福建省龙岩市新罗区人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0802刑初653号公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。被告人廖建龙，男，1991年11月25日出生于龙岩市永定区，汉族，高中文化，农民，户籍所在地福建省永定县。因本案于2016年2月26日被刑事拘留；同年3月30日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。辩护人沈清荣，福建六韬律师事务所律师。福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉[2016]678号起诉书指控被告人廖建龙犯传播淫秽物品牟利罪，于2016年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭进行了审理。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员傅少波出庭支持公诉，被告人廖建龙及其辩护人沈清荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2015年9月至2016年2月，被告人廖建龙使用微信号×××（昵称：小灰灰）、xlpcjy0511（昵称：红太狼）在网络上组建“红太郎禁言群”、“禁言禁止拉人”、“禁言想你零点零一分”等聊天群，并在上述聊天群内发布淫秽视频、音频文件，被告人廖建龙以入群需发红包的方式收费牟利。经公安机关勘查、鉴定，被告人廖建龙在上述微信群内上传的1160个视频为淫秽视频。上述事实，有龙岩市公安局新罗分局扣押的电脑等物证；被告人廖建龙的身份证明、到案经过等相关的书证；龙岩市公安局出具的淫秽物品鉴定书；龙岩市公安局新罗分局制作的辨认笔录及被告人廖建龙的供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人廖建龙以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端传播淫秽视频1160个，情节特别严重，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，请依法判处。被告人廖建龙辩称，其行为应当是传播淫秽视频，不构成传播淫秽物品牟利罪；对公诉机关指控的1160个淫秽视频数量也有异议，要求重新鉴定。辩护人的意见是：一、对公诉人指控罪名没有异议，但被告人廖建龙的犯罪行为不属于情节特别严重，指控淫秽视频数量应当为重新鉴定的85个。二、被告人廖建龙具有以下法定或酌定从轻、减轻处罚的情节：1、系初犯、偶犯，没有犯罪前科。2、到案后能如实供述自己罪行，自愿认罪，认罪态度好，属坦白，且委托家属退赃4000元，有悔罪表现。3、犯罪行为时间短，主观恶性小，只获利4000元，且未造成严重后果，社会危害小。经审理查明：2015年9月至2016年2月，被告人廖建龙使用微信号×××（昵称：小灰灰）、xlpcjy0511（昵称：红太狼）在网络上组建“红太郎禁言群”、“禁言禁止拉人”、“禁言想你零点零一分”等聊天群，并在上述聊天群内发布淫秽视频、音频文件，被告人廖建龙以入群需发红包的方式收费牟利。诉讼中，公诉机关经重新鉴定，认定被告人廖建龙在上述微信群内上传淫秽视频为85部。2016年2月26日，被告人廖建龙被公安民警抓获归案。上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、查证属实的以下证据予以证实：1、扣押笔录、扣押清单、照片、决定书，证实2016年2月26日，民警向廖建龙扣押了中国电信路由器一台、逾辉黑色台式电脑一台、iphone6手机一台、中国建设银行卡一张、福建省龙岩农商银行卡一张。2、到案经过，证实2016年2月26日13时许，民警在新罗区西陂镇棕榈郡酸菜鱼饭店将被告人廖建龙抓获。3、户籍证明、前科证明，证实被告人廖建龙的身份情况，无前科。4、搜查笔录，证实2016年2月26日，民警对廖建龙的住处龙岩市新罗区莲花新村38号506室进行搜查。5、现场辨认笔录、照片，证实廖建龙辨认了其非法传播淫秽物品牟利的地点。6、龙岩市公安局岩公治鉴[2016]第002号《淫秽物品鉴定书》及鉴定人员上岗证、淫秽音、视频目录、截图，证实送审的三个文件夹共计1160个视频文件，以上视频内容，均淫亵性地具有描写性及性行为，宣扬色情淫秽形象，或具体描写与性变态有关的暴力、虐待、侮辱等行为，没有艺术价值和科学价值，鉴定为淫秽视频。7、龙岩市公安局岩公治鉴（2017）第001号《淫秽物品鉴定书》（附淫秽视频文件目录），证实送审的标题为“廖建龙手机截图、视频”的光盘一盘，内有视频文件249个，经审查鉴定其中224部视频内容属于淫秽物品，以上视频内容，均淫亵性的具体描写性及性交行为，宣扬色情淫秽形象，或具体描写与性变态有关的暴力、虐待、侮辱等行为，没有艺术价值和科学价值，鉴定为淫秽视频。8、龙岩市公安局东城派出所出具的“情况说明”，证实从被告人廖建龙手机微信中提取了144张手机截图、249部视频，经鉴定，该249部视频中有224部视频内容属于淫秽视频，25部视频不属于淫秽视频。因所提取的视频有重复内容，以截图视频为准，经过截图视频与鉴定出的224部淫秽视频进行一一比对，被告人廖建龙所发送的淫秽视频数量为85部。9、交易清单，证实廖建龙账号62×××74，62×××19的交易明细。10、被告人廖建龙的供述和辩解，证实其使用的是金色苹果6手机，手机号：130××××0361，是从2015年9月份开始使用，从9月开始就有用手机登录微信发送淫秽视频。从2015年9月份开始其都是用“红太狼”的微信建群，用“小灰灰”的微信发送淫秽视频。2015年9月份开始其建立了昵称叫“红太狼禁言群”群里有成员182人，其每天晚上大约一、二点其会在这个群上发送一百至五百条淫秽视频，大约发送到2015年11月底，大约发送的视频三万片，收取群成员费用大约1100元。2015年11月底其把“红太狼”禁言群解散了，11月底也是用“红太狼”的微信建立了新的群，昵称：“禁言禁止拉人”群里有成员179人，也是晚上一二点的时候在群里发送淫秽视频，每天都至少发送三百条，这群大约用了27天，大约发送一万片淫秽视频，大约收取群成员费用1300元。从2015年12月27号开始，其又把“禁言禁止拉人”群解散，重新把里面的群成员拉到其现在使用群昵称“禁言想你零点零一分”，这个群现在有186人，也是每天晚上大约一、二点其会在这个群上发送三百至五百条淫秽视频，收取群成员费用大约1300元。还有一个群名称为“开心搞笑视频群”这个群成员112人，这个群是其2016年1月初开始用，那个群里面有发送搞笑的视频和一些淫秽视频，但是没有收取会员费用，这开心搞笑视频群其2月23日就解散了，现在也是叫“禁言想你零点零一分”，只是现在只有39个成员，这只有39个人的群没有用来牟利。至今为止其从所有传播淫秽视频微信群中牟利4000元，所有微信牟利来的钱都是转到其微信绑定的建行卡（卡号：62×××19），从9月份发送到现在，发送的淫秽视频超过50000部。成员加入其的微信群每个人每个月至少要交6.66元群费用，成员之间都能拉人，但是必须先用微信告诉其，并且要先给其发送至少6.66元的微信红包，都是在其的微信传播淫秽视频的群里。其从2015年9月到现在的所有群成员都要收费。其有加两个群“阿某”、“进链接、爱你每分每秒”，群里面也是专门发淫秽视频的，每个月向每个会员收取会员费20元，其就把这些视频转发到其建的群，然后其再向其的群会员收取每个月6.66元的会员费。这些淫秽视频有缓存在手机、电脑里，大约其在电脑上的淫秽视频有60-70G，其没有删掉。其有在微信群里发送淫秽文件和淫秽视频链接，但是没有发送淫秽图片。其收入的六块六的红包都是牟利所得，其他的都不是，因为其是一段时间提现一次，所以银行交易记录其看不出来哪些是牟利所得。其所传播的淫秽视频都是从其他的群里转发的，群的名字叫“阿某”什么的，具体的其想不起来了。上述证据，经庭审质证，证据取得程序合法，内容真实有效，各证据间能够相互印证，证明本案的事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。本院认为，被告人廖建龙以牟利为目的，传播淫秽视频文件85个，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。但起诉书指控被告人廖建龙传播淫秽视频1160个有误，应以诉讼中重新鉴定的鉴定意见为准。故公诉机关指控被告人廖建龙犯罪情节特别严重不能成立，本院不予采纳。鉴于被告人归案后尚能如实供述其罪行，积极退赃，予以从轻处罚。辩护人提出被告人廖建龙的犯罪行为不属于情节特别严重理由有理，本院予以采纳，提出的其他辩护意见，综合全案酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人廖建龙犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（限判决生效之日起一个月内缴清）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月26日起至2018年8月25日止）。二、被告人廖建龙所退赃款人民币四千元，予以没收，上缴国库。三、被告人廖建龙被扣押在龙岩市公安局新罗分局的中国电信路由器一台、逾辉黑色台式电脑一台、iphone6手机一台、中国建设银行卡一张、福建省龙岩农商银行卡一张，均属作案工具，均予以没收，由龙岩市公安局新罗分局依法处理。四、随案移送光盘二张，属视听资料，随案存查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李华文人民陪审员  赖小专人民陪审员  郑万茂二〇一七年三月二日书 记 员  郭 钰本案主要适用的法律：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪；为他人提供书号出版淫秽书刊罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。