安徽省长丰县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0121民初527号原告：张书菊，女，1954年3月6日生，汉族，住安徽省长丰县。委托诉讼代理人：胡向林，安徽金的律师事务所律师。委托诉讼代理人：单国荣，安徽金的律师事务所律师。被告：付斌，男，1980年11月25日生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。被告：中国平安财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司，住所地晋江市龙湖镇新大街中路**。负责人：苏新兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘大军，安徽昊华律师事务所律师。原告张书菊诉被告付斌、中国平安财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司（以下简称平安财保龙湖支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张书菊特别授权的委托诉讼代理人胡向林、被告付斌、被告平安财保龙湖支公司特别授权的委托诉讼代理人刘大军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张书菊向本院提出诉讼请求：1、判令付斌赔偿张书菊医药费、残疾器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失计款116740.08元；2、判令平安财保龙湖支公司承担保险赔偿责任；3、判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年7月22日18时许，付斌驾驶皖Ａ×××**号中型客车，沿老合淮路由南向北行驶至吴山镇桥冲村养鹅场附近时，与胡林友骑的电动三轮车相碰，造成两车损坏、胡林友及三轮车乘车人张书菊受伤的交通事故。经长丰县公安交通管理大队勘察认定，付斌负此次事故全部责任，胡林友、张书菊无责任。另查付斌系该车车主，在平安财保龙湖支公司投保了交强险、商业第三者险、不计免赔等相关险种，事故发生在保险期间内。张书菊受伤至今，各被告未依法履行赔偿义务，现张书菊为了维护自身的合法权益，特依法向法院提起诉讼，恳请贵院查明事实，依法判如所请。被告付斌辩称，1、对本次事故发生无异议。2、自己投保了保险，故张书菊要求赔偿的费用应由保险公司承担。被告平安财保龙湖支公司辩称，1、对事故发生的事实及责任划分、投保的交强险和保险限额为1000000元的不计免赔商业第三者责任险无异议。2、张书菊诉请过高，其中医疗费凭票计算；张书菊只住院6天，不构成伤残，本公司已对张书菊提供的鉴定书申请重新鉴定，即使构成伤残，对残疾赔偿金计算标准不予认可，残疾赔偿金标准应按照2016年农村居民标准计算；认可住院伙食补助费30元/天、营养费30元/天；认可护理费114元/天，但护理天数应以重新鉴定天数计算；误工费应按照农林牧副渔计算；张书菊主张的交通费没有依据，交通费认可300元；本公司不承担诉讼费、鉴定费。被告付斌、平安财保龙湖支公司对张书菊所举证据【其中：1、交通事故认定书，证明交通事故发生的事实和责任划分；2、驾驶证、行驶证，证明被告诉讼主体适格；3、病历、出院小结、司法鉴定意见书，证明张书菊治疗情况、伤残等级、误工、护理、营养期限；4、动物防疫合格证、租赁协议、证明、房产证、身份证、租房合同，证明张书菊务工、居住情况，残疾赔偿金应按城镇标准计算；5、医药费、辅助器具费、鉴定费票据，证明张书菊治疗支出的医药费；6、保险单，证明事故车辆投保情况。】质证意见为：对证据1-2无异议。对证据3中病历、出院小结无异议，但住院小结上显示张书菊住院天数只有6天和保守治疗，故不构成伤残；对证据3中司法鉴定意见书的鉴定意见不予认可，护理天数明显过长，本公司已提出重新鉴定申请，应以重新鉴定为准。对证据4证明目的不予认可；对证据4中动物防疫合格证的真实性无异议，但截止时间为2016年4月26日，事故发生时该证已过期；对证据4中租赁协议和证明以及租房合同的真实性均有异议，证明上没有居委会签名，养殖场和居住地又不在一起，且租赁协议的甲方并没有提供身份证及其符合办理养殖场的营业执照，故不予认可；证据4中房产证系复印件，且没有原件予以核实。对证据5中辅助器具费不予认可，因其没有医嘱相佐证，也没有证明其属于什么类型，故不能证明是张书菊因伤所必须购买的；对证据5中交通费票据的真实性无异议；对证据5中医疗费票据的真实性无异议；对证据5中鉴定费不予认可。对证据6无异议。原告张书菊和被告平安财保龙湖支公司对被告付斌所举证据【医药费发票2张，证明垫付款2875.6元，并要求并案处理】均无异议，但平安财保龙湖支公司认为应扣除10%非医保费用，付斌对此无异议。本院经审理对当事人所举证据认定如下：张书菊所举证据1-6和付斌所举证据均具备证据三性特征，故依法予以认定。本院经审理认定案件事实如下：2016年7月22日18时30分，付斌驾驶皖Ａ×××**号中型客车，沿老合淮路由南向北行驶至吴山镇桥冲村养鹅场附近时，与胡林友驾驶的电动三轮车相碰，造成两车损坏，胡林友及三轮车乘车人张书菊受伤的交通事故。张书菊受伤后即至中国人民解放军第一零五医院（留院）入院治疗，2016年7月28日（留观）出院，出院诊断：1.腰部受伤2.右距骨及股骨内侧踝骨挫伤3.双膝内侧半月板撕裂4.左膝外伤,建议意见:建议全休一月,床上静力肌肉收缩功能锻炼,避免深静脉血栓，1周后门诊复查等。原告因本次事故共支付医疗费5759.4元其中付斌垫付2875.6元，为此原告诉讼来院。安徽天正司法鉴定中心接受张书菊委托，于2016年12月25日作出的皖天正司鉴［2016］法临鉴字第2030号鉴定意见书鉴定意见为：1.被鉴定人张书菊因交通事故致右下肢损伤，目前遗有右膝关节功能障碍，构成伤残等级十级；左下肢损伤，目前遗有左膝关节功能障碍，构成十级伤残。2.被鉴定人张书菊其误工期限为120日，护理期限为90日，营养期限为60日，原告支付鉴定费2000元。另查明，该起事故长丰县公安交通管理大队认定，付斌负此次事故全部责任，胡林友、张书菊无责任。付斌系皖Ａ×××**号中型客车所有人，该车在被告平安财保龙湖支公司投保了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险（其中保险限额为1000000元，并投保了不计免赔率），事故发生在保险期内。又查明，张书菊2015年4月27日成立了长丰县吴山镇胡明养猪场,2015年11月22日张书菊又与瞿俊林签订了长丰县岗集镇俊林养殖场【该场系瞿俊林个人独资企业，成立于2007年，登记状态：存续（在营、开业、在册），经营范围：商品猪养殖，住所：安徽省合肥市长丰县岗集镇井沿村，统一社会信用代码：91340121667938005E】签订了租赁协议从事生猪养殖，约定张书菊承租养殖场、猪舍，其中一栋为10间、住房六间，用途以营业执照核准的经营范围为准，租期暂定三年，并就其他事项进行了约定。合同签订后，张书菊在长丰县岗集镇俊林养殖场从事养猪约200头，并租住在长丰县岗集镇双安花园1号楼102室达一年以上。再查明，本院已判决确认平安财保龙湖支公司在交强险限额内赔偿本次事故另一伤者胡林友损失计15944.2元（其中医疗费8797.2元、伤残项下损失7147元）.本院认为，本案争议焦点：一、平安财保龙湖支公司申请对张书菊是否构成十级伤残和护理期予以重新鉴定，是否符合法律规定？根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定：对当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据予以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。而被告平安财保龙湖支公司申请重新鉴定并未提供相关证据予以反驳，另经审查，安徽天正司法鉴定中心出具的鉴定书具备《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定的相关内容，故被告平安财保龙湖支公司申请重新鉴定，于法不符。二、张书菊是否应该参照城镇居民标准计算残疾赔偿金？(一)张书菊成立的养猪场和承租的养殖场均系经过登记注册的个人独资企业，而不是个体养猪户。（二）张书菊在本次事故前一年就从事具有一定规模的现代化养殖业，而不是自给自足的传统个体养殖业，可见其收入固定并高于农村居民收入。（三）由于生猪养殖具有一定的污染性和需要特定的场所，故养殖场不适合建在市区，选择在靠近市郊的农村建场符合实际。因此，不能以张书菊承租的养殖场所处位置来确定张书菊的经常居住地为农村。（四）张书菊虽在农村从事生猪养殖，但并不必须居住在养殖场，事实上在本次事故发生前其居住在城镇已达一年以上。基于以上四点考量，不能仅以张书菊系农村户籍和在农村从事生猪养殖就按农村居民标准确定其伤残赔偿金。为充分保护受害人合法权益，基于公平原则，根据最高人民法院[2005]民他字第25号复函的精神，本院认为张书菊的伤残赔偿金应该参照城镇居民标准计算为宜。本院对原告的各项损失确认如下：1、医药费5759.4元；2、残疾器具费3500元；3、住院伙食补助费900元（30元/天×9天）；4、营养费1800元（30元/天×鉴定的营养期限60天）；5、护理费10260元（114元/天×鉴定的护理期限90天）；6、由于张书菊无证据证实其近三年的平均收入或其事故发生前的固定收入，故误工费按上一年度农林牧渔业标准计算为宜，故误工费为10200元（85元/天×鉴定期限120天）；7、残疾赔偿金54521.72元（17年×29156元/天×11%）；8、基于原告构成两处十级伤残，精神损害抚慰金酌定为6000元；9、鉴定费2000元；10、交通费酌定为300元，总计95241.12元。综上所述，公民的身体健康权受法律保护。张书菊与付斌之间发生的道路交通事故，经长丰县公安局交通管理大队认定：付斌负事故全部责任，张书菊无责任。该认定符合事实和法律规定，本院依法予以认定。付斌既是皖Ａ×××**号中型客车所有人，又是肇事车辆驾驶员，故对张书菊因本次事故造成的损失应承担全部民事赔偿责任。基于皖Ａ×××**号中型客车在被告平安财保龙湖支公司投保了交强险和保险限额为1000000元不计免赔的商业第三者责任保险，故扣除平安财保龙湖支公司在交强险限额内赔偿本次事故另一伤者损失计15944.2元（其中医疗费8797.2元、伤残项下损失7147元）外，该公司尚应在交强险限额内赔偿张书菊医疗费1202.8元、残疾器具费3500元、护理费10260元、误工费为10200元、残疾赔偿金54521.72元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2000元、交通费300元，计款87984.52元。原告超出交强险的损失：医药费4556.6元、住院伙食补助费900元、营养费1800元，计款7256.6元，扣除付斌赔偿非医保费用575.94元（5759.4元×10%）外，其余损失款6680.66元，由平安财保龙湖支公司在商业第三者责任保险限额内予以赔付。为妥善化解矛盾，扣除付斌承担的非医保费用575.94元外，付斌垫付的其余医疗费2299.66元，待保险公司理赔后，由张书菊予以返还。有关原、被告的其他主张和辩解，因无证据予以证实，本院依法不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额内分别赔偿张书菊因本次交通事故造成的损失87984.52元、6680.66元，合计94665.18元（其中含付斌垫付的医疗费2299.66元，该款待保险公司理赔后，由张书菊予以返还）；二、驳回张书菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1317元，由张书菊负担242元，付斌负担82元，中国平安财产保险股份有限公司晋江市龙湖支公司负担993元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。如本判决书生效后，被告拒不履行义务，原告可于本判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。审判员  陈庆权二〇一七年三月十三日书记员  刘 梦附本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害、造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本院账户开户行：安徽长丰农村商业银行股份有限公司；户名：长丰县人民法院代管款；账号：20000011287110300000018；开户行行号：402361016018；开户行电话：0551-6667****。