山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁14民终2930号上诉人（原审原告）：张秀仙，女，1970年2月13日出生，汉族，农民，住山东省夏津县。委托诉讼代理人：纪文梅，山东九州兴律师事务所律师。上诉人（原审被告）：马贵龙，男，1997年1月28日出生，汉族，学生，住山东省夏津县。委托诉讼代理人：郑祖峰，夏津第四法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：侯天姿，男，1995年5月10日出生，汉族,学生，住山东省夏津县。委托诉讼代理人：左文臣，夏津第三法律服务所法律工作者。上诉人张秀仙、马贵龙因与被上诉人候天姿健康权纠纷一案，不服山东省夏津县人民法院（2016）鲁1427民初741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张秀仙上诉请求：1、撤销原审第一、二、三项判决，改判两被上诉人连带赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费20200.33元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人住院时间为19天，一审判决称上诉人其中11天的时间未有检查及用药记录明显歪曲事实。二、上诉人提交的司法鉴定意见书，鉴定上诉人误工期限20天、营养期限7天、住院期间（19天）2人护理。该司法鉴定意见书，虽是上诉人单方委托，但这并不违反法律规定，应对该证据依法予以认定。三、上诉人支付的鉴定费890元，系被上诉人将上诉人打伤后，上诉人为证明伤情和相关损失的合理花费，应予支持。四、一审判决按山东省上年度农民人均纯收入35.42元／天计算护理费违背事实、且没有依据。马贵龙辩称，理由同我方上诉状。候天姿辩称，上诉人起诉已超过诉讼时效，应判决驳回诉讼请求。2015年2月26日发生打架事件，2015年2月27日夏津县公安局作出《行政处罚决定书》，该处罚决定书并没有对侯天姿作出行政处罚，证明侯天姿并没有违法行为。上诉人提交的电话录音从程序上不符合公安机关办案规定，从事实上也不能证明通话人是雷集镇派出所干警，2016年4月5日上诉人追加侯天姿参加诉讼，已超过一年的诉讼期限。马贵龙上诉请求：依法撤销一审民事判决，并驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、从一审法院调取的全部案件材料中，无法找到被上诉人申请夏津县公安机关对医疗费、误工费等进行调解的请求，更无法查找到公安机关就上诉人与被上诉人之间的民事赔偿进行调解的任何记载。从被上诉人在2016年6月1日提交的通话录音内容摘要上看，不能确定受话人的身份，无法确定受话人是否具有警官身份及调解的具体时间、地点等基本事实，认定最后一次调解是2015年底，并单独作为定案的依据，属认定事实不清、证据不足。张秀仙辩称，理由同我方上诉状。候天姿辩称，同对张秀仙上诉的答辩意见。张秀仙向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费共计23000元（暂定数额）；2、本案诉讼费及其他费用由被告承担。一审法院认定事实，2015年2月26日14时30分许，被告马贵龙和其同学骑摩托车将原告的塑料布轧坏，原告丈夫马付祥骂了几句，马贵龙的同学向原告丈夫道了歉，原告丈夫便让他们走了。马贵龙给其父打了电话，其父马付山来后，二人与原告丈夫发生争执并互殴，期间，原告张秀仙被马贵龙和其同学侯天姿殴打并被拽着头发往墙上撞。后马付祥报警，夏津雷集派出所人员赶到。事后，夏津县公安局对马贵龙做出行政拘留10日，罚款200元的行政处罚。后经雷集派出所调解未果，原告起诉到一审法院。一审法院依据原、被告的申请，调取了夏津县公安局的相关材料。被告对事情经过及结果表示无异议，但认为原告的起诉超过了诉讼时效，理由是，原告报警，只是要求对违法行为进行处理，并非要求对民事赔偿调解处理。原告提供了其代理人与雷集派出所栾光瀛的通话录音，通话内容显示最后一次调解是2015年底，证明没有超过诉讼时效。被告则以不能证明接听人是谁、接听人是否有警察资质、内容具有诱导性、公安机关没有找过被告等为由予以反驳。对一审法院依据原、被告的申请调取的夏津县公安局的相关材料，双方均无异议。对原告提供的2015年2月27日的医疗费单据3张计款474.4元不予认可，原因是署名为张秀山。后原告提供了夏津县中医院的更改证明，将“仙”字误写为“山”。被告质证后认为，不应是门诊收费章而应加盖院章，后来的更改不能证明原告的花费。对原告提供的2015年2月26日在夏津县中医院的CＴ检查费240元及西药费49.4元共计289.4元，被告质证后认为应有门诊病历及相关治疗证据证明该检查和用药的必要性。对原告提供的山东大学齐鲁医院的挂号费等计款11元的单据一张，被告质证后认为，应有门诊病历及外地就医的必要性证明。对原告提供的夏津县人民医院的西药费单据一张3.32元及急救费单据一张计款113元，被告质证后认为与发生争执时间不存在因果关系。对原告提供的平原县第一人民医院2015年3月19日的挂号费8元、中药费363.9元、西药费64.86元、4月17日的挂号费及磁共振费计款658元、中药费59.4元、西药费64.86元、5月19日的中药费单据两张71.86元、29.70元、6月26日的挂号费及磁共振费计款708元以及此医院脊柱及关节外科的花费10299.6元，被告质证后认为原告属擅自转院，应提供转院必要的证明，原告住院的科室分别是脊柱及关节外科，门诊诊断为颈脊神经根损伤，原告主张的受伤部位为头部，治疗头部之外的病情所产生的费用与本案无关，且与发生争执的时间不一致，原告应就伤情与侵权行为的关联性提供证据。对原告提供的鉴定结论，被告质证后认为不具有合法性，原告未与被告协商鉴定机构，鉴定时被告不在场。对鉴定费，被告认为属原告擅自鉴定，且属提供证据的必要费用，不予承担。对原告的护理费标准，被告认为原告没有证据证明是城镇居民，故不能按城镇居民计算。对原告的交通费，被告认为原告没有证据证明，且到平原治疗没有必要性和合理性。上述事实，有当事人陈述、派出所的询问笔录及原告提供的相关证据证明。一审法院认为，关于诉讼时效，原告代理人通话时确认受话人身份，讲明要谈话的内容等是人之常情。被告虽以不能证明接听人是谁、接听人是否有警察资质、内容具有诱导性、公安机关没有找过被告等为由予以反驳。但一审法院认为，原告提供的通话录音显示最后一次调解是2015年底，其诉讼时效自此中断，诉讼时效重新计算一年，至原告起诉没有超过一年。通话内容和形式也不违反法律禁止性规定。故原告的起诉没有超过诉讼时效。被告认为原告的诉讼超过时效的理由一审法院不予采纳。关于责任的承担，派出所的材料显示，两被告均拽着原告的头发往墙上撞，故认定原告的伤系两被告共同所致，且不能分清主次。对原告的损失承担同等赔偿责任。关于原告的损失。原告的医疗费共计13208.30元，各承担50%，有相应的医疗费单据、病案为证，对于其中的“张秀山”已经夏津县中医院进行了更改，且与其受伤时间一致，一审法院予以认定。被告庭审中提出对于转院的必要性及所治疗病情的关联性有异议，一审法院认为，原告受伤的主要部位虽在头部，但在混乱中不排除其他部位受伤的可能性。原告在公安机关所作的调查笔录中曾称其右胳膊、后背、腰疼。原告出事后的第二天入住平原县第一人民医院进行检查、治疗，均系原告的真实住院记录，且平原县第一人民医院距离原告住所地更近，符合就近原则，对于治疗的内容被告未能举证证明哪些用药与本次事件无关，不能完全排除殴打所致的可能，被告一概的予以否认，一审法院不能支持。对于护理费用，根据原告的伤情及家庭的实际情况，以一人护理为宜，对于原告提交的鉴定意见书，系当事人私自委托，未经法院法定程序，且未经被告的质证与参与，一审法院不予支持，护理费标准参照山东省上年度农民人均纯收入35.42元∕天计算，对于护理天数，根据原告提交的住院病案，其中11天的时间未有检查及用药记录，故一审法院予以剔除，其住院应按8天计算，护理天数应为8天，计283.36元。营养费证据不足，不予支持。住院伙食补助费以100元∕天计算8天，计800元。对于原告主张的交通费没有证据支持，一审法院不予维护。鉴定费系原告自行委托且未予采信，故不予支持。综上，原告损失为：医疗费共计13208.30元，护理费283.36元，住院伙食补助费800元，共计14291.66元。两被告各承担50%即7145.83元。判决：一、被告马贵龙赔偿原告张秀仙7145.83元。二、被告侯天姿赔偿原告张秀仙7145.83元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费375元，被告马贵龙承担80元，被告侯天姿承担80元，原告张秀仙承担215元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对夏津县公安局雷集派出所民警栾光瀛依法询问，其陈述针对本次打架事件的最后一次调解是2016年2月份。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题有：一、本案起诉是否超过诉讼时效；二、一审判决认定的赔偿费用是否正确。本院根据本案事实及有关法律对当事人争议焦点问题分析如下：关于第一个焦点问题，即本案起诉是否超过诉讼时效的问题。本院认为，一审中上诉人张秀仙提交的录音证据和二审中对栾光瀛的询问笔录内容能够相互印证，证明针对本案纠纷的打架事件夏津县公安局雷集派出所最后一次调解时间为2016年2月，夏津县公安局雷集派出所对打架事件的调解、处理期间构成诉讼时效的中断，张秀仙于2016年3月21日起诉不超过诉讼时效，上诉人马贵龙的该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。关于第二个焦点问题，即一审判决认定的赔偿费用是否正确的问题。本院认为，一审中上诉人张秀仙自行委托鉴定机构作出鉴定结论，马贵龙等对此不予认可，一审法院对鉴定结论未予采信，相关费用不按照鉴定结论认定并无不当。因鉴定结论未被采信，鉴定费由张秀仙自行承担符合事实及法律规定。上诉人张秀仙主张自己的护理费用应当按照城镇居民标准计算，但其未提供充分的证据证明自己的护理人员收入为非农收入并在城镇居住的事实，一审法院按照农村居民标准计算相关赔偿费用并无不当。关于护理期间，上诉人的住院长期医嘱单显示，其住院期间有11天没有用药等治疗记录，上诉人张秀仙亦未提交其他证据证明该住院期间的必要性，故一审法院将该期间不计入护理期限有事实及法律依据，并无不当。综上所述，张秀仙、马贵龙的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费360元，由张秀仙承担50元，由马贵龙承担310元。本判决为终审判决。审判长 姜 南审判员 陈 涛审判员 郭依静二〇一七年三月二十四日书记员 张晨晨