南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0104民初9463号原告：张某，女，1971年2月16日生，汉族，住江苏省淮安市楚州区。委托诉讼代理人：罗志丽，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑建和，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。被告：吴必宏，男，1975年7月15日生，汉族，住安徽省滁州市来安县，现住安徽省滁州市来安县汊河新区。被告：江苏天泓凯帝汽车服务有限公司，住所地南京市卡子门大街29号。法定代表人：张丽娜，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何晨、李论，国浩律师（南京）事务所律师。被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路69、37号。负责人娄伟民，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘珺，江苏高的律师事务所律师。原告张某诉被告吴必宏、江苏天泓凯帝汽车服务有限公司（以下简称天泓凯帝公司）、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保财险南京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员索中宝适用简易程序，于2016年12月12日、2017年3月22日公开开庭进行了审理。原告张某及其委托代理人罗志丽，被告吴必宏，被告天泓凯帝公司的委托代理人何晨（第一次）、李论（第二次），被告人保财险南京分公司的委托代理人刘珺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告二次手术医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、财物损失，合计155085.14元；2、诉讼费由三被告承担。事实与理由：2015年5月21日，被告吴必宏驾驶被告天泓凯帝公司所有的苏Ａ×××××号汽车，行驶至南京市××××路路口时，与原告张某的电动自行车相撞，造成原告张某受伤，车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，原告张某被送往南京市第一医院住院治疗，前后住院48天，出院诊断为：1、左胫骨上段开放性骨折；2、左膝脱套伤；3、左左膝关节内侧半月板及前交叉韧带损伤。经司法鉴定，原告的伤情构成十级伤残，误工期限180日，护理期限90日，营养期限90日。2015年5月26日，南京市公安局交通管理局第三大队（以下简称交警三大队）对该起事故依法作出道路交通事故认定书，认定被告吴必宏与原告分别负事故的同等责任。被告天泓凯帝公司为其所有的苏Ａ×××××号汽车在被告人保财险南京分公司处投保了保险，事故发生在保险期间内。2016年3月22日，原告就上述交通事故造成损失赔偿诉至南京市秦淮区人民法院，审理过程中因尚未治疗完毕，原告在第一次诉讼中变更诉请，南京市秦淮区人民法院于2016年6月29日作出（2016）苏0104民初2820号判决，支持了原告相关主张。现原告二次手术结束，为维护合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告吴必宏辩称：被告的意见同被告天泓凯帝公司意见。被告天泓凯帝公司辩称：对事故的发生没有异议，对原告主张的损失应当由保险公司在保险范围内承担，超出保险的与原告分责承担，不同意扣除非医保用药费用。第二次的医疗费中包含了住院伙食补助费不应重复计算。鉴定费应由保险公司承担，其他费用同保险公司意见。被告人保财险南京分公司辩称：对事故认定无异议，被告吴必宏驾驶的事故车辆在保险公司投保了交强险及限额为50万元的商业三者险含不计免赔，事故发生在保险期间内。在前一次诉讼中保险公司已赔付了49068.92元医疗费和伙食补助费及交通费500元。对医疗费部分，被告保险公司不承担超出交强险部分的非医保用药，且超出交强险部分应当与原告分责承担后扣除15%的非医保。医疗费中已经含伙食补助费，故不应当再赔偿住院伙食补助费。交通费原告未能提供相应的票据，认可200元。财物损失也无证据，保险公司不承担。保险公司对重新鉴定伤残部分的鉴定费用没有异议，不承担重新鉴定三期部分的鉴定费，诉讼费保险公司不承担。原告针对其诉讼请求依法向法庭提交了道路交通事故认定书、病历、医疗费票据、费用清单、出院记录、南京金陵司法鉴定所鉴定意见书、南京同仁司法鉴定所鉴定意见书、暂住证、淮安市公安局档案、人口登记卡、村委会证明等证据。原告提交的上述证据，本院依法确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月21日6时10分，被告吴必宏驾驶苏Ａ×××××号小型客车左转弯，与原告张某所骑未按信号通行的电动自行车相撞，造成事故，致原告张某受伤，两车受损。该事故经交警三大队作出道路交通事故认定书，认定被告吴必宏、原告张某分别承担事故同等责任。事故发生当日，原告至南京市第一医院住院治疗，于2015年6月2日行左胫骨切开复位内固定术，并于2015年7月7日出院。出院诊断为：1、左胫骨上段开放性骨折；2、左膝脱套伤；3、左左膝关节内侧半月板及前交叉韧带损伤。原告于2016年8月29日至南京市第一医院住院，于2016年8月30日在腰麻下行左胫骨内固定取出术，于2016年9月6日出院。经原告委托，2016年2月23日，南京金陵司法鉴定所出具宁金司【2016】临鉴字第0278号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告左下肢损伤后果综合评定为十级伤残，误工期限以伤后180日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日为宜。原告为此支付鉴定费2520元。因原告委托鉴定时内固定在位，被告人保财险南京分公司申请对原告伤残等级重新鉴定，本院委托南京同仁司法鉴定所对原告伤残等级进行重新鉴定，其后原告申请对其误工期、营养期、护理期进行重新鉴定。2017年2月19日，南京同仁司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告道路交通事故致其左下肢一肢体丧失功能10%以上伤残等级为十级，误工期限以伤后180日为宜，护理期限以伤后90日为宜，营养期限以伤后90日为宜。原告为此支付伤残等级鉴定费2220元、误工期、营养期、护理期鉴定费720元。另查明，苏Ａ×××××车辆为被告天泓凯帝公司所有，其为该车辆在被告人保财险南京分公司投保了交强险、限额50万元的商业三者险，含不计免赔，事故发生在保险期限内。被告吴必宏系被告天泓凯帝公司的职工，事故发生时，正履行职务行为。被告吴必宏具有合法的驾驶证，具备相应的驾驶资格。本院认为，道路交通事故责任者对道路交通事故造成的损害应承担相应的民事责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，苏Ａ×××××车辆在被告人保财险南京分公司投保了交强险、商业三者险，故被告人保财险南京分公司应在交强险、商业三者险限额范围内承担赔偿责任。因被告吴必宏系履行职务期间发生本次交通事故且承担事故同等责任，故超出保险范围的原告损失，由被告天泓凯帝公司按责依法承担。关于事故责任，因本起事故被告吴必宏与原告张某责任相当，故本院酌定被告天泓凯帝公司对原告的损失承担60%的赔偿责任。关于原告的损失，本院综合证据作如下认定：1、医疗费。原告主张9765.14元，提供门诊病历、出院记录、医疗费发票、费用明细予以证明。根据原告提供的医疗费发票，本院确认原告的二次手术医疗费为9765.14元。被告人保财险南京分公司辩称应扣除超出医保范围的非医保用药，本院认为，保险人不承担非医保费用属于免除保险人责任的约定，被告人保财险南京分公司并未提供相应证据证明上述约定在订立合同时已向投保人明确说明，且被告人保财险南京分公司也未就医保外用药对应的医保内替代性药品费用进行举证，故本院对被告人保财险南京分公司的上述抗辩不予采纳。2、住院伙食补助费。原告主张160元（20元/天×8天）。被告人保财险南京分公司主张应扣除医疗费中包含的伙食费194元。本院认为，原告该项主张系重复主张，依法不予支持。3、营养费。原告主张1800元（20元/天×90天）。被告对此无异议，本院认为，根据原告伤情、年龄、本地平均生活水平，本院予以支持原告主张的1800元。4、护理费。原告主张护理费8982元（首次住院8212元，二次手术住院770元），并提供首次住院护理费发票3872元、二次手术住院护理费发票770元、手写证明3500元，被告认可护理期限90天，对两次住院期间护理费无异议，剩余出院期间护理费认可60元/天。本院认为，根据原告提供的护理费发票，本院认可住院期间的护理费为4642元（3872元+770元），原告两次住院共55天，手写证明因证明人未能出庭作证，对该份证据本院不予采纳。综合原告的伤情、医院医嘱，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，本院认为原告无票据的护理费按60元/天计算，较为合理，故原告的护理费用应为6742元[4642元+60元/天×（90-55）天]。5、误工费。原告主张28200元（150元/天×188天），原告主张其做蔬菜生意，因事故发生后不能工作，由此产生误工损失，未提供相应证据。被告人保财险南京分公司认可误工期限180天，标准认可90元/天。本院认为，原告因本次交通事故确有误工损失，但原告未能提供证据证明其收入情况，本院认可原告误工损失为16200元（90元/天×180天）。6、交通费。原告主张800元，未提供票据证明，被告认可200元，本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。根据原告的伤情、就诊次数及路途远近，认可原告的交通费为200元。7、伤残赔偿金。原告主张74346元（37173元/年×20年×0.1），并提供鉴定意见书、暂住证、租赁合同等证据，证明原告构成十级伤残，适用城镇居民标准，被告无异议。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本院认为，原告主张符合法律规定，本院予以支持。8、鉴定费。原告主张第一次鉴定费2520元，重新鉴定费2940元（2220元+720元），并提供鉴定费发票等票据予以证明。因重新鉴定的鉴定意见与原鉴定意见相同，故原告鉴定费用系合理支出，本院予以支持。对于重新鉴定费用，因原告的伤残等级未发生变化，故重新鉴定的伤残等级鉴定费2220元应由被告人保财险南京分公司负担；因原告在三被告对营养期、误工期、护理期均认可情况下申请对三期进行重新鉴定，且鉴定意见与三被告认可期限并无区别，故该项支出超出合理范围，本院不予支持。9、精神损害抚慰金。原告主张为5000元，被告人保财险南京分公司认为应该按照过错程度承担，认可3000元。本院认为，原告构成十级伤残，必定对其造成一定的精神损害，根据被告过错程度、损害后果、本地平均生活水平，本院依法认定精神损害抚慰金为3000元。10、被扶养人生活费。原告主张其父亲74岁、母亲70岁，由其和弟弟两人抚养。原告因事故受伤后，其父母生活受影响，故主张被抚养人生活费16444元[20556×0.1[（20-14）÷2）+（20-10）÷2）]，被告不认可。本院认为，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告的上述请求未超法定标准，本院依法予以确认。11、财物损失。原告主张4128元，陈述事故中手机受损，提供了发票一张。三被告对该损失均不认可，且认为原告已在上一诉讼中主张过。本院认为，原告该项主张已在上一诉讼中主张过，本次诉讼系重复主张，故本院对原告主张的该项损失，不予以支持。以上损失中，医疗费用项下：医疗费9765.14元、营养费1800元；合计11565.14元；伤残赔偿项下：护理费6742元、误工费16200元、残疾赔偿金74346元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元、被扶养人生活费16444元，合计116932元，以上损失合计128497.14元。因被告人保财险南京分公司已在上一诉讼中交强险范围内承担医疗费10000元、交通费500元，故被告人保财险南京分公司应在交强险范围内承担109500元（110000元-500元）。超出交强险的18997.14元（128497.14元-109500元），由被告人保财险南京分公司在商业三者险范围内承担11398.28元（18997.14元×60%）。故被告人保财险南京分公司实际应向原告支付120898.28元（11398.28元+109500元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告人保财险南京分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某各项费用合计120898.28元。二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1190元，减半收取595元，由原告张某负担238元，被告天泓凯帝公司负担357元；鉴定费2520元，由原告张某负担1008元，被告天泓凯帝公司负担1512元；重新鉴定费2220元，由被告人保财险南京分公司负担（原告已预交，被告天泓凯帝公司、人保财险南京分公司于本判决生效之日起十日内将上述费用直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：南京市中级人民法院；开户行：中国工商银行南京市汉口路支行；帐号：43×××18）。代理审判员  索中宝二〇一七年三月二十四日见习书记员  张婉璐