福建省晋江市人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0582刑初678号公诉机关晋江市人民检察院。被告人施纯典（绰号乌象），男，1972年11月15日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，农民，住晋江市。曾因犯开设赌场罪于2014年9月9日被晋江市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，2015年4月21日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月12日被晋江市公安局刑事拘留，同年6月16日被执行逮捕。被告人施荣岩（又名施荣南、绰号港啊），男，1969年10月8日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，农民，住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月12日被晋江市公安局刑事拘留，同年6月16日被执行逮捕。被告人施维新，男，1953年2月15日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，农民，住晋江市。曾因赌博于2012年1月12日被晋江市公安局处予治安行政处罚。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月20日、8月15日分别被晋江市公安局、晋江市人民检察院取保候审，后经本院决定于2017年3月3日被执行逮捕。辩护人施纯朴、洪晓莉，福建泉佳律师事务所律师。晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2017]623号起诉书指控被告人施纯典、施荣岩、施维新犯开设赌场罪，于2017年2月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员叶贻峰、洪祖荣出庭支持公诉，上述被告人及被告人施维新的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2016年4月中下旬以来，被告人施纯典、施荣岩伙同姚金造、蔡金强、杨义保、施某1等人（均另案处理）在晋江市龙湖镇衙口村山上一简易搭盖的棚子内，利用“牌九”章牌等赌具，聚集杨某、曾丽君、吴某1等人以“班章”的形式进行下注赌博，从中抽头渔利，其中被告人施纯典、施荣岩分别非法获利人民币7900元。期间，蔡金强、姚金造及杨义保等负责召集参赌人员；被告人施纯典、施荣岩负责提供场所、维持现场秩序、解决纠纷或管理赌具、抽头等；后被告人施维新受雇于该赌场负责抽头并管理抽头款项，至被查时共计5天，违法所得人民币750元。2016年5月11日，警方查获该赌场，抓获杨某、曾丽君、吴某1等52名涉赌人员并查扣赌资人民币89300元及赌具一副。2016年5月20日，被告人施维新主动到晋江市公安局投案。案发后，被告人施纯典、施维新分别主动退出违法所得人民币7900元、750元。上述事实，被告人施纯典、施荣岩、施维新均无异议，且有物证赌具及现场赌资等；晋江市公安局有关破案及案犯归案、投案经过的报告文件、检查笔录、证据保全清单、收缴物品清单、刑事判决书、刑满释放材料、被告人的户籍证明材料、公安行政处罚材料、退赃凭据、工作说明材料等书证；证人曾丽君、吴某1、苏某、白某、陈某1、杨某、龚某、李某1、黄某1、翁某、柯某1、吴某2、汪某1、吴某3、郭某、冯某、姚某1、张某、肖某、蔡某1、施某2、林某1、蔡某2、汪某2、蔡某3、施某3、艾某、洪某1、潘某、王某1、吴某4、谭某、李某2、姚某2、陈某2、姜某、石某、洪某2、蔡某4、曾某、柯某2、黄某2、谢某、李某3、王某2、黄金城、王某3、林某2等人的证言和同案人杨义保、施某1、同案犯蔡金强、姚金造的供述；辨认笔录及现场照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人施纯典、施荣岩以营利为目的，结伙营业性地为参赌人员提供场所、设定赌博方式、提供赌具等而聚众赌博，从中抽头渔利；被告人施维新明知他人开设赌场，仍受雇从事赌场管理等帮助行为，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人施纯典、施荣岩起主要作用，是主犯；被告人施维新起次要辅助作用，是从犯。被告人施纯典曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，但其归案后能如实供述罪行，自愿认罪，是坦白，且积极退赃，予以从轻处罚。被告人施荣岩归案后如实供述罪行，是坦白，予以从轻处罚。被告人施维新有被治安处罚劣迹，可酌情从重处罚，但其系从犯且犯罪后主动投案如实供述罪行，是自首，又有退赃情节，予以从轻处罚。辩护人认为被告人施维新是从犯且有自首、退赃情节，建议从轻处罚的意见，符合法律规定，予以采纳，但有关适用缓刑的意见不妥，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、被告人施纯典犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日起至2017年9月11日止。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人施荣岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日起至2017年5月11日止。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳）。三、被告人施维新犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月3日起至2017年8月2日止。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳）。四、被查扣的赌资人民币89300元、赌具一副（未随案移送），予以没收，上缴国库。五、被告人施纯典、施维新分别退出的违法所得人民币7900元、750元，予以没收；继续追缴被告人施荣岩的违法所得人民币7900元，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  刘向阳代理审判员  付雅莉人民陪审员  高 平二〇一七年三月三日书 记 员  吴陈斌附适用法律、司法解释节录：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条(?javascript:SLC(17010,65)?)被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。