重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终1313号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司重庆市分公司，住所地重庆市渝中区中华路178号重庆国际商务中心17楼及16F-1、16F-4、18F-1、22F-3、22F-4，统一社会信用代码915000007784940644。负责人：周石，总经理。委托诉讼代理人：郑懿，重庆维祯律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：肖氏，女，汉族，1943年2月14日出生。委托诉讼代理人：孙念玲（系肖氏之子），汉族，1975年5月13日出生。被上诉人(原审被告)：熊灵峰，男，汉族，1988年10月18日出生。委托诉讼代理人：熊武（系熊灵峰之父），汉族，1963年5月26日出生。上诉人阳光财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称阳光财险重庆市分公司）因与被上诉人肖氏、熊灵峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2016）渝0103民初12780号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人阳光财险重庆市分公司的诉讼代理人郑懿，被上诉人肖氏的诉讼代理人孙念玲，被上诉人熊灵峰的诉讼代理人熊武均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。阳光财险重庆市分公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人不承担残疾赔偿金。事实和理由：本案鉴定依据应以2016年1月4日的CT片为准，不应以2016年9月18日的CT片为准。肖氏椎体压缩达1/3系因其年龄大、钙质流失造成，责任不应由上诉人承担。肖氏辩称，伤残评定应以治疗的最终结果为准，一审判决正确，请求维持。熊灵峰辩称，原判正确，请求维持。肖氏向一审法院起诉请求：一、判令被告熊灵峰、阳光财险重庆市分公司赔偿原告肖氏医疗费1230.16元、残疾赔偿金21791.2元（2015年重庆市城镇居民人均可支配收入27239元/年×8年×10%）、出院后护理费6000元、住院伙食补助费1600元(50元/天×32天)、交通费500元（酌情）、营养费600元、精神损失费4000元、鉴定费800元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年9月26日8时56分，熊灵峰驾驶车牌号为渝A0XX**的小型客车，沿菜袁路进城方向行驶至重庆市渝中区菜袁路黄沙溪隧道上口左转掉头时，该车车头与从车行方向右至左横过道路的行人肖氏相撞，致肖氏受伤的交通事故。2015年9月26日，重庆市公安局渝中区分局交通巡逻警察支队作出第5001038201505393号道路交通事故认定书（简易程序），认定：熊灵峰的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，负主要责任，肖氏的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条之规定负次要责任。事故发生后肖氏被送往重庆市第四人民医院进行治疗，入院诊断为：车祸伤；骶4-5椎体骨折；胸12椎体轻微骨折，伴胸11-腰1椎体水平椎旁；全身多处软组织擦挫伤；脂肪肝；右侧枕骨骨瘤。病情好转后于2015年10月28日出院，出院诊断为：一、车祸伤：骶4-5椎体骨折，胸12椎体轻微骨折，伴胸11-腰1椎体水平椎旁；二、全身多处软组织擦挫伤；三、脂肪肝；四、右侧枕骨骨瘤。出院医嘱为：休息壹月，门诊续假；近期卧床静养，注意护理，患侧禁负重，腰围固定，避免再次外伤；我科门诊定期随访，定期复查胸椎、骶尾椎平片；如有病情变化及时入院治疗（感染、骨折病情、深静脉血栓等）；不适随诊。产生住院医疗费18941.19元和护理费3840元。出院后，肖氏分别于2016年1月4日、1月12日、1月13日到第三军医大学第三附属医院等医院就诊，产生医疗费1033.16元。本案受理前，阳光财险重庆市分公司申请由重庆市八益交通事故司法鉴定中心对肖氏的伤残等级进行鉴定，重庆市八益交通事故司法鉴定中心于2016年1月6日出具编号为重庆八益[2016]法临鉴字第001号司法鉴定意见书，鉴定意见为：肖氏目前伤残等级不达标。其中检验过程记载“阅片CT片示（重庆市第四人民医院；2015年9月27日；片号：060469）：胸12椎体压缩性骨折（压缩1/5）,骶4、5椎体骨折向后成角畸形，骨折断端移位。复查CT片示（重庆市第四人民医院；2016年1月4日；片号：203937974）；骶4、5椎体骨折可见骨痂生长，骶5椎体向右后上方稍移位。分析说明记载“经审阅所提供的肖氏的病历及影像学资料，结合目前情况检查，肖氏外伤致胸12椎体轻微骨折（压缩1/5）、骶4、5椎体骨折的诊断成立，经止血、补液等对症治疗，肖氏目前骶5椎体向后上方稍移位，故依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准中相应条款之规定，肖氏目前伤残等级不达标”。本案一审审理过程中，肖氏申请对其伤残等级进行重新鉴定，重庆市弘正司法鉴定所于2016年10月10日出具渝弘正[2016]医（临）鉴字第1299号法医学检验鉴定书，鉴定意见为肖氏的伤残程度为十级。其中检验过程记载“（1）阅重庆市第四人民医院2015年9月26日060469号CT片、2015年9月27日163276号X光片见:骶4、5椎体骨折,断端错位。胸12椎体压缩1/5；（2）阅重庆市第四人民医院2015年9月29日31961号MR片见：胸12椎体压缩性骨折并局部骨髓水肿，胸12椎体压缩1/5。胸11、胸12、腰1椎体周围软组织肿胀；（3）阅第三军医大学大坪医院2016年7月31日203937974号X光片见：胸12椎体陈旧性压缩性骨折，胸12椎体压缩1/3。骶4、5椎体陈旧性骨折，原骨折线模糊，原断端对位尚可；（4）阅重庆创泰黄杨新城医院2016年9月18日4800号X片见：胸12椎体陈旧性压缩性骨折，胸12椎体压缩1/3。骶4、5椎体陈旧性骨折，原骨折线模糊，原断端对位尚可。”分析说明记载“目前检查见被鉴定人肖氏胸12椎体压缩性骨折，压缩1/3。根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.3.c）条之规定，对其伤残程度评定为十级”。本次鉴定产生鉴定费700元、影像专家会诊费100元、检查费194元，此款由肖氏先行支付。本案一审审理过程中，阳光财险重庆市分公司对渝弘正[2016]医（临）鉴字第1299号法医学检验鉴定书提出异议，认为根据肖氏受伤后第一次检查结果显示其压缩程度不到三分之一，伤情不可能越来越重，经过治疗病情应当好转而不应是加重，故申请重庆市八益交通事故司法鉴定中心、重庆市弘正司法鉴定所的鉴定人出庭接受质询。重庆市弘正司法鉴定所鉴定人出庭陈述：“2015年9月27日检查片子显示肖氏骨折压缩程度未达到三分之一。肖氏是胸椎压缩性骨折，核磁共振能看清结构变化明显，骨髓有水肿，在骨髓消肿过程中钙质会流失，年龄越大流失越严重。骨质疏松和钙质流失会导致骨折压缩加重。2016年1月12日患者X光片检测显示压缩基本达到三分之一，2016年7月31日和9月18日的片子均可显示压缩程度达到三分之一。根据2002年道路交通事故受伤人员伤残评定标准3.1条规定，伤残评定应以人体伤后治疗效果为依据，不应以受伤当时为标准。附则5.4条规定，本标准以上以下等均包括本数。2015年9月27日片子显示骨折压缩程度未达到三分之一。”重庆市八益交通事故司法鉴定中心的鉴定人出庭陈述：“重庆市八益交通事故司法鉴定中心根据2015年9月27日的检查片子作出的鉴定，以受伤当时的检查报告作为鉴定依据是行业习惯约定俗成的。压缩性骨折加重的原因可能是因为患者骨折压缩后没有采取手术治疗。肖氏2016年1月12日、7月31日、9月18日的检查片子显示骨折压缩程度达到三分之一。”一审另查明，肖氏从2002年开始随其子在重庆市某区某号居住生活。车牌号为渝A0XX**的小型车的所有权人为熊灵峰，该车在阳光财险重庆市分公司投保有交强险和商业第三者责任保险（保险金额为50万元，含不计免赔），保险期限为自2014年10月27日起至2015年10月26日。熊灵峰在事故发生后垫付了肖氏在住院期间产生的护理费3840元以及住院医疗费18941.19元。一审法院认为，本案涉及两个法律关系，一是被告阳光财险重庆市分公司与被保险人即被告熊灵峰之间的责任保险合同法律关系，肖氏系受害人，即为该法律关系所涉及的第三者，其享有对保险金的直接请求权。二是机动车方与受害人之间的侵权损害赔偿法律关系，机动车方应就保险责任限额以外的金额，按照过错和法定的责任比例承担赔偿责任。本案中，肖氏负事故次要责任，对本次交通事故的发生具有一定过错，应适当减轻被告熊灵峰的责任。根据《重庆市道路交通安全条例》第六十七条第（四）项“非机动车驾驶人、行人的过错在交通事故中起次要作用的，机动车一方承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任”的规定，认定由被告承担90%的责任。据此，阳光财险重庆市分公司负有在强制保险责任限额内向原告肖氏直接赔付的法定义务。不足部分，由被告熊灵峰承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的责任。关于原告诉求的赔偿费用，应依法予以计算：医疗费，原告产生住院医疗费18941.19元、门诊医疗费1033.16元、鉴定时检查费194元，共计20168.35元，依法予以确认。住院伙食补助费依法计算为50元/天×32天=1600元。住院期间的护理费3840元，已实际产生，依法予以确认；出院后的护理费，因出院医嘱载明肖氏需休息壹月，近期卧床静养，注意护理，结合原告的伤情、年龄，酌情认定原告出院后护理费为50元/天×30天=1500元，护理费共计为5340元。交通费，结合原告的伤情及就医情况，酌情支持500元。营养费，结合原告的伤情，酌情支持500元。精神损害抚慰金，肖氏因本次事故受伤构成十级伤残，遭受了精神痛苦，有权请求精神损害抚慰金，结合本案原被告的过错程度，确认为3000元。鉴定费用800元已实际产生，依法予以确认。《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第3.1条规定，伤残评定应以人体伤后治疗效果为依据。第3.2条规定，评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。重庆市八益交通事故司法鉴定中心于2016年1月6日作出的司法鉴定意见书以肖氏受伤后第二天作的检查报告作为鉴定依据违反了上述鉴定标准关于评定时机的规定，对该鉴定意见不予采纳。重庆市弘正司法鉴定所于2016年10月10日作出的鉴定书鉴定程序合法，依法予以采纳。由于被告未提供证据证明原告的十级伤残与本次交通事故无关联性，故其关于不应支持原告残疾赔偿金的抗辩意见不能成立。原告的残疾赔偿金依法计算为27239元/年×7年×10%=19067.3元。因此，应纳入本案赔偿范围的费用有：医疗费20168.35元、住院伙食补助费1600元、营养费500元、护理费5340元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金19067.3元、鉴定费800元。根据机动车交通事故责任强制保险条款规定，在被保险人有责任的情况下，死亡伤残赔偿限额为110000元，赔偿项目有：死亡残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额为10000元，赔偿项目有：医疗费、住院伙食补助费、营养费、续医费；财产损失赔偿限额为2000元。因此，本案中医疗费20168.35元、住院伙食补助费1600元、营养费500元，共计22268.35元，应纳入医疗费用赔偿限额为10000元赔偿，超出交强险部分为12268.35元，应由原告自行承担10%即1226.8元，被告承担11041.55元，扣除20%的非医保用药部分即1830.3元，阳光财险重庆市分公司应在商业第三者责任保险范围内向原告赔付9211.25元。护理费5340元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元、残疾赔偿金19067.3元，共计27907.3元，应纳入死亡伤残赔偿限额为110000元赔偿限额内。综上，阳光财险重庆市分公司应在交强险和商业第三者责任保险范围内向原告赔付保险金共计47118.55元。超出保险范围的非医保用药部分1830.3元应由熊灵峰向原告赔付。鉴定费用800元，由原告自行承担80元，被告熊灵峰承担720元，故熊灵峰共计应向原告赔付2550.3元。由于，熊灵峰已垫付医疗费18941.19元、护理费3840元，扣除熊灵峰应赔付给原告的部分，熊灵峰多垫付了20230.89元，此款应在阳光财险重庆市分公司应赔付给原告的47118.55元中予以抵扣，由阳光财险重庆市分公司直接向熊灵峰理赔。故阳光财险重庆市分公司还需向原告赔付保险金26887.66元。判决：“被告阳光财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告肖氏26887.66元；二、驳回原告肖氏的其他诉讼请求。”本院二审审理期间，双方当事人未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，重庆市弘正司法鉴定所依据肖氏最接近鉴定时间的病历资料及目前的检验情况，确认肖氏的胸12椎体压缩1/3，构成十级伤残，该鉴定程序合法，依据充分，应作为定案证据予以采纳。阳光财险重庆市分公司认为肖氏系因自身体质原因造成现有病情，并据以主张不承担残疾赔偿金，依据不足且于法无据，其上诉理由本院不予采纳。阳光财险重庆市分公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费277元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司重庆市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  倪洪杰审 判 员  夏兴芸代理审判员  陈 莹二〇一七年三月二十日书 记 员  黄献丽