山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民初2155号原告：济南高新技术产业开发区管理委员会，住所地济南市。法定代表人：徐群，主任。委托诉讼代理人：肖玮，山东康桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋海东，山东康桥律师事务所律师。被告：山东红帆能源科技有限公司，住所地济南市。法定代表人：吕戈，董事长。委托诉讼代理人：周广政，男，1967年1月20日出生，汉族，系该公司经理，住济南市。原告济南高新技术产业开发区管理委员会（以下简称高新管委会）与被告山东红帆能源科技有限公司（以下简称红帆公司）合同纠纷一案，本院于2016年12月15日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月16日公开开庭进行了审理。原告高新管委会委托诉讼代理人肖玮、蒋海东,被告红帆公司委托诉讼代理人周广政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高新管委会向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告损失8040万元；2、本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2010年9月19日，原被告双方签订《项目进区协议》（协议编号：济高项目〔2010〕22号）及《济高项目〔2010〕22号项目进区协议补充协议》，约定：被告在济南高新技术产业开发区投资建设“山东红帆低碳高新技术工业园项目”，注册资本金不低于2000万元，在5年内注册资本金逐步增资到约6亿元。项目投资总额30亿，固定资产投资额约25亿元，其中单位用地面积投资强度不低于240万元/亩；项目一期建设低碳高新技术工业园、山东低碳经济研发中心、低碳环保节能设备国家级检测认定中心等项目，项目一期达产后预计可实现年销售收入约45亿元，二期新上特种电机、节能仪表生产项目，全部建成达产后，预计可实现年销售收入约100亿元，年上缴税金约11.5亿元。基于被告作出的各项承诺，原告自2011年4月至2013年7月间，向被告累计支付支持资金8040万元。但是，被告并未增加注册资本至6亿元，更未能实现项目一期年产信息化智能型节能抽油机10000（台套），年产保温装饰一体化系统材料800万平米的承诺。截至2016年11月7日，被告的注册资本仅为21000万元。并且，被告自2011年4月1日至2015年1月5日，在未告知原告的情况下，先后六次进行股权变更，违反了《项目进区协议》中“未经原告许可，不能擅自转让股权”的约定。截至原告起诉时，被告生产经营已陷入停滞状态并且涉及多起诉讼，被告已无法继续履行协议。原告已向被告提供了巨额扶持资金，但是被告未能完成合同约定的投资义务，也未能达到合同约定的生产经营规模。为避免国有资产流失，原告现要求被告赔偿损失8040万元。红帆公司辩称，原告所诉为事实，公司现在不是停止工作，一直在进行工作，2016年下半年红帆公司和中国铁道科学院联合成立了红帆通号所研究基地，目前也积极的引进投资者和启动各项工作，另外，公司因为欠款的问题，欠银行所有土地厂房办公楼都被查封，高新区去年2016年12月份收到起诉状，原告对被告支持很大，建议公司希望能发展起来，希望和原告和解。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月19日，甲方高新管委会与乙方红帆公司签订编号为济高项目（2010）22号的项目进区协议一份。协议约定，第一条项目名称、基本情况、用地位置、面积。（一）项目名称：山东红帆低碳高新技术工业园。（二）项目基本情况：项目注册资本金不低于2000万元（货币种类人民币），在5年内注册资本金逐步增资到约6亿元。项目投资总额约30亿（货币种类人民币，下同），固定资产投资额约25亿元，其中单位用地面积投资强度不低于240万元/亩，项目固定资产投资包括建筑物、构筑物、设备投资和地价款等。项目总建筑面积约64万平方米，其中一期建设面积约16万平方米，主要建设低碳高新技术工业园、山东低碳经济研发中心、低碳环保节能设备国家检测认定中心等项目。主要生产信息化智能型节能抽油机、节能仪表、特种电机、建筑节能复合外墙保温装饰系统材料等。建筑工程容积率不低于0.8；项目建设用地用于企业内部行政办公及生活服务设施的面积不超过宗地面积的7%，乙方不得在该项目建设用地范围内建造成套住宅、专家楼、宾馆、招待所和培训中心等非生产性设施。项目一期建成达产后，年产信息化智能型节能抽油机10000（台套），年产保温装饰一体化系统材料800万平米，项目一期达产后预计可实现年销售收入约45亿元；企业二期新上特种电机、节能仪表生产项目。全部建成达产后，预计可实现年销售收入约100亿元，年上缴税金约11.5亿元。（三）项目用地位置、面积：甲方同意该项目进区建设，项目总用地面积约1200亩，项目用地初步确定建设地点位于济南高新区孙村新区春晖路以东，春博路以西，35号路以北，胶济铁路以南区域，其中一期用地面积约300亩（含代征道路），并预留项目二期发展用地约900亩。宗地的位置、面积以济南市国土资源局出具的宗地招标拍卖挂牌中标通知书或者成交确认书为准。第二条项目建设用地竞得、手续办理及费用的交付。（一）在本协议签订之日起60日内按照不低于本协议约定的注册资本金完成本项目公司在高新区工商、税务注册登记或者变更注册登记。（二）在本协议签订后，乙方参加济南市国土资源局组织的宗地招标拍卖挂牌出让活动，进行宗地竞投或竞买，取得宗地中标通知书或者成交确认书，按照中标通知书或者成交确认书约定的时间，与市国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同，按照约定付清全部土地出让金后，办理土地登记手续，领取国有建设用地使用权证书，取得出让土地使用权。（三）原则上乙方必须在取得国有土地使用权证、建设工程规划许可证、施工许可证之后方可以开工建设。（四）办理该项目建设用地手续中所发生的土地测绘费、评估费、土地登记费、契税、耕地占用税、土地使用权等费用，由乙方按国家有关规定自行足额缴纳。第三条项目建设情况及工期。乙方保证该项目自取得国有土地使用权证、建设工程规划许可证、施工许可证之日起开工建设，项目一期工程开工后24个月内竣工，并申请竣工验收。竣工验收时，必须同时达到第一条所要求的投资强度和容积率条件。乙方有正当理由确需延期开工的，应于取得国有土地使用权证、建设工程规划许可证、施工许可证之日之前15日内，向甲方提交说明延期开工理由的文件，经甲方书面同意，项目开工日期可在甲方同意的时限内相应顺延；延期竣工的，乙方应于原定竣工日期前30日内，向甲方提交说明延期原因文件，经甲方书面同意，其项目竣工和申请竣工验收日期可在甲方同意的时限内相应顺延。第四条城市建设综合配套费的缴纳。乙方按照规定向甲方缴纳城市建设综合配套费。该项目城市建设综合配套费标准为建筑面积246元/平方米（含路桥费82元、环卫费5元、绿化费5元，排水费20元、热源78元、供水费26元、燃气费20元、综合布线费10元）。第五条甲乙双方的权利义务。（一）甲方的权利义务：1.对双方该项目投资额度、投资强度、容积率、有关费用缴纳和建设情况等进行检查和监督。2.按照乙方建设计划进度要求，在乙方进场施工前，使本宗用地具备临水、临电、临路和地上物拆迁现状场平的基本建设条件，确保乙方顺利进场。3.安排专人全程协助乙方办理公司注册（或变更）登记、项目建设施工等方面的有关申报审批手续。对乙方在建设及达产中，遇到的其他问题和要求，依法提供充分的便利条件和服务。4.按照乙方用工需求，提供宗地原属村居失地村民人力资源信息。（二）乙方的权利义务：1.有权要求甲方按协议约定落实为乙方提供的各项服务。2.全面履行本协议约定的责任义务，遵守国家及地方政府的有关规定，符合国家环保规定，接受甲方对该项目的检查和监督。3.在支付施工单位承建该项目建设施工款项时，协助甲方将施工单位按规定应属地缴纳的建筑营业税在高新区地税分局缴纳。在同等条件下，将土地平整、挖槽等简易工程委托本宗土地原属村居有资质的施工队伍施工，具体工作可由甲方帮助协调。4.乙方招聘工人，在同等条件下，优先安排宗地原属村居失地村民就业。第六条违约责任。若以下违约情形同时符合国家和省市有关规定，则合并承担违约责任。（一）由于甲方原因致使乙方未能按约定时间开工、竣工的，甲方应承担违约责任，并向乙方支付违约金，违约金另行补充规定。（二）未经甲方同意，乙方未能按照主协议约定日期或同意延建所另行约定日期开工建设的，每延迟一日，应向甲方违约金，违约金另行规定。（三）未经甲方同意，乙方未在主协议约定竣工日期或同意延建所另行约定日期完成项目建设并申请竣工验收的，应向甲方支付违约部分违约金另行补充规定。（四）未经甲方同意，乙方不得擅自改变用地性质和产业类别，不能以任何方式转让该宗土地使用权或转让股权，确需转让或拍卖或抵债而发生的土地使用权变更的，必须向甲方申请，取得甲方同意后，依法办理有关批准手续，并向甲方按照批准变更时新旧土地使用条件下该宗地的土地市场价格差额补交土地使用权出让金，办理土地变更登记。第七条不可抗力。任何一方对于因发生不可抗力事件（包括政策的变化）且自身无过错造成延误不能履行本协议有关条款规定义务时，该种不履行将不构成违约，但当事一方必须采取一切必要的补救措施以减少造成的损失，并在发生不可抗力事件30日内向另一方提交本协议不能履行或部分不能履行以及需要延期理由的文件，同时提交有关部门出具的不可抗力证明取得对方认可。第八条争议解决方式。甲乙双方在履行本协议中发生纠纷应协商解决，在60日内达不成解决方案的，双方同意在甲方所在地人民法院通过诉讼解决。第九条其他。本协议未尽事宜，双方可另行约定作为本协议附件，与本协议具有同等法律效力。2010年9月19日，甲方高新管委会与乙方红帆公司签订济高项目（2016）22号项目进区协议补充协议一份。协议约定，为了更好的履行甲乙双方签订的《项目进区协议》（济高项目（2010）22号（以下简称主协议），扶持乙方项目开工建设、竣工投产，产生良好的经济和社会效益，经甲乙双方协商一致，签订本补充协议，本补充协议与主协议不可分割，具有同行法律效力。第一条税费优惠政策。（一）关于一期项目用地约300亩，乙方按照国家规定手续缴纳宗地土地出让款，甲方在土地出让款由土地部门返还至甲方账户后，然后甲方按照乙方实缴土地出让价款折合每亩单位价格为8万元/亩差额部分的标准，分二期给予乙方投资建设生产资金扶持，经乙方申请，其中在乙方办理施工许可证或经甲方同意开工后7个工作日内给于（差额部分的）资金扶持70%，在项目主体工程封顶后7个工作日内给于（差额部分的）资金扶持30%。对于一期项目用地约300亩，乙方在办理项目竣工验收时在达到约定的投资强度不低于240万元/亩及建筑容积率不低于0.8的前提条件且按规定的时限内完成后，甲方根据乙方申请的二期项目内容和投资额，一年内提供二期项目用地约900亩，根据具体情况也可以提前提供，关于二期用地价格和优惠政策，参照一期执行，并另行签订协议。（二）乙方需按《济南市城市建设综合配套费征收管理办法》之规定缴纳该项目城市建设综合配套费；其中，对于政府收缴的92元/平方米部分（含路桥费82元、环卫费5元、绿化费5元），在乙方取得施工许可证或经甲方同意开工后7个工作日内，甲方给予乙方100%的资金扶持。（三）在项目正式竣工投产后5年内，甲方按照乙方缴纳的企业所得税甲方财政留成总额部分给予乙方“两免三减半”扶持；对于企业高管人员个人收入所得税给予优惠；在企业引进人才时，在人才落户、子女就学方面给予协助。甲方负责在高新区适当位置为乙方解决企业办公大厦项目用地，大厦用地及用地面积由甲乙双方协商确定；并协助乙方优惠价格购买解决部分职工住宅。（四）甲方未按本补充协议约定的期限和数额拨付扶持资金的，应当承担违约责任，具体计算公式为：违约金=逾期尚未拨付的扶持资金额×0.5%×违约日数。（五）乙方违反规定使用扶持资金的，甲方有权暂停、减少或者终止向乙方核拨扶持资金。乙方违反规定被停止核拨扶持资金，应对使用扶持资金项目进行财务清算，甲方有权追缴乙方已使用的扶持资金，并不再受理乙方使用扶持资金的申请。（六）乙方违反本补充协议上述约定的，除按主协议承担违约责任外，还应当向甲方退还本补充协议资助乙方的全部扶持资金。第二条主协议之违约责任。（若以下违约情形同时符合国家和省市有关规定、则合并承担违约责任）（一）由于甲方原因致使乙方未能按约定时间开工、竣工的，甲方应承担违约责任，并向乙方支付违约金，具体计算公式为：违约金=（乙方已投入的建设资金-甲方拨付的扶持资金）×0.5%×违约日数，约定的开工、竣工时间相应顺延。（二）乙方未按主协议约定的期限或注册资本金额完成项目法人实体工商、税务注册（或变更）登记手续的，应当承担违约责任，并向甲方支付违约金。具体计算公式为：违约金=注册资金总额×0.5%的违约金×违约日数。逾期超过60日的，甲方有权单方解除协议，但因国家政策原因导致乙方不能按期完成注册（或变更）登记手续的除外。（三）未经甲方同意，乙方未能按照主协议约定日期或同意延建所另行约定日期开工建设的，每延迟一日，应向甲方支付相当于宗地招标拍卖挂牌出让总额0.5%的违约金；延期12个月以上未开工建设但已开发建设面积占建设总面积比例不足三分之一或已投资额占总投资额不足25%，且未经批准中止开发建设连续满一年的，甲方除向乙方收取相当于宗地招标拍卖挂牌出让总额20%的土地闲置费外，有权单方解除本协议，乙方已补缴地款和费用不予退回。但因不可抗力或者政府、政府有关部门的行业造成开工建设迟延的除外。（四）未经甲方同意，乙方未在主协议约定竣工日期或同意延建另行约定日期完成项目建设并申请竣工验收的，每延期一日，应向甲方支付相当于宗地招标拍卖挂牌出让总额0.5%的违约金。项目竣工验收后，乙方实际投资强度、容积率未达到主协议约定标准的，乙方应按照实际差额部分占约定标准的比例，向甲方支付相当于同比例宗地招标拍卖挂牌出让总额的违约金。（五）未经甲方同意，乙方不得擅自改变用地性质和产业类别，不得以任何方式转让该宗土地使用权，确需转让或拍卖或抵债而发生的土地使用权变更的，必须向甲方申请，取得甲方同意后，依法办理有关批准手续，并向甲方按照批准变更时新旧土地使用条件下该宗地的土地市场价格差额补交土地使用权出让金，办理土地使更登记。第三条主协议与补充协议之法律效力。主协议与本补充协议不一致的，以补充协议为准。本补充协议一式十二份，经甲、乙双方盖章，法定代表人或者委托代理人签字盖章后生效。十二份补充协议具有同等法律效力，甲方执八份，乙方执四份。2013年5月20日，甲方高新管委会与乙方红帆公司签订济高项目【2010】22号项目进区协议补充协议之二，协议约定，为了更好的履行甲乙双方签订的《项目进区协议》(济高项目【2010】22号)(以下简称主协议)，扶持乙方项目尽快开工建设、竣工投产产生良好的经济和社会效益，经甲乙双方协商一致，签订本补充协议。本补充协议与主协议不可分割，具有同等法律效力。第一条项目位置。该项目位于孙村新区春晖路以东，春博路以西，35号路以北，胶济铁路以南区域。第二条投资强度。该项目投资强度不低于300万/亩。第三条扶持资金的拨付。甲方在乙方按照国家规定手续足额缴纳宗地土地出让款，并且土地出让款由土地部门返还至甲方账户后，按照2010年9月19日签订的补充协议约定的标准，分两期给予乙方产业扶持资金扶持。其中，第一期拨付条件:乙方在签订该宗土地招拍挂的成交确认书之日起6个月内必须开工建设。开工后乙方向甲方提出扶持申请，甲方完成批复程序后于7个工作日内给予乙方扶持资金的70%;第二期拨付条件;在该宗地的所有建筑物封顶后，乙方向甲方提出扶持申请、甲方完成批复程序后于7个工作日内给予乙方扶持资金的30%。第四条施工单位营业税。乙方在支付施工单位承建该项目建设施工款项时，敦促并确保施工单位在高新区地税分局缴纳按规定应属地缴纳的建筑营业税。第五条税费优惠政策。关于二期项目用地规划总面积561.312亩(含代征道路)，净地542.565亩，其相关税费优惠政策与2010年9月19日签订的济高项目【2010】22号补充协议完全一致，按照一期项目用地税费优惠政策执行。第六条协议之违约责任。按照2010年9月19日签订的主协议和补充协议执行。第七条主协议与补充协议之法律效力。主协议与补充协议不一致的，以本补充协议为准。本补充协议一式十二份，经甲、乙双方盖章，法定代表人或者委托代理人签字盖章后生效。十二份补充协议具有同等法律效力，甲方执八份，乙方执四份。上述协议签订后，高新管委会已向红帆公司累计支付扶持资金8040万元。高新管委会庭审中提交1、红帆公司工商登记基本信息及变更情况，证明红帆公司注册资本仅为2.1亿元，未能达到合同约定的注册资本金额。且红帆公司在未告知原告高新管委会的情况下，先后6次进行股权变更。2、红帆公司土地拍卖公告、“中国执行信息公开网”失信被执行人搜索项目下关于红帆公司的查询结果，证明红帆公司已涉及众多诉讼，多次被列为“失信被执行人”，红帆公司赖以经营的土地已因为诉讼案件被人民法院多次拍卖，红帆公司已没有继续维持经营的能力。3、济南市社会保险事业局高新办事处2016年11月7日向原告出具的《关于济南青年汽车及山东红帆能源欠费情况说明》。本院认为，高新管委会与红帆公司签订的《项目进区协议》及相应补充协议均系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按约全面履行各自的合同义务。协议签订后，高新管委会已经支付红帆公司8040万元，红帆公司对此并无异议。但根据本案现有证据证实，红帆公司并未按约全部履行其应负的合同义务，高新管委会按约要求红帆公司偿还该8040万元的诉讼请求合法有据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决如下：被告山东红帆能源科技有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告济南高新技术产业开发区管理委员会8040万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费443800元，财产保全费5000元，由被告山东红帆能源科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长 韩 梅审判员 郎家涛审判员 宋海东二〇一七年三月十四日书记员 王宪峰