广东省连州市人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤1882民初840号之三原告：彭建有，男，汉族，连州市人，现住连州市。原告：邓丽霞，女，汉族，连州市人，住连州市。原告共同委托代理人：赖永新，男，汉族，住广东省连南县。原告共同委托代理人：彭桂有，男，汉族，连州市人，住连州市。被告：罗质彬，男，汉族，连州市人，住连州市。委托代理人：丘海添，连南瑶族自治县公职律师事务所律师。第三人：曾小兰，女，汉族，湖南省攸县人，户籍地湖南省攸县，现住连州市。委托代理人：江汉高，男，汉族，住广东省连州市。第三人：唐二，男，瑶族，住广东省连南县。原告彭建有、邓丽霞与被告罗质彬、第三人曾小兰、唐二合同纠纷一案，本院于2016年8月16日立案。原告诉称，2012年10月16日，原、被告及第三人曾小兰经协商，同意合资建设连南县七星洞水电站，并签订了《合营连南县七星洞水电站合同（章程）》。合同第七条约定：合营电站总装机容量为960KW，其中一级电站为560KW，二级电站为400KW（至今未建），第八条约定：合营一级电站的投资总额为人民币364万元。同日原、被告及第三人曾小兰四股东经协商，同意由股东即被告罗质彬以364万元大包干形式承建七星洞一级水电站，双方签订了《电站承建协议》，约定双方的权利和义务。该协议第一条约定：连南县七星洞一级水电站设计装机560KW，其中一台机为400KW,另一台机为160KW，有效水头为180米，调压池到电站压力管道约800米，引水隧道约500米，拦河坝高约16米。该协议第二条约定：电站建设总工程量为整个电站所有设施的建设和设备安装施工。包括：1、电站上网的输电线路的建设和安装施工，两台输电变压器及配套设备的建设和安装施工；2、电站的厂房以及厂房内两台发电机、配电设施以及配套设施的建设和安装施工；3、压力管道的支墩的建设及管道安装及施工、油漆等等，压力前池的大坝施工、排沙池的建设等等。4、引水隧道的打通，打通后隧道的止漏及泥土处负责拱顶加固等等。协议第三条约定承包方式：乙方（被告）包工包料。第四条约定工程建设价格：整个工程建设价格为人民币364万元。第五条约定建设工期：五个半月。即从2012年10月16日起2013年3月30日止。上述合同签订后原告依约按股份比例给被告支付工程款累计约174.72万元，履行了合同约定的全部义务，其余189.28万元由被告及第三人曾小兰支付。但被告在承建中并没有按承建合同约定的义务履行，不仅没有依约竣工投产；而且在购置设备机械中以次充好，以旧充新，在承建中大量扣减工程量，没有按电站可行性报告和设计要求进行承建施工，使电站的工程数量和质量都存在严重问题，已构成严重违约。主要表现在：一、没有按合同约定在五个半月完成《电站承建协议》约定的全部工程。七星洞水电站虽然初步建成投产，但至今为止，被告承建的七星洞水电站建设工程还存在压力管油漆、隧道口加固，隧道直墙砌，中间挡水坡头加高等工程未完成。大坝工程高度是16米的，现在只建至7米高，还差9米。二、没有按合同约定保证工程质量和设备合格标准，承建工程存在偷工减料和扣减工程量，电力设备的购置存在以旧充新，以次充好。1、被告在承建中使用的发电机、水轮机、变压器、配电盘、计量箱等设备都是购买到陈旧的不合格的产品。①两台发电机中400KW的发电机是1999年9月生产的，160KW发电机是1971年3月生产的。②两台水轮机都是1999年9月生产的。③配电盘是2001年5月生产的。④计量箱是2005年5月生产的。⑤变压器两台也是旧的。2、被告在承建中，压力镇墩没有按图纸施工。没有达到2.5米×3米，存在偷工减料。3、被告在承建中将要求混凝土加浆砌石的对称圆弧拱形大坝建成浆砌石的重力型大坝，与图纸严重不符。4、被告在承建的引水隧道工程中没有按照图纸的要求，引水隧道底宽为1米，直墙高1米，圆拱半径1米，总长约500米，采用钢筋混凝土砌。被告只是打通隧道能引水就可以了，而且还偏离了方向，使隧道延长了78米，增加了工程量和投资款。这一责任应由被告自己承担。5、升压站工程也不符合图纸设计要求，严重存在安全隐患。三、没有按合同约定办理好七星洞一级水电站的各种证照手续。根据承建合同约定：电站建成投产的所有手续（证、费等等）均由乙方（被告）负责办理，所需费用由乙方（被告）负责。七星洞一级水电站虽然初步建成投产，但该电站的施工图纸、施工安全监理报告、工程验收报告、土地使用证、供电上网许可证、电力业务许可证、环保证、工商营业执照、取水证、税务证等大量证照手续未办理，导致电站无法验收。综上所述事实，原告认为：原、被告双方签订的《电站承建协议》合法有效，依法应当受法律保护；原告在签订上述合同后，己依照约定按股份比例支付了工程款，完全履行了合同约定的全部义务，（被告及第三人曾小兰按合同约定的按股份比例应当出资的部分工程款是否支付原告就不知道，被告也未进行过结算）。但被告在承建七星洞一级水电站中，并没有按照合同约定全部履行承建义务，不仅没有按时竣工投产，而且在购置机械设备中以次充好，以旧充新、在承建工程中大量压缩和扣减工程量，没有按该电站的可行性报告和设计要求进行承建施工，造成该电站的工程数量和工程质量都存在严重问题，致使该电站至今无法验收及办理各种证照手续。被告的行为己构成严重违约。造成原告的经济损失和本案纠纷，被告应当承担全部违约过错责任。因此，原告为维护自己的合法权益，特向人民法院提起诉讼。同时为了公平公正，原告申请对被告承建工程中已履行部分和未履行部分进行评估鉴定。请求判令：1、被告因违反承建合同违约返还原告己支付的工程款约30万；2、本案诉讼费用等一切费用由被告承担。第三人曾小兰于第一次庭审结束后，对管辖权提出异议认为，不动产所涉案件应由不动产所在地法院管辖，涉案电站连南县七星洞水电站在连南县属范围内，连南县香坪镇大路塘水电站也在连南县属范围内，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条规定“下列案件，由本条规定的人民法院专属管理：（一）因不动产纠纷提起诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”涉案不动产是在连南县属范围内，连州市人民法院受理本案，已违反法律规定，超出了其管辖范围。本院经审查认为，按照原被告双方签订的《电站承建协议》的约定，原告彭建有、邓丽霞及第三人曾小兰作为发包方，被告罗质彬作为承建方，原告彭建有、邓丽霞诉请被告罗质彬返还工程款约300000元，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一款第一项之规定：“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖”、第一百二十七条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外”、《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条之规定“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地”。故，本案应定为建设工程施工合同纠纷，属于不动产纠纷，涉讼电站位于连南瑶族自治县内，连南瑶族自治县人民法院对该案享有专属管辖权。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一款第一项、第一百二十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条规定，裁定如下：第三人曾小兰对管辖权提出的异议成立，本案移送连南瑶族自治县人民法院处理。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于清远市中级人民法院。审 判 长  孔日照审 判 员  欧学强人民陪审员  谢 超二〇一七年三月二十一日书 记 员  陆思廷附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一款第一项下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖…第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。二、《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。