文书内容重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0108民初11059号原告刘广东，男，1973年2月15日出生，汉族，住北京市大兴区。委托代理人徐明君，重庆立盈律师事务所律师。被告何仕贵，男，1963年2月19日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托代理人陈洁，重庆锋语律师事务所律师。委托代理人赵海波，重庆锋语律师事务所律师。被告向莉娅，女，1977年5月5日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托代理人陈洁，重庆锋语律师事务所律师。委托代理人赵海波，重庆锋语律师事务所律师。原告刘广东诉被告何仕贵、向莉娅民间借贷纠纷一案，本案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。刘广东的委托代理人徐明君，何仕贵、向莉娅的委托代理人陈洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘广东诉称，2013年9月30日，刘广东与何仕贵、向莉娅共同签订《借款合同》，约定何仕贵、向莉娅向刘广东借款，借款金额为30万元，还款分期的期限为十二个月，自2013年10月30日至2014年9月30日止。合同约定了借款用途、还款方式、违约责任等。合同签订后，刘广东按照合同约定按期发放借款。借款到期后，何仕贵、向莉娅未全部偿还借款本息。故刘广东起诉至法院请求：1、判令何仕贵、向莉娅偿还尚欠刘广东的借款本金94468元及利息9000元；2、判令何仕贵、向莉娅依据合同约定承担违约责任：罚息和逾期违约金一并以未偿还的本息103468元为基数，从2014年5月30日起按年利率24%计算至本息清偿之日止；3、判令何仕贵、向莉娅承担本案的诉讼费。刘广东为证实其诉称事实，向本院举示了如下证据：1、借款协议1份（2013年9月30日）；2、信用咨询及管理服务协议1份（2013年9月30日）、还款管理服务说明书1份（2013年9月30日）、冠群驰骋投资管理（北京）有限公司收据1份（2013年9月30日）、中国农业银行转款凭证1份（2013年9月30日）。何仕贵、向莉娅辩称，根据法律规定，应该以实际到账金额作为本金，提前扣除的利息不应计入本金。根据双方签订的借款协议，协议中没有约定借款利率，应视为没有借款利息。刘广东所提出的逾期利息计算期限和计算标准过高。何仕贵、向莉娅还以现金的方式向刘广东支付2万元，应该在本案中予以抵扣。何仕贵、向莉娅未向本院提供证据。经审理查明，2013年9月30日，刘广东作为乙方（出借人）与何仕贵作为甲方（借款人）及向莉娅作为共同借款人签订《借款协议》（合同编号：11015587），约定：第一条甲方向乙方借款，借款信息如下：借款详细用途：资金周转，购买原材料，借款本金数额：人民币30万元；月偿还本息数额：人民币28000元，还款分期月数：12个月，还款日：每月30日（18:00前，节假日不顺延），还款起止日期：2013年10月30日起至2014年9月30日止，甲方专用账户客户户名：何仕贵，账号：xxxxxx，开户行：中国农业银行股份有限公司重庆丰都社坛支行；第二条付款方式：网上银行付款，由乙方通过网上银行付款方式将款项汇入到本协议第一条约定的甲方专用账号中。（若遇到网上银行汇款无法支付的情况下，乙方则通过银行柜台汇款业务将借款汇入到本协议第一条甲方专用账号中）；第三条甲乙双方对本协议第一条所述借款相关信息全部认可，自主自愿依据本协议第一条规定的内容，由乙方向甲方提供借款。在本协议签署后，经甲方同意及授权乙方将本协议第一条借款本金数额，在扣除代替甲方应交纳给冠群驰骋投资管理（北京）有限公司（以下简称冠群管理公司）服务费后剩余款项支付到本协议第一条规定的甲方专用账号中。（服务费的有关事项及具体金额参见甲方与冠群管理公司签订的《信用管理及咨询服务协议》及冠群管理公司出具的服务费发票或收据）。第四条本合同如涉及两人以上借款，任一借款人均应履行本合同项下的义务，对全部借款承担连带清偿责任，乙方有权向任一借款人追索本金利息罚息违约金及其他费用。第五条本息偿还方式，甲方必须按月足额偿还对乙方的本金和利息。甲方须在每月还款日当日（不得迟于18:00）或之前将本协议第一条规定的月偿还本息数额存入本协议第一条规定的甲方专用账号中。如果还款日遇到法定节假日或公休日，还款日期不进行顺延。如果还款日为每月30日，则遇到天数不足30天的月份，还款日为还款当月的28日。若甲方提前还款，须在甲方和乙方商定的日期当日或之前，由甲方一次性将当月应还款、剩余本金、同时支付提前还款的违约金（剩余本金的5%），存入商定后乙方所提供的制定还款账户中。第六条违约规定中约定，若甲方晚于本协议第一条规定的还款日还款，应向乙方支付罚息和逾期违约金。罚息和逾期违约金计算方法如下：（1）逾期违约金：如未按本协议第一条约定的还款时间足额还款，则按照当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算；（2）罚息：每日按当月直至借款期结束的应还本息的0.05%收取罚息，每月单独计算；（3）如因甲方原因导致未能结清当月全部欠款，则按本协议第六条第一、二项执行。如果甲方擅自改变本协议第一条规定的借款用途或逾期15天以上严重违反还款义务，乙方有权提前终止本协议，甲方须在乙方提出终止本协议要求的三日内一次性支付余下的所有本金、利息、罚息和逾期违约金；等其他内容。同日，何仕贵、向莉娅与冠群管理公司签订《信用咨询及管理服务协议（借款人）》，约定：甲方（被告）在经乙方（冠群管理公司）推荐，与特定出借人已经签订《借款协议》（借款金额为30万元，借款编号为11015587），因此，何仕贵、向莉娅应当向冠群管理公司支付服务费36200元，该款项经何仕贵、向莉娅同意，在出借人交付借款本金的当日一次性从借款本金中扣除，并由出借人代为交付给冠群管理公司，该服务费的交付以冠群管理公司开具的发票或收据为准。2013年9月30日，刘广东通过银行转账方式，向何仕贵支付借款本金263800元。同日，冠群管理公司出具收据，载明收到付款单位（个人）何仕贵（刘广东代）合同号11015587服务费36200元。庭审中，刘广东陈述，合同约定是按月利率1%计算的利息；每期还款28000元中本金25000元，利息3000元；何仕贵按约偿还了从2013年10月30日至2014年4月30日的借款本息，合计196000元。2014年5月30日偿还借款本息8532元，于2014年6月30日偿还借款本息28000元，此后未再还款。刘广东以何仕贵、向莉娅未按约定还本付息为由诉至法院，并提出前述诉讼请求。本院认为，刘广东与何仕贵、向莉娅之间的民间借贷关系，是双方当事人的真实意思表示，本院予以确认。关于借款本金的问题。根据双方借款协议的约定，刘广东应履行提供借款300000元的义务。刘广东向何仕贵转账支付借款263800元，符合合同约定，本院予以确认。另刘广东陈述系其代何仕贵、向莉娅向冠群管理公司支付服务费36200元并以收据为证。本院认为，虽然《借款协议》、《信用咨询及管理服务协议（借款人）》均约定何仕贵、向莉娅应当向冠群管理公司支付服务费36200元，服务费由出借人在交付借款本金的当日一次性从借款本金中扣除，直接由出借人代为支付，但基于出借人与冠群管理公司主体混同，仅凭收据为证，无法证明刘广东实际代何仕贵、向莉娅向冠群管理公司支付了服务费36200元，故在本案中借款本金以何仕贵、向莉娅实际收到的金额为准，即263800元。关于借款利息及利率的问题。庭审中刘广东陈述的还款金额，构成自认，本院予以采信。何仕贵、向莉娅辩称除上述款项外还另行支付过其他款项，但并未提供证据，且刘广东对此亦不予认可，故本院不予采信。《借款协议》中并无利率的约定，约定了每月分期还款金额是28000元，刘广东陈述每月还款的借款本金是25000元、利息是3000元。根据还款分期表及当事人的陈述，刘广东与何仕贵、向莉娅之间约定的借款利率系逐月上升方式，初始利率最低、结束利率最高。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，民间借贷双方约定的利率未超年利率24%的，出借人请求借款人按照约定利率支付利息的，人民法院应予支持；借贷双方约定的利率超过年利率36%的，超过部分无效，超过部分利息应当予以返还或者抵扣本金。据此，对实际支付的利息已经超过年利率36%的，超过部分违反法律的禁止性规定而无效，不应视为利息对待，应当抵扣本金；约定利息未支付部分，对应利率在予以主张时，不应超过年利率24%。按照上述规定计算何仕贵、向莉娅每次还本付息时的实际利率如下：            期            数              还款日期              付息时      计息期限              付息      金额（元）              付息时计息本金（元）              实际      月利率                  1              2013年10月30日              1个月              3000              263800              1.14%                  2              2013年11月30日              1个月              3000              238800              1.26%                  3              2013年12月30日              1个月               3000              213800              1.40%                  4              2013年1月30日              1个月              3000              188800              1.59%                  5              2013年2月28日              1个月              3000              163800              1.83%                  6              2014年3月30日              1个月              3000              138800              2.16%                  7              2014年4月30日              1个月              3000              113800              2.64%                  8              2014年5月30日              1个月              3000              88800              3.38%                  9              2014年6月30日              1个月              3000              82932              3.62%                  10              2014年7月30日              1个月              3000                                               11              2014年8月30日              1个月              3000                                               12              2014年9月30日              1个月              3000                                   根据上表可知，何仕贵、向莉娅已支付的利息自第8期已经超过法定上限，应当予以调整。2014年5月30日偿还借款本息8532元，该款中应付利息2664元，剩余5868元冲抵本金，故截止2014年5月30日尚欠本金82932元。2014年6月30日偿还借款本息28000元，该款中应付利息2487.96元，剩余25512.04元冲抵本金，故截止2014年6月30日尚欠本金57419.96元。此后未再按约定期限内予以偿还，其行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。按照《借款协议》约定，违约时除应当继续支付利息外，还应当支付罚息和逾期违约金。《借款协议》约定的前述三项之和，已经超过法定上限，超出部分不受法律保护。故对刘广东主张的利息、罚息及逾期违约金的请求，本院依法调整为从2014年7月1日起至付清之日止，以借款本金57419.96元为基数，按照年利率24%合并计算；超出部分不予支持。何仕贵、向莉娅拒不到庭参加诉讼，自行放弃抗辩的权利，应当承担不利后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告何仕贵、向莉娅于本判决生效之日起十日内向原告刘广东返还借款本金57419.96元，并支付从2014年7月1日起至付清之日止，以57419.96元为基数，按照年利率24%合并计算的利息、罚息和逾期违约金；二、驳回原告刘广东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2369元，由原告刘广东负担1133元，由被告何仕贵、向莉娅负担1236元（此款原告刘广东已垫付，被告何仕贵、向莉娅于本判决生效之日起十日内向原告刘广东支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  王 冲人民陪审员  黎海星人民陪审员  赖喜富二〇一七年三月十七日书 记 员  何 格