上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2015）浦民一（民）初字第3108号原告顾应喜，住上海市浦东新区。委托代理人张继萍，上海张继萍律师事务所律师。被告大众交通（集团）股份有限公司大众出租汽车浦东分公司，住所地上海市浦东新区。负责人林裔，经理。委托代理人于银云，男，大众交通（集团）股份有限公司大众出租汽车浦东分公司工作。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司，住所地上海市静安区。负责人杨劼，总经理。委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。原告顾应喜诉被告大众交通（集团）股份有限公司大众出租汽车浦东分公司（以下至判决主文前简称大众出租浦东分公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司（以下至判决主文前简称人保静安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年1月28日公开开庭进行了审理。审理中，被告人保静安支公司申请对原告伤残等级进行了重新鉴定。原告顾应喜的委托代理人张继萍、被告大众出租浦东分公司的委托代理人于银云、被告人保静安支公司的委托代理人王成晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾应喜诉称，2013年1月31日11时45分许，被告大众出租浦东分公司的驾驶员即案外人张建平驾驶的牌号为沪×××××出租车在本市浦东新区东陆路1268弄78号处倒车时不慎将原告撞倒致原告受伤。原告当即被送至浦东新区公利医院救治，经诊断为股骨颈骨折（右）。经交警部门认定为原告无责任、案外人张××承担事故全部责任。原告伤情经鉴定构成八级伤残并给予相应三期。被告人保静安支公司系肇事车辆的承保公司。现原告起诉要求判令：1、赔偿因本次事故造成的各项损失，包括医药费人民币（以下币种同）910.50元、住院伙食补助费180元（20元／天×90天）、营养费6，000元（1，200元／月×5个月）、护理费6，000元（1，200元／月×5个月）、医疗辅助用品费240元（助行器）、交通费600元（酌定）、残疾赔偿金65，776.50元（43，851元／年×5年×30%）、精神损害抚慰金15，000元（要求交强险内优先赔付）、鉴定费1，800元、律师费5，000元，上述损失，要求由被告人保静安支公司在交强险范围内优先承担赔偿责任，超出部分由被告人保静安支公司在商业险内承担赔偿责任，不足和不属于交强险和商业险的部分由被告大众出租浦东分公司承担全部赔偿责任；2、诉讼费由被告大众出租浦东分公司承担。被告大众出租浦东分公司辩称，案外人张××是其职员，事发时驾车属于职务行为，故本案赔偿责任由其承担。肇事车辆系其所有并在被告人保静安支公司处投保了交强险、商业三者险（保额1，000，000元，不计免赔率），事发在保险期限内，故要求由被告人保静安支公司先予理赔。事发后，其已为原告垫付医药费62，088.10元（含伙食费135元），要求在本案中一并处理。就具体赔偿费用：医药费要求扣除伙食费后全额进保理赔；律师费金额过高，酌情认可3，000元；对原告主张的其他费用、重新鉴定结论及鉴定费的意见与被告人保静安支公司相同。被告人保静安支公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议，肇事车辆在其处投保交强险和商业三者险（保额1，000，000元，不计免赔率），本次事故发生在相应的保险期限内，同意在保险责任范围内依法理赔。对重新鉴定结论无异议，重新鉴定费用2，500元由其承担。就具体项目：医药费，对金额无异议，其中伙食费应予扣除且仅在医保范围内赔偿；住院伙食费，认可180元；营养费，认可按30元／天的标准计算150天；残疾赔偿金，认可65，776.50元；精神损害抚慰金，认可15，000元并在交强险范围内优先赔偿；护理费，认可6，000元；交通费，部分票据与诊疗记录不对应，酌情认可为300元；助行器，认可240元；鉴定费，对原告支出鉴定费用无异议，属于商业险理赔范围；律师费，不属于保险理赔范围。经审理查明，2013年1月31日11时45分，在本市浦东新区东陆路1268弄78号门口处，案外人张建平（系被告大众出租浦东分公司职员且事发时属于职务行为）驾驶牌号为沪××××××小型轿车由西向东通行至此进行倒车操作时，将由东向西通行至此的原告撞倒在地，造成原告受伤的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，案外人张××对本次事故负全部责任、原告无责任。牌号为沪××××××小轿车系被告大众出租浦东分公司所有并在被告人保静安支公司处投保机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）、商业第三者责任保险（赔偿限额为1，000，000元，不计免赔率），事发时在保险期限内。另查明，1、事发当日，原告被120救护车送至本市浦东新区公利医院急救，经诊断为“股骨颈骨折（右）”，于当日至2013年2月9日在该院住院治疗9天，期间行“右全髋关节置换术”治疗；原告出院后，至该院多次复诊。为上述治疗，共发生医药费62，998.60元，其中原告支出910.50元，被告大众出租浦东分公司支出62，088.10元（含伙食费135元）。审理中，原告同意对被告大众出租浦东分公司垫付款在本案中一并处理并在医药费中扣除伙食费135元。2、受上海市公安局浦东分局交警支队委托，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所于2014年3月17日对原告的伤残等级及相应“三期”进行评定，于2014年3月21日出具司法鉴定意见书，结论为：原告因本次交通事故致右股骨颈骨折，右髋关节置换术后，致右下肢丧失功能50%，构成八级，酌情给予休息期240天、营养期150天、护理期150天。原告支付了鉴定费1，800元。审理中，根据被告人保静安支公司申请，本院委托司法部司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级和“三期”进行重新鉴定，该所于2015年6月5日出具鉴定意见书，明确：原告右下肢交通伤，致右股骨颈骨折，并行右侧髋关节人工假体置换术，构成八级伤残。被告人保静安支公司支付了重新鉴定费2，500元。3、原告于1932年10月27日出生，系本市非农业家庭户籍。4、原告伤后购买助行器一个，支出240元。审理中，两被告认可此项费用。另，原、被告一致认可原告住院伙食补助费180元、交通费300元。5、原告聘请律师参与诉讼，支出律师费5，000元。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、上岗证、车辆信息及保险单和保险条款、原告验伤通知书和病历卡、出院小结、放射诊断报告、医药费发票、急救费发票、助行器发票、两次鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、各方当事人陈述及审理笔录等在案佐证。本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案交通事故系机动车与行人之间发生且交警部门认定原告无责任、被告大众出租浦东分公司职员即案外人张××承担全部责任，被告大众出租浦东分公司就其所有的牌号为沪××××××车辆在被告人保静安支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，现被告人保静安支公司表示愿意就此事故所致损失在保险责任范围内承担责任；另据侵权责任法的相关规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的损失，被告人保静安支公司应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业险责任限额范围内由其根据相关商业第三者责任保险合同的约定承担全部赔偿责任，超过或不属于交强险责任限额及商业第三者责任保险限额的部分由被告大众出租浦东分公司全额赔偿。原告同意就被告大众出租浦东分公司垫付费用在本案中一并结算，并无不当，本院可予准许。就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费。经核算，原告共计发生医疗费用计62，998.60元，有相应诊疗记录及各种医药费用票据为证，本院可予确认，其中包括的住院伙食费135元，因原告已另行主张住院伙食补助费，该款应从医药费中扣除，因此，本院确定原告医疗费为62，863.60元。2、住院伙食补助费。原告共计住院9天，现其主张该项损失为180元，两被告无异议，本院予以确认。3、营养费。原告经鉴定共给予营养期150日，其主张营养费按40元／天的标准计算，并不无当，故本院确定营养费为6，000元。4、残疾赔偿金。原告系本市非农业家庭户籍，至本案事故发生时已年满80周岁，经鉴定，原告因本次交通事故致八级伤残，现其主张残疾赔偿金为65，776.50元，并无不当，本院予以准许。5、精神损害抚慰金。原告因伤致残，遭受了较大的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金15，000元并要求在交强险内优先受偿，并不违法，本院可予准许。6、护理费。原告经鉴定共给予护理期150天，现其主张按40元／天的标准计算护理费6，000元，并无不当，本院予以确认。7、交通费。审理中，原、被告一致确认交通费为300元，本院予以确认。8、残疾辅助器具费。原告因伤需要购买助行器支出240元，两被告无异议，本院予以确认。9、鉴定费。原告为主张权利，支出鉴定费1，800元，系为主张权利支出的合理费用，本院可予确认。10、律师费。原告聘请律师参加诉讼，为此支出律师费5，000元，系为主张权利支出的合理费用，本院予以确认。11、重新鉴定费。被告人保静安支公司因对原告伤残等级有异议而申请重新鉴定，现重新鉴定结论维持原伤残等级，故重新鉴定费用由被告人保静安支公司承担。上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费62，863.60元、住院伙食补助费180元、营养费6，000元，合计69，043.60元，由被告人保静安支公司在交强险内赔付10，000元，余额59，043.60元由其在商业险责任限额内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金65，776.50元、精神损害抚慰金15，000元、护理费6，000元、交通费300元、残疾辅助器具费240元，合计87，316.50元，由被告人保静安支公司在交强险内予以赔付；不属于交强险的鉴定费1，800元，由被告人保静安支公司在商业险责任限额内予以赔付；不属于交强险、商业险的律师费5，000元，由被告大众出租浦东分公司予以赔付。综上，被告人保静安支公司应当在交强险限额内赔偿原告97，316.50元；在商业第三者责任保险限额内赔偿原告60，843.60元；被告大众出租浦东分公司应赔偿原告5，000元，该款与其已垫付62，088.10元相抵扣，原告应返还被告大众出租浦东分公司57，088.10元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告顾应喜97，316.50元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告顾应喜60，843.60元；三、原告顾应喜应于本判决生效之日起十日内返还被告大众交通（集团）股份有限公司大众出租汽车浦东分公司57，088.10元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2，336元，减半收取计1，168元，由被告大众交通（集团）股份有限公司大众出租汽车浦东分公司负担。重新鉴定费2，500元，由被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员 金 丹二〇一五年七月八日书 记 员 屈丽娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。