江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终10711号上诉人（原审原告）：展涛，男，1988年6月19日生，汉族，住山东省苍山县。委托诉讼代理人：方云，南京市栖霞区法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：北京华夏力鸿商品检验有限公司南京分公司，住所地江苏省南京经济技术开发区龙潭街道港城路5号。负责人：刘翊，该分公司总经理。委托诉讼代理人：傅俊波，江苏李云律师事务所律师。上诉人展涛因与被上诉人北京华夏力鸿商品检验有限公司南京分公司（以下简称华夏力鸿南京分公司）劳动争议一案，不服南京市栖霞区人民法院于2016年10月24日作出的（2016）苏0113民初4131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月22日立案受理后，依法组成合议庭于2017年1月11日公开开庭进行了审理。上诉人展涛的委托诉讼代理人方云，被上诉人华夏力鸿南京分公司的委托诉讼代理人傅俊波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。展涛上诉请求：改判华夏力鸿南京分公司支付违法解除劳动关系合同赔偿金19194元（3199×3×2）。事实与理由：展涛在华夏力鸿南京分公司从事采制样工作，双方约定实行标准工时制，每天工作时间为8小时，每周休息不少于1日。但华夏力鸿南京分公司经常安排展涛到外地出差，出差期间工作每天超过12小时，加班时间过长，侵犯了展涛的休息权。且从2016年2月起，华夏力鸿南京分公司安排展涛出差加班换成调休，不发放加班工资，属于单方变更劳动合同，展涛有权表示异议，华夏力鸿南京分公司于2016年4、5月份通知展涛到岗，展涛接到通知后到单位报到，并向华夏力鸿南京分公司提出合理要求，华夏力鸿南京分公司不予理睬，华夏力鸿南京分公司主张展涛旷工，没有事实依据，其解除与展涛之间的劳动合同违法，应支付违法解除劳动关系合同赔偿金。华夏力鸿南京分公司辩称：展涛入职以来，所从事的工作岗位就是经常去外地进行工作，其在两年多的时间内一直没有提出过异议，应当视同展涛认可工作地点，因此展涛不能以其实际工作地点和工作岗位与合同约定不一致，来要求华夏力鸿南京分公司按照合同约定履行。展涛在2016年4月22日以后，就未履行正常的工作职责，华夏力鸿南京分公司在2016年4月18日开始一直到解除之前，通过QQ、短信、快递形式四次向展涛发出要求其返岗履行工作职责的通知，但展涛没有听从公司的正常工作安排，因此，华夏力鸿南京分公司以展涛旷工违反了公司规章制度为由解除了与其之间的劳动合同，并且也履行了通知工会的程序，华夏力鸿南京分公司解除与展涛之间的劳动合同合法，不应该支付赔偿金，请求二审法院驳回展涛的诉讼请求。展涛向一审法院起诉请求：华夏力鸿南京分公司支付违法解除劳动合同赔偿金19194元。一审法院认定事实：当事人双方对以下事实无争议：2015年11月26日，当事人双方签订劳动合同一份，合同期限自2015年11月26日至2018年11月25日。华夏力鸿南京分公司安排展涛在采制样岗位从事采制样及其他相关工作。双方约定展涛岗位实行标准工时工作制，轮班倒班工作制，平均每天工作时数为8小时，每周休息不少于1日。展涛工作地点为南京、华夏力鸿南京分公司开展业务的相关区域及因华夏力鸿南京分公司业务发展或因展涛工作性质需要安排展涛前往的港口和地区，合同履行地为南京。合同签订后，华夏力鸿南京分公司经常安排展涛到南京以外的地区出差，展涛未提出异议。2016年4月18日，华夏力鸿南京分公司向展涛作出《返岗上班通知书》，内容为：公司现通知你于2016年4月22日到公司上班，如果未按约定时间到岗或到岗不服从公司工作安排，公司将按照旷工行为进行处理。2016年5月4日，华夏力鸿南京分公司再次向展涛作出《返岗上班通知书》，内容为：公司现通知你于2016年5月6日到公司上班，如果未按约定时间到岗或到岗不服从公司工作安排，公司将按照旷工行为进行处理。2016年5月6日，华夏力鸿南京分公司第三次向展涛作出《返岗上班通知书》，内容为：公司已于2016年5月4日向你发送了《返岗上班通知书》，你未按要求到岗上班，违反了公司《考勤管理制度》及《员工手册》的规定。现再次通知你于2016年5月9日到公司上班，如果未按约定时间到岗或到岗不服从公司工作安排，公司将按照旷工行为处理。2016年5月9日，华夏力鸿南京分公司向展涛作出一份通知和派遣单，内容为：公司2016年5月6日通知你于2016年5月9日到岗履行正常工作职责，你于2016年5月9日到公司后仍拒绝履行正常工作职责，现公司再次安排你于2016年5月10日至11日执行正常外出检验工作，如你本人拒不履行工作职责，公司将按照旷工处理。2016年5月12日，经工会同意，华夏力鸿南京分公司作出《解除通知》，内容为：公司分别于2016年5月4日、5月6日和5月9日向你发送返岗通知，要求你到岗并履行正常工作职责，至今你仍然拒不履行正常本职工作，你的行为已严重违反公司的规章制度，现公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，于2016年5月13日正式和你解除劳动合同。上述五份通知书，华夏力鸿南京分公司均通过QQ和短信方式告知展涛,华夏力鸿南京分公司以顺丰速运方式向展涛邮寄2016年4月18日作出的《返岗上班通知书》和《解除通知》，并对《解除通知》进行登报公告送达。2016年5月25日，南京经济技术开发区劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）立案受理展涛仲裁申请，仲裁请求与诉讼请求一致，2016年7月11日，仲裁委作出宁开劳人仲案（2016）74号终止审理决定书，对展涛和华夏力鸿南京分公司之间的劳动争议案件终止审理。后展涛��至一审法院。一审法院另查明，北京华夏力鸿商品检验有限公司《员工手册》（试行版）第十一章奖惩与激励第46条第（三）款第2项规定，全年累计或连续旷工三日（含）以上者，公司有权解除劳动关系；第五章招聘管理制度第二十三条解聘管理第一条第（六）第2项之规定，对于旷工的员工，部门应在得知消息的当日通知人力资源部门，人力资源部门通过电话或短信的形式通知该员工当日旷工信息，了解其旷工的原因，并于该员工旷工第三日，提醒该员工连续旷工三日属严重违纪，公司将与其解除劳动关系。员工第四天，已符合公司解除劳动关系条件。《员工手册》（试行版）2015年8月3日经职工代表大会讨论修订。展涛在《人力资源文件签阅单》上签名，认可详细阅读并认真学习了《招聘管理制度》，对《招聘管理制度》的具体内容已完全了解，并承诺严格遵守其中所有条款及公司规章制度的相关规定。上述事实，有劳动合同书、《返岗上班通知书》、通知、派遣单，《解除通知》、顺丰速运回执单、登报公告、QQ通知和短信打印件、解除劳动合同通知工会函及回复、《员工手册》及《人力资源文件签阅单》、会议记录、终止审理决定书及当事人双方当庭陈述证实。当事人双方对以下事实存在争议：展涛陈述收到QQ通知和短信，但没有收到书面返岗通知书。2016年4月22日、5月6日展涛到公司上班，并向华夏力鸿南京分公司提出上班时间太长，要求按照8小时上班，华夏力鸿南京分公司不予理睬。2016年5月9日展涛没有到岗，因为展涛不同意华夏力鸿南京分公司安排出差，劳动合同约定8小时标准工时制，出差工作时间太长，并且华夏力鸿南京分公司将出差加班换成调休，不支付加班工资。《解除通知》所写内容不是事实，展涛不存在旷工行为。《人力资源签阅单》上的签名是展涛应华夏力鸿南京分公司要求所签，但展涛并没有阅读过《员工手册》及其《招聘管理制度》。对于通知工会函，展涛认为不知道华夏力鸿南京分公司有工会组织。华夏力鸿南京分公司认为，展涛收到通知后两次到公司讨要说法，没有正常履行工作职责。展涛入职以来，工作内容、时间、地点、性质没有发生过改变，公司没有以调休形式不支付加班工资。展涛拒不到岗履行正常工作职责，华夏力鸿南京分公司根据上级公司北京华夏力鸿商品检验有限公司《员工手册》的相关规定，以展涛连续旷工三日为由，与其解除劳动关系合法。对上述争议事实及展涛诉请，一审法院一并认定如下：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，应当认定劳动合同变更有效。虽然当事人双方在劳动合同中约定了工作时间和地点，但是根据展涛从事采制样工作的性质，展涛需要经常到外地出差，而且在劳动合同签订后，华夏力鸿南京分公司经常安排展涛到南京以外的地区出差，展涛也未提出异议，应当视为当事人双方协商一致变更劳动合同。展涛不得以华夏力鸿南京分公司安排出差工作时间太长，拒绝履行正常工作职责。劳动者应当服从用人单位的工作安排，华夏力鸿南京分公司四次向展涛发出通知书，要求展涛到岗履行正常工作职责，展涛认可收到QQ通知和短信。2015年5月9日展涛以华夏力鸿南京分公司安排出差，不支付加班费，工作时间超出标准8小时为由，拒绝到岗履行正常工作���责。同时，展涛也未提供证据证明2016年5月9日之后再到单位上班或履行了正常工作职责，应视为旷工。展涛的行为严重违反规章制度，用人单位可以单方解除劳动合同。华夏力鸿南京分公司根据《员工手册》相关规定，以展涛连续旷工三日为由与其解除劳动关系，符合法律规定，且程序合法，所依据的《员工手册》也经过了民主程序制定，华夏力鸿南京分公司无需向展涛支付赔偿金。展涛要求华夏力鸿南京分公司支付违法解除劳动合同赔偿金19194元的诉请，一审法院不予支持。展涛认为不知晓《员工手册》及其《招聘管理制度》,因展涛在《人力资源签阅单》上签名并作出承诺，且展涛未提供相反的证据证明，故一审法院对其意见不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司��解释（四）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：驳回展涛的诉讼请求。一审案件受理费10元，免收。本院审理期间，当事人双方对一审法院认定的无争议事实不持异议，本院对一审法院认定的无争议事实予以确认。本院审理期间，华夏力鸿南京分公司提交二组证据：第一组证据，2016年4月29日及2016年4月30日龙潭派出所出具的两份接处警工作登记表，意在证明展涛在接到华夏力鸿南京分公司发出的返岗通知以后，没有履行正常的工作职责，而是去公司堵门，骚扰公司的正常经营。第二组证据，展涛2015年1月至2016年4月工资表及2015年11月和2016年1—3月工资表签收单，意在证明展涛清楚其工资组成及计算方式、其也签收了部分月份的工资表，华夏力鸿南京分公司在2016年2月以后并没有减少支付展涛加班费。展涛经质证，对第一组证据的真实性予以认可，但对该组证据的证明目的不予认可。对第二组证据的真实性予以认可。本院另查明，展涛的工资由基本工资、岗位津贴、绩效工资和固定加班等项目组成，2015年1月至2016年4月期间，展涛的固定加班为662.07元。展涛陈述其除在双休日加班外，平时也存在加班，平时的加班费半年发放一次，展涛已于2016年3月28日收到2015年下半年的加班费，展涛明确其没有证据证明2016年2月之后的加班费不再发放。以上事实，有接处警工作登记表、工资表、工资表签收单及当事人双方陈述予以证实。本案的争议焦点为：华夏力鸿南京分公司解除与展涛之间的劳动合同是否符合法律规定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（三）项规定，劳动者严重违反用人单位规章制度��，用人单位可以解除劳动合同。本案中，劳动合同约定展涛工作地点为南京、华夏力鸿南京分公司开展业务的相关区域及因华夏力鸿南京分公司业务发展或因展涛工作性质需要安排展涛前往的港口和地区。在双方发生纠纷前，展涛亦按劳动合同的约定到上述地点工作。2016年4月起，华夏力鸿南京分公司先后四次通知展涛，要求展涛到岗工作，并告知了展涛相应的法律后果，华夏力鸿南京分公司的此项工作安排，未超出双方劳动合同的约定，也未增加展涛的义务。但展涛均未到岗履行正常工作职责，华夏力鸿南京分公司以展涛严重违反公司的规章制度为由解除与其之间的劳动合同，具有相应的事实依据。一审法院认定华夏力鸿南京分公司系合法解除与展涛之间的劳动合同，并判决驳回展涛要求华夏力鸿南京分公司支付赔偿金的请求正确，本院予以维持。展涛主张华夏���鸿南京分公司自2016年2月之后的加班费不再发放，其每次均按华夏力鸿南京分公司的通知返岗报到，对此，展涛未提供证据证明，本院不予采信。综上，上诉人展涛的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  孙 军审 判 员  王晓燕代理审判员  雒继周二〇一七年三月六日书 记 员  莫欣欣