湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0112民初2194号原告石军。委托代理人黄春安，湖北东吴弘泰律师事务所律师。原告张永胜。委托代理人黄春安，湖北东吴弘泰律师事务所律师。被告武汉贻天运输有限责任公司。法定代表人童继峰，总经理。委托代理人张君，公司员工。第三人童继峰。第三人董永刚。原告石军、张永胜诉被告武汉贻天运输有限责任公司（以下简称武汉贻天公司）、第三人童继峰、董永刚公司解散纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告石军、张永胜及其共同委托代理人黄春安，被告武汉贻天公司的委托代理人张君，第三人董永刚到庭参加诉讼，第三人童继峰经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告石军、张永胜向本院提出诉讼请求:1、解散被告武汉贻天公司；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2006年7月1日，两原告和第三人经协商一致同意合伙经营黄砂业务。合伙组织由第三人童继峰负责，两原告与第三人董永刚共同参与经营管理和日常业务，合伙人以现金方式出资作为合伙组织的流动资金，每年度进行财务结算，按合伙人投资比例分担亏损、分享利润。2006年7月4日，原告石军和第三人童继峰各出资现金100,000元，第三人董永刚以黄砂款100,000元折抵出资，原告张永胜以黄砂款53,000元折抵出资，以原告张永胜经营的个体经营户武汉市东西湖区永升建材经营部名义对外进行民事活动。2007年4月30日和2008年1月1日，各方经协商后一致同意并两次以合伙期间的盈利资金为来源各自增加出资40,000元和100,000元。至此，原告石军、第三人童继峰和第三人董永刚出资额分别为240,000元，原告张永胜出资为193,000元。2008年1月25日，各方共同登记注册成立了武汉贻天公司。登记事项中公司股东为两原告、两第三人。第三人童继峰为执行董事，出资额200,000元，两原告和第三人董永刚各自出资额100,000元。公司成立后，主要以该公司名义对外从事经营。2008年6月18日，第三人董永刚退出公司，不再为公司股东，公司退还了其第一次出资款100,000元，并向其分配了利润200,000元，但未办理股东变更的工商登记手续。2008年10月8日至10日，两原告及第三人童继峰从公司经营利润中领出第一次出资款，其中原告石军和第三人童继峰各100,000元，原告张永胜53,000元。至此，两原告与第三人童继峰在公司的实际出资只剩增加的出资款各140,000元。2008年10月31日，两原告和第三人童继峰又以公司利润各自增加出资160,000元。至此，各自实际出资额均为300,000元，各占公司1/3股权。2006-2008年度，公司每年都进行了财务结算，同时按先前合伙协议约定的比例取得了经营利润年度分配。至2008年底，经过原告与第三人童继峰共同核定账目，合伙期间账目利润余额为68,260.48元。至2010年底，第三人童继峰作为公司执行董事，把持了公司的管理，掌管公司财务账目和资金。既不按原告要求公开公司经营期间财务账目，也不依照公司章程约定召开年底股东会议至今已8年。又不分配公司年度经营利润，致使原告无法详细了解公司经营情况和财务情况，不能取得公司正常利润分配，导致公司的经营和运作事实上处于完全停止状态。经审计，公司2009-2010年未分配利润为2,466,701.75元，此款项全部由第三人童继峰实际掌管控制。另第三人童继峰对2008年9月1日走马岭街道退还的税款66,148元也予以侵占。至今，第三人童继峰实际掌握公司资产达2,601,110.23元。两原告就召开公司股东会、分配经营利润和公司解散清算事宜多次与第三人童继峰协商，均被其拖延和拒绝。从2010年至今，公司事实上处于停止运营状态，第三人童继峰不依照原告要求和公司章程以及公司法规定公开财务账目，召开股东会，不向原告分配经营利润，不组织进行公司清算，侵害了两原告的股东权利，也使公司经营管理发生严重困难，公司继续存续将会使原告股东权利遭受更大损失。被告武汉贻天公司辩称，被告经营管理未发生严重困难。原告及第三人都是多年的街坊邻居，平时关系较好且内部管理松散，平时相关事务都是私下沟通。其均认为没有必要、也没有任何股东提出过召开正式股东会。从被告公司2008年成立至今仅开过一次正式股东会的历史习惯可以印证。这种历史习惯不属于法律规定的无法召开股东会、不能做出有效决议的情况。原告也没有提供证据证明曾提出召开股东会的要求。内部经营管理一直是按这种方式运作，不存在侵害股东的行为及管理发生严重困难。被告对外没有贷款及到期债务，经营活动尚未完全停止，不能因为暂时不盈利而支持股东要求解散的请求，且继续存续不会使原告利益受到重大损失。现阶段虽然被告股东之间失去对话协商和信任的基础，但解散并非唯一途径，原告可以向被告要求给予财务会计报告以及会计账目等进行查阅，行使相应的股东知情权。还可以通过要求公司或控制股东收购股份，甚至对外转让股权的方式退出公司，以彻底解决股东之间长期存在的分期与冲突。原告此前两次针对被告和第三人童继峰的起诉、撤诉也证明其之间的矛盾冲突并没有达到法律规定的严重程度，被告股东的冲突可以通过对话协商解决，不是必须通过判决解决。原告提供的证据不足以证明已经穷尽了内部救济手段，也不能证明被告目前存在的僵局通过其他途径不能解决。公司法立法本意是希望公司通过公司自治、股东自治等方式解决股东之间的僵局，只有在穷尽一切可能的救济手段仍不能化解时，才赋予股东请求强制解散公司的权利。综上，被告要求驳回原告的全部诉讼请求。第三人董永刚陈述，其此前已于2008年退伙，不清楚原告所述事实，但同意解散公司。第三人童继峰经本院合法传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩状及证据。经审理查明，武汉贻天公司注册成立于2008年1月25日，企业工商登记信息载明：公司注册资本500,000元；法定代表人童继峰，执行董事；股东张永胜出资额100,000元，股东石军出资额100,000元，股东董永刚出资额100,000元，股东童继峰出资额200,000元。武汉贻天公司《章程》主要约定：股东会为公司最高权力机构，由全体股东组成。股东按照出资比例行使表决权。股东会会议分定期和临时会议，定期会议原则上定为每年召开一次，监事或持有公司股份10%以上的股东可以提议召开临时会议。股东会对公司增加和减少注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式作出决议时必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。执行董事任期每届三年，连选可以连任，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务，因特殊原因要解除的，须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司设经理，负责公司日常管理工作，经理由股东会聘任或解聘，选举张永胜为经理。公司设一名监事，选举石军为公司监事。公司会议年度为公历一月一日至十二月三十一日，每一年度终了时应制作财务会计报告，并依法经审查验证。报告应包括：1、资产负债表；2、损益表；3、财务状况变动表；4、财务情况说明书；5、利润分配表。在每下会计年度终了三十天内，应将财会会计报告送交各股东。公司分配当年税收后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。公司有下列情形之一的可以终止：1、营业期限届满；2、股东会议解散；3、公司合并或者分立需要解散；4、因违反国家法律、法规，危害社会公共利益，被依法撤销；5、因不可抗力因素发生，导致公司无法继续经营；6、依法宣告破产。公司依前条终止的，应在十五日内成立清算组，清算组由股东组成。《章程》还对武汉贻天公司其他相关事宜进行了约定。因股东间对公司经营期间的财务账目及盈余分配等争议，石军、张永胜曾分别于2014年6月27日、2014年11月28日以公司盈余分配纠纷、合伙协议纠纷为由诉讼来院，请求后均撤回起诉。2016年6月6日，石军、张永胜再次诉讼来院，请求解散公司。本案在审理中，武汉市东西湖区工商行政管理局于2017年1月11日吊销了武汉贻天公司营业执照。本院认为，根据公司章程及工商登记，原告石军、张永胜合计持有被告武汉贻天公司40%的股权，依法享有解散公司的请求权。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条之规定，公司被行政机关吊销营业执照是公司解散事由之一。有限责任公司因被吊销营业执照而解散的，股东作为清算义务人即应组织对公司进行清算。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条规定，公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组开始自行清算，逾期不成立清算组进行清算的、虽成立清算组但拖延的、违法清算可能严重损害债权人或股东利益的，债权人未提起清算申请，公司股东可以申请人民法院指定清算组对公司进行清算。本案中，被告武汉贻天公司诉讼中已依法由工商行政管理部门行政强制解散，其解散已成事实，无需人民法院再行裁判确认。经本院释明，原告石军、张永胜坚持诉请人民法院判令解散公司，属对公司的重复解散，故本院对原告石军、张永胜的诉讼请求，不予支持。原告石军、张永胜可依照前述法律规定另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条、第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：驳回原告石军、张永胜的诉讼请求。案件受理费8,800元，由原告石军、张永胜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费8,800元，款汇武汉市中级人民法院。户名：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户行：农行武汉民航东路支行；上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李振华人民陪审员  徐 超人民陪审员  王燕常二〇一七年三月二日书 记 员  李程程