四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0792民初722号原告：刘志佳，男，汉族。委托诉讼代理人：冯骏，绵阳市安县花荄法律服务所法律工作者。被告：中国人民解放军第520医院，住所地绵阳市剑门路西段***号。法定代表人：付伟，该院院长。委托诉讼代理人：胥春凤，四川真道律师事务所律师。第三人：中国平安财产保险股份有限公司绵阳中心支公司，住所地绵阳高新区绵兴东路97号久远商厦二楼。负责人：薛刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨展，四川蜀兴律师事务所律师。原告刘志佳与被告中国人民解放军第520医院（以下简称520医院）、第三人中国平安财产保险股份有限公司绵阳中心支公司（以下简称平安财险绵阳公司）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年5月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘志佳及其委托诉讼代理人冯骏、被告520医院的委托诉讼代理人胥春凤、第三人平安财险绵阳公司的委托诉讼代理人杨展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘志佳向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿损失584820.86元。事实和理由：2013年4月21日，原告因不慎受伤遂到被告处就诊，该院收治入院后于2013年4月23日行“右侧人工股骨头置换术”，住院治疗16天后好转出院，按医嘱回家卧床休息并行抗感染治疗。2013年8月，原告右侧髋关节置换切口处发生异常包块，又前往被告处继续治疗，该院专科查见右侧髋关节外侧已缝合手术切口长约10cm，切口中间可见突出皮肤表面包块，扪之质软，在该院行清创术后于9月7日出院。2013年11月12日，原告再次到被告处就诊，住院14天后好转出院。2014年7月30日，原告因伤口仍未愈合遂前往四川华西医院就诊，住院至2014年8月6日行假体取出、病灶清除术，骨水泥占位植入，并于2014年8月15日转至绵阳市中心医院进行抗感染治疗。2015年8月18日，原告再次前往四川华西医院行水泥假肢取出、髋关节假体置换术，并在后转出院。经鉴定，原告的损伤为8级伤残，被告在此次事故的中过错参与度为80%。被告手术治疗方法选择适当，后期处理方式欠妥，且按医学分类评判其也不具有手术资格，因此应对原告遭受的全部损失承担赔偿责任。被告520医院辩称，认可原告曾在被告处就诊的事实，至于本院是否存在医疗过错应以司法鉴定结论为准，对原告按照城镇标准计算相关损失的主张也无异议，但具体损失应以相关证据为准，另被告在第三人处投保了医疗责任险，实际赔偿款应由第三人在保险责任范围内承担。第三人平安财险绵阳公司述称，被告确实在本公司投保了医疗责任险，但同时还约定了绝对免赔额和免赔比例，对原告按照城镇标准计算相关损失的主张也无异议，本公司同意在保险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月21日，原告因不慎受伤遂到被告处就诊，经诊断为右股骨颈粉碎性骨折，在2013年4月23日行“右侧人工股骨头置换术”（实际施行的人工全髋关节置换术）后，住院治疗至2013年5月7日出院，出院时医嘱建议：院外继续治疗、注意休息、加强营养、适当锻炼、门诊随访等，本次治疗共计发生医疗费33678元，并已由新型农村合作医疗报销12834元。2013年8月31日，原告因右侧髋关节外侧生成异常包块又前往被告处治疗，经诊断为“右股骨颈置换术后局部包块”，住院行局部切开引流及抗炎对症等治疗后于2013年9月7日出院，出院时医嘱建议：院外继续治疗、注意休息、加强营养、适当锻炼、门诊随访等，本次治疗共计发生医疗费1316.80元。2013年11月12日，原告因局部伤口迁延不愈合再次到被告处就诊，经诊断为“右股骨颈置换术后伤口不愈合”，住院行抗炎、补液等对症治疗后于2013年11月26日出院，出院时医嘱建议：院外继续治疗、注意休息、加强营养、适当锻炼、门诊随访等，本次治疗共计发生医疗费2652.90元。2014年6月7日，被告出具病情诊断证明书载明：原告因右侧人工髋关节术后手术伤口多次出现感染，曾多次进行换药及清创处理，今日X片显示右股骨上段有骨膜反应现象，建议在当地医院继续抗生素药物治疗1月，必要时到上级医院进一步治疗。2014年6月11日，被告出具病情诊断证明书载明：原告手术伤口出现感染，曾住院两次，门诊处理伤口清创换药数十次，考虑右髋部有感染，到华西医院诊断提出重新手术及更换股骨头。2014年7月30日，原告前往四川大学华西医院就诊，经诊断为“右侧全髋关节置换术后假体周围感染伴窦道形成”，住院行右髋关节假体取出、病灶清创、抗生素骨水泥临时假体植入术后于2014年8月14日出院，出院时医嘱建议继续抗感染治疗，本次治疗共计发生医疗费30249.81元。次日，原告返回绵阳市中心医院住院进行抗感染、止痛等对症治疗，直至2014年9月5日出院，出院时医嘱建议：门诊随访、口服药物治疗、6个月后如感染控制良好再次行髋关节置换术，治疗期间共计发生医疗费10945.65元。2015年8月18日，原告因术后感染已治愈，再次前往四川大学华西医院进行治疗，住院行右侧髋关节骨水泥临时假体取出、右侧全髋关节置换、髋臼成形术后于2015年8月26日出院，出院时医嘱建议：扶双拐1月、单拐1月、手杖1月，定期门诊复查，视伤口情况门诊换药，如有不适及时就诊等，本次治疗共计发生医疗费57353.50元。此后，原告委托鉴定机构对伤残等级、医疗过错程度、后期置换髋关节次数和费用、误工期、护理期、营养期进行鉴定，受委托鉴定机构出具如下鉴定意见：原告所受损伤构成8级伤残、被告存在医疗过错（参与度为80%）、后期需置换人工髋关节两次（费用以前两次为准）、误工期为2013年4月21日至2015年8月21日（合计852天）、护理期为450天、营养期为300天，因此产生伤残等级鉴定费700元、人工髋关节置换次数鉴定费700元、医疗纠纷鉴定费4300元和误工、护理、营养时间鉴定费700元。诉讼过程中，被告对前述伤残等级、医疗过错及参与度、后期置换髋关节次数及费用鉴定结论提出异议并申请重新鉴定，本院经审查后予以准许并依法委托四川求实司法鉴定所进行了鉴定，该所鉴定认为：1.被告在诊疗过程中存在超范围开展手术、选择手术适应症欠当、术后感染早期处理不当的过错，该过错与原告伤残加重存在因果关系，其过错参与度为65%—75%；2.原告因置换人工全髋关节造成的伤残等级为9级；3.原告首次成功置换人工全髋关节后，截至70周岁时止尚需置换人工全髋关节1次，费用约需50000元。此次鉴定共计发生鉴定费11300元。另查明：1.原告之子付云霄生于1999年8月3日；2.原告之父刘汉元（生于1939年12月2日）系退休教师，原告之母唐元清（生于1946年12月10日）系北川羌族自治县禹里镇望江村居民，共生育有四名子女；3.2013年1月1日12时至2014年1月1日12时期间，被告在第三人处投保了每人每次赔偿限额为300000元的医疗责任保险，主要约定如下：累计赔偿限额1000000元、每次事故赔偿限额300000元、每人赔偿限额300000元；每次事故绝对免赔额为2000元人民币或损失金额的5%，两者以高者为准；附加精神损害赔偿责任险，保险金额100000元，每次事故赔偿限额30000元；4.原告术后感染治疗期内所发生医疗费已由居民医疗保险报销59341.27元，但社会保险经办部门同时申明：原告在报销医疗费时未说明有第三方责任人，如确有第三方责任人应承担赔偿义务，原告已报销医疗费将依法追回。案件审理过程中，当事人一致确认：1.首次治疗过程中，因被告手术选择不当，给原告造成的额外医疗费金额为10000元；2.原告因术后感染后期治疗造成的误工期为600天、护理期为200天、营养期为225天。本院认为，被告在诊疗过程中存在过错，且最终给原告造成九级伤残的事实清楚，依照《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”之规定，被告应当对其过错行为给原告所造成损失承担相应的赔偿责任。根据原告遭受的损害后果、审理查明的事实和当事人诉辩意见，本院依照侵权责任法第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及相关司法解释之规定，对原告因本次事故造成的损失核定如下：1.医疗费：首次治疗过程中因手术选择不当增加的医疗费10000元、因发生术后感染造成的医疗费102520.66元，有充分证据予以佐证，应当予以确认；原告所主张的院外抗感染治疗费4416元，根据被告于2014年6月7日出具的病情诊断证明书的医嘱建议，对其中发生于2014年6月8日至2014年7月6日的输液、换药费2688元的必要性和合理性可以确认，故应当予以支持；以上医疗费用合计115208.66元；2.护理费：结合当事人确认的护理期限核定为16000元（200天×80元/天）；3.住院伙食补助费：原告在发生术后感染共计住院治疗65天，结合本地实际情况确定为20元/天，共计1300元（65天×20元/天）；4.营养费：结合当事人确认的营养期限核定为4500元（225天×20元/天）；5.误工费：因原告未提供证据证明其实际收入水平和所从事行业，故本院参照本地上年度居民服务、修理和其它服务业的平均工资水平核定为92.42元/天，结合当事人确认的误工期限应计算为55452元（600天×92.42元/天）；6.交通费：本院结合原告的居住、治疗、复查、司法鉴定等情况，酌定为3000元；7.残疾赔偿：①残疾赔偿金：原告系城镇居民，其赔残疾赔偿金应计算为104820元（26205元/年×20年×20%）；②被扶养人生活费：截至原告伤残等级确定之日（2016年11月23日）止，原告之母唐元清已年满69周岁，已基本丧失劳动能力，故根据其子女生育情况及原告的伤残情况，应计算被抚养人生活金额为5088.05元（9251元/年×11年÷4×20%）；原告之父刘汉元虽已年满60周岁，但其拥有稳定的退休工资收入作为生活来源，原告之子付云霄已年满18周岁，故两者均不属于法定的应计算被扶养人生活费的人员；8.精神损害抚慰金：原告因被告的医疗过错，造成伤口长期迁延不愈合，后续治疗长达两年余，故本院综合考虑被告过错行为、原告遭受的损害后果和本地平均生活水平，酌情确定为5000元；9.残疾辅助器具费：原告后期更换人工全髋关节费用50000元；10.鉴定费16300元，因原告自行委托鉴定所形成的伤残等级、人工全髋关节置换次数鉴定结论被推翻，故该两项鉴定所产生的鉴定费1400元本院不予支持。以上各项损失合计367080.66元。原告所遭受损害后果是被告的诊疗过错与其自身伤病因素共同造成，且经司法鉴定确认被告的过错参与度为65%—75%，故本院综合考虑被告的过错行为及损害后果等因素，依照侵权责任法第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，酌定被告对于原告损失按照75%的责任比例予以赔偿，即被告应赔偿原告各项损失275310.50元。本次医疗损害发生时，被告在第三人处投保了医疗责任险，故依照《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”之规定，本院对被告要求第三人在保险责任限额向原告履行赔偿义务的请求予以支持。根据保险合同对保险责任及绝对免赔金额和比例所作约定，第三人除被告应承担的鉴定费12225元（16300元×75%）和绝对免赔损失13154.28元[（275310.50元-12225元）×5%]外，对于其余损失249931.22元均应在保险责任限额内直接向原告履行保险金给付义务。不属于保险赔偿范围的鉴定费和保险责任绝对免赔损失（合计25379.28元），应由被告承担赔偿责任，扣除其已先行给付的鉴定费11300元后，实际尚应赔偿14079.28元。综上所述，原告的部分诉讼请求成立，依法应当予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款的规定，判决如下：一、被告中国人民解放军第520医院于本判决生效之日起五日内赔偿原告刘志佳各项损失合计14079.28元；二、第三人中国平安财产保险股份有限公司绵阳中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告刘志佳各项损失合计249931.22元；三、驳回原告刘志佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取4824元，由被告中国人民解放军第520医院负担3324元、原告刘志佳负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员  邹恩昊二〇一七年三月十日书记员  罗雅婷