河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫05民终376号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司安阳县支公司，住所地安阳县水冶镇安林路北侧原水冶交管站。负责人：姬鹏云，经理。委托诉讼代理人：刘全，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：郝阳，男，2004年1月24日出生，汉族，住安阳县。法定代理人：郝海亮（郝阳父亲），男，住安阳县。委托诉讼代理人：李新新，河南瑞业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张鹏，男，2001年4月11日出生，汉族，住安阳县。法定代理人：耿爱霞（张鹏母亲），女，住安阳县吕村镇西常山西街村***号。法定代理人：张海新（张鹏父亲），男，1974年1月23日出生，汉族，住安阳县。被上诉人（原审被告）：耿爱霞，女，1973年5月29日出生，汉族，住安阳县。被上诉人（原审被告）：张海新，男，1974年1月23日出生，汉族，住安阳县。委托诉讼代理人：崔郁欣，河南奥博律师事务所律师。委托诉讼代理人：石晓婷，河南奥博律师事务所律师实习律师。被上诉人（原审被告）：安阳县吕村镇西常山小学，住所地安阳县吕村镇西常山村。负责人：李水生，校长。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司安阳县支公司（以下简称中国人寿财险安阳县支公司）因与被上诉人郝阳、张鹏、耿爱霞、张海新、安阳县吕村镇西常山小学（以下简称西常山小学）教育机构责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2016)豫0522民初1193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财险安阳县支公司上诉请求：依法改判我公司承担30%的责任，改判我公司不承担住宿费、鉴定费。事实和理由：一审法院依照鉴定结论的参与度确定赔偿责任错误，应当在参与度的基础上再进行责任的划分。保险合同约定，住宿费和鉴定费系间接损失，不属于保险公司承担的范围，请求二审法院查明事实，依法改判。郝阳答辩称，一审判决认定事实请求，请求驳回上诉，维持原判。张鹏、耿爱霞辩称，一审判决正确，请求维持原判。西常山小学辩称，我们先行垫付的2000元应当在保险公司赔偿时一并扣除。郝阳向一审法院起诉请求：判令原审各被告赔偿医疗费、护理费等各种费用共计175783.2元。一审法院认定事实：郝阳与张鹏均为西常山小学六年级同班学生。2014年12月29日上午上完第二节课下课后，同学们在做体操时，郝阳蹬了张鹏一脚，被老师看见瞪了两眼，做完操后，郝阳和另一学生把张鹏拖倒在地，拉着张鹏的胳膊在操场上拖着走，张鹏挣脱起来后，郝阳和张鹏对骂起来，郝阳将张鹏摁倒在地，并坐在张鹏身上，张鹏躺在地上来回晃动反抗郝阳，使郝阳从张鹏身上跌下来头碰到地上，郝阳起来后就哭了，又跺了张鹏胸口两脚就捂着头往教室上课走了。后郝阳发现头部血肿，继而眼部肿胀，先后到吕村镇卫生院、安阳县中医院、郑州大学第一附属医院、北京同仁医院、中国中医科学院眼科医院进行治疗。2015年2月11日被郑州大学第一附属医院出院诊断为：双眼眶尖综合症、双眼眶内血肿、双眼角膜上皮缺损、双下睑倒睫、××乙。2015年3月18日出院诊断为双眼视神经损伤、××变、××乙。2015年6月24日被中国中医科学院眼科医院出院诊断为：双眼视神经萎缩，××。经申请，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对郝阳伤残情况作出伤残鉴定，并对2014年12月29日发生的外伤与目前受害结果的因果关系、参与度、伤残等级、以及术后康复期、护理期限、营养天数进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人郝阳头部等处因故受伤后遗一眼低视力1级，相当于道路交通事故十级伤残（外伤的参与度拟为45%-55%）。在治疗过程中，郝阳住院85天，郝阳方支付医疗费67652.2元，鉴定费9050元，住宿费259元。另查明，西常山小学在中国人寿财险安阳县支公司为每一位在校学生（包含郝阳郝阳在内）投保有校（园）方责任保险，每一位学生的事故赔偿限额为300,000元。该保险合同约定：精神损害保险公司不负责赔偿。该事故发生在保险期间内。一审法院认为：郝阳系限制民事行为能力人，在西常山小学学习期间受到人身损害，西常山小学虽然要求学生在课间休息时间不得嬉戏打闹，但在出现学生嬉戏打闹甚至发生打架的情况下，未能及时进行必要的告诫和制止，最终导致郝阳身体受到伤害，西常山小学应当承担一定责任，因西常山小学在中国人寿财险安阳县支公司投保有校（园）方责任保险，故中国人寿财险安阳县支公司应在保险限额内承担赔偿责任；郝阳要求西常山小学和中国人寿财险安阳县支公司承担赔偿责任的主张，予以支持；中国人寿财险安阳县支公司辨称郝阳伤情系郝阳追打别人造成，应该由郝阳自身承担的意见，不予采纳；但郝阳作为年满10周岁的小学高年级学生，在课间休息时间主动向同学挑衅最终导致自己受伤，对此后果其应承担主要责任。郝阳要求张鹏及其监护人张海新、耿爱霞承担赔偿责任的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。郝阳受伤当日尚能正常上课，病情在后来逐渐加重，又经多次住院治疗，其诉讼时效期间不应从受伤害之日起算，且郝阳曾于2015年8月12日向法院提起诉讼，撤诉后又于2016年3月9日提起本案诉讼，故其诉讼请求并未超诉讼时效，中国人寿财险安阳县支公司主张郝阳超过诉讼时效辩解理由不予采纳。郝阳的各项损失评价如下：医疗费67652.2元，有郝阳提供的医疗费票据予以证实；住院伙食补助费、营养费，基于郝阳实际住院天数和国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，依法确认住院伙食补助费为30元/天×85天=2550元、营养费为10元/天×85天=850元；护理费，郝阳住院85天，郝阳受伤前一年居民服务、修理和其他服务业为30482元/年，依法确认护理费为30482元/年÷365天×85天×1人=7097.5元；残疾赔偿金21706元、精神损害抚慰金5000元，主张合理，依法予以确认；鉴定费9050元，有郝阳提供的鉴定费票据予以证实；郝阳鉴定时支付的交通费1528元、住宿费259元，有相关票据为证，予以确认；关于郝阳主张治疗时支付的交通费，酌情支持4000元；关于郝阳主张的后续治疗费，尚未实际发生，待实际发生后再另行主张；关于郝阳主张治疗时的住宿费，郝阳未提交相关证据证明因客观原因不能住院而实际发生的住宿费，故不予支持。中国人寿财险安阳县支公司赔偿郝阳（医疗费67652.2元+住院伙食补助费2550元+营养费850元+护理费7097.5元+残疾赔偿金21706元+交通费5528元+住宿费259元+鉴定费9030元）×45%=51603元；西常山小学赔偿郝阳精神损害抚慰金5000元×45%=2250元。判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司安阳县支公司于本判决生效后十日内在校（园）方责任保险限额范围内赔偿郝阳医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计人民币51603元；二、安阳县吕村镇西常山小学于本判决生效后十日内赔偿郝阳精神损害抚慰金共计人民币2250元；三、驳回郝阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3816元，由郝阳负担2647元，由安阳县吕村镇西常山小学负担1169元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，虽然郝阳的个人体质对损害结果的产生具有一定影响，但该因素客观存在，郝阳对损害结果的发生和扩大没有过错，该因素不属于法律意义上减轻侵权人责任的情形。一审法院根据侵权发生的具体过程和案件情况，确定郝阳承担主要责任，判令承保校园责任险的保险公司承担45%的赔偿责任并无不当。住宿费系受伤治疗过程中的必要费用，鉴定费系确定受伤程度所产生的必要费用，一审法院判令保险公司承担上述费用亦无不当。西常山小学垫付费用可以直接向保险公司理赔，二审期间不做处理。综上，上诉人中国人寿财险安阳县支公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费742元，由中国人寿财产保险股份有限公司安阳县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘振中审判员  赵广红审判员  朱继科二〇一七年三月二十八日书记员  宰梦梦