四川省沐川县人民法院民 事 判 决 书(2015)沐川民初字第1004号原告：四川江州建筑劳务有限公司，住所地：四川省成都市。法定代表人：赵惠荣，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：黄禄奎，四川众能律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：刘雪莹，四川众能律师事务所律师。被告：泸州泸天化化工设计有限公司，住所地：四川省泸州市。法定代表人：吴忠全，该公司执行董事及总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：史君艳，北京康达（成都）律师事务所律师。被告：乐山金瑞化工有限公司，住所地：四川省沐川县。法定代表人：高杰。委托诉讼代理人（特别授权）：赵俊，男，汉族，住四川省乐山市市中区，该公司总经理。原告四川江州建筑劳务有限公司与被告泸州泸天化化工设计有限公司（以下简称“泸天化公司”）、乐山金瑞化工有限公司（以下简称“金瑞公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年11月20日受理后，各方当事人于2015年12月29日共同向本院申请庭外调解30天，2016年1月26日，原告向本院申请对其所做工程进行工程造价鉴定。后本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人，二被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告泸天化公司支付原告工程款7484563.52元，被告金瑞公司在欠付工程款范围内对原告的工程款承担支付责任；二、判令被告支付原告资金占用利息51万元（在庭审中，原告明确利息以欠付工程款为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率从2014年1月24日计算至欠款付清时止）三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年，原告与被告泸天化公司签订了两份《劳务分包协议书》，工程的业主为被告金瑞公司，工程地址在沐川县舟坝镇夏寨村，工程内容分别为乐山金瑞化工有限公司焦炉尾气综合开发利用场平工程和液氨储罐及充装工序（土建）、地下管网、装置区总图工程。2014年1月24日，原告承包的上述两项工程，竣工验收合格。根据《建设工程造价决算书》，工程总金额为13052357.52元，被告泸天化公司在施工过程中向原告支付了工程款5567794元，故被告泸天化公司欠原告工程款7484563.52元。被告泸天化公司辩称，原告与被告泸天化公司签订了劳务分包合同，该合同合法有效，且被告泸天化公司履行了全部合同义务，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告泸天化已经向原告支付工程款5567794元。被告金瑞公司辩称，被告金瑞公司作为工程发包方，并未同意被告泸天化公司将工程分包给原告。被告金瑞公司至今未与被告泸天化公司结算，不应在欠付工程款范围内承担付款责任。本院经审理认定事实如下：被告金瑞公司作为发包人将“焦炉尾气综合开发利用项目”工程发包给被告泸天化公司承建。被告泸天化公司分别于2012年5月30日、10月12日与原告签订两份《劳务分包协议书》，约定将焦炉尾气综合开发利用项目”工程中的场平工程、液氨储罐及充装工序（土建）、地下管网、装置区总图工程分包给原告。原告所做工程于2014年1月24日竣工验收，后交付被告金瑞公司使用。被告泸天化公司已经支付原告工程款5567794.00元。原告向本院申请对其所做工程进行工程造价鉴定，经四川华信工程造价咨询事务所有限责任公司鉴定后出具工程造价报告书，载明：一、无争议部分项目工程造价9401276.38元；二、有争议待法院裁决项目工程造价1733719.93元，含1、场平工程土方开挖330353.11元；2、石方开挖单价争议1403366.82元。鉴定费179630元、鉴定人出庭交通、住宿补贴1000元。以上事实有当事人陈述、《劳务分包协议书》、签证单、会议纪要等证据予以证实。本院认为，本案争议焦点：一、被告泸天化公司应否支付原告工程款，如应支付，金额如何确定？二、被告金瑞公司应否在欠付工程款范围内向原告承担付款义务？三、欠付工程款的资金占用利息应否支付，如应支持，其计算标准及起止时间如何确定？关于争议焦点一，被告泸天化公司作为承包人在发包人被告金瑞公司处承包工程后，分包部分工程给原告，原告无建筑资质，且该分包行为未经发包人被告金瑞公司同意，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称“《合同法》”）第二百七十二条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《建设工程案件解释》”）第一条第一款第（一）项的规定，原告与被告泸天化公司签订的《劳务分包协议》系无效合同，原告请求参照合同约定支付工程价款，符合《建设工程案件解释》第二条的规定，本院予以支持。关于鉴定报告，经原告申请，对其所做工程造价进行鉴定，鉴定机构出具了鉴定报告，且鉴定人出庭接受各方当事人询问。争议如下：1、鉴定报告第19页无争议部分项目中的第9项“合同内下浮的19#签订单”。二被告认为19号签证单是确认的运费，而不是增加工程量，且该费用已经计算在无争议项目中的场平工程项下，不应该再重复计算，但无相关依据予以证明其主张，本院不予支持。鉴定人认为19号签证单写的很明确是转运费，是单独签订的，应当是额外费用，其解释与鉴定报告一致，本院予以采信，故应计算该项费用。2、鉴定报告第19页有争议项目中的第1项—场平工程土方开挖费用应否计算。鉴定人认为该项费不应包含在场平工程中，之所以把该项费用列在有争议项目中，是因为从现有证据看不出来是由原告所做，还是由润田公司所做。被告泸天化公司认为自己下面分包单位太多，不能确定是润田公司所做的挖方工程还是其他公司。因原告与被告泸天化公司于2012年5月30日所签订的《劳务分包协议书》约定的工程就是场平工程，挖方工程也是场平工程中的一部分，该工程现已完成，被告泸天化公司主张不是原告所做，应当承担举证责任，但现无法举证证明其主张，故应当承担不利后果，原告认为场平工程土方开挖由其完成的主张，本院予以支持。3、石方开挖的单价如何确定？原告与被告泸天化公司所签订的《劳务分包协议书》中约定计价方式按2009《四川省建设工程工程量清单计价定额》进行计价，原告认为其做了机械碎石和人工碎石，而机械碎石在09定额中没有单价的计算标准，因此应按市场价格予以确定。鉴定人确认对于机械碎石09定额是有规定的，本案原告所做的肯定是机械碎石。再结合原告所举证据，不能证明其采用人工碎石及人工碎石的具体方量，综上，原告与被告之间并没有对机械碎石或人工碎石按市场价格而不是按09定额计价的合意，故只能按合同约定的09定额来计价。原告要求按市场价格计价的主张，不符合法律规定及合同约定，本院不予支持。因此，被告泸天化公司应支付原告工程款为9401276.38元+330353.11元=9731629.49元，已付5567794.00元，尚欠4163835.49元。关于争议焦点二，被告金瑞公司应否在欠付工程款范围内向原告承担付款义务？根据《建设工程案件解释》第二十六条的规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，但被告金瑞公司作为发包人与总承包人被告泸天化公司之间至今未结算，无法确定被告金瑞公司是否还欠工程款，且原告并未举证证明被告金瑞公司欠工程款，故原告要求被告金瑞公司在欠付工程款范围内向原告承担付款义务的主张，不符合法律规定，本院不予支持。关于争议焦点三，欠付工程款的资金占用利息应否支付，如应支持，其计算标准及起止时间如何确定？根据《建设工程案件解释》第十七条的规定，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《建设工程案件解释》第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。由于原告所做工程已交付，但原、被告对工程交付时间说法不一，故应将工程竣工验收之日即2014年1月24日视为交付之日，原告主张从工程竣工验收之日计算利息，符合法律规定，本院对其主张予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告泸州泸天化化工设计有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告四川江州建筑劳务有限公司工程款4163835.49元及利息（利息以4163835.49元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，从2014年1月24日计算至欠款付清时止）；二、驳回原告四川江州建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33881元（已减半）、鉴定费179630元、鉴定人出庭交通、住宿补贴1000元，合计214511元，由原告四川江州建筑劳务有限公司负担80000元，被告泸州泸天化化工设计有限公司负担134511元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  肖霞二〇一七年三月十三日书记员  刘禄附相关法律法规：《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款承包人不得将其承包的全部建设工程给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分包给第三人。第三款禁止承包人将工程分包不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第二条建设工程施工合无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。