人民财险安庆公司投保了交强险和商业三者险，故吴小平因交通事故所产生的损失，由人民财险安庆公司在交强险限额内承担100%的赔偿责任，超出交强险限额部分，人民财险安庆公司承担70%的赔偿责任。本案中任志良在望江道路交通事故民事赔偿人民调解中心的主持下，承诺自愿承担100%的赔偿责任，是其对民事权利的自由处分，与法不悖，故超出交强险限额的部分应由吴小平自行承担的30%损失，由任志良依其承诺承担。根据相关法律和司法解释的规定，一审法院对吴小平的损失确认如下：医疗费13243.87元（依发票金额。庭审中任志良要求一并处理其先行垫付的医疗费，一审法院认为任志良垫付的费用已由人民财险安庆公司理赔完毕，且超出交强险限额部分的赔偿依其承诺不涉及比例分摊问题，故没有必要将此款纳入本案一并处理，对其该项请求不予采纳）、误工费不予支持（吴小平的收入减少证明，无其他证据印证，不予采信）、护理费51553.84元（护理期：2014年12月8日至2015年3月12日，共94天，两人护理；2015年3月13日至2015年10月18日，共216天，一人护理；2015年10月19日医嘱建休90天，一人护理；护理费标准：参照安徽省上一年度居民服务业日平均工资104.36元计算。94天×104.36元/天×2人＋216天×104.36元/天×1人＋90天×104.36元/天×1人，计51553.84元）、营养费12000元（营养期：同误工期400天，营养费标准：30元/天）、住院伙食补助费8040元（住院268天×30元/天）、交通费18976元（外出合肥、南京诊疗期间的包车费14596元、市区交通费按望江机关事业单位国内差旅住宿费和伙食补助标准表中规定的补助标准，合肥5天×100元/天、南京12天×100元/天计1700元,望江县医院住院期间的交通费，268天×10元/天计2680元）、住宿费4990元（依发票和望江机关事业单位国内差旅住宿费和伙食补助标准表，合肥诊疗5天×158元/天＝790元、南京诊疗四次共12天×350元/天＝4200元）、财产损失不予支持（财产损失方面证据，无其他证据印证，不予采信），上述损失合计108803.71元。上述损失中超出交强险医疗费限额部分为33283.87元（医疗费13243.87元＋营养费12000元＋住院伙食补助费8040元）,依上述民事赔偿比例，人民财险安庆公司从商业三者险中赔偿吴小平70%即23298.71元，任志良赔偿吴小平30%即9985.16元。其他损失75519.84元（108803.71元-33283.87元），由人民财险安庆公司从交强险伤残限额中赔偿。综上，人民财险安庆公司赔偿吴小平各项损失98818.55元，任志良赔偿吴小平9985.16元。任志良先行垫付的20000元，因吴小平尚未治疗终结，还需另行诉讼，故本案对此款暂不予一并处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九至第二十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司赔偿吴小平各项损失98818.55元（交强险75519.84元、商业三责险23298.71元）；二、任志良赔偿吴小平各项损失9985.16元；上述损失合计108803.71元，于本判决生效后十日内付清，该款汇入本院指定账号（户名：吴小平，开户行：中国农业银行望江支行，账号：62×××12）。三、驳回吴小平的其他诉讼请求。本案受理费4363元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司与吴小平各半负担2181.50元。二审庭审中，吴小平提交如下证据：手机照片复印件一张、护工周义友出具的《证明》一份、曹其生医师出具的《证明》复印件一份；证明吴小平护理费的计算标准应为：2014年12月8日至2015年1月31日期间按照120元/人/天计算，2015年2月1日至护理期结束期间按照150元/人/天计算。任志良、虞兴吾、人民财险安庆公司对上述证据质证认为：上述证据不属于新证据，也达不到吴小平的证明目的，证人应当出庭作证，接受当事人的质询，证人不到庭，证言不能作为定案依据。本院对上述证据认证认为：仅凭照片无法确认其与本案的关联性，对该证据不予采信。两位证人无正当理由未出庭作证，接受当事人的质询，仅凭其提供的书面证言不能作为定案依据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。1、吴小平为证明其护理期限，提供了三份出院医嘱，其中2015年1月22日出院医嘱载明“卧床两月，陪护两人”，因此，吴小平两人护理的期限应从2014年12月8日起计算至2015年3月22日，共计104天，2015年3月25日出院医嘱记载“注意休息，陪护一人”及2015年10月18日的出院医嘱记载“建议休息三个月，陪护一人”，故吴小平一人护理的期限应从2015年3月23日起计算至2016年1月18日，共计301天，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，因吴小平提供的相关证据存在瑕疵，不能作为认定护理费标准的依据，一审法院参照安徽省上一年度居民服务业日平均工资104.36元计算护理人员的护理费并无不当，故吴小平的护理费总额应为53119.24元（104天×104.36元/天×2人+301天×104.36元/天×1人），另，关于吴小平主张其曾于2016年2月29日、4月6日两次到南京相关医院检查、治疗的护理期限10天，因未提供相关证据证明，一审法院未予支持正确；2、关于吴小平主张的兼职费用及衣物损失，因无其他证据佐证，仅凭其提供的现有证据不足以证明该部分损失的存在及具体数额，故一审未予支持也无不当；3、关于吴小平主张的家属探视差旅费、陪护人员差旅补助费、陪护人员伙食补助费及家属送餐交通费，于法无据，一审法院未予支持正确；4、一审按照相关标准认定吴小平的交通费并无不当。综上所述，吴小平因交通事故造成的各项损失核定如下：医疗费13243.87元，护理费53119.24元、营养费12000元，住院伙食补助费8040元，交通费18976元，住宿费4990元，合计110369.11元。上述损失中超出交强险医疗费限额部分为33283.87元（医疗费13243.87元+营养费12000元+住院伙食补助费8040元），人民财险安庆公司从商业三责险中赔偿吴小平70%即23298.71元，任志良赔偿吴小平30%即9985.16元，其他损失77085.24元（110369.11元-33283.87元），由人民财险安庆公司在交强险范围内赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条至第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省望江县人民法院（2016）皖0827民初662号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿吴小平各项损失77085.24元，在第三者商业责任险限额内赔偿吴小平各项损失23298.71元；三、任志良于本判决生效之日起十日内赔偿吴小平各项损失9985.16元；四、驳回吴小平的其他诉讼请求。一审案件受理费4363元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担2144元，吴小平负担2219元；二审案件受理费1098元，由吴小平负担1064元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司负担34元。本判决为终审判决。审判长 金 京审判员 刘梦灵审判员 高 平二〇一七年三月三十日书记员 朱 彤附本案所适用相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。