福建省漳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)闽06刑终63号原公诉机关福建省长泰县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈跃宜，男，1984年3月21日出生于福建省漳州市龙文区，汉族，初中文化，农民，户籍地、住所地均为福建省漳州市龙文区。因犯故意伤害罪于2006年6月20日被长泰县人民法院判处有期徒刑一年九个月，2007年11月6日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2010年10月9日被长泰县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2012年6月29日刑满释放；因犯寻衅滋事罪于2013年3月19日被长泰县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年4月27日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年8月8日被刑事拘留、9月13日被逮捕。现羁押于长泰县看守所。原审被告人张秋文，男，1979年11月12日出生于福建省长泰县，汉族，初中文化，农民，户籍地、住所地均为福建省长泰县。因犯寻衅滋事罪于2002年2月2日被长泰县人民法院判处有期徒刑七个月，同月28日刑满释放；因寻衅滋事2003年10月14日被劳动教养一年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年5月13日被取保候审。现在家。原审被告人林美瑞，女，1968年6月20日出生于福建省长泰县，汉族，初中文化，农民，户籍地、住所地均为福建省长泰县。因涉嫌犯开设赌场罪，2016年5月12日被抓获、13日被刑事拘留、6月3日被取保候审。现在家。福建省长泰县人民法院审理福建省长泰县人民检察院指控被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞犯开设赌场罪一案，于2016年12月13日作出（2016）闽0625刑初262号刑事判决。宣判后，被告人陈跃宜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于法律规定应当公开开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人。现已审理终结。原判认定，2016年4月底至5月初的一天，被告人张秋文和林美瑞商议开设赌场并决定由林美瑞提供场所，期间被告人陈跃宜以为赌场垫资为由入股该赌场，获利三人平分。2016年5月6日下午开始，被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞三人组织杨聪枝、蔡伟明、杨龙全、郑等待、刘宝琴、杨明泰、林志文等多名参赌人员在长泰县陈巷镇雪美村溪边沙场一废弃移动房内以“牌九”的方式进行赌博，并从参赌坐庄人员身上抽取渔利。至5月12日下午，该赌场被长泰县公安局民警查获，共获利人民币47000余元，被告人张秋文、林美瑞被现场抓获。同年8月8日，被告人陈跃宜在长泰县兴泰开发区鸿鑫财富广场被长泰县公安局民警抓获。被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞归案后均如实供述上述事实。长泰县司法局于2016年12月6日出具评估意见书，评估意见为被告人张秋文、林美瑞适宜社区矫正。上述事实，被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞在开庭审理过程中亦无异议，并有证人杨燕平、蔡伟明、杨明泰、杨武发、杨聪枝、杨龙全、刘宝琴、杨万华、戴爱琴、杨坤兴、杨红华、吴华敏、杨再刚、蔡利群、林志文、郑等待、杨建坤、林阿芬的证言、户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、福建省长泰县人民法院（2002）泰刑初字第13号、（2006）泰刑初字第64号、（2013）泰刑初字第42号刑事判决书、行政处罚决定书、劳动教养决定书、释放证明书、到案经过、现场勘验检查笔录、照片、证据保全清单、扣押材料、平面示意图、长泰县司法局泰司矫评估[2016]94、95号评估意见书等证据证实，足以认定。原判认为，被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞以营利为目的，被告人陈跃宜明知他人开设赌场仍提供资金支持，被告人张秋文、林美瑞提供赌博场所及赌具等供他人聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚。被告人陈跃宜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；在庭审中自愿认罪，认罪态度较好，被告人张秋文、林美瑞并主动接受罚金刑处罚，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。经长泰县司法局调查评估，认为被告人张秋文、林美瑞适宜社区矫正，依法可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈跃宜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人张秋文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人林美瑞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。四、继续追缴被告人陈跃宜、张秋文、林美瑞的共同违法所得人民币四万七千元；现场扣押的碗一个，骰子二个、扑克牌二副，银色箱一个予以没收。上诉人陈跃宜提出：原判量刑偏重。经审理查明，原判认定上诉人陈跃宜和原审被告人张秋文、林美瑞犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定事实与一审相同，据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观属实，本院予以确认。本院认为，上诉人陈跃宜和原审被告人张秋文、林美瑞以营利为目的，开设赌场供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人陈跃宜提出的上诉理由查无实据，上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉人陈跃宜的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  高振乾代理审判员  郑荣聪代理审判员  李赏识二〇一七年三月十日书 记 员  黄小娇曾翊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。