河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）冀05民终627号上诉人(原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司河北分公司，住所地：石家庄市桥东区中山东路166号如意商务大厦0501。负责人：李林静，该分公司总经理。委托诉讼代理人：任晓波，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）贾改玲，女，1983年10月2日出生，汉族，农民，住平乡县。原审被告：张彦光，男，1983年3月17日出生，汉族，农民，初中文化，住平乡县。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人贾改玲、原审被告张彦光机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省平乡县人民法院（2016）冀0532民初1119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人任晓波，被上诉人贾改玲到庭参加诉讼。原审被告张彦光经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：要求撤销原判，依法改判。事实和理由：一审认定贾改玲住院51天的事实错误。贾改玲提交的病历显示其住院51天，但一审法院未审核贾改玲的实际住院天数及只产生床位费未进行治疗的事实，认定事实错误。根据《最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，应结合贾改玲的长期医嘱和临时医嘱确定其实际住院天数。贾改玲辩称，一审认定事实清楚，不存在挂床的行为，住院病例上也显示我在医院测量体温，我一直在医院治疗。张彦光未答辩。贾改玲向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、二次手术费等各项损失共计19461.50元（减去已经给付的12000元）；本案诉讼费和车损鉴定费由被告张彦光承担。一审法院认定事实：2016年7月9日14时50分，张彦光驾驶冀Ｅ×××××大众汽车牌小型轿车在平乡县城××街××菜门前××门××与沿县城××街由××向北行驶的原告贾改玲驾驶的电动车发生交通事故，造成贾改玲受伤，两车不同程度损坏。贾改玲受伤后，被送到平乡县人民医院救治,因伤情需要当天先后转至河北眼科医院、邢台市人民医院进行治疗，后又于次日转入平乡县人民医院住院治疗，经治疗诊断为：闭合性颅脑损伤、右上眼睑处皮裂伤、右肩处软组织损伤、下颌处软组织损伤。原告实际住院51天，期间由其母亲于会荣进行护理，共花去医疗费11735.29元。被告张彦光已通过交警队给付原告12000元，该款项可待执行时一并解决。原告在天津市百庆餐饮管理有限公司工作，事故发生前三个月日平均工资为115.29元。2016年7月22日，平乡县公安交通警察大队作出平公交认字[2016]第01—X204号道路交通事故认定书，认定张彦光负此事故全部责任，贾改玲不负此事故责任。另查明，被告张彦光驾驶的冀Ｅ×××××大众汽车牌小型轿车登记车主为董少利，该车在被告保险公司投保交强险和一份不计免赔保额为300000元的商业三者险，事故发生在保险期间。又查明，2016年11月16日，河北千美保险公估有限公司经本院委托作出千美公字（2016）第2466号公估报告，认定原告贾改玲驾驶的蓝岛牌电动自行车车损为786元。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当依法承担赔偿责任。被告张彦光驾驶机动车与原告贾改玲驾驶的电动自行车发生交通事故，造成原告受伤，两车不同程度损坏。平乡县公安交通警察大队依法认定被告张彦光负本次事故的全部责任，原告贾改玲不负责任，事实清楚，证据充分，且双方对事故认定均没有提出异议，本院依法予以认定。原告因本次事故造成的各项损失项目及数额认定如下：（一）、医疗费。原告请求11735元，被告保险公司认为需扣除非医保用药。由于保险公司既未向法院提供证明“非医保用药不予赔付”的合同条款，又未向法院提供证据证明哪些项目属于非医保用药，应当承担举证不能的不利后果。为此，根据原告提供的医疗费单据，依法支持原告该项请求。（二）、住院伙食补助费。原告请求2500元（按50元/天*50天计算），被告保险公司认为原告存在挂床行为，应当剔除原告挂床期间的损失。平乡县人民医院病历显示原告实际住院51天，原告请求按50天计算并无不当。为此，对原告该项请求予以支持。（三）、误工费。原告请求5833元（按116/天*50天计算），被告保险公司认为原告提交的工资表无制作人签字，且原告5月、6月收入超纳税标准，未提供纳税证明，对其合法性有异议。该工资表虽无制作人签字，存在一定瑕疵，但不影响其真实性和合法性;纳税证明也并非原告收入实际存在的必要条件，被告又无其他证据予以反驳，应予认定。为此，根据原告提交的事故发生前三个月收入证明，对原告该项请求依法支持5764.5元（按115.29/天*50天计算）。（四）、护理费。原告请求按二人护理对待，请求数额共计8542.5元，被告保险公司认为护理人员贾全保在天津工作，原告无证据证明其住院期间贾全保从天津赶回来陪护的事实，且贾全保的劳动合同为复印件，我公司只认可其母亲于会荣的护理事实。根据原告实际伤情并参照医疗机构的意见，对于原告弟弟贾全保的护理事实，因无证据支持，不予认可；对于原告母亲于会荣的护理事实予以认可，参照2015年度农林牧渔业收入标准，依法支持2709.5元（按19779元/365天*50天计算）。（五）、营养费。原告请求1500元（按30元/天*50天计算），对原告该项损失，因无医疗机构意见，依法不予支持。（六）二次手术费。原告既未提出具体请求数额，又无医疗机构意见支持，原告可在二次手术实际发生后另行起诉。（七）、车损。原告请求786元，被告认为该车损公估报告只有一个公估人签字，不符合鉴定形式；公估报告注明查勘人为马彦宁而不是公估人，故对该公估报告不予认可。该公估报告是经依法委托具有相应资质的保险公估公司进行车损评估，经审核，并未发现该公估报告存在严重瑕疵，对该公估报告予以认定。为此，对原告该项请求予以支持。（八）车损评估费。原告请求300元，根据原告提交的车损评估费单据，依法予以支持。综上，原告因本次事故造成的实际损失共计23795元。鉴于本案原告贾改玲请求数额不包括被告张彦光垫付12000元，本院为减少当事人诉累，应合并解决为宜，即保险公司依法全额赔偿原告后，原告扣除被告张彦光应负担款项，余款返还被告张彦光。法律规定，机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故属于该机动车一方责任的，首先应由保险公司在机动车交强险各项限额内予以赔偿，不足部分，按照责任比例由第三者责任商业险的承保公司予以赔偿，仍有不足的，由机动车使用人承担赔偿责任。因此，对于因本次事故造成的各项损失23495元（车损评估费300元除外），被告保险公司应首先在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告电动车车损786元，在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿8474元，在第三者责任商业险限额内赔偿4235元。因被告张彦光负事故全部责任，车损评估费300元由被告张彦光承担。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告安盛天平财产保险股份有限公司河北分公司自本判决生效之日起五日内赔偿原告贾改玲各项损失23495元（该款打入平乡县人民法院账户,开户名：平乡县人民法院,开户行：邢台银行平乡支行,账号：88×××55）。二、被告张彦光自本判决生效之日起五日内赔偿原告贾改玲车损评估费300元。三、驳回原告贾改玲的其他诉讼请求。本案案件受理费550元，减半收取计275元，由被告张彦光承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，保险公司主张贾改玲存在挂床的情况，但出院记录显示贾改玲住院51天，贾改玲提交的临时医嘱单及体温表也显示贾改玲自2016月7月10日至2016年8月30日贾改玲一直住院接受治疗。由于保险公司没有证据证明贾改玲存在挂床的事实，故该上诉主张，本院不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司河北分公司负担。本判决为终审判决。审判长  武丽萍审判员  史勤书审判员  吴俊华二〇一七年三月十三日书记员  贺非凡