浙江省湖州市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)浙05民特1号申请人：湖州雅宴餐饮有限公司，住所地浙江省湖州市渔人码头B幢B2号，统一社会信用代码91330501MA28C0M89Q。法定代表人：赵娜，该公司董事长。委托代理人：李锋，浙江银湖律师事务所律师。被申请人：唐根华，女，1969年6月9日出生，汉族，住浙江省湖州市南浔区。委托代理人：李广健，浙江浔溪律师事务所律师。委托代理人：陆春妮，浙江浔溪律师事务所律师。申请人湖州雅宴餐饮有限公司（以下简称雅宴公司）与被申请人唐根华申请撤销仲裁裁决一案，本院于2017年1月20日立案后进行了审查。现已审查终结。雅宴公司请求：一、依法撤销湖州市劳动人事争议仲裁委员会湖劳人仲案字〔2016〕第228号仲裁裁决书。二、本案诉讼费由唐根华负担。事实与理由：一、湖州市劳动人事争议仲裁委员会不具有对本案的管辖权。雅宴公司向仲裁庭提交了杭州景湖雅宴酒店管理有限公司（以下简称杭州雅宴公司）为唐根华缴纳社保的证明以及杭州雅宴公司出具的情况说明，可以证明唐根华自2013年8月起至其离职时一直与杭州雅宴公司建立劳动关系，唐根华系被杭州雅宴公司派遣至雅宴公司工作。仲裁委未确认上述证据的证明力错误。唐根华被派遣后，其工资由雅宴公司发放，其工资的考核制度由雅宴公司制定，符合劳务派遣特征。因此，本案应由杭州劳动仲裁机构管辖。二、仲裁裁决书认定事实错误。1.雅宴公司并非未向唐根华发放2015年10月，2016年2月、3月、5月、7月、8月的工资。2.雅宴公司与唐根华签订了书面的劳动合同。唐根华辩称，唐根华是雅宴公司的员工，一直在雅宴公司工作。2016年8月，唐根华曾因雅宴公司拖欠其工资、未为其缴纳社保向湖州市劳动保障监察支队投诉。雅宴公司负责人章剑英在接受湖州市的调查询问时，认可唐根华一直负责雅宴公司酒店的经营管理等工作。唐根华劳动合同履行地在湖州，用人单位雅宴公司所在地也在湖州，故湖州市劳动人事争议仲裁委员会对本案具有管辖权。湖州市社会保险管理局出具的社保缴纳凭证可以证明，雅宴公司为唐根华在湖州缴纳社保。综上，仲裁裁决书认定事实清楚，请求驳回申请。经审查查明：2016年12月22日，湖州市劳动人事争议仲裁委员会作出湖劳人仲案字〔2016〕第228号仲裁裁决书，裁决：一、雅宴公司支付唐根华2015年10月及2016年2月、3月、5月、7月、8月工资共计22649.34元，限于裁决书生效之日起十五日内履行完毕；二、雅宴公司支付唐根华未签订书面劳动合同二倍工资29217.65元，限于裁决书生效之日起十五日内履行完毕；三、驳回唐根华的其他仲裁请求。雅宴公司向本院提交如下证据：1.社会保险参保证明一份，以证明2013年9月至唐根华离职时，均由杭州雅宴公司为唐根华缴纳社保，进而证明唐根华自2013年8月起至其离职时一直与杭州雅宴公司建立劳动关系。2.情况说明一份，以证明唐根华系由杭州雅宴公司派遣至雅宴公司工作，唐根华的工资由杭州雅宴公司根据雅宴公司出具的工资单发放。3.送达回证一份，以证明雅宴公司在法定期间内向法院申请撤销仲裁裁决。4.仲裁裁决书一份，系雅宴公司申请撤销的依据。5.唐根华2013年至2016年期间的工资表、雅宴公司2014年5月至2015年1月应收账款明细、会议记录，共同证明雅宴公司并非未向唐根华发放2015年10月，2016年2月、3月、5月、7月、8月的工资。按照公司的规章制度（会议记录可证明）规定，因2015年10月，2016年2月、3月未达到规定的营业额指标，故相应扣减年工资的10%-15%，故该三月的工资实际被扣减了。2016年5月、7月、8月的工资未发放系因唐根华未将应收款16597元结算清楚。6.钱法琴的员工入职资料表一份，以证明唐根华入职时填写了同样的入职资料表，该表上明确辞职前一个月提交辞职报告，否则按湖州市基本工资结算工资。唐根华于2016年8月8日给雅宴公司负责人章剑英发短信说不来工作，未办理离职手续。7.湖州市区参保对象（在职）社会保险证明一份，以证明雅宴公司与唐根华签订有劳动合同，若没有劳动合同，则无法办理社保。2016年3月，劳动部门对雅宴公司是否签订劳动合同进行过检查，雅宴公司通过了检查，当时唐根华是接待人员。唐根华系雅宴公司的管理人员，公司劳动合同均由唐根华管理，唐根华离职后未将保管的劳动合同交还给雅宴公司。唐根华质证认为，对证据1，雅宴公司当时没有领取营业执照，唐根华为申报工伤，在杭州雅宴公司缴纳了社保。对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议。对证据3、4没有异议。对证据5，工资表的真实性、关联性有异议，工资应以打卡记录或经唐根华签字的证据为准，工资表可以说明唐根华的工资一直由雅宴公司发放；对应收账款明细的真实性、合法性、关联性均有异议；对会议记录中唐根华签字页没有异议，但对证明内容有异议，雅宴公司可以对会议记录内容进行添加，且会议记录不是规章制度，该证据可以证明唐根华与雅宴公司有劳动关系。对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，该员工入职资料表系他人填写的表格，与唐根华无关。证据7不能实现雅宴公司的证明目的，但可以证明雅宴公司与唐根华之间存在劳动关系。唐根华向本院提交2015年10月11日和2015年10月27日的领付款凭证两份，以证明在雅宴公司未取得营业执照之前，唐根华已经和雅宴公司建立劳动关系，并为雅宴公司垫付了两次菜款。雅宴公司质证认为，对该证据的真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，雅宴公司在2015年10月之前未取得营业执照，没有用工主体资格，无法建立劳动关系。本院经审查，对于雅宴公司提交的证据，证据3、4，经唐根华质证无异议，对该两份证据的效力，本院予以认定。证据1、2、7，劳动仲裁时已向仲裁庭提交，证据2没有负责人及经办人的签名，不符合证据形式要求，证据1、7不能证明雅宴公司的待证事实，对该三份证据的效力，本院不予认定。证据5中，工资表、应收账款明细均雅宴公司单方制作，没有相关支付凭证等证据予以印证，真实性不能确认；会议记录无法实现雅宴公司的证明目的，对证据5的效力，本院不予认定。证据6系案外人钱法琴的员工入职资料表，与本案不具有关联性，对该证据的效力，本院不予认定。对于唐根华提交的证据，对该证据的真实性予以认定，但该证据与本案撤销仲裁裁决的审查并无关联，对该证据的效力，本院不予认定。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明终局裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。”雅宴公司申请撤销仲裁裁决的理由共有两项：1.湖州市劳动人事争议仲裁委员会对本案不具有管辖权；2.劳动仲裁对雅宴公司与唐根华之间是否建立劳动关系、是否签订书面劳动合同，雅宴公司未发放唐根华工资的数额等事实认定错误。关于第一项理由，雅宴公司认为唐根华系杭州雅宴公司派遣至雅宴公司工作，唐根华与杭州雅宴公司建立劳动关系，故湖州市劳动人事争议仲裁委员会对本案不具有管辖权，本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条的规定，劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。唐根华劳动仲裁时请求雅宴公司承担支付工资、缴纳社保的义务，本案劳动争议的劳动合同履行地和用人单位雅宴公司的所在地均在湖州，故湖州市劳动人事争议仲裁委员会对本案具有管辖权，对雅宴公司的第一项申请撤销仲裁裁决的理由，本院不予采纳。关于第二项理由，认定事实错误并非撤销仲裁裁决的法定事由，故对雅宴公司提出的第二项理由，本院难予支持。综上，申请人雅宴公司申请撤销仲裁裁决的理由不能成立，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项，第四十九条之规定，裁定如下：驳回申请人湖州雅宴餐饮有限公司要求撤销湖劳人仲案字〔2016〕第228号仲裁裁决书的申请。申请费400元，由申请人湖州雅宴餐饮有限公司负担。审 判 长  徐 晶代理审判员  周辰晨代理审判员  张美琴二〇一七年三月十五日书 记 员  沈文婷