广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤1502刑初12号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人吴凤成，外号“老鼠”，男，1992年8月9日出生于汕尾市城区，汉族，初中文化，无固定职业，住汕尾市城区。因本案于2016年9月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月24日被执行逮捕。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2016）286号起诉书指控被告人吴凤成犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派代理检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人吴凤成到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控：2016年8月1日至同年9月20日期间，被告人吴凤成先后在汕尾市区魅力会KTV附近等处，贩卖含可待因成分的止咳水给吸毒人员崔某共37次37瓶，每瓶交易价格人民币120元至160元不等。同年9月21日23时许，民警在汕尾市区滨海小区附近抓获被告人吴凤成，在其身上缴获止咳水60瓶。经鉴定，所缴获的60瓶4种止咳水均含可待因成分。公诉机关据此认为，被告人吴凤成无视国法，非法多次贩卖含可待因成分止咳水给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并向法庭提交了被告人供述与辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见等证据。被告人吴凤成辩称其只有贩卖含可待因成分的止咳水给崔某1次1瓶，得款人民币150元。请求法庭从轻处罚。经审理查明：2016年8月10日至同年9月19日期间，被告人吴凤成先后在汕尾市区协兴广场、魅力会附近等处，贩卖含可待因成分的止咳水给吸毒人员崔某共13次13瓶，每瓶人民币120元，得款共计人民币1560元。同年9月21日23时许，民警在汕尾市区滨海小区附近抓获被告人吴凤成，现场缴获其持有的“FENDYLCOUGHSYPUP”、“咳宝”、“FERRALI”、“咳救星”品牌止咳水共60瓶。经现场称量及理化检验，所缴获的60瓶止咳水均含可待因成分，其中，“FENDYLCOUGHSYPUP”止咳水18瓶（120ml／瓶）、“咳宝”止咳水20瓶（120ml／瓶）、“FERRALI”止咳水20瓶（120ml／瓶）、“咳救星”止咳水2瓶(100ml／瓶)。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.汕尾市公安局城区分局港口边防派出所出具的《抓获经过》、《扣押清单》、《检查笔录》、《现场勘验笔录》、《扣押物品及现场拍照》、《称量笔录》、《称量照片》，证实2016年9月21日23时许，该所民警在汕尾市区滨海小区内抓获被告人吴凤成，现场缴获其持有的白色“HONDA”二轮摩托车一辆、iphone6手机一部及咳嗽水一纸皮箱共60瓶，分别有“FENDYLCOUGHSYPUP”止咳水18瓶（120ml／瓶）、“咳宝”止咳水20瓶（120ml／瓶）、“FERRALI”止咳水20瓶（120ml／瓶）、“咳救星”止咳水2瓶(100ml／瓶)。2.汕尾市公安司法鉴定中心出具的《理化检验检验报告》[（汕）公（司）鉴（化）字（2016）09041号]及《鉴定意见通知书》[汕城公鉴字（2016）00118号]，证实所缴获的止咳水共60瓶，均检出可待因成分。该检验报告已于2016年10月14日告知了被告人吴凤成。3.中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的《通话记录》及《庄纪夺手提机通话记录截图》，证实2016年6月28日至同年9月22日期间，被告人吴凤成持有的手提机号码159××××1717与崔某持有的手机号码139××××6096有频繁通话情况。4.证人崔某证言及辨认笔录，证实他从2016年8月初开始通过电话联系的方式找“老鼠”购买止咳水喝，至今购买的次数、数额记不清了，同年8月初买的次数较少，同月中旬至9月份购买的次数频率较高，隔一两天就打电话向“老鼠”要货，但不是每次都能买到的，大部分时间都可以买到，每次购买一瓶，偶尔也会买两瓶，他记得比较清楚的购买时间分别是最近的二次，分别为同年9月16日、19日。他因为经常要熬夜，为了提神开始喝止咳水，最初他一次喝完一瓶，到后来一瓶分两三次喝完，喝多几次就上瘾了，民警于同月22日凌晨将他抓获，对他尿液检测结果呈阳性。他所购买止咳水有多种，分别是“PEC”、“红可乐”、“法拉利”等，价钱每瓶人民币120元至160元不等，交易地点大都是在汕尾市区魅力会KTV附近，少部分在汕尾市区协兴广场附近巷子，偶尔也会在汕尾市区海滨街附近交易。其手机号码139××××6096，“老鼠”的手机号码159××××1717。经相片辨认，指认出“老鼠”就是被告人吴凤成，就是贩卖止咳水给他的人。5.被告人吴凤成供述及辨认笔录，供认他的手机号码是159××××1717。2016年8月初，“阿嘉”用手机（号码139××××6096）拨打他的手机联系购买止咳水，他在汕尾市区协兴广场卖了1瓶“红可乐”止咳水给“阿嘉”，得款人民币120元，后来“阿嘉”每隔两三天就会找他买止咳水，每次购买一至两瓶，至今共卖给“阿嘉”止咳水共十几次，“阿嘉”喝止咳水上瘾了，止咳水的种类不一定是同一种，种类分别有“PEC”、“红可乐”、“法拉利”、“咳宝”等，卖出的价格分别人民币120元至160元不等。最近，同年9月16日、19日，他先后在汕尾市区协兴广场、魅力会附近卖给“阿嘉”止咳水2次，具体卖什么牌子多少钱多少瓶，他记不起了。同年9月21日23时许，民警在汕尾市区滨海小区内将他抓获，现场缴获他持有的止咳水一箱共60瓶。在此过程中，“阿嘉”拨打他的手机联系购买止咳水后被民警抓获。经相片辨认，指认出“阿嘉”就是崔某，是向他购买止咳水的人。上列各项证据，来源合法，证据间能相互印证，可作为定案的根据予以确认。公诉机关指控被告人吴凤成贩卖含可待因的止咳水给崔某37次37小瓶；被告人吴凤成辩称其贩卖含可待因的止咳水给崔某1次1小瓶，得款人民币150元。经查，公诉机关指控的次数仅凭贩、买双方的手机通话记录次数为依据，该通话记录与被告人吴凤成供述及证人崔某证言无法逐次印证，形成完整的证据链条，属孤证，故公诉机关指控被告人吴凤成贩卖含可待因的止咳水给崔某37次37小瓶的依据不足，本院不予采纳。被告人吴凤成在侦查机关笔录中供述其于2016年8月初贩卖了1瓶“红可乐”止咳水给崔某后，崔某每隔两三天就会找他买止咳水，每次购买1至2瓶，每瓶价格人民币120元至160元不等，至同年9月19日止共卖给崔某止咳水共十几次，证人崔某证实其自2016年8月初起至同年9月19日止向被告人吴凤成购买含有可待因的止咳水，刚开始购买次数少，同年8月中旬购买频率较高，隔一两天就打电话要货，但不是每次都能买到的，大部分时间都可以买到，每次购买一瓶，偶尔也会买两瓶。综合上述被告人吴凤成的供述及证人崔某的证言，结合双方的通话记录，本院以“在证据存疑时就低不就高”的原则，以被告人吴凤成每3天贩卖含可待因的止咳水给崔某1瓶，每瓶得款人民币120元计算，认定被告人吴凤成自2016年8月10日起至同年9月19日止，贩卖含可待因的止咳水给崔某共13次13瓶，得款共计人民币1560元。被告人吴凤成提出其只贩卖含可待因的止咳水给崔某1次的辩解，据理不足，本院不予采纳。本院认为，被告人吴凤成无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖能够使人形成瘾癖的精神药品（含有可待因成分的止咳水）给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条第一款和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]8号）第四条第（一）项之规定，判决如下：被告人吴凤成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月21日起至2021年3月20日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈小武审 判 员  吕俊智人民陪审员  钟得万二〇一七年三月二十七日书 记 员  张焕棠附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]8号）第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。