重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终8346号上诉人（原审被告）：美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司，住所地重庆市南岸区南滨路22号长江国际写字楼34层1号，组织机构代码：06567530-8。负责人：李智鹏，总经理。委托代理人：吴斌，重庆东和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：美在中视（北京）文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区建国路15号院甲1号北岸1292三间房创意生活园区9-610，组织机构代码：57521366-4。法定代表人：肖德礼，执行董事。委托代理人：吴斌，重庆东和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆市双意广告有限公司，住所地重庆市忠县忠州镇红星梯道6号附2号，组织机构代码：79351077-1。法定代表人：汪漪，总经理。委托代理人：严加垚，重庆佰锐得律师事务所律师。上诉人美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司（以下简称美在重庆分公司）、美在中视（北京）文化传媒有限公司（以下简称美在公司）与被上诉人重庆市双意广告有限公司（以下简称双意公司）广告合同纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院(2015)南法民初字第01108号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人美在公司、美在重庆分公司上诉请求：撤销原判，改判驳回双意公司要求其返还预付款10万元的诉讼请求。其上诉的主要事实及理由：其已经按照双方签订的《CCTV美在中视招商合同协议书》履行了合同义务，不存在违约行为。双意公司未按照合同约定期间支付预付款及保证金，存在严重违约行为，且根据合同约定：“双意公司全年无销售业绩的，其不予退还预存款”,故本案预存款不应退还。被上诉人双意公司二审辩称：一审认定事实清楚，判决正确，请求维持原判。双意公司一审诉讼请求：美在重庆分公司、美在公司因根本性违约连带返还双意公司已支付的广告采购预存款10万元、履约保证金5万元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实，2013年7月22日，双意公司与美在重庆分公司签订《CCTV美在中视招商合作协议书》，约定的主要内容为：美在重庆分公司为双意公司提供中央电视台1-15频道电视套餐广告资源，双意公司作为美在重庆分公司的招商代理机构，代理美在重庆分公司的广告业务。央视广告招商合作区域为忠县地区。双方合作期限为一年，自2013年7月22日起至2014年12月31日止。双意公司自本协议签订之日起3个工作日内向美在重庆分公司交纳预存款20万元，以获得“央视1-15频道套餐广告”全国统一刊例价五折的相应折扣；折扣后价款的50%从上述预存款中扣除，直到扣完预存款项为止；双意公司全年无销售业绩的，预存款不予退还。双意公司于本协议签订后的1个工作日内向美在重庆分公司交付履行保证金5万元；如双意公司在履行本协议期间无违约行为，美在重庆分公司于本协议期限届满后无息全额退还上述履约保证金。双意公司采购“央视1-15频道套餐广告”年度总金额应不低于10万元，超额部分不满100万元的，美在重庆分公司给予1.5%的奖励；超过100万元的，给予3%的奖励；如双意公司未完成前述年度采购额，按未完成额向美在重庆分公司补足差额，美在重庆分公司有权扣取双意公司的预存款和履约保证金以补足前述差额。美在重庆分公司主要权利义务为：为双意公司提供中央电视台1-15频道电视广告资源；将收到的属合作区域内的客户咨询或订单转交给双意公司；向双意公司提供相应的团队、技术、服务等支持；向双意公司提供开展业务所需的“授权委托书”等有关证明文件；为双意公司提供统一的名片和工作牌模板，供双意公司开展业务过程中使用；负责广告发布的具体工作，如广告空位查询、广告位安排、监督广告播出情况等。双意公司主要权利义务为：本协议履行期间，应符合作为美在重庆分公司合作单位的资质和条件；任何业务需求须以书面形式递交美在重庆分公司；不得在非合作区域开展业务；不能占用地区资源而消极运营，应在合作期间竭力或优先向客户推荐央视广告业务；未经美在重庆分公司同意，不得将本协议项下合作事项再行授权或转让给第三方；必须按美在重庆分公司的培训内容和要求进行美在重庆分公司广告产品的营运和销售；不得滥用美在重庆分公司或“央视”名义，利用央视资源进行与本协议无关的活动。本协议期限届满时或双方协商一致，本协议终止。一方违反本协议中的相关条款，另一方有权终止本协议，但并不影响履约方向违约方要求赔偿损失的权利。双方另补充约定：签订合同一个工作日内支付预存款10万元，剩余10万元于2013年8月10日之前付清。2013年7月24日，双意公司指派其员工汪霞向美在重庆分公司转账15万元。经本院对汪霞进行调查询问，其答复：汪霞系双意公司财务，于2013年7月24日向美在重庆分公司转账15万元是因当时双意公司账上没有足够资金又急需付款。汪霞认可该付款行为代表双意公司，并保证不会以个人名义向美在重庆分公司主张权利。2013年11月18日，双意公司向美在重庆分公司发出《关于合作关系的函》，其中载明：双意公司于2013年11月15收到美在重庆分公司按照双方签订协议中约定提供央视授权书和相关服务与所签合同严重不符，并且未按合同提供统一的名牌和工作模板，直到现在也未组织双意公司人员进行专业培训，而且也没有一个工作人员与双意公司对接，导致双意公司在近四个月无法开展有效工作。除双意公司于2013年11月15日收到美在重庆分公司按照双方签订协议中约定提供与所签合同严重不符的央视授权书外，美在重庆分公司截止2013年11月18日都没有完全履行合同，双意公司提出与美在重庆分公司的业务作以下调整：鉴于美在重庆分公司对双意公司不加重视，也不提供相关培训和支持，导致双意公司难以在年度期间完成当初约定任务，直接责任由美在重庆分公司造成，现要求美在重庆分公司退还双意公司预存款10万元。并要求美在重庆分公司尽快拿出可行性方案，让双方愉快合作下去。美在重庆分公司于2013年11月27日签收该函。另查明：美在重庆分公司系美在公司依法设立并领取营业执照的分支机构。美在公司持有中央电视台广告经营管理中心出具的《广告经营代理授权书》3份，分别载明委托美在重庆分公司为中央电视台20**、2013、2014年度广告经营代理单位，并注明此代理授权书仅限于代理中央电视台广告播出业务。一审法院认为，双意公司与美在重庆分公司之间的广告合同，系当事人真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，依法成立并有效。当事人应按合同约定全面履行自己的义务。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。美在重庆分公司仅证明其法人美在公司取得了中央电视台广告播出业务的授权委托书，但并未举证证明其履行了合同约定的其他主要义务，且证人当庭陈述美在重庆分公司实际没有履行合同义务，故美在重庆分公司应承担违约责任。同时，双意公司未按合同约定期限足额支付预存款及保证金，亦存在违约行为。鉴于合同约定期限届满时终止，美在重庆分公司应向双意公司赔偿损失。双意公司要求美在重庆分公司返还预存款10万元，一审法院予以支持。美在重庆分公司抗辩因双意公司全年无任何销售业绩，预存款按约定不予退还，但造成该后果是因美在重庆分公司违约所致，一审法院对其抗辩不予支持。双意公司另要求美在重庆分公司返还保证金5万元，因双意公司也有违约行为，按合同约定无权要求退还，故一审法院对该请求不予支持。美在重庆分公司系美在公司的分公司，其不能清偿债务时，应由美在公司承担补充清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、美在重庆分公司于判决生效之日起10日内向双意公司返还预存款10万元；二、美在公司对判决确认的美在重庆分公司的债务承担补充清偿责任；三、驳回双意公司的其他诉讼请求。一审案件受理费3300元，由双意公司负担1100元，美在重庆分公司、美在公司负担2200元。本院二审查明的案件事实与原审法院认定的相同。本院认为，当事人对自己主张的法律事实，应当承担相应的举证责任。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于美在公司、美在重庆分公司是否履行合同义务的问题，根据一二审查明的事实，双方合同中约定了美在重庆分公司义务，即向双意公司提供相应的团队、技术、服务等支持；向双意公司提供开展业务所需的“授权委托书”等有关证明文件；为双意公司提供统一的名片和工作牌模板，供双意公司开展业务过程中使用；负责广告发布的具体工作，如广告空位查询、广告位安排、监督广告播出情况等，美在重庆分公司未提供充分的证据证明其履行了上述义务，且证人一审中当庭陈述美在重庆分公司实际没有履行合同义务，美在重庆分公司存在违约行为，故对美在公司、美在重庆分公司的该上诉理由本院不予支持。美在公司、美在重庆分公司主张双意公司违约，未按照合同约定期间支付预付款与保证金，不应退还预付款。本院认为，双意公司有违约行为，故一审法院对其请求退还保证金不予支持并无不当。虽然合同中约定双意公司全年无销售业绩，不予退还预存款，但导致双意公司无销售业绩的直接原因，系美在公司、美在重庆分公司怠于履行合同义务，故不能以此为由拒绝退还预存款，对美在公司、美在重庆分公司的上诉理由本院不予支持。综上所述，美在公司、美在重庆分公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费维持不变，二审案件受理费3300元，由美在中视（北京）文化传媒有限公司重庆分公司、美在中视（北京）文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  熊学庆审判员  章若微审判员  杨 瑾二〇一七年三月十五日书记员  赵光宇