福建省宁德市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017)闽09刑终39号原公诉机关福建省福安市人民检察院。上诉人（原审被告人）薛某，男，1978年2月26日出生于福安市，汉族，大专文化，原系福安市公安局潭头派出所教导员，户籍地福安市,住福安市。因本案于2016年1月6日被刑事拘留，于同月20日被逮捕。福安市人民法院审理福安市人民检察院指控原审被告人薛某犯诈骗罪一案，于2016年11月14日作出（2016）0981刑初187号刑事判决。原审被告人薛某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。宁德市人民检察院指派检察员张辉出庭履行职务，上诉人薛某到庭参加诉讼，现已审理终结。原判认定：2015年10月4日晚，李甲因其儿子涉嫌强奸犯罪被羁押，遂通过王某某找到时任福安市公安局纪委监察室副主任的被告人薛某，要求帮助其儿子取保候审，薛某谎称可通过福安市公安局领导出面说情。次日中午，李甲、王某某与薛某相约后坐上薛某驾驶的一辆小车，将欲送予该公安局领导的2万元现金交给薛某，薛某便占有该款。后至同年11月3日，薛某多次以疏通相关办案机关人员需费用为由向李甲索要钱款共计5万元。上述7万元均被薛某用于偿还个人债务等。此后，李甲见其儿子未能取保候审，开始向薛某催讨钱款，薛某以钱款已送出等理由应付。经多次催讨，薛某返还给李甲4000元。案发后，被告人薛某向福安市人民检察院退出赃款人民币2.6万元、向福安市人民法院退出赃款人民币4万元。原判认定上述事实的依据有：被害人李甲陈述，证人王某某、江某、林某、陆某、黄某、钟某证言，书证银行交易明细、银行转账凭条、李乙强奸案涉案文书、手机通话录音资料、福安市公安局出具的任职文件、扣押决定书、到案经过、户籍证明，被告人薛某供述。原判认为，被告人薛某以非法占有为目的，采用虚构事实,隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人薛某多次骗取他人财物，从重处罚;鉴于退出赃款，予以从轻处罚。被告人薛某退出的赃款系李甲意图用于行贿违法活动的款项，应予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条，判决：一、被告人薛某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人薛某退出的赃款人民币六万六千元，予以追缴。上诉人薛某上诉称原判认定其多次诈骗不当，以及在二审法庭上表示认罪。经审理查明：2015年10月4日晚，李甲因其儿子涉嫌强奸犯罪被羁押，经由朋友王某某找到时任福安市公安局纪委监察室副主任的上诉人薛某，要求帮助其儿子取保候审。薛某谎称，可通过福安市公安局领导出面说情办理以及需花费人民币五六万元。次日，李甲将准备送给福安市公安局领导的2万元现金交给薛某。至同年11月3日，薛某多次以疏通办案机关相关人员为由向李甲索取人民币共计5万元。薛某实际将上述7万元用于返还个人债务等。同年11月，李甲因其儿子未能取保候审，要求薛某返还钱款，薛某以钱款已送出等理由推托。至2015年12月，经李甲多次催讨，薛某仅返还李甲4000元。案发后，上诉人薛某向福安市人民检察院退出赃款人民币2.6万元、向福安市人民法院退出赃款人民币4万元。上述事实有下列证据证实：1、被害人李甲陈述：因儿子李乙涉嫌强奸犯罪被羁押，通过朋友王某某找薛某帮忙，薛某称如办理取保候审需花费五至六万元。后薛某多次以疏通办案机关相关人员为由向他索要7万元。因儿子未能取保候审，便要求薛某还款。薛某多次以钱已送出推托。经多次催讨，薛某返还4000元。2、证人王某某证言证明：介绍李甲认识薛鑫，薛某称为李甲儿子办理取保候审需五、六万元送给司法机关领导等。2015年12月，薛某电话告诉他，李甲要求还款，但钱款已用于疏通关系。3、证人江某证言证明：因女儿被强奸在公安机关接受询问时即表示不愿谅解对方。李乙亲属未委托找她。4、证人林某证言证明：公安办案民警曾电话问他，对其女儿被强奸一案是否愿意与对方调解。他表示不同意。5、证人陆某证言证实：李乙等人涉嫌强奸案批捕后，由其经办。薛某问是否能让李昊取保候审，他表示必须先取得被害人谅解。后他将被害人亲属联系方式告诉薛某，让薛某自己处理。李乙等人强奸案至今未得到被害人谅解。薛某没有因上述案件送他钱款等。6、证人黄某证言证实：他协助办理李乙等人强奸案。李乙父亲曾向他索要被害人亲属的联系方式以进行谅解。后因被害人亲属不同意，他未告诉李乙父亲。薛某没有因上述案件送他钱款等。7、证人钟某证言证明：薛某在其办理李乙等人强奸案过程中没有向他打探案情或者送他钱款等。8、被害人李甲提供的银行转账凭条证明：通过银行转账给薛某1.4万元。9、李乙涉嫌犯强奸罪相关文书证明：李乙因涉嫌犯强奸罪被立案侦查、羁押并被提起公诉等。10、被害人李甲提供的手机通话录音资料证明：李甲多次电话要求薛某还款，薛某多次推托等事实。11、福安市公安局出具的任职文件证明：上诉人薛某任职情况。12、扣押决定书证明：上诉人薛某退赃情况。13、到案经过证明：上诉人薛某到案情况。14、户籍证明证实：上诉人薛某身份信息等基本情况。15、上诉人薛某在侦查阶段对上述事实供认不讳。本院认为，上诉人薛某以非法占有为目的，虚构事实,骗取他人人民币6.6万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人薛某利用司法机关工作人员的身份便利实施诈骗犯罪，酌情从重处罚。上诉人薛某已退清赃款，酌情从轻处罚。上诉人薛某在二审法庭上表示认罪并预缴罚金，酌情从轻处罚。对于上诉人薛某提出不应认定其实施多次诈骗的上诉意见。经查，上诉人薛某在与李甲约定为李乙强奸案“疏通关系”所需的大概费用后分数次从李甲处取得钱款，不应认定为多次实施诈骗犯罪，故该上诉意见有理，予以采纳，原判认定上诉人薛某实施多次诈骗不当，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项的规定，判决如下：一、维持福安市人民法院（2016）0981刑初187号刑事判决的第二项，即被告人薛某退出的赃款六万六千元，予以追缴。二、撤销福安市人民法院（2016）0981刑初187号刑事判决的第一项，即被告人薛某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。三、上诉人薛某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月6日起至2016年10月5日止。）本判决为终审判决。审判长 陈 鑫审判员 史玲芝审判员 谢瑞琴二〇一七年三月二十八日书记员 颜重阳林映芳附相关法律规定：1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。