湖南省邵阳市北塔区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)湘0511民初383号 原告周开发，男，1947年8月27日出生，汉族。 委托代理人刘银辉，湖南邵长律师事务所律师。 被告王秋成，男，1966年6月18日出生，汉族。 被告叶三娟，女，1960年10月4日出生，汉族。 委托代理人李再兴（被告叶三娟之表弟），男，1970年12月19日出生，汉族。 被告中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司。 代表人刘文斌，该分公司总经理。 委托代理人周潮晖，男，该公司法律顾问。 原告周开发诉被告王秋成、叶三娟、中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司（以下简称：人民财保）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2016年11月8日依法受理后，由审判员岳如飞独任审理。审理过程中，2016年12月12日，被告人民财保向本院提出对原告的伤残进行损失参与度的鉴定申请，邵阳市中级人民法院向被告人民财保释明了需鉴定的内容应当由原鉴定机构进行，被告人民财保仍坚持另行选择鉴定机构。2017年1月19日，受委托的湖南省湘雅司法鉴定中心依据《司法鉴定程序通则》第十五条（六）项的规定，不予受理人民财保的鉴定申请，将案件退回本院。本院依法对本案进行了公开开庭审理，原告周开发的委托代理人刘银辉，被告叶三娟的委托代理人李再兴，被告人民财保的委托代理人周潮晖到庭参与诉讼。被告王秋成经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 原告周开发诉称，2015年3月29日，被告王秋成驾驶湘E.BXX**重型半挂牵引车（挂车车号：湘E.5X**）沿蔡锷大道由北向南行驶至邵阳市国税局地段，与前方同向行驶的周开发驾驶的湘05-C05**拖拉机追尾相撞，导致周开发及车上乘客王志群、刘素娥受伤的交通事故。经邵阳市公安局交通警察支队北塔大队作出的交通事故认定书认定:王秋成承担此次事故的全部责任，周开发无责任。被告叶三娟系湘湘E.BXX**型半挂牵引车的车主及被告王秋成的雇主，该车在被告人民财保投保“交强险”和“商业三者险”。故请求法院依法判令：1、被告王秋成、叶三娟共同连带赔偿原告残疾赔偿金179949.12元、精神抚慰金30000元、住院伙食补助费13000元、营养费6500元、护理费20370元、误工费39960元、助听器37800元、鉴定费5220元、被扶养人生活费25351.3元、住宿及交通费8000元，共计366150元；2、被告人民财保在保险责任限额内承担保险责任；3、本案诉讼费用由上述被告承担。 被告人民财保辩称，1、事故车辆在保险公司投保，且事故发生在保险期限内，保险公司依照保险合同的约定在责任限额内替代赔偿，因被告驾驶的车辆存在超载，应按合同的约定加扣10%的免赔率；2、原告的主张，部分过高，部分不符合法律规定,原告的残疾赔偿金应按照重新鉴定的损失参与度计算；3、保险公司不承担诉讼费、鉴定费。 被告叶三娟未提出具体的答辩意见。 被告王秋成未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。 原告周开发为支持其主张，向本院提交以下证据： 1、原告周开发的身份证明、常住人口登记卡，拟证明周开发的身份情况，系适格的诉讼主体； 2、被告王秋成的驾驶证、机动车辆行驶证、人民财保企业登记信息，拟证明被告王秋成、叶三娟、人民财保均系适格的诉讼主体，驾驶员合法，所驾车辆合法； 3、邵阳市公安局交通警察支队北塔大队道路交通事故认定书，拟证明事故发生的过程及责任认定； 4、人民财保“交强险”和“商业三者险”保险单，拟证明湘湘E.BXX**型半挂牵引车投保的情况； 5、邵阳医专附属医院诊断证明书、出入院记录，拟证明原告受伤住院治疗的情况，住院期间需护理，加强营养； 6、邵阳市人民司法鉴定所、湘雅二医院司法鉴定中心、邵阳中兴司法鉴定所的司法鉴定意见书、咨询意见书等，拟分别证明原告周开发本次损伤致左耳极重度听力障碍，躯体伤残评定为六级伤残。脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为九级伤残；误工期270天，护理期、营养期建议参照医院诊断证明书； 7、鉴定费发票，拟证明原告支付鉴定费5220元； 8、邵阳市中心医院诊断证明书、助听器发票、保修卡、助听器验配说明，拟证明原告据医嘱验配助听器，支付费用37800元，及助听器使用年限为5至8年； 9、原告周开发的驾驶证、湘05-C0**拖拉机的行驶证、邵阳市北塔区状元洲街道匡家社区居民委员会证明，拟证明原告年满60周岁仍然务工的情况； 10、邵阳市北塔区状元洲街道匡家社区居民委员会证明，周接玉的身份证及韩翠华、周博韬的常住人口登记卡，拟证明被扶养人周接玉的被扶养情况及护理人员韩翠华、周博韬的情况； 11、证明，拟证明交警队多次调解无果。 被告人民财保为支持其主张，向本院提交以下证据： 1、“交强险”和“商业三者险”机动车保险报案记录（代抄单）、“商业三者险”保险条款，拟证明事故车辆的投保情况及根据保险合同约定，违反装载规定超载的，增加免赔率10%； 2、赔偿计算书，拟证明巳赔偿叶三娟15930元和6386元，赔偿本案另一受害人刘素娥59000元，在“交强险”中已先行赔偿81316元。 经庭审质证，被告人民财保对原告的证据1、4，没有异议；对原告的证据2，合法性提出异议，认为行驶证过期，且超载；对原告的证据3，认为原告无证驾驶并违规载客，应承担责任；对原告的证据5，真实性没有异议，认为可以证明原告事故前患有中耳炎；对原告的证据6，认为应以重新鉴定意见为准；对原告的证据7，认为保险公司不承担鉴定费；对原告的证据8，对医院的诊断证明真实性没有异议，对说明书、保修卡及发票有异议，认为应使用国产助听器；对原告的证据9，关联性、真实性提出异议，认为驾驶证已过期，不能证明原告现在还具有驾驶资质；对原告的证据10，合法性提出异议，认为应提交派出所户籍证明；对原告的证据11，认为与本案不具关联性。 原告对被告人民财保的证据1、2未持异议，认为与原告的诉请无关联性。 被告叶三娟对原告及被告人民财保的证据未提出具体的质证意见。 经庭审质证，原告的证据1、3、4、5、6、7和被告人民财保的证据1、2，证据的来源合法，内容真实，与本案的处理相关联，本院予以确认；原告的证据2,与本院确认的原告的证据3、4及被告人民财保的证据1,相互印证，可以证明湘湘E.BXX**型半挂牵引车在事故发生时，车辆合法，被告人民财保亦未提交证据证明该车未年检及超载为本次交通事故发生的原因，故被告人民财保提出的该车行驶证过期，超载，应增加10%免赔率的辩驳、质证意见，本院不予采纳。原告的证据2,本院予以确认；原告的证据8,证据的来源合法，内容真实，与本案的处理相关联，本院予以确认，人民财保提出应使用国产助听器的意见没有证据支持，本院不予采纳；原告的证据9,经审查，该组证据中原告驾驶证于1997年已到期，人民财保提出不能证明原告现在还具有资质的质证意见本院予以采纳，但基层社区的证明可以证明原告在事故发生时,虽年满60周岁仍依靠劳动力取得收入，对该组证据本院部分予以采信;原告的证据10，人民财保提出真实性、合法性异议的质证意见没有证据支持，本院不予采纳，对该组证据本院予以采信;原告的证据11,可以证明原告在事故发生后，未放弃诉权，与本案诉讼时效具有关联性，本院予以采信。 根据本院认定的证据，结合原、被告的法庭辩论、陈述，本院认定如下法律事实： 2015年3月29日06时10分许，被告王秋成驾驶车牌号为湘湘E.BXX**型半挂牵引车（挂车车号：湘湘E.52**沿湖南省邵阳市北塔区蔡锷大道由北向南行驶至邵阳市国税局地段，与前方同向行驶的由原告周开发驾驶并搭乘王志群和刘素娥的车牌号为湘05.C05**号的拖拉机追尾相撞，造成两车受损，原告周开发和王志群、刘素娥受伤的交通事故。2015年4月11日，经邵阳市公安局交通警察支队北塔大队作出的《道路交通事故责任认定书》认定：当事人王秋成承担此次事故的全部责任；当事人周开发、王志群、刘素娥不承担此次事故的责任。原告受伤后，自2015年3月29日起至2015年5月13日止，在邵阳医学高等专科附属医院住院治疗45天，住院期间需2人护理，加强营养；2015年5月15日起至2015年8月4日止，在邵阳医学高等专科附属医院继续住院治疗81天，住院期间需1人护理，加强营养。2015年12月25日，经邵阳市中心医院诊断，建议原告验配助听器。2016年1月20日，经邵阳市人民司法鉴定所鉴定：被鉴定人周开发双侧重度神经性耳聋，双耳阈值95dB,评定为陆级伤残。中型开放性颅脑损伤；弥漫性轴索损伤；蛛网膜下腔出血；颅底骨折；眼眶壁骨折；头皮缺损；头皮挫裂伤，评定为玖级伤残。该所的咨询意见书建议：佩戴助听器遵医生建议；伤休按最高人民法院相关司法解释处理。被告叶三娟不服，提出重新鉴定申请。2016年6月23日，经湖南湘雅二医院司法鉴定中心鉴定：被鉴定人周开发脑挫裂伤所致精神障碍，精神损伤评定为九级伤残。同年7月20日，经该中心鉴定：被鉴定人周开发本次损伤致左耳重度听力障碍，躯体伤残评定为六级伤残。同年10月25日，邵阳市中兴司法鉴定所鉴定：被鉴定人周开发误工期270天，护理期、营养期建议参照医院诊断证明书。事故发生后，邵阳市公安局交通警察支队北塔大队组织本次事故的双方进行调解，调解未果，酿成本案诉讼。 事故发生时，原告周开发及其被扶养人周接玉系城镇居民。 湘E湘E.BXX**型半挂牵引车的车主为被告叶三娟，被告王秋成系被告叶三娟雇请的员工，该车于2015年1月26日在被告人民财保投保“交强险”和不计免赔100万元“商业三者险”，保险期限自2015年1月27日0时至2016年1月26日24时止。事故发生在保险有效期限内。 2016年11月21日,被告人民财保向本起事故中的伤者刘素娥履行替代赔偿责任，赔偿刘素娥59000元；支付叶三娟理赔款二笔，计22316元，共计支付理赔款81316元，其中,在“交强险”责任范围内支付65386元。另在“交强险”责任范围内支付王志群11441.6元。 本院依据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规的规定，并参照《2016-2017年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，结合当事人双方辩论的意见，原告周开发的损失，本院确定为317263.98元,具体如下： 一、医疗费用赔偿限额项下损失共计10080元： 1、住院伙食补助费6300元。依据原告的证据5,确认原告住院治疗126天，原告的住院伙食补助费本院酌情确认； 2、营养费3780元。依据原告的5,确认原告住院住院治疗126天，住院期间需加强营养。本院酌情确认原告的营养费3780元。 二、伤残赔偿限额项下损失301963.98元： 1、护理费20184.65元。依据原告的证据5,确认原告两次住院治疗，共计126天。第一次住院45天期间需2人陪护，第二次住院治疗81天期间需1人陪护天。因原告未能提交证据证明其护理人员的固定收入及近三年的收入状况。本院参照湖南省上一年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资42494元/年的标准计算，原告的护理费确认为20184.65元{42494元/年÷360天×（45+45+81）天＝20184.65元}； 2、误工费31870.5元。依据原告的证据6、9，可以确认原告虽年满60周岁仍然务工，误工期270天。因原告未能提交证据证明其有固定收入或近三年的收入状况。本院参照湖南省上一年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资42494元/年的标准计算，原告的误工费确认为31870.5元（42494元/年÷360天×270天＝31870.5元）； 3、残疾赔偿金179949.12元。原告的该项主张符合法律规定，本院予以确认； 4、精神损害抚慰金25000元，本院酌情确认； 5、被扶养人生活费6459.71元。原告的被扶养人生活费，本院确认为6459.71元（19501元/年×5年×53%÷8＝6459.71元）； 6、交通费700元。本院酌情确认; 7、残疾辅助器具费37800元。依据原告的证据6、8，司法鉴定机构的意见和医院的医嘱，可以确定原告已配置助听器，原告的该项主张，本院予以支持。 三、其他损失5220元； 原告的鉴定费及鉴定检查费5220元，本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。邵阳市公安局交通警察支队北塔大队作出的《道路交通事故认定书》认定：被告王秋成承担此次事故的全部责任，原告周开发不承担此次事故的责任。该《道路交通事故认定书》的认定主体合法，程序合法，责任划分明确，本院予以确认。原告诉请赔偿住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、助听器、鉴定费及鉴定检查费、被扶养人生活费、交通费的主张，符合法律的规定，本院予以支持。在审理过程中，被告人民财保提出对原告伤残损失参与度进行鉴定的申请符合法律的规定，本院予以同意，但在进行鉴定时，被告人民财保未能按照《司法鉴定程序通则》的规定选择司法鉴定机构，致使鉴定不能依程序进行，在该鉴定申请被退回后，被告人民财保未按照司法鉴定的意见提出申请，而提出对原告的伤残等级及伤残损失参与度进行重新鉴定。本院认为，被告人民财保提交两份鉴定内容不一致的重新鉴定申请，属于滥用其诉讼权利，将损害原告的合法权益，故对被告人民财保提出的第二次重新鉴定申请，即对原告的伤残等级及伤残损失参与度进行重新鉴定的申请不予准许。原告的损失317263.98元，因被告人民财保依法在“交强险”医疗费用赔偿责任限额项下已履行了对此次事故中其他伤者刘素娥的替代赔偿义务，依法在“交强险”伤残赔偿责任限额项下赔偿原告43172.4元（“交强险”伤残赔偿责任限额项下已支付本案其他受害人王志群11441.6元，刘素娥55386元,共计66827.6元）。不足部分274091.58元，根据《道路交通事故认定书》的责任认定，应由被告王秋成承担，因王秋成系被告叶三娟雇请的员工，在从事雇佣活动中致人损害，应当由雇主叶三娟承担赔偿责任。其中，鉴定费5220元由被告叶三娟承担，不足部分268871.58元,由被告叶三娟承担，并由被告人民财保依照“商业三者险”保险合同的约定替代赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告周开发损失43172.4元; 二、被告中国人民财产保险股份有限公司邵阳市分公司公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告周开发损失268871.58元； 三、被告叶三娟赔偿原告周开发损失5220元； 四、驳回原告周开发其他诉讼请求。 上述款项的支付，限在本判决生效之日起十日内支付至原告周开发的银行账户内。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3396元，由被告叶三娟负担3000元，原告周开发负担396元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 员  岳如飞 二〇一七年三月二十二日 代理书记员  陈海舟 附相关法律法规： 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条:侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条:机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条:机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》第六十五条:保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条:同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第二十二条:同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称"从事雇佣活动"，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为"从事雇佣活动"。 第十七条:受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条:被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条:被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。