湖南省宁乡县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0124民初4866号原告：宁乡县玉潭镇东聚水泵店，经营场所宁乡县玉潭镇南苑社区沙河新城*栋**号。经营者：曹铁，男，1987年7月12日出生，汉族，居民，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：秦赛，宁乡县阳光法律服务所法律工作者。被告：湘乡市兴成砂石开采有限公司，住所地湘乡市月山镇白龙村坳上组218号。法定代表人:陈志林。委托诉讼代理人：陈利，湖南湘原律师事务所律师。被告：廖小明，男，1963年4月15日出生，汉族，居民，住湖南省。被告：钟宁斌，男，1975年12月27日出生，汉族，居民，住湖南省宁乡县。原告宁乡县玉潭镇东聚水泵店（以下简称东聚水泵店）与被告湘乡市兴成砂石开采有限公司（以下简称兴成砂石公司）、被告廖小明、被告钟宁斌买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月13日立案受理后，依法适用简易程序于2016年10月20日公开开庭进行了审理，原告于2016年10月28日向本院申请追加钟宁斌、廖小明为本案被告，依法予以准许。因本案案情复杂，本院依法将本案转为普通程序，组成合议庭，于2016年12月19日第二次公开开庭进行审理。第一次开庭审理时，原告东聚水泵店经营者曹铁及其委托诉讼代理人秦赛、被告兴成砂石公司委托诉讼代理人陈利到庭参加了诉讼；第二次开庭审理时，原告东聚水泵店经营者曹铁及其委托诉讼代理人秦赛、被告兴成砂石公司委托诉讼代理人陈利到庭参加了诉讼，被告廖小明、钟宁斌经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告东聚水泵店向本院提出诉讼请求：1、被告支付合同欠款146000元及违约金100000元，共计246000元；2、被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告东聚水泵店将诉讼请求变更为：1、三被告共同支付合同欠款146000元及违约金100000元；2、三被告负担本案诉讼费。事实和理由：2014年12月份原告经被告公司管理员钟宁斌介绍给被告正在施工的砂石场供应水泵、水管等器材，2015年1月27日原告和被告的大股东及负责人廖小明签订了水泵供应合同，并对违约情况进行了约定，约定原告配齐货物后，被告应支付全部欠款。如若不支付，按总货款的千分之五一天向原告支付违约金。双方又对于合同的争议进行了约定，双方的诉讼法院约定于原告所在地法院。此次合同，共计货款116600元，被告只支付了5万元，尚欠66600元。签订合同后不久，被告的管理人员钟宁斌要求原告送去器材，共计41776元，并由钟宁斌签字验收。后原告给被告送去器材30824元，也由钟宁斌签字验收。被告只支付原告50000元，其余货款至今未付。三被告应当共同支付上述欠付货款。但经原告多次催收，余欠货款被告未支付，故诉至法院。被告兴成砂石开采有限公司辩称，一、原告在起诉状中陈述的事实与客观事实不符。原告依据在2015年1月27日与廖小明签订的《水泵供货定（合同）》起诉被告，让被告履行该合同中金钱给付义务的请求，没有事实依据也没有法律依据。被告公司于2015年5月6日在湘乡市工商行政管理局依法成立，根据相关法律规定，公司成立后才具备民事主体资格，在本案中合同于2015年1月27日签订，被告公司尚未成立，所以被告不应履行本案诉争合同约定的金钱给付义务。二、被告按照2015年10月26日所签订的《供货（定制）合同》履行了相应义务，不存在违约行为，更不需要承担相关违约金。原告在2015年10月26日与原告签订《供货（定制）合同》，并按该合同约定向原告支付四万元的预付款。但原告并没有按该合同约定安装调试好机器设备，现仍有很多90PE管裸露在地面，也没有与被告对该设备进行调试确认，未提供发票，所以余款未达到支付条件。三、原告没有按照合同要求为被告配置合理的机器设备，致使被告的供水设施与生产设备不匹配从而给被告造成损失，应当承担赔偿责任。故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告廖小明、钟宁斌未予到庭应诉答辩。原告与被告兴成砂石公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人争议的证据和事实，本院认定如下：一、2015年1月27日，原告（甲方）与被告廖小明（乙方）签订《水泵供货（定制）合同》，约定由原告向廖小明提供不同规格的离心泵及相应配件，合同价款为116600元（含人工工资），同时约定付款方式为：合同一经签订，乙方支付预付款人民币30000元，乙方收到货物后应付货款40000元，余款41660元在安装调试后付清；还约定乙方于甲方配齐后延期支付剩余货款的，按总货款的5‰/天向甲方支付违约金。被告钟宁斌在与原告于2015年12月7日订立的《2105年1月17日供货（定制）合同增加部分》中，载明“甲方为宁乡县玉潭镇作为甲方提供了PE管（价值8000元）、场内增加安装钢管（价值14960元）、4台4**水泵改成7.5KW（价值4000元），2台11**水泵改成15KW（价值3000元）、灌引装置及水带（价值1300元）、水管进出口及饮水改装（价值9716元）、大热熔机（价值800元），合计471766元”，被告钟宁斌签字申明“以上材料属实，部分单价不做参考，”有争议的部分为“灌引装置及水带（价值1300元）、水管进出口及饮水改装（价值9716元）、大热熔机（价值800元）”。2015年12月26日，被告钟宁斌在原告出具的《2015年1月至9月供货》单上签名，对原告供应的价值30824元的货物予以确认，并注明“以上材料属实，待公司核实后办理结算”。上述事实有原告提交的《水泵供货（定制）合同》、《2015年1月17日供货（定制）合同增加部分》、《2015年1月至9月供货》单在卷予以证实。二、2015年2月17日，原告曹铁收取了被告廖小明现金50000元货款，并出具了收条，2015年10月27日，原告曹铁领取了被告廖小明PE管材料款40000元，并出具了领据。另原告曹铁与被告廖小明约定上述《水泵供货（定制）合同》总价款中的20000元为工人工资、由廖小明支付。上述事实有原告出具的收条和领据在卷予以证实。另查明，被告兴成砂石公司于2015年5月6日成立。2015年10月26日原告另行与被告兴成砂石公司签订供货合同，约定由原告向被告兴成砂石公司供应相应管材等货物。2015年9月6日，被告钟宁斌与被告兴成砂石公司签订《砂石加工承揽合同》，约定由被告钟宁斌承揽被告兴成砂石公司的砂场砂石的开采。上述事实有内资企业登记基本情况表、《浙江老百姓泵业有限公司供货（定制）合同》、《砂石加工承揽合同》在卷予以证实。本院认为，一、原告与被告廖小明签订的《水泵供货（定制合同）》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效，双方应按合同约定全面履行义务。原告向被告廖小明供应了货物，被告廖小明向原告支付了90000元货款，后双方口头约定合同总价款中的20000元作为人工工资由被告廖小明向工人支付。故被告廖小明尚应支付原告货款6600元。现原告请求被告廖小明承担逾期支付的违约责任，依据《水泵供货（定制合同）》约定，剩余41660元货款在安装调试后付清，被告廖小明在于2015年10月27日支付了40000元后，尚余6600元未支付，并结合原告申请出庭的证人证言可以认定在2015年10月27日，原告供应给被告廖小明的货物已经安装调试完毕。双方约定的违约金标准为总货款的5‰/天，该违约金标准过高，本院予以酌情核减，被告廖小明应以欠付货款的日万分之五的标准向原告支付自2015年10月28日起至实际清偿之日止的违约金。《水泵供货（定制合同）》签订于2015年1月27日，被告兴成砂石公司成立于2015年5月6日，故被告兴成砂石公司对廖小明欠付的货款不承担支付责任。二、2015年12月2日，被告钟宁斌在原告处收取了货物，原告主张该货物的价值为41776元，被告钟宁斌对其中价值11276的货物的单价有异议，未予以确认，故本院对被告钟宁斌无异议的货款30500元予以确认。2015年12月16日，被告钟宁斌对2015年1月至9月期间原告供应的货物种类和货物总价进行了确认，确认货款为30824元。本院认为，被告钟宁斌与原告之间形成了买卖关系，被告钟宁斌收取了原告的货物，依法应当支付货款，被告钟宁斌应付无异议的货款为61324元。原告未与被告钟宁斌约定付款时间，故被告钟宁斌应当自原告交付货物时或双方结算时向原告支付货款。被告钟宁斌未按时支付货款，依法应当承担逾期付款违约责任。现原告主张被告钟宁斌应支付逾期付款的违约金，因双方未对逾期付款违约金及违约金的计算方法作出约定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”故被告钟宁斌应以欠付货款30500元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准支付自2015年12月2日起至实际清偿之日止的逾期付款损失，另以上述标准以欠付货款30824元为基数支付自2015年12月16日起至实际清偿之日止的逾期付款损失。因原告未提供证据证实被告钟宁斌系被告兴成砂石公司员工，也未提供证据证实被告钟宁斌系受被告兴成砂石公司和廖小明委托接受货物，故被告兴成砂石公司、廖小明对被告钟宁斌欠付的货款不承担支付责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告廖小明于本判决生效之日起五日内向原告宁乡县玉潭镇东聚水泵店支付货款6600元，并以欠付的货款为基数按照日万分之五的标准支付自2015年10月28日起至实际清偿之日止的违约金；二、被告钟宁斌于本判决生效之日起五日内向原告宁乡县玉潭镇东聚水泵店支付货款61324元，以欠付货款30500元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准支付自2015年12月2日起至实际清偿之日止的逾期付款损失，另以上述标准以欠付货款30824元为基数支付自2015年12月16日起至实际清偿之日止的逾期付款损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告宁乡县玉潭镇东聚水泵店的其他诉讼请求。案件受理费4990元，由原告宁乡县玉潭镇东聚水泵店负担3590元，被告廖小明负担142元，被告钟宁斌负担1258元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  许 萌人民陪审员  杨利华人民陪审员  吴跃波二〇一七年三月二十四日书 记 员  吴 艳附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。