河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终957号上诉人（原审原告）：平顶山中房物业管理中心。住所地：平顶山市湛河区湛南路东段南侧。组织机构代码：719184605。法定代表人：李德让，经理。委托诉讼代理人：张永华，男，1977年4月13日出生，汉族，平顶山中房物业管理中心副经理，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：张卫功，男，1968年10月29日出生，住平顶山市卫东区。被上诉人（原审被告）：周建杰，女，1974年11月20日出生，汉族，无业，住平顶山市湛河区。上诉人平顶山中房物业管理中心（以下简称中房物业中心）因与被上诉人周建杰劳动争议纠纷一案，不服湛河区人民法院（2016）豫0411民初1980号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人中房物业中心的委托诉讼代理人张永华、张卫功，被上诉人周建杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中房物业中心上诉请求：依法撤销一审判决，改判其不承担28500元经济补偿金的责任，上诉费由周建杰承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。周建杰在2016年前后，工作玩忽职守，小区垃圾不能及时处理，造成业主拒绝缴纳物业费用，给中房物业中心造成巨大的经济损失。2016年年初，经研究，中房物业中心免除了周建杰环卫科科长的职务。周建杰被免职以后，心中有怨气，不服从工作安排，拒绝上班，长期矿工。因周建杰严重违反单位的劳动纪律，中房物业中心将其开除，是符合法律及内部制度规定的。故不应承担经济赔偿金,周建杰的工资不是每月3000元，而是每月1100元。周建杰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理，请求二审法院驳回上诉维持原判。中房物业中心向一审法院起诉请求：1、依法撤销平湛劳仲案字[2016]第12号民事裁决书第三项；2、判令中房物业中心不承担28500元经济补偿金的责任；3、诉讼费由周建杰负担。一审法院认定事实：周建杰于2006年11月开始到中房物业中心处从事环卫工作，2008年被任命为环卫科科长，双方未签订书面劳动合同，未参加社会保险。2016年3月11日，中房物业中心以2016年春节前后，公司以入户调查的方式就拖欠物业费的原因征集业主意见，因小区环境卫生差，差评率高达80%以上，造成业主拖欠物业费30多万元为由，向周建杰发出免职通知，免去周建杰环卫科科长职务。后中房物业中心以周建杰在2016年3月16日起不服从工作安排，无故旷工，违反中房集团平顶山房地产开发公司《关于印发的通知》（中房平字【2015】12号）“累计旷工超过2日的，视情况给予经济处罚和纪律处分，直至按劳动法规辞退或解除劳动合同；连续旷工7日的，视为自动离职”、中房物业中心《纪律规定》之规定，于2016年3月24日向周建杰发出员工辞退通知，表示因上述原因，经物业中心研究，决定与周建杰解除劳动关系，予以辞退……。但中房物业中心未提供相应证据证实周建杰知晓上述制度的内容，且向周建杰本人告知了免职通知、员工辞退通知的内容。关于周建杰的工资标准问题，周建杰提供的工资卡明细上显示，2013年8月、9月的工资分别为3120元、2900元，2014年8月、9月、10月的工资分别为3450元、2590元、3370元，月均工资为3086元。而中房物业中心2016年3月31日制作的劳务（支出）明细表中显示，周建杰的基本工资为1100元/月，2016年3月1日至2016年3月15日的工资为550元。周建杰认可自己的工资包含清运垃圾费，垃圾费每车90元，有时候一个月不拉一车，有时候一个月拉四、五车。2016年，周建杰作为申请人，以中房物业中心为被申请人向平顶山市湛河区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求裁决中房物业中心向其支付：1、2016年2月、3月的工资共计6000元；2、自2006年11月至2007年10月因未签订劳动合同所应支付的双倍工资差额11个月共计3300元；3、支付10个月经济补偿金共计30000元；4、缴纳在工作期间的社会保险69000元。该仲裁委员会于2016年6月30日作出平湛劳仲案字[2016]第12号仲裁裁决书，裁决如下：1、中房物业中心向周建杰支付2016年2月、3月工资的金额为3000元/月×1个月+3000元/月×0.5个月=4500元；2、因《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，对周建杰要求中房物业中心向其支付2006年11月至2007年10月未签订劳动合同的双倍工资这一诉求不予支持；3、中房物业中心向周建杰支付经济补偿金3000元/月×9个月+3000元/月×0.5个月=28500元。中房物业中心对该裁决书中第三项不服，向法院提起诉讼，遂引发本案诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。为了防止用人单位随意解除劳动合同，侵犯劳动者的合法权益，劳动法律法规对企业辞退职工规定了严格的实质要件及必要的程序要件。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第(二)项规定:劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法释》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。该法第十三条同时规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中房物业公司依据内部规章制度对周建杰作出辞退决定，单方解除劳动合同关系，但并未向法院提供充足的证据证明其依据的内部规章制度经过民主程序制定及公示，故中房物业公司以周建杰违反公司内部规章制度为由单方面与周建杰解除劳动合同关系，不符合法律的有关规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。该法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。但周建杰要求中房物业中心支付经济补偿金，是其自愿处分自己诉讼权利的行为，应予以支持。经济补偿金支付标准依照该法第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”。关于周建杰的工资标准问题，中房物业公司应负举证责任，但其仅提供了周建杰2015年3月1日3月15日的工资，未提供周建杰离职之前一年内的工资表，应承担举证不能的不利后果。根据周建杰提供的工资明细及要求，认为按月工资3000元计算比较合理。周建杰2006年11月到中房物业中心处上班，至2016年3月24日被辞退，工作年限为9年零4个月，经济补偿金依法应计算9.5个月，为28500元。至于周建杰主张的2016年2月、3月工资，双方对仲裁结果虽无异议，但结合法庭调查，周建杰自认收到2016年3月550元的工资，对该部分应予扣除。中房物业中心应向周建杰支付2016年2月、3月工资共计3950元（4500元550元）。至于周建杰要求中房物业中心向其支付2006年11月至2007年10月未签订劳动合同双倍工资这一诉求，因《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，故对周建杰此项请求亦不予支持。至于周建杰要求中房物业中心为其补缴社会保险费用的问题，因征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，该问题应通过行政途径解决，故对此不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、驳回平顶山中房物业管理中心的诉讼请求。二、平顶山中房物业管理中心于本判决生效后十日内一次性向周建杰支付2016年2月、3月工资3950元、经济补偿金28500元，以上共计32450元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由平顶山中房物业管理中心负担。经二审审理查明，二审认定的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，中房物业公司依据内部规章制度对周建杰作出辞退决定，单方解除劳动合同关系，但并未向法院提供充足的证据证明其依据的内部规章制度经过民主程序制定及公示，故中房物业公司以周建杰违反公司内部规章制度为由单方面与周建杰解除劳动合同关系，不符合法律的有关规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”。因中房物业公司未提供周建杰离职之前一年内的工资表，对此应承担举证不能的不利后果。周建杰2006年11月到中房物业中心处上班，至2016年3月24日被辞退，工作年限为9年零4个月。一审根据周建杰提供的工资明细及要求，认为按月工资3000元计算，判决中房物业公司支付周建杰经济补偿金28500元并无错误。但支付经济补偿金的前提条件是解除劳动关系，一审未解除中房物业公司与周建杰之间的劳动关系，对此，本院予以纠正。综上，中房物业公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理欠妥，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：一、维持湛河区人民法院（2016）豫0411民初1980号民事判决。二、解除平顶山中房物业管理中心与周建杰之间的劳动关系。一审案件受理费10元，由平顶山中房物业管理中心负担；二审案件受理费10元，由平顶山中房物业管理中心负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈亚超审 判 员  尚少辉代理审判员  高媛媛二〇一七年三月二十三日书 记 员  张占雷附:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。