河南省渑池县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1221民初2379号原告（反诉被告）：东方希望（三门峡）铝业有限公司。住所地：渑池县天坛工业区，统一社会信用代码：91411200753877093M。法定代表人：曹稳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：宁艳，该公司员工，代理权限为一般代理。被告（反诉原告）：四平市巨元瀚洋板式换热器有限公司。住所地：四平市铁西区南环西路5号，统一社会信用代码：91220000786819498L。法定代表人：赵国宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：王丹波，吉林公捷律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：徐红伟，该公司员工，代理权限为一般代理。原告东方希望（三门峡）铝业有限公司（以下简称三铝公司）诉被告四平市巨元瀚洋板式换热器有限公司（以下简称巨元公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月27日立案后，被告巨元公司于2016年11月22日提起反诉，本院依法予以合并审理。本院依法组成合议庭于2017年1月12日公开开庭进行审理。三铝公司委托诉讼代理人宁艳、被告巨元公司委托诉讼代理人王丹波、徐红伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告三铝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告巨元公司返还原告已付款项73.8万元及利息；2、判令被告因逾期交付货物应向原告支付违约金49.2万元；3、判令被告向原告支付因质量不达标违约金73.8万元；4、判令被告支付因其违约给原告造成的损失100万元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告双方于2011年8月30日签订《宽流道买卖合同》和技术协议，合同约定被告于2012年1月20日之前向原告交付三台宽流道。但经原告多次催告，被告才于2012年7月23日交货完毕，严重阻碍了原告的正常生产，已构成违约。合同履行过程中，因被告交付的设备出现宽流道大面积的泄露，点焊维修已不能满足生产需求等方面的质量问题，原告多次发函告知，被告依然未能妥善解决。2015年1月14日原告向被告发出解除合同的告知函，2015年1月19日被告回函同意解除合同，并同意取回设备、返还原告已付款项73.8万元。随后，原告多次要求被告及时返还已付款项及赔偿损失，但被告以各种理由拒绝。为维护原告的合法权益，故提起诉讼。被告巨元公司辩称，请求依法驳回原告三铝公司的诉讼请求。合同约定的三台设备已交付给原告正式运行使用，原告关于返还已付合同价款73.8万元的诉讼主张，没有事实和法律依据，也不符合合同约定。原告不能同时要求被告既承担违约金，又赔偿经济损失，二者不能同时主张。原告要求被告支付逾期交货违约金49.2万元已超出诉讼时效期间，且该项违约金的约定明显过高。原告要求被告支付因质量不达标违约金73.8万元的主张，没有事实根据，且该项违约金的约定明显过高。原告关于被告同意解除合同的陈述，没有全面体现双方洽商的实际情况，双方没有达成解除合同的合意。被告巨元公司向本院提出反诉请求：1、请求判令三铝公司立即给付货款172.2万元并赔偿逾期付款损失；2、由三铝公司承担反诉诉讼费用。事实与理由：双方约定的三台设备于2012年6月至7月陆续安装完毕并投入正式运行。运行过程中因板材被磨穿出现漏点，巨元公司及时做出了处理，并未影响三铝公司使用，且板片磨穿出现漏点并非产品质量问题，也非巨元公司原因造成的。巨元公司交付的三台设备完全符合合同约定，三铝公司应当按合同约定支付剩余货款172.2万元。巨元公司以产品质量不达标为由迟迟不予支付，其行为已违反了合同约定，故提起反诉。针对巨元公司的反诉请求，三铝公司反诉辩称，请依法驳回巨元公司的反诉请求。巨元公司所交付的设备存在质量问题，与合同和技术协议约定严重不符，主张剩余部分货款不符合合同约定的支付条件。双方合同已经解除，巨元公司已承诺返还预付款和取回设备，但并未实际履行。根据当事人诉辩、举证、质证情况，本院可以确认以下案件事实：2011年8月22日，三铝公司与巨元公司签订《中间降宽通道换热器技术协议书》，协议约定：巨元公司根据三铝公司提供的工艺参数为三铝公司分解车间提供三台宽通道焊接式板式换热器，作为中间降温设备，设计压力1.0Mpa,设计温度100摄氏度，流量450m3/h，设备使用寿命不低于8年等。2011年8月30日，双方正式签订《宽流道买卖合同》，合同约定：巨元公司为三铝公司提供三台宽流道设备，总价款246万元，产品必须符合国家有关环保、质量标准及双方签订的技术协议，免费保修一年，出现质量问题，巨元公司48小时内到三铝公司住所地维修；定金为合同总金额的20%，预付款为10%，合计73.8万元，调试合格支付65%的调试款，质保金为5%，在产品质量验收合格之日起一年后支付；交货时间为2012年1月10日之前；逾期三十天未交齐，三铝公司有权终止合同，巨元公司应按合同总金额款的20%支付违约金；若产品验收不合格，巨元公司未在三铝公司限定的期限内完成修复或者更换产品的，三铝公司有权终止合同，巨元公司应按合同总金额款的30%支付违约金，并全额退还三铝公司已付钱款及利息等。合同签订后，三铝公司按合同约定于2011年9月23日向巨元公司支付定金及预付款合计73.8万元；巨元公司未按合同约定时间交付设备，经三铝公司多次催促，2012年7月23日才交货完毕。2012年7月25日，三铝公司致函巨元公司，称巨元公司将其中一台宽流道上层第一个流道焊死严重影响换热效果，要求扣款4万元，保留追究相关违约责任的权利。2012年7月27日，三铝公司致函巨元公司，称逾期交货巨元公司应支付违约金239.85万元，保留追究相关违约责任的权利。因设备投入使用后出现渗漏，巨元公司两次派员到三铝公司处维修并出具设备厂家售后服务工作确认单。2013年6月4日确认单载明：异常情况为料项第10层磨穿、漏料，原因为板材存在缺陷、物料冲刷后磨穿，对磨穿部位补焊后效果不佳，采取对水项流道封堵措施后水箱北侧出现气孔。2014年6月18日确认单载明：异常情况为板材有3处漏点（第4、5、12层），漏料较大，原因为板材存在缺陷、物料冲刷后磨穿，处理方案为对水项流道封堵（将会影响料浆降温），封堵后暂无漏料。2014年12月3日，三铝公司致函巨元公司，要求巨元公司承担迟延交货违约金131.61万元，要求巨元公司七日内一次性解决设备损坏、流道磨穿等质量问题，否则追究巨元公司违约责任。2015年1月14日三铝公司致函巨元公司，提出解决双方争议方案：解除合同，巨元公司返还已收取的定金及预付款及利息，拆除运出设备并承担相关费用，保留追究责任的权利。2015年1月19日，巨元公司致函三铝公司，提出解决双方争议方案：巨元公司返还三铝公司已付货款73.8万元，取回设备，解除合同，其他互不追究。2016年9月5日，巨元公司委托吉林公捷律师事务所向三铝公司发函，提出解决双方争议方案：三台换热设备已安装运行4年之久，合同可以解除；已付货款不予返还，尚欠货款不再主张；设备由三铝公司处置；无其他争议。因双方最终未能就合同解除及违约责任达成一致意见，三铝公司诉至法院，巨元公司提起反诉。本院认为：依法成立的合同受法律保护。三铝公司与巨元公司签订的《宽流道买卖合同》系双方真实意思的表示，双方的权利义务应受该合同的约束。因巨元公司交付的设备存在部分流道被焊死、板材存在缺陷致物料冲刷后磨穿等质量问题，巨元公司采取封堵的维修措施影响料浆降温，无法实现三铝公司订立合同的目的，双方在协商过程中均同意解除合同，仅对如何承担违约责任有分歧。因巨元公司交付的设备存在严重的质量问题，产品未经验收合格，巨元公司亦未在三铝公司限定的期限内解决质量问题，现三铝公司要求巨元公司承担违约责任符合合同约定。三铝公司要求巨元公司返还已付款项73.8万元，应当予以支持；因三铝公司在设备交付后已实际使用，故主张已付款项的利息，不予支持。本案中，在巨元公司逾期交付货物时，三铝公司仍催促巨元公司交货，双方事实上对交货时间进行了变更，且三铝公司起诉前最早一次主张该项权利时间为2014年12月3日，距前一次主张权利的时间2012年7月27日已过2年，已超过诉讼时效，故三铝公司要求巨元公司支付逾期交货违约金，本院不予支持。巨元公司交货后，三铝公司已发现设备存在质量问题，没有签发产品验收合格证书，而是继续使用设备，从设备交付至原告起诉已4年有余，原告明知设备有质量问题仍然使用，如果有损失，也是在放任损失的发生。三铝公司亦不能举证证明其实际损失超过了合同约定的质量违约金。故对三铝公司关于质量违约金和其他损失的诉讼请求，本院均不予支持。巨元公司反诉称交付的三台设备完全符合合同约定要求三铝公司支付货款，但巨元公司在设备交付后长期未要求三铝公司签发产品验收合格证书，亦不向三铝公司主张调试款、质保金，巨元公司派往三铝公司的维修人员签署的设备厂家售后服务工作确认单也显示交付的设备存在严重质量问题，故巨元公司的反诉请求本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告四平市巨元瀚洋板式换热器有限公司于本判决生效后十日内返还原告东方希望（三门峡）铝业有限公司已付货款73.8万元；二、驳回原告东方希望（三门峡）铝业有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告四平市巨元瀚洋板式换热器有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费31152元，由原告东方希望（三门峡）铝业有限公司负担19972元，由被告四平市巨元瀚洋板式换热器有限公司负担11180元；反诉案件受理费10149元，由反诉原告四平市巨元瀚洋板式换热器有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决生效，双方当事人应自觉履行，否则，本院将依据当事人申请或审判庭的移送予以强制执行。当事人应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在法定期限二年内申请执行，逾期不申请，则视为放弃权利。审 判 长  李小伟审 判 员  张建光人民陪审员  刘心愿二〇一七年三月三十日兼书 记员  杨 娟