江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0581民初11324号原告：中国民生银行股份有限公司苏州分行，住所地江苏省苏州工业园区时代广场23幢，统一社会信用代码91320594776417508U。主要负责人：夏京利，该行行长。委托诉讼代理人：邓志玲，江苏普邦律师事务所律师。被告：包进海,男,1964年12月17日生,汉族，住上海市浦东新区。被告：周丽娜,女,1972年2月3日生,汉族，住浙江省瑞安市。被告：包进林,男,1969年12月5日生,汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：包进海,男,1964年12月17日生,汉族，住上海市浦东新区。被告：包金花,女,1962年12月13日生,汉族，住浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：包进海,男,1964年12月17日生,汉族，住上海市浦东新区。被告：林一锷,男,1966年4月10日生,汉族，住浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：包进海,男,1964年12月17日生,汉族，住上海市浦东新区。第三人：常熟服装城集团有限公司，住所地江苏省常熟市商城中路1号，统一社会信用代码9132058175142025X8。法定代表人：万晓军。委托诉讼代理人：石周欢，该公司员工。原告中国民生银行股份有限公司苏州分行（以下简称民生银行苏州分行）诉被包进海、周丽娜、包进林、包金花、林一锷、第三人常熟服装城集团有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2016年10月9日立案受理后，依法组成合议庭于2017年2月8日公开开庭进行了审理。原告民生银行苏州分行的委托诉讼代理人邓志玲、被告包进海及作为包进林、包金花、林一锷共同的委托诉讼代理人、第三人常熟服装城集团有限公司的委托诉讼代理人石周欢到庭参加诉讼，被告周丽娜经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告民生银行苏州分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告包进海、被告周丽娜支付原告贷款本金人民币4999995.75元、逾期利息3303.75元，逾期罚息976439.74元（自2014年12月11日起至2016年8月21日止以5003299.5元为基数，按合同约定的罚息利率11.25%计算），总计5979739.24元，并支付自2016年8月22日起至本息全部清偿之日止以5003299.5元为基数，按合同约定的罚息利率计算的逾期罚息；2、判令被告包进海、被告周丽娜支付原告为实现债权的律师代理费125290元；3、判令原告有权就被告包进海质押之商铺的使用权及优先续租权折价，或以拍卖、变卖后的价款优先受偿；4、判令各被告共同承担本案诉讼费用（受理费、保全费等）；5、判令被告包进林、包金花、林一锷对被告包进海、周丽娜的上述全部债务承担连带清偿责任。鉴于涉案的商铺的使用权及优先续租权已由第三人公开处置，且将处置所得款支付了原告，原告当庭调整诉讼请求为：1、判令被告包进海、周丽娜支付原告贷款本金人民币2473401.75元，支付计算至2016年12月29日的逾期利息3303.75元，逾期罚息1209440.36元，并支付自2016年12月29日起以本金2473401.75元及3303.75元为基数计算的利息的复利、罚息。并撤回了第三项诉讼请求，其余诉请不变。事实和理由：2013年12月11日，被告包进海、周丽娜与原告签订编号为126122013005773的《借款合同》，合同约定被告包进海、周丽娜向原告借款用于进货，借款金额为人民币500万元，借款期限共12个月，自2013年12月11日起至2014年12月10日止，还款方式为按期还息到期还本，贷款利率确定为固定年利率7.5%，逾期利率按照约定利率上浮50%收取。2013年12月11日，被告包进海、周丽娜、江苏博纳服饰有限公司（以下简称博纳公司）与原告签订编号为126122013005773Z0的《担保合同》，合同约定博纳公司自愿为上述借款合同提供连带责任保证，被告包进海以其向第三人承租的位于常熟市时装中心二楼2-167、2-066、2-067、2-067-1、2-067-2、2-030、2-031、2-251、2-252、2-253号商铺的使用权及优先续租权为原告提供质押担保。原告于当日在第三人处办理质押商铺监管登记，登记额度总计500万元。2013年12月11日，原告依合同约定向被告包进海发放了人民币500万元（借据号12612201300577301），借款期限自2013年12月11日至2014年12月10日，还款方式为按月付息到期还本，执行年利率7.5%。2014年6月30日，博纳公司召开股东会决议解散公司，并成立清算组，被告包进海、包进林、包金花、林一锷作为博纳公司的清算组成员，2014年8月20日，博纳公司召开股东会，决议通过清算报告并依法向公司登记机关申请办理注销登记。清算报告显示，博纳公司偿还债务0元，公司剩余净资产4000万元货币资金按股东实际投资比例分配。2014年8月22日，博纳公司注销申请经太仓市工商行政管理局登记注销。合同履行中，包进海、周丽娜未能按期还本付息，经原告多次催讨，但包进海、周丽娜至今未能履行还款义务。包进海、包进林、包金花、林一锷作为博纳公司的清算组成员。在担保期间未向原告履行公司清算书面告知义务。原告认为，原被告之间签订的《借款合同》、《担保合同》合法有效，是原、被告之间真实意思的表示。原告已按约支付借款，但合同到期后被告包进海、周丽娜未能按约还本付息，属于严重违约，理应承担违约责任。被告包进海、包进林、包金花、林一锷在博纳公司未履行担保责任的情况下，将博纳公司注销并分配剩余资产，侵害了原告的债权，理应承担赔偿责任。为保护原告合法权益，原告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告包进海辩称：本金争取在10年内付清，因为我在民生银行还有其他债务，压力也比较大。不愿意承担罚息、利息及律师费。这笔钱是我向原告借的，和被告周丽娜、包进林、包金花、林一锷没有关系，由我负责还款，不给他们带来麻烦。被告周丽娜未作答辩，亦未提供证据。第三人常熟服装城集团有限公司述称：涉案商铺的使用权及优先续租权已经处置，扣除相关费用后的处置款已经交付给原告。经审理查明：被告周丽娜与包进海于1995年10月30日登记结婚。2013年12月11日，被告包进海（借款人、甲方）、周丽娜（借款人、甲方）与原告（贷款人、乙方）签订编号为126122013005773号的《借款合同》一份，约定：被告包进海、周丽娜向原告借款500万元，借款期限共12个月，自2013年12月11日起至2014年12月10日止；本合同项下借款用途为进货（布料内料及恒源祥毛衣、羊绒衫）；本合同项下的合同贷款利率按中国人民银行公布的同期贷款基准利率（即年利率6%）上浮25%，确定为年利率7.5%;贷款人对借款人到期应付而未付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的逾期利率按实际逾期天数计收逾期罚息，直至借款人清偿本息为止；对借款人不能按时支付的利息（包括逾期罚息），按逾期罚息利率按月在本合同约定的结息日或还款日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算；本合同逾期利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%确定；本合同项下贷款甲方无条件且不可撤销委托乙方将本合同项下借款500万元支付至王娟芳在民生银行招商城支行开具的账户（账号为47×××99）；本合同项下借款人借款本息的归还方式为按月结息，到期一次偿还本金，结息日为每月的15日，借款到期时利随本清；本合同项下的担保方式为保证人江苏博纳服饰有限公司提供的保证担保及质押人包进海提供的质押担保；借款人在本合同项下任何一笔借款本息发生逾期，贷款人有权要求借款人赔偿贷款人为行使权利而支付的诉讼费、律师费等及其他实现债权的费用。2013年12月11日，博纳公司股东包进海、林一锷、包进林、包金花达成如下决议，约定本公司为包进海向原告申请金额为500万元整人民币的商贷通及其利息、费用等偿还提供连带责任保证，本决议形成和签署符合本公司章程的规定，具有完全法律效力。2013年12月11日，原告（担保权人、丁方）与博纳公司（保证人、甲方）、被告包进海（质押人、乙方）、周丽娜（质押人、乙方）签订编号为126122013005773Z0号的《担保合同》一份，约定：为确保被告包进海与原告签订的编号为126122013005773号的《借款合同》（以下简称主合同）项下债务的履行，甲方愿意为主合同项下的债务提供连带保证责任，保证期间为主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日后两年；乙方愿意以其财产为主合同项下的债务提供质押担保；质押物为被告包进海、周丽娜承租的时装中心二楼2-066、2-067、2-067-1、2-067-2、2-030、2-031、2-167、2-251、2-252、2-253号的商铺的使用权及优先续租权为其向原告的借款提供质押担保；任一担保人的担保范围为本合同约定的被担保之主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用；担保人承担的担保责任不受本合同其他担保的影响，也不因之而免除或减少，贷款人有权选择任一担保人优先行使本合同项下的担保权利，所有担保人均放弃任何其它担保的优先抗辩权，贷款人因任何原因放弃对借款人财产享有的抵押权及/或质权、变更抵押权及/或质权的顺位或内容，担保人承诺对贷款人承担的担保责任也不因之而免除或减少。2013年12月11日，第三人常熟服装城集团有限公司（甲方）、被告包进海（乙方、借款人）与原告（丙方、贷款人）签订《协议书》十份，约定：乙方是本次贷款的借款人（或保证人），其借款人（或保证人）的资格信誉经丙方按照《商业银行法》及中国人民银行颁布的《贷款通则》及有关政策规定进行了严格审查，乙、丙已按相关规定签订相应的借款（或保证）合同，借款协议为126122013005773，保证合同号为126122013005773Z0;乙方自愿以其承租的时装中心二楼2-066、2-067、2-067-1、2-067-2、2-030、2-031、2-167、2-251、2-252、2-253号营业用房的使用权及优先续租权作为向丙方借款的担保；乙方向甲方申请对乙方承租的营业用房发放贷款监管登记卡，甲方根据《公司法》第十四条及相关规定进行登记，在乙方与丙方借款协议（或合同）正常履行期间，乙方保证该营业用房的使用权及优先续租权不转让，同时，甲方也有权拒办转让过户手续；当乙方不能按期清偿贷款本息或丙方认为乙方有危及丙方债权安全的行为时，丙方将以书面的方式通知乙方并抄送甲方，如乙方不能按通知要求还款，甲方可以接受丙方处理该营业用房的书面申请，终止与乙方的租赁关系；甲方收到丙方申请后，乙方无条件同意，甲方有权单方面决定提前终止甲乙双方原所签租赁合同，收回营业用房使用权，取消原租赁合同到期后的优先续租权；甲方并有权对该营业用房进行公开处置，以处置所得扣除有关费用后，优先偿还丙方的贷款本息，不足部分甲方不承担责任，处置多余部分归甲方所有；乙方不得以任何理由抗辩，同时放弃任何权利（包括优先续租权）。2013年12月11日，常熟服装城集团有限公司向被告包进海发放质押商铺监管登记卡，时装中心二楼2-030、2-031、2-066、2-067、2-067-1、2-067-2、2-167、2-251、2-252、2-253号营业用房的使用权及优先续租权登记卡额度分别为40万元、40万元、80万元、80万元、80万元、80万元、10万元、40万元、30万元、20万元。2013年12月11日，原告依据被告包进海、周丽娜的申请向包进海名下账户发放借款500万元，借款期限自2013年12月11日起至2014年12月10日止，借款执行年利率为7.5%。借款到期后，被告包进海、周丽娜未能按约归还借款本息。经原告申请，常熟服装城集团有限公司于2016年9月28日将本案所涉时装中心二楼2-030、2-031、2-066、2-067、2-067-1、2-067-2、2-167、2-251、2-252、2-253号营业用房的使用权及优先续租权进行了公开处置，并分两次将处置款376000元、2150594元支付给了原告，原告于2016年11月3日将处置款376000元、于2016年12月29日将处置款2150594元均用于偿还了本案的部分借款本金。至2016年12月29日，被告包进海、周丽娜结欠原告借款本金2473401.75元、利息3303.75元、罚息1162286.87元、利息的复利18.58元。另查明：博纳公司由包进海、包金花、包进林、林一锷于2011年3月30日出资设立，法定代表人为包进林，注册资本为20000万元，持股比例分别为40%、20%、20%、20%。2014年6月30日，博纳公司的股东包进海、包金花、包进林、林一锷达成股东会决议，决定解散博纳公司，并由上述股东组成公司资产清算小组，包进林为清算小组的负责人，依法对公司的全部资产进行清理。同日，博纳公司在江苏经济报上刊登公告，内容为：博纳公司股东会于2014年6月30日决议解散公司，并于同日成立了公司清算组。请公司债权人于本公告发布之日起45日内，向本公司清算组申报债权。2014年8月18日，博纳公司向苏州市太仓工商行政管理局提交了公司注销登记申请书，载明注销原因为股东决定、股东会、股东大会决议解散；对外投资清理情况为无对外投资，债权债务清理情况为已清理完毕，分公司注销登记办理情况为无分公司，公告情况中公告报纸名称为江苏经济报，公告日期为2014年7月2日，并申明本公司依照《公司法》、《公司登记管理条例》申请注销登记，提交材料真实有效。2014年8月20日，博纳公司的全部股东达成股东会决议，一致通过公司的清算报告并依法向公司登记机关申请办理注销登记。清算报告内容为：一、公司登记情况：公司名称：博纳公司，公司类型：有限公司，法定代表人：包进海，住所：太仓市浏河镇新闸村，注册资本：20000万元人民币，股东姓名：包进海，认缴出资8000万元（实缴1600万元），占40%；包金花，认缴出资4000万元（实缴800万元），占20%；，包进林，认缴出资4000万元（实缴800万元），占20%；林一锷，认缴出资4000万元（实缴800万元），占20%。二、公司清算组已于清算组成立之日起十日内通知了公司全体债权人，并于2014年7月2日在江苏经济报上发布了公告。三、具体的债权债务清理情况：1、公司库存资产4000万元；2、公司收回债权0元；3、公司偿还债务0元；4、公司剩余净资产4000万元，全部为货币资金。四、根据各股东协商，对公司剩余净资产按实际投资比例分配如下：包进海得1600万元，包金花、包进林、林一锷各得800万元。五、至本清算报告出具之日，公司已清算完毕。2014年8月22日，苏州市太仓工商行政管理局出具公司准予注销登记通知书，准予博纳公司注销登记。再查明：原告为本案诉讼与江苏普邦律师事务所签订委托代理协议，约定原告应支付江苏普邦律师事务所代理费125290元。审理中，被告包进海表示涉案借款发生前，包进海与周丽娜已经离婚，但庭审后至今未能向本院提交其与周丽娜的离婚证。以上事实，有原告提交的工商登记资料、身份证、结婚证、借款合同、担保合同、协议书、贷款监管登记卡、借款凭证、放款通知书、贷款利息计算明细、民生银行商铺拍卖商铺结算明细、进账单、委托代理协议、苏州市太仓工商行政管理局的档案材料及本案的庭审笔录等附卷佐证，本院予以认定。本院认为：原告与被告包进海、周丽娜签订的《借款合同》，与博纳公司、包进海签订的《担保合同》、包进海与原告、第三人签订的《协议书》，均依法成立且合法有效，对各方当事人均具有约束力。被告包进海与周丽娜共同向原告借款，原告依约向被告包进海发放借款，被告包进海、周丽娜在借款到期后未能按约偿付借款本息，第三人常熟服装城集团有限公司经原告申请将本案所涉营业用房的使用权及优先续租权进行了公开处置并将处置款支付原告，原告将上述处置款用于偿还了本案部分的借款本金，符合合同约定，本院予以认可。故原告要求被告包进海、周丽娜支付原告贷款本金人民币2473401.75元，支付计算至2016年12月29日的逾期利息3303.75元，逾期罚息1209440.36元，并支付自2016年12月29日起以本金2473401.75元及3303.75元为基数计算的利息的复利、罚息的诉讼请求，本院支持被告包进海、周丽娜归还原告借款本金2473401.75元，支付计算至2016年12月29日的利息3303.75元、罚息1162286.87元、利息的复利18.58元，并支付自2016年12月29日起分别以本金2473401.75元及3303.75元为基数计算的罚息、利息的复利。被告包进海称其与周丽娜离婚，其一人承担还款责任的意见，不符合合同约定，本院不予采纳。原告要求被告包进海、周丽娜支付律师代理费125290元的主张，因原告已与江苏普邦律师事务所签订委托代理合同，且江苏普邦律师事务所委派律师出庭，该费用为原告必然损失，但涉案商铺的使用权及优先续租权在本案受理前已经由第三人拍卖，结合本案案情，本院酌情支持83283元。被告包进海不愿意承担律师费的意见不符合借款合同约定，本院不予采纳。博纳公司与原告签订了《担保合同》，愿意对被告包进海、周丽娜的涉案付款义务承担连带清偿责任，但博纳公司已于2014年8月22日办理了注销登记，根据法律规定公司清算时，清算组应当将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中博纳公司的股东未有证据证明将公司解散清算事宜书面通知原告，导致本案原告未及时申报债权而未获清偿，博纳公司的清算报告中亦显示公司偿还债务为0元，故原告要求博纳公司的股东包进林、包金花、林一锷对被告包进海、周丽娜的涉案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院支持被告包进林、包金花、林一锷对被告包进海、周丽娜的涉案债务承担赔偿责任。被告包进海抗辩本案借款由其承担还款责任，不需被告包进林、包金花、林一锷偿还的意见本院不予采纳。被告周丽娜经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃应诉、举证、质证、抗辩等诉讼权利，应承担由此产生的不利的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十六条、第一百九十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告包进海、周丽娜于本判决生效之日起十日内共同归还原告中国民生银行股份有限公司苏州分行借款本金人民币2473401.75元，支付计算至2016年12月29日的利息人民币3303.75元、罚息人民币1162286.87元、利息的复利人民币18.58元，并支付自2016年12月30起至实际履行之日止分别以借款本金人民币2473401.75元及利息人民币3303.75元为基数按《借款合同》约定计算的罚息、利息的复利。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入常熟市人民法院，户名：常熟市人民法院；账号10×××62；开户银行：常熟农行方塔支行）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告包进海、周丽娜于本判决生效之日起十日内共同支付原告中国民生银行股份有限公司苏州分行律师代理费人民币83283元。三、被告包进林、包金花、林一锷对被告包进海、周丽娜的涉案付款义务承担赔偿责任。四、驳回原告中国民生银行股份有限公司苏州分行的其余诉讼请求。案件受理费人民币37291元、财产保全费人民币5000元、公告费人民币304.9元，合计诉讼费人民币42595.9元，由原告负担人民币752元，被告包进海、周丽娜负担人民币41843.9元，被告包进林、包金花、林一锷对被告包进海、周丽娜承担的诉讼费承担赔偿责任。（原告同意其预交的剩余的诉讼费由上述被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院,开户行：中国农业银行苏州苏福路支行,账户：10×××76）。审 判 长  李 丽人民陪审员  顾建华人民陪审员  张玉妹二〇一七年三月二十三日书 记 员  王晟红《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第一百八十六条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百九十条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。