安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终170号上诉人（原审被告）：江西省弘毅建设集团有限公司，住所地江西省九江市浔阳区十里大道282号，社会信用代码91350400159307047N。法定代表人：罗和华，该公司董事长。委托代理人：谭崇敏，该公司职员。委托代理人：夏梅权，江西思海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：阜阳市众鑫商品混凝土有限责任公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区循环经济园区潘寨社区魏新庄，社会信用代码91341200598655035Q。法定代表人：张浩，该公司总经理。委托诉讼代理人：周卫辉，安徽天宽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘廷柱，男，1970年4月5日出生，汉族，住安徽省凤台县。原审被告：江西省弘毅建设集团有限公司阜阳分公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜王路奎星苑综合楼3#楼，组织机构代码69284543-3。法定代表人：周军，该公司经理。上诉人江西省弘毅建设集团有限公司（以下简称弘毅建设公司）因与被上诉人阜阳市众鑫商品混凝土有限责任公司（以下简称众鑫混凝土公司）、刘廷柱，原审被告江西省弘毅建设集团有限公司阜阳分公司（以下简称弘毅阜阳分公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2016）皖1204民初1152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。弘毅建设公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判由刘廷柱承担支付货款的责任。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律不当。刘廷柱签订合同、进行结算系个人行为，不属于职务行为，众鑫混凝土公司在买卖过程中亦不构成善意无过失，涉案货款不应由弘毅建设公司支付。众鑫混凝土公司辩称，刘廷柱系项目实际负责人，其已取得弘毅阜阳分公司授权，其行为系职务行为，法律后果应由公司承担。刘廷柱辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，弘毅建设公司的上诉理由不能成立。众鑫混凝土公司向一审法院起诉请求：1、判令弘毅建设公司、刘廷柱、弘毅阜阳分公司支付混凝土货款688053元及相应的违约金、利息。2、弘毅建设公司、刘廷柱、弘毅阜阳分公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年11月30日，经阜阳市住房和城乡建设委员会第16号会议纪要决定：众鑫混凝土公司目前无法获得行政许可和阜阳市兰泉建材有限公司（以下简称兰泉公司）后期经营困难的问题，众鑫公司与兰泉公司可进行资源整合，合并事宜有两家企业自行协商，但必须实质性合并，不得设立分站、不得以挂靠形式运作，合并后的企业在人员、技术、管理、生产、经营等方面必须统一，并且达到绿色环保型搅拌站的标准才能对外经营等。该会议作出决定后，众鑫混凝土公司实际履行了兰泉公司对外业务。2015年1月10日，弘毅建设公司（甲方）与兰泉公司（乙方）签订阜阳兰泉商品混凝土购销合同一份，约定：兰泉公司向弘毅建设公司提供商品混凝土6万立方米，强度等级为C15、C20、C25、C30、C40、C50、落度150±30，本合同总价款为人民币2000万元；工程名称：阜阳国际汽配城二期工程底层5#、6#、7#、8#、9#；高层1#、2#，建筑面积9万平方米，交货地点为阜阳国际汽配城北门，甲方刘廷柱签名确认，未加盖单位公章，乙方兰泉公司加盖合同专用章确认。在合同履行过程中，兰泉公司因与众鑫混凝土公司合并，该合同由众鑫混凝土公司向弘毅建设公司施工地点阜阳国际汽配城供货。2015年6月19日，经结算，刘廷柱给众鑫混凝土公司出具欠条一份，载明:今欠到众鑫混凝土公司混凝土款计人民币陆拾捌万元零伍拾叁元正，（系向阜阳汽配城二期工程所送混凝土欠款）欠款人：弘毅阜阳分公司，授权委托人刘廷柱签名捺印确认。2015年10月23日，弘毅阜阳分公司出具委托书载明：本授权委托书声明，我周军（身份证号xxx）系弘毅阜阳分公司负责人，现授权委托本公司项目负责人刘廷柱同志（身份证号xxx），全权处理阜阳国际汽配城二期所有工程项目事宜等，特此，弘毅阜阳分公司加盖单位公章，周军签名，代理人刘廷柱签名确认。众鑫混凝土公司因催要涉案欠款无果，引起诉讼。在本案审理过程中，众鑫混凝土公司当庭放弃对违约金的诉讼请求。另查明，原九江市第一建筑工程公司阜阳分公司系原九江市第一建筑工程公司在2009年8月19日设立的非法人企业，无注册资本，弘毅建设公司于2014年7月8日将公司名称由原九江市第一建筑工程公司变更为江西省弘毅建设有限公司；2014年7月23日，将公司名称由江西省弘毅建设有限公司变更为江西省弘毅建设集团有限公司。2015年1月20日，弘毅阜阳分公司将公司名称由原九江市第一建筑工程公司阜阳分公司变更为江西省弘毅建设集团有限公司阜阳分公司。一审法院认为，弘毅建设公司与兰泉公司签订阜阳兰泉商品混凝土购销合同后，该合同实际上由众鑫混凝土公司履行，且在实际履行合同过程中，弘毅建设公司均未提出任何异议，对众鑫混凝土公司履行合同的行为的效力，予以确认，对众鑫混凝土公司诉请弘毅建设公司支付货款的诉讼请求，予以支持；刘廷柱作为弘毅阜阳分公司在阜阳汽配城工程建设的项目负责人，对众鑫混凝土公司履行该合同的行为系明知和认可，并且对众鑫混凝土公司履行合同的货款予以结算，出具了欠条，刘廷柱对外签订合同，属于职务行为，职务行为产生的后果由单位承继。弘毅阜阳分公司作为分公司，没有自己的独立财产，不具有承担民事责任能力，其对外行为产生的权利义务应由弘毅建设公司承担，弘毅阜阳分公司给刘廷柱出具授权委托书，视为其对刘廷柱与众鑫混凝土公司结算货款行为的追认。弘毅建设公司未按照合同约定支付货款，众鑫混凝土公司诉讼主张的利息应当自货款拖欠之日起按照中国人民银行发布的同期贷款基准利率计算。众鑫混凝土公司放弃违约金的诉讼请求，是其自行处分诉讼权利的行为，予以确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、江西省弘毅建设集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付给阜阳市众鑫混凝土有限责任公司货款688053元及利息（自2015年6月19日起按照中国人民银行发布的同期贷款基准利率计算至该款付清时止）；二、驳回阜阳市众鑫混凝土有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费10681元，由江西省弘毅建设集团有限公司负担。二审中，各方当事人没有提交新证据，所举证据与一审相同，相对方未提出新的质证意见，本院认证意见与一审一致。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，弘毅建设公司与兰泉公司签订阜阳兰泉商品混凝土购销合同后，该合同实际上由众鑫混凝土公司履行，双方对此未有异议。在履行整个合同过程中，刘廷柱担任弘毅阜阳分公司在阜阳汽配城工程建设的项目负责人且弘毅阜阳分公司出具授权委托书，声明授权委托本公司项目负责人刘廷柱全权处理阜阳国际汽配城二期所有工程项目事宜等。故刘廷柱对外签订合同并对履行合同的货款予以结算及出具欠条的行为属职务行为，因该职务行为产生的后果应由弘毅阜阳分公司承继。弘毅阜阳分公司给刘廷柱出具授权委托书，视为其对刘廷柱与众鑫混凝土公司结算货款行为的追认。而弘毅阜阳分公司作为分公司，没有自己的独立财产，不具有承担民事责任的能力，其对外行为产生的权利义务应由弘毅建设公司承担。综上所述，弘毅建设公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10681元，由上诉人江西省弘毅建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 代 巍审判员 罗 莹审判员 刘丹丹二〇一七年三月六日书记员 赵媛媛本案所适用的法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。