浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)浙03民终1440号上诉人（原审原告）：颜学文，男，1970年9月6日出生，汉族，住贵州省湄潭县。委托诉讼代理人：王建乐，乐清市柳泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：戴寿光，男，1978年12月13日出生，汉族，住浙江省洞头县。被上诉人（原审被告）：乐清市西格里电器配件厂，住所地：乐清市白石街道上陈村小岙自然村。负责人：林陈芬，经理。委托诉讼代理人：周珏，浙江乐泰律师事务所律师。上诉人颜学文因与被上诉人戴寿光、乐清市西格里电器配件厂（以下简称西格里配件厂）劳动争议一案，不服浙江省乐清市人民法院（2016）浙0382民初6351号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜学文上诉请求：撤销一审判决，依法改判戴寿光、西格里配件厂承担连带赔偿责任。事实和理由：颜学文提供了录音证据，在录音对话过程中，戴寿光曾提及其工厂挂过西格里配件厂的厂牌，该车间的场地、机器以及原材料均由西格里配件厂提供，戴寿光只负责承包业务，戴寿光与西格里配件厂之间是承包关系，并非独立购销关系。一审的两位证人证言亦能够互相印证，戴寿光与西格里配件厂存在承包关系。一审庭审中戴寿光也认可其与西格里配件厂之间系承包关系。陈庆度与林陈芬离婚与否，均不能影响承包关系的建立。西格里配件厂辩称，西格里配件厂并不知道戴寿光擅自悬挂西格里配件厂厂牌的事实。戴寿光的场地、机器以及原材料是在陈庆度的帮衬下购置，与西格里配件厂无关。双方不存在承包关系，西格里配件厂与戴寿光是购销关系。戴寿光作为本案利害关系人，自述与西格里配件厂存在承包关系不应予以采信。西格里配件厂已举证证明西格里配件厂的法定代表人与陈庆度已经离婚后，陈庆度的个人行为与西格里配件厂无关。戴寿光辩称，西格里电器配件厂址与戴寿光经营的厂址在同一条路上，西格里配件厂对悬挂厂牌的事实是明知的。机器是陈庆度提供的，戴寿光加工生产的铝件等产品也是专供西格里配件厂。直至诉讼时戴寿光才知道陈庆度与林陈芬离婚的事实。颜学文向一审法院起诉请求：戴寿光、西格里配件厂共同赔偿颜学文498664元。一审法院认定事实：戴寿光系陈庆度的师弟。陈庆度与西格里配件厂的法定代表人林陈芬原系夫妻关系，2014年7月4日离婚，2014年8月1日西格里配件厂的投资人由陈庆度变更为林陈芬。2015年4、5月间，陈庆度提供场地和设备，由戴寿光经营。西格里配件厂向戴寿光提供产品，在戴寿光处进行加工，西格里配件厂向戴寿光支付加工费，戴寿光未经工商部门注册登记。2015年6月，颜学文进入戴寿光处从事压铸工作。2015年7月14日12时30分，颜学文在戴寿光处操作机器时，因电焊火花掉落，左手不慎被压机压伤。后颜学文被送往温州市中医院救治，经诊断为：左手掌皮肤脱套伤，左小指、环指毁损伤，左手第3、4掌骨开放性粉碎性骨折，左手第1、2、3近节指骨粉碎性骨折，左手拇长伸肌腱断裂，左食指腱帽损伤，左中指背伸肌腱断裂，左拇指、示指、中指双侧神经指动脉挫裂，住院治疗50天，住院费用已由戴寿光支付。2015年9月11日，颜学文门诊药费支付85.74元。2015年9月23日，颜学文再次在温州市中医院住院治疗15天，住院费用已由戴寿光支付。后颜学文陆续前往温州市中医院复诊，支付门诊费共计511.56元。后颜学文自行向温州天正司法鉴定所申请鉴定，鉴定结论为劳动能力致残等级六级。后颜学文向乐清市人力资源和社会保障局申请工伤认定，乐清市人力资源和社会保障局以戴寿光未经工商部门注册登记，不符合工伤认定受理条件，决定不予受理，颜学文向乐清市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委已戴寿光主体不适格为由，不予受理。现诉至法院。庭审中颜学文自认戴寿光另行支付了2600元，但工资4800元未予支付。一审法院认为，戴寿光未经工商注册登记招募工人进行生产经营活动，其行为已构成非法用工。虽然劳动合同法规定，个人承包经营违法招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任，但凭颜学文提供的证据不足以证明西格里配件厂与戴寿光存在承包关系，故颜学文要求西格里配件厂承担连带责任的诉请，不予支持。颜学文虽然自行委托进行了伤残等级鉴定，但戴寿光在法院指定的期限内未提交重新鉴定的申请，故采纳温州天正司法鉴定所的鉴定意见，颜学文致残等级为六级，其一次性赔偿金应根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，应按颜学文事故发生时戴寿光所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资即2015年度浙江省全社会在岗职工年平均工资51719元标准的6倍支付，为310314元。劳动能力鉴定之前的生活费按51719元/年计算7个月为30169元。颜学文住院共计65天，护理费应以2015年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元计算65天为9210元（51719元/年÷365天×65天）。住院伙食补助费按乐清市2015年最低工资1660元/月标准的35%确定，计1259元（1660元/月÷30天/月×35%×65天）。结合颜学文的治疗过程，交通费酌定为500元。颜学文支出的鉴定费2100元，参考劳动能力鉴定委员会的收费标准，由戴寿光承担280元。医疗费597.3元由戴寿光承担。庭审中双方确认未支付的工资为4800元，戴寿光应予支付。颜学文要求的营养费于法无据，不予支持。综上，戴寿光需支付的金额为357129.3元（310314元+30169元+9210元+1259元+500元+280元+597.3元+4800元），扣除已支付的2600元，尚需支付354529.3元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第三十条、第六十六条第一款，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条的规定，判决如下：一、戴寿光应支付颜学文一次性赔偿金、生活费、医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、未支付工资，合计354529.3元。款限本判决书生效后十五日内交乐清市人民法院民事审判第一庭转付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二、驳回颜学文其他诉讼请求。本案受理费10元，由戴寿光负担。二审审理期间，颜学文提供了乐清市景泰炭素有限公司及西格里配件厂的公司基本情况、企业变更登记情况，并称该两个公司虽然名称不同，但都在一个厂址。故据此证明陈庆度与林陈芬虽然离婚，但一直合作经营，陈庆度的意思表示代表西格里配件厂。西格里配件厂质证认为，真实性无异议，颜学文在一审已经提供，不属于新证据。两家公司属于婚姻存续期间开办，因为离婚财产分割，所以将西格里配件厂分割给林陈芬，但双方未对乐清市景泰炭素有限公司的股权进行分割，两个公司在同一个地址不能证明双方存在合作经营。戴寿光质证认为，西格里配件厂也是陈庆度经营，具体情况不清楚。本院认为，该两份证据颜学文一审均已经提供，且一审法院已作确认，故本院不再重复认定。本院审核了双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，颜学文提供的证人证言仅能证明陈庆度为戴寿光开办作坊提供机器设备，以及戴寿光开办的作坊为西格里配件厂加工产品的事实，但证人均不清楚戴寿光工厂的厂牌是谁悬挂以及戴寿光与陈庆度、西格里配件厂是何种关系。由于陈庆度与林陈芬在2014年7月4日已经离婚，且在2014年8月已经将其股权转移给林陈芬，并办理变更登记手续，陈庆度已并非西格里配件厂的出资人和法定代表人。而陈庆度为戴寿光提供设备等行为均发生于2015年4、5月间，故陈庆度的行为不能视为西格里配件厂的行为。虽然戴寿光称其与西格里配件厂系承包经营关系，但戴寿光作为本案赔偿义务主体，其陈述明显对自身有利，在无其他证据相印证的情况下，本院不予采信。因此，颜学文提供的证据不足以证明西格里配件厂与戴寿光之间存在承包经营关系，应承担举证不利的后果，本院对其该主张不予支持。综上，颜学文的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人颜学文负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 蕾代理审判员  钟志亮代理审判员  郭阳平二〇一七年三月二十一日书 记 员  章亦诗