宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)宁03民终116号上诉人（原审原告）：吴忠市利通建筑安装工程有限公司，住所地宁夏吴忠市利通区迎宾大街312号。法定代表人：刘金勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：马宝龙，宁夏天纪律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。委托诉讼代理人：刘金荣，男，汉族，1969年10月30日出生，初中文化，系吴忠市利通建筑安装工程有限公司职工,住宁夏吴忠市。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：赵永旺，男，1978年8月18日出生，回族，小学文化，工人，住宁夏吴忠市。上诉人吴忠市利通建筑安装工程有限公司(以下简称利通建筑公司)因与被上诉人赵永旺工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人利通建筑公司的委托诉讼代理人马宝龙、刘金荣，被上诉人赵永旺均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人利通建筑公司上诉请求依法撤销原审判决，予以改判并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人与上诉人之间是临时用工关系，一审法院以上诉人给保险公司出具的6、7、8三个月的工资认定被上诉人的工资标准为5667元，属于事实认定错误。首先，被上诉人在上诉人单位是临时水暖工，工资标准实行计件工资标准，每天200元，实际工资按每月平均计算也就是4000元左右。其次，被上诉人向法庭提供的加盖有上诉人单位财务章的工资表并不是被上诉人的实际工资。被上诉人受伤后为了获得最大的保险赔偿，被上诉人给上诉人提供了该份工资标准。二、被上诉人的工资标准应参照2014年水暖工的行业标准工资计算。因为被上诉人在上诉人单位工作性质属于临时性用工，根据相关规定，被上诉人的工资标准应参照2014年水暖工的行业标准工资计算。并且在一审庭审中被上诉人对上诉人提供的证据发表质证意见时是这样表述的”该证据没有合法依据，被告不清楚，原告所述的按计件支付工资不符合事实，这是原告与保险公司出具的东西，被告不清楚。”，被上诉人的当庭质证意见充分的说明了该份工资表的虚假性。并且被上诉人明确表述这是上诉人给保险公司出具的，自己不清楚。因此，上诉人请求二审法庭查清本案事实，依法做出公正判决。被上诉人赵永旺辩称，一审认定的工资标准属实。工资表是上诉人每个月发工资的时候被上诉人拿工资签字的表册。最初的工伤认定必须要提供工资表，是公司老板提供的。给保险公司提供的东西被上诉人不清楚，且是事隔一年后提供的。上诉人利通建筑公司向一审法院起诉请求：1.依法判令利通建筑公司不按吴劳人仲字（2015）第127号仲裁裁决书的裁决向赵永旺支付各项款项；2.案件受理费由赵永旺承担。一审法院认定事实：2014年6月，赵永旺到利通建筑公司从事水暖工工作，月平均工资为5667元，双方未签订书面劳动合同，利通建筑公司亦未给赵永旺缴纳社会保险。2014年9月5日，赵永旺在工作中受伤，经诊断为：1.左眼球破裂；2.左眼晶状晶体脱位并外伤性白内障；3.左眼视网膜撕裂并脱落；4.左眼琉璃体积血，住院治疗25天，期间利通建筑公司指派人员护理5天，赵永旺家属护理20天，住院期间的医疗费、伙食费利通建筑公司已全部支付，且另行支付赵永旺1000元。2015年1月26日，经吴忠市人力资源和社会保障局认定赵永旺为工伤。2015年7月28日，吴忠市劳动能力鉴定委员会鉴定赵永旺伤情为七级伤残。2015年9月7日向吴忠市劳动仲裁委提起劳动仲裁，劳动仲裁委作出吴劳人仲字第（2015）第127号仲裁裁决书，利通建筑公司不服吴忠市劳动人事争议仲裁委员会作出的吴劳人仲字（2015）第127号仲裁裁决书。一审法院认为，赵永旺于2014年6月，进入利通建筑公司工作，根据相关法律规定，劳动关系应自用工之日起确立，故利通建筑公司、赵永旺自2014年6月形成劳动关系。利通建筑公司应当依法参加工伤保险，被告发生工伤事故，依法享有获得工伤保险待遇的权利。赵永旺在上班过程中受到伤害并已被依法认定为工伤，经鉴定为七级伤残，因利通建筑公司未依法给赵永旺缴纳工伤保险费用，故赵永旺依法应享有的工伤保险待遇应由利通建筑公司承担。关于赵永旺享有的工伤保险待遇问题，法院依法确定如下：一、医疗费，根据法庭认定的医疗费票据计算医疗费应是541元。二、解除劳动合同经济补偿金。根据《劳动合同法》第三十八条规定，利通建筑公司未为赵永旺缴纳社会保险，赵永旺可以解除与利通建筑公司之间的劳动合同关系。关于赵永旺的月平均工资问题，根据赵永旺提交的利通建筑公司于2014年6月向赵永旺发放工资5600元，于2014年7月发放工资5600元，于2014年8月发放工资5800元，以上述月份为基础计算赵永旺工伤前的月平均工资为5667元。根据《劳动合同法》第四十七条之规定，利通建筑公司应支付赵永旺解除劳动关系经济补偿金5667元×2月=11334元，赵永旺主张2904元，予以支持。三、一次性伤残补助金。因赵永旺经评定为七级伤残，月平均工资为5667元，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，利通建筑公司应支付赵永旺一次性伤残补助金5667元/月×13月=73671元。四、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条规定，利通建筑公司应支付赵永旺一次性伤残就业补助金5667元/月×15月=85005元，一次性工伤医疗补助金5667元/月×15月=85005元。五、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。因赵永旺受伤前的月平均工资为5667元/月，赵永旺经诊断为：1.左眼球破裂；2.左眼晶状晶体脱位并外伤性白内障；3.左眼视网膜撕裂并脱落；4.左眼琉璃体积血。参照《宁夏回族自治区工伤职工停工留薪期分类目》的规定，酌情确定赵永旺停工留薪期为8个月，利通建筑公司应承担赵永旺停工留薪期工资为5667元/月×8月=45336元。六、住院伙食补助费。因赵永旺住院治疗25天，根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十六条第一项规定，利通建筑公司应支付赵永旺住院伙食补助费15元/天×25天=375元。七、护理人员费用。因赵永旺住院治疗25天，利通建筑公司派人护理5天，赵永旺家属护理20天，赵永旺受伤住院期间由赵永旺前妻护理，其前妻为农村户口，根据《关于2014年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，护理费应为（94.82元/天）×20天=1896.4元。八、鉴定费。赵永旺因工受伤进行劳动能力鉴定，花费鉴定费系合理费用，应由利通建筑公司承担。九、交通费，根据赵永旺受伤治疗情况，交通费120元，予以支持。综上，利通建筑公司应支付赵永旺解除劳动关系经济补偿金2904元、一次性伤残补助金73671元、一次性工伤医疗补助金85005元、一次性伤残就业补助费金85005元、停工留薪工资差额45336元、医疗费541元、住院伙食补助费375元、护理人员费用1896.4元、劳动能力鉴定费260元、交通费120元，合计295113.4元。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《宁夏回族自治区实施办法》第二十六条第（一）项、第二十七条、第二十八条之规定，判决：一、解除原告吴忠市利通建筑安装工程有限公司与被告赵永旺的劳动合同关系；二、原告吴忠市利通建筑安装工程有限公司应支付被告赵永旺解除劳动关系经济补偿金等费用共计295113.4元，该款项应于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告吴忠市利通建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，予以免交。二审中，上诉人利通建筑公司，被上诉人赵永旺均未提供新证据。本院经审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人在上诉人单位是临时水暖工，工资标准实行计件工资标准，每天200元，被上诉人实际工资按每月平均计算也就是4000元左右。根据工伤认定书和一审查清的案件事实，上诉人与被上诉人之间已形成事实劳动关系，上诉人只是与被上诉人未签订劳动合同，未缴纳工伤保险。从上诉人给保险公司提供的被上诉人工资表看，有上诉人单位的财务公章，是公司对外正式的工资证明文件，且其形式要件符合法律规定，可以认定上诉人月平均工资为5667元。上诉人在庭审中又辩称其给保险公司出具的工资表有虚假成分，但其并没有相应证据予以证实。同样上诉人称被上诉人按计件工资计算月平均工资4000元左右，对此主张也无相应证据予以证实。故一审法院按照5667元的工资标准计算被上诉人赵永旺的相关赔偿金符合法律规定，上诉人的该项上诉请求不能成立。关于上诉人主张被上诉人赵永旺的工资标准应参照2014年水暖工的行业标准工资计算相关赔偿金的问题，但上诉人并无相关证据证实被上诉人为公司临时雇工应参照相关的行业标准来确定其工资数额，且上诉人也未经法定程序否定工伤认定的事实。故上诉人的该项上诉请求不能成立。综上所述，上诉人吴忠市利通建筑安装工程有限公司的上诉请求不能成立,应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长 王 平审 判 员 张 军代理审判员 刘 磊二〇一七年三月二十八日书 记 员 王蓓蓓