海南省三亚市城郊人民法院   民事判决书     （2016）琼0271民初6416号      原告：浙江博元建设股份有限公司，住所地：浙江省嘉兴市晶晖广场1-501。   法定代表人:寿才良，该公司董事长。   委托诉讼代理人：李彦庆，海南建亚律师事务所律师。   委托诉讼代理人：林超，海南建亚律师事务所实习律师。   被告：三亚鹿回头旅游区开发有限公司，住所地三亚市河**小东海**。   法定代表人：陈冬青，该公司总经理。   委托诉讼代理人：徐俊，海南邦威律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王垚，海南邦威律师事务所律师。     原告浙江博元建设股份有限公司（以下简称博元公司）与被告三亚鹿回头旅游区开发有限公司（以下简称鹿回头公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年8月30日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年10月21日公开开庭进行了审理。原告博元公司的委托诉讼代理人李彦庆，被告鹿回头公司的委托诉讼代理人徐俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告博元公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付工程款1294000元及逾期支付工程款利息80000元（利息暂计算至起诉时，应计算至被告实际支付之日）；2、依法判令被告向原告支付违约金150000元；3、依法判令被告承担原告的律师费61568元；4、依法确认原告对涉案工程（三亚半山半岛B13-1地块样板房工程）被依法拍卖后的价款具有优先受偿权；5、依法判令被告承担本案的诉讼费、诉讼保全费、诉讼保全申请费、查档费、公告费、拍卖费等一切相关合理费用。   事实和理由：博元公司与鹿回头公司签订《三亚半山半岛B13-1地块样板房工程合同书》，约定由博元公司承建鹿回头公司发包的三亚半山半岛B13-1地块样板房工程（以下简称涉案工程），后该涉案工程按约定全部竣工验收合格并交付被告。涉案工程竣工后，原告向被告递交了完整的结算资料，但被告迟迟未对工程结算价予以审定，后经原告多番催促，被告于2015年11月17日完成造价审定，审定结算价为2344000元。竣工结算审定完成之后，原告向被告提供了请款文件和足额发票，且多次催告，但截至目前，被告就涉案工程仍欠原告工程款1294000元，被告逾期支付工程款的行为已经严重违反合同约定，被告除应当向原告支付尚欠的工程款外，还应当依照合同约定及法律规定向原告支付欠付工程款的利息并承担违约责任。为维护原告合法权益，特诉至法院请求判如所请。   被告鹿回头公司辩称：一、鹿回头公司对1294000元未支付的事实予以确认，但付款条件未成就，博元公司诉求支付工程款和利息没有事实依据。（一）1294000元工程款中有150000元属于工程进度款、1026800元属于工程结算款，系因博元公司未如约提交相应请款文件，鹿回头公司有权拒绝支付以上款项。根据合同第3.2、3.3、3.5条的约定，工程进度款累计支付不得超过合同总价的80%即1200000元（1500000*80%），其中鹿回头公司已如约支付了1050000元，还剩150000元未支付。工程结算款需支付至结算总价的95%即须支付1026800元（2344000*95%-1200000）。博元公司至今未向鹿回头公司提交以上款项的相应请款文件，鹿回头公司拒绝支付相应款项。（二）1294000元工程款中有117200元属于工程质保金，该笔款项付款条件未成就。涉案工程于2014年12月5日移交给鹿回头公司并于2015年1月12日完成竣工验收，根据合同第3.4、6.5条的约定，质保期自工程竣工验收通过且移交鹿回头公司之日即2015年1月12日起算，工程结算价的5%即117200元作为质保金，于两年质保期满即2017年1月12日后支付给博元公司。目前涉案工程质保期并未届满，质保金付款条件未成就，博元公司要求支付质保金117200元没有事实依据。二、合同7.7条约定的10%违约金系解除合同违约金并且内容约束的并非是鹿回头公司，博元公司主张10%的违约金没有事实依据。（一）合同7.7条约定的系博元公司的违约责任，与鹿回头公司无关。合同第7.7条整条约定内容可以看出，均是博元公司的违约责任内容，没有任何一个字眼提到鹿回头公司，该约定与鹿回头公司无关。（二）合同7.7条约定10%违约金的适用条件是合同不能履行或已经解除，在本案中并不适用。从该条“乙方如无故单方解除本合同、或因乙方原因导致本合同不能履行、或甲方依本合同约定行使解除权”的描述可以看出，其约定的合同总价10%的违约金适用的前提是合同因博元公司的违约行为导致解除或不能履行，而并非是任何违约行为均予适用。三、涉案合同并未终止，仍在继续履行之中，博元公司主张律师费、保全费、查档费等其他费用赔偿没有事实依据。首先，根据合同7.2条约定，博元公司主张各项维权费用赔偿的前提是涉案合同因鹿回头公司的违约行为导致合同无法继续履行、合同终止的情况下，鹿回头公司才须承担以上违约责任。而即便鹿回头公司构成逾期付款违约，但合同并未因鹿回头的违约行为而出现无法履行的情况，合同仍然继续产生合同效力，以上违约责任的适用条件并未成就。其次，博元公司仅提供金额为20000元的律师费发票而非委托合同约定的61568元，博元公司也未提交其支付律师费的转款凭证，无法证明其已实际支付。并且，博元公司未提交其诉讼保全费、诉讼保全申请费、查档费、公告费、拍卖费等费用的相关凭证，无法证明以上费用已实际发生。四、博元公司主张工程优先受偿权已超过法定期限，依法应予驳回。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”的规定，涉案工程已于2014年10月15日竣工，而博元公司于2016年8月30日才向法院提起本次诉讼，早已超过六个月的法定行使期限。综上，请求驳回博元公司的全部诉讼请求。   本院经审理，认定事实如下：2014年，鹿回头公司（甲方）与博元公司（乙方）签订《三亚半山半岛B13-1地块样板房工程合同书》，约定由博元公司承包三亚半山半岛B13-1地块样板房工程，合同总价1500000元（暂定），为总价包干合同。开工日期为2014年5月2日（暂定），竣工日期为2014年7月31日。   合同第3条支付约定：“…3.2本合同生效后，乙方每月25号前上报本月进度，甲方按照审核后的已完工程造价的70%支付（累计不得超过本合同总价的80%）。3.3工程完工通过验收合格，移交所有现场资料给甲方（含物业管理公司）后向甲方提交竣工结算资料，结算完成后，支付至结算总价的95%。3.4剩余结算价的5%作为质保金，质保期满后甲方向乙方支付剩余未使用的质保金，质保金不计利息。3.5甲乙双方同意本合同价款的支付由甲方采用银行承兑汇票或电汇支付。甲方付款前，乙方应提供工程所在地税务部门认可的等额发票，甲方付款至95%前，乙方需向甲方提供结算总价100%的发票。乙方未提交相应请款文件或未提供有效发票的，甲方有权拒绝支付应付款项，且不承担逾期付款的违约责任…”合同第6条竣工验收和维修保养约定：“…6.5乙方应按照法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定，对交付甲方使用的项目在质量保修期内承担质量保修责任。保修期为两年，自竣工验收通过且移交甲方之日起计算…”合同第7条争议、违约约定：“…7.2除非双方协议将合同终止，一方违约使合同无法履行的，违约方承担违约责任，包括但不限于承担守约方的实际损失、诉讼费、律师费等因维权而产生的费用…7.7除本合同另有约定外，违约金以合同总价的10%计取。乙方如无故单方解除本合同、或因乙方原因导致本合同不能继续履行、或甲方依本合同约定行使解除权的，除本合同另有约定外，乙方应当承担合同总价的10%的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应当按实赔偿甲方所有损失。乙方确认，本合同所约定的违约金均为综合考虑后确认，乙方不可撤销地放弃要求调低违约金或者相应比例或者主张无效的权利…”   合同签订后，博元公司开始施工。2014年12月5日，涉案工程移交给鹿回头公司。2014年11月5日，鹿回头公司共计向博元公司支付1050000元。2015年11月17日，双方完成造价审定，审定结算价为2344000元。2016年1月19日，博元公司开具剩余工程款的1294000元的发票。2016年6月17日，建亚律师事务所律师受博元公司委托，指派李彦庆律师向鹿回头公司出具律师函，函告鹿回头公司应当在7个工作日内支付剩余工程款1294000元及利息，并向鹿回头公司赔偿损失。2016年6月20日鹿回头公司收到了该律师函。后因鹿回头公司一直未支付剩余工程款，博元公司诉至法院请求判如所请。     庭审中，鹿回头公司认可剩余未支付工程款为1294000元，但认为未支付的原因系博元公司未提交请款文件。且1294000元中含质保金117200元，且合同中第7.7条约定的是对博元公司的解除责任，因此博元公司主张10%的违约责任没有依据。另，鹿回头公司认为博元公司主张优先受偿权已过诉讼时效。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行证据交换和质证，对当事人提交的《三亚半山半岛B13-1地块样板房工程合同书》、《工程审价审定单》、《律师函》等的真实性双方无异议，本院予以确认在卷佐证。   对以上事实，双方均无异议，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于竣工日期。庭审中，博元公司认为竣工日期为2014年7月31日，但未提交相关书面证据。鹿回头公司提交《工程正式移交批准表》证明涉案工程竣工日期为2014年10月15日，正式移交给博元公司的日期为2014年12月5日。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据的应当承担不利后果。博元公司没有提供证据，应当承担举证不能的责任。本院认定竣工日期为2014年10月15日。   2、关于律师费的问题。博元公司提交了《法律事务委托合同》和《海南省律师服务收费行业指导意见》，证明双方约定律师服务费为61568元。但同时又提交了一张海南增值税普通发票显示法律服务费为20000元。鹿回头公司认为该指导意见系仅供参考，发票与合同约定数额不一致。本院认为，律师费发票应以实际支付为准，律师费应认定为20000元。     本院认为，博元公司与鹿回头公司签订的《三亚半山半岛B13-1地块样板房工程合同书》，系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，为有效合同。双方均应依约履行。博元公司依据合同完成了工程量，有权要求鹿回头公司支付工程款。鹿回头公司辩称博元公司未提交请款文件，但合同中对请款文件并未明确约定，且在涉案工程审价审定后，博元公司提交了律师函及发票，具有与请款文件作用相同的催款内容，故对被告的抗辩主张，本院不予采信。工程审定总造价为2344000元，扣除5%的质保金117200元，以及鹿回头公司已支付的工程款1050000元，鹿回头公司还应向博元公司支付工程款1176800元。根据合同3.3条及3.5条约定，结算完成后支付至结算总价的95%，在鹿回头公司付款至95%前，博元公司需向鹿回头公司提供结算总价100%的发票。博元公司未提交相应请款文件或未提供有效发票的，鹿回头公司有权拒绝支付应付款项，且不承担逾期付款的违约责任。本案中，涉案工程的结算日期为2015年11月17日，博元公司开具1294000元的发票日期为2016年1月19日，鹿回头公司收到催款律师函的时间为2016年6月20日，因此剩余工程款1176800元的利息起算时间为2016年6月21日。关于质保金117200元，合同约定质保期为两年，自竣工验收通过且移交鹿回头公司之日起计算。涉案工程移交日期为2014年12月5日，两年质保期至2016年12月5日，本院酌情给予3天的支付时间，其利息起算点从2016年12月9日起算为宜。关于利息的计算标准，双方没有在合同中约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，没有约定利息的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。博元公司利息主张超过部分，本院不予支持。   博元公司主张根据合同7.7条的约定，鹿回头公司应当支付10%的违约金，但合同约定系因博元公司原因导致合同解除的，博元公司赔偿鹿回头公司的损失。因此，对此诉求本院不予支持。另，博元公司要求确认对涉案工程的优先受偿权，依据《最高人民法院》第四条规定“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。”而本案工程竣工之日为2014年10月15日，博元公司的起诉日期为2016年8月30日，已经超过6个月的诉讼时效，故对该诉请亦不予支持。博元公司要求鹿回头公司承担律师费，并提供了20000元的发票，根据合同7.2条约定，一方违约使合同无法履行的，违约方承担违约责任，包括但不限于承担守约方的实际损失、诉讼费、律师费等因维权而产生的费用。双方针对律师费已有约定。因此，对此诉求，本院予以支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：   一、被告三亚鹿回头旅游区开发有限公司应于本判决生效之日起十日向原告浙江博元建设股份有限公司支付工程款1294000元及利息（1、本金1176800元的利息从2016年6月21日计算至债务付清之日止；2、本金117200的利息从2016年12月9日起计算至债务付清之日止；上述利率均按中国人民银行发布的同期一年期一般流动资金贷款利率计算）；   二、被告三亚鹿回头旅游区开发有限公司支付原告浙江博元建设股份有限公司律师费20000元。   三、驳回原告浙江博元建设股份有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费19070.11元（原告已预缴），由被告鹿回头公司负担15803.87元，原告博元公司负担3266.24元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。         (本页无正文）       审  判  长 黄春英                  人 民 陪 审 员  符宗其                        人 民 陪 审 员  赵明敬         ruuzrpgn0lpgh0j2k0                 二〇一七年三月四日                          法官助理 司鑫茹                      书  记  员 黄强                           附：相关法律条文                 中华人民共和国合同法    第四十四条 依法成立的合同，自成立时生效。   第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。    当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。        最高人民法院关于审理建设工程           施工合同纠纷案件适用法律问题的解释     第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定，按照约定处理；没有约定的， 按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   第十八条 利息从应付工程价款之日计付。当事人对付   款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：    （一） 建设工程已实际交付的，为交付之日；    （二） 建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；    （三） 建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。