宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终3505号上诉人（原审原告）：薛永平，男，1977年7月15日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区灵武市。委托诉讼代理人：赵雪琴、金瑞坤，宁夏言成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁夏宝丰能源集团股份有限公司，住所地宁夏回族自治区宁东能源化工基地宝丰循环经济工业园区。法定代表人：刘元管，该公司总经理。委托诉讼代理人：翟淑芳，该公司法务专员。委托诉讼代理人：金丽荣，宁夏方和圆律师事务所律师上诉人薛永平因与被上诉人宁夏宝丰能源集团股份有限公司（以下简称宝丰能源公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2017）宁0181民初1927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。薛永平上诉请求：1、撤销原审判决，改判支持上诉人的原审诉讼请求；2、被上诉人承担一、二审案件受理费。事实和理由：第一、被上诉人的规章制度违反法律规定，其规定下井员工每月工作不得少于25天班，少一天班扣除当月工资的50%，每天工作时间10-12小时，但上诉人因工伤，体力不支，无法从事井下重体力劳动，在与公司领导协商未果的情况下，被迫与被上诉人解除劳动关系，则被上诉人应支付相应的经济补偿金；第二、上诉人来回乘坐猴车是上诉人通往矿底的必经之路，视为正式工作做准备，属于工作时间，应计入延时工作时间；第三、上诉人提交的6475.45元医疗费门诊票据之所以为复印件是因为上诉人将该部分票据交由被上诉人工作人员用于向工伤经办机构申领医疗费，但被被上诉人工作人员丢失，因此该部分费用若无法报销，应由被上诉人承担；第四、上诉人工作岗位实行”三班两倒”而非”三班倒”，上诉人每天上班时间高于8小时；第五、被上诉人虽然为上诉人缴纳了工伤保险，但未按照上诉人实际领取工资的标准缴纳，故应按上诉人实际领取工资的数额确定三个一次性补助。综上，为了维护上诉人的合法权益，请求二审法院判如所请。宝丰能源公司辩称，对于上诉人请求的解除劳动合同经济补偿金，没有事实及法律依据，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的情形，一审对此认定并无不当；对于上诉人要求被上诉人承担的医疗费，根据工伤保险条例规定，被上诉人已按照法律规定为上诉人缴纳了工伤保险，该部分费用应当由上诉人提交相关的医疗费票据原件，由工伤保险予以核赔；对于三个一次性补助的计算标准，被上诉人为上诉人缴纳的工伤保险基数是按照法律规定并经社保部门审核通过的，同时工伤保险条例也明确规定了三个一次性补助的计算应当以月缴费基数进行核算且一次性伤残补助金及一次性医疗补助金均应由工伤保险予以支付；对于加班工资，一审中双方已分别举证，判决中认定的事实与实际事实相符且对于仲裁裁决书裁决认定的加班费、年休假工资等在一审审理阶段已全额支付。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。薛永平向一审法院起诉请求：1、解除原、被告的劳动关系；2、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金48000元；3、被告向原告支付休息日加班工资13090.9元（2个班×12个月×1年×6000元/月÷22天×200%=13090.9元）；4、被告向原告支付延时加班工资27000元（2小时×22个班×12个月×1年×6000元/月÷22天÷8小时×150%=27000元）；5.被告向原告支付年休假工资报酬4090.9元（年休假工资报酬：5天×6000元/月÷22天×1年×300%=4090.9元）；6.被告为原告办理社会保险转移手续；7.被告向原告支付工伤赔偿各项费用共计271430.45元，其中：医疗费6475.45元、住院伙食补助费195元、一次性就业补助金9万元、一次性医疗补助金9万元；一次性伤残补助金78000元、鉴定费260元、交通费500元、评定伤残等级之前的护理费6000元，以上合计363612.25元。一审法院认定事实：2009年6月，原告到被告公司马莲台煤矿工作，任皮带司机一职，双方签订书面劳动合同，被告为原告缴纳社会保险。2014年2月21日13时，原告在10106工作面操作防倒千斤过程中，因防倒千斤销子断裂防倒链弹回打伤原告腰部，经诊断原告的伤情为：1、闭合性胸部损伤：多发肋骨骨折；左凝固性血胸；肺挫伤；2、闭合性腹部损伤：脾破裂、脾切除；3.失血性休克。原告住院期间，由被告安排人员对原告进行护理。2014年4月7日，经银川市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2014年9月16日，经银川市劳动能力鉴定委员会评定原告伤残等级为七级，无护理依赖。2014年12月，原告仍在被告处继续工资，工作岗位为皮带司机。2016年1月至2017年2月期间，原告工伤保险缴费基数为3125元，原告月平均工资为5260元。原告自2016年3月10日至2017年3月9日期间的工作天数为：2016年3月18天、4月20天、5月25天、6月25天、7月23天、8月25天、9月22天、10月16天、11月21天、12月24天、2017年1月14天，2017年1月16日至2017年3月15日请病假，2017年3月16日起原告请事假，原告请事假期间以身体状况不能从事皮带司机为由要求被告为其调整岗位，被告未予调整，原告口头向被告提出解除劳动合同。被告对原告的工作岗位实行”三班倒”（早班、中班、夜班）工作制，每班工作8小时。原告每天上班先参加班前会（安全教育及下井准备），然后刷虹膜考勤签到，再乘坐猴车下井（约需20分钟），最后步行至工作面（约30分钟）。下班后，从工作面步行至乘车点，再乘坐猴车至地面，然后刷虹膜考勤签退。扣除每个班次来回乘坐猴车40分钟、步行60分钟的时间，原告自2016年3月10日至2017年3月7日期间共延长工作时间186小时。另查明，2017年3月15日，原告因工伤待遇、劳动报酬争议向区仲裁委提请仲裁，请求：1.裁决解除原、被告的劳动关系；2.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金48000元；3.被告向原告支付2009年6月至2017年3月期间休息日加班工资98182元、延时加班工资202500元，未休年休假工资30682元；4.被告为原告办理社会保险转移手续；5.被告向原告支付各项工伤待遇271430.45元，其中：一次性伤残补助金78000元、一次性工伤医疗补助金9万元、一次性伤残就业补助金9万元、医疗费6475.45元、伙食补助费195元、伤残评定前护理费6000元、交通费500元、鉴定费260元。2017年3月27日，仲裁庭开庭审理过程中，被告同意解除与原告的劳动关系。2017年5月15日，区仲裁委作出分别作出宁劳人仲字（2017）第77-1号、宁劳人仲字（2017）第77-2号仲裁裁决书，裁决：原、被告的劳动关系于2017年3月27日解除；被告向原告支付2016年3月9日至2017年3月9日期间休息日加班工资3869元、延时加班工资8434元、2016年度未休年休假工资2418元，共计14721元；被告向原告支付一次性伤残就业补助金46875元；被告向工伤保险经办机构申领原告的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、并将审核拨付到账的费用支付给原告。原告不服仲裁上述两份仲裁裁决书，提起诉讼。后被告依据宁劳人仲字（2017）第77-1号仲裁裁决书向原告支付了2016年3月9日至2017年3月9日期间的休息日加班工资、延时加班工资及未休年休假工资共计14721元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原告在仲裁时提出解除与被告的劳动关系，被告同意解除，该院确认双方的劳动关系自仲裁庭开庭时即2017年3月27日解除。现原告主动提出解除与被告的劳动关系，且被告不存在应当向原告支付经济补偿金的情形，故对原告主张被告向其支付解除劳动合同经济补偿金48000元的诉讼请求，该院不予支持。关于原告主张的休息日加班工资，2016年3月9日之前的加班工资已超过仲裁时效，故只支持2016年3月9日之后的加班工资。因原告自2017年1月16日后请假，自2016年3月9日至2017年1月15日期间共45周，原告实际工作233天，按照每周工作5天、休息2天计算，原告在此期间应工作225天（45周×5天=225天），原告多工作8天，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项”休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”的规定，被告向原告支付休息日加班工资3869元（5260元/月÷21.75天×200%×8天=3869元）。关于原告主张的延时加班工资，原告刷虹膜签到及签退时间段内包含了原告每次来回乘坐猴车的时间40分钟以及步行的时间60分钟，该两部分时间属于工作前的准备时间，劳动强度不同于工作时间，不应计算在工作时间内，故自2016年3月9日至2017年3月9日期间，原告延时工作186个小时，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）项”安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”的规定，被告应向原告支付加班工资为8434元（5260元/月÷21.75天÷8小时=8434元）。关于原告主张的未休年休假工资，依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告工作满7年，应享受带薪年休假5天，被告未为原告安排带薪年休假，依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款”单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”的规定，被告应向原告支付日工资收入的300%的年休假工资，原告主张的2009年至2015年的带薪年休假工资已超过仲裁时效，2016年原告的带薪年休假工资为2418元（5260元/月÷21.75天×5天×（300%-200%）=2418元）；因原告自2017年1月16日至2017年3月15日请病假，依据《职工带薪年休假条例》第四条”职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的”的规定，原告2017年的未休年休假工资该院不予支持。因被告已于仲裁后向原告支付了上述休息日加班工资、延长工时加班工资、未休年休假加班工资共计14721元，故不再向原告支付。关于原告主张由被告为其办理社会保险转移手续的诉讼请求，依据《劳动合同法》第五十条规定：”用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”该院予以支持。关于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费，因被告已依法为原告缴纳了工伤保险，根据《宁夏回族自治区实施办法》第十条的规定，原告主张的应当由工伤保险基金支付，被告向工伤保险经办机构申领上述费用后支付给原告。关于原告主张的一次性就业补助金，依据《宁夏回族自治区实施办法》的规定，原告伤残等级为七级，被告应按照原告的月缴费工资3125元向原告支付15个月的一次性伤残就业补助金46875元（3125元/月×15个月=46875元）。关于原告主张的伤残等级评定前的护理费无事实及法律依据，该院不予支持。关于原告主张的交通费因其未提供交通费票据，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条，《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决:一、确认原告薛永平与被告宁夏宝丰能源集团股份有限公司的劳动关系自2017年3月27日解除；二、被告宁夏宝丰能源集团股份有限公司于判决生效后十五日内为原告薛永平办理社会保险转移手续；三、被告宁夏宝丰能源集团股份有限公司于判决生效后五日内向原告薛永平支付一次性伤残就业补助金46875元；四、被告宁夏宝丰能源集团股份有限公司于判决生效后十五日内向工伤保险经办机构申领原告薛永平的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，并将审核拨付到账的费用支付给原告薛永平；五、驳回原告薛永平的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，上诉人称被上诉人公司规章制度违反法律规定，其因工伤导致体力不支无法继续从事皮带司机一职，被迫辞职。但本案在仲裁时，其提出解除与被上诉人的劳动关系，被上诉人同意解除。因解除劳动关系系上诉人主动提出，其也未提交被迫辞职的证据予以证实，故一审法院认定被上诉人不存在应当向上诉人支付经济补偿金的情形并无不当。对乘坐”猴车”的时间是否应计入工作时间，因上诉人任皮带司机一职，一审认定上诉人刷虹膜签到及签退的时间段包含乘坐”猴车”时间，而乘坐”猴车”系工作前的准备时间，与实际工作时间的工作强度不同，故未将该部分时间计入工作时间亦无不当。对6475.45元的门诊医疗费，上诉人称系被上诉人工作人员在向工伤经办机构申领医疗费的过程中丢失，但没有提供证据证明该事实，一审法院认为其提交的该部分票据为复印件，不符合证据的有效形式未予支持并无不当。对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准，因被上诉人为上诉人缴纳了工伤保险，应以缴费工资为准计算，上诉人主张应按照上诉人实际领取工资确定没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人薛永平负担。本判决为终审判决。审判长  李山山审判员  任朝霞审判员  杨 玫二〇一八年三月六日书记员  马 梅附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。