广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤12民终163号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地：肇庆市。负责人：黄凯，经理。委托诉讼代理人：李肇澎，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：梁烨莹，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：王佳凯，男，1992年11月2日出生，汉族，住广东省X县。委托诉讼代理人：王沛丽（系王佳凯的母亲），住怀集县。委托诉讼代理人：陈月清，女，住广东省怀集县，由怀集县X居民委员会推荐。原审被告：罗美贵，男，1991年12月19日出生，汉族，住广东省高州市。原审被告：罗和兴，男，1972年2月11日出生，汉族，住广东省高州市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称平安财保肇庆支公司）因与被上诉人王佳凯、原审被告罗美贵、罗和兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服怀集县人民法院（2016）粤1224民初887号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭不开庭进行了审理，现已审理终结。平安财保肇庆支公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、第二项判决并依法改判平安财保肇庆支公司只需向王佳凯支付赔偿款127719.79元。2、本案一、二审诉讼费由王佳凯承担。事实和理由：（一）一审判令王佳凯诉请的1742.41元医疗费发生在出院后，没有相对应的病历及诊断证明等相关证据，故其无法证明与事故相关，应予剔除。（二）一审法院在王佳凯没有提供任何证据证明其护理人员是何人、其护理人员的收入情况、收入减少等情况下，判令护理费按2016年国有同行业在岗职工年平均工资的零售业70631元/年计算过高，该费用计算标准应按肇庆市最低工资收入60元/天计算较为合理。（三）虽然王佳凯提供中级技能职业资格证、特种作业操作证，但无提供任何证据（如购买社保证明、劳动合同、工资清单或银行流水清单、工作收入证明等）证明其因本案事故存在误工损失，亦无任何证据证明其所从事的行业，结合王佳凯的户籍情况考虑，应按80元/日计算较为合理。王佳凯辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，应维持一审判决。罗美贵、罗和兴未作陈述。王佳凯向一审法院起诉请求：1、平安财保肇庆支公司在交强险110000元责任限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金30000元给王佳凯；2、平安财保肇庆支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿门诊医疗费、营养费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残鉴定费、交通费、残疾赔偿金等共114947.51元；3、罗美贵对上述赔偿款承担连带赔偿责任；4、本案诉讼费由罗美贵、平安财保肇庆支公司承担。一审庭审中，王佳凯增加刚出生儿子的抚养费及部分误工费，变更第二项诉讼请求为：平安财保肇庆支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿门诊医疗费、营养费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残鉴定费、交通费、残疾赔偿金等共147416.57元。一审法院认定事实：2015年9月2日，罗美贵驾驶粤Ｈ×××××号牌小型轿车从X镇红旗路出发途经X镇X道路段往X镇X路方向行驶，15时30分许驶入X镇X路东侧非机动车道行驶时，碰撞行人王佳凯，造成王佳凯受伤以及车辆损坏的道路交通事故。2015年9月25日，怀集县公安局交通警察大队作出怀公交认字[2015]第XXXX号《道路交通事故认定书》，认定罗美贵负此事故的全部责任，王佳凯不负此事故的责任。事故发生后，王佳凯被送至怀集县人民医院住院治疗至2015年11月14日出院，共住院73天，住院期间的医疗费已由罗美贵付清。王佳凯住院期间由其母亲王沛丽护理。王佳凯的出院诊断为：1、外伤性头痛头晕；2、左基底节软化症；3、骨盆骨折：左侧耻骨上支骨折，右侧耻骨上支骨折；4、全身多处软组织挫擦伤；5、L5/S1椎间盘轻度突出。住院期间，医院对王佳凯完善相关检查，予以卧床休息，防感染，消肿，营养神经，防眩晕等治疗。出院情况：患者一般情况好，诉骨盆仍有隐痛，无明显头痛，无发热，无肢体抽搐。生命体征平稳，心肺腹检查未见异常，四肢肌力、肌张力正常。患者好转出院。怀集县人民医院出具医学诊断证明书，建议：1、住院治疗；2、住院期间留陪人1名；3、出院后建议休息1个月，加强营养，定期专科随诊。住院时间（门诊诊治时间）为2015年9月2日2015年11月14日。住院期间平安财保肇庆支公司已向王佳凯垫付了10000元医疗费。王佳凯出院后，继续门诊复诊治疗，产生1742.41元医疗费。2016年4月15日，王佳凯向广东X司法鉴定所提出伤残程度鉴定及误工损失日评定。2016年4月27日，广东X司法鉴定所作出[2016]临鉴字第169号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人王佳凯左侧耻骨上支骨折、右侧耻骨上支骨折致骨盆畸形愈合，评定为十级伤残；2、被鉴定人王佳凯的误工损失日评定为120日。另查明，罗美贵驾驶的粤Ｈ×××××号牌小型轿车的车辆所有人为罗和兴，罗和兴与罗美贵是叔侄关系，发生交通事故时为罗美贵借用粤Ｈ×××××号牌小型轿车。粤Ｈ×××××号牌小型轿车在平安财保肇庆支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保单号：XXXX，保险期限：2014年11月25日至2015年11月24日）和商业第三者责任保险（保单号：XXXX，保险期限：2014年11月25日至2015年11月24日）。其中，商业第三者责任保险的保险金额为300000元且不计免赔。再查明，王佳凯原籍广东X县X镇X，因其父母在怀集县X镇开设有怀集县X镇X家电配件商行一间（2004年2月20日注册），因而王佳凯随其父母在怀集县X镇生活学习，于2006年9月至2009年7月在怀集县职业技术学校学习并取得毕业证。其母亲王沛丽已于2009年在怀集县X镇X路购买了房屋用于自家居住。发生本案交通事故前，王佳凯在其母亲王沛丽个人经营的怀集县X镇X家电配件商行工作，主要从事送货上门等事项。2016年5月16日，王佳凯女儿王樱桦出生；2016年6月30日，王佳凯与邓X欣办理结婚登记手续。一审法院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。过错方应根据事故责任的大小承担相应的民事责任。本案中，交警部门的事故认定书程序合法，责任划分于法有据，事故当事人也不持异议，故对交警部门认定罗美贵负事故的全部责任，一审法院予以确认，并据此确定罗美贵对王佳凯因本案交通事故所造成的损失承担全部的赔偿责任。关于王佳凯在本次交通事故中造成的各项损失问题，其主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费均属于交通事故人身损害的赔偿项目。对王佳凯的各项损失数额，根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，一审法院作如下核算和认定：1、医疗费。王佳凯诉请的1742.41元医疗费虽然发生于其出院后，但其有《医学诊断证明书》证明其需要继续治疗的事实，并且有医疗发票在案佐证，一审法院对1742.41元医疗费予以确认。2、住院伙食补助费。王佳凯住院时间为73天，住院伙食补助标准为100元/天，计为7300元。3、营养费。结合王佳凯受伤情况及其提供的医院医学诊断证明书中医生认为需要加强营养，对营养费，一审法院酌定为3000元。4、护理费。医疗机构出具的医学诊断证明书已明确王佳凯住院期间陪护人员为1人，并且是其母亲王沛丽护理。王佳凯母亲王沛丽经营有怀集县X镇X家电配件商行，从事家电销售工作，参照2016年国有同行业在岗职工年平均工资的零售业70631元/年计算，王佳凯的护理费应为14126.20元（70631元/年÷365天×73天×1人）。5、误工费。根据王佳凯提交的X家电配件送货单，其记录的时间从2015年1月至2015年6月，收货单位以及货物名称亦各不相同，虽然送货单上只有王佳凯一个人的签名确认，可确认王佳凯确实在其母亲的X家电配件商行负责卖出的家电的配送工作。王佳凯在自家的商行里工作，其误工费按零售业计算较合理。根据王佳凯提交的广东X司法鉴定所[2016]临鉴字第169号《司法鉴定意见书》，被鉴定人王佳凯的误工损失日为120日，因此，王佳凯的误工费应为23221.15元（70631元/年÷365天×120天）。6、伤残鉴定费。王佳凯因为本案交通事故受伤，进而进行伤残司法鉴定，产生鉴定费2500元并有司法鉴定收费发票在案佐证，一审法院予以确认。7、残疾赔偿金。从王佳凯提交的《广东省九年义务教育证书》可知，其于2006年9月至2009年7月在怀集县职业技术学校学习并取得毕业证。虽然其原籍是在X县的农村户口，但其早已随母亲迁移至怀集县X镇居住及学习，在怀集县X镇工作居住多年。平安财保肇庆支公司虽提出异议但无提供证据推翻王佳凯的证据，因此应按照城镇居民标准34757.20元计算，王佳凯主张按34757元计算，这是其在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，一审法院予以准许。按王佳凯伤情评定为十级伤残，故其残疾赔偿金为69514元（34757元/年×20年×10%）；王佳凯因为本案交通事故致十级残疾而导致其丧失部分劳动能力，因而平安财保肇庆支公司应支付王佳凯因丧失部分劳动能力而减少的女儿王樱桦的抚养费。鉴于王佳凯已在X镇定居工作，其女儿王樱桦的抚养费应按城镇居民人均消费性支出标准计算为23105.79元（25673.10元/年×18年×10%÷2人）；因此王佳凯的残疾赔偿金为92619.79元（69514元+23105.79元）。8、精神损害抚慰金。本案交通事故对王佳凯身体造成十级伤残，确实对其造成一定精神痛楚，但王佳凯主张30000元的精神损害抚慰金过高，结合受诉法院所在地平均生活水平，一审法院确认王佳凯的精神损害抚慰金8000元较为合适。9、交通费。虽然王佳凯未能提供相关交通票据凭证，但王佳凯因到肇庆市申请对伤残程度及误工损失日进行司法鉴定必然发生交通费用，王佳凯请求320元（80元/人/次×2人×2次）交通费适宜，一审法院对此予以支持。综上，王佳凯因本次交通事故所造成的损失共为152829.55元。罗美贵在本次交通事故中承担全部责任，依法应当赔偿王佳凯因该起交通事故引发的全部经济损失。粤Ｈ×××××号牌小型轿车在平安财保肇庆支公司投保有交强险和商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，王佳凯因该事故引发的经济损失，应先由平安财保肇庆支公司在交强险的医疗费用赔偿限额范围内予以赔偿。其中医疗费用赔偿限额内的10000元已由平安财保肇庆支公司在王佳凯住院治疗时垫付；平安财保肇庆支公司尚应在死亡伤残赔偿限额范围内优先赔付精神损害抚慰金8000元，以及护理费、误工费、伤残鉴定费、残疾赔偿金、交通费102000元，即平安财保肇庆支公司应在死亡伤残赔偿限额赔偿王佳凯110000元。其余超出交强险赔偿限额的42829.55元，由平安财保肇庆支公司在商业三者险限额内予以赔偿。综上，王佳凯请求的赔偿损失部分过高或没有法律依据，对超出法律规定及无法律依据的部分，一审法院不予支持。一审判决如下：一、限平安财保肇庆支公司自该判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额范围内赔付110000元给王佳凯；二、限平安财保肇庆支公司在该判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔付42829.55元给王佳凯；三、驳回王佳凯的其他诉讼请求。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷案件，一审法院案由定性正确，本院予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）一审法院认定1742.41元属于王佳凯因交通事故致伤而产生的治疗费是否正确。（二）一审判决认定的护理费、误工费是否正确。关于一审法院认定1742.41元属于王佳凯因交通事故致伤而产生的治疗费是否正确的问题。根据王佳凯所提供的怀集县人民医院2015年12月23日出具的医学诊断证明书显示，医生建议继续观察及治疗。说明王佳凯出院后其并未完全康复，仍需要复诊治疗。王佳凯于出院后支出1742.41元医疗费亦有发票佐证。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，平安财保肇庆支公司认为王佳凯支出的上述医疗费与本案交通事故无关，但并未提供证据予以证实。平安财保肇庆支公司应承担举证不能的法律后果。一审法院认定1742.41元为王佳凯医疗费并无不当，本院予以维持。关于一审判决认定的护理费、误工费是否正确的问题。1、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定。本案中，王佳凯住院期间留陪人一人，护理人为其母亲王沛丽，王沛丽在怀集县X镇X路17号经营怀集县X镇X家电配件商行，经营类型为个体户。王沛丽并未举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照2016年国有同行业在岗职工年平均工资的零售业70631元/年计算其护理费为14126.2元（70631元/年÷365×73天×1人）并无不当，本院予以维持。2、误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第三款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王佳凯在一审期间提供了毕业证、特种作业操作证、初级、中级技能职业资格证书、营业执照、送货单等证据证实事故发生前王佳凯在其母亲王沛丽经营的怀集县X镇X家电配件商行从事家电配送等工作。王佳凯未能举证证明其最近三年的平均收入状况，一审法院参照2016年国有同行业在岗职工年平均工资的零售业70631元/年计算其误工费为23221.15元（70631元/年÷365×120天）并无不当，本院予以维持。平安财保肇庆支公司认为一审判决认定护理费、误工费有误的主张缺乏理据，本院不予支持。综上所述，平安财保肇庆支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费428元，由中国平安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴国红审 判 员  梁新敏代理审判员  黄春歌二Ο二Ο一七年三月十六日书 记 员  张静娉