江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0581民初697号原告:苏庆芳，女，1976年6月21日出生，汉族，住无锡市锡山区。委托诉讼代理人：苏宝元，无锡市锡山区安镇法律服务所法律工作者。被告：俞晓峰，男，1973年8月28日出生，汉族，住江苏省常熟市。被告：中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地常熟市海虞北路14号。负责人：吴旭春，总经理。委托诉讼代理人：陆俊芳，江苏华元民信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王苑华。原告苏庆芳与被告俞晓峰、中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月10日立案受理，依法由审判员何斌适用简易程序于同年2月9日、2月14日公开开庭进行了审理。原告苏庆芳及其委托诉讼代理人苏宝元、被告俞晓峰、被告保险公司的委托诉讼代理人陆俊芳、王苑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏庆芳向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告损失326834.97元。审理中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿原告损失211446.66元。事实和理由：2015年12月9日，原告行走至事故地时发生交通事故并受伤。事故后，交警部门认定原告与被告俞晓峰均负事故的同等责任。双方对赔偿事宜协商未果。原告为维护自身合法权益，故向法院起诉。被告俞晓峰辩称：对交警部门认定的事故经过及责任认定没有异议。事故后，被告俞晓峰向原告支付了25000元，该款中超出被告俞晓峰负担部分，愿意作为被告保险公司垫付款，并要求被告保险公司返还。要求依法判决。被告保险公司辩称：对交警部门认定的事故经过及责任认定没有异议。被告俞晓峰事故中所驾车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险，商业险限额为100万元，投保了不计免赔率，事故发生在保险期限内，被告保险公司愿意在保险限额内依法承担赔偿责任。事故后，被告保险公司已向原告支付了10000元。要求依法判决。经审理查明：2015年12月9日22时5分许，被告俞晓峰驾驶苏Ｅ×××××小型普通客车在常熟市车邓线由北向南行驶至车邓线3公里处，与由东向西步行横过机动车道的原告苏庆芳（经检验苏庆芳血液乙醇浓度为1.79㎎/ml）发生相撞，致原告受伤，轿车损坏。2016年1月14日，常熟市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认为被告俞晓峰具有夜雨天驾驶事故后经检验制动不符合机动车安全运行技术要求的机动车行驶至事故地，对前方路面情况疏于观察，遇情况未能采取有效避让措施的过错；原告具有夜雨天醉酒后步行横过机动车道时，未能观察来往车辆情况，在确认安全后直行通过的过错，被告俞晓峰、原告均负事故的同等责任。事故后，原告即至常熟市第一人民医院治疗，诊断为左侧第5-7肋骨骨折等。原告于事故后第二日至苏州市立医院住院治疗，诊断为主动脉夹层，左侧多发肋骨骨折，左侧胸腔积液，于2015年12月20日出院。2016年年11月30日，无锡市锡山区安镇法律服务所委托常熟市第一人民医院对原告伤残程度；误工、营养、护理时限进行了鉴定，同年12月27日，该所出具法医学鉴定书1份，鉴定意见为：原告因交通事故致主动脉夹层动脉瘤、左侧多发肋骨骨折，其损伤已构成Ⅸ级（九级）伤残；原告的误工时限为伤后180日；伤后120日予以1人护理；伤后90日予以营养支持。事故后，被告俞晓峰向原告垫付了25000元，被告保险公司向原告支付了10000元。另查明：被告俞晓峰为苏Ｅ×××××小型普通客车登记车主，并为该车向被告保险公司投保了交强险和商业险（商业险限额为100万元，投保了不计免赔率），事故发生在保险期限内。又查明：张某1（2011年2月12日出生）系原告与原告前夫张某2儿子。审理中，原告认为其因交通事故造成损失有医疗费91267.08元、住院伙食补助费2200元（50元/天×44天）、营养费1800元（20元/天×90天）、护理费7200元（60天×120元/天）、误工费24000元（4000元/月×6个月）、残疾赔偿金148692元（37173元/年×20年×0.2）、精神损害抚慰金10000元、被扶养人（儿子）生活费14979元、交通费500元，合计300638.08元，要求先由被告保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超出部分，由被告保险公司在商业险限额范围内按照70%比例赔偿，扣除被俞晓峰及被告保险公司已付的35000元，还要求被告赔偿原告损失211446.66元。原告表示：本起事故发生前，其与前夫张某2一起经营常熟市尚湖镇香和缘饭店，事故后，其休息了半年时间，其误工损失应当按照4000元/月计算6个月。原告并向法庭提交了其与张某2于2016年5月12日办理的离婚证、常熟市尚湖镇香和缘饭店个体工商户营业执照（经营者为张某2，成立时间为2014年12月10日）等证据材料对其主张予以证实，原告还向法庭申请证人张某2出庭作证，张某2表示：2012年左右其在冶塘开了常熟市尚湖镇香和缘饭店，该饭店以原告为主经营，其做厨师，后来以其名义办理了营业执照，其和原告经营该饭店期间一年收入大概在30万元左右。原告发生交通事故后休息了半年多时间，为了正常经营，该饭店多招了几个服务员，因为增加了开支，事故后一年该饭店年收入下降了一半。经庭审质证，对原告提交的离婚证、营业执照被告均无异议，但对证人证言被告俞晓峰没有异议，被告保险公司则不予认可，认为事故后上述饭店正常经营，原告也未能提供上述饭店在原告休息期间收入减少的证据材料。对原告主张的各项费用，被告保险公司对医疗费要求扣除没有病历对应记载部分的医疗费，并要求扣除非医保用药部分费用。住院伙食补助费住院天数认可10天。精神损害抚慰金认可5000元。对误工费、交通费不认可。对护理费、营养费、残疾赔偿金、原告儿子的被扶养人生活费没有异议。上述费用超出交强险限额部分，要求按照50%比例在商业险限额范围内赔偿。被告俞晓峰没有异议。以上事实，有道路交通事故认定书、病历、票据、出院记录、法医学鉴定书、证明、离婚证、营业执照、出生医学证明、常住人口登记卡、交强险保单、商业险保单及本案庭审笔录、证人证言等证据证实。本院认为：本案中，交警部门认定被告俞晓峰、原告均负事故的同等责任并无不当，本院予以采纳，可作为划分民事赔偿责任的依据。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，根据原告在本起事故中的过错，可减轻机动车方30%的赔偿责任，由机动车方承担70%的赔偿责任。因被告俞晓峰事故中所驾车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险，故原告的损失应先由被告保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告保险公司在商业险限额范围内按照70%比例予以赔偿。原告所主张的赔偿费用，可按照当事人意思自治原则结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定进行审核认定。关于医疗费，原告主张91267.08元，被告保险公司认为应当扣除非医保用药，但未能提供已就相关保险合同条款对投保人进行解释和说明的证据，也未能提供可对扣除的非医保用药进行替代的药物，故对被告保险公司的抗辩意见不予采纳。根据原告提交的病历及相关票据，本院认定为90707.58元。关于住院伙食补助费，原告主张2200元，根据原告住院天数，按照50元/天标准，本院认定为500元。关于营养费，原告主张1800元，根据法医意见，按照20元/天标准，本院予以认定。关于护理费，原告主张7200元，根据法医意见，按照120元/天标准，本院予以认定。关于误工费，原告主张24000元，根据原告工作情况，按照2015年度江苏省餐饮业在岗职工平均工资41484元标准计算，结合法医意见，本院认定为20458元。关于残疾赔偿金，原告主张148692元，根据原告伤残情况，本院予以认定。关于精神损害抚慰金，原告主张10000元，根据原告伤残情况，本院予以认定。关于被扶养人生活费，原告主张14979元，根据原告被扶养人情况，本院予以认定。关于交通费，原告主张500元，根据原告就诊情况，本院酌情认定200元。综上，原告的合理损失合计294536.58元。其中，医疗费、住院伙食补助费、营养费合计93007.58元，由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、误工费、交通费合计201529元，由被告保险公司在交强险死亡伤残费用赔偿限额项下赔偿110000元，被告保险公司合计在交强险限额项下赔偿原告损失120000元。不足部分174536.58元，由被告保险公司在商业险限额范围内按照70%比例赔偿122175.61元，故被告保险公司在交强险、商业险限额范围内共计应赔偿原告损失242175.61元，扣除被告保险公司已付的10000元及被告俞晓峰垫付的25000元，被告保险公司还应赔偿原告207175.61元，被告保险公司并应返还被告俞晓峰垫付款25000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司赔偿原告苏庆芳因交通事故造成的各项损失人民币242175.61元，扣除被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司已付的10000元及被告俞晓峰垫付的25000元，被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司还应赔偿原告207175.61元，于本判决生效后十日内履行。二、被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司返还被告俞晓峰垫付款人民币25000元，于本判决生效后十日内履行。上述第一、二项如采用转帐方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：10×××79。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取729元，由原告负担15元，由被告俞晓峰负担714元（原告同意其预交的案件受理费中由被告俞晓峰负担部分，由被告俞晓峰向其直接支付，本院不再退还，由被告俞晓峰在本判决生效后十日内直接给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。审判员  何斌二〇一七年三月一日书记员  丁艳