吉林省通榆县人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0822民初2137号原告：于宝坤，男，1961年9月24日出生，汉族，无业，现住通榆县。委托诉讼代理人：刘玉金，通榆县团结社区公共服务中心推荐代理人。被告：凡明起，男，1987年5月21日出生，汉族，无业，现住通榆县。被告：通榆县新浪广告策划中心。住所地：通榆县。经营者：齐洪华。被告：白城市吉鹤劳务派遣有限公司。住所地：白城市。原告于宝坤与被告凡明起、通榆县新浪广告策划中心（以下简称新浪广告）、白城市吉鹤劳务派遣有限公司（以下简称吉鹤公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月20日立案后，依法适用普通程序开庭进行了审理。本案当事人原告于宝坤、被告凡明起、被告通榆县新浪广告策划中心到庭参加诉讼。被告白城市吉鹤劳务派遣有限公司经法院传票传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。于宝坤向本院提出诉讼请求：1.医药费26882.42元、误工费21749.60元、住院伙食补助费800.00元、护理费966.56元、残疾赔偿金48019.72元、后续治疗费15000.00元、鉴定费2700.00元、精神损害抚慰金10000.00元；2.在交强险范围内予以赔偿。事实和理由：2016年7月18日14时许，于宝坤驾驶两轮摩托车由开通镇和平街由南向北行驶，当行驶至“兴达汽修”门前时，被由北向南逆行左转弯行驶凡明起驾驶的无号牌三轮摩托车车上右侧悬挂广告牌用的梯子刮倒，致使于宝坤受伤。发生事故后新浪广告经营者齐洪华将于宝坤送到医院进行治疗，2016年7月19日于宝坤到通榆县交通管理大队报案，交警队以现场已变动为由无法出具交通责任认定书。凡明起驾驶的三轮摩托车系新浪广告所有，凡明起与新浪广告系雇佣关系，该三轮摩托车未投保交强险，故应当在交强险范围内承担全部赔偿责任。凡明起辩称，于宝坤所说的是事实，同意赔偿于宝坤的损失，但是没有赔偿能力。是新浪广告雇佣我的，而且我也是在工作期间发生的交通事故。新浪广告辩称，1.此次交通事故交警部门未出具责任认定书，故无法查清各方当事人的过错程度。2.发生交通事故后于宝坤未报案，没有报案是因一方存在过错，为了规避责任，发生事故时于宝坤有饮酒，所以可以认定本次事故发生是原告单独过错导致。3.于宝坤起诉时列明被告为新浪广告公司，本案当事人应当为通榆县新浪广告策划中心，二者不是同一主体，故主体错误。4.凡明起与于宝坤存在恶意串通行为。5.凡明起的用人单位是白城市吉鹤劳务派遣有限公司，与我们不是劳务关系。6.我们承担责任的法律基础是替代责任，这种替代责任的承担必须符合法律规定，工作人员必须是在履行工作职责或者履行工作任务的情况下才能成为单位承担责任的基础，凡明起是否是在履行单位职责不清楚。7.于宝坤的部分请求缺乏事实标准应当是定残前一日，精神损害抚慰金过高，后续治疗费用不应依照鉴定，应以实际发生为准。希望合议庭驳回于宝坤的诉讼请求。吉鹤公司未到庭进行答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.于宝坤提供通榆县第一医院住院病案、医药费票据、费用清单、吉林仁合司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据新浪广告质证后有异议，但未提供证据予以反驳，故本院对上述证据予以采信、证明力予以确认；2.新浪广告提供劳务派遣协议（复印件）一份、劳动合同书一份，证明凡明起系吉鹤公司派遣，凡明起、于宝坤质证后有异议。经庭审调查，新浪广告经营者齐洪华阐述凡明起的工资系其以现金方式发放，与新浪广告提交的劳动合同（甲方：吉鹤公司，乙方：凡明启）的第四条“甲方每月10日前以货币形式支付乙方工资，根据用工单位提供的岗位，以货币形式每月发放至乙方，月基本工资标准为1500元。”相矛盾，且该劳动合同中乙方为凡明启，本案另一被告为凡明起，故本院对上述证据不予采信。本院确认如下事实：1.2016年7月18日14时许，于宝坤驾驶悬挂吉GH30**号两轮摩托车在开通镇和平街“兴达汽修”门前处，与一辆三轮摩托车相撞，致使车辆损坏，于宝坤受伤，造成道路交通事故；2.事故发生后，于宝坤在通榆县第一医院住院8天、二级护理8天，花费医药费26882.42元；3.经司法鉴定，此次交通事故造成于宝坤伤残等级为X级伤残、误工期为180日、后续治疗费为15000.00元，鉴定费2700.00元；4.凡明起驾驶的三轮摩托车系新浪广告所有；5.于宝坤系城镇居民。本院认为，本案诉讼争议的焦点问题为：一、于宝坤请求赔偿的范围和数额应当如何确定？二、凡明起、新浪广告、吉鹤公司应否承担赔偿责任，如何承担。关于焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”据此，于宝坤请求赔偿的范围应当按照法律规定予以保护。于宝坤金额计算参照《吉林省高级人民法院关于二〇一六年度人身损害赔偿和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》。1.关于医药费的请求，本院确定于宝坤花费医药费26882.42元。2.关于误工费的请求，结合司法鉴定意见，于宝坤误工期限为180日，但其未举证证明其最近三年平均收入情况，故参照本院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，其误工费为21747.60元（120.82元/天×180天）。3.关于住院伙食补助费的请求，于宝坤住院治疗8天，请求住院伙食补助费800.00元，本院予以支持。4.关于护理费的请求，于宝坤住院治疗期间二级护理8天，其护理费为966.56元（120.82元/天×8天×1人）。5.关于残疾赔偿金的请求，结合司法鉴定意见，于宝坤因此次交通事故造成伤残等级为一个X级伤残，于宝坤系城镇居民，残疾赔偿金49801.72元（24900.86元×20年×10%）。6.关于精神损害抚慰金的请求，本院酌定5000.00元7.关于后续治疗费的请求，结合司法鉴定意见，本院确定为15000.00元。8.关于鉴定费的请求，本院确定鉴定费为2700.00元。本院确认于宝坤损失包括：医药费26882.42元、住院伙食补助费800.00元、护理费966.56元、误工费21747.60元、残疾赔偿金49801.72元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费2700.00元、后续治疗费15000.00元。关于焦点二，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”结合通榆县公安局交通管理大队的道路交通事故证明，凡明起应当承担侵权责任。在责任无法查实、认定的情况下，结合本案案情，依据公平原则，以双方共同承担本次交通事故造成的损失，于宝坤和凡明起负本次事故同等责任为宜。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，凡明起系新浪广告的工作人员，在执行工作任务的过程中发生交通事故造成于宝坤受伤，新浪广告应当承担侵权责任。依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”、第十九条：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”的规定，应由新浪广告在交强险限额内予以赔偿，不足部分由新浪广告按照50%的责任比例进行赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条《中华人民共和国交通安全法》第十九条、第七十六条的规定，判决如下：一、被告通榆县新浪广告策划中心（经营者齐洪华）自本判决生效之日起五日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告于宝坤医药费9200.00元、住院伙食补助费800.00元、护理费966.56元、误工费21747.60元、残疾赔偿金49801.72元、精神损害抚慰金5000.00元，共计87515.88元。二、被告通榆县新浪广告策划中心（经营者齐洪华）自本判决生效之日起五日内赔偿原告于宝坤医药费8841.21元〔（26882.42元-9200.00元）×50%〕、后续治疗费7500.00元（15000.00元×50%），共计16341.21元。三、被告凡明起、被告白城市吉鹤劳务派遣有限公司对上述款项不承担赔偿义务。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1080元，由原告于宝坤负担540元，由被告通榆县新浪广告策划中心负担540元；鉴定费2700元，由原告于宝坤负担1350元，由被告通榆县新浪广告策划中心负担1350元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白城市中级人民法院。审 判 长  赵 亮审 判 员  胡文建人民陪审员  胡东梅二〇一七年三月十五日书 记 员  杨 威