福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽03民终2522号上诉人（原审被告）：莆田艾建房地产开发有限公司，住��地莆田市城厢区沟头建材市场A幢小区1号楼417室，统一社会信用代码91350300777517826E。法定代表人:赵庆宗，董事长。委托诉讼代理人：蔡蓉蓉（系该公司法务），女，1988年4月28日出生，汉族，住仙游县，被上诉人（原审原告）：蒲逸虎，男，1971年8月7日出生，汉族，居民，住莆田市城厢区，上诉人莆田艾建房地产开发有限公司（以下简称艾建公司）因与被上诉人蒲逸虎商品房销售合同纠纷一案,不服福建省莆田市城厢区人民法院（2016）闽0302民初693号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人艾建公司的委托诉讼代理人蔡蓉蓉与被上诉人蒲逸虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。���建公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回蒲逸虎的诉讼请求；2.本案诉讼费用由蒲逸虎负担。事实和理由：一审判决艾建公司支付违约金认定事实不清、证据不足，适用法律错误。具体理由如下：一、艾建公司于2015年12月30日向蒲逸虎发的《关于购房款未足额付清交付时间顺延的告知函》，可以证实蒲逸虎在2015年12月30日前未足额付清购房款的事实，根据双方合同约定，交房时间届满后买受人方将购房款足额支付的，出卖人可不向其寄发交房通知，买受应于购房款足额支付之日起三日内持相关证件及资料自行向出卖人申请交房，故一审法院以艾建公司未能提供证据证实在商品房符合交房条件后已如期通知蒲逸虎交房缺乏依据而不予采信是错误的，系认定事实不清。二、根据双方签订的合同的约定，蒲逸虎未如期支付全部购房款的，艾建公司交付商品房的期限按蒲逸虎的违约天数相应顺延并待蒲逸虎足额支付购房款后而不向其寄发交房通知。蒲逸虎在2016年1月18日才将剩余购房款付清，其作为先履行付款义务的一方，未依约支付购房款，在其承担付款义务前，艾建公司有权依约拒绝交房并不向其寄发交房通知，故本案艾建公司并不存在交房违约一事，一审法院在蒲逸虎明显先行违约的情况下判决艾建公司承担逾期交房违约金违反法律规定，适用法律错误。蒲逸虎答辩称：1.贷款银行是艾建公司指定的，蒲逸虎多次向银行出具征信报告，其征信没有问题，没有及时贷款的责任不在蒲逸虎，银行放款时间推延的责任应由艾建公司承担。2.艾建公司存在因消防验收不合格或其他原因故意拖延办理贷款手续，艾建公司在2015年12月30日之前发出的告知函也是在推卸责任。3.合同约定逾期交房的违约金是每日按购房款的万分之三计算，判决按日万分之一计算蒲逸虎可以接受。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。蒲逸虎向一审法院起诉请求：判令艾建公司支付自2015年1月1日起至2015年12月31日止以100万元为基数，按日万分之三计算逾期交房所产生的违约金109500元。经审理查明：2014年6月27日，艾建公司与蒲逸虎签订《商品房买卖合同》二份，约定蒲逸虎向艾建公司购买坐落在莆田市城厢区霞林路北侧三迪城市花园第10幢105号的商品房和204号的商品房；其中105号商品房建筑面积为37.25平方米，单价为28456.38元/平方米，总价106万元，首付53万元，余款申请按揭贷款；204号商品房建筑面积为90.74平方米，单价为10359.2元/平方米，总价人民币94万元，首付47万元，余款申请按揭贷款。上述合同均约定：出卖人应当在2014年12月31日前依照国家和���方人民政府的有关规定将同时符合下列各项约定条件的商品房交付买受人使用：1、该商品房应经建设单位依法组织勘察、设计、施工、监理等单位竣工验收合格和消防验收合格；2、该商品房所在建筑物生活给排水、用电、管道燃气、电信、有线电视、消防、邮政信报箱等设施达到设计要求条件；3、小区内部道路、绿化、室外照明、消防、环卫及其他商业、社区服务和管理等公共配套建筑、基础设施按规划设计要求建设完成;分期建设的，该商品房所在分期建设部分应按规划设计要求全部完成，并与在建工程之间设置有效的隔离设施和施工安全设施；4、根据2009年5月1日起施行的消防法，第1项约定的“消防验收合格”应为“通过消防机构备案”。如果在规定期限内未达到上述条件，双方同意按以下方式处理：买受人有权拒绝交接，按逾期交房由出卖人承担违约责任��买受人同意接受，出卖人支付买受人1000元违约金。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起90日内书面告知买受人的；2、其他可据实延期交房特殊原因见附件六合同补充协议；买受人未按照合同约定的付款方式按期支付购房款的（以银行贷款方式支付的，银行不予放贷、不足额放贷及因买受人的原因致使出卖人无法如期收取购房余额的，亦视为逾期付款）。除上述规定的特殊情况外，出卖人如未按照本合同规定的期限将商品房交付买受人使用，按以下方式处理：逾期不超过90日，自合同约定的最后交付期限的第2天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之二的违约金；逾期超过90日，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同书��通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人已付款的1%向买受人支付违约金；买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同规定的最后交付期限的第2天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之三的违约金。该合同还约定，合同确定的联系地址（蒲逸虎与艾建公司的住所地）为各类通知、文书送达的地址。如果有变动应及时通知对方当事人和登记机构，否则造成相关通知文书无法送达的，将视同已经送达，由此产生的法律责任由当事人自行承担。该合同的附件六《合同补充协议》约定：买受人选择商业贷款付款方式的，同意于定购合同签订之日起20天内将办理商业贷款所需的材料送交出卖人，并保证所提供的材料真实可靠；若银行审查中要求买受人补齐材料，买受人应于收到出卖人发出补齐材料通知书之日起7日内补齐；买受人��意于出卖人发出商业贷款签约通知书之日起7日内，按通知要求持有关证件到出卖人指定地点签署商业贷款相关文件等；若由于银行方面不受理买受人的商业贷款申请或买受人自身方面原因导致银行不批准商业贷款，买受人应于收到出卖人通知之日起30日内以现金或出卖人认可的方式支付全部购房款。2013年12月24日，上述房屋经建设、勘察、设计、监理、施工等单位竣工验收合格。2014年9月19日，莆田市公安消防支队向艾建公司出具莆公消验[2014]第0100号建设工程消防验收意见书，对艾建公司申报的三迪.城市花园1#-10#楼、配套附属综合楼及地下室综合评定为建设工程消防验收合格。2015年12月16日，蒲逸虎与中国建设银行股份有限公司莆田分行签订《个人住房借款合同》二份，约定向该银行借款53万元和47万元分别用于偿还上述105号、204号商品房的剩余购房款，借款期限均���2015年12月16日起至2025年12月16日止。2015年12月30日，艾建公司向蒲逸虎住所地寄送《关于购房款未足额付清交付时间顺延的告知函》二份，告知：蒲逸虎所购买的105号商品房尚有53万元购房款未付清，204号商品房尚有47万元购房款尚未付清，故交房时间顺延至蒲逸虎付清所有购房款；届时艾建公司不再向蒲逸虎发送交房通知书，蒲逸虎应于购房款足额支付之日起3日内持相关证件及资料自行向出卖人申请交房。2016年1月21日，蒲逸虎以艾建公司逾期交房已构成违约为由向一审法院提起诉讼，要求判令艾建公司支付相应违约金。本院认为：蒲逸虎与艾建公司双方签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行义务。根据上述合同，艾建公司应于2014年12月31日前将符合规定的房屋交付给蒲逸虎使用，但其未依约履行，故蒲逸虎要求其支付自2015年1月1日起至2015年12月31日止的违约金，符合规定，予以支持；蒲逸虎主张逾期交房违约金以其已付购房款100万元为基数按日万分之三计算，艾建公司则辩称该违约金过高应予调整，因本案逾期交房给蒲逸虎造成的损失主要体现租金等实际损失，而蒲逸虎主张的该违约金则远超过该实际损失，故对该违约金予以调整为以100万元为基数按每日万分之一计算。因艾建公司未能提供证据证实其在上述商品房符合交付条件后已如期通知蒲逸虎交房，也未能提供证据证实蒲逸虎经其通知而拒不支付剩余购房款，故其以蒲逸虎逾期支付购房款为由辩称其不应承担违约责任，缺乏依据，不予采信。据此，为维护公民的合法财产权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第���十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：莆田艾建房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给蒲逸虎自2015年1月1日起至2015年12月31日止以100万元为基数按每日0.01%计算的违约金。本案案件受理费2490元，由蒲逸虎负担1660元，莆田艾建房地产开发有限公司负担830元。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。经审理查明，蒲逸虎与艾建公司对一审认定的事实均无异议，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，蒲逸虎与艾建公司双方签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行义务。本案中艾建公司没有提供证据证实其在2015年12月30日前有通知蒲逸虎办理银行按揭贷款手续，应承担举证不能的不利后果。造成蒲逸虎于2015年12月16日才办理银行按揭贷款并非蒲逸虎的原因，蒲逸虎依约支付了双方约定的首付款1000000元，除剩余应通过银行按揭贷款支付的购房款外，实际上已经支付了全部应付款项，艾建公司主张其可以顺延交房的理由不能成立。综上所述，艾建公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费830元，由上诉人莆田艾建房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈建华审 判 员  李 忠代理审判员  彭赵龙二〇一七年三月十七日书 记 员  黄慧萍附注：相关主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定��实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。