湖南省冷水江市人民法院民 事 判 决 书(2016)湘1381民初1380号原告肖建军，男，1963年2月4日出生，汉族，住涟源市。委托代理人肖艳姣，女，系原告肖建军女儿。委托代理人梁解初，涟源市六亩塘法律服务所法律工作者。被告王寿明，男，1969年1月20日出生，汉族，住冷水江市。委托代理人李洪，冷水江市正为法律服务所法律工作者。被告肖志文，男，1985年10月14日出生，汉族，住新邵县。委托代理人李述章，冷水江市正为法律服务所法律工作者。被告潘国云，男，1964年6月20日出生，汉族���住冷水江市。委托代理人苏意升，男，1968年5月29日出生，系被告潘国云妻弟。原告肖建军与被告王寿明、肖志文、潘国云提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原告肖建军诉称，被告王寿明承包潘国云的混泥土倒置工程。被告王寿明雇佣原告及无吊车驾驶资质的肖志文为被告潘国云建房。2016年6月24日中午一点左右，吊车施工完毕，被告肖志文操作吊车收脚。原告发现吊车有一脚栓未拴好，就前去捡栓。被告肖志文即开动吊车收脚，致原告被夹伤。受伤后，原告即被送往涟源市人民医院进行治疗。后转入中南大学湘雅医院治疗。花费医疗费40多万元。但被告王寿明仅向原告支付了10万元医疗费，案外人肖燕军向原告��付了61000元，被告潘国云向原告支付了4000元。后经鉴定，原告构成四级伤残。且右大腿被截肢，需要配制假肢。原告与被告王寿明系雇佣关系，原告在从事劳务中受伤，被告王寿明应当承担责任。被告肖志文系直接侵权人亦应承担责任。潘国云系房屋所有人也应承担责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判决：1、由被告支付原告医疗费、交通费、鉴定费、住宿费421883.59元、继续治疗费5000元、伤残赔偿金153902元、误工费18000元、护理费9089元、住院伙食补助费4700元、营养费12000元、假肢鉴定费2200元、假肢安装费137500元、假肢保养费27500元、安装假肢期间的住院伙食补助费9750元、护理费11505元、住宿费4875元、交通费1650元等共计890634.59元。2、本案诉讼费用由被告承担。被告王寿明辩称，原告及肖志文均系被告王寿明雇佣施工人员。原告因工受伤属实。但原告受伤系因其操作严重违规所致，应由原告对其自身损失承担主要责任。王寿明系雇佣原告为被告潘国云建房，被告潘国云将房屋承包给没有资质的王寿明，存在过错，亦应承担责任。肖志文系在原告的指挥下操作吊车收脚。肖志文在本案中并无过错，不应承担责任。原告从事的是散工，每月只从事几天的工作，收入并不固定每天工资150元左右。原告计算的误工费不合理。护理费亦应按照60元/天进行计算。原告主张的精神损害抚慰金过高，应予核减。假肢费用应当待实际发生后再行主张。被告肖志文辩称，肖志文系受王寿明雇佣为潘国云建房施工。原告在本案中因操作违规受伤，应对自身损失承担主要责任。肖志文系在原告的指挥下操作吊车收脚。被告肖志文不存在过错，不应承担责任。即使肖志文存在过错，其赔偿责任应由王寿明承担后，由王寿明再向肖志文追偿。被告潘国云辩称，原告是由被告王寿明雇佣的，与潘国云不存在劳务关系。吊车收脚时已施工完毕，不属于因工受伤。被告潘国云不承担赔偿责任。经审理查明，2016年上半年，被告潘国云在冷水江市岩口镇槐花村7组13号建新房一栋。同年5月，潘国云与被告王寿明达成口头协议，将其房屋的第一层串梁工程以1680元的价格承包给王寿明，承包方式为包工不包料，由被告王寿明自行雇佣人员和提供吊车等其他设备，潘国云提供材料和水电，潘国云并未就是王寿明否具备相应施工资质进行审查。2016年6月24日，潘国云将房屋第二层串梁工程以2180元的价格再次承包给王寿明。被告王寿明雇佣原告肖建军，被告肖志文为潘国云建房的串梁工程做事。原告主要负责带班，管理日常施工进度、安全等事项，原告工资以完成的工程量计算，约为150元/天。被告肖志文主要负责驾驶吊车（被告肖志文无吊车操作证，只有小车驾驶C证）。2016年6月24日13时40分左右，施工进入扫尾阶段，原告指挥有关人员收机械设备。在原告的指挥下，被告肖志文操作吊车已经完成了吊车前脚的收回工作。在收吊车后脚时，原告发现吊车后脚的脚栓未拴好，便站到吊车后脚与车身之间安装脚栓，被正在往车内回收的吊车后脚夹伤右腿。原告受伤后被立即送往涟源市人民医院进行治疗，花费医疗费4579.11元（被告王寿明支付）。并于第二日转至中南大学湘雅医院进行治疗，于2016年8月9日出院。共住院47天，花费医药费401627.57元。原告的伤情经诊断为：1、大腿外伤性截肢（右大腿截肢术后）；2、急性肾功能不全（多尿期）；3、急性弥漫性腹膜炎��术后）；4、陈旧性骨盆骨折。出院时有加强营养的医嘱。出院后，原告又于2016年8月10日、8月11日、8月13日、8月22日在涟源市人民医院门诊治疗，花费医疗费914.8元。2016年8月22日，涟源市六亩塘法律服务所委托娄底市湘涟司法鉴定所对原告伤残等级等进行鉴定。该所于2016年8月31日出具娄底湘涟司鉴[2016]临鉴字第317号司法鉴定意见书认定：1、原告构成四级伤残；2、受伤日至鉴定日的医疗费用凭发票审核认定；3、继续门诊治疗、复查费用在5000元左右；4、右下肢假肢配置费用依据有资质的鉴定机构认定；5、误工期120日，住院期间第一个月每日护理二人，一月后住院期间每日护理一人，营养期220日。此次鉴定花费鉴定费1200元。2016年8月31日，原告委托株洲市佳满司法鉴定所对原告的假肢安装费用及使用周期、维护费用等进行鉴定。该所于2016年9月8日出具株洲市佳满司法���定所[2016]假鉴字第46号鉴定意见书认定：原告安装假肢的价格为25000元/具，此类假肢需每四年更换一次，按照我国人均寿命75周岁计算，原告的假肢赔偿期限可按22年计算，需赔偿右大腿假肢5.5次，赔偿假肢装配金额137500元（5.5具×25000元/具），假肢需每年维护保养一次，每具假肢的维修保养费用为装配假肢总价额20%，故原告右大腿假肢所需维修保养费为27500元（5.5具×25000元/具×20%）。初次安装假肢需住院康复训练30天，以后更换假肢需住院康复训练15天，住院期间需陪护一名，食宿费另计。此次鉴定花费鉴定费2200元。原告于2016年11月于长沙佳满假肢矫形技术开发有限公司配制大腿假肢一具，花费假肢配置费33800元。并于该公司进行康复训练16天，该公司出具收据显示原告花费住宿费、伙食费等共计1280元。另查明，原告住院期间主要由其女儿肖艳姣、肖艳红护理。原告受伤后，被告王寿明向原告共计支付医药费165579.11元（其中有61000元系被告王寿明的外甥女婿肖燕军支付），被告潘国云支付了4000元。上述事实，有原告提交的户籍资料和身份信息、照片、疾病诊断证明和病历资料、两份鉴定意见书、医药发票，被告潘国云提交的潘凌、苏国祥的证明等证据在卷予以证实，经庭审质证双方对其真实性均无异议，予以采信；原告提交的潘国云的陈述、张吉友、陈俊的证言客观真实，结合庭审查明的事实，能够反映客观事实，本院予以采信。原告提交的肖燕军、张吉友的证词，因证人未到庭，无法核实其真实性，且被告王寿明对其不予认可，本院不予采信。被告王寿明提出应核减原告不是用于本次受伤的治疗的医疗费用，却未在法定期间内申请鉴定予以区分，视为放弃鉴定的权利。故对原告提交的病历资料及医疗费票据，本院予以采信。被告王寿明提交的蒋希志的证言，因证人未到庭，且证言与庭审查明事实有部分出入，本院不予采信。本院认为，1、提供劳务者在提供劳务时身体受到损害的，应当得到赔偿。如提供劳务者本人有过错，可相应减轻雇主的赔偿责任。本案中，原告肖建军作为领班，本身就对安全互有一定的监督管理义务，其在协助收吊车扫尾工作时未尽到安全注意义务，应自负20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，被告王寿明作为原告肖建军的雇主，对受伤的原告应承担赔偿责任，且其未尽到提醒被告肖志文安全操作义务，还雇佣无驾驶吊车资质的肖志文驾驶吊车，对此王寿明应承担60%的赔偿责任，肖志文无证驾驶吊车，操作中未尽到安全注意义务，对事故发生有重大过错，应与王寿明承担连带赔偿责任。被告潘国云将建房的串梁工程包给不具备安全生产条件和承包资质的自然人，存在过错，应当承担20%的赔偿责任。2、原告提交的娄底湘涟司鉴[2016]临鉴字第317号鉴定意见书及株洲市佳满司法鉴定所[2016]假鉴字第46号鉴定意见书程序和内容均合法法律的规定，可以作为本案定案的依据。原告肖建军花费医药费407121.48元，有病历资料、医疗发票等证据予以佐证，依法予以认定。原告主张的继续治疗费5000元，符合法律规定，予以认定。住院伙食补助费依法认定为2820元（47天×60元/天）。原告肖建军系农村居民，故其残疾赔偿金依法认定为153902元（10993元/年×20年×70%）。原告花费鉴定费3400元，有票据予以佐证，予以认定。原告系从事建筑行业，其主张的误工工资未提交工资表予以证明，故参照建筑行业的标准计算误工工资，误工时间计算至定残日前一天，其误工费应认定为8212.36元（44081元÷365天×68天）、原告护理费认定为7700元（3000元/月×1个月×2人+100元/天×17天）。原告去长沙住院治疗理应花费一定的交通费用，本院酌情认定交通费为3000元。原告出院有加强营养的医嘱，但其主张的营养费过高，本院酌情认定营养费为3000元。原告需安装假肢，已于2016年11月安装假肢一具花费假肢安装费33800元明显高于鉴定机构出具的假肢装配费的标准，应按假肢鉴定机构的标准计算该笔费用，多出部分本院不予支持。故参照株洲市佳满司法鉴定所出具（2016）假鉴字第4号鉴定意见书��原告假肢装配费应认定为137500元（5.5具×25000元/具），维修保养费用认定为27500元（5.5具×25000元/具×20%），安装假肢期间的住院伙食补助费认定为5850元（60元/天×97.5天），护理费认定为9750元（100元/天×97.5天），原告第一次安装假肢的食宿费等1280元有收据予以佐证，且已实际发生，本院予以认定。后期的食宿费和交通费因未实际产生且费用无法计算，暂不予认定。原告的伤残等级较高，给其造成一定的精神损害，但其主张的精神损害抚慰金35000元要求过高，本院酌情认定21000元。因此，本院确定原告肖建军此次受伤所造成的各项经济损失为769535.84元（医疗费407121.48元、继续治疗费5000元、住院伙食补助费2820元、残疾赔偿金153902元、误工费8212.36元、护理费7700元、交通费3000元、鉴定费3400元、营养费3000元、精神损害抚慰金21000元、第一次假肢安装住宿等费用1280元、��肢装配费137500元、安装假肢期间的住院伙食补助费5850元、护理费9750元）。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告肖建军的经济损失769535.84元，由被告王寿明赔偿461721.5元，核减王寿明已支付的165579.11元，尚欠296142.39元，被告肖志文与王寿明承担连带责任；由被告潘国云赔偿153907.17元，核减潘国云已支付的4000元，尚欠149907.17元，其余损失由原告自行承担。上述款项限各被告于本判决书生效之日起十日内付清；二、驳回原告肖建军的其余诉讼请求。本案案件受理费3428元，由原告肖建军承担686元，被告潘国云承担686元，被告肖志文、王寿明承担2056元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。审 判 长  胡巧丹人民陪审员  姜菊桃人民陪审员  姜正华二〇一七年三月二十二日书 记 员  刘凌娴