河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫08民终552号上诉人（原审原告、被告）：林芝，女，1979年12月27日生，汉族，住焦作市。委托诉讼代理人：郭庆利、王慧慧，河南大启律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：焦作华飞电子电器股份有限公司。住所地，焦作市太行西路**号。法定代表人：赵禧林，董事长。委托诉讼代理人：王灿、杨云婷，河南达成律师事务所律师。上诉人林芝与上诉人焦作华飞电子电器股份有限公司（以下简称华飞公司）劳动争议纠纷一案，均不服焦作市解放区人民法院（2016）豫0802民初1831号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日受理后，依法组成合议庭于2017年2月27日公开开庭审理了本案。上诉人林芝及其委托诉讼代理人郭庆利、王慧慧，华飞公司的委托诉讼代理人杨云婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林芝的上诉请求：1、撤销原判。2、改判华飞公司支付林芝经济赔偿金46510元、待岗工资6400元、年休假工资1800元、公积金损失1192元、失业损失3840元、养老保险损失10240.8元。3、华飞公司承担一、二审诉讼的全部费用。事实和理由：1、原审法院仅仅认定林芝2013年6月26日至2016年3月9日期间与华飞公司存在劳动关系，与事实严重不符，经济赔偿金数额明显错误。根据林芝在一审期间提交的“焦作煤业（集团）有限责任公司员工转正定级表”中工作单位、工作时间以及华飞公司加盖的印章可知，林芝于2006年即与华飞公司之间存在合法劳动关系。华飞公司制作的《解除（终止）劳动合同通知书》中也明确载有林芝在华飞公司处的工作年限为10年，该证据恰恰印证了林芝自2006年与华飞公司建立劳动关系这一事实。然而原审法院却认为“劳动合同期限自2013年6月25日至2016年6月25日，但结合林芝的毕业时间，并不能认定其在华飞公司工作的年限为10年”，明显与事实情况不符，由于工作年限的认定错误，导致原审法院所认定的经济赔偿金明显低于应得数额。2、华飞公司将林芝的工作年限填报错误，导致林芝失业保险金遭受损失。由于工作年限计算错误，导致林芝在失业保险部门领取的失业金明显少于本人根据实际工作年限应该领取的数额，这一损失是由华飞公司引起的，依法应由华飞公司承担。华飞公司针对林芝的上诉答辩称：1、因林芝在工作期间于2016年2月无故旷工7日、2016年3月无故旷工21日。因林芝严重违纪，华飞公司根据劳动法规和员工手册第二十五条，依法解除劳动合同，并将林芝的职工档案转至焦作市社会保险事业管理局办理失业手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十六条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权单方面解除劳动合同且无须支付经济赔偿。华飞公司依照规章制度的规定依法解除与林芝的劳动关系是完全合法的，且事后也履行了通知的义务，林芝的上诉请求无事实与法律依据，应当依法驳回林芝的上诉请求。2、华飞公司根据生产、工作的具体情况，统筹安排林芝休满年休假，不存在欠发年休假工资的情形；林芝所主张住房公积金损失、失业损失、养老保险损失等上诉请求无事实与法律依据，不属于法院的受理范围。应当依法驳回林芝的上诉请求。华飞公司的上诉请求：1、撤销原判。2、改判华飞公司无需向林芝支付经济赔偿金8515.76元、待岗工资4100.94元、年休假工资354.36元。3、林芝承担一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：1、林芝严重违反劳动纪律，旷工并擅自离职，华飞公司合法解除劳动关系，无需支付经济赔偿金，一审法院认定错误，应予以改判。林芝在工作期间分别于2016年2月无故旷工7日、2016年3月无故旷工21日，因林芝严重违纪，华飞公司根据法律规定，依法解除劳动合同，并将林芝的职工档案转至焦作市社会保险事业管理局办理失业手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十六条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权单方解除劳动合同且无需支付经济补偿，故华飞公司依照规章制度的规定依法解除与林芝的劳动关系是完全合法的，且事后也履行了通知义务，因此华飞公司解除劳动合同行为合法，不应向林芝支付经济赔偿金，一审法院认定事实错误，应当予以改判。2、华飞公司已根据生产、工作的具体情况，统筹安排林芝休满年休假，且林芝违法劳动纪律，一审法院判决华飞公司支付年休假工资无事实与法律依据，应当予以改判。3、一审法院判决待岗期间生活费过高，应当予以改判。根据《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》，华飞公司依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，一审法院判决待岗期间工资过高，应当予以改判。林芝针对华飞公司的上诉答辩称：华飞公司上诉理由不能成立，林芝并没有违法劳动纪律，事实上是华飞公司要求林芝去北京工作，但工资仅为1300元，还达不到焦作的最低最低工资标准，林芝对华飞的调动提出异议，要求享受北京的最低标准，在双方没有协商一致的情况下，华飞公司认为林芝旷工便解除了于林芝之间的劳动关系。华飞认为林芝已经休满年休假，公司应当提供证据。林芝向一审法院起诉请求：1、解除林芝与华飞公司的劳动合同关系，华飞公司支付林芝10.5个月的赔偿金46150元（经济赔偿金）。2、华飞公司支付林芝2015年11月15日至2016年3月15日期间每月工资1600元／每月，支付补偿金1600元×4个月=6400元。3、华飞公司返还林芝4个月应得工资（住房公积金应缴部分）的金额并赔偿1192元（4个月×149×2=1192元）。4、华飞公司赔偿林芝2015年公休假工资赔偿金1800元（10天×90×2=1800元）5、华飞公司赔偿林芝失业损失3840元（1.5个月×1280元×2=3840元。6、华飞公司（补缴）赔偿林芝自2016年1月至2017年11月（养老、住房公积金公司应缴部分）。华飞公司向一审法院起诉请求：1、确认华飞公司解除与林芝的劳动合同行为合法。2、华飞公司不应当向林芝支付经济补偿金21000元。3、华飞公司不应当向林芝支付工资6400元。4、由林芝承担本案诉讼和仲裁费。一审法院认定事实：林芝于2006年7月毕业于河南理工大学，于2007年11月29日参加工作。2007年1月华飞公司由原公司改制成功，成为现公司。2015年6月26日，林芝与华飞公司签订书面劳动合同书，约定劳动合同期限为2015年6月26日至2016年6月25日。2015年11月15日，因华飞公司效益不好，华飞公司通知林芝放假休息，后林芝一直处于待岗状态，未再上班工作。2016年3月9日，华飞公司制作《解除（终止）劳动合同通知书》，该通知书上载明林芝在其单位工作年限10年，本次合同期限自2013年6月25日至2016年6月25日，根据《劳动合同法》第三十九条第二项规定经征求工会意见，自2016年3月9日起解除与林芝的劳动合同。该通知书于2016年3月15日送达林芝。后林芝以华飞公司通知其放假休息期间未支付任何工资或生活费、违法解除劳动合同等为由，向焦作市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2016年6月23日作出焦劳人仲案字（2016）第174号仲裁裁决书，并于2016年7月26日将该裁决书送达林芝，于2016年7月25日送达华飞公司。林芝与焦作华飞公司对该仲裁裁决不服，均提起诉讼。林芝在2015年1月至2016年1月工资收入分别为2015年1月1961.98元，2015年2月1264元，2015年3月875元，2015年4月无工资收入，2015年5月1608.38元，2015年6月2008.55元，2015年7月1739.09元，2015年8月1881.27元，2015年9月2110.67元，2015年10月1325.33元，2015年11月1314.04元，2015年12月82.47元，2016年1月309.47元。其后至今，华飞公司未再向林芝发放任何工资。一审法院认为：本案系劳动争议纠纷，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，华飞公司制作的《解除（终止）劳动合同通知书》上虽载明林芝在其单位工作年限10年，本次合同期限自2013年6月25日至2016年6月25日，但结合林芝的毕业时间，并不能认定其在华飞公司工作的年限为10年。根据庭审过程中，华飞公司认可的同林芝第一次签订劳动合同的时间，结合《解除（终止）劳动合同通知书》上的内容，能够认定双方建立劳动关系的时间应为2013年6月25日。华飞公司主张其于2016年3月解除劳动合同是因林芝严重违反其规章制度，却未提供充分、有效的证据予以证明，对其主张不予采信，其解除与林芝的劳动合同没有事实和法律依据，故对林芝要求确认华飞公司违法解除劳动合同并要求其支付赔偿金的诉讼请求予以支持。至于赔偿金数额，因林芝于2015年11月15日开始待岗，结合本地区最低工资标准1600元/月，酌定其待岗期间每月生活费应为1120元，故其2015年11月份收入应为2123.24元，2015年12月至2016年2月的月均收入应为1120元，结合林芝在焦作华飞公司工作的年限，计得焦作华飞公司应支付林芝经济赔偿金的数额应为8515.76元，另外扣除已向林芝支付的其待岗期间的生活费，华飞公司仍应支付林芝自2015年11月15日至2016年3月15日待岗期间的工资总额为4100.94元，林芝起诉超出部分不予支持。林芝关于2015年年休假工资的主张，承担林芝是否享受年休假的举证责任应在于华飞公司，因其未举证证明林芝已享受2015年年休假，故林芝的这一诉讼请求予以支持。未休年休假应支付双倍工资，但正常工资里已经包含了年休假期间的一倍工资，故华飞公司应在向林芝支付年休假期间的一倍工资。结合林芝2015年年度的工资收入情况和工龄，计得该部分工资数额为354.36元。关于林芝主张华飞公司返还应为其缴纳的住房公积金，因林芝没有证据证明公司未为其缴纳及其代缴数额，故此项诉讼请求不予支持。关于其主张的失业损失和养老保险损失，因其未提交证据证明损失的和实际发生及损失数额，故不予支持。一审法院判决：一、焦作华飞电子电器股份有限公司违法解除与林芝之间的劳动合同，其应于本判决生效后十日内支付林芝经济赔偿金8515.76元、待岗工资4100.94元、年休假工资354.36元；三、驳回林芝的其他诉讼请求；四、驳回焦作华飞电子电器股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由林芝及焦作华飞电子电器股份有限公司各负担5元。林芝在二审庭审中提交了4份劳动合同，证明林芝从2007年和华飞公司签订劳动合同，双方之间存在劳动合同。华飞公司对林芝提交的4份劳动合同的质证意见为：该组证据不属于新的证据，不是林芝在一审不能够提供的，属于逾期证据，应当不予采信。该组证据恰恰证明林芝与华飞公司从2007年开始建立劳动关系，到2010年解除劳动关系，林芝与焦作市明株公司建立了劳动关系，明株公司与华飞公司没有关系，林芝在2013年6月与明株公司解除劳动合同后与华飞公司签订劳动合同，华飞公司规定重新返聘人员应当重新计算工龄，因此林芝的工作年限应从2013年计算。本院认为，林芝提交的4份劳动合同具有真实性、关联性和合法性，本院应予采信。本院经审理查明，2006年1月，林芝到焦作市华飞电子电器工业有限公司工作。2017年1月，焦作市华飞电子电器工业有限公司经过改制成为华飞公司。在焦作市华飞电子电器工业有限公司改制时，该公司与在岗职工解除未到期的劳动合同，由该公司支付职工经济补偿金。2007年11月29日，林芝与华飞公司签订劳动合同，期限自2007年11月29日至2009年3月31日。2009年10月1日，林芝与华飞公司签订劳动合同，期限自2009年10月1日至2012年9月30日。2010年6月26日，林芝与焦作市明株自动化工程有限责任公司签订劳动合同，期限自2010年6月26日至2013年6月25日。后林芝与华飞公司签订了一份期限自2015年6月23日至2016年6月25日的劳动合同。2015年11月15日，华飞公司安排林芝放假。2016年3月9日，华飞公司根据《劳动合同法》第三十九条（二）款规定，解除了与林芝劳动合同，并向林芝送达了《解除（终止）劳动合同通知书》，该通知书上载明林芝在本单位工作年限10年，本次合同期限2013年6月25日至2016年6月25日。林芝在2015年1月至2016年1月工资收入分别为2015年1月1961.98元，2015年2月1264元，2015年3月875元，2015年4月无工资收入，2015年5月1608.38元，2015年6月2008.55元，2015年7月1739.09元，2015年8月1881.27元，2015年9月2110.67元，2015年10月1325.33元，2015年11月1314.04元，2015年12月82.47元，2016年1月309.47元。后林芝向焦作市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁申请为：1、认定华飞公司违法解除林芝劳动合同，支付经济补偿金22050元，并支付赔偿金22050元。2、华飞公司支付林芝2015年11月15日至2016年3月15日期间每月工资1600元，共计8400元，并支付赔偿金8400元。3、华飞公司赔偿林芝住房公积金损失1192元。4、华飞公司赔偿林芝公休假工资1800元。5、华飞公司支付林芝失业金损失4224元。6、华飞公司支付林芝两年的养老保险损失10240.8元，并支付赔偿金10240.8元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月23日作出焦劳人仲案字（2016）第174号仲裁裁决，裁决：一、依法确认华飞公司违法解除与林芝之间的劳动合同；二、在本裁决生效之日起十日内，华飞公司支付林芝经济补偿金21000元（2100元／月×10个月）；三、在本裁决生效之日起十日内，华飞公司支付林芝2015年11月15日至2016年3月15日期间的工资，共计6400元（1600元／月×4个月）；四、驳回林芝的其他仲裁请求。林芝、华飞公司不服该裁决，提起诉讼。本院认为，华飞公司于2007年1月经改制成立，林芝在2007年1月后在华飞公司工作并与华飞公司签订劳动合同，其与华飞公司之间存在劳动关系。虽然林芝在2010年6月26日与焦作市明株自动化工程有限责任公司签订期限为3年的劳动合同，但鉴于华飞公司在其出具的《解除（终止）劳动关系通知书》中认可林芝在本单位的工作年限为10年，焦作市明株自动化工程有限公司与华飞公司同属华飞团队，因此应当认定林芝在华飞公司的工作年限为10年3个月。华飞公司没有提交证据在2015年11月15日给林芝放假后又给林芝重新安排了工作，其在2016年3月9日以林芝旷工、违反公司规章制度为由，解除了与林芝之间的劳动关系，华飞公司解除劳动关系的行为没有事实和法律依据，属违法解除与林芝之间的劳动合同，林芝要求华飞公司支付违法解除劳动合同赔偿金的理由正当，根据林芝在华飞公司单位工作年限和解除劳动关系前12个月的平均工资（林芝解除劳动关系前12个月的工资或生活费中低于最低工资标准的，按照最低工资标准计算，林芝2015年3月至2016年2月的平均工资为1712元），华飞公司应当支付林芝违法解除劳动合同赔偿金为35952元（1712元×10.5个月×2）。华飞公司给林芝放假，其应当支付林芝生活费，原审判决华飞公司支付林芝生活费是正确的。华飞公司没有提交证据证明在2015年度为林芝安排休了带薪年休假，其应当支付林芝未休带薪年休假工资。未休带薪年休假工资为本人日工资的300%。林芝2015年度月平均工资为1714元，华飞公司支付林芝的未休带薪年休假工资为1576元（1714元÷21.75天×10天×2）。林芝未提交证据证明其存在失业金损失、公积金损失和养老保险损失的事实，其请求华飞公司支付其失业金损失、公积金损失和养老保险损失的上诉请求没有事实依据。综上所述，林芝上诉请求部分成立，成立部分予以支持。华飞公司上诉请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销焦作市解放区人民法院（2016）豫0802民初1831号民事判决。二、焦作华飞电子电器股份有限公司违法解除与林芝之间的劳动合同，其应在本判决生效后十日内支付林芝违法解除劳动合同赔偿金35952元、待岗期间生活费4100.94元、未休带薪年休假工资1576元，共计41628.94元。三、驳回林芝的其他诉讼请求。四、驳回焦作电子电器股份有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费10元，由华飞公司、林芝各负担5元。二审案件受理费10元，由华飞公司、林芝各负担5元。本判决为终审判决。审判长  王晓武审判员  毛富中审判员  陈金刚二〇一七年三月三十日书记员  李彦婷