平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0403民初3036号原告:岳金中，男，汉族，1964年10月2日出生，农民，住平顶山市卫东区。委托诉讼代理人赵金砖，女，汉族，1967年10月19日出生，农民，系原告岳金中的妻子，住址同上。被告：平顶山市卫东区东高皇街道办事处岳家村村民委员会，住所地平顶山市卫东区东高皇街道办事处岳家村。法定代表人张见峰，主任。委托诉讼代理人李套，男，汉族，1971年6月19日出生，住平顶山市卫东区，系该村委会调解委员会主任。原告岳金中诉被告平顶山市卫东区东高皇街道办事处岳家村村民委员会(以下简称岳家村委会)土地承包经营权纠纷一案,本院于2016年10月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告岳金中及其委托诉讼代理人赵金砖，被告岳家村委会委托诉讼代理人李套到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告岳金中诉称，为加快荒山开发利用，美化环境，促进经济发展，经协商，原、被告于2006年11月26日签订了荒山承包合同，约定被告将集体所有的荒山：平顶山东坡A、B两块荒山的土地，共92.2亩发包给原告开发经营，期限为70年，租金共计13884元，一次性交清，双方都开始履行。被告当时交付原告的B块荒山60.7亩。由于信任没有丈量（原告自己丈量过误差不大，不太足60.7亩），直到2014年6月被告出具3份证明，证明原告承包的荒山中的19.02亩不在原告承包的范围内，原告承包的荒山由60.7亩的使用权变成了40.78亩的使用权。被告已失去诚实信用原则，其行为严重违约。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判令被告继续履行合同，交付应有原告承包的荒山19.02亩。岳家村委会辩称,原、被告之间签订承包合同属实。承包合同包括A块荒山和B块荒山，A块荒山进行了丈量，B块荒山没有进行丈量，因此荒山面积B块是估计的。承包合同中包含王彩云和岳振杰三兄弟家的荒山，（2015）卫民初字第1426号民事判决和中级人民法院的判决已经确定。现在村里也没有多余的荒山啦，故原告请求交付部分荒山已经不可能，被告愿意把收原告多余的承包款退回。经审理查明，2006年11月26日，原告岳金中（乙方）与被告岳家村委会（甲方）签订荒山承包合同，约定：一、甲方将平顶山东坡A、B两荒地的土地承包给乙方使用，共计92.20亩土地，承包期限为70年。二、为鼓励支持对荒山的绿化种植果树的发展，承包期前5年为投资阶段，免交承包费5年。三、承包期自2006年11月26日至2076年11月26日，A块地每年每亩1元，B块地每年每亩3元，交费时间2006年11月26日一次性向甲方交齐承包款，共计13884元。A地（31.5亩*1元*65年=2047.5元）；B（60.7亩*3元*65元=11836.5元）。四、A地位于平顶山东坡老寨墙为界，向下至树林小路为界，宽70米，东南以大石头为界至固定大石头为界长300米，共计31.5亩。B地见附图，包括槐树林、耕地、柏树林、B地、C地、D地、总称为B地。B块南以上山道路为界，包括路南槐树林，（生产路口包括2口井，至槐树林西边），从东向北至西环绕依次为：生产小路口至、耕地南边、至柏树林北边、至耕地北边、至老沟、至槐树林西边、至上山道路为界。另外，耕地11.04亩承包期为50年，每年每亩80元承包费，一年一交付。五、乙方所承包的荒山所有权归甲方，乙方在承包荒山期间内具有使用权、转让权，可以依法进行规划、绿化、开发建设、依法管理使用，任何单位和个人不得无理干涉或终止合同。六、乙方在承包期限内，享受国家一切减免、奖励、补助等优惠政策，甲方可根据政策给予协调、申报、扶持。七、在乙方承包期内如遇地质、气象等自然灾害因素造成合同不能继续履行时甲、乙双方协商解决。如遇政策变化和政府行为，不能继续履行合同时，对乙方所种、养及其建筑等造成的损失，甲方应积极协助乙方协商政府进行合理赔偿。八、甲方负责乙方的水电供应，（费用由乙方承担）。九、甲方协助乙方承包期内的社会治安等管理工作，为乙方创造良好的投资环境。十、本合同期满后，在同等条件下，乙方可优先续签。十一、其它未尽事宜，在履行合同中，双方协商解决。十二、此协议一式肆份，签字盖章后生效。附：（1）乙方承包的荒山的位置说明。（2）平面简图。上述承包合同被告村委会部分党员、群众代表签了名，王彩云家和岳振伟家的人员没有签字。合同签订后，原告岳金中交纳了全部承包款11836.5元（共计65年的承包款，前五年免收）。原告岳金中承包的荒山A块进行了丈量，B快没有进行丈量，合同中约定的荒山面积是大约数。经原告委托有关部门丈量，按照合同约定的亩数，原告承包的荒山面积少了19.02亩，对此被告予以认可。庭审中，原告称经过其本人又丈量荒山面积少19.92亩。原告承包荒山后，并未对王彩云家和岳振杰家承包的荒山部分进行投入。在审理中，原告两次变更诉讼请求，第一次变更为判令被告返还原告承包的土地6.351亩；并赔偿原告12.569亩土地的损失251380元（每亩按照200000元计算）；第二次变更诉讼请求为：要求被告退回多收5.5亩的承包款1072.5元（承包时间为70年，前五年不收承包款，每亩按照合同约定每年3元，65年共计1072.5元）；交付承包荒山6.351亩；赔偿7.069亩荒山损失为141380元。另查明，原告岳金中于2013年曾起诉本案被告，后又撤回起诉。2015年原告曾向本院提起诉讼，请求依法判令被告王彩云、岳志红、岳培红、岳三红、岳振杰、岳建伟、岳伟超返还岳金中承包的荒山40亩，其中王彩云家13亩，岳振伟家27亩。本案被告岳家村村委作为第三人参加诉讼。（2015）卫民初字第1426号民事判决查明原告岳金中承包的荒山包含王彩云家承包的荒山5.5亩，同时也包含岳振杰三兄弟的父亲大约1986年承包的6亩荒山。遂判决驳回原告岳金中的诉讼请求。后原告岳金中提起上诉，平顶山市中级人民法院判决维持原判。本案在审理过程中，多次组织双方当事人进行调解，未达成一致意见。原告认为被告应当按照合同约定的亩数履行自己的义务，被告认为合同约定的亩数是估计的，现原告承包的荒山周围地段已经没有闲置的荒山，被告现在愿意把多收的荒山承包款予以退回。本院给原告岳金中释明是否变更诉讼请求即要求被告退回多收的承包款，但原告岳金中坚持变更后的诉讼请求。上述事实，由承包合同、(2015)卫民初字第1426号民事判决、当事人陈述、庭审笔录等证据材料在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院审核，可以采信。本院认为，人民法院生效的判决可以作为定案依据。(2015)卫民初字第1426号民事判决认定原告岳金中承包的荒山包含被告王彩云家承包的荒山5.5亩和被告岳振杰三兄弟家承包的荒山6亩。故原、被告签订的荒山承包合同约定的荒山面积应当扣除王彩云和岳振杰三兄弟家的荒山11.5亩。原告请求被告退回5.5亩荒山的承包款1072.5元，理由正当，应予支持。由于原告岳金中并未对岳振杰三兄弟家承包的荒山实际投入，故原告岳金中请求被告赔偿损失，应予驳回。原告承包的B块荒山没有实际丈量，面积是估计的，被告应当按照原告实际承包的荒山面积收取承包款。现被告愿意将多收的承包款予以退回，但原告岳金中坚持要求被告交付荒山6.351亩，原告岳金中请求交付荒山的诉讼请求，不符合客观实际，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告平顶山市卫东区东高皇街道办事处岳家村村民委员会退回原告岳金中承包款1072.5元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；驳回原告岳金中的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6886元，原告岳金中负担4386元，被告平顶山市卫东区东高皇街道办事处岳家村村民委员会50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  王会英审 判 员  吴林林人民陪审员  杜 磊二〇一七年三月三日书 记 员  董翰青附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。