陕西省略阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）略民初字第00381号原告陕西中航建筑安装有限公司，住所地：汉中市汉台区前进路中段39号。法定代表人庞学敏，任公司执行董事。委托代理人李恒清，略阳县城关法律服务所法律工作者。（特别代理）被告罗发军，男，汉族，陕西省略阳县人。被告略阳县郭镇郭镇街村村民委员会，住所地：略阳县郭镇郭镇街村。法定代表人郭利，任村民委员会主任。原告陕西中航建筑安装有限公司（以下简称中航公司）与被告罗发军、略阳县郭镇郭镇街村村民委员会（以下简称村委会）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年6月4日立案受理。依法由审判员陈利明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中航公司的委托代理人李恒清、被告罗发军到庭参加诉讼，被告村委会经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中航公司诉称：2008年“5.12”地震后，原告与被告村委会签订了《郭镇街村下街移民点集中安置工程建设协议》，约定由原告为约50户移民集中安置建设工程施工，村委会统一为移民垫资1.8万元的基础工程款，并负责向移民收取建房工程款，合同还约定村委会为建房户承担担保责任。2009年原告承包修建的工程陆续竣工，房屋也交被告罗发军使用，被告罗发军仅仅交付房款12万元，尚欠房款40863元。根据合同约定，被告罗发军逾期付款属于违约应当支付违约金8043元，同时应当每天按照应付款项的1‰计算逾期付款利息，据此，被告应承担逾期利息46788元。但在本案中原告只要求被告罗发军按照银行同期贷款利率6.9%从2011年11月3日起至2014年12月31日计算。现向法院起诉，要求：1、被告立即支付拖欠的建房工程款40863元及其逾期付款违约应当赔偿的利息9014.72元；2、本案诉讼费由被告承担。被告罗发军在庭审中辩称：原告起诉的标的错误，我只欠建房款2万余元，并不是40863元；原告与村委会签订的合同约定建房款由村委会负责向建房户收取，因此原告无权起诉我们；原告修建的房屋存在质量问题；违反合同的约定，擅自更改合同施工，取掉第一层抬空梁下的基础和构造地梁；因原告拖延工期违约，要求原告给我承担自2009年9月25日至2015年6月24日的违约金217749.25元；由于原告将我告上被告席，给我带来直接和间接的经济损失，应当赔偿我5000元，应在一定场合和一定形式下向我公开赔礼道歉；要求原告将因施工原因造成的大门外墙、楼梯板下支撑墙、主体二层现浇板三处明显存在质量问题的拆除返工。被告村委会未向法庭提交书面答辩状。经审理查明：2008年“5.12”地震后，原告与略阳县郭镇郭镇街村村民委员会于2008年7月7日签订《郭镇街村下街移民点集中安置工程建设协议》，双方约定将郭镇街村下街移民点集中安置工程承包给原告施工建设，由村委会为每户房屋基础工程垫资1.8万元，在原告与农户签订建房合同后，由村委会在建房总价款中扣除1.5万元，由村委会承担0.3万元；建房工程款由村委会负责向建房户收取后支付给原告，并约定村委会为原告与建房户签订的建设施工合同进行担保，承担连带担保责任；由村委会聘请工程师苏必寿负责监督工程质量。2009年5月21日，原告与被告罗发军签订《郭镇街村下街灾民及移民点集中安置工程施工合同》，约定被告罗发军的房屋为院建19号，房屋建筑面积为166.3㎡，造价为950元／㎡，总价值157985元，工期为120天，开工日期为合同生效后第三日。合同还约定在施工合同签订后5日内被告支付合同价款的40%即63194元，主体工程一层完工时支付合同价款的25%即39496.25元，主体工程二层完工时支付合同价款的25%即39496.25元，工程竣工验收合格后，在房屋交付前，被告罗发军必须付清全部工程款；工程质量由罗发军委托村委会进行管理并负责各种环节的验收及签认；工程保修期为自工程竣工验收后365天，保修范围为基础工程和主体结构工程；工程竣工后不能付清全部工程款的，原告有权拒绝交房。合同还约定了违约责任：被告罗发军不按约定支付合同价款，原告有权停工，并由被告承担停工损失每天1000元，每天按应付金额的1‰向原告支付利息。合同还约定：任何一方违约时，除承担合同价款5%的违约金外，并赔偿给对方造成的一切损失。另约定增加项目：一道抬空梁（价格7000元），故增加工程后房屋总价款为164985元。被告罗发军于2009年6月9日交款3万元，2009年7月6日交款5万元，2010年元月21日交款2万元，2010年5月29日交款4万元，共计14万元。房屋竣工后被告罗发军未经竣工验收即于2011年8月24日自行入住。2010年12月23日原告对被告罗发军所修建房屋工程款进行了结算：房屋修建合同价款157985元（166.3㎡×950元㎡），增加一道抬空梁7000元；减少的工程项目：内门未做1638元（10.92㎡×150元㎡）、楼梯扶手未做1384元（17.3㎡×80元㎡），二楼粉刷返工减去1100元，减少工程项目总金额为4122元。罗发军共计已支付建房款14万元，被告罗发军最后拖欠原告的建房款余额20863元。被告罗发军在庭审中提出原告所建房屋存在质量问题，但不申请对房屋质量进行鉴定。被告村委会没有按照合同约定将建房户所欠的建房款收回，原告中航公司于2015年6月4日向本院起诉要求被告罗发军立即支付拖欠的建房工程款40863元及其逾期付款违约应当赔偿的利息9014.72元并要求被告村委会承担连带责任。以上事实，有原告提交的证据：原告与村委会签订的郭镇街村下街移民点集中安置工程建设协议、原告与被告罗发军签订的郭镇街村下街灾民及移民点集中安置工程施工合同、工程款结算清单、房屋交接清单、郭镇政府及郭镇街村委会的证明；被告罗发军提交的证据：交建房款收据在卷为证，事实清楚，应予认定。本院认为：中航公司与罗发军签订的郭镇街村下街灾民及移民点集中安置工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效。合同签订后，双方均应按合同约定享受权利，承担义务。原告已经履行了工程施工义务，所建工程已经由被告罗发军实际使用，原告对工程价款进行了结算，被告理应按照结算单支付工程款。自2010年12月23日结算后，被告拖欠部分工程款不予支付，已构成违约，应承担相应的民事责任。故原告要求被告支付拖欠的工程款及相应利息的诉讼请求成立，本院予以支持。被告罗发军提出原告起诉标的错误的辩论意见，经本院庭审核实，被告的辩论意见属实，本院予以采纳，所拖欠的工程款以庭审查明的数额认定。根据被告村委会与原告签订郭镇街村下街移民点集中安置工程建设协议第九条约定，村委会为中航公司与建房户签订的施工合同进行担保，承担连带担保责任。现原告要求村委会承担连带责任的请求，根据担保法的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案双方当事人在合同中约定在工程竣工验收合格后、房屋交付前被告应当付清全部工程款，被告罗发军于2011年8月24日入住，原告未在担保期内主张权利，故其主张本院不予支持。被告罗发军提出原告修建的房屋质量有问题，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。本案被告罗发军在房屋竣工后未经验收即自行入住，现又以房屋质量有问题主张权利，且没有向本院提交证据证明房屋地基基础工程和主体结构质量存在问题，故其辩解意见，本院不予支持。本案原告与被告罗发军在施工合同中对逾期付款的利息有约定，但原告在起诉时主动放弃较高的利息，主张以中国人民银行公布的同期同种类贷款利率计算的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。被告罗发军提出原告没有按合同约定的工期完工，要求原告赔偿违约金的主张。由于被告罗发军未提出反诉，且不能证明原告违约，其索赔请求本院不予支持。关于被告罗发军提出根据合同约定建房款由第二被告村委会代收，故原告起诉主体错误的辩解意见。原告辩称，由于第二被告怠于行使其到期债权，未及时向第一被告清收建房款，导致原告的权益受到损害，根据合同法第七十三条的规定，原告自行提起诉讼。本院认为原告的辩解符合法律规定，故被告的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条、第六十条、七十三条、第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条；《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十三条、第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗发军支付拖欠原告中航公司建房款20863元，支付逾期付款利息4550元，本息合计25413元。限本判决生效后十日内履行。二、驳回原告陕西中航建筑安装有限公司的其他诉讼请求。诉讼费1040元，减半收取520元，由原告中航公司承担260元，被告罗发军承担260元，限本判决书送达后五日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审判员  陈利明二〇一五年七月二十七日书记员  郭双双