陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕04民终199号上诉人（原审原告）孙舒，女，1981年11月15日生，汉族，大专文化，住咸阳市秦都区。上诉人（原审被告）陕西万泉咸阳环保电力有限公司，住所地咸阳市秦都区康定路，组织机构代码：79413711-2。法定代表人祝剑，系该公司总董事长。委托诉讼代理人李清，系陕西瑞森律师事务所律师。上诉人孙舒与上诉人陕西万泉咸阳环保电力有限公司（以下简称万泉公司）因劳动争议纠纷一案，双方均不服陕西省咸阳市秦都区（2016）陕0402民初3140号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人孙舒，上诉人陕西万泉咸阳环保电力有限公司的委托代理人李清到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人孙舒上诉请求：认为原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院依法改判。陕西万泉咸阳环保电力有限公司辩称原判程序违法，部分事实认定错误。上诉人陕西万泉咸阳环保电力有限公司上诉请求：原审判决程序违法，部分事实认定错误，请求二审法院依法改判。孙舒辩称原判认定事实错误，证据不足，适用法律错误，应依法改判。孙舒向一审法院起诉请求：1、判令被告万泉公司支付解除劳动合同赔偿65600元；2、判令万泉公司补发工资139200元；3、判令万泉公司给付孙舒赔偿未签订无固定期限合同工资差额164800元；4、判令万泉公司给付孙舒2011年5月至2014年7月周六加班工资89066.67元及一倍赔偿89066.67元；5、判令万泉公司给付孙舒2014年7月22日至2014年10月21日产假期间的工资8517元及其100%的赔偿金8517元；6、判令万泉公司给其补交2011年5月至2013年12月31日的社会养老、医疗、工伤、生育、失业保险和住房公积金；7、判令万泉公司给付其因其未缴纳生育保险而应承担的剩余费用2143元；8、判令万泉公司给付孙舒年休假和产假不足天数加班工资，2011-2014每年6天共计24天，赔偿金7488元.产假少休6天，1872元。共计9371元及其100%的赔偿金9371元；9、判令万泉公司给付孙舒2014年年终奖6560和12月社保费用1720元。一审法院认定事实：原、被告双方于2011年6月建立劳动关系，至2013年5月31日前双方未签订书面劳动合同，此期间万泉公司未给孙舒缴纳社会保险。2013年6月1日，原、被告双方签订书面劳动合同，约定孙舒任万泉公司综合部副经理一职，2014年1月1日，原、被告双方再次签订书面劳动合同，孙舒工作岗位不变。2014年8月至2014年10月22日，孙舒休产假，次日，万泉公司将孙舒由综合部副经理一职调至生产运营部生产统计岗位工作，孙舒不同意变更，也没有去新的工作岗位工作。2014年11月6日，万泉公司以孙舒旷工为由将其辞退。原、被告双方的劳动关系存续期间，孙舒生育时未能享受生育保险待遇，万泉公司未报销孙舒生育医疗费，亦未足额支付孙舒产假期间的工资。一审法院认为：劳动者孙舒请求判决用人单位万泉公司支付解除劳动合同经济补偿金，万泉公司主张双方劳动合同期满应延续至孙舒哺乳期满后终止，经查原、被告2014年签订的劳动合同中约定，双方的劳动关系存续至2014年12月31日，由于孙舒2014年8月至2014年11月休产假，2014年9月至2015年8月系法定哺乳期，因此应当认定原、被告之间的劳动关系存续至2015年8月，但孙舒自2014年11月23日起未上班工作，故对此期间的工资诉请，本院不予支持。被告万泉公司应当支付孙舒在被认定旷工期间的工资1667.90元，时间应从2014年11月23日孙舒产假结束之日起至2014年11月6日万泉公司发出辞退通知之日时止。依照法律规定，因为劳动合同期满而终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，万泉公司提供的证据显示孙舒合同终止前12个月平均工资为5243.83元，则其应当支付原告孙舒经济补偿金23597.24元；原、被告双方自2011年6月起建立劳动关系，万泉公司未在法律规定的期限内与孙舒订立书面劳动合同，依法应当向孙舒支付共计11个月双倍工资，因此笔款项是对用人单位的惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，其诉讼时效应为劳动者在知道权利被侵犯之日起一年，孙舒于2015年诉至法院，已超过诉讼时效，故对孙舒请求万泉公司给付孙舒赔偿未签订无固定期限合同工资差额164800元之诉讼请求，本院不予支持；对于孙舒请求万泉公司给付孙舒2011年5月至2014年7月周六加班工资89066.67元及一倍赔偿89066.67元之诉讼请求，因原告孙舒仅凭与他人QQ聊天记录及证人证言不能证明其个人存在加班的事实。该项诉讼请求本院不予支持；孙舒主张万泉公司给付2014年7月22日至2014年10月21日产假期间的工资8517元及其100%的赔偿金8517元的诉讼请求,依据《中华人民共和国劳动法》相关规定，女职工生育享受不少于90天的产假。万泉公司在孙舒休产假期间，未足额向其发放工资，违反了该法规定，故应向孙舒支付产假期间工资差额部分3708.25元;孙舒主张万泉公司给其补交2011年5月至2013年12月31日的社会养老、医疗、工伤、生育、失业保险和住房公积金之诉讼请求，因征缴社会保险费不属于人民法院受理民事案件范围，孙舒在庭审结束后又提交一份自行制作的社保费用计算清单，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》中明确规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”孙舒若以此为依据要求用人单位赔偿，应当提交社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的证据和自己遭受的损失的证据，庭审中孙舒未提交相关证据，对此节诉讼请求本院不予支持；孙舒主张万泉公司给付其因其未缴纳生育保险而应承担的剩余费用2143元之诉讼请求，因万泉公司没有及时为孙舒缴纳生育险，致使孙舒无法享受生育保险待遇，依据《关于提高生育保险待遇有关问题的通知》（咸人社发【2011】319号）之规定，顺产生育医疗费为1400元，故万泉公司应当向孙舒支付生育医疗费1400元；孙舒主张万泉公司给付年休假加班工资，2011-2014每年6天共计24天，赔偿金7488元之诉讼请求，《企业职工带薪年休假实施办法》规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”。孙舒请求2014年度之前的未休年假工资报酬已超过时效，本院不予支持。2014年度孙舒应休年休假为5天，万泉公司应当支付孙舒未休年休假工资报酬4867.22÷21.75×5×2=2237.80元。孙舒请求万泉公司给付2014年年终奖6560和12月社保费用1720元。因孙舒未提供证据加以证明，该节诉讼请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第六十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条和《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，判决如下：一、确认孙舒与陕西万泉咸阳环保电力有限公司劳动关系于2015年8月期满终止；二、陕西万泉咸阳环保电力有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙舒被认定旷工期间的工资1667.90元，劳动合同终止经济补偿金23597.24元，产假期间工资差额部分3708.25元，生育医疗费1400元，未休年休假工资报酬2237.80元。三、驳回孙舒其他诉讼请求；四、驳回陕西万泉咸阳环保电力有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西万泉咸阳环保电力有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的案件事实予以确认。本院认为：关于上诉人孙舒的上诉理由，经查，原审判决关于上诉人孙舒旷工工资、产假期间工资差额、未休年休假工资报酬、生育医疗费、经济补偿金已经根据相关法律规定做出了合理判处。其请求的未在法律规定的期限内签订劳动合同双倍工资，因早已超过诉讼时效，不予支持。其请求的加班工资及一倍赔偿，因其无证据证明存在加班的事实，不予支持。其请求补交2011年5月至2013年12月的养老保险，因此节不属于人民法院受理民事案件的范围，不予支持。故上诉人孙舒的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。关于陕西万泉咸阳环保电力有限公司的上诉理由，因其上诉的2014年年终奖和12月社保费用1720元，法院并未判处，故此上诉理由不能成立。上诉的不应支付产假期间工资差额一节，经查，依据《中华人民共和国劳动法》相关规定，女职工生育享受不少于90天的产假。万泉公司在孙舒休产假期间，未足额向其发放工资，违反了该法规定，故应向孙舒支付产假期间工资差额部分3708.25元。此上诉理由也不能成立。其上诉称不应支付孙舒经济补偿金一节，因劳动合同法第四十八条规定，劳动者可以要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金。故上诉人陕西万泉咸阳环保电力有限公司的上诉理由也不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费各自承担。本判决为终审判决。审判长 王 亮审判员 刘煜阳审判员 张作儒二〇一七年三月二十一日书记员 刘 婷附双方证据目录：孙舒证据：一、咸劳人仲案字（2015）26号裁决书一份，证明原、被告双方的劳动争议已经过劳动仲裁；二、1、考勤卡五份、工作证一份；2、会议纪要、收发传真记录本、领取办公用品记录本各一份；3、工作记录、账本和银行明细各一份；4、收款收据及付款记录9份；电子邮件2份；5、工资单一份，证明：1、原、被告于2011年5月8日起建立劳动关系，2011年5月8日至2013年5月31日未签订书面劳动合同，至今双方仍未签订无固定期限劳动合同，万泉公司应当给付孙舒双赔工资差额164800元；2、孙舒的工作时间和每周六加班的事实；三、劳动合同一份，证明原、被告于2014年3月签订书面劳动合同，约定孙舒的工作岗位为综合部副经理，工作时间为每日工作不超过8小时，每周工作不超过40小时；四、1、19号文件一份、通知一份；2、20号文件一份、通知一份；3、照片两张、假条一张，证明万泉公司擅自改变孙舒的工作岗位，又以孙舒未到岗为由辞退，违反了法律的规定，应当恢复其副经理职位，并给付被旷工、仲裁和诉讼期间的工资；五、QQ记录两份，证明孙舒2011年5月至7月每周六加班的事实，万泉公司应当给付原告加班费；六、工资单一份，证明孙舒十二个月的月平均工资为6560.59元，2014年7月22日至2014年10月21日产假期间少发工资8517元，2014年10月22日至2015年8月1日哺乳期间少发工资53940元；七、医疗费票据一张，证明孙舒生育费用为2143.30元，且万泉公司没有为其缴纳生育保险；八、证人证言一份、仲裁庭审笔录一份，证明双方建立劳动关系的时间，加班以及未给付加班工资的事实。九、新员工入职培训签到表；双节慰问费领取名单。证明证人杨林身份为公司员工。陕西万泉咸阳环保电力有限公司证据：一、劳动合同书一份，证明原、被告自2013年6月1日起建立了劳动关系，公司可以根据工作需要调整孙舒的工作岗位；二、通知一份，证明公司调整孙舒的工作岗位是为了企业生产经营的需要，也是为了照顾孙舒哺乳期；三、通报一份，证明孙舒的旷工行为已经严重违反公司的规章制度，属于法定解除劳动合同的情形；四、通知、证明书各一份，证明万泉公司解除与孙舒之间的劳动关系是因为孙舒严重违反公司的规章制度，不违反相关法律法规的规定；五、员工手册、签到表各一份，证明孙舒属于行政岗位，每周工作5日，不存在加班的情况，员工手册不违反国家相关法律法规，可以作为审理案件的依据；六、工资条一份，证明万泉公司没有擅自降低孙舒的工资收入，因为孙舒处于产假期间，公司无法向其发放以实际工作考核为标准的绩效工资，孙舒离职前12个月的平均工资为4276.87元。附法律依据：《中华人民共和国劳动法》劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。第六十二条女职工生育享受不少于九十天的产假。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的结果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，劳动合同法全文。如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。-12--1-