重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0113民初9996号原告：重庆市高等职业技术教育城实业发展有限公司，住所地重庆市巴南区渝南大道598号，统一社会信用代码91500113073694664W。法定代表人：李元发，董事长。委托诉讼代理人：李燕、刘晋，重庆坤源衡泰律师事务所律师。被告：重庆远域房地产开发有限公司，住所地重庆市渝中区新华路4号附1号正2层，统一社会信用代码915001035889430841。法定代表人：邹淑媛，总经理。委托诉讼代理人：冯惊雷、欧超，重庆远域房地产开发有限公司员工。第三人：重庆高等职业技术教育城建设管理委员会，住所地重庆市巴南区渝南大道672号5、6层，组织机构代码59516899-5。负责人：谢成兴。委托诉讼代理人：刘辉，重庆格林威律师事务所律师。原告重庆市高等职业技术教育城实业发展有限公司（以下简称职教实业公司）诉被告重庆远域房地产开发有限公司（以下简称远域公司）、第三人重庆高等职业技术教育城建设管理委员会（以下简称职教城管委会）委托合同纠纷一案，本院于2016年8月8日受理后，依法由审判员潘雪松独任审判。在适用简易程序审理过程中，原告职教实业公司向本院提出诉讼保全申请，本院依法对被告远域公司银行存款920万元或相应价值财产予以保全。后因本案不宜适用简易程序审理，遂于同年11月14日转为普通程序，由审判员潘雪松担任审判长，与人民陪审员刘思碧、易如琴组成合议庭共同负责对案件审判。本案分别于2016年10月19日及同年12月8日公开开庭进行了审理。原告职教城实业公司委托诉讼代理人李燕、刘晋与被告远域公司委托诉讼代理人冯惊雷、欧超及第三人职教城管委会委托诉讼代理人刘辉到庭参加诉讼。期间，据最高人民法院《关于民事调解工作若干问题的规定》第四条第一款，本院准许原、被告庭外和解二个月，期满后双方未能达成庭外和解协议。本案现已审理终结。原告职教实业公司诉称，原告与被告远域公司及第三人高职城管委会于2016年4月28日签订《渝南大道D段管线迁改工程委托协议》（以下简称委托协议），约定被告委托原告对渝南大道D段D325燃气管道迁改项目、自来水临时迁改项目、电力迁改项目以及通讯迁改项目进行代建，上述项目被告应承担建设费用分别为3150927.325元、387278.615元、598323.36元、4738600元，共计8875129.3元，被告远域公司应于该协议签订后30内向第三人高职城管委会支付上述款项，由第三人转付原告职教实业公司。原告职教实业公司已按约履行全部义务，被告远域公司至今未支付代建费用8875129.3元，现诉请被告远域公司支付原告工程款8875129.3元及违约金（以8875129.3元为基数，按中国人民银行同期贷款利率标准计算，从2016年5月29日起至付清之日止）。被告远域公司辩称，1、涉案工程业主为重庆市巴南区人民政府（以下简称巴南区政府），原告职教实业公司知道此协议系被告受政府委托与其签订，故被告非适格被告；2、委托协议系原告职教实业公司已施工完毕所有工程后由原、被告及第三人共同签署的费用分摊协议，被告无法律责任与原告签订此协议并承担义务，其性质为赠与，现被告不同意支付该费用即撤销赠与；3、委托协议未经被告法定代表人签字确认即不符合约定生效条件；4、即是委托协议生效及被告违约，该协议并无违约金约定，原告主张的违约请求驳回原告的诉讼请求。第三人高职城管委会述称，委托协议系三方真实意思表示，被告远域公司对委托代建费用分摊予以了认可，该协议已生效。第三人至今未收到被告远域公司支付的任何费用，故未转付原告职教实业公司。经审理查明，2014年8月6日，巴南区政府因辖区内渝南大道D段一期工程及综合管网迁改工作召集原告职教实业公司、被告远域公司及相关单位负责人专题研究后形成2014-173专题会议纪要，载明：由原告职教实业公司牵头负责的D325燃气、自来水、电力管线迁改由其统一垫付相关费用先行组织实施，按照“道路两侧为一家业主的由其全部承担，有两家业主的则共同分摊”的原则，被告远域公司分摊比例为14.5%。嗣后，原告职教实业公司履行了涉案迁改工程且经验收合格。2016年4月28日，原告职教实业公司与被告远域公司及第三人高职城管委会于签订《渝南大道D段管线迁改工程委托协议》，约定：为加快推进高职城建设，依据2014年8月6日巴南区政府召开“关于加快渝南大道D段一期工程及综合管网迁改有关问题”的专题会议（2014-173）精神，甲（被告远域公司）、乙（原告职教实业公司）、丙（第三人高职城管委会）就渝南大道D段一期甲、乙各自权属范围内D325燃气管道迁改、自来水迁改、电力、通讯迁改等项目建设达成如下协议：甲方委托乙方全权代表甲方，丙方代表巴南区政府进行监督和协调管理，委托项目范围：渝南大道D段D325燃气管道迁项目建设、自来水临时迁改项目建设、电力迁改项目及通讯迁改项目建设；其中，甲方应分摊渝南大道D段沿线的D325输气管线迁改项目3150927.325元、自来水管网设施补偿及供水项目387278.615元、通讯迁改项目598323.36元、10KV电力下地项目4738600元，合计8875129.3元；乙方受甲方委托实施本项目建设，工程款由丙方代收代付，即甲方于合同签订30日内向丙方支付上述分摊费用（包干）8875129.3元，丙方收款后及时全部支付给乙方。甲方权利义务：1、协助配合乙方办理土地、规划等相关建设手续；2、认可乙方与中石油、自来水、通讯、电力及相关单位谈判送达成的合同协议（包括合同金额、结算办法和款项支付方式等）；3、按协议约定，甲方及时、足额通过丙方向乙方支付全部垫付费用。4、除本协议约定付款金额外，甲方不再就渝南大道D段一期范围内D325燃气管道迁改、自来水迁改、电力、通讯迁改等项目建设支付任何款项和费用。乙方权利义务：1、在甲方的配合下，按照国家有关基本建设程序实施项目建设，并负责办理本项目的规划、设计、招标、施工许可、建设及竣工验收等全部基本建设手续；2、本着对各方业主负责，节约投资的原则，具体与中石油、自来水、电力及相关单位谈判并达成合同协议（包括合同金额、结算办法和款项支付方式等）；3、按照有关合同约定支付相关款项，并收回替甲方垫付的相关款项。甲方未能按本协议约定支付费用，则甲方应承担相应的违约责任并赔偿乙方因此而产生的全部损失。本协议之签订之日起生效。原、被告及第三人均于委托协议中签章确认。被告远域公司至今未按约定向第三人及原告支付代建费用8875129.3元，经原告职教实业公司催收未果。遂向本院诉请如上。以上事实，有双方当事人当庭陈述及原告职教实业公司提交的2014-173专题会议纪要、光缆线路临时和永久迁建协议、长线管线临时和永久迁建协议、通信线路迁改下地工程（临时迁建）协议、有线电视光缆临时搬迁协议、渝南大道D段管线迁改工程委托协议、催促支付迁改代建工程款的函、发文簿、燃气管道迁改土建工程施工合同及安装工程施工合同、燃气管线竣工验收会议纪要、电汇凭证（回单）、建筑业统一发票、窝线迁改下地工程施工总承包合同、电缆沟土建施工承包合同、建设工程竣工验收意见书、国防通信及管网迁还建施工合同、管网设施补偿及临时供水协议、下地增补工程合同协议、进账单、支票存根等证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第三百九十八条规定“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息”，本案中，原告职教实业公司与被告远域公司签订的委托协议是双方真实意思表示，未违背国家法律、法规，合法有效，双方当事人应按照合同约定履行各自义务。被告远域公司至今未按约定向第三人高职城管委会支付工程款，根据合同法第六十四条“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任”规定，被告远域公司系本案适格被告，其应向债权人即受托人原告职教实业公司承担合同法第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行”的违约责任，原告职教实业公司诉请被告远域公司支付垫付工程款8875129.3元，本院予以支持；合同法第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，原、被告签订的委托协议中未约定违约金条款及违约产生的损失赔偿额计算方法，原告职教实业公司诉请被告远域公司支付违约金，本院不予支持。对被告远域公司提出不应主张违约金的抗辩，本院予以支持；涉案委托合同并非合同法第一百八十五条规定“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同”之情形，且经原、被告及第三人签章确认已生效，对被告远域公司提出委托合同实属赠予合同且未能生效的抗辩，本院不予支持；除上文所列证据外其他证据，不足以证明本案的待证事实或不与本案不具备关联性，本院不予以采信。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第三百九十八条之规定，判决如下:一、被告重庆远域房地产开发有限公司支付原告重庆市高等职业技术教育城实业发展有限公司工程款8875129.3元；二、驳回原告重庆市高等职业技术教育城实业发展有限公司其他诉讼请求。上述第一项限本判决生效之日起10日内履行完毕，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案财产保全费5000元，案件受理费74440元，共计79440元，由被告重庆远域房地产开发有限公司负担，此款已由原告重庆市高等职业技术教育城实业发展有限公司自愿垫付，限被告重庆远域房地产开发有限公司于本判决生效之日起10内径付原告重庆市高等职业技术教育城实业发展有限公司79440元，本院预收的案件受理费不作清退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉案件受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  潘雪松人民陪审员  刘思碧人民陪审员  易如琴二〇一七年三月二十日书 记 员  黄金驹