云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云25民终300号上诉人（原审原告）：弥勒市弘凯劳务有限责任公司,住所地：云南省弥勒市弥阳镇王炽路44号。法定代表人：钱荣林，系公司经理。委托诉讼代理人：王保福，弥勒福地法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南山汇工贸有限公司,住所地：云南省弥勒市巡检司镇。法定代表人：钱红波，系该公司董事长。委托诉讼代理人：朱鸿雁，国浩律师(昆明)事务所律师。代理权限为特别授权代理。上诉人弥勒市弘凯劳务有限责任公司因与被上诉人云南山汇工贸有限公司合同纠纷一案，不服云南省弥勒市人民法院（2016）云2504民初1797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。弥勒市弘凯劳务有限责任公司上诉请求：一、请求二审法院撤销云南省弥勒市人民法院（2016）云2504民初1791号民事判决，改判支持上诉人原审诉讼请求；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：本案属普通民商案件，但一审法院未按普通民商案件审理，理由如下：一、一审法院对本案事实确认的错误。1、依据上诉人向法庭提供的证据，共有五份劳务派遣合同，其中一份为2014年6月30日与被上诉人签订的。因上诉人不能提供原件，原审法院未采信。但是就本案事实不能因为合同原件的问题而否认。2、2014年6月24日上诉人与弥勒山汇建材公司订了劳务合同后，所涉及的劳动者工作地点、性质及工种都未发生变化，这一事实除劳动仲裁时确认外，所涉及的劳动者均可证实。3、被上诉人未将劳动者退回上诉人，而是转入山汇建材公司，劳动者工作地点、性质及工种都未发生变化，相当于与被上诉人终止用工关系，终止用工关系后劳动者应当享有的合法权益由谁承担？二、原审法院对本案事实认定不当，既侵害了劳动者的合法权益。也侵害了上诉人的合法权益。1、本案是民商案件就劳动争议、提起诉讼的事宜所适用的法律与民商案件不同，原审法院认定处理完毕不当；2、认定2014年6月30日因履行期届满而终止不当；3、劳务派遣合同未约定期限届满而终止后，对劳动者的补偿是不公平的；4、合同的连续性未中断，被上诉人与上诉人的合同至2016年6月30日才终止，被上诉人不认可复印件的事实，上诉人请求对同时签发两份合同的签字人员的笔迹及印章进行鉴定。云南山汇工贸有限公司辩称：一、上诉人与被上诉人曾经签订过三份劳务派遣协议，最后一份于2014年6月30日因履行期限届满而终止。且上诉人在二审询问过程中多次表示“双方对该三份协议履行过程中未发生任何争议，也无任何异议。”二、双方在《劳务派遣协议》履行过程中，未发生派遣劳务工被退回弘凯劳务有限责任公司的情形。根据双方约定，被上诉人不应承担经济补偿金给付责任。三、上诉人仅以一份无法核实真实性、合法性的“劳务派遣协议”复印件，主张“2014年7月1日至2016年6月30日期间与上诉人之间仍存在劳务派遣关系”不符合本案事实，根据民事诉讼法第一百七十条、民事诉讼法解释第九十条、第九十一条等法律规定，上诉人应承担举证不能的法律后果。四、上诉人与被上诉人曾签订的劳务派遣协议并未约定协议终止后由用工单位承担何种责任。现该劳务派遣协议因履行届满终止达两年之久，要求被上诉人承担上诉人两年之后解除劳动合同的行为承担连带责任，没有任何事实及法律依据。五、上诉人作为用人单位、应依法解除与李斌等五十名劳动者劳动合同，因上诉人未按法定程序解除劳动合同而产生的一个月的工资应由上诉人自行承担。六、被上诉人不存在任何违约行为，被上诉人不承担违约金。七、本案所涉及纠纷已经弥勒市人民法院《民事调解书》调解结案，被上诉人已按《民事调解书》的内容履行了相应义务。综上所述，上诉人认为，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回上诉人的全部上诉请求。原告向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告支付我公司劳务派遣人员的经济补偿金146613.33元、额外一个月工资68299.71元和违约金50000元，合计人民币264913.04元；2.判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2008年7月1日，我公司与被告公司签订了《劳务派遣协议》，约定由我公司按被告的用工要求向被告派遣劳务工，合同期限为两年，自2008年7月1日至2010年6月30日，期间被告支付我公司服务管理费每人每月60元；被告按时支付我公司劳务工工资等相关费用；被告将劳务工退回我公司时，由被告一次性支付我公司经济补偿金，补偿标准按劳务工在被告处实际工作时间计算，每满一年支付一个月的补偿金，不满一年的按一年计算；一方擅自解除合同须承担赔偿守约方违约金50000元等。合同期限届满后，我们原、被告双方又分别于2010年7月1日、2012年7月1日、2014年7月1日连续签订了三次《劳务派遣协议》。其中，2010年7月1日签订的合同期限为2010年7月1日至2012年6月30日；2012年7月1日签订的合同期限为2012年7月1日至2014年6月30日；2014年7月1日签订的合同期限为2014年7月1日至2016年6月30日，合同内容均与2008年7月1日签订的合同内容一致。在我公司与被告履行上述合同过程中，除中途离职的劳务工均由被告给予经济补偿后，其余劳务工均在自己工作岗位持续在被告处工作，没有发生过任何争议。但自2015年7月开始，被告在没有通知我公司的情况下，就告知受派遣的劳务工没有工作岗位了，将要解除劳动合同，对劳务工进行放假，同时向劳务工发出不再用工信息，直至2015年12月，在合同期限未满的情况下，强行将劳务工退回给我公司，且对退回的劳务工仅给予2年的经济补偿。为此，被退回的劳务工认为处理不当而与我公司等发生纠纷。后经协商未果，劳务工向弥勒市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁结果是对应当补偿给劳务工的经济补偿金和额外一个月的工资，由我公司支付，被告及弥勒市山汇建材有限公司、云南华电巡检司以电有限公司承担连带责任。后因被告及弥勒市山汇建材有限公司、云南华电巡检司以电有限公司对仲裁裁决不服，向弥勒市人民法院提起诉讼。经弥勒市人民法院主持调解达成协议，案件所涉50名劳务工的经济补偿金146613.33元、额外一个月的工资68299.71元，合计214913.04元由我公司支付，其余费用由被告及弥勒市山汇建材有限公司支付。根据我公司与被告签订的《劳务派遣协议》约定，因解除劳动合同，应当支付劳务工经济补偿和额外一个月工资的当事人系被告，且在履行合同过程中，我公司无任何违约行为。据此，我公司特依法提起诉讼。一审法院认定事实：原告系有经营劳务派遣资质的企业。2008年7月1日，以原告为甲方与以被告为乙方，双方告签订了《劳务派遣协议》，约定由甲方按乙方的用工要求向被告派遣劳务工，合同期限为两年，自2008年7月1日至2010年6月30日，期间乙方支付甲方服务管理费每人每月60元；乙方按时支付甲方劳务工工资等相关事项。原、被告双方在《劳务派遣协议》中还约定：甲方劳务工在乙方工作期间有下列情形之一的乙方有权立即将甲方劳务工退回甲方（其中8—12条应提前30日以书面形式通知甲方和劳务工本人），并按国家法律有关规定，追究甲方劳务工相应责任：……8.患病或因工负伤，在国家规定的医疗期满后未痊愈或痊愈后不能从事原工作的；9.乙方因机构变动或部门人员调整需要进行裁员的；10.劳务协议订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经甲乙双方协商不能就变更劳动合同达成一致的；11.甲乙双方约定的其他情形。乙方按上述8—10条（除用人单位维持或提高劳动合同约定的条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外）将外派劳务工退回甲方的，乙方一次性支付甲方经济补偿金，补偿金按被退回劳务工在乙方的实际工作时间计算，每满一年，支付一个月的经济补偿金；六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿金。违约责任中还约定：在协议有效期内，若非国家政策改变或其他不可抗力，甲方或乙方要求解除协议的，要求解除协议的一方应赔偿另一方违约金50000元等。该合同期限履行完毕后，原告与被告于2010年7月1日又续签了《劳务派遣协议》，合同期限自2010年7月1日至2012年6月30日止，合同内容及违约责任等均与2008年7月1日的一致。2010年7月1日签订的《劳务派遣协议》履行完毕后，2012年7月1日，原告与被告再次签订了《劳务派遣协议》，合同期限自2012年7月1日至2014年6月30日止，合同内容及违约责任在与前两份合同内容一致的基础上，在乙方退回劳务工的权利义务内容第10条后增加“劳动合同期满的”的内容作为第11条，将原第11条内容作为第12条。截止2014年6月30日，原、被告双方在履行上述三份合同期间，未发生劳务工因上述第8至10条规定情形被退回情况，也未发生任何纠纷。2016年3月3日，原告派遣的李天林等50名劳务工以原告及被告、云南华电巡检司发电有限公司、弥勒市山汇建材有限公司4个用工单位为被告，向弥勒市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。后因被告和云南华电巡检司发电有限公司、弥勒市山汇建材有限公司对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。经本院主持调解达成协议，由原告支付李斌等50名劳务派遣人员2008年7月1日至2012年6月30日期间的经济补偿146613.33元、额外1个月的工资68299.71元，由被告支付李斌等49名劳务派遣人员2012年7月1日至2014年6月30日期间的经济补偿140761.60元。原告认为，根据原告与被告签订的《劳务派遣协议》约定，因解除劳动合同，应当支付劳务工经济补偿和额外一个月工资的当事人系被告，在履行合同中原告无任何违约行为由起诉来院。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告分别于2008年7月1日、2010年7月1日、2012年7月1日签订3份《劳务派遣协议》，系双方真实意思表示，且不违反国家相关法律和行政法规强制性规定，合同均合法有效。原、被告双方应按约定全面履行自己的义务。原、被告签订的上述3份《劳务派遣协议》已于2014年6月30日因履行期限届满而终止，且在原告与被告派遣劳动者之间的劳动争议已经劳动仲裁决、提起诉讼程序处理完毕。原告主张被告支付其应由被告支付的被派遣劳务人员2008年7月1日至2012年6月30日期间经济补偿金146613.33元、额外1个月工资68299.71元，合计214913.04元的诉讼请求，因原、被告双方于2008年7月1日、2010年7月1日签订的《劳务派遣协议》中并未约定合同期限届满终止后，对被派遣劳务人员的经济补偿由被告支付的情形，且该经济补偿的义务依法应由作为用人单位的原告承担，原告的该项诉讼请求，本院不予支持；原告要求被告支付违约金50000元的诉讼请求，因原告未提交证据证实被告在履行上述《劳务派遣协议》有违约行为，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告弥勒市弘凯劳务有限公司的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经征求双方当事人对一审判决确认的案件事实的意见，被上诉方无异议。上诉方认为：2014年6月30日与被上诉方签定劳务派遣协议是事实，不能因为上诉方没有提供协议原件就不认可，劳动者的工作地点、岗位也没有发生变化，在2016年与50个劳务工达成解协议的过程中，一审法院明确告知劳务派遣和劳务合同不是一回事，不受调解的约束，这也是我们起诉的原因。要求上级法院对协议的签字人员的字迹及印章进行司法鉴定。其它无异议。对上诉人提出的上述争议的事实本院认定如下：一、关于2016年6月30日双方是否签定劳务派遣协议的问题，上诉人在一二审期间均不能提供协议的原件，也不能提供双方鉴定过该协议的证据，被上诉方也不认可签订过该协议，对该争议本院不以认定。二、关于上诉人要求上级法院对协议的签字人员的字迹及印章进行司法鉴定的问题，因上诉人不能提供协议的原件，不具备鉴定的条件，该请求本院不以支持。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人分别于2008年7月1日、2010年7月1日、2012年7月1日签订3份《劳务派遣协议》，系双方真实意思表示，且不违反国家相关法律和行政法规强制性规定，合同均合法有效。双方当事人均已按上述3份《劳务派遣协议》约定全面履行自己的义务。上述3份《劳务派遣协议》已于2014年6月30日因履行期限届满而终止。双方的争议是因2014年6月30日的劳务派遣协议而引起，该协议上诉人在一二审期间均不能提供原件，也不能提供双方签订过该协议的证据，被上诉方也不认可签订过该协议，对该协议本院不认定，且在上诉人与被上诉人派遣劳动者之间的劳动争议以及双方的劳务派遣协议争议已经劳动仲裁、提起诉讼程序处理完毕。上诉人主张被上诉人支付应由其支付的被派遣劳务人员2008年7月1日至2012年6月30日期间经济补偿金146613.33元、额外1个月工资68299.71元，合计214913.04元的诉讼请求，因双方于2008年7月1日、2010年7月1日、2012年7月1日签订的《劳务派遣协议》中并未约定合同期限届满终止后，对被派遣劳务人员的经济补偿由被上诉人支付的情形，且该经济补偿的义务依法应由作为用人单位的上诉人承担，上诉人的该项诉讼请求，本院不予支持；上诉人要求被上诉人支付违约金50000元的诉讼请求，因上诉人未提交证据证实被上诉人在履行上述《劳务派遣协议》有违约行为，本院不予支持。综上所述，弥勒市弘凯劳务有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉。维持原判。二审案件受理费5274元，由弥勒市弘凯劳务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘正平审判员  王丽仙审判员  杨俊武二〇一七年三月十日书记员  黄雪银