广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤19民终152号上诉人（原审原告）：李勤，女，汉族,1979年10月29日出生，居民身份证地址为江西省，。委托代理人：邓政威，广东大洲律师事务所律师。委托代理人：陈春灵，广东大洲律师事务所律师。上诉人（原审被告）：东莞诚兴五金制品有限公司。住所地：广东省东莞市凤岗镇雁田村。法定代表人：徐嘉鸿，董事。委托代理人：曾辉东，男，汉族，1977年1月12日出生，居民身份证住址为广东省深圳市罗湖区，。该公司员工。委托代理人：严拓密，男，汉族，1985年10月4日出生，居民身份证住址为广东省连平县，。该公司员工。上诉人李勤因与上诉人东莞诚兴五金制品有限公司（以下简称诚兴公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初11686号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审原告李勤向一审法院提出诉讼，诉讼请求为：1.确认李勤2015年11月份的工资6647.53元、2015年12月份的工资6840.13元、2016年1月份的工资7062.19元，平均工资是6850元；2.诚兴公司支付2016年2月份的工资差额3750元；3.诚兴公司支付2016年3月11日的工资3505元；4.诚兴公司支付产假期间的工资43968元；5.诚兴公司支付年假期间工资5417元；6.判决双方解除劳动关系，诚兴公司支付经济补偿金75350元。原审法院依照《广东省工资支付条例》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认诚兴公司与李勤的劳动关系于2016年8月2日解除；二、诚兴公司应在判决发生法律效力之日起三日内向李勤支付2016年3月14日起至8月2日止假期（含年假与产假）期间的工资差额13533元；三、驳回李勤的其他诉讼请求。本案一审案件受理费5元，由诚兴公司负担。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院(2016)粤1973民初11686号民事判决。原审原告李勤不服原审判决，向本院上诉称：一、李勤入职诚兴公司后月平均工资为6580元，在李勤休年假及产假期间诚兴公司按1800元/月发放。根据《广东省女职工劳动保护实施办法》第一条第五项的规定，女职工产假期间需照发工资，不影响原有福利待遇和全勤评奖。根据《关于工资总额组成的规定》第四条和第十条的规定，特殊情况下应支付的工资包括了产假期间的工资，故产假期间工资属于劳动报酬的范畴，用人单位未足额支付劳动者产假工资，属《劳动合同法》第三十八条规定的未足额支付劳动报酬的情形，诚兴公司应按规定向李勤支付经济补偿金。综上，请求：1.诚兴公司向李勤支付年假及产假工资差额38360.47元（以6850元/月为基数，自2016年3月12日起计算至8月2日：6850元/月÷21.5天×143元－1800元/月×4个月＝38360.47元）；2.诚兴公司向李勤支付经济补偿金75350元（6850元/月×11个工作年限）；3.诉讼费由诚兴公司承担。诚兴公司向本院答辩称：李勤于8月2日休完产假后未回公司上班，说明她本人不想回公司上班，并非诚兴公司令她解除劳动关系，而是李勤利用产假这特殊阶段来获得其经济补偿金。原审被告诚兴公司不服原审判决，向本院上诉称：一、诚兴公司已向李勤支付产假工资及年假工资共计9303.52元。其中产假工资共计7531元（2016年3月28日至31日共4天工资共计331元，2016年4月、5月、6月、7月工资共7200元），年假工资共计1772.52元（年假：2016年3月14日至月25日）。一审法院按4.65个月计算李勤的年假及产假时间的认定有误。李勤的年假及产假时间为2016年3月14日至8月2日，合计4.6个月。二、一审法院核算李勤年假及产假期间工资差额为13533元不正确，诚兴公司向李勤支付的年假及产假工资差额应为10476.48元（4300元/月×4.6个月－9303.52元＝10476.48元）。综上，请求：1.撤销原审判决第二项，一审对李勤的年假与产假期间的工资差额计算有误；2.一审、二审诉讼费用由李勤承担。李勤向本院答辩称：诚兴公司在上诉理由中要求扣减已经支付的产假工资为9303.52元，并不符合实际，李勤3月1日到11日的工资为4541.05元，是李勤正常工作时间的工资，并不包含诚兴公司所称的部分年假以及产假工资，故公司提出扣减三月的产假以及年假工资2103.52元并没有依据。本院经审理对原审查明事实予以确认。二审又查明，根据诚兴公司提供的双方在一审庭审中确认的工资明细，李勤2015年7月至2016年2月的应发工资分别为7374.9元、7338.69元、6224.22元、6728.34元、7247.93元、7457.82元、7739.55元、3461.54元，平均为6696.62元。本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。李勤于2016年3月11日向诚兴公司提交请假单并得到批准。根据该请假单，李勤向诚兴公司申请休年休假及产假。双方现对于李勤休年休假及产假的具体时间有争议；诚兴公司主张李勤先休年休假，并在2016年3月份工资中发放了相应的基本工资及绩效工资；结合李勤于2016年4月17日生育“出生孕周39＋6”的小孩，本院认为，李勤申请的年休假及产假应当是先休年休假，即李勤于2016年3月14日至25日休年休假，自2016年3月28日至8月2日休产假。《广东省工资支付条例》第十九条规定“劳动法依法享受法定休假日、年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、计划生育假等假期期间，用人单位应当视同其正常劳动并支付正常工作时间的工资。”从双方确认的李勤的工资明细可知，绩效奖金只与正常工作时间相关，伙食补贴与满勤奖与加班时间无关，故原审法院认定李勤正常工作时间的工资福利待遇应为基本工资1800元+绩效奖金2200元+伙食补贴240元+满勤奖60＝4300元/月是正确的。因此，原审法院以4300元/月计算李勤应得的产假工资是正确的。诚兴公司应支付李勤的产假工资差额为4300元/月×（4÷21.75＋4＋2÷21.75）－1800元/月×（4÷21.75＋4）＝10855.18元。至于李勤于2016年3月14日至25日休年休假的工资情况，从双方确认的工资明细可知，诚兴公司在2016年3月向李勤发放了基本工资1800元、绩效奖金1795.4元；结合李勤该月的出勤情况，本院认为，诚兴公司已足额发放年休假工资。如前所述，诚兴公司在李勤休产假期间，并未向李勤足额发放工资。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第十条“特殊情况下支付的工资。包括：（一）根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资；……”的规定，产假工资属于工资范畴。故，李勤以此为由解除双方的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项“未及时足额支付劳动报酬的”的规定；依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，诚兴公司应支付相应的经济补偿；原审法院对此不予支持不当，本院予以纠正。李勤于2006年3月3日入职诚兴公司，至2016年8月2日劳动关系解除；诚兴公司应支付解除劳动关系的经济补偿金6696.62元×10.5＝70314.51元。综上，李勤、诚兴公司的上诉请求各有部分成立，对于有理部分，本院予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及前述法律法规的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初11686号民事判决第一项及诉讼费负担的决定；二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初11686号民事判决第三项；三、变更广东省东莞市第三人民法院（2016）粤1973民初11686号民事判决第二项为：东莞诚兴五金制品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向李勤支付2016年3月28日至8月2日期间的产假工资差额10855.18元；四、东莞诚兴五金制品有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向李勤支付解除劳动关系的经济补偿金70314.51元；五、驳回李勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审案件受理费20元，由李勤、东莞诚兴五金制品有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  张善华审 判 员  叶志超代理审判员  钟 雯二〇一七年三月三十日书 记 员  梁艳菲