云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）云刑终8号原公诉机关云南省昆明市人民检察院。上诉人（原审被告人）张关荣，男，汉族，1985年12月25日出生于云南省昆明市，小学文化，无业，住昆明市东川区。因犯盗窃罪于2006年6月12日被云南省昆明市东川区人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金20000元，2013年5月23日刑满释放。2016年1月6日因本案被刑事拘留,2016年2月3日被逮捕。现羁押于昆明市东川区看守所。云南省昆明市中级人民法院审理昆明市人民检察院指控原审被告人张关荣犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二0一六年八月二十三日作出（2016）云01刑初382号刑事判决。宣判后，原审被告人张关荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）张关荣，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2016年1月6日15时许，被告人张关荣携带装有毒品的361°土黄色纸盒在昆明市东川区东起路和顺挖掘机租赁场地内进行毒品交易时，被民警当场查获，民警从纸盒内收缴毒品甲基苯丙胺片剂9袋，净重153.9克，从张关荣身上查获毒资人民币26900元。另，2016年1月4日晚，被告人张关荣容留应存连、张杰、张润等人在其位于昆明市东川区阿旺镇阿旺村阿旺街9号的住处内吸食毒品甲基苯丙胺片剂。2016年1月8日，民警在阿旺街9号张关荣住处杂物柜内一药盒里查获毒品甲基苯丙胺片剂59颗，净重5.31克。原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，以贩卖毒品罪判处张关荣有期徒刑十五年，并处没收财产人民币1万元，以容留他人吸毒罪判处张关荣有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币1万元，罚金人民币5000元。查获的毒品甲基苯丙胺153.9克予以没收。宣判后，原审被告人张关荣以一审量刑过重为由提出上诉。在提讯中，张关荣提出，第一，他是帮张某3转交东西，不知道是毒品；第二，现场查获的毒品上没有提取到他的指纹；第三，王某2和他一起被抓获，为什么只对其判刑，不处理王某2。经审理查明，一审判决认定的上诉人张关荣于2016年1月6日因贩卖甲基苯丙胺片剂被查获，同年1月4日张关荣容留应存连、张杰、张润在其东川区阿旺镇阿旺村阿旺街9号的住处共同吸食毒品甲基苯丙胺片剂的事实清楚。上述事实有下列证据予以证实：1.“抓获经过”材料、提取笔录、现场抓获及提取照片、扣押笔录等证据证实，2016年1月6日8时许，公安机关根据群众举报，于当日15时15分许在昆明市东川区东起路和顺挖掘机租赁场内将两名正在进行毒品交易的男子抓获，现场查获毒品可疑物九袋及现金26900元；经审查，两名男子分别叫张关荣、王某2（另处）。2.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、毒品称量记录及照片、取样笔录及照片、毒品检验报告、鉴定意见通知书、指认笔录及照片等证据证实了下列事实：（1）公安机关对本案在抓获张关荣的现场查获的毒品甲基苯丙胺可疑物进行扣押，从张关荣住处提取扣押了一药盒内藏有的毒品甲基苯丙胺可疑物59颗，提取扣押了用于吸食毒品的自制吸毒工具。（2）经称量，在抓获现场查获的毒品甲基苯丙胺可疑物净重153.9克；从张关荣住处提取的毒品可疑物净重5.31克。查获的毒品可疑物经取样后送检后，经鉴定从中均检出毒品甲基苯丙胺成分。鉴定结论已告知了张关荣。（3）2016年1月6日，张关荣对其贩卖的毒品可疑物及包装的塑料袋、纸盒进行了指认。3.搜查证、搜查笔录及照片、提取笔录及照片、现场辨认笔录及照片、指认笔录及照片等证据证实，2016年1月8日，东川区公安分局依法对张关荣位于东川区阿旺镇阿旺村阿旺街9号的住处进行搜查，在其居住的卧室内搜查提取到张关荣容留应某1、张某2、张某1三人吸食甲基苯丙胺的工具和甲基苯丙胺可疑物片剂59颗，张关荣、应某1、张某2、张某1四人对吸食毒品“小马”的地点和自制吸食毒品的工具均进行了辨认和指认。4.现场检测报告及照片、行政处罚决定书等证据证实，经提取尿液进行检测，张关荣尿液呈冰毒阳性；张某1尿液呈甲基安非他命阳性、吗啡阴性，公安机关对张某1给予行政拘留四日的行政处罚；张某2的尿液呈冰毒阳性，公安机关对张某2给予行政拘留四日的行政处罚；应某1的尿液呈冰毒阳性，公安机关对应存连给予行政拘留三日的行政处罚。5.证人王某2的证言证实，他知道一个东川男子（外号叫“张二”）准备贩卖毒品“小马”。2016年1月6日11时许，他打电话给该男子问“小马”的价格，该男子说17块一颗，他说要1800颗，该男子讲只有1700颗。当日14时许，他在东启路上联系了该男子，该男子带他进入一个挖机修理厂工地上，从一台挖机的座位后面拿了一个土黄色的装鞋子的纸盒下来，里面用胶纸袋缠裹着的金黄色的塑料袋，该男子将胶纸袋扯开，他看了一下，里面有9袋蓝色袋子装着的“小马”，该男子告诉他，不满的那袋只有半袋100颗，其余8袋都是200颗。他说只带了1万元钱，要去银行取钱。3点20分左右，他回到挖机旁，先拿一万元给该男子，他数完钱后在挖机座位后拿到了土黄色的纸盒，打开确认里面有“小马”后，就把另外的16900元拿给了该男子。该男子在数钱的时候被警察抓了。6.证人应某1的证言证实，2016年1月6日13时许，她和男朋友张关荣从阿旺坐公交车到东川，张关荣带着一个土黄色361°鞋盒子，后来其看到警察从张关荣带的盒子里查到了毒品“小马”。1月4日晚上，张某2、张某1和她在张关荣的卧室一起吸食毒品“小马”,毒品是张关荣拿出来的。7.证人应某1的辨认笔录及照片证实，2016年1月26日，东川区禁毒大队民警让应某2对7个不同样式、颜色的纸盒进行辨认，辨认出1月6日张关荣被抓获当天从阿旺带到东川城里的那个纸盒。8.证人张某1的证言证实，2016年1月4日22时许，张某2打电话给他后，他就到张关荣家进入卧室，与张某2、张关荣一起吸食张关荣提供的毒品“小马”。9.证人张某2的证言证实，2016年1月4日，张关荣打电话给他说有“小马”，叫他去家里玩。到张关荣家后，应某1也在，张关荣叫他打电话给张某1。后来，他与张关荣、张某1，应某1一起吸食了“小马”。10.证人潘某,4的证言证实，张关荣是她丈夫张关华的弟弟，阿旺街9号进大门左侧第一间房子是张关荣住的，张关荣和应某1是男女朋友关系，她不知道张关荣吸毒的事。11.证人张某3的证言证实，2015年他和张关荣的哥哥张关华合伙买了一台挖机，让张关荣帮他们开挖机。2016年1月6日他在曲靖，没有和张关荣联系过，在2016年1月6日之前几天他也没有拿过什么东西给张关荣。12.上诉人（原审被告人）张关荣的供述和辩解，其辩称是其表弟张某3让他转交东西给他人的，让他帮拿钱，东西打开后他才知道是毒品“小马”。对于容留他人吸食毒品的事实，其被抓获后主动供述了他邀约应某1、张某2、张某1于2016年1月4日到他家中吸食毒品“小马”的事实，但辩称毒品是张某3让他转交给张某2的。13.户籍证明、云南省昆明市东川区人民法院的刑事判决书、释放证明书证实了张关荣的身份情况和前科罪行判决及执行情况。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人张关荣无视国家法律，明知是毒品而非法出售的行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人张关荣邀约张某1、张某2、应某1在其家中共同吸食毒品的行为，还构成容留他人吸毒罪，对张关荣应数罪并罚，依法予以惩处。张关荣系累犯，有自首情节，一审法院在量刑时均予以了认定和考虑。上诉人张关荣提出不明知是毒品，没有贩卖毒品，与本案查明的事实和证据不符，不能成立。鉴于本案的实际情况，一审法院已对张关荣作了从轻处罚。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马丽华审判员  李坤宾审判员  王艳磊二〇一七年三月十四日书记员  董 飞