山东省海阳市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0687民初2449号原告：扬州市金阳光照明电气有限公司，住所地：扬州市高邮市郭集镇工业园一区南首。法定代表人：徐春来，该公司经理。委托诉讼代理人：王善岭，山东文瀚律师事务所律师。被告：海阳市人民政府凤城街道办事处，住所地：海阳市海鑫中路136号。法定代表人：孟兆良，该办事处主任。委托诉讼代理人：姜福辉，山东海宇清律师事务所律师。委托诉讼代理人：张山玉，海阳开发法律服务所法律工作者。原告扬州市金阳光照明电气有限公司（以下简称：扬州金阳光公司）与被告海阳市人民政府凤城街道办事处（以下简称：凤城街道办事处）承揽合同纠纷一案，本院于2016年7月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告扬州金阳光公司向本院提出诉请：1、判令被告付给原告安装工程款3093024元；2、判令被告赔偿原告逾期付款违约金450000元，诉讼过程中，原告变更诉讼请求第2项逾期付款违约金273206.96元。事实与理由：2011年1月20日原、被告签订《建设工程施工合同》，原告承揽安装被告辖区内海鑫中路、高尔夫东路、影视环路太阳能路灯施工安装工程项目。合同约定总价4833024元，竣工时间为2011年4月30日。合同《专用条款》第6条第26项约定：“工程竣工验收合格一年质保期期满后一个月内支付至工程款总合同价的30%，两年质保期期满后一个月内支付至总合同价的60%，三年质保期期满后一个月支付至总合同价的90%，四年质保期期满后全部结清。”合同签订后，原告按照合同约定自筹资金施工安装，于2011年4月30日竣工，被告已经全部实际使用。被告已分期分批付给原告工程款1740000元，尚欠3093024元。原告已按约定完成合同义务后，被告未完全履行付款义务，原告多次索要未果，诉至法院。被告凤城街道办事处辩称，原告起诉依据双方签订的《建设工程施工合同》属实，依据合同《专用条款》第6条第26项约定，原告请求付给尚欠工程款应当提供工程竣工验收报告，截至目前原告没有提供竣工结算申请报告，也没有向被告提供竣工验收合格证明，原告请求付给工程款及逾期付款违约金条件不成熟，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告为其诉请提供了下列证据：一、2011年1月20日双方签订的《建设工程施工合同》一份，证明本合同是经过招投标形成的，合同总价款4833024元，合同《专用条款》第6条26项约定工程款支付方式：“工程竣工验收合格一年质保期期满后一个月内支付至工程款总合同价30%，两年质保期期满后一个月内支付至总合同价的60%，三年质保期期满后一个月支付至总合同价的90%，四年质保期期满后全部结清。”二、原告出具被告付款明细表一份，证明被告自2011年1月18日至2015年1月23日累计向原告支付工程款1740000元，尚欠3093024元；三、原告出具的被告未付款分阶段依照合同约定承担逾期付款违约金计算方法一份，按照中国人民银行同期贷款基准利率1倍计息。经质证，被告凤城街道办事处认为，对原告提供的上述证据一、二份证据没有异议，承认欠款事实；对原告提交的证据三逾期付款违约金计算方式有异议，因为太阳能安装工程最终没有经过双方竣工验收，被告不应当承担付给工程款及逾期付款违约金。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认，并在卷佐证。本院确认以下事实：2011年1月20日，原、被告签订一份《建设工程施工合同》（项目名称：临港产业区二期路灯工程，工程内容：安装太阳能路灯，资金来源自筹，工程地点：临港产业区），合同约定：“被告所需临港产业区二期路灯工程，通过招投标采购，原告为中标单位，双方订立该合同；工程施工范围：海鑫中路、高尔夫东路、影视环路太阳能路灯安装施工工程项目由原告完成；合同开工日期2011年3月1日，竣工日期2011年4月30日，合同工期总天数为60天；质量标准合格；合同价款4833024元”。合同《通用条款》第32条第1项约定：工程具备验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整的竣工资料及竣工验收报告；第2、3项约定：发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，不组织验收后14日内不提出修改意见的，视为竣工报告已被认可；第8项约定：工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用的，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任；合同《通用条款》第33条第3项约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款基准利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；第4项约定：发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。合同《专用条款》第6条26项约定工程款支付方式：“工程竣工验收合格一年质保期期满后一个月内支付至工程款合同价30%，两年质保期期后一个月内支付至总合同价的60%，三年质保期期满后一个月支付至总合同价的90%，四年质保期期满后全部结清”。合同签订后原告自己筹集资金、设备进行安装施工，工程竣工后被告实际使用至今双方对质量问题无异议。原告主张被告于2011年1月18日付给工程款200000元，5月27日付150000元，7月8日付250000元，10月19日付100000元，2012年1月16日付150000元，7月13日付60000元，2013年2月4日付200000元，7月4日付50000元，9月17日付30000元，2014年7月30日付250000元，9月26日付200000元，2015年1月23日付100000元，合计已付给原告工程款1740000元，尚欠3093024元，被告对以上已付款、尚欠款数额均认可，双方无争议。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：一、该工程竣工后是否进行验收，是原告未提供相关手续还是提供了手续后被告未进行验收，双方各持己见，均无证据证明。二、如何认定原告安装太阳能工程竣工时间及未经验收合格被告实际使用时间。本院认定该工程竣工时间为2011年4月30日，实际使用时间为2011年5月1日。理由是：本院根据原告的申请调查了时任街道办工委书记邹华安、主任姜君桥、经办人姜丹等人，落实涉案太阳能工程竣工验收情况，均能证实：“太阳能工程竣工时间为2011年4月30日，因为安装的是太阳能路灯，也不需要接电，一边安装一边调试使用，当年5月1日就全部实际使用了。对原告是否提供竣工结算申请报告，双方是否组织验收，是否形成验收竣工报告因时间久记不清”。本庭当庭出示上述调查材料，原告对该调查材料无异议，认为调查材料反映了当时真实、客观情况；被告认为，调查材料说的比较具体，但都没有说明该工程是否经过双方竣工验收。三、原告按被告分阶段欠款数额为基数，依照合同《专用条款》第6条26项约定工程款支付方式，按照中国人民银行同期贷款基准利率1倍计算逾期付款违约金273206.96元，其计算方式、依据是否符合法律规定，如何认定。原告分阶段计算如下：(一)、2012年1月1日起1年质保期满后1个月内(2013年2月1日至2014年1月31日)付合同总价30%(4833024元×30%)即1449907.20元-期间已付910000元，未付539907.20元×中国人民银行同期贷款基准利率1倍×1年=32305.67元；(二)、2012年1月1日起2年质保期满后1个月内(2014年2月1日至2015年1月31日)付合同总价60%(4833024元×60%)即2899814.40元-期间已付1190000元(910000元＋280000元)，未付1709814.40元×中国人民银行同期贷款基准利率1倍×1年=100996.16元；(三)、2012年1月1日起3年质保期满后1个月内(2015年2月1日至2016年1月31日)付合同总价90%(4833024元×90%)即4349721.60元-期间已付1740000元(910000元＋280000元＋550000元)，未付2609721.60元×中国人民银行同期贷款基准利率1倍×1年=126503.10元；(四)、2012年1月1日起4年质保期满后1个月内(2016年2月1日至2016年4月24日起诉之日)付合同总价100%即4833024元-期间已付1740000元(910000元＋280000元＋550000元)，未付3093024元×中国人民银行同期贷款基准利率1倍×54天=30511.92元；以上合计为290316.85元。本院认为，本案争执焦点是：一、被告已经实际使用未经双方验收安装太阳能路灯，尚欠工程款应不应当付给原告；二、被告应不应当承担拖欠原告工程款逾期付款违约金。原、被告之间签订的《建设工程施工合同》依法成立生效，本院确认为有效合同，受法律保护，双方均应全面履行合同义务。原告按约定将路灯安装工程竣工，被告已经实际使用至今未提出质量异议，被告从2011年1月18日至2015年1月23日已经分期分批付给了原告部分工程款1740000元，尚欠原告3093024元双方无争议，事实清楚，本院依法予以认定。因被告未按期付给原告工程款，原告依照合同约定要求被告承担以实际欠款数额为基数从2013年2月1日起分阶段计算至2016年4月24日起诉之日，以中国人民银行同期贷款基准利率1倍计算逾期付款违约金为290316.85元，符合法律规定，本院依法予以支持。被告提出工程未经竣工验收，原告主张的工程款及逾期付款违约金不能给付。本院认为，依照《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：建设工程竣工验收前，发包人擅自使用后，又以部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；第十四条规定：当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案原告于2011年4月30日路灯安装工程竣工后，被告于2011年5月1日已经全部实际使用并占有，双方至今没有就质量问题未提出任何异议，被告从2011年1月18日至2015年1月23日已经分期分批付给了原告部分路灯安装工程款1740000元，即被告未经验收就已经付给原告工程款1740000元，故被告抗辩理由与既成事实相矛盾，其抗辩理由不成立，本院依法不予支持。原告认可2011年12月31日为被告实际使用占有日期为起算时间，并从2013年2月1日起计算逾期付款违约金，系自己真实意思表示，本院予以认可。综上，原告要求被告给付尚欠路灯安装工程款3093024元、逾期付款违约金290316.85元，理由正当，证据充分，本院予以支持，被告应当付给。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条之规定，判决如下：被告海阳市人民政府凤城街道办事处付给原告扬州市金阳光照明电气有限公司安装太阳能工程款3093024元，逾期付款违约金290316.85元，合计3383340.85元，于本判决生效之日起10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取16933.00元，由被告海阳市人民政府凤城街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  丁光勇二〇一七年三月二十日书记员  潘秋余