.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市肃州区人民法院民事判决书（2016）甘0902民初2958号原告：张晓涛，男，汉族，生于1971年7月25日。委托诉讼代理人：于东哉，酒泉阳关律师事务所律师。被告甘肃省敦煌种业股份有限公司种子营销分公司。法定代表人：李福兴，该分公司经理。委托诉讼代理人：陈亚萍，该分公司行政部经理。委托诉讼代理人：宋海瑞，该分公司人事助理。原告张晓涛与被告甘肃省敦煌种业股份有限公司种子营销分公司（以下简称敦煌种业种子营销分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人于东哉、被告委托诉讼代理人陈亚萍、宋海瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张晓涛向本院提出诉讼请求：1.被告支付拖欠原告工资89809元；2.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金20130元；3.被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额36740元；4.被告支付原告2013年12月与2014年8月垫付的差旅费及加油过路费用合计10500元；5.本案涉诉费用由被告承担。事实和理由：2013年12月1日，原告到敦煌种业种子营销分公司哈尔滨市呼兰区办事处工作，从事内勤、外勤、销售业务。原告与被告约定实习期间工资构成为基本工资2000元+伙食补助900元／月+电话补助200元／月；实习期为6个月，从2013年12月至2014年8月11日。原告为被告勤奋工作，被告却没有给原告发放工资，也未与原告签订书面劳动合同。2014年8月11日，被告才给原告正式入职开始发放基本工资，缴纳社会保险。此后，原告多次向被告要求支付2013年12月至2014年8月入职前的工资，被告始终推诿不予支付。2016年2月，被告开始停止向原告发放工资，并于2016年2月28日通知原告到山东省工作。原告要求被告发放拖欠的工资，被告未予答复，并于2016年4月15日将原告辞退。现原告不服酒劳人仲裁[2016]24号仲裁裁决提起诉讼。被告敦煌种业种子营销分公司辩称，1.2014年8月1日，原告被批准到我公司工作，其入职时间有邮件和任命文件为证，此后我公司一直为其按时足额发放工资，正常缴纳五险一金，不存在拖欠其工资的事实。2013年12月1日至2014年8月1日，我公司与原告不存在任何劳动关系，其提出的拖欠该期间工资不成立。2.2016年2月26日、2016年3月4日，我公司两次通知原告到山东区域开展工作，但其拒不执行公司决定，我公司于2016年4月5日通知辞退原告。从2月26日通知原告上班到4月5日通知辞退，原告连续旷工达40天。根据劳动合同法第三十九条和第四十六条的规定，我公司有权单方面解除劳动合同且无需支付经济补偿金，其主张解除合同的经济赔偿金没有法律依据。3.2013年12月1日至2014年8月1日，我公司与原告之间不存在劳动合同关系，不存在签订劳动合同事项，其要求支付未签订劳动合同的双倍工资差额36740元不成立。4.2013年12月至2014年8月，原告不属于我公司员工，其要求支付2013年12月与2014年8月垫付的差旅费及加油过路费用10500元不成立。综上，原告的诉讼请求没有法律和事实依据，请求予以驳回。原告张晓涛依法提交的证据有：1.仲裁裁决书及送达回证，以证明原告所诉争议经过劳动仲裁程序。2.个人工作证明及身份证复印件，以证明张晓涛正式入职前被告未向其发放工资的事实。3.辞退通知书，以证明张晓涛被辞退的事实。4.张晓涛与被告公司管理人员的邮件往来打印件16张，以证明张晓涛完成种子营销情况及张晓涛写给被告公司负责人的信件。5.考勤表6页及张晓涛自己制作的工作记录8页、费用报销单2张，以证明张晓涛为被告公司垫付差费情况。6.被告公司的销售制度，以证明原告作为销售人员应享受该政策。7.2015年7月张晓涛工资明细表及员工暖气补助发放表，以证明原告的工资构成及享受13个月工资的事实，并证明工资构成中的绩效工资一直未发放。8.书面证明及证人身份证复印件共四份，以证明原告于2014年至2015年在被告公司工作的事实。被告敦煌种业种子营销分公司依法提供的证据有：1.张晓涛入职信息登记表及入职邮件共2张，以证明原告真实的入职时间。2.公司的人事调整通知2张，以证明原告的入职任命时间。3.人员及车辆的调整通知书及辞退通知7张，以证明公司辞退原告合情合理。4.公司考勤制度及员工考勤表5张，以证明原告旷工的事实。5.销售目标责任书及费用管控协议书（公司与东北的区域经理签订的），以证明该区域没有完成销售任务，张晓涛也没有提成。6.基本养老保险缴纳记录，以证明公司为原告缴纳社会保险的事实。7.2015年4月至2016年3月工资表，以证明被告公司向原告支付工资的情况。8.劳动合同书，以证明双方签订劳动合同的事实。9、会议议程及会议签到表，以证明原告对被告公司的相关规章制度内容明知。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2014年8月1日，原、被告签订书面劳动合同书一份，约定：劳动合同期限为三年，自2014年8月1日至2017年7月31日；根据甲方工作需要，安排乙方在销售岗位从事销售工种，担任销售代表职务；合同期间甲方可依据生产、工作需要，经甲乙双方协商同意，对乙方的工作岗位、工种和职务进行调整；在正常情况下乙方应按照甲方的要求，按时完成规定的生产（工作）数量、质量指标或生产（工作）任务等内容。2014年8月3日，被告任命原告张晓涛为该公司东北区域销售代表。自2014年9月起，被告开始为原告缴纳基本养老保险费。2016年2月26日，被告公司下发敦种销人字[2016]01号《关于公司人事、车辆调整的通知》文件，将原告张晓涛调任为山东区域销售代表，配合完成区域经理交办的相关工作，同时要求岗位被调整人员尽快做好原区域交接工作，并于2016年3月3日前到新区域报到。2016年2月28日，原告张晓涛表示服从被告公司领导的安排，但在公司解决其之前的一切费用后，其再去新的岗位工作。2016年3月4日，被告公司督促原告于15个工作日之内到新区域报到或办理离职手续。原告以被告公司未结清其提出的费用为由，始终未到调整后的区域报到工作。原告2016年2月份工资2118.93元，被告公司未予发放。2016年4月5日，被告作出并向原告送达了辞退通知书，以张晓涛连续旷工超过15天，违反了公司《考勤制度》第四条6项”连续旷工超过15天或一年累计旷工超过30天者，予以除名”的规定，决定从即日起与张晓涛解除劳动关系，并要求张晓涛在三日内联系公司人事部办理离职手续。2016年7月1日，原告张晓涛向酒泉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决敦煌种业种子营销分公司支付拖欠工资89809元、违法解除劳动合同赔偿金20130元、未签订劳动合同双倍工资差额36740元、2013年12月至2014年8月垫付的差旅费及加油过路费共计10500元，并为其补缴2013年12月至2014年8月的社会保险。2016年8月26日，该委作出酒劳人仲裁[2016]24号仲裁裁决书，裁决：敦煌种业种子营销分公司为张晓涛补发2016年2月5日至2016年4月5日两个月的工资共计6750元；驳回张晓涛的其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。庭审中，双方均认可原告张晓涛最后十二个月的平均工资为3375元。2.原告提供的个人工作证明不符合证人书面证言的形式要件，且证人李春虎、葛明未出庭作证，故对原告的该组证据，本院不予采信。原告提供的考勤表，均无被告公司任命的区域经理签字确认，其真实性无法核实，本院不予采信。原告提供的书面证言，因证人未出庭作证，其真实性无法核实，且该组证据不具有证明双方争议事实的效力，本院不予采信。本院认为，本案争议的焦点：一是双方建立劳动关系的时间；二是被告解除与原告劳动合同的行为是否合法；三是原告所主张的相关费用能否成立。关于双方劳动关系建立的时间。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”根据被告提供的劳动合同书及入职邮件，原、被告签订劳动合同的时间是2014年8月1日，约定的合同期限起始时间也是2014年8月1日，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款”劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议”规定，双方建立劳动关系的时间应为2014年8月1日。原告张晓涛主张自2013年12月起其即与被告公司之间存在劳动关系，但并未提供有效证据予以证实，故原告主张2014年8月1日之前的工资、未签订劳动合同的双倍工资差额及差旅费、加油过路费，理据不足，本院均不予支持。关于被告解除合同的行为是否合法。原、被告签订的劳动合同书载明”合同期间甲方可根据生产、工作需要，经甲乙双方协商同意，对乙方的工作岗位、工作和职务进行调整”，被告将原告工作区域由东北区域调整至陕西区域，属于对乙方工作岗位的调整，但根据双方邮件往来记录，被告公司调整原告工作区域前并未按照合同约定与原告进行协商，也未经过原告同意，其单方变更合同的行为违反了合同约定及法律规定。原告虽有接受被告公司工作安排的意思表示，但同时附有前提条件。因原告所附条件未成就，其对被告公司的工作调整实为拒绝。如因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。被告公司违反合同约定和法律规定单方变更合同后，又以旷工为由辞退原告，违反了法律规定的解除程序和方式，故原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，理由成立，本院予以支持。但具体数额应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”和第四十七条第一款”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款”本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，从2014年8月1日计算至2016年4月5日，即13500元（3375元×2个月×2倍）。关于原告主张的其他相关费用能否成立。被告欠付原告2016年2月份的工资2118.93元，应向原告支付。原告自2016年3月1日起至2016年4月5日被辞退前并未向被告公司提供劳动，故其主张该期间的工资，不符合按劳取酬的原则，本院不予支持。原告工资构成中的”预留绩效考核工资”及第13个月工资均属奖金性质的工资，是否发放和发放的标准应根据用人单位的相关规章制度及考核结果确定。根据被告提供的相应证据，原告及其所在的东北区域并未完成符合发放该奖金的比率，而原告提供的证据也不能证实其符合发放条件，故原告主张被告支付预留绩效考核工资，证据不足，理由不能成立，本院不予支持。取暖费属于单位福利，被告公司以原告及其所在东北区域未完成销售比率不予发放，未违反双方合同约定及法律规定，故原告主张取暖费，本院不予支持。原告未举证证明其系被告公司指定并授权的驾驶员，故其主张的驾驶员补贴，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十五条、第四十七条、八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告甘肃省敦煌种业股份有限公司种子营销分公司支付原告张晓涛经济赔偿金13500元（3375元×2个月×2倍）；二、被告甘肃省敦煌种业股份有限公司种子营销分公司支付原告张晓涛2016年2月份工资2118.93元；三、驳回原告张晓涛的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审判长胡瑜人民陪审员张成人民陪审员富立生二○一七年三月十六日书记员毛文静