广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初20784号（2017）粤0605民初82号原告：朱三卫，男，汉族。委托代理人：杨立明，广东巨能律师事务所律师。委托代理人：范思舒，广东巨能律师事务所实习律师被告：佛山市建和影城有限公司。法定代表人：范嘉东。委托代理人：赖媛玲，女，汉族，是被告的员工。委托代理人：刘元，女，汉族，是被告的员工。本院于2016年12月23日受理了原告朱三卫与被告佛山市建和影城有限公司劳动合同纠纷一案[案号为（2016）粤0605民初20784号]，佛山市建和影城有限公司作为原告于2017年1月3日以朱三卫为被告向本院提起了诉讼[案号为（2017）粤0605民初82号]。朱三卫、佛山市建和影城有限公司均因不服佛南劳人仲案字[2016]3449号仲裁裁决书而提起诉讼，而朱三卫先于佛山市建和影城有限公司起诉，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告,故朱三卫列为原告，佛山市建和影城有限公司列为被告，本院对两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序于2017年2月14日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人杨立明和范思舒，被告的委托代理人赖媛玲和刘元均到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：（3）劳动仲裁请求。原告作为申请人曾于2016年11月1日以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）被申请人支付申请人2016年6月24日至8月31日期间的工资58064元；（2）被申请人支付申请人拖欠工资的经济补偿金12500元；（3）被申请人支付申请人未缴纳社会保险费的经济补偿金46179元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2016]3449号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在本裁决生效之日起十日内支付申请人2016年6月24日至8月31日期间的工资55833.33元；（2）驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告和被告的诉讼请求。原告在（2016）粤0605民初20784号案中请求法院判令：（1）被告支付2016年6月24至8月31日期间拖欠的工资58046元；（2）被告支付未缴纳社会保险费用，从2013年10月至今经济补偿金46359元（5151元×3×3倍）。被告在（2017）粤0605民初82号案中请求法院判令：（1）被告不支付原告工资2016年6月24日-2016年8月31日期间的工资55833.33元；（2）本案全部诉讼费用由原告承担。4.工作情况。原告于2013年10月7日入职被告处工作，任总经理。5.劳动合同签订情况。原告与被告于2013年10月7日签订一份《劳动合同》，约定：被告聘请原告任总经理，劳动合同期限自2013年10月7日至2018年10月8日；原告实行不定时工作制，原告自行规定安排工作及休息时间；原告工资总额为每月25000元（税前），按月发放，原告同意按照被告的绩效考核管理办法和薪酬福利管理办法，结合本人的考核结果发放其绩效工资；双方应按有关规定缴纳相关的社会保险费用，其中单位缴纳部分由被告缴纳，个人应缴纳部分由原告缴纳，原告应在本合同签订后30日内向被告提供办理社会保险应提交的必要材料，由于原告个人原因导致社会保险无法交纳的，责任由原告承担。6.参加社会保险情况。被告没有为原告参加社会保险。7.工资情况。原告和被告双方确定原告的每月税前工资为25000元。被告向支付工资至2016年6月23日之前，之后的工资没有向原告发放。8.其他需要说明的事项。（1）2016年8月11日，原告与被告签订一份《解除劳动合同协议书》，约定：现双方协商一致，同意解除劳动合同；自2016年8月10日起，解除双方的劳动合同，双方的权利义务终止；原告同意在被告妥善办理所有工作移交手续后，由被告支付给原告自2016年6月26日起至8月10日的正常工作出勤工资32292.6元;原告声明入职后不需要为其本人购买社会保险和住房公积金;原告应当在本协议签订后1天内妥善办理所有的移交手续;除本协议第二条约定外,原告不得要求被告另行给予补偿、赔偿及其他任何形式的经济支付,并同意就与被告之间的劳动关系不得提起劳动仲裁、诉讼或者向有关部门申诉。（2）被告通过短信向原告发送《返岗通知信》，内容为：朱三卫，星美集团于2016年6月24日正式全面收购佛山建和影城有限公司，为加强集团以及单位影城管理规范，更好地配合公司战略发展的需要，基于合同有效期内，请你遵守星美集团员工手册以及休假管理规范条例，务必在2016年8月13日返岗，返岗后请到值班室签名报到或者向影城店长周海俊报到，以作属实，否则视为旷工处理。原告回复：佛山建和影城有限公司，我一直履行双方签署的劳动合同内容工作，合同签署我是无固定时工作制，工作及休息时间是我自己安排，所以不存在返岗问题。之后原告通过微信与被告的店长周海俊就工资发放及社会保险等进行进一步的协商，但未果。（3）2016年9月27日，原告与被告的委托代理人周海俊在佛山市南海区大沥盐步劳动人事争议调解中心签订一份《劳动争议调解意见书》，约定：被告提出同意向原告支付2016年6月24日至8月31日期间的工资，要求原告办理好离职手续后的七个工作日支付，被告若准时支付工资，原告将自愿放弃向被告追究经济补偿金，双方同意按被告提出的意见执行。（4）2016年9月28日，原告与被告签订一份《离职证明》，内容为：员工朱三卫，于2013年10月7日至2016年8月31日在我公司就职，最后在职岗位为总经理；该员工因个人原因申请离职，现已办理完毕各项离职手续，并已与公司解除劳动合同关系。原告在该《离职证明》签名，被告在《离职证明》加盖了公章。同日，原告向被告递交一份《员工辞职申请/审批表》，其中原告在辞职原因一栏填写“个人原因”。两案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业信息查询；2.佛南劳人仲案字[2016]3449号仲裁裁决书及其送达回证；3.劳动合同；4.劳动争议调解意见书、离职证明；5.回复返岗通知书、微信聊天。经质证，被告对原告提交的证据1、2三性无异议。对证据3真实性、合法性无异议，关联性有异议，原告错误理解了不定时工作制的含义，不定时工作制应是员工在完成工作任务以及遵守公司规章制度的前提下，灵活安排自己的工作时间。对证据4三性不予确认，劳动争议调解意见书没有盖被告公章，周海俊不是被告的法定代表人，其签字不代表公司的意志；对离职证明，确认公章是被告的公章，但手写部分包括日期均是原告自行填写。对证据5三性不予确认，电子数据没有经过公证。（二）被告提交了如下证据：1.被告的营业执照；2.佛南劳人仲案字[2016]3449号仲裁裁决书；3.劳动合同；4.解除劳动合同协议书；5.2016年8月11日返岗通知信及邮单、返岗通知信回复、2016年8月11日返岗通知信及邮单、返岗通知信回复、关于返岗通知回函、2016年8月20日返岗通知信、返岗通知信；6.员工辞职申请/审批表、离职证明、声明书；7.微信聊天截图；8.回复函。经质证，原告对被告提交的证据1-3无异议。对证据4合法性、真实性无异议，关联性有异议，该协议双方均没有履行，该协议效力已被原、被告签字确认的劳动争议调解意见书所替代，应以劳动争议调解意见书为准，原告具体的离职时间是2016年8月31日。对证据5、7合法性、真实性无异议，证明内容有异议，该证据能证明原告明确告知被告根据劳动合同的约定，原告的工作时间为不定时工作制，而且要求被告支付原告拖欠的工资及缴纳社保。对证据6三性有异议，原告是为了履行劳动争议调解意见书的义务，在被告的要求下，才签订了由被告事先拟定的与事实不符的离职证明和声明书，但被告在骗取原告签订了离职证明和声明书后拒绝支付原告工资，该离职证明和声明书应随被告违约而无效。对证据8有异议，该证据是被告单方制作，无社保局的印章予以印证，也可证明该离职证明和声明书均为被告要求而填写。对于双方有争议的事项，本院认定如下：（3）关于原告在2016年6月24日至8月期间工资问题。对于原告的工作期限的问题，双方对原告在2013年10月7日入职均没有异议，但对原告实际工作至何时有较大的争议，原告主张工作至2016年8月31日，被告认为原告工作至2016年8月10日。根据原告提供的有被告店长周海俊签名确认的《劳动争议调解意见书》和有被告盖章确认的《离职证明》反映，《离职证明》记载原告工作至2016年8月31日，而且在《劳动争议调解意见书》中被告的店长周海俊也同意支付原告的从2016年6月24日至2016年8月31日期间的工资，故被告应当向原告支付2016年6月24日至2016年8月31日工资。被告虽然提供了2016年8月11签订的日《解除劳动合同协议书》证明原告实际工作至2016年8月10日，且提供了短信等证据证明其有通知原告返岗而原告没有返岗，并认为原告的工资只能计算至2016年8月10日，但从双方事后所签订的《劳动争议调解意见书》和《离职证明》的文义理解，原告和被告实际上通过《劳动争议调解意见书》和《离职证明》变更了原来《解除劳动合同协议书》所约定的工作“至2016年8月10日”，故本院对被告的此抗辩意见，不予采纳，确认原告工作至2016年8月31日。经核算，以原告每月工资25000元计算，从2016年6月24日至2016年8月31日期间原告的工资应为55833.33元[25000元/月÷30天×7天+7月工资25000元+8月工资25000元]，被告应当支付给原告。原告起诉请求超出本院核定的，本院予以驳回。被告认为无需向原告支付上述期间的工资55833.33元，本院不予支持。（3）关于原告请求被告支付未参加社会保险而解除劳动关系经济补偿金的问题。关于解除劳动关系的原因。首先，劳动合同在劳动合同关系存续期间只能解除一次，不能再次解除，法院只审查第一次解除劳动合同的原因及情况，并以此确定是否需要用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金。本案中，虽然被告没有为原告购买社会保险，但原告并非以此为由单方向被告提出解除劳动合同。从被告提供的而原告对其真实性没有异议的《解除劳动合同协议书》反映，原告与被告是协商一致解除劳动合同；从双方签署的《离职证明》及《员工辞职申请/审批表》反映，原告是因个人原因申请离职的。而无论是，非由用人单位提出而双方协商一致解除劳动合同，还是原告个人原因申请辞职，根据《劳动合同法》等法律的相关规定，用人单位无需向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金，故在原、被告已协商一致解除劳动关系的情况下，原告事后又以被告没有为其购买社会保险为由提出解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金，本院不予支持。其次，从《解除劳动合同协议书》约定也可以看出，原告声明入职后不需要被告为其本人购买社会保险，故造成原告未能参加社会保险的主要过错在于原告，现原告又以此为由提出解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金，有违诚实信用原则。综上，原告以被告没有为其参加社会保险为由提出解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金46359元，本院不予支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决如下：（3）被告佛山市建和影城有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年6月24日至2016年8月31日期间的工资55833.33元于原告朱三卫；（3）驳回原告朱三卫的其他诉讼请求；（3）驳回被告佛山市建和影城有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2016）粤0605民初20784号案适用简易程序结案，受理费减半收取5元，由原告负担，原告并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。（2017）粤0605民初82号案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（被告已预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  付小燕二〇一七年三月三日书记员  陈永琪