甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘11民终25号上诉人（原审原告）：何某某，男，1989年7月9日生。委托诉讼代理人：王宏波，甘肃康台律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙某某，女，1990年7月14日生。委托诉讼代理人：杨迎东，甘肃莽原律师事务所律师。上诉人何某某因与被上诉人孙某某离婚纠纷一案，不服岷县人民法院（2016）甘1126民初1647号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。何某某上诉请求：请求依法撤销一审判决第二项、第四项，依法改判婚生子何思源由孙某某扶养，由何某某支付抚养费，依法分割双方共同债务7万元，并由孙某某支付何某某精神损失费5万元。事实和理由：1、孙某某提供的其患有心肌炎的病历仅为复印件，同时孙某某自称其患有心肌炎也不属于法律规定不宜抚养子女的疾病范畴，但一审法院认定该非法证据，并判决孩子何思源由何某某抚养，仅由孙某某每月承担孩子抚养费720元不当，也不利于孩子的健康成长，属认定事实不清，适用法律错误，同时，孩子年幼尚在哺乳期，何某某家庭经济等状况也不如孙某某家优越，何某某父母也在新疆打工，故不适合抚养孩子；2、何某某主张的共同债务7万元有相关证据等证实，一审没有认定不当；3、双方发生矛盾后，孙某某家人对何某某及母亲殴打辱骂，给何某某的身心受到极大的打击，故应由孙某某支付精神损失费5万元。综上，请求撤销原判，依法支持上诉人各项上诉请求。孙某某辩称，孩子何思源因病住院和治疗期间，所有医疗费用均由孙某某父母负担，但上诉人何某某为摆脱推卸子女抚养责任，故意制造家庭矛盾借机离家，变相遗弃抚养孩子和孙某某，并两次提起离婚诉讼，孩子何思源去兰州进一步治疗期间，上诉人何某某均未探视也不陪护，孙某某为抚养就治孩子疾病，劳累过度而患心肌炎，现又患有抑郁症，更不能直接抚养孩子，上诉人何某某及父母有帮助抚养条件，现其上诉要求孙某某抚养孩子就是推卸抚养子女责任，而不顾孙某某身心健康；对于上诉人何某某上诉要求孙某某承担债务7万元及赔偿精神损失费更缺乏事实依据而不能成立。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，依法驳回上诉人上诉请求。何某某向一审法院起诉请求：1、依法判决原、被告离婚；2、婚生子何思源由被告抚养，原告承担抚养费每月200元至孩子18岁；3、依法判令被告归还原告个人物品；4、依法判令被告赔偿原告精神损失费5万元；5、要求被告共同承担共同债务70，000元。一审法院认定事实：原、被告于2014年9月21日依法登记结婚，并于2014年10月15日举行结婚仪式后在被告家共同生活，2015年7月25日生育一子取名何思源，2015年7月28日，双方孩子何思源因生病在甘肃省妇幼保健院住院治疗，2015年8月17日，原告与被告家人发生矛盾后，再未去被告家生活，也未探视孩子，后孩子何思源又于2015年11月26日、2016年3月29日分别在甘肃省人民医院和成都西南脑科等医院住院治疗，2016年4月11日，被告孙某某因生病在甘肃省人民医院共住院治疗15天，经医院诊断患有心肌炎，出院医嘱证实应避免劳累，不适参加工作。2016年7月18日，经岷县人力资源和社会保障局批准，准许孙某某请假一年，其工资等津贴按70%发放。2016年7月28日，原告起诉被告离婚，岷县人民法院以原告起诉时被告孙某某在分娩后一年内，故依法驳回原告何某某起诉。2016年11月2日，孙某某以其患有心肌炎，一个人抚养孩子非常困难，何某某未尽到父亲和丈夫义务为由，向岷县妇女联合会反映情况，妇联建议执法机构保护妇女儿童合法权益。2016年10月12日，原告何某某向岷县人民法院又提起本案离婚诉讼，诉讼过程中孙某某同意离婚，但因患病要求原告何某某抚养孩子，自愿负担孩子抚养费，但要求原告何某某承担被告父母垫付孩子住院费用的一半。一审法院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。婚生子何思源不满两周岁，原则上应随母亲生活，但因被告孙某某患有心肌炎，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条规定，母亲患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的，可随父亲生活。故婚生子暂由原告抚养为宜，因何思源患有严重疾病，故由被告每月按照其工资收入的30%承担抚养费，即2，400元×30%=720元。原告要求被告共同承担70，000元债务及要求被告支付精神损失费50，000元的请求因无证据证实，不予支持。原告要求被告返还其个人物品的请求，因被告同意返还，予以支持。被告父母为原、被告婚生子何思源垫付的医疗费用67，801.87元，由原、被告承担，应另案诉讼解决。综上所述，原、被告夫妻感情确已破裂，准予原、被告离婚，婚生男孩何思源由原告抚养，抚养费由被告每月承担720元，支付至孩子18周岁。由被告返还原告其个人物品毕业证、教师资格证、计算机等级证、普通话证、青葵花培训结业证各一份。驳回原告的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条第（1）项、第7条第2款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、准予原告何某某与被告孙某某离婚；二、婚生男孩何思源由原告何某某抚养，抚养费由被告孙某某每月承担720元，支付至孩子18周岁（于2016年12月起支付，按每月30日前付清）；三、由被告孙某某返还原告何某某个人物品毕业证、教师资格证、计算机等级证、普通话证、青葵花培训结业证各一份；四、驳回原告何某某的其他诉讼请求。上述二、三项限判决生效后10日内履行完毕。案件受理费50元，由原告何某某负担25元，被告孙某某负担25元。本院二审期间，何某某围绕其上诉人请求申请证人高随心、汪早得出庭作证，以证实其父亲在新疆打工，母亲有病，其父母无力抚养孩子，同时证实其于2015年农历10月、2016年7月8日分别向高随心、汪早得借款2万元、5万元，该借款应属夫妻共同债务应由孙某某承担一半的事实。经质证，被上诉人孙某某提出了异议，认为上述借款均在2015年8月17日双方发生矛盾何某某离家出走后，没有证据证实该债务用于了共同生活及孩子看病，且孩子生病住院均系孙某某父母支付了医疗费，故对其证据目的不予认可。经合议庭评议认为，双方发生矛盾后，何某某再未与孙某某一起共同生活，证人高随心证实上述借款系何某某为母亲看病所借，证人汪早得称5万元系何某某与其父亲所借，由于上述借款均在双方分居后，无法证实上述借款用于了夫妻生活和孩子看病，且与一审时何某某陈述借他人借款的人员及数额前后矛盾，同时证人证言也不能证实何某某父母的具体情况，故对其欲证明的事实法庭不予认定。同时二审时，孙某某围绕上诉人上诉请求向法庭提交中国人民解放军成都军区总医院心理CT（多项测量诊断系统）结果分析报告、成都市第四人民医院门诊病历、火车票各一份，以证实孙某某在2017年2月份因患抑郁病去成都医院进行治疗，现其身体情况更不适合抚养孩子的事实。经质证，上诉人何某某认为，抑郁症不属于法定不抚养子女的情形，同时由于孙某某没有住院治疗，故其抑郁症仅属于轻度，不影响正常生活。经合议庭评议认为，上述证据能证实孙某某现患有抑郁症，故对该事实法庭予以认定。其余二审查明的事实和认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，何某某、孙某某对一审判决双方离婚均无异议，何某某仅就孩子何思源抚养、共同债务及精神损失费等问题提起上诉。由于父母均负有抚养子女的法定义务，孩子何思源生病住院期间，孙某某及其家人均对孩子进行了全程照料，并支付了孩子住院费用，但作为父亲何某某未对孩子尽到抚养义务。根据法律规定，两周岁以下子女，一般随母亲生活，但孙某某现因患有心肌炎和抑郁症需要治疗，其本人生活尚需他人照料，故无法继续抚养孩子，一审根据本案实际情况，依照法律规定，判决孩子何思源暂由其父亲何某某抚养并无不当，故何某某主张何思源应由孙某某抚养的上诉理由不能成立，本院不予支持；对于何某某主张其所借他人债务应属夫妻共同债务的上诉理由，由于该债务系双方分居后何某某所负，且其提供的证据不能证实上述债务用于双方共同生活和孩子看病所用，故其该项上诉理由不能成立；对于其要求孙某某赔偿其精神损失费的上诉理由，由于一、二审中，何某某并没有提供证据证实，故对其该项上诉主张不予支持。综上所述，何某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由何某某负担。本判决为终审判决。审判长  丁瑞林审判员  ＸＸ悌审判员  蓝俊虎二〇一七年三月十三日书记员  何婷婷