上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2015）杨民一（民）初字第3843号原告刘粉妹。委托代理人刘飞，上海尚佳律师事务所律师。被告上海龙钰国际旅行社有限公司。法定代表人周志峰。委托代理人周丹妮，上海市华通律师事务所律师。原告刘粉妹诉被告上海龙钰国际旅行社有限公司旅游合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员许颢独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人刘飞、被告及其委托代理人周丹妮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘粉妹诉称，2014年8月9日，案外人许某某代表原告一行与被告签订西源峡谷漂流及参加荷花节旅游合同。当日，被告指派导游跟团安排旅游活动，并为原告等人购买了漂流门票。漂流过程中比较顺利，但当原告乘坐的漂流筏靠岸，原告欲上岸时，漂流筏剧烈晃动，原告从漂流筏上跌落，致原告右侧肱骨颈骨骨折。原告即被送往浙江省诸暨市第六人民医院就诊，后转至复旦大学附属中山医院等医院就诊，共计花费医疗费人民币49，213.73元（以下币种同）。2015年4月20日，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，原告构成相当于交通事故XXX伤残，伤后一期治疗休息150日，营养60-90日，护理90日，今后若行二期手术，酌情休息30日，营养15日，护理15日。现原告向被告主张赔偿未果，故诉至本院，要求判令被告赔偿原告医疗费49，213.73元、伤残赔偿金95，420元、护理费5，250元（含二期）、营养费3，150元（含二期）、误工费9，000元（含二期）、交通费500元、鉴定费2，080元、律师费3，000元、住院伙食补助费160元、后续治疗费10，000元、衣物损500元。被告上海龙钰国际旅行社有限公司辩称，不同意原告诉请。原告在西源峡谷漂流时，相关行程由景区经营者诸暨市马剑旅游开发有限公司安排，全部游览过程被告均未参与。据该景区经营者反映，原告受伤系因其在皮筏未停稳时急于起身上岸，被告无违约行为，不应承担相应责任。如果法院认定被告构成违约，认可原告医疗费48，520.43元，但应扣除医保统筹、附加支付部分及伙食费178.60元；认可住院伙食补助费160元、伤残赔偿金95，420元、护理费3，600元、营养费1，800元、交通费200元、鉴定费2，080元。因原告以违约之诉主张权利，故不认可原告律师费损失。原告二期手术尚未发生，故不认可二期护理费、营养费、后续治疗费；另原告相应证据不足，不认可衣物损及误工费。经审理查明，2014年8月7日，案外人许某某代理原告等旅游者与被告签订《上海市境内旅游合同》一份，双方约定旅游产品名称为西源峡漂流，出发时间为2014年8月9日，目的地为仙居，结束时间为2014年8月10日；原告等旅游者共计向被告缴纳旅游费用13，708元，费用缴纳期限为2014年8月9日前；在合同订立及履行中，被告等因对旅游中可能危及旅游者等人身、财产安全的情况，作出真实说明和明确警示，并采取防止危害发生的适当措施。原告缴费后，于2014年8月9日根据被告安排，前往浙江省诸暨市参加西源峡漂流项目。被告方导游将该旅游团带至上述景点后，即由该景点工作人员接手并带领旅游团参与景区内的漂流项目。同日下午17时33分左右，原告及其配偶所乘坐的漂流皮筏艇靠岸，原告配偶先行上岸，原告在其配偶的扶助下正欲上岸时，因水面波动致皮筏艇摇晃，原告未站稳遂跌倒受伤。原告受伤后，即前往浙江省诸暨市第六人民医院急诊，经诊断为右肩部肿胀。2014年8月10日，原告回沪后，其伤情经复旦大学附属中山医院诊断为右侧肱骨颈骨折，经住院8日及手术治疗，并经上海市杨浦区安图医院、上海交通大学附属新华医院复诊等，共计花费医疗费48，341.83元，其中含医保统筹支付费用及附加支付费用24，327.74元。2015年4月20日，原告伤情经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，意见为原告“故受伤致右肱骨仅端骨折，后遗右上肢功能障碍，相当于道路交通事故XXX伤残，伤后一期治疗休息150日，营养60-90日，护理90日，今后若行二期手术，酌情休息30日，营养15日，护理15日”。原告为此垫付了鉴定费2，080元。原告因与被告交涉赔偿事宜未果，现诉至本院，作如上诉请。审理中，被告向本院提交了事发经过视频资料一份，该视频显示，事发时，皮筏艇靠岸处有两名工作人员从事皮筏艇整理工作，原告受伤前后，两人并无帮扶旅游者上岸的行为。被告辩称该两名工作人员系诸暨市马剑旅游开发有限公司安排的工作人员，兼任皮筏艇整理及安排旅游者上岸等工作，但对其如何履行安排旅游者上岸的工作内容表示不清楚。本院认为，旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求，由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任。本案中，原告参与的是具有一定危险性的山谷漂流项目，被告作为旅游经营者应当负有足以区别于普通旅游项目的严格安全保障义务，但被告在景区内并未安排导游陪同，且事发现场也没有工作人员帮助旅游者上岸，造成旅游服务和管理的真空状态，违反了合同中关于被告负有采取防止危害旅游者人身、财产损害发生的适当措施的约定，其行为构成违约，现被告也未提供证据证明原告自身存在过错，故应由被告对原告的相应损失承担赔偿责任。被告辩称旅游者在漂流景区内的活动被告并未参与，不应由被告承担相应责任，本院认为，漂流活动系被告安排，案外人诸暨市马剑旅游开发有限公司作为旅游合同的履行辅助人，由其原因造成旅游者人身损害、财产损失的，原告有权要求组团社即被告承担赔偿责任。原告主张的各类损失，本院据实确定如下：一、原告医疗费凭据确认为48，341.83元，但医保统筹支付及附加支付部分24，327.74元并非原告实际损失，应予扣除，故本院确认医疗费为24，014.09元；二、根据原告的损伤程度、治疗经过及司法鉴定意见，本院确认住院伙食补助费160元、营养费（一期）2，700元、护理费（一期）4，500元、残疾赔偿金95，420元、鉴定费2，080元；三、原告主张的衣物损失、交通费用，虽未能对此提供证据，根据原告受伤、治疗经过，必然发生衣物损坏及就诊交通费，故本院酌情确认衣物损为200元、交通费为200元；四、针对误工费（一期），原告提交了上海亦旺百货有限公司及上海帝润投资管理有限公司劳动聘用合同、相应工资签收单以证明其退休后工作情况，但未就其受伤前的实际收入进一步举证，故本院对该节误工损失无法确认，基于原告因伤情必然导致误工，故本院酌情确认误工费（一期）为4，000元；五、关于律师代理费3，000元，属被告在订立合同时无法预见到的损失，故对原告的该部分主张不予支持；六、对于后续治疗费10，000元及误工费（二期）、营养费（二期）、护理费（二期），因原告未行二期手术，相应损失尚未发生，故本院不作处理。据此，依照《中华人民共和国旅游法》第五十条第一款、第七十条第二款之规定，判决如下：一、被告上海龙钰国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘粉妹医药费人民币24，014.09元、住院伙食补助费人民币160元、营养费（一期）人民币2，700元、护理费（一期）人民币4，500元、误工费（一期）人民币4，000元、残疾赔偿金人民币95，420元、鉴定费人民币2，080元，衣物损人民币200元、交通费人民币200元；二、驳回原告刘粉妹的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币3，425元，减半收取计人民币1，712.50元，由被告上海龙钰国际旅行社有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  许颢二〇一五年七月二十四日书 记 员  李颖附：相关法律条文《中华人民共和国旅游法》第五十条旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。……第七十一条……由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。