浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0602民���5539号原告陈国栋，男，1989年10月16日出生，汉族，住绍兴市越城区。委托代理人（特别授权代理）金焕军、丁燕萍，浙江越光律师事务所律师。被告杭州旺旺食品有限公司分公司，住所地杭州市拱墅区教工路551号。负责人郑文琦，经理。委托代理人（特别授权代理）丁祥锋，浙江震天律师事务所律师。委托代理人（特别授权代理）陈海龙，男，1984年8月31日出生，汉族，住杭州市西湖区。被告杭州旺旺食品有限公司，住所地杭州市余杭区余杭经济开发区振兴西路1号。法定代表人廖清圳，董事长。委托代理人（特别授权代理）陈海龙，男，1984年8月31日出生，汉族，住杭州市西湖区。原告陈国栋与被告杭州旺旺食品有限公司分公司(以下简称：“旺旺公司分公司”)���杭州旺旺食品有限公司（以下简称：“旺旺公司”）劳动争议一案，本院于2016年6月8日立案受理后，依法由代理审判员刘婷婷适用简易程序独任审判，于2016年9月20日、11月15日两次公开开庭进行了审理。原告陈国栋及其委托代理人丁燕萍、被告旺旺公司分公司之委托代理人丁祥锋、陈海龙，被告旺旺公司之委托代理人陈海龙到庭参加诉讼。本案庭外和解六个月。本案现已审理终结。原告诉称：2012年5月，原告进入被告公司工作，从事绍兴区域业务员岗位，双方签订劳动合同。原告的工作时间采用单休，法定节假日比法定休息少休一天。原告每月工资由薪资、补贴、奖金组成，平均每月5500元左右。2016年3月，被告旺旺公司分公司以原告违反公司规定为由，发函通知解除劳动关系。原告认为，被告旺旺公司分公司没有充分证据证明原告有违反公司规章制度行��的情况下，违法解除与原告的劳动合同。根据《劳动合同法》等相关法律规定，被告旺旺公司分公司的擅自解除劳动合同行为系违法解除。另外，被告旺旺公司分公司不具有企业法人资格，被告旺旺公司为旺旺公司分公司的责任承担主体，故原告要求两被告共同承担相关责任。现原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求判令：一、两被告共同支付原告违法解除合同的赔偿金38186.34元；二、两被告共同支付原告加班费58816元；三、两被告共同支付原告未休年休假的年休假工资16460元；四、两被告支付原告2016年3月份工资5800元。庭审中，原告申请撤回第四项诉讼请求，本院依法予以准许。被告旺旺公司分公司辩称：被告系合法解除与原告的劳动合同关系，故原告要求被告支付违法解除合同的劳动赔偿金无事实和法律依据。因原告与被告约定是不定时工作制，按照法律规定，不定时工作制是没有加班费一说的。被告已经按照国家法律规定给原告休完了年休假，故原告要求支付未休年休假工资没有事实和法律依据。请求法院驳回原告诉讼请求。被告旺旺公司辩称：支持分公司主张意见。作为杭州旺旺公司与分公司虽然存在隶属关系，但旺旺公司与分公司之间的财务等均独立，相应的民事责任分公司有权利承担。原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：1、合同解除通知函1份，证明被告违法解除劳动合同的事实。经质证，两被告对该证据的真实性没有异议，被告是因原告严重违反公司规章制度，被告才与原告解除劳动合同关系的。本院对该份证据本身的真实性予以确认。2、薪资通知单12页，证明原告在收到被告违法解除劳动合同通知书之前十二个月的工资报酬，同时说明该通知单中对各项薪资、津贴、奖金都有详细记载，包括出勤、加班的事实。经质证，两被告对该组证据的真实性没有异议，但是对于所发工资中包函了诸多补贴，如误餐补贴、奖金等，该部分费用即所有的津贴、补贴、奖金等都应当予以扣除。本院对该份证据本身的真实性予以确认。3、内部联系单复印件1组，证明原告存在加班的事实，内部联系单中可反映出法定节假日均少休一天、双休日也只休息一天，原告从2012年5月开始计算至2016年4月份，经统计原告每年休息天加班23天、节假日加班7天。经质证，两被告对该组证据的真实性没有异议，但对原告的证明目的有异议，该组证据并不是完全能反映出从原告进厂到离厂这段时间加班情况；因原告实行的是不定时工作制，因此不存在加班费这一说法。本院对该份证据本身的真实予以确认。4、仲裁��证明1份、收件回执1份，证明本案已经经过的仲裁前置程序。经质证，两被告认为对仲裁委证明及收件回执的真实性没有异议，但是被告要求原告提交向绍兴市越城区人事劳动仲裁委申请仲裁的申请书，需要核实原告申请仲裁的事项与本案诉讼事项是否一致，本案诉讼事项是否已经经过仲裁，如未经过仲裁，那么就是未经仲裁前置程序，原告应当重新进行仲裁程序。本院对该组证据的三性予以确认。5、劳动合同1份、劳动合同复印件（加盖有被告分公司章）1份，证明原告从2012年5月份开始与被告之间存在劳动关系的事实。经质证，两被告对劳动合同的真实性没有异议。本院对该组证据的三性予以确认。6、考勤记录照片打印件1组、考勤统计照片打印件1组，证明原告采用固定时间固定工作制。经质证，两被告对照片的真实性没有异议，但对原告证���目的有异议，这只能证明原告上班的时间进行打卡，公司只是让员工上班时进行打卡，工作时间是自由支配。从原告提交的劳动合同和杭州机关的行政决定书都可以证明原告采用的是不定时工作制。原告提交的2013年6月15日的证据材料可以证明原告在上班过程中不按路线作业，违反劳动合同和规章制度的行为。本院对该组证据本身的真实性予以确认。7、微信聊天记录照片1组，证明被告所谓的泄漏工号密码，其他员工也都会存在这样的情况，从而证明被告的相关规章制度并不符合原告所在岗位相应的操作流程。同时也证明被告真正目的是进行裁员的事实。经质证，被告旺旺公司分公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议。该四张聊天记录并不能完整的说明整个聊天过程，被告要求原告把整段聊天记录向法庭提供，且即使员工中都存在这样泄漏工号事情，也不代表泄漏工号密码是合法的，是符合公司规章制度的，被告公司的规章制度中明确规定员工不能泄漏工号密码，该证据恰恰可以证明原告泄漏工号密码的事实。被告旺旺公司认为对证据形式方面的效力同意第一被告意见。补充一点，按照原告提供证据反映，是要求帮助他申请一个什么东西，追踪一个什么东西，被告认为原告泄漏工号密码给他人，并让他人代原告做原告自己要做的事情，即公司安排给原告工作，原告却泄漏工号密码让他人代为其做。本院对该组证据将结合原、被告提交的其他证据及庭审陈述综合予以认定。8、录音光盘1份、整理资料1组（5份），王庆领的录音证明原告在业务工作中产生工作冲突是很正常的事情，原告既要服从上级的工作指示，又要完成公司派发的日常任务；梁艳的录音证明被告在没有明确证据证明原告存在违���公司规章制度行为的情况下，强行要求与原告解除劳动合同；安路的录音证明安路并没有存在为原告代打卡的事实，同时安路也表达了对公司无故对其处罚的不满，该录音中代事处负责人王庆领也已陈述到公司真正目的是进行裁员，并且一直劝说安路服从公司的决定，对其进行思想上的宣导，从而达到让员工服从被告公司的惩戒。孟俊的录音证明被告人力部强行要求原告解除劳动关系，并且在没有相应证据的情况下要求原告离职。傅钟的录音证明原告事情是因员工个人之间存在冲突造成恶意投诉员工，并不存在给公司造成重大损失，也没有严重到损害公司相应利益。经质证，两被告认为认为对于王庆领的录音的三性均有异议，不能达到原告要求证明的目的，即便是工作冲突也不是原告泄露工号密码找人代打卡和代跑路线违反公司规章制度的理由。对梁艳的录音三��均有异议，被告已向法院提交了原告严重违反公司规章制度的证据，被告解除与原告的劳动合同是合法的。对于安路的录音三性均有异议，因原告让安路代打卡的严重违反公司规章制度的行为，原告和安路被公司处分了。对孟俊、傅钟的录音证据三性均有异议。不能达到原告所要证明的目的，原告泄露工号密码找人代打卡和代跑线路违反公司规章制度的行为，被告经查证核实后才解除与原告的劳动合同，被告的解除系合法的。本院对该组证据将结合原、被告提供的其他证据及庭审陈述综合予以认定。被告旺旺公司分公司为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：9、劳动合同2份，证明原告与被告签订劳动合同，根据双方劳动合同第九条规定，约定原告为不定时工作制的事实。经质证，原告认为对劳动合同的真实性没有意见，需要指出，劳动合同中明确被告应保障原告的休息休假权利，延长工作时间的，应按国家规定给予加班工资。被告旺旺公司无异议。本院对该组证据本身的真实性予以确认。10、杭州市人国资源和社会保险局行政许可决定书1份，证明被告是经劳动部门批准可以施行不定时工作制的事实。经质证，原告对该份证据的真实性没有异议，但对关联性有异议。行政许可决定书明确显示业务员实行不定时工时的人员数量为336人，并不能证明原告在该数量之内，并且行政许可决定书中明确被告应确保职工的休息休假权利和任务的完成。事实上，被告旺旺公司分公司对原告并未实行不定时工时制，公司有严格的考勤制度，并且工作时间稳定，上下班采用打卡形式，并没有以完成一定任务为标准要求原告开展工作，故原告并不是采用不定时工作制。被告旺旺公司无异议。本院对该份证据本身的真实性予以确认。11、业务体系职业操守准则1份、通知回执函1份、通知1份、奖惩管理办法打印件1份、操作流程截屏打印件1份，证明被告的规章制度一直公示在网络平台，并经民主程序，以及原告知晓并学习过规章制度的事实。经质证，被告对业务体系操守准则及通知真实性没有异议，对于业务体系职业操守准则，不能证明被告所要证明的事实，原告并未违反职业操守准则，对于通知，仅表示原告知道上述内容公示位置，并不能证明被告完整告知，且原告作为员工，本身处于劣势地位，为得到该工作，原告无法拒绝公司要求其在上签字的要求。对于规章制度的真实性有异议，从该规章制度的内容来看，有违职工的人身权益，应当是不合法的，并且其机制不符合采用不定时工作制的员工，如5.4.3.6出入公司不遵从规定或携带物品，拒绝警卫查询者，5.5.2.1新进、跨单位异动、婚姻关系变动等发生变化导致亲属关系变更未及时主动申报，隐瞒亲属关系者，5.5.2.20泄露和谈论个人及他人薪资信息，情节严重。明显，被告方这些规章制度已严重侵犯了个人的人身权益，公民有人身自由的权利，任何个人和组织物权限制公民的人身自由。从该规章制度内容来看，对公司造成损失的才能认定为情节严重到可以解除劳动关系的程度。本案中，原告并未违反任何规章制度中的规定。对于制定修改的管理办法颁布实施的通知真实性没有异议，但是并不能证明公司的规章制度是经过合法程序颁布的，其未经全体员工的通过。该通知完全是公司单方出具的，同时，根据其抄送部门，并未抄送至绍兴营业所。对于操作流程截图真实性有异议，该证明系打印件，无法证明被告所要证明的内容。被告旺旺公司无异议。本院对该组证据将结合原���被告提供的其他证据及庭审陈述综合予以认定。12、录音光盘及录音整理资料各1份、调查表1份，证明原告严重违反公司规章制度的事实。经质证，原告认为对于调查表真实性无异议，但是不符合证据形式，其中内容也未能体现原告有损害公司利益的行为。对于录音资料真实性无异议，但是不能证明被告所要证明的事实，该证据正好可以证明原告合理安排时间，保质保量完成公司下达的工作任务，在两项工作冲突时，能够做好合理的安排，不使公司利益受损。被告旺旺公司无异议。本院对该组证据将结合原、被告提供的其他证据及庭审陈述综合予以认定。13、合同解除通知函复印件1份、解除劳动合同工会通知函及回执1份，证明被告在解除与原告劳动合同的之前，已经把原告严重违反规章制度的行为以及解除劳动合同的行为告知工会，并已通知��告解除合同的事实。经质证，原告认为解除合同通知函是没有的，所以认为被告是违法解除劳动合同。对于工会通知函这是被告单方出具，原告不清楚，而且上面的内容也不符合工会相应程序，在条款适用上也是不符合原告情形的。被告旺旺公司无异议。本院对该组证据将结合原、被告提供的其他证据及庭审陈述综合予以认定。14、系统截屏打印件1份、明细表1份，证明被告已经根据法律规定让原告享受了年休假以及原告享受年休假情况。经质证，原告认为对该组证据的真实性无法确认。被告旺旺公司无异议。本院对该组证据将结合原、被告提供的其他证据及庭审陈述综合予以认定。经本院审理查明，原告于2012年5月份进入被告旺旺公司分公司处工作，双方签订有劳动合同。2016年3月31日，被告旺旺公司分公司向原告出具解除合同通知函，该函载���：由于原告变卖公司福利品、要求下属代跑线路弄虚作假，主动泄露工号和密码及要求同事代打卡等违规行为，严重违反公司管规，故与原告于2016年4月1日解除劳动关系。2016年5月19日，原告就本案争议向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但该委未予受理，原告遂起诉来院。本院认为，（一）关于原告要求两被告共同支付其经济赔偿金38186.34元的诉讼请求。根据我国《劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付；6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本案中，被告提供的证据尚不足以证明原告存在严重违反用人单位规章制度的情形，对原告要求支付经济赔偿金38186.34元诉讼请求于法有据，金额合理，本院予以支持。（二）关于原告要求两被告共同支付其加班费58816元的诉讼请求。本院认为企业因生产特点或工作特殊需要不能实行标准工时制度的,经劳动保障行政部门批准，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。实行不定时工作制的劳动者工作时间不确定，无法实行加班加点制度，其工资由用人单位按照本单位的工资制度，根据劳动者的劳动时间和完成劳动定额情况计发。本案中，经劳动保障行政部门审批，被告单位对包括业务员在内等的工作人员实行不定时工作制。本院认为根据原、被告签订的劳动合同，原告的岗位系业务员，其工作时间执行不定时工作制，不适用劳动法律法规关于加班的规定，故对原告要求二被告支付加班请求不予支持。（三）对于原告要求二被告共同支付其未休年休假的年休假工资16460元的诉讼请求。本院认为，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据被告提供的清单，不足以证明原告已经休完年假休，截至到原告离职之日，原告尚有16.25天年休假应休未休，故两被告应支付给原告的应休未休年休假工资为：4773.29÷21.75×2×16.25=7132.5元。另，根据两被告在庭审中确认旺旺分公司无独立的法人资格，旺旺分公司与旺旺公司是隶属关系，旺旺分公司可以独立承担财产责任，故被告旺旺公司与旺旺分公司应共同承担上述赔偿责任。综上，本院对原告合理部分诉讼请求依法予以支持，不合理部分予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告杭州旺旺食品有限公司分公司、被告杭州旺旺食品有限公司应于本判决生效之日起三十日内共同支付原告陈国栋经济赔偿金38186.34元；二、被告杭州旺旺食品有限公司分公司、被告杭州旺旺食品有限公司应于本判决生效之日起三十日内共同支付原告陈国栋未休年休假工资7132.5元；三、驳回原告陈国栋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告杭州旺旺食品有限公司分公司、被告杭州旺旺食品有限公司负担，于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。代理审判员  刘婷婷二〇一七年三月二日书 记 员  李 芳附页：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相��的工资收入。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。