云南省昆明市官渡区人民法院刑 事 判 决 书（2018）云0111刑初12号公诉机关昆明市官渡区人民检察院。被告人全加顺，男，1994年8月12日出生，汉族，小学文化，户籍所在地云南省昆明市寻甸回族彝族自治县，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。全加顺因犯盗窃罪于2013年10月12日被寻甸回族彝族自治县人民法院判处有期徒刑两年零六个月，于2015年9月26日刑满释放。被告人全加顺因涉嫌故意伤害罪，于2017年3月17日被昆明市公安局官渡分局刑事拘留，同年4月21日被执行逮捕。现羁押于昆明市官渡区看守所。辩护人张磊，云南民启律师事务所律师。昆明市官渡区人民检察院以官检刑诉（2017）1506号起诉书指控被告人全加顺犯故意伤害罪，于2018年1月4日向本院提起公诉，并提交了官检量建（2017）1192号量刑建议书。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月23日公开开庭合并审理了本案。昆明市官渡区人民检察院依法指派检察员唐莉、书记员戴黎航出庭支持公诉，被告人全加顺及其辩护人张磊到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年10月5日19时30分许，被害人马某1在官渡区新螺蛳湾精品街7栋瓦罐汤小吃店与刘某1因琐事发生争吵，后被告人全加顺、施某1（已判决）、游某（已判决）、犯罪嫌疑人许某1（另案处理）将被害人马某1打伤。经鉴定，马某1的伤情为重伤二级。公诉机关认为，被告人全加顺故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究被告人的刑事责任。被告人全加顺被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人全加顺在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。庭审中，被告人全加顺对指控罪名及事实均有异议，辩解其当时并没有对被害人动手，其是出于好奇才去的现场。针对以上指控罪名及事实，公诉机关当庭宣读或出示了如下证据予以质证证明：1、物证、书证：（1）户籍证明：证实被告人全加顺的自然人身份信息与庭审查明一致。（2）判决及释放证明：证实被告人全加顺因犯盗窃罪于2013年10月12日判处有期徒刑两年零六个月，于2015年9月26日刑满释放。2、证人证言（1）抓获经过,证实被告人全加顺因涉嫌寻衅滋事罪和诈骗罪于2017年2月10日被普洱市公安局思茅分局振兴路派出所抓获。经比对，全加顺为上网追逃人员。2017年3月17日20时许，昆明市公安局官渡分局民警在思茅区看守所对全加顺执行拘留。（2）施江权证言：第一次：2016年10月5日20时许，我和游某出去吃东西，我在沙县小吃瓦罐汤的店门口，见刘某1和另外两个女的在里面喝汤，我们和刘某1他们打了个招呼，然后就看见两个男的一起进来了，后进来的其中一个男子就拿了一把凳子坐在刘某1她们旁边，另一个男的站着。坐着的那个男就说了一些不好听的话，吐了一口烟在刘某1脸上，还弹烟灰在刘某1喝的汤里，刘某1就说了句你有病啊。那个男的就站起来要打刘某1，游某就去拦着他，我也用手去拦他的胸口，他就反过来打我，我和游某拿起凳子，就和他们两个打了起来，要打刘某1的那个男的就一只手抓住我的衣服，一只手夹住我的脖子，我们就从店里面打到外面，我就被那个男的打了摔在地上，我就挣着站起来。我刚站起来就看见家某和另一个男的一起来帮我们的忙，和我打一起的那个男的就被我们打倒在地上躺着，家某他们还冲上去继续打，我就去拦住他们叫他们不要打了，我去拉他们的时候还摔在地上，我就听见我们有人喊“散”，我就对旁边的人讲打120，我们就一起跑了。到了第二天我就问游某那个男的是怎么被打倒的，游某就告诉我说是拿锁打翻的。当天我们一共有四个男的三个女的总共七个人，分别是我和游某、刘某1、家某、还有一个男的和另外两个女的我不认识，家某我不知道他的真名叫什么。和我们打架的是两个男的，被我们打跑了一个，另外一个被我们打伤了，被我们打伤的那个男的我们走的时候看见他躺在地上，伤在什么地方不清楚。当时就我们四个男的动手打的，我拿起板凳来打他，但是没有打到，我看见游某拿着板凳，但是有没有打到我不知道。家某和另外那个男的是在我们打起来以后才来的，我不知道他们是如何打的。现场辨认笔录及照片：2016年10月7日21时05分，经施某1辨认，其涉嫌故意伤害的地点位于昆明市官渡区新螺蛳湾国际商贸城精品街一期七栋瓦罐汤。辨认笔录及照片：2016年10月7日，施某1从第三组中辨认出四号（全加顺）就是和我们一起打架，只是知道叫“家某”，不知道真实姓名。他参与了我们一起打架，我们四个人将一名男子打倒在地上躺着，但是他具体是如何打的我不清楚。（3）游某证人证言：2016年10月5日晚上19时许，全加顺叫我和施某2来螺蛳湾红房子玩。找到全加顺后他房间里面还有另外两个男的，后我和施某2去买烟，在路上，我看见全加顺女朋友（马某2）和她的两个女朋友一起坐在一家酒店下面那家罐罐菜的饭馆里吃饭，我和施某2就去饭馆里。突然跑进来两个男的，直接到我们这桌来坐下。全加顺的女朋友就问那个男的是谁，那个男的回答说是你姑爷，全加顺的女朋友就说你真搞笑，我不认识你。后面隔了七八秒那个男的就吐烟在全加顺女朋友的脸上，然后又把烟灰弹在粥里面。施某2就先站起来问那个男的什么意思，那名男子就跳过来打施某1，他们两个就打起来，我就过去帮助施某1打那名男子，和那名男子一起来的另外一名男子也参与进来打架。马某2就说不要在被人饭馆里打，把他拖出去打，施某1把那名男子拖出来后，和那名男子来的另外一名男子就跑掉了，施某1在外面和那名男子打着，我在饭馆门口拿起一个铁质椅腿，木质圆形座椅的椅子往那个男的后面肩膀上方砸下去。砸下去我也没管了，因为我的拖鞋掉了，等我找到拖鞋转回来的时候，那名男子已经睡在地上了。全加顺和之前在房间里的两名男子已经在了。然后我还想上去踢这名男子的时候，全加顺就和我们说人不行了叫我们赶紧跑。我和施某1、全加顺是朋友关系，全加顺的女朋友叫马某2。刚打起来的时候是施某1先动的手。后来那名男子和施某1在外面打着，我提了凳子砸了男子的肩膀，后面我就不清楚了。当天，全加顺上身黑色短袖T恤，下身黑色牛仔长裤，穿一双白色休闲鞋。全加顺的两个朋友没看清。当时在场的有我、施某2、全加顺、全加顺的两个朋友、马某2、刘某2（自述）和另一名女子。三名女子站在旁边看着，只有马某2叫我们把那名男子拖出去打。我们参加打架的有我、施某1、全加顺、全加顺的两个朋友，但全加顺和另外两个打没打我不清楚。对方有两个人，其中一个在店内打了两下，出来就跑了。辨认笔录及照片：2016年10月7日被告人游某从第二组12张照片中辨认出四号（全加顺），2016年10月5日我和他一起打了人。（4）刘某1证言：打架是我的四个男性朋友和我的男的微信好友打架，是因我而起。被打的那名男子是我刚加的微信好友。我们这边一共有七个人，连我有三个女人，还有四个男人。之前我只认识全加顺和马某2。对方有二个男人。2016年10月5日19时，李才燕和马某2在小吃店喝汤，游某和施某1坐在旁边的桌子上，我就坐在李才燕和马某2她们那桌，那个男的微信好友就过来了，和他一起的还有另一个男的。他就搬个凳子坐在马某2旁边，发烟给马某2和李才燕，他吸了口烟，吐在马某2身上，还把烟灰弹在马某2的汤里，还想打马某2，施某1就过去拉架，结果施某1就被打了，游某就拎起铁凳子想打我的男性微信好友，但是没打到。马某2就说，出去打，不要在人家店里打，他们就出了小吃店，刚好许某1和全加顺从宾馆出来，他们四个就对我的男性微信好友拳打脚踢，将他打倒，然后我们就走了。我看见他躺在地上，头部出血。他们打架没有使用工具，我们这边没有人受伤。补充：我们三个女在店里付钱，在付钱的过程中看见许某1和全加顺从鑫豪宾馆下来，加入了游某、施某1对我的那个微信好友的厮打中，等我们付钱出去时，看见那个男的已经倒在地上，而且看他头旁边的地上淌了一些血。我没看见他们打架过程中用什么工具。我的这个微信好友就是被施某1，游某，许某1和全加顺四个人打的，但具体怎么打我没看见，等付钱出去后我的那个微信好友就已经躺在地上了，他们四人站在旁边。我没有叫我的朋友打这个微信好友，他们是看见这个微信好友要打我们，他们才动手的。辨认笔录及照片：2016年10月7日刘某1分别从四组12张不同的男性照片中辨认出：第一组二号（许某1），第二组四号（全加顺），第三组三号（施某1）。（5）李才燕证言：证实当天晚上参与打架的有小磊、大朋、大朋的朋友，对方有两名男子，我在店里看到全加顺在现场，但没看见他参与打架。辨认笔录及照片：李才燕于2017年8月4日在商贸城所辨认出：第一组5号（全加顺）打架的时候他在现场，但是没见他参与打架。（6）马某2证言：证实当时打架的有大朋、大朋的朋友、小磊，对方有两名男子，我在店里没看见全加顺打架，我没有看见他们拿工具打人，因为对方骂我们，挑衅我们才发生打架的，我没听清刘某1打电话给小磊说了什么。我只看清小磊用手朝对方后脑挥了一下，我没有看清小磊手里是否拿着东西。我不知道全加顺为什么会来到现场。辨认笔录及照片：马某2于2017年8月4日在商贸城所辨认出：第三组4号（全加顺）打架的时候他在现场，但是没见他参与打架。（7）邵志敏证言：证实我不清楚打架的原因是什么，当时现场人很多,我就认识小磊一个，我看见一名我不认识的男子与小磊发生争执，在争执过程中双方互相动手打了起来，在打的过程中，我看到小磊用手里的一个环装物砸向对方，对方顺势倒地，双方打斗终止，应该是砸到头部。全加顺是在人被打伤后才下的楼。辨认笔录及照片：邵志敏于2017年8月4日在商贸城所辨认出：第二组11号（全加顺）我在宾馆三楼看见小磊他们打架，但没有看见他参与打架。（8）肖云证言：2016年10月5日，我和马某1一起吃了饭，他说要找一个微信上的女人玩。后来我们两人跟着那个女的走进了一家小吃店。他们说什么我也没有仔细听，突然那个女的就站起来骂了一句，旁边的两个小伙子就站起来，拿凳子打马某1，我问他们怎么回事，他们什么也没说，连我也一起打了，对方把我们打到店门口，我发现四周蹲着好多人也起身冲过来打我们。然后对方就拖着马旭超打，我就乘机跑了，有三四个人追了我十几米没追到就没有追了。我就跑到马超怀一起过去小吃店门口，当时打人的人已经跑了，马某1平躺在地上，后脑地上有一摊血。我们先打了120急救电话，又接着报了警。问：对方有多少人？答：一开始再小吃店里有2个人男子，后面冲过来很多人，具体人数我没有仔细数过。问：当时打你们的那些男子是否使用了工具？答：那些人打人的时候用了工具，有两个男人用了铁凳子，还有人用U型锁，其他的我就没看见了，因为后面那些男子冲过来，看到什么东西就拿什么东西打。（8）马超怀证言：马某1和肖云进到小吃店以后，我看到马某1还发烟给对方，我觉得没什么事，我就到停车处开车去了。打架的时候我没有在现场，只是当时马某1发烟时我看到小吃店里有两桌人，一桌有两名男子，一桌有三名女子。（9）李运海证言：2016年10月5日21-22时，我在店里做生意，听到店铺里面有响声，我看见店铺里有七八个人，有一个男的拿起我店铺的凳子，我看见后就冲过去将那名男子手里的凳子抢下。对他们说，你们要吵架就出去吵，不要在我店里吵。一名女子拿了四十二元钱给我，接着他们就都出去了，然后我就进去厨房，大概两分钟后我从厨房出来看的时候，就发现一名男子已经躺在了地上了。后来不知道是谁打了报警电话和120。打人的人在打架后是从七栋及四栋中间通道离开的。当时店铺里先来一名女子，过了五六分钟接着又来两名女子，那四五名男子我就不知道是什么时候进来的了。刚开始来的那名女子体型瘦，穿黑色外衣，长发，20岁左右，身高160厘米左右，就是后来付钱的那名女子。男的大概都二十岁左右，都是年轻男子，长相和穿着我没注意看。那三名女子是围着一张桌子坐的，有两名男子站在桌子旁，其他人我没注意看。补充陈述：吵起来以后，我去厨房是因为要把菜刀收拾好，我担心他们拿菜刀来打架。我把菜刀收拾好到店门口，看见一个男的在前面跑，后面有三四个男的在追着打，追打的人中有一个手里拿着一把电动自行车的U型锁，拿U型锁的男子朝跑在前面的男子的后脑挥了一下，接着他们追上跑的男子，对该男子用手脚打了大概一分钟，被打的男子就倒地，在倒地后，追打的一名个子矮的男子用脚踩了一下被打男子，这时跟在后面的一名女子就过去说，不要打了，然后那名女子就叫着打人的人走了。他们在走的时候，拿U型打人的那个男子就把锁丢在一期精品街八栋旁的路边上。3、被害人马某1陈述我被别人打伤了，现在住在云南省骨科医院，现在意识是清醒的。我不记得在何处被打，我记不得对方具体有几个人，大概三四个人，我也记不得对方如何打我的。我的头部和全身都被打过。我记不得头上的伤是谁打的，对方打我的时候用了棍子和刀子，但我的身上没有刀伤。我不记得具体的事情经过了。4、被告人的供述与辩解2016年10月份的时候，我和许某1、马某2、刘某1、“小朋”、绍志敏、还有一个我叫不出的名字男的，在昆明市螺蛳湾红房子打伤了一个男的。许某1接了个电话就叫我跟他下楼，去打架的地方许某1就冲上去参与打人了，当时人太多，我看不清具体是哪几个人怎么打的，只记得当时马某2、许某1、刘某1、“小朋”、还有我们一起住的我叫不出名字的那个男的在着，绍志敏也在，但她没动手站在一边。我没有参与打架，我拉着绍志敏先离开的，我离开时他们还在打着。我没有参与打架。我也没看清他们是如何打架的。我没有参加他们的微信交友诈骗。我当时头上有伤，不可能参与打架。补充：当时参与打架的有我朋友游某、许某2、施某1、刘某1。对方有两三个人，我不认识。我赶到现场时，游某他们应该打过一架，双方只是在场对视着没有动手。我赶到现场时我看到游某拿了一个凳子，其他人没有留意，我没有参与打架，也没有看见有人受伤，我还看见许某2跑到打架的现场里帮助游某打对方，具体怎么打的对方我没看清。视频辨认笔录：全加顺辨认出：2016年10月5日21时49分，身穿黑色T恤，背后白色图案是他自己，他旁边的一名穿白色裤子的男子是许某1。两人一起从巷子中冲出来，跑到殴打的现场。5、鉴定意见及告知记录：云南乾盛司法鉴定中心乾盛[2016]司鉴字临床第1052055号损伤程度鉴定意见书鉴定马某1的伤情损伤程度评定为重伤二级。以上鉴定意见已告知被告人全加顺、施某1、游某、刘某1，被害人马某1，均表示无异议。6、视听资料、电子数据监控探头显示：数人围着被害人推搡、殴打，其中一人身穿黑色T恤背部有白色图案的是本案被告人全加顺。上列证据经当庭举证、质证，本院认为，上述证据取证程序合法，内容客观真实，证据间能够相互印证，本院予以确认。本院查明的本案法律事实与公诉机关指控事实一致。本院认为，被告人全加顺与他人共同故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控全加顺犯故意伤害罪，指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。对于辩护人及被告人全加顺均提出辩解认为全加顺并未参与打架，也未打伤被害人，只是劝架，本院认为，首先依据本案证人证言和监控录像可以证实被告人全加顺在发生打架行为时,与他人一起推搡、围殴被害人马某1，主动、积极参与了殴打被害人马某1。综上，现有证据足以证实被告人全加顺实施了围殴被害人的行为，被告人与其同案人之间均有伤害他人的共同故意，客观上均实施了伤害行为，在此过程中无论谁的具体行为致被害人重伤，各人均应对其参与共同实施的伤害后果承担法律责任，被告人及其辩护人提出被告人全加顺仅是劝架的观点与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出从衣着特征显示监控中用拳头击打被害人的是同案人游某而非全加顺的辩护意见，本院认为，依据被告人全加顺自己所供述的衣着特征为“黑色t恤背部有白色图案”，结合游某供述其当天的衣着特征为“蓝色牛仔衣和牛仔裤”及其他言词证据，符合监控中衣着特征的仅为被告人全加顺一人，故辩护人此项辩解意见不成立，本院不予采纳。被告人全加顺此次犯罪系在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。针对公诉机关指控被告人全加顺在本案中起次要辅助作用，系从犯的指控，本院认为，综合全案的证据，被告人的行为相较于其他实施殴打人员的作用较轻，起到次要、辅助作用，依法可以认定被告人全加顺为从犯，对此本院予以确认对被告人全加顺减轻处罚。据此，根据被告人全加顺的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十五条之规定，判决如下：被告人全加顺犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零三个月。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2019年6月16日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  杨婉菱人民陪审员  付铁艳人民陪审员  孙耀新二〇一七年三月十九日书 记 员  张云飞