河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫17民终72号上诉人（原审原告）：闫红，女，1968年1月4日出生，汉族，住正阳县慎西路和谐新区。被上诉人（原审被告）：正阳县广场（公园）管理办公室。法定代表人:李永和，该办公室主任。被上诉人（原审被告）：正阳县环境卫生管理大队。法定代表人：熊中洋，该大队队长。二被上诉人共同委托诉讼代理人：何素林，河南明信律师事务所律师。上诉人闫红因与被上诉人正阳县广场（公园）管理办公室（以下简称广场办）、正阳县环境卫生管理大队（以下简称环卫大队）劳动争议纠纷一案，不服正阳县人民法院（2016）豫1724民初1608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人闫红，被上诉人广场办、环卫大队的共同委托诉讼代理人何素林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闫红上诉请求：撤销正阳县人民法院（2016）豫1724民初1608号民事判决，依法改判如下：1、二被上诉人补交其2009年6月至2015年2月的养老保险金（包括个人应缴纳的部分）；2、二被上诉人向其支付自2009年6月至2015年2月的法定休假日共63天的加班工资8342元（965元÷21.75天×3×63）；3、二被上诉人因未与其签订无固定期限劳动合同而应向其支付每月二倍工资计53760元（965元×12×34＋965元×8）；4、诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：其于2009年6月通过招工进入环卫大队工作时起，双方建立了劳动关系，后广场办成立，环卫大队将其劳动关系转移给广场办时未对其进行通知，其工作地点、工作环境、从事的工作未发生改变，不存在其离开环卫大队之说，用人单位分立的，由分立后的实际用人单位为当事人，因此，对其在广场办成立之前的合法权益，广场办应当承担，一审认定其诉讼环卫大队超过诉讼时效错误。被上诉人被上诉人广场办辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人环卫大队辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。闫红向一审法院请求：1、二被告为原告补缴2009年6月至2015年2月的养老保险金（个人部分也由单位缴纳）；2、二被告向原告支付2009年6月至2015年2月法定休假日共63天的加班工资8385.5元；3、二被告支付违法解除劳动关系的经济补偿金11580元；4、二被告支付因未签订无固定期限劳动合同的双倍工资54040元；5、诉讼费用由二被告承担。一审法院认定的事实：环卫大队和广场办系相互独立的两个事业单位法人。原告闫红于2009年6月进入环卫大队工作，工资由环卫大队发放。2013年12月28日广场办成立后，闫红离开环卫大队到广场办工作，广场办自2014年3月开始为闫红发放工资，每月工资965元。2015年2月28日，广场办以闫红违反单位规章制度为由将闫红口头辞退，双方的劳动关系自此解除。闫红先后在环卫大队和广场办工作期间，二被告未和闫红签订书面的劳动合同，亦未为原告缴纳养老保险金。原告闫红被辞退后经和被告协商未果，向正阳县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。正阳县劳动争议仲裁委员会于2016年5月13日受理并于2016年6月27日作出仲裁裁决：一、广场办为闫红补缴2014年1月至2015年2月单位应缴纳的养老保险金，具体金额以正阳县企业养老保险中心核算为准；二、广场办向闫红支付违法解除劳动关系赔偿金2895元；三、广场办向闫红支付双倍工资10615元；四、驳回闫红的其它仲裁请求。对于闫红对环卫大队的仲裁请求，因超过仲裁时效而被驳回。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。双方在劳动关系存续期间，用人单位应当依法保障劳动者的社会保险待遇。本案中原告自2009年6月至2013年12月在被告环卫大队工作，环卫大队应当和原告签订劳动合同并为原告缴纳养老保险金。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条的规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。该法第八十三条规定，劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。原告于2013年12月底离开环卫大队时，因环卫大队未和原告签订书面劳动合同并为原告缴纳养老保险金，双方的劳动争议已经产生，原告应当及时依法主张其正当合法的权益。原告陈述其于2016年4月向劳动争议仲裁委员会申请仲裁确已超过法定时效，故原告对被告环卫大队的诉讼请求，不予支持。对于原告对被告广场办的诉讼请求，根据相关法律规定，一审法院确认如下：1、缴纳养老保险金。正阳县劳动争议仲裁委员会查明，原告闫红于2013年12月28日离开环卫大队后即到广场办工作，原、被告双方对该事实无异议，故被告广场办应从2014年1月为原告缴纳养老保险金至2015年2月双方劳动关系解除。2、加班工资。原告要求被告支付加班工资，但未向一审法院提供证据证明其加班事实的存在，对于原告的该项请求，不予支持。3、经济补偿金。被告广场办称因原告违反单位规章制度而解除和原告的劳动关系，但广场办未向一审法院提交证据证明原告违反规章制度足以达到解除劳动关系的严重程度，故一审法院认定广场办存在违法解除劳动关系的情形，应依法向原告支付双倍的经济补偿金。因原告在被告广场办工作一年零两个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，被告广场办应向原告支付经济补偿金2895元（965元×1.5×2）。4、因未订立书面劳动合同的双倍工资。被告广场办应于2014年1月和原告建立劳动关系时起一个月内和原告订立劳动合同，因被告未依法和原告订立劳动合同，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向原告支付双倍工资10615元（965元×11）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第八十二条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告广场办于本判决生效后三十日内为原告闫红缴纳2014年1月至2015年2月的养老保险金中单位应缴纳的部分（具体数额以正阳县企业养老保险中心核算为准）；二、被告广场办于本判决生效后十日内向原告闫红支付经济赔偿金和双倍工资共计13510元；三、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告广场办承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，闫红于2009年6月进入环卫大队工作，双方建立劳动关系。2013年12月28日广场办成立后，广场办自2014年3月开始为闫红发放工资，每月工资965元。对上述事实，双方当事人无异议。双方争议的焦点为在广场办成立之前，闫红的权益应否保护，谁是承担责任的主体。从双方当事人提供的证据看，闫红自2009年6月进入环卫大队从事环卫工作，广场办成立后，环卫大队并未与闫红签订辞退协议，且闫红依然从事环卫工作，工作环境、工作地点并未发生改变。广场办系新成立的单位，其管理的事务系环卫大队之前管理的事务，应当认定广场办系从环卫大队分立的单位，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款“用人单位与其它单位合并的，合并前发生的劳动争议，由合并后的单位为当事人；用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人”的规定，广场办应当是本案的责任主体。一审法院认定闫红从环卫大队离开，并认定起诉超过诉讼时效不当，本院予以纠正。综上，广场办应当对闫红承担如下责任：1、缴纳养老保险金。广场办应从2009年6月为闫红缴纳单位应缴纳的养老保险金至2015年2月双方劳动关系解除（具体数额以正阳县企业养老保险中心核算为准）。2、经济补偿金。广场办存在违法解除劳动关系的情形，应依法向闫红支付双倍的经济补偿金。因闫红在环卫大队及广场办工作五年零七个月，广场办应向闫红支付经济补偿金11580元（965元×6×2）。3、因未订立无固定期限劳动合同的二倍工资。54040元（965元×12×4＋965元×8）。关于加班工资的问题。因闫红未提供证据证明其加班事实的存在，对该项请求，不予支持。综上所述，闫红的上诉请求部分成立。一审法院未限定被上诉人逾期给付金钱义务的惩罚措施不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销正阳县人民法院（2016）豫1724民初1608号民事判决；二、正阳县广场（公园）管理办公室于本判决生效后三十日内为闫红缴纳2009年6月至2015年2月的养老保险金中单位应缴纳的部分（具体数额以正阳县企业养老保险中心核算为准）；三、正阳县广场（公园）管理办公室于本判决生效后十日内向闫红支付经济赔偿金和双倍工资共计65620元；四、驳回原告的其它上述请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由正阳县广场（公园）管理办公室承担。本判决为终审判决。审 判 长  文德群审 判 员  丁贺堂代理审判员  杨振松二〇一七年三月二十二日书 记 员  王 伟