湖南省衡南县人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘0422刑初78号公诉机关衡南县人民检察院。被告人李仁喜，男，1954年7月1日出生，汉族，湖南省衡南县人，初中文化，无业。因涉嫌逃税罪于2016年10月14日被衡南县公安局刑事拘留；同年10月19日被衡南县公安局取保候审。湖南省衡南县人民检察院以南检公诉刑诉［2016］79号起诉书指控被��人李仁喜犯逃税罪，于2016年4月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员戴辇担任审判长，与审判员欧阳帅、人民陪审员刘秋生组成合议庭公开开庭进行了审理。衡南县人民检察院指派检察员邹萍出庭支持公诉，被告人李仁喜到庭参加诉讼。期间，因调取新的证据延期审理一个月，经湖南省衡阳市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本案现已审理终结。湖南省衡南县人民检察院起诉书指控：2008年至2015年期间，被告人李仁喜或与冯某某等人合作开发或自行承建开发衡南县洪山镇旭升花苑共计11栋商住楼，建筑总面积为38558平方米，其中第3、4、5栋楼房系挂靠“衡南县玖一建设工程有限公司”名义进行开发；第6、8、10、11栋还只兴建至四楼。在此期间，被告人李仁喜未按照规定办理纳税申报和报送纳税资料，经衡南县地税局多次催缴，仍不申报纳税，且未足额缴纳应纳税款。经核查，被告人李仁喜所承建的第3、4、5栋楼房，其不是纳税主体，其所承建的第1、2、6、7、8、9、10及夹栋应缴建安税共计442770.1元，其中逃税金额196547.33元。2015年10月19日，被告人李仁喜补缴应纳税款建安营业税费共计603370.75元（包含第3、4、5栋楼房应缴纳税款）。公诉机关认为被告人李仁喜作为纳税人，经税务机关通知申报而拒不申报，逃避缴纳税款数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上，其行为应以逃税罪依法追究其刑事责任。被告人李仁喜对公诉机关的指控的事实提出异议，表示其交税时地税局开的是不动产税发票，建安税就没交清。经审理查明：2008年至2015年期间，被告人李仁喜或与冯某某等人合作开发或自行承建开发衡南县洪山镇旭升花苑共计11栋商住楼，其中第1、2栋建成于2009年；第3、4栋建成于2012年，第5、7、9栋及夹栋建成于2013-2014年，合计已竣工建筑总面积为38558平方米。因被告人李仁喜无建筑资质，故其对第3、4栋楼房挂靠“衡南县玖一建设工程有限公司”名义进行开发。第3、4栋系被告人李仁喜自行出资，自行组织施工、承建开发。其在财务上是独立核算，工程款发票也未经过玖一公司处理。在此期间，被告人李仁喜未按照规定办理纳税申报和报送纳税资料，经衡南县地税局多次催缴，仍不申报纳税，且未足额缴纳应纳税款。经核查，李仁喜应纳建筑安装税费871494.46元，已缴纳建安营业税246222.77元，涉嫌逃税625271.69元。2015年10月1日之前个体纳税人综合征收率为5.71%，2015年9月下达催缴文书时，李仁喜应缴纳税款为625271.69元，（10950467.43元X5.71%=625271.69元）。2015年10月1日之后建筑安装行业取消附征0.2%的资源税，个体纳税人的综合征收率调整为5.51%。按5.51%计算，2015年10月被告人李仁喜实际应补税额603370.76元（10950467X5.51%=603370.75元）。2015年10月19日，被告人李仁喜补缴应纳税款建安营业税费共计603370.75元（包含第3、4、5栋楼房应缴纳税款）。另查明，李仁喜挂靠的旭升花苑第3栋、第4栋，均由李仁喜自行出资，自行组织施工、承建开发的。财务上李仁喜与玖一公司是独立核算，工程款发票也未经过玖一公司进行处理。李仁喜与玖一公司约定：一切税费（包括建安营业税、不动产销售税）、工程质量安全、经济法律责任与玖一公司无关。所有税费由李仁喜自行负责，财务账目由李仁喜自行建立和处理，由被告人李仁喜向玖一公司缴纳2万元管理费。之后被告人李仁喜向玖一公司缴纳1万元管理费。李仁喜以自己的名义对外经营，未向有关职能部门进行备案。上述事实，��经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：（一）书证（1）立案决定书、报警案件登记表、受案登记表、衡南地税局涉嫌犯罪案件移送书，证明本案由衡南县地税局移送，经地税局核查，李仁喜应纳建筑安装税费871494.46元，已缴纳建安税费246222.77元，涉嫌逃税625271.69元，本案于2015年10月10日由衡南县公安局立案侦查。（2）抓获经过，证明被告人李仁喜经公安传唤到案；（3）李仁喜的户籍证明，证明被告人李仁喜的身份情况，具备完全刑事责任能力；（4）起诉意见书，被告人未按规定办理纳税申报和报送纳税资料，也未足额缴纳税款。经核查，李仁喜应纳建筑安装税费871494.46元，已缴纳建安营业税246222.77元，涉嫌逃税625271.69元。公安立案后，2015年10月19日李仁喜补交了应纳税款建安营业税费603370.75元（当前综合执行税率由5.71%下调为5.51%）。（5）关于南检公诉诉提证（2016）6号所提问题的情况说明，证明凡有偿提供建筑劳务，就是纳税义务人；建筑业税率为3%；承包人或承租人应当就生产经营和所得纳税，李仁喜是该承建项目的纳税义务人；第1、2、3、4、5、7、9七栋有合作开发协议，其余没有协议，但也是在冯某某等三人提供的土地上开发的。根据其提供的三份合作开发建房合同冯某某等人是以土地向李仁喜换房，由李仁喜筹集资金自行承建开发，建筑营业税纳税义务人就是李仁喜。（6）衡南县地税局旭升花园建安营业税应纳税额明细表，衡南县公安局经侦大队确认，该表对1－11栋的每栋面积，税率，应纳税额进行了明确，按5.51%计算，第1、2栋应补税额119016元，第3、4栋应补税额237238.56元，第5、7、9及夹栋应补税额192016.2元，第6、8、10栋应补税额55100元，合计应补税额603370.76元。（7）合作开发建房合同，时间：2008年12月5日，甲方：邓某某、冯某某、阳某某，乙方：李仁喜；合同约定，甲方将座落在洪山镇狮塘居委会杉木组十二空地皮交乙方开发，甲方只负责城建、国土、组里的费用，其它各项税费全部归乙方负责等。（8）合作开发协议，时间：2011年3月7日，甲方：邓某某、冯某某、阳某某，乙方：李仁喜，共八条；合同约定：甲方将旭升花苑二期工程土地转让给乙方李仁喜开发承建，计二栋商住楼；所有税费全部要乙方（李仁喜）负责等。（9）合作开发协议，时间：2013年1月24日，甲方：邓某某、阳某某，乙方：李仁喜，共8条；合同约定：乙方以建商品房开发此地块，必须办好规划、国土两证，所有办证纳税等一切费用甲方不负任何责任等。��10）湖南玖一建设工程有限公司简介，企业法人营业执照，安全生产许可证，组织机构代码证，税务登记证，企业荣誉，法人代表身份证，玖一公司介绍信，共8页，由李仁喜2016年5月30日提供，该公司的法定代表人为袁某某。介绍信的主要内容为：公司介绍李仁喜、尹某某二同志前往你处联系旭升花园工程业务。（11）收据，由李仁喜2016年5月30日提供，内容为湖南玖一建设工程有限公司收到洪山镇旭升花苑工程项目有偿服务费1万元。（12）衡南县建筑安装行业综合执行税率表，由衡南县地方税务局稽查局出具，证明2015年10月1日之前个体纳税人综合征收率为5.71%，2015年9月下达催缴文书时，应缴纳税款为10950467.43元X5.71%=625271.69元；2015年10月1日之后建筑安装行业取消附征0.2%的资源税，个体纳税人的综合征收率为5.51%，2015年10月实际缴��税款为10950467X5.51%=603370.75元。（13）旭升花苑税收完税证表格，证明2008年4月23日至2015年6月29日被告人李仁喜已缴纳建筑安装地方各税246222元；上述票据不含2015年10月19日补缴的603370.75元的建安营业税费的税票。（14）李仁喜补缴旭升花苑建安营业税费税收完税证，证明被告人李仁喜2015年10月19日补缴603370元建安营业税费。（15）关于旭升花苑项目土建工程涉税事项的调查报告，及洪山镇农贸市场商住楼项目土建工程应纳税额计算，均由衡南县地方税务局稽查局出具，证明被告人李仁喜自行组织施工洪山镇旭升花苑房地产开发项目土建工程，在项目经营期间未按照规定的期限，办理纳税申报和报送纳税资料，经通知申报逾期未足额申报，未缴纳税款。对该部分建筑工程应税劳务核定对应的应纳税额625271.69元（应缴871494.46元-已缴246222.77元）。截止2015年9月30日，该项目欠缴税款625271.69元。（16）责令限期改正通知书，2015－403号，通知事由：限李仁喜2015年6月30日前到地税局办理纳税申报和报送相关纳税资料，2015年6月24日送达李仁喜；（17）税务事项通知书4104－1号，及税务文书送达回证，通知事由：核定应纳税额为625271.69元，2015年9月12日送达李仁喜；（18）税务事项通知书4104－2号，及税务文书送达回证，通知事由：责令限期缴纳税款，告知其欠缴税费合计625271元，限其2015年9月23日前缴纳。2015年9月18日送达李仁喜。（19）税务事项通知书4104－3号，及税务文书送达回证，通知理由：责令限期缴纳税款，告知其欠税金额为625271元，限其2015年9月29日前缴纳。2015年9月24日送达李仁喜；（20）房屋分层分户面积对照表及平面图，由衡南县房地产测绘队出具，证明旭升花苑房屋分层分户面积情况。（21）建筑业发票原件，证明建筑工程（旭升花苑）所开建筑业发票的情况,其中发票的付款方均为李仁喜；（二）证人证言（1）对袁某某的询问笔录，证明：李仁喜借用其公司资质开发，并签有内部责任承包合同。但该合同现找不到了。该合同规定：一切税费、工程质量安全、经济法律责任与其公司无关。其只收到第3栋的管理费1万元，第4栋的1万元至今没有收到。李仁喜借用其公司资质挂靠的2栋，为第2个的A、B栋，即后来的旭升花园第3栋和第4栋。这两栋房子的一切税费都与其公司无关。旭升花园的第5栋没有借用其公司资质开发。其公司与李仁喜签订内部责任承包合同后，公司没有在30日内向当地税务机关报告，且至今公司都没有向当地主管税务机关报告。（2）冯某某的被询问��录，证明：其与邓某某、阳某某三人于2007年开始与李仁喜签订第一栋商住楼开发合同，并陆续授权李仁喜开发第二、第三、第四栋。第五、第七、第九栋是李仁喜先启动建房搞好基础之后再签订合作建房协议的。以上协议内容基本一致，主要内容有：项目所有税费由李仁喜负责，建筑质量、安全事故也由李仁喜负责，土地权属纠纷及协调事宜由其三人负责。房子由李仁喜负责承建，也由李仁喜去卖建好的房子。房屋分配方面李仁喜将一、二、三、四、五、七、九栋房屋的四楼，每栋六套（一、二栋只有四套住房）共38套住房分给其三人，并且还给他们三人8个门面。（3）邓某某的被询问笔录，旭升花苑共11栋商住楼是李仁喜自行组织施工承建的，其与冯某某、阳某某都没有参与承建。2015年县政府搞“两违清查”，其得知李仁喜之前承建开发的第3、4、5、7���9栋手续都没有完善，第6、8、10、11栋是李仁喜自行开发承建的，其还对李仁喜进行了制止。（三）被告人供述和辩解被告人供述：其没有建筑开发资质，只是借用玖一公司开发旭升花园第2个的A、B栋，即后来所称的第3栋和第4栋，具体面积以测绘为准。双方签有书面合同，但合同现找不到了。玖一公司是否在30日内向当地税务主管机关报告，其不清楚。每栋管理费1万元，其共缴纳2万元，并分别开具了收据，其现只找到一张收据，另一张收据找不到了。之前说管理费为3万元是其记错了。其承建的第5栋没有借用玖一公司的资质，没有打该公司的牌子。其共承建11栋商住楼，包括夹栋（利用第5栋和第7栋之间的空隙所建）共12栋商住楼。其承建开发旭升花苑的资质未给城建、国土等部门进行核查，只是相关部门检查时出示下。其与玖一公司签订的合���没有向相关的职能部门报备。虽然其向玖一公司缴纳2万元管理费，但该第3、第4栋也是我自行出资，自行组织施工，承建开发的。其在财务上是独立核算，工程款发票也不需要经过玖一公司进行处理。一切税费（包括建安营业税、不动产销售税）与玖一公司无关。所有税费全由其自行负责，财务帐目也是由其自行建立和处理，其就是旭升花苑12栋商住楼（包括夹栋）的纳税主体。衡南县地方税务稽查局2015年9月9日对李仁喜进行询问，李仁喜陈述：除了旭升花苑，其在洪山镇没有其他施工项目。洪山镇旭升花苑的地是邓某某、洪某某、阳某某三人一起买的，由其负责开发，施工是其自己负责的，每建一栋的第四层给购地者，实际开发是其本人。对本案有争议的问题，本院作如下认定：被告人李仁喜对其所挂靠玖一公司开发的楼房的纳税主体是谁？公诉机关指控，旭升花苑第3、4、5栋楼房系挂靠“衡南县玖一建设工程有限公司”名义进行开发，故被告人李仁喜对其所承建的第3、4、5栋楼房不是纳税主体。而玖一公司的法定代表人袁某某及被告人李仁喜均表示旭升花苑的第5栋并没有挂靠玖一公司，李仁喜也没有借用玖一公司的资质开发旭升花苑第5栋。对李仁喜挂靠的旭升花苑第3栋、第4栋，均由李仁喜自行出资，自行组织施工、承建开发的。财务上李仁喜与玖一公司是独立核算，工程款发票也未经过玖一公司进行处理。李仁喜与玖一公司约定：一切税费（包括建安营业税、不动产销售税）与玖一公司无关。所有税费由李仁喜自行负责，财务账目由李仁喜自行建立和处理。本院认为，对被告人李仁喜挂靠玖一公司开发的旭升花苑第3栋、第4栋，并不能免除被告人李仁喜的纳税义务，被告人��仁喜对其所开发的商住楼承担纳税义务。理由为：其一，根据《中华人民共和国营业税暂行条例》第一条规定，在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人。工程施工是李仁喜自行组织施工，玖一公司并没有组织施工或参加施工，实际提供有偿建筑劳务的是被告人李仁喜，而非玖一公司。故而被告人李仁喜应为旭升花苑第3栋、第4栋的纳税义务主体。其二，根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第四十九条，承包人或者承租人有独立的生产经营权，在财务上独立核算，并定期向发包人或者出租人上缴承包费或者租金的，承包人或者承租人应当就其生产、经营收入和所得纳税，并接受税务管理。故纳税义务人的确定应以是否具有独立的生产经营权及财务上是否独立核算为标准。玖一公司只收取管理费，建筑工程的经营收入是李仁喜，李仁喜有独立的生产经营权，在财务上实行独立核算，玖一公司并未参与李仁喜的经营活动，建筑业发票也未入玖一公司的帐目。从经营形式上看，旭升花苑工程的经营主体是被告人李仁喜。故而被告人李仁喜应为旭升花苑第3栋、第4栋的纳税义务主体。其三，《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》第十一条规定，单位以承包、承租、挂靠方式经营的，承包人、承租人、挂靠人（以下统称承包人）发生应税行为，承包人以发包人、出租人、被挂靠人（以下统称发包人）名义对外经营并由发包人承担相关法律责任的，以发包人为纳税人；否则以承包人为纳税人。故挂靠关系中实际对外经营和实际承担法律责任者应为纳税主体。本案中，李仁喜以自己的名义对外经营，并未向有关职能部门进行备案，李仁喜与玖一公司约定：挂靠关系中，实际承担相关法律责任者为被告人李仁喜，而非玖一公司。故被告人李仁喜应为旭升花苑第3栋、第4栋的纳税义务主体。本院认为，被告人李仁喜作为纳税人，经税务机关通知申报而拒不申报，逃避缴纳税款数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上，其行为已构成逃税罪。衡南县人民检察院指控被告人李仁喜犯逃税罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人李仁喜到案后如实供述所犯犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。经衡南县社区矫正中心调查后反馈，被告人李仁喜原在当地表现较好，无违法犯罪记录，此次系法律意识淡薄所致，且已补缴相关税款，同意对其适用社区矫正。根据《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国营业税暂行条例》第一条，《中华人民共和国营业税暂行条例实施细则》第十一条，《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第四十九条之规定，判决如下：被告人李仁喜犯逃税罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元。（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  戴 辇审 判 员  欧阳帅人民陪审员  刘秋生二〇一七年三月九日书 记 员  伍芳芳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第��百零一条纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假小纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国营业税暂行条例》第一条在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人，应当依照本条例缴纳营业税。《��华人民共和国营业税暂行条例实施细则》第十一条单位以承包、承租、挂靠方式经营的，承包人、承租人、挂靠人（以下统称承包人）发生应税行为，承包人以发包人、出租人、被挂靠人（以下统称发包人）名义对外经营并由发包人承担相关法律责任的，以发包人为纳税人；否则以承包人为纳税人。《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第四十九条承包人或者承租人有独立的生产经营权，在财务上独立核算，并定期向发包人或者出租人上缴承包费或者租金的，承包人或者承租人应当就其生产、经营收入和所得纳税，并接受税务管理；但是，法律、行政法规另有规定的除外。发包人或者出租人应当自发包或者出租之日起30日内将承包人或者承租人的有关情况向主管税务机关报告。发包人或者出租人不报告的，发包人或者出租人与承包人或者承租人承担纳税连带责任。