陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕08民终300号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市高新技术产业园区。负责人：侯永利，系该公司经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）雷明明，男，1984年4月25日生，汉族，绥德县人，农民，住绥德县。原审原告雷梦宇，女，2009年5月23日生，汉族，住址同上，绥德县逸夫实验小学学生。二人共同委托代理人王硕，陕西名州律师事务所律师。原审被告米明利，男，1986年8月28日生，汉族，绥德县张家砭乡米家硷村桑滩山*号，农民，现住绥德县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人雷明明、雷梦宇、原审被告米明利机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2016）陕0826民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开进行了审理，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的委托诉讼代理人姬语学、被上诉人雷明明、雷梦宇的委托诉讼代理人王硕、原审被告米明利到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉请求：1、撤销原判，改判上诉人不承担雷梦宇残疾赔偿金；剔除“护理期”内的护理费；精神抚慰金过高，应调整为2000元；鉴定费不应由上诉人承担。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院不允许上诉人申请重新鉴定，系程序违法。2、精神抚慰金过高，应调整为2000元；鉴定费、诉讼费应当由实际侵权人承担。被上诉人雷明明、雷梦宇答辩称：1、一审伤残鉴定是经原告申请由法院委托鉴定机构鉴定的，程序合法，结论公正。2、原审判决赔偿项目合理，赔偿数目合法。原审判决正确，应当维持原判。原审被告米明利答辩称：同意一审判决，要求维持原判。原审原告向一审法院提出的诉讼请求：1、原告雷明明请求被告赔偿电动车损失380元。2、原告雷梦宇请求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、补课费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计177465.60元。3、由被告承担鉴定费、诉讼费用。一审法院认定的事实：2016年5月18日19时40分许，被告米明利驾驶陕KU64**号小轿车向绥德县龙湾车站内行驶时，因观察不周，操作不当，与由南向北李萍萍驾驶的电动车相撞，致电动车上乘坐的原告雷梦宇受伤，两车不同程度受损，造成交通事故。事故发生后，原告雷梦宇被送往榆林市第一医院救治。经诊断为：1、右胫骨中、下段粉碎性骨折；2、右足跟部皮肤挫裂伤。住院33天，花医疗费16927.60元。出院时医生建议卧床休息，禁止患肢下地负重，不适门诊复查，一个月后门诊复查。原告雷梦宇住院期间，被告米明利支付给原告医疗费15500元。其中10000元为被告保险公司通过被告米明利支付给原告，被告米明利支付给原告雷梦宇5500元医疗费。2016年5月28日绥德县公安交警大队认定：此次事故由米明利承担全部责任，2016年8月1日经榆林市中级人民法院司法鉴定室委托，陕西榆林高科法医司法鉴定所鉴定意见为：被鉴定人雷梦宇交通事故致右胫骨中、下段粉碎性骨折，行手术内固定治疗，评定为九级伤残；取出内固定物后续治疗费约8000元。护理期限90天，营养期90天，花鉴定费3620元。鉴定时原告支出交通费600元。事故造成原告雷明明电动车受损，修理花费380元。原告雷明明、雷梦宇一家于2014年起在绥德县龙湾商贸城居住，雷梦宇在绥德县逸夫实验小学上学。另查明，李萍萍驾驶的电动车属原告雷明明所有。陕KU64**号小轿车属被告米明利所有。被告米明利具有C1车型驾驶资格，该车在被告保险公司投有交强险一份，责任赔偿限额为100000元的商业三者险。保险期限为2016年1月6日起至2017年1月5日止。一审法院判决认为，《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分，应按各自过错比例分担责任。《中华人民共和国保险法》规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同约定，直接向该第三者赔偿保险金。本案李萍萍驾驶的电动车与被告米明利驾驶的车辆相撞，造成原告雷梦宇受伤、雷明明电动车受损。事故责任经交警大队认定，被告米明利承担全部责任，故原告请求被告赔偿因交通事故造成的人身损害，财产损失的合理部分，理由成立，应予支持。因原告雷梦宇属未成年人，误工损失不予赔偿。护理费的赔偿标准应参照2015年陕西省统计局公布的在岗职工年平均工资56896元计算，护理期限应按照原告雷梦宇住院天数和出院后鉴定的护理期限共计123天为准。原告雷梦宇虽属农村居民户口，但其随父母在绥德县城居住生活，并在绥德县逸夫实验小学上学。生活、消费在城镇，其残疾赔偿金、赔偿标准应按城镇标准计算的理由成立，应予支持。因原告雷梦宇被评定为九级伤残，其赔偿指数应为20%。对住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每天30元的标准计算。对原告请求的营养费，因原告雷梦宇住院期间治疗过程中，医生并未要求加强营养，故该项请求本院不予支持。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受伤一方的请求判令其赔偿相应的精神损失抚慰金。本次事故造成原告雷梦宇九级伤残，并且原告受伤后不能去学校正常上学，造成误课，对原告及其家长造成较大的精神损害，其请求赔偿精神抚慰金应予支持。但具体数额，结合原告的年龄，不能正常上学造成误课等和当地范围内的生活水平，本院酌定为9000元。对原告请求被告赔偿因受伤造成雷梦宇误课，在家中请老师补课支出费用没有法律依据，不予支持。对于原告鉴定支出的600元交通费客观真实，应予支持。原告雷明明要求被告赔偿电动车损失380元，属原告修车的实际支出，应予支持。对被告米明利认为自己的车辆购有保险，并在责任保险限额内足以赔偿原告的损失，所以原告住院期间垫付的15500元医疗费，其中10000元属被告保险公司支付，自己实际垫付5500元，保险公司应予返还，被告米明利不再承担赔偿责任的理由成立，应予支持。对于保险公司认为原告雷梦宇属未成年人，虽在城镇居住，但残疾赔偿金应按农村居民标准计算进行抗辩，不符合相关规定，本院不予采纳。对被告保险公司不承担鉴定费、诉讼费没有法律依据，本院不予支持。综上，原告雷梦宇的各项损失为160385.60元，除被告米明利支付给原告5500元，被告保险公司支付给原告10000元外，现原告实际损失为144885.60元（具体损失项目及计算方式详见附表）。原告雷明明的合理电动车损失为380元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三日奥、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在强制保险项下赔偿原告雷梦宇医疗费10000元。伤残项下赔偿110000元，商业三者险项下赔偿34885.60元，以上共计154885.60元，除已付的10000元外，再付144885.60元。于判决生效后十日内付清。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在强制保险项下赔偿原告雷明明电动车损失380元。于判决生效后十日内付清。三、由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在判决生效后十日内支付米明利垫付原告雷梦宇医疗费5500元。四、被告米明利不再承担赔偿责任。五、驳回原告雷梦宇的其它诉讼请求。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费3620元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。案件受理费3580元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审期间，当事人均未提供新证据。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，本案当事人各方对原审判决查明的事实均没有争议，争议的问题是：原审判决不允许上诉人申请重新鉴定，是否正确、原审判决对被上诉人雷梦宇的伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金以及判决由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司承担鉴定费、诉讼费是否正确。关于上诉人申请重新鉴定的问题，因上诉人未能提供该鉴定意见程序上或者实体上存在违法的情形，故原审法院不允许上诉人申请重新鉴定符合法律规定，上诉人的该上诉理由不能成立。关于被上诉人雷梦宇的伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金问题，经审查，原审判决均符合法律规定，上诉人的该上诉理由不能成立。关于鉴定费问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”故鉴定费应当由上诉人承担；关于诉讼费问题，上诉人作为败诉方，原审法院判决由上诉人承担诉讼费，符合最高人民法院《人民法院诉讼费交费办法》的规定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2790元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李永旺代理审判员  高 扬代理审判员  任捻团二〇一七年三月十五日书 记 员  王 凯