云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云06民终1920号上诉人（原审被告）红河州齐星房地产开发有限公司。法定代理人郑汉华。住所地红河州蒙自市。被上诉人（原审原告）徐静，女，生于1971年1月25日，汉族，云南省彝良县人，中国农业发展银行职工，住彝良县。原审被告红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司。负责人：王定芳。住所地。原审被告王定芳，男，生于1963年9月2日，汉族，云南省泸西县人，住红河哈尼族彝族自治州泸西县。上诉人红河州齐星房地产开发有限公司因与被上诉人徐静，原审被告红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司、王定芳民间借贷纠纷一案，不服彝良县人民法院（2016）云0628民初958号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案事实是：2014年10月15日，红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司因资金需要向徐静借款1100000.00元。双方签订了《借款协议》，约定“借款期限为2014年10月15日至2015年4月15日止，借款月利率3%，并约定了借款到期后，乙方若继续使用借款应提前15天同甲方商议，经双方协商同意，可以续签协议。徐静不同意继续贷款给红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司或红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司不愿继续向甲方贷款的，红河州齐星房地产开发有限公司或红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司必于2015年4月15日之前一次性全额归还徐静本息。若不能归还，每超过一天按照每月10000元的滞纳金支付给徐静。备注公司指定借款存入账户王定芳，农行账号62×××45……465”。2015年10月15日徐静向红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司指定的王定芳账户汇款1100000.00元。红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司向徐静出具了《借条》一份。红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司按合同约定向徐静支付利息至2015年6月19日。后红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司一直未归还徐静借款本金及利息。原审人民法院经审理认为，徐静与红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司签订《借款协议》及红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司出具的《借条》，约定了借款金额、借款利息及还款期间，该协议系双方真实意思表示，借款部分不违反法律的强制性规定，该借款协议有效；《借款协议》里备注“公司指定借款存入账户为王定芳农行账号62×××45……465”，并盖有红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司的公章，基于公章的公信力，徐静于2014年10月15日向王定芳账户汇入1100000.00元，徐静与红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司之间的借贷关系成立。红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司辩称该借款及支付利息系王定芳的个人行为，且《借款协议》及《借条》上的公章系伪造，但红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司即未在庭后法院规定的期限内提出对《借款协议》及《借条》的公章进行司法鉴定，亦未能提供借款及支付利息系王定芳个人行为反驳证据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司应当承担举证不能的法律后果，对其辩称该借款系王定芳的个人行为及《借款协议》及《借条》上的公章系伪造的主张依法不予支持。红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司在约定的的还款期限内未归还徐静借款。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款”的规定，红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司应当归还徐静借款；依照《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，徐静与红河州齐星房地产开发有限公司彝良公公司双方约定利率未超过年利率36%，红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司于2015年6月前支付的利息予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息”的规定，红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司应当支付徐静利息；徐静与红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司约定月利率为3%。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定”及《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借款双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予以支持”的规定，对于徐静要求按每月2%计算利息的诉讼请求未违反国家限制借款利率的规定，依法予以支持。红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司系红河州齐星房地产开发有限公司设立的分公司，依照《中华人民共和国合同法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”及《中华人民共和国公司法》第三条“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，公司以其全部财产对公司的债务承担责任”的规定，故红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司承担的责任应由红河州齐星房地产开发有限公司承担，对徐静请求王定芳偿还其借款及利息的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十六条第二款之规定，判决：一、红河州齐星房地产开发有限公司偿还徐静借款本金1100000.00元，及按月利息2%计算自2015年6月16日起至借款偿还完毕之日止的利息，于判决生效之日起一个月内履行；二、驳回徐静的其他诉讼请求。案件受理费14700.00元，由红河州齐星房地产开发有限公司承担。判决书送达后红河州齐星房地产开发有限公司不服一审判决向本院提起上诉，请求：撤销原判，改判上诉人在本案中不承担责任。其主要上诉理由：一、本案中原审法院认定上诉人分公司为本案借款主体是错误的。本案从被上诉人起诉及当庭陈述来看，向其借款的主体均是王定芳个人，原审法院认定上诉人分公司为借款主体明显错误。二、本案中原审法院在借款人王定芳未到庭的情况下，根据被上诉人单方所提供证据便认定了本案110万的债务，以及在上诉人分公司否认的情况下，仍然认定上诉人分公司偿还被上诉人利息的事实错误。本案110万借款无论上诉人还是上诉人分公司均不知晓情况，均是王定芳的个人行为。而本案在一审审理时由于王定芳未到庭，无法核实上述情况，一审法院认定上诉人分公司偿还了被上诉人借款利息的事实不当。三、本案中上诉人以及被上诉人公司从未以公司名义向被上诉人借款，王定芳的个人行为已经给上诉人造成了巨大损失，上诉人已向彝良县公安局报案，彝良县公安局已经受理了此案。本案中王定芳在彝良县、昭阳区大量进行民间融资，在融资后销声匿迹，并且在此过程中伪造公司公章，上诉人已经向彝良县公安局经侦大队进行报案，目前公安机关正在审查过程中，但原审法院未予认定不当。被上诉人徐静作了服判答辩。原审被告红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司、王定芳未作答辩。本案在二审诉讼中，除上诉人对原审认定红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司向徐静借款及支付利息的事实有异议外，亦对原审判决有异议，对其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。归纳双方诉辩主张，本案争议焦点：原审判决上诉人偿还徐静借款110000.00元及利息是否恰当。针对本案争议焦点，本院评判如下：上诉人认为红河州齐星房地产开发有限公司认为其未委托红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司向徐静借款及支付利息，原审判决上诉人偿还借款及利息不当。经审查，本案中徐静提交的借款协议和借条均是以红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司的名义，并加盖有分公司公章及法定代表人王定芳印章，徐静在与红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司法定代表人王定芳签订借款协议和借条后，于当日将借款通过银行转账方式转入了借款协议中指定的账户。红河州齐星房地产开发有限公司对红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司具有管理职责，对该分公司向徐静的借款行为应当承担责任，故徐静与红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司之间1100000.00元的借款关系依法成立，因红河州齐星房地产开发有限公司彝良分公司没有注册资金不具备独立承担责任的能力，因此，该借款应由红河州齐星房地产开发有限公司承担偿还责任。红河州齐星房地产开发有限公司虽辩称在一审庭审前三个月其公司以伪造公章罪向公安机关报案对王定芳提出刑事侦查，且借条不符合公司的出具习惯，公司出具借条使用的均是公司财务章，借款资金流向不明，是王定芳个人行为还是分公司行为因王定芳未到庭无法分辨。针对上诉人所述事实一审法院在庭审中已给予了上诉人红河州齐星房地产开发有限公司举证的期限，但在举证期限届满后上诉人红河州齐星房地产开发有限公司均未提交证据予以证明其主张，故原审法院根据所查明的案件事实，并根据相关法律规定判决由上诉人红河州齐星房地产开发有限公司偿还徐静借款及利息并无不当。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14700.00元，由上诉人红河州齐星房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审 判 长  王荣祥审 判 员  宋明涛代理审判员  王 媛二〇一七年三月一日书 记 员  胡静静