西安铁路运输中级法院民 事 判 决 书(2017)陕71民终3号上诉人（被上诉人、原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地西安市碑林区长安北路54号太平洋大厦八层，统一社会信用代码916101035660430264。主要负责人：陈敏，总经理。委托诉讼代理人：杨婉荣，女，中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司工作人员。上诉人（被上诉人、原审原告）：鲁军强，男，汉族。委托诉讼代理人：王琴，陕西泽诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：石镐鸣，男，汉族。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称太平洋西安支公司）因与被上诉人鲁军强、石镐鸣，上诉人鲁军强因与被上诉人太平洋西安支公司、石镐鸣机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安铁路运输法院（2016）陕7102民初425号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人太平洋西安支公司的委托代理人杨婉荣、上诉人鲁军强及其委托代理人王琴、被上诉人石镐鸣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。太平洋西安支公司的上诉请求：1.请求二审法院撤销或改判西安铁路运输法院（2016）陕7102民初425号民事判决，争议金额为39581.13元；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院审查事实不清，判决结果不公，致使上诉人利益受损。上诉人鲁军强第二次住院时诊断出肺血栓栓塞症，上诉人太平洋西安支公司为查明肺血栓栓塞症与交通事故的关联性，向一审法院申请司法鉴定，鉴定结论为交通事故参与度80%-90%，即鲁军强的该伤情系多种原因共同造成的，一审法院判决上诉人太平洋西安支公司承担赔偿全部医疗费有失公允。2.一审法院判决上诉人太平洋西安支公司承担被扶养人生活费5668.05元的事实与依据不足。上诉人鲁军强的伤情恢复后仍可以正常工作，并未丧失劳动能力。本次交通事故造成鲁军强受伤，其所作鉴定为伤残等级鉴定，不是劳动能力鉴定，故不应支持被扶养人生活费。3.被上诉人石镐鸣发生交通事故后驾驶被保险车辆离开事故现场，使交警无法查清事发时现场情况是否存在其他禁驾情形，属于第三者责任保险免责情形，故一审法院的判决事实不清，应予纠正。被上诉人鲁军强答辩称：1.医疗费均是此次交通事故造成的费用，肺栓塞是本次事故引发，有鉴定机构作出的鉴定为证，并证明参与度为80%到90%。2.被扶养人生活费，并不能因为有伤残赔偿金就没有被扶养人生活费，这二者是相互不同的关系，伤残等级与劳动能力是不同的标准，伤残等级是针对人身损害造成的，本案并不是工伤赔偿纠纷，根据司法实践也不可进行丧失劳动能力鉴定，并根据相关法律规定二者是并列的关系，因此一审关于被扶养人的生活费的判决是正确的。3.保险免责条款问题，根据本案事实情况，本案不符合太平洋西安支公司所称被上诉人石镐鸣离开交通事故现场导致交警无法查清责任的情形，不适用免责条款，太平洋西安支公司也没有尽到说明提示的义务，因此免责条款无效。综上，请求二审法院驳回保险公司的上诉。被上诉人石镐鸣答辩称，对于太平洋西安支公司认为在发生交通事故责任后逃离事故现场导致违法查明事实与责任的情况是错误的，其遵守了法律规定，因此免责条款是无效的。鲁军强的上诉请求：1.请求判令撤销西安铁路运输法院（2016）陕7102民初425号民事判决；2.请求二审法院依法改判，支持上诉人鲁军强的全部诉讼请求，即判令被上诉人赔偿原审原告医疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、复印费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、车辆损失，共计148834.91元，判令太平洋西安支公司在保险范围内承担赔偿责任；3.本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.受害人鲁军强的误工期限一审经司法鉴定为180天，一审法院却调整为定残前一日即153天。2.租床费系陪护人员在医院陪护期间住宿而发生的费用，应予支持。3.一审庭审中，鲁军强向法院提供了1597.8元的交通费票据，而一审法院却酌定交通费为500元，且未说明理由。4.交通事故责任书中写明“两车相撞，致车辆受损”，但一审法院却因未提供证据为由，不支持车辆损失的费用。被上诉人太平洋西安支公司答辩称，一审法院对鲁军强上诉的相关费用认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人鲁军强的上诉请求。被上诉人石镐鸣答辩称，认可原审判决。一审法院认定事实：2016年4月29日21时许，被告一驾驶其所有的陕AK0F**号小型轿车沿西安市富民路由西向东行驶至富源一路十字时，适逢原告驾驶二轮电动车沿富民路人行横道由北向南横过道路行至此处，两车相撞，致车辆受损，原告受伤，造成道路交通事故，随后被告一驾驶陕AK0F**号车将原告送往西安高新医院检查。陕AK0F**号车在被告二处投保有交强险及限额为500000元的商业第三者责任保险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。被告一负此次事故全部责任，原告无事故责任。经鉴定，原告此次交通事故所致右下肢损伤，构成十级伤残；误工期为180日，护理期为120日；原告肺栓塞为本次交通事故致右下肢损伤及长期卧床因素导致的继发疾病，交通事故为主要因素，参与度为80%-90%。被告二认为根据其与被告一所签订商业第三者责任保险的保险条款规定，事故发生后，驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场的，属于其公司免责情形。本院认为，事故发生后，被告一驾驶陕AK0F**号车将原告送往医院救治并报警，且其在交警到达医院后与交警一同返回事故现场，被告一的行为并不符合该免责条款，故被告二应在商业第三者责任保险范围内承担赔偿责任。被告二认为，原告在西安市红会医院3次住院的主要诊断均为：肺栓塞，其公司申请对本次交通事故导致原告肺栓塞形成的参与度进行鉴定，故对于该部分的医疗费、营养费、住院伙食补助费应按照80%的比例进行计算。一审法院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，本次交通事故中被告一负事故全部责任，原告无责任，原告伤后形成肺栓塞虽有个体自身因素，但原告对事故的发生及损害后果的造成并无过错，不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形，故本院对被告二的意见不予采纳。根据陕西省2016年度道路交通事故人身损害赔偿标准，原告损失共计120389.08元，其中，鉴定费2280元由被告一承担赔偿责任，剩余118109.08元由被告二在保险限额内予以赔偿。被告一垫付的费用，由被告二在保险限额内直接支付给被告一。损失项目金额及依据：1.医疗费，28865.43元（原告自付的医疗费票据）；2.住院伙食补助费，1380元（原告住院46日，其请求按30元/日计算并无不当）；3.营养费，1200元（根据原告伤情及医嘱，酌定营养期限为60日，按20元/日计算）；4.残疾辅助器具费，1812.6元（残疾辅助器具费票据）；5.复印费，不予支持（非法定赔偿项目）；6.租床费，不予支持（原告提交的陕西康惠后勤管理服务有限公司出具的2张租床费票据为预收款收据，无法核实最终结算金额，2016年5月12日西安杰扬医疗器械有限公司出具的收款收据无交款人姓名）；7.护理费，10920元（经鉴定，原告的护理期为120日，护理费标准参照2015年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资33220元计算）；8.误工费，13923元（经鉴定，原告的误工期限为180日，原告定残日为2016年9月30日，误工期限超过定残日，故本院予以调整，误工期限计算至定残日前一天为153日，其提交的证据不能证明其收入及减损情况，误工费标准参照2015年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资33220元计算）；9.残疾赔偿金，52840元[原告经常居住地及主要收入来源地均为西安市，故按城镇标准计算（26420元×10%×20年）]；10.被扶养人生活费，5668.05元（伤残等级鉴定意见书作出时原告之女鲁某某14岁，共有包括原告在内的2名扶养义务人，鲁某某随其母董某某居住于岐山县凤鸣镇凤鸣东路学府新城小区，故原告之女被扶养人生活费按照2015年陕西省城镇居民人均生活消费支出18464元计算；伤残等级鉴定意见书作出时原告之父鲁某存75岁，有2名扶养义务人，鲁某存在农村居住，故原告之父被扶养人生活费按照2015年陕西省农村居民人均生活消费支出7901元计算）；11.交通费，500元（酌定）；12．精神损害抚慰金，1000元（参考原告伤情酌定）；13.鉴定费，2280元（鉴定费票据）；14.车辆损失费，不予支持（原告未提供证据），合计120389.08元。被告一垫付医疗费8135.7元；被告二垫付医疗费10000元（收条、医疗费票据、庭审笔录）；依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告二中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告鲁军强医疗费28865.43元、住院伙食补助费1380元、营养费1200元、残疾辅助器具费1812.6元、护理费10920元、误工费13923元、残疾赔偿金52840元、被扶养人生活费5668.05元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元，以上共计118109.08元；二、被告一石镐鸣于本判决生效之日起十日内赔偿原告鲁军强鉴定费2280元；三、被告二中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起十日内支付被告一石镐鸣垫付的医疗费8135.7元；四、驳回原告鲁军强的其他诉讼请求。案件受理费1639元，由被告一石镐鸣负担1340元，原告鲁军强负担299元。因原告鲁军强已预交，故被告一石镐鸣将该费用于本判决生效之日起十日内直接支付给原告鲁军强。二审中，上诉人鲁军强向法院提交证据租床费票据和工资银行流水，本院认为其在一审中无正当理由不予提交，故不属于二审新证据，本院不予认定。本院经审理查明事实与一审相同，对此予以确认。本院认为，关于鲁军强被诊断为肺血栓栓塞症所支出的医疗类费用，一审中经司法鉴定，该症状与本次交通事故参与度为80%-90%，即意味着鲁军强的该症状与本次交通事故有高度可能的因果关系，该鉴定为因果关系鉴定，而不是事故责任的分配鉴定，对于事故责任的分配应参照事故认定书，故上诉人太平洋西安支公司认为共同原因造成的结果，应共同分配医疗类费用赔偿责任的意见，本院不予支持。关于被扶养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案中，上诉人鲁军强伤残等级为十级，结合一审期间其向法院提交的相关证据，一审法院对被扶养人生活费的数额认定并无不当。但依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”而一审法院将被扶养人生活费单独作为一项赔偿项目罗列，与上述规定不符，本院予以纠正，但其计算结果正确，本院予以维持。关于被上诉人石镐鸣驾驶肇事车辆将上诉人鲁军强送往医院的行为，是否为属于商业第三者责任保险条款免责范围。肇事者和车辆离开现场，不能简单地成为保险公司拒赔的当然理由，应当结合案件判断能否排除不法驾驶状态。本案中，事故发生后，被上诉人石镐鸣为使受害人鲁军强及时得到治疗，驾驶陕AK0F**号肇事车辆将鲁军强送往医院救治并报警，且其在交警到达医院后与交警一同返回事故现场，事故认定书中亦未判定被上诉人石镐鸣驾驶状态违法，故本案不属于免责条款中的“未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车离开事故现场”的情形，对上诉人太平洋西安支公司的该项上诉意见本院不予支持。关于本案误工期限，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。一审法院将上诉人鲁军强的误工期限计算至定残日前一天并无不当，对上诉人鲁军强的该项上诉意见，本院不予采纳。关于交通费，上诉人鲁军强在一审期间向法院提交了1597.8元的交通费票据，但其无法证明其提交的全部票据与本起交通事故有因果关系，一审法院结合交通事故的实际情况，酌定交通费为500元并无不当，故上诉人鲁军强的该项上诉意见本院不予支持。关于租床费和车辆损失，一审中上诉人鲁军强未向法院提交充分证据证明该两项损失，故该两项损失不应得到支持。综上，原审判决程序合法、认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费1358元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司承担790元，由上诉人鲁军强承担568元。本判决为终审判决。审 判 长  刘秦瑜代理审判员  唐 蓓代理审判员  韩 勇二〇一七年三月二十八日书 记 员  王 珊附：本判决适用的相关法律依据：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》第四条人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。