内蒙古自治区苏尼特右旗人民法院民 事 判 决 书(2015)苏右民初字第174号原告：内蒙古巨宁商砼有限公司，住所地：苏尼特右旗呼锡公路边第九加油站旁边。法定代表人：胡贤周，任经理。委托诉讼代理人：杨泉，内蒙古合志律师事务所律师。委托诉讼代理人：王飞，内蒙古合志律师事务所律师。被告：靳利平，女，蒙古族，1963年10月17日出生，乌兰察布市人，无职业，户籍所在地：乌兰察布市察哈尔右翼后旗,现暂住苏尼特右旗。被告：张杰（系被告靳利平儿子），男，蒙古族，1985年6月4日出生，乌兰察布市人，无职业，户籍所在地：乌兰察布市察哈尔右翼后旗，现暂住苏尼特右旗。被告：李品银，男，汉族，1959年6月2日出生，无职业，现住：苏尼特右旗。被告：乌兰察布市建欣房地产开发有限责任公司,住所地：乌兰察布市集宁区桥东民建路88号。法定代表人：刘喜贵，任执行董事兼经理。原告内蒙古巨宁商砼有限公司（以下简称巨宁商砼公司）诉被告靳利平、张杰、李品银、乌兰察布市建欣房地产开发有限责任公司（以下简称建欣公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巨宁商砼公司委托诉讼代理人杨泉、王飞、被告李品银到庭参加诉讼。被告靳利平、张杰、建欣公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告巨宁商砼公司向本院提出诉讼请求：1、判令一、二、三被告立即给付商砼款1763090元，并支付迟延给付期间的同期贷款利息（自2013年9月25日至付清日止）；2、判令第四被告承担连带给付责任；3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2012年3月26日，张佃林、李品银（二人合伙）以建欣公司白音小区项目部的名义与原告达成口头商砼买卖合同，约定由原告向第四被告开发建设施工的白音小区供应商砼混凝土，约定的平均价款为400元每立方米，货到后付款。原告为此持续向该施工工地供货，一直供货至2013年9月25日，原告共计供应商砼混凝土32000余方，合计价款为12942980元，被告通过给付现金、通过财政局转账方式向原告支付了大部分款项，但剩余的商砼款1763090元，经原告多次向各被告索要未果。现查明，被告李品银与张佃林挂靠被告建欣公司进行开发建设，挂靠内蒙古诚泰建筑安装有限公司进行建筑施工。原告认为，双方达成的口头买卖合同合法有效，原告在向被告提供商砼混凝土后被告即具有立即支付货款的义务，张佃林虽然死亡，但其法定继承人被告靳利平、张杰具有给付的法定义务，被告李品银作为实际合伙人亦具有直接给付的义务，第四被告建欣公司作为被挂靠单位，依法具有连带给付的义务。现诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告靳利平未作答辩。被告张杰未作答辩。被告李品银庭审答辩称：原告起诉欠商砼款余额属实，但不同意支付利息。原告方说的供货日期不对，从2011年8月份原告就为我方供货了。被告建欣公司辩称：2010年8月25日，建欣公司与张佃林（系被告靳利平配偶）签订过《协议书》，因为《协议书》内容涉及挂靠非法关系不合法，建欣公司未履行该《协议书》，未收取过张佃林任何费用，建欣公司没有任何获利事实。除此之外，建欣公司与原告一方没有合同关系，也没有其他法律关系，根本不知道原告的任何情况，根本不认识原告。原告诉称缺乏书面证据予以证明，建欣公司对于原告诉状中所称的事实根本不知情，原告诉求不属实。原告将建欣公司列为本案共同被告，显属主体不适格。经建欣公司了解情况，当事人张佃林在白音小区项目部的房子、住房公积金、保证金、按揭贷款、集宁区马连渠乡新集镇酒厂、四子王旗矿、呼和浩特市多套住房等等，都可以用于清偿原告债务。综上，建欣公司与原告没有合同关系与其他法律关系，双方之间没有权利、义务关系，没有债权、债务关系，原告起诉建欣公司承担责任，没有事实与法律依据，应驳回对建欣公司的诉讼请求。经审理本院确认如下事实:被告李品银与张佃林（已故）系同学关系，二人口头协商合伙开发锡林郭勒盟苏尼特右旗白音小区项目，但未签订书面的合伙投资开发协议。因二人缺少相应的开发资质，2011年3月7日，张佃林与被告建欣公司签订挂靠协议书，约定由张佃林挂靠被告建欣公司，就锡林郭勒盟西苏旗（苏尼特右旗）赛汉项目部（白音小区项目部）地段项目开发，张佃林担任被告建欣公司项目开发经理，全权处理此项目的开发相关事宜，此项目所发生的一切债权债务一切费用由张佃林全权负责处理，与被告建欣公司无任何关系。协议还约定，挂靠期间张佃林使用被告建欣公司的行政章，被告建欣公司收取管理费。据此成立建欣公司项目部。被告建欣公司于2012年9月10日授权张佃林全权代表办理苏尼特右旗白音小区项目相关手续、工程指挥，授权期间为2012年9月至2013年10月，并进行了公证。期间，张佃林、李品银二人与原告巨宁商砼公司达成口头商砼买卖合同，约定由原告巨宁商砼公司向被告建欣公司项目部开发建设施工的白音小区供应商砼，约定的平均价款为400元每立方米，货到后付款。原告巨宁商砼公司持续向被告建欣公司项目部开发建设施工的白音小区工地供货，一直供货至2013年9月25日，原告巨宁商砼公司共计供应商砼32000余方，合计价款为12942980元，被告方通过给付现金、通过财政局转账方式向原告巨宁商砼公司支付了大部分款项，但剩余的商砼款1763090元未付，并将该笔欠款载入建欣公司项目部务账。另查明,2014年12月29日，张佃林坠楼身亡。2014年7月份，被告建欣公司收回建欣公司项目部公章。现项目工程尚未竣工。2015年1月25日被告建欣公司发出2015第（1）号文件，成立建欣公司项目部清查小组，组长由建欣公司总经理刘志强担任，副组长由原告李品银担任，成员为公司财务部人员、法务人员以及涉及该项目的有关人员，清查该建欣公司项目部自成立之日起至2014年12月31日止，财务、事务等一切与此相关的事务，期间，建欣公司项目部清查小组向原告巨宁商砼公司发来《乌兰察布市建欣房地产开发公司西苏旗白音小区项目部往来询证函》，进一步确认上述欠款事实，原告巨宁商砼公司相关负责人于2015年2月14日签字对上述欠商砼款1763090元的事实予以确认。后清查因诉讼而中止。2015年4月，被告李品银、靳利平、张杰就张佃林与李品银是否存在合伙关系产生争议而诉至本院。诉讼中被告李品银于2015年4月9日向本院申请司法鉴定，本院依法进行委托鉴定。内蒙古安立信会计师事务所有限责任公司与2015年9月8日作出内安会鉴字〔2015〕第7号司法鉴定意见书，该意见书在”截止2015年8月31日应付账款明细表”中载明上述应付巨宁商砼公司1763090元的事实。本院于2015年12月7日作出（2015）苏右民初字第70号民事判决书，判决李品银与张佃林（已故）共同开发锡林郭勒盟苏尼特右旗白音小区项目系合伙关系，并判决驳回李品银的其他诉讼请求。靳利平不服向锡林郭勒盟中级人民法院提起上诉，锡林郭勒盟中级人民法院于2016年5月25日作出（2016）内25民终227号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。又查明，被告靳利平与张佃林（已故）系夫妻关系，被告张杰是他们的儿子。对当事人提供的证据本院认定如下：原告巨宁商砼公司提供的乌兰察布市建欣房地产开发公司西苏旗白音小区项目部往来询证函一份，系被告建欣公司出具，与建欣公司项目部雇佣人员朱文签字的三份票据相互印证，且与被告李品银提供的内安会鉴字〔2015〕第7号司法鉴定意见书节录相互印证，本院予以认定。被告李品银提供的（2015）苏右民初字第70号民事判决书、（2016）内25民终227号民事判决书，系生效判决，本院予以认定。被告李品银提供的内安会鉴字〔2015〕第7号司法鉴定意见书节录，该鉴定意见已在上述（2015）苏右民初字第70号、（2016）内25民终227号案件中质证，并作为认定案件事实的依据，故本院对其效力予以认定。本院认为，被告李品银与张佃林合伙投资，并由张佃林挂靠被告建欣公司开发建设苏尼特右旗白音小区项目，二人对合伙期间的债务应负连带清偿责任。因张佃林已故，应依法由其财产继承人被告靳利平、张杰在继承遗产的范围内负清偿责任。被告建欣公司违法将资质挂靠给张佃林，并成立建欣公司项目部对外开展业务，应承担相应的法律责任。故被告建欣公司对被告李品银与张佃林合伙债务负连带清偿责任。建欣公司项目部将该笔借款载入项目部财务账，不违反法律规定。欠款应当偿还，原告巨宁商砼公司提出要求被告靳利平、张杰、李品银给付商砼款1763090元，的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告巨宁商砼公司提出要求被告支付从2013年9月25日起至欠款清偿之日止的同期贷款利息，因双方在2015年2月14日对欠商砼款进一步确认，利息应从确认欠商砼款之日起计算。根据《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十四条第四款的规定，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。逾期罚息利率为加收贷款利率的30﹪至50﹪，考虑原告的诉求，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率1.5倍计算利息，从2015年2月14日起开始计算。原告巨宁商砼公司要求被告建欣公司承担连带给付责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告建欣公司在庭审后提出鉴定申请和调取证据申请，因超出法定举证期限，本院不予支持。被告靳利平、张杰、建欣公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。对其应承担的法律责任，本院将依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第一百三十条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国继承法》第三十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、本判决书生效之日，被告靳利平、张杰、李品银支付原告内蒙古巨宁商砼有限公司商砼款壹佰柒拾陆万叁仟零玖拾元（1763090元）整，并自2015年2月14日起，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率1.5倍计算利息至欠款清偿时止（被告靳利平、张杰在继承张佃林遗产的范围内，对上述商砼款及利息负清偿责任）；二、被告乌兰察布市建欣房地产开发有限责任公司对上述商砼款及利息负连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20668元，减半收取10334元，由被告靳利平、张杰、李品银、乌兰察布市建欣房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判员  王洋海二〇一七年三月六日书记员  张艳春