天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津01民终533号上诉人（原审原告）：郑静，女，1975年7月28日出生，汉族，无职业，住天津市河北区。被上诉人（原审被告）：北京金玉来珠宝有限公司，住所地北京市西城区新街口南大街119号1幢A-7。法定代表人：刘洁，总经理。上诉人郑静因与被上诉人北京金玉来珠宝有限公司劳动争议纠纷一案，不服天津市河北区人民法院（2016）津0105民初3331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。郑静上诉请求：撤销一审判决，改判：被上诉人支付2015年3月11日至2016年3月31日休息日加班费3620元、延时加班费5600元、法定休假日加班费4368元，2015年度防暑降温费及2015-2016年度冬季取暖补贴，2016年3月12日至3月31日工资2000元及提成1000元、拖欠工资25%经济补偿金510元，2015年3月11日至2016年3月30日未休年假工资报酬1655元，经济补偿金2000元，2015年3月11日至2016年3月12日保底工资差额15600元，2015年3月、8月、9月、11月、12月及2016年2月保底工资14000元和提成14700元；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在被上诉人处上班没有休息日，周末、节假日均正常上班，被上诉人应支付加班费，防暑降温费和冬季取暖补贴应予支付，被上诉人欠付上诉人的工资等均应支付上诉人。北京金玉来珠宝有限公司未作答辩。郑静向一审法院起诉请求：1．被告支付2015年3月11日至2016年3月31日休息日加班费3620元、延时加班费5600元、法定休假日加班费4368元；2．被告支付2015年度防暑降温费及2015-2016年度冬季取暖补贴；3．被告支付2016年3月12日至3月31日工资2000元及提成1000元，拖欠工资25%经济补偿金510元；4．被告支付2015年3月11日至2016年3月30日未休年假工资报酬1655元；5．被告支付经济补偿金2000元；6．被告支付2015年3月11日至2016年3月12日保底工资差额5538元；7．被告支付2015年3月、8月、9月、11月、12月及2016年2月保底工资14000元和提成14700元；8．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告系劳动合同关系，双方于2015年3月11日签订劳动合同，该劳动合同约定：合同期限为2015年3月11日起至2016年3月12日止，原告的工作内容为营业员，工作地点为友谊新都市百货，工作职责为销售，实行六小时工时制度。具体工作时间安排为早班9：30-15：00，中班12：00-18：00，晚班15：00-21：30。劳动报酬以货币形式支付，具体发薪日期为每月15日，试用期期间工资为2000元/月，以工资卡形式发放。上述合同签订后，原告一直在被告公司友谊新都市百货处工作。2016年2月19日，被告为原告调岗至被告友谊新天地店，原告不予认可，后被告再次为原告调岗至河东万达店，原告在该店工作至2016年3月31日，此后，原告再未上班。2016年4月25日，原告向天津市河北区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付：1、2015年3月11日至2016年3月31日休息日加班费3620元、延时加班费5600元、法定休假日加班费4368元；2、2015年度防暑降温费及2015年至2016年冬季取暖补贴；3、2016年3月12日至3月31日工资2000元及提成1000元，拖欠工资25%经济补偿金510元；4、2015年3月11日至2016年3月30日未休年假工资报酬1655元；5、经济补偿金2000元；6、2015年3月11日至2016年3月12日保底工资差额5538元；7、2015年3月、8月、9月、11月、12月及2016年2月保底工资14000元，提成14700元。2016年6月14日，该仲裁委作出津北劳人仲案字〔2016〕第197号仲裁裁决书，裁决被告一次性支付原告2016年3月12日至2016年3月31日的工资1259.26元及25%经济补偿金314.81元，共计1574.07元；2015年3月11日至2016年3月31日休息日加班工资3620元；2015年3月11日至2016年3月31日法定休假日加班工资2275.86元；解除劳动关系经济补偿金2000元；驳回原告其他请求。庭审中，双方均认可原告的工资组成形式为基本工资加提成。原告2015年4月至6月工资、12月工资、2016年1月至2月工资以银行转账方式发放。原告另提供冯某书写的记录一份，拟证实其保底工资为1400元，但冯某并未到庭证实。被告提供其公司整理的原告2015年3月19日至2016年2月19日工资发放情况，拟证明原告发放基本工资、销售提成、防暑降温费及取暖费、加班工资情况，原告不予认可，但是其未提供充分证据予以反驳。被告提供的工资发放数额表与原告提供银行交易流水显示的数额相吻合。原告提供的社险缴费单显示原告于2011年5月至9月、2013年7月至12月、2014年1月至11月投保了社会保险。原告提供其自行整理的2015年3月11日至2016年3月31日考勤记录，被告不予认可，但是其未提供充分证据予以反驳。而原告自行整理的考勤记录中2016年3月为全勤。被告认可原告每周工作六天，并存在法定节假日全部加班及部分休息日加班的情形，表示均已向原告发放了加班费及安排倒休，但其单位没有考勤记录。双方均认可劳动关系已解除，但是对于劳动关系解除的时间及方式存在争议，原告认为是2016年3月31日被告违法解除合同，被告认为原告2016年2月19日后不服从公司调岗安排，是其自动离职。庭审中，原告将第一项诉请2015年3月11日至2016年3月31日休息日加班费变更为79200元，法定休假日加班费变更为11880元，放弃延时加班费5600元的诉请，并将第七项诉请2015年3月11日至2016年3月12日保底工资差额5538元变更为7800元，其他诉请未变。另查，在仲裁庭审中，被告证人张雨出庭作证，证明被告于2015年8月、9月、11月、12月以现金形式向原告支付工资。原告曾在仲裁开庭审理过程中亦认可工资发放形式有现金及银行工资卡两种方式，后又陈述只有银行工资卡方式发放工资，不存在现金方式发放工资。原告亦在仲裁庭审中陈述2016年3月12日前存在不在岗的情形。一审法院认为，根据法律规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案根据原、被告庭审中的陈述及各自向法庭提供的证据认定双方系劳动合同关系，原告自2015年3月11日开始在被告处工作，合同期满后自2016年3月12日至3月31日仍在被告处在岗工作。之后，原告未在被告处工作，双方解除劳动关系。本案针对原告主张的第一项诉请，即要求被告支付2015年3月11日至2016年3月31日休息日加班费79200元、法定休假日加班费11880元一节，原告提供的考勤记录是自行整理的，被告对此不予认可，但被告未能向法庭提供原告在其单位工作期间的考勤记录，应承担举证不能的不利后果，且被告当庭认可原告每周工作六天，每天工作6小时，法定节假日均加班。故认定原告每周休息日加班一天及法定节假日均进行了加班。经核实自2015年3月11日至2016年2月29日原告休息日加班49天，2016年3月12日至2016年3月31日期间原告休息日加班3天。根据双方签订劳动合同约定的每月基本工资2000元，原告上述期间休息日加班费应为7172.41元（2000元÷21.75天÷8小时×6小时×52天×200%）。而原告主张的2016年3月1日至2016年3月11日休息日加班费，因原告在仲裁庭审中曾陈述3月12日之前有未在岗的情形，其在本案中亦主张被告支付2016年3月12日至2016年3月31日的工资及提成，故对原告主张的2016年3月1日至2016年3月11日期间的加班费不予支持。原告自2015年3月11日至2016年2月19日期间法定节假日加班11天，故此期间原告法定节假日加班费应为2275.86元（2000元÷21.75天÷8小时×6小时×11天×300%）。被告提供工资发放情况表中列明已向原告发放加班费3221元，应从应给付加班费中予以扣除。故被告应给付原告休息日加班费及法定节假日加班费共计6227.27元（7172.41元＋2275.86元-3221元）。关于原告主张的第二项诉请，要求被告支付2015年度防暑降温费及2015至2016年度冬季取暖补贴一节，因被告提供的工资情况发放表中注明已经发放，故对于原告该项诉请，不予支持。虽然原告对此予以否认，但未向法庭提供证据证实其主张，对原告的该项主张不予采信。关于原告主张的第三项诉请，要求被告支付2016年3月12日至3月31日工资2000元及提成1000元，拖欠工资25%经济补偿金510元一节，原告虽未能提供证据证明其在2016年3月12日至2016年3月18日工作的事实，但被告认可原告在2016年3月19日至2016年3月31日在被告河东万达店处工作，而被告未向法庭提供2016年3月12日至2016年3月31日的考勤，对于原告主张2016年3月12日至2016年3月31日期间在被告处工作，以原告的陈述为准并予以认定，故对于原告主张此期间的工资应予以支持，具体应为1172.41元（2000元÷21.75天÷8小时×6小时×17天）。原告要求被告支付拖欠工资25%经济补偿金，因原告没有提交劳动行政部门已责令被告限期支付劳动报酬的证据，故对原告的该项主张，不予支持。关于提成1000元，原告并未提供证据予以证实，故不予支持。关于原告主张的第四项诉请，要求被告支付2015年3月11日至2016年3月30日未休年假工资报酬1655元一节，根据《职工带薪年休假条例》的规定，职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。根据原告提供的社保缴费记录及法庭认定的事实，原告该项主张不符合享受带薪年休假的情形，故不予支持。关于原告主张的第五项诉请，原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金2000元一节，庭审中，原、被告已就劳动关系解除达成一致意见，予以照准。因双方劳动合同期满后，原告又工作至2016年3月31日，故双方劳动关系解除之日应为2016年3月31日。根据法律规定，被告应当对解除劳动合同负举证责任，现被告不能证明系因原告原因解除合同，故被告应按照一个月工资标准给付原告解除劳动关系经济补偿金2000元。关于原告主张的第六项诉请，要求被告支付2015年3月11日至2016年3月12日保底工资差额7800元一节，虽然原告提供了证人冯某书写的记录一份，但冯某并未到庭证实，被告对此不予认可，故对该证人证言不予采信，对原告该项诉请不予支持。关于原告主张的第七项诉请，要求被告支付2015年3月、8月、9月、11月、12月及2016年2月保底工资14000元、提成14700元一节，被告已提供原告工资情况发放表及证人证言，该证人曾在仲裁审理中接受仲裁庭质询。且原告对于有无现金发放工资形式在仲裁庭审中及一审法院庭审中前后陈述不一，应当以不利于原告的陈述为准。关于提成14700元，原告未提供证据予以证实，故对原告该项诉请不予支持。判决：一、本判决生效后十日内，被告北京金玉来珠宝有限公司支付原告郑静2015年3月11日至2016年2月29日、2016年3月12日至2016年3月31日休息日及法定节假日加班费6227.27元；二、本判决生效后十日内，被告北京金玉来珠宝有限公司支付原告郑静2016年3月12日至2016年3月31日工资1172.41元；三、本判决生效后十日内，被告北京金玉来珠宝有限公司支付原告郑静解除劳动关系经济补偿金2000元；四、驳回原告郑静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告北京金玉来珠宝有限公司承担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人在一审时已放弃延时加班费的诉讼请求，其在二审中主张延时加班费，本院不予处理。上诉人在仲裁时曾陈述2016年3月12日前有未到岗情形，且其在本案中主张2016年3月12日后的工资及提成，因此，一审法院未予支持上诉人主张的2016年3月1日至3月11日的加班费并无不当。被上诉人作为用人单位，应当提供上诉人的考勤记录，其未能对此提供证据，一审法院认定上诉人在2015年3月11日至2016年2月29日及2016年3月12日至2016年3月31日在被上诉人处工作并存在休息日及法定节假日加班并无不当，被上诉人应按照双方合同约定工资标准支付上诉人上述期限休息日及法定节假日加班费及自2016年3月12日至2016年3月31日工资。上诉人未能提供证据证实劳动行政部门已责令被上诉人支付报酬，亦未提供有效证据证实其应得1000元提成，对其主张的拖欠工资的25%经济补偿金及提成1000元，本院不予支持。被上诉人提供的工资表中载明已发放上诉人2015年度防暑降温费和2015至2016年度冬季取暖补贴，其再行主张该费用缺乏依据，一审法院未予支持并无不当。上诉人未能提供证据证实其已连续工作一年以上，亦未提供证据证实被上诉人欠付其2015年3月11日至2016年3月12日保底工资，其要求被上诉人支付应休未休带薪年假工资及保底工资差额缺乏依据，一审法院未予支持并无不当。上诉人在仲裁庭审中陈述被上诉人发放工资有现金及存入工资卡两种方式，被上诉人亦已提供证人证实曾以现金方式发放上诉人工资，因此，上诉人在仲裁及一审庭审中的陈述前后不一，其主张2015年3月、8月、9月、11月、12月及2016年2月保底工资及提成的请求，缺乏事实及法律依据，一审法院未予支持并无不当。综上所述，郑静的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由郑静负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘应红代理审判员  姚 琦代理审判员  姜纪超二〇一七年三月三日书 记 员  仇 维附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……