陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）咸中民终字第00684号 上诉人（原审被告）张某甲，农民。 委托代理人刘守纪，杨陵区148法律服务所法律工作者。 委托代理人张芳社，农民。 被上诉人（原审原告）魏某，西安稀珠服饰有限公司员工。 委托代理人高思媛，陕西博纳新律师事务所律师。 上诉人张某甲因离婚纠纷一案，不服陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2014）杨民初字第00712号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某甲及其委托代理人刘守纪、张芳社，被上诉人魏某及其委托代理人高思媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审审理查明：原告魏某与被告张某甲于2008年经人介绍相识，××××年××月××日办理结婚登记手续，7月1日举行结婚仪式。××××年××月××日生育一女取名张某乙，××××年××月××日生育一子取名张某丙。2013年9月初，原、被告因琐事发生矛盾，原告独自回其娘家居住至今未归，现双方的婚生女张某乙、婚生子张某丙均随被告生活。2014年原告诉至法院请求离婚，本院于2014年4月11日判决驳回了原告的诉讼请求。2014年7月28日原告以双方出现新情况、新理由为由再次起诉，本院于同年8月24日裁定驳回了原告的起诉。后原告上诉至咸阳市中级人民法院，咸阳市中级人民法院于2014年10月14日裁定驳回上诉，维持原裁定。原告于2014年11月19日第三次向本院提起诉讼。另查明，原告的陪嫁物有夏普自行车一辆。双方在共同生活期间的共同财产有：联想牌笔记本电脑、戴尔牌笔记本电脑各一台，新日牌电动车一辆。现上述财产均在被告处。 原审法院认为：婚姻关系的存续以夫妻感情为基础。本案原告魏某先后三次诉至本院，要求与被告张某甲解除婚姻关系，其中一次被本院驳回诉讼请求，一次被本院驳回起诉，但此后双方的感情并未得到改善。现原告又诉至本院，可见原告离婚意志之坚定，双方难以共同生活，确实无和好可能，故对原告要求与被告解除婚姻关系的诉讼请求，予以支持。关于孩子的抚养问题，原告主张女孩由被告抚养，男孩由原告抚养，被告主张两个孩子均由其抚养，虽然两孩子现均随被告生活，但原告作为母亲，有抚养孩子的权利和义务，从有利于孩子成长的原则出发，由原告抚养张某乙，被告抚养张某丙，双方互不承担抚养费为妥。关于原告要求被告赔偿其医疗费213元的诉讼请求，因其提供的证据不足以证明其主张，故不予支持。关于双方的财产，根据双方对财产的使用情况，酌情分割如下：夏普牌自行车和戴尔笔记本电脑归原告魏某所有，联想笔记本电脑和新日牌电动车归被告张某甲所有。关于原告请求的土地补偿款、粮食补助款及精神损害赔偿金，均无相关证据予以证明，故不予支持。遂依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决：一、准许原告魏某与被告张某甲离婚。二、婚生女张某乙随原告魏某生活，由其抚养，婚生子张某丙随被告张某甲生活，由其抚养，抚养费各自承担。三、财产分割：夏普牌自行车和戴尔笔记本电脑归原告魏某所有，联想笔记本电脑和新日牌电动车归被告张某甲所有。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费300元（原告已预交），由原、被告各半承担。 宣判后，张某甲不服，向本院提起上诉称，一审认定事实不清，判决不公。一审对被上诉人长时间不抚养两个孩子的事实未查清。2013年9月初的一天，被上诉人因琐事大吵大闹之后离开家，当时女儿4岁，儿子仅一个半月大。被上诉人离家后，再未对孩子尽抚养义务，其已丧失抚养孩子的资格。被上诉人离开孩子19个月以来，上诉人及其父母对两个孩子悉心抚养，被上诉人未承担过孩子的任何费用，未尽抚养责任。一审判决由被上诉人抚养女儿，不符合事实，如果改变孩子的生活环境，对孩子的健康成长不利。一审适用法律错误，对两周岁以上的未成年子女，双方均要求抚养的，应优先考虑子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的情况。上诉人抚养女儿的各方面条件优于被上诉人。故请求维持一审判决第一、三条，依法改判第二条为婚生女张某乙、婚生子张某丙均随上诉人生活，被上诉人承担抚养费。 被上诉人答辩认为，上诉人所说不是事实，被上诉人每次看孩子都给孩子买东西，但上诉人的家人把东西都扔了，还阻止被上诉人看孩子。被上诉人离开家不是自愿的，是双方发生口角后，上诉人将被上诉人赶出家。被上诉人离开家后，还经常去幼儿园看女儿，并不是不抚养孩子。 二审中上诉人提供证据：1、村委会证明一份，证明上诉人的家庭情况对抚养两个孩子健康成长更有利；2、方元公司项目部证明一份，证明上诉人父亲帮助上诉人照顾孩子；3、短信记录两组，证明被上诉人不适合抚养女儿；4、派出所接警登记表，证明双方发生矛盾，上诉人报警的事实；5、证人证言两份，证明两个孩子一直由上诉人及其父母抚养；6、上诉人学历、职称、毕业证书，证明上诉人抚养孩子的条件；7、女儿上幼儿园交费票据，证明上诉人一直抚养女儿的事实。 被上诉人质证认为：对证据1，真实性认可，证明目的不认可，与本案无关；证据2，与本案无关；证据3，短信是双方的，上诉人只提供了一方的，是片面的；证据4，是张某甲自己的陈述，不认可；证据5，证人未出庭，不认可证言，与本案无关；证据6，真实性无异议，与本案无关；证据7，真实性认可，只有两张票据证明这两个时间，被上诉人也给孩子交过费用。 合议庭评议认为，对上诉人提供的证据1、6、7，被上诉人对真实性无异议，故对真实性予以认定；对证据2，结合其他证据，可以证明上诉人的父亲帮助上诉人照顾孩子；证据3，因证据内容缺乏完整性，不予认定；证据4，真实性予以认定；证据5，证人未出庭，被上诉人亦不认可，故不予认定。 二审经审理查明的事实与一审一致。 本院认为：被上诉人魏某多次提出离婚诉讼，夫妻感情已彻底破裂，一审判决双方离婚正确。关于子女抚养问题，应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况处理。上诉人张某甲认为两个孩子均由其抚养，更有利于孩子的健康成长，被上诉人未尽抚养孩子的义务，并认定被上诉人抚养女儿对孩子的健康成长不利。经查，上诉人与被上诉人婚后生育一儿一女两个孩子，2013年9月初，双方发生矛盾后被上诉人离开家，2014年初被上诉人起诉与上诉人离婚，因双方存在矛盾致使被上诉人无法正常对孩子尽抚养义务。且上诉人不能提供充分证据证明女儿随被上诉人生活，不利于孩子今后的健康成长。故一审结合本案实际和孩子的情况，将女儿张某乙判由被上诉人抚养，儿子张某丙判由上诉人抚养，并无不当，上诉人的上诉主张不予支持。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定：父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。第三十八条规定：离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人张某甲承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  席晓颖 代理审判员  刘平浪 代理审判员  王丽丽 二〇一五年七月九日 书 记 员  李莎莎 附相关法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。