宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终3506号上诉人（原审被告）：郭婷，女，1976年3月17日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区石嘴山市。委托诉讼代理人：沈毅，宁夏综义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王素菊，女，1958年5月6日出生，满族，退休，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托诉讼代理人：张心婕，宁夏辅德律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪伟（被上诉人王素菊之子)。原审被告：宁夏橄榄枝企业管理有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北京东路运祥小区415号。法定代表人：杨道远，该公司经理。原审被告：��智萍，女，宁夏橄榄枝管理有限公司职工。原审被告：马志宁，男，1975年4月29日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。上诉人郭婷因与被上诉人王素菊、原审被告王智萍、马志宁、宁夏橄榄枝企业管理有限公司（以下简称橄榄枝公司）民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月7日立案后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。郭婷上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回被上诉人一审的诉讼请求或将本案发回重审；2、被上诉人承担一、二审案件受理费。事实和理由：原审判决中已查明上诉人对涉案民间借贷并不知情，上诉人既不认识被上诉人王素菊，也没有与被上诉人王素菊签订过民间借贷合同，双方之间也没有实际的款项交付，因此上诉人与被上诉人之间不构成民间借贷法律关系，且涉案款项由原审被告橄榄枝公司使用，应由其偿还，一审判决认定事实错误，诉讼主体错误，不应增加上诉人作为承担还款责任的主体。综上，请求二审法院判如所请。王素菊辩称，上诉人的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告橄榄���公司、王智萍、马志宁经本院合法传唤未到庭参加询问，亦未提交书面答辩意见。王素菊向一审法院起诉请求：1、被告郭婷、橄榄枝公司偿还原告借款本金100000元，逾期利息13767元（2015年11月20日计至2017年1月20日，按照年利率4.75%的四倍计算）、违约金20000元，利息计算至借款付清之日止；2、被告支付原告律师费8000元；3、被告王智萍、马志宁对上述债务承担连带保证责任；4、被告马志宁支付原告违约金28353.4元；5、本案诉讼费、保全费由四被告承担。一审法院认定事实：2015年5月18日，原告向被告郭婷账户转款100000元。次日，原告与被告郭婷、橄榄枝公司签订《民间借贷合同》及《担保合同》约定：被告郭婷、橄榄枝公司向原告借款100000元，借款期限自2015年5月19日至2015年11月19日，借款期限内月利率14‰，一次性付息8400元。借款人未能按时向贷款人归还借款本息的，应按照银行同类贷款利率的四倍支付逾期利息，并应支付贷款本金20%的违约金，承担因此给贷款人造成的相关经济损失。和合茶楼及被告王智萍以担保人的身份在《担保合同》分别签字盖章，约定和合茶楼及被告王智萍对上述100000元借款提供担保，担保期限自借款期限届满起两年。担保合同还约定担保机构若发生变更、撤销，担保人应提前五日书面通知贷款人和借款人。如违反该规定，自违约之日起由变更后的机构按担保总额的20%向贷款人支付违约金。给贷款人造成经济损失，且违约金数额不足以弥补所受损失，还应赔偿贷款人直接经济损失。同日，被告郭婷、橄榄枝公司就上述100000元借款向原告出具借款借据，载明原告将借款100000元支付给被告郭婷（身份证号码×��×）名下工行石嘴山东风支行账户，和合茶楼在担保人处加盖印章。约定担保范围：借款金额及利息（罚息）、借款人应支付的违约金、赔偿金和借款人为实现债权而发生的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费及逾期应支付中介方的服务费等）。借款到期后，被告橄榄枝公司于2015年11月18日支付原告利息8400元，原告向其出具具结书，载明：因借款人不能按期还款，100000元借款期限延长至2016年5月18日，利率及其他约定按原合同执行。借款到期后，被告橄榄枝公司于2016年5月18日支付原告利息8400元，后又于2017年1月24日给付原告面值1000元会员卡用于支付利息。现原、被告因清偿借款发生争议，故原告诉至法院。原告因诉讼支付律师代理费8000元。另查明，被告郭婷对原告提交的《民间借贷合同》及《担保合同》上借款人郭婷签名及指印的真实性有异议，并申���对郭婷签名是否系其本人书写及指印是否系本人所按进行鉴定，该院通过银川市中级人民法院委托宁夏六维物证司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定机构接受委托后，以申请鉴定的指印模糊不清、特征不明显，不具备鉴定条件，退回该项鉴定，同时鉴定《民间借贷合同》及《担保合同》中借款人郭婷签名与送检的同名样本不一致。被告郭婷对原告第二次庭审提交的借款借据上借款人郭婷的签名的真实性亦有异议，原告认可该签名不是被告郭婷本人所签。和合茶苑登记企业类型为个体工商户，被告马志宁登记为业主，该茶苑登记成立于2008年7月18日，于2015年6月1日注销。庭审中，被告马志宁对原告提交的《担保合同》（合同首部担保人处手写的”伊川市兴庆区和合茶苑”名称被划掉）及借款借据上以担保人身份加盖的和合茶苑印章的真实性有异议��但未申请印章鉴定。一审法院认为，被告橄榄枝公司向原告借款100000元，有原告与被告橄榄枝公司签订的《民间借贷合同》、《担保合同》、被告橄榄枝公司向原告出具的借款借据及其当庭陈述为证，该院予以确认。原告与被告橄榄枝公司在合同中约定借款期限内月利率14‰，不违反法律关于民间借贷利率的限制性规定，被告橄榄枝公司已付清原告2015年5月19日至2015年11月19日期间利息8400元、2015年11月19日至2016年5月18日期间利息8400元，该院对此予以确认。原告与被告橄榄枝公司在合同中约定借款人未能按时归还借款本息的，应按照银行同类贷款利率的四倍支付逾期利息，并支付贷款本金20%的违约金20000元，承担因此给贷款人造成的相关经济损失（实现债权而支出的诉讼费、律师费、差旅费及逾期应支付中介方的服���费等），由此可以认定双方既约定了逾期利率，又约定了违约金及其他费用，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条”出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，本案原告可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用（律师代理费），也可以一并主张，但总计不得超过年利率24%，现原告要求被告橄榄枝公司按照年利率4.75%的四倍支付2016年5月19日起至借款清偿之日止利息、违约金20000元、律师代理费8000元的诉讼请求，已经超过年利率24%，故该院按照年利率24%核算100000元借款自2016年5月19日至本判决确定给付之日的逾期利息、违约金���律师代理费，同时扣减已付利息1000元，对原告诉请超出部分不予支持。被告郭婷虽然未亲自与原告签订借款合同，但其向被告橄榄枝公司提供个人身份信息及银行账户，使原告有理由相信被告郭婷系借款人，被告橄榄枝公司代被告郭婷签字的行为构成表见代理，被告郭婷应当作为借款人与被告橄榄枝公司共同承担清偿义务。被告王智萍为上述借款提供连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起两年，故对原告要求被告王智萍承担连带清偿责任的诉讼请求，该院予以支持。原告提交的《担保合同》及《借款借据》尾部担保人处加盖和合茶苑印章，被告马志宁作为合茶苑的登记业主，对该印章的真实性有异议，但未申请对印章的真实性进行鉴定，同时又称《担保合同》首部和合茶苑名称已被划掉，和合茶苑已于2016年6月1日被注销，被告马志宁不承担担保责任，因���告马志宁对和合茶苑印章的真实性有异议，但不申鉴定，故该院据此认定该印章系和合茶苑印章，和合茶苑在未被工商部门注销之前提供担保，《担保合同》首部和合茶苑名称已被划掉的行为无法证实原告同意放弃和合茶苑担保责任。和合茶苑为上述借款提供连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起两年，现和合茶苑已被注销，其担保责任由其业主马志宁承担，故对原告要求被告马志宁承担连带清偿责任的诉讼请求，该院予以支持。因该院已经判决被告马志宁承担担保责任，故对原告依据担保合同约定要求被告马志宁支付违约金28353.4元的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，���中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一、被告宁夏橄榄枝企业管理有限公司、郭婷于判决生效之日起七日内清偿原告王素菊借款100000元，支付自2016年5月19日起至本判决确定给付之日止的逾期利息、违约金及律师代理费（按照年利率24%计算，支付时扣减已付利息1000元）；二、被告王智萍、马志宁对上述借款本息、违约金及律师代理费承担连带清偿责任。被告王智萍、马志宁承担连带清偿责任后，有权向被告宁夏橄榄枝企业管理有限公司、郭婷追偿。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。本院认为，本案系民间借贷纠纷，被上诉人作为原告应提交能够证明借贷法律关系存在的证据。本案中，《民间借贷合同》中郭婷签名经鉴定与送检的同名样本不一致，被上诉人认可借款借据中郭婷的签名不是本人所签，被上诉人未提交其他证据证明上诉人与其之间就民间借贷达成合意。而本案中借款由原审被告橄榄枝公司实际使用，且被上诉人自认在签订合同和出具借款借据时并未见到上诉人本人，一审法院仅凭上诉人向原审被告橄榄枝公司提供个人身份信息及银行账户，认定被上诉人有理由相信上诉人系借款人依据不足。上诉人郭婷的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初683号民事判决；二、改判”宁夏橄榄枝企业管���有限公司于判决生效之日起七日内清偿王素菊借款100000元，支付自2016年5月19日起至本判决确定给付之日止的逾期利息、违约金及律师代理费（按照年利率24%计算，支付时扣减已付利息1000元）；王智萍、马志宁对上述借款本息、违约金及律师代理费承担连带清偿责任。王智萍、马志宁承担连带清偿责任后，有权向宁夏橄榄枝企业管理有限公司追偿；驳回王素菊的其他诉讼请求。”一审案件受理费3802元、财产保全费1371元，共计5173元由宁夏橄榄枝企业管理有限公司、王智萍、马志宁负担；二审案件受理费3802元，由被上诉人王素菊负担。本判决为终审判决。审判长  李山山审判员  任朝霞审判员  杨 玫二〇一八年三月六日书记员  牟 荣附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。