云南省昭通市昭阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0602民初241号原告陈国红，男，汉族，1982年11月8日出生云南省昭通市昭阳区人，初中文化，居民，住昭通市昭阳区。委托代理人朱乐周、罗阳，百信法律服务所法律工作者（特别授权）。被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司（统一社会信用代码：915306007726910080），住所地：昭阳区建设北街**。法定代表人陈涛，该公司经理。委托代理人蔡明言，云南振诚律师事务所律师（特别授权）。原告陈国红诉被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月3日立案受理后，依法由审判员孙杰适用简易程序于2017年3月17日公开开庭进行了审理。原告陈国红及其委托代理人朱乐周，被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司的委托代理人蔡明言到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈国红向本院提出诉讼请求判令：1、终止原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告未与原告订立书面劳动合同的两倍工资23100元；3、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金22050元；4、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金44100元；5、被告为原告补缴劳动关系存续期间的基本养老保险、医疗保险、失业保险；6、被告退还原告的履职违约金、保证金2000元。在本案诉讼过程中，原告陈国红又增加诉讼请求：请求判令被告支付其2016年2月工资。原告于2005年9月进入被告公司工作，建立劳动关系后，被告未与原告签订劳动合同、缴纳社会保险，还违法收取2000元保证金。工作期间，原告任劳任怨，尽职尽责完成本职工作，但被告从2010年1月为应付劳动部门检查才与原告签订了4年劳动合同。2016年2月，被告以原告煽动员工闹事为由，单方违法解除与原告之间的劳动关系，但一直未为原告办理终止劳动关系手续，及支付补偿金和相关费用。原告曾申请劳动仲裁，但该裁决书没有完全保护原告的合法利益，故向法院提起诉讼。被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司辩称，1、被告已与原告签订了书面劳动合同，为此被告不应支付原告未签书面劳动合同的二倍工资；2、原告要求追缴社会保险的诉讼请求，不属于法院的受案范围，不属于法院的审理范围，请求法院驳回原告该项请求；3、本案不存在被告违法解除劳动关系的情况，本案是由于原告严重违反公司制度，损害公司利益，被公司开除，被告不应当支付原告经济补偿金；4、由于原告带头罢工的行为给公司造成了严重损害，原告所缴纳2000元的履职保证金应不予退还。综合当事人诉辩主张，对于当事人双方没有争议的事实：原告陈国红系被告的守押员，原告陈国红离开被告处的时间及原告陈国红离开后被告未向其支付任何补偿金，本院予以确认。当事人对以下问题存在争议：1、原告陈国红进入被告工作的时间及被告是否收取了原告履职保证金2000元，原告陈国红主张其是2005年9月进入被告处工作并缴纳了履职保证金，虽然被告不予认可，但被告对昭阳区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书未起诉，视为其认可原告2005年9月进入被告处工作并收取了原告2000元保证金。2、原告陈国红的工资收入，原告陈国红主张其工资是月收入2100元，但被告不予认可，并且原告陈国红所提交的银行明细表证明了原告陈国红在解除劳动关系前12个月的月平均工资为2074.79元。3、原、被告双方之间是否签订书面劳动合同。被告向本院提交了书面劳动合同，可以证明原、被告双方从2006年7月签订了五次书面劳动合同。4、被告是否为原告缴纳社会保险。被告向本院提交了基本养老保险个人账户表、工伤生育个人明细查询及失业保险个人缴费记录，能够证明被告从2010年1月起至2016年1月为原告缴纳养老保险；被告从2014年1月起至2016年2月为原告缴纳了失业保险及工伤生育保险。5、原告陈国红离开被告处的原因。被告主张原告陈国红因为违反公司规章制度才与被告解除劳动关系，但原告陈国红不予认可，认为系被告违反法律规定违法与其解除劳动关系，被告向本院提交“关于2.06罢工事件的处理通知”、“关于2.06罢工事件的处理情况说明”和中国建设银行昭通支行、农业银行、富滇银行及中国银行给被告的“通知函”，上述证据能够相互印证，能够证明因原告陈国红在工作中存在过错，被告与其解除劳动关系。本院经审理认定事实如下：2005年9月原告陈国红进入被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司从事守押员工作，原告陈国红向被告缴纳了2000元履职保证金，2006年7月，原、被告双方开始签订书面劳动合同，最后一次所签订的书面劳动合同终止时间为2015年12月31日。被告于2010年1月起至2016年1月为原告缴纳养老保险；被告从2014年1月起至2016年2月为原告缴纳了失业保险及工伤生育保险。2016年2月17日，被告因原告工作中存在过错与原告陈国红解除劳动关系，被告向原告陈国红支付工资至2016年1月，并且也未向原告陈国红支付经济补偿金。原告陈国红解除劳动关系前12个月的月平均工资为2074.79元。2016年原告陈国红就其劳动关系存续期间的合法权益一事向昭通市昭阳区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，2017年1月4日昭通市昭阳区劳动人事争议仲裁委员会作出昭区劳人仲字〔2017〕2号仲裁裁决书。原告陈国红不服仲裁裁决并以昭通市蓝盾保安服务有限责任公司违反法定义务，严重损害了其合法权益为由向法院起诉请求1、终止原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告未与原告订立书面劳动合同的两倍工资23100元；3、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金22050元；4、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金44100元；5、被告为原告补缴劳动关系存续期间的基本养老保险、医疗保险、失业保险；6、被告退还原告的履职违约金、保证金2000元。在本案诉讼过程中，原告陈国红又增加诉讼请求：请求判令被告支付其2016年2月工资。本院认为：原告陈国红于2005年9月进入被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司工作，双方从2006年7月开始签订书面劳动合同，在签订书面劳动合同之前，双方就已经形成事实劳动关系，故用人单位应向劳动者支付未签订书面劳动合同的二倍工资，但该请求的仲裁时效应从用人单位应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起计算一年，即被告应自原告陈国红工作满一个月的次日至满一年的前一日向原告每月支付二倍的工资，即从2005年10月1日起计算至2006年8月31日，该请求的仲裁时效届满时间为2007年8月31日，故原告陈国红要求被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼主张，已经超过了一年的仲裁时效，故本院依法不予支持。原告陈国红主张与被告终止劳动关系，因原被告双方并未签订2016年度的劳动合同，并且被告于2016年2月便通知原告解除劳动关系，原告陈国红也于2016年2月17日起未上班，故双方的劳动关系已于2016年2月17日终止。现双方解除劳动关系，被告应向原告陈国红支付经济补偿金，按照原告解除劳动关系前12月的月平均工资2074.79元进行计算，经济补偿金为2074.79元×10.5年＝21785.30元。原告陈国红是因为工作中存在过错，被告提出与其解除劳动合同，被告不存在违法解除劳动合同的情形，故原告陈国红主张被告支付其赔偿金的诉讼请求，本院依法不予支持。劳动者依法享受社会保险和福利待遇的权利，缴纳社会保险费是劳动关系当事人的法定义务，昭通市蓝盾保安服务有限责任公司在原告陈国红工作期间，直至2010年1月才为原告陈国红办理养老保险等社会保险是不当的，其应依法从2005年9月起为陈国红参加社会养老保险，并缴纳双方劳动关系存续期间应由单位承担的社会基本养老保险费用，因此被告应从2005年9月起至2009年12月31日为原告陈国红补缴社会基本养老保险，并缴纳该期间应由用人单位承担的保险费用；但根据国家法律、法规和政策的相关规定，医疗、失业保险等费现不能予以补缴，陈国红主张的要求昭通市蓝盾保安服务有限责任公司补办医疗、失业保险手续，本院不予支持。用人单位招用劳动者不得要求劳动者提供担保向劳动者收取财物，故原告陈国红诉请的由被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司返还履职保证金2000元，本院依法予以支持；人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，当事人应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故原告陈国红增加的请求判令被告向其支付2016年2月工资的诉讼请求，属于独立的劳动争议，本院不予处理，原告陈国红应先提出劳动仲裁申请。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定，判决如下：一、原告陈国红与被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司之间的劳动关系于2016年2月17日终止；二、由被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司于本判决发生法律效力之日起15日内依照劳动法律法规和社保机构的要求为原告陈国红办理缴纳2005年9月起至2009年12月31日止劳动关系存续期间的基本养老保险的相关手续（陈国红个人应承担的费用由公司依法代扣代缴）；三、由被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司于本判决发生法律效力之日起15日内返还原告陈国红履职保证金2000元；四、由被告昭通市蓝盾保安服务有限责任公司于本判决发生法律效力之日起15日内支付原告陈国红解除劳动合同的经济补偿金21785.30元；五、驳回原告陈国红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，逾期付款利息的起止时间为自款项到期之日起至款项付清之日止。案件受理费10元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期间二年内向本院申请强制执行。审判员 孙 杰二〇一七年三月二十日书记员 张发禹附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第十条第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；[1]（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；[1]（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，劳动合同法全文。如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。