四川省彭州市人民法院民 事 判 决 书（2016）川0182民初3940号原告刘改山，男，汉族，1973年11月12日出生,住河南省濮阳县。委托代理人廖加东，四川精伦律师事务所律师。被告四川亚东水泥有限公司，住所地：四川省彭州市.法定代表人林升章，职务:董事长。委托代理人康雅娟，女，汉族，1982年12月24日出生，住四川省彭州市，系公司员工。委托代理人周杰，女，汉族，1990年12月19日出生,住四川省宜宾县，系公司员工。被告彭州大世纪机械工业有限公司，住所地：四川省彭州市。法定代表人徐聪辉，职务:总经理。委托代理人尹华蛟，四川运逵律师事务所律师。被告周正兵，男，汉族，1975年8月20日出生,住江苏省高淳县.委托代理人刘帅，四川元海律师事务所律师。被告上海博强机械制造工程有限公司，住所地：上海市宝山区.法定代表人陈国英。原告刘改山诉被告四川亚东水泥有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月20日立案受理。审理中，被告四川亚东水泥有限公司申请追加彭州大世纪机械工业有限公司为共同被告、原告刘改山申请追加周正兵为共同被告、被告彭州大世纪机械工业有限公司申请追加上海博强机械制造工程有限公司为共同被告。依法由审判员高洪轩适用简易程序，于2016年12月19日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案转普通程序，于2017年3月2日公开开庭进行了审理。原告刘改山及其委托代理人廖加东，被告四川亚东水泥有限公司的委托代理人康雅娟、周杰，被告彭州大世纪机械工业有限公司的委托代理人尹华蛟，被告周正兵及其委托代理人刘帅到庭参加诉讼。被告上海博强机械制造工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘改山诉称，原告于2015年12月经被告周正兵介绍，进入被告四川亚东水泥有限公司工作。2016年4月7日11时许，原告在被告四川亚东水泥有限公司输送带11公里处安装跨越梯时，从高处不慎坠落受伤，当即被送至彭州市中医医院治疗，并于当日转至四川大学华西医院治疗。2016年8月22日，原告之伤经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为伤残五级、九级，伤残系数为65%。因原告与被告周正兵存在雇佣关系，故原告为维护自己的合法权益，向法院起诉，请求判令被告四川亚东水泥有限公司连带赔偿原告医疗费63220.02元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1500元、住宿费550元、营养费5400元、护理费21600元、误工费12600元、交通费2731元、残疾赔偿金340665元、被扶养人生活费419756.68、精神损害抚慰金33000元、鉴定费2100元，合计909122.70元。被告周正兵、被告彭州大世纪机械工业有限公司承担连带赔偿责任。被告四川亚东水泥有限公司辨称，被告四川亚东水泥有限公司将丹景山至厂区长带运机系统机械设备安装工程（以下简称输送带安装工程）发包给被告彭州大世纪机械工业有限公司，原告与被告彭州大世纪机械工业有限公司之间形成劳动关系。原告的工伤赔偿应该由被告彭州大世纪机械工业有限公司承担。被告四川亚东水泥有限公司与原告没有形成劳动关系，不应该承担其赔偿责任。综上，请求驳回原告对被告四川亚东水泥有限公司的诉讼请求。被告彭州大世纪机械工业有限公司辨称，被告彭州大世纪机械工业有限公司承包被告四川亚东水泥有限公司输送带安装工程后，将该工程转包给被告上海博强机械制造工程有限公司，并由该公司设置项目部，由被告周正兵具体负责该工程。其后，被告周正兵组织人员对该工程进行了施工。由于被告上海博强机械制造工程有限公司是具有独立主体资格的企业法人，在其组织人员进行施工过程中，发生员工受损，应由其独立承担相应的赔偿责任。同时，本案属于劳动者与用人单位之间发生的劳动争议纠纷，应适应劳动仲裁前置程序，而原告未经劳动仲裁前置程序，直接向人民法院起诉，属于适应程序错误。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告周正兵辨称，原告系接受被告彭州大世纪机械工业有限公司的雇佣，在为被告彭州大世纪机械工业有限公司提供劳务时受到损害，应该由被告彭州大世纪机械工业有限公司承担赔偿责任。被告上海博强机械制造工程有限公司辨称，本公司没有与被告彭州大世纪机械工业有限公司签订过任何契约，没有承包案涉的项目。同时，本公司也没有名叫周正兵的项目经理，更没有授权周正兵与彭州大世纪机械工业有限公司签订任何契约，本公司的印章都在公司保管，如果周正兵使用了印文为本公司名称的印章，则其行为属于伪造企业印章，其使用的本公司印章是假章。故本公司与本案毫无关联，不应该承担任何法律责任。经审理查明，2014年8月10日，被告四川亚东水泥有限公司（甲方）与被告彭州大世纪机械工业有限公司（乙方）签订输送带安装工程承揽合同，由被告四川亚东水泥有限公司将丹景山至厂区输送带安装工程发包给被告彭州大世纪机械工业有限公司，双方在合同中约定，乙方不得将本工程转包，也不得未经甲方同意实施分包。后被告周正兵以被告上海博强机械制造工程有限公司的名义，与被告彭州大世纪机械工业有限公司签订了三份劳务承揽契约，承揽了该输送带安装工程，劳务承揽契约加盖了上海博强机械制造工程有限公司彭州亚东项目部的印章，被告周正兵在乙方法定代表人一栏签字。同时被告周正兵还向被告彭州大世纪机械工业有限公司提供了被告上海博强机械制造工程有限公司的相关营业执照副本复印件、特种设备安装改造维修许可证复印件、组织机构代码证复印件、税务登记证复印件、安全许可证复印件、国际标准认证证书复印件，上列证件均加盖了被告上海博强机械制造工程有限公司印章。劳务承揽契约签订后，被告周正兵组织了包括原告在内的工人对该工程进行施工。2016年4月7日11时许，原告在该输送带安装工程11公里处安装跨越梯时，从高处不慎坠落受伤，后当即被送至彭州市丽春镇卫生院急救，并于当日送彭州市中医医院治疗，2016年4月25日出院，出院医嘱：及时到上级医院就诊眼部情况。2016年4月28日，原告至四川大学华西医院住院治疗，并于2016年5月9日出院。2016年8月22日，原告之伤经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为伤残五级、九级，伤残系数为65%。庭审中，原告自愿撤回对被告赔偿医疗费的诉讼请求。另查明，原告的作业由被告周正兵安排，报酬由被告周正兵支付，原告受伤后共计花费医疗费63220.02元，该医疗费均已由被告周正兵垫付。原告长子刘煜翔于2006年1月12日出生，次女连思琪于2015年11月7日出生，户籍地均为河南省濮阳县x乡x村x号。本案在审理过程中，合议庭要求被告周正兵提供被告上海博强机械制造工程有限公司的授权书，被告周正兵未能提供。本院所确认的上述事实，有到庭双方当事人当庭相一致的陈述。有原告提交的原、被告身份信息各一份，彭州市丽春镇卫生院院前急救病历，彭州市中医医院入院记录、出院病情证明书，四川大学华西医院入院记录、出院病情证明书，医疗费发票，四川鼎诚司法鉴定中心法医临床学鉴定意见书、鉴定费发票，证明原、被告是适格主体，原告受伤以及治疗的情况、伤残等级，其中彭州市中医医院出院病情证明书医嘱，原告出院后需继续休息3月，加强护理；原告二次手术费约6000元。有原告提交的户口本，x小学就读证明，证明原告的家庭情况；有被告四川亚东水泥有限公司提交的工程承揽合同、被告彭州大世纪机械工业有限公司资质证书、工程变更申请单、工程完工报告单、付款记录，证明被告四川亚东水泥有限公司已经将涉案工程承包给被告彭州大世纪机械工业有限公司，被告彭州大世纪机械工业有限公司是拥有设备安装工程专业资质的企业。以上证据经庭审举证，质证，具有证据的真实性，合法性，关联性及证明力，本院予以认证采信。原告提交的濮阳县x乡x村村民委员会出具的家属陪护证明，证明原告2名家属各陪护108天，按每天100元计算。护理费共计21600元。濮阳县x乡x村民委员会出具的脱农证明，证明原告已经从1992年4月开始完全脱离农业生产，应该适用城镇标准计算原告的损失。工友证言、工地照片，证明原告的受伤地点、经过及原告月收入7500元。濮阳县x乡x村村民委员会出具的被扶养人证明，证明原告母亲韩盼格（1951年8月15日出生，住河南省濮阳县x乡x村五组416号）无劳动能力，无生活来源。原告健康体检表、驾驶证、特种作业操作证，证明原告身体状况和操作资质。住宿费票据、交通费票据，证明原告因该事故的损失情况。录音材料，证明原告与被告的雇佣关系。被告四川亚东水泥有限公司、被告彭州大世纪机械工业有限公司、被告周正兵对上列证据均持异议。本院认为，濮阳县x乡x村村民委员会出具的家属陪护证明、脱农证明、被扶养人证明等无负责人签名，缺乏证据的证明力，本院不予采用；对证人证言，因证人未到庭作证，接受当事人的质询，根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第条规定，本院不予采信；对工地照片、原告健康体检表、驾驶证、特种作业操作证，住宿费票据、交通费票据，因上列证据与本案缺乏关联性，本院不予采用；对录音材料，因没有其他证据佐证，缺乏证据的真实性，本院不予采信。被告四川亚东水泥有限公司提交的2016年春节大世纪春节加班签到表，证明原告及被告周正兵均为被告彭州大世纪机械工业有限公司的员工，被告四川亚东水泥有限公司仅为现场监工。原告及被告周正兵均质证对该证据不持异议。被告彭州大世纪机械工业有限公司质证对该证据的真实性不持异议，但是对证明目的有异议，虽然签到表是以被告彭州大世纪机械工业有限公司的名义签到，但是被告彭州大世纪机械工业有限公司已经将该工程转包给被告上海博强机械制造工程有限公司。因此，原告及被告周正兵均不是被告彭州大世纪机械工业有限公司的员工。本院认为，该签到表因具有证据的真实性，合法性，关联性及证明力，本院予以认证采信。被告彭州大世纪机械工业有限公司提交的：1、被告上海博强机械制造工程有限公司营业执照、组织机构代码、税务登记证、安全生产许可证等复印件，证明被告周正兵作为被告上海博强机械制造工程有限公司项目负责人，与本公司签订劳务承包契约前，向本公司提供了被告上海博强机械制造工程有限公司的相应资质材料，故本公司有理由相信被告上海博强机械制造工程有限公司的项目负责人为被告周正兵，合同相对方具有相关的资质以及独立的用工主体资格；2、劳务承包契约，证明原告系由被告上海博强机械制造工程有限公司与本公司签订劳务承包契约后，由该公司项目负责人被告周正兵组织原告等人具体进行施工建设。后原告在该工程9-13.7段工程项目施工过程中受伤，应当认定为工伤，并由被告上海博强机械制造工程有限公司承担相应的工伤赔偿责任；3、安装估价单、最近期请款单，证明工程结算及计价，被告周正兵均是以被告上海博强机械制造工程有限公司的名义与大世纪公司结算和计价，本案不存在被告周正兵以个人名义进行工程承包的事实，本案责任主体应该是被告上海博强机械制造工程有限公司。原告质证称，对上列证据，原告不清楚，对其三性均不予认可。被告四川亚东水泥有限公司对证据1不持异议。对证据2不予认可，因本公司与被告彭州大世纪机械工业有限公司的合同中，明确约定不能转包。对证据3不清楚，不予认可。被告周正兵对上列证据均无异议，该系列证据恰能证明原告系在为第二被告所承包的工程中提供劳务。原告受伤时所涉及的工程属于被告周正兵与被告彭州大世纪机械工业有限公司所签订的承包合同范围之外的工程。本院认为，被告四川亚东水泥有限公司将输送带安装工程发包给被告彭州大世纪机械工业有限公司，双方在合同中约定，乙方不得将本工程转包，也不得未经甲方同意实施分包。该承揽合同合法、有效，原告在该输送带安装工程提供劳务中受伤，因被告四川亚东水泥有限公司不是劳务接受者，不应由其承担责任，故对原告请求判令被告四川亚东水泥有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告彭州大世纪机械工业有限公司违反双方约定，将该工程以劳务承揽的形式予以转包，被告周正兵则以被告上海博强机械制造工程有限公司的名义，与被告彭州大世纪机械工业有限公司签订劳务承揽契约。该契约虽然是以被告上海博强机械制造工程有限公司的名义签订，且被告周正兵向被告彭州大世纪机械工业有限公司提供了被告上海博强机械制造工程有限公司的相应资质材料，但被告周正兵未能提供被告上海博强机械制造工程有限公司的授权书，且被告周正兵与被告彭州大世纪机械工业有限公司签订劳务承揽契约仅盖有上海博强机械制造工程有限公司彭州亚东项目部的印章，而不是被告上海博强机械制造工程有限公司的印章，因此，该劳务承揽契约只能视为被告彭州大世纪机械工业有限公司与被告周正兵个人签订。由于被告周正兵个人没有相关施工资质，且被告彭州大世纪机械工业有限公司违反了与被告四川亚东水泥有限公司不得转包的约定，故该劳务承揽契约属于违法转包，被告彭州大世纪机械工业有限公司与被告周正兵应对原告在提供劳务中受伤，承担连带赔偿责任，故对原告请求判令被告彭州大世纪机械工业有限公司、被告周正兵承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持。对于被告彭州大世纪机械工业有限公司主张原告及被告周正兵均系被告上海博强机械制造工程有限公司员工，原告应通过劳动争议程序进行解决，并由被告上海博强机械制造工程有限公司承担工伤赔偿责任；以及原告对本次事故的发生存在过错，应当承担部分责任的主张，因被告彭州大世纪机械工业有限公司没有提供充分的证据予以证明，根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条的规定，本院不予认可。原告因劳务受到损害，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”的规定，原告主张后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金符合规定。原告实际产生医疗费63220.02元，二次手术费6000元，本院予以确认。原告从事建筑施工，其未举证证明最近三年的固定收入，本院确定误工收入按四川省2015年度建筑业就业人员平均工资(41357元)计算，误工期限计算至医院证明的休息时间届满之日为18天+90天=108天；原告主张误工费12600元过高，本院确认为12237.14元。护理费按每天80元计算，护理期限为108天，护理人数为一人；原告主张护理费21600元过高，本院确认为8640元。原告虽未提供证明交通费的充分证据，但交通费系发生事故后必然产生的损失，本院酌情确认交通费为500元。住院伙食补助费按每天30元计算，住院时间为30天；原告主张住院伙食补助费1500元过高，本院确认为900元。医院证明原告需加强营养，营养费按每天30元计算，期限为108天；原告主张营养费5400元过高，本院确认为3240元。原告系提供劳务致伤，应按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准评定伤残等级，故本院确认其伤残等级为五级和九级，赔偿系数为65%。原告长期从事工程施工，系在城市务工的农村居民，残疾赔偿金参照四川省2015年度城镇居民人均可支配收入(26205元)，从定残之日起按20年计算，结合伤残系数65％)，经计算为340665元。至定残之日，原告母亲年满65岁，赡养期限为15年，赡养人为2人；原告长子年满10周岁，抚养期限为8年；原告次女9个月，抚养期限为18年；扶养人均为2人，参照四川省2015年度农村居民人均生活消费支出额(9251元)，结合伤残系数(65％)；经计算被扶养人生活费为123269.58元。将被扶养人生活费计入残疾赔偿金后，共计558671.74元。原告鉴定伤残等级支付的鉴定费2100元系查明损害后果产生的损失，本院予以确认。上述损失共计560771.74元。原告因劳务受到损害，精神遭受了较大痛苦，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，结合本案案情及本地实际情况，本院确认精神损害抚慰金为8000元。上列费用共计568771.74元，扣除被告周正兵垫付的医疗费63220.02元，实际应向原告支付赔偿金505551.72元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告周正兵于本判决生效之日起五日内向原告刘改山支付赔偿金505551.72元；被告彭州大世纪机械工业有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告刘改山对四川亚东水泥有限公司的诉讼请求。三、驳回原告刘改山对被告上海博强机械制造工程有限公司的诉讼请求。四、驳回原告刘改山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2357元，由被告周正兵、被告彭州大世纪机械工业有限公司负担（案件受理费已由原告刘改山预交，被告被告周正兵、被告彭州大世纪机械工业有限公司支付赔偿金时一并支付给原告刘改山）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长 ：张振宇审 判 员 ：高洪轩人民陪审员 ：罗宗艳二〇一七年三月三十一日书 记 员 张  英