山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1502民初3491号原告：齐鲁交通发展集团有限公司聊城分公司，住所地：聊城市东昌府区昌润北路23号。负责人：李文忠，总经理。委托诉讼代理人：张胜泉，山东尚耕律师事务所律师。被告：邓专平，男，1963年6月3日出生，汉族，无业，住聊城市东昌府区。第三人：山东聊城天成物业服务有限公司，住所地：聊城市东昌府区火车站派出所西邻。法定代表人：周红霞，总经理。委托诉讼代理人：张延忠，男，1956年5月9日出生，汉族，该公司项目经理，住聊城市东昌府区。原告齐鲁交通发展集团有限公司聊城分公司（以下简称齐鲁集团聊城公司）与被告邓专平、第三人山东聊城天成物业服务有限公司（以下简称天成物业）劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告齐鲁集团聊城公司委托诉讼代理人张胜泉，被告邓专平，第三人天成物业委托诉讼代理人张延忠，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告齐鲁集团聊城公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法撤销聊城市东昌府区劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月27日作出的东昌劳人仲案字[2016]第19号仲裁裁决书；2、依法判决原、被告之间不存在劳动关系；3、依���判决原告不应支付被告赔偿金、额外工资、节假日加班费、年休假工资；4、案件受理费由被告承担。事实和理由：一、原、被告之间在法律性质上仅仅存在劳务关系，并不存在劳动关系。从被告在原告单位从事的工作性质来看，被告和另外一名人员相某为原告单位科室人员就餐提供炒菜、做饭等炊事员工作，工作是特定的，每天的工作时间大约在上午9点30分至下午13时左右，因单位科室人员周末及节假日不上班，被告不用来单位做饭。退一步讲，即使被告偶尔在周末或者节假日做饭，也是被告提供劳务服务的内容，被告在原告单位所从事的炒菜、做饭是被告提供自己的劳务；从被告领取报酬程序及金额来看，鉴于原告单位财务制度原因，对于被告每月的劳务费，通过第三人天成物业发放，财务部门对该项劳务费支出，在账目上也是按照物业费的形式列支，并未列��职工工资科目，也充分说明被告不是原告的工作人员，否则应将报酬发放到被告工资折中，不会通过第三人发放，工资数额也不会是每月1400元；从管理角度来看，被告没有纳入原告单位的管理，没有参加单位的考勤、点名、任职奖惩等，不用遵守单位的各项规章制度，被告也没有参加原告单位的工会组织，原、被告之间并不存在行政隶属关系。被告根据自己的时间安排完成本职工作，不受原告单位上下班时间限制，原告也不限制被告在其他单位从事其他工作或提供其他劳务；被告在仲裁期间提供的原告单位颁发的象棋、乒乓球荣誉证书，是被告提供劳务期间因自身有此特长及爱好，主动要求参加的。提供的体检报告是原告对被告的照顾，也是被告从事工作的特殊要求，××，不能据此认定原、被告之间存在劳动关系；被告的养老保险、医疗保险等社会保险都是由其���单位缴纳，也足以证明原、被告之间不存在事实劳动关系。二、本案不受我国劳动法、劳动合同法等相关法律的调整。聊城市东昌府区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，被告要求原告支付各项费用，没有事实及法律依据。三、即使应支付带薪年休假工资，也已经超过仲裁时效，不应获得支持。原告针对其诉讼请求提交了如下证据：1、聊城市东昌府区社会劳动保险事业处及聊城市社会保险事业处出具的证明各一份，拟证明2004年9月至2010年6月，被告的社会保险费由聊城市昊琳商务代理有限公司交纳，被告应与该公司存在劳动关系。2014年1月至2015年12月，被告的社会保险费由聊城市东昌府区社会劳动保险事业处交纳，被告系该保险事业处的协理员，与该保险事业处存在劳动关系。被告异议认为原告不给交纳社会保险费，被告��到了聊城市昊琳商务代理有限公司代交；2、公证书一份，拟证明证人相某（曾用名穆纪民）证实被告在原告处从事的是劳务，不是劳动关系，工作期间不存在节假日加班的事实。被告异议认为相某的证言系虚假证言，证人应当出庭作证，被告与相某被同一天辞退，相某也曾想申请仲裁，后被原告胁迫而没有立案；3、会计凭证一宗，拟证明2014年8月至2015年12月被告的劳务费，由原告通过第三人以物业费的形式列支发放。被告异议认为不知情，以何种形式列支与被告无关；4、乔颖、周桂香、端木庆芳等八人共同签名的证明一份、葛玉行书写的证明一份，拟证明信息监控中心人员值班就餐周一至周五在机关食堂，节假日到聊城收费站就餐，机关食堂无人值班。被告异议认为证人应当出庭作证，且证人与原告存在利害关系，证言不应采信；5、签到表三份、工会出具的证明一份，拟证明被告不参加单位考勤，不是工会成员，与原告不存在劳动关系。被告异议认为原告只对正式人员进行考勤，对于临时工不考勤。自被告到原告处工作始就不知道有工会这一组织。第三人对上述所有证据均无异议。被告邓专平辩称：一、答辩人是在2000年5月份到聊城高速公路管理处聊城收费站（原告的前身）从事炊事员工作，负责聊城站四十名收费员的一日三餐，早上六点开始上班，在没有招待任务的情况下晚上七点下班，从来没有节假日。2004年被调到处机关伙房工作，负责买菜以及职工的一日三餐，每天早上六点准备早饭，七点钟去菜市场购买当天的食材以及配料，九点钟开始制作五十人的饭菜，中午十一点半准时开饭，员工就餐结束后开始清理餐厅、洗刷餐具、打扫卫生，干完这些工作要到下午三点，五点开始给稽查人员做饭。如果有招待任务，中午干完活马上要去采购需要的食材，一般情况需要准备三桌，领导、客人、驾驶员各一桌，客人走后要洗刷、清理、打扫至晚十一点结束。节假日期间有值班人员、稽查人员、监控室人员上班，都要在伙房吃饭。月底负责将本月支出的所有食材、配料费用以及明细表，交给司务长并由会计报销。所以，原告称答辩人每天九点三十分至十三点上班与事实完全不符。答辩人被无故辞退后，到市人社局维权时，被告知是第三人天成物业的人员。原告成立于2000年，天成物业成立于2012年，二者相差整整十二年。答辩人工作地点在原告单位，工资一直有原告办公室司务长发放，与第三人没有任何关系。二、原告称答辩人不用遵守单位的规章制度与事实不符，任何单位都有作息时间，伙房需要在规定的时间准时开饭，才不会影响员工的工作安排。三、参加单位的文体��动人员都是在编职工和编外职工，如果不是原告单位职工，即便要求也无权参加。答辩人在参加的文体活动中，多次获得荣誉证书，充分证明答辩人与原告的劳动关系。健康查体是原告所有职工共同享受的福利待遇，而从事餐饮工作的健康证是由卫生部门发放，和职工年度健康查体没有任何关系。综上，答辩人在原告单位工作了十六年，工作岗位在原告单位，从事的工作属于原告单位工作业务的一部分，接受原告单位的管理，受原告规章制度的制约，由原告发放劳动报酬，属于劳动法规定的劳动者，与原告存在劳动关系，应该享受单位职工的权利，原告无故辞退答辩人，应按法律规定支付赔偿金44800元、代通知金1400元、节日加班费32940.60元、假日加班费103812.80元、确认与原告存在劳动关系、支付年休假工资30912元、交纳养老保险费109944元、医疗保险费47808���。请求法院查明本案事实，依法驳回原告的诉讼请求；案件受理费由原告承担。被告针对其辩称理由提交了如下证据：1、2008年春节值班表一份，证明双方存在劳动关系以及被告存在加班的事实。原告对该证据的真实性及证明内容均有异议，认为没有加盖原告的公章；2、司务长李恩涛列的菜谱两份、被告以及案外人相某书写的记账本两册，证明被告存在节假日加班的事实。被告异议认为菜谱无法证明系李恩涛书写，记账本系单方记录，均不能证明节假日加班的事实；3、荣誉证书三份、查体表二份、工作服一件（以照片的形式存卷），证明原、被告之间存在劳动关系。原告异议称荣誉证书系被告从事劳务期间因为有乒乓球及象棋的爱好，自愿参加原告组织的活动。查体表是根据被告从事的劳务工作性质而给予的照顾。工作服无异议。但均不能证明双方存��劳动关系。第三人的质证意见同原告。第三人天成物业述称：对于原告的陈述以及被告的答辩意见均没有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人争议的事实和证据，作如下认定：1、被告邓专平于2000年5月份到聊城市高速公路管理处上班，从事炊事员工作，工作地点在聊城市高速公路管理处院内，由司务长领取报酬后以现金的方式给被告发放，从2013年始每月1400元，2014年8月至2015年12月，被告的工资由原告通过第三人以物业费的形式列支，双方没有签订书面劳动合同，原告也未为被告交纳社会保险。2001年5月4日，被告参加了原告举办的“五四青年杯”比赛，并获得象棋、乒乓球荣誉证书。2008年春节，被告参加了原告的春节值班。2014年5月16��、2015年7月16日，被告参加了原告组织的查体。被告穿着的服饰印有“济馆高速”字样；2、被告主张节假日加班费，并提交了记账本、2008年春节值班表、菜谱予以佐证，本院认为记账本属于单方记录，且原告不予认可，值班表仅能证明2008年春节值班，菜谱不能证明由何人书写，均不能证明被告始终存在节假日加班的事实；3、第三人天成物业成立于2012年11月8日，与被告之间没有书面劳动合同，被告也不直接从第三人处领取工资；4、聊城市高速公路管理处于2016年2月3日更名为齐鲁集团聊城公司；5、2016年1月27日，原告口头通知被告不再上班，并称系被告自动辞职，但未提交证据予以佐证。随后被告作为申请人，天成物业作为被申请人，原告作为第三人，向聊城市东昌府区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项为：赔偿金44800元、代通知金1400元、节日加班费32940.60元、假日加班费103812.80元、确认与齐鲁集团聊城公司存在劳动关系、支付年休假工资30912元、交纳养老保险费109944元、医疗保险费47808元。该仲裁委员会于2016年5月27日作出东昌劳人仲案字[2016]第19号仲裁裁决书，裁决结果为：申请人（本案被告）与第三人（本案原告）存在劳动关系；第三人支付申请人赔偿金44800元；第三人支付申请人额外工资1400元；第三人支付申请人节假日加班费136753.40元；第三人支付申请人年休假工资30912元。原告对该仲裁裁决不服，起诉至本院。本院认为，关于劳动关系的认定问题。劳动关系是劳动者向用人单位提供劳动，接受用人单位管理，从事用人单位安排的工作，由用人单位支付报酬的社会关系。劳动关系自劳动者向用人单位提供劳动时建立。本案中，被告于2000年5月份到原聊城市高速公路管理处（后更名为原告）上班，从事���事员工作，原告以现金的方式为被告发放工资，符合劳动关系的特征，应认定原、被告双方存在劳动关系；被告并未向第三人提供劳动，也不直接领取报酬，而是由原告通过第三人以物业费的形式列支被告工资，被告与第三人之间不存在劳动关系。关于劳动关系的解除。本院认为，用人单位和劳动者建立劳动关系之后，双方应当按照约定全面履行各自的义务，无法定或约定事由不得擅自解除劳动关系。本案中，原告称解除劳动关系系原告自动辞职所致，但未提交相应证据加以证明，且被告不予认可，原告单方解除劳动关系不符合劳动合同法关于用人单位单方解除劳动关系的情形，应认定为违法解除。被告在接受原告单方解除劳动关系的通知后未要求继续履行劳动合同，并提请劳动仲裁部门要求赔偿其各项损失，故双方劳动关系的解除日期应认定为2016年1���27日。关于违法解除劳动关系的赔偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被告于2000年5月份在原告处工作，2016年1月27日解除劳动关系，工作时间为十五年八个月，经济赔偿金应按十六个月计算，劳动合同解除前12个月的月平均工资为1400元，原告应支付被告赔偿金44800元（1400元/月×16个月×2倍）。关于带薪年休假待遇。《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请��权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。”本案中，被告参加工作以来，原告未安排带薪年休假，其应知自身权利受到侵害，而未申请仲裁或主张权利，故被告主张的2015年1月27日之前的带薪年休假工资超出仲裁时效，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”本案中，被告于2000年5月开始在原告处工作，至2016年1月连续工作已满10年不满20年。被告依法应享受带薪年休假10天。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定：“。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”故原告应支付被告年休假工资1287.4元（1400元÷21.75天/月×200%×10天）。被告邓专平主张节日加班费32940.60元、假日加班费103812.80元。本院认为，劳动者主张加班费的，首先应就存在加班的事实提供证据，本案被告提交的记账本属于单方记录，菜谱不能证明由何人书写，且原告不予认可。值班表仅能证明2008年春节值班，不能证明被告持续存在节假日加班的事实。故对其要求原告支付节假日加班费的主张，本院不予支持。被告主张的代通知金1400元，于法无据，本院不予支持；被告要求原告交纳养老保险费109944元、医疗保险费47808元，不属于人民法院民事案件受案范围，被告依法应通过社会保险部门予以解决。综上，依照《中华人民共和国劳动���同法》第七条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十七、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款之规定，判决如下：一、原告齐鲁交通发展集团有限公司聊城分公司支付被告邓专平经济赔偿金44800元；二、原告齐鲁交通发展集团有限公司聊城分公司支付被告邓专平带薪年休假工资1287.4元；三、驳回原告齐鲁交通发展集团有限公司聊城分公司的其他诉讼请求。上述第一、二项于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告齐鲁交通发展集团有限��司聊城分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  席守田二〇一七年三月三十日书记员  张 晖