河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终4088号上诉人(原审原告):ＸＸ，女，汉族，1969年4月12日出生。委托诉讼代理人:范光磊，河南悦盛律师事务所律师。被上诉人(原审被告):河南京澳置业有限公司。法定代表人:魏书敏，该公司董事长。委托诉讼代理人:王旭谦，河南国基律师事务所律师。委托诉讼代理人:张长青，河南国基律师事务所律师。上诉人ＸＸ因与被上诉人河南京澳置业有限公司(以下简称京澳公司)合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院(2016)豫0103民初10856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月23日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月7日公开开庭进行了审理。上诉人ＸＸ的委托诉讼代理人范光磊，被上诉人京澳公司的委托诉讼代理人王旭谦、张长青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。ＸＸ上诉请求:1.请求撤销一审判决，依法改判；2.一、二审诉讼费用由京澳公司承担。事实与理由:一、一审判决将四项违约行为合并之后计算违约金属于事实错误。合同第九条明确约定关于违约责任的认定“按逾期时间，分别处理”，即违约方出现一个违约行为就应按照本条约定来承担日万分之一的违约金。合同第十四条包含作为房屋的配套设施和基础设施，是交房必须具备的，可以分开来完成，之间没有关联性，即其中一项设施是否完备不影响其他设施的建设和完成。二、一审判决以其未举证损失为由，支持京澳公司减少违约金数额的主张，属于适用法律错误。其已按约交纳购房款，履行自己的义务。京澳公司未开通燃气，存在违约行为。其主张的违约金日万分一，不存在合同法第一百一十四条规定的过分过高的情况，应予全部支持。双方签订的合同为格式条款，在双方存在歧义时，应作出不利于京澳公司的解释。一审判决违反了公平原则、诚实信用原则。京澳公司辩称，1.合同上约定的违约金系四项设施全部逾期交付时的赔偿标准，京澳公司仅在燃气验收方面逾期，一审判决按照四分之一的标准支付违约金，具有合同依据。2.关于商品房买卖的司法解释，是涉及逾期办证产生的纠纷，而本案是逾期开通天燃气的纠纷，不能作为判断违约金是否过高的法律依据。3.天燃气个性化安装需要以ＸＸ装修完毕为前提，在ＸＸ未装修完毕之前，不存在任何损失。违约时间应以装修完毕为起算点。一审判决予以酌减符合法律规定。请求二审法院维持原判。ＸＸ向一审法院起诉请求:1.京澳公司在继续履行合同至达到燃气申请开通使用标准，并支付违约金7323.36元(违约金按日万分之一自2016年2月21日暂计算至2016年11月10日，以后计算至达到申请开通使用标准为止)；2.本案诉讼费由京澳公司承担。一审法院认定的事实:ＸＸ、京澳公司于2014年11月6日签订《商品房买卖合同》一份，ＸＸ购买京澳公司开发的位于XX区XX、XX北XX区XX住宅及附属商业XX层XXXX号经济适用房一套，房屋总价277096元。合同第八条交付期限:出卖人应当在2016年2月20日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第5种条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用:该商品房经施工、监理、建设单位验收合格，并向建设行政主管部门报送备案材料，取得建设行政主管部门竣工备案表；配套的基础设施和公共设施按照本合同第十四条内容已完成；前期物业管理已落实。第九条出卖人逾期交房的违约责任:1、(1)逾期不超过30日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；(2)、逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的0.5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1(该比例应不小于第(1)项中的比率)的违约金。合同第十四条出卖人关于基础设施、公共配套建筑正常运行的承诺:出卖人承诺与商品房正常使用直接关系的下列基础设施、公共配套建筑按以下日期达到使用条件:1、供水设施:2016年2月20日达到:申请开通使用标准；……2、供配电设施:2016年2月20日达到:申请开通使用标准；……3、燃气供应设施:2016年2月20日达到:申请开通使用标准；运行方式为市政燃气直接供给，取得燃气企业出具的验收合格证明文件。燃气表安装按照燃气公司的有关规定执行。4、有线电视、网络线路等弱电设施于2016年2月20日敷设到户内多媒体箱，达到申请使用条件。对讲门禁系统于2016年2月20日达到正常使用标准。如果在规定日期内未达到使用条件，双方同意按合同第九条处理。京澳公司承建的上述工程于2015年12月30日竣工并通过验收。ＸＸ支付购房款后，京澳公司于2016年3月7日将房屋交付给ＸＸ，ＸＸ于2016年5月15日开始装修。华润燃气郑州工程建设有限公司郑州项目部和第六施工项目部、第八施工项目部于2016年12月12日出具《情况说明》载明:该公司第六项目部承建的河南京澳置业XXXXA区的个性化安装工程于2016年11月14日验收合格，第八项目部承建的B、C区燃气工程于2016年11月26日验收合格。因燃气的开通使用问题发生争议，ＸＸ诉至原审法院。ＸＸ主张因京澳公司违约造成损失，但未提供证据。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。京澳公司与ＸＸ明确约定燃气供应设施于2016年2月20日取得燃气企业出具的验收合格证明文件，但燃气公司直到2016年11月14日才对ＸＸ所购房屋的燃气工程验收合格，因此京澳公司构成违约。ＸＸ要求京澳公司在继续履行合同至达到燃气申请开通使用标准，故违约金计算的截止日期应为2016年11月13日，现ＸＸ要求违约金按日万分之一自2016年2月21日计算至达到申请开通使用标准，故ＸＸ主张的违约金为7398.43元(277096元×0.0001×267天)。ＸＸ于2016年2月21日开始装修，且ＸＸ对因京澳公司违约造成的损失未提供证据，故原审法院对京澳公司要求适当减少违约金的主张予以支持。另外，京澳公司在出卖人关于基础设施、公共配套建筑正常运行的承诺中包含四项内容，ＸＸ、京澳公司并未约定每项违约时的违约金要累加计算，且违约条款书写在四项承诺的最后，应视为对四项内容违约时的约定。结合合同的履行情况和京澳公司的过错程度以及ＸＸ的预期利益等因素，原审法院酌定京澳公司应以支付ＸＸ所主张违约金的四分之一为宜。故京澳公司应支付ＸＸ违约金1850元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:一、京澳公司于该判决生效之日起10日内支付ＸＸ违约金1850元。二、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，由京澳公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，根据《商品房买卖合同》第十四条约定，双方对水、电、燃、有线和网络等四项使用标准进行了约定。京澳公司应于2016年2月20日达到申请开通使用标准。而京澳公司于2016年11月14日才取得华润燃气郑州工程建设有限公司验收合格证明文件符合申请标准，因此，京澳公司存在违约行为。根据《商品房买卖合同》第九条的约定，出卖人如果未按合同约定的期间将该商品房交付买受人使用按下列第1种方式处理:1.按逾期时间，分别处理(不做累加)，……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，……出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之1的违约金。结合本案，仅是四项配套设施中一项燃气验收逾期，一审判决酌定按交房违约金标准的四分之一予以支持，并无不妥。ＸＸ上诉称应按已购房款的日万分之一计算违约金，没有合同依据，本院不予采信。综上所述，ＸＸ的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由ＸＸ负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  秦 宇审判员  邱 帅二〇一七年三月十五日书记员  王 研