广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤01刑终502号原公诉机关广州市从化区人民检察院。上诉人（原审被告人）林荣琛，无业，户籍所在地为福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月4日被羁押，同年4月8日被逮捕。现被押于从化区看守所。上诉人（原审被告人）肖火全，无业，户籍所在地为福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月4日被羁押，同年4月8日被逮捕。现被押于从化区看守所。广州市从化区人民法院审理广州市从化区人民检察院指控原审被告人林荣琛、肖火全犯诈骗罪一案，于2017年1月4日作出（2016）粤0184刑初670号刑事判决。宣判后，原审被告人林荣琛、肖火全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审核证据、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定：2016年1月至3月期间，被告人林荣琛为牟取非法利益，受上线同案人刘某甲文（另案处理）的指使，从福建省安溪县祥顺汽车租赁服务有限公司租用了一辆号牌为闽C×××××的白色大众汽车，携带伪基站设备，与被告人肖火全、同案人李某乙如相互纠合，驾驶车辆去到广西壮族自治区、广东省等地，利用伪基站先后发送诈骗短信约177万条，通过诈骗短信骗取被害人信任后，由其他同案人相互配合诱导被害人到银行柜员机转账到被告人上线指定的账户中。1、2016年1月4日，被告人林荣琛与同案人李某乙如驾驶汽车去到广西壮族自治区上林县大丰镇，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，骗取被害人信任，由其他同案人相互配合，诱导被害人到银行柜员机转账到同案人指定的账户中，以此方式骗取被害人马某8575元。2、2016年1月7日，被告人林荣琛与同案人李某乙如驾驶汽车去到广西壮族自治区田东县平马镇，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人韦某49567元。3、2016年1月10日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广西壮族自治区田林县，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人覃某13110元。4、2016年1月10日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广西壮族自治区百色市右江区，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人刘某乙9900元。5、2016年1月12日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广西壮族自治区平果县果化镇、马头镇，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人李某丙10889元、骗取被害人杨某8567元。6、2016年1月13日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广西壮族自治区武鸣县，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人丁某甲194088元、骗取被害人郭某乙6110元、骗取被害人梁某42345元。7、2016年1月14日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广西壮族自治区博白县，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人官某甲14751元、骗取被害人陈某甲6000元、骗取被害人苏某49933元。8、2016年2月27日、2月28日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广东省惠东县大岭镇、博罗县罗阳镇等地，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人黄某甲24567元、骗取被害人林某1200元、骗取被害人楚昌国42345元、骗取被害人蔡某乙12678元。9、2016年3月1日、3月2日、3月3日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广东省广州市增城区新塘镇、荔城街等地，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人胡某50556元、骗取被害人段某48763元、骗取被害人丁某乙41767元、骗取被害人朱某37675元、骗取被害人谭某6067元、骗取被害人王某甲8789元、骗取被害人唐某29600元。10、2016年3月4日，被告人林荣琛、肖火全驾驶汽车去到广东省广州市从化区的江埔街、街口街等地，利用伪基站向周边区域群发诈骗短信，并由同案人相互配合，采取上述同种方式骗取被害人李某丁10789元、骗取被害人陈某乙5678元、骗取被害人丘某58781元、骗取被害人邓某6468元。2016年3月4日12时许，广东省广州市公安局从化区分局民警在广州市从化区江埔街河东北路龙井路口将正在群发诈骗短信的被告人林荣琛和肖火全当场抓获，并当场从被告人林荣琛、肖火全驾驶的闽C×××××的白色大众汽车上查获用于群发诈骗短信的伪基站设备一套以及用于与上线联络的白色诺基亚手机一部。综上，被告人林荣琛与肖火全、李某乙如共同发送诈骗短信约177万条，与其他同案人相互配合，共同骗取27名被害人共计799558元。被告人肖火全与林荣琛共同发送诈骗短信约157万条，与其他同案人相互配合，共同骗取25名被害人共计741416元。其中，被告人林荣琛在上述作案期间内共获利57100元，并从中分配部分赃款给被告人肖火全。原审法院认定上述事实有经庭审质证认定的被害人李某丁、陈某乙、丘某、邓某、黄某甲、林某、楚某乙、蔡某乙、唐某、彭某、段某、丁某乙、朱某、谭某、王某甲、马某、韦某、黄某乙、覃某、刘某乙、郭某乙、梁某、丁某甲、李某丙、杨某、官某甲、陈某甲、苏某的陈述，证人李某庚的证言，车辆GPS轨迹材料，证人李某庚提供的租车合同、身份证复印件、驾驶证、公司证件复印件等证据，从化区公安分局河西派出所出具的情况说明，广州市公安局从化区分局刑警大队五中队出具的关于林荣琛于2016年1月初在广西壮族自治区百色市及南宁市周边市区、县城发送诈骗短信的情况说明、出具的关于无法联系被害人官某甲、黄某乙的情况说明，车辆GPS轨迹的情况说明，被告人林荣琛的银行流水，被害人的银行交易明细及提供的汇款回执、汇款凭证等，公安机关调取的被害人黄某乙提供的账户“62×××42”的材料，接受账户曹某、王某乙、喻某、侯某、陈某丙、李某己的银行交易明细，短信记录，被告人林荣琛、肖火全与同案人刘某甲文相互辨认照片的笔录，被告人肖火全辨认发送短信内容的照片、指认作案车辆、作案工具的照片，被告人林荣琛辨认刘某甲文手机号码、发送短信内容的照片、指认作案工具、车辆的照片，两名被告人辨认发送短信的联系电话，证人李某庚辨认被告人林荣琛照片的笔录，同案人刘某甲文辨认转工资给其的王某丙、肖某照片的笔录，扣押被告人肖火全的手机清单，扣押人民币、手机、汽车、笔记本、信号机、电源逆变器清单，被告人林荣琛的开房记录，电子物证检查工作记录，对伪基站设备的鉴定报告，同案人刘某甲文的供述，两名被告人的抓获经过，户籍材料以及告人林荣琛、肖火全的供述等证据证实原审法院认为，被告人林荣琛、肖火全以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人林荣琛、肖火全归案以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于被告人林荣琛、肖火全在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人违法所得的一切财物，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四之规定判决：一、被告人林荣琛犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金15000元。二、被告人肖火全犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元。三、继续追缴被告人林荣琛伙同本院（2016）粤0184刑初678号案的被告人刘某甲文共同诈骗的违法所得，追缴后发还给各被害人。宣判后，原审被告人林荣琛、肖火全不服一审判决，上诉认为其认罪悔罪，一审判决对其量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，原审判决认定本案事实的证据已在判决书中列举，所列证据均在原审庭审时当庭出示并质证，认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于上诉人林荣琛、肖火全的上诉理由，经查，林荣琛、肖火全在一审期间对起诉书指控的罪名和事实供认不讳，一审判决已认定林荣琛、肖火全为从犯，对其减轻处罚，且已考虑林荣琛、肖火全的认罪态度，对其从轻处罚，量刑在法定幅度之内并无不当，现两上诉人再要求从轻处罚的意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，上诉人林荣琛、肖火全以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人林荣琛、肖火全归案以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于上诉人林荣琛、肖火全在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律及定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林荣琛、肖火全的上诉理由经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李晓刚审判员  平文林审判员  蔡丽君二〇一七年三月九日书记员  郭俊琳