浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2015）绍诸民初字第1886号原告：温州市惠泽控股有限公司。法定代表人：陈罕频。委托代理人（特别授权）：虞迪飞。被告：诸暨市浣东街道城东村股份经济合作社。法定代表人：吴泉鑫。委托代理人（特别授权）：顾旭初。委托代理人：陈善成。原告温州市惠泽控股有限公司（以下简称惠泽公司）与被告诸暨市浣东街道城东村经济合作社合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2015年5月27日立案受理，依法由审判员张晓华独任审判。审理中，因诸暨浣东街道城东村经济合作社已变更登记为诸暨市浣东街道城东村股份经济合作社（以下简称城东村经合社），原告申请变更城东村经合社为被告参加诉讼。本案于2015年7月2日、7月16日二次公开开庭进行了审理。原告惠泽公司的委托代理人虞迪飞，被告城东村经合社的法定代表人吴泉鑫及委托代理人顾旭初、陈善成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告惠泽公司起诉称，2010年5月14日，原、被告签订诸暨市浣东街道城东村村级保留用地合作开发合同一份，共同建造被告村80亩保留用地的房地产开发，根据合同约定，原告应向被告支付定金500万元，在得到被告认可下，原告于2010年6月1日前向被告交纳了保证金500万元，被告收到后出具了收款专用发票一份，即上交城东村保留用地合作开发合同保证金500万元。被告在合同约定时间内办理土地开发利用手续，并于2011年11月29日发布诸暨市国土资源局国有建设用地使用权挂牌出让公告（诸土出2011年第51号），由于种种原因一直未能招标成功，合作协议不可能履行，合同目的无法实现。鉴于上述情况，为避免损失进一步扩大，原告多次与被告协商解除合同并返还保证金。于2015年4月致函被告，要求解除原、被告签订的合作开发合同，通知被告在收到函件后十日内返还保证金500万元及利息。被告一直置之不理，现原告起诉要求判令：一、解除原、被告于2010年5月14日签订的合作开发合同；二、被告返还原告保证金500万元，并赔偿自2010年6月2日起至判决确定的履行日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。被告城东村经合社答辩称，答辩人于2010年5月14日与原告订立村级保留用地合作开发合同属实。合同订立后，答辩人按约履行合同义务，原告也向答辩人交付了履约定金500万元。后来在诸暨市国土资源局对该宗土地挂牌出让中，由于原告没有按照合同约定参加该土地的招投标竞买，导致了该地块的流拍，使答辩人和原告的村级保留用地合作开发合同一直未能履行。今原告提出解除合同，答辩人表示同意，但合同无法履行的原因在原告方，根据合同违约责任的承担原则，原告方无权要求返还定金，由于原告方的违约造成了答辩人对该土地使用出租的实际损失，答辩人要求原告赔偿违约造成的实际经济损失。据此，请求依法驳回原告要求答辩人返还保证金500万元及赔偿利息损失的诉讼请求。审理中，被告明确因原告违约造成的经济损失不要求在本案中作出处理，被告保留另行主张的权利。经审理查明，2010年5月14日，以原告惠泽公司为甲方，与作为乙方的被告城东村经合社签订《诸暨市浣东街道城东村村级保留用地合作开发合同》一份，约定：1、项目名称为诸暨市浣东街道城东村村级保留用地；2、坐落地点为诸暨市浣东街道城东村，用地面积及四至为总用地面积约80亩，北至苎萝东路延伸、东接远景三环线；3、合作方式及收益分配为本项目总投资估算约7.5亿元（含土地出让金），由于村委会及乙方缺少建设资金，经乙方要求，甲乙双方约定由甲方筹资设立项目公司投资、全权开发本项目，乙方以本项目的土地使用权（或用地指标）作为投资。本项目土地使用权按规定经招拍挂后，无论谁竞得土地使用权，乙方仅收取国土部门返还的土地款计1.6亿元（包括甲方已付给乙方的500万元定金）作为投资包干收益。如返还的土地款不足1.6亿元，则由甲方补足，如返还的土地款超过1.6亿元，则超出部分归甲方所有…；4、双方权利义务约定，甲方负责在2011年1月31日前完成向上级机关争取落实土地指标及土地开发利用手续，甲方（甲方可指定他人）负责参与土地使用权招拍挂…；5、本合同签订后7个工作日内，甲方向乙方支付定金500万元；6、违约责任约定为，甲方违约，定金由乙方没收，并按实际损失赔偿乙方损失，乙方违约，乙方应双倍返还定金，并按实际损失赔偿甲方损失。合同签订后，原告支付给被告500万元，被告于2010年6月1日出具发票一份，款项说明栏载明：“上交城东村保留用地合作开发合同保证金”。后因该发票遗失，原告在2012年11月30日诸暨日报上刊登了遗失声明。2011年11月24日，诸暨市国土资源局发布诸土出2011年第51号出让公告，以挂牌方式出让诸暨市浣东街道三环线与苎萝东路交叉口西南侧的商业住宅用地国有建设用地使用权，并载明该出让地块性质为村级留置用地，申请报名挂牌的竞买人须与浣东街道城东村签订开发建设协议，竞得人须无偿返回城东村房产建筑面积7250平方米；具备条件的竞买人，诸暨市国土资源局于2011年12月21日下午5时前确认其竞买资格。该公告发布后，原告未报名参加竞买。涉案土地至今未出让。2015年4月10日，原告向被告送达函件一份，主要内容为“现因合同无法履行，我公司要求解除与你合作社签订的合作开发合同，请你合作社在收到本函件后十日内返还我公司保证金500万元及相应利息”。被告确认收到该函件，并同意解除合同。本院认为，原告惠泽公司与被告城东村经合社签订的诸暨市浣东街道城东村村级保留用地合作开发合同，系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。原告于2015年4月10日向被告送达要求解除合作开发合同的函，被告同意解除合同，应认定上述合作开发合同自解除通知到达被告之日起解除，原告诉请解除合作开发合同，本院予以支持。双方在合作开发合同中约定原告负责参与土地使用权招拍挂，系原告在本合同中应履行的主要义务，而原告在国土管理部门发布涉案土地出让公告后未报名参加土地使用权的竞买，使合同未能实际履行，合同之目的不能实现，故原告的行为已构成违约。双方在合同中同时约定，合同签订后7个工作日内，原告向被告支付定金500万元，如原告违约，定金由被告没收；如被告违约，被告应双倍返还定金。据此，双方关于500万元款项约定为定金性质毋庸置疑，原告亦确认基于该约定向被告支付500万元。故原告因违约无权要求被告返还定金。原告主张，被告出具的收款凭证中载明收到500万元款项为保证金，双方对款项性质作出变更，故合同解除的情况下被告应予返还。本院认为，双方对500万元款项的性质在合同中作了明确约定，现原告仅凭票据载明的“保证金”字样，而无其它证据印证双方对款项性质作出重新约定的情况下，不足以认定诉争款项不再具有定金性质，故原告的主张不能成立，本院对原告要求返还保证金500万元并赔偿利息损失的请求不予支持。审理中，被告明确因原告违约造成的经济损失不要求在本案中作出处理，保留另行主张的权利，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条之规定，判决如下：一、确认原告温州市惠泽控股有限公司与被告诸暨市浣东街道城东村经济合作社签订的诸暨市浣东街道城东村村级保留用地合作开发合同自2015年4月10日起解除；二、驳回原告温州市惠泽控股有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费48200元，依法减半收取24100元，由原告温州市惠泽控股有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  张晓华二〇一五年七月十七日书记员  杨方玲