辽宁省辽阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）辽10刑终203号原公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）何明鑫，男，1987年出生，汉族，辽阳市人，初中文化，无业，捕前住辽宁省辽阳市白塔区。2005年因犯故意伤害罪被辽阳市文圣区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2011年4月因犯贩卖毒品罪被沈阳市东陵区人民法院判处有期徒刑十一个月。2012年7月因犯贩卖毒品罪被沈阳市和平区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2013年12月19日刑满释放。2014年10月24日因吸毒被辽阳市白塔区劳动街派出所行政拘留。因本案于2015年3月18日被刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。上诉人（原审被告人）戴淋琳，女，1982年出生，满族，辽阳市人，中专文化，无业，捕前住辽宁省辽阳市白塔区。2013年11月因吸食毒品被辽阳市白塔区西关派出所罚款500元。2015年3月18日因本案被辽阳市公安局白塔区公安分局刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。辩护人李培涛，辽宁文正律师事务所律师。原审被告人鲍长利，男，1979年出生，蒙古族，葫芦岛市人，初中文化，无业，捕前住河北省石家庄市。2008年3月因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被河北省石家庄市桥西区法院判处有期徒刑七年，2013年1月9日刑满释放。2014年4月因吸食毒品被河北省石家庄市新华路派出所行政拘留。2015年3月26日因本案被刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。原审被告人王雪娇，女，1988年出生，汉族，辽阳市人，初中文化，无业，捕前住辽宁省辽阳市太子河区。2015年3月18日因本案被辽阳市公安局白塔区公安分局刑事拘留，同年4月23日被执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。辽阳市白塔区人民法院审理辽阳市白塔区人民检察院指控被告人何明鑫、鲍长利、王雪娇犯贩卖毒品罪、被告人戴淋琳犯非法持有毒品罪一案，于2016年9月19日作出（2015）辽阳白刑初字第00396号刑事判决。宣判后，被告人何明鑫、戴淋琳不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。辽阳市人民检察院指派代理检察员周湘柴、曹廷出庭履行职务,上诉人何明鑫、戴淋琳及其辩护人李培涛到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定，2015年3月份，被告人何明鑫在辽阳市太子河区麒麟小区马X春家中向其出售200元甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）；2015年3月份被告人何明鑫在辽阳市第二人民医院后圆通快递向汪X迪出售200元甲基苯丙胺；2015年3月份被告人何明鑫在辽阳市白塔区龙城盛汇向范X萍出售300元钱甲基苯丙胺；2015年2月中旬，被告人何明鑫在辽阳市白塔区中华广场向刘X出售200元甲基苯丙胺。2015年3月份，被告人王雪娇明知何明鑫以贩卖毒品为目的欲购买便宜毒品，仍为何明鑫提供交易信息、介绍交易对象鲍长利，后被告人鲍长利以人民币5000元的价格向何明鑫贩卖45克甲基苯丙胺，并通过快递的方式邮寄给何明鑫。公安机关将被告人何明鑫抓获，从其身上查获白色晶体8.5克，粉红色片剂0.3克，从其家中查获白色晶体0.1克。经鉴定，白色晶体中含有甲基苯丙胺成分，粉红色片剂中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。被告人戴淋琳明知是毒品仍持有，并在辽阳市白塔区金宝花园小区家中将毒品进行分装并藏匿，侦查人员现场查获白色晶体34.2克，粉红色片剂12.5克。经鉴定，白色晶体中含有甲基苯丙胺成分，粉红色片剂中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。案发后，被告人何明鑫、鲍长利、王雪娇、戴淋琳均被抓获归案。原审法院根据本案具体事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第二十七条、第六十五条、第六十八条、第六十七条三款、第六十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第三百六十五条之规定，认定被告人何明鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。被告人鲍长利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元。被告人王雪娇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。被告人戴淋琳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。侦查机关扣押但未随案移送的手机、电子称、音箱、银行卡、电脑、塑料盒、中通快递邮包、软糖、观音王茶由扣押机关依法处理。上诉人何明鑫的上诉理由是，原判量刑过重。上诉人戴淋琳的上诉理由是，我非法持有含甲基苯丙胺毒品数量为46.7克，应处三年以下有期徒刑，原判量刑过重。上诉人戴淋琳辩护人的辩护意见是，其系自动投案，应认定自首,且系初犯，无前科，主观恶性不大，应减轻处罚,适用缓刑。出庭检察员的意见是，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。二审查明的事实与原审法院认定的事实基本一致，下列证据予以证明：1、原审被告人何明鑫的供述证实，2015年3月份，王雪娇在网上帮我联系了一个网名叫“2345”（鲍长利）的河北人，我从他手里买了约50克的冰毒。我在2015年3月份卖给过范X萍300元冰毒，卖给刘X、“涵涵”、“海洋”各200元冰毒。我被抓时身上10多克毒品和家中查获的30克毒品是从“2345”那买的50克中的，家中的30克是我女朋友戴淋琳称重分成小袋藏在家中了。2、原审被告人鲍长利的供述证实，2015年3月10日左右，王雪娇在CF聊天室和我说她有个朋友想买点冰毒，后对方通过支付宝给我汇了5000元钱，我给了他45克的冰毒，通过支付宝我知道买毒的人叫何明鑫。3、原审被告人王雪娇的供述证实，我因为吸毒和给我朋友何明鑫介绍买卖毒品被抓获，我在何明鑫那买过四次冰毒。我帮助何明鑫介绍毒品卖家鲍长利，他网名是“2345”，后来何明鑫在鲍长利那里买了50克冰毒。4、原审被告人戴淋琳的供述证实，2015年3月17日晚上，我对象何明鑫给我发微信让我把毒品分装成5克一袋，我在他金宝花园的家中把6袋毒品藏到了扫帚里，有一袋放在桌子上，还有大概三四十粒麻古扔在了卫生间垃圾桶里。5、证人汪X迪的证言证实，我是圆通快递公司的职员，2015年3月初，我给何明鑫发微信说要200元的冰毒，然后他把毒品放在烟盒里扔在慧枫幼儿园前面的地上。6、证人马X春的证言证实，2015年3月，我用陌陌和何明鑫联系向他买毒品。7、证人范X萍的证言证实，2015年3月份一天，我给何明鑫打电话说要点毒品，下午何明鑫给我说让我到龙城盛汇小区的车库门口的地上取，于是我就打车去取的，过两天何明鑫给我打电话要毒品钱，然后我给了他300块钱。8、证人刘X的证言证实，2015年2月中旬的一天，我在白塔区中华广场的转盘处从何明鑫手中购买过200块钱的冰毒。9、扣押清单证实，侦查机关扣押的何明鑫、鲍长利、戴淋琳的毒品及物品等情况。10、聊天记录及指认照片证实，何明鑫、戴淋琳指认毒品现场及二人的微信聊天记录情况的事实。11、快递单证实，鲍长利向何明鑫贩卖毒品时所用的顺丰快递单信息。12、检验报告证实，侦查机关抓获何明鑫时查获其随身携带白色晶体8.5克，其中含有甲基苯丙胺成分，查获红色片剂0.3克，其中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。在何明鑫和戴淋琳金宝花园住处查获白色晶体共重34.2克，其中含有甲基苯丙胺成分，查获粉红色片剂12.5克，其中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。13、上缴毒品情况表证实，侦查机关已将涉案毒品上缴的事实。14、辨认笔录证实，刘X、马X春辨认出向其贩卖毒品的人何明鑫，汪X迪辨认出向其贩卖毒品及在快递公司帮助收货的人何明鑫，王雪娇辨认出卖给何明鑫毒品的人鲍长利。15、关于立功的情况说明证实，在抓获鲍长利时，侦查机关主要通过对王雪娇外提、联系鲍长利将其抓获的具体情况。16、情况说明证实，经公安机关侦查，何明鑫所卖毒品叫“涵涵”的人，真实姓名为马X春。17、通话记录证实，何明鑫与买毒人员及卖毒人鲍长利之间的通话情况。18、银行卡账单记录证实，何明鑫、鲍长利银行卡交易情况的事实。19、刑事判决书、释放证明书证实，何明鑫、鲍长利的前科情况，均系累犯。20、户籍证明证实，何明鑫、鲍长利、王雪娇、戴淋琳的身份、年龄等自然状况。21、案件来源证实，本案系公安机关在侦查范X萍的案件中发现何明鑫贩毒，将何明鑫抓获时查获随身携带的白色晶体及红色片剂。22、抓捕经过证实，何明鑫、鲍长利、王雪娇、戴淋琳均系被抓获归案。以上证据经二审庭审举证、质证，本院依法予以确认。二审期间上诉人及辩护人均未提出新的证据。本院认为，原审被告人何明鑫、鲍长利明知是毒品而向他人贩卖，原审被告人王雪娇居间介绍何明鑫买卖毒品，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人戴淋琳明知是毒品仍非法持有，其行为构成非法持有毒品罪。关于上诉人何明鑫所提量刑过重的上诉理由，经查，原判依据其犯罪事实和情节，已作出罪刑相适应的判决，故对上述意见不予采纳。关于上诉人戴淋琳所提的其非法持有含甲基苯丙胺毒品数量为46.7克，应处三年以下有期徒刑，原判量刑过重的上诉理由，经查，戴淋琳非法持有甲基苯丙胺没有超过50克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应在三年以下量刑，故对上诉人戴淋琳的上诉理由予以采纳。对于其辩护人认为其系自动投案，应认定自首,且系初犯，无前科，主观恶性不大，应减轻处罚,适用缓刑的辩护意见，因无事实和法律依据，故不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，判决如下：（一）维持辽阳市白塔区人民法院（2015）辽阳白刑初字第396号刑事判决第一项中对上诉人何明鑫、原审被告人鲍长利、王雪娇犯贩卖毒品罪的定罪量刑部分及戴淋琳的定罪、量刑的附加刑部分及第二项，即判决被告人何明鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。被告人鲍长利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元。被告人王雪娇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。被告人戴淋琳犯非法持有毒品罪，并处罚金人民币二万元。侦查机关扣押但未随案移送的手机、电子称、音箱、银行卡、电脑、塑料盒、中通快递邮包、软糖、观音王茶由扣押机关依法处理。（二）撤销辽阳市白塔区人民法院（2015）辽阳白刑初字第396号刑事判决第一项中对上诉人戴淋琳量刑的主刑部分，即判处被告人戴淋琳有期徒刑五年。（三）上诉人戴淋琳犯有非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。执行前羁押一日，折抵刑期一日。即自2015年3月18日起至2018年3月17日止。罚金自判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  梁 军审 判 员  李洪军代理审判员  沈玉婷二〇一七年三月十四日书 记 员  杨德慧