青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）青01民终350号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青海分公司，统一社会信用代码91630104661948747F(1-1)，住所地西宁市城西区法定代表人：谢海荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：马超，该公司理赔部员工。被上诉人（原审原告）：李书科，男，汉族，1969年2月20日出生，青海正同矿业有限公司聘用职工，住西宁市城北区原审被告：张宁，男，汉族，1991年5月8日出生，青海省水利厅职工，住西宁市滨河南路上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青海分公司(以下简称太平洋保险公司青海分公司）与被上诉人李书科、原审被告张宁机动车交通事故责任纠纷一案，太平洋保险公司青海分公司不服青海省西宁市城中区人民法院（2016）青0103民初1942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。太平洋保险公司青海分公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回李书科要求误工费、后续治疗费、鉴定费的诉讼请求。事实及理由：原审判决误工费、后续治疗费、鉴定费不当，应依法改判。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。李书科没有提交从事维修电工的劳动合同，亦无工资发放证明证实每月工资标准为3689元，亦无事故发生后单位扣发其工资的证明，一审法院在李书科未举证证明其存在误工损失的情况下判决太平洋保险公司青海分公司承担误工费有违法律规定。后续治疗费因李书科未构成伤残等级，且无后续治疗的费用，李书科提交的伤残鉴定报告后续治疗费以具体费用实际发生额为准，原审判决太平洋保险公司青海分公司承担10000元后续治疗费错误。鉴定费用按照保险合同约定，鉴定费属于免责条款，原判违背双方签订的合同条款的约定及合同法的规定。李书科答辩称，其认可一审法院的判决结果，上诉人太平洋保险公司青海分公司的上诉请求不能成立，因为本次交通事故的发生，导致其身体受到很大损害，工作也受到影响，保险公司及张宁理应赔偿其各项损失。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张宁答辩称，对一审判决没有意见，法院依法判决即可。李书科一审诉讼请求：太平洋保险公司青海分公司及张宁赔偿李书科各项经济损失共计96814.52元，其中医疗费17108.52元、误工费34500元、交通费1000元、陪护费10276元、营养费4200元、伙食费980元、鉴定费5250元、后续治疗费10000元、精神抚慰金10000元、电动车损失3500元。一审法院查明，2016年6月8日5时20分，张宁驾驶青A278**“凯翼”牌小型客车，沿香格里拉大道由北向南行驶至西宁市口腔医院对面时，与同方向在前的李书科驾驶的电动自行车追尾相撞，致李书科受伤，两车受损的交通事故。当天西宁市公安局交通警察支队城中大队出具道路交通事故认定书认定：张宁的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款的规定，张宁负事故的全部责任，李书科无事故责任。事故发生后，李书科被送往青海大学附属医院治疗，2016年6月22日出院，住院14天。出院诊断为：颈椎骨折（颈1、4椎体）、左侧肩胛骨骨折、右侧肩胛骨骨折、右侧腓骨骨折、右侧第1肋骨骨折、胸1椎体骨折、头颅外伤。出院医嘱：注意休息，加强营养，建议休息3个月、颈椎托固定3个月、定期复查，X线检查；加强功能锻炼，随诊。李书科在治疗期间，张宁为李书科支付治疗费6000元，李书科自行支付医疗费11108.52元，李书科根据医生要求安装颈椎颈托固定矫形器花费5400元。事故发生后，李书科的电动自行车经定损为2900元。2016年6月18日西宁市法医学会司法鉴定所出具（2015）临鉴字第311号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李书科的头颈部、双肩部及右下肢部遭受钝性外力作用，致颈椎骨折（颈1、4椎体）、胸1椎体骨折等，目前未见遗留明显的功能障碍，不构成伤残。2、建议给予后续治疗费用为9000—10000元，具体费用以实际发生额为准。3、被鉴定人李书科因损伤所致的误工期45-150日，护理期45-60日，营养期45-60日。另查明，李书科系青海正同矿业有限公司聘用职工，从事电工。本案肇事车辆青A278**“凯翼”牌小型客车的所有人为张宁，张宁在太平洋保险公司青海分公司为该车购买了机动车交通强制保险和第三者商业责任保险，事故发生在保险责任期间内。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。本案交通事故发生后，西宁市公安局交通警察支队城中大队作出了道路交通事故认定书，双方对张宁负事故的全部责任，李书科无责任的认定均无异议，予以确认。关于太平洋保险公司青海分公司的民事责任，因本案青A278**“凯翼”牌小型客车在该公司购买了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，太平洋保险公司青海分公司应当依法在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险限额范围内予以赔偿，不足部分由张宁承担赔偿责任。关于李书科所主张的赔偿费用，应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准进行计算：医疗费17108.52元，李书科自行支付11108.52元，张宁垫付6000元，该费用系李书科因伤治疗实际支出的费用，予以确认；误工费，李书科未能提交其工资的银行对账单证明及完税证明，不能证明其平均收入情况，故李书科的误工费应按西宁地区人力资源市场的维修电工月平均工资3689元计算；误工时间结合李书科出院医嘱及鉴定意见可按4个月计算，即误工费为3689元×4个月=共计14756元；交通费，李书科未向法庭提交交通费票据，结合李书科住院治疗的时间、地点、次数等因素，李书科住院前七天可按每天20元计算，后七天可按每天4元计算，其交通费为168元；护理费，李书科因伤住院后确需护理，但其提交的证明不能证实需两人护理，可按一人护理计算，李书科住院14天，出院后的护理期参照鉴定意见为60天，共计74天，李书科未提交护理人员的工资收入证明，可按西宁地区人力资源市场的护理人员月平均工资3878元计算为：3878元÷30天×74天=9565.73元；营养费及住院伙食补助费按青海省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，住院伙食补助费14天×70元=980元、营养费参照鉴定意见营养期为60天×70元=4200元；鉴定费5250元、电动车损失2900元，双方均无异议，予以确认；李书科受伤后，仍需进行康复治疗，需支出检查费、康复治疗费、医药费等费用，故对鉴定意见中的后续治疗费10000元，予以确认；精神抚慰金，李书科因此次交通事故受伤住院治疗，对其精神带来一定伤害，考虑当地生活水平等因素，酌定支持2000元。综上，李书科的各项经济损失为：医疗费17108.52元、误工费14756元、交通费168元、护理费9565.73元、住院伙食补助费980元、营养费4200元、鉴定费5250元、电动自行车损失2900元、后续治疗费10000元、精神抚慰金2000元，共计66928.25元。遂判决：一、太平洋保险公司青海分公司于本判决发生法律效力后十日内在机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险限额内赔偿李书科医疗费等各项经济损失64928.25元（其中6000元医疗费已由张宁垫付）；二、张宁于本判决发生法律效力后十日内赔偿李书科精神抚慰金2000元。案件受理费1544元，减半收取772元，由张宁负担。二审审理过程中，双方当事人未提交新证据。双方当事人对原审法院查明事实均无异议，本院应予确认。本院认为，投保机动车第三者强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，保险公司在交强险、商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任。太平洋保险公司青海分公司主张对李书科误工费数额的认定不当，李书科未提交劳动合同、工资发放证明及误工损失证明，其不应给付误工费的上诉理由，经查李书科是青海正同矿业有限公司聘用职工，从事电工工作，李书科在一审中提交其与青海正同矿业有限公司劳动合同及2016年1-4月工资表，证明其每月工资6900元，张宁、太平洋保险公司青海分公司对每月工资6900元均不认可。李书科住院治疗期间必然产生误工费用，现有证据对于李书科的收入状况不能确定，李书科亦未举证证明其最近三年的平均收入状况，应根据2015年度青海省人社厅《关于同意西宁市等地区公布人力资源市场部分工种（职业）工资指导价位的批复》，相近的人员即维修电工月平均数3689元计算误工费，结合鉴定结论误工期为45-150日，李书科住院14天，出院证中医生建议休息3个月，一审法院按4个月计算误工时间并无不妥，3689元×4月﹦14756元，故一审法院计算误工费正确，应予维持。上诉人太平洋保险公司青海分公司的此项上诉理由不能成立，不予支持。上诉人太平洋保险公司青海分公司主张后续治疗费10000元不应支持的上诉请求，根据司法鉴定意见书，建议给予李书科后续治疗费用为9000—10000元，具体费用以实际发生额为准。鉴定人在一审出庭时亦陈述李书科受伤后，仍需进行康复治疗，需支出检查费、康复治疗费、医药费等费用，一审法院结合鉴定意见及鉴定人的意见判决后续治疗费10000元正确，应予维持。上诉人太平洋保险公司青海分公司的此项上诉理由不能成立，不予支持。太平洋保险公司青海分公司主张鉴定费用按照保险合同约定，属于免责条款，其不应承担的上诉请求，鉴定费属受害人为维护自身合法利益，明确权利与责任而进行的。保险合同约定，属于免责条款，保险合同为格式合同，应有利于未提交格式合同一方的解释。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险公司承担”。本案中鉴定费用属于必要费用，应由保险公司承担。并且鉴定费用系机动车交通事故受害人因本次交通事故而产生的损失，是为了查明案件事实，确认案件的损失而进行的，属于交强险赔偿的范围，故保险公司不应当赔付鉴定费的主张无法律依据，不能成立，不予支持。综上所述，一审判决正确，应予维持。李书科各项经济损失为64928.25元，其中6000元医疗费已由张宁垫付，太平洋保险公司青海分公司应在64928.25元费用中将6000元赔付张宁，58928.25元赔付李书科。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1544元，由中国太平洋财产保险股份有限公司青海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  纳敏审判员  李娟审判员  王鹏二〇一七年三月二日书记员  王珊附:审理本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；