广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初17937号原告孙洪卫，男，汉族，1980年2月1日出生，住河南省新县，。委托代理人杨海亮、关明华，系广东汉章律师事务所律师及辅助人员。被告黄云彬，男，汉族，1989年4月17日出生，住广东省兴宁市，。第三人吴国辉，男，汉族，1980年12月7日出生，住广东省恩平市，。第三人东莞市房盟房地产经纪有限公司，住所地：广东省东莞市大朗镇万科金域蓝湾32栋22号，注册号：441900001639356。法定代表人邓华。原告孙洪卫诉被告黄云彬、第三人吴国辉、东莞市房盟房地产经纪有限公司民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，于2016年9月8日适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人杨海亮，被告黄云彬到庭参加诉讼；第一次庭审后本院依法追加吴国辉、东莞市房盟房地产经纪有限公司为第三人参加诉讼，于2017年3月2日依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人杨海亮、被告黄云彬到庭参加诉讼，第三人吴国辉、东莞市房盟房地产经纪有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告孙洪卫诉称，2015年10月21日，原被告签订《借款合同》，约定被告向原告借款55000元，借款期限为90天，从2015年10月21日起至2016年1月20日止，月息1.5%，偿还方式为按月付息，到期还本，违约金按逾期付款金额的日千分之五计算，同时原告因追收借款本息所产生的一切差旅费、诉讼费、保全费、诉讼担保费、律师费均由被告承担。因被告未按合同约定还款，原告为此诉至法院，请求判令：1.被告向原告归还借款本金55000元及支付利息（以55000元为本金，按月利率1.5%，自2015年10月21日起计至付清之日止）；2.被告向原告支付违约金（以55000元为本金，按年利率24%，自2015年10月21日起计至付清之日止）；3.被告向原告支付律师费2500元；4.本案诉讼费由被告承担。被告黄云彬答辩称，被告建行卡的尾数8268元去向不明，因为当时建行卡在原告孙洪卫的业务员手中，购房的发票、收据都不在被告手中，被告已经支付了两个月利息，每月3300元支付给第三人吴国辉，但无收据。被告确认收到借款51700元，认为尚欠原告51700-3300-6600-8268-10000=26900元，其中10000元给了原告的业务员Plane，没有收据。第二次庭审中，被告明确尚欠原告55000-3300-6600-10000=35100元。第三人吴国辉、东莞市房盟房地产经纪有限公司经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，也没有向本院陈述意见、提交证据及质证意见。经审理查明，2015年10月21日，原被告签订《借款合同》，约定被告向原告借款55000元，借款期限自2015年10月21日至2016年1月20日，月利率1.5%；如被告未按期还本付息的，应从合同约定付款期限届满之次日起，每日按逾期付款金额的0.5%标准向原告支付违约金；原告因追收借款本息所产生的一切差旅费、诉讼费、保全费、诉讼担保费、律师费均由被告承担。2015年10月21日，原告转账支付至被告中国建设银行62×××93账户（以下简称建行卡）51700元。同日，被告向原告出具《收款确认书》，确认收到55000元。原告确认实际出借借款51700元原告确认签订《借款合同》当天通过业务员Plane收取被告10000元保证金，原告确认收取保证金无合同依据。被告主张其系通过第三人介绍向原告借款，当时被告缺少支付首付款的资金，第三人吴国辉说可以帮被告操作，但并没有说从外面找人来融资，且利息和金额被告也不知情。直到到了楼盘签订购房合同时，原告叫被告开办建行卡并开通U盾，然后在原告车内签订《借款合同》，当时合同内容尚未完全填写，没有显示借款金额和利息，原告要求被告支付20000元定金，因被告身上资金不足，故支付了10000元。后来在楼盘刷建行卡支付了购房定金和契税等费用共计43552元，然后原告要求被告将建行卡及刷卡凭证交给原告，故被告对2015年10月21日当天的建行卡余额的去向并不清楚。原告主张系第三人吴国辉向原告声称东莞市桥头镇邓屋村桥龙路北侧鸿华i尚城温馨家园可以办理零首付购房，但业主缺少一定资金，想介绍原告借款给业主用于支付定金、契税、维修基金、律师费等费用，有业主到楼盘买房，第三人吴国辉就找原告派人过去办理相关手续，具体手续是由第三人吴国辉办理，原告只负责出借款项，并向第三人吴国辉收取借款人的利息。原告主张第三人吴国辉系第三人东莞市房盟房地产有限公司的老板。被告提交银行流水，显示其中国建设银行62×××93账户于2015年10月21日除了收到原告的借款51700元，扣除首付款20000元及契税等费用外，还分四次通过ATM取款共8200元，产生手续费16元，且直至2016年3月21日，该账户余额为0元，被告主张该账户余额8268元系被原告取走的，但并未提交相关证据佐证。原告主张签订案涉《借款合同》时其本人并不在场，而是由原告的朋友黄文斌在场，黄文斌在楼盘门口等被告交完款后拿到被告的缴费凭证就离开了，原告未收过被告的建行卡，也不清楚建行卡密码。原告确认于2016年1月28日通过第三人吴国辉收到被告支付的利息2760元。被告则主张分别于2015年12月、2016年3月支付第三人吴国辉3300元、3300元，共计6600元，但未能提交任何支付凭证。原告委托广东汉章律师事务所代理本案纠纷，已支付律师费2500元，并提供律师费发票为证。本院认为，本案系民间借贷纠纷。第三人经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，也没有向本院陈述意见及提交证据、质证意见，视为放弃陈述意见、举证、质证的权利。由此产生的法律后果由第三人自行承担。关于借款本金。首先，虽然《借款合同》及《收款确认书》上显示的借款金额为55000元，但原告提交的银行转账记录显示原告于2015年10月21日通过银行转账给被告的金额为51700元，原告亦确认实际出借借款为51700元；再者，原告确认2015年10月21日通过员工Plane收到被告10000元保证金，该保证金的收取无合同约定，根据《中华人民共和国合同法》第二百条关于“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，原告于支付借款当天收取的10000元在性质上亦应视为是预先扣除的利息，故本院认定案涉借款本金应为41700元。根据《借款合同》的约定，借款期内利率为每月1.5%，原告主张已收到被告归还的一笔款项，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，结合原告关于被告所还款项是支付利息的主张，被告已归还的款项应先支付利息，再归还本金，具体计算方式如下：截止2016年1月28日被告尚欠原告借款本金41700元，从2015年10月21日计算至2016年1月20日的利息为1876.5元，被告截至当日归还共2760元应先支付利息，剩余部分用于归还借款本金及支付逾期违约金222.4元，即尚欠借款本金41038.9元。因被告逾期还款，故原告有权根据《借款合同》的约定主张违约金，违约金计算为以41038.9元为本金，按月利率2%，从2016年1月29日起计至付清之日止。原告诉请超出部分，本院不予支持。根据被告的陈述，其建行卡在收到借款之前余额20元，收到借款51700元后转账支付购房费用43552元，即尚有8168元，被告主张有8268元被原告转走，金额不符，且无证据证明，本院不予采信。被告主张分别于2015年12月、2016年3月支付第三人吴国辉3300元、3300元，共计6600元，但未能提交任何支付凭证，本院不予采信。原告诉请被告支付案涉律师费，并提供律师费发票2500元为证，案涉《借款合同》明确约定原告因追收借款本息所产生的一切差旅费、诉讼费、保全费、诉讼担保费、律师费均由被告承担，因此原告诉请被告支付律师费2500元，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告黄云彬于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙洪卫偿还借款41038.9元。二、限被告黄云彬于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙洪卫支付逾期还款违约金（以41038.9元为本金，按月利率2%，从2016年1月29日起计至付清之日止）。三、限被告黄云彬于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙洪卫支付律师费2500元。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1644.96元，已由原告预交，由原告负担674.96元，被告负担970元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长 李  惠  筠审 判 员 黄  晓  静人民陪审员 郭  浩  辉二〇一七年三月二十三日书 记 员 李泽茹（代）曾宪泰（代）附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。