广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初15423号原告：中山宏思德照明有限公司，住所地广东省中山市小榄镇联丰一村工业区。法定代表人：任建伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李彦彬，广东丰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤仁盼，该公司法务专员。被告：韦荣观，男，1969年4月10日出生，壮族，住广西壮族自治区环江毛南族自治县。委托诉讼代理人：吴海良，广西河池市法律事务中心法律工作者。原告中山宏思德照明有限公司（以下简称宏思德公司）与被告韦荣观劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宏思德公司的委托诉讼代理人汤仁盼，被告韦荣观的委托诉讼代理人吴海良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏思德公司向本院提出诉讼请求：原告宏思德公司无需支付被告韦荣观2015年9月7日至同年11月21日期间未订立劳动合同的一倍工资9210.6元、病假工资3624元、医疗费71263.21元，以上合计84097.81元。事实和理由：1.关于工资问题，被告韦荣观于2015年8月7日入职原告宏思德公司，其于2015年11月21日生病住院治疗，从双方提供证据可得，原告宏思德公司并非免费提供伙食。因此，工资条上的伙食费并不能算是员工福利计算至被告韦荣观的工资当中，被告韦观荣工资应以其实际领取数额为准。其9月份实际领取的工资为4118元，10月工资为3883元；2.关于订立劳动合同问题，原告宏思德公司提供的员工履历表包含劳动者韦荣观的姓名、住址、居民身份证号码以及身份证复印件，劳动合同期限为半年，工作内容系冲压工，工作部门为五金部，工作时间从2015年8月7日开始，劳动报酬的计算方式是计件工资（属于多劳多得），原告宏思德公司认为该员工履历表已涵盖劳动合同最关键内容，应当认定为劳动合同，裁决认定原告宏思德公司支付未订立劳动合同的双倍工资缺乏依据；3.关于医疗费问题，原告宏思德公司确认未为被告韦荣观购买社会保险，但从被告韦荣观社保记录可得，被告韦荣观工作几十年，却从未购买社会保险，被告韦荣观入职时为冲压工，属于易受伤岗位，原告宏思德公司明确要求其购买社会保险，但其拒绝购买。因此，将没有参加社会保险的全部责任归于原告宏思德公司明显不合理。另，被告韦荣观并不是2015年11月21日晚突然发病的，在当日中午时，被告韦荣观因自身原因昏倒，但不久后醒来，被告韦荣观认为自身没有事而拒绝到医院接受治疗，当日20时，被告韦荣观出现右侧肢体无力伴言语不清状态，但其再次忽略，约1小时后，其肢体无力加重伴神志不清。从被告韦荣观整个发病过程可得，其对自身病情加重有不可推卸的责任。因此，明显加重用人单位责任，不利于企业的健康发展。被告韦荣观辩称，请求驳回原告宏思德公司的全部诉讼请求。中劳人仲案字[2016]3296号裁决于书2016年10月8日已作出，原告宏思德公司2016年12月21日才向法院提起诉讼，已超过诉讼时效。退一步说，即便未超过诉讼时效，但原告宏思德公司的诉讼请求缺乏法律依据，理由如下：1.依据《工资支付暂行规定》第十五条，《广东省工资支付条例》第十条第一款的规定，伙食费并不属于法律规定用人单位可从劳动者工资扣除的内容，且原告宏思德公司缺乏证据证明其为被告韦荣观提供伙食，仲裁裁决认定被告韦荣观2015年9月及同年10月的工资分别为4234元、3939元系正确的；2.原告宏思德公司提交的员工履历表缺乏用人单位的名称、住址和法定代表人或者主要负责人、社会保险等劳动合同必备条款，不能视为劳动合同，故双方并没有订立劳动合同；3.用人单位未按法律规定为劳动者参加社会保险，对劳动者造成的损失应当承担赔偿责任；4.被告韦观荣认可中劳人仲案字[2016]3296号裁决书中关于病假工资、医疗费、解除劳动关系经济补偿金的裁决，对未订立劳动合同的双倍工资差额的裁决数额有异议。首先，月平均工资计算方法有误，应以被告韦荣观实际工作的月数计算月平均工资，为3621.67元[（4234元+3939元+2692元）÷3]。其次，因被告韦荣观于2015年11月21日加班后突发疾病，被确诊为脑梗赛，不能去上班，原告宏思德公司对其医疗期满后仍休假的行为持认可态度，故不签订劳动合同的责任应由原告宏思德公司承担，故计算时间应从2015年9月7日计至2016年8月6日止，即11个月。综上，被告韦观荣认为原告宏思德公司应向其支付双倍工资差额39838.33元（3621.67元×11个月）。本院经审理认定事实如下：韦荣观于2015年8月7日入职宏思德公司，任冲压工，宏思德公司未为韦荣观参加社会保险。韦荣观于2015年11月22日至2016年1月26日及2016年2月29日至同年3月18日期间在中山市小榄人民医院住院治疗，住院期间共产生医疗费119421.3元。经中山市社会保险基金管理局对上述期间产生的医疗费按“市内住院”报销类型核算，应报销费用包括“基本医疗保险统筹”及“大病医疗统筹”，合共71263.21元。另，韦荣观于2015年11月22日住院治疗后未再回宏思德公司上班。2016年7月21日，韦荣观向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决宏思德公司支付其：一、因未参加社会保险而不能报销的医疗费95537元；二、2015年11月22日至2016年5月30日病假期间工资15265.8元（5654元/月×6个月×45%）；三、2015年8月7日至2016年5月30日期间未订立劳动合同的一倍工资50886元（5654元/月×9个月）；四、解除劳动关系的经济补偿金5654元。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月8日作出中劳人仲案字[2016]3296号仲裁裁决，裁决：一、宏思德公司须在该裁决生效后即支付韦荣观2015年9月7日至11月21日期间未订立劳动合同的一倍工资9210.6元、病假工资3624元、医疗费71263.21元；以上合计84097.81元；二、驳回韦荣观的解除劳动关系经济补偿金请求。该裁决为非终局裁决，当事人对该裁决不服的，可以自收到该裁决书之日起十五日内向中山市第二人民法院起诉。宏思德公司于2016年12月7日签收该裁决，不服该裁决并于2016年12月21日向本院起诉。韦荣观未在法定期限内向本院起诉。宏思德公司主张虽然双方未订立劳动合同，但韦荣观填写的员工履历表中已涵盖劳动合同最关键内容，应当认定为劳动合同，其提交员工履历表拟予证实。韦荣观确认该员工履历表。经查，员工履历表中员工填写部分反映有韦荣观的基本个人信息、应聘部门及职位、就餐情况、期望薪金，宏思德公司意见部分反映工作部门、职务、上班时间、其他事项（五金计件临时工，合同期半年）等信息，未反映有休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等劳动合同的必备条款的约定，亦无宏思德公司盖章确认。宏思德公司主张韦荣观工资条上的伙食费项目不属于工资，该部分应予以扣除，再以其实际领取数额为准，其2015年9月份实际领取的工资为4118元，同年10月工资为3883元。另，经仲裁查明，韦荣观的工资表反映其2015年9月实发工资为4118元，应发工资4234元，同年10月工资为3939元，同年11月为2692元。本院认为，关于诉讼时效的问题。中劳人仲案字[2016]3296号裁决为非终局裁决，宏思德公司于2016年12月7日签收该裁决，并在收到该裁决的十五日内已向本院提起诉讼，并未超过诉讼时效。关于工资标准的问题。依据《关于工资总额组成的规定》第四条、第八条的规定，伙食费属于工资组成部分，且宏思德公司既未对工资条中伙食费项目提出反驳证据，亦未提供相关依据证明其向韦荣观提供伙食，宏思德公司主张应扣除韦荣观工资条中的伙食费，并以其实际收取的数额作为工资标准，本院对此不予采信并采信韦荣观的主张，认定韦荣观2015年9月工资为4234元、同年10月工资为3939元，同年11月工资为2692元。关于未订立劳动合同的双倍工资差额问题。宏思德提供的员工履历表并不具备休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等劳动合同的基本事项，亦无宏思德公司盖章确认，故本院对其双方已订立劳动合同的主张不予采信，认定宏思德公司未与韦荣观订立劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。韦荣观于2015年8月7日入职宏思德公司，宏思德公司最迟应于2015年9月7日前与韦荣观订立劳动合同，宏思德未在此日期前与韦荣观签订劳动合同，故宏思德公司应自2015年9月7日起支付韦荣观未签订劳动合同的双倍工资。韦荣观于2015年11月22日住院治疗后未再回宏思德公司上班，宏思德公司确实存在无法与韦荣观订立劳动合同的客观困难，即宏思德公司在未与韦荣观订立劳动合同情形中并无过错，故本院认定宏思德公司无需支付韦荣观受伤后未订立劳动合同的双倍工资。综上，结合韦荣观的工资情况，宏思德公司应支付韦荣观2015年9月7日至同年11月21日期间未签订劳动合同的双倍工资差额9210.6元（4234元÷30天×24天+3939元+2692元÷30天×21天）。关于病假工资的问题。韦荣观于2015年8月7日入职宏思德公司，鉴于其未提交依据证明入职宏思德公司前的工作年限，依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳发部〔1994〕479号)第二条、第三条的规定，韦荣观的医疗期为3个月，依据《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，宏思德公司应支付韦荣观病假工资3624元（1510元/月×3个月×80%），而宏思德公司并未提交相关证据证明其已支付韦荣观病假工资，应承担举证不能的不利后果，故本院对其相关主张不予支持。关于医疗费损失的赔偿问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。”的规定，宏思德公司与韦荣观建立劳动关系期间，应当依法为韦荣观缴纳医疗保险。参照《印发中山市基本医疗保险办法的通知》（中府〔2010〕52号)第二十一条的规定，参保人员按规定缴纳基本医疗保险费后，自缴费月的次月1日起享受基本医疗待遇。韦荣观可以在宏思德公司为其依法缴纳医疗保险的情况下享受医疗保险待遇。鉴于宏思德公司与韦荣观建立劳动关系后未按法律规定为韦荣观缴纳社会保险是事实，而宏思德公司主张韦荣观拒绝参加社会保险，但未提供相关证据予以证实，应承担举证不能的不利后果，故本院对其主张不予采信。因此，因未缴纳社会医疗保险费用导致韦荣观不能享受的医疗保险待遇产生的赔偿后果应当由宏思德公司承担。韦荣观的医疗费用经医疗保险管理部门核定可以报销的费用为71263.21元，故宏思德公司司应当向韦荣观赔偿上述可报销医疗费。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条第一款，《广东省工资支付条例》第二十四条，《关于工资总额组成的规定》第四条、第八条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告中山宏思德照明有限公司的诉讼请求；二、原告中山宏思德照明有限公司于本判决生效之日向被告韦荣观支付2015年9月7日至同年11月21日期间未订立劳动合同的双倍工资差额9210.6元，病假工资3624元，医疗费71263.21元，以上合计84097.81元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告中山宏思德照明有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  肖亚军二〇一七年三月二十一日书记员  吴美欣卢秋平