贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔04民终102号上诉人（原审被告）:安顺市骏鑫投资开发有限责任公司,住所地：安顺市西秀区建设路6号6幢3层6号。法定代表人曾宪怀，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：张家程，男，1976年4月17日生，汉族，农民，住普定县。委托诉讼代理人：张振厚，男，普定县法律援助中心基层法律服务工作者，代理权限为特别授权代理。上诉人安顺市骏鑫投资开发有限责任公司（以下简称“骏鑫投资公司”）因与被上诉人张家程物件脱落、坠落损害责任纠纷一案，不服贵州省普定县人民法院(2016)黔0422民初1081号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。骏鑫投资公司上诉请求：1、依法撤销原审的错误判决，并予以改判或者再次发回原审法院重审；2、诉讼费由人民法院依法判决。主要事实及理由：1、被上诉人张家程系擅自闯入上诉人公司的施工工地，对其损害的发生具有一定过错，应当承担相应的责任。2、被上诉人张家程是农村居民，原审中无证据证实张家程近年来没有从事农业生产，收入来源于非农业。建筑行业个体工匠资质依法应由当地政府建设主管部门出具，而不是仅凭农村村委会出具的证明就能证实。被上诉人居住的“天王旗村”事发时仍然属于农村，承包地被征收的证明未说明是案发前还是案发后，不能认定为案发前。原判错误的以所谓的“个体工匠”“土地被征”等不能成立的理由，按城镇居民标准计算100多万巨额赔偿对上诉人严重不公，依法应当改判；3、原判漏算上诉人已支付的“其他费用”13478.93元及未扣减公司垫付的“一审诉讼费8000元”，应依法纠正。被上诉人张家程二审未作答辩。张家程一审诉讼请求：1、依法判令被告赔偿致原告受伤的误工费、护理费、部分依赖护理、住宿伙食费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计人民币958116.4元；2、诉讼费用由被告承担。主要事实及理由：2014年9月29日，原告路过被告承建的普定县龙场乡玉兔山移民房区20号楼下时，被正在施工的高空坠物钢管击中头部当场昏迷，被送到安顺市人民医院抢救，经诊断为：1、急性重型开放性颅脑损伤；2、左侧顶部颅骨开放性粉碎性凹陷性骨折；3、左侧顶叶脑挫裂伤脑内血肿；4、左侧顶部头皮挫裂伤。住院治疗至2015年1月9日，2015年1月10日转到贵州省人民医院住院治疗至2015年2月14日，2015年3月16日又在贵州省人民医院住院治疗至同年10月26日。原告之伤经贵州省人民医院法医司法鉴定所评定为1、三级伤残；2、误工期限为270日、护理期限为150日、营养期限为150日；3、护理依赖程度为部分护理依赖。被告除支付医疗费外，其余费用未支付。为此，请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费1590元、误工费31762元、护理费12678元、部分依赖护理308500元、住宿伙食费、残疾赔偿金330673.1元、精神抚慰金20000元等共计958116.4元。安顺市骏鑫投资开发有限责任公司一审中辩称：原告起诉赔偿金额过高，原告的赔偿标准应按农村居民计算，对于原告增加的诉讼请求6000元，我公司没有意见。一审法院认定：2014年9月29日中午1时许，原告张家程到被告安顺骏鑫公司正在建设施工的普定县龙场乡玉兔山移民生态小区找工做，当原告通过20号楼下时，被该楼上坠落下的1米左右长度的钢管（脚手架用）砸中头部受伤。原告被送往普定县中医医院抢救治疗后又于同日送往安顺市人民医院治疗，经诊断原告之伤为：1、急性重型开放性颅脑损伤；2、左侧顶部颅骨开放性粉碎性凹陷性骨折；3、左侧顶叶脑挫裂伤脑内血肿；4、左侧顶部头皮挫裂伤。原告住院治疗至2015年1月9日，计103天。2015年1月10日转到贵阳市第二人民医院住院治疗至同年2月14日，计35天。同年3月16日到安顺市人民医院住院治疗至同年9月18日，计186天，共计住院治疗324天。被告支付医疗费177484.36元，原告支付150元（安顺市人民医院发票1张30元、普定县中医院发票1张120元），另原告购中药支付1020元，购轮椅支付690元，2015年1月7日支付包车费600元、1月10日支付到贵阳住院包车费600元、2月14日出院支付包车费600元、7月6日作鉴定支付包车费600元,2016年10月10日到贵州省人民医院法医司法鉴定所进行鉴定原告支付租车费1225元、就餐费652元、住宿费1686元、检查费340元、鉴定费2100元。被告已支付原告赔偿款260000元（包含二次鉴定中被告所支付的10000元），同时原告退得医疗费2478.93元，原告预交的诉讼费8000元系被告所交。原告之伤于2016年10月20日经贵州省人民医院法医司法鉴定所评定为：1、张家程之损伤评定为三级伤残；2、张家程之损伤的误工期限评定为270日、护理期限评定为150日、营养期限评定为150日；3、张家程人身损害护理依赖程度评定为部分依赖。同时查明：原告父亲张振勤（1943年3月11日生）、母亲赵国珍（已于2012年病故）共同生育有张家林、张家趾、原告、张家敏四个子女。原告与妻子陈泽美生育长子张声安（男、2004年10月7日生）、次子张宏伟（男、2008年9月12日生）两个孩子，现在普定一小读书。原告居住地普定县城关镇天王旗村属于城市规划区域，该户承包土地已被征收。另查明：原告属个体工匠，主要在县城内从事建筑行业，其住院期间是其妻子陈泽美护理。一审法院认为：一、关于责任的承担。原告在路过被告建设工地时，被被告正在建设施工的高楼上坠落下的钢管砸中头部受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”的规定，被告作为高楼的建设单位未证明自己没有过错，故应承担侵权赔偿责任。二、关于赔偿项目及数额的确定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费。”等的规定，原告虽属农村居民，但其土地已被征收，其已经不再依赖土地进行生活，其主要在县城从事个体建筑行业，且居住地属城市规划区，其应按城镇居民身份计算赔偿。原告虽未举证证明其最近三年的平均收入状况，但其在县城从事个体建筑行业，参照本地居民服务、修理和其他服务业的标准计算误工费及护理费。故原告可获得的赔偿为：1、医疗费1170元（150元+1020元）；2、误工费参照当地上一年度居民服务、修理和服务行业的平均工资30185元和误工期限予以计算为22328.6元（30185元÷365天×270天）；3、护理费参照当地上一年度居民服务、修理和服务行业的平均工资30185元和护理期限计算为12404.79元（30185元÷365天×150天）；4、交通费3935元；5、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元和住院323天，计算为9720元（324天×30元）；6、营养费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天30元和营养期限计算为4500元（150天×30元）；7、残疾赔偿金参照当地上一年度城镇居民人均可支配收入22548.21元，结合其所受损伤属Ⅲ（三）级伤残计算为360771.36元（22548.21元×20年×80%）；8、受害人定残后的护理费根据原告人身损害护理依赖程度评定为部分依赖的意见计算为301850元（30185元×20年×50%）；9、被抚养人张振勤、张声安、张宏伟生活费131189.91元[其父张振勤现73岁，赔偿7年为21356.50元（15254.64元×7年÷4人×80%）、其长子张声安现11岁，赔偿7年为42712.99元（15254.64元×7年÷2人×80%）、其次子张宏伟现7岁，赔偿11年为67120.42元（15254.64元×11年÷2人×80%）]；10、残疾辅助器具费690元；11、精神抚慰金酌情赔偿10000元；11、第二次鉴定产生的费用3903元，以上共计862462.66元。另原告主张的处方笺2张共60元，因不是发票，本院不予支持。原告主张的就餐费200元，于法无据，本院不予支持。后续治疗费50000元因无证据予以证明，本院也不予支持。可待实际发生后，另行协商或提起诉讼处理。被告已经支付给原告的款项260000元及原告所退的医疗费2478.93元，在进行赔偿时予以扣减。故被告应赔偿原告的各项损失599983.73元（862462.66元-260000元-2478.93元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告安顺市骏鑫投资开发有限责任公司在本判决生效后10日内赔偿原告张家程医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、受害人定残后的护理费、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金等共计599983.73元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13430元，减半收取6715元，由被告安顺市骏鑫投资开发有限责任公司承担。二审举证期间，上诉人安顺市骏鑫投资开发有限责任公司及被上诉人张家程均未提交新证据。二审法院查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为：被上诉人张家程在上诉人骏鑫投资开发有限责任公司施工工地内因高楼上坠落的钢管砸中头部受伤，事实存在。事发工地位于普定县龙××乡××山移民生态小区××楼，上诉人称该工地未对外开放，事发现场不是公路而是小区通道，但上诉人不能举证证明事发工地处于封闭状态且禁止施工人员以外的其他人员通行，也不能举证证明其在施工现场设置明显警告标识提醒过往人员注意安全等尽到了安全管理义务，上诉人骏鑫投资公司作为该工程建设单位不能证明自己对事故发生没有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任……”的规定，上诉人骏鑫投资公司应当对被上诉人张家程受到的人身损害承担赔偿责任，故对上诉人以被上诉人擅自闯入工地，对损害发生存在过错，要求被上诉人张家程承担相应责任的上诉理由，本院不予采纳。被上诉人张家程已举证证明在事故发生前其承包土地已被国家征收，主要收入来源于城镇务工，在法庭辩论终结前张家程居住地已纳入城镇规划，为普定县定南街道天王旗新村。一审法院按城镇居民标准计算张家程人身损害的赔偿数额符合法律规定，对上诉人要求按农村居民标准计算赔偿数额的上诉理由，本院不予采纳。上诉人称原审漏算已支付的“其他费用”13478.93元，经审查，该笔费用包含退给被上诉人张家程医疗费2478.93元、司法鉴定费3000元、诉讼费8000元，其中退还张家程的医疗费2478.93元已在一审判决中抵扣赔偿款，司法鉴定费3000元已在一审中计入上诉人已支付给被上诉人的款项260000中抵扣赔偿款，因此不能再次抵扣。上诉人一审时替被上诉人垫付了诉讼费8000元，现一审判决上诉人承担诉讼费6715元，该费用应在上诉人垫付的8000元诉讼费中扣除后剩余的1285应由被上诉人向一审法院申请退还给上诉人，故对上诉人称一审法院漏算已支付费用的上诉理由，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉理由和请求均不能成立，应予以驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13430元，由上诉人安顺市骏鑫投资开发有限责任公司承担13430元。本判决为终审判决。审判长 阮  素  芬审判员 李  德  江审判员 刘    熹二〇一七年三月十七日书记员 金家伦（代）