山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0283民初9257号原告:马树亭，男，1957年9月1日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：李旭波，男，1972年7月15日生，汉族，平度鑫峰法律服务所法律工作者。被告：青岛嘉和园林工程有限公司。住所地：平度市经济技术开发区凯莱商业街***号。统一社会信用代码：91370283321494048Ｃ.法定代表人：李国章，系公司总经理。委托诉讼代理人：李春梅，山东元冠律师事务所律师。原告马树亭与被告青岛嘉和园林工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马树亭的委托诉讼代理人李旭波、被告青岛嘉和园林工程有限公司的委托诉讼代理人李春梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马树亭向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告各种损失326557元（在原起诉数额158960元基础上增加167597元。赔偿明细：1、伤残赔偿金306352元（38294元×20年×40%＝306352元）；2、护理费7965元（132.75元×60天＝7965）；3、伙食补助费440元（20元×22天）；4、交通费1000元；5、精神损害赔偿金10000元；6、鉴定费800元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告常年受雇于被告，在被告处从事园林的修剪、养护及苗木出圃工作。2015年3月6日，原告在切割支撑苗木的木头时，不慎被机器切伤左手第1-5指，入住平度市博爱骨伤医院，住院治疗22天，医疗费用由被告垫付。经鉴定，原告的伤构成七级伤残，护理期限60天。由于原告在被告处工作年满二年以上，所以应按照城镇职工标准予以赔偿。被告青岛嘉和园林工程有限公司辩称，第一，原告在2015年9月份的诉讼中已经由平度市人民法院裁定驳回起诉，并明示原告应当按照工伤保险条例的相关规定，先认定工伤。原告未在法律规定期限内申请认定，应视为对自己权利的放弃，现原告以侵权为由起诉被告，无法律依据，请求驳回。第二，即使本案侵权理由成立，由于是原告在工作中操作不当，是导致其手指受伤的主要原因，被告提供的劳动工具不存在任何瑕疵，被告无过错。故原告应承担全部责任，请求驳回原告诉求。第三、原告赔偿标准应按照农村标准赔偿，护理期限应按22天，交通费、精神损害赔偿金不同意赔偿。已支付给原告18313.33元，应从赔偿总额中扣除。原告马树亭为证明其诉讼主张，向本院提交下列证据：1、工伤认定申请不予受理通知书原件，证明原告所受伤害已经不能再做工伤认定。2、被告公司及青岛嘉和园林养护中心登记查询结果，被告2009年注册的是养护中心，2014年注册了青岛嘉和园林工程有限公司，法定代表人都是李国章。3、27张照片打印件，记载的是原告为被告工作期间作为被告的养护主管所签的单据，加盖的是平度市嘉和园林养护部的公章及李国章私章。证实原告在2014年3月4日前就受雇于被告，为被告工作满一年以上。4、两份2014.3.4苗木出苗单，证明原告为被告工作一年以上。5、伤残鉴定报告及鉴定费发票（800元），证明原告伤残等级及花费情况。被告青岛嘉和园林工程有限公司对原告提供的证据质证后认为：对证据1的真实性无异议，但该通知书证实不予受理的原因是原告超出工伤认定申请期限申请认定工伤，是原告的原因导致的，后果应当由原告承担；证据2的真实性无异议，但原告是在青岛嘉和园林工程有限公司成立后在被告处工作，原告没有在青岛嘉和园林养护中心工作过。证据3.4的真实性有异议，无法确定章是否是李国章本人的，需庭后落实。对证据5无异议。被告青岛嘉和园林工程有限公司为支持其抗辩理由向本院提交下列证据：中国人寿保险公司理赔通知书、工资明细表，证明原告受伤后，保险公司为原告理赔了8125.33元。原告住院期间，被告为原告支付现金1000元，购买的其他物品113元，共计1113元。以工资发放形式向原告支付了9075元（共计4个月），为原告支付的费用共计18313.33元（不含医疗费）。原告对被告提供的证据质证后认为：理赔款和1000元现金收到，可以抵顶赔偿款。之所以没主张误工费，就是因为被告支付了4个月工资，不应当抵顶赔偿款，而是误工费用。本院结合双方举证和质证，认证如下：原告提交证据1、2、3、5，被告对其真实性无异议，本院予以确认。对于证据3、4的真实性虽有异议，但未提供相反证据予以否定，且原告提供的从2014年至2015年的多张格式苗木出圃单均加盖平度市嘉和园林养护部公章及法定代表人私章，原告马树亭作为被告的负责人均有签字，其上记载内容符合客观实际，本院对其真实性予以确认。被告提供的证据，原告予以认可，本院予以确认。本院确认的证据可以作为定案的依据。依据上述证据的认证和当事人的陈述，本院认定如下：被告青岛嘉和园林工程有限公司成立于2014年10月29日，该公司成立前以青岛嘉和园林养护中心名义从事业务。原告于2014年3月前即在被告处工作。2015年3月6日，原告在切割支撑苗木的木头时，不慎被机器切伤左手第1-5指，后入住平度市博爱骨伤医院，住院治疗22天，医疗费用由被告垫付。因被告为原告在中国人寿保险公司投保，保险公司理赔原告经济损失8125.33元，原告住院期间，被告为原告支付现金1000元，购买其他物品价值113元，以工资发放形式向原告支付了9075元（共计4个月）。2015年5月18日，原告自行委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定，经鉴定原告伤情构成七级伤残，花鉴定费800元。本案审理过程中，被告对青岛青大司法鉴定所作出的司法鉴定意见书不予认可，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定。2016年12月28日本院委托青岛正源司法鉴定所对原告伤残等级重新鉴定，青岛正源司法鉴定所鉴定原告之伤构成七级伤残。本院认为，原告马树亭作为被告青岛嘉和园林工程有限公司的职工，在工作过程中自身受到伤害，应按照《工伤保险条例》的规定进行处理，但原告不在法定时间内申请工伤认定，选择按照人身损害赔偿的规定起诉，并不违反法律相关规定，本院予以支持。原告在给被告提供劳务过程中受伤，被告作为雇主，应对原告因此所造成的各项损失承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，在从事切割木头过程中，未尽到自身的安全注意义务，对损害事实的发生负有一定的责任，应减轻被告的赔偿责任，本院酌定被告对原告的经济损失承担70%赔偿责任，原告自行承担30%。关于被告辩解应按农村居民标准赔偿原告经济损失的意见，因原告已在被告公司工作满一年以上，根据有关规定精神，应按城镇居民标准赔偿。原告诉请护理期限为60天，未提供证据证实，本院根据其住院时间及住院病历，认定护理期限为22天。关于原告精神损害抚慰金问题，因原告已构成七级伤残，身体受到严重伤害，其要求赔偿精神损害抚慰金有法可依，本院予以照准。关于被告为原告支付的费用共计18313.33元应从赔偿款中扣除的意见，因被告以发放工资的形式支付给原告工资9075元，所以原告在起诉时未起诉误工费，原告发放四个月工资与被告因伤造成误工损失相当，故其抗辩应予扣除的意见本院不予采纳，保险理赔款及其他1113元支出共计9238.33元，原告予以认可，可予以扣除。原告诉请交通费1000元未提供证据予以证明，本院不予支持。综上，被告应赔偿原告的各项损失数额，本院予以确认的明细如下：1、伤残赔偿金214446.4元（38294元×20年×40%×70%）；2、护理费2044.35元（132.75元×22天×70%）；3、伙食补助费308元（20元×22天×70%）；4、精神损害赔偿金7000元（10000元×70%）；5、鉴定费560元（800元×70%）。合并上述1、2、3、4、5项，共计人民币224358.75元，扣除被告已支付部分9238.33元，被告应赔偿原告经济损失人民币215120.42元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：被告青岛嘉和园林工程有限公司赔偿原告马树亭各项经济损失215120.42元，于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6198元，由被告青岛嘉和园林工程有限公司负担5000元，原告自行负担1198元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  陈文善审 判 员  徐俊卿人民陪审员  王德国二〇一七年三月一日书 记 员  宋丽艳