新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017)新23民终95号上诉人（原审原告）：张军明，男，1982年9月22日生，住呼图壁县。委托诉讼代理人：刘艳香，女，1955年5月3日出生，住呼图壁县，系新疆巩留县提克阿热克镇库乃桑村推荐公民代理。被上诉人（原审被告）：呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿，住所地：新疆昌吉州呼图壁县雀尔沟甘沟。法定代表人：刘福战，矿长。委托诉讼代理人：赵寒冰，男，1989年12月7日出生，该公司法务部工作人员。上诉人张军明因与被上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿（以下简称小甘沟煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服呼图壁县人民法院（2016）新2323民初2386号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张军明的委托诉讼代理人刘艳香、被上诉人小甘沟煤矿的委托诉讼代理人赵寒冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张军明上诉请求：一、请求撤销（2016）新2323民初2386号民事判决第二、五、六、十项，维持第一、三、四、七、八、九、项；二、依法判令：1、由被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金81000元、停工留薪期工资54000元、住院期间护理费18000元、交通费200元、住宿费190元；2、由被上诉人支付经济补偿金13500元；3、由被上诉人支付未签订劳动合同双倍公司99000元；4、由被上诉人补缴2014年8月至今社会保险费（养老、医疗、失业、工伤、生育保险费），因被上诉热导致社保经办机构不能补缴，由被上诉人支付上诉人社会保险费赔偿损失（损失以应缴纳数额）；5、由被上诉人承担一、二审诉讼、邮寄费。事实与理由：上诉人2014年8月进入被上诉人单位工作，在被上诉人单位工作时，被上诉人未给予上诉人签订劳动合同、未缴纳社会保险费。2015年4月28日，在被上诉人单位工作时，不慎被平行飞来的铁器砸伤面部，致鼻骨、鼻中隔骨骨折、上中切牙缺如、右上侧切牙残冠。经昌吉州医院第一次住院11天、第二次8天治疗。经呼图壁人力资源和社会保障局认定为工伤，被自治区劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。向呼图壁县劳动争议仲裁委员会申请仲裁、呼图壁县法院诉讼，现对一审第二、五、六、十项不服，判决没有法律依据，应予改判。被上诉人小甘沟煤矿辩称：上诉状中的三个一次性的工资数额是错误的，上诉人的工资根据工资表显示是2700元左右，上诉人主张9000元的月工资没有证据证实。上诉人主张未签订劳动合同双倍工资，但是被上诉人和上诉人签订有劳动合同，不存在未签订劳动合同的情形。护理费没有事实和法律依据，因为上诉人住院期间的所有费用都通过发票进行了支付。上诉人张军明向一审法院起诉请求：1、依法解除劳动关系；2、由被告支付原告一次性伤残补助金81000元、一次性医疗补助金元39074元、一次性就业补助金83730元、停工留薪期工资54000元、住院期间护理费18000、住院期间伙食补助金570元、交通费200元、住宿费190元、鉴定费870元；3、由被告支付经济补偿金9000元；4、由被告支付未签订劳动合同双倍工资99000元；5、由被告补缴2014年8月至今社会保险费（养老、医疗、失业、工伤、生育保险费）因被诉人导致社保经办机构不能补缴，由被诉人支付申诉人社会保险费赔偿损失（损失以应缴纳数额）；6、由被告出具解除劳动关系证明；7、由被告承担诉讼费及邮寄费。原审法院认定事实：原告于2015年3月12日进入被告单位，办理有入矿手续，原告与被告于2015年3月12日签订为期一年的劳动合同书，该劳动合同约定了合同履行期限为2015年3月12日至2016年3月12日，担任综采岗位工作。被告于2015年7月至2016年6月期间给原告缴纳社会保险。被告向本院提供原告2016年3月份工资表两张，合计工资为3552元（扣除保证金1000元及会费30元）。另查明：2014年昌吉州在岗职工月平均工资为4977元；2015年昌吉州在岗职工月平均工资为5582元。原审法院认为，本案争议的焦点为：一、原、被告劳动关系何时解除？关于劳动关系解除的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条（二）的规定，因解除或者中止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知的时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，原告于2015年4月28日在工作中负伤，于2016年7月18日向呼图壁县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。被告并未提交证据予以证明原、被告已经解除劳动关系并书面通知原告，故而只能依据原告主张的时间为准，故本院确认双方劳动关系于2016年7月18日解除，同时，被告应当向原告出具解除劳动合同证明书。二、原告主张的双倍工资是否成立？关于未签订劳动合同双倍工资的问题，原告认为其与被告建立劳动关系的时间为2014年8月，原告就该事实负举证责任。原告未提供有效证据证实其入职时间2014年8月，故对原告主张其与被告于2014年8月建立劳动关系的事实，本院不予采信。本案中，被告与原告于2015年3月12日签订为期一年的劳动合同书，双方劳动关系成立。故对原告的要求支付未签订劳动合同的双倍工资99000元的主张，本院不予支持。三、原告主张的工伤保险待遇是否合理？根据《工伤保险条例》的规定相关规定，原告受伤经认定为工伤，伤残等级为玖级，应当享受以下工伤保险待遇：（一）从工伤保险基金按照伤残等级支付一次性伤残补助金，玖级伤残为9个月的本人工资；（二）职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金具体标准由自治区人民政府规定；（三）停薪留职期内工资待遇不变，停薪留职期为12个月，需要护理的，有所在单位负责；（四）工伤职工的医疗费、药费以及到统筹地区以外就医的交通费用从工伤保险基金中支付。针对原告的具体诉讼请求，本院确认如下：1、原告主张的一次性伤残补助金81000元（9000元×9个月），一次性医疗补助金为39074元（5582元×7个月）、一次性就业补助金为83730元（5582元×15个月），因被告仅向本院提交原告3月份工资情况，无法确认原告的平均工资，故本院根据发生工伤事故时上年度昌吉州在岗职工月平均工资4977元计算确认原告的一次性伤残补助金44793元（4977元×9个月）；根据劳动合同解除时上年度昌吉州在岗职工月平均工资4977元计算确认原告的一次性医疗补助金为39074元（5582元×7个月）、一次性就业补助金为83730元（5582元×15个月）。对原告关于一次性伤残补助金按照月平均工资9000元计算的主张，因无事实和法律依据，本院不予采信；2、原告主张的停工留薪工资54000元（9000元×6个月），根据《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，结合原告的伤情，本院确定原告的停工留薪期为4个月，按照发生工伤事故时上年度即2014年昌吉州在岗职工月平均工资4977元计算为19908元（4977元×4个月）。3、原告主张的住院期间护理费18000元（9000元×2个月），本案中，原告提交的医嘱并未载明需要护理，故对原告主张的住院期间护理费不予支持；4、原告主张的交通费200元、伙食补助费570元、住宿费190元、鉴定费870元，其中原告主张伙食补助费570元，根据原告住院天数19天计算，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的鉴定费系必要的合理支出，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的交通费，根据原告提供的票据本院酌定为110元；原告主张的住宿费190元，因原告未提交证据予以证实，故本院不予支持。四、原告主张补缴社会保险是否为法院受理案件的范围？关于缴纳社会保险的问题，根据《社会保险征缴暂行规定》第三条、第四条和第七条的规定，被告作为用人单位应当向社会保险经办机构为原告办理社会保险登记，并应按时足额缴纳用人单位应当承担的保险费用。但是，《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条规定，缴费单位未按照规定办理社会保险登记或未按规定申报应缴纳的社会保险费数额的有劳动保障行政部门责令限期改正。第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院强制征缴。从以上两条规定可以看出：用人单位如果不为职工缴纳社会保险费用，应由劳动保障行政部门或税务机关采取行政处罚的手段予以纠正，还可以采取非诉行政强制执行的手段申请人民法院依法强制执行。因此，对社会保险费的征缴应是行政机关的职权。基于上述原因，本案中，原告将原、被告之间因社会保险费的缴纳导致的纠纷提交法院裁决不当。故对原告主张被告缴纳社会保险的诉讼请求，本院不予处理。五、原告主张的经济补偿金是否成立？关于经济补偿金的问题，原告于2015年3月12日进入被告单位工作至2016年7月18日解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依据本法第三十八条的规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，原告主张解除劳动合同，被告应当按照原告的工作年限1年4个月计算按照1个半月工资标准向原告支付经济补偿金。故本院根据上年度昌吉州在岗职工月平均工资5582元计算被告应向原告支付经济补偿金为8373元（5582元／月×1个半月）。综上所述，被告应当支付原告一次性伤残补助金44793元（4977元×9个月），一次性医疗补助金为39074元（5582元×7个月）、一次性就业补助金为83730元（5582元×15个月）、经济补偿金8373元、停工留薪工资19908元、交通费110元、鉴定费870元、住院伙食补助费570元，以上合计197428元。上述费用中由社保基金支付的部分，由用人单位向社保基金申请领取。遂判决：一、原告张军明与被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿劳动关系于2016年7月18日予以解除，被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效后十日内向原告张军明出具解除劳动合同证明书；二、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明一次性伤残补助金为44793元（4977元×9个月）；三、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明一次性医疗补助金39074元（5582元×7个月）；四、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明一次性就业补助金83730元（5582元×15个月）；五、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明经济补偿金8373元（5582元／月×1个半月）；六、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明停工留薪工资19908元（4977元／月×4个月）；七、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明交通费110元；八、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明鉴定费870元；九、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明住院伙食补助费570元；以上二至九项合计197428元。十、驳回原告张军明、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿的其他诉讼请求。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人向本院提交证据：住院费用清单一份，证实：陪护费的实际产生。经质证，被上诉人对证据三性均不认可，因上诉人提交的是医院药品清单，没有医嘱和加盖医院公章，不能证明上诉人在住院期间需要护理。对一审查明事实，本院予以确认。二审另查明：2015年4月28日，上诉人在工作时不慎被平行飞来的铁器砸伤面部，致鼻骨、鼻中隔骨骨折、上中切牙缺如、右上侧切牙残冠。受伤后在昌吉州医院经两次治疗共住院19天。2016年3月2日，经呼图壁人力资源和社会保障局认定为工伤。2016年5月27日，自治区劳动能力鉴定委员会鉴定认定张军明为玖级伤残，生活自理障碍程度为无。上诉人于2016年7月18日向呼图壁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。本院认为，上诉人张军明主张其是2014年8月入职，并未提供有效证据予以证实，被上诉人呼图壁小甘沟煤矿提供双方于2015年3月12日签订的劳动合同，一审据此认定双方于2015年3月12日建立劳动关系，并对其请求的未签订劳动合同双倍工资予以驳回符合法律规定。上诉人张军明在2015年4月28日因工受伤，并被确认为工伤。因其参加工作至其发生工伤仅一月有余，其平均工资无法确定，一审按受伤上一年度（即2014年度）昌吉地区在岗职工社平工资的标准计算其一次性伤残补助金符合规定，上诉人张军明要求按9000元标准计算没有事实依据。上诉人张军明于2016年7月18日向仲裁部门申请要求解除劳动关系，一审确认该时间为双方劳动关系解除时间，并按解除劳动关系上一年度(即2015年度)昌吉地区在岗职工社平工资计算其一次性医疗及就业伤残补助金符合法律规定。对于上诉人主张的停工留薪期工资，一审依据新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理暂行办法的规定，对照上诉人伤情确认期间为4个月，并按工伤发生上一年度（即2014年度）昌吉地区在岗职工社平工资标准计算符合法律规定。对于上诉人主张的交通费、伙食补助费、鉴定费一审结合上诉人实际医疗情况予以酌情支持符合规定。对于上诉人主张的经济补偿金，一审按认定的入职及离职期间，确定为一个半月，并按其解除劳动合同时上一年度（即2015年度）昌吉地区在岗职工社平工资标准计算其经济补偿金符合法律规定。对于上诉人上诉认为应当支持护理费的问题，上诉人受伤住院19天，被上诉人并未派员护理或支付相应的护理费，一审未予支持不当，本院予以纠正。上诉人住院19天，不满1个月，本院按1个月予以支持，标准依照其受伤上一年度（即2014年度）昌吉地区在岗职工平均工资4977元计算。对于上诉人缴纳社会保险的请求，应当向社会保险行政部门申请追缴，一审未予处理并无不当。综上，本院对上诉人请求的护理费部分予以支持，上诉人上诉的其他请求不能成立。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）款之规定，判决如下：一、维持呼图壁县人民法院(2016)新2323民初2386号判决第一、二、三、四、五、六、七、八、九、十项，即维持：”一、原告张军明与被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿劳动关系于2016年7月18日予以解除，被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效后十日内向原告张军明出具解除劳动合同证明书；二、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明一次性伤残补助金为44793元（4977元×9个月）；三、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明一次性医疗补助金39074元（5582元×7个月）；四、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明一次性就业补助金83730元（5582元×15个月）；五、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明经济补偿金8373元（5582元／月×1个半月）；六、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明停工留薪工资19908元（4977元／月×4个月）；七、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明交通费110元；八、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明鉴定费870元；九、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告张军明住院伙食补助费570元；十、驳回原告张军明、被告呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿的其他诉讼请求。”二、被上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿于判决生效之日起十日内向上诉人张军明给付护理费4977元（4977元／月×1个月）。一、二审案件受理费20元均由被上诉人呼图壁县煤炭多种经营有限责任公司小甘沟煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  高玉莲代理审判员  马雪静代理审判员  李建萍二〇一七年三月十日书 记 员  陈晓辉