新疆生产建设兵团第八师��级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)兵08刑终10号原公诉机关新疆维吾尔自治区石河子市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某某，男，1991年5月7日出生于湖北省武穴市，汉族。2013年11月13日因犯故意伤害罪被石河子市人民法院判处有期徒刑八个月，2014年2月13日刑满释放。2016年1月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被石河子市公安局刑事拘留，同年2月4日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。上诉人（原审被告人）马某，男，1996年7月15日出生于宁夏回族自治区同心县，回族。2016年2月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被石河子市公安局刑事拘留，同年3月15日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。上诉人（原审被告人）赵某某，男，1971年10月28日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族。2016年1月5日，因涉嫌犯寻衅滋���罪被石河子市公安局刑事拘留。同年2月4日被依法逮捕。2017年3月4日经石河子市人民法院批准被取保候审。辩护人潘俊学，新疆翼龙律师事务所律师。原审被告人胡某（曾用名胡某1），男，1978年6月12日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族。1998年10月28日因犯寻衅滋事罪被石河子市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2000年12月11日刑满释放。2016年1月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被石河子市公安局刑事拘留，同年2月4日被依法逮捕。2017年1月3日经石河子市人民法院批准被取保候审。原审被告人王某某，男，1993年10月6日出生于甘肃省通渭县，汉族。2016年1月6日因涉嫌犯寻衅滋事罪被石河子市公安局刑事拘留。同年2月4日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。原审被告人李某，男，1997年3月出生于安徽省利辛县，汉族。2016年2���20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被石河子市公安局刑事拘留。同年3月15日被依法逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。新疆维吾尔自治区石河子市人民法院审理新疆维吾尔自治区石河子市人民检察院指控原审被告人胡某、赵某某、陈某某、王某某、马某、李某犯寻衅滋事罪一案，于2016年12月14日作出（2016）兵9001刑初391号刑事判决。原审被告人赵某某、陈某某、马某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审判决认定：2016年1月3日晚，被告人胡某在石河子开发区云天楼酒店就餐期间，遇见同在该酒店就餐的朋友马某某，用餐结束后，胡某、马某某相约一起去天富饭店KTV唱歌。胡某、马某某及其朋友李某某、赵某某、方某一起搭乘胡某司机被告人赵某���驾驶的车前往KTV。当车行至石河子开发区国税局西南角丁字路口处时，被告人胡某让李某某、赵某某、方某下车。随后胡某后无故殴打被害人李某某、赵某某、方某，赵某某也下车帮助胡某一起殴打被害人李某某、赵某某。同时胡某拨打自己新疆某某公司座机，纠集被告人陈某某、冯某（在逃）、冯某某（另案处理）等人赶到现场，帮助胡某一起殴打追逐被害人李某某、赵某某、方某以及由方某联系赶到现场的温某等人。在此期间，陈某某电话联系被告人王某某，王某某又联系被告人马某、李某等人赶到现场后，见胡某已被民警控制并被带至石河子开发区派出所，于是尾随前往派出所门口等候。当晚23时15分许，李某某搭乘出租车离开开发区派出所，王某某、马某、李某及施某某、李某某1（均已满14周岁，未满16周岁，未达刑事责任年龄）也乘坐出租车尾随。当被害人李某某在石河子天富名城东南角尚尚便利店门前下车后，王某某、马某、李某及施某某、李某某1下车上前对被害人李某某拳打脚踢。经石河子市公安局法医学人体损伤程度鉴定，被害人李某某头面部多处皮肤挫擦伤；左侧上、下唇粘膜青紫，肿胀，上唇粘膜裂创；左上3、4牙齿Ⅰ度松动，左侧第5-8肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。被害人赵某某左侧枕部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，损伤程度为轻伤一级；被害人方某右眼下睑皮肤青紫，右眼球结膜充血，损伤程度为轻微伤。另查明：1、2016年1月5日23时许，被告人王某某主动到石河子市经济技术开发区派出所投案，但归案后未能如实供述主要犯罪事实。2、被告人李某归案后供述自己的实际出生日期为1997年8月3日，公安机关调查其母李某某2，李某某2陈述李某的出生日期为1998年8月31日，因属��生，故一直未报户口，之后补报户口时年龄写错，公安机关调取被告人李某在乌苏市八十四户乡中心小学花名册，记载李某的出生日期为1997年3月，结合现有证据，李某的出生日期应认定为1997年3月。3、本案的附带民事诉讼部分，经一审法院主持调解，被告人胡某的近亲属代为赔偿被害人李某某经济损失7万元，赔偿赵某某经济损失5万元，赔偿方某经济损失3万元，已赔偿完毕，三被害人书面请求对被告人胡某从轻处罚。认定上述事实的证据有公安机关受案登记表及立案决定书；各被告人的户籍信息；公安机关出具的到案经过；被害人李某某、赵某某、方某的陈述；证人马某某、温某、丁某某、李某某3、张磊、李某某4、罗远湘、李某某5、姜鹏、蒋某某、傅某、邓某的证言；被告人胡某、陈某某、赵某某、王某某、马某、李某、冯某某的供述；石河子市公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书；胡某、陈某某、赵某某、王某某、马某、李某等人的通话记录；公安机关的办案说明，扣押、发还清单、现场勘查笔录、辨认笔录，现场图、现场照片，前科材料及民事调解笔录、辨认笔录、收条、谅解书等。一审法院根据上述事实及证据认为：被告人胡某酒后无事生非，伙同被告人赵某某随意殴打他人，同时胡某又纠集被告人陈某某、王某某、马某、李某随意殴打他人，致二人轻伤，一人轻微伤的后果，情节恶劣，六被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。被告人陈某某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后不满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚；被告人胡某曾因犯罪被判处刑罚，可对其酌情从重处罚。被告人胡某积极赔偿给三被害人造成的经济损失，并已取得三被害人的谅解，故可对被告人胡某酌情从轻处罚。六被告人系共同犯罪，可根据六被告人在共同犯罪中的具体行为在量刑时有所区别。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决：一、被告人陈某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零十个月；二、被告人王某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；三、被告人马某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；四、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；五、被告人赵某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月；六、被告人胡某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。原审被告人陈某某不服，提出上诉的主要理由为：案发原因与其无关，其在案件中主观恶性不大，一审判决对其量刑过重。请求二审法院依法改判，对其从轻处罚。原审被告人马某不服，提出上诉的主要理由为：其主观恶性不深，仅参与了部分犯罪行为，在本案中应当认定为从犯，一审判决对其量刑过重。请求二审法院依法改判，对其从轻处罚。原审被告人赵某某不服，提出上诉的主要理由为：其在本案中仅有拉架行为，并未参与打架，其行为不应认定为犯罪。请求二审法院依法改判，宣告其无罪。其辩护提出的辩护意见为：（1）本案中被害人对案件事实的陈述相互矛盾，不能作为认定赵某某有罪的事实；（2）证人丁某某的证言不能作为定案证据；因此，一审判决认定赵某某犯寻衅滋事罪的证据不足，请求二审法院依法改判赵某某无罪。经审理查明：上诉人陈某某、马某、赵某某、原审被告人胡某、王某某、李某犯寻衅滋事罪的事实，与一审查明的一致。并有经庭审质证认证后的下列证据予以证明：一、书证1、受案登记表及立案决定书，证实：石河子市公安局经济技术开发区派出所于2016年1月3日对胡某寻衅滋事案立案侦查。2、胡某、赵某某、陈某某等原审被告人的户籍信息，证实：案发时各原审被告人均已达到刑事责任年龄。3、公安机关出具的到案经过，证实：2016年1月3日晚，石河子市公安局经济技术开发区派出所接110指令到案发现场，将胡某、陈某某传唤至派出所接受讯问；于2016年1月5日通知赵某某到派出所接受询问。马某于2016年2月17日被乌鲁木齐市公安局网络安全保卫支队抓获。李某于2016年2月20日被石河子市公安局刑事警察支队抓获。二��被害人的报案材料及陈述1、被害人李某某报案材料及陈述的主要内容：2016年1月3日，他和朋友马某某、赵某某、方某、温某、张磊等人在云天楼吃饭，期间马某某的朋友胡某进到包厢给大家敬酒，吃完饭一起去唱歌，他和马某某、赵某某、方某坐胡某的车，走到国税局过去人工湖东南角时，不知什么原因，有人说下车，他和赵某某、方某、马某某就下车了，赵某某先拦了一辆出租车，胡某上前踢门，不让他们上车，并上前用拳头打赵某某，他上去拉架，胡某又用拳头打在他的嘴上，又用拳打他的脸，胡某的司机（指被告人赵某某）也下车殴打他和赵某某，胡某一边打他们一边打电话叫人过来。之后一起吃饭的几个朋友也赶过来劝胡某不要打人，没多久来了一辆车，从车上下来4、5个人，胡某指着他说”就是这个人，给我打”，这些人追着他打，他赶紧往燕京啤酒广场方向跑，警察来了就一起去了开发区派出所。从开发区派出所出来后，他跟妻子罗远湘，朋友李某某4一起搭出租车准备去医院，在第八师中级人民法院门口下车准备换李某某4的车去医院，后面来了一辆出租车下来4、5个带黑口罩的男子，围着他们三人，对他拳打脚踢，将他打倒在地，并抢了李某某4的手机，当晚他前后一共两次被打。2、被害人赵某某陈述的主要内容：2016年1月3日晚上，和朋友马某某几个人一起在云天楼吃完饭，坐马某某朋友胡某的车去唱歌，车走到人工湖东南角的位置，不知什么原因，胡某说让他们下车，他和李某某、马某某、方某四人就从车上下来。他就在路边搭车，搭上第一辆车的时候，胡某用脚踢出租车的门，不让他们离开，随后胡某上前拽着他的衣服领子，并用拳头击打他的头部，李某某上来拉架，胡某又打李某某，一边打一边打电话说”赶快叫几个人过来”,胡某的司机（指被告人赵某某）帮胡某打他，用拳头打在他的面部，方某指责胡某打电话叫人，胡某又一拳将方某打倒在地。紧接着，又来了4、5个人将其打倒在地。温某、丁某某、李某某3赶到现场后，在拉架过程中也被打了，随后警察来了将他们带到派出所。3、被害人方某陈述的主要内容：2016年1月3日晚，马某某请朋友吃饭，吃完时遇见胡某，之后说一起去唱歌，她和马某某、李某某、赵某某坐的胡某的车，走到人工湖东南角，胡某突然让她们下车，下车后准备打车离开，胡某莫名其妙开始打李某某和赵某某，胡某的司机（指被告人赵某某）也下车跟着胡某一起打李某某。胡某把赵某某的眼镜打掉，她帮忙捡了起来。之后丁某某、温某得知打架就赶了过来，胡某喊的人也到了，胡��指挥那几个人打李某某和赵某某，她上去说胡某，被胡某一拳打倒在地，胡某叫来的人对李某某、赵某某拳打脚踢，温某他们几个人上来拉架，也被打了几下，之后丁某某就报警了，被带到派出所。三、证人证言1、证人马某某证言的主要内容：2016年1月3日晚，她与朋友一起在云天楼吃饭，期间遇见胡某，约好吃完饭去天富KTV唱歌，她和方某、李某某、赵某某、胡某坐胡某司机开的车，走到人工湖附近，不知什么原因胡某让她们下车，下车后她们拦出租车准备离开，但胡某不让走，对李某某和赵某某拳打脚踢，胡某的司机也下车帮忙打了李某某和赵某某，胡某又用拳头打了方某。胡某打电话叫来的人也打了赵某某和李某某，温某、丁某某、李某某3、张磊，他们赶过来拉架，也被打了几下。2、证人温某证言的主要内容：2016年1月3日晚与马某某等朋友吃完饭后，他开车带着张磊和李某某3回家。走到路上方某打电话说李某某和赵某某被打了，他就开车到了案发现场。到了现场他看见胡某揪着赵某某、李某某满脸是血。李某某说胡某不让他们走，先打了赵某某，李某某去拉架，也被打了。他就一边拉胡某一边报警，之后胡某叫的帮手来了，他在拉架过程中，胡某朝他右眼睛打了一拳。3、证人丁某某证言的主要内容：2016年1月3日晚和朋友一起在云天楼吃饭，期间马某某的朋友胡某进来和大家碰了杯酒。吃完饭马某某提出去唱歌，他先打车去天富饭店KTV。马某某、赵某某、李某某、方某一起上了胡某的车，他乘坐出租车到二医院时，方某打电话说胡某和他的驾驶员一起把李某某打了，方某让他过去把他们拉开。他赶到现场后看见胡某一拳把方某打在地上，他立即打电话报警。这时又来了两个人，胡某给这两人说了句什么，这两人就开始打人，他就到旁边打电话报警了。4、证人李某某3证言的主要内容：2016年1月3日和朋友在云天楼吃完饭坐温某的车和张磊一起回家。走到路上温某接了一个电话，说李某某那边发生争执了。温某就开车到人工湖东南侧，看见胡某正和马某某吵架。过了一会，来了一辆车，车上下来几个人，胡某说”给我打”,胡某一拳将方某打倒，随后又打赵某某，又朝他脸上、脖子上各打了一拳，把他眼镜打掉，之后又踢了他一脚。5、证人张磊证言的主要内容:2016年1月3日和朋友吃完饭回家，温某接到电话说李某某被打了。之后他们就返回，走到人工湖东南角后，看见李某某嘴巴和鼻子在出血，马某某在拉架，胡某和他的司机在现场，方某劝胡某不要打人。胡某一拳打在方某脸部，将方某打倒。紧接着来了一辆车，上面下来三四个小伙子，胡某让这几个人往死里打李某某，这几个人把李某某打倒，李某某起身往人工湖北面跑，那几个人又去追李某某。胡某对赵某某拳打脚踢，温某和李某某3上去拉架也被打了一拳。6、证人李某某4证言的主要内容：她和李某某的妻子罗远湘把李某某从开发区派出所接出来准备去医院。出租车到天富名城东南角停下，她准备回家开自己车时，后面尾随的出租车上下来几个小伙子，面部戴着口罩。她准备报警，其中一个人上来抢她的手机，另外几个人把李某某踢倒在地。她到路边的商店让报警，之后又回家用座机报警。返回现场后，那几个人把她手机扔在地下已经跑了。7、证人罗远湘证言的主要内容：2016年1月3日22时许，她接到李某某的电话说自己被打了，她就叫上朋友李某某4来到开发区派出所。到了之后，派出所民��让她带着李某某去验伤。她和李某某4、李某某就搭乘一辆出租车。在车上，李某某4说去她家把自己的车开上，他们就在中级法院门口下车。他们刚下车就有几个男的从后面的车上下来，这时候李某某4准备报警，那几个人就把李某某4的手机抢走了，并且开始打李某某。打完之后他们把李某某4的手机扔给她跑掉了。他和李某某就在中级法院旁边的尚尚便利店里休息。没过多久，李某某4和他老公就来了，他们就一起去医院了。8、证人李某某5证言的主要内容为：2016年1月3日23时30分许，她去尚尚便利店买东西时，听见外面有个女的在大声说话。接着有一个女的冲到便利店让店老板报警，然后从后门出去了。紧跟着有四五个男的冲进来问那个女的去哪里了，她和店老板都没有搭理他们。他们发现超市有后门，就顺着后门出去了。她走出超市后看见一个男的躺在���上，一个女的在旁边问那个男的有没有事情。之后，她就回到宾馆去了。9、证人姜鹏证言的主要内容为：2016年1月3日23时30分许，他在尚尚便利店看店时，突然有一个女的冲进来说赶紧报警，之后就从便利店的后门跑掉了。那个女的没走多久，就冲进来几个男的，问有没有后门，他说有，那几个人就从后门出去了。随后他走出超市看见一个男的躺在店门口五六米的地方，旁边还有一个女的，他问怎么回事，那个女的说打架了。他就让那一男一女到便利店休息一下。他们进店没待多久，之前那个女的又回来了。之后他们就离开了。10、证人蒋某某（开发区派出所协警）证言的主要内容：2016年1月3日22时左右，他在巡逻时，派出所丁副所长通过对讲机说国税局门口有人打架，让他们赶紧出警。他和另外一个巡逻组几乎是同时赶到现场。抵达现场后，���们发现有两拨人，打人的一方有三四个人，都是男的；被打的一方有五六个人，二女四男，其中有三个男的都有伤。他们就把两拨人分开，这期间打人一方的一个胖子又朝被打这方的一个女的脸上打了一巴掌，他们就赶紧把人带回派出所了。回所之后，打人这方的胖子还在和对方的一个女的在争吵。这时被打这方有个人来拉架，那个胖子说不让那个人管，还说以后看见他一次就打他一次。接着那个胖子就在派出所和警察大吵大闹，拒不配合警察工作。在此期间那个胖子又叫来了五六个人，还想把他们带回来的一个20多岁的男的带走，但是被他们阻止了。11、证人傅某、邓某（均为开发区派出所协警）的证言与证人蒋某某的证言基本一致。12、证人冯某某证言的主要内容：2016年1月3日22时30分左右，冯某给他打电话让他们一起去世纪广场，他就和冯某一起去了人工湖南侧的加多宝广场。到了之后，他就听见有人在争吵，一个男（即李某某）的在跑，胡某让他们去追，他们就去追那个男的，但是没有追到。回来之后，就看到警察来了把胡某带走了。他们就回了烟酒行，过了一会就去了开发区派出所附近等着，但是没有等到，他第二天就回家了。13、证人施某某证言的主要内容：2016年1月3日23时许，王某某打电话让他和马某到世纪广场的人工湖去。马某说王某某让他多叫几个人，就又给李某某1、李某打电话让他们也去。他们到了之后，王某某说胡某已经被带到开发区派出所了，他们就去了开发区派出所。去了之后，他们进去看看对方都有谁，在大厅里王某某给他和马某指了一个男的（即李某某）。他们就出来等，大概过了一会，那个男的和两个女的出来准备打车，他们也打了一个出租车跟在后面。车到中级法院门口的尚尚便利店时，那三个人下车了，他们就冲过去把那个男的打了一顿。14、证人李某某1证言的主要内容：2016年1月3日晚上9点多，他和李某在网吧上网。马某给李某打电话说出了一点事，让他们去帮忙。他和李某就打车往开发区速8酒店附近赶，途中马某又打电话说去开发区派出所，他们就去了开发区派出所。去了之后，他们就和马某、施某某以及另外两个人在派出所门口的商店里等着。过了半个多小时，从派出所出来了一男二女打车，他、马某、施某某等人也出去打了个车跟在后面。在到中级法院旁边的尚尚便利店附近时，那一男二女下车了。他们就跟着下去在便利店门口把那个男（即李某某）的打了一顿。四、原审被告人供述及辩解1、原审被告人胡某的供述及辩解：2016年1月3日晚上他在云天楼吃饭的时候，碰到了马���某也在那里吃饭。他吃完饭时刚好马某某他们也吃完了。当时他喝多了，马某某的几个朋友就坐上了他的车去唱歌。没走多远，走到国税局与人工湖交接的路口时，马某某的朋友就说了一些酒话，他听着不舒服，就让赵某某停车让他们下车。这时候马某某的朋友就开始打他，赵某某看到了就把他们拉开了。他打电话叫陈某某、冯某某等人过来帮忙。接着有人报警，他们就被逮到开发区派出所了。去了之后，他们公司的陈某某、冯某某、李长江等人也到了，他就让李长江给马某某的人拍照，并说把他们都记住。之后的事情他就记不住了。2、原审被告人陈某某的供述及辩解：2016年1月3日22时许，他在凤凰嘉苑小区附近的面馆吃完饭后，路过国税局家属区时看见有人在打架，胡某也在其中。他就给王某某打电话，让他叫人过来，别让胡某吃亏了。3、被告人赵某某的供述及辩解：2016年1月3日打电话说晚上在云天楼吃饭，让他帮忙开车，他就答应了。23时50分左右，胡某和几个人吃晚饭后坐上车。车没走多远，刚到国税局附近的加多宝广场附近，一个女的说要下车，胡某说停车，他就把车停下，接着车上的人都下车了。那个女的就在打车，他在车上等胡某。没几分钟，他听见一个女的喊不要打了，就看见有人把胡某按在地上打。他就下去把他们拉开，这时候胡某说谁都不要走。大概过了一会，警察来了，他上车把车开走了。4、原审被告人王某某的供述及辩解：2016年1月3日23时许，他接到陈某某的电话说胡某喝醉了，让他们去人工湖附近的加多宝广场附近。去了之后发现警察已经到了。没过多久，他接到马某的电话，说一起去开发区派出所。他进入派出所后，胡某说让他先出去，他就外面等。没过一会，���男两女就从派出所出来了。他、马某、李某、施某某、李某某1就打车跟在这三个人的车后面，当车走到尚尚便利店附近，对方下车了。他们就冲下去对这那个男（即李某某）的拳打脚踢，跟着，他们就跑掉了。5、原审被告人马某的供述及辩解：2016年1月3日24时许，他接到王某某的电话，说有点事。当时施某某接了电话之后就让他把李某和李某某1叫上，一起去世纪广场。他们到了之后，胡某已经被带到派出所去了。于是他们就又去了派出所，到了之后，他们在派出所外面的超市等着。过了一会，一男两女从派出所出来，他们就打上出租车跟着一男两女。在跟车的过程中，王某某说下车把那个男的打一顿。车到中级法院门口的尚尚便利店时，那三个人下车了，他们就冲过去把那个男（即李某某）的打了一顿。6、原审被告人李某的供述及辩解：2016年1月3日23时许，马某打电话让他和李某某1去开发区派出所。他们到了之后看到马某、施某某还有两个不认识的人在开发区派出所门口。然后他们去开发区派出所旁边的超市等着，过了一会出来一男两女要打车，他、王某某、马某、施某某、李某某1就也打了一个车，在后面跟着。车到中级法院门口的尚尚便利店时，那三个人下车了，他们就冲过去把那个男（即李某某）的打了一顿。五、鉴定意见石河子市公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实：（1）李某某左侧第5-8肋骨骨折，左侧胸膜增厚粘连，左肺下野创伤性湿肺不除外，心影未见异常，左侧膝关节骨质未见异常，其损伤程度为轻伤二级；（2）赵某某左侧枕部硬膜下血肿，左侧小脑半球区脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，其损伤程度为轻伤一级；（3）方某右眼下睑皮肤青紫，右眼球结膜充血，上唇右侧粘膜片状青紫，右下颌条形皮肤挫伤，右耳廓边缘条片状皮肤挫伤、青紫，左耳后乳突部片状皮肤青紫，分析以上损伤系钝物所致，其损伤程度为轻微伤；（4）胡某右小腿上段前侧有一皮肤已结痂，右手中指、食指近关节指间关节背侧皮肤结痂痕，其损伤程度不构成轻微伤；其右小腿上段前侧片状皮肤擦挫伤不符合9天后外伤性改变，故不进行损伤程度评定。另有胡某、陈某某、赵某某、王某某、马某、李某等人的通话记录；公安机关的办案说明，扣押、发还清单、现场勘查笔录、辨认笔录，现场图、现场照片，前科材料及民事调解笔录、辨认笔录、收条、谅解书等证据在卷佐证。本院认为：原审被告人胡某酒后无事生非，伙同上诉人（原审被告人）赵某某随意殴打他人；上诉人（原审被告人）陈某某、马某、原审被告人王某某、���某应胡某纠集在公共场所殴打他人；造成二人轻伤，一人轻微伤的后果，情节恶劣，上述上诉人及原审被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。关于上诉人陈某某提出本案起因与其无关，其在案件中主观恶性不大，一审判决对其量刑过重的意见。经查，上诉人陈某某在接到胡某的电话后，不仅积极参与而且纠集他人在公众场所多次殴打被害人，主观恶性大，社会影响恶劣，根据其犯罪情节及后果，一审判决对其量刑并无不当。因此，对上诉人陈某某提出的上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人马某提出其在本案中所起作用较小，系从犯，一审判决对其量刑过重的意见。经查，上诉人马某在接到他人电话后，不仅积极参与殴打被害人李某某，又纠集他人参与犯罪，严重扰乱社会秩序，根据其在本案中的作用，其不符合从犯的认定条件，一审判决对其量刑适当。因此，对上诉人马某提出的上诉意见，本院不予采纳。关于上诉人赵某某提出其行为不构成犯罪的意见。经查，案发后，公安机关即对被害人李某某、赵某某、方某等人做了询问笔录，三被害人在笔录中均陈述赵某某并非是拉架行为，是和胡某一起殴打的李某某、赵某某；在随后的辨认笔录中，三被害人也能明确指认出赵某某参与了本案的犯罪行为；结合以上证据，赵某某的行为构成寻衅滋事罪。因此，对上诉人赵某某的上诉意见，不予采纳。其关于上诉人赵某某辩护人提出的李某某、赵某某、方某、马某某等人的陈述和证言相互矛盾，丁某某的证言不能作为证据使用意见不能作为证据使用，赵某某不构成寻衅滋事罪的意见。经查，案发后侦查机关即按照规定对李某某、赵某某、方某、马某某等人制作了询问笔录；李某某、赵某某、方某、马某某在笔录中对一些事实的陈述虽有所出入，但是对赵某某参与殴打李某某、赵某某的事实则基本一致，故侦查机关笔录反映的内容符合一般人的记忆规律，不能因李某某、赵某某、方某、马某某在笔录中对一些事实的陈述不一致，就否定上述人员陈述的证明效力；案发后公安机关对丁某某的询问程序合法，丁某某的证言客观陈述了其看见听见的事实；结合其他证据也能部分印证丁某某陈述的事实，故丁某某的证言可以作为证据使用。因此，对上诉人赵某某辩护人的辩护意见，本院不予采纳。综上，一审判决认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张君审判员  邹戈审判员  杨波二〇一七年三月十四日书记员  白霜