吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉24民终234号上诉人（原审原告）：延吉盘古网络技术有限公司。法定代表人：张国权，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚玲，该公司职员。委托诉讼代理人：李闵，吉林良智律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋金金。上诉人延吉盘古网络技术有限公司因与被上诉人宋金金工伤保险待遇纠纷一案，不服延吉市人民法院（2016）吉2401民初7658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。延吉盘古网络科技有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判按宋金金工伤前12个月的平均月缴费工资计算一次性伤残就业补助金。事实与理由：宋金金主张按解除劳动合同前12个月平均月缴费工资计算一次性伤残就业补助金没有法律依据。根据《工伤保险条例》等规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。宋金金工伤前12个月平均缴费工资为4093元，社会保险部门向宋金金赔偿一次性伤残补助金时就是按该标准计算的，同一工伤案件中，不能对本人工资作出两种不同的解释。在仲裁及一审中，宋金金均是按解除劳动合同前12个月的平均月缴费工资9349.5元计算一次性伤残就业补助金，但一审法院却以宋金金实发月工资10214.46元计算一次性伤残就业补助金，超出了宋金金的诉讼请求，违反了不告不理的原则。宋金金答辩称，《工伤保险条例》第六十四条所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。该本人工资并非针对一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金是对劳动者离职后因伤就业困难的一种补偿，离职前12个月平工资更能反映劳动者当前工资收入水平，故一次性伤残就业补助金应以解除劳动关系前12个月平均工资作为补偿基数。根据《工伤保险条例》第十条第二款的规定，当缴费工资低于实发工资时，本人工资应以实发为准。延吉盘古网络技术有限公司一审中请求：1.原告不按延市劳仲裁字（2016）第52号裁决书裁决结论向被告支付一次性伤残就业补助金71501.22元；2.原告支付被告7个月一次性伤残就业补助金28651元。一审法院认定事实：2013年11月1日，原、被告之间签订劳动合同。2014年8月8日，被告出差后乘坐火车返回延吉时从上铺往下的时候不慎跌落摔伤。2015年4月1日，被告经延吉市人力资源与社会保障局认定为工伤。2015年5月4日，延边州劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论为被告的伤情属九级伤残。2015年5月18日，原告对被告的伤情再次申请鉴定。2015年7月10日，省级劳动能力鉴定委员会作出的结论是维持了延边州劳动能力鉴定委员会作出的九级伤残结论。2016年8月5日，原、被告到延吉市人力资源和社会保障局办理了解除劳动合同手续。被告宋金金因一次性伤残就业补助金的计算基数问题与原告协商未果，向延吉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。延吉市劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月19日作出延市劳仲裁字（2016）52号裁决：原告延吉盘古网络公司向被告宋金金支付一次性伤残就业补助金71501.22元（工伤职工解除劳动合同关系前12个月的月平均工资10214.46元×7个月）。原、被告分别于2016年10月21和10月20日签收了该仲裁裁决书，后原告不服裁决，诉至本院。另查，被告受到工伤事故伤害前9个月的社保缴存平均月工资和实发平均月工资分别为4093元和8346.91元；被告解除劳动合同前12个月的社保缴存平均月工资和实发平均月工资分别为9349.5元和10214.46元。再查，被告已从工伤保险基金收到一次性伤残补助金和一次性医疗补助金。一审法院认为：本案双方之间的劳动合同关系事实清楚，属于我国劳动法调整范围，双方的合法权益都应得到保护。被告在因公出差途中受伤并被认定为工伤，评定为九级伤残，应当依法享受相应工伤待遇。依据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》（吉林省人民政府令242号）第三十九条：“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金......”及该办法第四十条：“......一次性工伤医疗补助金的支付标准：……九级伤残的为7个月本人工资......”之规定，应由原告支付被告一次性伤残就业补助金。其中，计算基数问题，根据《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》（吉林省人民政府令第242号）第五十条第一款：“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。本人工资高于统筹地区职工平均300%的，按照统筹地区职工平均300%计算；职工工资低于统筹地区职工平均60%的，按照统筹地区职工平均60%计算。”之规定，计算一次性伤残就业补助金的本人工资应以工伤职工解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资计算。根据《工伤保险条例》第十条第二款：“用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”的规定来看，月缴费工资应为劳动者月实发工资，因此上述条文中“本人工资”等于“缴费工资”其隐含的前提是缴费工资等于劳动者实发工资。当缴费工资不等于实发工资时，本人工资应以实发工资为准。根据该条文，被告主张在计算一次性伤残就业补助金时，本院认为，应以其离职前12个月的实发工资为计算基数为宜，该主张于法有据，本院予以支持。原、被告双方认可被告离职前12个月的平均工资为10214.46元，故一次性伤残就业补助金为71501.22元（10214.46元×7个月）。依据《工伤保险条例》第十条、第三十七条，吉林省实施《工伤保险条例》办法第四十条，第五十条之规定，判决：一、原告延吉盘古网络技术有限公司于本判决发生法律效力之日立即向被告宋金金支付一次性伤残就业补助金71501.22元；二、驳回原告延吉盘古网络技术有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告延吉盘古网络技术有限公司自行负担。经本院审理对一审查明的事实予以确认。另查明，宋金金在仲裁时是按解除劳动合同前12个月平均月缴费工资为基数，要求延吉盘古网络技术有限公司支付一次性伤残就业补助金。本院认为，一次性伤残就业补助金是在劳动合同终止或劳动者提出解除劳动合同时用人单位应当支付的款项。在一次性伤残就业补助金与一次性伤残补助金支付的时间节点不同时，工伤保险条例并没有规定其应与一次性伤残补助金按同一标准计算，根据《吉林省实施办法》第五十条的规定，一次性伤残就业补助金应按劳动者解除劳动合同前12个月平均缴费工资计算。延吉盘古网络技术有限公司关于应按宋金金工伤前12个月平均月缴费工资计算的上诉请求没有充分的法律依据，不予支持。宋金金在仲裁时要求按解除劳动合同前12个月平均月缴费工资为基数计算一次性伤残就业补助金，并未主张按实发工资计算，且仲裁裁决作出后宋金金也未提起诉讼，故对于一次性伤残就业补助金应按宋金金解除劳动合同前12个月平均月缴费工资9349.5元计算，为65446.5元。一审按宋金金实发工资计算不当，本院予以纠正。综上所述，延吉盘古网络技术有限公司部分上诉主张成立。依照《工伤保险条例》第三十七条第二项，《吉林省实施办法》第四十条、第五十条规定，判决如下：一、维持延吉市人民法院（2016）吉2401民初7658号民事判决第二项；二、变更延吉市人民法院（2016）吉2401民初7658号民事判决第一项为上诉人延吉盘古网络技术有限公司于本判决发生法律效力之日支付给被上诉人宋金金支付一次性伤残就业补助金65446.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人延吉盘古网络技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李照令审判员  宋 丹审判员  张 丽二〇一七年三月十六日书记员  朴珍真