内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)内08民终158号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司，住所地内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇。负责人:李凯平，公司经理。委托诉讼代理人：齐方圆，内蒙古扬阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王慧博，内蒙古扬阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白凯中，男，学生，住内蒙古自治区乌拉特前旗。法定代理人：龚爱旗（白凯中的母亲），女，汉族，住内蒙古自治区乌拉特前旗。委托诉讼代理人：贾埚仲，乌拉特前旗西山咀农场法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：武世元，男，汉族，司机，住内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇。被上诉人（原审被告）：乌拉特前旗惠通运输有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌拉特前旗乌拉山镇广通汽车站院内。法定代表人：高毅，公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人白凯中、武世元、乌拉特前旗惠通运输有限责任公司（以下简称惠通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院(2016)内0823民初1900号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月6日公开开庭进行了审理，上诉人保险公司的委托诉讼代理人齐方圆，被上诉人白凯中的法定代理人龚爱旗、委托诉讼代理人贾埚仲到庭参加了诉讼。被上诉人武世元、惠通公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司的上诉请求：1.依法撤销内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院(2016)内0823民初1900号民事判决，前旗二审法院依法发回重审；2.依法判令一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院判决让保险公司承担护理费6806元属认定事实错误。白凯中的损伤不构成伤残，结合其住院期间的护理等级、出院诊断书可证实白凯中在出院后无需护理依赖且白凯中是未成年人其法定代理人对其进行护理照顾是法定义务不应当加重保险公司的赔偿责任。2.根据道路交通法70条，武世元肇事逃逸承担事故全部责任，且根据保险合同约定：肇事逃逸属于免除赔偿责任的范围，故保险公司不承担责任。白凯中答辩称：原审判决正确，请求驳回上诉。一审中，白凯中的护理期限经法院组织当事人协商鉴定机构，由鉴定机构做出的结论是60天。根据赔偿标准，护理费的数额有依据。在适用法律方面，根据道理交通法76条，合同法39条、40、53条及侵权责任法53条规定，肇事人逃逸的保险公司应当赔偿。白凯中向一审法院起诉请求：要求保险公司、武世元、惠通公司赔偿医疗费8940.4元、护理费12000元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元、二次手术费8000元、鉴定费3000元，共计37540元。2、诉讼费由保险公司、武世元、惠通公司承担。一审审理查明：2016年4月8日22时22分许，武世元驾驶蒙LH1***号小型轿车，沿乌拉山镇民族路由南向北行驶至紫东建材城门前路段掉头时，与同向左侧龚爱旗驾驶的电动自行车乘车人白凯中右鞋发生刮擦接触，致电动自行车右侧摔倒并向前滑动，造成白凯中受伤，两车损坏的道路交通事故。该事故经乌拉特前旗交警大队出具道路交通事故认定书认定，武世元承担此事故的全部责任，龚爱旗及白凯中无责任。经审核，该责任认定书系乌拉特前旗交警大队经过现场勘查和调查取证，依法出具的，可以作为证实本案事实的依据，故予以采信。白凯中受伤后，在乌拉特前旗人民医院住院治疗28天，诊断为，1、右足第1跖骨骨体骨折，2、右足第2跖骨头骨折伴骨骺骨折，3、右足第3跖骨头骨折，4、右足第5跖骨基底部骨折，5、右足骰骨骨折、第3楔骨骨折，6、右小腿及足部软组织损伤。白凯中支出住院医疗费10571.431元，门诊医疗费368.08元。对白凯中的病情诊断及支出的住院医疗费10571.431元，保险公司认可，故予以采信。对白凯中支出2016年5月16日124元门诊医疗费，保险公司有异议，经审核，白凯中门诊科室为脊柱骨科，与原病情相关，故予以采信；对其他门诊医疗费，保险公司认可，故予以采信。对白凯中的治疗情况，保险公司有异议，认为白凯中2016年4月23日以后存在挂床现象。经审核，结合住院病历医嘱单记载情况及白凯中的伤情，白凯中实际住院天数应为28天。白凯中的伤情经巴彦淖尔市金桥司法鉴定所鉴定，鉴定意见为，1、白凯中的损伤不构成伤残；2、护理60日，3、二次手术费需捌仟元。保险公司对其真实性无异议，对护理期不予认可。经本院审核，该鉴定意见书，系由白凯中提出申请，经人民法院组织双方当事人协商选择鉴定机构，由巴彦淖尔市中级人民法院委托有资质的鉴定机构作出的，其程序合法有效，予以采信。白凯中提供的护理人员龚爱旗劳务合同、工资表、工资证明，因其未提供相应的纳税证明，且工资表无相应人员签字，故不予采信。根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》规定，护理费按内蒙古自治区2016年度上一年度居民服务、修理和其他服务业行业标准计算，护理期有明确的鉴定意见60日，故护理费应为6806元（41405元÷365天×60天）。白凯中实际住院天数为28天，住院伙食补助费为2800元（100元×28天）。因医嘱建议加强营养，故白凯中主张营养费为2800元（100元×28天），具有合理性，予以支持。二次手术费：8000元。因有明确的鉴定意见，且保险公司认可，故予以支持。根据保险法的规定，为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。故白凯中进行鉴定所支付的合理费用3000元，应由保险公司负担。武世元驾驶的蒙LH1***号车辆的车辆所有人为惠通公司，该车辆在保险公司投保了交强险一份及500000元不计免赔商业第三者责任保险。事故发生在上述保险期限内。保险公司提供被保险人为惠通公司的机动车保险投保单（正本）、机动车保险投保理赔提示书及保险条款，证实其对责任免除条款：“事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据”，尽到说明告知义务。白凯中对该组证据不认可。经审核，机动车保险投保单投保人签名（盖章）及理赔提示书客户签字只加盖了乌拉特前旗惠通运输有限责任公司业务专用章，未加盖惠通公司的公章或者相关人员签字，不能视为惠通公司的有效签字（盖章），故保险公司不能证实其履行了格式合同的说明告知义务。一审审理认为：本案的交通事故交警部门依法作出了道路交通事故认定书认定，故武世元应按该认定承担全部的过错责任及民事赔偿责任。武世元驾驶的蒙LH1***号车辆在保险公司投保了交强险，事故发生在保险期限内，故一审审理认为的各项损失应由保险公司在该车辆投保交强险的责任限额内先行赔偿。因保险公司还承保了蒙LH1***号车辆的商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内，故保险公司应在该保险的责任限额内赔偿白凯中超出交强险部分的损失。因保险公司未能提供证据证实其履行了格式合同的说明告知义务，对保险公司辩称，武世元发生事故后驾车逃逸，不属于蒙LH1***号车辆投保商业第三者责任保险的赔偿范围的抗辩理由，不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条的规定，判决：一、白凯中的各项损失为：医疗费10939.511元、二次手术费8000元、护理费6806元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元，共计31345.511元。由保险公司在蒙LH1***号车辆投保交强险责任限额内赔偿16806元。下剩14539.511元，由保险公司在承保蒙LH1***车辆商业第三者责任保险的责任限额内赔偿。上述赔偿款于本判决生效后十日内履行完毕；二、鉴定费3000元，由保险公司负担。该款于本判决生效后十日内履行完毕；三、驳回白凯中的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费739元，减半收取369.5元，由保险公司负担338元，超标的诉讼费31.5元由白凯中负担。二审期间，双方当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院应予确认。本院认为，根据保险公司的上诉请求和白凯中的答辩意见归纳本案的争议焦点为：1.护理费应当如何认定；2.保险公司是否应当承担责任。一、关于护理费应当如何认定问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”本案中，医疗机构乌拉特前旗人民医院白凯中出院医嘱第4项明确载明：“休息2月，避免外伤体力劳动及碰撞”，故一审法院依据医疗机构的医嘱结合鉴定意见确定的护理期限60天计算护理费符合法律规定。二、关于保险公司是否应当承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；……”。1.在交强险责任限额范围内赔偿问题：《中华人民共和国侵权责任法》第五十三条规定：“机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”。本案交通事故交警部门依法作出道路交通事故责任认定书认定，武世元承担全部的过错责任及民事赔偿责任。武世元驾驶的蒙LH1***号车辆在保险公司投保了交强险，事故发生在保险期限内，原审判决认定白凯中各项损失应由保险公司在该车辆投保交强险的责任限额内先行赔偿符合法律规定，该项判决应予维持。2.在商业第三者责任保险限额内赔偿问题：保险公司承保了蒙LH1***号车辆的商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内，保险公司应否在该保险的责任限额内赔偿白凯中超出交强险部分的损失。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条第一款规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务”。本案中，保险公司提供的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第六条:“下列情况下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿：……”第（六）项为：“事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，或故意破坏、伪造现场、毁灭证据”。该条款使用了加黑加粗字体。涉案第三者责任险投保单中投保人声明为：“保险人已向本人详细介绍了投保险种使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款以及本保险合同中付费约定和特别约定内容向本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据，本人自愿投保上述险种。上述所填写的内容均属实。”惠通公司在投保人签名盖章处加盖了公章。涉案机动车辆保险理赔提示书第四条内容为：“请您在投保前仔细阅读保险条款，重点关注保险责任、责任免除、免赔率、特别约定、保险期限等内容，对有关概念、内容及法律后果有不明白之处的，可要求保险公司人员或代理人作出解释。”惠通公司在客户签字处及提示书的正面加盖了公章。以上表明保险公司已经向投保人对免责条款进行了说明提示。肇事逃逸行为与保险公司拒绝赔付并免除其赔偿责任是否有法律上必然的联系，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”。公安部门事故责任认定书认定：“武世元的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、七十条一款和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十九条二款之规定，过错严重。认定武世元承担此次事故的全部责任；认定龚爱旗、白凯中无责任。”由于涉案机动车第三者责任保险条款规定的相应免责条款内容属于法律、行政法规禁止性规定情形作为免责条款的免责事由的情形。保险公司向投保人对免责条款进行了说明提示后，投保人在本案诉讼前未提出异议。在一、二审中武世元、惠通公司均未到庭对保险公司提供的机动车保险投保单（正本）、机动车保险投保理赔提示书及保险条款进行质证，视为对保险公司提出已经履行了说明告知义务的抗辩意见无异议。保险公司主张不承担白凯中在商业第三者责任保险责任限额内赔偿的理由充分，应予支持。本案事故车辆所有人惠通公司、驾驶人武世元均未提供双方之间法律关系的证据，故白凯中的损失由保险公司在交强险责任限额范围内赔付后下剩14539.511元应由惠通公司和武世元赔偿。综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条和第十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院(2016)内0823民初1900号民事判决第二项；二、撤销内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院(2016)内0823民初1900号民事判决第一项、第三项；三、白凯中的各项损失为：医疗费10939.511元、二次手术费8000元、护理费6806元、住院伙食补助费2800元、营养费2800元，共计31345.511元。由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司在蒙LH1***号车辆投保交强险责任限额内赔偿16806元,下剩14539.511元，由蒙LH1***车辆所有人乌拉特前旗惠通运输有限责任公司和车辆驾驶人武世元赔偿。上述赔偿款于本判决生效后十日内履行完毕；四、驳回被上诉人白凯中的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。一审案件受理费369.5元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司负担189.5元，被上诉人乌拉特前旗惠通运输有限责任公司和武世元负担180元，超标的诉讼费31.5元由白凯中负担。二审案件受理费739元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乌拉特前旗支公司负担405元,被上诉人乌拉特前旗惠通运输有限责任公司和武世元负担334元。本判决为终审判决。审判长  毛爱萍审判员  王瑞玲审判员  罗一民二〇一七年三月九日书记员  韩 姣