广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2015）汕陆法刑初字第129号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人陈大雄，男，1985年6月23日出生，广东省陆丰市人，小学文化，汉族，无业，住陆丰市东海镇。因本案于2014年11月19日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现押于陆丰市看守所。辩护人蔡震峰，男，系广东陆洲律师事务所律师。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2015）109号起诉书，指控被告人陈大雄犯贩卖毒品罪，于2015年4月30日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员黄培出庭支持公诉，被告人陈大雄及其辩护人蔡震峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人陈大雄，于2010年5月至2012年2月间，单独或指使同案罪犯陈某1（已判刑），多次将毒品氯胺酮（俗称“K粉”），贩卖给陈某2（已判刑）、黄某等人，获赃款人民币21620元，折合毒品氯胺酮604.8克。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人陈大雄的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人陈大雄辩称其只贩卖过一次“K粉”10克给陈某2，要求从轻、减轻处理。辩护人提出如下辩护意见：一是起诉书指控的被告人陈大雄贩卖毒品次数及数量方面的事实不清。1、起诉书认定被告人陈大雄多次将毒品氯胺酮贩卖给陈某2、黄某等人的事实不清。公诉机关据以指控被告人陈大雄贩卖毒品的依据主要是以陈某2个人的证言认定，陈某2所作的证言指认向陈大雄购买氯胺酮60次左右，但陈某2所作的证言，能得到其他证据证实只有二次，分别是陈某1的证言中证明其帮助被告人陈大雄送氯胺酮中的第一次和第三次将氯胺酮交给陈某2。被告人陈大雄本人的供述于2011年8月份，将十克氯胺酮交由陈某1以250元的价格卖给陈某2。因此，能指控被告人陈大雄贩卖毒品次数的证据只有二次，陈某2证言所说的其他次数因得不到其他证据有效的证明而不能予以认定。2、起诉书认定被告人陈大雄贩卖毒品数量不具客观性。起诉书认定被告人陈大雄贩卖毒品数量是以陈某2供述的贩卖毒品金额21620元，折算毒品氯胺酮为604.8克。辩护人认为公诉机关据以认定被告人陈大雄贩卖的数量不具客观性，不能以折算的数量予以认定贩卖的数量。理由如下1、陈某2所供述的购买毒品金额存在不能与其他证据相互印证的情况，与上述的理由与一样，能据以认定的购买毒品金额只有陈某1与陈大雄二次，其他的并不能认定；2、公诉机关没有说明其折算的标准是什么，而市面上氯胺酮的价格标准，公诉机关没有举证出有效的证据说明氯胺酮的市场价格。因此起诉书上所认定的金额与数量不具客观性，依法不能予以认定。二是被告人在案发前具有投案自首的意向。在本案案发之前，被告人陈大雄得知自己通缉的事情，主动到居住地的红光村委会有关人员说明要到公安机关投案自首的意向，在安顿家庭成员生活时就被抓获，该事实在案卷被告人的口供材料中有反映，足以说明其主观恶性方面相对较小，有改过自新的想法。综上，辩护人认为，被告人虽然构成贩卖毒品罪，但贩卖的数量、数额方面事实不清楚，请合议庭综合全案的有效的证据材料及其他情节，对被告人作出公正的判决。经审理查明：被告人陈大雄，于2011年8月至2012年2月间，单独或指使同案罪犯陈某1，多次将毒品氯胺酮（俗称“K粉”），贩卖给吸毒者黄某、同案罪犯陈某2等人，并从中牟利。2014年11月19日被告人陈大雄被抓获归案。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.陆丰市公安局刑事警察大队五中队接受刑事案件登记表、陆丰市公安局陆公立字[2012]389号立案决定书证实，公安机关决定对陈某2贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局追逃组抓获经过证实，被告人陈大雄于2014年11月19日被抓获。3．陆丰市公安局南堤派出所户籍证明证实，被告人陈大雄的出生日期为1985年6月23日等基本情况。4．陆丰市人民法院（2012）汕陆法刑初字第168号、（2013）汕陆法刑初字第45号刑事判决书证实，同案罪犯陈某2因犯贩卖毒品罪，于2012年8月20日被判处有期徒刑九年；同案罪犯陈某1因犯贩卖毒品罪，于2013年3月29日被判处有期徒刑一年六个月。5．吸毒者黄某供述：我于2011年1月开始吸食“K粉”，我吸食的毒品“K粉”是跟陈某2和东海镇一名男子两人买来的。我是去年（2011年）1月份开始，王某某带我陆续向那名男子（我不知具体姓名）买“K粉”4次，每次30元。2012年5月份，我向陈某2买过2次“K粉”，每次20元。2012年6月16日晚上我去向陈某2购买“K粉”，在陈某2家就被公安机关抓获。经过对混合相片的辨认，证人黄某辨认出本组15号相片中的男子是陈某2；本组9号相片中的男子（陈某1）是曾经贩卖“K粉”给其吸食但不知姓名的男子。6.同案罪犯陈某2供述：我于2010年农历端午节开始吸食毒品“K粉”，所吸食的“K粉”是向东海镇一名叫陈大雄买的，每次购买30元至50元不等。2011年春节我又向陈大雄购买“K粉”，每次购买1安（有时叫1个），每“1安”重约28克，价格1000元，用一个透明的塑料封口袋包装。购买后将“K粉”用透明小塑料袋重新包装，以每小包20元至40元不等的价格再贩卖给他人吸食。每次我都是打陈大雄150××××6123手机或短号66XXX3、66XXX0，联系后由陈大雄决定交易地点，大部份在迎仙桥“XXXX”附近的小巷里、我XXXX的家及东海XXXX门诊等地交易。陈大雄有两次叫其弟陈某1送“K粉”给我，陈某1开一辆摩托车送货给我。我是在2010年年初和陈大雄认识的，在2010年端午节那段时间开始向陈大雄购买“K粉”，每次购买人民币30元至50元不等的“K粉”，总共购买了约40次，时间跨度为三、四个月。后来，陈大雄因与别人打架被人砍伤，没有做“K粉”生意，我也暂停了向陈大雄购买“K粉”。在2011年春节，我又向陈大雄购买“K粉”，买了约20次，时间跨度是从2011年的春节到2012年的春节左右。陈大雄叫他弟弟陈某1给我送过两次“货”。是在2011年的8、9月份左右，陈某1第一次是送“货”到XXXX门诊附近给我，第二次是送到XXXX公园门口附近给我。我所说的送“货”是指陈大雄拿“K粉”跟我交易。经过对混合相片的辨认，同案罪犯陈某2辨认出本组7号相片中的男子就是陈大雄；本组9号相片中的男子就是陈某1。7．同案罪犯陈某1供述：我第一次帮我大哥陈大雄送“K粉”是在去年（2011年）8月份的一天晚上9时许，我在东海镇XXXX一加油站给摩托车加油时，接到我哥陈大雄的电话，他叫我将一包塑料袋封口的“K粉”送到XXXX门诊门口给一男子。我接到“K粉”后放入裤袋里，开摩托车送到XXXX门诊门口，有一男子向我招手，他问我是不是陈大雄的弟弟，我说是，然后我就把一包“K粉”交给他，他接过“K粉”就直接放进裤袋里，之后我们就各自离开了。第二次是在2011年8月间的一天晚上8时许，我当时开着摩托车在马街上逛，接到我兄陈大雄的电话，他叫我拿一包“K粉”送到XXXX“XXXX”门口给一男子，同时要向他拿回人民币30元。我开摩托车送到“XXXX”门口后，有一约20岁男子向我招手，他问我是不是陈大雄的弟弟，我说是，然后我就把一小包“K粉”交给他，那名男子就拿了人民币30元给我，我接过钱后就各自离开，当晚回到家后，就将30元交给陈大雄。第三次是在2011年8、9月份一天下午5时许，我乘坐陈大雄的摩托车外出，因当时我的摩托车借给别人了，陈大雄就载着我，过了一会，我见陈大雄行驶的方向不对，因为当时我要去剪头发，陈大雄就跟我说他要拿“东西”给别人，等一会儿再载我去，之后陈大雄载着我到东海镇XXXX公园正门门口，将一包“K”粉交给一名年约20岁的男子，然后就各自离开。我在这三次中，说到将“K”粉拿给一名年约20岁的男子，第一次和第三次的男子是同一人，第二次的那名男子是另外一人。经过对混合相片的辨认，同案罪犯陈某1辨认出本组6号相片中的男子（黄某）就是跟其接毒品“K粉”的人；本组9号相片中的男子（陈某2）就是跟其接毒品“K粉”的人。8．被告人陈大雄供述：2011年8月的某一天夜里约9点多，陈某2打电话给我，问我有没有K粉。我说：“有，我刚从‘高某某’拿了一点K粉，你要多少？”陈某2说：“你有多少？”我说“我刚拿了十五克，其中五克给我吸食了，现在剩下十克。”陈某2说：“十克也可以，要多少钱？”我说：“要二百五十元。”陈某2说好，并叫我将K粉拿到XXXX他家里给他，我当时和“高某某”等人在“XXXXKTV”喝酒，我便打电话给我弟弟陈某1，叫他到XXXX来，然后我带着十克K粉到XXXX，交给陈某1，叫他到XXXX陈某2的家里，将十克K粉卖给他，价钱是人民币二百五十元。随后我返回“XXXXKTV”喝酒，陈某1到XXXX陈某2的家里，将我这十克K粉卖给陈某2，并收了他人民币二百五十元，到第二天陈某1才将钱交给我，陈某1拿这钱给我时，已给他花剩一百多元。“高某某”是我的朋友，但我不知道他具体的姓名，平时我们都只叫他为“高某某”，男，约20多岁，陆丰本地人，身高约一米七多，偏瘦，其它情况不清楚。我的K粉一直都是从“高某某”拿的。因为我们是朋友，平时经常在一起喝酒，然后在喝酒时“高某某”便提供K粉给我，不收我的钱，算是请我的，只有这一次陈某2要购买K粉，我才向“高某某”购买的。我向“高某某”购买了十五克，共人民币二百元，然后因为陈某2要，我便转卖给陈某2，要价二百五十元，我从中赚取人民币五十元。陈某2只向我购买过一次K粉，之后没有再向我购买过。在2011年8月我卖K粉给陈某2后，过了一段时间，我听说曾经打伤我的人躲在陈某2家里，我便和陈某2闹矛盾，之后便没有再联系了。我认识黄某，以前我们曾一起吸食过毒品“K粉”。我没有贩卖毒品给他。陈某1是我小弟，我只让他将毒品“K粉”拿过给陈某2，就2011年8月份那一次。经过对混合相片的辨认，被告人陈大雄辨认出本组6号相片中的男子就是陈某2。对被告人陈大雄提出的辩解和辩护人提出的辩护意见，综合全案证据，评析如下：本案被告人陈大雄及其辩护人均对公诉机关指控被告人陈大雄犯贩卖毒品罪无异议，只是对指控的数量及次数有异议。经查，有同案罪犯陈某1供述其受被告人陈大雄的指使一次送一包毒品“K粉”到XXXX门诊门口，一次送一包毒品“K”粉到“XXXX”门口及一次运一包毒品“K”粉到XXXX公园门口事实；吸毒者黄某供述其向同案罪犯陈某1购买“K粉”四次，每次30元，共120元的事实；同案罪犯陈某2供述其“在2010年端午节那段时间开始向陈大雄购买“K粉”，每次购买人民币30元至50元不等的“K粉”，总共购买了约40次，时间跨度为三、四个月。在2011年春节，我又向陈大雄购买“K粉”，买了约20次，时间跨度是从2011年的春节到2012年的春节左右。2011年春节我又向陈大雄购买“K粉”，每次购买1安（有时叫1个），每“1安”重约28克，价格1000元，用一个透明的塑料封口袋包装。”；被告人陈大雄供述其指使同案罪犯陈某1拿了10克“K粉”贩卖给陈某2，获款人民币205元。以上购买者与销售者供述的毒品数量相差悬殊，无法印证，根据有利于被告人原则，综合四人的供述，可以认定被告人陈大雄单独或指使同案罪犯陈某1多次贩卖毒品氯胺酮（“K粉”）的事实，情节严重；对辩护人提出的被告人陈大雄有投案自首意向的意见，经查被告人陈大雄是被抓获归案的，故对被告人陈大雄的辩解及其辩护人提出的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。本院认为：被告人陈大雄竟多次将毒品氯胺酮贩卖给他人吸食，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条，判决如下：被告人陈大雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月19日起至2021年11月18日止，罚金限于判决生效后三个月内交清)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴声尧代理审判员  张丽涛代理审判员  陈维聪二〇一五年七月二日书 记 员  刘建清