重庆市万州区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0101民初9278号原告：翁德成，男，1973年10月25日出生，汉族，住重庆市奉节县。委托诉讼代理人：程海，重庆市万州区龙都法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：邓红波，重庆金牧锦扬（万州）律师事务所律师。被告：中铁建工集团有限公司，地址北京市丰台区南四环西路128号诺德中心1号，注册号110000010553213。法定代表人：段永传，总经理。被告：杨瑞兰，女，1979年4月2日出生，汉族，住甘肃省白银市白银区。委托诉讼代理人：熊学斌，重庆百安律师事务所律师。委托诉讼代理人：李天文，重庆百安律师事务所律师助理。原告翁德成与被告中铁建工集团有限公司、杨瑞兰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月24日立案后，依法适用简易程序，由代理审判员罗凌独任审判，于2016年10月17日公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序，由代理审判员罗凌担任审判长，与人民陪审员王毅、孙晓华组成合议庭，于2017年1月5日公开开庭进行了审理。原告翁德成及其委托诉讼代理人邓红波，被告杨瑞兰的委托诉讼代理人熊学斌、李天文到庭参加诉讼。被告中铁建工集团有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告翁德成向本院提出诉讼请求：1.判令被告方连带赔偿原告残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、营养费、康复治疗费、住宿费、鉴定费共计94340.77元；2.判令被告方承担诉讼费用。事实和理由：2015年9月12日，原告受被告杨瑞兰雇请，到被告中铁建工集团有限公司所属的“渝万高铁站房1标项目经理部”职工食堂从事厨师工作，约定劳动报酬每月4500元。2015年9月17日下午，原告在厨房和面时不慎被压面机压伤，致使其右手拇指、食指、中指等多处受伤。后被告杨瑞兰将原告送到重庆市万州区第一人民医院治疗，并支付了部分医疗费用。原告于2015年10月3日好转出院，2015年12月17日在万州区港口医院做二次手术。经万州区劳动人事仲裁委员会认定原告与被告中铁建工集团有限公司不属于劳动关系。2016年8月4日，原告经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定为十级伤残。被告中铁建工集团有限公司所属两个食堂，一个是民工食堂，一个是职工食堂，原告所工作食堂为民工食堂，由被告杨瑞兰负责管理。被告中铁建工集团有限公司将民工食堂承包给没有主体资格的被告杨瑞兰，应当承担相应的责任。被告中铁建工集团有限公司未作答辩。被告杨瑞兰辩称，被告杨瑞兰雇请原告从事厨师工作属实，原告受伤也是事实。被告中铁建工集团有限公司不是本案赔偿主体，雇请原告是被告杨瑞兰的个人行为。原告受伤后，被告杨瑞兰为原告垫付了13804.74元，要求纳入本案一并处理。对重新鉴定意见不予认可，被告杨瑞兰在重新鉴定申请书上明确要求重新鉴定时通知申请方到场，但鉴定机构却没有通知申请方在场，程序存在瑕疵；根据相关鉴定标准，原告的受伤不能构成十级伤残。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告中铁建工集团有限公司承建的“渝万铁路站房1标项目经理部”工地设有职工食堂和民工食堂，原告于2015年9月12日被工地民工食堂负责人即被告杨瑞兰聘请到该食堂从事厨师工作，工资由被告杨瑞兰发放。2015年9月17日下午，原告在和面时被压面机压伤，致使其右手拇指、食指、中指多处受伤。原告受伤后当日被送往重庆市万州区第一人民医院住院治疗，至2015年10月3日出院，实际住院16天。原告出院诊断：“右手机器绞伤：1.拇、食、中指皮肤组织撕脱伤。2.拇、食、中指甲床损伤。3.拇、食、中指指血管及神经损伤。”出院医嘱：“1、注意休息，避免再次损伤；2、院外继续食指换药观察皮肤情况，若出现皮肤坏死骨外露，立即复诊；3、门诊随访。”2015年12月17日原告因“右示指外伤术后末节指骨外露”至重庆万州港口医院住院治疗，至2015年12月29日出院，实际住院12天。原告出院诊断：“右示指残端修整皮瓣修复术后”。出院医嘱：“1、建议休息，保持伤口清洁干燥；2、视情况继续对症治疗，逐步加强功能锻炼；3、如有不适，门诊随访。”原告出院后自行委托重庆市渝东司法鉴定中心鉴定，该中心于2016年8月4日作出渝东司鉴中心[2016]临鉴字第970号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人翁德成右手的伤残程度系十级伤残。”原告为此支付鉴定费700元。在诉讼过程中，被告杨瑞兰对原告的鉴定意见不服，并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。后本院依法委托了重庆市万州司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年11月9日作出万司鉴[2016]法医鉴字第685号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“翁德成的伤残程度属十级。”被告杨瑞兰为此支付鉴定费1000元。庭审中，被告杨瑞兰对重新鉴定意见有异议，并申请鉴定人出庭作证，后本院通知鉴定人张光地、胡宗学出庭作证。2015年9月17日至2015年10月3日期间，原告在重庆市万州区第一人民医院产生医疗费12134.74元、护理费1500元，由被告杨瑞兰垫付；原告在2015年9月30日、2015年10月1日自行拿药花费170元，被告杨瑞兰已经支付；上述费用共计13804.74元，被告杨瑞兰均要求纳入本案一并处理。原告从事厨师工作，事故发生前已在城镇连续居住一年以上。本案的争议焦点为：一、责任主体，即二被告是否应当承担赔偿责任、责任比例及其理由。二、赔偿范围，即原告主张的具体赔偿请求是否有事实和法律依据。一、结合庭审查明的事实及相关法律规定，本院对二被告是否应当承担赔偿责任、责任比例及其理由评析如下：《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告系被告杨瑞兰雇请从事厨师工作，工资由被告杨瑞兰发放，被告杨瑞兰作为接受劳务一方，应当对原告因劳务受到的损害承担赔偿责任。原告在提供劳务时，未尽到安全注意义务，自己也应承担一定责任。结合本案案情，本院酌情确定被告杨瑞兰承担80%的赔偿责任，其余20%的损失由原告自行承担。原告主张被告杨瑞兰经营的民工食堂系被告中铁建工集团有限公司项目部开办，被告中铁建工集团有限公司将民工食堂承包给没有主体资格的被告杨瑞兰，但未提交相关证据证实，本院不予采信，对原告要求被告杨瑞兰、中铁建工集团有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求不予支持。二、结合庭审中举证、质证的意见，本院对原告主张的损害赔偿项目评判如下：1、残疾赔偿金，经重新鉴定，原告的伤残程度仍属十级。被告杨瑞兰主张因其在重新鉴定申请书上写明在实施鉴定时申请方要求在场，而鉴定机构未通知其到场，程序存在瑕疵，且原告鉴定为十级伤残依据不足，因此重新鉴定意见不应采信。本院认为，进行重新鉴定的重庆市万州司法鉴定所系原告与被告杨瑞兰协商确定，鉴定人张光地、胡宗学也应被告杨瑞兰申请出庭作证，接受了双方质询，被告杨瑞兰主张重新鉴定时申请人必须在场无法律依据，被告杨瑞兰也未举示其他证据证明重新鉴定程序违法，对于重新鉴定意见，本院予以采信。残疾赔偿金确定为54478元（27239元/年×20年×10%）。2、护理费，第一次住院期间护理费1500元，被告杨瑞兰已经支付，本院予以确认；第二次住院期间护理费1200元（100元/天×12天）；以上护理费共计2700元。3、住院伙食补助费，原告主张810元（30元/天×27天），本院予以支持。4、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告提交的2015年10月10日重庆市万州区第一人民医院出具的疾病诊断书载明：建议休养1月，门诊随访。2015年11月10日重庆市万州区第一人民医院出具的疾病诊断书载明：建议休养1月，门诊随访。2015年12月29日重庆万州港口医院出具的疾病诊断书载明：建议休养1月。因此原告主张误工时间117天（90天+27天），本院予以支持；原告从事厨师工作，误工费标准应参照住宿和餐饮业城镇私营单位职就业人员的平均工资计算；误工费为10694.76元（33364元/年÷365天×117天）。5、交通费500元过高，本院酌情支持300元。6、精神损害抚慰金10000元过高，本院酌情支持3000元。7、营养费，原告并无加强营养的医嘱，本院不予支持。8、康复治疗费4171.96元，原告未举证，本院不予支持。9、住宿费500元，原告未举证，本院不予支持。10、鉴定费700元，有鉴定费发票为证，本院予以支持。11、医疗费12134.74元，被告杨瑞兰提交了出院费用汇总单，原告对被告杨瑞兰为其垫付医疗费12134.74元无异议，本院对此予以确认；原告主张的三张医疗费发票共计390.81元计算有误，实为190.81元，被告杨瑞兰对真实性无异议，对关联性有异议，因原告未提交相关诊断材料证明系治疗本次受伤产生，本院不予支持；原告在2015年9月30日、2015年10月1日自行拿药花费170元，被告杨瑞兰已经支付，本院予以确认；上述医疗费共计12304.74元。以上各项损失共计以上共计84987.50元。按前述责任划分，应由被告杨瑞兰赔偿原告68590元[（84987.50元-3000元）×80%+3000元]，其余损失由原告自行承担。品出被告杨瑞兰垫付的医疗费12134.74元、护理费1500元、药费170元共计13804.74元，实际由被告杨瑞兰赔偿原告54785.26元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定判决如下：一、被告杨瑞兰在本判决生效后十日内赔偿原告翁德成因本次受伤产生的残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、医疗费共计54785.26元二、驳回原告翁德成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费839元，由原告翁德成负担168元，被告杨瑞兰负担671元。重新鉴定费用1000元，由被告杨瑞兰负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 罗 凌人民陪审员 王 毅人民陪审员 孙晓华二〇一七年三月二十日书 记 员 蓝 伟