沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0102民初2691号原告：刘宝山，男，1960年7月10日出生，汉族，住沈阳市和平区。被告：沈阳市和平区市场开发服务中心，住所地沈阳市和平区胜利南街**号。法定代表人：张洪铭，系该单位主任。委托诉讼代理人：马宁，系辽宁申扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：巴靖宇，系辽宁申扬律师事务所律师。原告刘宝山与被告沈阳市和平区市场开发服务中心劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告刘宝山，被告沈阳市和平区市场开发服务中心委托诉讼代理人马宁、巴靖宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘宝山向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付未签劳动合同二倍工资差额194,400元（自2011年1月1日至2017年1月26未签劳动合同）。二、依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金113,400元；三、依法判令被告支付带薪年休假工资51,545.5元。四、依法判令被告支付原告节假日加班费20,000元；五、依法判决被告向原告支付2006年1月1日至2017年1月26日没有缴纳的住房公积金。事实与理由：原告是被告处员工，1995年10月进入被告处从事水暖工作并签订了《劳动合同》，2008年原告开始从事水暖管理员工作，合同一直签订至2010年12月31。自2011年1月1日至2017年1月26日，被告一直没有与原告签订劳动合同。原告今年57岁，距离法定退休年龄不满五年，按照法律规定原告已经在被告处工作满十年且具体法定退休年龄不满5年，被告不能解除与原告的劳动合同，应当签订无固定期限劳动合同。但是2016年12月26日，被告以公司亏损为由，向原告下达《解聘通知书》，且没有向原告支付任何赔偿，原告认为被告未签劳动合同，违法解除劳动合同的行为违反了《劳动合同法》的相关规定，给原告生活造成巨大影响，现向贵院提起诉讼，请求判如所请。被告辩称：关于答辩人单位的历史沿革及具备主体资格的时间。答辩人在2002年2月之前，一直是沈阳市工商局和平区分局的。下属科室，由市工商局和平分局对其安排工作及进行人员管理，并不具备劳动用人单位的主体资格。2002年2月，按照国务院做出的“办管脱钩”的文件精神，沈阳市工商局和平分局召开了市场办管脱钩会议，决定按照“办管脱钩”的原则，将答辩人从原系统中脱离。答辩人自此开始对和平区的北市花鸟鱼市场等市场进行独立管理，并自收自支。尽管答辩人的单位名称一直没有改变，但其在实质上具备劳动用人单位的主体资格是自2002年2月“办管脱钩”以后。在此日期之前的劳动用工的全部责任与答辩人无关，被答辩人提出的2002年2月之前的各项诉讼请求，与答辩人无关，应当予以驳回。被答辩人主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额，已超过2年的诉讼时效。被答辩人自2002年2月开始在答辩人单位工作，职位为物业管理员；2008年1月1日《劳动合同法》生效以后，双方开始签订书面的劳动合同书。尽管自2011年1月开始，双方没有继续签订书面的劳动合同书，但被答辩人的岗位、工资标准、福利待遇等涉及到劳动者权利的重大事项均未发生变化，被答辩人对其岗位、工作内容及权利义务等事项亦早已熟知。另外，答辩人一直按照国家相关法律的规定为被答辩人缴纳各项社会保险，从未拖欠。根据上述事实可以确认：答辩人不存在剥夺劳动者知情权、侵害劳动者合法权益的违法行为。答辩人与被答辩人未签订劳动合同的原因。2009年12月，沈阳市人力资源和社会保障局发文“沈人社发［2009］62号文件”，文件精神是逐渐清退临时用工。答辩人作为一级事业单位，既要遵守政策，又要照顾老员工的利益，因此，答辩人与被答辩人经协商口头确认，不签订书面劳动合同，尽量争取续用。现被答辩人违背客观事实，以此要求答辩人进行赔偿，答辩人无法接受。被答辩人的主张已经超过2年的诉讼时效。根据相关法律规定，并结合本案案情，未签订书面劳动合同导致的二倍工资差额的计算时间，应当为2011年2月至12月，共11个月的二倍工资差额。综上所述，被答辩人主张未签订劳动合同的双倍工资差额194,400元，无事实和法律依据，请合议庭予以驳回。答辩人解除与被答辩人劳动合同关系的事由合法、程序合法，无须支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金。解除劳动关系的事由合法。早在2009年12月，沈阳市人力资源和社会保障局发文“沈人社发［2009］62号文件”，文件精神就是逐渐清退临时用工。答辩人单位属于事业单位法人，不同于一般的企业，因此必须执行该文件精神。另外，答辩人单位属于自收自支型的事业单位，不同于由财政拨款的事业单位；在2016年，答辩人单位亏损44万余元。鉴于上述客观事实，答辩人解除与被答辩人劳动合同关系的事由合法。解除劳动关系的程序合法。2016年12月26日，答辩人单位召开了全体会议，说明了解除包括被答辩人在内的编制外人员劳动合同关系的原因、程序以及补偿办法。会议召开完一个月后，有8名编制外人员与答辩人签订了《解除劳动合同协议书》，并依法获得了经济补偿。根据该事实可知，答辩人提前30日就解除劳动合同的相关事项向被答辩人发出通知，解除劳动合同关系的程序合法。综上所述，答辩人解除与被答辩人劳动合同关系的事由合法、程序合法，无须支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金。被答辩人主张的带薪年假工资51,545.5元无事实和法律依据。答辩人对于职工休息年假事项一直遵守相关法律的规定。根据答辩人统计，被答辩人刘宝山在2016年已经享受的年假天数为8天，其2016年的日平均工资为104.5元／天，对于2天未休年假的经济补偿，答辩人同意支付。2016年之前的未休年假补偿金，因已超过诉讼时效，不应得到支持。被答辩人主张的法定节假日加班费差额20,000元无事实和法律依据。答辩人单位的工作时间如下：上午9:00上班，中午11:30分至13:30分午休，下午17:00下班，每天的工作时间为6个小时，每周的工作时间为30小时。不论是编制外劳动者还是编制内的正式职工，都存在周末值班的情况，每个人在每个月值班的总天数为1天或2天。结合上述事实，即使被答辩人存在周末值班的情况，但其每周工作时间均不超过40小时。因此，答辩人单位无须支付周末的加班费。关于被答辩人主张的法定节日加班费的差额。根据答辩人统计，被答辩人在2015年的法定节日加班3天，在2016年的法定节日加班3天，答辩人已经支付了上述日期的加班补贴。需要强调的事实是，法定节日加班的补贴标准，系经答辩人上级主管单位批准的，不论是编制外劳动者还是编制内职工，均按照同一标准支付加班补贴。被答辩人主张的第五项诉讼请求，补缴各项住房公积金无。事实和法律依据，应当予以驳回。答辩人愿意依照《劳动合同法》的相关规定，支付被答辩。根据答辩人统计：双方解除劳动关系时，被答辩人前12个月的平均工资为2,227.30元，答辩人愿意依照《劳动合同法》的相关法律规定，按照该标准、自2002年2月开始计算，支付被答辩人经济补偿金。请合议庭采纳答辩人的上述答辩意见，驳回被答辩人的诉讼请求。经审理查明：根据工商行政管理机构与所办市场管办脱钩的有关规定，被告于2002年2月接收了沈阳市工商行政管理局和平分局开办的六处市场的资产，并于2004年登记为事业单位法人。原告主张1995年10月入职被告处，从事水暖工工作，并提供电费收据、录用临时工协议书予以证明。但电费收据的开据时间为2009年及2016年，录用临时工协议书甲方为沈阳北市综合市场联建办，且无该单位公章。被告认可2002年2月原告入职被告处。原、被告先后签订三份劳动合同书，第一份期限为2007年7月1日至2008年6月30日，第二份期限为2009年6月1日至2009年12月31日，第三份期限为2010年1月1日至2010年12月31日。2009年12月24年，沈阳市人力资源和社会保障局印发《关于加强和规范机关事业单位临时用工管理工作指导意见的通知》沈人社发[2009]62号，通知要求机关、参照公务员管理事业单位除工勤人员以外的岗位及其他事业单位的党务、组织、人事、行政、执法、监督、财务、物资、后勤管理等岗位不得招用临时工。2016年12月26日，被告单位召开职工大会，宣讲解聘临时用工人员通知及实施方案，原告参加会议。被告向原告发出《解聘通知书》，该通知书载明：您于2002年4月份在我单位担任水暖工职务，按照沈阳市人社局《关于加强规范机关事业单位临时用工管理工作的指导意见》沈人社发[2009]62号，第一条规范临时用工管理第三款规定“不得长期招用临时工”的通知要求，同时我单位逐年运营成本加大，今年已经亏损。故决定自2017年1月26日起，本单位解除与您的聘雇劳动关系……2017年1月13日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、未签订无固定期限合同2005年6月至201612月26日的双倍工资赔偿；2、1995年6月至2016年12月26日工作期间缺少的带薪休假；3、2010年至2016年12月26日节假日和休息日加班补助差额；4、1999年至2016年没有住房公积金；5、2005年至2016年应该签订无固定期限合同工作期间的同工同酬工资；6、支付违法解除劳动关系赔偿，标准经济补偿二倍；7、本人距离退休年龄不足五年，按劳动法不应解除劳动合同。2017年1月13日，该委以申请不符合受理范围为由，作出沈和劳人仲不字（2017）90号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。另查明：原告解除劳动关系前12个月平均工资为2,227.30元。原告2011年2月工资为646.11元，3月工资为1,109.50元，4月工资为1,372.11元，5月工资为1,322.11元，6月工资为1,302.91元，7月工资为1,222.91元，8月工资为1,222.91元，9月工资为1,352.91元，10月工资为1,352.91元，11月工资为1,172.91元，12月工资为1,222.91元。原告2016年1月工资为2,404.71元，2月工资为2,436.71元，3月工资为2,154.71元，4月工资为2,154.71元，5月工资为2,554.71元，6月工资为2,278.84元，7月工资为2,126.52元，8月工资为2,102.68元，9月工资为2,377.68元，10月工资为2,178.84元，11月工资为2,277.68元，12月工资为2,227.68元，2016年平均工资为2,272.95元。原告年休假天数应为10天，2016年已休年休假5天，剩余年休假天数为5天。被告认可原告2015年法定节假日加班6天、尚欠加班费379.20元，2016年法定节假日加班3天、尚欠加班费354元上述事实，有不予受理通知书、解聘通知书、事业单位法人证书、2002年2月5日会议纪要、沈人社发（2009）62号《关于加强和规范机关失业单位临时用工管理工作的指导意见》、市场中心全体大会签到表、会议记录、劳动合同、年休假审批表、休假记录、工资表及原、被告当庭陈述笔录等证据在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为：关于未签劳动合同二倍工资差额的问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付第二倍的工资。2010年12月31日劳动合同到期后，双方未再续签劳动合同，被告应支付原告自2011年2月1日起至2011年12月31日止的未签订书面劳动合同双倍工资差额13,300.20元（646.11元+1,109.50元+1,372.11元+1,322.11元+1,302.91元+1,222.91元+1,222.91元+1,352.91元+1,352.91元+1,172.91元+1,222.91元）。关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。关于原告的入职时间。原告主张1995年10月入职被告处，从事水暖工工作，并提供电费收据、录用临时工协议书予以证明，但电费收据的开据时间为2009年及2016年，录用临时工协议书甲方为沈阳北市综合市场联建办，无该单位公章。故对原告主张的入职时间，本院不予采信。但被告认可原告的入职时间为2002年2月，故本院认定原告的入职时间为2002年2月。沈阳市人力资源和社会保障局印发《关于加强和规范机关事业单位临时用工管理工作指导意见的通知》沈人社发[2009]62号，通知要求机关、参照公务员管理事业单位除工勤人员以外的岗位及其他事业单位的党务、组织、人事、行政、执法、监督、财务、物资、后勤管理等岗位不得招用临时工。据此，为保护劳动者的合法权益，并结合本案实际情况，被告应支付原告解除劳动关系补偿33,409.50元（2,227.30元×15个月）。关于带薪年休假工资的问题。国务院《职工带薪年休假条例》第二条规定“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”原告年休假10天。被告主张2016年原告已休年休假天数为8天，但年休假审批表为5天，另3天根据被告提供的证据显示为补休，无法证明系年休假。故对被告的主张，本院不予采信，认定2016年原告已休年休假天数为5天，剩余年休假天数为5天。被告应支付原告未休年休假工资报酬为1,045.03元[5天×(2,272.95元÷21.75天)×2倍]。关于2016年前年休假工资报酬的问题，原告于2017年1月13日申请仲裁，其主张的2016年前的未休年休假工资报酬已超过法定的一年仲裁时效期间，本院不予支持。关于节假日加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告就主张的节假日存在加班未提供有效证据予以佐证，应承担举证不能的法律责任。但被告认可原告2015年法定节假日加班6天、尚欠加班费379.20元，2016年法定节假日加班3天、尚欠加班费354元，本院予以支持。关于住房公积金的问题。住房公积金属应当由其他机关处理的争议，不属于人民法院民事诉讼的受理范围。故对原告的诉讼请求，本院不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告沈阳市和平区市场开发服务中心于本判决生效后10日内一次性支付原告刘宝山未签订书面劳动合同双倍工资差额13,300.20元；二、被告沈阳市和平区市场开发服务中心于本判决生效后10日内一次性支付原告刘宝山解除劳动关系补偿33,409.50元；三、被告沈阳市和平区市场开发服务中心于本判决生效后10日内一次性支付原告刘宝山2016年未休年休假工资报酬1,045.03元；四、被告沈阳市和平区市场开发服务中心于本判决生效后10日内一次性支付原告刘宝山法定节假日加班费差额733.20元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由被告沈阳市和平区市场开发服务中心负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  金春雷二〇一七年三月二十日书记员  董悦冉本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位剩余日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。