江西省彭泽县人民法院民 事 判 决 书（2014）彭民一初字第614号原告（反诉被告）：核工业华东建设工程集团公司，住所地：南昌市望城新区璜溪南大道188号，机构代码15826084-9。法定代表人：杨春，董事长。委托诉讼代理人：刘学文，男，公司驻彭泽项目部经理。委托诉讼代理人：冷运江，江西艾民律师事务所律师。被告（反诉原告）:江西省利凯化工有限公司。住所地：彭泽县矶山化工园区，机构代码06537642-0。负责人：智琴，董事长。委托代理人：丁强，江西丁强律师事务所律师。委托代理人：唐义福，江西民群律师事务所律师。原告核工业华东建设工程集团公司诉被告江西省利凯化工有限公司、反诉原告江西省利凯化工有限公司诉反诉被告核工业华东建设工程集团公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）的委托代理人刘学文、冷运江，被告（反诉原告）的委托代理人丁强、唐义福到庭参加诉讼。审理中经原、被双方对涉案工程款多次进行协商未果后申请司法鉴定，故本案从2014年9月至2016年12月中止审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即支付工程款260万元（具体数额以鉴定为准），并以该工程款为基数，从被告使用该承建工程之日起至其付清此款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息；2、依法确认原告对上述工程款享有优先受偿权；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年4月13日原、被告签订协议约定:被告将其在彭泽县矶山工业园新厂房及生活区、仓库等工程交由原告承建。后由于被告未付款双方产生纠纷，2013年6月9日双方又签订一份《补充协议》，并进行了公证。现该工程目前除二栋钢结构厂房未完工外，其余工程已全部竣工，且被告已装修并实际使用。截止2013年12月31日，被告欠原告工程款300余万元。工程完工后，原告多次找被告进行结算，但被告一直拖付，故诉至法院。被告辩称，1、原、被告的承建合同仍在继续履行过程中，原告现在要求结算为时尚早。根据合同约定及交易习惯，承建方完成工程后要提交相关资料进行验收，经验收合格后才能进行工程结算程序。2、原告在履行合同过程中，存在明显违约行为，根据合同约定，原告应承担违约责任，根据补充协议约定，原告未能履行完合同就擅自强行停工，应承担违约责任，在进入结算程序后，应将违约责任合并折抵。3、被告在原告不履行垫资义务后，为了工程能顺利完工，先后已支付110万工程款，在进入结算工程款程序后应从中扣减。4、因原告未能履行完合同就擅自强行停工，并且承诺允许其他基建人员完成扫尾工程，后期扫尾工程由徐某完成，徐领取的工程款应从中扣减。综上请求驳回原告的诉讼请求，反诉原告向本院提出反诉请求：1、要求反诉被告继续履行协议，并提供主体工程质量验收报告手续；2、反诉被告支付工程违约金80万元。反诉被告辩称，反诉原告称补充协议中约定罚款80万元系违约金，因罚款系行政机关行为，并不是违约金的约定，且违约金的前提是合同有效，本案中两份合同均因被告未办理施工许可及用地许可证明，合同系无效合同，故反诉原告的反诉请求无事实及法律依据请求依法驳回。原告（反诉被告）向法庭就其主张举证如下：一、2013年4月12日原、被告签订的协议书及2013年6月9日双方签订的补充协议各一份，证明双方的权利义务及工程款的支付。二、工程预算书5份（厂房除外），证明该工程预算除厂房外工程款为3375020.44元。三、施工图1份，证明该工程施工内容及各施工内容要求。四、修改设计通知7份，证明合同履行中设计图纸多次修改的内容。五、工程量签证单2份，证明签证工程量为2060元。六、彭泽县人民法院（2014）彭民一初字第383号民事判决书及第一次庭审记录中的孙良娇的证词复印件一份，证明：1、原告承建的工程除钢结构厂房因被告的机械设备高度未确定无法安装的四栋外，所有合同内的工程已基本完工；签订补充协议后工程停工是由于被告未按施工人数每人每天50元支付生活费履行承诺，造成生活费未能按照约定履行。七、彭泽县人民法院（2013）彭民一初字第958号民事判决书复印件一份，证明：在段国武、钟芃在诉被告的建设工程施工合同一案中，被告认为应该由他人承担的工程机械费用及支付情况已全部经过法院确定。八、现场照片21张，证明：原告承建的工程被告已全部使用，依照法律规定，被告已认可原告所承建的工程为合格工程。九、2013年8月4日原告发给被告的通知书一份，被告已经签收，证明：在补充协议签订后，被告再次付款违约。被告就其辩称及反诉请求举证如下：一、2013年4月12日原、被告间签订的协议书以及专用条款、工程质量保修书，证明：根据协议书约定原告存在严重违约，即1、未按工程进度完工；2、未按约垫足资金；3、提供建材不符合国家标准，无法完成工程质量验收。二、2013年6月9日原被告双方签订的补充协议，根据协议约定，原告方存在严重违约：1、未按约定将工程完工，并且中途多次停工闹事；2、在复工工程中施工方未及时办理报监手续，导致工程无法验收。三、建设施工图纸一套，证明原告方未按照该图设计要求完成全部工程。四、彭泽县安居建设工程检测有限公司于2013年1月13日至2013年1月16日间对被告公司综合楼、办公楼首次送检材料做出的检验报告单，共29份。证明承建单位所使用的建筑材料有部分不符合质量标准，最终导致工程无法通过质量验收。五、我方记录的工程进度台账（2013年7月至10月9日），证明：1、期间承建方多次无故停工；2、补充协议后工人实际工作人次为1107个台班，按约定每人支付50元/日的生活费，被告只需支付55350元生活费，但从付款凭证上显示被告在此期间已支付了108000元生活费，已超额完成了付款义务。六、生活区进度表，证明施工人员孙良娇已对工程进度做出了承诺。七、联系单，证明原告未按7月19日孙良娇承诺的工程进度施工，并停工。八、孙良娇、钟芃等4份承诺书，证明原告方均未按承诺书履行。九、我方记录的原告无故停工日志，共14页，证明原告在正常履行合同过程中无故停工的时间及事实。十、付款汇总清单及明细凭证，证明被告在补充协议后已支付工程款1152783元，最终数额以双方核实的为准。十一、徐某的证明，证明原告未按协议完全履行合同，尚有部分工程扫尾事宜由其完成。十二、监理公司的说明，证明原告在履行合同过程中存在明显质量问题，提供的建筑材料也不符合质量标准。经原告申请，证人卫某当庭述称：2013年5月份监理公司与被告签订监理合同，指派我去做工程监理，被告公司的施工图纸前期我参与了一部分。进行工程现场监理时，我没有看过工程有合法施工手续；由于是工业园区，政府有照顾，先开工，正规手续是应办理建设用地许可证和建设规划许可证才能核定面积，建设施工许可证需建设方去办理，施工单位也要提交相关资料，再到建设主管部门办理施工许可证，办完后到行政大厅缴费盖章。施工中材料检测需监理员赔同，但送检时施工单位没有要求监理一起去，检测报告没有下来原因我不清楚。按照规定建设工程中送检材料达到95%合格就可以了，允许有一定偏差。回弹力监测时我不在场，也不清楚施工方是否有人在场。按照正规手续进行检测需要施工方确认。我发现回弹力监测不达标后，下达监理整改通知给施工方，但原告项目部没有人，我就写了报告由被告转交给原告。2013年10月份之前原告就提交了工程验收资料，但缺少施工管理资料，故主体验收没有进行。证人徐某当庭述称：我以前是帮原告做模板工程，后原告的主体工程全部完工，还剩一些扫尾工程被告承包给我，我做了下水道、门窗、原告预埋管道除外的整个水电安装及室内装修。审理中，经原告申请，本院委托了江西九江司法鉴定中心对原告承建被告十项建筑工程等进行工程款造价鉴定，鉴定结论为可确定工程合计2011741.06元，不确定工程合计9877.53元。原告对该鉴定结论质证认为：1、报告中的不确定性均是原告所做工程，应计算在内；2、对围墙及厂房基础的土质及单价计算有异议，其它均无异议；被告对鉴定结论质证认为：1、南门岗的装璜部分不是原告施工，综合楼避雷网不是原告施工。经庭审调查核实，该鉴定结论中因原、被告对装璜工程确定不是原告施工，故对南门岗的装璜部分工程计价59.33元不予认定，其它被告所提异议因无证据证实不予采信，故原告所做工程的工程款造价为2021559.26元。另原、被告对被告支付原告工程款确定为597380元。原告不予认可的款项，本院已释明被告可另行主张。经庭审调查，原、被告举证、质证，本院查明事实如下：012年底，原、被告协商关于被告生活区、厂房、仓库土建工程由原告自筹资金包工包料建设施工，原告即于12月份就按前期口头协议进行了施工。2013年4月12日双方正式签订《协议书》及专用条款、工程质量保修书，协议书对工程概况、承包范围、工程工期、质量标准、双方权利义务、工程进度、工程款支付等进行了约定，工程进度约定：生活区于2013年4月20日前验收合格交付，一期厂房仓库及二期另行商定，工期提前一天奖1000元，延迟一天罚1000元；工程款支付方式和时间为：当单体工程累计工程量达到300万元，且经甲方对完成的工程量进行确认验收，合格后一个星期内付80%，以此类推至整体工程完成，整体工程结束验收合格后工程款付至总工程款的97%，余款保修期满后一星期内付款。工程土建工程质量保修期为一年，屋面防水工程为一年等。在施工中原告认为被告在协议书中有欺骗行为，因被告没有一项单体工程累计工程量达到300万元，无法结算工程款，双方产生分岐，导致工程停工。经多方部门协调，双方再次于2013年6月9日签订一份《补充协议》，协议如下：1、承包方截止停工前，拖欠民工工资及材料款共计73万余元实行打包，40%由承包方负责，60%由发包方负责处理（发包方付40万元处理目前遗留问题），保证工程复工，不因此影响工程的施工，如一方违约承担全部责任，罚款80万元赔偿对方的一切损失；。3、复工后除承包方已购买材料外，所需材料由承包方报计划发包方，双方共同购买，材料款由发包方负责支付，复工后工资由承包方按照承包方与施工方签订的协议，转移给发包方由发包方负责支付；因发包方支付不及时影响工期，发包方承担一切经济损失，最后结算时，发包方凭承包方签字的材料清单、价格及相关收据与承包方结算。后期施工过程中因被告认为原告未按补充协议完工，而实际施工人孙良姣（包工）认为被告未按协议代付工人工资，双方矛盾较大，导致多次停工。至2013年10月许，原告将办公楼、综合楼及厂房基础做完后停工，后期一些附属工程及室内装修由被告承包给徐徐某，被告于2013年底及2014年5月先后装修综合楼及办公楼实际入住。原告认为被告未按协议支付工程款，故诉至本院要求被告给付工程款，被告认为原告未按期完工，应承担违约责任，故反诉要求赔偿违约损失80万元。审理中经本院委托对工程款造价进行司法鉴定，原告为被告所做工程造价款共计2021559.26元。被告前期已预支付原告工程款为597380元。本院认为，原、被告双方争执的焦点为:补充协议后施工停工延期工程到底是谁违约在先，该谁承担违约责任。被告认为原告未按协议约定的工期完工，未办理验收合格手续，应承担违约损失80万元；原告认为被告未按补充协议按期履行支付材料款及工人工资，且被告所发包的工程无施工及用地许可证，双方签订的合同系无效合同，罚款无法律依据。本案在审理中被告现在已经办理了用地及施工许可手续，根据相关法律规定该合同应为有效合同，但施工中原、被告均有违约事实存在，已分不清谁违约在先，故被告反诉要求原告承担违约责任本院依法不予支持。原告请求被告对已完成的工程支付工程款，因双方对司法鉴定中的工程量基本无异议，且被告在未经验收就实际占有使用该工程成果，该工程已过质量保修期间，被告以未办理验收手续未结算为由不予支付工程款的辩称与法律相悖本院依法不予采信，被告应按合同履行支付工程款的民事责任。原告要求被告支付使用该承建工程之日起至其付清此款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金的请求，符合法律及市场交易习惯，该请求应按支付时间计算利息，2014年5月被告已实际入住，故从2014年6月起算欠款利息，从2015年6月起算质保金利息。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江西省利凯化工有限公司于本判决书发生法律效力之日起五日内一次性支付原告核工业华东建设工程集团公司工程款1424179.26元（2021559.26元-597380元）。并从2014年6月1日起至偿清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付工程款97%即1381453.88元（1424179.26*97%）的相应利息，从2015年6月1日起至偿清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付工程款3%即42725.38元（1424179.26*3%）的相应利息。二、驳回反诉原告江西省利凯化工有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费27600元（缓交）由被告承担15118元，原告自行承担12482元，反诉费11800元由反诉原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  赵建红人民陪审员  李金龙人民陪审员  高 健二〇一七年三月八日书 记 员  江 帆