濮阳市华龙区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0902民初2284号原告：张小芳，女，汉族，1984年10月10日出生，住濮阳市华龙区。委托诉讼代理人：李传信，河南律泰律师事务所律师。被告：麻桂荣，女，汉族，1959年7月15日出生，住濮阳市华龙区。被告：张留增，男，汉族，1954年2月1日出生，住濮阳市华龙区。二被告共同委托诉讼代理人：苗振辉，河南银铎律师事务所律师。被告：河南汇聚实业有限公司。住所地：郑州市郑东新区博学路**号恒兴嘉苑**号楼*单元*楼**号。组织机构代码：914101003962343048。法定代表人：邝如良，该公司总经理。原告张小芳诉被告麻桂荣、张留增、河南汇聚实业有限公司试用买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张小芳及其委托诉讼代理人李传信，被告麻桂荣及其与被告张留增共同委托诉讼代理人苗振辉参加诉讼，被告河南汇聚实业有限公司（以下简称汇聚公司）经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2015年5月24日，原告经被告麻桂荣在其经营的大庆路宋基玉石商行推荐，原告与被告签订了一份《翡翠商品试戴（试用）协议书》。协议约定：原告试戴试用被告经营的商品，原告支付押金给被告，开具押金收据给原告。一年到期后，原告退回商品给被告，被告返还押金给原告，若一方违约，应向另一方支付10%违约金，若被告逾期退回押金，应逾期按日承担标价金额的万分之二向原告支付滞纳金。2015年5月24日，原告与被告签订协议后，原告按照约定向被告交付押金共7000元，被告向原告开具收据。但被告并没有交付给原告所选商品，而是由被告麻桂荣所经营的玉石商行保管至今。2015年12月11日、2016年1月1日、2016年3月5日原告以上述同样的方式分别交给被告10000元、5000元、18000元保证金，原、被告双方约定的内容与2015年5月24日的一致。约定被告一年后退回原告保证金。被告若违约则承担违约责任。2016年5月23日，原告要求被告退回押金，但被告以各种理由推脱至今没有退还，被告麻桂荣与汇聚公司联合收取原告保证金，被告张留增与被告麻桂荣在夫妻存续期间的债务，应承担连带赔偿责任。请求法院依法判令被告连带支付原告押金40000元、违约金4000元及逾期滞纳金304元（暂计至2017年1月1日）三项共计44304元，并承担案件诉讼费用。被告麻桂荣辩称，原告起诉被告麻桂荣属于诉讼主体错误，麻桂荣是试用合同的代理人，不是合同一方的当事人，依据民法通则六十三条之规定不应承担合同义务。被告张留增辩称，原告起诉被告张留增没有事实根据，张留增既不是合同的代理人，也不是合同的当事人；张留增与麻桂荣于2000年离婚，张留增与本案无任何关系。被告汇聚公司未答辩。经审理查明，2015年5月24日，原告作为乙方与甲方郑州德本畅信企业管理咨询有限公司签订翡翠品牌推广协议书，协议主要约定乙方通过试戴翡翠对甲方翡翠商品进行推广，乙方试戴的翡翠来自于河南汇聚实业有限公司提供的勐拱翡翠商品，并按照产品标价向供货商支付押金（以河南汇聚实业有限公司出具的押金收据为凭）；一年推广期届满，甲方按照押金数额的6%向乙方支付推广费用。甲方逾期支付宣传推广费用，按日承担标价金额万分之二的违约金。濮阳市大庆路宋基玉石商行作为甲方代理机构在该协议加盖印章。随后，双方又分别于2016年3月5日、2015年12月11日、2016年1月1日签订此类推广协议，协议内容与前述协议一致。与此同时，原告作为乙方分别于2015年5月24日、2016年3月5日、2015年12月11日、2016年1月1日，与被告汇聚公司作为甲方签订《翡翠商品试戴（试用）协议书》四份，四份协议内容除商品标价外其他均约定一致，主要约定：甲乙双方约定对乙方选中的翡翠商品进行试戴（试用）与养护，期限为一年；乙方对选中的翡翠商品应当按照商品标价支付押金，甲方收到押金后为乙方开具押金收据；一年到期后，在翡翠商品不受到任何损伤的情况下，甲方按照押金收据退回押金，收回商品、翡翠鉴定证书和相关手续。在本协议履行完毕、收回商品后的十个工作日内按照押金收据注明的押金数额退还给乙方。协议签订后，单方违约时，应当按照协议标的（押金收据标明的价值）的10%支付违约金；甲方逾期支付协议约定的押金时，逾期按日承担标价金额万分之二的滞纳金。濮阳市大庆路宋基玉石商行作为甲方代理机构在该协议加盖印章。其中，2015年5月24日签订协议约定商品标价为6800元，2015年12月11日签订协议约定商品标价为9800元，2016年1月1日签订协议约定商品标价为5800元，2016年3月5日签订协议约定商品价格为18600元。原告分别于上述时间支付被告7000元、10000元、5000元及18000元，共计40000元。被告向原告出具收据4份，该收据由被告麻桂荣出具，均加盖汇聚公司印章。对此，被告麻桂荣提交汇款凭据4份，用以证明其分别于签订四份协议之日向被告汇聚公司法定代表人邝如良汇款55000元（包含原告7000元）、40000元（包含原告10000元）、5000元及18000元（包含原告18000元），共计40000元。同时，原告分别于前述时间与被告麻桂荣签订“试戴试用商品委托保管证明”4份，该证明显示“本人所选试戴试用翡翠商品（编号），等待调换合适商品，在此期间，本人委托濮阳市大庆路宋基玉石商行代为保管该翡翠商品。试戴期满后，原告要求被告返还翡翠押金未果，起诉至本院，形成纠纷。另查明，濮阳市大庆路宋基玉石商行系个体工商户，经营者为麻桂荣。被告麻桂荣提交委托代理合同显示，汇聚公司（甲方）向濮阳市大庆路宋基玉石商行（乙方）供应翡翠等商品，委托濮阳市大庆路宋基玉石商行进行“勐拱翡翠“等翡翠商品推广，其中第四条约定：乙方代理甲方推广翡翠产品，通过向顾客推广翡翠试戴（试用）、养护等方式进行，顾客试戴（试用）翡翠交付的押金，乙方应当以甲方名义收取，向顾客出具甲方统一格式的押金收据，并及时将押金交付甲方。又查明，依据被告张留增提交的公证书及离婚证显示，其与被告麻桂荣于2000年6月29日办理离婚手续。本院认为，被告汇聚公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对答辩、质证及举证诉讼权利的放弃，不影响根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。原告与被告汇聚公司签订翡翠商品试戴协议，协议约定一年试戴期满后，被告汇聚公司向原告返还翡翠押金，现原告要求被告返还翡翠押金共计40000元，为此提交试戴协议4份、押金收据4份等证据予以证实，被告汇聚公司未到庭举证证明已返还原告押金，故对原告该项诉讼请求，本院予以支持。被告以被告麻桂荣收取其押金为由要求被告麻桂荣对所诉押金承担连带偿付责任，本院认为，原告提交的试戴协议均显示协议一方当事人为被告汇聚公司，麻桂荣经营的濮阳市大庆路宋基玉石商行为汇聚公司代理机构，麻桂荣虽代为收取押金，但收款收据加盖的是汇聚公司印章，且被告麻桂荣提交的与汇聚公司签订的委托代理合同及汇款凭据，能够相互印证证实被告麻桂荣经营的濮阳市大庆路宋基玉石商行受汇聚公司委托进行翡翠推广，其自原告处收取的押金已交给被告汇聚公司，故原告要求被告麻桂荣个人承担连带偿付责任，缺乏法律依据，本院不予支持；已查明被告麻桂荣已于2000年6月与被告张留增离婚，故原告要求被告张留增承担连带责任，于法无据，本院亦不予支持。试戴协议约定单方违约时，应当按照协议标的（押金收据标明的价值）的10%支付另一方违约金，现原告按照前述约定要求被告支付违约金4000元，本院认为，从该约定来看，该违约金性质为惩罚性违约金，且被告未主张违约金过高提出减少，故对原告该项诉讼请求，本院予以支持。该协议另约定甲方逾期支付协议约定的押金时，逾期按日承担标价金额万分之二的滞纳金，原告依照协议约定要求被告支付滞纳金，本院认为，协议约定的滞纳金性质亦为违约金，原告要求支付滞纳金，系重复主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百二十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南汇聚实业有限公司返还原告张小芳押金40000元，于判决生效后10日内履行完毕；二、被告河南汇聚实业有限公司支付原告张小芳违约金4000元，于判决生效后10日内履行完毕；二、驳回原告张小芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费908元，由原告负担8元，被告河南汇聚实业有限公司负担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本，并在7日内交纳上诉案件受理费，上诉于濮阳市中级人民法院。逾期未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 王 炜代理审判员 李 艳人民陪审员 朱淑芳二〇一七年三月二十七日书 记 员 康菡哲