新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2016）兵08民终946号上诉人（原审原告）：石河子市谢炎志汽车服务有限公司。住所地：石河子市老街乌伊公路南综合楼。法定代表人：谢永平，经理。委托诉讼代理人：梁泽林，新疆君正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁伟，男，1975年11月13日出生，，住石河子市。被上诉人（原审被告）马莉萍，女，1974年5月8日出生，，住石河子市。上诉人石河子市谢炎志汽车服务有限公司（以下简称谢炎志公司）因与被上诉人宁伟、马莉萍合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区石河子市人民法院（2016）兵9001民初2460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢炎志公司的法定代表人谢永平及其委托诉讼代理人梁泽林、被上诉人宁伟到庭参加了诉讼，被上诉人马莉萍经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。谢炎志公司上诉请求：一、撤销原判，改判支持上诉人的原审全部诉讼请求。二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。本案上诉人和原石河子盛和行汽车服务有限公司（以下简称盛和行公司）签订的协议书中约定的有两个内容其中上诉人转让给盛和行公司的配件属于买卖合同关系，与转让7个汽车品牌的三包维修业务并无关联，且价值30万元的配件已于2010年5月移交给被上诉人。一审判决将协议书中的买卖配件合同关系和转让7个汽车品牌的三包维修业务混为一谈显然是认定事实错误，故其认定双方均有过错没有依据。二、一审判决将双方约定的30万元配件款酌定为l5万元，没有事实和法律依据。合同价款是当事人真实意思的表示，合同约定被上诉人2010年9月30日前未支付价款就构成违约行为，应当承担违约责任。法院酌定价款没有事实和法律依据。况且配件已交付6年，被上诉人既未提出返还，也未对标的物进行提存或保全，而且汽车配件属于种类物，难以证明被上诉人在经营中使用了多少配件，法院也没有查实是否存在库存配件，及库存配件是否上诉人移交的配件。三、在买卖合同中，动产自交付后，所有权即发生转移，标的物的风险即由买受人承担，被上诉人接收配件后是否使用配件以及如何使用均与上诉人无关，一审法院随意减少双方约定的价款没有依据。宁伟辩称：我当时接受上诉人配件是因为上诉人将7个汽车品牌的三包维修业务转让给我，谢永平承诺协助我开展业务，几个月内就将配件使用完，否则我不可能接受这些配件，但实际履行中，上诉人并没有将7个汽车品牌的三包维修业务完全交给我，最后变成我仅维修，上诉人来结账，造成合同无法履行下去，责任完全在上诉人。一审判决我支付15万元，我也不服，但没钱上诉。请求驳回上诉，维持原判。马莉萍未答辩。谢炎志公司向一审法院起诉请求：一、被告给付配件款30万元；二、被告承担案件诉讼费用。一审法院认定事实：自2006年5月起，原告承租新疆天富热电股份有限公司西热电厂汽车维修中心开展车辆维修业务，并代理“解放”、“锡柴”、“金杯”等7个汽车品牌在石河子地区的三包维修服务业务。2010年5月底，因原告所承租的场地面临拆迁，原告法定代表人谢永平经李琪介绍与被告宁伟进行了洽谈，有意将原告所经营的7个品牌的三包服务业务一并转让给被告经营的盛和行公司。因时间紧迫，双方经磋商先对原告库房中所存放的配件设备进行了清算盘点，宁伟亲自到场并委派其维修工人罗生辉等人分批对配件设备清点后装车运往被告的库房，共计形成盘点清单37张，清单中载明了部分数量、价格等信息，盘点清单上部分由被告的维修工签字、部分由宁伟本人签字。20l0年7月1日，原告(甲方)与盛和行公司(乙方)签订协议书约定：一、原告自愿将其营业执照核定的经营范围中的业务转于盛和行公司经营，盛和行公司自协议生效之日便有权从事原告企业汽车品牌的服务业务；二、自本协议生效之日起，协议签订前的债权、债务由原告自行承担，协议签订后产生的债权、债务均由盛和行公司承担；三、原告的债权、债务清理完毕之前，原法定代表人不变。待债权、债务清理完毕后，原告企业工商登记事项的变更事宜，由双方共同协商确定，时间为2010年12月31日；四、协议签字生效后，原告将不承担盛和行公司的任何费用，经营活动产生的一切费用由盛和行公司自行承担，原告对盛和行公司开展的市场经营活动给予必要的帮助及协助；五、原告的配件、设备移交给盛和行公司，双方共同清点制成清单，由双方签字，作为本协议的附件。配件、设备的价款价值在清单中列明，双方认可后在清单上签字。2010年9月30日，盛和行公司支付原告设备、配件转让款30000元，剩余款项应在2010年12月31日前支付；六、原告应帮助协调盛和行公司搞好生产，为盛和行公司培养两名技术员、一名资料信息员，使其能正常独立工作，但不参与盛和行公司的经营管理；七、原告企业法定代表人变更之前，盛和行公司有权对原告的财务进行监督，但原告按照本协议第二条约定从事的业务除外。在此过程中盛和行公司发生的债权、债务也由原告进行财务调整，发生的税收等政策性支出由盛和行公司承担。协议签订后，盛和行公司的门前树立了谢炎志公司代理的三包品牌的宣传牌。盛和行公司在从事维修业务中使用了接收原告的部分配件，但配件款300000元未予支付。庭审中原告陈述，从设备配件交给盛和行公司后至2010年12月底，盛和行公司没有进行三包维修服务工作，三包服务业务都是由其他的修理厂完成。宁伟陈述，从2010年5月至2010年12月底一直在做三包维修工作。证人李×证实：谢永平与我是多年的好朋友，宁伟是我的战友。2010年5月左右，因为原告的厂房要拆迁，谢永平给证人说想把三包业务转让给宁伟，证人作为中间人做了协调工作。双方签台同的时候我不在场。谢永平要将30万元的材料转让给宁伟，谢永平答应在合同签订后三、四个月内负责将30万元的材料帮助宁伟销售80％。原告对证人关于谢永平答应负责销售80％的材料的陈述不予认可，对证人的其他陈述予以认可。另查：一、2015年7月27日，盛和行公司通过《石河子日报》发出公告，告知盛和行公司已进入清算程序。2015年9月16日盛和行公司股东宁伟、马莉萍作出股东会决议，同意注销盛和行公司。同日，盛和行公司向石河子工商行政管理局递交申请注销公司登记申请书，申请书载明无债权、债务。当日石河子工商行政管理局准予盛和行公司注销。二、盛和行公司于2012年8月9日起诉，请求：1、解除双方签订的协议书；2、谢炎志公司支付盛和行公司在履行协议期间产生的三包维修服务费166229.46元，该案正在审理中。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告与盛和行公司经前期对设备配件盘点后另行签订书面合同，双方对由谢炎志公司将30万元的设备配件转让于盛和行公司，并将其三包服务业务转于盛和行公司经营，帮助盛和行公司搞好生产，为盛和行公司培养技术人员，其意思表示真实，合同内容亦不违反法律、行政法规的规定，应认定合同有效。从两案审理的情况看，双方在履行合同的过程中责任不清，程序混乱，以致产生纠纷，责任显然不在一方。在两案审理中，谢炎志公司对盛和行公司关于从事三包维修工作的时间陈述不一，且其在另一案件中自认从2010年10月起三包维修工作由其自己进行，说明双方的合同已经事实解除。现盛和行公司已经注销，合同已经没有履行的基础，必然解除。法律规定合同解除后，尚求履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案从原告转让三包业务的原因、盛和行公司接手经营的目的、双方通过证人李×的协调看，设备转让显然是盛和行公司能够得到经营三包维修工作为前提。现双方的协议已经事实解除，因双方对合同解除均有过错，已经履行的设备转让应当返还原告。但是设备转让距今已经六年有余，而且盛和行公司已经使用部分配件，且设备配件老化、淘汰也是必然，故返还设备已经没有意义。根据本案情况，该院酌定被告宁伟、马莉萍给付原告设备款150000元。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，判决：一、被告宁伟、马莉萍于本判决生效之日起三日内给付原告石河子市谢炎志汽车服务有限公司设备配件款150000元；二、驳回原告石河子市谢炎志汽车服务有限公司的的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间疆行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期问的债务利息。案件受理费7300元、邮寄送达费用90元、保全费2020元，合计9410元(原告已预交)，由被告宁伟、马莉萍负担5760元，原告石河子市谢炎志汽车服务有限公司负担3650元，被告宁伟、马莉萍负担部分与上述款项一并给付原告石河子市谢炎志汽车服务有限公司。本院二审期间，当事人未提交证据。双方对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：被上诉人给付上诉人的配件款数额应是多少。双方签订的协议书合法有效。双方在履行中产生矛盾，上诉人已实际收回了三包维修业务，对此事实双方均无异议，本院予以确认。因此，可以认定双方签订的协议书已实际解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案配件已在签订协议书之前交付被上诉人，且被上诉人在从事三包维修业务中亦使用了这些配件，双方实际解除合同时亦未对剩余的配件进行清点确认，配件的数量及质量是否还能保持原样均无法确认，且被上诉人也未主张返还，而是另案起诉给付维修服务费，故被上诉人应当承担足额支付配件价款的付款责任。本案系合同纠纷，依法应按违约认定双方责任，原判决以过错原则酌定价款没有法律依据。综上所述，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区石河子市人民法院（2016）兵9001民初2460号民事判决；二、被上诉人宁伟、马莉萍于本判决生效之日起三日内给付上诉人石河子市谢炎志汽车服务有限公司设备配件款300000元。一审案件受理费7300元、邮寄送达费用90元、保全费2020元，合计9410元(上诉人已预交)。二审案件受理费5800元（上诉人预交），一、二审诉讼费用合计15210元，由被上诉人宁伟、马莉萍负担负担，与前款一并给付上诉人石河子市谢炎志汽车服务有限公司。本判决为终审判决。审 判 长  孙铭徽审 判 员  杨书钢代理审判员  赵春华二〇一七年二月十五日书 记 员  陈 丽