广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2015）东三法民二初字第1317号原告（反诉被告，以下统称原告）：广东坚朗五金制品股份有限公司，住所地为广东省东莞市塘厦镇大坪坚朗路3号。法定代表人：白宝鲲。委托代理人：袁记双，广东坚朗五金制品股份有限公司法务专员。被告（反诉原告，以下统称被告）：东莞市绿意环保工程有限公司，住所地为广东省东莞市清溪镇清厦村聚富路79号。法定代表人：黄运。委托代理人：马海岸，广东信而立律师事务所律师。委托代理人：林全志，广东信而立律师事务所律师。原告广东坚朗五金制品股份有限公司诉被告东莞市绿意环保工程有限公司及被告东莞市绿意环保工程有限公司反诉原告广东坚朗五金制品股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人袁记双，被告的法定代表人黄运、委托代理人马海岸、林全志均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年6月17日，原被告双方就被告以大包形式承包原告污水治理项目签订《环保设备购销合同》，工程总金额为3060000元，工艺设计、工程施工、设备制造及安装、调试、培训等费用均包含在合同价款中。被告须在95天内（2013年10月8日之前）完成全部工程项目并经原告验收合格后交付使用。合同生效后，原告支付被告工程款2968200元，然而，被告并未按照合同约定完成案涉工程的施工且未经原告验收，不具备参照合同请求支付工程款的条件。根据被告已完成的工程和现状测算，原告支付被告的工程款已超出被告实际施工工程的造价，被告须返还原告工程款共计418671.84元。因此，原告特诉请法院判令：一、解除原被告双方于2013年6月17日订立的《环保设备购销合同》；二、被告返还原告工程款418671.84元及违约金186660元（违约金按照每天工程总价的1‰计算，从2015年8月28日暂计至2015年10月28日，应计至工程款还清之日止），以上合计605331.84元；三、由被告承担本案的诉讼费用。被告辩称并反诉称，被告承接了原告的多项环保工程，原告也按照合同约定及时验收并使用被告移交的各项环保工程，但是原告并没有按照合同约定向被告及时、足额支付工程款。其中，合同编号为“JL201306172”《环保设备购销合同》在第六条“项目总造价及结算形式”约定工程总价为3060000元，分四期支付，第一期与第二期分别支付项目总额的40％款项为1224000元，第三期约定为“设备安装试机运转待甲方验收合格后，甲方向乙方支付项目总额的17％款项为520200元”，第四期约定为“甲方须在工程验收合格后九个月内设备无质量问题，向乙方支付项目总额的3％款项合计91800元”。该工程于2013年年底验收合格，原告依约于2013年12月26日及2014年1月3日分别向被告支付第三期款项500000元与20200元（合计520200元）。工程验收合格近二年了，被告至今仍未收到该工程最后一期款项91800元。2015年4月14日，被告为了主张原告拖欠的各项工程款款项560500元，向原告递交了《坚朗未付款项目清单》，该清单明确列明原告各项工程的欠款情况，原告签收《坚朗未付款项目清单》之后，并没有及时向被告支付拖欠的工程款。因此，被告特诉请法院判令：一、原告向被告支付工程款560500元；二、原告以560500元为基数按照同期银行逾期贷款利率标准计算向被告支付逾期付款利息，该利息从2015年12月24日（反诉之日）起计算，计至原告全额付清拖欠工程款项为止；三、原告承担案件的反诉费用。在庭审中被告确认其第一项反诉请求的工程款中与本诉的“JL201306172”《环保设备购销合同》有关的工程款仅为91800元。原告针对被告的反诉答辩称，一、被告承接了多项工程，其中合同编号为“JL201306172”《环保设备购销合同》，原告已按合同约定支付了工程款，剩余工程款91800元因被告未举证证明其全部工程已验收合格，不符合付款条件，故原告没有支付剩余工程款。二、被告未按约定完成合同编号为“JL20120710”《环保服务合同》，约定被告未按期完成建设项目环境影响报告书编制、报批等合同约定的义务，原告有权解除合同，并无需支付服务费168000元，被告需返还原告已付工程款252000元。三、原告已支付了合同编号为“JL20121127”《环保设备安装合同》项下的全部款项，被告要求支付25000元工程款没有任何依据。四、原告与被告从未签订《环境保护工程运营合同书》，被告仅凭邮件截图就主张原告拖欠污水运营费264000元，无任何依据。经审理查明，2013年6月17日，原被告双方签订合同编号为“JL201306172”《环保设备购销合同》，约定由被告承包原告二厂环保设备购销及安装施工工程，工程总金额为3060000元，被告包工艺设计、工程施工、设备制造及安装、设备运行调试、培训等。被告在收到定金5个工作日内到厂安装，在95天内完成全部工程项目并经原告验收合格后交付使用。工程款分四期支付，第一期于合同签订生效后支付项目总额的40％款项为1224000元，第二期于设备进场安装15天内支付项目总额的40％款项为1224000元，第三期于设备安装试机运转待原告验收合格后，支付项目总额的17％款项为520200元，第四期于工程验收合格后九个月内设备无质量问题，原告支付项目总额的3％款项为91800元。被告不按期完成工程，每天按工程总价的1‰（即每天3060元）向原告支付违约金。签订合同后，被告进场施工，原告主张被告至今未完成工程，有部分工程未完全施工，有部分工程未施工，并提供了工程施工情况核实明细表主张被告并没有安装该表所列的设备，要求被告返还该表所列的设备款项418671.84元。被告认为涉案工程已经完工验收合格投入使用，并确认工程施工情况核实明细表系其现场施工的带队师傅，负责安装的领班班长欧世运所签，但是认为欧世运并没有得到被告的授权签订该表，而且当时欧世运是为了配合原告辞退其员工刑纪功才与原告签订该表的，欧世运并出庭作证证实了被告的主张，欧世运称原告只是派人带其在现场看了看，并没有对工程进行具体核实。原告确认涉案工程已部分投入使用，并已向被告支付了前三期工程款共计2968200元，原告尚欠被告工程款91800元。以上事实，有原告提供的《环保设备购销合同》及附件、环保设备清单三家对比表、电子转账凭证、收据、工程施工情况核实明细表、告知函、快递邮寄回单及签收回单、项目清单、付款凭证以及庭前证据交换笔录、庭审笔录等附卷为证。本院认为，原告与被告签订的合同编号为“JL201306172”《环保设备购销合同》是双方真实意思表示，是合法有效的。本案的争议焦点是涉案工程是否完工验收合格。原告主张涉案工程未完工，并要求解除合同，被告退还未安装的设备款项，但是涉案工程已经投入使用，原告已经支付了需要在工程完工并验收合格才需支付的第三期工程款520200元，那么现原告又主张涉案工程未完工，应当由原告进行举证。原告主要提供了有被告的员工欧世运签名的工程施工情况核实明细表为证，但是首先原告没有证据证明欧世运得到被告的授权签订该表；其次，欧世运已出庭作证证明其是为了配合原告辞退其员工刑纪功才与原告签订该表的，原告只是派人带其在现场看了看，并没有对工程进行具体核实，由于欧志运出庭作证否定了原告的主张，原告仅有工程施工情况核实明细表，该表证明力不足，而原告又未能提供其他佐证相印证；再次，工程施工情况核实明细表上反映了诸多设备未安装，均需要由专业的鉴定机构进行鉴定，而原告明确表示不申请司法鉴定，故原告应当承担举证不能的不利法律后果。因此，本院认为原告主张涉案工程未完工验收合格，证据不足，不予采信，并认定涉案工程已经于2013年12月26日原告支付第三期工程款时完工并验收合格了。本院对原告要求解除合同，并由被告退还工程款418671.84元的诉讼请求不予支持。但是，按合同约定被告应当在收到定金之日（2013年7月5日）起95日内完成工程，即被告应当在2013年10月7日前完成工程，而被告却在2013年12月26日才完成涉案工程，已逾期完工，构成违约，被告应当向原告支付违约金244800元（按每天3060元的标准计算，从2013年10月8日起计至2013年12月26日共计80天，3060元/天×80天＝244800元）。对于被告的反诉请求，由于被告主张的工程款中与本诉的编号“JL201306172”《环保设备购销合同》有关的工程款仅为91800元，其余468700元的反诉请求与本诉并非基于同一法律关系而产生，故本院对该468700元工程款的反诉请求不予处理。本院已认定工程完工并验收合格，原告应当将剩余的工程款91800元支付给被告，将被告须支付原告的逾期完工违约金抵销原告须支付被告的工程款后，被告尚须支付原告违约金153000元。对被告要求原告支付工程款利息的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本院判决如下：一、限被告东莞市绿意环保工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告广东坚朗五金制品股份有限公司支付逾期完工违约金153000元；二、驳回原告广东坚朗五金制品股份有限公司的其他本诉诉讼请求；三、驳回被告东莞市绿意环保工程有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；本案本诉受理费9853.32元，由原告负担7363.32元，被告负担2490元。反诉受理费1047元，由被告负担。本院多收的反诉受理费3655.5元，由本院退还给被告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审 判 长  邓鹤飞人民陪审员  赖丽梅人民陪审员  邱 霞二〇一七年三月二十八日书 记 员  龙 为附主要法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。2．《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。3．《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。