辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽10民终125号上诉人（原审原告）：辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司，住所地辽宁省辽阳县刘二堡镇东堡村。法定代表人：李凤番，系该公司经理。委托代理人：巢立安，系辽宁汕众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汪德明。委托代理人：翟庆丰，系辽阳市白塔区彦平郡法律服务所法律工作者。原审原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司与原审被告汪德明劳动争议纠纷一案，辽阳县人民法院于2016年11月7日作出了（2016）辽1021民初1455号民事判决，辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司的委托代理人巢立安，被上诉人汪德明及其委托代理人翟庆丰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司一审诉称：我公司与被告汪德明存在劳动关系，被告于2013年3月受聘于我公司，于2014年6月17日受伤，由我公司申请认定为工伤，2015年1月被鉴定为3级伤残，2016年5月19日经辽阳县劳动仲裁委员会作出裁决书。我公司认为仲裁裁决认定事实不清，证据不足，首先不能仅凭被告单方提出的未经我公司认可的工资袋工资条上的数额来认定被告的实发工资，应按照被告社保缴费凭证记载的申报数额为依据。其次我公司已经为被告缴纳社保，我公司不应当另行赔偿。故请求依法撤销辽县劳人仲字[2015]第66号裁决并依法改判。被告汪德明一审辩称：原告拒绝提供被告的工资情况，因此，仲裁院才依据被告的工资袋来认定被告实发工资的数额。而原告为被告交纳的社保并没有按照被告工作期间的实际工资数额进行交纳，致使被告的工伤待遇与实际存在差额，这个差额应该由企业承担。原告是以每月工资1993元的基数为被告缴纳的工伤保险，而仲裁却按2270元计算的，故仲裁裁决的部分项目是错误的，应该重新计算。此外，原告还应给付被告部分依赖护理费及住院期间的伙食补助费。一审法院经审理查明，被告汪德明于2013年3月份到原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司上班，从事车间主任工作，原告为被告缴纳了养老保险和工伤保险，被告自述其平均月工资为5300元及原告尚拖欠其2014年1月1日-6月17日的工资没有给付。2014年6月17日20时许，被告为原告在山西省工作时受伤，当晚就诊于榆次市医院，第二天被送至山西医科大学第二医院住院治疗12天，其中1级护理5天、2级护理7天，诊断为右侧肩关节完全离断伤，后于2014年7月1日转入辽阳市中心医院住院治疗76天，诊断为右上肢截肢术后、急性应激反应-抑郁状态，均为2级护理，被告两次住院共计88天，所花医药费均由原告支付，同时，原告负责护理被告58天，其余30天由被告自己找人护理。被告住院期间及出院后，原告曾给付过被告先前拖欠的工资款。被告所受伤害经辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年1月30日，被告的伤害经辽阳市劳动鉴定委员会鉴定为3级伤残。为鉴定，被告花交通费300元。被告因工伤待遇问题与原告发生争议，被告向辽阳县劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，辽阳县劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月19日作出辽县劳人仲字[2015]第66号仲裁裁决书，裁决原告给付被告一次性伤残补助金差额69690元、伤残津贴差额36360元、停工留薪期工资31800元、护理费2876元、交通费300元、拖欠工资18000元，合计159026元，并从2016年6月开始按月支付被告伤残津贴2424元及自2013年3月开始为被告缴纳基本医疗保险金（具体由社会保险机构核定）。原告除了同意裁决的护理费2876元、交通费300元外，不服其他裁决，故诉至本院，要求依法改判。庭审中，被告提供了自己2013年11月份和12月份的工资袋，其中11月份工资为4258元，12月份工资为6237元，原告未向本院提供被告的工资单。此外，被告还提供了自己的中国邮政储蓄银行存折，证明自己从2015年2月开始，每月享受从工伤保险基金中支付的伤残津贴为1594.40元，从社保得到的一次性伤残补助金是45839元。上述事实有原、被告的陈述、住院病历、残疾等级鉴定书、原告在中国邮政储蓄银行开户的存折、辽县劳人仲字【2015】第66号仲裁裁决书、2013年11月份和12月份的工资袋及原告社保账户信息等在案为凭。一审法院认为，被告因工伤残，应依法享受社会保险待遇。被告系3级伤残，应享受的待遇是从工伤保险基金按23个月的本人工资标准领取一次性伤残补助金和按月领取本人工资的80%的伤残津贴。至于被告本人工资标准的问题，双方存在争议，根据《工资支付暂行规定》，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，因此，原告应该持有被告每月工资情况的证据，却无正当理由拒不提供，故原告应承担举证不能的法律后果，为此，被告提供的2013年11月份工资袋4258元和12月份的工资袋6237元，一审法院予以采信，故一审法院认定被告本人的月平均工资为5247.50元【（4258元＋6237元）÷2】。由于原告没有按照被告工作期间的实际工资数额为被告交纳养老保险和工伤保险，致使被告的工伤待遇与实际存在差额，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第二十六条之规定“由于用人单位少报工资总额或者未足额缴纳工伤保险费等原因，影响工伤职工工伤保险待遇的，由用人单位承担责任。”因此，本案中被告应享受的工伤保险待遇之差额，应由原告来承担。原、被告对仲裁裁决的护理费2876元和交通费300元均无异议，一审法院予以确认，此外的裁决，因双方均有异议，且仲裁计算的结果属实存在错误，故一审法院重新进行计算。其中，被告应享受的一次性伤残补助金差额应为74853.50元（5247.50元/月×23个月－45839元），按月领取的伤残津贴差额应为2603.60元（5247.50元/月×80%－1594.40元）。至于被告称原告拖欠其受伤之前的工资问题，由于原告不提交被告的工资单，应承担举证不能的法律后果，故一审法院认定被告拖欠原告工资的事实存在，现被告认可原告后期（被告住院和出院后）给付其的款项是先前拖欠的工资，因此，一审法院对被告要求原告给付先前拖欠的工资的请求，不予支持。但原告应依法给付被告停工留薪期间的工资。被告2014年6月17日受伤，2015年1月30日被鉴定为3级伤残，因此，其停工留薪期应为7个月零13天，故被告应享受的停工留薪期工资为39006元（5247.50元/月×7个月＋5247.50元/月÷30天×13天）。由于补缴社会保险不属于人民法院受案范围，故对被告要求原告为其缴纳基本医疗保险金的请求，一审法院不予审理。被告要求原告给付的伙食补助费和部分依赖护理费，依法应从工伤保险基金中获得，具体标准由统筹地区的人民政府规定，故一审法院对被告此项请求不予支持。综上，为维护劳动者的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条,《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，《工伤保险条例》第二条、第十条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十二条，《辽宁省工伤保险实施办法》第二十三条第二款，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《工资支付暂行规定》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决：一、原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司支付被告汪德明一次性伤残补助金差额74853.50元（5247.50元/月×23个月－45839元）。二、原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司从2015年2月份开始按月支付被告汪德明伤残津贴差额2603.60元（5247.50元/月×80%－1594.40元），至丧失享受伤残津贴时止。三、原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司支付被告汪德明停工留薪期工资39006元（5247.50元/月×7个月＋5247.50元/月÷30天×13天）。四、原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司支付被告汪德明护理费2876元。五、原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司支付被告汪德明交通费300元。六、驳回原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司的其他诉讼请求。七、驳回被告汪德明的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后5日内执行完毕。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司负担。上诉人辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司提起上诉的请求及理由是：上诉人所有雇员的工资基本是浮动的，被上诉人的工资也是一样。原审法院仅凭被上诉人出示的两个工资袋推断每月工资为5300元，无法律依据，不应以其作为工资基准。被上诉人提供的工资袋没有上诉人的法定代表人签字署名或公司盖章，不应作为证据使用，不能证明其基本工资，更不能以其为基准计算伤残补助金和伤残津贴。上诉人向法庭出示了自然年度账户信息中，显示了为被上诉人缴纳社保的基本情况，其平均工资应依据其社保缴纳的工资基数为标准，应按社保缴纳基数2148元认定为平均工资，以其为基数计算被上诉人应获得的伤残赔偿。上诉人与被上诉人已结清工资，误工费也已经付清，并不存在拖欠工资。被上诉人没有证据证明上诉人拖欠工资。综上，原审判决适用法律错误、认定事实不清，请求撤销原审判决，并依法改判。被上诉人汪德明二审答辩认为：请求二审法院驳回上诉，维持原判。对于工资数额的认定，因一审中原审法院曾要求上诉人在法定期间内提交被上诉人受伤前12个月工资明细，上诉人没有按时提交，所以应承担举证不能的法律后果。一审法院对工资数额的认定合同里合法。上诉人的社保缴纳基数，因与实际工资5300元有差额，所以应按实际工资进行补差。本院经审理查明，一审法院认定的事实基本属实。另查，上诉人已支付被上诉人停工留薪期间工资18000元。本院认为，关于上诉人诉请要求按社保缴纳基数2148元认定被上诉人平均工资一节，因上诉人作为用人单位，必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，本案中，上诉人称未保存被上诉人的工资表，无法提供被上诉人的工资支付记录，故上诉人的这一诉请因无合法有效的证据予以证明，依法不予支持；关于被上诉人停工留薪期工资一节，上诉人与被上诉人在二审庭审中均陈述“停工留薪期间已支付18000元”，故原审法院认定上诉人应支付被上诉人停工留薪期工资39006元，未扣除上诉人已支付的停工留薪期工资18000元实属不当。综上，上诉人的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）、（三）项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条之规定，判决如下：一、维持辽阳县人民法院（2016）辽1021民初1455号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项、第七项；二、撤销辽阳县人民法院（2016）辽1021民初1455号民事判决第三项；三、变更辽阳县人民法院（2016）辽1021民初1455号民事判决第三项为上诉人辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司支付被上诉人汪德明停工留薪期工资21006元（5247.50元/月×7个月＋5247.50元/月÷30天×13天，共计39006元，扣除已支付18000元）。上述款项于本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司承担10元；二审案件受理费10元，由上诉人辽宁鼎世达冶金设备制造有限公司承担10元。本判决为终审判决。审 判 长 张丽娟审 判 员 曹丽娜代理审判员 范   丹   丹二〇一七年三月二日书 记 员 孙   春   玉