江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民终3268号上诉人（原审原告）：王桂龙，男，1963年11月1日生，汉族，住江苏省扬州市江都区。被上诉人（原审被告）：如皋康慈医院，住所地：如皋市。法定代表人：陈祥，院长。委托诉讼代理人：顾维华，如皋市城北街道法律服务所法律工作者。上诉人王桂龙与被上诉人如皋康慈医院医疗损害赔偿责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2015）皋民初字第1194号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。王桂龙上诉请求：依法改判。事实和理由：南通医学会出具的《医疗损害鉴定书》确认被上诉人对本人治疗过程中，未明确诊断患者手指异物，头孢曲松钠使用超过说明书剂量，存在医疗过错。头孢曲松钠每日最高剂量为4g，本人尚未严重感染，主治医生使用的药剂量超过最高剂量的25%，经多家医院确诊为抗生素使用过量致本人静脉损伤引起穿刺。本人在被上诉人处治疗后一直遵医嘱用药，不久后感到双手无力伴麻木，头痛头昏并有阵发性刺痛，后经其他医院诊断因被上诉人损害行为导致金属异物留存本人体内一年多。南通市医学会避重就轻，××变依据不足，却未对本人出现的其他情况作出说明，草率确认医疗行为与不良后果无因果关系有误。如皋康慈医院答辩称，上诉人的损害与本医院的医疗行为无因果关系。一审判决结果正确，请求维持。王桂龙向一审法院起诉请求：如皋康慈医院赔偿医疗费12000元左右、营养费180天×20元/天=3600元、护理费180天×100元/天=18000元、误工费210天×270元/天=56700元、交通费2000元，其他损失待鉴定后再变更。一审法院认定事实：2014年1月13日王桂龙因“左小指外伤后肿痛活动受限1个月”至如皋康慈医院就诊。病历记载，患者于1个月前左侧小指不慎受伤，伴有异物刺伤，在受伤当地医院就诊，予以清创，现局部疼痛肿胀，手部发麻，皮肤发红，不能活动。入院查体：左手小指局部肿胀，皮肤发红，压痛明显，未扪及骨折感，手指末梢血循环良好，诊断为左手小指感染，××、活血化瘀处理。王桂龙于2014年1月22日出院。2015年3月3日王桂龙在高邮市中医医院门诊取出金属异物。审理中，王桂龙申请要求对如皋康慈医院在对王桂龙诊疗过程中是否存在过错及过错参与度等进行鉴定。南通市医学会作出南通医损鉴（2016）010号医疗损害鉴定书，“八、分析说明，根据现有资料分析，患者王桂龙因“左小指外伤后肿痛活动受限1个月”于2014年1月13日至如皋康慈医院就诊，X线片提示左手食指处金属异物，左手小指第二指关节处细小异物，医方未明确诊断，存在漏诊；××治疗未违反医疗原则，医方漏诊不影响治疗结果。根据药品说明书，头孢曲松钠严重感染时可以使用4g/日，医方予5g/日，存在过失；××患者目前症状缺乏依据；依替米星可能引起神经末梢不良反应，但该患者药物使用剂量、疗程符合说明书要求，药物配伍也无禁忌。患者目前左手小指第二指关节活动轻度受限，与患者左手小指尺侧手术疤痕有关，非如皋康慈医院诊疗过错引起。根据现有资料及体检情况，××变依据不足。九、专家意见，如皋康慈医院在对患者王桂龙诊疗过程中，未明确诊断患者手指异物，头孢曲松钠使用超过说明书剂量，存在诊疗过错；医方漏诊诊疗过错不影响治疗，头孢曲松钠使用与患者所诉损害后果无因果关系；医方依替米星等药物使用符合常规。根据现有资料及体检情况，××变依据不足，医方诊疗行为与患者所诉不良后果无因果关系”。对于南通医损鉴（2016）010号医疗损害鉴定书，王桂龙质证认为，如皋康慈医院用药不合理。我的损伤就是如皋康慈医院用药造成的，申请重新鉴定。如皋康慈医院质证认为，对鉴定意见没有异议。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。双方医患纠纷发生后，本次医疗事件经南通市医学会鉴定，南通市医学会作出南通医损鉴（2016）010号医疗损害鉴定书，鉴定程序合法，该鉴定机构具备法定的鉴定资质，鉴定结论与本案基本案情相符，因此，南通医损鉴（2016）010号医疗损害鉴定书鉴定意见一审法院依法予以采信。南通市医学会南通医损鉴（2016）010号医疗损害鉴定书专家意见认为：如皋康慈医院在对患者王桂龙诊疗过程中，未明确诊断患者手指异物，头孢曲松钠使用超过说明书剂量，存在诊疗过错；医方漏诊诊疗过错不影响治疗，头孢曲松钠使用与患者所诉损害后果无因果关系；医方依替米星等药物使用符合常规。根据现有资料及体检情况，××变依据不足，医方诊疗行为与患者所诉不良后果无因果关系。故如皋康慈医院不应当承担赔偿责任。王桂龙申请对南通市医学会作出南通医损鉴（2016）010号医疗损害鉴定重新鉴定，理由不够充分，一审法院不予采纳。据此，判决驳回王桂龙的诉讼请求。案件受理费925元，由王桂龙承担。本院二审期间，王桂龙围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提供的门诊病历等证据与本案所涉案件事实无关，录音（未提交）及规定亦与本案无关联性，在本案中不作为证据采用。本院经审理查明，原审法院查明事实正确，本院予以确认。二审争议焦点为王桂龙的损害与如皋康慈医院医疗行有无因果关系。本院认为，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。王桂龙在一审时就如皋康慈医院对其诊疗行为有无过错，如存在过错，诊疗行为与王桂龙损害后果是否存在因果关系及责任程度等事项申请鉴定。经南通市医学会鉴定，王桂龙左手小指第二指关节活动轻度受限，与王桂龙左手小指尺侧手术疤痕有关，非如皋康慈医院诊疗过错引起，根据现有资料及体检情况，王桂龙周围神经病变依据不足。该鉴定系一审法院委托，鉴定程序合法，鉴定人员具有相应资质，王桂龙虽在二审中对以上鉴定意见提出异议，但未提供证据证明以上鉴定具有需要重新鉴定的事项，也未有充足理由提出重新鉴定，故以上鉴定意见可以作为本院审理案件的参考依据，从现有证据看，无法认定王桂龙损害与如皋康慈医院诊疗行为间存在因果关系。本院注意到，南通市医学会鉴定意见中明确，医方未明确诊断，存在漏诊。如皋康慈医院未诊断出王桂龙手指处金属异物，其诊疗行为虽与王桂龙损害后果无因果关系，但该诊疗行为非对症诊疗，故王桂龙不应当再承担其在如皋康慈医院的医疗费用。根据王桂龙提供的医疗费票据，该部分费用为2105.18元，如皋康慈医院对该部分费用应当予以返还。根据南通市医学会鉴定意见，医方存在诊疗过错系本案诉讼发生的主要原因，故一审及二审案件受理费各925元应当由如皋康慈医院承担。综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：撤销（2015）皋民初字第01194号民事判决。如皋康慈医院于本判决生效之日起十日内给付王桂龙人民币2105.18元。如如皋康慈医院不按照本判决确定的履行期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费925元，由如皋康慈医院负担。二审案件受理费925元，由如皋康慈医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗 勇审 判 员  季建波代理审判员  刘彩霞二〇一七年三月一日书 记 员  邹倩云