西安市莲湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）莲民初字第02614号原告王某某。委托代理人姚永康、石龙，陕西泽诚律师事务所律师。被告西安医博肛肠医院有限公司。法定代表人杨群辉，该公司总经理。委托代理人周某。委托代理人刘林海（第一次庭审时到庭参加诉讼），陕西仁和万国律师事务所律师。委托代理人杨换（第二次庭审时到庭参加诉讼），陕西仁和万国律师事务所律师。原告王某某与被告西安医博肛肠医院有限公司（以下简称医博公司）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告王某某及委托代理人姚永康、石龙、被告西安医博肛肠医院有限公司的委托代理人周某、刘林海（第一次庭审时到庭参加诉讼）、杨换（第二次庭审时到庭参加诉讼）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某某诉称，2014年10月19日，原告以“痔疮”入住西安莲湖肛泰医院，同日，肛泰医院选用自费微创设备进行了手术。术后感觉排便不畅，于2014年12月15日去长安区医院肠镜检查，经诊断：1、内痔吻合器治疗术后至继发性憩室；2、直肠黑变病；3、直肠末段粘膜溃烂。2014年12月19日，原告及家属去肛泰医院咨询并协商解决事宜。肛泰医院从西安黄河医院找了席燕君大夫，说用电磁棒20天内能扩开，配合外用药洗和灌肠及按摩。同日，被告便联系将原告转入黄河医院治疗。2014年12月30日，原告连续三日排便困难并疼痛，遂于2014年12月31日在肛泰医院做肠镜检查，发现吻合口被电磁棒扩肿发红并流脓血出现炎症。后肛泰医院又将原告转至西安交大第一附属医院继续治疗，经陈进才大夫诊治，并于2015年1月9日办理了住院手续。通过CT盆腔平扫发现吻合口系术后改变金属线导致直肠粘膜折结，遂于2015年1月27日进行了直肠支架置入术。只是暂时解决解便的问题，但是由于被告第一次手术的过错致使该医院无法再对原告进行其他有效的治疗，使原告病情恶化。截止目前，原告仍需继续服药，控制炎症，且不能正常进食，只能以流食维持生命，每周至少灌肠一次，导致原告无法正常生活。现起诉至法院，要求被告赔偿：1、医疗费65147.78元；2、误工费73883.33元；3、住院伙食补助费5400元；4、护理费16200元；5、残疾赔偿金285336元；6、交通费1230.3元；7、营养费3600元；8、精神损失50040元。上述费用合计500837.41元，以上费用被告承担70％，并承担鉴定费9000元、专家出庭费300元。本案的诉讼费由被告承担被告医博公司辩称，原告在被告处接受治疗属实，被告的诊疗过程不存在问题。原告的鉴定违反法定程序，应依法撤销或不作为定案证据使用：1、鉴定材料未经肛肠医院质证，且该鉴定意见所依据的材料在鉴定听证会上并未出示，未经过被告质证的鉴材无故缺失重要证据，不应作为鉴材使用。2、本次鉴定意见认定内容与事实严重不符，被告不予认定，肛肠医院术前已履行对原告的知情告知义务，鉴定意见认为“院方未尽到明确告知义务，缺原告签字”与事实严重不符，鉴定意见认为“院方行痔上粘膜选择性切除吻合术+直肠粘膜松弛悬吊术+肛窦切开引流术过程中，致直肠继发性憩室、直肠狭窄等，并导致随后出现的直肠吻合口炎、直肠末端粘膜溃烂、直肠狭窄支架植入术、直肠部分切除吻合口术，横结肠造瘘术，广泛肠粘连松解术等损害结果，院方未尽到详尽诊疗注意义务”，此与事实严重不符。3、鉴定结论将被鉴定人伤残等级评定为五级伤残，使用依据错误。4、西安黄河医院在患者存在感染的情况下直接进行扩肛直接导致患者病情加重，本可通过消炎后适当扩肛就可治愈的问题因黄河医院的重大过失使患者承受不必要的痛苦，黄河医院应承担主要责任。5、原告退休多年，对误工期、护理期、营养期不予认可。综上，请求驳回原告诉讼请求。经审理查明，2014年10月19日原告因痔疮入住原西安莲湖肛泰医院治疗。病历记载“入院诊断：1、内痔；2、直肠粘膜松弛；3、肛窦炎。当日被告给原告行“痔上粘膜选择性切除吻合术+直肠粘膜松弛悬吊术+肛窦切开引流水”。术后安返病房，给予常规止血、预防感染等治疗，每日换药”。原告2014年10月24日出院，住院5天，支出6836.12元。术后，原告感觉排便困难，于2014年12月15日去长安区医院就诊，经肠镜检查，诊断为：1、内痔吻合器治疗术后致继发性憩室；2、直肠黑变病；3、直肠末端粘膜溃烂。2014年12月19日，原告到被告处咨询、复查，双方发生争执，被告于2014年12月20日将原告转入西安黄河医院治疗，并办理入院手续，该院诊断原告：1、肛门狭窄；2、溃疡性直肠炎。黄河医院于当日为原告行肛门成形术。原告住院15天，住院、治疗费用由被告支付。住院期间，因治疗无效果，原告2015年1月4日返回被告处，在被告处至2015年1月9日，后被告将原告转入西安交通大学第一附属医院治疗，入院诊断：1、直肠狭窄；2、TST术后。2015年1月27日该院为原告行直肠支架置入术。2015年1月30日原告出院，返回被告处（住院21天），住院费用由被告支付。原告陈述，被告给原告手术时内置的是金属线，黄河医院因而扩肛无果并致肛口发炎；交大一附院放置的支架被息肉包住无法取出，致原告排便困难，需每天吃药，每周至少要灌肠两次，为此，原告多方检查、求医，曾前往西京医院、唐都医院、323医院、交大一附院、交大二附院等医院就诊，无医疗单位接诊。由于多次住院、治疗均无效果，2015年5月19日，原告向本院起诉，要求处理，并向本院提出司法鉴定申请。本院依法委托鉴定。2015年12月29日，原告向陕西省人民医院求医，后以内痔术后伴排便困难14个月主诉入住该院。入院诊断：1、直肠狭窄支架术后（直肠狭窄）；2、痔上粘膜环切术后；3、贫血；4、低蛋白血症。2016年1月8日该院为原告行直肠部分切除吻合术、横结肠造瘘术、广泛肠粘连松解术。2016年1月19日原告出院，住院21天，出院医嘱：1、注意饮食，加强营养；2、一周后来院换药，不适随诊。原告支付医疗费22231.23元。2016年4月20日，原告以横结肠造口术后3月余要求还纳主诉再次入住陕西省人民医院，住院9天，出院诊断：1、横结肠造口术后；2、直肠部分切除术后吻合口稍窄；3、脊柱侧弯。出院医嘱：1、注意饮食，加强营养；2、1月后来院复查；3、不适随诊。花医疗费4010.12元，其中原告个人支付705元。2016年6月11日，原告以横结肠造口术后5月余要求还纳之主诉第三次入陕西省人民医院住院治疗，2016年6月16日原告行腹腔探查、横结肠造口还纳术，术后给予对症支持治疗，2016年6月29日出院，住院18天。出院诊断：1、横结肠预防性造口术后；2、痔上粘膜环切术后；3、直肠支架置入术后；4、部分直肠切除术后；5、双下肢肌肉萎缩。出院医嘱：适当加强饮食，适当活动，定期来院复查，不适随诊。花医疗费33213.12元，其中原告个人支付11696.49元。2016年5月30日西北政法大学司法鉴定中心出具西法大司鉴中心[2015]临鉴字第770号法医学鉴定意见书，鉴定意见书记载，2015年11月26日西北政法大学司法鉴定中心组织被鉴定人王某某方、西安医博肛肠医院方及法医学鉴定人召开听证会。首先由被鉴定人王某某方作陈述，然后西安医博肛肠医院方作答辩，随后由法医鉴定人对双方进行相关提问，了解被鉴定人王某某在西安医博肛肠医院治疗过程相关问题，随后双方提交书面材料后退席。最后，由法医学司法鉴定人整理听证会意见，仔细查阅送检材料中的相关病案，并和有关临床专家对诊疗过程和委托鉴定事项相关问题进行认真讨论、交流意见，形成鉴定意见。鉴定意见书认为，仔细查阅被鉴定人王某某送检病历材料，结合听证会情况及临床专家意见，认为西安医博肛肠医院在对被鉴定人王某某诊疗过程中，存在以下过错：1、院方未就被鉴定人王某某病情、目前内痔常见治疗方式及其优缺点、并发症等内容充分告知被鉴定人王某某及其家人，并取得其签字。院方未尽到明确告知义务，存在过错。2、院方行痔上粘膜选择性切除吻合术+直肠粘膜松弛悬吊术+肛窦切开引流术过程中，致直肠继发性憩室、直肠狭窄等，并导致随后出现的直肠吻合口炎、直肠末段粘膜溃烂、直肠狭窄支架置入术、直肠部分切除吻合术，横结肠造瘘术，广泛肠粘连松解术等损害结果，院方未尽到详尽诊疗注意义务，存在过错。根据送检病历资料，结合被鉴定人王某某疾病治疗过程，被鉴定人王某某损害结果等，本鉴定认为：被鉴定人王某某直肠狭窄、直肠吻合口炎、直肠末段粘膜溃烂、直肠狭窄支架置入术、直肠部分切除吻合术、横结肠造瘘术，广泛肠粘连松解术等损害结果，与西安医博肛肠医院上述医疗过错行为之间存在直接因果关系。遂做出以下鉴定意见：1、西安医博肛肠医院在对被鉴定人王某某的诊疗行为中存在未尽到明确告知义务和详尽诊疗注意义务的过错，该过错行为与被鉴定人王某某的损害结果之间存在直接因果关系。建议：过错参与度评定为50-70％。2、被鉴定人王某某伤残等级评定为五级伤残。3、被鉴定人王某某后续治疗费用评定为以实际发生费用为准。4、被鉴定人王某某误工期限评定为20个月，护理期限评定为90日，营养期评定为120日。庭审中，被告对于西北政法大学司法鉴定中心出具西法大司鉴中心[2015]临鉴字第770号法医学鉴定意见书不予认可，认为：一、原告鉴定违反法定程序要求，应依法撤销不能作为定案证据使用：1、鉴定材料未经肛肠医院质证，且该鉴定意见所依据的材料在鉴定听证会上并不存在；2、未经过院方质证的鉴材无故缺失重要证据，不应作为鉴材使用。二、本次鉴定意见认定内容与事实严重不符，院方不予认定：1、肛肠医院术前已履行知情告知义务，鉴定意见认为“院方未尽到明确告知义务并取得其签字”与事实严重不符；2、鉴定意见认为“院方行痔上粘膜选择性切除吻合术+直肠粘膜松弛悬吊术+肛窦切开引流术过程中，致直肠继发性憩室、直肠狭窄等，并导致随后出现的直肠吻合口炎、直肠末端粘膜溃烂、直肠狭窄支架植入术、直肠部分切除吻合口术，横结肠造瘘术，广泛肠粘连松懈术等损害结果，院方未尽到详尽诊疗注意义务”，此说法与事实严重不符。三、本次鉴定结论将被鉴定人伤残等级评定为五级伤残，使用依据错误。四、西安黄河医院在患者存在感染的情况下直接进行扩肛直接导致患者病情加重，本可通过消炎后适当扩肛就可治愈的问题因黄河医院的重大过失使患者承受不必要的统括，黄河医院应承担主要责任。五、原告退休多年，对误工期、护理期、营养期不予认可。申请对原告进行重新鉴定。针对被告的上述质证意见，本院于2016年7月27日组织鉴定人出庭接受质询。西北政法大学司法鉴定中心鉴定人梁小锋到庭接受了质询。梁小锋称，鉴定开始后，组织了听证会，关于被告过错参与度的鉴定，相关资料在听证会上双方均有陈述。关于“告知书”，院方对原告病情未作实质告知；关于“院方未尽到详尽的诊疗注意义务”，指，至听证会开完都没有听懂医院给患者做的手术是什么手术；根据诊疗规范，内痔、直肠粘膜松弛、肛窦炎都属于择期手术不属于急诊手术，未行相关抗炎治疗，肠道准备不足，手术同意书上写的内痔切除术，听证会上病历记录是痔上粘膜切除吻合术，结合2014年12月15日长安区医院肠镜检查及随后病历上的记录，结论是院方没有尽到详尽的诊疗注意义务。院方有医嘱，但没有写多久复查，疾病的发展有个病情发展过程，根据出院以后结合2014年12月15日患者肠镜检查，患者肯定是感染造成的，考虑患者自身情况参与度没有定为100％。针对“未经质证的检材做了鉴定依据”，梁小锋陈述，鉴定单位为了鉴定被鉴定人后续治疗费和认定伤残等级，采用了相关补充材料，补充材料与过错参与度评定无关，没有参与院方过错的认定。经法庭质证、鉴定人到庭接受质询，结合鉴定部门的鉴定过程，应当认定西北政法大学司法鉴定中心对原告的鉴定过程程序合法，鉴定结论依据充分，该鉴定意见可以作为本案证据使用。关于原告的具体损失：1、医疗费用，庭审中原告提交相关医疗票据67张，其中交大一附院的医疗票据中有5张为记账联（白色票），金额233元因非收据联应不予认定外，其余62张票据共计47550.28元（其中包括原告第一次在被告处治疗费6836.12元及原告在陕西省人民医院三次住院支出的医疗费）应予认定；其提交的西安藻露堂吴家坟大药房、万百泉长延堡店等医药零售店购药小票34张，金额17364.5元，该购药小票无原告姓名、也无相关医嘱及外购药处方相印证，该部分医药费不予认定。2、误工费，原告主张按本地区上年度职工平均工资44330元/年计算20个月，为73883.33元，提交证据为西安市雁塔区秦苑茶秀“误工证明”进行证明，但未证明原告的每月收入情况。被告质证认为原告已过退休年龄，不存在误工问题，表示不予认可。根据事发时原告的年龄及鉴定意见，原告应有误工费损失，该损失按每天100元计算20个月，应为60000元。3、住院伙食补助费，原告主张按每天50元计算108天，为5400元。根据原告住院病历，其六次住院共计89天，故其住院伙食补助费应为4450元（50元/天×89天），该费用应予确认。4、护理费原告根据鉴定意见按90天确定护理期限、每天按180元、按一人计算，主张16200元。根据鉴定意见，原告护理期限应确定为90日。护理费标准原告按每天按180元计算，显系过高，应调整为每天100元，按一人计算。以此确定原告的护理费应为9000元。5残疾赔偿金，原告被评定为五级伤残，按2015年陕西省城镇居民人均可支配收入26420元计算，为285336元（26420元/年×18年×60%）。6、交通费，原告提交出租车车票43张，主张交通费1230.3元。考虑原告多方检查、治疗、复查的客观情况，该费用应予确认。7、营养费，原告的营养期被评定为120日，原告按每天30元计算，主张3600元，其计算标准显系过高，应调整为每天20元，以此确定原告的营养费应为2400元。8、鉴定费9000元、鉴定人出庭接受质询费用300元，予以确认。又查，2015年3月22日，原告以患者名义向被告出具借条一张，借被告3000元，借条记载：“因看病，需报销复查费、药费、……等，借肛泰医院人民币三千元整。患者：王某某。”关于精神损害抚慰金，原告主张按事发地居民年平均生活费16680元计算3年，为50040元，计算依据为《医疗事故处理条例》第五十条第十一项。由于“事发地居民年平均生活费16680元”无据，故该计算无事实依据。以上事实，有以上已论述证据，有本院询问笔录、质证笔录、庭审笔录在卷为证。本院认为，侵权责任法规定，医务人员在诊疗过程中，应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到上述义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。原告因患肛肠病，入住被告单位接受治疗，双方形成医疗服务合同关系。被告在对原告的诊疗过程中，未将原告病情进行实质告知，也未尽到详尽的诊疗注意义务，致原告出院休养期间病情变化，当原告到被告处要求处理时，被告仅是简单委托黄河医院对原告进行诊疗，且治疗无果，导致原告病情加重，并致引起原告后续在交大一附院进行支架置入手术治疗和在陕西省人民医院进行直肠部分切除吻合手术等治疗，给原告造成了很大的财产损失和精神痛苦。原告作为被侵权人有权请求被告进行赔偿，被告作为侵权人依法应对原告的损失进行赔偿。现原告起诉，请求被告承担医疗过错侵权责任，赔偿原告相关损失，该请求于法有据，本院依法应予支持，由于被告的医疗过错对原告损害的参与度被鉴定机构确定为50%至70%，本院确定被告对原告的损失承担70%的赔偿责任。关于原告的具体损失，以本院查明的损失为准，即医疗费47550.28元、误工费60000元、住院伙食补助费4450元、护理费9000元、残疾赔偿金285336元、交通费1230.3元、营养费2400元，共计409966.58元，由被告赔偿原告286976.61元（409966.58×70%）。关于精神损害抚慰金，侵权责任法规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。根据法律规定，原告有权请求被告赔偿精神损失。关于精神损害抚慰金的具体数额，原告主张按事发地居民年平均生活费16680元计算3年，为50040元，该计算无事实依据。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，应以侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及本地区平均生活水平酌情确定原告的精神损害抚慰金数额，考虑原告被评定为五级伤残的客观情况，本院酌定原告的精神损害抚慰金由被告承担30000元。原告借被告的3000元借款应在被告的赔偿款中予以扣减。原告关于该3000元借款应为其领款而非借款的主张，与其所书“借条”内容相悖，不予采纳。关于被告辩称的“在对原告的诊疗过程中黄河医院亦有过错”问题，由于黄河医院对原告的诊疗系受被告的委托，且在庭审中被告并未提交证据进行证明，该辩称本院依法不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：本判决生效后十日内，被告西安医博肛肠医院有限公司赔偿原告王某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、营养费286976.61元；本判决生效后十日内，被告西安医博肛肠医院有限公司赔偿原告王某某精神损害抚慰金30000元；本判决生效后十日内，被告西安医博肛肠医院有限公司赔偿原告鉴定费、鉴定人出庭质询费6510元[（9000元+300元）×70％]如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6696元（原告已预交），由被告西安医博肛肠医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  寇永利代理审判员  周 强代理审判员  倪晓莹二〇一七年三月七日书 记 员  羿成功