福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)闽0102民初5102号 原告:庄爱英，女，汉族，1979年2月13日出生，住福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：方维忠、罗晨晓，北京大成（福州）律师事务所律师。 被告：北京糯米网科技发展有限公司,住所地：北京市海淀区中关村南大街**银海大厦****。 法定代表人：金宇。 委托诉讼代理人：王杰、臧克兰，北京市中永律师事务所律师。 原告庄爱英与被告北京糯米网科技发展有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庄爱英向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告足额支付2016年2月剩余工资12000元、3月份工资30000元、4月份工资1379.31元，共计43379.31元；2.请求判决被告支付自2014年8月28日至2016年4月1日期间工作日加班工资77645.99元、休息日加班工资214578.19元，合计292224.18元；3.请求判决被告向原告支付2014年、2015年、2016年未休带薪年休假的三倍工资差额25552.81元；4.请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金，暂计121555.04元；5.请求判决被告向原告支付失业保险待遇损失2576.46元；6.请求判决被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告于2014年8月28日进入被告处工作，担任福州城市总监一职，工作地点在福州市鼓楼区。被告于2016年4月1日向原告出具解除劳动合同通知书，原告于当日签收。而且原告一直工作至4月1日，工作交接日期为4月7日。根据原被告约定及被告薪资制度，原告每月的基本工资为18000元，销售奖金及补贴约12000元。截至起诉之日，被告仍未向原告支付2016年2月份销售奖金及补贴约12000元、3月份基本工资18000元和销售奖金及补贴约12000元、4月份工资约1379.31元（30000元/月÷21.75×1天）。 原告与被告在《劳动合同》中明确约定被告安排原告实行标准工时制，即每周正常工作时间为五天，每周工作时间不超过四十小时。但被告事实上对原告执行每周上班6天（一般为周一至周六）的工时制度；此外还要求原告每周工作日加班2天（周一、周三），每天加班2小时。被告执行的工时制度严重超出法律规定的工作时间，侵害原告的休息休假权利。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，原告自入职之日起至解除劳动合同之日止休息日加班共82天，且被告从未安排原告调休，被告应支付原告不低于正常工资的200%的加班工资，即214578.19元；原告工作日加班时间共计316小时，被告应支付原告不低于正常工资的150%的加班工资，即77645.99元（加班工资明细详见附件）。 原告自1998年起开始工作，至入职被告处时已经累计工作满16年，因此2014年入职当年全年即可享受带薪年休假10天，相应的2014年入职后可享受的带薪年休假为3天，2015年可享受的带薪年休假为10天，2016年可享受的带薪年休假为2天。原告除在2015年休5天年休假外，其余法定年休假均未享受。依据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，被告应向原告支付年休假工资报酬差额25552.81元（2014年：24002.91元/月21.75×3天×2倍；2015年：29708.10元/月÷21.75×5天×2倍；2016年：28668.76元/月÷21.75×2天×2倍）。 被告在没有事实和法律依据的情况下，捏造原告工作失职并据此解除劳动合同。原告认为被告解除劳动合同无事实和法律依据，系违法解除劳动合同。依据《劳动合同法》第八十七条规定，被告违法解除劳动合同，应依照法定经济补偿标准的二倍向申请人支付赔偿金121555.04元（由于原告2016年3月份工资尚不确定，暂以2015年3月至2016年2月期间的月平均工资30388.76元计算，因此赔偿金=30388.76元/月×2个月×2倍）。 根据《福建省失业保险条例》第十五条规定，单位与职工解除或者终止劳动合同关系时，应当即时向职工出具解除或者终止劳动合同关系的证明，书面告知其依法享有失业保险待遇的权利，并将职工的名单、单位缴费手册、解除或者终止劳动合同关系证明，自解除或者终止劳动合同关系之日起五日内，送达失业保险经办机构和主管地方税务机关。被告解除劳动关系后未按照法律规定将缴费手册、解除劳动合同关系证明等材料送达有关部门，导致原告无法办理失业保险金领取手续、无法享受失业保险待遇，造成原告损失。 根据《福建省失业保险条例》第十九条、第二十条规定，原告在被告处工作应缴纳的失业保险金应为1年8个月，即申请人应享受2个月的失业保险金。同时根据《关于调整我市失业保险待遇标准的通知》（榕人社就〔2015〕49号）累计缴费时间满1年不满10年的，享受的失业保险待遇为1288.23元/月，原告可享受的失业保险待遇合计为2576.46元（1288.23元/月*2个月）。故被告应赔偿原告失业保险待遇损失2576.46元。 被告拖欠工资、不支付加班工资、违法解除劳动合同等行为，严重违反了我国劳动法律法规和政策，肆意侵害劳动者的权益，因此原告恳请贵院做出公正判决，维护劳动者的合法权益。 北京糯米网科技发展有限公司辩称，一、原告诉请足额支付2016年2、3、4月份的工资43379.31元。 被告每月最后一日向庄爱英支付上月26日至本月25日期间的工资及上个月的奖金。被告于2016年2月29日解除了与庄爱英之间的劳动合同关系，但因庄爱英有未交接完毕的公共资产，故被告冻结了其2016年2月的奖金及2016年2月26日至29日期间的工资，共计10158.75元。如庄爱英能够与被告办理完毕公共资产的交接，被告将向其支付前述奖金及工资。除此之外，被告已按月、足额向庄爱英支付了其在职期间的工资，不存在拖欠、克扣的情形。自2016年3月1日起，被告无义务再向其支付工资。而且，在庄爱英提交的证据12“离职交接清单”中，明确注明其最后工作日为2016年2月29日，4月1日只是其办理交接手续的时间。故庄爱英的该项请求无事实依据，应予驳回。 二、原告诉请支付自2014年8月28日至2016年4月1日期间工作日加班工资77645.99元、休息日加班工资214578.19元。 1、根据庄爱英于2014年8月28日签署的《确认函》（见证据1），庄爱英已表明其知悉、遵守被告的全部规章制度。依据《百度加班管理规范》第5.3条的规定，未按规定履行加班审批程序的，公司不认可加班。故如果庄爱英加班，应按《百度加班管理规范》的规定执行，事先申请加班，经审批后方可加班。 2、首先，不存在庄爱英在起诉状中所述的“每周工作日加班2天、加班时间均为2小时”的情形。其次，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”，故庄爱英应对其所述的“每周工作日加班2天、加班时间均为2小时”承担举证责任，提交证据证明其已按照被告的规章制度申请了加班，并且经过了审批的证据。现其无证据证明上述情形，故其要求被告支付2014年8月28日至2016年2月29日期间的工作日加班工资无事实依据。 3、根据被告提供的《考勤表》显示，不存在庄爱英在起诉状中所述的“被告要求庄爱英每周上班6天（周一至周六）”的情形。故其要求被告支付2014年8月28日至2016年2月29日期间的休息日加班工资无事实依据。 4、如前所述，被告已于2016年2月29日解除了与庄爱英之间的劳动合同关系，此后其未再提供劳动，何来加班？而且从庄爱英提交的证据12“离职交接清单”中，也明确注明其最后工作日为2016年2月29日，4月1日只是其办理交接手续的时间。故庄爱英要求被告支付其2016年3月1日至2016年4月1日期间的工作日加班工资及休息日加班工资无事实依据。 综上，庄爱英要求被告支付其自2014年8月28日至2016年4月1日期间工作日加班工资100374.65元、休息日加班工资270840.90元的诉讼请求，既无事实依据，又无法律依据，其该项请求不应得到支持。 三、支付2014年、2015年、2016年未休带薪年休假的三倍工资差额25552.81元。 1、庄爱英无证据证明其在入职被告处前社会工龄累计已满十年，故不应享受10天法定带薪年休假。 2、庄爱英计算年假天数有误。庄爱英主张的未休年休假情况为：2014年3天、2015年10天、2016年2天，共计15天。庄爱英于2014年8月28日入职，被告于2016年2月29日与其解除劳动合同关系，根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条及第十二条的规定折算，庄爱英实际应享受的年假天数为：2014年1天、2015年5天、2016年1天。 3、庄爱英在职期间的所有带薪年休假均已休完，根据被告提供的《考勤表》不完全统计，庄爱英已于2015年11月16日至20日休带薪年休假5天。 值得注意的是，庄爱英在本案仲裁时的仲裁申请书中陈述公司“从未安排庄爱英休带薪年休假”，但是在本案起诉状中，庄爱英称“原告除在2015年休5天年休假外，其余法定年休假均未享受”，从其自相矛盾的陈述可以认定，庄爱英在本案事实的描述上极不诚信。因此，其该项请求无事实和法律依据，不应得到支持。 四、支付违法解除劳动合同的赔偿金121555.04元。 庄爱英的下属叶炜、李果二人在工作中存在严重违规行为，而庄爱英作为城市总监，未尽到对下属工作的监管职责。 1、销售代表叶炜存在刷水行为，即通过自己手机号进行自买自验。通过系统记录显示，叶炜通过其本人手机号自行购买、验证交易共计186笔，其中存在多笔交易的验证时间相同及验证时间不符合商户营业时间的情况。《百度糯米直销分公司销售管理制度》规定：正常签约上线的商家以牟利为目的，通过不正当方式提高在百度糯米平台团购服务/商品的销量，销售人员参与商户作弊。属于严重违规行为。 庄爱英作为城市总监，未及时发现销售代表的大量刷水行为，可说明庄爱英未尽到城市总监的监管职责。 2、李果为市场部人员，在其所投放的公交移动广告规格与市场活动邮件申请规格不符，且在明知道该广告价格高于市场价格的情况下依然投放4次。2015年8月5日通过福州热度文化传媒有限公司进行第一次广告投放，费用为29800元；2015年8月11日也通过福州热度文化传媒有限公司进行第二次广告投放，费用为33476元；2015年8月21日通过福州名正文化传播有限公司进行第三次广告投放，费用为33476元；2015年8月27日通过福州九林文化传媒有限公司进行第四次广告投放，费用33476元。前述四次广告投放合同的播放周期均为一周，播放次数均为18次/天。四次广告投放合同均由李果进行申请，均经过了庄爱英的审批，而庄爱英作为第一级审批人员，理应对广告合同及费用进行充分了解。 依据《百度员工职业道德与行为规范》：“该规范禁止员工从事非法或不当行为，这些行为包括但不限于：其它的已经或可能损害公司名誉或损害公司利益的不当行为。公司员工必须遵守该规范以外的公司其他制度中针对商业伙伴、供应商、客户的所有规定，包括但不限于《禁止私下协定制度》。全体员工有义务保护委托给他们的公司财产不被丢失、损坏、不当使用、读取以及盗窃，并遵守与管理和使用公司财产相关的一切规章和制度。财产包括但不限于公司拥有的信息、技术资料、软件、信息系统资源、建筑物、设备、文件以及现金。公司所有员工均应遵守公司生效的其他所有制度。”四次广告投放的播放平台均为公交移动电视，且时间相近，但费用却有明显差异。根据被告与福州移动传媒有限公司于2014年11月4日签署的《广告发布合同》显示，播放周期同样为一周，且每天轮播18次的广告投放的市场价格为29890元。故李果按照33476元的费用投放了后三次广告，对公司造成了损失。 庄爱英审批通过了李果提交四次广告投放合同申请邮件，其在明知后三次公交广告投放的价格存疑的情况下，仍审批通过了该申请，未尽到审批职责。 3、经被告业务监督部门与叶炜及李果二人谈话，该二人承认了其行为违反了被告相应规定，因此，该二人已主动提出辞职。 4、根据员工手册规定，公司按人员编制提供团队建设经费，用于娱乐、聚餐、出游等活动。团建费的支出采取报销形式，进行团建活动后，庄爱英向被告提供团建活动费用发票，由被告进行报销后汇入庄爱英账户中，再由其交由相关负责人员。故庄爱英作为城市总监，理应对团建费的使用具有知悉及管理义务，但庄爱英不清楚每笔团建费实际使用情况，且根据团建费账本明细显示，团建费的使用出现了负资产的情况，团建费账目发生重大错误。而且，经向相关员工核查，团建费账本所显示的已下发给各部门的团建费（9600元），庄爱英并未实际发放。 5、《百度员工职业道德与行为规范》规定：“公司财产的保护，全体员工有义务保护委托给他们的公司财产不被丢失、损坏、不当使用、读取以及盗窃，并遵守与管理和使用公司财产相关的一切规章和制度。财产包括但不限于公司拥有的信息、技术资料、软件、信息系统资源、建筑物、设备、文件以及现金。”被告根据《百度糯米直销分公司销售管理制度》（见证据9）：“第六章：违规行为的规范及其定义：3、严重违规行为范围及其定义：14）销售管理人员教唆、引导、包庇、威逼销售员工违规；第五章：违规行为积分：严重违规行为：-5分；第九章：处罚规则：4、城市总监：1）城市总监个人连续三个月内违规扣分累计满5分，则予以解除劳动合同”的规定，决定解除与庄爱英的劳动合同关系。 被告于2016年2月29日通过EMS快递方式分别向庄爱英的经常居住地及户籍所在地寄送了《解除劳动合同通知书》，庄爱英于2016年3月4日拒收了寄送至其经常居住地的《解除劳动合同通知书》（见证据10），但根据其已将解除劳动合同通知书作为证据提交及自2016年3月1日起未再出勤的情况，可证明其已知晓并认可被告于2016年2月29日与其解除了劳动合同关系。 有据于此，被告解除与庄爱英之间的劳动合同关系事实充分、依据及程序合法有效，故被告的解除行为不应被认定为违法解除劳动合同，庄爱英要求被告向其支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求无事实和法律依据，被告不同意支付。 五、支付失业保险待遇2576.46元 首先，庄爱英未就该项诉求提出过劳动争议仲裁申请，不符合劳动争议案件的处理程序；其次，被告为庄爱英缴纳了失业保险费，失业保险待遇应该依法从失业保险基金项下领取，而非由被告支付。 综上所述，庄爱英提出的所有诉讼请求无事实和法律依据，请求贵院依法驳回其全部诉讼请求，维护被告的合法权益。 本院经审理认定事实如下:原告于2014年8月28日进入被告公司工作，担任福州城市总监一职，双方签有劳动合同，合同期限为2014年8月28日至2017年9月30日。2016年2月29日，被告以原告对部门监管、市场活动费用监控、团建费使用等方面存在重大工作失职，造成公司资金风险及损失为由向原告发出《解除劳动合同通知书》，通知原告自2016年2月29日起与其解除劳动合同（无任何经济补偿），请原告收到本通知后一个工作日内到公司办理离职手续和工作交接。被告将该通知书通过ＥＭＳ快递送达原告，送达地址为原告身份证的地址和其实际通讯地址福州市，但被原告拒收退回。2016年4月7日有原告签字确认的《离职交接单》上显示：原告最后工作日为2016年2月29日。原告在2016年3月份也无考勤记录。被告发放原告工资至2016年2月25日，2016年2月的奖金及2016年2月26日至29日期间的工资共计10158.75元未发放。2015年3月至2016年2月被告应发工资月平均为30388.76元。原告在2015年11月16日至11月20日休带薪年休假休息5天。另查，原告的累计工作年限未满10年。福州地区2015年职工月平均工资为5206.5元。 本院认为，被告以原告对部门监管、市场活动费用监控、团建费使用等方面存在重大工作失职，造成公司资金风险及损失为由与原告解除劳动合同，但其所提供的证据不能证明原告存在严重违反被告规章制度及造成重大损害后果的情形，故其与原告解除劳动合同属于违法解除，应当按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。原告月工资高于福州市公布的本地区上年度职工月平均工资三倍，故向其支付经济补偿的标准应按职工月平均工资三倍的数额支付，被告公司司应向原告支付的赔偿金数额为62478元（5206.5元×3×2个月×2＝62478元）。原告诉请被告支付其计算至2016年4月7日的工资，本院认为，根据考勤记录及“离职交接清单”，可以明确原告在被告处工作至2016年2月29日止，被告已发放原告工资至2016年2月25日，故还应向原告发放2016年2月份的奖金及2016年2月26日至29日期间的工资共计10158.75元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）(?javascript:SLC(137857,0)?)》第九条(?javascript:SLC(137857,9)?)之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供了自制的加班记录表，因该加班记录表没有其余证据予以佐证，故不能充分证明原告的加班事实。故原告诉请被告支付加班费292224.18元，本院不予支持。原告诉请被告支付2014年、2015年、2016年未休带薪年休假的三倍工资25552.81元。本院认为，根据原告提供的社保缴费记录，原告工作年限累计未满10年，故其年休假为5天。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故其诉请2014年的未休年假工资，已超过诉讼时效，本院不予支持；2015年其已享受带薪年休假5天，故本院亦不予支持；根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”根据该规定，原告2016年工作日为60天，其未休年休假折算后不足1整天，故其诉请2016年未休年休假工资，本院不予支持。原告请求判决被告支付失业保险待遇损失2576.46元，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法(?javascript:SLC(9587,0)?)》第七十九条(?javascript:SLC(9587,79)?)的规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”被告该项诉讼请求未经仲裁裁决，故本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）(?javascript:SLC(137857,0)?)》第九条(?javascript:SLC(137857,9)?)，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决如下： 一、被告北京糯米网科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告庄爱英支付2016年2月份未支付的工资10158.75元； 二、被告北京糯米网科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告庄爱英支付违法解除劳动合同的赔偿金62478元； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  林晓霞 二〇一七年三月三十一日 书记员  林伟宝 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）(?javascript:SLC(137857,0)?)》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。