辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽04民终1978号上诉人（原审原告）：张彦文，男，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：王静，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：朱立新，辽宁正太律师事务所律师。上诉人(原审被告）：金永存，男，汉族，住抚顺市顺城区。上诉人（原审被告）：艾丽娟，女，汉族，抚顺市顺城区。金永存、艾丽娟的委托诉讼代理人：张烨，辽宁凯业律师事务所律师。上诉人（原审被告）：抚顺市顺城区兴顺地板厂，住所地抚顺市顺城区河北乡。经营者金宝田，男，汉族，住抚顺市顺城区河北乡。委托诉讼代理人：伍健森，辽宁程众律师事务所律师。上诉人张彦文、金永存、艾丽娟、抚顺市顺城区兴顺地板厂因提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服抚顺市顺城区人民法院（2016）辽0411民初463号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年12月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张彦文及其委托诉讼代理人王静、朱立新，金永存、艾丽娟的委托诉讼代理人张烨、抚顺市顺城区兴顺地板厂的委托诉讼代理人伍健森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张彦文上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实理由：1、我不应承担任何责任；2、一审计算的精神抚慰金数额不对应该是56783.16元；3、残疾级别计算不当应该是74%；4、误工天数应该为227天，护理费标准应为每天126.8元。金永存、艾丽娟上诉请求：撤销原判，依法改判。事实理由：原告同我们并不存在劳务关系，我们不应该承担责任。抚顺市顺城区兴顺地板厂上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实理由：一审法院判决所依据的鉴定结论因我方未参与，故据此判决不合适。我方要求重新鉴定并愿意承担全部费用，张彦文不予配合应承担不利后果。张彦文向一审法院起诉请求：判令被告金永存、艾丽娟支付原告住院伙食补助费3350元、护理费18204元、误工费61080元、伤残补偿金430143元、精神抚慰金5万元、交通费457元、纸尿裤费用690元、鉴定费900元，共计565111.4元，扣除被告已给付13000元，现要求承担552294.4元，被告兴顺地板厂对上述赔偿承担连带责任；本案诉讼费用由三被告共同承担。一审法院认定事实：被告金永存、艾丽娟系夫妻关系，2014年2月份，原告通过被告金永存招工到挂牌为德丰复合地板厂工厂进行地板压板及打包工作。2014年11月3日原告在工作过程中，因液压油泵爆炸被烧伤，被送往抚顺市矿务局医院进行治疗，住院71天，一级护理2天，二级护理69天。出院开具休息诊断3个月。住院期间医疗费31318元被告金永存已经支付，额外支付原告13000元。2015年原告到抚顺市顺城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年5月21日以德丰复合地板厂主体资格不适格为由，作出不予受理通知书。原告于2015年5月26日将金永存、艾丽娟诉至本院，要求赔偿相应损失，本案在原审过程中，经法院委托抚顺公正司法鉴定所对原告进行了伤残等级鉴定，鉴定意见为面部损伤评定为四级伤残、耳部损伤评定为十级伤残，双手损伤评定为十级伤残。该案件发回重审后，本院依法追加抚顺市顺城区兴顺地板厂为被告。追加后，三被告申请重新对原告张彦文做伤残等级鉴定，本院通过抚顺市中级人民法院分别委托抚顺市中心医院法医司法鉴定所、沈阳佳实司法鉴定所、辽宁大学司法鉴定中心、沈阳医学院法医鉴定所，前三家均以超出鉴定能力为由作出不予受理说明，沈阳医学院法医鉴定所口头表示超出鉴定能力，未接受鉴定委托。三被告又申请到北京鉴定机构重新鉴定，原告拒绝继续选取鉴定机构。三被告对原鉴定意见有异议，本院释明被告可以申请让原审抚顺公正司法鉴定所鉴定人员出庭接受质证，并垫付出庭人员费用，三被告表示拒绝。另查，被告金永存、艾丽娟招用原告工作时，对外挂牌宣称为德丰复合地板厂，实际工商登记为抚顺市顺城区兴顺地板厂。被告金永存系抚顺市顺城区德丰纸制品加工厂的经营者，被告金永存父亲金宝田经营抚顺市顺城区兴顺地板厂。原告张彦文户籍地为黑龙江省甘南县，身份证住址为黑龙江省甘南县平阳镇振兴委12组。原告受伤前在顺城区河北乡黄旗村居住。一审法院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告受雇于被告金永存、艾丽娟，在工作过程中因液压油泵爆炸，导致其被烧伤。对此，原告在工作中未尽到必要的注意义务，应承担一定的责任，被告未对原告进行必要的安全教育及培训，也没有相应的安全防范措施，应承担主要责任。关于赔偿的主体，地板厂的工商登记为兴顺地板厂，金永存、艾丽娟系借用该个体营业执照，以德丰地板厂名义在此经营，故二人应对原告合理损失进行赔偿，被告兴顺地板厂对此承担连带责任。关于护理费、误工费、伤残补偿金的赔偿标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第三十五条规定，赔偿金额所依据的“职工平均工资”应按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上年年度相关的统计数据确定。其中的“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一年度。按照上述规定，应按照2014年度的标准进行赔偿。关于原告赔偿标准是按照城镇还是农村标准，原告虽受伤前经常居住地为农村，但户籍地为城镇，故赔偿标准应按照城镇标准予以计算。关于护理费，双方对护理天数、护理级别没有异议，原告未提供护理人员的工资收入证明，本院依照城镇居民人均可支配收入标准予以考虑，故护理费数额为5115.84元（73天*70.08元）。关于误工费，误工时间按照原告住院天数71天、休息诊断3个月计算，原告无固定收入，标准亦按照城镇居民人均可支配收入标准予以考虑，故误工费数额为11282.88元（161天*70.08元）。关于住院伙食补助费，按照每日50元标准予以计算。关于交通费，二被告对因治疗发生的交通费274元，没有异议，本院依法予以确认。关于纸尿裤的费用，考虑到原告的伤情，确有必要，故对此费用本院予以支持。对于伤残赔偿金一节，庭审中，被告申请对原告重新进行伤残鉴定，原告表示同意，但经法院委托，辽宁的五家鉴定机构均以超出能力范围为由予以退回，为减少当事人的诉累，本院释明被告可以申请原鉴定机构鉴定人员出庭接受质证，并垫付出庭费用，被告予以拒绝。现被告兴顺地板厂仅以并未参与到原审鉴定程序中为由，但没有证据对该鉴定意见予以反驳，同时考虑到其与经营者被告金永存、艾丽娟的特殊关系，本院依照原审鉴定意见中的伤残等级、按城镇标准予以计算伤残赔偿金。鉴定费用，依据收据予以确定。关于精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级、被告过错程度及负担能力，确定为4万元。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法解释》第五十九条之规定，判决：一、被告金永存、艾丽娟于本判决生效后15内赔偿原告张彦文住院伙食补助费3350元、护理费5115.84元、误工费11282.88元、伤残补偿金368323.2元、交通费274元、鉴定费900元、纸尿裤费用690元，合计390135.92元的85%即331615.53元，其中被告金永存已经支付13000元，剩余318615.53元未赔偿。二、被告金永存、艾丽娟于本判决生效后15日内赔偿原告张彦文精神抚慰金4万元。三、被告抚顺市顺城区兴顺地板厂对上述第一、二项款项承担连带赔偿责任。案件受理费7835.00元，由被告抚顺市顺城区兴顺地板厂、金永存、艾丽娟承担6659.00元，原告张彦文负担1176.00元。本院二审期间，张彦文提供照片一张证明金永存在微信中使用德丰地板厂的名字。金永存、艾丽娟质证意见为德丰是纸箱厂的名字同地板厂无关。抚顺市顺城区兴顺地板厂的质证意见为德丰地板厂不存在。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认,另查明抚顺市顺城区兴顺地板厂通过金永存支付张彦文住院期间的医疗费及额外13000元。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中张彦文受雇于抚顺市顺城区兴顺地板厂从事地板的加工生产工作，并在工作中因液压油泵爆炸而受伤。作为雇主的抚顺市顺城区兴顺地板厂应当对张彦文的损害承担赔偿责任。关于张彦文本人是否应当承担责任一节，因抚顺市顺城区兴顺地板厂作为雇主未能提供证据证明张彦文对此次爆炸事故的发生存在过错，且该厂亦未在事故发生后向有关部门汇报并查明事故原因，故一审判令张彦文承担责任缺乏事实和法律依据，应予以纠正。因张彦文系为抚顺市顺城区兴顺地板厂工作，同金永存、艾丽娟不存在事实上的雇佣关系，故一审判令金永存、艾丽娟承担赔偿责任亦无事实和法律依据。关于张彦文主张其系受雇于金永存、艾丽娟经营的德丰地板厂一事，因该事实无确凿证据佐证，故本院无法支持。关于重新鉴定一节，虽抚顺市顺城区兴顺地板厂系在发回重审后参加诉讼，其并未参与本案鉴定环节，但因鉴定结论系鉴定机构通过查体、结合病志材料运用专业知识而出具的意见，该意见不以当事人的意志为转移，现抚顺市顺城区兴顺地板厂虽称对鉴定结论有意见，其未能提出实质性的异议，故其要求重新鉴定的主张不符合法律规定，本院不予支持。关于伤残赔偿比例一节，因张彦文经鉴定机构评定为一个四级伤残，两个十级伤残，依据《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定标准（GB18667-2002）》中多等级伤残的计算规定，张彦文的赔偿系数应为0.74，故一审的计算不当应予以纠正，即伤残赔偿金应为378554.4元。关于精神抚慰金，一审法院结合原告的伤残等级及被告的负担能力，确定4万元并无不当，本院予以维持。关于护理费标准一节，因此案的第一次庭审发生于2015年，故一审法院按照庭审辩论终结时的上一年度即2014年度标准计算护理费并无不当，本院予以确认。关于误工时间一节，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一日，但本案中张彦文在定残前并没有持续误工的医疗机构出具的诊断证明，故一审法院确定的误工时间并无不当，本院予以确认。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条，《中华人民共和国道路交通事故受伤人员伤残评定标准（GB18667-2002）》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二款之规定，判决如下：撤销抚顺市顺城区人民法院（2016）辽0411民初463号民事判决及案件受理费部分；上诉人抚顺市顺城区兴顺地板厂于本判决生效后十五日内赔偿上诉人张彦文住院伙食补助费3350元、护理费5115.84元、误工费11282.88元、伤残赔偿金378554.4元、交通费274元、鉴定费900元、纸尿裤费用690元，合计400167.12元，其中13000元已经支付，剩余387167.12元应予赔偿；抚顺市顺城区兴顺地板厂于本判决生效后十五日内赔偿上诉人张彦文精神抚慰金4万元；一审案件受理费7835元、二审案件受理费7362元，由上诉人抚顺市顺城区兴顺地板厂负担。本判决为终审判决。审 判 长 王铁刚审 判 员 韩雪& # xB;代理审判员 黄      霞二〇一七年三月一日书 记 员 李      雪