陕西省旬阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0928民初1399号原告：李猛，男，1989年6月14日生，汉族，城镇居民，住旬阳县城关镇草坪社区。委托诉讼代理人：李焱，陕西圣迪律师事务所律师。被告：王高杰，男，1988年11月11日生，汉族，鑫达彩钢经营部业主，户籍所在地江苏省兴化市大邹镇新庄村新五组15号，现住旬阳县城关镇草坪社区。委托诉讼代理人：李江河，陕西智圣律师事务所律师。被告：陈焕林，男，1978年6月13日生，汉族，兴林彩钢营业部业主，户籍所在地江苏省兴化市大邹镇双溪村双生一组1-18号，现住旬阳县城关镇草坪社区。委托诉讼代理人：周银翠，陕西智圣律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司。地址：安康市汉滨区大桥路**号。组织机构代码78697561-8。法定代表人于峰，中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司经理。原告李猛与被告王高杰、陈焕林、中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李猛及其委托诉讼代理人，被告高杰、陈焕林及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本��现已审理终结。原告李猛向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等损失共计188621.76元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年5月4日，原告驾驶陈焕林的陕GCW1**号车，装载雇主王高杰及两名工友，前往神河楼房一工地为陈焕林搭建活动板房。当晚8时许，原告开车返回途中，行至吕河十天高速引线拐弯处车辆发生侧翻，造成原告受伤。原告被送往旬阳县医院住院治疗75天，诊断为：左肱骨下端开放性骨折，左肘后皮肤裂伤、左侧尺神经挫伤。原告作为被告王高杰的雇员，在完成工作中受到伤害，雇主应当承担侵权责任。陈焕林作为车辆气有人、实际受益人，也应承担相应法律责任。被告王高杰辩称，原告李猛和第一被告之间形成的是临时个人劳务关系，双方约定日工资100元，交通、住宿等由原告李猛自行负责。事发当日，原告李猛临时使用了由王高杰保管的陈焕林的车辆，在劳务活动结束后驾车返回途中，由于原告李猛车速过高而在弯道发生翻车事故，造成原告及同车他人受伤，此次交通事故与原告给第一被告搭建活动板房的个人劳务关系没有直接的关联。本案是机动车交通事故责任纠纷，不是个人劳务纠纷。根据事故认定书，原告承担本起事故的全部责任，原告的损失应由其自行承担，并且还应赔偿其他人的经济损失。本案中，告驾车超速行驶，驾车时将一只手伸出车外，是造成在弯道翻车的原因，事故认定书也认定是原告操作不当造成的，虽然原告也不想发生交通事故，但其超速、单手驾车行为确是故意的，也是造成事故的根本原因；第一被告临时雇佣原告提供个人劳务，但根据双方的约定，第一被告并不负责提供交通的，开车行为是双方的一种合作关系：即第一被���提供车辆，原告提供驾驶技术，车辆没任何问题，责任在原告本人。故，第一被告不应对原告故意行为造成的相关损害承担责任。第二被告陈焕林在本案中没有任何责任。旬阳楼房的彩钢房工程，是第一被告个人承揽的，与陈焕林无关，车主虽然是陈焕林，但当时陈焕林已回老家江苏，车辆委托第一被告保管，是第一被告未经陈焕林同意而私自使用，应当由实际使用人承担责任。在事故发生后，为了救治原告，第一被告共垫付了医疗费用37257.36元，第一被告在本案中不应承担任何责任，预付费用原告应当予以返还。陈焕林的GCW122号面包车已在被告中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司投保了交强险和机动车综合商业险，现发生交通事故，保险公司应在承保范围内承担保险责任。原告的损失计算存在问题，45257.36元医疗费总额中包括有王高杰垫付的37257.36元��原告仅为10级伤残，劳动能力没有下降，被抚养人生活费不应支持。本案是由于原告的全部过错所造成，精神抚慰金不应赔偿。被告陈焕林辩称，本次交通事故是在第二被告将车辆交由王高杰保管期间发生的，第二被告虽系车辆所有人，但并非实际使用人；搭建活动板房业务并不是第二被告所承揽，第二被告对原告在事故中受伤没有任何责任和过错，故不应承担任何法律责任。原告违反交通规则，造成车辆侧翻致其受伤及车辆受损的交通事故，对本起事故负全部责任，在本案中有重大过错。陕GCW1**号车辆已在中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司投保了机动车第三者责任强制险及机动车综合商业保险，中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司应当在机动车综合商业保险限额内承担责任。原告所主张的被抚养人生活费等明显不合理。请求法��依法驳回原告对第二被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的证人邓其发等人的证明材料，因证人未接受调查也未出庭作证，其证言内容的真实性、完整性不能确认，故不予采信；2、被告王高杰提交证人秦富取、高明鹏、刘玉军的证明材料，因证人未接受调查也未出庭作证，其证言内容的真实性、完整性不能确认，故不予采信。3、王高杰提交的销售清单，内容真实，本院予以采信；4、被告陈焕林提交的车辆施救费、修理费增值税发票，与本案没有关联性，不予采信。5、西安交通大学法医学司法鉴定中心对原告李猛的伤残等级、后续治疗费用及误工、护理、营养期限进行了重新鉴定，出具的西交司法鉴定中心（2016）临鉴字第1540号法医临床司法鉴定意见，依据充分，意见客观，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案基本事实如下：被告王高杰在旬阳县城关镇草坪社区开办鑫达彩钢经营部，系该经营部业主（自述未办理营业执照）。2016年5月4日，王高杰承建旬阳县神河镇楼房邓某活动板房，雇请原告李猛为其务工。当日早上，被告王高杰将被告陈焕林的陕GCW1**号面包车交由原告李猛驾驶，李猛驾驶该车装载工友及施工工具前往神河楼房施工。完工后，李猛驾车装载王高杰及两名工友返回，当晚8时许行至吕河十天高速引线拐弯处时车辆发生侧翻，致伤原告。原告被送往旬阳县医院住院治疗，诊断为：左肱骨下段开放性骨折；左肘后皮肤裂伤；左前臂皮肤擦挫伤；左手背皮肤毁损伤；左手第2-4指伸直股腱挫裂伤；左侧尺神经挫伤。原告共住院75天，开支医疗费45257.36元、交通费113元，其中被告王高杰预付其医疗费37257.36元。旬阳县公安局交通警察大队2016年5月12日作出旬公交认字（2016）第02039号事故认定书，认为李猛驾驶机动车辆因操作不当致使车辆侧翻是造成本次事故的直接原因，认定李猛负本起事故全部责任。本案审理中，被告王高杰对原告李猛自行委托陕西安康金州司法鉴定中心作出的鉴定意见不服，申请重新鉴定，经安康市中级人民法院委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心作出西交司法鉴定中心（2016）临鉴字第1540号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李猛的伤残等级应属十级。2、被鉴定人李猛的后续治疗分为两部分：（1）待骨折愈合后，需择期行“左肱骨骨折内固定物取出术”，其后续费用约需人民币10000.00元；（2）多处遗留瘢痕修复的后续治疗费用约需人民币20000.00元。3、被鉴定人李猛的误工期限建议为270日。4、被鉴定人李猛的护理期限建议为90日。5、被鉴定人李猛的营养期限建议为90日。本次重新鉴定，共开支鉴定费用5571.80元。另查明，被告王高杰系被告陈焕林的妹夫。原告李猛驾驶的陕GCW1**号面包车系被告陈焕林所有，陈焕林已为该车在中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司旬阳营销服务部投保机动车交通事故强制责任险和机动车综合商业保险。机动车综合商业保险中车上人员责任险（司机）责任限额为10000.00元，不计免赔。保险的期限自2016年3月16日0时起至2017年3月15日24时止。2016年“五一”长假期间，陈焕林返回江苏老家，将该车交由被告王高杰代管。事发当日，王高杰将该车交由原告李猛驾驶出行。原告李猛系城关镇草坪社区居民，持有机动车B2驾驶证，其为王高杰务工，每日劳务报酬为100元。据陕西省统计数据：2015年度陕西省城镇居民人均可支配收入为26420元。本院认为，被告王高杰对外承建活动板房，系从事营利性经营活动，应对其雇员在提供劳务过程中的工作风险承担责任；原告李猛与被告王高杰已形成个人之间的劳务关系，李猛驾驶陕GCW1**号面包车出行系从事王高杰授权范围内的劳务活动，其在交通事故中受伤，雇主王高杰应当承担赔偿责任。本案中，原告李猛因操作不当致所驾车辆发生侧翻而受伤，且经交警大队事故责任认定属于其应负全部责任的单方交通事故，表明其在提供劳务过程中存在重大过失，故应适当减轻被告王高杰的赔偿责任。陕GCW1**号面包车已投保车上人员险（司机），被告保险公司应在责任限额范围内予以理赔；保险赔偿不足部分，由原告李猛承担30%的责���，被告王高杰承担70%的责任。原告李猛提供的证据不足以证实被告陈焕林与其存在劳务关系，且机动车所有人陈焕林对损害发生没有过错，原告要求陈焕林承担赔偿责任依据不足，本院不予支持。原告的医疗费按其提供的医疗票据金额应支持45257.36元；原告共住院75天，住院伙食补助费计2250元（75天X30元）；西安交大法医司法鉴定意见建议原告李猛的误工期为270日，护理期、营养期为90日，误工、护理、营养日期可分别按鉴定意见确定，即：误工费按其受伤前日工资标准计27000.00元（270天X100元），护理费参照陕西省私营单位就业人员年平均工资标准计8190.00元（90天X91元），营养费计1800.00元（90天X20元）；原告的伤残赔偿金按城镇标准计算，十级伤残的伤残赔偿金计52840元（26420元X20年X10%）；后续治疗费以西安交大司法鉴定意见为据，支持30000.00元；���告因医疗开支交通费113元，应予赔偿。原告上述损失共计167450.36元。因原告的伤残等级较轻，且其对本案发生有较大过错，故其索赔精神损害抚慰金及被抚养人生活费，本院不予支持。陕西安康金州司法鉴定中心的鉴定意见在审理中原告未举证，鉴定意见未采信，该鉴定费用应由原告自行承担。重新鉴定开支的鉴定费用5571.80元，应由李猛、王高杰按照前述责任比例分担。综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款的规定，判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司安康中心支公司在车上人员除（司机）责任限额内赔付原告李猛各项损失共计10000.00元。原告李猛的其余损失共计157450.36元，由原告李猛自行承担47235.11元，由被告王高杰赔偿原告李猛110215.25元；赔款限本判决生效后十日内履行完毕（王高杰已预付37257.36元）。驳回原告李猛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4072元，由李猛承担1222元，王高杰承担2850元。重新鉴定的鉴定费用5571.80元，由李猛承担1671.80元，王高杰承担3900.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长  刘锋强人民陪审员  龚建华人民陪审员  张怀群二〇一七年三月二日书 记 员  李 欣附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿���被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。