辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终504号上诉人（原审原告）：马靖，女，1972年6月1日出生，汉族，住址：沈阳市。委托代理人：刘娜，系辽宁欣合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司，住所地：沈阳市。法定代表人：孙国团，系该公司董事长。委托代理人：于斌，男，1979年6月12日出生，汉族，系该公司职工，住址：沈阳市。上诉人马靖因与被上诉人大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司（以下简称新玛特公司）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院(2016)辽0104民初4527号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人马靖及其代理人刘娜、被上诉人新玛特公司委托代理人于斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马靖上诉称：请求撤销原审判决，发回重审或依法改判支持上诉人诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。主要理由是：用人单位没有经过协商一致而单方调岗，员工有权拒绝，劳动合同应当按照原约定继续履行。被上诉人给上诉人调整后的岗位，工作时间变为综合工时制、工资待遇也降低了、工作内容差异巨大。被上诉人在未通知上诉人变动劳动合同内容未取得一致意见情况下，属于违法解除劳动合同。新玛特公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。马靖向一审法院起诉请求：一、请求人民法院判令被告继续履行劳动合同，恢复原告工作岗位；二、请求人民法院判令被告支付2015年3月至劳动合同存续期间工资，每月3542.5元；三、补缴2015年3月至劳动合同存续期间的养老医疗工伤失业及生育保险费；四、诉讼费用由被告承担。原告申请增加诉讼请求，要求被告支付2012年1月份-2015年1月份，加班67天，四个周年店庆加班以及欠休的2014年10天年假，加班费合计28650.65元。仲裁时当庭提出，仲裁委未予审理。一审法院认定事实：原告马靖于2002年10月8日入职被告大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司。2014年1月1日双方签订最后一份劳动合同，约定合同期限为2014年1月1日至2016年12月31日。约定岗位为经营辅助。工资标准为不低于沈阳市最低工资标准。执行标准工时工作制。2014年12月26日被告根据工作需要及岗位空缺，将原告由物业部总务科采购员调整为4F卖区长。原告接到通知后以未协商一致为由拒绝到4F卖区工作，仍在11F总务科待岗。2015年3月21日被告又一次通过顺丰快递派送向原告工作的11F总务科下发催促到岗通知书，邮件被退回。2015年3月25日，被告以原告违反《职工奖惩办法》第七条、《解除违纪职工劳动合同的规定》第二条5款：不服从正常工作调动及分配，在规定期限内不到岗工作，公司有权与其解除劳动关系的规定，当面给原告下发解除劳动合同通知书。被告单方解除劳动合同，已将理由通知工会。2015年4月10日被告通过顺丰快递派送，向原告在《劳动合同书》中确认的住址送达《办理失业催促书》，在封皮标明“《办理失业催促书》，催促你于4月11日前将材料交至中街新玛特人事处。内附详细内容”。邮件被拒收退回。被告提供2008年5月28日下发的《通知》，内容为经职工代表征求意见，将《职工奖惩办法》、《解除违纪职工劳动合同的规定》、《解除劳动合同通知书》等制度修改下发，要求各部门组织学习讨论，确保每名职工全部知情。原告在签认表中签字确认。2016年3月4日，原告马靖向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：一、要求被告继续履行劳动合同，恢复原告工作岗位；二、要求被告支付2015年3月至劳动合同存续期间工资，每月3542.5元；三、补缴2015年3月至劳动合同存续期间的养老医疗工伤失业及生育保险费。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会于2016年4月20日作出仲裁裁决书，对原告申请事项不予支持。原告不服，诉至本院。庭审中原告申请鉴定：1、《劳动合同书》中“经营辅助”笔迹形成时间是否在马靖签名形成时间之后。证明原告的工作岗位为采购员岗位，“经营辅助”是被告为了此次诉讼填写的；2、《解除劳动合同理由告知书》中大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司公章及大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司工会委员会公章形成时间是否在2015年3月20日。证明被告没有在2015年3月25日之前经过工会决议。3、马靖提供的排班表中表格与印章形成的先后顺序。证明被告欠付原告加班费，解除劳动合同违法。本院未准予上述申请。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提供的沈劳人仲字（2016）第276号仲裁裁决书、劳动合同书、（2015）大东民五初字第00037号判决书、〔2015〕沈阳市中法沈中民五终字第02452号判决书、大东区法院庭审笔录、养老保险缴费证明、被告综合工时审批表、被告单位签呈、被告单位综合计算工时审批表、2016年3月14日被告单位与申请人乔博的仲裁庭审笔录、被告单位从2012年实行的排班排休管理规定、2015年2月16日发放的工资条以及工作牌、2012年及2013年、2014年排班表，被告提供的催促到岗通知书、解除劳动合同理由告知书、劳动合同解除通知书、办理失业催促书、通知、光盘、快递封皮、劳动管理制度、通知等证据，经开庭质证，法院予以确认，在卷佐证。一审法院认为：2014年1月1日原、被告签订的劳动合同系双方协商一致后的真实意思表示，未违反法律、行政法规的规定，该合同合法有效，法院予以认定。依法订立的劳动合同具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。用工单位在国家法律法规规定的范围内，根据自身生产经营管理的需要，和劳动者综合表现情况，自主决定用工形式、工作岗位、工资薪酬等，是用人单位生存发展所必需的用工自主权，法律对此予以保护。其中调整劳动者的工作岗位是企业用工自主权的重要内容之一。2014年1月1日原、被告签订的劳动合同约定原告岗位为经营辅助，物业部总务科采购员及4F卖区长均为经营辅助岗位。被告根据工作需要及岗位空缺情况，在合同约定的相关待遇不变的情况下，将原告的工作岗位适当调整，该用工行为未超出合同约定范围，亦未违反法律相关规定，具有充分合理性，且该调整不具有惩罚性或侮辱性，故本院予以认定。原告以未协商一致为由拒绝服从被告的工作岗位调整，拒绝到岗工作，已严重违反被告单位经民主程序制定并已告知劳动者的规章制度。被告与原告解除劳动合同关系，并已履行送达告知程序，符合相关法律规定。故原告诉讼请求判令被告继续履行劳动合同，恢复原告工作岗位或认定被告违法解除劳动合同的主张无事实依据及法律依据，法院不予支持。原、被告于2015年3月25日解除劳动合同关系，之后不存在劳动关系，故原告要求被告支付2015年3月至劳动合同存续期间工资无事实依据及法律依据，法院不予支持。原告诉讼请求判令被告补缴2015年3月至劳动合同存续期间的社会保险费不属人民法院受案范围，法院不予审理。庭审中原告申请鉴定1、《劳动合同书》中“经营辅助”笔迹形成时间是否在马靖签名形成时间之后，用于证明原告的工作岗位为采购员岗位，“经营辅助”是被告为了此次诉讼而填写。法院认为原告于2015年4月28日第一次起诉被告大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司劳动争议纠纷一案时即提供了该份《劳动合同书》，能够证明“经营辅助”不是被告为了此次诉讼而填写，且鉴定《劳动合同书》中“经营辅助”笔迹形成时间是否在马靖签名形成时间之后并不能必然证明原告的工作岗位即为采购员岗位。故原告的申请本院不准予。原告申请鉴定2、《解除劳动合同理由告知书》中大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司公章及大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司工会委员会公章形成时间是否在2015年3月20日，用于证明被告没有在2015年3月25日之前经过工会决议。本院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。故原告该项申请并无必要，法院不准予。原告申请鉴定3、马靖提供的排班表中表格与印章形成的先后顺序。证明被告欠付原告加班费，解除劳动合同违法。本院认为原告在仲裁阶段以双方未协商一致变更合同内容、被告解除劳动合同违法，要求被告继续履行劳动合同或认定被告违法解除，诉讼中又主张被告欠付原告加班费解除劳动合同违法，二次主张依据的事实理由不一致，且诉讼中增加的欠付原告加班费解除劳动合同违法的主张未经仲裁程序，故该申请法院不准予。原告当庭增加要求被告支付加班费的诉讼请求，因没有经过仲裁的前置程序，法院不予审理。一审法院判决：驳回原告马靖的诉讼请求。案件受理费10元，由原告马靖负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：本案争议焦点为被上诉人调整上诉人岗位，上诉人拒不接受岗位调整，因此被上诉人解除与上诉人劳动关系是否合法。上诉人在庭审中承认2015年3月19日收到被上诉人调岗通知后，因工作内容、待遇、作息时间与原工作岗位不同，拒绝到新岗位工作。因2014年1月1日上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定上诉人岗位为经营辅助，上诉人原岗位即物业部总务科采购员与新岗位4F卖区长均为经营辅助岗位。被上诉人根据工作需要及岗位空缺情况，在合同约定的相关待遇不变的情况下，将上诉人的工作岗位适当调整，该用工行为未超出合同约定范围，亦未违反法律相关规定。上诉人拒不到新岗位工作的行为，已严重违反被上诉人单位经民主程序制定并已告知劳动者的规章制度。被上诉人因此解除与上诉人劳动合同关系，符合法律规定。故原审认定被上诉人合法解除与上诉人的劳动关系并无不当。综上所述，马靖的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人马靖负担。本判决为终审判决。审判长 金 鑫审判员 周海鹏审判员 刘风霞二〇一七年三月十六日书记员 石 双