安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0102民初9034号原告：阮怀武，男，1958年8月28日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：喻钧禾，安徽九德律师事务所律师。被告：中国邮政集团公司安徽省合肥邮区中心局，住所地安徽省合肥市新火车站西侧美食街中段，组织机构代码48502888-7。负责人：周定海，该局局长。被告：安徽港湾对外劳务合作有限公司，住所地安徽省合肥市包河区青年路78号，统一社会信用代码91340100764773273U。法定代表人：卢鹏晖，该公司总经理。两被告共同委托委托代理人：孟超，安徽天禾律师事务所律师。两被告共同委托委托代理人：王诤毅，安徽天禾律师事务所律师。原告阮怀武与被告中国邮政集团公司安徽省合肥邮区中心局（以下简称“邮区中心局”）、安徽港湾对外劳务合作有限公司（以下简称“港湾劳务公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告阮怀武及其委托诉讼代理人喻钧禾、被告邮区中心局和港湾劳务公司的共同委托诉讼代理人王铮毅到庭参加诉讼。本案审理期间，双方向本院申请给予一个月的和解期限，本院准许后，双方未能达成和解协议。本案现已审理终结。阮怀武向本院提出诉讼请求：1.两被告连带为原告补缴自2001年8月份至2007年10月份期间的各项未缴社会保险；2.两被告连带按双倍支付工资241450.93元（应签而未签无固定期限劳动合同）；3.两被告连带支付历年的加班工资，其中休息日加班工资329856.80元、法定节假日加班工资69777.40元，年休假加班工资24920.50元；4.两被告连带支付解除劳动合同经济补偿金68985.98元；5.两被告连带支付违法解除劳动合同双倍赔偿金137971.96元。事实和理由：原告于2001年8月份入职第一被告邮区中心局处邮件转运岗，工作时间为下午5点30分直至第二日上午8点30分，两天一班，一周七天上班，全月整年无休。但到了2003年11月第一被告邮区中心局要求原告与安徽金港湾家政服务有限公司（该公司是被告港湾劳务公司前身，实为同一家公司）签订劳务合同并将用工形式改为劳务派遣。2005年10月，第一被告邮区中心局将原告的劳动关系转签到了第二被告港湾劳务公司处（劳动合同经六次续签一直到2016年6月15日），在第一被告邮区中心局以“不同意重签劳动合同就不要来上班”的逼迫下，几次更换劳动关系用人单位，都没有支付解除劳动合同经济补偿金。故第一被告邮区中心局具有重大过错并给原告造成了损害。期间的公休日、法定节假日的加班，被告都没有支付原告加班工资，原告从来也没有享受过年休假待遇。另外，到了2011年8月份，被告依法应当与原告签订无固定期限劳动合同，被告也没有依法签订。2015年9月10日，两被告又要求原告与案外另一公司签订劳动合同才能继续上班，但对解除此前合同的补偿却绝口不提，2014年9月至2015年8月，原告的月平均工资为4827.57元。变更了新的用人单位后，第一被告和新的用人单位不但没有按照自己的承诺提高劳动者的待遇反而大幅度克扣依法申请劳动仲裁劳动者的工资待遇进行打击报复，意图逼迫劳动者主动辞职来达到其不用支付经济补偿金的非法目的。原告从入职本岗位开始直到第一被告逼迫下岗之日一直在第一被告邮区中心局处工作，第一被告在不符合法律规定的岗位上非法采取劳务派遣用工形式，故第一被告邮区中心局应当对原告的各项诉讼请求依法承担连带赔偿责任。两被告为了减少用工成本，意图逃避依法应当支付给劳动者的各项合法劳动报酬、解除劳动合同经济补偿金无视法律规定，不但非法进行劳务派遣且采取不停变换用人单位重签劳动合同的做法，严重侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决。邮区中心局辩称，一、阮怀武主张解除劳动合同经济补偿金、赔偿金无任何依据。邮区中心局在阮怀武劳动关系转移过程中，完全做到了公开公正、合法自愿的原则，没有任何损害职工合法权益的行为。邮区中心局实施的本次劳动关系划转，员工的合法利益未受任何损害，邮区中心局的法律责任也未有任何推脱或减少；员工与智越公司签订劳动合同，以及与港湾公司申请解除劳动合同均是员工的自主自愿的选择行为，邮区中心局绝无强迫或威胁。二、阮怀武主张加班工资无任何事实及法律依据。邮件转运员可以实行综合计算工时的工作制度，但其平均日标准工作时间不超过8小时、平均周工作时间不超过40小时。邮区中心局的转运人员在综合计算工时的工作制度下不存在超时工作的情况。因此，阮怀武提出的加班工资主张不能成立。港湾劳务公司辩称，一、阮怀武主张解除劳动合同经济补偿金、赔偿金无任何依据。劳务派遣法律关系中，只有当派遣员工被退回劳务派遣单位（即不再用工单位提供的岗位工作），同时又与劳务派遣单位终止或解除劳动合同，且上述条件的成就属于单位过错或并非属于派遣员工主动意愿的前提条件下，派遣员工方可主张经济补偿金。本案中，港湾劳务公司与阮怀武之间的劳动合同处于有效期限且正常履行的情况下，阮怀武事先在未征求港湾劳务公司书面同意的情况下，为了能够继续在邮区中心局提供的转运工作岗位工作，即与合肥市智越人力资源管理咨询有限公司（以下简称“智越公司”）签订了劳动合同。邮区中心局根本就没有将阮怀武退回港湾劳务公司，港湾劳务公司也没有机会与阮怀武商谈后续派遣工作安排事宜，更不可能主动解除与其之间的劳动合同。因此，港湾劳务公司依法不应向阮怀武支付解除劳动合同经济补偿金。二、关于社会保险问题。根据港湾劳务公司能够查询到的阮怀武的最早入职时间显示，阮怀武系在2004年7月港湾劳务公司成立时入职港湾劳务公司。因此，港湾劳务公司无义务为阮怀武补缴2004年7月之前的各项社会保险，在客观上由于单位主体不存在也不可能为其补缴。三、阮怀武主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资无任何事实及法律依据。阮怀武在续签劳动合同时从未主动提出签订无固定期限劳动合同的请求，并且在无任何胁迫、欺诈的前提下，自愿在固定期限劳动合同上签字确认。因此，其行为应当视为主动提出订立固定期限劳动合同，现主张双倍工资无任何事实依据。四、阮怀武主张加班工资无任何事实及法律依据。阮怀武系从事邮件转运员职务，主张按标准工时工作制计算加班工资无任何事实及法律依据。且阮怀武从事的夜班转运员工作，平均每周的工作时间不超过40小时，故其主张加班工资无任何事实及法律依据。本院经审理认定事实如下：2001年8月28日，邮区中心局成立。2004年7月16日，港湾劳务公司成立。2004年7月，阮怀武进入港湾劳务公司工作，任转运工，后阮怀武与港湾劳务公司订立劳动合同，约定将阮怀武派遣至邮区中心局工作，担任夜班转运员，实行综合计算工时工作制，阮怀武与港湾劳务公司签订了数份固定期限的劳动合同，最后一份劳动合同劳动期限终止日期为2016年6月15日。根据邮区中心局规定，夜班转运员具体工作时间为下午18时（2015年6月30日变更为17时30分）上班，次日上午8时下班，而后可以休息超过38小时（上午8时至次日下午18时）继续上岗。港湾劳务公司未按规定为阮怀武缴纳2007年10月份之前的社会保险费。2015年8月，邮区中心局以招标方式选定合肥市智越人力资源管理咨询有限公司（以下简称“智越公司”）作为劳务合作单位，港湾劳务公司未能中标。同年9月7日，邮区中心局与智越公司签订车间转运服务外包合同，约定由智越公司承包邮件转运服务，智越公司接受原劳务用工，承继其权利义务，接收、管理、维护原派遣人员档案等。2015年9月10日，邮区中心局向全体员工召开业务外包分析说明会，重申智越公司承包后，仍愿意留在原岗位工作的员工，可与港湾劳务公司协商解除劳动合同，再与智越公司签订劳动合同，工作岗位、地点和工资待遇不会变化或下降，工龄连续计算。同日，港湾劳务公司与阮怀武签订合同，同意协商一致终止原劳动合同。2015年9月23日，港湾劳务公司、邮区中心局和智越公司三方出具了《关于从业人员劳动关系划转的答复意见》，答复阮怀武等从业人员在与智越公司签订劳动合同后，工龄连续计算，工作岗位和劳动条件不会受损以及收入水平在原有产量不变的情况下不会降低等，阮怀武亦签字表示认可。2015年12月17日，邮区中心局、智越公司与阮怀武签订《劳动关系三方协议》，约定阮怀武系自愿申请提前与港湾劳务公司解除劳动合同，智越公司认可阮怀武原工作年限，享受相关权利，并自2015年10月起每月收入在原基础上增加500元，自2016年1月1日起享受补充医疗保险政策和相关保障。2016年9月10日，阮怀武与智越公司订立劳动合同。2014年10月至2015年9月期间，阮怀武的平均工资为4927.57元。阮怀武曾就加班工资、社会保险、解除劳动合同经济补偿金等向安徽省劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年11月18日作出（2016）皖劳仲裁字第356号仲裁裁决书，裁决：一、港湾劳务公司于本裁决生效之日起十日内到社会保险经办机构按规定为阮怀武补缴2007年10月的各项社会保险费，所需费用由双方按规定比例各自承担；二、邮区中心局于本裁决生效之日起十日内支付阮怀武年休假工资7634.90元，港湾劳务公司对该项赔偿承担连带责任；三、驳回阮怀武的其他仲裁请求。阮怀武对该裁决不服，遂诉至本院。本院认为：阮怀武是港湾劳务公司劳务派遣至邮区中心局担任夜班转运员的，而港湾劳务公司于2004年7月16日才成立，故阮怀武诉称2004年7月之前就与港湾劳务公司建立劳动关系，缺乏事实依据。2015年9月10日，港湾劳务公司与阮怀武协商一致终止劳动合同。故本院依法认定阮怀武与港湾劳务公司劳动关系存续期间为2004年7月16日至2015年9月10日。关于补缴社会保险的问题。为劳动者办理并缴纳社会保险系用人单位的法定义务。港湾劳务公司与阮怀武建立劳动关系的时间为2004年7月16日，而港湾劳务公司从2007年11月开始为阮怀武缴纳各项社会保险，故港湾劳务公司应为阮怀武补缴2004年7月至2007年10月期间的社会保险。关于应签而未签无固定期限劳动合同双倍工资问题。港湾劳务公司在与阮怀武存在劳动关系期间内，已经履行了与阮怀武签订书面劳动合同的法定义务，阮怀武无证据证明其提出订立无固定期限劳动合同而港湾劳务公司不同意，且双方已经签订固定期限劳动合同的行为业已表明双方就劳动合同期限达成一致，故阮怀武此诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。关于加班工资问题。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，阮怀武既未向本院提交存在加班事实的证据，也未提交用人单位掌握加班事实存在的证据，故阮怀武对此主张应承担举证不能的不利后果，本院对阮怀武诉请的加班工资不予支持。关于未休年休假工资问题。根据证据规则，港湾劳务公司关于工资支付记录的举证责任至少2年。港湾劳务公司既未向本院提交已给阮怀武休假的证据，也没有提供支付相应报酬的证据，故港湾劳务公司依法应支付阮怀武未休带薪年休假工资报酬7634.90元（4927.57元/月÷21.75天×200%×16.85）。邮区中心局作为用人单位，依法应当对此承担连带责任。关于解除劳动合同经济补偿金、赔偿金问题。本案中，用人单位变更的主要原因系邮区中心局重新选定劳务合作单位，而原用人单位即港湾劳务公司未能中标所致；且在邮区中心局的主导下，阮怀武与港湾劳务公司协商终止了原劳动合同，同时与中标单位智越公司订立了新的劳动合同；阮怀武的工作岗位未变，工资待遇未降，邮区中心局与智越公司均对此作了保证；智越公司承诺认可阮怀武原工作年限，享受相关权利；阮怀武与邮区中心局及智越公司订立三方协议，享受了每月收入在原告基础上增加500元和补充医疗保险等待遇。因此，阮怀武虽与港湾劳务公司协商终止了劳动合同，但并未离开原工作岗位，其相关劳动权益未受到损害，故阮怀武主张解除劳动合同经济补偿金、赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第六十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、安徽港湾对外劳务合作有限公司于本判决生效之日起三十日内为阮怀武补缴2004年7月至2007年10月期间的各项社会保险，但个人应缴比例部分由阮怀武个人承担；二、安徽港湾对外劳务合作有限公司于本判决生效之日起十日内支付阮怀武未休年休假工资7634.90元，中国邮政集团公司安徽省合肥邮区中心局对该项赔偿承担连带清偿责任；三、驳回阮怀武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  张慧霞二〇一七年三月二十日书记员  张 莹附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。