宁夏回族自治区中卫市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁05民终153号上诉人（原审被告、反诉原告）：邯郸市宏海电力电器有限公司，住所地河北省邯郸市复兴区。法定代表人：仇正利，该公司董事长。委托诉讼代理人：王文凯，河北方信律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：保定保菱变压器有限公司，住所地河北省保定市。法定代表人：刘林卉，该公司董事长。委托诉讼代理人：李超，河北达公律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原审被告：宁夏天元锰业有限公司，住所地宁夏回族自治区中宁县石空镇。法定代表人：贾天将，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨光，代理权限为特别授权代理。上诉人邯郸市宏海电力电器有限公司（以下简称宏海公司）与被上诉人保定保菱变压器有限公司（以下简称保菱公司）、原审被告宁夏天元锰业有限公司（以下简称天元锰业公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院(2016)宁0521民初1434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月16日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月14日公开开庭进行了审理。上诉人宏海公司的委托诉讼代理人王文凯，被上诉人保菱公司的委托诉讼代理人李超，原审被告天元锰业公司的委托诉讼代理人杨光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。宏海公司的上诉请求：1.撤销原判第三项，改判支持宏海公司的反诉请求，保菱公司向宏海公司支付逾期交货、延迟安装违约金151.2万元或酌情由保菱公司支付违约金。事实和理由：1.宏海公司与保菱公司签订《设备采购合同》约定：2013年7月31日货到现场，但具体交货时间以宏海公司书面通知日期为准，并按宏海公司要求分批分次交货。2013年9月6日，宏海公司通过传真以书面通知的形式要求保菱公司于2013年9月15日将合同标的全部货物送到指定地点，并要求保菱公司准时发货，并于9月13日前安排技术人员到达现场确定主变进场方案，以保证项目的顺利实施。而保菱公司技术人员是2013年10月2日到达现场，与宏海公司书面通知要求9月13日到现场时间相差20日。保菱公司否认收到该传真，但其提供的证据YSF-300A数据表（冲撞记录仪）的安装开始工作时间是2013年9月14日-2013年10月3日，保菱公司货物装车时间是9月14日，2013年10月3日货物到达安装现场,足以证明保菱公司是接到宏海公司书面通知后发货，但时间往后推迟几天，是运输时间长客观原因造成的。保菱公司承认逾期交货。2.保菱公司还有部分货物是2013年10月13日装车启运，10月18日到货，保菱公司无异议，证明保菱公司逾期交货、延迟安装的事实。3.合同约定每延迟一天按合同总价款的0.5%支付违约金，如逾期超过10天，则自逾期之日起算每延迟一天，按合同总价款的1%支付违约金。设备自9月15日至10月2日逾期交货17天，应支付违约金803250元；全部货物于2013年10月18日到现场，逾期交货32天，应支付违约金151.20万元。如违约金过高，法院可酌定减少。被上诉人保菱公司辩称：同意原判认定事实及处理结果。原审被告天元锰业公司述称：无意见。保菱公司向一审法院起诉请求：1.判令宏海公司、天元锰业公司立即向保菱公司支付余款320.75万元，并承担自2014年3月8日至实际付款之日止的逾期付款损失567463.87元（暂计算至2016年6月7日，计820天，按年利率5.25%加罚50%计算），共计3774963.87元；2.案件受理费由宏海公司、天元锰业公司负担。宏海公司提出反诉请求：1.判令保菱公司向宏海公司支付违约金151.20万元；2.反诉费用由保菱公司负担。一审法院认定事实：2013年5月31日，保菱公司与宏海公司签订《天元锰业电解锰西区三期llOkV主变压器设备采购合同》，合同约定：宏海公司向保菱公司购买变压器、中性点接地保护装置等设备，合同总价472.5万元，合同签订后7个工作日宏海公司支付合同价款的30%，安装调试验收合格，交付业主后，保菱公司开具合同全额发票交宏海公司入账7个工作日，宏海公司支付合同价款的60%（最迟不晚于到货验收之日起5个月内支付合同价款的60%）；剩余合同价款的10%为质保金，质保期满后如无质量争议，宏海公司应在10个工作日之内无息支付给保菱公司。宏海公司未按合同约定支付款项，保菱公司应给予15天宽限期，如宽限期满仍未支付，从宽限期满之日起，每逾期1日，承担相应付款额日0.5%利息。设备到货时，保菱公司负责卸车，保菱公司交货人必须携带有关资料到宏海现场，与宏海公司和业主代表一起按合同及随机装箱单对设备进行验收，并在《设备到货验收单》上签字，分批到货的，分批验货，必须分期办理《设备到货验收单》（此验收单仅对设备表观及数量验收，不代表最终质量验收）。设备质量保质期自设备到货验收合格之日起18个月，在质保期内出现任何质量问题，保菱公司需无偿进行更换直至能够全部正常运行等内容。2013年6月18日，宏海公司向保菱公司支付货款141.75万元。2013年8月22日，保菱公司为宏海公司开具了全额增值税专用发票。2013年10月2日，保菱公司向宏海公司交付设备，并于2013年10月8日至10月23日进行了安装。2015年12月31日，宏海公司向保菱公司支付货款10万元，下剩货款320.75万元未付。2015年5月，宏海公司以天元锰业公司欠付其工程款为由，将天元锰业公司诉至宁夏回族自治区高级人民法院，后双方进行了和解，天元锰业公司向宏海公司支付了工程款，宏海公司撤回起诉。一审法院认为：保菱公司与宏海公司签订的《天元锰业电解锰西区三期llOkV主变压器设备采购合同》合法有效，依法应予保护。保菱公司依约向宏海公司供应了设备，配合宏海公司进行设备安装，向宏海公司开具了全额增值税专用发票，宏海公司支付了部分工程款后未依约全面履行付款义务，属违约行为，应承担相应的民事责任，故对保菱公司要求宏海公司支付货款320.75万元的诉讼请求予以支持。保菱公司主张按照年利率5.25%上浮50%计算逾期付款利息不违反法律规定，但计算金额应按照合同约定与质保金分段计算，故对保菱公司要求宏海公司承担逾期付款利息的诉讼请求予以支持538363.59元[28.35万元×5.25%÷365天×813天（2014年3月18日至2016年6月7日）×150%＋472500元×5.25%÷365天×403天（2015年5月2日至2016年6月7日）×150%]。天元锰业公司与保菱公司之间不存在直接的买卖合同关系，且经庭审查明，天元锰业公司已经向宏海公司付清了工程款，故对保菱公司要求天元锰业公司支付货款的诉讼请求不予支持。宏海公司无证据证实保菱公司存在逾期交货的事实，故对宏海公司要求保菱公司支付违约金151.2万元的诉讼请求不予支持。宏海公司关于天元锰业公司非合同当事人，不应承担付款义务的辩解意见成立，予以采信；关于应当在设备正常运行开始计算质保期的辩解意见无证据证实，不予采信。天元锰业公司关于其与保菱公司不存在直接合同关系，且其已将宏海公司工程款付清，不应承担付款责任的辩解意见成立予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用的法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、宏海公司于判决生效之日起十日内支付保菱公司货款320.75万元，承担逾期付款利息538363.59元，共计3745863.59元；二、驳回保菱公司要求天元锰业公司支付货款的诉讼请求；三、驳回宏海公司的反诉请求。案件受理费3.70万元，由保菱公司负担233元，由宏海公司负担36767元;反诉案件受理费9204元，由宏海公司负担。二审时，保菱公司提供情况说明1份，证明对当时交货情况的陈述，保菱公司不存在逾期交货。上诉人宏海公司质证称：该证据属于证人证言，按照法律规定证人应当出庭接受当事人质询，不认可。原审被告天元锰业公司不发表质证意见。上诉人宏海公司、原审被告天元锰业公司均未提交新的证据。对被上诉人保菱公司提供的证据，本院认定如下：证人于清江未出庭接受当事人质询，证人证言的证明效力不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明：合同约定双方协商后确定于2013年7月31日货到现场，但具体交货时间以宏海公司的书面通知日期为准，并按宏海公司的要求分批分次交货。2013年9月6日，宏海公司向保菱公司预留的传真号发出发货通知，内容为：保菱公司于2013年9月15日将天元锰业公司西区110KV变电站主变电压器设备运送到天元锰业公司现场。要求准时发货，并于9月13日前安排技术人员到达现场确定主变进场方案，以保证项目顺利实施。2013年10月18日，保菱公司的货物全部到场。本院认为，宏海公司与保菱公司签订的《设备采购合同》有效，本院予以确认。宏海公司提供于2013年9月6日向保菱公司预留的传真号及收件人发出传真，该传真号与保菱公司提供的设备采购合同和跟踪卡记载的传真号及传真件与保菱公司提供的跟踪卡、YSD-300数据反映的内容相印证，能够证明2013年9月6日宏海公司以传真件向保菱公司发出书面发货通知，保菱公司收到该发货通知后，于2013年9月14日向宏海公司发货的事实。保菱公司未在书面发货通知指定的日期发货，构成违约，应向宏海公司承担延迟交货的违约责任。保菱公司于2013年10月18日将全部货物运输到现场，自9月15日至10月18日保菱公司延迟交货32天。因双方约定的违约金过高，保菱公司申请调整，从权责对等考虑，保菱公司应按2013年9月6日人民银行同期同类贷款年利率5.60%上浮50%计算违约金，保菱公司应向宏海公司支付违约金34796.71元【（472.50万元×32天×5.6%÷365天）×150%】。综上所述，宏海公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定部分事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用的法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区中宁县人民法院（2016）宁0521民初1434号民事判决第一、二项；二、撤销宁夏回族自治区中宁县人民法院（2016）宁0521民初1434号民事判决第三项；三、被上诉人保定保菱变压器有限公司于判决生效之日起十日内承担上诉人邯郸市宏海电力电器有限公司逾期交货违约金34796.71元；四、驳回上诉人邯郸市宏海电力电器有限公司其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3.70万元，由上诉人邯郸市宏海电力电器有限公司负担36767元，被上诉人保定保菱变压器有限公司负担233元；反诉案件受理费9204元，由上诉人邯郸市宏海电力电器有限公司负担8992元，被上诉人保定保菱变压器有限公司负担212元；二审案件受理费18408元，由上诉人邯郸市宏海电力电器有限公司负担17984元，被上诉人保定保菱变压器有限公司负担424元。本判决为终审判决。审判长  薛鹏飞审判员  韩金芳审判员  吕广飞二〇一七年三月二十日书记员  田学智