湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘12民终64号上诉人（原审原告）：湖南怀城物业经营管理有限公司，住所地怀化市鹤城区锦溪北路217号，统一社会信用代码91431200394213059J。法定代表人：龙永年，该公司董事长委托诉讼代理人：唐丹，女，住湖南省怀化市鹤城区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：李莉，女，汉族，1978年2月10日出生，住湖南省怀化市鹤城区。委托诉讼代理人：马建凌，男，湖南诚怀律师事务所律师，执业证号14312200810423558。上诉人湖南怀城物业经营管理有限公司（以下简称怀城物业）与被上诉人李莉劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2016）湘1202民初733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人湖南怀城物业经营管理有限公司的委托代理人唐丹、被上诉人李莉及其委托代理人马建凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。怀城物业提起上诉请求：改判上诉人不需承担向被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资差额33453元并由被上诉人承担一、二审案件诉讼费。事实和理由：被上诉人李莉在本公司负责行政人事工作，是负责签订劳动合同的主要负责人和经办人，未签合同是其自身的责任；双方自愿补签劳动合同是合法、良善举动；被上诉人离职时已经达成口头协议，其无权要求双倍工资。被上诉人李莉辩称，其虽负责人事工作，但其已履行了职责，未与劳动者签订《劳动合同》是上诉人造成；本案不存在补签劳动合同的事实，对方伪造《劳动合同》的行为是违法且恶意的；离职时双方未达成相关口头协议。一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请予维持。怀城物业向一审人民法院起诉请求：不支持“怀劳人仲字（2016）第006号裁决书”第一项仲裁的内容。一审法院认定事实：2014年11月19日被告李莉进入原告公司任行政部副总监一职，2015年9月25日，原、被告签了一份书面的劳动合同，约定劳动合同期限为2014年11月19日至2015年11月18日止。被告李莉月工资为3100元，本劳动合同期满，劳动合同终止。2015年12月15日原、被告签订了《停薪留职协议书》，停薪留职期限为2015年12月1日至2016年5月31日止。并约定了原、被告之间保留劳动关系和停薪留职期间补偿金，但未约定补偿加班工资。后原、被告双方已实际履行了该协议。被告李莉以原告未与其签订劳动合同，向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求；1、被申请人怀城物业应支付单方解除劳动合同，未提前一个月通知申请人李莉的经济补偿金（两个月工资）7808元。2、支付申请人李莉2015年5月、6月加班差额3716元。3、支付因未签订劳动合同的二倍工资差额46852元。4、支付未给申请人李莉购买各类保险共计66332元。2016年3月18日，怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出怀劳人仲字（2016）第006号仲裁裁决书，1、被申请人怀城物业在裁决书生效之日起五日内支付申请人李莉未签订劳动合同的二倍工资差额31718元。加班费差额3688.7元。2、驳回被告的其他仲裁申请。原告怀城物业不服该裁决向法院提起诉讼而形成纠纷。被告李莉2015年1月至2015年9月的月平均工资为3717元。一审法院认为，李莉于2014年11月19日进入原告公司任职，2015年9月25日前，原、被告未签订劳动合同双方没有争议，但2015年9月25日双方签订的是劳动合同，还是补签了劳动合同，双方意见分歧很大。一审法院对2015年9月25日双方签订的劳动合同认定：原告怀城物业在劳动仲裁及本案诉讼中分别提交了两份首页有瑕疵的劳动合同。一份合同第一页编号为HC0002，被告李莉职务为副总监和第一页编号为HC0003，被告李莉职务为副经理的劳动合同。而被告李莉对该二份合同第四页“李莉”的签名没有异议，但对该二份合同第一页的用工期限不予认可。被告李莉认为双方在2015年9月25日签订的是劳动合同，其用工时间是2016年1月1日至2016年12月31日。而不是原告所要证实的劳动合同用工时间从2014年11月19日至2015年11月18日止。因该合同由原告怀城物业保管，虽然只是编号及所任职务不同，但可以说明该合同第一页有更改之嫌。根据该合同第二十五条规定，“本劳动合同期满，劳动合同终止”。既然该劳动合同于2015年11月18日期满终止。原告怀城物业就不必在合同己期满终止后，于2015年12月15日再与被告签订《停薪留职协议书》，重新约定停薪留职期间和保留双方劳动关系，并支付停薪留职补偿金。正如被告李莉所述，原、被告之间还存在劳动关系，才可能签订《停薪留职协议书》，并对被告停薪留职的期间补偿金等事项进行约定。故原告怀城物业主张原、被补签了劳动合同的这一诉请法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，原告应当支付未与被告签订劳动合同的双倍工资差额33453元（时间从2014年12月19日至2015年9月19日，3717元×9个月）。未签订劳动合同的双倍工资具有惩罚性，而非劳动报酬，严格适用仲裁时效一年的规定。被告于2015年12月15日与原告签订《停薪留职协议书》，于2016年1月11日申请仲裁，故被告申请仲裁未超过仲裁时效。怀劳人仲字（2016）第006号仲裁裁决原告支付被告李莉2015年5月、6月的加班工资3688.70元，被告李莉向本庭提交了2015年5月至12月的工资表复印件及江国来签字的加班便条。因该表中记录被告李莉2015年5月出勤21天没有加班记录，2015年6月出勤22天，但己发加班工资545.45元。而江国来签字的加班便条，不能确定是被告李莉的加班天数也未落款年月日。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”之规定。被告李莉要求原告怀城物业支付加班费的请求，因无证据加以证明法院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、原告湖南怀城物业经营管理有限公司支付被告李莉未签订劳动合同的二倍工资差额33453元。限本判决书生效之日起十日内支付完毕；二、原告湖南怀城物业经营管理有限公司不支付被告李莉加班工资3688.70元。本院二审期间，被上诉人李莉围绕对方的上诉请求提交了2015年1月1日其与该公司蒋政军的通话录音，拟证明自己在签订劳动合同后没有收到合同文本，以及其上班后多次要求签订合同未得到认可。经当庭播放，上诉人怀城物业质证认为对录音内的对话双方为李莉和蒋政军无异议，但该录音系偷录不符合法律规定。本院认证认为，该证据并非一审庭审结束后新发现的证据，不属于民事诉讼新证据的范畴，且与本案基本事实关联性较弱，缺乏必要的合法性、关联性，本院不予采纳。对于一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议，争议的主要焦点为上诉人是否应对争议双方未签劳动合同期间支付二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。”上述规定可以明确，“补签合同”和支付“双倍工资”均属于用人单位应承担的责任。结合本案查明的事实，双方对于被上诉人李莉于2014年11月19日进入上诉人公司任职，在2015年9月25日前双方并未签订劳动合同的事实均无异议，仅对2015年9月25日的劳动合同的性质有异议。然无论2015年9月25日的劳动合同是上诉人公司所主张的补签合同还是被上诉人李莉所主张的对后来权利义务的约定，都不能改变在此之前双方未签订劳动合同的事实，上诉人应当按照法律规定向被上诉人支付二倍工资。虽然被上诉人李莉本身负责人事工作，但在其职责范围内无权代理上诉人公司与员工签订劳动合同。上诉人主张双方在被上诉人李莉离职时达成相关口头协议，但未提出证据加以证明，其应承担举证不能的责任。综上所述，湖南怀城物业经营管理有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南怀城物业经营管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈利建审 判 员  夏英姿审 判 员  欧晓林二〇一七年三月三十一日代理书记员  杨雪琼附法律规定：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。