山东省海阳市人民法院民 事 判 决 书(2015)海东民初字第544号原告：丛占宝，男，1955年2月23日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：董国庆，山东善策律师事务所律师。被告：刘炳东，男，1962年8月9日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：王新高，山东海平律师事务所律师。原告丛占宝与被告刘炳东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告丛占宝向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付医药费58099.6元、交通费300元、住院伙食补助费1530元、精神抚慰金3000元，合计62929.6元；2.伤残赔偿金、护理费等待伤残鉴定后确定；3.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年9月被告家中建房需要雇人做房梁，被告找到了丛某，并且明确表示只需要两个人，约定工资每人每天200元。经丛某介绍，原告答应一起去被告处做房梁。2014年9月11日起两人开始到被告处干活，使用的电刨等工具均是被告提供。2014年9月14日上午，原告在给电刨上的锯片进行打磨时，砂轮突然破碎，碎片随之击中了原告整个面部导致受伤。被告得知后拨打120送往海阳市中医医院抢救，初步诊断为开放性脑挫伤（右侧额颞）、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折、眶骨骨折（右侧）鼻骨折、颧弓骨折、右眼球破裂。因伤情严重，原告被送往烟台毓璜顶医院进行手术。原告治疗期间，被告先后支付了部分医药费，后因赔偿问题协商未果。原告因此事故留下了脑外伤后遗症，右眼从此失明，对于其精神上的创伤是难以愈合的，对于其本不富裕的家庭更是雪上加霜。综上，原告作为雇员在雇佣活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《侵权责任法》的相关规定，作为雇主的被告应当依法赔偿。被告刘炳东辩称：因此原告起诉被告存在诉讼主体错误，请法院依法驳回原告的诉讼请求，理由如下：1、被告在发生事故前并不认识原告，被告家中旧房翻新，旧梁改新梁，需要装梁，所以以清工的形式承揽给丛某，当时约定每个工日200元，由丛某负责加工制作，没有约定几个人干活。2、2014年9月11日丛某带着原告开始干活，当日丛某在使用砂轮打磨锯片时，迎面对着砂轮打磨，并不带保护手套，被告发现后就给予制止（当时原告也在场），2014年9月14日原告又因违章操导致砂轮损坏，造成自己受伤。3、事后被告主动帮助抢救，现原告起诉要求被告承担雇主责任是错误的，原告发生事故后，被告没有给原告支付部分医药费。4、原、被告之间不存在雇佣关系，被告只与丛某之间形成加工承揽关系。根据《最高人民法关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告自己违章操作造成伤害，不是被告的过错，原告是丛某找来的干活人员，并不是被告雇佣的人员，而且其劳动报酬也是丛某负责领回，其形式完全符合加工承揽的特征。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对案件事实本院认定如下：被告位于海阳市方圆街道秋林头村的房屋需要翻新，被告找到案外人丛某做房梁，原告经丛某介绍，于2014年9月11日起一起给被告做房梁，因被告与丛某长年合作，丛某的电刨小，被告用的是三箱电刨，所以丛某借被告的电刨使用。2014年9月14日上午9时许，原告在使用电刨砂轮打磨锯片时受伤，原告在打磨时未戴防护面罩，被告亦未提供相应防护设施。原告称，其与丛某是同村村民，二人曾经在一起合作过木工活；丛某找到原告称被告需要两个人为其修建房梁，且明确约定每天工钱200元，工钱至今未付，应当是被告支付，没有讲清具体支付方式。被告主张其与丛某以前有过合作，即其承揽的木工活工程包给丛某，但不清楚丛某具体找几个人干活，之前也看见过原告跟着丛某干活；被告与丛某结算工资，不清楚丛某给原告多少钱；在原告受伤前三日看到丛某用电刨不符合操作规范，丛某是迎面磨，被告当时就制止丛某，告诉他应该侧面磨，当时原告和一个看门的也在场，事发当日原告是用电刨迎面磨，不符合操作规范，而且用砂轮机应当戴手套，原告并未戴手套。原告则主张其不是迎面磨的，且带了手套。原告主张原、被告之间系雇佣关系，并提供证人丛某出庭作证。证人到庭证明原告受伤后，被送往海阳市中医医院抢救，因伤情严重，在医院的建议下被送往烟台毓璜顶医院住院治疗，经烟台毓璜顶医院诊断为：主要诊断：开放性脑挫伤（右侧额颞）；其他诊断：1.创伤性蛛网膜下腔出血；2.颅底骨折；3.眶骨骨折（右侧）；4.鼻骨骨折；5.颧弓骨折；6.眼球破裂（右眼）。住院时间自2014年9月14日至2014年10月13日，共计29天，支付医药费75575.84元。第二次住院自2014年10月22日至2014年11月13日，共计22天，支付医药费25306.77元。原告在海阳市中医医院门诊费用为2100.62元，在烟台毓璜顶医院门诊费用为2216.99元，合计支付医药费105200.22元。原告主张被告支付了47100.62元，原告在农村合作医疗报销了10000元。原告为证明其主张，提交了下列证据：证据一、证人丛某的证言一份。证明原告给被告做房梁，原告在使用电动砂轮机时被砂轮所伤。证人出庭作证称，被告自己有个房架，让他找人把房梁拆了修理一下，于是丛某找到了干木工活原告；被告曾经指出过其操作电刨和砂轮的规程不对，并且制止了他，当时原告也在现场；原告受伤时证人未在场，因为被告就剩了一点活，原告就自己干了，丛某和原告在被告处干了六个半工日；丛占宝与被告约定薪酬为一天200元，被告把钱交给丛某，丛占宝再将钱给原告；给被告干活借用的是被告的电刨，砂轮机是原来电刨就有的；原告出事后是丛某男向被告借47100.62元给原告支付了医疗费。证据二、内含二份录音的光盘一张，及与之相对应的两份书面录音资料。第一份录音是丛某与原告女婿李清涛的对话，第二份录音是原告、丛某、原告女婿李清涛之间的对话。证明原告是为被告盖房子受伤、被告需要的工人及工费问题、以及原告的医疗费来源等。证据三、海阳市中医医院门诊病历原件一份、烟台毓璜顶医院门诊病历复印件一份、××案二份、××人费用明细清单十八张、医药费票据原件二十张（复印件二十四张）。证明原告的受伤诊治情况及所花费的医药费数额。证据四、护理人员原告之女丛竹莲的身份证、所在单位山东棒师傅食品科技有限公司工资表、扣发工资证明、完税证明、劳动合同复印件，所在单位营业执照复印件，证明护理人员月工资为5518元，其护理误工损失为16554元。证据五、2014.9.16原告二女婿李清涛打的收条，内容“今收到刘炳东20000元整医疗费。”证明被告将2万元给了丛某，丛某将2万元给了李清涛，李清涛给丛某出具了这份收条，第一次开庭后李清涛到丛某处将这份收条要回。经质证，被告对证据一有异议，认为证人只是证明原告在给被告干活时受伤，没有证明原告与被告存在雇佣关系。对证据二有异议，第一份录音丛某讲工钱由被告与其进行结算，从占田有活就打原告，原告有活就找丛某认为两份录音无法证实原、被告系雇佣关系。对证据三的原件真实性无异议，对复印件有异议，无法确定其真实性。对护理人员所在公司证明有异议，证明内容写的是停薪留职，工资单加盖的行政章不是财务章。对录音资料有异议，录音听不清，且内容与丛某出庭陈述相矛盾。被告刘炳东为证明其主张，提交了下列证据：证据一、被告与丛某结算票据一份，证明丛某从被告处领取工资1300元。证据二、丛某出具的借条二份。证明丛某于2014年9月15日向被告借款27100.62元，借条内容为：“今借付丛占宝医药费人民币27100.62元。”于2014年9月17日向被告借款20000元，借条内容为：“今借人民币贰万元付丛占宝医药费，扣除工资1300”。经质证，原告对上述证据的真实性均无异议。原告申请对其伤残等级、误工时间、护理时间等进行司法鉴定，本院委托山东衡信司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定中心于2016年12月5日作出鉴定意见书，鉴定意见分析说明为：1.被鉴定人丛占宝外伤致右侧眼球破裂术后缺如，开放性颅脑损伤，颅骨缺损，外伤性脑脊液鼻漏，构成道路交通事故Ⅶ级、Ⅹ级、Ⅹ级、Ⅹ级伤残。2.被鉴定人误工时间180日，1人护理90日（均含住院期间）。经质证，原、被告对鉴定报告无异议。原告请求被告赔偿其各种损失为：医药费58099.6元，误工费6881.42元（按照2016年山东省农村居民人均纯收入13954元，计算180天），护理费16554元(护理人员为其女儿丛竹莲，月平均工资为5518元，计算90日)，住院伙食补助费1530元(住院51天，每天30元)，残疾赔偿金108004元(按照2016年山东省农村居民人均纯收入13954元，计算18年，伤残等级评定为一处七级，三处十级，赔偿系数为46%)，交通费300元（开车去医院，没有票据），精神损害抚慰金3000元，鉴定费2200元，合计196569.02元。本院认为，双方形成劳务关系，提供劳务一方受到损害，应当根据双方各自的过错程度承担相应的责任。给他人人身造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金。根据本案所查明的事实可以确认，综上，原告的合理费用为196569.02元，减去农村合用医疗报销10000元为186569.02元，被告承担30%的责任为55970.71元，被告已垫付的47100.62元，尚欠8870.08元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条之规定，判决如下：一、被告刘炳东于判决生效后十日内赔偿原告8870.08元；二、驳回原告丛占宝的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4317元，由原告丛占宝承担3267元，被告承担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  姜雪莲人民陪审员  邢祥远人民陪审员  闫方明二〇一七年三月三十一日书 记 员  姜艺玮