文书内容广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1303民初2124号原告罗某1，男，汉族，2004年7月21日出生，住址：广东省惠州市惠阳区，法定代理人罗某2，男，汉族，1964年4月4日出生，身份证住址：广东省惠州市惠阳区，系原告父亲。法定代理人龙某，女，苗族，1972年7月4日出生，身份证住址：广东省惠州市惠阳区，系原告母亲。诉讼代理人乐玉慧，系广东鸿园律师事务所律师。诉讼代理人张颖媛，系惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。被告一陈育文，男，汉族，1977年2月5日出生，住址：广东省惠东县，被告二李金凤，女，汉族，1979年5月21日出生，住址：广东省惠东县，被告三中国平安财产保险股份有限公司惠州市惠东支公司，地址：惠东县平山上南湖广汕路边（惠东大道**）****。负责人查裕煌。诉讼代理人骆志明、魏永霞，系广东东舟律师事务所律师。原告罗某1诉被告一陈育文、被告二李金凤、被告三中国平安财产保险股份有限公司惠东支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年9月20日第一次开庭审理，原告法定代理人龙某、罗某2及诉讼代理人张颖媛、被告一陈育文、被告二李金凤、被告三中国平安财产保险股份有限公司惠东支公司诉讼代理人魏永霞到庭参加诉讼。原告于2016年9月26日申请对本案中止审理，2016年11月2日申请恢复审理。本案于2017年3月9日第二次开庭审理，原告罗某1的诉讼代理人张颖媛、被告一陈育文、被告二李金凤到庭参加诉讼，被告三中国平安财产保险股份有限公司惠东支公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告诉称：2015年08月18日，陈育文驾粤Ｌ××××**号小型轿车由淡水往惠东方向行驶至S356线113KM+100M处时，碰撞正在马路上行走的行罗某1辉，造罗某1辉受伤的交通事故。2015年8月28日，惠州市公安局惠阳分局交通警察大队作出第C0649号道路交通事故认定书，认定陈育文承担该事故全部责任，原告不承担该事故责任。经查粤Ｌ××××**号小型轿车在被告保险公司处购买了机动车第三者强制保险和第三者商业保险。事故发生后，原告被送惠州市第六人民医院住院治疗，共住院52天，后转院至佛山市中医院住院治疗，住院13天。为维护原告的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》、《2015年度广东省道路交通事故人身损害赔偿计算标准》等法律、法规的相关规定，特向人民法院提起诉讼，请判予诉求。请求事项：1、请求人民法院依法判令被告三在机动车第三者强制保险限额内赔偿原告住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、陪护费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、拐杖费、助行器、护理垫等护理用品费，共计120000元（详见清单）；2、请求人民法院依法判令被告三在机动车第三者商业保险限额内与被告一、被告二连带赔偿原告超出强制保险限额的住院伙食补助费、营养费、陪护费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费、拐杖费、助行器、护理垫等护理用品费共计60101.87元（详见清单）；3、本案的一切诉讼费用由被告负担。2017年1月19日，原告提交了《变更诉求申请书》，诉讼请求变更为：1、请求依法判令被告三在机动车第三者强制保险限额内赔偿原告护理费、拐杖费、助行器、护理垫等护理用品费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，共计人民币110000元（详见清单）；2、请求依法判令被告三在机动车车上第三者商业保险限额内与被告一、被告二连带赔偿原告超出交强险的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、拐杖费、助行器、护理垫等护理用品费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，共计人民币59260.71元（详见清单）；3、本案诉讼费等费用由被告承担。被告一陈育文答辩称：对原告的起诉无异议。被告二李金凤答辩称：对原告的起诉无异议。被告三中国平安财产保险股份有限公司惠东支公司答辩称：一、被答辩人提交的鉴定报告不应当采信，应当对被答辩人的伤残等级作重新鉴定，根据重新鉴定结果确定残疾赔偿金的赔偿系数和精神损害抚慰金。1、被答辩人仅有左胫骨呈粉碎性骨折，左腓骨并非粉碎性，不构成玖级伤残。广东中法法医临床司法鉴定所（以下简称“鉴定所”）依据粤鉴协[2014]12号-附件2《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程序评残条文的理解与规定》第3.2.2条及第5款及《道路交通事故受伤人员伤残评定》[GB/18667-2002]第4.9.9.i条之规定，评定被答辩人玖级伤残，不符合被答辩人的伤情。《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程序评残条文的理解与规定》第3.2.2条及第5款规定，同一肢体胫腓骨或尺桡骨两条骨干同时粉碎性骨折，其中一条以上长骨内固定术后，可以适用于评残标准4.9.9.i条评为玖级伤残。而鉴定所在其司法鉴定意见书第3页“阅片记录”部分记载：佛山中医院2015年10月10日放射检查示：左胫骨下段粉碎性骨折手术内固定后，左腓骨下段骨折内固定术后。可见，被答辩人仅有左胫骨呈粉碎性骨折，左腓骨并非粉碎性，因此不构成玖级伤残。2、被答辩人的内固定尚未拆除，评残时机未到。《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.9.9.i条规定，一肢丧失功能25%以上，构成玖级伤残。该标准附件C中C.8.2条规定，肢体丧失功能的计算用肢体三大关节丧失功能程度的比例分别乘以肢体三大关节相应的权重指数（踝关节0.12、膝关节0.28、髋关节0.6），再用它们的积相加，分别算出各肢体丧失功能的比例。被答辩人的左腓骨内固定仍在位，必然影响到关节活动度，因此评残时机未到，应当待被答辩人拆除内固定后再行评残。二、答辩人已经垫付被答辩人医疗费10000元。三、被答辩人主张的各项赔偿金额过高。1、营养费：被答辩人没有需要加强营养的医嘱，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，营养费应当不予支持。被答辩人按50元/天主张住院期间65天的营养费，没有事实和法律依据。2、护理费：被答辩人提交了加盖惠州市集迅电子有限公司人力资源部”印章的工资证明，称被答辩人由其母亲护理，其母亲2015年5月至2015年9月平均工资为3500元/月。但被答辩人母亲的银行流水显示，2015年6、7、8月的工资分别为1138.7元、2305.6元、1731.7元，平均工资为1725.33元，应当按照1725.33元计算护理费。上述工资证明载明的工资数额与银行流水并不吻合，不应当采信。3、残疾赔偿金：赔偿系数应当根据被答辩人伤残等级的重新鉴定结果来确定。4、后续治疗费：被答辩人主张后续治疗费8000元过高，可待实际发生后另行主张。5、精神损害抚慰金：结合被答辩人重新鉴定的伤残等级和受诉法院所在地的生活水平，答辩人认为每增加一个伤残等级增加3000元精神损害抚慰金。6、交通费：被答辩人于2015年8月18日至2015年10月9日在惠阳区人民医院住院52天，2015年10月9日至2015年10月22日在佛山中医院住院13天，且被答辩人在事故发生前惠阳××××镇东东澳小学就读，因此按惠阳往返佛山的1次跨区交通费和65天非区内交通费计算，交通费可酌情在1000元以内认定。被答辩人提交的出租车发票，未载明乘车路线，且与被答辩人的就医时间不相吻合，不应当作为计算交通费的依据。7、拐杖费：被答辩人未提交拐杖费的正式发票，其主张的160元拐杖费应不予支持。8、残疾赔偿金：惠州市的司法实践，未成年人随父母居住在城镇且其父母在城镇有固定收入的，可以按城镇标准计算残疾赔偿金。本案中，被答辩人并未提交其本人和父母亲的居住证明，其提交的读书证明并不能证明被答辩人居住在城镇，因此不应当按城镇标准计算残疾赔偿金。四、本案是侵权之诉，答辩人对事故的发生并无过错，并非侵权人，因此不承担本案的诉讼费和鉴定费。针对原告庭后提交的《变更诉求申请书》，被告三补充答辩：一、营养费：被答辩人住院79天，被评为玖级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，营养费可以在2000元以内认定。二、护理费：首先，被答辩人提交了工资证明，称被答辩人由其母亲护理，其母亲2015年5月至2015年9月平均工资为3500元/月。但被答辩人母亲的银行流水显示，2015年6、7、8月的工资分别为1138.7元、2305.6元、1731.7元，平均工资为1725.33元，应当按照1725.33元/月计算护理费。上述工资证明载明的工资数额与银行流水并不吻合，不应当采信。其次，被答辩人母亲的月工资1725.33元/月应当按每月30天折算为日工资，即57.51元/日，护理费为79天×57.51元/天=4543.29元。三、残疾赔偿金：惠州市的司法实践，未成年人随父母居住在城镇且其父母在城镇有固定收入的，可以按城镇标准计算残疾赔偿金。证据显示，被答辩人跟随其父亲惠阳××村委禾垅村××号号居住，该地址是村民委员会的辖区，属于农村地区，因此应当按农村标准计算残疾赔偿金。四、住院伙食补助费、医疗费：对被答辩人主张的住院伙食补助费7900元、医疗费5281.17元，没有异议。五、精神损害抚慰金：结合侵权人的赔偿能力、被答辩人的伤残等级和受诉法院所在地的生活水平，答辩人认为精神损害抚慰金在10000元以内认定较为合理。六、交通费：被答辩人于2015年8月18日至2015年10月9日在惠阳区人民医院住院52天，2015年10月9日至2015年10月22日在佛山中医院住院13天，惠州××惠东东正骨医院住院14天，且被答辩人在事故发生前惠阳××××镇东东澳小学就读，因此按惠阳往返佛山的1次市际交通费、65天惠阳区内交通费和14天跨市内跨区交通费计算，交通费可酌情在1500元以内认定。被答辩人提交的出租车发票，未载明乘车路线，且与被答辩人的就医时间不相吻合，不应当作为计算交通费的依据。7、拐杖费：被答辩人未提交拐杖费的正式发票，并且2015年10月22日的发票中已经包含助行器1副163元，其主张的160元拐杖费是重复请求，应不予支持。七、本案是侵权之诉，答辩人对事故的发生并无过错，并非侵权人，因此不承担本案的诉讼费和鉴定费。本院查明的事实本院经审理查明：2015年8月18日13时34分许，陈育文驾粤Ｌ××××**号小型轿车由淡水往惠东方向行驶至S356线113KM+100M处时，碰撞正在马路上走路的行罗某1辉，造罗某1辉受伤及车辆损坏的交通事故。该事故经惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队作出的第C0649号《道路交通事故认定书》认定陈育文应负此事故全部责任罗某1辉不负此事故责任。事故发生后，原告即被送惠州市第六人民医院接受治疗，于2015年10月9日办理出院，住院52天，共产生医疗费29627.5元，其中被告一、被告二垫付19627.5元，被告三垫付10000元。原告住院期间由其家属陪护。《惠州市惠阳区人民医院出院小结》中出院诊断为：1、左胫腓骨远端开放性骨折；2、左小腿及足部挫伤。出院医嘱：1.建议继续住院及进一步手术治疗。2.要求出院，后果自负。2015年10月9日，原告在佛山市中医院住院治疗，于2015年10月22日办理出院，共住院13天，共产生医疗费32086.43元（包括住院费用26728.63元、门诊费5357.8元），由被告一、被告二垫付。原告住院期间由其家属陪护。《佛山市中医院出院记录》中出院诊断为：中医诊断：损伤骨折术后毒蕴溃烂证；西医诊断为：1.左胫腓骨远端开放粉碎性骨折术后感染；2.全身多处皮肤挫擦伤。出院医嘱为：1.不适随诊；2.注意休息；3.出院带药。《佛山市中医院住院证明书》中的出院建议为：1.出院医嘱：出院带药，不适随诊；2.伤肢制动、暂禁下地负重活动，适当功能锻炼；3.定期门诊复查（每周三上午）；4.住院期间留陪人壹名；5.建议全休叁个月；6.骨折愈合后返院拆除内固定。2016年3月24日，原告母亲委托广东中法法医临床司法鉴定所对原告的伤病关系、伤残等级及后续医疗费评定（根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》[GB/18667-2002]）。2016年4月19日，广东中法法医临床司法鉴定所出具了中法司鉴所[2016]临鉴字第04032号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1罗某1辉的损伤与本次交通事故存在直接因果关系。2罗某1辉左胫腓骨远端开放性粉碎骨折内固定术后遗留左下肢功能障碍，构成玖级伤残。3.预罗某1辉行：左腓骨骨折内固定物拆除术的后续医疗费需8000（捌仟）元人民币。原告的此次鉴定产生鉴定费2500元，由原告自行垫付。2016年9月26日，原告惠州××惠东东正骨医院住院治疗，于2016年10月10日办理出院，共住院14天，共产生医疗费5281.17元（包括住院费用5145.17元，门诊费136元），由原告自行垫付。住院期间由其家属陪护。惠州××惠东东正骨医院出院小结》中载明的出院诊断为：左腓骨骨折术后骨性愈合内固定存留。出院后注意事项为：1、全休2周，加强营养；2、住院期间陪护一人；3、一月内禁左下肢剧烈运动及过度负重；4、如有不适，随诊。被告三向法庭提交一份《重新鉴定申请书》，请求人民法院委托有资质的鉴定机构对原告因本次交通事故造成的左下肢伤残等级进行重新鉴定。经合议庭讨论，同意被告三的重新鉴定申请。经惠阳区人民法院依法委托广东惠中法医临床司法鉴定所罗某1辉伤残等级重新进行评定。2016年12月28日，广东惠中法医临床司法鉴定所出具了惠中法医司鉴所[2016]临鉴字520号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1罗某1辉的损伤与本次交通事故有直接因果关系。2罗某1辉左胫腓骨远端粉碎性骨折，构成Ⅸ（9）级伤残。重新鉴定的鉴定费用3000元由被告三支付。另查明，2015年10月9日，原告向佛山市杏益服务中心购买男尿壶、大便盆等，支付费用77.5元。2016年10月22日，原告向佛山市杏益服务中心购买助行器、千芝雅护理垫等，支付费用383元。2015年12月20日，原告购买拐杖一套，支付费用160元。另查明，除上述医疗费外，被告一、被告二还垫付生活费12475.2元给原告。另查明，原告父罗某2生自2012年7月21日起在惠阳天丽实业有限公司工作至今，原告母龙某怀自2013年6月起惠州市集迅电子有限公司工作至事故发生时。原告母龙某怀的平均工资为2703元/月[（2409.88元+2545.88元+3486.2元+3441.2元+4378.2元+2288.47元+3305.27元+1138.7元+2305.6元+1731.7元）÷10月]。原告从2010年9月开始至今惠阳××××镇东东澳小学读书。再查明，被告二粤Ｌ××××**号小型轿车的登记所有人，被告一与被告二是夫妻关系粤Ｌ××××**号小型轿车属于家庭用车，事故发生时，该车由被告一驾驶。该车依法在被告三处投保了交强险和100万元赔偿限额的商业第三者责任险（有购买不计免赔），事故发生时，均在保险期间内。本院判决理由和结果本院认为，惠州市公安局惠阳区分局交通警察大队作出的第C0649号《道路交通事故认定书》，其认定程序合法、结论准确，本院对该《交通事故认定书》予以确认。被告二粤Ｌ××××**号小型轿车的登记所有人，被告一与被告二是夫妻关系粤Ｌ××××**号小型轿车属于家庭用车，事故发生时，该车由被告一驾驶。因此，本案中应由被告一、被告二对原告因本起事故造成的损害承担连带赔偿责任。被告三作粤Ｌ××××**号小型轿车交强险和100万元赔偿限额商业第三者责任险的承保公司，根据《道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，被告三应在法律规定的在其承保的限额内对原告的损失承担先行赔付责任。参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，原告因该次交通事故所获得的赔偿如下：1、医疗费5281.17元：根据原告及被告一、被告二提供的医疗费票据，可确定原告住院治疗期间产生的医疗费共为66995.1元，其中被告一、被告二已支付51713.93元医疗费，被告三支付10000元，原告自行支付5281.17元医疗费；2、营养费2000元：事故发生时原告系未成年，并造成原告伤残，且医疗机构有“加强营养”的意见，对原告的营养费本院酌情支持2000元；3、住院伙食补助费7900元：原告惠州市第六人民医院住院52天，在佛山市中医院住院13天，惠州××惠东东正骨医院住院14天，共住院79天，因此，原告的住院伙食补助费为7900元（100元/天×79天）；4、残疾赔偿金120771.6元：原告提供了广东中法法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，被告三不予认可该份鉴定，并提出重新鉴定申请。经广东惠中法医临床司法鉴定所重新鉴定，原告的伤残等级为九级。原告为主张其残疾赔偿金应按照城镇标准计算，首先，原告提供了其父亲的《工作证明》、养老保险个人账户对账单、银行流水、原告母亲的《工作证明》、《工资证明》、养老保险个人账户对账单、银行流水，房屋租赁合同、房租、水电费收据予以佐证，原告父母在城镇居住满一年以上且有固定收入，同时原告提供了《读书证明》、校牌、作业本费收据，其所就读的学校惠阳××××镇镇，而原告的户籍地址惠阳区镇，两者相距较远，其在良井居住，在沙田读书的可能性较低，其主张是跟随父母在城镇居住的可能性较高，因此，对原告主张残疾赔偿金按城镇标准计算本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，原告的残疾赔偿金应为34757.2元/年×20年×20%=139028.8元，但原告请求的金额为120771.6元，未超过139028.8元，对原告请求残疾赔偿金120771.6元予以支持；5、残疾辅助器具费620.5元：根据原告提供的佛山市杏益服务中心惠州市天安堂药业连锁有限公司长安店出具的发票，可确定原告垫付的残疾辅助器具费共为620.5元；6、交通费2000元：交通费酌情支持2000元；7、护理费7118元：事故发生时，原告系未成年，对住院期间的护理需求是必要的且合理的。且《佛山市中医院住院证明书》的出院建议及惠州××惠东东正骨医院出院小结》的出院后注意事项中均载明“住院期间陪护一人”，因此，原告住院期间的护理人员按1人计算。原告住院79天，其护理时间应为79天。关于护理人员工资，原告主张护理费按照原告母亲工资3500元/月计算，并提惠州市集迅电子有限公司人力资源部出具的《工作证明》、《工资证明》、银行流水予以佐证，但根据银行流水核算，原告母亲的工资为2703.11元/月。故，原告住院期间的护理费应为7118元（2703元/月÷30天×79天）；8、精神损害抚慰金：酌情支持15000元；9、鉴定费：原告支付的鉴定费用2500元，该笔费用是由于原告单方委托鉴定所形成的，应当由原告自行承担。上述各项共计为160691.27元，其中第1-3项合计为15181.17元，庭审时经双方确认，事故发生后被告三已将交强险医疗费用赔偿限额10000元支付至医院，因此被告三交强险医疗费用赔偿限额已用尽，无须再进行理赔。款项15181.17元应由被告一、被告二赔偿给原告，庭审时经双方确认，被告一、被告二已支付12475.2元给原告，因此被告一、二还应支付2705.97元（15181.17元-12475.2元）给原告，该款应由被告三在商业第三者责任险赔偿限额100万元范围内先行赔付。第4-9项合计为145510.1元，该款应由被告三在交强险死亡伤残赔偿限额110000万元范围内直接赔偿110000元给原告。剩余款项35510.1元（145510.1元-110000元）应由被告一、被告二赔偿给原告，该款应由被告三在商业第三者责任险赔偿限额100万元范围内先行赔付。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告三中国平安财产保险股份有限公司惠东支公司于本判决生效之日起七日内在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内予以赔偿110000元给原罗某1辉。二、被告一陈育文、被告二李金凤于本判决生效之日起七日内赔付38216.07元给原罗某1辉，该款由被告三中国平安财产保险股份有限公司惠东支公司在商业第三者责任险赔偿限额100万元范围内先行赔付。三、驳回原罗某1辉的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3902元，由原罗某1辉负担691元，由被告一陈育文、被告二李金凤负担3211元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  黎海燕人民陪审员  戴 丹人民陪审员  朱健雄二〇一七年三月十三日书 记 员  陈游敏附表：赔偿权利人损失数额认定表及赔偿表            赔偿项目              赔偿金额              保险赔付金额              原告自行承担金额                  交强险              商业险                  1、医  疗  费              5281.17元              医疗费用赔偿限额              10000元（已支付）              2705.97元（15181.17元-12475.2元）                                2、后续医疗费                                3、营  养  费              2000元                  4、住院伙食补助费              7900元                  5、整  容  费                                6、残疾赔偿金                    120771.6元              死亡伤残赔偿限额              110000元              35510.1元                                7、死亡赔偿金                                8、残疾辅助器具费              620.5元                  9、被抚养人生活费                                10、丧  葬  费                                11、交  通  费              2000元                  12、住  宿  费                                13、护  理  费              7118元                  14、误  工  费                                15、康  复  费                                16精神损害抚慰金              15000元                  17、鉴定费                                18、财产损失                            财产损伤赔偿限额                                                            19、营运车辆损伤                                                                                        合    计              160691.27元              110000元              38216.07元                                                                                                                                                                                注：该表赔偿数额粗体字部分为法院认定部分，其他为双方当事人无争议部分。