北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京01民终107号上诉人（原审原告）：王广巧，男，1977年11月2日出生。被上诉人（原审被告）：北京集荣兴设备安装工程有限公司，住所地北京市门头沟区石龙工业开发区龙园路8号D3-04A号。法定代表人：蔡红强，总经理。委托诉讼代理人：梁晶晶，北京市承光律师事务所律师。上诉人王广巧因与被上诉人北京集荣兴设备安装工程有限公司（以下简称集荣兴公司）劳动争议一案，不服北京市门头沟区人民法院（2016）京0109民初2891号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实和证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王广巧上诉请求：撤销一审判决，改判支持其一审全部诉讼请求,集荣兴公司支付其因诉讼产生的律师费、交通费、误工费等一切费用。上诉理由为：1、其从未见过员工手册，其在微信群中仅是发牢骚，并没有损坏公司的名誉，也没有恐吓威胁领导，其提交的录音等证据可以证明集荣兴公司系违法解除劳动合同；2、其月工资标准为5500元，其提交的证据可以证明加班事实的存在；3、集荣兴公司对其延迟转正，应当按照5500元的标准补足转正工资；4、其工作期间兼职安全员、后勤员等工作，集荣兴公司应当支付其兼职工资。集荣兴公司辩称：1、其公司不存在安排王广巧加班未支付加班费的情况，不同意支付加班工资；2、王广巧工作期间违反规章制度，在客户群中发表侮辱公司的言论，严重影响其公司形象；3、王广巧的诉求没有根据。王广巧向一审法院起诉请求集荣兴公司支付：1、2014年7月3日至2015年12月23日期间延时加班费29325元；2、2014年7月3日至2015年12月23日期间双休日加班费44506元；3、2014年7月3日至2015年12月23日期间法定节假日加班费6069元；4、2014年8月11日至2014年12月25日期间滞后转正工资差额4400元；5、2015年12月工资和2014年8月11日至2015年12月25日期间绩效工资共计15400元；6、2014年12月至2015年2月期间华县西高速出口加油站项目兼职安全员工资9000元；7、2015年9月至12月期间西安市环城北路加油站项目兼职或安全员、后勤员工资25200元；8、2015年12月26日至2016年4月8日期间的工资15425.3元；9、违法解除劳动合同经济补偿金17600元；10、违反《北京市工资支付规定》第35条之规定的经济赔偿金133900元；11、精神损失费10000元，以上共计310825.3元。一审法院认定事实：王广巧于2014年5月12日到集荣兴公司工作，担任现场负责人一职。2014年7月开始其一直在西安项目部工作。双方签订了期限为2014年5月12日至2015年5月11日期间的劳动合同，约定每月工资4400元，试用期自2014年5月12日至2014年8月11日，试用期工资按协议约定工资的80%发放，公司安排王广巧执行标准工时制度，合同的附件如下《员工手册》等。合同到期后又续订至2016年5月11日。集荣兴公司以银行转账形式支付王广巧工资，工资支付周期为每月26日至次月25日。集荣兴公司最后支付王广巧工资至2015年11月。王广巧最后工作至2015年12月24日。双方均认可的《工资表》显示王广巧2014年5月至2015年11月期间的每月实发工资数额分别为2022.99元、1213.79元、3980.54元、4373元、4373元、4373元、3686.19元、4118.37元、4118.37元、4118.37元、3799.49元、1912.2元、2336.8元、3941.53元、2913.68元、-292.53元、3519.95元、4108.65元、4108.65元。集荣兴公司认可未支付王广巧2015年12月工资，并同意支付其该月工资共计3921.88元。王广巧对该数额表示同意。王广巧于2016年4月15日向门头沟仲裁委申请劳动仲裁，门头沟仲裁委于2016年6月30日出具京门劳人仲字[2016]第273号裁决书，裁决：一、北京集荣兴设备安装工程有限公司自裁决书生效之日起七日内一次性支付王广巧2015年12月26日至2016年4月8日期间工资一万五千二百二十二元九角九分；二、北京集荣兴设备安装工程有限公司自裁决书生效之日起七日内一次性支付王广巧休息日和法定节假日加班费八千九百零一元一角五分；三、驳回王广巧的其他仲裁请求。另查，2016年6月1日，北京市门头沟区人力资源和社会保障局出具京门人社工伤认（1090T0314700）号《认定工伤决定书》，显示2016年4月7日受理王广巧的工伤认定申请后，调查核实情况如下：……王广巧于2015年4月2日上午10时30分左右，在临潼区零口镇零和大道延长壳牌加油站维修时，被王某所养的白色藏獒咬伤肩部，王广巧经西安市临潼区零口卫生院诊断为右肱骨内侧狗咬伤。王广巧受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，现予以认定为工伤。集荣兴公司未在规定期限内申请行政复议或者提起行政诉讼。王广巧未提出劳动能力鉴定申请。双方对以下事实及证据存有争议：一、关于工资标准。王广巧主张集荣兴公司与其约定每月工资标准5500元，每月先行支付4400元，剩余20%作为绩效工资年底发放，但公司未支付其20%的绩效工资以及2015年12月的工资。王广巧还主张其2014年12月才转正，集荣兴公司应支付其滞后转正的工资差额。集荣兴公司对王广巧主张的工资标准不予认可，称劳动合同书中约定王广巧每月工资4400元，不存在绩效工资，虽然劳动合同中约定了试用期，但公司实际上一直按转正工资给王广巧发放的工资。为证实其主张，集荣兴公司提供《工资表》，显示工资构成中包括基本工资、岗位补贴、技能工资、工龄补贴、其他补助等。经质证，王广巧对《工资表》中2014年5月至2015年11月期间的工资数额予以认可，对上面记载的出勤天数不予认可。二、关于兼职工资。王广巧主张2014年12月至2015年2月期间，公司让其兼任华县西高速出口加油站项目安全员，2015年9月至12月期间，公司让其兼任西安市环城北路加油站项目安全员、后勤员，公司并未与其约定兼职工资标准，也未支付其兼职安全员、后勤员的工资。集荣兴公司主张王广巧是项目现场的管理人员，只负责管理工作，不负责具体实施，不存在兼职情况，故不同意支付兼职工资。三、关于劳动关系解除情况。王广巧主张2015年12月26日以后集荣兴公司不让其再上班，但其当时要求正常工作，因公司于2016年4月8日向其出具了解除通知书，故其认为公司于2016年4月8日违法与其解除了劳动关系。为证实其主张，王广巧提交如下证据：1、《录音资料》，王广巧称第一段录音的发生时间是2016年3月31日，通话人是其和公司周总，该录音显示对方提到“开除你的报告出来之前，肯定对你也有一个行政性的处理文件，好吧”、“我现在不做决定啊，这是公司的行为”。王广巧提到“这个王经理，你打的这个更忽悠我”，对方“我忽悠什么了”，王广巧“2015年4月8日”，对方“那个时间可能写错了”；第二段录音的发生时间是2016年4月8日，通话人有周总、施经理等人；第三段录音的发生时间是2016年4月12日，对话人是其和集荣兴公司的法定代表人。第三段录音显示对方提到“不让你上班，就是不让你上班”。2、《企业员工除名通知书》，显示日期为2016年1月15日。经质证，集荣兴公司对《通话录音》的真实性、合法性和关联性均不予认可，但认可第一段录音是王广巧与周总的录音，第二段录音是王广巧与周总、施经理等人的录音，称第一段录音的通话日期记不清了，第二段通话录音的时间是2016年4月8日，王广巧主张第三段录制时间是2016年4月12日，当时双方已经解除劳动关系，故王广巧无权要求上班；对《企业员工除名通知书》真实性认可，对证明目的不予认可。集荣兴公司称王广巧当时拒不领取该通知书，2016年4月8日王广巧又来公司索要离职证明，并要求将时间改成2016年4月8日，故公司又出具了一份日期为2016年4月8日的《企业员工除名通知书》，称该通知只作离职证明使用。集荣兴公司称其公司年底总结时，发现王广巧全年请假超出30天，且其曾在微信群发表不良言论，对领导也有不礼貌言论，公司让其回西安项目部反省，但其并未回去，后于2015年12月25日至2016年1月15日期间未到公司工作，按照旷工处理。因王广巧违反了公司的相关规定，故于2016年1月15日作出了与王广巧解除劳动关系的决定，当时王广巧拒收，解除时间应为2016年1月15日。为证实其主张，集荣兴公司提交如下证据：1、《员工手册》，显示请事假连续超过15天，或一年内累计超过30天的，视为不适合本岗位工作，按自动离职处理；累计旷工三天者、在公司内外作出严重损害国家公司声誉及利益之行为的属于重大过失；员工犯有重大过失者，情节严重或态度恶劣的，公司可对犯有过失员工立即辞退等。2、《企业员工除名通知书》两份，均记载“鉴于您在担任本公司西安项目部负责人期间，违反公司规章制度（见附件），辱骂公司、恐吓和威胁公司领导，严重损害了公司名誉和形象，侵害公司的合法权益。在职期间屡次旷工，严重影响了公司业务的正常运营。根据《劳动法》第25条第（二）项规定及本公司《劳动合同》的第十七条的规定，决定予以劝退并解除您与公司的劳动关系”，其中一份除名通知书的日期为2016年1月15日，另一份日期为2016年4月8日。3、《微信截屏》，显示王广巧在西安项目部的微信群中有发表“就这一点注定公司败了！公司的格局就这么大了，不会有更好的发展！”等书面言论，时间为2015年12月10日。经质证，王广巧对《微信截屏》和日期为2016年4月8日的《企业员工除名通知书》的真实性予以认可，对其他证据的真实性不予认可，主张2016年1月15日集荣兴公司并未向其出具过《企业员工除名通知书》，也未见过《员工手册》，微信群中都是公司内部人员，没有客户，当时仅是因为更好地落实工程材料款，酒后失言，发发牢骚，没有损坏公司名誉，也没有威胁领导。四、关于工作时间。王广巧主张其在西安项目部工作期间每天延时工作2小时，休息日和节假日一直加班。为证实其主张，王广巧提交如下证据：1、《集荣兴设备安装工程公司收料单》，显示的日期分别为2015年9月26日、2015年9月27日、2015年10月1日、2015年10月2日、2015年10月3日、2015年10月4日、2015年10月10日、2015年10月11日，以上收料单中主管或经手人一栏有王广巧的签字。2、《工作日报》，王广巧主张该证据是公司员工传到公司QQ群内，其从群里下载而来，显示的日期分别为2015年10月1日、2015年10月3日、2015年10月4日、2015年10月10日、2015年10月11日、2015年10月17日、2015年10月18日、2015年10月24日、2015年10月25日、2015年11月1日、2015年11月7日、2015年11月8日、2015年12月5日、2015年12月6日、2015年12月12日、2015年12月13日、2015年12月19日、2015年12月20日，以上日期的工作日报中均记载有王广巧的工作内容。王广巧还提交了《陕西秦沣混凝土有限责任公司发货单》、《工人领条》、2015年12月《考勤表》等证据，其中发货单显示客户签收处有王广巧的签字，时间分为2015年10月1日、2015年10月10日、2015年10月11日。经质证，集荣兴公司对《集荣兴设备安装工程公司收料单》、《陕西秦沣混凝土有限责任公司发货单》的真实性认可，对证明目的不予认可，主张收料单上显示的时间并非王广巧签字的时间，而是其他单位向其公司发货的时间；对《工人领条》、2015年12月《考勤表》的真实性不予认可；集荣兴公司认可《工作日报》是其公司员工记载并提交到公司QQ群内的，但称是为了向公司的发包方提交相应的施工日志所制作而成，并非是王广巧实际的工作记录和出勤内容。集荣兴公司不认可王广巧存在加班情况，并提交2014年7月至2015年12月《考勤表》，显示2014年7月至2015年12月期间，王广巧的出勤天数分别为16天、14.5天、22天、18天、8天、22天、20天、13天、5天零3个小时、9天、11天、17天、16天、0天、19天、16天、23天、19天，其中2014年7月至2015年1月、2015年3月、4月、6月、9月、10月、11月的考勤表中有王广巧的签字。经质证，王广巧认可《考勤表》中有其签字的月份是其本人所签，认可考勤表记录的其请假的日期，但主张公司未记载其休息日和节假日出勤情况，对休息日和节假日的考勤记录都不予认可。对有争议的证据和事实，法院认定如下：一、关于工资标准。王广巧虽主张其每月工资标准5500元，其中每月先行发放4400元，剩余20%作为绩效工资年底发放，但未提供充分证据予以证实。且双方签订的劳动合同书中约定王广巧的每月工资为4400元，故法院对王广巧的上述主张不予采信，确认王广巧每月工资标准为4400元。二、关于兼职工资。王广巧就其该项主张未提供证据证实，法院对其主张的兼职工资不予采信。三、关于劳动关系解除情况。王广巧提交的《录音资料》显示对方提到“时间可能写错了”、“不让你上班”，集荣兴公司虽对上述证据的真实性均不认可，但认可部分录音资料中的对话人，亦未提供相反证据予以反驳，故本院对《录音资料》的真实性予以确认。关于集荣兴公司提交的《员工手册》，虽然王广巧对此不予认可，但双方签订的《劳动合同书》体现《员工手册》已作为劳动合同附件，故本院对《员工手册》的真实性、合法性和关联性予以采信，确认集荣兴公司已向王广巧履行了告知义务。集荣兴公司虽提交两份《企业员工除名通知书》，王广巧仅认可于2016年4月8日收到上述通知，集荣兴公司未提供相关证据证实于2016年1月15日向王广巧送达上述通知或者已将解除情况告知王广巧，故法院对2016年4月8日的《企业员工除名通知书》的真实性、合法性和关联性予以采信，确认双方的劳动关系于2016年4月8日解除。双方均认可《微信截屏》的真实性，法院对该证据的真实性、合法性和关联性予以采信。四、关于工作时间。集荣兴公司对王广巧提交的《集荣兴设备安装工程公司收料单》、《陕西秦沣混凝土有限责任公司发货单》、《工作日报》的真实性认可，对证明目的不予认可，但未提供合理的解释，亦未提供相反证据予以反驳，故法院对上述证据的真实性、合法性和关联性予以采信。集荣兴公司提交的《考勤表》中显示王广巧休息日和法定节假日没有上班，其中2014年7月至2015年1月、2015年3月、4月、6月、9月、10月、11月的考勤表中有王广巧的签字，王广巧认可是其本人签字，结合《工作日报》和《集荣兴设备安装工程公司收料单》等证据，能够体现王广巧2015年9月26日、2015年10月11日、2015年10月17日、2015年10月18日、2015年10月24日、2015年10月25日、2015年11月1日、2015年11月7日、2015年11月8日、2015年12月5日、2015年12月6日、2015年12月12日、2015年12月13日、2015年12月19日、2015年12月20日共16天休息日和2015年9月27日、2015年10月1日、2015年10月2日、2015年10月3日、2015年10月4日共4天法定节假日均在工作，故法院确认王广巧上述期间存在休息日和法定节假日加班。上述事实，有当事人陈述，工资表，劳动合同书，决定，通知，收料单，发货单，工作日报，领条，考勤表，对账单，认定工伤决定书，录音资料，微信截屏，员工手册，裁决书，仲裁卷宗材料等证据在案佐证。一审法院认为，关于2015年12月工资，集荣兴公司认可未支付，并同意支付王广巧此月份工资共计3921.88元。王广巧对该数额表示同意，法院不持异议，予以确认。关于绩效工资。法院确认王广巧的每月工资为4400元，王广巧要求支付绩效工资的诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。关于滞后转正的工资差额。王广巧主张其2014年12月才转正，转正后每月工资应为5500元，每月实发工资为4400元，故按照每月1100元的标准要求集荣兴公司补足4个月的工资差额共计4400元。因双方签订的劳动合同约定王广巧转正后每月工资即为4400元，故王广巧的该项诉讼请求，缺乏依据，法院不予支持。关于兼职工资。王广巧就其该项主张未提供证据证实，故其该项诉讼请求，缺乏事实依据，法院不予支持。关于2015年12月26日至2016年4月8日期间的工资。本院确认双方劳动关系于2016年4月8日解除，系公司原因导致王广巧无法正常工作，故集荣兴公司应支付王广巧2015年12月26日至2016年4月8日期间工资。仲裁裁决确认集荣兴公司支付王广巧上述期间工资15222.99元，因集荣兴公司未就仲裁裁决向本院提起诉讼，应视为其认可仲裁裁决的结果，故法院对仲裁裁决的该项工资金额予以支持，王广巧主张的过高部分，法院不予支持。关于违法解除劳动合同经济赔偿金。《微信截屏》中的内容能够体现王广巧在西安项目部的微信群中有发表对公司的不良言论。根据《员工手册》关于在公司内、外做出严重损害国家、公司声誉及利益之行为属于重大过失的规定，王广巧在公司项目部微信群中发表的对公司的不良言论属于损害公司声誉的行为。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。王广巧虽于2016年6月1日经北京市门头沟区人力资源和社会保障局认定为工伤，但其在认定工伤后未提出劳动能力鉴定申请，且集荣兴公司与王广巧解除劳动关系时明显超过王广巧应享受的停工留薪期，故王广巧以其存在工伤、集荣兴公司属违法与其解除劳动关系为由主张违法解除劳动合同经济赔偿金，缺乏事实和法律依据，法院不予采信。关于2014年7月3日至2015年12月23日期间的加班工资。法院确认王广巧于2015年9月26日、2015年10月11日、2015年10月17日、2015年10月18日、2015年10月24日、2015年10月25日、2015年11月1日、2015年11月7日、2015年11月8日、2015年12月5日、2015年12月6日、2015年12月12日、2015年12月13日、2015年12月19日、2015年12月20日共存在16天休息日和2015年9月27日、2015年10月1日、2015年10月2日、2015年10月3日、2015年10月4日共4天法定节假日加班。依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，集荣兴公司应支付王广巧上述期间休息日和法定节假日加班工资8901.15元。王广巧未提供充分有效的证据证明除上述日期之外的休息日和法定节假日的加班情况，不足以反驳其签字确认的考勤表，故法院对王广巧主张的其他日期存在休息日和法定节假日加班的意见不予采信。关于王广巧要求支付延时加班工资的请求，其未提供充分证据证实，法院不予支持。关于王广巧要求支付50%至100%赔偿金133900元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。现王广巧未提供劳动行政部门责令集荣兴公司限期支付劳动报酬及集荣兴公司逾期不履行上述义务的证据，故王广巧的该项诉讼请求，不符合法律规定，法院不予支持。关于王广巧要求支付精神损失费的诉讼请求，缺乏依据，法院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定，判决：一、北京集荣兴设备安装工程有限公司于判决生效之日起7日内给付王广巧2015年12月26日至2016年4月8日期间工资15222.99元；二、北京集荣兴设备安装工程有限公司于判决生效之日起7日内给付王广巧休息日和法定节假日加班工资共计8901.15元；三、驳回王广巧的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于绩效工资及延迟转正工资。王广巧主张其月工资标准为5500元，但双方签订的劳动合同约定每月工资4400元，劳动合同履行过程中实际每月发放工资数额亦为4400元，王广巧亦未能提交充分证据证明其主张，本院认定王广巧月工资标准为4400元。王广巧按照每月5500元标准主张绩效工资及延迟转正工资的请求，缺乏依据，本院不予支持。关于劳动合同解除。王广巧在西安项目部的微信群中发表了对公司的不良言论，根据《员工手册》关于在公司内、外做出严重损害国家、公司声誉及利益之行为属于重大过失的规定，王广巧在公司项目部微信群中发表的对公司的不良言论属于损害公司声誉的行为。王广巧主张其从未见过《员工手册》，但双方签订的劳动合同明确显示《员工手册》系劳动合同附件，本院对王广巧该项主张不予采信。综上，集荣兴公司依据该单位《员工手册》及劳动法之规定以王广巧严重违反规章制度为由与其解除劳动关系并无不妥。王广巧要求集荣兴公司支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，本院不予支持。关于加班费。一审法院根据双方提交的证据确认王广巧的加班情况并无不当，王广巧未能提交充分有效证据证明其他时间存在加班，故本院对王广巧超过法定数额的加班工资的上诉请求不予支持。关于兼职工资。王广巧主张其工作期间兼职担任安全员、后勤员等工作，但并未就该主张提交证据予以证明，双方对兼职工资亦没有约定，故本院对王广巧要求支付兼职工资的上诉请求不予支持。关于2015年12月26日至2016年4月8日期间工资。鉴于双方劳动关系于2016年4月8日解除，且系集荣兴公司原因导致王广巧无法正常工作，故集荣兴公司应当向王广巧支付上述期间的工资。经核算，一审判决集荣兴公司向王广巧支付的工资数额并无不当，王广巧上诉请求过高的部分，本院不予支持。关于加付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，王广巧未提供劳动行政部门责令集荣兴公司限期支付劳动报酬及集荣兴公司逾期不履行上述义务的证据，故本院对王广巧要求集荣兴公司支付加付赔偿金的请求不予支持。关于精神损失费及因本案诉讼产生的费用。王广巧要求集荣兴公司支付精神损失费的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。因本案诉讼产生费用的上诉请求，王广巧与本案仲裁及一审阶段均未提出，本院不予处理。综上所述，王广巧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由王广巧负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  刘佳洁审判员  赵 斌审判员  刘 芳二〇一七年三月二十日书记员  王可欣