广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1302民初8395、9454号原告：惠州市鑫月实业有限公司，住所地：惠州市陈江街道办事处金茂路4号千佳御景居四期1层04号。法定代表人：张锐。委托代理人：黄琪静，女，汉族，1991年9月16日出生，住址：广东省惠州市惠城区。系该公司员工。委托代理人：钟平伟，男，汉族，1981年9月5日出生，住址：广东省惠州市惠城区。系该公司员工。被告：丁双喜，男，汉族，1977年11月13日出生，住址：广东省深圳市罗湖区。委托代理人：黄晓斌，系广东凡恩律师事务所律师。原告惠州市鑫月实业有限公司诉被告丁双喜劳动合同纠纷一案[（2016）粤1302民初9454号]，本院受理后，被告丁双喜也在法定期限内向本院提起了诉讼[（2016）粤1302民初8395号]，两案均依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理，现已审理终结。当事人诉辩意见原告惠州市鑫月实业有限公司诉称及辩称，一、被告要求原告支付加班工资39760元的诉讼请求应予以驳回。被告于入职之日即与原告签订了期限为从2015年4月9日起至2018年4月8日止的劳动合同，约定正常工作工资为13850元/月。后双方于2015年7月17日签订了《年薪确认书》明确了被告的工资由月基本工资5000元、常规加班6000元、季度绩效奖金6000元、月全勤奖150月。被告2016年2月22日至6月30日存在284.5小时的“加班”（工资为14281.61=5000元/月÷8小时×248.5小时×200%)，但期间原告每个月向被告支付了6000元的常规加班工资，无须再支付加班费。二、被告主张原告违法解除劳动合同应支付赔偿金41550元是错误的，没有事实和法律依据，理由如下：1、原告解除劳动合同合法合规，无须向被告支付任何赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“劳动合同法”）第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”，劳动合同法第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的……”被告担任机电设计师期间存严重失职情形，给原告造成了重大损害，具体情形如下：①御景湾二期高低压配电修改稀土铝合金事宜，原告出具意见要求更改稀土铝合金电缆，但没有及时出具桥架的大小的变更，导致现场安装出现问题后整改，严重影响项目工程进度，给原告造成了重大损害。②关于御景湾二期夜景照明屋面安装方式变更事宜，因被告失职，审图及缺少现场勘查复核，导致图纸下发与现场不符导致工程须变更，使原告额外支出了因工程变更的产生的大量费用。被告不能胜任工作，经培训仍不能胜任工作。2015年7月28日，原告组织了设计部管理制度培训；2016年1月14日，原告组织进行项目质量管理及项目设计管理培训，但被告仍未能胜任工作。培训后，被告未能胜任工作的表现如下：①被告出具的弱电智能化上报流程说明与成果不一致，图纸有16个子系统，而其于说明处仅仅指出11个系统。②御园一期项目供电方案事宜，按计划应于2016年5月7日前完成，但因被告未能胜任工作，供电方案至今未出具。故因被告严重失职给原告造成重大损害，且培训后仍未能胜任工作，原告2016年5月26日以书面的形式提前通知被告解除与其的劳动合同。原告解除劳动合同的行为合法合规，无须向被告支付赔偿金。③按照相关法律规定计算所得被告月工资金额应为13172.8元。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。故被告的月平均工资应系其劳动合同解除前十二个月的平均工资计算，该金额应为13172.8元。三、关于被告要求支付2016年6月份的工资的诉讼请求，原告将于被告办理完毕工作交接手续后支付。按照公司的相关制度规定，员工离职的须办理离职交接手续，办理完毕离职交接手续且流程审批通过后，原告方结清工资。现因被告未办理完毕离职交接手续，原告暂时未发放2016年6月份的工资。如被告按照公司制度规定与原告办理交接工作手续后，原告会尽快将劳动报酬支付给被告。四、关于被告要求支付2016年4月份至6月份的绩效奖金6000元的诉讼请求，根据公司相关制度规定，原告无须向被告支付绩效奖金。《惠州市鑫月实业有限公司管理制度汇编（一）行政管理制度》(以下简称“行政管理制度”）第四章人力资源管理第5节第6.3条规定：“开除情况下的绩效管理：按照公司相关制度开除的员工，绩效考核关系终止，公司不向员工支付本考核期内的绩效工资。”行政管理制度第四章人力资源管理第6节第2.4.2条规定：“月绩效工资=月绩效工资基数×季度绩效系数。”行政管理制度第四章人力资源管理第6节第2.4.3条规定：“季度绩效考核分数与系数对应表：考核等级F，考核分数X、若干问题的指导意见》规定：“第二十八条劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。”原告与被告于2015年7月17日签订的《2015年惠州市鑫月实业有限公司年薪确认书》约定：“月固定工资：月基本工资＋月岗位工资”，月全勤奖及季度绩效奖金并不含在月固定工资里，故季度绩效奖金不属于正常工作时间工资，即被告应休未休年假工资报酬计算基数的平均工资为7850元（月基本工资5000元＋月岗位工资2850元）。故被告应休未休年假工资的计算基数月平均工资应为7850元。综上，被告应付未休年假工资年休假天数应为5天、未休年假工资的计算基数月平均工资为7850元，原告应向被告支付未休年假工资金额为3609.2元[7850元÷21.75天/月×5天×（300%-100%）]。为此，请求判令：1、原告向被告支付的应休未休年假工资为3609.2元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告丁双喜辩称及诉称，我方在2016年7月5日向惠州市仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，惠州市仲恺高新区劳动仲裁委员会做出惠仲劳人仲案字（2016)第383号仲裁裁决书。我方认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下：2015年4月9日，我方与对方签订劳动合同，劳动合同约定原告入职设计部，任机电设计师一职，约定每周工作5天，每月工资为13850元，正常绩效奖金为6000元/季；并约定合同甲方违法解除或终止本合同，乙方不要求继续履行本合同或本合同不能履行的，甲方应按规定的经济补偿金标准的二倍支付乙方赔偿金。自入职以来，对方一直未给我方购卖社保，且自2016年2月22日起，对方在2016年2月第四周周例会暨月度总结会会议中要求设计部周末取消休息，每周可轮休一天[详见鑫月公司会议纪要——鑫月例纪（2016）第07号]。截止2016年6月30日止，我方周六周日共加班248.5小时。对方一直拖欠我方的加班工资39760元，至今未发放。另，克扣我方第二季度的绩效奖金6000元。2016年5月26日，对方违法解雇我方。在劳动仲裁庭审中查明：我方周六日加班时间为248.5小时，亦未安排调休，应当依法支付工作报酬。另，劳动仲裁委确认我方享有6日年假未休，因此，应当未休年假支付300%的工资。我方第二季度绩效完满完成，依法应当支付。上述事实清楚，根据劳动合同法，依法应当支持我方的诉讼请求。对方拖欠工资、加班工资、绩效奖金，未为员工购买社保，违法解除劳动合同，已经严重违反劳动合同法的规定。我方认为，我方的工资应当以合同约定的13850元为准，每周工作五天；在仲裁庭审期间，对方的出庭人员在庭审时也对未休年假6天进行了认可。基于以上事实和理由，为保护我方合法权益，特提起诉讼，请求：一、判决被告向我方支付所拖欠的加班工资共计39760元；二、被告违法解除劳动合同应向我方支付赔偿金41550元；三、被告向我方支付2016年6月份工资13850元；四、被告支付4-6月份的绩效奖金6000元；五、被告支付年假工资11462.06元。以上五项共计112622.06元。查明的案件事实经审理查明，2015年4月9日，丁双喜入职惠州市鑫月实业有限公司（下称“鑫月公司”）处，担任机电设计师一职。双方签订了期限为2015年4月9日至2018年4月8日的固定期限劳动合同，合同约定：试用期从2015年4月9日起至2015年7月8日止；乙方（即丁双喜）的工作部门为设计部，岗位为管理技术岗位，职务为机电设计师；双方适用标准工时工作制，即每日工作7.5小时（不超过8小时），每周工作5天（不超过40小时），每周至少休息一天；正常工作时间工资额为13850元/月，试用期工资为13850元/月；甲方（即鑫月公司）每月15日发放上月工资；乙方的绩效薪酬或奖金的计发办法为按公司绩效考核制度执行，试用期绩效奖金6000元/季，正常绩效奖金6000元/季，按季度发放，全勤奖按150元/月发放；乙方的津贴、补贴的发放标准和办法为按公司薪酬福利制度执行，合同还对其它事项进行了约定。鑫月公司通过银行转账的方式向丁双喜发放工资。鑫月公司称，丁双喜的工资由五部分构成，分别为：月基本工资、月岗位工资、常规加班工资、季度绩效奖金和月全勤奖。为对此进行证明，鑫月公司向本院提交了《年薪确认书》，该确认书中载明：月基本工资5000元、月岗位工资2850元、常规加班工资6000元、季度绩效奖金6000元、月全勤奖150元、月平均工资总额16000元、年终奖金岗位系数2.0、年薪（含奖金）224000元；年薪执行期：2015年7月1日起生效，如有变动，以最新年薪确认书为准；年薪确认书作为《惠州市鑫月实业有限公司劳动合同》的“补充协议”，与主合同具有同等法律效力，主合同终止或解除时，本年薪确认书也同时终止或解除；月固定工资为月基本工资+月岗位工资；季度绩效奖金为体现个人的工作业绩并和公司的绩效挂钩，按季度发放。该确认书的本人确认栏中签有“丁双喜”字样。丁双喜称其不记得有签过该确认书，并表示不对上述签名的真实性申请鉴定。另查一，2016年5月26日，鑫月公司向丁双喜发出《解除劳动合同通知书》，称：丁双喜因工作能力不符合岗位要求，不能胜任岗位工作，解除与之的劳动关系，并要求其于2016年6月30日前办完工作交接。收到通知后，丁双喜于2016年6月30日离开鑫月公司处。鑫月公司未支付丁双喜2016年6月工资13850元。鑫月公司并未对其所称的上述解雇依据举证予以证明。丁双喜对鑫月公司所提出的上述解雇事由不予认可，并提交了《员工试用期满考核表》，该考核表显示，丁双喜试用期满考核合格，所得总分为88.5分。另查二，丁双喜称，鑫月公司违法解除劳动合同，应按规定的经济补偿金标准支付二倍赔偿金；其离职后，鑫月公司还未支付2016年6月份工资；截止2016年6月30日止，其周末共加班248.5小时，未休年假6日，鑫月公司应支付加班工资39760元、应休未休年休假工资11462.06元；其第二季度绩效完满完成，鑫月公司应向其支付第二季度绩效奖金6000元。为证明上述事实，丁双喜向本院提交了《劳动合同》、鑫月例纪（2016）第07号会议纪要、公司系统聊天对话截图、考勤记录、员工考勤休假管理作业指引、《解除劳动合同通知书》、员工试用期满考核表、工资收入流水、绩效考核表。会议纪要中载明：从2016年2月24日起，二期、三期御园项目部及设计部周末取消休息，每周可轮休一天；成本、招采、营销等其他一线部门，根据工作需求周末进行无偿性加班。考勤记录显示，2016年2月22日至2016年6月30日期间，丁双喜休息日延长工作时间共计248.5小时。鑫月公司处制定实施的员工考勤休假管理作业指引中载明：“员工在入职第二年（满12个月）开始，可以享受带薪年假，年假的相关规定按公历自然年度计算，具体规定如下：……b)在入职第三年开始，年假期限为6天，之后每年增加年假1天，累计不超过10天；周末加班按正常日基本工资（21.75天/月）的2倍计算加班费，法定假日加班按3倍处理”。绩效考核表显示，丁双喜2016年第二季度最终得分为68.07分，绩效考核评级为F；考核表备注栏中均注明：1、评估分数作最后加权评分时，自我评分占30%，直接领导评分占70%；……4、绩效考核结果分为六个等级，设定相应的等级系数，绩效考核分数与绩效考核等级/奖金对应关系为：A级（得分≥100分，奖金系数为1.2），……F级（70分＞得分，奖金系数为0）。另查三，丁双喜在鑫月公司工作期间鑫月公司未为其安排年休假，亦未支付应休未休年休假工资。双方确认，2015年至2016年丁双喜依法应享受的年休假天数为6天。另查四，丁双喜因与鑫月公司有关劳动报酬、劳动合同、应休未休年假工资争议于2016年7月5日向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求：1、加班工资28018.39元；2、赔偿金60554.58元；3、2016年6月工资13850元；4、绩效奖金6000元；5、应休未休年休假工资11462.06元。该仲裁委员会于2016年7月20日作出惠仲劳人仲案字[2016]383号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（鑫月公司，下同）一次性向申请人（丁双喜，下同）支付2016年6月工资13850元；二、被申请人一次性向申请人支付应休未休年休假工资5517.24元；三、被申请人一次性向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金41550元；四、驳回申请人的其它仲裁请求。上述裁决作出后，双方均不服上述裁决，在法定期限内先后向本院提起诉讼，请求判如所请。裁判的理由和结果本院认为，原、被告之间存在劳动合同关系，双方应按照合同约定和法律规定履行各自所负的义务。被告丁双喜入职之日即与原告鑫月公司签订了期限为2015年4月9日起至2018年4月8日止的《劳动合同》，约定月工资为13850元/月。后，双方于2015年7月17日签订了年薪确认表，确认被告丁双喜的工资结构由月基本工资5000元、月工位工资2850元、常规加班工资6000元、季度绩效奖金6000元、月全勤奖150元等五项组成。被告丁双喜虽称该年薪确认书并非其本人所签，但其并未对此提出反证，亦拒绝申请鉴定，因此，该确认书本院予以采信。根据《广东省工资支付条例》第十三条的规定，用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。经双方确认，被告丁双喜收到原告鑫月公司解除劳动合同通知后于2016年6月30日离职，被告尚未支付原告2016年6月份工资13850元，因此，丁双喜请求鑫月公司支付2016年6月份工资13850元，具有事实和法律依据，本院予以支持。对于丁双喜所主张的加班费问题，其《考勤记录》显示，丁双喜于2016年2月22日至6月30日期间休息日共计加班248.5小时，鑫月公司应向丁双喜支付加班费的数额为14281.61元（5000元/月÷21.75天÷8小时×248.5小时×200%），而鑫月公司每月已向丁双喜发放常规加班工资6000元，其所支付的该段期间的加班费已超过上述应付数额，因此，丁双喜再请求鑫月公司支付加班工资39760元，于法无据，本院不予支持。对于丁双喜所主张的第二季度绩效奖金的问题，绩效考核表显示，丁双喜2016年第二季度最终得分为68.07分，绩效考核评级为F；考核表备注栏中显示：绩效考核分数与绩效考核等级/奖金对应关系为：A级（得分≥100分，奖金系数为1.2），……F级（70分＞得分，奖金系数为0）。因此，从上述情形来看，丁双喜第二季度的工作并不符合发放绩效奖金的条件，因此，其请求绩效奖金6000元，理据不足，本院不予支持。对于丁双喜所主张的应休未休年假工资的问题，双方均确认，2015年至2016年丁双喜依法应享受的年休假天数为6天。因鑫月公司并未安排其休年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，鑫月公司应按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，因上述年休假工资中的一倍鑫月公司已经支付，故，鑫月公司还应向丁双喜支付应休未休年休假工资差额5517.24元[10000元（月基本工资5000元+月岗位工资2850元+月全勤奖150元+月平均绩效2000元）÷21.75天/月×6天×（300%-200%）]，丁双喜请求的年休假工资中超过该5517.24元的部分，因缺乏事实及法律依据，本院不予支持。鑫月公司主张其应付的应休未休年休假工资为3609.2元，理据不足，本院不予支持。对于丁双喜所主张的违法解除劳动合同赔偿金的问题，鑫月公司以丁双喜因工作能力不符合岗位要求，不能胜任岗位工作为由，解除了与丁双喜的劳动关系，但其并未能对其所主张的解除事由举证予以证实，在其未能举证证明其解除与丁双喜之间的劳动关系存在合法依据的情况下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，鑫月公司理应向丁双喜支付违法解除劳动合同赔偿金41550元（13850元/月×1.5月×2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第四十七条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、惠州市鑫月实业有限公司应于本判决生效之日起五日内向丁双喜支付2016年6月份工资13850元。二、惠州市鑫月实业有限公司应于本判决生效之日起五日内向丁双喜支付应休未休年休假工资差额5517.24元。三、惠州市鑫月实业有限公司应于本判决生效之日起五日内向丁双喜支付违法解除劳动合同赔偿金41550元。四、驳回丁双喜的其他诉讼请求。五、驳回惠州市鑫月实业有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案为劳动争议案件，属于免收受理费范围。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 丁   金   亮代理审判员 张   淦   如人民陪审员 何   子   贤二〇一七年三月二十七日法官 助理 杨婉怡书记员赵瑶