贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔04民终30号上诉人（原审被告）谢某某，女，1982年5月28日出生，汉族，四川省仪陇县人，农民，住普定县。被上诉人（原审原告）江某1，男，2010年12月24日出生，汉族，贵州省普定县人，住普定县。法定代理人江某2，男，1979年1月5日出生，汉族，贵州省普定县人，农民，住普定县。系江某1父亲。法定代理人邓某，女，1990年4月6日出生，汉族，贵州省普定县人，农民，住普定县。系江某1母亲。上诉人谢某某因与被上诉人江某1机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省普定县人民法院(2016)黔0422民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。谢某某上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项经济损失14381元；2、一审、二审诉讼费双方负担。事实和理由：1、一审计算护理费错误。本案事故发生在2015年10月21日，只能适用2015年贵州省交通事故赔偿标准，但一审判决采用的数据35528元竟高于2016年的赔偿数据，2015年居民服务业年收入应为27832元，90天即为7110元，而一审计算为8760元；2、营养费和住院伙食补助费过高，应按每天30元计算为2880元；3、被上诉人仅住院6天，也未提交发票，不应支持交通费；4、被上诉人第一次在安顺市西秀区人民医院进行鉴定产生的1900元鉴定费，因上诉人提起重新鉴定，重新鉴定的费用也是上诉人支付的，本案也是以第二次省医的鉴定结论为依据，故对于第一次的鉴定费用，不应由上诉人负担；5、被上诉人的伤未达伤残标准，且具有重大过错，不应支持精神抚慰金；6、被上诉人对事故也有过错，诉讼费应由双方负担。综上，上诉人应赔偿的总额应为14384.1元，请求二审法院依法改判。被上诉人二审未作答辩。江某1在一审诉请：判令谢某某赔偿药费、护理费、伤残赔偿金、护理费、营养费、后续治疗费等共计78575.28元。一审法院经审理查明：2015年10月21日20时10分许，谢某某驾驶无号牌轻便二轮摩托车，在普定城关镇猪市坝采卓家私门口撞到行人江某1，造成江某1受伤。事故经普定县公安局交通警察大队第20151021002号道路交通事故认定书认定，谢某某负事故主要责任，江某1负次要责任。江某1受伤后，在普定县人民医院住院治疗6天，谢某某支付了医药费3000余元、生活费700元。江某1伤情经贵州省人民医院法医司法鉴定所（2016）活检鉴字第043号法医临床学司法鉴定意见书鉴定为：江某1本次损伤后目前情况尚未达到伤残等级；所需医疗费约5000元；休息期180日，护理期90日，营养期90日。一审法院认为：公民享有生命健康权，本案江某1因与谢某某驾驶的车辆发生交通事故导致受伤住院治疗，且谢某某负事故的主要责任，按照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”和《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解〉》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人予以赔偿。”的规定，江某1要求谢某某予以赔偿应予支持。本案中江某1因发生交通交通事故造成的损失有：1、医疗费104.10元；2、护理费参照贵州省2015年度居民服务行业职工年平均工资35528元÷365天×90天＝8760.32元；3、营养费，每天100元×90天＝9000元；4、住院伙食补助费每天100元×6天＝600元；5、鉴定费1900元；6、交通费因未能提供相关证据，酌情考虑赔偿300元；7、精神抚慰金因原告年幼，受伤给其生理、心理造成一定投损害，故酌情赔偿2000元；8、后续治疗费5000元。以上共计27664.42元，扣除已支付的700元生活费，应为26964.42元。至于江某1主张的1600元的学费和生活费，不符合法律规定，不予支持。谢某某主张按事故责任比例进行赔偿，但因其所驾驶摩托车未投保交强险，按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十九条第一款“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支付”的规定，应由谢某某在交强险122000元的理赔限额内予以赔偿，江某1因此次交通事故所产生的费用未超过交强险限额，故应由谢某某全额赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第十七条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》第十九条第一款的规定，判决：由被告谢某某在本判决生效后一月内赔偿原告江某126964.42元。案件受理费1564元，减半收取782元，由被告谢某某负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审经审理，确认一审查明的事实。本院认为：二审围绕当事人的上诉请求及适用法律进行审理。本案争议焦点系一审认定的各项赔偿是否准确恰当。第一、对于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，对于赔偿标准，应当以一审法庭辩论终结时的上一统计年度计算。本案一审辩论终结在2016年7月7日，应按2015年统计数据进行计算。经查2015年全省各行业从业人员平均工资中，居民服务业为34214元，一审采用的35528元系贵州省统计局于2017年2月公布的2016年数据，故应予纠正；同时，被上诉人在一审主张7011.9元，一审判决为8760元，也超出当事人诉请。故护理费应纠正为7011.9元。第二、住院伙食补助费系参照国家机关一般工作人员出差补助标准100元每天计算，一审并无不当；而营养费，根据该司法解释第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，并无一定标准，结合地区经济状况以及受害人系未成年人的情形，一审酌情以100元计算，较为合理，故对上诉人的该上诉理由不予支持。第三、虽然司法解释规定交通费以正式票据为准，但在救治伤者的情形下，当事人未注意保存票据情有可原，一审酌定300元交通费符合客观实际，二审予以维持。第四、对于受害人第一次在安顺市西秀区人民法院进行鉴定产生的鉴定费用，也属因上诉人的侵权行为导致的财产损失，应当由上诉人负担赔偿责任，故予以维持。第五、根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”、第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”的规定，本案事故并未造成严重后果，且被上诉人负有一定责任，对于精神损害赔偿，不应支持。诉讼费系由败诉方负担，被上诉人在一审的诉请并未全部得到支持，一审判令诉讼费由上诉人全部负担不当，应予纠正。据前述，被上诉人的各项损失应为：1、医疗费104.1元、2、护理费7011.9元；3、营养费9000元；4、住院伙食补助费600元；5、鉴定费1900元；6、交通费300元；7、后续治疗费5000元。以上共计为23916元，扣除上诉人已经支付的700元，上诉人还应赔偿23216元。综上，上诉人上诉理由部分成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题解释》第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省普定县人民法院(2016)黔0422民初810号民事判决；二、谢某某在本判决生效之日起十日内赔偿江某1因本次交通事故造成的各项损失23216元；三、驳回江某1的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费782元，由江某1负担550元，上诉人负担232元；二审案件受理费100元，江某1负担20元，上诉人负担80元。本判决为终审判决。审判长 廖  美  娟审判员 辜  贤  莉审判员 宋    颂二〇一七年三月十五日书记员 龚佳铃（代）