江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终857号上诉人（原审被告）：南京玉龙物流有限公司，住所地江苏省南京市六合区玉带镇白玉街道。法定代表人：祝宏志，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜宇坤，江苏诺法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：凌高峰，男，1966年2月2日生，汉族，住江苏省南京市六合区。委托诉讼代理人：周玉柱，江苏索创律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：王继兵，男，1973年3月24日生，汉族，住江苏省灌云县。上诉人南京玉龙物流有限公司（以下简称玉龙公司）因与被上诉人凌高峰、一审第三人王继兵劳动争议一案，不服南京市六合区人民法院于2016年11月9日作出的（2016）苏0116民初3217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人玉龙公司的上诉请求：撤销一审判决，改判驳回凌高峰的诉讼请求。事实与理由：一审法院认定事实不清，上诉人与凌高峰之间不存在劳动关系。上诉人与王继兵于2011年7月签订《车辆承包经营合同》，将所有车辆运输业务承包给王继兵，所有车辆驾驶员由第三人王继兵自行招聘、管理，工资也由王继兵进行发放，上诉人与凌高峰之间无任何劳动关系，凌高峰所主张的劳动报酬不应由上诉人承担。综上，请���二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人凌高峰辩称，被上诉人在上诉人处从事驾驶员工作，并接受车队的管理和指挥，每月从会计处领取报酬，被上诉人的工作是上诉人业务组成部分，双方之间存在事实劳动关系。上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人有权与上诉人解除劳动关系，并要求上诉人支付经济补偿金，符合法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。凌高峰向一审法院起诉请求：1、玉龙公司支付凌高峰加班工资106683元；2、玉龙公司支付凌高峰经济补偿金30000元；3、玉龙公司支付凌高峰未签订劳动合同双倍工资55000元；4、玉龙公司支付凌高峰高温津贴1600元、5、玉龙公司为凌高峰补缴社会保险。一审法院查明的事实：凌高峰自2010年在玉龙公司车队从事货车驾驶员工作，先后驾驶过多辆玉龙公司所有的车辆。双方未签订劳动合同，玉龙公司未为凌高峰办理和缴纳社会保险。凌高峰平时工作由玉龙的队长安排和指挥，车队安排驾驶员吃饭、住宿，车辆违章罚款的费用均由车队出钱支付，工资报酬通过运费计算，多劳多得。凌高峰每月工资由玉龙公司会计赵敏统计以现金发放，凌高峰签字领取工资。2016年1月26日，凌高峰向玉龙公司邮寄解除劳动合同通知书一份，以玉龙公司未为凌高峰缴纳社会保险为由，与玉龙公司解除劳动合同。玉龙公司法定代表人签收了该通知书。2016年3月9日，凌高峰向南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求玉龙公司支付加班工资、解除劳动合同经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资及高温津贴。该仲裁委于2016年5月9日作出宁化劳人仲案（2016）420号仲裁裁决书，对凌高峰的仲裁请求均不予支持。凌高峰对裁决不服，向一审法院提起诉讼。以上事实，有调查笔录、证人证言、顺丰速运邮寄单、仲裁裁决书及当事人的陈述予以证实。本案争议焦点为：1、当事人双方是否存在事实劳动关系；2、如果事实劳动关系存在，凌高峰主张的各项请求有无事实和法律依据。一审法院认为：关于第一项争议焦点，用人单位与劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动系用人单位业务的组成部分。劳动者与用人单位同时具备上述情形的，劳动关系成立。本案中，凌高峰在玉龙公司车队从事驾驶员工作，工作接受车队的管理和指挥，劳动报酬经车队运输核算，每月从会计处签字领取。玉龙公司系物流公司，凌高峰的工作��玉龙公司业务的组成部分。当事人双方符合劳动关系的特征。玉龙公司主张其将运输业务承包给王继兵，凌高峰系王继兵聘用的驾驶员，玉龙公司代王继兵为其发放工资的事实，玉龙公司仅提供一份与王继兵签订的承包合同予以证明。王继兵虽也认可与玉龙公司签订承包合同，但对于承包玉龙公司多少车辆、承包合同签订的时间、承包费用如何支付等均不能陈述清楚，且陈述前后自相矛盾，承包合同附件中承包车辆与实际情况也不相符。一审法院依法要求玉龙公司提供与王继兵承包结算费用的财务凭证等相关证据，玉龙公司未能提供财务证据，应当承担举证不能的不利后果。故一审法院对玉龙公司主张与王继兵存在承包关系，凌高峰与玉龙公司之间不存在劳动关系的意见不予采纳。依法认定凌高峰与玉龙公司之间存在事实劳动关系。关于凌高峰主张的加���工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。凌高峰未提供证据证明其存在加班事实。同时凌高峰、王继兵及证人均陈述凌高峰的劳动报酬均是通过运输费用计算，多劳多得。凌高峰的工作时间并不固定，也不是按照标准工时制进行工作，工作时间无法根据标准工时进行计算，且依据标准工时计算加班工资具有明显的不合理性。凌高峰主张的每天工作12小时，只有春节期间休息十天，双休日及节假日均不休息。这与凌高峰系货车驾驶员所从事的驾驶员工作性质的劳动强度不相符，也有违客观事实。故对凌高峰主张的加班工资请求，一审法院不予支持。关于凌高峰主张的经济补偿金。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应当支付解除劳动合同经济补偿金。本案中，玉龙公司未为凌高峰缴纳���会保险费。凌高峰于2016年1月26日向玉龙公司法定代表人邮寄解除劳动合同通知书，以玉龙公司未为其缴纳社会保险为由解除劳动合同关系。玉龙公司法定代表人也签收该解除合同通知。玉龙公司应当支付凌高峰解除劳动合同经济补偿金。凌高峰主张自2010年7月入职玉龙公司工作，月工资5000元左右。王继兵陈述凌高峰2011年左右在玉龙从事驾驶员工作，月工资5000元左右。玉龙公司不承认与凌高峰存在劳动关系，未提供证据证明凌高峰的入职时间及工资标准。一审法院认定凌高峰自2010年7月入职玉龙公司，月工资5000元。故玉龙公司应当支付凌高峰解除劳动合同经济补偿金27500元（5000×5.5）。关于凌高峰主张的未签订劳动合同的双倍工资差额。用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依���劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。本案中，凌高峰自2010年7月入职玉龙公司，玉龙公司一直未与凌高峰签订劳动合同，应自2011年8月起视为与凌高峰订立无固定期限劳动合同。故凌高峰主张未签订劳动合同双倍工资差额的请求，一审法院不予支持。关于凌高峰主张的高温费。用人单位安排劳动者从事高温天气作业和高温作业的，应当采取防暑降温措施，并按照国家和省规定的标准向劳动者支付高温津贴。根据江苏省高温津贴的标准每年为800元。本案中，凌高峰主张的2014年高温费已超过仲裁时效，玉龙公司应当支付凌高峰2015年高温费800元。凌高峰主张的补缴社会保险费的问题，因不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，一审法院予以驳回���综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、自判决生效之日起十日内，南京玉龙物流有限公司支付凌高峰解除劳动合同经济补偿金27500元，2015年高温费800元，以上合计28300元；二、驳回凌高峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由玉龙公司负担。本院审理期间，上诉人玉龙公司对一审法院查明的“凌高峰自2010年在玉龙公司车队从事货车驾驶员工作……多劳多得”这一节事实持有异议，上诉人玉龙公司认为，玉龙公司的车队已承包给王继兵实际经营及管理，有关工作安排、工资发放都是由王继兵负责。上诉人玉龙公司对一审法院查明的其他事实不持异议。被上诉人凌高峰对一审法院查明的事实不持异议。本院对一审法院查明的当事人双方无异议的事实予以确认。本案二审的争议焦点为：凌高峰与玉龙公司之间是否存在劳动关系；如存在劳动关系，玉龙公司是否需要向凌高峰支付经济补偿金及高温费。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，凌高峰于2010年进入玉龙公司车队从事货车驾驶员工作，先后驾驶过多辆玉龙公司所有的车辆。期间，凌高峰的工作由玉龙的队长安排，车辆违章罚款的费用由车队承担，玉龙公司的聘请会计也按月向凌高峰支付劳动报酬。因凌高峰在玉龙公司车队工作期间受玉龙公司的监督、管理和指挥，玉龙公司按月支付其劳动报酬，凌高峰��从事运输工作也系上诉人玉龙公司业务组成部分，一审认定凌高峰与玉龙公司之间存在事实劳动关系，具有相应的事实和法律依据，本院予以确认。玉龙公司认为其已将车辆运输业务承包给第三人王继兵，玉龙公司虽提供了其与第三人王继兵之间的车辆承包经营合同，但第三人王继兵却不能清楚地陈述承包合同签订的时间、承包车辆的数量、承包费用支付等与承包合同密切相关的内容，且王继兵的陈述前后矛盾，玉龙公司也未提供双方依据承包合同约定而进行结算的财务凭证印证该承包合同的实际履行情况，且玉龙公司及第三人王继兵未提供证据其已该承包合同的相关情况告知凌高峰，对此，玉龙公司应承担不利的后果。玉龙公司以其公司名下的车辆承包给第三人王继兵为由，主张其与凌高峰之间不存在劳动关系，证据不足，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同的，用人应当向劳动者支付经济补偿。本案中，玉龙公司未依法为凌高峰缴纳社会保险，凌高峰于2016年1月26日以玉龙公司未缴纳社会保险为由，书面通知与玉龙公司解除劳动关系，玉龙公司应当向凌高峰支付经济补偿，结合凌高峰的工作年限及离职前十二个月的月平均工资，一审判决玉龙公司支付凌高峰经济补偿金27500元，具有相应的事实和法律依据，本院予以维持。因玉龙公司未提供证据其对凌高峰的工作场所采取防暑降温措施，一审判决玉龙公司支付凌高峰2015年高温费800元，于法有据，本院予以维持。综上，上诉人玉龙公司的上诉理由不能成立；对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，所做判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法���第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  孙 军审 判 员  王晓燕代理审判员  雒继周二〇一七年三月三日书 记 员  顾 欢