河北省康保县人民法院民 事 判 决 书(2017)冀0723民初148号原告赵建国。委托代理人赵玉莲，河北光正律师事务所律师。委托代理人高顶，河北省康保县法律工作者。被告郭跃广。被告郭英雄。委托代理人王君。原告赵建国与被告郭跃广、郭英雄建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨明磊适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵建国及其委托代理人赵玉莲、高顶，被告郭跃广、被告郭英雄的委托代理人王君到庭参加了诉讼。原告赵建国当庭撤销对被告张家口市宣化开元建筑工程有限责任公司的起诉，本院予以准许。同时，本院将立案案由劳务合同纠纷变更为建设工程施工合同纠纷。本案现已审理终结。原告赵建国诉称，2012年7月至2013年9月，被告郭跃广和郭英雄雇我给康保县永康艺兴苑小区A1、A2两栋商业楼干钢筋工，双方口头约定每平米48元，两栋商业楼建筑面积总共是10151.61平方米，一直干到工程竣工。扣除被告给过的一部分，被告尚拖欠工程款120000元。原告多次催要，被告一直推诿不给。现诉至法院要求被告偿还工程款120000元，并负担诉讼费用。庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告偿付因A2商业楼由三层变更为两层前期准备的人工费5000元，并补缴了相应诉讼费。被告郭跃广辩称，原告确实给我干过钢筋活，但具体拖欠工钱数额需对账核算；我和张某甲（小名张某乙）、徐某甲三人合伙从郭英雄手中承包了该项目的三栋商业楼工程，应共同承担责任；我曾给过原告工钱大概38--39万元。被告郭英雄辩称，郭跃广雇佣原告作钢筋活，拖欠原告工程款应由郭跃广负责偿还；我们具有相应的资质，已经与郭跃广结算清工程款，不应该再承担连带责任。在庭审中，原告向法庭提交了由郭跃广签字确认的兑付工资协议书1份，证明双方存在建设工程施工事实。被告郭跃广对证明内容予以认可，但辩称具体数额尚需核对，内部有三股承包该工程，不应由其单独承担责任。被告郭跃广未向法庭提供任何证据。被告郭英雄向法庭提交了宣化开元建筑公司第二项目部与郭跃广签订的《工程施工承包协议》1份、康保县永康艺兴苑住宅小区工程量结算单1份、郭跃广签字的收条22张，证明二被告双方之间已经结清工程款，不应再对偿付原告工钱承担连带责任。被告郭跃广对证明内容予以认可。原告对工程结算单上的建筑面积予以认可，但对被告郭英雄以此不再承担连带责任不予认可。法院依职权对2012--2013年康保县建筑行业每平米钢筋工工钱所做调查笔录，证实当年钢筋工工钱每平米为45元左右。经审理查明，被告郭英雄借用张家口市宣化开元建筑工程有限责任公司的有关资质承包康保县永康艺兴苑住宅小区项目工程，被告郭英雄担任该公司第二项目部负责人并于2012年6月10日将该项目A1、A2、A3三栋商业楼的建筑结构、屋面工程、内外装修及水暖电安装等工程分包给无资质的被告郭跃广。被告郭跃广承包该工程后，于2012年7月至2013年9月雇佣原告做A1、A2商业楼的钢筋工活，双方没有签订书面建设工程施工合同，对工程量、每平米钢筋工工钱仅作口头约定。工程完工后至今，被告郭跃广曾支付给原告部分工程款，但郭跃广本人未向法庭举证已付工程款具体金额。依据工程结算单和被告郭英雄、郭跃广庭审陈述，证实A1和A2商业楼建筑面积总和为10151.61平方米；依据庭审各方陈述及调查笔录，2012--2013年康保县建筑行业每平米钢筋工工钱认定为45元，故钢筋工工程款总计456822元（45元×10151.61平方米=456822元）；对于已付工程款具体金额，因被告郭跃广未向法庭举证，依据原告庭审陈述，其主张工程款总计492277元，尚欠工程款为125000元，据此可知郭跃广曾向原告支付的工程款为367277元（492277元-125000元=367277元），法庭采纳原告陈述意见，即已支付工程款367277元，被告郭跃广尚欠原告工程款为89545元（456822元-367277元=89545元）。原告增加的诉讼请求，即要求被告偿付A2商业楼工程变更前期投入的人工费5000元，未提供相关证据。另查明，被告郭英雄借用张家口市宣化开元建筑工程有限责任公司资质承包康保县永康艺兴苑住宅小区项目工程，其法律主体系总承包人；被告郭英雄将该项目中三栋商业楼主体结构的施工分包给郭跃广，被告郭跃广作为自然人，并不具备相应资质条件。以上事实有原、被告陈述，原、被告提交的证据，调查笔录及庭审笔录等所佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告与被告郭跃广双方虽未签订书面建设工程施工合同，但依据原告提供的兑付工资协议书及被告郭跃广的庭审陈述，能够证明双方存在事实上的建设工程施工合同关系，原告在履行了钢筋工劳务等义务后，被告郭跃广应及时向原告支付工程款。被告郭跃广辩称该工程由三人合伙承包，工程款应共同承担的抗辩理由，因内部合伙不得对抗外部第三人，如内部合伙存在争议可另案起诉，故对该抗辩理由不予支持。关于拖欠工程款具体数额问题，被告郭跃广既不主动与原告对账确认又不向法庭提交任何证据，根据原告提供的证据、被告郭英雄提供的证据及调查笔录，能够认定工程量为10151.61平方米和每平米钢筋工工钱45元，工程款总计为456822元；对已付工程款具体数额，因被告郭跃广未提供任何证据，应承担举证不能的责任，法庭采纳原告的陈述意见，即已支付工程款为367277元。故被告郭跃广尚拖欠原告工程款89545元，被告郭跃广应予以支付。原告新增诉讼请求，要求被告偿付人工费5000元，因原告未提供有关证据予以证明，故对该项主张不予支持。关于被告郭英雄是否应该承担连带责任的问题，经查被告郭英雄借用张家口市宣化开元建筑工程有限责任公司资质承包康保县永康艺兴苑住宅小区项目工程，其法律主体系总承包人；被告郭英雄将该项目中三栋商业楼等主体结构的施工违法分包给不具备相应资质条件的自然人郭跃广，存在明显过错；被告郭英雄辩称二被告双方之间已经结清工程款，郭英雄不应再对偿付原告工程款承担连带责任，该抗辩理由因被告郭英雄存在非法挂靠施工、违法分包等明显过错而不予支持；参考《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”的精神，综上，被告郭英雄应对偿付原告工程款承担连带清偿责任。被告郭英雄在偿付原告工程款之后，可对被告郭跃广另案行使追偿权。鉴于原告当庭撤销对被告张家口市宣化开元建筑工程有限责任公司的起诉，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条，《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告郭跃广于判决生效后五日内给付原告赵建国工程款89545元。二、被告郭英雄对偿付原告工程款承担连带责任。三、驳回原告赵建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2800元，减半收取1400元，由被告郭跃广负担1008元，由原告赵建国负担392元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审判员  杨明磊二〇一七年三月二十九日书记员  赵亚芳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百七十二条···禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。