河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终330号上诉人（原审被告）：郭建伟，男，1979年2月22日出生，汉族，住河南省宝丰县，现住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：李宏图，河南博风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王舒熠，女，1993年9月15日出生，汉族，住河南省宝丰县，现住河南省宝丰县。委托诉讼代理人：刘镇，河南金年华律师事务所律师。上诉人郭建伟因与被上诉人王舒熠健康权纠纷一案，不服河南省宝丰县人民法院(2016)豫0421民初1985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月14日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月22日公开开庭进行了审理。上诉人郭建伟及其委托诉讼代理人李宏图，被上诉人王舒熠的委托诉讼代理人刘镇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭建伟上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回王舒熠的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用均由王舒熠承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误。郭建伟给王舒熠点雀斑只是提供帮助行为，不应认定郭建伟对王舒熠实施过诊断治疗行为。郭建伟与王舒熠于2013年暑假相识，王舒熠因面部有雀斑认为影响美观，曾与郭建伟探讨快速治疗雀斑的方法。郭建伟曾告诉王舒熠雀斑不影响××不用治疗。但是王舒熠不听劝告，自己购买���三氯醋酸，并执意要求郭建伟帮忙给她上药点雀斑。郭建伟帮助王舒熠上药点雀斑的地点是在郑州××××街美宜家宾馆，而不是在任何医疗机构或者美容机构营业场所内的诊疗行为。郭建伟既没有给王舒熠提供点雀斑的药物，也没有因点雀斑收过任何费用，仅是作为朋友在双方约定的地点，按照王舒熠的要求对其提供一定帮助的施惠行为。郭建伟从未认可对王舒熠点雀斑收费，一审法院认定郭建伟在询问笔录中认可用三氯醋酸给王舒熠点雀斑并收取费用，属认定事实错误。在宝丰县卫生监督所询问郭建伟的笔录中，郭建伟明确回答给王舒熠点雀斑没有收费，只是××患者治疗曾收费4000多元，一审法院却把两件完全不同的事情故意混淆，得出郭建伟点雀斑收费的结论是严重错误的。王舒熠作为完全民事行为能力人对其面部损伤应承担全部责任，一审法院对责任的划分���认定错误。王舒熠作为一名在校大学生，受过高等教育，具备基本的科学常识，应预见到三氯醋酸具有腐蚀性可能对皮肤造成损害。郭建伟对损害结果没有过错，提供的也是无偿的帮助，不应当承担赔偿责任。2、一审法院委托郑州安博法医临床司法鉴定所对王舒熠面部受伤情况进行伤残等级鉴定适用的标准不当，且鉴定时未通知郭建伟到场存在严重程序瑕疵，该鉴定结论不准确，不应作为定案依据。司法鉴定意见书按照（GB/T16180—2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》进行法医学鉴定，因王舒熠受伤不属于职工工伤，鉴定结论也不能证明王舒熠的伤残是郭建伟造成的，不能根据该鉴定结论要求郭建伟承担损害赔偿责任。3、王舒熠多次向郭建伟借款，借款金额总计46000元，要求王舒熠返还上述借款。王舒熠辩称：1、郭建伟认为诉讼双方系帮助关系与宝丰县卫生监督所对郭建伟所做的第二份笔录记载的“收取4000多元在你处进行治疗”的事实不符。郭建伟非法行医，并以虚假的名片等材料欺诈受害人王舒熠，直接造成该次医疗事故发生，并构成十级伤残，郭建伟应负主要责任，一审判决的责任比例应予维持。2、【2016】伤残鉴字第10号伤残鉴定意见书系由一审法院依法定程序委托做出，鉴定标准并无不当，其鉴定意见可以作为一审定案的根据。郭建伟针对该鉴定意见提出的程序瑕疵与标准瑕疵均不成立。3、郭建伟提出的借款46000元既无事实根据，也非本案应当审理的事实。郭建伟主张的借款可以另行起诉解决。4、王舒熠一审请求的精神损害抚慰金10000元应全部支持。综上，一审判决认定基本事实清楚，证据充分，裁判结果合法，应予维持。王舒熠向一审法院起诉请求：判令郭建伟赔偿王舒熠医疗费6309元、营养费1000元、交通费600元、残疾赔偿金51152元、鉴定费700元和精神损害抚慰金10000元等共计69761元，本案诉讼费用由郭建伟承担。一审法院认定事实:王舒熠系在校学生，家住宝丰县城永××段永明小区。因王舒熠面部有雀斑，其和郭建伟相识后，要求郭建伟进行治疗处理。2015年5月份，郭建伟用三氯醋酸为王舒熠进行面部雀斑治疗，之后王舒熠面部出现疤痕，王舒熠为此到河南省××医院、郑州瑞吉中西医结合医院进行诊断治疗，在郑州瑞吉中西医结合医院花费医疗费6309元。王舒熠认为其面部损伤是郭建伟用三氯醋酸为其进行治疗所致，要求郭建伟进行赔偿，双方发生纠纷。2016年4月7日，宝丰县卫生监督所对郭建伟作询问笔录两份，郭建伟在询问笔录中认可其于2015年5月份用三氯醋酸为王舒熠点雀斑并收取王舒熠费用的事实。诉讼过程中，王舒熠申请���其面部受伤情况进行伤残等级鉴定，依据一审法院的委托，郑州安博法医临床司法鉴定所于2016年8月24日作出[2016]伤残鉴字第10号伤残鉴定意见书，认定王舒熠面部因点雀斑，致面部多处片状细小瘢痕并色素脱失，部分增生性瘢痕及凹陷性瘢痕，其损伤构成十级伤残，王舒熠支付鉴定费700元。一审另查明，2015年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元/年。一审法院认为，本案是因王舒熠接受不具有医疗资格资质的个人诊疗行为引发，郭建伟在不具有医疗资格的情况下用三氯醋酸为王舒熠点面部雀斑，是造成王舒熠面部损伤的直接原因，王舒熠作为在校学生，应当预见到用三氯醋酸点雀斑可能出现的损害后果，但其仍然让郭建伟实施上述行为，其对造成的损害后果自己应负一定责任。结合本案实际情况，郭建伟对王舒熠面部损伤造成的损失应承担70%的责任，王舒熠自己承担30%的责任。王舒熠面部受损伤后一直到各医疗机构进行询问、诊疗，在郑州瑞吉中西医结合医院花费医疗费6309元应予以确认，王舒熠虽是农业家庭户口，但其长期在县城居住，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算，残疾赔偿金计为51152元（25576元/年×20年×10%），王舒熠进行诊疗发生交通费用属实，结合其进行治疗的实际情况，对其主张交通费600元的诉讼请求予以支持。王舒熠主张营养费1000元无法律依据，不予支持。综上，王舒熠的上述损失共计58061元，郭建伟应赔偿40642.70元（58061×70%）。王舒熠因面部损伤遭受相应精神痛苦，结合本案双方当事人的过程程度和案件实际情况，对王舒熠要求赔偿精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，支持5000元，多要求部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十��条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十二条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条规定，一审判决:一、郭建伟于判决生效之日起五日内赔偿王舒熠45642.70元；二、驳回王舒熠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1544元，鉴定费700元，共计2244元，由王舒熠负担602元，由郭建伟负担1642元。本院二审期间，郭建伟围绕争议焦点提供贾东果、贾金果的证言各一份，拟证明2014年9月20日、2015年3月22日王舒熠分别通过贾金果向郭建伟借款8000元共16000元，2015年8月22日再次借款30000元，据称是为了��容所用，至今尚未归还借款。王舒熠质证认为：1、该两份证人证言不能作为新证据使用。2、两名证人均未出庭无法接受质证，无法辨别真实性。3、两名证人都某户籍，郭建伟的营业点在宝丰，证言的真实性存疑，借款理由不符合常识，借款事实也没有其他证据佐证，因此证言不能作为定案依据。王舒熠在二审中未提供证据。本院二审查明的其他事实与一审查明事实相一致。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。关于郭建伟应否对王舒熠的面部损伤承担赔偿责任及如何承担责任的问题。根据一审王舒熠提供的2016年4月30日宝丰县卫生和计划生育委员会出具的证明可以证实郭建伟未取得《医疗机构执业许可证》，郭建伟本人未取得执业医师资格、助理执业医师资格和乡村医生执业资格。在接受宝丰县卫生监督所工作人员的询问时，郭建伟称“（王舒熠）问有没有能快速去掉（面部雀斑）的方法，我说医院有，后来王舒熠和我去郑州大石桥，王舒熠出钱买三氯醋酸，然后在郑州××××街美宜家宾馆我给王舒熠用三氯醋酸点了脸上的雀斑”。以上证据证实郭建伟在未取得医师资格、不具有医疗资格情况下用三氯醋酸为王舒熠点面部雀斑，是造成王舒熠面部损伤的直接原因，王舒熠作为在校学生，具备一定的科学知识，没有选择到正规医疗机构接受治疗，而是让郭建伟在非医疗机构用三氯醋酸点雀斑，应当预见到可能出现的损害后果，其本人对造成的损害后果亦应负一定责任。一审判令郭建伟对王舒熠面部损伤造成的损失承担70%的责任，王舒熠自己承担30%的责任符合本案实际，本院予以确认。郭建伟上诉称对王舒熠的损害结果没有过错、自己是无偿的帮助不应当承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。关于郑州安博法医临床司法鉴定所[2016]伤残鉴字第10号伤残鉴定意见书能否作为认定王舒熠伤残等级依据的问题。在一审审理中，郑州安博法医临床司法鉴定所根据一审法院委托做出王舒熠的伤残等级鉴定。河南省高级人民法院豫法技（2000）2号《关于法医临床鉴定中常见争议问题的指导意见（试行）》的规定：……（除交通事故、职工工伤事故外的）其他案件（如故意伤害案件、医疗纠纷案件、意外伤害等）在最高人民法院《人体伤害伤残程度鉴定标准》出台前，××致残等级》标准进行鉴定。2015年1月1日《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》实施，并替代原标准。××致残等级》对王舒熠进行伤残等级评定并无不当。郭建伟关于鉴定意见书参照标准错误、应重新鉴定的上诉理由无法律依据，本院不予支持。郑州安博法医临床司法鉴定所[2016]伤残鉴字第10号伤残鉴定意见书能够作为认定王舒熠伤残等级的依据。关于郭建伟上诉所称借款如何处理的问题。本案系王舒熠提起的侵权之诉，郭建伟所称的借款与本案不属同一法律关系，不应合并审理。如郭建伟有借款的相应事实与证据可另行主张其权利。综上，郭建伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第��款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费941元，由郭建伟负担。本判决为终审判决。审判长  杜军伟审判员  杜跃进审判员  陈 克二〇一七年三月二十八日书记员  王秋月