河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0305民初1831号原告（反诉被告）：洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司，住所地：洛阳市西工区中州中路56号。法定代表人：姚振威。委托代理人：朱少军、麻红启，河南大鑫律师事务所律师。被告：洛阳泰盈置业有限公司，住所地：洛阳市宜阳县城关镇民北路（幸福树电器二楼）。法定代表人：肖芳；职务：董事长。委托代理人：赵书林，男，1962年12月2日出生，汉族，大专文化程度，河南宜阳县人，洛阳泰盈置业有限公司员工，住河南省宜阳县。原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司（以下简称新都汇公司）与被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司（以下简称泰盈公司）为委托合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司的委托代理人朱少军、麻红启，被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司的委托代理人赵书林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司向本院提出诉讼请求称：1、被告支付原告2014年10月至2015年2月的月费人民币890000元；2、被告支付欠付的招商费用人民币571294.8元；3、被告支付上述第一项合计金额890000元为基数的逾期滞纳金每日按0.3%计算至被告实际偿清之日；4、本案的诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2013年3月21日，新都汇公司与河南新辉杰置业有限公司签订洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同，合同约定由新都汇公司就该项目提供项目策划定位、招商代理服务，河南新辉杰置业有限公司以月费、招商代理佣金的形式向原告支付相关费用。并在合同第九条第一款第五项约定有违约责任。合同签订后，新都汇公司按约定履行了相应的义务。2014年4月29日，河南新辉杰置业有限公司向新都汇公司发送通知告知自2014年4月15日起双方合同的权利义务由泰盈公司承担。新都汇公司与泰盈公司继续按合同履行。2014年10月起泰盈公司开始拖欠费用，截止2015年2月已经拖欠月费89万元，滞纳金987150元，招商佣金拖欠571294.8元。泰盈公司累计拖欠2448444.8元。经新都汇公司多次催要，被告以各种理由拒付。为维护新都汇公司权益，故诉至贵院，望判如所请。被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求，其要求没有事实根据和法律依据。请求依法驳回原告对我方的起诉。对原告的诉讼，我们依照民事诉讼法相关规定提出反诉，并有权要求被反诉人退还费用并赔偿损失。被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司向本院提出反诉请求称：1、依法解除原被告2013年3月2日签订的招商代理合同；2、被告返还收取原告的合同月费等共计3240000元；3、被告赔偿原告损失；4、本案本诉与反诉费用由被告承担。事实和理由：2013年3月21日，泰盈公司为了自己开发的24000平方米的广场顺利满铺招商，在新都汇公司承诺自己有3万多个商户资源，每年租金可带来1300万元左右可观利益的前提下，双方签订了独家项目策划定位、招商代理合同，合同签订后，新都汇公司并未将自己所谓的商户招到宜阳来，哪怕来百分之一，也不至于现在处于空空如也。在泰盈公司每月支付新都汇公司月费18万元，共计324万元后，开业时间一拖再拖，事实证明新都汇公司的欺诈行为和骗取泰盈公司月费的目的。泰盈公司先定于2014年5月1日开业后推至10月1日，再推至2015年元月1日开业。在泰盈公司定于2015年1月1日开业的前夕不辞而别，致使商场至今处于瘫痪状态，其招进的20多户商户至今未收取分文房租，并占用房屋两年不退房，商户并起诉因不能开业而要求解除合同、赔偿损失、退还保证金和押金，致使泰盈公司的商场至今瘫痪，项目没有分文收入，连铺面也被占有而无法出租，这一切责任均是由新都汇公司向商户乱承诺造成的。现新都汇公司要求泰盈公司再支付200余万元的费用，于理不通，于法无据，双方所签订的合同目的始终无法实现。现泰盈公司要求新都汇公司退所收取的费用并赔偿损失，同时保留另案起诉赔偿其他损失的权利。反诉人保留另案起诉反诉被告人违约给反诉人造成两年24000平方米商城未开业造成的重大经济损失（按协议反诉原告人每年应收租金1370万元）。以及商户要求赔偿之损失200万元及二次装修改造工程花费400多万元和宣传费用100万元权利。原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司辩称：签订的合同已经履行完毕，开业的日期推迟是因为被告方工程进度缓慢，达不到开业的要求。开业日期从2014年5月1日推迟到2014年10月1日，又推迟到2015年1月1日，原告的招商第一次达到了126%，之后因为工程没有完工，而且被告方找的工程队以拖欠工程款为由，停工2个月之久。并且在宜阳举行了讨要工程款的游行，导致招商工作延期及退租。原告又进行了第二次招商，招商后仍达到了130%，后期由于一直没有开业，商户陆续的退租，而原告已经按照合同完成了招商工作，而造成不能开业及退租的原因只能归责于被告。原告在被告拖欠月费及佣金的情况下仍然坚持工作，一直到2015年2月份在多次告知被告的情况下，才退出了场。2、双方签订的合同已经履行完毕，答辩人的招商工作也已经完成，不存在解除合同情势变更的情况。在原被告的发函回函中，被告也认可原告方的工作，并认可拖欠原告方2014年—2015年的月费及佣金，并列出了付款计划，但只按照计划支付了1万元，之后一直拖欠。在原告起诉之前，双方一直在协商付款，在起诉之前被告也没有提出过解除合同和情势变更的要求。请求依法驳回被告的反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案的证据和事实，本院认定如下：2013年3月21日，河南新辉杰置业有限公司（甲方）与新都汇公司（乙方）签订《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》，新都汇公司负责为河南新辉杰置业有限公司开发的位于宜阳县“鑫都汇”商业项目在国内之独家项目策划定位及招商代理，合同第二条约定的委托内容主要为：乙方负责为该项目选择租赁对象，与目标客户安排会面开展磋商，并根据需要安排实地考察；负责全程谈判目标商家，并负责签订招商合同；制定招商方案并实施；负责协助开展项目的选择推广建议工作；协助完成商业规划方案；协助甲方确认的物业管理服务公司收取租赁押金和租金；其他双方书面认可的委托事项。合同第五条第九款约定：乙方代理招商目标任务为项目开业时（具体开业时间由甲方确定工程节点后确认）完成商铺入住率不少于90%（按面积划分比率），开业后6个月商铺使用率达到98%以上按面积划分比率）。合同第七条约定：乙方利益，第一款为：甲方同意给予乙方人民币叁拾万元整作为前期项目业态策划定位费用，在合同签订后3日内支付人民币贰拾万元整，乙方承诺在45个工作日提交定位报告，甲方确认乙方书面报告后，将剩余部分款项一次性支付完毕；第二款为自乙方驻场开始，次月的15日甲方同意给予乙方人民币壹拾捌万元整每月的项目跟进月费直至本项目开业为止，乙方同时应开具相应发票；第三款为乙方在本项目出租的商铺，按租赁合同的1.2个月租金计算佣金；第四款为甲方同意在正式租赁合同签订并获得首期不少于三个月租金受益后（租金受益包含1个月租金和2个月等同租金额的押金），乙方对该租赁合同中指定房地产的出租即告完成，即可获得本合同所规定的全部代理佣金，自签订本合同生效日起，招商工作进展达到率为30%结算一次，招商工作进展达到率为60%结算一次，上述两次结算按照应付佣金的60%进行支付，剩余部分在项目开业且开铺率不低于90%时一起全部支付完毕，乙方向甲方提供招商完结报告数据，甲方审核确认后，五日内将佣金支付给乙方，乙方在收到甲方转来的代理佣金后应开具发票。第五款为因客户签订认租书之后违约而没收的定金，甲方同意以所没收定金的30%作为服务费支付予乙方。合同第八条委托期限及要求，第一款为甲方承诺乙方为甲方在国内之独家招商代理及商管营运顾问，委托期限至项目正式开业止。合同第九条违约责任，第一款，双方约定，甲方有下列情况之一属违约并承担责任，第四项为甲方拖欠乙方代理费及其他约定费用超过一个月时；第五项为甲方同意在约定付款期限内未能付款给乙方的，逾期每日按欠付款总额0.3%支付滞纳金。2014年4月29日，河南新辉杰置业有限公司向新都汇公司发送通知函一份，主要内容为：由于内部股权更变原因，自2014年4月15日起，泰盈公司将取代河南新辉杰置业有限公司成为《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》的一方，其将获得合同下原来我方拥有的各种权利和利益，以及承担合同下原来我方承担的各种义务和责任。后，泰盈公司与新都汇公司继续履行《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》。2014年12月30日，新都汇公司向泰盈公司发送《关于月费拖欠及人员撤场的函》，主要内容为：贵司已支付我司2014年1-9月份月费，尚欠10、11、12月三个月月费未付，计53万元（10月份月费已付1万元）。另欠60%招商率的一半佣金266960.16元，两项共计欠费796960.16元。鉴于以上费用拖欠的事实，我司虽曾于12月20日口头告知结算要求，但截至目前，贵司未有履行。根据我司的相关制度，我司不得已将于2015年1月1日撤回全部工作人员。由此出现的后果，由贵司承担。2015年1月2日，泰盈公司向新都汇公司发送《函》，主要内容为：我公司受全市金融市场动荡的影响，正常的资金运转一度出现一些意想不到的困难，迟滞了本应按期向贵公司拨付月费的承诺，给贵公司造成了不小误解，望贵公司给予充分谅解。……。按目前进度预测，（1）商业贷款月内部分到位，月底即可全部到位，农历春节前我司即可一次性支付之前所欠贵司费用796960.16元（佣金具体金额需双方财务核实签字）及2015年元月费月费；（2）若商业贷款未能兑现，按揭款三个月左右可实现全部兑现，2015年4月30日前，我司将分三次支付清欠贵司费用及2015年1-4月份月费，具体时间安排如下：2015年2月15日前支付20万，2015年3月30日前支付61万，2015年4月30日前支付706960.16元（佣金具体金额需双方财务核实签字）。2015年2月26日，新都汇公司向泰盈公司发送《函》，主要内容为：一、招商进展情况，本项目总建筑面积为15343.5平方米。截止函告日，我司已完成招商面积19514.95平方米，完成率为127.19%；其中因商户退铺补位招商面积3798.51平方米，占比24.76%；商户已提出退铺申请待退面积3327.19平方米（37间），占比21.68%；已存在的一铺两租（原租户已退铺但租金未退、新租户已缴纳租金签订合同）面积864.28平方米，占比5.63%。二、佣金收取情况，截止函告日，我司已收到贵司2014年1-9月月费及2014年10月的1万元。贵司尚需支付2014年10月剩余月费及2014年11月-2015年2月月费，共计89万元；另按照合同约定，贵司需支付60%招商率的一半佣金266960.16元。两项共计贵司应付1156960.16元。三、商户开业情况，截止函告日，商户已开业25家，其中一楼11家（外4内7），二楼10家（外6内4），三楼1家，四楼3家。2015年8月5日，新都汇公司向泰盈公司发送《函》，主要内容为：我公司驻场时间截止2015年2月28日。现经我公司核算，贵公司尚欠付我公司2014年10月-2015年2月份的月费，合计89万元。根据我公司实际招商工作完成情况，应计提佣金571294.8元。以上累计欠费1461294.8元。望贵公司于收函后五个工作日内尽快到我公司核对账目，逾期则视为对我公司核算数据的认可。截止庭审，新都汇公司总计收取河南新辉杰置业有限公司及泰盈公司合同款项324万元。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。河南新辉杰置业有限公司（甲方）与新都汇公司（乙方）签订的《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》是双方的真实意思表示，不违反法律法规的效力性规定，合法有效，双方应当遵照履行。河南新辉杰置业有限公司将其在上述合同中的权利和义务转让给泰盈公司，泰盈公司与新都汇公司继续履行了该合同，本院对此事实依法予以确认。庭审中，新都汇公司主张涉案合同已经履行完毕，泰盈公司拖欠应付的月费和佣金，但按照《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》约定，委托合同的履行期限至项目正式开业止，且从新都汇公司向泰盈公司发送的相关函件内容可知，新都汇公司系因泰盈公司拖延支付月费和佣金而退场，停止了合同的履行，因此，对新都汇公司的该主张，本院依法不予采信。新都汇公司与泰盈公司均已长期不履行合同的权利和义务，现泰盈公司要求解除《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》，本院依法予以支持。按照《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》的第七条第二款约定，自新都汇公司驻场开始起次月的15日，泰盈公司应每月给予18万元的项目跟进月费直至本项目开业为止，现新都汇公司主张泰盈公司支付2014年10月至2015年2月的月费共计89万元（2014年10月已经支付1万元），泰盈公司应当按照合同约定向新都汇公司支付该款项，对新都汇公司的该项请求，本院依法予以支持。新都汇公司要求泰盈公司支付违约金，按照合同约定的违约金为付款总额的日0.3%，该违约金约定过高，本院依法予以调整，针对原告的该项诉讼请求，本院依法确定该违约金以17万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2014年10月16日起计算至2014年11月15日；以35万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2014年11月16日起计算至2014年12月15日；以53万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2014年12月16日起计算至2015年1月15日；以71万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2015年1月16日起计算至2015年2月15日；以89万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2015年2月16日起计算至该款项实际支付完毕之日止。新都汇公司要求泰盈公司支付佣金人民币571294.8元，按照合同约定，新都汇公司的招商任务目标为项目开业时完成商铺入住率不少于90%（按面积划分比率），开业后6个月商铺使用率达到98%以上（按面积划分比率），同时，合同对约定佣金的支付条件为招商工作进展达到率为30%结算一次，招商工作进展达到率为60%结算一次，上述两次结算按照应付佣金的60%进行支付，剩余部分在项目开业且开铺率不低于90%时一起全部支付完毕，庭审中，新都汇公司主张“招商工作进展达到率”是指签约率，泰盈公司主张“招商工作进展达到率”是指入住率，结合新都汇公司及泰盈公司的庭审意见和合同的目的，本院认为，泰盈公司每月为新都汇公司进行的招商工作支付固定的月费18万元，同时，又在合同中约定有新都汇公司按进度收取佣金的条款，而合同的目的是按的项目开业时完成商铺的入住率，且合同中未对“招商工作进展达到率”进行明确的约定，综合上述情况，本院认为新都汇公司关于“招商工作进展达到率”是指签约率的主张，本院依法不予采信。在庭审中，新都汇公司提交现有证据不足以证明双方合同的履行达到了泰盈公司应当支付佣金的标准，新都汇公司的该项诉讼请求，证据不足，本院依法不予支持。泰盈公司要求新都汇公司返还已支付的324万元，该款项系河南新辉杰置业有限公司向泰盈公司支付的月费，符合双方之间合同的约定。现泰盈公司的要求返还324万元的诉讼请求，缺乏相应的依据，本院依法不予支持。泰盈公司要求新都汇公司赔偿经济损失，但在庭审中泰盈公司并未提交相应的证据予以证明其损失的具体情况，本院对此依法不予支持，泰盈公司可另案主张权利。洛阳泰盈置业有限公司的其他反诉请求，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司在本判决书生效后十五日内向原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司支付890000元及违约金，该违约金以17万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2014年10月16日起计算至2014年11月15日；以35万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2014年11月16日起计算至2014年12月15日；以53万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2014年12月16日起计算至2015年1月15日；以71万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2015年1月16日起计算至2015年2月15日；以89万元为基数，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率自2015年2月16日起计算至该款项实际支付完毕之日止。二、确认解除被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司与原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司之间的《洛阳市宜阳县【鑫都汇】独家项目策划定位、招商代理合同》。三、驳回原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司的其他反诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍执行迟延履行期间的债务利息。本案受理费26387元，由原告（反诉被告）洛阳龙羽新都汇商业经营管理有限公司承担15387元，被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司承担11000元；反诉费16360元，由被告（反诉原告）洛阳泰盈置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  董 争人民陪审员  张凤卉人民陪审员  李 芬二〇一七年三月十日书 记 员  王丽媛