广东省河源市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤16刑终10号原公诉机关广东省紫金县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄某1，男，1986年3月6日出生，汉族，中专文化，个体户，住广东省紫金县。因本案于2016年3月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月12日被监视居住，同年10月25日被取保候审，同年12月5日被逮捕。辩护人张远通，广东创通顺达律师事务所律师。辩护人杨朗，广东创通顺达律师事务所实习律师。上诉人（原审被告人）李某1，男，1980年3月8日出生，汉族，高中文化，个体户，住广东省紫金县。因本案于2016年4月7日被取保候审，同年12月5日被逮捕。上诉人（原审被告人）林某1，曾用名“林某2”，男，1970年8月26日出生，汉族，高中文化，个体户，住广东省紫金县。因本案于2016年6月23日被取保候审，同年12月5日被逮捕。辩护人邓小红，广东卓献律师事务所律师。原审被告人俞某1，男，1987年6月6日出生，汉族，小学文化，无业，住广东省紫金县。因本案于2016年8月26日被取保候审，同年12月5日被逮捕。广东省紫金县人民法院审理广东省紫金县人民检察院指控原审被告人黄某1、李某1、林某1、俞某1犯开设赌场罪一案，于2016年12月5日作出（2016）粤1621刑初253号刑事判决，原审被告人黄某1、李某1、林某1不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，并依法讯问了上诉人黄某1、李某1、林某1，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，黎某1、黎某2（均已判刑）与被告人黄某1、李某1、林某1等人于2015年春节期间开始在紫金县古竹镇生生宾馆后面开设赌场，以赌“宝宝”的方式聚众赌博，后该赌场变换场地、时开时停，股东之间也出现变化。2015年8月份开始，被告人黄某1、李某1、林某1与同案人黎某1、黎某2、张某、黎某3、李某2、陈某1（均已判刑）等人合伙继续在生生宾馆后面开设赌场，并雇请被告人俞某1以及许某、梁某、李某3（均已判刑）为赌场工作人员。同年9月11日22时30分许，河源市公安局民警将约有40人参赌的该赌场捣毁，并现场抓获黎某1、黎某2、张某、黎某3、李某2、陈某1、许某、梁某、李某3等人，缴获用于作案的对讲机2部、记账本11本、麻将牌20张、赌资人民币44500元等物品。经查实，被告人黄某1、李某1、林某1以及黎某1等人开设赌场，从中渔利140多万元。被告人李某1于2016年4月7日、被告人林某1于2016年6月23日、被告人俞某1于2016年8月26日主动到公安机关投案。上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审质证、认证的下列证据证实：1、证人黄某2、黄某3的证言，证实2015年9月11日22时许，其到古竹圩镇老街一赌场赌博时被带回公安机关协助调查。该赌场以赌“宝宝”形式进行赌博，一共发5门牌，外围可以随便加注。该赌场的组织者、股东等情况其均不清楚的事实。2、证人赖某、李某4的证言，证实2015年9月11日晚，其到古竹镇老邮电局斜对面的赌场赌博被公安机关抓获，当时参赌的人约有30至40人。该赌场以麻将牌一筒至九筒比大小的方式赌博，一轮发5门牌，庄家1门，闲家4门，下注100元起，封顶2000元或者3000元的事实。3、证人刘某1的证言，证实2015年9月11日21时50分许，其在古竹老邮电局斜对面赌博时被带回公安机关接受调查，当时参赌人员约有50人，警察来的时候跑掉一些人。其听说该赌场有10多个股东，但只对黎某3、黎某2和黎某1有印象，黎某2负责记账的事实。4、证人陈某2的证言，证实其于2015年9月4日得知古竹新区有一赌场，次日前往赌博。同年9月11日晚，其再次到该赌场赌博被抓获。该赌场以赌“宝宝”方式进行赌博，最低押注100元的事实。5、证人黎某4的证言，证实其到古竹镇城南宾馆附近一赌场赌博10多次。2015年9月11日22时许，其和黎某1、黎某2等人赌博时被公安人员抓获的事实。6、证人叶某1的证言，证实2015年9月11日晚，其到生生宾馆旁边的赌场看人家赌博，当晚有40至50人参赌，其认识的人有黎某1等人.张某在打庄，阿发拿对讲机望风。其知道赌场的股东有黎某1、张某、阿权，阿发、阿康是赌场工作人员的事实。7、证人刘某2、陈某2的证言，证实2015年9月11日晚，其到古竹菜市场旁边一赌场赌博时被抓，当时约有40人赌“宝宝”，闲家跟庄家比大小，同点庄家吃，赌注从100元至3000元不等的事实。8、证人蒋保华的证言，证实2015年9月11日22时许，其到生生宾馆附近赌场看别人赌博，其不认识庄家，也不认识赌博的人的事实。9、证人周兴如的证言，证实2015年9月11日晚，陈某1带其到古竹一赌场赌博，其看到约50多人参赌，有一个人固定发牌，还有人抽水，抽水的方式是闲家十点就抽，押多少钱抽多少的事实。10、证人黎某5的证言，证实2015年9月11日晚，其到古竹新区一赌场赌博，参与的人其不是很熟悉。其不清楚该赌场何时开始经营，也不知道组织者的事实。11、证人刘某3的证言，证实2015年9月11日晚，其和朋友到古竹看望朋友，路过铁皮棚时看到约有40人围着一张桌子赌博，后被警察抓获的事实。12、证人罗某的证言，证实紫金县古竹镇生生宾馆后面的赌场大约从2015年6月开设，期间其曾到过该赌场参赌，赌场的发起人是黎某1、黎某2，但不清楚有多少个股东，场地是俞某2的，赌场工作人员有“阿发”、“阿康”、梁某和“阿畅”，“阿发”负责望风，“阿康”、梁某和“阿畅”三人是和手的事实。13、证人黎某7的证言，证实2015年3月，其曾到古竹镇生生宾馆后面的一赌场参与赌博，其知道赌场的场地是俞某2的，但不知道谁是赌场股东的事实。14、证人黎某6的证言，证实其在2015年曾到过生生宾馆后面的赌场参与赌博，赌场的老板是黎某1，陈某1和黎某3是股东之一，场地是“老鼠药”的事实。15、证人郭某的证言，证实2015年，其在古竹镇生生宾馆后面一赌场赌博时向赌场负责人黎某1借钱参赌，其不知道谁是赌场的股东和工作人员，赌博场所是“老鼠药”的事实。16、证人杨某1的证言，证实其于2015年7月10日至7月17日在古竹镇生生宾馆后面的赌场占有股份0.5股，后来因参股赔了钱觉得划不来便退股了。赌场的组织者和发起人是黎某1、黎某2，场所是俞某2（绰号“老鼠药”）的。其和黎某1是同学，他曾告诉我赌场的原始股份有十份，每份1股，原始股东有黎某1、黎某2、黎某3、陈某1、张某，其他不记得了。另外还有一部分人是后来从原始股东那里再分得一些股份从而成为赌场的股东，黎某5曾经是股东，后来也退股了，赌场的工作人员有负责望风的“阿发”，和手“阿康”和“瑜仔”。17、证人黎某5的证言，证实2015年4月底，其入股生生宾馆后面的赌场，黎某1说给其0.25股，但没说是从谁人的原始股中分出来，大概四五天后，因输了钱其和黎某1提出退股，后其只是在该赌场参赌和做庄。该赌场从2015年过年后就断断续续开赌，老板是黎某1，场所是俞某2（绰号“老鼠药”）的，股东有黎某1、黎某2、黎某3、陈某1、黄某4、“阿浩仔”、张某等人，“阿发”负责望风、“阿康”和梁某是和手，负责发牌和理赔。18、证人顾某的证言，证实其曾在生生宾馆后面的赌场工作过两天，负责冲茶倒水，是“聪哥”叫其过去帮忙，刚工作两天赌场就被查处了。赌场有四五个工作人员，其只认识一个叫“超哥”的事实。19、证人刘某4的证言，证实生生宾馆后面的赌场是黎某1、黎某2搞的，主要以黎某1为主，其于2015年2月至3月参股一个月左右，黎某1说给我0.5股，后来因输钱其便退了股。股东大概有10人，其知道的有黎某1、黎某2、张某、黎权、浩仔、陈某1的事实。20、现场勘验检查笔录及拍照，证实案发现场的方位及概貌。21、搜查笔录、扣押物品清单及拍照，证实公安民警依法扣押了赌博台面上无主赌资人民币44500元、对讲机2台、麻将仔20张、黎某1车上的赌场账本11本及人民币100000元、黎某2的人民币600元、李某2的人民币310元、黎某3的人民币6300元、黄某4的人民币1400元、李某3的人民币8800元、陈某1的人民币100元、张某的人民币200元等物品，并对扣押的账本予以拍照确认。22、账本，证实赌场的股东及赢利情况。23、行政处罚决定书、刑事判决书，证实涉赌人员黄某2、赖某等人被公安机关予以行政处罚；同案人黎某1等人均已被判刑的情况。24、抓获经过，证实被告人黄某1于2016年3月12日被抓获归案；被告人林某1、李某1、俞某1分别于2016年6月23日、2016年4月7日、2016年8月26日主动到公安机关投案。25、户籍资料，证实被告人黄某1、李某1、林某1、俞某1的基本情况。26、同案人黎某1的供述及辨认笔录，证实涉案赌场于2015年2月份开设，中间停了一段时间，同年8月16日赌场继续开赌。赌场平均分成12股，股东有13人，分别是其和李某2、陈某1、黎某3、张某、黄某4、李某1、黄某1、林某1、郭某、黎某2、玉林、杨某2（玉林和杨某2两人共占一股）。黎某2负责记账，其负责和黎某2对数，其他股东没负责什么，就是赌客少时上来撑场。许某、李某3、梁某、罗某、俞某1、顾某是赌场的工作人员。赌场每天抽水，记录在黎某2账本上，8月16日之前共抽水约60万元，8月16日以后共抽水约150万元，其前后共分得约13万元。赌场的场地是其和杨某2跟俞某2以每天100元租金租的。2015年9月11日晚，公安民警发现有人赌博，将其等人带回公安机关接受调查，当晚约有40至50人参赌。在其车上扣押11本账本，记录了赌档每天的盈利以及股东从赌档拿的钱（记录成“-”号）、分红情况（记录成“+”号）等。账本上记录的“广南”是李某1，“林古”是林某1，除上述13个最开始的股东外，有些股东的股份是从13个股东的股份中再次分得，一般每个星期分红一次的事实。黎某1辨认出林某1、李某1、黄某1、李某2、陈某1、陈某3、黄某4、张某、黎某5、俞某2、黎某6等人是赌场股东，黎某7是前股东，俞某1、顾某、梁某、许某、李某3、罗某等人是赌场工作人员。27、同案人黎某2的供述及辨认笔录，证实生生宾馆后面的赌场是2015年春节前开始的，时停时开直至同年9月11日止，股东有其和黎某1、张某、黎某3、黄某4、陈某1、俞某2、林某1、李某1、黄某1、郭某等人，陈某3、李某2，“岸雄”以前也是股东，赌场的地方是俞某2的。其从2015年6月开始参股，负责帮黎某1记账，许某、李某3、梁某、俞某1、顾某是赌场的工作人员，其中许某负责望风，梁某和李某3负责收钱和赔钱。账本上记录了股东的名字，其中“德志”是黄某1、“林古”是林某1，“广南”是李某1。赌场每天抽水盈利最多七、八万元，少的时候有一万多元，除去开支大概盈利140万元的事实。黎某2辨认出林某1、李某1、黄某1、李某2、黄某4、陈某3、俞某2、郭某、黎某6、黎某7、余某、杨某1、刘某4等人是赌场股东；俞某1、顾某、梁某、许某、李某3、罗某等人是赌场工作人员。28、同案人张某的供述及辨认笔录，证实其于2015年8月上旬入股该赌场，场地是俞某2的，股东有黎某1、黎某2、黄某4、陈某1、李某2、林某1、李某1、黄某1、郭某、杨某2等人，股东入股时不用投入现金，股东之间没有分工，黎某1负责管理，黎某2负责记账，陈某3在2015年2、3月份曾经做过股东并参与做庄。许某负责在赌场望风，梁某、李某3、罗某负责洗牌和赔付等。赌场每次都有30人以上参赌，其没有核实过账本，抽水额平均每天2万元以上，其分得约2万元的事实。张某辨认出林某1、李某1、黄某1、陈某3、俞某2、黎某5、郭某等人是赌场股东，许某在赌场望风。29、同案人黎某3的供述及辨认笔录，证实2015年9月11日晚，古竹生生宾馆后面的赌场被公安民警查处，该赌场以赌“宝宝”方式赌博，赌资100元起，封顶2000元或者3000元，当晚约有50人参赌，张某在做庄。该赌场股份有15股左右，其知道的股东有黎某1、黎某2、李某1、张某、林某1、陈某1和其，场所是俞某2的，望风的是“阿发”、和手有“鸭仔”、“阿厂”。赌场每天抽水有时2、3万，有时7、8万的事实。黎某3辨认出林某1、李某1、陈某1、俞某2等人是赌场股东，许某等人是赌场工作人员。30、同案人李某2的供述，证实古竹生生宾馆后面的赌场开了多长时间其不清楚，2015年7月中旬，“南哥”叫其入股，至今其分了约4万元的事实。31、同案人陈某1的供述，证实2015年9月11日，其在古竹生生宾馆后面的赌场赌博，参与人有黎某2、黎某1、黎某3、林某1、郭某等人。其是一个月前由林某1、郭某介绍其加入，赌场股东有林某1、郭某、俞某2，其他的其不清楚的事实。32、同案人陈某3的供述，证实其听说古竹生生宾馆后面赌场有警察抓人就过去看，后其被警察抓获，当晚其没有在该赌场参赌，也不是该赌场股东的事实。33、同案人黄某4的供述，证实公安机关在古竹生生宾馆后面查赌，其经过赌场附近被抓获。其不是该赌场的股东，记帐本上“传哥”不是其的事实。34、同案人许某的供述，证实其于2015年8月16日经李某3介绍到生生宾馆后面的赌场工作，负责望风，防止陌生人进入赌场，黎某2给其发工资，每天200元。其不知道该赌场有几个股东，俞某1、李某3、梁某也是工作人员的事实。35、同案人梁某的供述，证实其于2015年8月16日经俞某1介绍到古竹生生宾馆后面赌场负责收钱、赔钱，每天工资100元，由黎某2支付。其知道该赌场的股东有黎某1、黎某2、张某、陈某1，赌场工作人员包括其在内共有5人，其只认识“老敏”和李某3的事实。36、同案人李某3的供述，证实其在古竹生生宾馆后面赌场做“和手”，工资每天100元，一般是黎某1或者黎某2当天支付。赌场的股东有黎某1、黎某2、林某1、黄某1、郭某、李某2、李某1等人，场地是俞某2的，许某负责望风，罗某负责发牌和保管水箱，其和梁某、俞某1、顾某负责理赔的事实。37、被告人黄某1的供述，证实2015年4月，其曾到过古竹镇生生宾馆后面一赌场参与赌博，其不知道谁是赌场的股东和工作人员，只知道赌场的屋主是俞某2的事实。38、被告人李某1的供述，证实2015年6月至9月，其经常在古竹镇生生宾馆后面的赌场参与赌博并向赌场老板黎某1借过钱。俞某1是赌场的工作人员“和手”，负责理赔。其在2015年7月经黎某1介绍入股，但后来退股了，其没有分过水钱的事实。39、被告人林某1的供述，证实生生宾馆附近一赌场的股东有黎某1、黎某2、黎某3、陈某1、张某、李某5和其，其不清楚还有无其他股东。其于2015年9月1日入股，黎某1分给其0.5股。黎某1说占1股以上的要参与做庄，不到1股的要参赌，其在参赌过程中输钱，同年9月8日其觉得占股亏钱便没再参赌，直至赌场被查其也没分到收益。俞某1在赌场负责理赔的事实。40、被告人俞某1的供述，证实其在古竹镇生生宾馆后面一赌场做了8天的工作人员，赌场的发起人是黎某1和黎某2，场所是其大伯俞某2的，每天结束后黎某1发100元工资给其，赌场还有四五个工作人员，其认识的有李某3、梁某、“阿发”，顾某和罗某偶尔帮忙做一下和手的事实。原判认为，被告人黄某1、李某1、林某1、俞某1无视国家法律，以牟取非法利益为目的，开设赌场聚众赌博，其行为均构成开设赌场罪。被告人李某1、林某1案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人俞某1在共同犯罪中，受聘协助赌场工作，起次要作用，系从犯；案发后主动投案，并如实供述罪行，属自首，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条及第六十七条第一款的规定，判决：一、被告人黄某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币30000元。二、被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币30000元。三、被告人林某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币30000元。四、被告人俞某1犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币8000元。上诉人黄某1的上诉理由及其辩护人的辩护意见主要有：原判认定上诉人黄某1系涉案赌场的股东并参与分红的事实错误，证据不足，上诉人黄某1并没有开设赌场，只在涉案赌场参与过赌博，其行为不构成开设赌场罪。请求二审法院查明事实，依法改判无罪。上诉人李某1的上诉理由主要有：上诉人李某1对原判认定其的犯罪事实无异议，但其只在涉案的赌场做了几天的股东，并没有分红，且其系从犯，具有自首情节，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人林某1的上诉理由及其辩护人的辩护意见主要有：上诉人林某1案发后主动投案，并如实供述罪行，具有自首行为，且在共同犯罪过程中所起作用较小，系初犯、偶犯，犯罪情节轻微，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚并对其适用缓刑。经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实充分。本院予以确认。本院认为，上诉人黄某1、李某1、林某1及原审被告人俞某1无视国家法律，以牟取非法利益为目的，开设赌场聚众赌博，其行为均构成开设赌场罪，依法应予刑罚处罚。上诉人李某1、林某1案发后主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。原审被告人俞某1受雇协助赌场工作，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且案发后主动投案，并如实供述罪行，属自首，依法可以从轻处罚。对于三上诉人的上诉理由及上诉人黄某1、林某1的辩护人的辩护意见，本院作如下综合评判：（1）关于上诉人黄某1及其辩护人认为上诉人黄某1没有参与开设赌场，其行为不构成开设赌场罪的上诉理由和辩护意见。经查，同案人黎某1、黎某2、张某、李某3等多人在公安机关的供述证明上诉人黄某1系涉案赌场的股东并清楚辨认出上诉人黄某1是涉案赌场股东；缴获的客观书证（赌场账本）记录的赌场股东人员及股东分红等情况及《刑事判决书》亦对上诉人黄某1参与开设赌场的事实予以佐证，各证据形成完整的证据链，足以证实上诉人黄某1伙同他人开设赌场的犯罪事实。上诉人黄某1及其辩护人该上诉理由和辩护意见与查明事实及证据不符，不予支持。（2）关于上诉人李某1认为其在共同犯罪中系从犯，请求本院从轻处罚的上诉理由。经查，根据同案人黎某1、黎某2、张某、黎某3的供述和辨认笔录，证实上诉人李某1作为赌场的股东之一，积极参与开设赌场，上诉人李某1也对其参与赌场并入股成为赌场股东的犯罪行为供认不讳。因此，上诉人李某1在本案中积极参与作案，并不是从犯。上诉人李某1该上诉理由不成立，不予支持。（3）关于上诉人李某1、林某1及其辩护人认为原判对其量刑过重，请求本院从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人李某1、林某1伙同他人开设赌场并从中牟利，根据刑法第三百零三条第二款“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”之规定，原判根据上诉人李某1、林某1的犯罪事实及二人具有自首等情节，已依法对其二人从轻处罚，所作的量刑并无不当。上诉人李某1、林某1及其辩护人请求本院再对其从轻处罚的上诉理由不充分，不予支持。另经审查，上诉人林某1不符合适用缓刑的法定条件，其及其辩护人请求本院对其适用缓刑的上诉理由和辩护意见本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  崔春柳审 判 员  曾志科代理审判员  刘 杰二〇一七年三月十四日书 记 员  曾海燕