湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）郴民一终字第323号上诉人（原审被告）欧阳某某。委托代理人黄莉莉，湖南志浩律师事务所律师。被上诉人（原审原告）尹某某。上诉人欧阳某某因与被上诉人尹某某离婚纠纷一案，不服湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法少民初字第151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月9日公开开庭审理了本案。上诉人欧阳某某及其委托代理人黄莉莉，被上诉人尹某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：尹某某、欧阳某某于1997年上半年经人介绍相识恋爱，1999年2月8日办理结婚登记，2001年4月2日生下女儿尹某甲，2003年11月23日生下儿子尹某乙。婚后双方感情一直不好，经常因家庭琐事发生争吵，并于2013年9月开始分居生活至今。2014年4月，尹某某以夫妻感情破裂为由向法院起诉离婚未果。因双方已无和好可能，尹某某于2015年3月再次向法院起诉离婚，请求判令双方离婚，婚生小孩尹某乙由尹某某抚养，尹某甲由欧阳某某抚养，抚养费各自承担。另查明，双方婚姻关系存续期间的共同财产有：2008年购买的住房及门面各一间（一楼门面，二楼住房，房产证编号为：桂阳房权证桂字第0……7号）；有共同债务15，000元（债权人为欧阳继义），无共同债权及银行存款。原审法院认为，婚姻关系的存续以夫妻感情为基础。双方因婚前缺乏了解，婚后又没有好好珍惜夫妻感情，自2013年9月开始分居生活至今，导致夫妻感情进一步恶化，现尹某某诉至法院，要求与欧阳某某离婚，欧阳某某也同意离婚，足见双方夫妻感情确已完全破裂。故尹某某诉请与欧阳某某离婚，应予以准许。关于婚生小孩的抚养问题，婚生小孩尹某甲、尹某乙均年满10周岁，随父随母生活应考虑其个人意愿，经法院调查婚生小孩尹某甲表示愿意跟随尹某某生活，尹某乙表示愿意跟随欧阳某某生活，因此由尹某某抚养尹某甲、欧阳某某抚养尹某乙更有利于小孩的健康成长，小孩抚养费由双方各自承担。关于双方婚姻关系存续期间的共同财产住房及门面分割问题。双方均主张房屋所有权且同意竞价取得，尹某某竞价110，000元、欧阳某某竞价115，000元，因此双方婚姻关系存续期间的共同财产住房及门面（房产证编号为：桂阳房权证桂字第0……7号）归欧阳某某所有，欧阳某某补偿尹某某57，500元。关于双方婚姻关系存续期间的共同债务承担问题。双方对欠欧阳继义15，000元的债务均无异议，对欧阳某某主张所欠欧阳又青的25，000元债务，因该笔“债务”的“债权人”系欧阳某某的利害关系人，欧阳某某未申请证人出庭作证，也无其他证据相佐证，且与湖南省桂阳县人民法院（2014）桂阳法少民初字第262号民事判决书中查明的事实不相符，因此对该笔债务不予认定，故双方应当偿还的共同债务为15，000元。关于欧阳某某提出尹某某与婚外异性非法同居有重大过错，要求尹某某赔偿精神损害抚慰金10，000元的问题，因欧阳某某未提交相关证据加以证实，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条、第四十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、原告尹某某请求与被告欧阳某某离婚，本院予以准许；二、婚生小孩尹某甲由原告尹某某抚养至其独立生活，尹某乙由被告欧阳某某抚养至其独立生活，小孩抚养费各自承担；三、原、被告婚姻关系存续期间的共同财产住房及门面（房产证编号为：桂阳房权证桂字第00021677号）归被告欧阳某某所有，被告欧阳某某补偿原告尹某某57，500元；四、原、被告婚姻关系存续期间的共同债务15，000元（债权人为欧阳继义）由原、被告各自承担7500元。本案案件受理费200元，减半收取100元，由原告尹某某承担。”上诉人欧阳某某不服原审判决，向本院提起上诉，请求判令：一、撤销原审判决；二、依法重新审核认定双方在婚姻关系存续期间向债权人欧阳又青所借的25，000元为夫妻共同债务；三、由被上诉人赔偿上诉人精神损害抚慰金10，000元；四、依法重新分割双方共有住房及门面，改判住房及门面归上诉人所有；五、本案诉讼费用由被上诉人承担。理由有：一、原审法院未认定向债权人欧阳又青所借的25，000元系夫妻共同债务错误，该笔债务真实存在，且系双方购房所借，应由双方共同承担。二、上诉人有新的证据证实被上诉人与婚外异性非法同居，存在重大过错，上诉人请求精神损害抚慰金于法有据。三、上诉人照顾家庭付出较多，经济状况较差，而被上诉人则没有家庭责任心，没有尽到照顾家庭的责任，且被上诉人存在过错，因此，在分割夫妻共同财产时应当照顾上诉人，应将双方共有的住房和门面判归上诉人个人所有。被上诉人尹某某辩称：一、被上诉人对向欧阳又青借款25，000元的事情完全不知情，也不知道这笔钱的用途。二、被上诉人没有与他人发生婚外情，上诉人也没有证据证实。三、住房和门面是双方共有财产，上诉人无权一人占有。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原审判决。二审中，上诉人欧阳某某为证实其上诉主张，向本院提交下列证据：1、报警案件登记表，2、对欧阳某某和尹某某的询问笔录，证据1、2拟证明尹某某与婚外异性同住；3、对李朝贵的调查笔录，拟证明尹某某与婚外异性同居至少一年以上；4、对刘爱丽的调查笔录，拟证明尹某某与婚外异性同居，上诉人照顾家庭较多；5、对王海荣的调查笔录，拟证明尹某某与婚外异性同居。被上诉人尹某某质证认为：对证据1、2的真实性无异议，对证明方向有异议，证据1、2不能证实尹某某有婚外情；对证据3、4、5的真实性有异议，这三个证人都是上诉人的朋友，对证明内容不予认可。根据当事人的举证、质证情况，本院认证如下：对证据1、2的真实性无异议，但仅凭证据1、2所体现的内容无法达到上诉人的证明目的，不予采信；证据3、4、5中的证人未出庭接受质询，不予采信。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点：一是欧阳某某、尹某某双方是否还存在共同债务需要分担；二是尹某某是否存在过错，应不应支付10，000元精神损害抚慰金给欧阳某某；三是双方共有的住房及门面应如何分割。关于争议焦点一。上诉人欧阳某某上诉提出双方在婚姻关系存续期间还向欧阳又青借款25，000元用于购房，该笔款项应属夫妻共同债务，但被上诉人尹某某对上诉人欧阳某某主张的该笔债务并不认可，本院也无法查实，债权人可另行主张权利。关于争议焦点二。上诉人欧阳某某上诉认为被上诉人尹某某在双方婚姻关系存续期间与他人同居，存在过错。经查，上诉人欧阳某某在二审中提交的证据不足以证明其事实主张，欧阳某某应承担举证不利的法律后果，因此，上诉人欧阳某某要求被上诉人尹某某支付10，000元精神损害抚慰金的诉讼请求，本院不予支持。关于争议焦点三。双方共有住房及门面各一间，因双方均主张房屋所有权，一审法院采取竞价方式处理该住房及门面的归属问题，符合法律的规定，并无不当。因上诉人欧阳某某未提供充分的证据，故其主张该住房及门面应全部归上诉人所有的上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人欧阳某某的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人欧阳某某负担。本判决为终审判决。审判长 欧阳昆兰审判员 雷  闻审判员 谷  敏二〇一五年七月三日书记员 郭 慧 英附相关法律条文：《中华人民共和民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。