河北省邯郸市邯山区人民法院刑 事 判 决 书(2017)冀0421刑初95号公诉机关河北省邯郸市邯山区人民检察院。被告人刘文林，男，1986年10月1日出生于广西壮族自治区永福县，汉族，大专文化，捕前住广西壮族自治区永福县。因涉嫌犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪被网上追逃，于2016年6月30日被抓获当日羁押于桂林市公安局第二看守所，2016年7月7日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。河北省邯郸市邯山区人民检察院以冀邯山检刑诉（2017）7号起诉书指控被告人刘文林犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市邯山区人民检察院指派检察员王少华出庭支持公诉，被告人刘文林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北省邯郸市邯山区人民检察院指控，被告人刘文林通过向77网盘上传淫秽视频、图片等解压缩文件从被告人张雪冰（已判刑）处获取利益。经鉴定，被告人刘文林上传至77网盘内的945部视频，在整体上宣扬淫秽行为。根据《关于认定淫秽色情出版物的暂行规定》，上述物品被认定为淫秽物品。被告人刘文林通过向77网盘上传淫秽视频，非法获利人民币19047元。公诉机关认为，起诉书指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，并且提供了相应的���据，证明被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，应当以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。被告人刘文林主要辩称其没有上传任何文件，都是转存的压缩文件，其获利不是靠传播，而是通过软件刷浏览量获得，其行为不构成传播淫秽物品牟利罪。经审理查明，2014年7月张雪冰（已判决）建立“77”网盘并宣传吸引大批用户使用该网盘，使用“77”网盘的用户向网盘上传了淫秽色情的视频、图片等电子信息后，再通过各种途径对其上传的淫秽色情信息进行宣传，有用户点击下载就可以获得积分等方式兑换人民币。被告人刘文林获息后，为获取利益，向“77”网盘上传各类淫秽视频等解压缩文件。经鉴定，被告人刘文林上传至77网盘内的945部视频，在整体上宣扬淫秽行为。根据《关于认定淫秽色情出版物的暂行规定》，上述物品被认定为淫秽物品。被告人刘文林通过向77网盘上传淫秽视频，非法获利人民币19047元。认定上述事实的证据有：1、被告人刘文林供述，其是77网盘注册用户，网盘账号绑定过3个支付宝账号。注册77网盘账号是为了刷下载量赚钱。开通会员后，登录77网盘的账号，在登录后的77网盘首页，然后其就将77网盘首页内的最高人气下载，最新上传文件以及通过77网盘内的搜索功能，将77网盘内其他用户上传的文件都转存到其77网盘账号下的存储空间内，再将这些文件的链接地址都复制到刷量软件上，启动刷量软件，这样就可以自动刷下载量了。帮77网盘刷下载量其可以获得积分，再使用积分兑换人民币，大概过了两个月的时间，其觉得积分兑换太麻烦，就跟77网盘客服协商，每天给77网盘刷3000的下载量，77网盘建立者每天支付给其150元钱的费用。其主要目的是刷量赚钱，转存的文件都没有点开看过，文件是什么内容其不清楚。对于邯郸市公安局淫秽物品审查鉴定办公室鉴定其转存至77网盘内的945部淫秽视频被认定为淫秽物品，其觉得应该没有转存那么多文件，其他方面没有异议。对于公安机关出示张雪冰的支付宝账号于2014年9月22日至2015年4月13日向其转款19047元钱，对这个钱数没有异议，这是其使用77网盘积分兑换的钱以及后来77网盘建立者支付给其的刷量的钱。对于公安机关对其77网盘账号进行模拟登录后，查找了三个其转存的解压缩文件，解压缩文件名分别是：fsjlk、fedzjb、dxsmn，之后网盘搜索功能对77网盘的所有文件进行搜索，发现其转存的fsjlk解压缩文件，在77网盘中只有其一个人上传过，fedzjb、dxsmn这两个解压缩文件在77网盘中按照时间排序，也是其第一���上传上去的，其表示解释不了。2、原邯郸县公安局公共信息网络安全监察科出具的电子数据远程勘验笔录证明，对被告人刘文林在“77”网盘上注册的账号上传数据进行勘验，并下载到本地取证移动硬盘相对的文件夹内，将移动硬盘提交给邯郸市公安局治安警察支队进行淫秽物品鉴定。3、邯郸市公安局淫秽物品审查鉴定书（附相关目录及截图）证明，送审的硬盘刘文林文件夹，经审查内有淫秽视频945部；内容中所描述性交、手淫、口淫，无任何艺术价值，在整体上宣扬淫秽行为，认定为淫秽物品。4、经被告人签字确认的支付宝交易记录证明及原邯郸县公安局治安行动队情况说明：邯郸市公安局将该案指定该局管辖后，随案移交了张雪冰等人案卷以及其他证据材料，其中包括邯郸市公安局民警从支付宝（中国）网络技术有限公司调取的张雪冰支付宝交易记录。该队侦查人员依据调取的77网盘建立者张雪冰支付宝交易记录整理出张雪冰与刘文林的资金往来并打印成纸质版，之后，将该资金往来对刘文林进行了宣布，被告人看过该资金往来后，交代该资金往来中张雪冰通过支付宝转款给其的钱，均是其使用77网盘积分兑换的钱以及刷量的钱，刘文林对此钱数无异议。5、同案张雪冰供述，2014年11月份的时候，其建立了“77”网盘，域名是www.77pan.cc,是供注册用户上传、下载解压缩文件的储存空间，里面的内容都是使用“77”网盘的用户上传的、有淫秽、色情内容。其通过网盘的QQ群或网盘论坛发帖子进行宣传，内容是“www.77pan.cc网盘，零扣量，欢迎大家使用”。网盘的注册用户有上传、下载的权限，非注册用户只有下载的权限。注册用户上传文件后有人下载就可获得积分，积分达到一定数量��注册用户就可通过支付宝账号兑换人民币。其从后台看到用户的兑换信息后，就将钱直接打到该用户绑定的支付宝账号上。“77”网盘内用户上传或转存的文件都是共享的，任何用户都可以使用网盘内的搜索功能找到并下载。6、刘文华供述，其是因向77网盘转存淫秽视频、图片赚钱的事被公安机关逮捕的。（你是如何知道向77网盘转存淫秽视频、图片可以赚钱的？）其是通过弟弟刘文林知道的这个77网盘，刘文林告诉其说这个77网盘比别的网盘积分兑换高，然后其自己注册的77网盘账号，并且加了77网盘老板张雪冰的qq号，张雪冰告诉其上传淫秽视频、图片可以增加点击量，其实他不说大家也都知道上传淫秽视频、图片可以增加点击量。刘文林有77网盘账号，他也上传文件挣积分。77网盘上传文件文件名可以自己修改，其往77网盘上传文件时随意用字母和数字��改文件名，这样别人不知道其的内容是否重复，可以增加点击量。77网盘内也有人用淫秽视频原文件名字的开头几个字的第一个字母做上传文件的文件名，目的也是为了增加点击量。7、原邯郸县公安局治安行动队出具的被告人刘文林上传或转存至“77”网盘内的文件均为共享状态及下载、解压缩的情况说明及相关截图。8、同案犯张雪冰因犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪被判刑罚的刑事判决书。9、桂林市公安局七星分局七里店派出所出具的抓获经过及临时寄押人员审批表证实，2016年6月30日被告人刘文林被桂林公安机关抓获并羁押于桂林市第二看守所。另有被告人户籍证明等证据。上述证据经公诉机关出示，庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人刘文林以牟利为目的，利用互联网传播大量淫秽视频文件，情节特别严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。本案被告人刘文林即“77”网盘的注册用户，将文件上传或转存到自己在“77”网盘内的注册账号后，即处于共享状态，而其转存的目的，亦是通过点击量牟利，且根据公安机关勘察及相关网页截图显示，部分压缩文件为被告人刘文林首次上传，任何进入“77”网盘的用户或游客均可通过搜索功能找到并下载、观看，因此其转存的行为同样属于传播，故被告人刘文林辩称其行为不构成传播淫秽物品牟利罪的意见与事实不符，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一款第（一）、（三）项、第二条之规定，判决如下：一、被告人刘文林犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月30日起至2026年12月29日止；罚金自判决生效之日起十日内交付本院。）二、继续追缴被告人刘文林的违法所得予以没收后上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马永青审 判 员  李 靓人民陪审员  白 山二〇一七年三月二十三日书 记 员  弓翠叶附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果��生的，可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第1以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚；（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的;（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；第二条实施第一条规定的行为，数量或数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定的标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。