山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民终1036号上诉人（原审原告）：山东明德物业管理集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘德明，董事长。委托诉讼代理人：于秀妮，女，该公司职工。委托诉讼代理人：戴肖利，女，该公司职工。被上诉人（原审被告）：卢加城，男，1962年8月24日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：赵杰，济南长清长安法律服务所法律工作者。上诉人山东明德物业管理集团有限公司（以下简称明德物业公司）因与被上诉人卢加城劳动争议一案，不服济南市长清区人民法院（2016）鲁0113民初3636号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。明德物业公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.诉讼费用由卢加城承担。事实和理由：一、卢加城系自动离职，无权主张经济补偿金。1.一审判决查明卢加城于2016年1月5日离开工作岗位后未再上班，系卢加城自动离职，其无权主张经济补偿金。2.明德物业公司从未收到卢加城邮寄的解除劳动关系通知书。3.一审时明德物业公司提交了卢加城的社保情况查询单，证实卢加城自入职时便一直享受社保待遇，明德物业公司根本无法为其办理社保增员，无法为其缴纳社保的原因系卢加城自身原因。二、明德物业公司无需向卢加城支付最低工资差额。1.卢加城从上班之日就明知其工作内容和工资情况，对此其并未提出任何异议，且明德物业公司也一直按卢加城提供的劳动价值向其发放足额工资，所以不存在工资差额问题，无需向其支付工资差额。2.一审判决以卢加城的实发工资为基数计算工资差额明显不当。最低工资标准是指应发工资，而实发工资金额可以是用人单位根据劳动者的具体情况进行工资调整后的数额，因此实发工资和应发工资之间有差额是正常的。3.卢加城所在的项目为学校物业项目，每年寒暑假期间明德物业公司都会安排员工放假，卢加城在学校放假期间没有提供正常劳动，一审判决明德物业公司在寒暑假期间也要向卢加城支付最低工资不符合法律规定。根据法律规定，在劳动者没有提供正常劳动的情况下，用人单位仅需支付生活费即可。且卢加城的该项请求也已经超过1年诉讼时效。卢加城辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。明德物业公司向一审法院起诉请求：1.判令其无需向卢加城支付2012年1月至2016年1月期间的差额工资5690元；2.判令其无需向卢加城支付经济补偿金6525元；3.判令其无需向卢加城支付2015年年休假工资1000.05元；4.本案诉讼费用由卢加城承担。一审法院认定事实：卢加城自2011年9月到明德物业公司工作，被安排到山东工艺美术学院公寓楼担任楼管，工作内容主要是在值班室值班看管，期间明德物业公司未给其缴纳社会保险。2016年1月5日，卢加城离开工作岗位后未再上班，当月的应发工资为372.3元，至今尚未发放。2016年1月26日，卢加城向明德物业公司邮寄送达解除劳动关系通知书，结合EMS快递查询证实明德物业公司已经签收。后卢加城向济南市长清区人事劳动争议仲裁委会提起仲裁申请，该仲裁委员会于2016年7月15日作出济长劳人仲案字（2016）第56号裁决书，裁决明德物业公司支付卢加城2016年1月工资372.3元、经济补偿金6525元、最低工资的差额5690元、2015年年休假工资1000.05元。该裁决书送达后，明德物业公司不服，在法定期限内诉至法院。诉讼中，明德物业公司提交卢加城的社保查询单一份，证实卢加城参加了农村合作医疗保险，称明德物业公司因此无法为卢加城办理社会保险增员。卢加城称正常工作是值班24小时休息24小时，学生寒暑假期间，值班24小时班，休息48小时。另查，2012年1月至2012年2月长清区月最低工资为950元，该期间卢加城的实发月工资分别为1050元、914.52元；2012年3月至2013年2月长清区月最低工资为1100元，该期间卢加城的实发月工资分别为826.6元、1050元、1090元、1070元、961.2元、835.6元、793.9元、1090元、1090元、1090元、1124.85元、1124.5元；2013年3月至2014年2月长清区月最低工资为1220元，该期间卢加城的实发月工资分别为964.3元、1120元、1160元、1125元、1090元、1195元、848.4元、1265元、1230元、1260元、1160元、920元；2014年3月至2015年2月长清区月最低工资为1350元，该期间卢加城的实发月工资分别为1230.7元、1210元、1246.1元、1253.1元、1210元、1264.2元、1217.3元、1252.3元、1301.9元、1619.40元、1360元、887.9元；2015年3月至2015年12月长清区月最低工资为1450元，卢加城的实发月工资为1421.8元、1290元、1280元、1442.6元、1311.94元、1211.94元、1414.6元、1495.8元、1300元、1221.29元。一审法院认为，双方当事人对卢加城自2011年9月至2016年1月5日在明德物业公司工作，且未缴纳社会保险的事实清楚，一审法院予以确认。双方之间自2011年9月起存在劳动关系，2016年1月份，卢加城在明德物业公司工作5天，双方均认可1月份的应发工资为372.3元，一审法院予以确认。对于卢加城的工资情况，卢加城提供了银行交易明细，交易明细中贷方交易数额、交易规律等符合工资的特征，虽然明德物业公司对该证据不予认可，但未提供任何相反证据，故一审法院予以采信，该证据可以证实卢加城2012年1月至2015年12月期间的工资情况，经计算，2012年1月至2月份期间的最低工资标准为950元，卢加城2月份的实发工资低于最低工资，明德物业公司应当补发35.48元；2012年3月至2013年2月期间，卢加城有10个月实发工资（共计9897.3元）低于最低工资标准，明德物业公司应当补发1102.7元；2013年3月至2014年2月期间，卢加城有9个月实发工资（共计9582.7元）低于最低工资标准，明德物业公司应当补发1397.3元；2014年3月至2015年2月期间，卢加城有10个月实发工资（共计12073.5元）低于最低工资标准，明德物业公司应当补发1426.5元；2015年3月至2015年12月期间，卢加城有9个月实发工资（共计11894.17元）低于最低工资标准，明德物业公司应当补发1155.83元；综上，明德物业公司共应当补发卢加城低于最低工资标准的差额工资5117.81元，一审法院予以支持，2016年1月卢加城工作5天，工资372.3元并不低于最低工资标准，无需补发。对于2016年1月份卢加城的离职原因，双方各执一词，根据卢加城提供的解除劳动关系通知书、EMS快递查询单，可以证实卢加城1月26日以未缴纳社会保险为由解除劳动关系，虽然明德物业公司称未收到，但快递查询单显示明德物业公司的前台已经签收该快递，故明德物业公司的抗辩理由不成立，卢加城称系因未缴纳社会保险离职的陈述，一审法院予以采信，且卢加城在明德物业公司工作期间，未签劳动合同、未缴纳社会保险的情况属实，虽然明德物业公司提交卢加城的社保查询单一份，称因卢加城参加了农村合作医疗保险，明德物业公司无法为卢加城办理社会保险增员，但为职工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，明德物业公司亦未能提供证据证明系因卢加城原因无法办理社保，卢加城以未缴纳社保提出离职符合法律规定用人单位支付经济补偿金的情形，故本案明德物业公司应当向卢加城支付解除劳动关系的经济补偿金。卢加城离职前12个月的平均工资低于长清区最低工资标准，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，明德物业公司应按照最低工资标准计算，计算年限为4年4个月，应当支付卢加城的经济补偿金为6525元（1450元×4.5）。关于卢加城主张的年休假工资，因其所服务的物业项目系高校，确实存在每年放寒暑假的情况，寒暑假期间其每三天上一天班，而其工资由明德物业公司按照最低工资标准支付，一审法院已经支持，卢加城实际休息天数多于年休假天数，根据《职工带薪年休假条例》第四条的规定，其不再享有当年的年休假，明德物业公司不支付其2015年年休假工资。案经调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告山东明德物业管理有限公司应当于判决生效之日起十日内支付被告卢加城2016年1月份工资372.3元；二、原告山东明德物业管理有限公司应当于判决生效之日起十日内支付被告卢加城解除劳动关系的经济补偿金6525元；三、原告山东明德物业管理有限公司应当于判决生效之日起十日内支付被告卢加城2012年至2016年1月期间的低于最低工资标准的差额工资5117.81元；四、原告山东明德物业管理有限公司不支付被告卢加城2015年年休假工资1000.05元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东明德物业管理有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。另，山东明德物业管理有限公司于2016年12月15日变更名称为山东明德物业管理集团有限公司。本院认为，关于明德物业公司是否应当向卢加城支付经济补偿金，卢加城在明德物业公司工作期间，明德物业公司未给卢加城缴纳社会保险，卢加城以此为由解除其与明德物业公司的劳动关系，符合法律规定。明德物业公司主张卢加城系自行离职无事实和法律依据，本院不予采信。卢加城申请劳动仲裁要求明德物业公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，明德物业公司应当向卢加城支付经济补偿金。关于明德物业公司是否应当向卢加城支付工资差额，本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款规定：“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”明德物业公司主张可以低于最低工资标准向卢加城支付工资无法律依据，本院不予采信。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定：“非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家和省另有规定的，依照其规定执行。”卢加城所在的学校物业项目的每年寒暑假期间不属于上述法律规定的非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业的情形，明德物业公司主张在该期间应当向卢加城支付生活费而非最低工资无事实和法律依据，本院不予采信。关于卢加城主张的工资差额是否超过诉讼时效，本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”工资差额属于劳动报酬，应当适用上述法律规定。卢加城申请劳动仲裁未超出一年劳动仲裁时效期间。综上所述，明德物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东明德物业管理集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王德强代理审判员  许海涛代理审判员  唐鸣亮二〇一七年三月十四日书 记 员  刘 翔实习书记员马晴