重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0113民初8138号原告：岳燕，女，1980年6月4日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：张远梅，重庆升正律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔晓晖，重庆升正律师事务所律师。被告：重庆薛记食品有限责任公司，住所地重庆市巴南区花溪街道其龙四社，组织机构代码79352368-7。法定代表人：薛加发，厂长。委托诉讼代理人：刘平，重庆罗鹏律师事务所律师。原告岳燕与被告重庆薛记食品有限责任公司（以下简称薛记食品公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年7月6日立案后，依法适用简易程序进行审理。因本案需以另案审理结果为依据，本院于2016年7月25日中止审理本案。后因所涉案件审理终结，本案于2017年3月9日恢复审理，并于同日公开开庭进行了审理。原告岳燕及其委托诉讼代理人张远梅，被告薛记食品公司委托诉讼代理人刘平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告岳燕向本院提出诉讼请求：判令被告薛记食品公司支付原告各项工伤保险待遇共计85286元（一次性伤残补助金27300元、一次性工伤医疗补助金10350元、一次性伤残就业补助金31050元、停工留薪期工资11700元、鉴定期间的生活津贴2730元、住院伙食补助费96元、护理费960元、鉴定费600元、交通费500元）。事实及理由：原告岳燕于2013年4月25日进入被告薛记食品公司从事促销员工作，被告未予原告购买社会保险，月平均工资3900元左右。2015年6月28日，原告岳燕在工作中不慎受伤，被认定为工伤及鉴定为伤残拾级。基于被告薛记食品公司在双方劳动关系存续期间的违法行为，原告岳燕于2015年12月8日以邮寄解除函的方式与被告解除了双方的劳动关系。原告岳燕于2016年6月20日向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁，该委于2016年6月27日作出28号超时未决定受理案件证明书（以下简称28号证明书），原告岳燕遂向法院提起诉讼。被告薛记食品公司辩称，原、被告双方劳动关系解除时间为2015年12月9日，原告岳燕的月平均工资为1720元，原告受伤后被告已向其支付两个月的停工留薪期待遇。原告岳燕的诉讼请求没有经过仲裁前置程序，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年5月1日，原告岳燕入职被告薛记食品公司从事销售工作，月基本工资1200元，被告未予原告购买社会保险。2015年6月28日，原告岳燕在重庆市南岸区南坪五小区新世纪店薛记食品公司食品专柜加工鸭子时不慎砍伤左手，致左手食指末节完全离断伤、左手食指末节指骨骨折，原告住院治疗12天后出院。2015年10月21日，原告岳燕经重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南人社局）以巴南人社伤险认决字[2015]1928号认定工伤决定书（以下简称1928号决定书）认定为工伤。被告薛记食品公司因不服工伤决定向本院提起行政诉讼，该案经本院及重庆市第五中级人民法院（以下简称市五中院）两审终审，均驳回了被告的诉讼请求。2015年10月23日，原告岳燕向重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称巴南劳鉴委）申请伤残等级鉴定。该委于2015年11月20日作出巴南劳鉴初紫[2015]949号工伤劳动能力鉴定结论通知书（以下简称949号通知书），认定原告岳燕为伤残拾级，无生活自理障碍。原告岳燕为劳动能力鉴定垫付鉴定费400元。2015年12月8日，原告岳燕通过EMS向被告薛记食品公司邮寄《解除（终止）劳动关系的函》（以下简称解除函），被告于次日签收。2016年6月20日，原告岳燕向巴南仲裁委申请仲裁，请求事项与本案诉请一致，该委于2016年6月27日做出28号证明书，原告遂向本院提起如上所诉。庭审中，原、被告对双方的劳动关系于2015年12月9日解除均无异议。另查明，经本院及市五中院两审终审，认定原告岳燕月工资标准为1720元。以上事实，结合原告岳燕提交的28号证明书、仲裁申请书、住院病案、1928号决定书、（2016）渝05行终420号行政判决书、EMS投递记录、劳动能力鉴定费收据、949号通知书、解除函、EMS快递详单，被告薛记食品公司举示的（2016）渝05民终6889号民事判决书及双方当事人当庭陈述，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，原告岳燕在被告薛记食品公司工作时因工受伤，理应享受相关工伤保险待遇。因原、被告对双方的劳动关系于2015年12月9日解除均无异议，本院对此予以确认。因被告薛记食品公司未予原告岳燕参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”规定，原告岳燕的所有工伤保险待遇均应由被告薛记食品公司承担。对于原告岳燕受伤前12个月的平均工资，因已有法院生效判决认定其月工资标准为1720元，而原告在本案中并未举示任何证据足以推翻该认定，其有关月平均工资为3900元的主张没有事实依据，本院确认以1720元作为其本人工资即计付其工伤保险待遇的工资基数。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第一项“从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为7个月的本人工资；”、第六十四条第二款“……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”规定，因原告岳燕于2015年6月受伤，其本人工资1720元低于重庆市2014年度职工平均工资4738元的60%，故被告薛记食品公司应支付原告一次性伤残补助金19899.60元（4738元/月×60%×7月）。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款“……一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……十级6个月计发。……”规定，被告薛记食品公司应支付原告岳燕一次性工伤医疗补助金10350元（5175元/月×2月）、一次性伤残就业补助金31050元（5175元/月×6月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”规定，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》“其他手指骨折S62.6”项对应的停工留薪期，原告岳燕应享受3个月停工留薪期的工资。被告薛记食品公司有关其已向原告岳燕支付两个月停工留薪期待遇的抗辩，因其未举示证据予以证实，本院不予采信。故被告薛记食品公司应支付原告岳燕停工留薪期工资5160元（1720元/月×3月）。根据《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条“职工患病，医疗期内停工治疗在6个月以内的，其病假工资按以下办法计发：（一）连续工龄不满10年的，按本人工资的70％发给；……”、参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。……”规定，因原告岳燕于2015年10月23日申请伤残等级鉴定，2015年11月20日鉴定结论作出，被告薛记食品公司应向原告支付2015年10月23日至2015年11月20日共计28天的鉴定期间生活津贴1123.73元（1720元/月×70％÷30天/月×28天）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”规定，本院认为原告岳燕住院期间的护理费以每天60元计算为宜，即被告薛记食品公司应支付原告住院期间的护理费720元（60元/天×12天）。因被告薛记食品公司并未举示证据证实原告岳燕住院期间不需要护理，其有关不支付护理费的抗辩本院不予采信。根据《工伤保险条例》第三十条第四款“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，参照重庆市人力资源和社会保障局《关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发〔2010〕284号）第四条“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”规定，被告薛记食品公司应支付原告岳燕住院伙食补助费96元（8元/天×12天）。原告岳燕虽未举示证据证实其实际交通费支出数额，但鉴于其工伤治疗等实情，本院酌情主张200元。原告岳燕为工伤鉴定所垫付的鉴定费400元，系因工伤产生的合理费用，应由被告薛记食品公司承担。综上所述，被告薛记食品公司应赔偿原告岳燕一次性伤残补助金19899.60元、一次性工伤医疗补助金10350元、一次性伤残就业补助金31050元、停工留薪期工资5160元、生活津贴1123.73元、护理费720元、住院伙食补助费96元、鉴定费400元、交通费200元，共计68999.33元。原告岳燕的诉讼请求金额部分成立，本院予以部分支持。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十三条第三款、第三十七条第一款、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆薛记食品有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告岳燕一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、生活津贴、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费共计68999.33元；二、驳回原告岳燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，诉讼保全费1020元，共计1025元由被告重庆薛记食品有限责任公司负担。原告岳燕已自愿垫付诉讼保全费1020元，该款项由被告重庆薛记食品有限责任公司于本判决生效之日起十日内径付原告岳燕。案件受理费本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 胡 俊二〇一七年三月十三日书记员 蒋蕾玲