湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘04民终1689号上诉人（原审被告）：尹磊，男，1990年6月29日出生，汉族，户籍地湖南省衡南县，住湖南省衡阳市。委托诉讼代理人：肖洋洋，湖南居安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐先伟，男，1970年12月24出生，汉族，住湖南省衡阳市。委托诉讼代理人：单志林，湖南天戈律师事务所律师。委托诉讼代理人：许育平，湖南天戈律师事务所律师。原审被告：向典雄，男，1963年12月4日出生，汉族，住湖南省衡阳市。原审被告：华融建筑工程（集团）有限公司，住所地湖南省衡阳市。法定代表人：蒋安荣，该公司董事长。原审被告：衡阳市长江建设工程有限责任公司，住所地湖南省衡阳市。法定代表人：查剑锋，该公司董事长。上诉人尹磊因与被上诉人唐先伟、原审被告向典雄、华融建筑工程（集团）有限公司（以下简称“华融公司”）、衡阳市长江建设工程有限责任公司（以下简称“长江公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸民一初第557号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年11月14日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人尹磊的委托诉讼代理人肖洋洋，被上诉人唐先伟的委托诉讼代理人单志林、许育平，原审被告向典雄到庭参加了诉讼，原审被告华融公司、长江公司经本院传票传唤不到庭。期间上诉人尹磊申请了延长举证期限一个月，本案现已审理终结。尹磊上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实与理由：1、唐先伟在其第一次就诊时并无异样，20天后才被诊断为骨折，其伤情与之无关；2、唐先伟第二次入院是在赔偿未谈拢的情况下，该次医疗费不应计入赔偿数额。唐先伟辩称，一审认定事实清楚，证据充分，判决公平公正，请求二审驳回上诉，维持原判。唐先伟向一审法院起诉请求：尹磊、向典雄、华融公司、长江公司赔偿其医疗费等各项经济损失165081.8元。一审法院认定事实：2013年1月25日，向典雄以挂靠形式借用长江公司相关施工资质与衡阳华韵房地产开发有限公司（以下简称“华韵公司”）签订《开福苑建设工程消防部分工程施工合同》，约定由长江公司以包工包料总价包干形式承包开福苑开福国际家居大市场北侧建设工程消防分部工程施工工作，且约定上述工程未经华韵公司书面同意不得分包，由长江公司对全部工程的质量、安全、工期、文明施工等负完全责任。之后，向典雄又将上述部分工程分包给尹磊。2015年6月份，尹磊雇佣唐先伟、罗晓亮、陆秀才等人从事湖南省祁东县开福市场地下室排烟风管安装工作，约定工资为140元/天。2015年6月25日上午10时左右，唐先伟在施工中因电线漏电被电击伤左手无名指并摔倒在地，当即昏迷了几分钟，后被送往湖南省祁东县人民医院检查。2015年6月28日，唐先伟入南华大学附属第一医院门诊部治疗，体查结果：左手第4指屈曲，局部有红肿，破溃伴少许脓性分泌物，胸部压痛，双肺呼吸音清，经诊断为电击伤，胸廓外伤，医生建议做外科相关检查并进行了相应治疗。2015年7月13日，唐先伟入南华大学附属第一医院整形外科病室治疗21天，经诊断：1、唐先伟左手无名指电击伤；2、右侧第2-5前肋骨骨折（骨痂生长），上述住院期间相关医疗费用均由尹磊支付。2015年8月11日，唐先伟因胸部疼痛再次入南华大学附属第一医院创伤骨科住院治疗27天，支出医疗费7857.86元（7107.86元+700元+50元），出院诊断：右侧2、3、4、5肋骨骨折。2015年10月13日，唐先伟单方委托衡阳市仁济司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，衡阳市仁济司法鉴定中心分别于2015年10月12日、2015年10月13日作出仁济司法鉴定中心【2015】临鉴字第963号、第968号司法鉴定意见书，体格检查结果：生命体征正常，发育营养尚可，神清合作。左手无名指近节皮肤科见疤痕1×0.8cm，请有关专家会诊阅片：阅外院20576296CT片，见右侧第2-5肋骨皮质断裂，为新鲜骨折，现骨痂形成。鉴定意见为：1、唐先伟伤情综合评定为九级伤残；2、医疗期限8周，凭医疗发票认可；3、住院期间每天陪护1名；4、伤后损失工作日为90天。上述鉴定所需费用共计1300元，均由原告支付。2016年5月20日，根据向典雄的申请，经双方协商一致，由本院委托湖南金泰诚司法鉴定中心对唐先伟伤情进行重新鉴定，湖南金泰诚司法鉴定中心于2016年5月26日作出湘金泰诚司法鉴定中心【2016】临鉴字第258号司法鉴定意见书，体格检查结果：2016年5月26日南华大学附属第二医院放射科专家会诊意见：阅南华附一120539404,2015年7月15日CT片及南华附一120576296,2015年9月29日CT三维重建，右侧2、3、4、5前肋骨折，7月15日片骨痂不明显，9月29日片可见明显骨痂；符合临床外伤后骨折改变。鉴定意见为:1、唐先伟所受损伤后果综合评定为9级伤残；2、伤后误工期限评定为90日；3、住院期间每天陪护1名。一审另查明，唐先伟系非农业家庭户口，住湖南省衡阳市蒸湘区外环路54号3栋2单元201室，其婚生女唐琴（2001年12月12日出生）需其抚养。华融公司承建了本案诉争房地产项目的土建工程，但未承包相关的消防部分工程。一审法院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。华融公司未承包本案诉争房地产项目的消防部分工程，且唐先伟及长江公司、尹磊、向典雄均未举证证明其与本案事故的发生存在利害关系，故华融公司无需承担本案的民事责任。向典雄无相关施工资质以挂靠形式借用长江公司施工资格与华韵公司签订《开福苑建设工程消防部分工程施工合同》后，又将相关消防工程分包给尹磊，违反了法律、行政法规的强制性规定。尹磊雇佣唐先伟为其施工，并向其支付相应的报酬，故尹磊与唐先伟形成劳务（雇佣）关系。唐先伟所提交的病历资料及相关司法鉴定意见书均证实唐先伟肋骨受伤系因提供劳务所致，尹磊虽辩称唐先伟肋骨伤情与提供劳务之间不存在因果关系，但未提交反证，对于上述主张，不予支持。唐先伟在提供劳务的过程中受伤，各方当事人应当根据各自的过错承担相应的责任，其中，尹磊在无相关施工资质及安全生产条件的情况下，承包本案诉争消防部分工程，且其作为接受劳务者在施工过程中未采取必要的安全保障措施保护提供劳务者，存在重大过错；向典雄明知尹磊无相应资质和安全生产条件，而将本案诉争工程分包给尹磊，存在选任过失；向典雄无施工资质挂靠长江公司与华韵公司所签订的《开福苑建设工程消防部分工程施工合同》，长江公司亦从挂靠经营中获得了利益，存在一定过错；唐先伟作为提供劳务者在施工作业时未采取安全防范措施，未尽到合理的注意义务，存在过错，应自负此次事故次要责任。综合全案案情，根据相关法律规定及各方的过错程度，酌情分别由长江公司、向典雄、尹磊、唐先伟分别承担20%、20%、30%、30%的责任，长江公司对向典雄承担的责任部分负连带赔偿责任，向典雄对尹磊承担的责任部分负连带赔偿责任。唐先伟因施工过程中受伤导致的各项损失，经核定为：1、医疗费7857.86元（7107.86元+700元+50元）；2、误工费8786.2元（35633元÷365天×90天=8786.2元）；3、护理费4800元（21天+27天=48天，100元/人/天×48天×1人）；4、住院伙食补助费3840元（48天×80元/天）；5、残疾赔偿金106280元（26570元×20×20%）；6、被抚养人生活费9167.5元（仅限于唐先伟诉请：18335元/年×20%×5年÷2）；7、营养费酌情认定1500元；8、交通费酌情认定500元；9、精神损害抚养金10000元；10、法医鉴定费1300元，以上共计154031.56元。唐先伟上述损失由长江公司负责赔偿30806.3元（154031.56元×20%），向典雄负责赔偿30806.3元（154031.56元×20%），尹磊负责赔偿46209.5元（154031.56元×30%），其余损失由唐先伟自负，长江公司对向典雄承担的责任部分负连带赔偿责任，向典雄对尹磊承担的责任部分负连带赔偿责任。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项、第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、长江公司在判决生效后10日内赔偿唐先伟医疗费等各项损失30806.3元；向典雄在判决生效后10日内赔偿唐先伟医疗费等各项损失30806.3元；尹磊在判决生效后10内赔偿唐先伟医疗费等各项损失46209.5元；二、长江公司对向典雄承担的责任部分负连带赔偿责任；向典雄对尹磊承担的责任部分负连带赔偿责任；三、驳回唐先伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3602元，唐先伟负担1202元，尹磊负担800元，向典雄负担800元，长江公司负担800元。本院二审期间，各方当事人均向本院提供新证据。对于一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，各方当事人二审争议的焦点是：1、唐先伟的伤情是否与尹磊存在因果关系？2、唐先伟第二次住院产生的医疗费是否应当计入损失范围？针对上述争议焦点，本院认为：关于唐先伟的伤情是否与尹磊存在因果关系的问题。尹磊上诉主张，唐先伟在其第一次就诊时并无异样，20天后才被诊断为骨折，其伤情与之无关。经查，前期有些小的骨折有可能并不能马上查出，而是要等骨痂形成才可明显查出，唐先伟第一次入湖南省祁东县人民医院检查并未查出而其后的几次检查均能查出骨痂生长及逐渐明显的情况，且系新鲜骨折，故唐先伟的骨折系电击伤所致，尹磊关于唐先伟的伤情与其无关的主张不成立，本院不予支持。二、关于唐先伟第二次住院产生的医疗费是否应当计入损失范围的问题。尹磊上诉主张，唐先伟第二次入院是在赔偿未谈拢的情况下，该次医疗费不应计入赔偿数额。唐先伟先后几次入院均是因事故造成的疾病需要治疗，双方协商赔偿事宜并不影响其治疗，医疗费有发票为证，故尹磊关于唐先伟第二次住院所产生医疗费不应计入损失范围的主张不成立，本院不予支持。综上所述，上诉人尹磊的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费955元，由上诉人尹磊承担。本判决为终审判决。审判长 朱 玥审判员 伍文振审判员 邓 雍二〇一七年三月八日书记员 费奕璇