重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终736号上诉人（原审被告）：重庆建工集团股份有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市金阳新区贵阳世纪城商务中心2栋15层，注册号520115000012744。负责人：徐贵明，职务:总经理。委托诉讼代理人：赵靖宇，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵倩，重庆百君律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：五矿钢铁重庆有限公司，住所地重庆市大渡口区春晖路街道翠柏路101号4幢8-2，统一社会信用代码915001045634789486。法定代表人：吴茹强，职务:执行董事。委托诉讼代理人：李光宁，重庆中世律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨士鑫，重庆中世律师事务所实习律师。原审被告：重庆建工集团股份有限公司，住所地重庆市经开区北区金开大道1596号，统一社会信用代码915000002028257485。法定代表人：魏福生，职务：董事长。上诉人重庆建工集团股份有限公司贵州分公司（以下简称“建工集团贵州分公司”）因与被上诉人五矿钢铁重庆有限公司（以下简称“五矿钢铁公司”）、原审被告重庆建工集团股份有限公司（以下简称“建工集团公司”）买卖合同纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2016）渝0104民初3991号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。建工集团贵州分公司上诉请求：撤销原判第二项并依法改判。事实和理由：一审判决认定逾期付款违约金的起算时间为2013年10月30日错误，按合同约定应为货到后第181日；逾期付款造成的实际损失是资金占用损失，一审判决主张的逾期付款违约金计算标准过高，应按同期银行贷款利率计算。五矿钢铁公司辩称，一审判决正确，应予维持。五矿钢铁公司向一审法院起诉请求建工集团贵州分公司、建工集团公司：1、给付所欠货款10507700元；2、给付自2013年10月30日起至2016年10月21日期间的逾期付款违约金18156697.60元（计算方式为：已供货吨数×逾期天数×3元/天）；3、给付自2016年10月22日起自付清货款之日止的逾期付款违约金（计算方式为：已供货吨数×逾期天数×3元/天）；4、支付承兑贴息费用76162元；5、承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年10月15日，五矿钢铁公司作为甲方，建工集团贵州分公司作为乙方，双方签订编号为WK-CQ-2013016号《钢材购销合同》，约定由建工集团贵州分公司向原告购买钢材，合同第二条约定，建工集团贵州分公司根据各施工现场需要计划分批次向五矿钢铁公司报钢材供货通知单，五矿钢铁公司确认收到该通知单后，按本合同约定供货。交货地点：贵州省各工地，具体依据建工集团贵州分公司书面通知。交货方式：五矿钢铁公司负责运输，费用包含在本合同第八条结算单价中。交货时间：五矿钢铁公司应自收到建工集团贵州分公司供货通知单5日内将该批货物完全供至建工集团贵州分公司指定交货地点。如因建工集团贵州分公司临时变更供货通知单内容而导致五矿钢铁公司不能在约定的时间内按供货通知单规格、数量送至交货地点的，到货时间应当从出卖人收到变更的供货通知单之日起顺延5日。收货方式：交货地点过磅交货。合同第四条“确价规则”部分约定：（1）、基准价的确定：结算期为上月21日至当月20日，采用国内最大钢铁网站“我的钢铁网”每日所列对应地区建筑市场行情代表规格市场价，用四家钢厂（贵阳按冷钢、达钢、威钢、连钢；重庆按达钢、威钢、重钢、萍钢）的同规格网价作的算数平均价作为本规格的当日基准价格，法定节假日按法定节假日前最后一个工作日价格为准，一日两价以上的以当日算数平均价确定。（2）、应另行签订补充协议约定不同交货地点所对应参照的网价地区，并确定出库费、运费、收料人，以确定结算价，结算价的确定方式见本合同第八条。合同第五条“检验的期限、标准、方法”部分约定：（1）、建工集团贵州分公司应当于五矿钢铁公司交付标的物之日起7个工作日内自行检验，若未提出书面异议则视为建工集团贵州分公司已验收合格。（2）、验收方法：螺纹钢、线材、冷轧带肋钢筋以过磅方法验收，其他钢材品种另行约定为准。合同第八条约定，结算价的确定：（1）、在基准价的基础上另加出库费、运费作为结算价。延期费在材料结算后次月结算上月延期费，每月结算一次，付款当月按实际延期天数结算。（2）、延期费的确定：原告与建工集团贵州分公司约定自货到现场之日起后6个月（180天）为付款期，付款期内按本合同第四条确定的基准价及延期付款时间确定最终延期费。（即钢材基准价在3500元以下，加价35元/吨/月；钢材基准价在3501-4000元之间，加价40元/吨/月；钢材基准价在4001-4500元之间，加价45元/吨/月；钢材基准价在4501-5000元之间，加价50元/吨/月）。超出180天付款期建工集团贵州分公司仍未付清货款的，从第181天起超期部分按每日每吨人民币3.00元承担违约责任，且五矿钢铁公司有权停止供应钢材或者解除本合同。如建工集团贵州分公司提前支付货款，按实际天数结算，以货到现场7日后作为加价起算时间。每日加价按月加价除以30日，四舍五入后取小数点后两位计算。（3）每月20日为对账日，建工集团贵州分公司应于收到五矿钢铁公司指定人员签字的结算单据后15日内及时对账并签字盖章，以传真或者邮件的方式回复五矿钢铁公司。如因建工集团贵州分公司或者其指定收货方原因超过15日仍未能及时对账的，五矿钢铁公司有权单方解除本合同，由此造成的一切损失和费用均由建工集团贵州分公司承担。（4）结算票据支付方式：现款电汇方式支付，若建工集团贵州分公司支付承兑时按银行同期贷款利率支付贴息费用。合同第十二条约定，合同期限自2013年10月15日至2015年10月14日。上述合同签订后，五矿钢铁公司按合同约定向建工集团贵州分公司在贵州毕节水韵天颐项目、贵阳贵安新区电子产业园、毕节陈家祠堂、红果云鼎尚城（含六枝）、仁怀惠邦国际等项目供应钢材。经双方对账核实，五矿钢铁公司作为供方，已经向购方建工集团贵州分公司上述项目供应钢材19950.121吨，总货款共计73971132.77元。2016年9月，五矿钢铁公司与建工集团贵州分公司达成《付款说明》，该说明中记载：一、重庆建工集团股份有限公司贵州分公司于2016年支付五矿钢铁重庆有限公司货款1050万整，经双方协商该笔货款下账方式如下：1、毕节水韵天颐项目：支付2186539.56元。该笔货款支付后，项目剩余未支付款项合计：1258555.56元（其中货款本金已付清，未付1258555.56元为六个月加价款）。2、贵阳贵安新区电子产业园项目：支付4882322.69元。该笔货款支付后，项目剩余未支付款项合计：296622.27元（其中货款本金已付清，未付296622.27元为六个月加价款）。3、毕节陈家祠堂项目：支付2639840.26元，该笔货款支付后，项目剩余未支付款项合计：701998.38元（其中货款本金已付清，未付701998.38元为六个月加价款）。4、红果云鼎尚城（含六枝）项目：支付791297.49元。该笔货款支付后，项目剩余未支付款项合计：7411719.92元（未付款中包含货款本金6652631.34元及六个月加价款759088.58元）。5仁怀惠邦国际项目：支付0元，该项目剩余未支付款项合计：914966.26元（其中货款本金已付清，未付款包含六个月加价款838804.26元及承兑贴息费用76162元）。7、本次合计支付1050万元，该笔货款支付后剩余未支付货款本金及六个月加价款合计15626425.93元。说明第二条记载，该说明未涉及逾期加价款事宜。建工集团贵州分公司对五矿钢铁公司主张的自2013年10月30日至2016年10月21日期间的逾期付款违约金18156697.60元及自2016年10月22日起至付清货款之日止的逾期付款违约金（计算方式：1845.045吨×逾期天数×3元/天）金额及计算方式无异议，认为符合合同约定，但认为该约定的计算标准过高，要求调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率计算或者按双方约定标准的50%计算。五矿钢铁公司对此则认为，钢材市场属于特殊商品买卖合同，存在大量的垫资，合同有约定，原则上不应当予以调整。另查明，建工集团贵州分公司系建工集团公司成立的分公司，成立时间2010年4月15日，营业期限自2020年4月7日。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。五矿钢铁公司与建工集团贵州分公司之间的买卖合同合法有效，对双方均具有法律上的约束力，双方均应按照该合同约定全面履行自己的义务。五矿钢铁公司作为买卖合同的供货方，已经供货并与建工集团贵州分公司进行了多次结算，期间建工集团贵州分公司已支付了部分货款。2016年9月，双方又签订了《付款说明》，上述结算单及付款说明记载建工集团贵州分公司尚欠五矿钢铁公司货款共计15626425.93元，扣除金沙金源华府项目另案【（2016）渝01014民初3993号】处理的5042603.54元，上述毕节水韵天颐等项目货款及六个月加价款共计为10583822.39元，其中承兑贴息费用76162元。因此，建工集团贵州分公司作为钢材接受方，应当按照合同的约定支付五矿钢铁公司货款及贴息费用10583822.39元。建工集团贵州分公司未按合同约定及时给付货款，已构成违约，应当承担相应的违约责任并支付逾期付款违约金。五矿钢铁公司与建工集团贵州分公司在合同中约定，超出180天付款期建工集团贵州分公司仍未付清货款的，从第181天起超期部分按每日每吨人民币3.00元承担违约责任。对此约定的逾期付款违约金计算标准，建工集团贵州分公司认为过高，要求调整为按照中国人民银行同期同类贷款利率计算。对此，经审查，因五矿钢铁公司与建工集团贵州分公司已在合同中对于逾期付款违约金约定了明确的计算方式，故对双方已约定的计算方式原则上不做变更，但对于该计算方式中的标准3元/天该院根据钢铁市场行情、五矿钢铁公司垫资情况及双方约定酌情作30%的下浮调整，具体调整为2.1元/天。据此调整后的2.1元/天的标准计算，建工集团贵州分公司应支付五矿钢铁公司2013年10月30日至2016年10月21日期间的逾期付款违约金为18156697.60元×70%=12709688.32元。2016年10月22日起至货款付清之日止建工集团贵州分公司应支付五矿钢铁公司的逾期付款违约金计算方式为：1845.045吨×逾期天数×2.1元/天。另外，依据公司法等相关法律的规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司经依法登记，具有一定的组织机构和财产，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，但因其不具有法人资格，在分公司不能清偿债务时，公司应当承担补充清偿责任。建工集团贵州分公司系建工集团公司设立的分公司，依据民事诉讼法及其司法解释的相关规定，其可以作为民事诉讼的当事人，从事相关法律活动，但在建工集团贵州分公司不能清偿债务时，建工集团公司应当对其债务承担补充清偿责任，即建工集团公司应对上述建工集团贵州分公司应给付五矿钢铁公司的货款及逾期付款违约金的给付责任承担补充清偿责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第四十八条、第六十四条、第一百三十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条、《最高人民法院〈关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）〉》第78条之规定，判决：一、建工集团贵州分公司于本判决生效后十日内支付五矿钢铁公司货款及承兑贴息费用共计10583822.39元；二、建工集团贵州分公司于本判决生效后十日内支付五矿钢铁公司自2013年10月30日起至2016年10月21日期间的逾期付款违约金12709688.32元及自2016年10月22日起至货款付清之日止的逾期付款违约金（以1845.045钢材吨数为基数，自2016年10月22日起至付清之日止按2.1元/天/吨计算）；三、建工集团公司对上述第一、二项中建工集团贵州分公司应支付五矿钢铁公司的款项承担补充清偿责任；四、驳回五矿钢铁公司的其他诉讼请求。案件受理费185339元，诉前保全费5000元，共计190339元（五矿钢铁公司已预交），由建工集团贵州分公司负担。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为,本案争议焦点在于逾期付款违约金的起算时间及计算标准。根据案涉钢材购销合同约定，逾期付款违约金从货到现场后第181天起算。五矿钢铁公司诉请逾期付款违约金从2013年10月30日起算，虽与前述约定不符，但双方在一、二审中均对2013年10月30日至2016年10月21日期间的逾期付款违约金金额无异议，一审判决据此主张逾期付款违约金并无不当。建工集团贵州分公司一审中认为约定的逾期付款违约金计算标准过高，并请求调低。一审判决已根据合同履行情况等酌情调低。二审中，建工集团贵州分公司认为一审判决主张的标准过高，请求调低，但未举证证明逾期付款造成的实际损失。其该项上诉理由欠缺事实及法律依据，本院不予采纳。建工集团贵州分公司的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费6525元，由上诉人重庆建工集团股份有限公司贵州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  熊学庆审判员  夏东鹏审判员  章若微二〇一七年三月十七日书记员  李 兰