湖北省赤壁市人民法院刑 事 判 决 书(2017)鄂1281刑初13号公诉机关赤壁市人民检察院。被告人龙四开，男，1974年5月5日出生，汉族，文盲，无业，住安徽省阜阳市颍州区（户籍所在地：安徽省利辛县）。因本案于2016年3月11日被赤壁市公安局刑事拘留，同年4月15日逮捕。现羁押于赤壁市看守所。辩护人吴武林，湖北文喆律师事务所律师。被告人龙家勇，男，1978年7月9日出生，汉族，小学文化，无业，住安徽省利辛县。因本案于2016年3月11日被赤壁市公安局刑事拘留，同年4月15日逮捕。现羁押于赤壁市看守所。辩护人王成祥，湖北君泽律师事务所律师。被告人晁桂红，女，1978年5月16日出生，汉族，小学文化，无业，住安徽省阜阳市颍州区（户籍所在地：安徽省利辛县）。因本案于2016年3月11日被赤壁市公安局刑事拘留，同年4月15日逮捕，5月6日被赤壁市公安局取保候审。赤壁市人民检察院以赤检诉刑诉（2016）209号起诉书指控被告人龙四开、龙家勇、晁桂红犯信用卡诈骗罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤壁市人民检察院指派检察员付敏出庭支持公诉，上列被告人及辩护人吴武林、王成祥均到庭参加诉讼。现已审理终结。赤壁市人民检察院指控：2015年1月3日下午5时许，被告人龙四开、龙家勇与张家春驾车在赤壁市沃尔玛超市公交站台处发现独自在此等车的被害人徐某，三人谎称车上物品被盗，找徐某借手机打电话给在安徽省阜阳市策应诈骗的被告人晁桂红，骗取徐某的信任，后又以需要借被害人徐某的银行卡转账，并借机窃取徐某的银行卡账户密码。接着又以公司报账需要银行卡的序列号为由借徐某的银行卡。被告人龙家勇持被害人徐某的中国工商银行银行卡和中国农业银行银行卡到赤壁市一桥桥头中国农行银行ATM机上先后取得现金共计40000元，后又持中国农业银行银行卡在沃尔玛超市一楼百督珠宝消费21720元购得黄金项链一条。尔后，被告人一伙逃回广州市。后将黄金项链以17000元的价格卖给广州白云区一家黄金回收店，诈骗所得赃款三人予以平分。认定上述事实，公诉机关向法庭列举了被害人陈述、被告人供述、证人证言、书证、视听资料、辨认笔录、现场指认笔录、到案经过、户籍证明等证据，认为被告人龙四开、龙家勇、晁桂红的行为均构成信用卡诈骗罪，适用《中华人民共和国刑法》第一百九十六条之规定；被告人晁桂红在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，提请本院依法判处。上列被告人对起诉书指控的事实均未提出实质性的辩解意见。被告人龙四开的辩护人提出：龙四开在共同犯罪中作用较小，是从犯，又系初犯，归案后认罪态度好，且积极退赃，取得了被害人谅解，可以从轻、减轻处罚。被告人龙家勇的辩护人提出：1、本案起主要作用的是张某，龙家勇、龙四开只是配角，是从犯，案发后全部退赃退赔，取得了谅解，又系初犯，依法应从轻处罚。2、本案应定性为一般诈骗罪而不是信用卡诈骗罪。被害人的银行卡是借记卡，也就是储蓄卡，而不是信用卡；被告人的犯罪行为侵犯的是被害人个人的财产所有权，并没有侵犯国家金融管理秩序，所以定一般诈骗罪更符合刑法的规定。经审理查明：2014年12月底，被告人龙四开、龙家勇兄弟与张某（另案处理）在龙四开家中策划诈骗作案，由龙四开、龙家勇与张某外出行骗，龙四开之妻晁桂红负责在家中接电话冒充财务经理进行圆谎。龙四开还购买了一部诺基亚手机和手机卡交给晁桂红用于诈骗。2015年1月3日，龙四开、龙家勇与张某驾驶在广东租赁的一辆假号牌为鄂A8718**的本田思域小轿车窜至赤壁市城区寻找目标。下午5时许，三人在赤壁市沃尔玛超市公交站台处发现独自在此候车的女青年徐某，便将车停在徐某面前，谎称车上物品全部被盗，找徐某借用手机联系朋友。徐某出于信任，将手机借给被告人一行。随后，张某用徐某的手机拨通了在安徽省阜阳市负责策应的晁桂红。为了取得徐某的信任，晁桂红与徐某通了电话。随后，龙四开、龙家勇与张某以还需借用徐某的手机联系为由，将其骗上车。三人又谎称需要借徐某的银行卡转账进来，让徐某在手机上查询银行卡账户余额，借机窃取其银行卡账户密码。接着又以公司报账需要银行卡的序列号为由借徐晓的银行卡去沃尔玛超市查询序列号。随后，龙家勇持徐某卡号为62×××23的中国工商银行银行卡和卡号为62×××18的中国农业银行银行卡到赤壁市一桥桥头中国农行银行ATM机上先后提取现金共计4万元，又持62×××18的中国农业银行银行卡在沃尔玛超市一楼百督珠宝消费21720元购得黄金项链一条。尔后，被告人一伙借故支开徐某逃离现场。途中，龙四开打电话叮嘱晁桂红把手机关机不要再使用，后将黄金项链以17000元的价格卖给广州白云区一家黄金回收店。所得赃款扣除支出费用外，由龙四开、龙家勇、张某予以平分。2016年3月11日，被告人龙四开、龙家勇、晁桂红被抓获归案。归案后，三被告人退赔了全部赃款，被害人徐某对其行为予以谅解。上述事实，被告人在开庭过程中亦无异议，且有被害人徐某的陈述、辨认笔录、指认笔录、银行流水账、到案经过、户籍证明、收条、谅解书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人龙四开、龙家勇、晁桂红以非法占有为目的，骗取他人信用卡并使用，数额巨大，其行为均构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于龙家勇的辩护人提出“本案应定一般诈骗罪”的辩护意见，本院认为，根据全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》，刑法规定的“信用卡”，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。故该辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。在共同犯罪中，龙四开、龙家勇与张某共同策划并具体实施诈骗犯罪，平分赃款，均起主要作用，是主犯，按照其参与的犯罪处罚；晁桂红起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。辩护人提出“龙四开、龙家勇系从犯”的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。三被告人归案后均能如实供述自己的罪行，退赔了全部赃款，取得了被害人的谅解，且当庭认罪，依法可以从轻处罚。辩护人的此项辩护意见可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：被告人龙四开犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。被告人龙家勇犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。被告人晁桂红犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二万元（已缴纳一万元）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人龙四开、龙家勇的刑期均自2016年3月11日起至2021年3月10日止；被告人晁桂红的缓刑考验期限自判决确定之日起计算；所判罚金均于判决生效后立即缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 杰人民陪审员  王明清人民陪审员  周芳琴二〇一七年三月三日书 记 员  陈 娟附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（三）冒用他人信用卡的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。