四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川04民终225号上诉人（原审被告）：四川省裕锦建设工程有限公司，住所地四川省成都市金牛区一环路北三段1号1幢4单元31层3101-3103号。统一社会信用代码：91510000633132230W。法定代表人：王娟，总经理。委托诉讼代理人：李晓丹，执业证号：15104200811668719，四川互益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：攀枝花市联银工贸有限公司，住所地四川省攀枝花市东区弄弄坪西路62号。统一社会信用代码：91510400094624163A。法定代表人：李欠斌，总经理。委托诉讼代理人：张永华，执业证号：15101199710125639，四川道合律师事务所律师。委托诉讼代理人：金振华，男，1964年11月17日出生，汉族，该公司员工，住浙江省临海市。上诉人四川省裕锦建设工程有限公司（以下简称：裕锦公司）因与被上诉人攀枝花市联银工贸有限公司（以下简称：联银公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省攀枝花市东区人民法院(2016)川0402民初3005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人裕锦公司的委托诉讼代理人李晓丹，被上诉人联银公司的委托诉讼代理人金振华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。裕锦公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，并由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实和理由：上诉人与被上诉人的买卖合同属实，但该合同产生的债务已进行转移，被上诉人在起诉前已经就涉案合同债务与案外人黄应平达成了《还款协议》，黄应平自愿对上诉人所欠的剩余货款向被上诉人承担责任，并已实际履行了《还款协议》的部分内容，上诉人的付款义务已经免除，被上诉人要求上诉人支付货款是完全错误的。联银公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。联银公司向一审法院起诉请求：1.请求判令裕锦公司支付联银公司货款105935.83元，并支付逾期付款违约金31870.75元；2.请求判令裕锦公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：对双方无争议事实一审法院依法予以认定。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：裕锦公司在庭审中提供如下证据拟证明本案债务已转移给黄应平，应由黄应平承担付款责任：2016年6月15日，联银公司与案外人黄应平签订的《还款协议》，该协议的主要内容为：双方在平等、自愿、公平、诚信的原则上，黄应平自愿为裕锦公司向联银公司支付145935.83元的干混砂浆款一事达成以下协议：联银公司与裕锦公司签订《攀枝花市建设工程预拌干混砂浆供应合同》（合同编号：LY（２００４）第０１４号）及《预拌干混砂浆供应合同补充协议》，联银公司向裕锦公司供应干混砂浆货款185935.83元，2015年2月15日支付货款40000元，现尚欠货款145935.83元。2016年3月11日联银公司将裕锦公司起诉至攀枝花市东区人民法院，鉴于以上事实，黄应平自愿承担裕锦公司所欠联银公司剩余的货款；双方经友好协商，一致同意上述债务折价为160000元，签订协议时黄应平支付给联银公司40000元，余下的120000元黄应平每月支付20000元，在2016年12月31日付清。若黄应平未按时支付欠款，应当从约定付款之日起以剩余货款为基数承担每月2%的利息直至欠款付清之日止；联银公司收到黄应平支付的欠款后，应立即向攀枝花市东区人民法院申请撤诉手续；违约责任：若黄应平未按约定归还欠款，应承担违约责任，违约金为欠款总额的30%予以补偿联银公司因此造成的经济损失；双方在履行本协议出现争议，双方应本着友好协商的原则进行解决，如协商不成，可向攀枝花市东区人民法院提起诉讼。联银公司对上述证据的真实性、合法性和关联性均认可，但认为案外人黄应平是自愿承担债务是债务的一种加入，协议上没有免除裕锦公司的责任，也没有明确债务转移的意思表示。黄应平自愿代裕锦公司支付了40000元货款，联银公司已经从部货款中扣除。黄应平愿意偿还联银公司就收取，但不向黄应平主张权利，如果黄应平愿意支付货款联银公司将从货款总额中扣除。一审法院认为此证据是联银公司与案外人黄应平签订的《还款协议》，其真实性和合法性一审法院予以采信，且与本案也有一定的关联，但《还款协议》中未明确表示裕锦公司应付联银公司货款的债务转移给黄应平自己承担与裕锦公司无关的意思，联银公司的质证意见成立，一审法院予以支持。一审法院认为，裕锦公司承认联银公司在本案中所主张的事实，故对联银公司主张的事实予以确认。联银公司按照双方签订的《攀枝花市建设工程预拌干混砂浆供应合同》（合同编号：LY（２００４）第０１４号）约定向裕锦公司供应干混砂浆，2016年6月15日前裕锦公司应付联银公司货款145935.83元，后案外人黄应平自愿代裕锦公司向联银公司支付货款40000元，至今尚有105935.83元货款未清偿属实。裕锦公司主张联银公司与黄应平签订《还款协议》后该债务转移由黄应平承担的主张，因《还款协议》未明确有联银公司将债务转移给黄应平自己承担而放弃对裕锦公司追偿权的意思表示，黄应平自愿代裕锦公司清偿拖欠货款的行为不能排除联银公司向合同相对方裕锦公司主张债权的权利。黄应平自愿代裕锦公司清偿债务的行为，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”的规定，本案即便联银公司与裕锦公司约定由黄应平向联银公司履行债务，第三人黄应平不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人裕锦公司都应承担违约责任。故联银公司请求判令裕锦公司支付货款105935.83元，符合法律规定，依法予以支持。联银公司请求判令裕锦公司支付逾期付款的违约金31870.75元，双方在《攀枝花市建设工程预拌干混砂浆供应合同》中约定的违约金计算方法的比例明显过高，联银公司未提供证据证明因裕锦公司逾期支付货款造成的其他损失，但裕锦公司逾期支付货款的行为确实给联银公司造成资金占用的利息损失，根据《最高人民法院关于适用综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条､第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理，所查明的本案基本事实与一审查明认定的基本事实一致，本院对此予以确认。本院认为，联银公司与裕锦公司签订的《攀枝花市建设工程预拌干混砂浆供应合同》，是双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、法规的禁止性规定，该合同合法有效并对双方具有约束力。联银公司按照合同约定向裕锦公司供应干混砂浆后，裕锦公司尚欠联银公司货款未付，应向联银公司承担货款的清偿及违约责任。裕锦公司提出合同产生的债务已进行转移，联银公司在起诉前已经就涉案合同债务与案外人黄应平达成了《还款协议》，黄应平自愿对裕锦公司所欠的剩余货款向联银公司承担责任，并已实际履行了《还款协议》的部分内容，裕锦公司的付款义务已经免除的意见，与《还款协议》载明的内容相悖，在《还款协议》中，黄应平仅表示其自愿承担裕锦公司欠联银公司剩余货款的清偿义务，并已向联银公司支付了40000元，但《还款协议》中并无裕锦公司将涉案债务转移给黄应平或联银公司同意裕锦公司将涉案债务转移给黄应平个人承担的内容或表述，黄应平自愿承担裕锦公司欠联银公司剩余货款的清偿义务，应是债务的加入行为，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”的规定，黄应平不履行债务或者履行债务不符合约定，裕锦公司仍应向联银公司承担违约责任。故对裕锦公司的上诉理由，本院不予采信。综上所述，上诉人裕锦公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4094元，由上诉人四川省裕锦建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐贝贝审判员  黄 雷审判员  刘起新二〇一七年三月十三日书记员  李志强