河北省秦皇岛市山海关区人民法院民 事 判 决 书(2017)冀0303民初160号原告：山海关区浩海购物中心，住所地，秦皇岛市山海关区龙源大道**号。经营者：谢玉君，男，1966年9月1日出生，满族，该购物中心经理，现住秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：姬鑫良，河北海立律师事务所律师。被告：屠明军，男，1974年6月1日出生，汉族，住秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：周静，河北凯悦律师事务所律师。原告山海关区浩海购物中心与被告屠明军劳动争议纠纷一案，本院作出（2013）山民初字第598号民事判决书，原告山海关区浩海购物中心不服该判决，上诉至秦皇岛市中级人民法院。2016年7月25日，秦皇岛市中级人民法院作出（2016）冀03民终1821号民事裁定书，裁定撤销本院（2013）山民初字第598号民事判决书，将该案发回重审。本院于2017年2月9日立案受理，依法组成合议庭于2013年3月21日公开开庭进行了审理。原告山海关区浩海购物中心委托诉讼代理人、被告屠明军委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山海关区浩海购物中心向本院提出诉讼请求:1.请求判令原告与被告之间不存在劳动关系；2.请求判令原告无须支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额32212.16元和经济补偿金5000元；3.请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：山海关区劳动人事争议调解仲裁委员会山劳人仲案（2013）25号仲裁裁决书缺乏事实和法律依据，有失公平、公正，原告与被告之间不存在劳动关系，劳动仲裁裁决存在错误。（劳社部发[2005]12号）《劳动和保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。根据该规定确定成立劳动关系应当同时具备三个法定条件，虽然被告在原告单位工作，但被告只是原告高薪聘请的临时负责市场经营的人员，被告的工作是临时短暂的，被告的工作时间也是其自行安排，原告依法制定的各项劳动规章制度均不适用于被告，原告与被告之间是平等主体不存在人身隶属关系，被告不受原告的劳动管理，双方只是劳务关系，不存在劳动关系。故原告不应当向原告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额和经济补偿金。被告屠明军辩称，一、原、被告双方系劳动关系，原告属于个体工商户，属于劳动法第二条规定的合法用工主体，故双方应属于劳动关系而不是原告主张的劳务关系；二、原告山海关区浩海购物中心在2013年8月29日的庭审中认可被告在原告处工作，且原告在2016年7月5日的庭审中再次承认被告的工作起始日期为2012年2月23日至2012年10月18日，即在此期间内被告是受原告的劳动管理，从事原告安排的有报酬的劳动。（劳社部发[2005]12号）《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”因此原告与被告之间存在劳动关系；三、原告应向被告支付拖欠的工资62097元，二倍工资75000元，加班费46000元，二倍赔偿金20000元，共计203097元。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告山海关区浩海购物中心为个体工商户，经营者为谢玉君。被告屠明军于2012年2月23日至2012年10月18日在原告处工作，职位为高级经理人，主要负责招商。通过被告提供的银行对账单显示，截止至2012年10月9日，原告每月支付被告工资5000元，2012年10月18日，原告口头辞退被告。被告在原告处工作期间，原告未与被告订立书面劳动合同，也未为被告缴纳社会保险。2013年4月7日，被告屠明军向山海关区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，提出如下请求：要求山海关区浩海购物中心支付拖欠的2012年年薪未支付部分62097元、法定节假日加班费35402.3元、养老、医疗、失业和工伤保险费用11200元、工作期间二倍工资35000元，未提前一个月告知辞退劳动者的工资补偿5000元、经济补偿金5000元。2013年5月18日，山海关区劳动人事争议调解仲裁委员会作出山劳人仲案[2013]25号仲裁裁决书，裁定原告山海关区浩海购物中心在裁决书生效后10日内给付被告屠明军二倍工资差额32212.16元、经济补偿金5000元。原、被告收到裁决书后均对裁决书不服来院起诉，其中（2013）山民初字第593号民事案件中，被告屠明军作为原告请求判令“被告山海关区浩海购物中心支付拖欠2012年年薪未支付部分62097元，法定节假日加班费35402.3元；支付未提前一月告知辞退劳动者的工资赔偿5000元；支付本案诉讼费用”。本院开庭审理后，作出（2013）山民初字第593号民事判决书，判决“驳回原告屠明军的诉讼请求”。对该判决双方均未上诉，已经发生法律效力。另一案即本案原一审案件。本案经本院主持调解，双方当事人未达成一致意见。本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否存在劳动关系；二、原告是否应支付二倍工资差额、经济补偿金及具体数额。原告当庭提交2012年7月2日原告为被告出具的授权委托书一份、户名为被告屠明军的秦皇岛市商业银行账户对账单两页、吕双莲签字确认的货款、差旅费等原始单据的收据一份、被告屠明军与原原告山海关区浩海购物中心员工电话录音四份、公司通讯录一份，经审核，上述证据真实、合法、并与本案相关联，本院予以采信。本院认为，原告与被告符合法律、法规规定的主体资格，被告受原告管理，被告从事的工作是原告安排的有报酬的劳动，其主要负责招商，提供的劳动是原告业务的组成部分，故双方存在劳动关系。劳动关系成立，原告应自用工之日起一个月内与被告订立书面劳动合同，未订立应向被告每月支付二倍工资，因原告已经支付了一倍工资，另本案被告于2013年4月7日提起仲裁，其主张的二倍工资部分超过诉讼时效，故原告应支付被告自2012年4月7日至2012年10月18日期间的二倍工资差额，仲裁裁决的二倍工资差额为32212.16元，被告屠明军对该项数额认可，不在其提起诉讼范围。本案原告辞退被告时，被告未就辞退提出异议，视为被告与原告协商一致，根据法律规定用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中原告应按照被告的工作年限，每满一年支付一个月工资（六个月以上不满一年的按一年计算）的标准向被告支付经济补偿金。综上所述，原告山海关区浩海购物中心应支付原告二倍工资差额32212.16元，经济补偿金5000元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条第二款、第四十七条、第八十二条规定，判决如下：原告山海关区浩海购物中心于本判决生效之日起五日内支付被告屠明军二倍工资差额32212.16元，经济补偿金5000元，共计37212.16元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山海关区浩海购物中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于秦皇岛市中级人民法院。审 判 长 刘 红人民陪审员 梁 冰人民陪审员 齐艳华二〇一七年三月二十七日书 记 员 潘 蕾