苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0509民初1093号原告:中信银行股份有限公司吴江盛泽支行，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇舜湖西路338号。主要负责人：杨湧，该行行长。委托诉讼代理人:顾定峰，江苏立泰律师事务所律师。委托诉讼代理人:金莉，江苏立泰律师事务所律师。被告：福兴织造（苏州）有限公司,住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇。法定代表人：翁清拔，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗颖，女，该公司员工。被告：东群织造（苏州）有限公司,住所江苏省地苏州市吴江区盛泽镇。法定代表人：洪秀荫，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁汝诚，男，该公司员工。被告：翁清拔。被告：颜美银。被告：翁清爽。被告：蔡雅清。原告中信银行股份有限公司吴江盛泽支行(以下简称中信银行盛泽支行)与被告福兴织造（苏州）有限公司（以下简称福兴公司）、东群织造（苏州）有限公司（以下简称东群公司）、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清金融借款合同纠纷一案，本院于2017年1月17日立案受理后，依法由代理审判员杨柳适用简易程序于2017年3月1日公开开庭进行了审理。原告中信银行盛泽支行的委托诉讼代理人顾定峰，被告福兴公司的委托诉讼代理人罗颖，被告东群公司的委托诉讼代理人梁汝诚到庭参加诉讼。被告翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清经本院传票传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中信银行盛泽支行向本院提出诉讼请求：1.被告福兴公司归还原告借款本金524万元，支付利息28167.62元（利息暂算至2016年12月28日，之后的利息按照合同约定的计算方式计算至本息还清之日止）；2.被告福兴公司承担原告为实现本债权支付的律师费12万元；3.原告就上述债权（含诉讼费用）对被告福兴公司抵押的机器设备及被告五、六抵押的房产享有优先受偿权；4.被告东群公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清对被告福兴公司的上述债务承担连带清偿责任；5.六被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年9月10日，被告翁清爽、蔡雅清与原告签订《最高额抵押合同》一份，约定被告翁清爽、蔡雅清以其名下房产为被告福兴公司在原告处的自2015年9月10日至2017年9月10日期间产生的债务提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。2016年3月10日，被告福兴公司与原告签订《最高额抵押合同》两份，约定被告福兴公司以其自有的机器设备为其在原告处自2016年3月10日至2017年3月10日期间发生的债务提供抵押担保，并于当日办理了抵押登记手续。2016年3月10日，被告东群公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清分别与原告签订《最高额保证合同》各一份，约定被告东群公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清为被告福兴公司在原告处自2016年3月10日至2017年3月10日期间发生的债务提供连带责任保证担保。2016年3月10日，被告福兴公司与原告签订《人民币流动资金贷款合同》二份，约定被告福兴公司向原告借款164万元、360万元，借款期限均自2016年3月10日至2017年3月10日。同日，原告依约发放了贷款。然，被告福兴公司并未按合同约定支付利息，原告依据合同约定发函宣布贷款提前到期，并要求各担保人履行相应的担保义务，然，各被告未予理睬。原告为维护其合法权益，故诉至法院。福兴公司辩称，对借款事实没有异议，但是因为担保圈的问题，现在无法还款，请求与原告和解，分期还款。东群公司辩称，第一，同意福兴公司的答辩意见；第二，对最高额担保的事实没有异议，请法院查明事实并对担保金额在担保人间做出明确划分；第三，原告只提供了聘用律师合同，律师费没有实际产生，请求法院驳回原告的律师费请求，待该费用实际产生后再由原告另行主张；第四，案涉借款的担保既有物的担保，又有保证担保，请求先实现物的担保再由保证人在担保限额内承担保证责任，原告提供的最高额保证合同中关于担保权利的实现顺序条款系格式条款，且该条款未做提醒，加重了保证人责任，减轻了原告的责任，该格式条款应属于无效条款。翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清均未作答辩。本院经审理认定事实如下：翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清未到庭参加诉讼，视为放弃相关的诉讼权利，对中信银行盛泽支行主张的涉及上述当事人的事实本院予以确认，对福兴公司、东群公司无异议的事实亦予以确认。即，2015年9月10日，翁清爽作为抵押人（甲方），中信银行盛泽支行作为债权人（乙方），签订《最高额抵押合同》（合同编号：2015苏银最抵字第87676号）一份。合同约定：为确保乙方与主合同债务人福兴公司在一定期限内连续发生的多笔债权的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意以其财产为债务人履行债务提供最高额抵押担保；甲方在本合同项下担保的债权是指乙方根据与主合同债务人在2015年9月10日至2017年9月10日期间所签署的主合同而享有的一系列债权；担保的债权最高额限度为281万元；甲方以本合同附件一《抵押物清单》所列明的财产向乙方抵押。《抵押物清单》中载明的抵押物为位于苏州市××区××xxxx路北侧和服××区××、××室的房产（房产证号：02××18、02××17）。蔡雅清在合同抵押人配偶处签字，确认其已知晓上述合同约定，并对于抵押人承担担保责任不持异议。合同签订后，抵押双方就前述房产办理了抵押登记手续,他项权证号分别为苏房他证吴江字第××号、苏房他证吴江字第××号（坐落于苏州市××区××xxxx路北侧和服××区××室，房产证号为02××17），登记债权数额分别为147万元、134万元。2016年3月10日，福兴公司作为抵押人（甲方），中信银行盛泽支行作为债权人（乙方），签订《最高额抵押合同》（合同编号分别为2016苏银最抵字第87734号、2016苏银最抵字第87734-1号）二份。合同均约定：为确保乙方与主合同债务人福兴公司在一定期限内连续发生的多笔债权的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意以其财产为债务人履行债务提供最高额抵押担保；甲方在本合同项下担保的债权是指乙方根据与主合同债务人在2016年3月10日至2017年3月10日期间所签署的主合同而享有的一系列债权；担保的债权最高额限度分别为4123800元、11344000元；甲方以本合同附件一《抵押物清单》所列明的财产向乙方抵押。第87734号合同《抵押物清单》中载明的抵押物为喷水织机110台、倍捻机28台，第87734-1号合同《抵押物清单》中载明的抵押物为浆纱机1台、整经机2台、浆丝机2台、并轴机2台、津田驹喷水织机80台。2016年3月10日，抵押双方就前述两份合同项下机器设备在苏州市吴江区市场监督管理局办理了动产抵押登记手续，登记编号分别为苏Exxxx**、xxxx，被担保债权数额分别为4123800元、11344000元。以上三份最高额抵押合同约定的抵押担保范围均包括主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权、抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、保全费、执行费等）和其他所有应付的费用。2016年3月10日，东群公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清分别作为保证人（甲方），与中信银行盛泽支行作为债权人（乙方），签订编号分别为2016苏银最保字第10944号、2016苏银最保字第10944-1号、2016苏银最保字第10944-2号、2016苏银最保字第10944-3号、2016苏银最保字第10944-4号的《最高额保证合同》共五份，均约定：为确保乙方与主合同债务人福兴公司在一定期限内连续发生的多笔债权的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人履行债务提供最高额保证担保；担保的主债权为债权人与债务人在2016年3月10日至2017年3月10日期间所签署的主合同而享有的一系列债权；担保的债权最高限额分别为2520万元、27552000元、27552000元27552000元、27552000元；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同项下的债务履行期限届满之日起两年；担保范围包括主合同项下的主债权、利息、复利、罚息、损害赔偿金、违约金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费、公告费、执行费和其他所有应付的费用。以上三份最高额抵押合同及五份最高额保证合同均约定：甲方承诺：当主合同债务人不履行到期债务或发生约定的实现抵押权、保证人承担保证责任的情形，无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人和/或第三人提供的物的担保、保证、保函、备用信用证等担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其担保范围内承担担保责任，无需事先行使其他担保权利（包括但不限于先行处置主合同债务人和/或第三人提供的物的担保），如本合同的担保范围包含多笔债权的，乙方有权决定债权之间的清偿顺序及比例。乙方已采取加粗、加黑、突出显示等合理方式提请甲方注意本合同项下免除或限制其责任的条款，并按甲方要求对有关条款予以充分说明；甲乙双方对本合同所有条款内容的理解不存在异议。2016年3月10日，福兴公司作为借款人（甲方），中信银行盛泽支行作为贷款人（乙方），签订编号为2016苏银贷字第811208010951号、第811208011239号的《人民币流动资金贷款合同》各一份，约定：本合同项下贷款金额分别为164万元、360万元，贷款期限均自2016年3月10日至2017年3月10日，实际贷款期限、实际提款日、贷款金额、贷款利率以本合同项下的借款凭证（借据）所记载的期限、日期、金额和利率为准，借款凭证（借据）为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；贷款用途均为购货；贷款利率均以贷款实际提款日的定价基础利率（前一个工作日由全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款基础利率报价平均利率）上浮92BPs确定；贷款利率为固定利率，贷款期限内保持不变；本贷款自实际提款日起计息，本合同项下贷款甲方应付利息的计算公式为：甲方应付利息=实际贷款余额*计息期间的实际天数*年利率/360天；首次结息日均为2016年4月20日，结息方式为按月结息，结息日为每月的第20日。合同项下贷款的担保方式均为抵押担保、保证担保；甲方未能按本合同约定偿还的本金，乙方有权依据实际逾期天数按照合同适用的贷款利率加收50%作为罚息利率计息。对甲方未按时支付的利息（包括被乙方宣布全部或部分到期的本金对应的利息）和罚息，自逾期之日起至全部清偿之日止，按本合同约定的逾期贷款罚息利率和本合同约定的结息方式计收复利；乙方因实现债权发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等费用），均由甲方承担。2016年3月10日，中信银行盛泽支行向福兴公司发放贷款164万元、360万元，借款年利率均为5.22%，借款起息日均为2016年3月10日，借款到期日均为2017年3月10日。贷款发放后，福兴公司支付了两笔借款截至2016年11月20日的利息，另于2016年12月21日支付了本金数额为164万元借款的部分利息730.38元，此后再未还款，中信银行盛泽支行催讨未果，故以提起诉讼方式宣布两笔贷款提前到期。庭审中，中信银行盛泽支行明确案涉借款欠息计算方式为：分别以本金524万元为基数，自2016年11月21日起至贷款提前到期之日止按照年利率5.22%计算利息，自贷款提前到期之次日起至本息实际还清之日止按照年利率7.83%计算罚息，并以未按时支付的利息为基数（不包括罚息），按罚息利率计收复利。2016年12月，中信银行盛泽支行与江苏立泰律师事务所签订《法律服务委托合同》一份，中信银行盛泽支行委托该所代理本案诉讼，约定律师费为12万元。福兴公司于2017年1月22日签收了本院送达的诉状副本、证据副本等材料。以上事实，有中信银行盛泽支行提供的最高额抵押合同、他项权证、动产抵押登记书、最高额保证合同、人民币流动资金贷款合同、借款借据、还款明细、欠款截屏、法律服务委托合同以及到庭当事人的庭审陈述等证据予以证实。本院认为，原告与被告福兴公司签订的《人民币流动资金贷款合同》、《最高额抵押合同》，与被告翁清爽、蔡雅清签订的《最高额抵押合同》，与被告东群公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清签订的《最高额保证合同》，均系合同双方的真实意思表示，其内容未违反法律法规的强制性规定，应认定为合法有效。被告福兴公司未能按约支付利息，已构成违约。原告要求依约宣布贷款提前到期，并要求被告福兴公司归还借款本金524万元。贷款提前到期日应为本案诉状副本送达借款人之日，即2017年1月22日。原告主张的利息、罚息及对借期内未付利息计收复利的计算方式符合合同和法律规定约定，本院予以支持。关于原告主张的律师费损失，借款主从合同中对此进行了明确约定，原告已实际接受了相应法律服务，律师费系必然产生的费用，且原告主张的律师费的计收标准不违反相关规定，故本院予以支持。被告福兴公司以其机器设备向原告设立抵押，并已办理抵押登记，原告有权在被告福兴公司不履行上述债务时，就被告福兴公司提供的抵押物实现债权。原告依据成立并有效的抵押合同主张对翁清爽、蔡雅清提供的抵押物享有优先受偿权，在抵押房产及国有土地使用权已办理相应登记手续的情况下，该主张于法有据，本院予以支持。被告东群公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清作为保证人，应对被告福兴公司在本案中的债务在合同约定的担保范围内承担连带清偿责任，五被告承担保证责任的范围分别以2520万元、2755.2万元、2755.2万元、2755.2万元、2755.2万元为限。本案同时存在债务人提供的抵押担保和第三人提供的保证担保，根据抵押合同、保证合同的约定，原告有权直接要求抵押人、保证人在其担保范围内承担担保责任，无需事先行使其他担保权利，故原告有权决定行使上述担保权利的顺序。物权法第一百七十六条赋予债权人可以与担保人就物保与人保实现顺序进行约定的权利，尽管关于担保权利实现顺序的条款在合同文本中未予加粗、加黑等方式予以提示，但合同各方均确认对合同所有条款内容的理解不存在异议，该条款属于担保人向担保权人所作的承诺，并不存在加重保证人一方责任的情形，故对被告东群公司关于最高额保证合同中关于担保权利的实现顺序条款系格式条款进而无效的抗辩，本院不予采纳。被告翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百八十八条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告福兴织造（苏州）有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中信银行股份有限公司吴江盛泽支行借款本金524万元，并偿付利息、罚息及复利（以本金524万元为基数，自2016年11月21日起至2017年1月22日止按照年利率5.22%计算利息，并自2016年12月21日起至2017年1月22日止对当期应付未付利息按年利率7.83%计收复利；自2017年1月23日起至实际清偿之日止按照年利率7.83%计算罚息，并对借款期限内未付利息按年利率7.83%计收复利）。二、被告福兴织造（苏州）有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告中信银行股份有限公司吴江盛泽支行律师费损失12万元（上述二项付款义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，账号：070xxxxx3，开户行：吴江农村商业银行营业部）。三、若被告福兴织造（苏州）有限公司未按期履行上述第一、二项债务，则原告有权以本判决书所确定的债权及本案诉讼费用就被告福兴织造（苏州）有限公司抵押的喷水织机110台、倍捻机28台（登记编号为苏E5xxx**），抵押的浆纱机1台、整经机2台、浆丝机2台、并轴机2台、津田驹喷水织机80台（登记编号为苏E5xxx**）进行折价或以拍卖、变卖上述抵押物所得价款分别在最高债权额4123800元、11344000元范围内优先受偿。同时有权就被告翁清爽、蔡雅清抵押的位于xx市吴xx镇xx路北侧和服商区x幢xx室的房产（房产证号为02××18，他项权证号为苏房他证吴江字第××号）、位于苏州市吴江区xx镇西xx路北侧和服商区x幢x室的房产（房产证号为02××17，他项权证号为苏房他证吴江字第××号）进行折价或以拍卖、变卖上述抵押物所得价款分别在登记债权数额147万元、134万元范围内优先受偿。如有不足，不足部分由被告福兴织造（苏州）有限公司继续清偿。四、被告东群织造（苏州）有限公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清对被告福兴织造（苏州）有限公司履行上述第一项、第二项所确定的给付义务分别在2520万元、2755.2万元、2755.2万元、2755.2万元、2755.2万元限额内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取24759元，由被告福兴织造（苏州）有限公司、东群织造（苏州）有限公司、翁清拔、颜美银、翁清爽、蔡雅清共同负担，并于本判决生效之日起十日内直接给付原告。原告预交的案件受理费本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号：10×××76）。逾期不交按自动放弃上诉处理。代理审判员  杨柳二〇一七年三月十二日书 记 员  唐雷附录法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。