河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终389号上诉人（原审被告）：娄国正，男，汉族，1963年4月11日生，住长葛市。委托诉讼代理人：曹坤明，男，1962年10月2日出生，汉族，住长葛市。被上诉人（原审原告）：师丁卯，男，汉族，1959年4月10日生，住长葛市。委托诉讼代理人：杨志华，长葛市法律服务所法律工作者。原审被告：张水田，男，汉族，1964年10月10日生，住长葛市。原审被告：刘元红，男，汉族，1968年6月22日生，住长葛市。上诉人娄国正、原审被告张水田、刘元红因与被上诉人师丁卯提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2016）豫1082民初1164号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人娄国正的诉讼代理人曹坤明、被上诉人师丁卯的诉讼代理人杨志华、原审被告张水田、刘元红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人娄国正上诉请求：1、撤销原判，依法将本案发回重审或者改判；2、本案的诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人不存在雇佣劳务关系，而是合伙性质，属民间自发组成的小建筑队，并非上诉人指派被上诉人师丁卯前去维修房子，而是张水田带着被上诉人前去维修房子，劳务费也由被上诉人和张水田二人所得。2、被上诉人受到伤害与上诉人无关联，被上诉人具有民事行为能力，应该在事故中认识到严重性和危险性，其在本事故中应当承担同等责任。3、被上诉人的医疗费已在新农合补偿3万多元，该部分应该予以扣除。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，请依法撤销原判。被上诉人娄国正辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。双方存在雇佣关系，被上诉人从事雇佣活动中受伤依法应由上诉人承担相应赔偿责任。被上诉人本人是否新农合进行补助代理人不清楚，在一审之前辩论终结前并未报销。原审被告张水田发表意见为：上诉人与被上诉人是雇佣关系。新农合的钱应该扣。原审被告刘元红发表意见为：本案与我无关，不发表意见。娄国正向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费等各项损失161147.16元。2、本案涉诉费用由被告承担。一审法院认定事实：被告娄国正自办一建筑队搞建筑，被告娄国正雇佣原告师丁卯等人为其干活。2015年7月21日，经被告娄国正同意，被告张水田将被告娄国正处的工人即原告师丁卯等三人带领到被告张水田承包的其条串的厂房进行厂房维修，期间原告的工资由被告娄国正按每天125元给付，当天9时许，被告张水田带领原告等三人在维修厂房时，原告不慎从6米处摔下，致原告受伤。原告先后被送至长葛市人民医院、中国人民解放军第一五三中心医院住院治疗，共计住院31天，支出医疗费110763.16元。2016年7月22日，许昌诚运法医临床司法鉴定所作出许诚司鉴所[2016]残鉴字第261号司法鉴定意见书，结论为：1、师丁卯伤残等级为八级。2、师丁卯住院期间需人护理，出院后的护理依赖程度为部分护理依赖。原告支出鉴定费1820元。被告娄国正支付原告费用10000元，被告张水田支付原告费用28000元，后因其他费用原、被告未形成一致意见，原告诉至该院。另查明，原告师丁卯住院期间由其妻子杜好妮护理，原告师丁卯和杜好妮均为农村户口。河南省2015年农村居民人均纯收入为10853元，农、林、牧、渔业收入为28849元。一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。结合原、被告当庭陈述及本院查明的案件事实，被告娄国正雇佣原告为其干活期间，因被告张水田承包的工程需要，经被告娄国正同意后由原告师丁卯跟随被告张水田到其承包的工地维修厂房，期间的劳动报酬由被告娄国正按每天125元给付原告。原告师丁卯在跟随被告张水田维修厂房时摔伤致残造成的损害后果，被告娄国正、张水田作为雇主应当承担连带赔偿责任。原告师丁卯作为从事搞建筑的人，应当预料到高空作业可能产生的危害而疏忽大意，未尽到足够的安全注意义务，存在明显过错，应减轻二被告的赔偿责任。根据本案的具体情况，该院酌定原告师丁卯承担30%，被告娄国正、张水田承担70%的民事责任为宜。原告诉请的各项费用依法核定为：医疗费110763.16元、误工费2450.19元（28849元/年÷365天×31天）、护理费2450.19元（28849元/年÷365天×31天）、住院伙食补助费620元（20元×31天）、营养费310元（10元×31天）、残疾赔偿金65118元（10853元/年×20年×30％）、出院后护理费8654.70元（28849元/年÷12个月×30%×12个月，2015年8月12日至2016年8月31日期间护理费用）、鉴定费1820元，原告要求被告给付交通费2000元的诉讼请求，结合原告住院治疗时间、来往路程，原告及其亲属支付交通费用客观存在，该院酌定交通费用为1000元，上述费用共计为193186.24元。结合原、被告各自承担的责任比例及扣除被告娄国正、张水田已支付原告费用38000元后，本院确定被告娄国正、张水田应再赔偿原告师丁卯费用97230.37元。原告要求被告刘元红承担赔偿责任的诉讼请求，因原告提供的证据不能证明被告刘元红对于损害后果的发生存在过错，被告刘元红依法不承担本案的赔偿责任，对原告该项诉请不予支持。原告其它费用计算过高，对过高部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十一条、第十五条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百四十四条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条之规定，判决：一、被告娄国正、张水田于本判决生效后五日内赔偿原告师丁卯医疗费、误工费、护理费（含出院后护理费）、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计97230.37元（已扣除被告娄国正支付原告费用10000元，被告张水田支付原告费用28000元）；二、驳回原告师丁卯的其他诉讼请求；本案受理费2523元，由原告师丁卯承担1001元，被告娄国正、张水田承担1522元。二审期间，上诉人娄国正申请2名证人出庭作证。证人娄某1、娄某2证明：娄国正和师丁卯及两名证人系合伙干活性质，娄国正和师丁卯不存在雇佣劳务关系。被上诉人师丁卯对上述证人证言发表意见为1、证人并非新证据。2、原审中娄国正已承认双方系雇佣关系，并由上诉人本人给被上诉人及其他人开工资。本院对上诉人提供的证人证言经审核后认为，结合案件证据及上诉人娄国正一审已自认师丁卯跟其干活的情况，且上述证人一审无正当理由未出庭作证，故对以上证人证言不予采纳。本院二审审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案主要争议焦点是上诉人娄国正与被上诉人师丁卯之间是否存在雇佣劳务关系的问题，结合被上诉人陈述及上诉人娄国正在一审对师丁卯跟其干活的自认情况，原审依法认定娄国正与师丁卯之间构成雇佣劳务关系并无不当。关于上诉人娄国正提出其与师丁卯之间系合伙性质的理由，因未提供足够证据予以证实其主张，故对该项上诉理由不予采纳。关于娄国正上诉提出师丁卯医疗费中的3万多元已通过新农合报销，应该予以扣除的理由，因其未提供证据予以支持，且被上诉人对此不予认可，故该项上诉理由不能成立，不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1522元，由上诉人娄国正负担。本判决为终审判决。审判长  蒋家康审判员  尤 薇审判员  刘 兵二〇一七年三月二十三日书记员  付艳娜执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口