重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0151民初4939号原告:鄢国建，男，1966年4月4日出生，汉族，重庆市铜梁区人。委托诉讼代理人：陈仕伟，重庆渝礼律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，住所地重庆市渝中区沧白路40号，统一社会信用代码91500000902883690B。负责人：龙保勇，总经理。委托诉讼代理人：杨秋月，重庆智渝律师事务所律师。被告：重庆公路运输（集团）有限公司第七分公司，住所地重庆市沙坪坝区土主镇土主中路199号附1-84号，组织机构代码90280483-3。负责人：谭春云，经理。委托诉讼代理人：冉旭宇，男，1983年7月11日出生，汉族，系公司工作人员。被告：钱克彬，男，1966年2月4日出生，汉族。被告：廖富祥，男，1953年1月12日出生，汉族。委托诉讼代理人：邢志宏，男，1984年8月7日出生，汉族，系廖富祥的女婿。原告鄢国建诉被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称“人保重庆分公司”）、重庆公路运输（集团）有限公司第七分公司（以下简称“公运七公司”）、钱克彬、廖富祥机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月21日立案受理，依法适用简易程序分别于2016年11月22日,2017年2月7日，2017年3月1日三次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告鄢国建及其委托诉讼代理人陈仕伟，被告人保重庆分公司的委托诉讼代理人杨秋月、被告公运七公司的委托诉讼代理人冉旭宇、被告钱克彬、被告廖富祥的委托诉讼代理人邢志宏到庭参加诉讼。第二次庭审，原告鄢国建及其委托诉讼代理人陈仕伟，被告人保重庆分公司的委托诉讼代理人杨秋月、被告公运七公司的委托诉讼代理人冉���宇、被告廖富祥的委托诉讼代理人邢志宏到庭参加诉讼，被告钱克彬经本院传票传唤后，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。第三次庭审，原告鄢国建的委托诉讼代理人陈仕伟，被告人保重庆分公司的委托诉讼代理人杨秋月、被告公运七公司的委托诉讼代理人冉旭宇、被告廖富祥的委托诉讼代理人邢志宏到庭参加诉讼，被告钱克彬经本院传票传唤后，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鄢国建向本院提出诉讼请求：1、判决被告人保重庆分公司在交强险和商业三者险赔偿范围内赔偿原告各项损失167108.62元，差额部分由被告公运七公司、钱克彬、廖富祥连带赔偿；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月18日10时32分许，原告驾驶渝CXXX**号二轮摩托车，由蒲吕街道沿岚岚公路往岚槽方向行驶，当车行驶至重庆市铜梁区蒲吕街道沙坝村9组路段时，与相向行驶由钱克彬驾驶的渝AXXX**重型自卸货车相撞，造成两车受损，鄢国建受伤的交通事故。经交警部门认定，鄢国建承担此次事故主要责任，钱克彬承担此次事故次要责任。为了维护自身合法权益，特诉请法院望判决如诉讼请求。被告人保重庆分公司辩称，对本次交通事故发生的事实及责任划分无异议。本次事故车辆渝AXXX**号重型自卸货车在人保重庆分公司投保了交强险，商业三者险（保险金额500000元），但未投保不计免赔。肇事车辆承担次责，免赔率为5%。医疗费在超出交强险应由保险公司承担的部分应当扣除20%的非医保用药的费用。诉讼费和鉴定费不属于保险公司赔偿范围，其他费用举证质证再详细阐述。被告公运七公司辩称，扣除20%的非医保用药的部分��廖富祥承担，其他意见同人保重庆分公司的意见。被告廖富祥辩称，同意扣除20%的非医保用药，该部分由廖富祥自行承担，其他意见同人保重庆分公司的意见。被告钱克彬辩称，其意见与廖富祥意见一致。经审理查明，2016年7月18日10时32分许，鄢国建驾驶渝CXXX**号普通二轮摩托车，由蒲吕街道沿岚岚公路往岚槽方向行驶，当行驶至重庆市铜梁区蒲吕街道沙坝村9组路段时，与相向行驶由钱克彬驾驶的渝AXXX**号重型自卸货车相撞，造成两车受损，鄢国建受伤的交通事故。经重庆市铜梁区公安局交通巡逻警察支队旧县公巡大队认定：鄢国建承担本次事故主要责任，钱克彬承担本次事故次要责任。事故发生后，鄢国建被立即送往重庆市铜梁区中医院治疗，并于2016年8月4日出院，实际住院17天，��国建自行垫付住院医疗费36098.32元。鄢国建经医院出院诊断：1、轻型脑伤；2、蛛网膜下腔出血；3、脑挫伤伴血肿形成；4、纵膈积气；5、右侧眉弓皮肤裂伤；6、左锁骨骨折；7、左桡骨远端粉碎性骨折；8、头皮血肿；9、左胸第6肋陈旧性骨折。出院医嘱：1、给予大活络胶囊口服，4粒/次，每日2次；2、骨折愈合后手术取出内固定费用大约需要8000元；3、继续抗炎活血化瘀治疗半月；4、出院后1、3、6月，1年来院复查，根据复查情况决定内固定取出时间……出院后，鄢国建复查伤情，垫付门诊费591.30元。2016年10月21日，原告起诉来院。审理中，鄢国建申请对其伤残等级及续医费进行司法鉴定，通过抽签选中重庆市铜梁司法鉴定所，本院依法委托重庆市铜梁司法鉴定所进行相关鉴定。2016年12月28日，重庆市铜梁司法鉴定所作出渝铜司[2016]鉴字第0385号司法鉴定意见书，评定：1、鄢国建左锁骨骨折，左桡骨远端粉碎性骨折，应评为IX级伤残；2、鄢国建复查肩部及腕部CR片1200元左右，内固定取出术费用约8000元左右，累计需人民币玖仟贰佰圆（9200元）整。鄢国建垫付鉴定费1400元。另查明，渝AXXX**号重型自卸货车登记车主为公运七公司，该车在人保重庆分公司投保了交强险，商业三者险（保险金额500000元），但未投保不计免赔，事故发生在保险期限内。公运七公司陈述公司内部调整，原公运七公司、重庆公路运输（集团）有限公司第五分公司（以下简称“公运五公司”）、綦江分公司等都划归重庆公路运输（集团）有限公司沙坪坝分公司管理，但原分公司并未注销。公运七公司就用公运五公司的名义与廖富祥签订《普通货车租赁经营合同》。合同第三条第二项约定“乙方（廖富祥）对租��金金额应按月支付0.8%的资金占用利息”，第四条第三项约定“租赁经营期满，车辆达到报废年限，或虽未达到报废年限，但乙方（廖富祥）不愿意续租的，甲方（公运五公司）收回该车辆的营运证照和一切营运手续，乙方在全额缴清租赁金和月定额规费后、车辆产权归乙方”，第五条约定“租赁经营的月定额规费是由国家规定的税费和甲方（公运五公司）提供服务收取的服务费两部分组成，共计捌佰元整”。钱克彬系廖富祥雇请的驾驶员，事故也是在执行职务活动过程中发生的。再查明，鄢国建系农村户口，但其从2015年3月起租房居住于重庆市铜梁区XX街道办事处XX街XX号XX-XX号房屋。鄢国建长期在铜梁从事装修工作，主要工作为打线槽。原告主张的损失有：1、医疗费36098.32元。原告提��了住院费票据。各被告对住院医疗费均无异议。2、护理费1700元（100元/天×17天）。各被告对护理费无异议。3、误工费3200元（100元/天×32天）。原告根据住院天数17天及出院休息15天计算，各被告认为误工费应以80元/天计算，天数应以出院医嘱天数为准。4、住院伙食补助费850元（50元/天×17天）。原告根据住院天数计算，各被告对住院伙食补助费的计算无异议。5、续医费9200元。原告提交了鉴定意见书，各被告对续医费无异议。6、残疾赔偿金108956元（27239元/年×20年×20%）。原告提供了鉴定意见书、租房合同、房产证复印件、村委会证明、居委会证明及证人证言等，各被告认为应当按农村标准计算。7、出院后门诊费654.30元。原告提交了门诊费票据611.30元，其中鄢国建591.30元，鄢正业20元。各被告对真实性无异议，但认为已包括在续医费中不应主张。8、鉴定费1450元。原告提供的收据显示鉴定费1450元，发票显示为1400元，各被告对鉴定费真实性无异议。9、交通费1000元。原告酌情主张，各被告认可200元。10、精神损害抚慰金4000元。原告根据实际情况酌情主张，各被告认为原告系主责，不应主张。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，此次交通事故经交警部门认定由鄢国建承担事故主要责任，钱克彬承担次要责���，原、被告对此均无异议，本院依法予以采信，本院根据本案的实际情况及双方过错程度，确定钱克彬承担30%的赔偿责任，鄢国建自负70%的责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，渝AXXX**号重型自卸货车登记车主虽为公运七公司，公运七公司认可公运五公司代为与廖富祥签订《普通货车租赁经营合同》的行为，故可以视为公运七公司与廖富祥之间存在《普通货车租赁经营合同》关系。虽然名为租赁经营合同，但合同的性质应根据其具体内容和履行方式予以确认，而不仅依合同名称。纵观合同具体内容如第三条第二项、第四条第三项、第五条等条款的约定，与租赁合同的性质并不相当，故该合同应属名为租赁实为挂靠经营。据此，渝AXXX**号车辆实际经营者应为廖富祥，该车挂靠于公运七公司。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，钱克彬系廖富祥雇请的驾驶员，其在履行职务行为时发生的事故，故钱克彬承担的赔偿责任应当由廖富祥承担，公运七公司对廖富祥的赔偿责任承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，渝AXXX**号重型自卸货车在人保重庆分公司投保了交强险，商业三者险（保险金额500000元）但未投保不计免赔（商业三者险），事故发生在保险期限内，故本次交通事故造成损害的赔偿责任，依法应当先由人保重庆分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由廖富祥与鄢国建按本院确定的责任比例分担，其中廖福祥的赔偿责任由人保重庆分公司在商业三者险保险限额内代为赔偿，仍有不足���分由廖富祥赔偿，公运七公司对廖富祥的赔偿责任承担连带赔偿责任。对原告主张的损失，本院认定如下：（1）医疗费36098.32元。原、被告均无异议，本院予以确认。（2）护理费1700元。原、被告均无异议，本院予以确认。（3）误工费2560元。本院根据住院天数及医嘱情况，酌情主张32天（17天+15天）误工费，原告未提供工资的相关依据，本院根据当地农民工工资标准按80元/天主张。（4）住院伙食补助费850元。原、被告均无异议，本院予以确认。（5）续医费9200元。原、被告均无异议，本院予以确认。（6）残疾赔偿金108956元。本案中，原告虽系农村居民户口，但从其提交的证据足以认��其长期在城镇租房居住，其不再以农业生产为其主要生活来源，而是在城镇从事装修工作（打线槽），故其残疾赔偿金应当按城镇标准计算。结合其年龄及伤残等级，本院依法确定其残疾赔偿金为108956元（27239元/年×20年×20%）。故各被告要求按农村标准计算的意见，本院不予采纳。（7）出院后门诊费0元。原告提交的该部分门诊票据为出院复查X片产生的，续医费中包括1200元复查费和8000元取内固定费，故本院不再主张出院后的门诊费。（8）鉴定费1400元。原告提交的正规发票金额为1400元，故本院主张1400元。（9）交通费500元。根据原告的伤情治疗情况，本院酌情主张500元。（10）精神损害抚慰金0元。鄢国建在本次交通事故中承担主要责任，鄢国建对损害事实和��害后果的发生有较大过错，故对其精神损害抚慰金，本院依法不予主张。综上，鄢国建的损失分别为医疗费36098.32元、护理费1700元、误工费2560元、住院伙食补助费850元、续医费9200元、残疾赔偿金108956元、鉴定费1400元、交通费500元，共计161264.32元。人保重庆分公司在交强险范围内赔付原告120000元，在商业三者险范围内赔付原告9873.73元【（36098.32元+9200元+850元-10000元+1700元+2560元+108956元+500元-110000元）×30%×95%-（36098.32元-10000元）×30%×95%×20%】，合计赔付129873.73元。廖富祥和公运七公司连带赔付原告2505.57元【1400元×30%+（36098.32元+9200元+850元-10000元+1700元+2560元+108956元+500元-110000元）×30%×5%+（36098.32元-10000元）×30%×95%×20%】，其余损失28885.02元【（36098.32���+9200元+850元-10000元+1700元+2560元+108956元+500元-110000元）×70%+1400元×70%】由鄢国建自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效后十日内在交强险及商业三者险责任限额内赔付原告鄢国建因本次交通事故产生的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、续医费、残疾赔偿金、交通费等共计129873.73元;二、被告廖富祥赔付原告鄢国建因本次交通事故产生的各项损失2505.57元，被告重庆公路运输（集团）有限公司第七分公司对上述被告廖富祥的赔偿责任承担连带赔偿责任;三、驳回原告鄢国建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1236元，减半收取618元，由原告鄢国建负担88��，被告廖富祥、重庆公路运输（集团）有限公司第七分公司负担530元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费1236元。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行本判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从判决书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  李明星二〇一七年三月六日书 记 员  周巧琳