四川省通江县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1921民���2412号原告：彭家荣，男，1953年9月15日出生，汉族，城镇居民，住四川省达州市。委托诉讼代理人：王于丁，达州市通川区北外法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：田泽，达州市通川区罗江法律服务所法律工作者。被告：张光建，男，1963年7月20日出生，汉族，农村居民，住四川省达县。委托诉讼代理人：程明章（特别授权），巴中市通江县至诚法律服务所法律工作者。被告：沈永华，男，1957年7月13日出生，汉族，城镇居民，住四川省通江县。原告彭家荣与张光建、沈永华“提供劳务者受害责任纠纷”一案，本院于2016年8月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告彭家荣及其委托诉讼代理人王于丁、田泽，被告张光建的委托诉讼代理人程明章，被告沈永华到庭参加了诉讼，现已审理终结。原告彭家荣向本院提出诉讼请求：判令二被告连带赔偿原告医疗费2438.5元（不含被告张光建垫付部分）、误工费7800元（住院52天×150元/天）、护理费4160元（住院52天×80元/天）、住院伙食补助费1040元（住院52天×20元/天）、营养费1040元（住院52天×20元/天）、残疾赔偿金89097元（四川省2015年度城镇居民人均可支配收入26205元×17年×伤残系数0.2）、鉴定费700元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元。事实及理由：被告沈永华因建修房屋，将劳务发包给被告张光建，被告张光建雇请原告为其务工。2016年3月18日下午4时许，原告在施工中从约3米高的人字梯上摔倒在楼板上，致头部等多处受伤，当即昏迷，后被送入通江县人���医院治疗，于2016年5月9日伤愈出院。2016年6月30日经达州金证司法鉴定中心评定，原告伤残等级为九级。为赔偿事宜，原告多次找被告协商未果，特依法提起诉讼，请求判准如诉。被告张光建辩称：1.原告受伤属实，但系原告私自改变作业工具所致，其受伤自身有过错；2.原告请求的误工费，因其已满60周岁，不应支持；3.原告自行选择鉴定机构开支的鉴定费应自行承担；4.原告对损害的发生有过错，营养费和精神抚慰金不应支持；5.现我已垫付医疗费21824.2元，生活费6400元，原告应向我返还。被告沈永华辩称：1.我是将自建房屋的建修工程承包给被告张光建的，安全是被告张光建负责，原告受伤与我无关；2.原告已满60周岁，其请求误工费于法无据；3.原告受伤完全是自己的原因，应由其承担全部责任；综上，请求驳回���告对我的诉讼请求。经审理查明：被告沈永华因自建房屋，将建房劳务承包给被告张光建，2015年6月24日，被告沈永华（甲方）与被告张光建（乙方）签订《建筑工程承包合同》，内容为：“为顺利完成工程任务，确保工程质量，安全及进度，本着公平、公正、平等互利的原则，经甲乙双方协商同意，特签订本合同。一、工程名称：沈立连建房；二、工程地址：至诚医院和中学之间；三、承包性质：半承包（做工）；四、建设标准：民用房一幢楼，三个单元，七楼一底，一、二、三层门市抬空，四层以上为标准层，建筑总面积约为2000m2，具体面积以实际建筑面积为准。…六、承包单价：1.基础工程：甲方打好孔桩交乙方，捆扎钢筋、打混凝土、支模，工资按地平面积计算100元/m2；2.上升主体工程：每平方米175元计（含铁丝、扎丝、钉子、抓��等一切辅助材料）；…十、双方职责：A.甲方职责：1.负责“三通一平”，提供施工图纸一份。确定建筑红线水平标高；2.按时进购各种建筑材料，运至工地现场，乙方需在三天前通知甲方所需材料；…B.乙方职责：1.工程所需的大小机械设施，所属工程用具、模板、架料、水管、电线等器具自备，生活住宿自理；…”。后被告张光建组织了工人进场施工。原告彭家荣与被告张光建系亲戚关系，长期在被告张光建手下务工，已在至诚干了四年多。2016年3月18日，原告彭家荣受被告张光建指派，在被告沈永华建房工地用水泥砂浆对梁柱进行找平、补洞等工作。原告彭家荣在使用铝合金人字梯施工时，人字梯倾倒而摔至地板上造成头部、胸部受伤。原告彭家荣伤后庚即被送往通江县人民医院住院治疗，入院诊断为：1.左侧颞叶脑挫裂伤伴血肿；2.左侧额颞部硬膜下出血；3.颅���骨折；4.右侧多根肋骨骨折伴右肺挫伤；5.右侧髋部肌肉软组织伤；6.胸9陈旧性骨折；7.左股骨上段陈旧性骨折。经止血、防感染等治疗，于2016年5月9日出院，开支医疗费21824.2元。出院医嘱：1.院外继续对症治疗；2.适当休息，避免剧烈运动，加强营养；3.1月后复查头、胸部CT；4.门诊随诊。2016年6月30日，原告彭家荣在达县中医院、达州市中心医院复查开支门诊费用共计1655.5元。经原告彭家荣委托，2016年7月6日达州金证司法鉴定中心对原告彭家荣的伤残程度作出达金司鉴中心[2016]临鉴字第XXXX号司法鉴定意见书，鉴定彭家荣的伤残程度为九级。原告开支鉴定费700元。为赔偿事宜，原、被告发生争议，原告彭家荣遂起诉来院，要求实现诉请。诉讼中，被告张光建对原告彭家荣的鉴定意见不服，认为该鉴定意见以《劳动能力鉴定职工工伤与职业病��残等级》为标准，评定原告彭家荣为九级伤残，适用标准错误，应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，并申请重新鉴定。原告彭家荣对此提出异议，认为重新鉴定申请应当在庭审中提出，并根据原、被告的质证意见和法院的释明后才应进入重新鉴定程序。庭审中，原告彭家荣又举出了2016年11月3日委托达州金证司法鉴定中心以《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对其伤残程度进行鉴定的达金司鉴中心[2016]临鉴字第0315-1号司法鉴定意见书，鉴定结论为原告彭家荣因高坠伤致第2-11肋骨骨折，伤残程度为九级伤残。对此，被告张光建认为，两次鉴定均在同一鉴定机构，对真实性不认可，并再次申请重新鉴定。后被告张光建经核实原告彭家荣的检查光片，认可原告彭家荣的伤残等级为九级，并书面撤回重新鉴定申请。庭审中，关于原告彭家荣是否私自改变作业工具、是否应当按照城镇居民标准计算有关损失和是否应当计算误工费，原、被告争议较大。关于原告彭家荣是否私自改变作业工具的问题。原告彭家荣称，被告张光建安排我去修补梁柱，我想用脚手架去施工，但工地上的脚手架不够用，被告张光建就让我到被告沈永华处借一个人字梯用。被告沈永华给我提供了一个电工使用过的铝合金人字梯，我就拿去施工。因为电工使用过，我也就没检查，不料人字梯的螺丝掉了一个，我刚提着砂浆桶上梯子，梯子就倾倒，我就摔到地板上受伤了。被告张光建称，原告彭家荣当天去干活，我提供有脚手架，是原告彭家荣自己违规使用人字梯受伤，应负主要责任，并举出了岳方友的证明。岳方友称，2016年春节后，我与张光建到通江县至诚镇街道从事房屋建筑，张光建出面承包��劳务，大多数工人都是达县人，凡是在架上干活的，张光建都提供了脚手架，非常安全。2016年3月份，张光建安排彭家荣到沈永华工地干活，给他提供了脚手架，他自己用人字梯干活，在干活中从梯子上摔倒。张光建每次施工前都说，不准使用人字梯，不听的出了事自己负责。被告张光建还举出了在原告彭家荣受伤前的3张工地现场照片，照片显示工地上有钢筋脚手架和铝合金人字梯。原告彭家荣质证认为，岳方友的证明带有主观评断，且应出庭接受询问，证明的真实性存疑；照片拍摄于原告受伤之前并显示有人字梯，说明原告使用人字梯是被告提供的，允许的。被告沈永华称，原告彭家荣使用的人字梯不是我提供的，其受伤是私自改变作业工具所致，应承担主要责任。关于原告彭家荣是否应当按照城镇居民标准计算有关损失的问题。原告彭家荣认为其损失应当按照城镇居民标准计算，举出了居民户口薄复印件，户口薄上原告彭家荣的户口登记类型为城镇居民，登记时间为2016年6月29日。二被告均认为，原告彭家荣的户籍地址为农村，虽举出的户口薄登记类型为城镇居民，但系原告受伤以后变更，因此应当按照农村居民标准计算其损失。关于原告彭家荣是否应当计算误工费的问题。二被告认为，原告已到法定退休年龄，不应再计算误工费。原告彭家荣认为，虽已到法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，原告受伤之前仍在被告处务工就是最好的证明。另原告彭家荣主张出院后，于2016年6月20日在通江县人民医院复查，开支检查费用783元，被告张光建垫付了400元，其称票据因保管不善遗失了，通江县人民医院拒绝补开，庭审中未提供开支发票。关于原告主张的交通费1000元，庭审中亦未提供开支发票。同时查明：原告彭家荣伤前系独自施工，周围无其他人员在场。原告彭家荣在通江县人民医院的住院医疗费21824.2元已由被告张光建垫付，另被告张光建还向原告彭家荣支付了5400元生活费。被告张光建承包被告沈永华的房屋建修工程未取得任何建筑资质资格。被告沈永华以成都市蒿乔投资有限公司的名义为其联建房工地30名工人购买了建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险。另查明：四川省2015年度城镇居民人均可支配收入为26205元，农村居民人均可支配收入为10247元。本院认为，原告彭家荣在被告张光建处务工，受被告张光建指挥和安排，报酬由被告张光建发放，其与被告张光建形成劳务关系，原告彭家荣为提供劳务一方，被告张光建为接受劳务一方。被告沈永华与被告张光建签订建筑工程承包合同，由被告沈永华提供建筑原材料，被告张光建负责劳务做工，即被告张光建是以包工不包料的方式承包了被告沈永华的房屋建修工程，在法律性质上属于承揽关系，被告张光建属于承揽人，被告沈永华属于定作人。关于原告彭家荣是否私自改变作业工具的问题，被告沈永华未提供证据证实，被告张光建提供的岳方友的证明，其并不在事故现场，同时，从被告张光建举出的照片显示，施工现场有铝合金人字梯和钢筋脚手架，说明建筑施工中两种作业工具均在使用，被告张光建、沈永华辩称原告彭家荣系私自改变作业工作的意见，无充分证据证实，本院不予采纳。原告彭家荣受被告张光建的指派，在对梁柱进行修补施工时不慎从人字梯上摔下致伤，被告张光建作为接受劳务一方，对施工安全的管理和监督不到位，���事故的引起和损害结果的发生存在过错，应当承担主要责任；原告彭家荣在实际施工中，对使用的作业工具未尽到安全检查义务，忽视自身安全，对事故的发生存在过错，应当承担次要责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，被告沈永华建修房屋，选任无任何资质和资格的被告张光建承揽该房屋的建修，有选任不当的过失，应当承担相应责任。被告沈永华购买的建筑工程人身意外伤害保险与本案无关联性。原告的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，确认原告彭家荣的损失为：原告在通江县人民��院住院治疗52天，开支医疗费21824.2元，在达县中医院、达州市中心医院复查开支门诊费用1655.5元，共计开支医疗费23479.7元，客观真实，本院予以确认；原告主张在通江县人民医院复查开支费用783元，未提供开支发票，本院不予确认；按照出差人员补助标准，原告主张住院伙食补助费1040元，在合理范围内，本院予以确认；按照当地生活水平，原告主张护理费4160元，在合理范围内，本院予以确认；关于误工费的主张，二被告认为原告已满60周岁，不应计算误工费，但原告虽满60周岁，但并未丧失劳动能力，仍在从事建筑劳务，故应当计算误工费，根据当地生活水平，应计误工费4160元；原告主张营养费1040元，根据医疗机构的医嘱意见，在合理范围内，本院予以确认；被告张光建对原告的伤残程度申请重新鉴定，但其后又认可原告的九级伤残，并书面撤回了重新鉴定申请，因此本院对达州金证司法鉴定中心就原告的伤残程度所做的鉴定意见予以采信；二被告认为，原告的户籍地址为农村，虽现在户口登记类型为城镇居民，但系受伤以后变更，应按农村居民标准计算有关损失，根据审理查明的情况，原告已随被告张光建在至诚务工四年多，以非农务工为主要收入来源，同时，原告居民户口薄显示，其取得城镇居民户籍在法庭辩论终结前，结合残疾赔偿金是对受害人因伤致残后客观计算其未来收入损失的性质，因此原告的有关损失应当按照城镇居民标准计算，根据四川省2015年城镇居民人均可支配收入标准，本院确认原告残疾赔偿金为89097元；原告开支的鉴定费700元，属确定损失而开支，本院予以确认；原告主张交通费1000元，未提供开支发票，根据原告治疗的实际情况，酌定为300元。原告要求赔偿精神抚慰金10000元，根据原告伤残程度���当地生活水平和原告的过错，酌定为4000元；综上，原告的损失共计127976.7元。为维护公民的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的问题》第十条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、原告彭家荣因伤造成的医疗费、鉴定费、交通费及应计住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金等共123976.7元，由被告张光建赔偿68187.2元（含其已支付费用27224.2元），由被告沈永华赔偿18596.5元，其余损失由原告彭家荣自负；二、被告张光建赔偿原告彭家荣精神损害抚慰金3000元，被告沈永华赔偿原告彭家荣精神损害抚慰金1000元。以上款项限本判决生效后十日内履行。案件受理费2646元，由原告彭家荣负担746元，被告张光建负担1520元，被告沈永华负担380元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。审 判 长 李 科人民陪审员 吴 鸥人民陪审员 路华盛二〇一七年三月二十日书 记 员 冯中华