福建省漳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)闽06刑终73号原公诉机关福建省东山县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈建兴，男，1957年6月22日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省东山县，案发前租住于东山县康美镇群峰小区3栋906室。因吸毒于2016年6月15日被行政拘留十五日，并被决定强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月22日被刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于东山县看守所。福建省东山县人民法院审理福建省东山县人民检察院指控被告人陈建兴犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月28日作出（2016）闽0626刑初151号刑事判决。宣判后，被告人陈建兴不��，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于法律规定应当公开开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人。现已审理终结。原判认定，2016年6月份期间，被告人陈建兴租住在东山县康美镇群峰小区3栋906室。2016年6月11日8时许和13日23时许，陈建兴在群峰小区门口共贩卖2次（净重约0.12克）毒品海洛因给吸毒人员张某，得款各人民币50元。2016年6月13日17时许，被告人陈建兴在铜陵镇黄某2公园附近，将一小包毒品海洛因（净重约0.12克）卖给吸毒人员陈某，得款人民币50元。2016年6月15日13时许，公安机关在群峰小区3栋906房间查获吸毒人员陈建兴、张某、陈某等5人，并从陈建兴的租住处扣押海洛因0.72克。上列事实有经庭审举证、质证的以下证据予以证实：1.证��张某的证言及其辨认笔录，证实2016年6月11日8时许和13日23时许，其用手机联系陈建兴购买海洛因。陈建兴均叫其到群峰小区大门跟他交易，陈建兴各拿了一小包用塑料薄膜袋包装的海洛因，其各给他一张面值为50元的人民币。2016年6月15日13时许，其再到群峰小区跟陈建兴买海洛因就被抓获。2．证人陈某的证言，证实2016年6月13日17时许，其通过手机联系陈建兴买海洛因，双方商定在黄某2公园交易，其拿给陈建兴5张10元面值的人民币，陈建兴给其一小包用塑料薄膜袋包装的海洛因，其不清楚具体多少重量。6月15日，其到群峰小区3栋906室，想再跟陈建兴购买海洛因时就被抓获了。3.被告人陈建兴、证人张某、陈某指认交易地点照片，分别证实贩卖海洛因的交易地点位于东山县康美镇群峰小区南大门门口斜对面的人行道和东山县黄某2公园东面出入口空地。4.海洛因实物照片，证实从被告人租住的群峰小区3栋906室依法扣押的疑似海洛因含包装共1.9克。5.受案登记表及立案决定书等，证实本案的管辖、立案情况，本案系2016年6月15日公安机关在办理陈建兴、朱某等5人吸毒案件中，进一步调查发现陈建兴有涉嫌贩卖毒品的犯罪行为，并于6月17日立案。6.人员基本信息，证实被告人的基本身份信息情况，已具备完全刑事责任能力。7.证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、移交物品清单，证实2016年6月15日公安机关从被告人的租住处扣押的6小包疑似毒品，并移送给东山县公安局刑事侦查大队。8.前科查询证明、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书、强制隔离���毒决定书，证实被告人陈建兴、陈某、张某于2016年6月15日均因吸毒被行政拘留十五日，并送漳州市强制隔离戒毒所代为执行，陈建兴因吸毒被决定强制隔离戒毒二年。9.归案经过、情况说明，证实公安机关于2016年6月15日，在群峰小区3栋906室门口抓获被告人陈建兴，并经进一步侦查发现陈建兴有涉嫌贩卖毒品。经审讯，陈建兴如实供述了3次贩卖海洛因的事实。10.租用合同书、营业执照，证实群峰小区3栋906室系东山县铜陵镇悦宾宾馆向他人租赁用于出租的房屋。11.证人黄某1的证言及其辨认笔录，证实2016年6月10日16时许，其在自己经营的悦宾宾馆看店，一个本地铜陵男子（该男子身材较瘦，约55岁）称要租一个房间，租期一个月，其便把群峰小区3栋906室的房间钥匙给他。因该男子只支付了200元的租金，且未签订租房合同，过了5天之后其去906室找该男子时，听小区保安说有警察过来检查把该男子抓走了。黄某1可以辨认出陈建兴就是今年6月份向其租房的本地男子。12.漳州市公安局物证鉴定所检验报告，证实送检的6小包白色块状粉末为海洛因，共计0.72克。13.尿液现场检测报告书，证实陈建兴、陈某、张某的尿液检测均为阳性。14.现场勘验检查笔录、现场方位示意图、被告人陈建兴指认被扣押的海洛因照片，证实公安机关于2016年6月15日，在群峰小区3栋906室抓获了陈建兴，对被告人租住的群峰小区3栋906室进行了依法搜查，发现查获6小包疑似毒品的白色粉块状毒品，约1.9克，陈建兴对该物品进行了指认。15.被告人陈建兴在侦查阶段的供述，证实海洛因是其到广东饶某跟一个叫“阿某”的人购买的，向“阿某”购买的海洛因都是她包装好的，其卖给陈某、张某的海洛因就是“阿某”包装好的重量，每包加上包装约0.7克。原判认为，被告人陈建兴明知海洛因是毒品仍多次予以贩卖，数量为1.08克（包含被现场查获0.72克），其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立。陈建兴承认公诉机关起诉指控的第3起事实，对第3起事实可以从轻处罚。陈建兴系有吸毒情节的贩毒人员，对现场查获的海洛因0.72克可以酌情从轻处罚。被告人的辩解意见，与审理查明的事实不相符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件���用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人陈建兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；二、追缴被告人陈建兴的非法所得人民币150元。上诉人陈建兴上诉提出：其只是作为中间人介绍张某跟其他人购买毒品，其并没有卖海洛因给张某等，原判事实不清，证据不足，量刑偏重。经审理查明，原判认定上诉人陈建兴犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定事实与一审相同，据以定案的证据经一审庭审举证、质证，内容客观属实，本院予以确认。本院认为，原审认定上诉人陈建兴三次贩卖毒品海洛因给张某、陈某等吸毒人员的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人陈建兴提出的上诉理由查无实据，上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉人陈建兴的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  高振乾代理审判员  陈生平代理审判员  李赏识二〇一七年三月六日书 记 员  黄小娇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片���百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条��法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》���四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。