宁波市江北区人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0205刑再1号抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。原审被告人陈某，男，1992年8月14日出生于贵州省大方县，汉族，小学文化，农民，住贵州省大方县。2008年6月7日因盗窃被宁波市公安局江北分局处行政拘留十天（不执行）；2008年7月2日因盗窃被宁波市公安局江北分局处行政拘留十二天（不执行）；2009年4月24日因犯寻衅滋事罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑七个月；2009年12月24日因犯盗窃罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；2011年11月22日因犯盗窃罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2012年8月5日刑满释放；2012年12月21日因犯盗窃罪被浙江省余姚市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；2015年10月9日因犯盗窃罪被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；2016年7月6日因犯盗窃罪被宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，原犯盗窃罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。因本案于2013年11月19日被宁波市公安局江北分局抓获，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。宁波市江北区人民检察院指控的原审被告人陈某等人盗窃一案，本院于2014年2月18日作出了（2014）甬北刑初字第79号刑事判决，以被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。判决发生法律效力后，交付执行。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当为由，于2017年1月16日以甬检审刑抗[2017]1号刑事抗诉书，对本院（2014）甬北刑初字第79号刑事判决，按照审判监督程序向浙江省宁波市中级人民法院提起抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2017年1月20日作出（2017）浙02刑抗1号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对该案进行再审。本院于2017年2月15日立案后，依法另行组成合议庭，于2017年3月3日公开开庭进行审理。宁波市江北区人民检察院指派检察员缪敏出庭执行职务，原审被告人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2013年9月24日2时许，被告人陈某、罗某某用铁片开锁进入本区洪塘街道洪塘中路68号被害人张某家中，窃得IPHONE4手机1部（价值无法鉴定）。随后两人采用同样的方法进入本区洪塘街道南街44号被害人王某家中，窃得人民币300元。2013年10月2日2时许，被告人陈某、罗某某用铁片开锁进入本区洪塘街道后新屋弄15号被害人裘某家中，窃得读书郎P25型学习机1台、罗某25355型手表和诺贝尔58167L型手表各1块、比力奇TDP36Z型电动自行车1辆、40克千足银手镯1只（上述财物价值共计人民币3222元）、杂牌手机1部（价值无法鉴定）以及现金人民币700元。案发后，千足银手镯以及罗某25355型手表被追回并已发还给被害人裘某。被告人罗某1敬到案后协助警方抓获被告人陈某。另查明，被告人罗某某因犯故意伤害罪于2013年3月12日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同年4月9日被取保候审，于2013年7月9日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。上述事实，被告人罗某1敬、陈某在庭审中均供认不讳，并有公诉机关提供，经庭审质证、认证的书证照片、扣押清单、发还清单、刑事判决书、出所登记表、身份证明、到案经过、破案经过等，被害人张某、王某、裘某的陈述等，被告人陈某、罗某1敬的供述，鉴定意见法医物证鉴定书、价格鉴定结论书、价格不予受理通知书，现场勘验检查笔录、搜查笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。原判认为，被告人罗某1敬、陈某以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人罗某1敬在缓刑考验期内犯新罪，依法予以撤销缓刑，并实行数罪并罚。被告人罗某1敬协助公安机关抓获被告人陈某，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人罗某1敬、陈某能如实供述自己罪行，依法予以从轻处罚；其二人当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人罗某1敬还依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条、第六十八条之规定，判决如下：一、撤销本院（2013）甬北刑初字第291号刑事判决书中对被告人罗某1敬宣告的缓刑；被告人罗某1敬犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，与前罪判处有期徒刑六个月合并，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月17日起至2014年8月19日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院交纳）；二、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2014年6月18日止；罚金限于判决生效后一个月内向本院交纳）；三、违法所得责令退赔。抗诉机关认为，有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当，理由如下：一、原审判决遗漏原审被告人陈某的前科劣迹,并认定其能如实供述自己的罪行,均属认定事实错误。宁波市江北区人民法院(2009)甬北刑初字第140号刑事判决书、(2009)甬北刑初字第392号刑事判决书、（2011）甬北刑初字第451号刑事判决书、宁波市看守所出所登记表等证据证实原审被告人陈某2008年6月7日因盗窃被宁波市公安局江北分局处行政拘留十天（不执行）；2008年7月2日因盗窃被宁波市公安局江北分局处行政拘留十二天（不执行）；2009年4月24日因犯寻衅滋事罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑七个月；2009年12月24日因犯盗窃罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；2011年11月22日因犯盗窃罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2012年8月5日刑满释放，原审被告人陈某亦对上述事实供认不讳。原审判决遗漏原审被告人陈某的前科劣迹，属认定事实错误。最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》规定，如实供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况，影响对其定罪量刑的，不能认定为如实供述自己的罪行。原审被告人陈某隐瞒了前科劣迹情况，足以影响对其的定罪量刑，不属于如实供述自己的罪行。故原审判决认定其如实供述自己的罪行，亦属认定事实错误。二、原审判决未认定原审被告人陈某系累犯并对其从重处罚，却依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款对其从轻处罚，属适用法律错误，导致量刑不当。原审被告人陈某曾因犯盗窃罪于2011年11月22日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，该次犯罪其已年满十八周岁。其于2012年8月5日刑满释放后，又于2013年9月24日、2013年10月2日实施本案盗窃犯罪行为，并于2014年2月18日因犯本案盗窃罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定，“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。”原审被告人陈某在有期徒刑执行完毕后，五年以内再犯本案应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。但原审判决未依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款认定原审被告人陈某系累犯并对其从重处罚，却错误认定其如实供述自己的罪行并适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款对其从轻处罚，属适用法律错误，导致量刑不当。综上所述，抗诉机关认为，原审判决认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对宁波市江北区人民法院（2014）甬北刑初字第79号刑事判决书提出抗诉。再审中，原审被告人陈某对原审判决指控的犯罪事实及原审判决中认定的证据、罪名等均没有异议。对抗诉书指控其隐瞒前科劣迹，导致原审判决认定事实和适用法律错误，也没有异议，其当庭自愿认罪。经再审查明：原审被告人陈某2008年6月7日因盗窃被宁波市公安局江北分局处行政拘留十天（不执行）；2008年7月2日因盗窃被宁波市公安局江北分局处行政拘留十二天（不执行）；2009年4月24日因犯寻衅滋事罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑七个月；2009年12月24日因犯盗窃罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；2011年11月22日因犯盗窃罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2012年8月5日刑满释放。上述事实，原审被告人陈某在开庭审理过程中无异议，且有抗诉机关提交的，经庭审质证、认证的原审被告人陈某的供述、(2009)甬北刑初字第140号刑事判决书、(2009)甬北刑初字第392号刑事判决书、（2011）甬北刑初字第451号刑事判决书、宁波市看守所出所登记表等证据证实，足以认定。再审查明的其他事实与原审认定的一致。本院认为，原审被告人陈某以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。原审被告人陈某犯前罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法予以从重处罚。原审被告人陈某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。对抗诉机关认为有新的证据证明原审判决遗漏原审被告人陈某前科劣迹，属认定事实错误，导致适用法律错误，量刑不当的抗诉意见，本院予以采纳。综上，对原审被告人陈某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第四款、第二百四十五条之规定，判决如下：一、撤销本院(2014)甬北刑初字第79号刑事判决第二项；维持第一、三项。二、原审被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。（原审判决判处被告人陈某有期徒刑七个月，即从2013年11月19日起至2014年6月18日止，已经执行完毕，剩余刑期五个月自本判决生效后执行；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐 伟审 判 员  陆剑峰审 判 员  师兴无二〇一七年三月三日代书记员  张 炜