广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1971民初818号原告欧阳甲贵，男，1964年6月9日出生，汉族，住湖南省耒阳市，委托代理人蒋建湘，大洲律师事务所律师。委托代理人谢妃寨，大洲律师事务所律师助理。被告云南景升建筑工程有限公司，住所地：云南省昆明市北市区万宏路裕康花园E2幢2号。法定代表人李浩荣。委托代理人邓巨星，广东历维永盛律师事务所律师。原告欧阳甲贵与被告云南景升建筑工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月5日立案受理后，依法由审判员陈丽莎适用简易程序于2017年3月7日公开开庭进行了审理，原告欧阳甲贵及其委托代理人蒋建湘、谢妃寨，被告云南景升建筑工程有限公司的委托代理人邓巨星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2015年5月1日入职到被告公司工作，职务水泥工，月工资4800元，工作地点在松山湖国际创意设计项目（一标）工地工作，原告一直工作到2015年7月6日发生工伤事故。经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。被告为原告购买工伤社会保险，没有签订劳动合同，原告申请解除劳动关系并要求被告支付其工伤待遇赔偿539850元，但被告不予理睬，以各种理由拒付。被告的行为严重违反劳动法律法规，为维护自身合法权益，原告特向法院起诉，请求判令：1.原告与被告劳动关系于2016年11月23日解除；2.被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金9600元；3.被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资57600元；4.被告向原告支付一次性伤残就业补助金192000元、一次性工伤医疗补助金38400元、一次性伤残补助金76800元、停工留薪期工资78600元、车费1000元、伙食补助30900元、营养费2000元、护理费46350元、医疗费8400元。被告答辩称，1.原告并不属于被告的员工，只是被告所承包工程中分包人临时聘请的员工，原告的工伤事故与被告没有关联；2.我公司以项目的名义购买了社会保险，而且原告已经申请了相应的工伤保险待遇。经审理查明，被告承建了松山湖国际创意设计项目（一标），原告于2015年5月1日入职该生产项目并任职水泥工，每日工资160元，双方未签订劳动合同。2015年7月6日15时许，原告在上述项目13号楼拆除外排架时，随倾倒的架体从约2米高处摔落至地面，头部等全身多处部位致伤，事后送至东莞市大朗医院治疗，2016年5月10日出院。医疗诊断证明书载明：1.腹部闭合性损伤：肝破裂、右肾挫伤并出血……；2.失血性创伤性休克；3.急性弥漫性血管内凝血；4.胸部闭合性损伤；5.双肺感染；6.头部外伤：脑震荡、右眉弓软组织裂伤；7.腰2右侧横突骨折；8.右肘部、右上臂、右侧胸部、右侧腹部、右踝部等软组织挫裂伤；同时另载明住院期间护理1人，出院后加强营养。2016年5月23日，东莞市社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2016年8月30日，东莞市劳动能力鉴定委员会评定原告为伤残六级，未达护理等级。2016年9月2日，东莞市社会保险基金管理中心作出《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，由社保基金支付一次性伤残补助金76016元、一次性工伤医疗补助金38008元。2016年11月21日，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院松山湖仲裁庭申请仲裁，请求裁决：1.确认原被告劳动关系于2016年11月13日解除；2.被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金9600元、未签订劳动合同的双倍工资57600元、一次性伤残就业补助金192000元、一次性工伤医疗补助金38400元、一次性伤残补助金76800元、停工留薪期工资78600元、车费1000元、伙食补助30900元、营养费2000元、护理费46350元、医疗费8089元。仲裁庭作出东劳人仲院松山湖庭案字[2016]157号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认双方当事人的劳动关系已解除。二、由被告向原告支付如下款项：一次性伤残就业补助金139200元；停工留薪期工资48952元；护理费30900元，扣除被告现行支付的医疗费112045.08元，被告还需支付107006.92元。被告应在本裁决生效后的5天内，负责通知和支付给原告。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院起诉。庭审中，原告主张因被告未与其签订劳动合同及缴纳社保，故要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金；另，原被告双方均确认，原告受伤后被告的实际施工人雷全兵支付给原告款项112045.08元。以上事实，有原告提供的认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、医疗诊断证明书、出院小结、CT诊断报告单等证据及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，原告在被告案涉项目部工作并领取劳动报酬，原告申请工伤认定、伤残鉴定均以被告承建的松山湖国际创意设计项目（一标）为用工单位，被告对认定工伤决定书及鉴定书均未在法定期限内提出异议，故根据东莞市社会保障局的认定，原被告存在事实劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。原被告双方对于劳动关系的解除及原告每日工资160元一天均没有异议，本院予以确认。依据双方的陈述及本院查明的事实，归纳本案争议焦点如下：一、关于原告的薪资标准问题。原告每日工资160元，经折算后其月平均工资为160元/天×21.75天=3480元。双方对原告的工资没有明确约定，原告主张参考广东省建筑行业的标准4751元/月认定其工资并计算相应的赔偿款项没有依据，本院不予支持。二、关于一次性伤残就业补助金问题。原告因工致残，依法应由用人单位即被告支付一次性伤残就业补助金，原告所受损伤为六级伤残，依照《广东省工伤保险条例》第三十三条的规定，被告支付的一次性伤残就业补助金标准为原告四十个月的工资，即3480元/月×40个月=139200元，对原告超出部分的诉请，本院不予支持。三、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。原告已领取东莞市社会保险基金管理中心按4751元标准计发的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，且上述标准已高于原告的实际工资水平3480元/月，故亦不存在一次性伤残补助金差额及一次性工伤医疗补助金差额的问题。原告主张被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金于法无据，本院不予支持。四、关于停工留薪期工资问题。原告于2015年7月6日因工受伤，2016年8月30日被东莞市劳动能力鉴定委员会评定为伤残六级，原告的停工留薪期为2015年7月6日至2016年8月30日。职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，按正常工作时间的工资待遇支付，不包括加班费，由所在单位按月支付。双方并未提交证据证明原告的工资构成，本院依法以原告受伤前的月平均工资即3480元/月作为停工留薪期工资的计算基数。因此，被告应支付原告停工留薪期工资为3480元/月×（13+25/30）个月=48140元。对于原告超出部分的诉请，本院不予支持。五、关于交通费、住院伙食补助费、医疗费的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的相关规定，治疗工伤所需费用、职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费及经批准转统筹地区以外的治疗、康复产生的交通费用等由工伤保险基金支付。被告已为原告购买社会工伤保险，故住院伙食补助费等依法应向工伤保险基金申请。故原告诉求被告支付交通费、住院伙食补助费、医疗费，缺乏依据，本院不予支持。六、关于营养费的问题，原告诉请被告支付营养费并无法律依据，本院不予支持。七、关于护理费的问题。原告因工受伤，导致头部等全身多处部位致伤，被鉴定为六级伤残，住院期间生活不便，确需人员陪护，并有医嘱予以证实，被告亦未请人进行护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的相关规定，被告应支付原告住院期间的护理费。原告未提交证据证明护理人员的收入情况，本院依法参照上年度东莞市职工月平均工资3489元标准计算原告住院治疗309天的护理费为3489元÷30天×309天=35936.70元。对于原告超出部分的诉请，本院不予支持。综上所述，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费共计223276.70元。原告确认被告的实际施工人员已支付款项112045.08元，该款项产生于原告工伤医疗期间，系因治疗工伤而支付，故应从被告支付原告的伤残待遇中扣除，即被告应支付原告工伤待遇为11231.62元。八、关于未签订劳动合同的经济补偿金问题。原被告双方均确认被告工作期间未签订劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定被告应当自原告入职后第二个月即2015年6月1日起按原告的月平均工资数额向原告每月支付二倍工资。但由于劳动争议仲裁时效期间为一年，被告直至2016年11月21日才就未签订劳动合同二倍工资向原告主张权利，故关于2015年11月21日前二倍工资差额的请求，超过仲裁时效，本院不予支持，至2016年11月21日原告申请仲裁确认双方解除劳动关系时，被告应支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额3480元/月×12个月=41760元，对原告超出部分的诉请，本院不予支持。九、关于解除劳动合同的经济补偿金问题。原告主张其工作期间被告未为其缴纳社会保险费，被告亦未举证证实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的相关规定，原告可以解除劳动合同。原告2016年11月21日申请仲裁解除劳动关系，被告亦予以确认，本院予以认定，故被告应支付1.5个月的经济补偿金即3480元/月×1.5个月=5220元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告欧阳甲贵与被告云南景升建筑工程有限公司之间的劳动关系已解除；二、被告云南景升建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告欧阳甲贵工伤待遇11231.62元、未签订劳动合同二倍工资差额41760元、解除劳动关系经济补偿金5220元，以上款项共计58211.62元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5元（原告已预交），由被告云南景升建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈丽莎二〇一七年三月二十八日书记员  梁嘉豪