湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘06民终78号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司（原民安财产保险有限公司岳阳中心支公司），住所地岳阳市金鹗中路228号景源商务中心20楼1号。负责人：罗力，总经理。委托诉讼代理人：余长春，该公司员工。被上诉人（原审原告）：姚品玉，女，1958年7月12日出生，汉族，住岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：雷四文，岳阳市云溪区司法局云溪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘国清，男，1967年7月21日出生，汉族，住岳阳市云溪区。上诉人亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司（以下简称亚太财险岳阳中心支公司）因与被上诉人姚品玉、刘国清机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2016）湘0603民初667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亚太财险岳阳中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判或者发回重审，并由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1、姚品玉在医院治疗时已诊断有双侧腔隙性梗塞，××，××属于老年痴呆前兆，××，司法鉴定人没有考虑姚品玉自身疾病，亚太财险岳阳中心支公司在法定举证期限内对姚品玉的伤残等级提起了重新鉴定，而原审法院予以驳回，剥夺了亚太财险岳阳中心支公司合法权益，请求二审法院依法准许此案进行重新鉴定，或者将本案发回原审法院重审。2、姚品玉不应构成残疾，残疾赔偿金应当依法驳回，原判认定精神损害抚慰金25000元不符合司法实践。3、姚品玉没有提供任何证据证明其收入减少，故不应认定误工费。姚品玉辩称，1、本案是由交警大队委托鉴定机构，姚品玉、亚太财险岳阳中心支公司医勘和刘国清共同参与，对姚品玉的伤情作出的司法鉴定，鉴定意见作出后，亚太财险岳阳中心支公司没有提出任何异议，鉴定程序合法，鉴定主体合格。2、姚品玉在交通事故受伤前一直从事废品收购工作，思维清晰、精明能干，姚品玉所谓的双侧腔隙性梗塞、××与姚品玉的智商毫无关联，本案安全是因交通事故造成姚品玉颅脑外伤，智力下降所致重伤二级、六级伤残。鉴定机构综合评定得出的鉴定结论具有科学性。3、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。姚品玉因交通事故构成了六级伤残，并遭受了严重的精神伤害，一审法院依法认定姚品玉的残疾赔偿金和精神损害抚慰金并无不当。一审庭审中姚品玉提供了其从事废品收购的相关营业执照，其所在居委会的证明进行佐证，证明姚品玉受伤前从事废品收购工作的事实，且有稳定收入，因交通事故受伤致残后，已无法从事劳动，没有了收入来源，一审法院按服务业标准计算姚品玉的误工费符合法律的相关规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘国清未予答辩。姚品玉向一审法院起诉请求：判令刘国清赔偿姚品玉各项经济损失408667元，亚太财险岳阳中心支公司在保险责任限额内承担代赔责任，刘国清、亚太财险岳阳中心支公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年1月20日18时20分，刘国清夜间驾驶湘Ｆ×××××小型普通客车在沿岳阳市云溪区文桥镇北干道由北往南方向行驶至皇家新娘前交叉路口路段时，撞上前方行人姚品玉，造成姚品玉受伤和湘Ｆ×××××小型普通客车受损的交通事故。岳阳市公安局交通警察支队云溪大队作出责任认定书，认定刘国清负此事故全部责任，姚品玉不负此事故责任。肇事车湘Ｆ×××××小型普通客车在亚太财险岳阳中心支公司投保了交强险、限额为50万元的商业三者险及不计免赔特约险。事故发生在保险期内。2016年1月14日，中国保险监督管理委员会批准同意“民安财产保险有限公司”变更为“亚太财产保险有限公司”。姚品玉主张的赔偿项目：1、医疗费。姚品玉提供了医疗机构的相关、合法的票据和诊疗证明书予以证实的医疗费7258.56元（岳阳市云溪区中医院医疗费5155.16元+岳阳市长炼医院抢救治疗费2103.4元），一审法院予以确认。司法鉴定部门证实其必然会发生的后期治疗费用1600元予以确认。姚品玉在岳阳市一人民医院住院治疗的相关费用本案中未审理，权利人可另行主张权利。2、住院伙食补助费。姚品玉共住院治疗185天（76天+29天+80天），其请求住院伙食补助费11100元（60元/天×185天）符合法律规定，予以确认。3、护理费。司法鉴定部门确定姚品玉的伤情住院期间需要一人护理，其提供的证据不足以证明护理人员的误工损失的具体金额。一审法院参照服务行业标准确定其护理费为21837.94元（42494元/年×185天）。4、交通费。姚品玉主张交通费3000元，但未提供前期交通费票据，考虑到交通费确实有发生，酌定交通费为2000元。5、营养费。医疗机构认定姚品玉的病情需要加强营养，其主张营养费5000元过高，酌定为3000元。6、鉴定费。姚品玉提供了鉴定费发票，金额为2600元，予以确认。7、误工费。姚品玉虽然已经达到退休年龄，但其一直从事废品回收工作，交通事故致其误工确实存在，其请求误工费应予支持。姚品玉提供的证据不足以证明其具体的误工损失数额，参照其他服务行业标准计算至鉴定前一日，姚品玉误工时间为242天，其误工损失核定为28565.41元（42494元/年×242天）。8、精神抚慰金。姚品玉的伤情构成六级伤残，姚品玉要求支付精神抚慰金25000元合法，予以确认。9、残疾赔偿金。姚品玉系农业户口，但其提供了从事废品收购职业，且在城镇居住的证据。故其残疾赔偿金可按照城镇居民标准计算。其伤情为六级伤残，残疾赔偿金确定为288380元（28838元/年×20年×50%）。以上1-9项，确认姚品玉的损失合计为391341.91元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。姚品玉因交通事故身体受到伤害，赔偿义务人应当赔偿其损失。刘国清驾驶的肇事车在亚太财险岳阳中心支公司购买了交强险、商业三者险及不计免赔特约险。本次交通事故发生在保险期内，亚太财险岳阳中心支公司应就机动车交通事故责任强制保险先行理赔，亚太财险岳阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔付姚品玉110000元（精神抚慰金25000元、残疾赔偿金85000元）。亚太财险岳阳中心支公司已支付姚品玉医药费10000元。姚品玉此次诉求中未包含岳阳市一人民医院的医疗费用，故在本案中不予审理。姚品玉剩余损失尚有281341.91元（391341.91元-110000元）。交警部门认定刘国清负全责。肇事车在亚太财险岳阳中心支公司购买了限额为50万元商业三者险并购买了不计免赔特约险。亚太财险岳阳中心支公司在商业三者险范围内赔偿姚品玉剩余损失281341.91元。亚太财险岳阳中心支公司称姚品玉主张的医药费应剔除非医保范围用药，但其未在一审法院指定期限内提供证据，证实姚品玉的医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准金额，故对该主张不予支持。鉴定费系为查明损失大小必须花费的费用，应由保险人即亚太财险岳阳中心支公司承担。本案系侵权纠纷，亚太财险岳阳中心支公司称不应由其承担诉讼费理由成立，予以采纳。亚太财险岳阳中心支公司在举证期内向一审法院申请重新鉴定。因亚太财险岳阳中心支公司工作人员参与了姚品玉的伤残等级鉴定。故其请求对姚品玉的伤情重新鉴定，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、亚太财险岳阳中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付姚品玉人民币110000元；二、亚太财险岳阳中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔付姚品玉人民币281341.91元；三、驳回姚品玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7420元，减半收取3710元，由刘国清负担3590元，姚品玉负担120元。二审中，当事人没有提交新证据。本院依职权向岳阳市云溪司法鉴定所副主任医师蔡汇源进行了调查，并组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：蔡汇源的调查笔录具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。二审查明的事实与一审所认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1、人民法院对岳阳市云溪司法鉴定所出具的法医学司法鉴定意见书是否应当采信；2、原判认定姚品玉残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费是否正确。关于焦点1，岳阳市云溪司法鉴定所出具的云溪司鉴所[2016]临鉴字第329号法医学司法鉴定意见书，系接受岳阳市公安局交通警察支队云溪大队委托，刘国清及亚太财险岳阳中心支公司工作人员参与，依据姚品玉就诊医院病历、中南大学湘雅医院智力测验报告等资料，对姚品玉的损伤程度、伤残评定、医疗护理依赖程度、误工、护理、营养时限进行综合评定得出的鉴定意见，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正。该鉴定意见书可以作为认定案件事实的依据，本院予以采信。根据岳阳市云溪司法鉴定所法医学司法鉴定意见书及本院对鉴定人员蔡汇源的调查笔录，可以认定姚品玉因本次交通事故受伤构成6级伤残。亚太财险岳阳中心支公司上诉称姚品玉伤残不能确定全部为车祸外伤所致，请求对姚品玉的伤残等级进行重新鉴定的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于焦点2，（1）残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”如前所述，姚品玉因本次交通事故受伤构成6级伤残，原判根据受害人伤残等级计算残疾赔偿金并无不当。上诉人亚太财险岳阳中心支公司上诉称姚品玉不应构成伤残，残疾赔偿金应当依法驳回的上诉理由不能成立，本院不予采纳。（2）精神损害抚慰金。姚品玉因本次交通事故受伤致6级伤残，且不负事故责任，使其在精神上遭受了严重损害，结合本案实际情况及侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、当地平均生活水平等因素，原判认定精神损害抚慰金25000元并无不当。（3）误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，根据姚品玉提供的个体工商户营业执照、岳阳市云溪区长岭街道办事处文桥社区居民委员会出具的证明，可以认定姚品玉系从事废品收购工作，原判认定姚品玉误工费按其他服务行业标准计算至鉴定前一日并无不当。上诉人亚太财险岳阳中心支公司上诉称姚品玉误工费不应认可的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，亚太财险岳阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6000元，由亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  刘 霁审判员  朱慧娟二〇一七年三月六日书记员  刘 千附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……