四川省威远县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1024民初552号原告：朱某某，女，汉族，威远县人，住威远县。委托诉讼代理人：陈兴华，威远县龙会法律服务所法律工作者。被告：自贡市家和超市有限责任公司。法定代表人：林某，总经理。委托诉讼代理人：范明星，四川崇理律师事务所律师。被告：自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司。负责人：胡某某。委托诉讼代理人：范明星，四川崇理律师事务所律师。原告朱某某与被告自贡市家和超市有限责任公司、自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人与二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告劳动关系；2.被告支付原告经济补偿金4200元和加班工资4227元；3.判决被告补缴2014年4月至2016年6月的社会保险费，或者赔偿损失32298.72元。事实与理由：原告系被告员工，被告从工资中扣取了原告个人应当交纳的社会保险费，但未依法为原告缴纳社会保险费。被告单方面终止了劳动关系，未依法解除劳动关系。双方多次协商无果。被告辩称，被告因经营不善，将自贡市家和超市有限责任公司在威远城市花园的资产出租给了乐易购，原告自动离职后与乐易购形成了劳动关系，双方之间的劳动关系已自然终止，不需要解除劳动关系，被告不应当支付经济补偿金。虽然原告每周正常休息1天，每月休息4天，但原告未提供证据证明存在加班的事实，不应当支付加班工资。拖欠社会保险费属于行政部分管辖，不属于人民法院的受案范围，应驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告自贡市家和超市有限责任公司在威远县依法注册成立被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司，经营范围为批发、零售生活日用品。但被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司没有独立资产。2011年11月1日，被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司(甲方)与原告（乙方）签订《劳动合同书》，约定原告在甲方从事收银工作，合同期限自2011年11月1日至2017年12月31日，基本工资为600元，绩效工资为550元。甲乙双方应当依法参加社会保险，甲方根据有关规定为乙方缴纳社会保险，乙方个人缴纳部分由甲方在乙方工资发放时代扣，合同解除、终止时甲方将保险手续交给乙方。订立本合同所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行的，经甲乙双方协商同意，可以变更本合同相关内容。甲方应当按照法律规定向乙方支付经济补偿金等内容。甲方负责人在法定代表人一栏签章。合同签订后，原告按约定提供了劳动，被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司平均每月支付原告工资1500元。被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司在原告工资中每月代扣个人应当交纳的社会保险费。但其从2014年5月起至2017年2月拖欠社会保险费32298.72元(有社保部门的欠费说明为证)。2017年2月8日，被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司为万建华、朱某某、胡春芳交纳了拖欠的基本医疗保险费和失业保险费。2016年6月，被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司因经营不善，停止营业，将经营场地租给了自贡市乐易购企业管理有限责任公司，但其未注销营业登记，也未依法与原告解除劳动关系。2016年6月14日，被告自贡市家和超市有限责任公司与原告等人签订了关于超市员工社会保险问题的处理方案，约定以家和名下物业租金(约30万元/年)作为支付员工社会保险欠费的来源。个人购买公司报销的，家和超市通过公司工会账户专项资金自2017年1月起三年内清偿，由公司在社保局参保的，离职时，家和公司为员工办理社会保险关系转出手续，并保障员工在后期购买社会保险不产生影响，前期欠费，由家和公司向社保局提交还款计划，并按计划缴清社保欠费。个人购买公司报销的退休人员至退休之日起6个月内分期支付。参保的退休人员，退休前由公司负责向社保局缴纳完清。2016年7月1日，原告与自贡市乐易购企业管理有限责任公司签订了劳动合同，原告在此公司担任营业员。但因被告拖欠社会保险费，原告现在工作单位无法为原告交纳社会保险费。2017年1月3日，原告就本案之诉向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构以无权解除劳动合同，解除劳动合同后才可能涉及经济补偿等为由作出不予受理。2017年2月27日，原告再次向威远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构以无权解除劳动合同、补交社会保险费不属于劳动争议仲裁范畴为由作出不予以受理。2017年3月6日原告向本院提起本案之诉。在庭审中，被告认可原告每周正常休息1天，每月休息4天，2016年之前被告支付了加班工资，但从2016年1月起，双方对支付加班工资存在争议，被告认为在发放原告的工资时已给付了加班工资，但未提供证据证明。当事人认可原告月平均工资为1500元。本院认为：依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”之规定，原告与被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司通过协商一致签订《劳动合同书》，其负责人在合同上签章予以确认，因此，合同当事人应当是原告与被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司。该合同是双方的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，双方签订的劳动合同依法成立并生效。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条“……依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”及第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务”之规定，原告与被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司签订的《劳动合同书》，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行各自的义务。依照《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”之规定，因被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司不具有法人资格，也没有独立的资产，因此，被告自贡市家和超市有限责任公司威远城市花园分公司产生的民事责任应当由具有法人资格的被告自贡市家和超市有限责任公司承担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，被告自贡市家和超市有限责任公司作为用人单位，应当严格按照双方签订的劳动合同的约定履行合同，被告因经营不善，将威远的资产租赁他人，与原告等人签订了社会保险费的处理方案，双方对解除劳动合同虽未形成书面意见，但被告以实际行为不履行合同，致使合同无法履行，原告又与新的用人单位建立了劳动合同关系，事实上原、被告之间的劳动合同已于2016年6月30日予以解除，本院予以确认。现原告要求解除与之的劳动合同关系，理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬……”之规定，原告为被告提供了劳动，被告应当按合同约定支付劳动报酬。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定，双方对从2016年1月起每周休息1天，每月休息4天无异议，根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条“职工每日工作8小时、每周工作40小时”之规定，职工每周应当休息两天，原告每周休息一天，证明原告存在加班的事实。被告发放给原告的工资中未体现有加班工资，被告不能证明支付了原告加班费，原告又不予以认可，因此，被告应当给付原告加班费。因原告每周休息1天，每月休息4天，被告未举证证明原告何日休息，根据星期六、星期日休息的惯例和超市服务的特殊性，据此可以认定原告2016年1月1日法定假日加班1天，另正常休息时间加班6天，2016年2月7、8、9号春节法定假日加班2天，另正常休息时间加班4天，2016年3月正常休息时间加班4天，2016年4月4日清明节法定假日加班1天，另正常休息时间加班5天，2016年5月1日劳动节法定假日加班1天，2016年5月、6月正常休息时间加班8天。原告法定假日加班共计5天，正常休息时间加班共计27天。原告月工资为1500元，被告应当支付原告加班工资69天（5天×3倍+27天×2倍）×1500元/月÷21.75=4758.62元。原告要求支付加班工资4227元，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”之规定，被告未依法为原告缴纳社会保险费，违反了法律规定，应当向原告支付经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”之规定，原告虽然从2011年11月1日与被告自贡市家和超市有限责任公司建立劳动关系，但被告未依法交纳社会保险费的违法行为时间是2014年4月，被告支付经济补偿金应当从其未依法交纳社会保险费的违法行为时起算，至2016年6月本院确认双方解除劳动合同时止，被告应当支付2.5个月的经济补偿金。原告月工资为1500元，被告自贡市家和超市有限责任公司应当给付原告经济补偿金3750元。原告要求支付经济补偿金4200元，超出法律规定部分，本院不予以支持。对社会保险问题，虽然被告自贡市家和超市有限责任公司未依法为原告缴纳社会保险费，但因原告与被告自贡市家和超市有限责任公司对其处理达成了协议，该协议不违反法律规定，合法有效，双方应当按照该协议履行。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”之规定，虽然原告提供了社保部门的欠费说明，但原告未提供证据证明被告不能补缴社会保险费，原告与被告就欠缴社会保险费之间未形成债权债务关系，原告要求其赔偿欠交社会保险费造成的损失，理由不能成立。补缴社会保险费是社会保险行政部门对征收对象应当履行的法定职责，原告要求被告为其补交社会保险费，不属于人民法院的受案范围，该项主张本院不予审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十六条、第三十条、第二十九条、第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告自贡市家和超市有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付原告朱某某经济补偿金3750元、加班工资4227元；二、驳回原告朱某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由被告自贡市家和超市有限责任公司负担，于本判决生效后三日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。审判员  刘达科二〇一七年三月十五日书记员  张唯巍