广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)粤01刑终2218号原公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐忠林，出生地甘肃省兰州市，住甘肃省兰州市城关区。因本案于2015年11月16日被羁押，同年11月17日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现被羁押于广州市越秀区看守所。上诉人（原审被告人）谭家照，出生地广东省广州市，住广东省广州市花都区。2013年3月14日因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被广州市花都区人民法院判处有期徒刑一年零四个月，2014年6月24日刑满释放。因本案于2015年11月16日被羁押，同年11月17日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现被羁押于广州市越秀区看守所。广州市越秀区人民法院审理广州市越秀区人民检察院指控原审被告人徐忠林、谭家照犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月25日作出（2016）粤0104刑初370号刑事判决。原审被告人徐忠林、谭家照不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查全案卷宗材料和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年11月16日，同案人郑雾霞接到购毒人员丘某求购300克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”××的要求后，通过手机、手机短信与贩毒人员徐忠林联系。在得到被告人徐忠林同意从其上家处购进毒品转卖给郑雾霞的表态，并商定由徐忠林以每包甲基苯丙胺（50克××2000元的价格贩卖给郑雾霞后，郑雾霞与丘某商定由郑雾霞以每包甲基苯丙胺3000元的价格转卖给丘某。2015年11月16日下午，郑雾霞带丘某在广州市白云区新市的某路边与徐忠林见面。徐忠林在向丘某收取购毒定金500元后，根据其上家阿某甲的指引，带郑雾霞与丘某去至广州市白云区石井城市广场C区门口。随后，徐忠林、丘某先后进入阿某甲指派的运送毒品人员被告人谭家照所驾驶的汽车内。在该车内，丘某按徐忠林的要求将部分购毒款4000元交给徐忠林清点后，由徐忠林转交谭家照。徐忠林从谭家照提供的放置有4包毒品的黑色塑料袋中，取走1包毒品（经鉴定，该包毒品共净重49.63克，检出甲基苯丙胺成分××后，余下的3包毒品（经鉴定，该3包毒品共净重149.67克，检出甲基苯丙胺成分，含量为59.1%××由丘某收取。交易完成后，谭家照、徐忠林及同案人郑雾霞被公安人员人赃并获，另外从谭家照、徐忠林身上各缴获作案工具手机1部。原审判决认定上述事实，有下列证据证实：1.证人丘某的证言：2015年11月16日12时30分许，我在广州市广园西路王圣堂大街70号公用电话亭使用8650×××3的电话打了阿某乙（经辨认为同案人郑雾霞××159××××8466的电话，我说要购买毒品，阿某乙就答应了。随后，我就出发，在广园西路王圣堂村乘坐出租车去到广园西路白云区妇幼保健院的路口见到了阿某乙。阿某乙打了电话给阿某丙。随后我和阿某乙去到新市的某路边，见到了阿某丙（经辨认为被告人徐忠林××。当时，阿某丙要求我先给购买毒品的定金，我就给了阿某丙500元。随后，阿某丙和阿某乙带我乘坐出租车来到了石井城市广场门口。我们下车后，看见阿某丙上了城市广场对出人行道的一辆小轿车。过了一会儿，阿某丙招手让我上车，我就上了那辆车。当时车上有阿某丙和另外一名光头男子（经辨认为被告人谭家照××，我和阿某丙坐在后座，光头男子坐在驾驶位置。我坐下后，我们就开始进行毒品交易。当时阿某丙叫我给钱。我拿出之前准备好的4000元给了阿某丙，阿某丙接过钱后开始数钱，随后将该4000元给了光头男子。我拿了光头男子的一个黑色塑料袋里3包毒品后离开。我刚下车，就有警察过来对我们四人进行检查，我就把我购买的3包毒品交给了警察。随后警察把我们四人带到派出所。2.同案人郑雾霞的供述：2015年11月16日12时30分许，我接到了朋友大姐（经辨认为证人丘某××的电话，大姐说要购买冰毒300克。我答应了并叫她来找我。过了不久，大姐就去到广园西路白云区妇幼保健院对出的路边找到我。我就用我的电话打给阿某丙，说有人要购买冰毒，阿某丙说冰毒价格是一克40元，阿某丙叫我们去新市找他。随后，我和大姐乘坐出租车来到了新市的某间中国银行门口找到了阿某丙。阿某丙说要大姐先给定金，大姐就给了阿某丙500元。随后阿某丙带我和大姐乘坐出租车去到了石井城市广场门口，我们三人下车后，由于我是带着小孩的，当时孩子较饿，我就喂孩子吃鸡蛋，而阿某丙和大姐就走开了。过了一会儿，就有警察过来向我了解情况。当时，我报给大姐冰毒的价格是3000元一包，每包重量是50克，即60元一克；阿某丙报给我的价格是每包2000元，每包重量也是50克。我和阿某丙通电话之后还发了信息，告诉阿某丙大姐购买冰毒的价格。如果交易成功，我每包冰毒可以赚取的差价是1000元。我和大姐在新市的银行见到了阿某丙后，阿某丙当时就对大姐说，交易的时候大姐给4000元就行了，剩下的钱等交易完成后再给阿某丙或者我。3.被告人谭家照在侦查阶段的供述：2015年11月16日12时许，我接到老板阿某甲的电话称有人要购买冰毒，他要我去找她拿冰毒再去交易给别人。我按阿某甲的指示，去到白云区人民医院附近的路边，从一名男子处拿了一个装有冰毒的黑色塑料袋。之后，我按照阿某甲的指示，自己驾车去到石井城市广场对出的路边，等待购买冰毒的人。约半个小时后，一名穿黑色上衣的男子（经辨认为被告人徐忠林××向我靠近，我觉得他就是要购买冰毒的人，我就和他打招呼，他说是阿某甲介绍过来的，我就叫他上了我的小轿车。上车后，我就把我之前拿的塑料袋给了该黑衣男子，他当时打开了塑料袋检查，我看见袋里有4包用白色塑料袋装着的冰毒，而黑衣男子说买家要3包，我见他自己从黑色塑料袋里拿出1包冰毒。随后，该黑衣男子叫了一个女子（经辨认为证人丘某××上了我的车。黑衣男子向该女子拿钱，女子就给了该黑衣男子一叠钱，该男子数完钱后，就把钱给了我。之后，他们就准备下车离开，这时就有警察到场。阿某甲是我的老板，我帮她带过冰毒给买家，她会给我奖金。阿某甲叫我交货给“外省男子”买家，收齐买家给付的4000元。我有400元做酬劳。4.被告人谭家照在庭审中供述：阿某甲叫我拿冰毒到城市广场等人，称会有一个高高的男子找我。阿某甲要我收该男子4000元。案发时，被告人徐忠林上车后，说他是阿某甲叫他来的。我就把冰毒给了他。他就打开（装冰毒的××袋子看了看后，就叫了一个女人（证人丘某××上车。丘某上车后，把钱给了徐忠林。徐忠林点数后就把钱递给我，并说：帮他把4000元交给阿某甲。5.被告人徐忠林在侦查阶段的供述：2015年11月16日中午，我接到了朋友阿某乙（经辨认为同案人郑雾霞××的电话，她说有人要购买300克冰毒。我就打电话给阿某甲，最后阿某甲确认有4包冰毒出售，重量约200克，出售的价格是1包1800元。随后，阿某乙就和一名长裙女子（经辨认为证人丘某××去到新市找我。由于当时阿某甲说要先收定金，我就向那名长裙女子拿了500元。之后，阿某甲让我们到石井进行交易。我就带长裙女子和阿某乙来到了广州市白云区石井城市广场对出路口。在路边我找到了驾驶小汽车的光头男子（经辨认为被告人谭家照××。当时，我先上了车。上车后，光头男子就把一个黑色塑料袋放在汽车挡位旁边，我就叫长裙女子上车。长裙女子上车后，我就把装有冰毒的黑色塑料袋递给她，然后叫她给钱，该女子拿了4000元出来。我就从黑色塑料袋里拿出了1包冰毒放在我的屁股旁边，然后就帮忙点数该女子交的钱。光头男子收钱后，当我们打算离开时，警察就来了，把我们带到派出所。长裙女子购买冰毒的价格是1包3000元，她共购买3包，总价是9000元。长裙女子实际共交了4500元，还欠一半的钱，但那是她与阿某乙的事了。我在车上从黑色塑料袋里拿了1包冰毒放在我的座位旁边，打算自己拿这包冰毒。6.中国移动通信客户详单，证明：被告人徐忠林与同案人郑雾霞于2015年11月16日的通话及于2015年11月13日、16日手机短信联系的情况。7.同案人郑雾霞的手机短信截图，证明：被告人徐忠林与郑雾霞于2015年11月13、16日就转手倒卖毒品事宜的商议过程。其中郑雾霞于11月13日22时许询问徐忠林“你什么时候有，现在能搞到点吗？我很想谈成这件事，这是每个星期都要的”，徐忠林回复“现在没有，早上有7百个，这个人是个大上家平常虽时都有2千在家就这次没货了，如果早上你给我电话那时还有7百下午就没了。下星期看有没有”、“他每星期都要急什么，是你的生意也跑不了。现在拿成条的人多了”。郑雾霞问“一条是多少个？”徐忠林答“一条一千个，一合50个，白的一版345克，知道吗？现有一合要不要，快”郑雾霞称“最少要一百才要”。11月16日11时至12时许，徐忠林对郑雾霞称“花都一个人有一合2000，商量最低1900”，郑雾霞回复“我跟人家谈好3000一盒，钱给你们，你们再给回我，知道吗？”。8.抓获经过，证明：2015年11月16日15时许，民警在广州市白云区石井城市广场C区门口将贩卖毒品的被告人谭家照、徐忠林和同案人郑雾霞抓获归案的情况。9.现场勘验检查记录，证明：案发现场、涉案物品的情况。10.案发现场、毒资、涉案毒品的照片。11.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明：公安人员在被告人谭家照身上缴获三星手机1部、从谭家照驾驶的汽车上缴获4000元；在被告人徐忠林身上缴获VIVO牌手机1部及在谭家照汽车上缴获徐忠林丢弃的白色晶体1包。12.接受证据清单，证明：公安机关从证人丘某处接受疑似毒品的白色晶体3小包。13.化验检验报告，证明：证人丘某手上的白色晶体3包，净重149.67克，检出甲基苯丙胺成分，含量为59.1%；被告人谭家照驾驶的小汽车后座上的白色晶体1包，净重49.63克，检出甲基苯丙胺成分。14.证人丘某分别从3组12张照片中辨认出被告人谭家照、徐忠林、郑雾霞。15.被告人徐忠林分别从3组12张照片中辨认出被告人谭家照、郑雾霞、证人丘某。16.被告人谭家照分别从2组12张照片中辨认出证人丘某、被告人徐忠林。17.同案人郑雾霞分别从2组12张照片中辨认出被告人徐忠林、证人丘某。18.被告人谭家照、徐忠林的户籍材料，证明：该两人的身份情况。19.刑事判决书等前科材料，证明：被告人谭家照的累犯情节。原审判决认为，被告人徐忠林、谭家照非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。谭家照在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。谭家照是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。谭家照归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决如下：一、被告人徐忠林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产三万元；二、被告人谭家照犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年十个月，剥夺政治权利三年，并处罚金一万元；三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺、作案工具手机（详见扣押清单××，予以没收，其中毒品甲基苯丙胺予以销毁（本判项由扣押机关执行××。原审被告人徐忠林以原审判决认定毒品交易的数量有误，量刑过重为由提出上诉。原审被告人谭家照以原审判决量刑过重为由提出上诉。经审理查明，原审判决认定上诉人徐忠林、谭家照共同贩卖毒品甲基苯丙胺的事实清楚，有经原审庭审出示并质证的相关证据证实，本院予以确认。二审期间二上诉人均未提供新的证据。对于二上诉人提出的上诉意见，本院经审查认为：1.证人丘某的证言证实其除按徐忠林的要求支付购毒定金500元外，在购毒现场又按徐忠林的要求将原来准备的4000元交付给徐忠林，随后收取了所购毒品甲基苯丙胺3包；上述4000元由徐忠林清点无误后转交给谭家照，同案人郑雾霞的供述也证实丘某按徐忠林的要求先行支付了购毒定金500元的事实，同时郑雾霞还供认徐忠林在交付毒品前告知丘某交易时只需支付4000元，购毒余款待交易完成后再支付给徐忠林或郑雾霞；徐忠林在侦查阶段的供述除承认自己从阿某甲处取毒品并把其中3包毒品转卖给丘某外，还证实丘某实际只交付了4500元购毒款，尚欠4500元，但该欠款为丘某与郑雾霞之间的事。故上述证据能相互印证，原审判决据此认定上诉人徐忠林、谭家照等人将3包毒品甲基苯丙胺149.67克以总价9000元的价格贩卖给丘某的事实清楚，并无不当，故上诉人徐忠林的上诉意见据理不足，本院不予采纳。2.本案系由举报人提出购买毒品而引发，二上诉人在举报人提出购买毒品后为牟取利益积极回应，将毒品甲基苯丙胺贩卖给举报人，因此二上诉人的行为构成贩卖毒品罪；二上诉人参与贩卖毒品甲基苯丙胺的数量超过50克，依法应当适用“十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的量刑幅度予以处罚。原审判决根据二上诉人的犯罪事实、后果、认罪态度及在共同犯罪中的作用，和各自具有的法定从重、从轻等情节，在法定幅度内分别对二上诉人予以的量刑适当，并无过重。综上所述，本院认为，上诉人徐忠林、谭家照共同贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人谭家照在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人谭家照是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人谭家照归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，对二上诉人的量刑适当，审判程序合法，应予维持。二上诉人提出的上诉意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一××项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄理审判员  杨毅审判员  黄坚二〇一七年三月一日书记员  翟露