辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终2894号上诉人（原告原告）：史笑艳，女，汉族，1967年1月2日出生，住址沈阳市和平区。委托诉讼代理人：肖本艳，系辽宁卓政律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳市皇姑区同润祥商行，住所地沈阳市皇姑区。经营者：刘志涛，男，1972年12月1日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：高剑，辽宁冠维律师事务所律师。原审原告：薛忠宝，男，汉族，1958年10月17日出生，住沈阳市铁西区。上诉人史笑艳、沈阳市皇姑区同润祥商行（以下简称同润祥商行）因与原审原告薛忠宝劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初5852号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月26日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。史笑艳上诉请求：改判同润祥商行支付工资27000元、一次性伤残补助金27000元、一次性医疗补助金42442.2元、一次性伤残就业补助金36000元、医疗费42256.4元、伙食补助费1050元、护理费3058元、经济补偿金3000元、未签订劳动合同二倍工资9000元。关江秋对上述承担连带责任。事实与理由：关江秋系同润祥商行经营者刘志涛配偶，与刘志涛共同经营该商行，收入也用于家庭生活，故应当追加关江秋为被告。同润祥商行提供的薛晶萍的工资明细系复印件，且有修改，没有薛晶萍的签字，故薛晶萍的工资应当以原一审中薛晶萍主张的工资数额为计算标准。另，2014年7月26日至8月25日工资被罚金1000元，故计算工资时应当将此1000元补上。薛忠宝未到庭诉讼，视为撤诉，仅对上诉人的合法继承部分审理错误。另，薛晶萍由史笑艳抚养成人，本次工伤所花医疗费由史笑艳支付，故医疗费应当判给史笑艳。同润祥商行答辩同上诉意见。同润祥商行上诉请求：无需支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。事实与理由：薛晶萍不属于工伤，且上诉人并未收到工伤认定通知书。史笑艳答辩：坚持上诉请求。史笑艳一审诉讼请求：1、养老、医疗、失业、工伤和生育保险损失20000元；2、一次性伤残补助金27000元、一次性医疗补助金41071.5元、一次性伤残就业补助金36000元；3、医疗费39256元、住院伙食补助费1050元、护理费3058元；4、工资27000元；5、解除终止劳动合同经济补偿金3000元；6、2014年7月、8月、9月未签订劳动合同的双倍工资差额9000元。一审法院查明：2014年5月19日，薛晶萍到同润祥商行从事销售工作。2014年10月1日，薛晶萍与同润祥商行签订书面劳动合同，合同期限为一年，月工资为1700元。自2014年11月11日14时55分，薛晶萍骑行电动自行车发生交通事故，造成其左胫骨平台骨折。经交警部门认定，薛晶萍负事故全部责任。2014年11月14日至2014年12月5日，薛晶萍在沈阳市骨科医院住院治疗21天，被诊断为：“左胫骨平台骨折”，二级护理，普通饮食。2014年12月6日至2015年1月5日,2015年1月7日至2015年1月22日、2015年1月19日至2015年2月4日，医嘱薛晶萍休息60天。治疗期间，薛晶萍共发生医疗费42256.4元，其中刘志涛垫付3000元。2015年3月30日，薛晶萍被沈阳市皇姑区人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年4月15日，沈阳市皇姑区人力资源和社会保障局于同润祥商行单位住所地向关江秋送达了上述工伤认定决定书。2015年7月30日，薛晶萍被沈阳市劳动能力鉴定康复管理办公室评定为九级伤残。另查，刘志涛与关江秋原系夫妻，二人于2015年7月2日解除婚姻关系。薛晶萍受伤前，有证据证明的应发工资数额为2310元（2014年5月26日至2014年6月25日）、2610元（2014年7月25日至2014年8月26日）、2088元（2014年8月26日至2014年9月25日）及1866元（2014年9月26日至2014年10月25日）。再查，薛晶萍系史笑艳、薛忠宝的婚生女，史笑艳、薛忠宝于2004年6月1日解除婚姻关系。2015年10月，薛晶萍向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以申请人的仲裁请求不在仲裁范围内为由，下发不予受理通知书。薛晶萍不服，向法院提起诉讼。一审法院认为，薛晶萍与同润祥商行依法成立劳动关系，其与同润祥商行均应按法律的规定和劳动合同的约定履行各自义务。史笑艳、薛忠宝作为薛晶萍的父母，根据《中华人民共和国继承法》的有关规定，有权继承薛晶萍死亡前已经发生的合法劳动债权。薛忠宝在该院通知其参加诉讼时未表示放弃继承份额，但经合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，对其按自动撤诉处理。鉴于史笑艳、薛忠宝已解除婚姻关系，本院仅对史笑艳的合法继承份额予以审理。关于史笑艳主张追加关江秋为本案同润祥商行的问题，因不符合《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条的规定，故不予准许。关于工伤待遇问题，虽同润祥商行否认收到工伤认定书，但经上级法院核实，关江秋已签收该份工伤认定书，且签收时间为其与刘志涛婚姻关系存续期间，故关江秋作为同住成年家属签收工伤认定决定书符合法律规定。刘志涛亦未在法定期限内提出行政复议或行政诉讼，该份工伤认定书具有法律拘束力，薛晶萍有权享受符合受领条件的工伤保险待遇。又因同润祥商行单位未为薛晶萍缴纳工伤保险，故应向薛晶萍支付相关工伤保险待遇。关于社会保险损失问题，因在其所主张的欠费期间，薛晶萍并未实际缴纳任何社会保险费，故该部分损失尚未实际发生，且难以计算，故对该项主张不予支持。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，未签订的，应承担给付双倍工资的法律责任。薛晶萍于2014年5月19日入职，同润祥商行于2014年10月1日签订劳动合同，违反上述法律规定，故应当承担相应的法律责任，该院对于史笑艳主张2014年7-9月期间的双倍工资差额请求予以支持。关于薛晶萍的工资数额问题，虽史笑艳主张工资标准为3000元，但无证据证明，故不予支持，该院根据同润祥商行提供的工资条计算，薛晶萍的月工资平均为2219元[（2310元+2610元+2088元+1866元）÷4个月]，同润祥商行应支付史笑艳、薛忠宝双倍工资差额6657元（2219元×3个月），史笑艳应得3328.5元（6657元÷2人）。关于解除劳动合同经济补偿金的问题，史笑艳诉称因同润祥商行未为薛晶萍缴纳社会保险，于2015年9-10月间向同润祥商行邮寄一份解除劳动通知书，但同润祥商行辩称未收到解除通知，故现有证据不能证明薛晶萍提出解除劳动合同。因劳动合同于2015年9月30日到期，故薛晶萍与同润祥商行于此时终止劳动关系。关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动合同终止时，如用人单位没有以维持或者提高劳动合同约定条件提出续订劳动合同的，应向劳动者支付经济补偿金，具体标准为应以劳动合同终止前12个月的平均工资为基数，每工作一年支付一个月，故同润祥商行应支付薛晶萍终止劳动合同经济补偿金2219元（2219元×1个月），史笑艳应得1109.5元（2219元÷2人）。关于医疗费问题，薛晶萍实际发生医疗费42256.4元，其中刘志涛垫付3000元，故应由刘志涛再行赔偿二史笑艳、薛忠宝39256.4元，史笑艳应得19628.2元（39256.4元÷2人）。关于伙食补助费的问题，史笑艳按每日50元标准主张21天，符合《工伤保险条例》的有关规定，共计1050元，史笑艳应得525元（1050元÷2人）。关于护理费问题，薛晶萍住院期间，同润祥商行单位未派人护理，依照《工伤保险条例》的规定，应支付薛晶萍护理费。史笑艳认为，同润祥商行应支付薛晶萍护理费3058元（220元×10天+96.24元×11天），有护理费发票，陪护证明为凭，较为合理，予以认定，史笑艳应得1529元（3058元÷2人）。关于2014年11月至2015年7月工资的问题，根据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期一般不超过12个月，在薛晶萍发生工伤事故后的12个月内，其住院治疗21天，医嘱休息60天，共计误工81天，故停工留薪工资共计8263.9元（2219元÷21.75天×81天），史笑艳应得4131.9元（8263.9元÷2人）。关于一次性伤残补助金的问题，薛晶萍为九级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金为9个月的本人工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。故薛晶萍的一次性伤残补助金共计25465.5元（4715.8元×60%×9个月），史笑艳应得12732.8元（25465.5元÷2人）。关于一次性工伤医疗补助金的问题，根据《辽宁省关于贯彻实施新有关问题的通知》的规定，一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，九级伤残为9个月，故薛晶萍的一次性医疗补助金共计42442.2元（4715.8元×9个月），史笑艳应得21221.1元（42442.2元÷2人）。关于一次性伤残就业补助金的问题，根据《辽宁省关于贯彻实施新有关问题的通知》的规定，一次性伤残就业的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，九级伤残为12个月，故薛晶萍的一次性伤残就业补助金共计26628元（2219元×12个月），史笑艳应得13314元（26628元÷2人）。一审法院判决：一、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳未签订书面劳动合同的双倍工资差额3328.5元；二、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳经济补偿金1109.5元；三、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳医疗费19628.2元；四、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳伙食补助费525元；五、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳护理费1529元；六、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳停工留薪工资4131.9元；七、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳一次性伤残补助金12732.8元；八、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳一次性工伤医疗补助金21221.1元;九、沈阳市皇姑区同润祥商行给付史笑艳一次性就业补助金13314元；十、驳回史笑艳其他诉讼请求。二审中，双方当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于工伤。同润祥商行薛晶萍主张不构成工伤，且其未收到工伤认定书。对此本院认为，薛晶萍已经被皇姑区人力资源和社会保障局认定为工伤，同润祥商行主张不属于工伤，本院不予支持。关江秋已签收该份工伤认定书，且签收时间为其与刘志涛婚姻关系存续期间，关江秋作为同住成年家属签收工伤认定决定书符合法律规定。同润祥商行主张未收到工伤认定书，与事实不符，本院不予支持。关于追加被告。上诉人史笑艳要求追加关江秋为本案被告，因薛晶萍起诉时并未将关江秋列为被告，且本案是劳动争议纠纷案，原审法院未同意追加被告并无不当。史笑艳如认为关江秋应当承担责任，可以关江秋为被告另行起诉。关于薛晶萍工资数额。原审法院审理查明的薛晶萍工资数额并无不当。史笑艳主张应当以薛晶萍原一审起诉时主张的数额为准，与事实不符，本院不予支持。史笑艳主张薛晶萍2014年7月26日至8月25日工资被罚金1000元，故该月工资应当增加1000元。同润祥商行解释说那时那个月薛晶萍请假扣除的工资。对此本院认为，同润祥商行的解释比较合理，本院予以采信。故史笑艳要求根据薛晶萍原一审时主张的工资数变更未签订劳动合同二倍工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。关于份额。史笑艳主张薛忠宝未参加诉讼，视为撤诉，原审法院应当那全部份额判决给史笑艳。对此本院认为，史笑艳和薛忠宝是因薛晶萍去世后，作为薛晶萍的第一顺序继承人参加的诉讼。薛忠宝不参加诉讼，视为撤回诉讼。但这不等于薛忠宝放弃继承份额。故原审法院预留薛忠宝的份额并无不当。史笑艳的此项上诉请求，本院不予支持。关于医疗费。医疗费亦属于工伤保险待遇之一，故史笑艳要求将全部的医疗费判给史笑艳，本院不予支持。综上所述，史笑艳和沈阳市皇姑区同润祥商行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人史笑艳、沈阳市皇姑区同润祥商行各负担10元。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  贺新发审判员  郭 伟二〇一七年三月二十八日书记员  佟雪峰