河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）豫16民终1189号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司。住所地：陕西省西安市碑林区长安北路**号太平洋大厦**层。负责人：陈敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：付奎，河南颖中律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑占军，男，1979年1月22日出生，汉族，淮阳县。委托诉讼代理人：陈广东，淮阳县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：李伟，男，1975年6月15日出生，汉族，住陕西省西安市未央区。委托诉讼代理人：崔凤丽，淮阳县“148”法律服务所法律工作者。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称太平洋保险西安支公司）因与被上诉人郑占军、李伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮阳县人民法院（2016）豫1626民初1637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平洋保险西安支公司委托诉讼代理人付奎，被上诉人郑占军委托诉讼代理人陈广东，被上诉人李伟委托诉讼代理人崔凤丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋保险西安支公司上诉请求：1、依法对郑占军的伤残等级进行重新鉴定。2、对郑占军的医疗费、护理费、交通费、误工费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费依法进行改判，不服金额94978.4元。3、上诉费由郑占军、李伟承担。事实和理由：1、郑占军拇指受伤不构成九级伤残，拇指功能占一手的36％，鉴定报告认为其完全丧失功能不妥，拇指关节活动度测量包括第一指节屈曲，和第一掌关节屈曲，郑占军仅关节僵直，并未完全丧失功能，鉴定结论不合理不客观，应依法进行重新鉴定。2、郑占军的医疗费中的手写票据没有伤者姓名，不能证明是其医疗费用，郑占军的护理费应按一人护理计算，一审判决按二人护理的证据不足，郑占军交通费认定错误，并且与其就医事实不符，依法不应支持。一审法院计算郑占军误工费错误，多算387.22元。营养费没有医嘱，也没有鉴定报告，郑占军的营养费请求不应支持。郑占军的残疾赔偿金应按照农村居民标准计算，原因是郑占军是农村户口，其工作证明是否连续均存在疑问，其工资表上没有年份也没有签字，显然是伪造，劳动合同有明显涂改痕迹，租房合同上姓名与户口本上姓名不一致，也没有郑占军本人有效居住证明，一审法院认定参照城镇居民标准计算残疾赔偿金明显错误。郑占军的母亲的扶养费证据不充分，其提供的证据不能证明其母子关系及其母亲有多少子女，不应当支持其母的被扶养人生活费请求，郑占军子女均是农村户口，并无在城镇居住、读书、生活的证明，也没有提供学校的学籍表等证据，因此，其子女的被扶养人生活费应按照农村居民标准计算。郑占军辩称，1、郑占军因该事故受伤，所做的伤残鉴定客观真实，程序合法，并且符合完全拇指丧失功能的要求，该鉴定结论应依法采信。2、郑占军的医疗票据的“占”字写成“战”属于笔误，并且医疗机构事后进行了说明，加盖了公章。根据郑占军的病情需要二人护理，医疗机构出具的有护理证明，因此护理费应以二人进行计算。郑占军虽然是农村户籍，但是其长期在城镇务工，并且妻儿在城镇租有房屋，居住超过一年以上，郑占军收入来源于城镇也居住在城镇，残疾赔偿金标准应以城镇标准计算。其子女在城镇上学，住宿学校出具有证明，其被抚养人的生活费也应按照城镇标准计算。郑占军的误工费应以城镇的居民收入标准进行计算。营养费虽然没有医嘱，根据相关法律的规定，郑占军的住院期间的营养费赔偿符合法律规定。误工费多算387.22元属实。李伟辩称，郑占军的鉴定程序合法，一审认定事实清楚，证据确凿，判决正确，即便计算有误，应以二审核算为准。郑占军向一审法院起诉请求：1、依法判令李伟、太平洋保险西安支公司赔偿郑占军医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计60000元（暂定）；2、太平洋保险西安支公司在保险范围内承担赔偿责任；3、诉讼费用由李伟、太平洋保险西安支公司承担。诉讼过程中，郑占军变更依法判令李伟、太平洋保险西安支公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计60000元诉讼请求为：依法判令李伟、太平洋保险西安支公司赔偿郑占军医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计238584.74元。在一审审理中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1、郑占军提交的第三组证据，证实郑占军住院62天，票据姓名一栏中出现“郑战军”与郑占军系将“占”记成了“战”，且有出具票据单位提出证明加以说明，应认定为笔误。票据显示共支出医疗费用55794.93元，郑占军主张55776.93元，医疗费票据机构加盖有印章，与用药清单相印证，均为合理开支，应予认定。太平洋保险西安支公司未提出非医保用药及不合理用药的相关证据，对其要求剔除医疗费总额的15%作为非医保用药的主张不予采信；2、郑占军提交的第四组证据，票据不规范，不能作为有效证据使用，但因郑占军在周口市住院，医嘱显示需两人陪护，结合居住地与医院的距离，交通费必然存在等因素，以二人往返每天计40元计算交通费认定2480元；3、郑占军提交的第五组证据，鉴定机构及鉴定人具有法定资质，其鉴定结论与事实相符，符合法律规定，太平洋保险西安支公司对其异议未提供相关证据，故该鉴定意见书以有效证据认定；4、郑占军提交的第六组证据，郑占军的父亲为非农业户口，系供销社退休职工，有实际收入，其抚养费不予支持，但其妻及家庭成员由行政村出具证明并无不当，郑占军该组证据符合法律规定，且相互印证，应予认定，对其证明目的之合理部分予以认可；5、郑占军提交的第六组证据，劳务合同存在涂改现象，不能作为有效证据使用，故对其误工损失按134元/天计算的证明目的不予支持，但考虑郑占军家人在城镇居住已达四年之久，郑占军时常在外务工等因素，认定郑占军经常居住地及主要收入来源地在城镇，其残疾赔偿金按城镇标准、误工损失参照全国城镇居民人均可支配收入31195元/年标准计算较为合理；6、郑占军提交的第八组证据，无评估及财产损失清单，不能证明其损失数额；7、太平洋保险西安支公司向郑占军先予执行医疗费10000元，李伟为郑占军垫付医疗费7500元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。淮阳县公安交通警察大队对此次事故作出的淮公认字【2016】第0532号事故认定书，认定真实客观，合法有效，予以采信；李伟在事故中致郑占军受伤,并承担本次事故的主要责任，另肇事人郑辉承担次要责任，郑占军无责任，故认定李伟承担70%的赔偿责任，另外30%由郑辉承担（郑占军未诉至法院不予审查），郑占军依据法律规定有权要求相关赔偿义务人承担民事赔偿责任；因太平洋保险西安支公司承保了肇事车辆的交强险及第三者责任险，对郑占军的合法合理损失，应先在交强险限额内赔付，超出交强险部分，在第三者责任险的范围内承担70%赔偿责任。经核实，郑占军的合理损失具体数额为：1、医疗费：郑占军主张55776.93元；2、护理费结合医嘱应认定二人护理，参照2015年河南省居民服务业在岗职工平均工资30482元标准约为10355.24元（83.51元/天×62天×2）;3、交通费酌定2480元；4、误工费参照全国城镇居民人均可支配收入31195元/年标准计算至定残前一日共198天应为16922.2元（198天×83.51元/天）；5、营养费按50元/天计算较为合理应为3100元（50元/天×62天）；6、住院伙食补助费按50元/天符合规定应为3100元（50元/天×62天）；7、后续治疗费参照鉴定意见认定6000元；8、残疾赔偿金按城镇标准计算为宜，参照2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年标准应为112534.4元（25576元/年×20年×22%）；9、被抚养人生活费参照2015年河南省城镇居民人均消费性支出17154元/年标准为45286.56元（郑占军母亲12年：17154元/年×12年÷4×22%）+（原告子女共18年：17154元/年×18年÷2×22%）；10、精神损害抚慰金以10000元认定为宜；11、鉴定费1400元。以上合计：266955.33元，其中鉴定费1400元由肇事人承担，根据本案实际情况，由李伟分担980元，余款265555.33元由太平洋保险西安支公司在交强险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，该款太平保险西安支公司已先予执行完毕，另承担护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、等共计110000元；超出交强险范围的经济损失145555.33元，由太平保险西安支公司在商业第三者责任险范围内承担70%，计款101888.73元。上述赔偿款履行后，郑占军返还李伟垫付医疗费用7500元。郑占军财产损失估价后另行主张。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起5日内在交强险责任限额内赔偿郑占军各项损失120000元，已先予执行10000元，剩余110000元；在商业第三者责任险限额内赔偿郑占军各项损失101888.73元。二、李伟于本判决生效之日起5日内赔偿郑占军980元。三、郑占军返还李伟垫付医疗费7500元。四、驳回郑占军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4878.8元，财产保全费200元，合计5078.8元，由郑占军负担78.8元，李伟负担5000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明：2016年5月16日20时25分许，李伟驾驶其所有的陕Ａ×××××号小型客车由北向南行驶至淮阳县西二环路曹庄西路口向西转弯时，与同方向郑辉驾驶的豫Ｐ×××××三轮汽车发生相撞，导致三轮汽车乘车人郑占军受伤，二车受损的事故发生。淮阳县公安交通警察大队经勘查后作出淮公交认字【2016】第0532号道路交通事故认定书，认定李伟负此事故的主要责任，三轮汽车驾驶人郑辉负次要责任，郑占军无责任。该次交通事故发生后郑占军受伤住院62天，共计支出医疗费55794.93元，其伤情经一审法院委托周口陈州法医临床司法鉴定所鉴定，该司法鉴定所出具周陈司鉴所［2016］临鉴字第182号意见书：1、郑占军本次损伤的伤残程度左上肢为十级伤残，左手为九级伤残；2、郑占军内固定取出所需治疗费约6000元人民币。另查明，太平洋保险西安支公司经一审法院先予执行，已向郑占军支付医疗费10000元，李伟为郑占军垫付医疗费7500元。李伟为其车辆在太平洋保险西安支公司购买有交强险和商业险，并不计免赔。本院认为，关于上诉人太平洋保险西安支公司上诉主张被上诉人郑占军拇指受伤不构成九级伤残问题。在一审审理中，经一审法院委托鉴定，鉴定机构出具的鉴定意见为郑占军左手为九级伤残，上诉人太平洋保险西安支公司在一审审理中并未申请重新鉴定，应视为对其权利的放弃，在二审审理中，其认为郑占军拇指受伤不构成九级伤残，但未能举证证明一审审理时鉴定程序违法和实体错误，故对其重新鉴定的理由，本院不予采信。一审判决对鉴定机构的鉴定意见予以采信，并无不当。关于医疗费中的被上诉人郑占军名字问题，医疗机构已经出具证明予以说明，结合系由郑占军所持有和提供医疗费用票据等实际情形，一审判决对医疗费用的认定正确；关于护理人数问题，本案中，周口协和骨科医院出具的手外科长期医嘱记录单上载明有“陪护二人”，结合在该次交通事故中被上诉人郑占军所受伤的身体部位等实际情形，一审法院认定的由二人护理适当，与事实相符；关于交通费及营养费，属法定赔偿项目，一审判决对交通费的酌定和对营养费的认定，并未违反法律规定，于法有据；关于被上诉人郑占军伤残赔偿金计算标准问题，一审法院已对该部分争议的证据分析并认定，与事实相符。上诉人太平洋保险西安支公司主张应当按照农村标准予以计算，但并未能举证予以证明或对被上诉人郑占军就伤残赔偿金标准举证的该部分证据予以举证反驳，一审法院按城镇标准计算被上诉人郑占军的伤残赔偿金适当；关于上诉人太平洋保险西安支公司上诉主张的被上诉人郑占军母亲的扶养费和其子女的被扶养人生活费证据不充分问题，在一审审理中，被上诉人郑占军已经予以举证证明，结合一审法院的调查笔录核实的情况，且上诉人太平洋保险西安支公司未能举证对此予以反驳，故上诉人太平洋保险西安支公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人太平洋保险西安支公司上诉主张一审法院计算被上诉人郑占军误工费错误问题，经核实，该部分误工费数额应为16534.98元。一审法院计算为16922.2元，属计算有误，应予纠正。对该上诉理由，本院予以支持。综上所述，中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持；一审判决对事实查明部分存在漏写、未写的情形，应当予以纠正。一审判决对误工费部分计算错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持淮阳县人民法院（2016）豫1626民初1637号民事判决第二、三、四项及迟延履行罚息部分和案件受理费、财产保全费负担部分；二、变更淮阳县人民法院（2016）豫1626民初1637号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效之日起五日内在交强险责任限额内赔偿郑占军各项损失120000元（已先予执行10000元），剩余110000元；在商业第三者责任险限额内赔偿郑占军各项损失101617.68元；三、驳回中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司其他上诉请求。二审案件受理费2174.5元，由中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱新章审判员  曹春萍审判员  金 薇二〇一七年三月二十八日书记员  王永波