辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民初177号原告：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地江苏省南通市海安县海安镇中坝南路18号。法定代表人：笪鸿鹄，该公司董事长。委托代理人：张天宝，辽宁衡锐律师��务所律师。委托代理人：孔为，辽宁乾开律师事务所律师。被告：辽宁城亿商业地产开发有限公司，住所地，沈阳市和平区市府大路200号（13-6）法定代表人：姚试龙。原告江苏省苏中建设集团股份有限公司与被告辽宁城亿商业地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李倩、审判员王纪（主审）、代理审判员陈铮组成合议庭适用普通程序，于2016年9月23日、2017年3月9日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张天宝、孔为到庭参加诉讼。被告辽宁城亿商业地产开发有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2014年原被告双方签订《西塔项目施工总承包协议》，合同约定原告为被告承建“首尔广场”，原告于2014年7月15日正式开始施���。但由于被告未办理施工相关手续使得工程多次停工，且原告了解到被告的资信出现问题，被告的实际控制人王岩已经资不抵债，并涉嫌非法集资已被公安机关限制出境。目前该工程原告已完成产值33,340,440元，被告未支付工程款，而以上情况也证明被告已经没有能力继续履行合同。原告诉讼请求：1.请求人民法院判令解除原、被告双方签订的《西塔项目施工总承包协议》。2.请求人民法院判令被告支付原告已完成工程量的工程款33,340,440元。支付该笔工程款从起诉之日起至判决生效之日止的同期银行贷款利息。3.请求人民法院判令原告享有对其承建的“首尔广场”项目的优先受偿权。4.请求人民法院判令本案的诉讼费、鉴定费等因本案产生的其他一切费用由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，被告经合法传唤未到��，放弃质证权利，本院对原告提供的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人的证据本院认定事实如下：2014年6月26日，甲方辽宁城亿商业地产开发有限公司（以下简称城亿公司）与乙方江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中建设公司）就西塔项目的施工总承包（其中一个标段）事项订立《西塔项目施工总承包协议》。协议约定：一、工程概况：项目建筑面积约6万平米，地下三层，地上22层。质量标准：合格工程，工期：预计2014年7月开工，2014年冬季停工前完成主体结构6层封顶（6层封顶后一个月内完成商业网点屋面防水），同时塔楼达到主体3-6层标准；2015年6月30日单体工程完工，10月15日项目竣工验收。二、合同金额：暂估金额为10,200万元。结算时按照双方约定的计价方式和实际完成工程量计算。三、付款方式：节点，每次支付完成产值的80%：本工程的付款方式为按照约定的付款1.主体阶段：乙方完成产值达到5000万元后的十日内，甲方支付乙方第一次工程进度款，其余工程款按月支付，每月5日前上报甲方上月实际完成工程产值。2.装饰装修阶段：按照以下3个节点支付，室内地面、抹灰完成以及施工电梯撤场后；外墙保温、涂料完成后；水电安装完成后。3.乙方完成档案移交，竣工验收完成后支付完成产值的5%。4.甲方在乙方递交合格的结算资料的六个月内完成结算，结算完成后，甲方支付乙方至结算造价的95%，其余5%为质量保证金。四、工程计价方式：乙方按照2008年消耗量定额，四类工程收取费。具体明细后附表。五、人工、材料价格调整办法：开工当月沈阳市造价信息作为人工材料费的基期价格。人工费按照整个施工期间平均指数变化幅度超过基期价格的+10%以上部分予以调整；水泥、钢材、电线、电缆、水暖用管材价格变化幅度在实际施工期间超过+3%以上部分予以调整。以上调查项目只计取营业税金。六、分包工程：土方工程、基坑支护工程、玻璃幕墙工程、室内装修工程、电梯采购安装工程、消防通风工程由甲方分包。门窗工程及配电箱由甲方指定价格进入总包造价，如乙方不能接受，甲方有权利进行分包，乙方不得拒绝。商砼由甲方、乙方及商砼供应方签署三方协议，约定合同价格及结算方式。七、总包管理配合费：甲方分包工程，乙方除电梯采购安装工程外不予计取总包管理费、配合费。乙方按照电梯安装合同金额的2%计取总包管理、配合费，该部分只计取营业税金。八、其他：甲方负责办理一切与工程建设相关的政府审批手续，双方将对具体事项另行签订补充协议。九、协议生效：甲乙双方签字、盖章后生效。协议签订后，原告进行施工，施工过程中，被告向原告复函如下：1.各级行政主管部门如因无施工许可证施工问题所对贵司进行的各种经济和行政处罚，我司承担全责；2.施工许可证下发前已完成的工程，实体检测的费用由我司承担；3.施工许可证下发前，西塔·首尔项目的工程款按西塔·首尔项目工程款拨付，但贵公司可以不给我司开具发票，待施工许可证下发后统一补足发票。对于无施工许可证而给贵司造成的影响，我司深表歉意，我司将尽力、尽快完善手续，以消除影响，保证工程正常进行。因被告仅支付工程款193万元，未按约给付工程款，原告起诉来院。案件审理过程中，原告申请对已完工程进行造价鉴定，本院依法委托辽宁正大工程造价咨询事务所有限责任公司对西塔首尔广场原告施工的已完工程造价进行鉴定，该公司出具鉴定结论为：28,689,456元，此外还有争议款项1、社会保障费争议部分：西塔项目施工总承包协议中规定该笔费用由被告缴纳，实际是否缴纳该公司不确定，如果被告未缴纳，这笔费用548,583元应该计入工程总造价，由法庭裁定。2、签证变更部分：原告将签证变更原件提供给被告，被告至今未返回签证单，该签证单监理已签字，原告口述签证变更费用400,000元，由法庭裁定。针对争议造价1即社会保障费问题，经本院走访沈阳市建筑企业管理站，被告并未缴纳此笔社会保障费。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院依法缺席审理。原告与被告签订的《西塔项目施工总承包协议》系双方真实意思表示，且不违反��国法律、行政法规的强制性规定，系有效协议，双方均应按协议约定履行各自义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。现原告已施工产值近3000万元，虽然未达到合同约定的付款节点，但被告未办理施工相关手续使得工程多次停工,被告目前已经无人接洽施工事宜，且拒绝应诉表示合同尚有继续履行的可能性，原告诉请解除合同，应予支持。关于合同解除的法律后果，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案原告因合同履行造成的损失即为已完工程造价及利息���经鉴定，无争议造价28,689,456元，争议造价1经本院走访被告未缴纳社会保障费，争议的548,583元应该计入工程总造价。争议造价2签证400,000元，因原告不能提供签证，本院无法确定增项的真实性，不应计入工程造价。综上,工程造价为29,238,039元，扣除已付工程款193万元，被告应给付原告27,308,039元工程款，并给付自起诉之日起的银行同期贷款利息。关于原告主张的优先受偿权问题，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权���题的批复》第一条规定：人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。第三条规定：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。第四条规定：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。因合同约定的竣工之日为2015年10月15日，原告2016年4月13日起诉并未超过六个月期限，其就工程价款的优先受偿权应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第三条、第四条之规定，判决如下：一、解除原告与被告于2014年6月26日签订的《西塔项目施工总承包协议》；二、被告于本判决生效之日起十日内给付原告工程款27,308,039元及利息（自2016年4月13日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；三、原告对西塔首尔广场项目中由其施工完成的部分折价拍卖的价款享有优先受偿权；四、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币208,502元、鉴定费400,000元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审 判 长  李倩审 判 员  王纪代理审判员  陈铮二〇一七年三月十六日书 记 员  李颖本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条：人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。第三条：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。第四条：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。