湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2017���鄂09民终352号上诉人（原审被告）：魏琴华，女，1982年9月14日出生，汉族，住湖北省孝昌县。委托诉讼代理人：涂远钊，湖北山川律师事务所律师。代理权限：代为起诉、出庭应诉，进行法庭辩论；代为调查、收集、提供证据；代为调解；代为提起反诉或者上诉；代为承认、放弃变更诉讼请求；代为申请撤诉；起草代写法律文书；代为签收有关法律文书；代为申请执行。被上诉人（原审原告）：黎志强，男，1975年6月24日出生，汉族，住湖北省孝感市。被上诉人（原审被告）：杨得旗，男，1971年11月8日出生，汉族，住湖北省孝感市。被上诉人（原审被告）：聂银芳，男，1966年12月13日出生，汉族，住湖北省孝昌县。被上诉人（原审被告）：黄金国，男，1977年3月19日出生，汉族，住湖北省孝感市。被上诉人（原审被告）：陈运芝，女，1955年9月6日出生，汉族，住湖北省武汉市。上诉人魏琴华因与被上诉人黎志强、杨得旗、聂银芳、黄金国、陈运芝买卖合同纠纷一案，不服湖北省孝感市孝南区人民法院（2016）鄂0902民初2970号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人魏琴华的委托诉讼代理人涂远钊，被上诉人黎志强、杨得旗到庭参加诉讼。被上诉人聂银芳、黄金国、陈运芝经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏琴华上诉请求：1.依法撤销湖北省孝感市孝南区人民法院作出的（2016）鄂0902民初2970号民事判决；2.依法改判由杨得旗一人承担偿还黎志强19800元货款以及相应违约金或由杨得旗返还其净水器；3.由黎志强、杨得旗、聂银芳、黄金国、陈运芝承担本��一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院适用法律错误。本案应当适用《民事通则》第六十六条、《合同法》第四十八条、第四十九条的规定，而并非适用《民法通则》第三十条的规定。从合同交易外在看，零点烤吧是登记在魏琴华个人名下的个体工商户，后杨得旗提交了《合伙协议》给黎志强，但从合同协议第十条中的禁止行为中明确约定“未经全体合作人同意，禁止任何合作人私自以合作人名义进行业务活动”，黎志强明知零点烤吧是登记在魏琴华名下，明知杨得旗在没有其他合作人集体收取的证明、没有零点烤吧的公章的情形下，是没有权利代表零点烤吧与之签订合同，并且合作协议上没有任何一条规定杨得旗有权对外执行经营的规定。零点烤吧对外唯一的负责人就是合伙协议中最大的股东亦是零点烤吧营业执照上登记的法定负责人魏琴华，其他合伙人对外签订合同的行为根本就是无权代理。可见，对于该净水器的采购，是违背零点烤吧的意愿的，对于该货款或者货物，应当由杨得旗返还，而非由魏琴华承担连带赔偿责任。二、一审法院在认定事实的基础上是存在严重错误的。本案的买卖合同关系只存在于杨得旗与黎志强之间，其买卖合同不存在于黎志强与零点烤吧之间。本案中，其他四位合伙人（杨得旗除外）之所以对净水器的使用没有异议，首先，是因为该净水器的接收、安装都是杨得旗的安排下进行的，对于黎志强与杨得旗签订的采购协议并不知情，只知该净水器是杨得旗自己所提供的，就该债权债务关系存在于自己合伙人内部之间，不存在对外的债权债务关系，如当初知道有该采购协议的存在，魏琴华知道后立即让杨得旗予以拆除并返还；一审法院对本案的基础事实的认定存在严重偏差与错误。综上所述���一审法院存在基本事实的认定不清，适用法律错误，导致一审判决错误，恳请二审法院在查清事实的情形下予以改判。黎志强二审答辩称，不同意魏琴华的上诉意见，对于魏琴华的上诉，坚持主张一审的诉讼请求。杨得旗二审答辩称，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。黎志强一审诉讼请求：1.依法判令杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝立即给付所欠货款19800元及逾期违约金（计算至判决确定的履行之日止）；2.本案的诉讼费用由杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝承担。一审认定事实如下：2014年9月22日，杨得旗以零点烤吧的名义与黎志强经营的艾沃净水孝感专卖店签订了一份《商用净水设备采购协议》，向黎志强购买价值19800元的艾沃牌RO-26型净水器一台，双方在协议中对产品名称、规格、数量、金���、交货时间、运输方式、质量要求、验收标准、货款支付方式、质量保证条款、违约责任、争议解决等事项分别进行了约定。双方在设备采购协议第2条中约定：自本协议签订之后15日内乙方（艾沃净水孝感专卖店，以下同）向甲方（零点烤吧，以下同）交付本协议约定的全部产品，交付并完成外观品质验收后2日内安装完毕，确保全部产品正常启动和投入使用；协议第5条约定：甲方应在本协议签订之日起3个工作日向乙方支付合同总金额的50%即人民币9900元作为合同定金，本协议约定产品交付甲方之日起3个工作日内甲方应向乙方支付合同总金额的40%即人民币7920元，产品验收合格之日起3个工作日内甲方应向乙方支付合同总金额的10%即人民币1980元；合同第7条约定：甲方未能按期向乙方支付价款，每逾期一日甲方应向乙方支付相当于应付价款千分之二的违约��，并赔偿乙方的损失，如乙方延期交付本协议约定产品的，每延期一日应当向甲方支付延期交货产品总价款千分之二的违约金。双方签订合同后，黎志强履行了合同约定的交货、安装、调试等义务，但杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝一直未向黎志强支付净水器货款，后经黎志强多次索要未果，以致成讼。另查明，艾沃净水孝感专卖店经营者为黎志强。2014年6月26日，杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝签订了一份餐饮业合作经营协议书，杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝合伙经营位于孝感市城站路百佳宏业商城的仟百味美食广场、零点音乐餐厅，负责人为魏琴华，后杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝在工商部门注册登记了“孝感市城区零点烤吧”字号，登记注册类型为内资个体，负责人为魏琴华；2016年4月12日，零点烤��在工商部门办理了注销登记。一审法院认为，本案属于买卖合同纠纷。根据一审庭审及双方当事人提供的证据材料，归纳本案的争议焦点如下：1.黎志强与杨得旗签订的采购协议对聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝是否具备约束力？2.黎志强、杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国约定的违约金应当如何计算？一、关于杨得旗签订的采购协议对聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝是否具备约束力的问题。一审法院认为，杨得旗以零点烤吧的名义与黎志强签订了《商用净水设备采购协议》，该协议是双方真实意思的表示，内容不违反法律规定，因此该协议合法有效，双方均应按该协议的约定行使权力和履行义务。依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条第二款的规定，“合伙人可以推举负责人，合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担���事责任”。本案中杨得旗以零点烤吧的名义与黎志强签订《商用净水设备采购协议》购买商用净水器用于零点烤吧的经营使用，该行为属于为实现合伙目的而进行的经营活动，且在该净水器安装使用过程中，聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝均未对此提出异议。因此，聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝作为零点烤吧的合伙人，均应当承担相应的民事责任，受到该采购协议的约束。故一审法院对魏琴华提出的黎志强与杨得旗签订的《商用净水设备采购协议》未经魏琴华和其他合伙人授权，在该情况下签订的采购协议属于无效行为的答辩意见依法未予采信。魏琴华提出净水器买卖合同关系发生于零点烤吧与杨得旗之间，杨得旗已领取了相应的款项，双方的权利义务已经完全履行终结的答辩意见，因魏琴华提交的证据不能证明其上述答辩意见，故一审法院对此答辩意见依法未予采信。魏琴华提出杨得旗存在逃避清算义务的行为，应承担更多的清算债务的答辩意见，因魏琴华与杨得旗以及其他合伙人之间的清算行为属于另一民事法律关系，与本案诉争的买卖合同关系无关联性，故一审法院对该答辩意见依法未予采信。杨得旗提出其与黎志强已协商按照6000元的租赁价格使用净水器，并由黎志强收回净水器的答辩意见，因杨得旗在本案诉讼中未提交相应的证据以证明其上述答辩意见，故对该答辩意见依法未予采信。在黎志强已按协议的约定履行了交货、安装、调试等合同义务的情况下，杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝应当按协议约定履行其付款义务，杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝未按合同约定按时支付货款是造成此纠纷的主要原因，应承担相应的民事责任。故一审法院对黎志强要求杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝支付所欠货款19800元的诉讼请求依法予以支持。二、关于违约金应当如何计算的问题。一审法院认为，黎志强与杨得旗在双方签订的《商用净水设备采购协议》中对延期付款的违约金及计算方法进行了明确约定，是双方当事人真实意愿的表示，应受法律保护，但双方约定的日千分之二计算违约金其标准过高，违反了公平原则和诚实信用原则并导致双方利益严重失衡，一审法院依法应当予以调整。综合考虑本案黎志强的实际损失情况、杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝的过错程度、尚欠货款金额以及双方签订的《商用净水设备采购协议》约定的逾期付款违约金标准等因素，对于黎志强主张的违约金数额应当以所欠货款19800元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准进行计算（按2015年贷款基准年利率5.1%上浮30%），该违约金自应付款之日起计算至判决履行之日止，其数额为2934.96元。综上所述，杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝应共同偿付黎志强货款19800元及违约金2934.96元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条第二款、第三十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十二条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝共同偿付黎志强货款19800元及违约金2934.96元，合计22734.96元。二、驳回黎志强的其他诉讼请求。上���应付款项，于判决生效后五日内付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费368元，由杨得旗、聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝负担。魏琴华、黎志强、杨得旗二审均未提交证据。经审理查明，原审查明事实属实。本案焦点问题：案涉的货款是否应由杨得旗一人偿还。本院认为，杨得旗以零点烤吧的名义与黎志强签订《商用净水设备采购协议》系双方真实意思表示，双方均应按协议的约定行驶权利和履行义务。依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十七条的规定：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。杨得旗购买商用净水器用于零点烤吧的经营使用，该行为属于实现合伙目的而进行的经营活动，且该净水器安装及使用过程中，聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝均未对此提出异议。故零点烤吧应承担《商用净水设备采购协议》的合同义务。因零点烤吧已经相关部门注销登记，依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条、第九十二条的规定，合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。因此，聂银芳、魏琴华、黄金国、陈运芝作为零点烤吧的合伙人，均应当承担相应的民事责任，受该采购协议的约束。魏琴华上诉提出“净水器买卖合同关系发生在黎志强与杨得旗之间、与零点烤吧无关，散伙时杨得旗已经领取了相应的款项”的理由，魏琴华一、二审均未提交相关的证据予以证明，其上诉请求本院予以驳回。综上所述，魏琴华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理恰当��依法应予维持。适用法律除《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》相关条款外，本案涉及合伙债务，应当同时适用《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费368元，由上诉人魏琴华负担。本判决为终审判决。审判长  石仁礼审判员  汪书力审判员  代绍娟二〇一七年三月二十八日书记员  张 依附：适用法条《中华人民共和国合伙企业法》第三十七条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。第九十二条合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。