浙江省临安市人民法院民 事 判 决 书（2015）杭临民初字第914号原告覃远志。委托代理人黄泰贵。被告临安亿佳装饰工程有限公司。法定代表人吴金海。被告高鹏。委托代理人吴伟华，浙江天目源律师事务所律师。原告覃远志为与被告临安亿佳装饰工程有限公司（以下简称亿佳公司）、高鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年5月14日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年6月18日公开开庭审理，原告覃远志的委托代理人黄泰贵、被告高鹏的委托代理人吴伟华到庭参加诉讼，被告亿佳公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2012年1月15日，潍坊佳鑫房地产开发有限公司（甲方）、凯翔集团有限公司（乙方），临安亿佳装饰工程有限公司（丙方），签订《翰林新城状元府外墙涂料工程三方协议》，该协议对各方的权利义务等进行了约定。亿佳公司取得翰林新城状元府项目6、7、8、9、10、11、16号楼外墙涂料工程分包权后，交给自然人张诚施工，张诚将8、9、10号楼外墙涂料工程发包给高鹏施工。2012年9月中旬，经同村老乡覃方岭介绍，原告于同月18日到潍坊翰林新城状元府项目工地，次日开始上班，同月22日下午13时许，原告在约4米高的外铁架翻倒，原告坠落时，双足着地，即感双小腿下段疼痛，活动不能，被送往潍坊市人民医院救治，经诊断，为双侧胫骨下端粉碎性骨折。原告住院22天后，二被告拒交医疗费，原告不得已才与高鹏签订《出院协议书》，出院并回家休养，后应高鹏邀请，原告及其妻等三人于2013年4月30日到潍坊10天，此期间，二被告拒绝做鉴定，高鹏胁迫原告与其签订事先打印好的违反原告意愿的《协议书》，2013年5月10日，原告没有办法，只好在《协议书》上签字。协议签订后，二被告未按协议履行义务，其行为违反法律也违背道德。2013年11月，原告向临安市劳动仲裁委员会提起申请，要求确认其与被告亿佳公司的劳动关系，该委员会于2013年11月31日作出临劳仲案字[2013]281号仲裁裁决书，裁决覃远志与亿佳公司劳动关系成立。亿佳公司不服该裁决，于2014年1月20日提起诉讼，临安市人民法院于2014年4月17日作出（2014）杭临民初字第169号判决书，判决亿佳公司与覃远志不存在劳动关系。覃远志不服该判决，提起上诉，杭州市中级人民法院于2014年8月26日作出（2014）浙杭民终字第1580号判决书，判决驳回上诉，维持原判。另，原告已在湖南省花垣县边贸中心租房居住10年。综上所述，原告在工作时间、工作场所因履行工作职责受到意外伤害，应属工伤。亿佳公司未向社会保险行政部门提出工伤认定申请，还利用高鹏威逼利诱原告。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条第（六）项之规定，特向法院起诉，请求判令二被告连带给付原告赔偿金196747.8元。为证明以上事实，原告向本院提供如下证据：证据一、身份证复印件一份，欲证明原告个人的身份情况。证据二、证明及房屋租赁合同各一份，欲证明原告家庭人员在湖南省花垣边贸市场租赁房屋居住十年的事实。证据三、公司基本情况打印件一份，欲证明亿佳公司基本信息。证据四、工伤认定申请表复印件一份，欲证明原告在亿佳公司承包的翰林新城状元府项目9号楼作业时受伤，因此于2013年9年18日向山东省潍坊市人力资源和社会保障局申请工伤认定的事实。证据五、临劳仲案字[2013]第281号仲裁裁决书一份，欲证明原告向临安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2013年12月31日裁决覃远志与亿佳公司劳动关系成立的事实。证据六、（2014）杭临民初字第169民事判决书一份，欲证明被告亿佳公司因不服临劳仲案字[2013]第281号仲裁裁决书提起起诉，临安市人民法院于2014年4月17日判决亿佳公司与覃远志不存在劳动关系。证据七、（2014）浙杭民终字第1580号民事判决书一份，欲证明杭州市中级人民法院于2014年8月26日判决驳回上诉，维持原判。证据八、2012年道路交通事故赔偿明细表一份，欲证明山东省2012年职工平均工资为38114元。证据九、鉴定意见书一份，欲证明原告的伤残程度构成八级伤残，误工期限180日，营养期限90日，护理期限90日，后续治疗费24000元的事实。证据十、交通费、复查费、鉴定费、住宿费发票一组，欲证明原告花费交通费、鉴定费等费用的事实。证据十一、申请本院从（2014）杭临民初字第169号案卷中调取的《协议书》一份，欲证明：1、张诚借用亿佳公司资质与发包方及总承包方签订三方协议后，又将部分工程分包给高鹏，覃远志在高鹏工地上受伤，亿佳公司应承担相应的法律责任，签约主体应是亿佳公司而非高鹏，本案是典型的工伤，从形式及签约主体看，该《协议书》不合法；2、该协议书未履行完毕，故未生效。被告高鹏辩称：一、原告的确是高鹏雇佣，从事外墙涂料工种也是事实；二、原告对事故的发生也存在过错，高鹏作为雇主的责任可以减轻；三、事故发生后，高鹏对原告积极治疗并支付相关费用，并分别于2012年10月14日、2013年5月10日与原告达成两份协议，后一份协议对事故的赔偿事宜双方达成了一致意见，且赔偿费用绝大部分已支付。余款23000元被告通知原告领取但其一直未领取，故尚未支付；四、原告撇开双方达成的赔偿协议另行主张没有依据，且赔偿款计算缺乏依据，故请求法院不予支持。被告高鹏向本院提供以下证据：证据一、调查笔录复印件二份，欲证明原告经常居住地与其身份证上的地址一致。证据二、《出院协议书》一份，欲证明高鹏、覃远志于2012年10月14日就事故赔偿事宜达成过初步协议的事实。被告亿佳公司未作答辩，也未向本院提供证据。被告亿佳公司未到庭，视为放弃举证、质证的权利。当事人提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：被告对原告提供的证据一、八无异议；对证据二中房屋租赁合同的真实性有异议，对证明有异议，认为无负责人签字；对证据三中公司名称、住所地无异议，但法定代表人据悉已变更为吴金海；认为证据三与本案无关；对证据五、六、七的真实性无异议；对证据九的真实性无异议，合法性有异议，本案为普通的人身损害，鉴定意见书却依据工伤标准鉴定伤残等级，依据错误导致结果错误；对证据十，被告认为因鉴定意见书不合法，故鉴定费不应由被告承担，车旅费系因受伤人员用于治疗的交通费，出差费不知来源，故请求法院根据原告的治疗情况酌情确定交通费；对复查费发票无异议；对证据十一的真实性无异议，高鹏与覃远志系雇佣关系，《协议书》系双方自愿签订，赔偿金额与实际损失接近，且绝大部分已履行，剩余金额因原告未领取故未支付，《协议书》约定的违约金过高，请求法院降低违约金的数额。根据上述被告的质证意见，本院对原告提供的证据一予以采纳；对证据三核实后，本院确认该证据反映的亿佳公司名称、住所地正确，但法定代表人已变更为吴金海；对证据五、六、七、十一的真实性予以认定；因高鹏、覃远志已就覃远志的人身损害赔偿达成协议，故原告提供的其他证据与本案的实体处理无关联，本院不予评析。原告对被告高鹏提供的证据一的真实性无异议，但认为不能达到被告的证明目的；对证据二的真实性无异议，但因不签协议就拿不到钱回不了家，协议中约定要做完鉴定再回家休养，没有做鉴定是因为鉴定机构不敢做。根据原告的质证意见，本院对被告提供的证据二的真实性予以认定；证据一与本案的实体处理无关，本院不予评析。根据以上有效证据及当事人的陈述，本院认定如下事实：2012年1月15日，亿佳公司与潍坊佳鑫房地产开发有限公司、凯翔集团有限公司签订《翰林新城·状元府外墙涂料工程三方协议》，约定由亿佳公司承包位于山东省潍坊市翰林新城·状元府项目6、7、8、9、10、11、16号楼的外墙涂料的施工工程。后亿佳公司与高鹏约定将前述状元府项目中8、9、10号楼的外墙真石漆的施工工程承包给高鹏施工。同年9月，高鹏雇佣覃远志到案涉工程从事外墙喷漆工作，同年9月22日，覃远志在工作中受伤，被送往医院治疗，10月14日，覃远志与高鹏签订《出院协议书》。2013年5月10日，高鹏（甲方）与覃远志（乙方）签订《协议书》，约定：“1、甲方除已支付的医疗费42597元、护理费8730元、交通、食宿等费用2366元外，再支付55000元作为已经列支项目以外的其他一切赔偿。现已支付32000元，余款23000元于7月30日前付清；2、乙方收到款项后，甲、乙双方之间不再有任何权利、义务，以后因此事衍生的结果亦由乙方自行承担，甲方对此不再承担任何责任；3、该协议为不可撤销协议，双方应该履行协议内容。乙方放弃仲裁或者诉讼，放弃采取其他法律手段和影响甲方正常生产与经营的行为。否则，视为违约，违约方承担30000元违约金；4、乙方认为双方属雇佣关系，事故中自己存在不当，有不依照甲方培训规范操作的过程。赔偿款是基于2011年山东省人身伤害规范标准协商而成。双方同意使用该标准规范，放弃其他诉求；5、甲、乙双方认为，该协议经过了双方反复协商签订，是双方真实意思表示。双方通过反复阅读，明白本协议所涉及后果，甲、乙双方对此协议处理结果完全满意。乙方同意，本协议的解释权归甲方，双方对协议内容理解无误；6、双方承认，该协议为最终协议，具有对抗与本人人身伤害争议相关的其他口头许诺和书面协议的效力，双方必须遵照执行；7、该协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力。”2013年11月13日，覃远志向临安市劳动争议仲裁委员会提起申请，要求确认与亿佳公司的劳动关系，临安市劳动争议仲裁委员会作出裁决，确认覃远志与亿佳公司之间的劳动关系成立。亿佳公司不服诉至本院，本院于2014年4月17日作出（2014）杭临民初字第169号判决书，判决亿佳公司与覃远志不存在劳动关系。覃远志不服提起上诉，杭州市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。本案庭审过程中，经本院释明，原告明确其与被告之间系提供劳务者受害责任纠纷，并据此提起本案诉讼主张；庭审结束后，亿佳公司向本院表示，其对高鹏与覃远志于2013年5月10日签订的《协议书》知情并认可。本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告就其因案涉事故受到损失的赔偿事宜，于2013年5月10日与被告高鹏签订《协议书》，该《协议书》除第3条“乙方放弃仲裁或者诉讼，放弃采取其他法律手段和影响甲方正常生产与经营的行为。”有不当之处外，其他内容的约定并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应遵照履行。原告辩称其是受胁迫签订该《协议书》，无证据证明，本院不予采信；原告在为高鹏提供劳务过程中受害，二者就赔偿事宜协商签订协议并无不妥；原告认为《协议书》未履行完毕，故而未生效的理由明显不能成立。综上，《协议书》第1条约定的剩余赔偿款23000元，被告高鹏应予支付；关于违约金，因原告未主张，本院在本案中不予处理。被告亿佳公司将案涉工程承包给没有相应资质的自然人高鹏，应当与高鹏承担连带赔偿责任。被告亿佳公司未到庭，视为放弃抗辩权。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告高鹏尚应支付原告覃远志赔偿款23000元，款限本判决生效之日起十日内付清。二、被告临安亿佳装饰工程有限公司对上述判决主文第一项高鹏的付款责任承担连带责任。三、驳回原告覃远志的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1384元，减半收取692元，由原告负担492元，被告高鹏、临安亿佳装饰工程有限公司负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费1384元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满之日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省杭州市中级人民法院开户银行为工行湖滨支行，账号为12×××68）。审判员  李国臣二〇一五年七月十六日书记员  孟一欢附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿，暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还，有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。