江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0581民初3914号原告：常熟市国发建设工程有限公司，住所地常熟市古里镇淼泉吴庄村，组织机构代码68715406-4。法定代表人：钱建国，总经理。委托诉讼代理人：华元，江苏华元民信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈靓，江苏华元民信律师事务所律师。被告：江苏沙家浜置业有限公司，住所地常熟市阜湖路49号，组织机构代码66578644-X。法定代表人：仇月明，董事长。委托诉讼代理人：华中箐，国浩律师（苏州）事务所律师。原告常熟市国发建设工程有限公司与被告江苏沙家浜置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审时原告常熟市国发建设工程有限公司的委托诉讼代理人陈靓、被告江苏沙家浜置业有限公司原委托诉讼代理人孔靖岳、严鸿到庭参加诉讼。第二次庭审时，原告常熟市国发建设工程有限公司的委托诉讼代理人陈靓、被告江苏沙家浜置业有限公司变更后的委托诉讼代理人华中箐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告常熟市国发建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令解除原、被告于2011年9月24日签订的《建设工程施工合同》（标二）；2.请求法院判令被告支付原告工程款7623万元（具体金额以造价审计为准）；3.请求法院确认原告有权以折价，或者拍卖、变卖原告施工完成工程所得价款优先受偿上述工程款；4.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.请求法院判令解除原、被告于2011年9月24日签订的《建设工程施工合同》（标二）；2.请求法院判令被告支付原告工程款58734282.16元，并支付自起诉之日起至被告实际付款之日止按年利率6%计算的逾期付款利息损失；3.请求法院确认原告有权以折价，或者拍卖、变卖原告施工完成工程所得价款优先受偿上述工程款及逾期付款利息损失；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2011年9月24日签订《建设工程施工合同》一份并备案，约定由原告承建被告的沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房工程1#-18#楼，建筑面积47985.80平方米，地上二层、地下一层，开工日期为2011年10月12日（按发包人出具的实际开工报告为准），竣工日期为2012年12月9日，合同价款为8208.80万元。合同签订后，原告依约进行施工，期间，因被告的原因，工程一直未能竣工，原、被告协商将工程竣工日期延期至2016年3月30日，并向常熟市住房和城乡建设局进行了报批。目前，涉案工程已基本完工，但部分收尾工程因被告配套不能跟上而无法进行施工，原告虽多次函告但被告不予理会，导致工程无法全部完工并竣工。且被告目前身陷巨额债务，诉讼缠身并进入执行程序，经营状况严重恶化，原告发函要求被告对后续工程款的支付提供担保，但被告也不予理会。为此，原告诉至法院。被告江苏沙家浜置业有限公司辩称，被告不同意解除双方的建设工程施工合同，被告保留向原告主张逾期竣工违约责任的权利，并要求原告继续履行施工义务。被告已向原告支付10850万元工程款，不存在结欠原告工程款事宜，被告是按期足额向原告支付了工程款，工程拖到现在没有竣工完全是由于原告自己没有组织好施工造成的。工程尚未竣工，根本不存在所谓的价款优先受偿的权利。鉴于原告施工的工程存在质量问题，被告方要求对涉案工程质量进行鉴定，再行决定相应的工程款的支付。因此要求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告常熟市国发建设工程有限公司具有房屋建筑工程施工总承包三级资质。2011年9月24日，被告江苏沙家浜置业有限公司（发包人）和原告常熟市国发建设工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，载明：“第一部分协议书……依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致，订立本合同。一、工程概况工程名称：沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房工程（标二）。工程地点：沙家浜芦苇荡公路西侧、青鱼塘东侧。工程内容：土建、水电、商品砼、门窗、幕墙、消防、防水、涂料、外墙保温工程……二、工程承包范围：沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房工程1#-18#楼，建筑总面积47985.8平方米（其中地下室面积约25391平方米），地上二层、地下一层。三、合同工期开工日期：2011年10月12日（以发包人出具的实际开工报告为准），竣工日期：2012年12月9日（按实际开工报告，工期顺延），合同工期总日历天数425日历天。四、质量标准工程质量标准：合格。五、合同价款金额（大写）：捌仟贰佰零捌万捌仟元整（人民币）￥：8208.80万元……第二部分通用条款……三、施工组织设计和工期……12、暂停施工工程师认为确有必要暂停施工时，应当以书面形式要求承包人暂停施工，并在提出要求后48小时内提出书面处理意见。承包人应当按工程师要求停止施工，并妥善保护已完工程。承包人实施工程师作出的处理意见后，可以书面形式提出复工要求，工程师应当在48小时内给予答复。工程师未能在规定时间内提出处理意见，或收到承包人复工要求后48小时内未予答复，承包人可自行复工。因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人由此造成的损失，相应顺延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承担发生的费用，工期不予顺延。13、工期延误13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期……四、质量与检验……17、隐蔽工程和中间验收17.1工程具备隐蔽条件或达到专用条款约定的中间验收部位，承包人进行自检，并在隐蔽或中间验收前48小时以书面形式通知工程师验收。通知包括隐蔽和中间验收的内容、验收时间和地点。承包人准备验收记录，验收合格，工程师在验收记录上签字后，承包人可进行隐蔽和继续施工。验收不合格，承包人在工程师限定的时间内修改后重新验收。17.2工程师不能按时进行验收，应在验收前24小时以书面形式向承包人提出延期要求，延期不能超过48小时。工程师未能按以上时间提出延期要求，不进行验收，承办人可自行组织验收，工程师应承认验收记录。17.3经工程师验收，工程质量符合标准、规范和设计图纸等要求，验收24小时后，工程师不在验收记录上签字，视为工程师已经认可验收记录，承包人可进行隐蔽或继续施工。18、重新检验无论工程师是否进行验收，当其要求对已经隐蔽的工程重新检验时，承包人应按要求进行剥离或开孔，并在检验后重新覆盖或修复。检验合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿承包人损失，并相应顺延工期。检验不合格，承包人承担发生的全部费用，工期不予顺延……第三部分专用条款……二、双方一般权利和义务8、发包人工作8.1发包人应按约定的时间和要求完成以下工作：（1）施工场地具备施工条件的要求及完成的时间：开工前已具备三通一平。（2）将施工所需的水、电、电讯线路接至施工场地的时间、地点和供应要求：按施工组织设计要求提供施工所需的水，电，通讯线路的负荷和接驳点，接驳点均在施工现场……三、施工组织设计和工期……13、工期延误13.1双方约定工期顺延的其他情况：非承包人原因而拖延，由发包人及监理工程师确认。13.2如承包人未按照通用条款的要求以书面形式向工程师提出顺延工期的报告的，视为承包人放弃要求顺延工期；如承包人提出的顺延工期的报告未获得发包人同意的，工期亦不予顺延。13.3如果发包人的现场交付发生延误，则实际开工日和工期应由工程师核准后顺延，但承包人不应向发包人提出由此引起的任何损失和/或费用的索赔要求。13.4符合通用条款规定的顺延工期条件，并经发包人确认的，工期相应顺延，但承包人不应向发包人提出任何损失和/或费用的索赔要求……六、合同价款与支付23、合同价款及调整23.2本合同价款采用可调价格合同方式确定……（2）采用可调价格合同，合同价款调整方法：1）本工程造价按《建设工程工程量清单计价规范GB50500-2008》、《苏州市建筑与装饰工程工程量清单综合单价参考表》、《江苏省建筑与装饰工程计价表2004》、《江苏省安装工程计价表2004》、《江苏省建筑与装饰安装补充定额》、《江苏省建设工程费用定额2009年》、《江苏省施工机械台班费用定额》、江苏省、苏州市、常熟市建设主管部门颁发的有关工程造价的文件计算。2）即工程结算价=必须经造价咨询单位审核后的实际施工工程竣工结算价乘以投标让利率，本工程1#-18#楼地上及地下室工程均不作下浮。材料价格的计算方法执行常熟市建设局常建价[2009]6号文件规定，即商品砼、沥青砼等材料按主体施工期间的文件平均指导价计算。除上述二种以外的材料按合同开竣工期间的文件平均指导价计算。另外所有钢材甲供。3）所有涉及变更、增加工程量等所有签证须按发包人的公司流程程序办理变更手续并经发包人签字加盖公章确认，任何未按发包人程序办理的任何变更、签证，均不予结算……25、工程量确认25.1承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：每周一提供周计划：每月25日提供上月25日至本月24日已完工工程量报告。26、工程款（进度款）支付26.1本工程商业组团1#-9#，10#-18#楼分段施工至土0.00后，承包人分段编制已完成合格工程量的结算报告，经专业造价咨询单位审核后，在七日内分段支付该部分工程款的70%。26.2本工程商业组团1#-9#，10#-18#楼分段完成、竣工验收合格后，承包人分段编制已完成合格工程量的结算报告，经专业造价咨询单位审核后，在七日内分段支付至完成工程量价款的80%。26.3竣工验收合格后，承包人编制工程竣工决算，经专业造价咨询单位审核，确定工程结算总价款。扣除之前已付工程款，余款分二年付清。自竣工之日起满一年时支付该工程结算总价款的15%（分二次支付，自竣工之日起满半年时支付工程结算总价款的7.5%，满一年时支付工程结算总价款的7.5%）。26.4尾款自竣工之日起满二年时一次性付清（质量保证金）。26.5工程竣工验收合格后，承包人及时编制工程结算报告（决算），经发包人确认后送专业造价咨询单位进行决算审核，审核工作在三个月内完成；如因其他原因未能如期完成审计工作，承包人应与发包人协调，要求支付一定比例的工程款……十、违约、索赔和争议35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约承担的违约责任：因承包人原因不能按照协议书的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任；工期每延误一天，承包人向发包人支付人民币贰万元工期延误金。本合同通用条款第15.1款约定承包人违约应承担的违约责任：如因承包人原因造成国家相关单位或部门对工程验收不合格的，承包人应无条件予以返工并承担相应费用，直至满足合同约定的质量等级……十一、其他……47、补充条款47.1承包人负责房屋建筑土建总承包施工。承包内容：土建、土方、水电、商品混凝土、门窗、幕墙、消防、暖通、防水、涂料、外墙保温等工程。47.2本工程地上部分及地下部分工程均不作下浮。47.3如因工程设计变更而增减工程量，发包人和承包人应做好相应的资料，在竣工决算时按实际施工结算。47.4本工程中门窗、消防、暖通由发包人直接指定分包，其它部分由承包方施工总承包。47.5发包人直接指定分包的工程，应向承包人交纳工程总价2%的施工配合费，该费用由发包人代扣，再支付给承包人。47.6本工程中电梯、旋转门等专业设备由发包人直接采购……”本案所涉工程于2011年12月15日至2012年11月13日陆续开工，地基与基础分部工程于2012年5月21日至2013年3月13日陆续验收合格，主体分部工程于2012年9月18日至2013年8月22日陆续验收合格。2013年3月15日原被告及监理单位上海三维工程咨询有限公司向常熟市建管处提交申请，申请计划竣工日期延期至2013年12月30日。2014年5月12日原被告双方签订沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房工期延期协议，内容为：“经双方友好商议，原定于2013年12月30日完成的沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房（标一、标二）工程现延期至2014年11月30日竣工，其它合同条款，仍依据原合同执行。工期延期至标一663天，标二635天”。后该工程于2014年12月15日中止施工。2015年11月18日原告作为乙方、被告作为甲方签订协议书一份，内容为：“乙方承建甲方工程，并签订了相关的建设合同，但合同未履行完毕。现经双方友好协商，达成如下协议：1、鉴于前段时间停工，现甲、乙方同意沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房（标一）及沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房工程（标二）由乙方继续施工。2、乙方继续施工自2015年11月18日开始，乙方应严格按照监理单位通知单要求制定可行的赶工计划，在2016年3月30日之前完成工程施工并确保竣工验收。3、甲方为乙方的继续施工做好配合工作，并确保双方严格按协议约定履行。4、2011年9月24日双方所签订的二份建设工程施工合同继续有效。甲、乙双方在履行协议中如有违约，可另行协商解决办法，本协议书的签订并不表明各自放弃了追究对方违约责任的权利。”原被告双方各自在协议书上盖章确认，监理单位上海三维工程建设咨询有限公司亦加盖公章，常熟市沙家浜镇人民政府在本协议上盖章确认情况属实。原被告向常熟市建筑管理处提出申请，申请恢复施工，合同竣工日期延至2016年3月30日，并在建设行政主管部门备案。2015年12月1日，原告向被告发出工程联系单，内容为：“致江苏沙家浜置业有限公司、上海三维工程建设咨询有限公司1、建设单位、监理单位人员必须要在施工单位进场前到位；2、工程临时用电、用水必须要在施工单位进场前一星期申请及接通；3、甲供的铝合金窗框必须要在施工单位进场前制作及安装完成，窗扇同时安装，否则外墙干挂及线条安装无法施工，室内工程无法施工；4、甲供的采光井阳光棚施工队同施工单位同时进场制作及安装；5、甲方直接施工的大地库下总配电间设备安装需在三十天内安装完成，否则乙方施工电缆无法安装，导致工程无法验收；6、需要甲方确定路面标高，以便施工地下室坡道；7、需要甲方将排水管网、电缆线管网施工到位（本工程设计地下室进线管由底板引入，现在存在倒进水现象，地下室积水无法排干，导致地下室后续工作无法完成。）以上事项除标明的时间外，其他事项需在十天内完成，以免影响施工进度。”2015年12月8日，被告向原告发出联系函，“根据双方签订的建设施工合同，由于你方的长期停工导致了供电、供水及现场分包单位全部停止和超时，现你司反过来要我们去负责和承担。我们认为天下没有这个道理的，供电、水我们前期都按规定交付押金和办理了相关手续。分包单位的管控按合同通用条款理应由总包单位你司负责的。希望你司抓紧落实。根据合同你方应承担工程延误违约责任，两处工程的违约金共4万元/天，延误至今共产生3860万元的违约金。在此我司致函你方我们希望你司积极组织施工，严格按照双方所签协议执行，抓紧时间完工，避免因工程继续延期造成双方的损失扩大化。”之后，双方进行了一系列函来函往。其中原告陆续于2015年12月15日、2015年12月28日、2016年1月26日、2016年3月2日分别向被告发出工作联系函，被告陆续于2015年12月25日、2016年2月5日、2016年3月20日分别向原告发出工作联系函。其中在2016年1月26日原告发给被告的工作联系函中提到，“……现竣工期将近，我司要求你司在收函后十五日内做好《工作联系单》中载明的相关工作，否则我司只能与你司解除沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房工程（标一）、（标二）的二份建设工程施工合同，并由你司承担相应的法律责任。二、鉴于你司此前涉诉众多，且标的额巨大，经营状况已严重恶化并丧失商业信誉，我司要求你司在收函后十五日内就后续工程款的支付提供适当担保，否则我司将按照合同法第六十八条、第六十九条的规定，与你司解除上述二份建设工程施工合同……”双方约定2015年11月18日恢复施工，之后原告对地下室坡道进行了前期挖土、平整等施工。被告直接发包的配套项目及工程没有相应的施工及跟进，本案所涉建设工程至今未竣工。关于工程款付款情况，双方一致认可标一工程已经支付了4300万元，标二工程支付了6720万元，共计支付了11020万元。在案件审理中，原告申请对涉案工程的造价进行审计。本院依法委托苏州吉泰建设项目管理有限公司对涉案工程造价进行司法鉴定，苏州吉泰建设项目管理有限公司于2016年12月28日出具苏吉鉴[2016]009号工程造价司法鉴定报告书，常熟沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房H1楼及1#-18#别墅楼工程已完工部分鉴定造价为209212645.59元，其中：一、沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房H1楼土建部分78932818.15元。二、沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房H1楼安装部分2852114.33元。三、沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房1#-18#别墅楼土建部分118449830.82元，1、大型土方开挖2129205.54元，2、别墅区土建工程75816744.33元，3、塔吊、脚手及人工延期增加费用183880.95元，4、别墅区外墙干挂石材工程40320000.00元。四、沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房1#-18#别墅楼安装部分6805952.29元。五、根据图纸计算列入主材费的配电箱涉及金额为2171930.00元，其中H1楼1309550元，1#-18#别墅为862380元。原告支付鉴定费130万元，其中标一H1楼工程57.2万元，标二1#-18#工程72.8万元。本案的争议焦点为：一、原告要求解除双方于2011年9月24日签订的建设工程施工合同，能否支持？原告主张，在双方约定复工后，被告应当首先接通水电、联系混凝土供应商，并派驻监理进场，但被告没有完成，水电系原告接通，混凝土供应商也是原告联系的，监理更是没有到场。其次，被告对于合同约定的由其直接发包的工程应当全部恢复施工，但被告结欠门窗工程款400万-500万元，导致门窗工程承包人不愿意继续施工，外墙的干挂及线条安装无法进行；被告应对涉案工程配电间进行建设，总费用约300万元，但被告因无力支付相关费用，导致最核心的配电间没有完成的情况下，涉案工程无法竣工。第三，市政工程建设需要4000万-5000万元资金，被告更是无力承担，市政工程不进行建设，本案所涉工程更是无法竣工及验收，市政标高无法确定，地下室坡道无法完工。发包人不履行合同约定的协助义务的，承包人请求解除建筑工程施工合同应予支持。另外，被告涉诉众多，并提供涉及被告的民事判决书若干，证明被告经营状况严重恶化，丧失商业信誉。被告在合理期限内未恢复履行能力、未提供适当担保，根据合同法第68条、第69条规定，原告有权要求解除合同。被告主张，被告不同意解除合同，被告已经按约支付了工程进度款，原告逾期至今未竣工，正是原告的逾期履行才导致被告后面一系列的问题。原告应根据合同约定，无条件立即恢复施工，以达到竣工验收的目标。本院认为，原被告双方签订的建设工程施工合同，系双方真实意思表示，亦不违反相关法律规定，对其合同效力本院予以认定，双方均应按照合同约定履行各自的义务。首先，原被告双方对涉案工程的竣工日期进行多次变更，在2015年11月18日协议约定恢复施工后，原告安排人员及机械进场，进行了地下室坡道的前期施工。按照双方合同约定，门窗、消防、暖通由发包人直接指定分包，鉴定部门现场勘查是门窗工程仅完成30%左右，双方约定复工后，但建设单位人员、监理单位人员未到位，被告直接发包相关配套工程亦无相关跟进。被告方直接施工的大地库下总配电间设备未安装，采光井、阳光棚施工队未进场制作施工，市政工程路面标高亦未确定，导致原告的扫尾工程无法继续进行，工程无法竣工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，发包人不履行合同约定的协助义务的，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持。其次，被告涉诉众多，其中进入执行程序被告作为被执行人，因暂无可供执行的财产、申请执行人亦未提供被执行人其他可供执行的财产线索，而终结本次执行程序的案件即有15件。原告发函以被告涉诉众多且标的额巨大，经营状况已严重恶化并丧失商业信誉为由，要求被告就后续工程款的支付提供适当担保，被告在合理期限内未恢复履行能力亦未提供适当担保。根据《合同法》第六十八条、第六十九条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。综上，对于原告要求解除与被告于2011年9月24日签订的建设工程施工合同的诉讼请求，本院予以支持。二、被告主张涉案工程存在质量问题应减少工程款，并申请质量鉴定，应否予以准许？被告主张涉案工程存在质量问题，于2017年2月6日向本院提出建筑工程质量鉴定申请，后又对质量鉴定申请进行了确认。被告最终确认申请对沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房（标一）H1楼工程质量进行鉴定，重点在房屋矩形柱、构造柱、地下室顶板以下独立柱箍筋，一层结构板筋、梁箍筋进行鉴定。被告为证明自己的主张提供了下列证据：1、督促整改通知书，证明2012年10月16日建设行政主管部门对涉案工程进行检查时，对标一工程存在以下问题：现场钢筋实测偏细，套筒连接接头为II级接头布设位置不符规范要求，剪力墙水平筋存露筋现象等问题。原告对其真实性无异议，但认为已经进行整改完毕。2、常熟市住房和城乡建设局于2013年1月5日作出的常住建罚字[2012]第467号行政处罚决定书，证明因原告将不合格钢筋使用与沙家浜温泉度假产权式酒店就商业用房（标二）9#、10#工程中，常熟市住房和城乡建设局对其作出责令改正、处以罚款12万元的决定。原告对其真实性无异议，但认为出现问题的仅是标二工程的9#、10#楼的钢筋配筋偏细，且不合格的钢筋是甲供的，系被告向常熟市国顺钢材销售有限公司采购的，与原告无关，后被告自己委托了加固公司进行了加固，加固费用由被告支付，已经竣工验收。原告主张，不同意被告的鉴定申请。标二工程的9#、10#工程存在配筋偏细的问题，但该缺陷已由被告自行出资委托加固公司进行加固并经验收合格。当时质检部门检测是对整个工程进行抽样检测，检测取点并非只有9#、10#工程。被告方的工地负责人张卫清在会议中明确表态，所有问题都在9#、10#楼，主楼上没有问题，充分证明涉案工程所使用的钢材是合格的，而9#、10#工程后来已进行加固处理。且涉案工程的地基与基础分部和主体分部均已通过施工单位、监理单位、设计单位、建设单位四方验收，验收结果为合格。涉案工程所使用的钢材都是被告提供的，即使涉案钢材存在质量问题，根据法律规定，也应由发包人承担责任。被告在举证期限内一直未申请鉴定，直到案件审理即将结束时才申请，显然有恶意拖延诉讼的嫌疑。原告为证明自己的主张提供了下列证据：1、2013年4月15日会议记录，由建设单位、施工单位、监理单位等代表出席会议，原告公司代表顾志达、监理公司代表陆明均讲述主筋没问题，被告公司现场人员张雷讲述不合格钢筋主要用在9#、10#楼地下室柱箍筋、一层结构板筋，被告公司代表张卫清讲述：“质监站提出的具体问题是什么？所有问题都在9#、10#楼，主楼上没问题。现在主要是需对9#、10#楼地下室顶板以下独立柱、梁箍筋不合格出加固方案，报请质监站后实施加固措施，这样才能通过验收”。被告认为，当时质检部门抽查时，因H1楼和1#-8#楼混凝土已经浇筑完毕，所以只抽查了正在扎钢筋制作的部分，结果发现钢筋有偏细的问题，且在会议记录中各方一致同意请第三方质量检测单位进行检测，由检测出问题的单位负责。2、被告与苏州忠信结构工程加固有限公司签订的改造加固工程施工合同及单位工程竣工验收证明书，证明因标二9#、10#楼配筋出现问题后，由被告自己出资进行加固，并且加固工程已经通过竣工验收，已不存在任何质量问题。被告认为，加固方案一定要原设计单位出方案，所以只能由发包方联系到原设计单位，进行加固方案设计和专业加固施工单位签订合同进行施工，但这不能作为原告推卸责任的理由，被告方购买的都是合格的优质的钢筋，只有在制作过程中被加工拉细了才会产生偷工减料，等混凝土一旦浇筑完就发现不了，所以才有了施工合同第18条重新检验这一条款。本院到常熟市住房和城乡建设局、常熟市城市建设监察大队进行调查，常熟市城市建设监察大队二中队队长陈东讲述：最早是苏州建设行政主管部门进行检查时发现涉案工程现场堆放钢筋有问题，移送至常熟建设行政主管部门，之后常熟建设行政主管部门去现场进行了检查，标一工程发现的问题主要就是督促整改通知书上列明的问题，后来施工单位、建设单位对不符合标准的钢筋进行了退场并提供材料退场证明，2012年10月22日因对标一工程存在的问题整改完毕，详见整改完成报告书，并报质监站核查；施工单位将不合格的钢筋部分使用于标二工程9#、10#楼中，建设行政主管部门对其进行了行政处罚，责令改正、罚款12万元；对标二工程使用不合格钢筋的情况，根据对常熟市国发建设工程有限公司的询问笔录可以看出，未浇筑的箍筋都已经全部拆除更换，部分已经浇筑的要求按照工程质量技术规范，应由施工单位出具加强施工方案，经建设单位、监理单位、设计单位三方确认后进行加固补强，现在进行加固后由施工单位、监理单位、建设单位、设计单位进行盖章并出具了单位工程竣工验收证明书，可以视为该工程进行整改后质量合格。本院并调取了下列材料：1、2012年10月22日整改完成报告书，对2012年10月16日督促整改通知书上沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房标一工程存在的问题已经按照要求整改完毕。2、常熟市质监站对原告工地负责人马建国的询问笔录、钢材退货单、材料退场证明及情况说明。本院认为，第一，被告主张涉案工程质量存在问题，依据之一即为督促整改通知书上载明的问题，根据本院所做的调查及调取的证据，可以证明督促整改通知书上列明的工程存在的问题已经整改完毕，上述问题已经不复存在。第二，被告主张涉案工程质量存在问题，另一依据为建设行政主管部门检查时，因其他楼的工程当时已经主体封顶，并未检测，被告方认为主要是钢筋存在质量问题，根据双方通用合同第18条重新检验的约定，被告有权申请质量鉴定。本院认为，根据2013年4月15日会议记录显示，被告方张卫清意见为“所有问题都在9#、10#楼，主楼上没问题”，被告方现场人员张雷意见为“检测发现现场钢筋不合格主要用在9#、10#楼地下室柱箍筋、一层结构板筋，主筋没问题”，各方的意见均显示认为主楼上不存在问题。对使用不合格钢筋的标二工程9#、10#楼已经由加固施工单位进行了加固，并由加固施工单位、监理单位、建设单位、设计单位共同出具单位工程竣工验收证明书，证明出现钢筋问题的工程已经进行整改，且整改后质量合格。本案涉案工程的钢材系被告方提供的情况下，被告从已经发现质量问题的工程反推其他工程存在质量问题而申请对涉案工程进行质量鉴定，但并未提供初步的证据证明涉案工程质量不合格或存在质量问题。第三，当事人在进行民事活动时应遵循诚实信用原则。被告方相关负责人在会议记录中明确其他楼没有问题，在后续的工程施工中也未提出过异议，且地基基础分部、主体分部均已验收通过，钢材进场时检测报告显示合格，钢筋隐蔽工程验收记录为合格、同意隐蔽，被告在本案审理之初、工程造价司法鉴定时亦没有提出过质量鉴定申请。第四，被告主张质量问题，认为如果质量有问题，应当对有质量问题的该部分工程的工程款予以扣除，应当减少工程款。被告主张以质量损失抵工程款，但在本案中并未提起相应的反诉请求。综上，现被告提出对涉案工程质量申请鉴定，本院不予准许。三、被告应否支付工程款、利息及相应的数额？根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条规定，建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款。根据工程造价司法鉴定报告书，沙家浜温泉度假产权式酒店及商业用房1#-18#别墅楼土建部分118449830.82元，1、大型土方开挖2129205.54元，2、别墅区土建工程75816744.33元，3、塔吊、脚手及人工延期增加费用183880.95元，4、别墅区外墙干挂石材工程40320000.00元；1#-18#别墅楼安装部分6805952.29元；1#-18#别墅楼配电箱部分为862380元。原告撤回对塔吊、脚手及人工延期增加费用183880.95元的诉讼请求，故1#-18#楼工程价款为125934282.16元。被告已付工程款6720万元，还需支付58734282.16元。原告要求被告支付自起诉之日起至实际付款之日止的利息，本院予以支持，但应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。四、原告主张建设工程优先受偿权能否支持？根据法律规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。故对原告要求确认案涉工程款享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持，但不应包括原告主张的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、第六十九条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、解除原告常熟市国发建设工程有限公司与被告江苏沙家浜置业有限公司于2011年9月24日签订的建设工程施工合同（标二）。二、被告江苏沙家浜置业有限公司于本判决生效后十日内给付原告常熟市国发建设工程有限公司工程款58734282.16元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2016年4月8日起至实际支付之日止的利息（如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账号，或汇入常熟市人民法院）。三、就上述工程款58734282.16元，原告常熟市国发建设工程有限公司有权以折价，或者就拍卖、变卖原告施工完成工程所得价款享有优先受偿权。四、驳回原告常熟市国发建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费335472元，鉴定费728000元，合计诉讼费用1063472元，由被告江苏沙家浜置业有限公司负担。原告预交案件受理费由本院退回，被告应负担案件受理费部分在本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行。账号：10×××76）。审 判 长  王 焕人民陪审员  俞祚永人民陪审员  瞿元栋二〇一七年三月二十四日书 记 员  周序源