河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀01民终1715号上诉人(原审原告)：石家庄雨格娱乐服务有限公司，住所地藁城区旺角大厦83号。法定代表人：李国安，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯健，河北燕赵众诚律师事务所律师。上诉人(原审被告)：石家庄市藁城区镇南建筑装饰有限公司，住所地石家庄市藁城区通安街。法定代表人：石红珠，该公司经理。委托诉讼代理人：何新华，河北四明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵峰，男，汉族，1979年7月22日生，住藁城区。委托诉讼代理人：何新华，河北四明律师事务所律师。上诉人石家庄雨格娱乐服务有限公司、石家庄市藁城区镇南建筑装饰有限公司因与被上诉人赵峰建设工程合同纠纷一案，不服石家庄市藁城区人民法院(2016)冀0109民初2491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人石家庄雨格娱乐服务有限公司委托诉讼代理人冯健、石家庄市藁城区镇南建筑装饰有限公司委托诉讼代理人何新华与被上诉人赵峰及其委托诉讼代理人何新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石家庄雨格娱乐服务有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判，判令而被上诉人向上诉人返还工程款15万元，赔偿上诉人的经济损失6万元，并以21万元为基数按日千分之三向上诉人支付违约金（自2015年7月15日至2016年7月15日）。事实和理由：一、被上诉人未完成涉案工程，更未取得消防合格证的情况下擅自撤场，致使上诉人损失巨大，被上诉人应返还上诉人工程款15万元并按合同约定承担工程款总额千分之三的违约金。二、被上诉人赵峰为实际施工人，应当与被上诉人藁城市镇南建筑装饰有限公司共同承担民事责任。石家庄市藁城区镇南建筑装饰有限公司上诉请求：撤销原判，并改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：上诉人与被上诉人签订了《消防工程安装承包合同》后，已根据合同中约定的“工程承包范围”积极履行了自己的合同义务，至于合同未能依约履行完毕，是因为根据消防法规的相关规定，消防设计图须经过消防部门的审核方可施工，而被上诉人违反规定，已先进行了施工，导致审核报批手续未获通过。按合同约定自签订合同后甲方付乙方工程款50%即10.5万元，但被上诉人仅给付了上诉人10万元。被上诉人是强迫上诉人签订补充协议，应属无效条款。赵峰辩称，其意见同藁城市镇南建筑装饰有限公司一致。石家庄雨格娱乐服务有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原、被告签订的消防工程安装承包合同；2、二被告返还原告工程款15万元；3、二被告赔偿原告经济损失6万元；4、二被告给付原告以21万元为基数自2015年7月15日起至2016年7月15日止按日3‰计算的违约金。一审法院认定事实：2014年12月23日雨格公司的工作人员李宝山代理雨格公司与镇南公司签订消防工程安装承包合同一份，将位于四明街83号旺角大厦三楼消防工程交于镇南公司施工，其中合同约定：“工程的承包范围为消防火灾自动报警系统、消防喷淋系统、室内消防栓系统、消防排烟系统、联动消控、及消防指示和疏散。工程承包形式及金额条款约定工程以包工、包料、包验收的形式采取一次性造价包干，包干价为21万元。工程工期为30天。双方职责条款项下第3条约定镇南公司按照雨格公司提供的平面图到有关部门做消防设计图纸并按消防设计图纸施工，施工的项目应保证符合消防部门验收质量合格的要求。第5条约定镇南公司负责办理消防审核验收，最终以验收合格为准。在工程质量、验收条款项下第一条约定镇南公司必须按照国家颁发的施工验收规范进行施工验收，并接受雨格公司指派代表的监督。付款方式条款约定自合同签订后雨格公司付镇南公司工程款50%，消防验收领证后七个工作日剩余工程款一次性付清。在违约责任条款项下第二条约定若镇南公司无法按合同规定施工，并按合同规定的期限完工的，每天按工程款总额3‰给付雨格公司违约金”。另外，合同还约定了其他事项。合同签订时，镇南公司委托其工作人员赵峰负责办理有关该公司的一切事项。在履行合同的过程中，镇南公司在未办理消防审核并取得消防施工许可的情况下，即对该工程进行了部分施工，2015年4月4日双方签订补充协议一份，其中该补充协议第二条约定：“镇南公司因资金短缺，特向雨格公司申请工程款4万元，并承诺装修完毕后试营业50天内交给雨格公司消防合格证，否则，镇南公司归还雨格公司所有已支付的工程款，并扣除镇南公司剩余工程款。镇南公司交于雨格公司消防合格证后7个工作日内雨格公司付清镇南公司全部工程款”。在施工过程中，雨格公司陆续给付镇南公司工程款15万元。之后，因该工程的消防设计不符合相关消防技术标准的规定，设计审核未获相关消防部门通过。2015年5月底镇南公司在未完成涉案工程的情况下撤场，致该工程无法取得消防合格证。另查明:雨格公司在试营业的过程中，因未取得消防合格证，2015年8月26日被消防部门罚款4万元。之后，为完成该工程并取得消防合格证，2016年3月8日雨格公司又与与河北威泰消防安全工程有限责任公司签订消防工程安装承包合同，将该工程交由该公司完成，并取得消防合格证，期间，雨格公司共向河北威泰消防安全工程有限责任公司支付工程款20万元。向河北海洲消防设施检测有限公司支付检测费1万元，向石家庄绿洲建筑设计有限公司支付制作消防图费8000元。上述事实有双方签订的消防工程安装承包合同、补充协议、委托书、雨格公司与河北威泰消防安全工程有限责任公司签订的消防工程安装承包合同、收据、消防安全合格证、石家庄市公安消防支队的建设工程消防设和意见书及庭审笔录等书证在卷佐证。一审法院认为，原、被告签订的补充协议亦属涉案合同的组成部分，双方签订的消防工程安装承包合同依法成立后，均应依约履行各自的义务。本案被告镇南公司未依约办理消防设计审核，并完成工程的施工和取得消防合格证，其中途退场已构成根本违约，使得原告订立合同的目的无法实现，被告镇南公司应依约承担违约责任，故被告镇南公司所辩不应承担责任的理由不能成立，本院对此不予采纳。现原告请求与被告镇南公司解除合约并返还工程款，合法有据，本院予以支持，但双方约定的有关“装修完毕后，试营业50天内交给雨格公司消防合格证，否则，镇南公司归还雨格公司所有已支付的工程款”的条款属违约责任条款，其请求的15万元属违约金，该数额已远超原告提供的损失数额，依法应向下调整，但考虑到镇南公司中途撤场，未依约及时完工并办理消防合格证，给原告正常营业带来影响的因素，本院酌定被告镇南公司返还原告工程款10万元。本案原告主张的返还工程款的数额，已远高于原告提供的实际损失的金额，其再向被告主张逾期交工违约金及损失，与法有悖，本院对此不予支持。在涉案工程的施工过程中，被告赵峰是代理被告镇南公司而工作，其行为产生的法律后果，应依法由镇南公司承担，故原告请求被告赵峰承担民事责任，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。判决：一、解除原告石家庄雨格娱乐服务有限公司与被告石家庄市藁城区镇南建筑装饰有限公司于2014年12月23日签订的《消防工程安装承包合同》；二、被告石家庄市藁城区镇南建筑装饰有限公司于本判决生效后五日内返还原告石家庄雨格娱乐服务有限公司工程款10万元；三、驳回原告石家庄雨格娱乐服务有限公司其他诉讼请求。本诉案件受理费4530元，适用简易程序减半收取2265元，原告石家庄雨格娱乐服务有限公司承担1087元，被告石家庄市藁城区镇南建筑装饰有限公司承担1178元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审一致。本院认为，上诉人石家庄雨格娱乐服务有限公司与上诉人藁城市镇南建筑装饰有限公司所签合同依法成立后，双方均应按合同约定履行相应义务。本案中，石家庄雨格娱乐服务有限公司按合同约定支付了工程款，藁城市镇南建筑装饰有限公司就应按合同约定交付所涉工程并交付消防合格证，其未按合同约定完成任务中途退场，属违约行为。因此，藁城市镇南建筑装饰有限公司应承担违约责任，其应按照约定退还已支取的工程款15万元。在藁城市镇南建筑装饰有限公司退场后，石家庄雨格娱乐服务有限公司又另聘其他公司完成后续工程并取得消防许可证，其提出的6万元损失数额没有直接证据予以证实，该请求本院不予支持，但考虑藁城市镇南建筑装饰有限公司确已完成部分工程，在退还工程款时予以考虑减少部分款项。一审法院认为，双方所签补充协议中的条款为违约责任条款，其请求的15万元属违约金，因该数额远超石家庄雨格娱乐服务有限公司提供的损失数额，酌定返还10万元给石家庄雨格娱乐服务有限公司属自由裁量，对该数额本院依法予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9060元，由上诉人藁城市镇南建筑装饰有限公司、石家庄雨格娱乐服务有限公司各自负担4530元。本判决为终审判决。审判长  赵增志审判员  许毅鹏审判员  张国俊二〇一七年三月二十三日书记员  于 璐