云南省罗平县人民法院民 事 判 决 书（2016）云0324民初2138号原告：香格里拉市建筑建材有限责任公司，住所地香格里拉市康定路。法定代表人：张德宇，董事长。委托诉讼代理人：吴雪琼，云南云典律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：董立夫，云南云典律师事务所律师，特别授权代理。被告：罗平县板桥镇人民政府，住所地云南省曲靖市罗平县板桥镇。法定代表人：叶书荣，镇长。委托诉讼代理人：张贵松，罗平县板桥镇人民政府职工，特别授权代理。委托诉讼代理人：高逾斌，云南高逾斌律师事务所律师，一般授权代理。原告香格里拉市建筑建材有限责任公司与被告罗平县板桥镇人民政府建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告香格里拉市建筑建材有限责任公司委托诉讼代理人吴雪琼、董立夫及被告罗平县板桥镇人民政府委托诉讼代理人张贵松、高逾斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告香格里拉市建筑建材有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告关于罗平县板桥镇黄姜市场公租房（一标段和二标段）合同内工程余款1857700元及增加工程量的工程款3017126.77元，共计4874826.77元；2.判令被告按银行同期贷款利率的两倍支付自2014年11月17日起至款项还清之日止的工程欠款利息（暂计算至2016年11月1日为1218704.38元）；3.本案诉讼费、律师费等费用由被告承担。事实和理由：被告于2013年3月7日就“罗平县板桥镇黄姜市场公租房一标段、二标段”发布《施工招标文件》，同年4月7日向原告发“中标通知书”，原告成为该工程的中标单位。原、被告于2013年4月15日签订两份《建设工程施工合同》，合同对罗平县板桥镇黄姜市场公租房一标段、二标段工程的范围、工期、价款及相关各方的权利义务、违约责任等均作了明确约定。在合同实施过程中，原告于2013年6月17日接到被告的《变更通知》后，按被告的要求对增加的工程进行了施工；被告也陆续支付给原告工程款13375305元。原告施工完毕后于2014年10月20日向被告报送了《竣工验收申请》，拟组织对工程进行竣工验收，但被告并没有对涉案工程进行验收。2014年10月30日工程竣工后，原告于2014年11月17日将公租房全部钥匙交予被告，被告已实际占有房屋并使用至今。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第十四条第三项的规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：……（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”虽然涉案工程未经被告验收，但被告实际占有工程的行为视为工程已经验收合格。工程交付使用后，原告多次向被告追讨欠款，但被告未按约定支付工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第二十条“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”的规定及本案双方在合同第三部分专用条款第九条“竣工结算”第四项“工程交工验收后一个月内报送工程结算书，发包人自收到结算书之日起一个月内审定工程结算，若一个月内未审定承包方送审的结算，则按承包方送审的结算金额为最终结算价。结算审定后30天内支付工程尾款，否则将按银行同期两倍利息支付给承包方”的约定，原告已于2016年9月21日向被告报送了结算书，但被告收到结算书后在规定的时间内未给原告答复也未提出异议，因此，被告应按结算书的价款支付工程尾款。此外，原告已于2014年11月17日将工程全部交付给被告，根据法律的规定和双方的约定，被告还应承担支付利息的责任。被告罗平县板桥镇人民政府辩称，原告香格里拉市建筑建材有限责任公司在施工过程中没有配备测量员、技术人员、财务人员等导致工期延误。依照《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》第六条第一项“工程完工后，施工单位向建设单位提交工程竣工报告，申请工程竣工验收。实行监理的工程，工程竣工报告须经总监理工程师签署意见”及《建设工程质量管理规定》第十六条“建设工程竣工验收应当具备以下条件：（一）施工单位应当完成建设工程设计和合同约定的各项内容；（二）有完整的技术档案和施工管理资料；（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场实验报告；（四）有施工单位签署的工程保修书”的规定，原告应当向被告提交工程验收申请及竣工结算资料但至今没有提交，导致被告无法组织相关部门验收。根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条的规定：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建设工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”原告虽然将房屋钥匙交予被告，但是该房屋没有经过竣工验收，不具备交房条件，不能视为原告完成了交房义务，也不能视为房屋已经验收合格。该工程属于政府投资的廉租房工程，施工结束后必须先进行工程竣工验收，验收合格后才能结算，最后由审计部门对竣工结算进行审计确定的工程价款才是最终的工程价款。因为原告没有向被告提交竣工验收报告和完整的竣工资料，所以导致该工程无法进行竣工验收、结算和审计的责任完全在于原告。原告自愿将房屋钥匙交予被告后，被告才使用房屋的，被告并没有擅自使用房屋，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提供了以下证据：营业执照、建设企业资质证书、云南省建筑企业资质变更申请表、证明、罗平县板桥镇黄姜市场公租房工程施工招标文件各1份，中标通知书、建设工程施工合同各2份，变更通知2份，工作联系函、人工挖孔桩溶洞处理意见各1份，工程签证1组，人工挖孔砼灌注桩隐蔽验收记录1组，竣工验收申请1份，项目竣工照片5张，收据1张，香格里拉市建筑建材有限责任公司制作的罗平县板桥镇黄姜市场公租房结算书1份，EMS国内标准快递、中国移动物流跟踪查询记录各1份，罗平县板桥镇黄姜市场公租房项目建设单位支付工程款明细1张，发票6张，收费协议1份及律师费收据1张。被告提交的证据为：被告单位的组织机构代码证、法定代表人身份证明书各1份。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的工程签证应当但没有经被告或其代理人和监理单位或其代理人签章、签字，且被告不予认可，故本院不予采信；原告提交的人工挖孔砼灌注桩隐蔽验收记录及收费协议、律师费收据，因与本案争议焦点涉及的待证事实无实质的关联性，本院不予采信作为本案定案依据；因无相应的充足证据佐证原告将竣工验收申请送达至被告，故原告提交的竣工验收申请在被告不予认可的情况下对被告不发生效力，本院不予采信；结算书因结算程序不符合法律规定和合同约定，不予采信。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：被告罗平县板桥镇人民政府作为招标人、云南国皓招投标咨询有限公司罗平办事处作为招标代理机构，于2013年3月7日制作施工招标文件后，公开就罗平县板桥镇黄姜市场公租房Ⅰ～Ⅱ标段工程进行招标。原告香格里拉市建筑建材有限责任公司投标并中标后，被告于2013年4月7日向原告发出中标通知书，确定Ⅰ标段中标价为10068175.16元，工期自2013年4月10日至2013年9月10日，为150天；Ⅱ标段中标价为5164820.57元，工期自2013年4月10日至2013年9月10日，为150天。2013年4月25日，原告与被告分别就Ⅰ、Ⅱ标段工程签订了建设工程施工合同。两份合同中均明确资金来源为“上级补助及自筹资金”，工程质量标准为一次性验收合格并通过备案。Ⅰ标段合同约定：工期为240天，竣工日期为2013年12月20日；合同价款为10068715.16元。Ⅱ标段合同约定：工期为240天，竣工日期为2013年12月20日；合同价款为5164820.89元。两份合同的通用条款约定：承包人必须按照协议书约定的竣工时间或工程师同意顺延的工期竣工；施工中发包人需对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知，变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准，应由原设计单位提供变更的相应图纸和说明，承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更:(1)更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸，（2）增减合同中约定的工程量，（3）改变有关工程的施工时间和顺序，（4）其他有关工程变更需要的附件工作。工程具备竣工验收条件，承包人按照国家竣工验收有关规定，向发包人提交完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款中约定提供的日期和份数，发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。专用条款约定：监理单位委派的工程师为曹学志，发包人派驻的工程师为张贵松；本合同价款采用固定价格合同（指合同约定范围内）方式确定，双方约定合同价款的其他调整因素包括：（1）设计增减变更,（2）发包人现场签证，（3）承包范围以外需要由承包人施工的项目；工程款（进度款）支付的时间和方式为：（1）基础（含地梁）结束付款至总价的30%，三层钢筋砼结构分项工程结束付至总价的50%，六层钢筋砼结构分项工程结束付至总价的70%，砖砌体分项工程结束付至总价的80%，抹灰工程结束付至总价的85%，外架拆除付至总价的90%，（2）工程按要求完工，通过竣工验收后，付至合同总价的95%，工程结算完毕，交清工程竣工资料，并经档案部门验收合格后30天内，除留保修金（结算总价的1%）外由发包人一次性支付给承包人，（3）保修金的退换，按照国家相关规定时间支付，保修金不计利息；工程变更按《通用条款》第29条、第30条、第31条及招标文件执行；承包人在收到由发包人或项目监理签发的竣工签证后7天内，向发包人提交四套完整、清晰、符合要求的竣工图及竣工资料（图纸由发包人提供，承包人负责标准施工中的设计变更）；竣工结算方式为：（1）工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人提交工程验收资料（含工程竣工验收资料）一式四份，并提交电子档案一份，经审查合格后，再向发包人提出结算报告一式四份，办理竣工结算，（2）发包人收到结算报告后，28天内审定工程竣工结算，（3）发包人、承包人对工程竣工结算价款有异议时，按本合同通用条款第37条关于争议时的约定处理，（4）工程交工验收后一个月内报送工程结算书，发包人自收到结算书之日起一个月内审定工程结算，若一个月内未审定承包人送审的结算，则承包人送审的结算金额为最终结算价，结算审定后30天内未支付工程尾款，发包方将按银行同期两倍利息支付给承包方。2013年6月17日，罗平县板桥镇人民政府向原告发出变更通知，要求被告将一层商铺层高由图纸原设计的3.9米调整为4.2米，地梁顶标高由原设计的-0.600米调整为高出室外100㎜，室内外高差定为150㎜，室外标高定为现在混泥土场地南侧最高点。2013年11月26日，被告再次向原告发出变更通知，要求原告对商铺的划分方案进行调整（调整方案见图纸），并明确一层商铺调整后的方案所增加的成本按合同执行，增加造价在进度款中支付。原告接到变更通知后组织了施工。2014年11月17日，被告收取了原告交付的房屋钥匙。之后，有数户居民入住房屋。截止2014年11月28日，被告支付了原告工程款13375305元。本院认为，本案争议的焦点是：1.涉案工程是否已经竣工验收或视为验收；2.被告是否按约定支付了相应的工程价款；3.原告主张的工程款项是否符合法律规定和合同约定。本案中，原、被告双方当事人在自愿平等的基础上签订的合同合法、有效，双方应自觉履行合同义务。因涉案工程属民生工程，具有公共事业性质，且涉案合同是实际经过招投标后签订的，根据《中华人民共和国建筑法》第十八条“建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定”和《中华人民共和国招投标法》第四十六条第一款“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”的规定，合同签订后，双方当事人不得擅自对工程量、合同价款等实质性条款进行变更。因此，双方在施工过程中实际变更工程量并大额度增加工程价款不符合法律的规定，本院在本案中不予提供法律保护，当事人可依法完善程序后另行主张权利。本案中，原告提交的证据不足以证明其已向被告递交了竣工验收申请、验收报告及相关的验收资料，而《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第十四条第三项是针对当事人因竣工日期而不是工程是否竣工验收或视为验收发生争议时作出的规定，故原告以被告实际占有工程并使用为由主张涉案工程已视为验收合格，不符合法律规定和合同约定。因此，原告要求被告支付合同内工程余款及增加工程量的工程款的诉讼请求，本院予以部分支持。根据双方合同约定及原告主张的支付节点，截止2014年11月17日，被告应支付的工程款为（10068715.16元+5164820.89元）×90%=13710182.45元，扣除已支付的13375305元，被告还应支付334877.45元。被告未按合同约定支付该款项已构成违约，但因原告未在约定的工期内完成工程也构成违约，故原告要求被告承担支付逾期付款利息的违约责任的诉讼请求，本院不予支持。因本案中律师费并不是原告维权支付的必要费用，故原告关于律师费的诉讼请求，本院不予支持。被告以原告未缴纳税费作为抗辩理由，不符合法律规定或合同约定，本院不予支持。审计是审计部门对审计对象实施的监督行为，被告不得以工程尚未经过审计作为抗辩理由拒绝支付工程款。综上所述，原告香格里拉市建筑建材有限责任公司的诉讼请求，本院予以部分支持；被告罗平县板桥镇人民政府的辩解，本院予以部分采纳。依照《中华人民共和国合同法》第三十条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条，《中华人民共和国建筑法》第十八条及《中华人民共和国招投标法》第四十六条第一款之规定，判决如下：一、被告罗平县板桥镇人民政府于本判决生效后3日内按合同约定的工程款支付节点向原告香格里拉市建筑建材有限责任公司支付工程价款334877.45元；二、驳回原告香格里拉市建筑建材有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54454元，由原告香格里拉市建筑建材有限责任公司负担51464元，被告罗平县板桥镇人民政府负担2990元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  刘稳良人民陪审员  田绍华人民陪审员  朱海云二〇一七年三月三十一日书 记 员  刘 聪