四川省绵阳市游仙区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0704民初894号原告：绵阳市游仙区福康中药材种植专业合作社。法定代表人：李薪，该社理事长。委托诉讼代理人：余腾精，四川科大律师事务所律师。被告：舒城县万福流云中药材种植专业合作社。法定代表人：余仁保，该公司执行董事兼总经理。原告绵阳市游仙区福康中药材种植专业合作社（以下简称福康合作社）与被告舒城县万福流云中药材种植专业合作社（以下简称万福流云合作社）种植回收合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告福康合作社的法定代表人李薪及其委托诉讼代理人余腾精到庭参加了诉讼。被告万福流云合作社经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告绵阳市游仙区福康中药材种植专业合作社向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿2000亩黄秋葵的损失，即2000亩×1300元=260万元人民币，违约金20万。2.判令被告按合同约定价格收购约50吨黄秋葵干籽（按合同定干籽最低回收保护价每公斤为15元，计算5万公斤，共75万元）。3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年3月22日，原告和被告��商同意在原告办公室签署了中药材黄秋葵2000亩的种植合作协议，协议约定由原告出土地2000亩，负责人工费、肥料费、管理费，被告承担技术指导，供应种子和产品回收，并特别约定被告在2015年5月20日之前落实好加工地点。合同签订后，被告已如期在2015年4月5日之前把种子供应给原告，原告按合同约定整地、播种，但被告没有按照合同约定在2015年5月20日之前落实好加工地点。2015年6月下旬，黄秋葵长势良好，应该采收，被告却以种种理由推脱，拒绝回收，造成大量鲜果、花、叶老化，现只采收了50余吨干籽，直接造成原告经济损失260余万元。被告舒城县万福流云中药材种植专业合作社书面辩称：1.合同约定种植面积2000亩，但实际种植面积不足1000亩。2.原告损失赔偿及违约金总计280万元的证据与理由不明确。3.证人拟证黄秋葵长势喜人与事实���符，若属实则不可能出现只收50吨干籽的情况。4.原告所称未按合同约定落实加工地点缺乏依据。被告于3月28日即与南京润航农业科技有限公司（以下简称润航公司）签订了收购绵阳市合作种植的黄秋葵协议，6月16日三方进行对接会议及秋葵采收研讨会。6月20日，被告试采摘三天，润航公司如约予以收购，但由于福康公司采摘不专业，达标率低、废弃果太多，加之人工费、运费较高，以致采摘严重亏本，原告又以兼并答辩人为由采取手段迫使润航公司放弃收购，然后另行联系深加工渠道。此后，原告法定代表人李薪带队起草与绵阳黄金钻酒厂签订协议合作加工黄秋葵酒协议。该厂的黄秋葵酒合作管理权在7月20日即移交给原告，且生产原料只能由原告提供，该酒厂应支付被告250万元利润分成。1月13日，黄金钻酒厂负责人李孝林在微信上发送了批量生产黄秋葵酒的图片���但原告对此事拒不提及，暗中侵吞利润分成款项。5.现被告已投入90万元，而酒厂生产250吨黄秋葵酒所需干籽250吨价值近400万元，酒厂分红250万，原告称库房还有50吨干籽价值75万元。原告实际因此获利，并无损失。5.原告应退还被告投资款90万元，承担违约损失260万元、违约金20万元及诉讼费。另，答辩人陈述自己系抑郁症患者，属限制民事行为能力人，所签订的相关协议无效。本院经审理查明如下事实：2015年3月22日，被告万福流云合作社（甲方）与原告福康合作社（乙方）签订《中药材种植加工合作协议》一份，内容包括：……一、甲方负责办理加工厂，乙方需向甲方提供冷库、贮存及加工房所需面积的场地，所产生的维修费及建设费由甲方自己承担，乙方协助甲方办理相关手续及协调水、电问题，所产生的费用由甲方承担。二、甲方向���方提供药材种子，种植品种为黄秋葵。数量2公斤/亩。乙方种植面积为2000亩。……三、乙方产品收货后，负责将采收的成品运送到甲方绵阳加工点所在场地，所产生的运费由乙方自行承担，甲方一次性付清乙方货款。甲方回收价格：鲜果2.4元/公斤（无论市场涨跌都必须按此价格回收），鲜花10元/公斤，叶0.6元/公斤、籽保底价格按15元/公斤定价。若因甲方不按时回收给乙方造成损失，甲方需向乙方按1300元/亩赔偿损失。乙方保证产量不低于1000公斤每亩。乙方保证每亩向甲方支付种子款500元，在产品回收时每吨扣除500元，扣完为止（以实际面积为准）。……五、乙方所种植的中药材成品必须由甲方收购，未征得甲方同意，乙方不能私自将产品卖给第三方。……六、签订该协议后，乙方要及时购买肥料、平整土地，及相关的播种工作；甲方需在2015年4月5日前把种子供应给乙方，甲方需在2015年5月20日前落实好加工地点。七、违约责任：任何一方违约，违约方向守约方支付违约金20万元。并赔偿给守约方造成的实际经济损失。前述合同签订以后，原告实际进行了黄秋葵种植。原告为了证实其履行前述合同的情况，提交了以下证据：1.2015年3月2日，原告（乙方）即与四川越强农业科技有限公司（甲方，以下简称越强公司）签订的《土地入股种植黄秋葵合作协议书》，约定：一、甲方自愿将梓棉乡黎明村、严家桥村、红庙村、葫芦村及观太乡的土地，合计约2015亩，以入股的方式与乙方合作黄秋葵种植。二、甲方土地入股时间为2015年3月2日-2015年12月1日止……四、乙方保证黄秋葵每亩400元的收益给甲方分红，若乙方不能保证所约定分红款，甲方有权向乙方追偿每亩400元的租金，共计80.6万元。2.室内照片3张、梓棉乡政府前合影1张，显示原、被告法定代表人并其他人员在办公室内商谈的场景，并在梓棉乡政府合影。原告主张以上图片是双方先商谈落实黄秋葵加工、回收地点为梓棉乡粮站及相关合影。3.田地旁合影，显示原、被告法定代表人及其他人员在田地旁的合影。原告陈述为播种现场图片。4.种植有黄秋葵的田地照片，显示有摄影人员在进行采拍，图片所及地块上黄秋葵生长旺盛。原告陈述该组图片为2015年6月下旬绵阳电视台采拍黄秋葵长势喜人的报道节目的场景，为黄秋葵寻找销路。2015年10月16日，原告委托四川科大律师事务所向被告发出《律师告知函》，载明：一、……你社至今仍未按照该协议（《中药材种植加工合作协议》）第三项的约定履行回收义务（包括鲜果、鲜花、叶），……对福康合作社造成了重大经济损失，目前基地已产黄秋葵籽约50余吨，预计在10月底全部采收完毕。二、你社在收到本律师函后请在10日内给予书面答复，并务必在2015年11月15日之前履行全部回收义务，否则我所将依据福康合作社的委托，就你社的违约行为通过法院诉讼追究违约金20万元和要求赔偿因你社违约行为造成的经济损失。原告为证实其损失情况，提交了以下证据：1.照片一组，分别显示原告法定代表人及其余人员在场查看黄秋葵开花、黄秋葵枯黄的场景，及装于袋内的干籽。但原告所述2015年6月下旬及2015年8月上旬，未及时采摘鲜果，造成老化开口、掉籽及黄秋葵干籽总共只采收50吨的情况并不能得以体现。2.《劳动合同》原件及相应《收条》复印件各一份，显示：2015年8月24日，福康合作社与李勇签订合同，由李勇负责梓棉乡、观太镇的五个村黄秋葵干籽采摘、除杂质、包装，按照3元/公斤的价格结算。2015年10月18日，福康合作社出具收条一张，确认收到李勇交纳的黄秋葵50.02吨，结算价款为150060元，承诺于2015年12月31日前付清。3.《库房租凭（赁）协议》，约定原告向绵阳市大科饲料研发有限公司租赁位于绵阳市游仙区松垭镇300余平方米库房用于黄秋葵干籽储存，价格为每月1000元，使用时间为2015年9月1日至2016年9月1日。4.2015年11月，由梓棉乡人民政府、观太镇人民政府、游仙区农村工作委员会共同签章确认出具给本院的《证明》一份，载明：福康合作社于2015年春季在梓棉乡黎明村、红庙村、严家桥村、葫芦村、观太镇陈家沟村种植黄秋葵2000余亩，并与万福流云合作社签订了产品回购协议，由于万福流云合作社没按合同约定履行回收协议约定，造成大量鲜果、花、叶、老化，至今该社只收了约50余吨干籽，还存放在库房，但万福流云合作社还是未履行回���责任，使该社严重亏损，现欠土地租金40余万元，人工费60余万元，情况属实，为了社会稳定和该社及梓棉乡和观太镇所涉及到的村民合法权益得到保护，请贵院支持该社缓交诉讼费为盼。5.证人李勇当庭陈述：2015年8月，李薪（系原告法定代表人）叫了我去采收黄秋葵，总面积大概有2000多亩，从8月一直到10月份，我雇请了多人采收，人最多时一天达到40、50人，总计采收额为50.02吨，采收后拉到松垭一个饲料仓库交李薪点收的，报酬按3元/公斤计算，共计150060元，至今都未支付给我，但有结算凭证《收条》原件提交法庭核实。黄秋葵干籽采收并无技术难度。被告向本院邮寄了证据复印件，但原告对证据复印件的真实性均不予认可，对于被告辩称事实亦均予否认。以上事实，有原告当庭陈述、工商登记信息、《中药材���植加工合作协议》、《土地入股种植黄秋葵合作协议》、照片、《律师告知函》及相应快递单（寄件人存联）、《劳动合同》、《收条》、《库房租赁协议》、政府出具《证明》，证人证言在卷佐证，事实清楚，足以认定。本院认为，被告书面辩称其法定代表人余仁保系限制民事行为能力人，故与原告签订的《中药材种植加工合作协议》为无效协议。首先，余仁保系限制民事行为能力人缺乏证据证实。其次，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十六条第一项“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；”的规定，余仁保经工商登记为被告万福流云合作社的执行董事兼总经理，原告有充分理由相信其具备代表被告签订协议的完全民事行为能力，同时被告万福流云合作���也在《中药材种植加工合作协议》上加盖了印章，即使余仁保属限制民事行为能力人的情况属实，其行为也构成表见代理。综上，无论余仁保是否限制民事行为能力人，《中药材种植加工合作协议》合法有效，该合同权利、义务由原、被告依约享有或承担。现被告未提交充分证据证实其已按约履行协议约定的回收义务，仅辩称：被告已被原告兼并，且双方早已协议一致不再履行《中药材种植加工合作协议》。因原、被告现均为独立登记的法人，并不存在隶属或合并关系，被告所提交证据又均系复印件，原告对证据真实性均不予认可，被告前述辩称不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，被���应当承担相应违约责任。现有证人证言、《劳动合同》、《收条》等相应证据足以证实原告实际收取了黄秋葵干籽50吨，故原告要求被告按照合同约定单价15元/公斤的价格购买该部分干籽的请求予以支持，但应按照合同约定按照500元/吨的标准从中扣除种子费。关于损失赔偿责任的承担。无论原告是否对黄秋葵花、果、叶进行采摘后另行出售、加工以取得收益，根据黄秋葵采摘周期较短、老化速率较快的特性，被告未按约及时回收的行为给原告造成一定损失存在高度可能性，且有证据证实了原告因仓储干籽发生库房租赁费损失，故被告应当承担承担违约责任。依照合同约定：被告未按时回收给原告造成损失，则按1300元/亩的标准赔偿损失，现原告种植2000亩黄秋葵有证人证言、《土地入股种植黄秋葵合作协议》予以佐证，按此约定计算损失额���260万元。现原告自述其未进行黄秋葵采摘，理由是被告在绵阳并无加工、储存点。但黄秋葵采摘是合同约定由原告负有的义务，即使原告以被告无能力履行回收义务为由抗辩该采摘义务的履行，原告也负有采取措施避免损失扩大的义务，根据黄秋葵的市场供求情况及本案中体现出的黄秋葵销售或深加工渠道多样化的情况，原告不予采摘的行为造成的损失极可能远大于进行采摘投入成本，故依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”、第一百一十九条“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。”之规定，无论原告未予采摘的行为确定为违约还是未采取适当减损措��，由此造成的损失都应由原、被告分担责任，而不应由被告全额承担。根据原告所述的黄秋葵花、果、叶的采摘周期为2个月，原告长时间不进行采收、不合理减损的行为对损失形成具有重要影响，故酌情确定被告对于以上计算损失260万元承担30%的责任，即78万元。参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”之规定，违约金与损失赔偿额不宜超过实际损失额度，原告因被告违约造成的实际损失已通过损失赔偿得到弥补，故对于原告的违约金请求不予支持。综上，依��《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，判决如下：一、被告舒城县万福流云中药材种植专业合作社在本判决生效之日起十日内向原告绵阳市游仙区福康中药材种植专业合作社赔偿损失78万元。二、被告舒城县万福流云中药材种植专业合作社在本判决生效之日起十日内以15元/公斤的单价收购原告绵阳市游仙区福康中药材种植专业合作社的黄秋葵干籽50吨，同时按照500元/吨的标准从中扣除原告绵阳市游仙区福康中药材种植专业合作社应支付的种子费用。三、驳回原告绵阳市游仙区福康中药材种植专业合作社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半征收案件受理费17600元，由原告福康合作社负担8427元，由被告万福流云合作社负担9173元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员 谌 臻二〇一七年三月二十八日书记员 张凤飞