江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终483号上诉人(原审原告)：缪成华，男，1959年4月10日出生，汉族，住江苏省灌南县。被上诉人（原审被告）：常熟世纪名典大酒店（普通合伙），住所地常熟市开元大道*号。负责人：钱建国，董事长。委托诉讼代理人：黄伟东，江苏世纪天合律师事务所律师。缪成华因与常熟世纪名典大酒店（普通合伙，以下简称名典酒店）劳动合同纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2016）苏0581民初9148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。缪成华上诉请求：撤销原判，改判为名典酒店支付其2014年10月至2015年6月10日少发的工资10800元、加班费23408元、安全奖1680元，满勤奖1680元。事实和理由：原判认定事实有误。名典酒店没有与其签订劳动合同，也没有缴纳社保，要求二倍工资差额。名典酒店辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，且上诉人的上诉请求与一审变更后确定的上诉请求不相吻合，其超出一审诉请的部分，不符合民诉法关于上诉的规定，请求驳回上诉人上诉请求。缪成华向一审法院起诉请求：要求名典酒店支付2014年10月至2015年6月10日少发工资8300元、加班费24830元以及优秀奖1600元，安全奖1600元，满勤奖1600元，高温费1600元。一审法院认定事实：缪成华于2014年10月进入名典酒店工作，系保安，工作至2015年6月10日，因名典酒店停业，缪成华离开。后缪成华于2015年9月再次至名典酒店工作，仍为保安，正常工作至2015年11月16日。缪成华两次入职关于工资的约定、平时工作时间是一致的。2015年12月4日，缪成华向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求名典酒店支付2015年9月加班工资4500元，2015年10月至11月17日工资13080元，2015年10月1日至2015年11月17日未签订劳动合同二倍工资差额12740元，违法解除劳动合同赔偿金7000元，代通知金6000元。常熟市劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月11日作出常劳人仲案字［2016］第112号仲裁裁决书，裁决：一、名典酒店支付缪成华工资3986.67元、未签订劳动合同二倍工资差额3986.67元，合计7973.34元；二、对于缪成华其他仲裁请求，不予支持。缪成华不服该仲裁裁决，依法向一审法院提起民事诉讼，即（2016）0581民初1317号案件，缪成华要求名典酒店支付2015年9月加班工资4500元，2015年10月至2015年11月17日的工资12410.67元，2015年10月1日至11月16日期间未签订劳动合同二倍工资差额12410.67元。2016年7月21日一审作出（2016）苏0581民初1317号民事判决书，判决：一、名典酒店支付缪成华缪成华工资6072.93元、二倍工资差额5425.37元、经济赔偿金3388.51元，合计人民币14886.81元，于判决生效之日起十日内履行。二、驳回缪成华的其他诉讼请求。名典酒店不服该判决，上诉于本院。本院于2016年11月21日作出（2016）苏05民终6954号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年4月25日，缪成华向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求名典酒店支付2014年10月-2015年6月满勤奖1600元，2014年10月-2015年6月高温津贴1600元，2014年10月-2015年6月安全奖1600元，2014年10月-2015年6月加班费79580元。常熟市劳动人事争议仲裁委员会审理该案件于2016年8月1日开庭时，缪成华在庭审辩论时要求增加2014年11月至2015年6月10日未签订劳动合同双倍工资的请求事项，常熟市劳动人事争议仲裁委员会告知缪成华应当另行申请仲裁。常熟市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月2日作出常劳人仲案字［2016］第567号仲裁裁决书，裁决：一、名典酒店支付缪成华工资1190.64元；二、驳回缪成华未订立书面劳动合同赔偿金的仲裁申请。缪成华不服仲裁裁决书，依法向一审提起民事诉讼，即本案。名典酒店对仲裁裁决无异议。名典酒店平时由主管陈步磊负责记录考勤，并每月与员工进行核对，有问题员工会提出来，核对后员工在考勤上签字。名典酒店未提供缪成华在2014年10月至2015年6月考勤表。名典酒店于每月中旬发放缪成华上个月工资。2014年11月18日至2015年4月8日，名典酒店通过转账方式发放了缪成华六笔工资，分别为1300元、2773.33元、2889.7元、2979.3元、900元、3069元。2014年11月起至2015年12月止，常熟市适用的最低工资标准为1680元/月。一审审理中，缪成华认为，1、缪成华入职时工资约定是2800-3000元，不低于2800元，当时各个组长开会，说干的好的有安全奖、优秀奖，高温奖一直有的。缪成华组长说缪成华做的时间较长，安全奖、优秀奖和底薪加一起有3000元，具体每项多少没说。缪成华每个月工资具体怎么算不知道，之前工资都是打卡，打了多少，有没有发也不清楚，缪成华从来不查的。缪成华离职之前，除了2015年9月份认为工资发少了提出异议，其他未去提过异议。2、缪成华上的白班，工作时间为中午12点到晚上12点，每天12小时，公司规定每月休息2天，但是缪成华没有休息过，有时会上班24小时，每个月有10次。3、关于少发工资，因双方约定的每月工资3000元，缪成华未足额收到，且2015年4月至6月名典酒店没有发放其工资，故缪成华主张2014年10月至2015年3月，每月少发200元，合计1200元；2015年4月至2015年6月10日每天少发100元，合计7100元；以上共计少发工资8300元。4、关于加班工资，缪成华按照14元/小时，每天工作12小时主张加班工资。2014年10月至2015年5月按照每小时14元，每天加班4小时，每月计算21天，计算8个月，合计9408元；2016年6月工作了10天，每小时14元，每天加班4小时，计算10天，合计560元；缪成华认为在工作的8个月中每月大约10天工作24小时，每小时14元*12小时*10天*8个月，合计13440元；以上加班费用共计23408元。5、每月优秀奖、满勤奖、安全奖、高温费各200元，计算8个月，合计6400元。为证明自己的主张，缪成华提交以下证据：1、上班时间清单、考勤表，系缪成华自己制作，其中上班时间清单显示2014年10月至2015年6月10日中共有8天出勤24小时，其余每天出勤12小时；考勤表显示2014年10月17日至2015年6月10日中，2015年2月11日至2月20日休假11天，其余日期均出勤。名典酒店不认可。2、离职员工单一份，内容为：“离职员工缪成华保安底薪2600元11月出勤16天，按30天预算工资每天86.6，共计1387（11月1日-11月16日）。朱梅秀PA底薪250011月份出勤16天，按30天预算工资每天83.3，共计1333（11月1日-11月16日）。总计2720陈步磊”证明缪成华的底薪为2600元，以及陈步磊拿了这张单子叫缪成华不要干了。名典酒店表示除了陈步磊的签名外，其余内容是陈步磊所写，但这份只是草稿，陈步磊并未给缪成华。2、书面证人证言，证明缪成华每天工作12小时，每月没有休息。名典酒店不认可，认为证人不识字，是缪成华误导证人。名典酒店认为，1、缪成华正常工作时间是每天8小时，每个月休息2天，底薪1680元，加上加班工资及奖金，一个月大概在2600元，包括安全奖、满勤奖、优秀员工奖在内的奖金是不固定的，也不是每个月都发的。高温奖是在夏天高温时发的冷饮、水果等等，是一种人性化的管理模式。保安是三班倒，缪成华一般都在晚上八点到凌晨三四点的班。对于陈步磊写的离职员工单，有没有给缪成华或朱梅秀名典酒店不知道，因为名典酒店根本不知道这件事，陈步磊没有将单子给胡芬香看过。2、2015年4月至6月10日缪成华的工资名典酒店已经发放，发放的系现金，其中发放2015年4月工资时名典酒店当时已经处于歇业状态，一起领取工资的员工可以证明名典酒店已经实际发放了工资。发放2015年5月至6月10日的工资时，系名典酒店委托诉讼代理人胡芬香到半岛水疗的门口给的缪成华现金2600元，是胡芬香给缪成华打电话时缪成华让胡芬香送到藕渠离其上班比较近的地方，沈某当时也搭乘胡芬香的车，沈某也是知晓的。这两次发放工资虽然没有让缪成华签字，但确实已经实际支付，若是没有支付，缪成华也不可能这么长时间以来不提出异议的。为证明自己的主张，名典酒店提交以下证据：1、申请证人出庭作证。证人沈某陈述，2015年3月31日名典酒店单位准备停业，因证人系工程部的，还需要经常去单位看看；2015年6月10日名典酒店要停掉了，证人过去关水电，当时胡芬香以现金形式将2015年4月至6月10日的工资约3500元一起结算给了证人，因证人需要搭乘胡芬香的车回家，胡芬香讲要先去半岛水疗附近把工资给缪成华，故证人就在车上看到胡芬香将钱给了缪成华，具体金额多少证人不清楚。证人浦某陈述，2015年3月底名典酒店开始准备停业，证人是工程部负责水电的，水电上一些零碎的事情证人有时还是需要过去上班的，证人与沈某是轮换着去上班的；2015年4月份的工资在2015年5月15日左右已经以现金形式发放，是胡芬香在酒店给的现金，金额也与以前是一致的；2015年5月份的工资也已经发放，是2015年6月10日胡芬香电话通知了沈某，沈某通知证人去酒店领的工资，是胡芬香给的现金2700元，当时领取工资时只有证人与胡芬香两人在场，证人认为老板把员工工资都已经结清了，不欠员工工资的。上述事实，有双方当事人在一审中的陈述、证明、考勤表、借记卡历史交易明细清单、证人证言、仲裁裁决书、仲某及一审庭审笔录、调查笔录等在卷佐证。一审法院认为，劳动者在用人单位工作期间，其合法权益应予以保护。劳动者有依法获得劳动报酬的权利，缪成华在名典酒店处工作期间，其获得劳动报酬的权利依法予以保护。关于原名典酒店之间的劳动关系，已经有生效判决认定：缪成华与名典酒店于2014年10月形成的劳动关系于2015年6月终止，后双方于2015年9月形成新的劳动关系。关于缪成华入职时间。名典酒店主张缪成华第一次入职时间系2014年10月27日，缪成华对该日期予以认可，一审予以确认。关于缪成华在2015年4月至2015年6月10日期间的工资名典酒店有无发放。缪成华主张名典酒店一直未发放该期间的工资，因其不会查询、不知道卡里有多少钱、不知道名典酒店发放多少钱，所以才一直未向名典酒店主张。名典酒店主张缪成华2015年4月的工资已经于2015年5月份现金发放，2015年5月-6月10日的工资于2015年6月10日现金发放，并提供证人沈某、浦某的证言。一审认为，证人沈某讲述2015年6月10日一起发放了其2015年4月至6月的工资，证人浦某讲述其2015年4月的工资于2015年5月15日发放，2015年5月的工资于2015年6月10日发放，二位证人陈述的该两个月工资发放方式不一致，且二位证人均未能证明名典酒店已经发放了缪成华2015年4月份工资。在（2016）苏0581民初1317号案件中二位证人也出庭作证，沈某当时陈述其2015年上半年未在名典酒店处工作，直到2015年9月份才再次进入名典酒店单位工作；浦某当时陈述其做到2015年3月底后来就离职了，2015年10月1日再次进入名典酒店单位工作。证人两次出庭作证的证言存在矛盾之处，且不能证明名典酒店已经实际发放了缪成华2015年4月至6月的工资及数额，名典酒店亦未能提供缪成华签字的收条或工资表记录等证据。根据法律规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字、并保存两年以上备查。用人单位应当建立劳动考勤制度，书面记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对并由劳动者签字，用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年。故提供工资签收材料、考勤情况的举证责任在于名典酒店，名典酒店未提供相关证据，应当承担举证不能的责任。故一审对名典酒店的该主张不予采信。关于缪成华2014年10月27日至2015年6月10日期间的加班工资。双方一致确认缪成华两次入职，工作时间一致，生效判决已经认定缪成华第二次入职后每月出勤天数为30天，每天出勤8小时。故一审认定在2014年11月、12月、2015年1月、3月、4月、5月，缪成华每月出勤30天，每天出勤8小时。经测算，缪成华部分月份的小时工资低于最低工资标准，应按照最低工资标准补足。经计算，缪成华2014年11月、12月、2015年1月、3月、4月、5月的工资分别为3225.6元、2761.92元、3148.32元、2916.48元、3148.32元、3302.88元，其中缪成华2014年12月、2015年3月工资名典酒店已经足额支付，无需再支付。2014年10月27日至31日缪成华工作5天收到工资1300元，名典酒店已经足额支付，无需再支付。2015年2月，法定节假日、双休日合计假期11天、正常工作时间17天，而缪成华在该月已经休假11天、正常上班17天，故该月无加班时间、加班工资，应按照1680元发放。缪成华陈述在2015年6月10日去上班时因名典酒店已经停业于是缪成华就走了，故名典酒店应当支付缪成华2015年6月1日至9日共计9天的工资849.66元。综上，2014年10月、12月、2015年3月的工资名典酒店已经足额支付，无需再支付；2014年11月、2015年1月、2月、4月、5月、6月缪成华的工资总额为15354.78元（3225.6元+3148.32元+1680元+3148.32元+3302.88元+849.66元），扣除缪成华已经收到的工资6652.63元（2773.33元+2979.3元+900元），名典酒店还需支付工资8702.15元。关于奖金，并非法定强制性劳动报酬，用人单位与劳动者之间有明确约定的，从其约定；用人单位规章制度等有明确规定的，应当依其规定兑现；除此之外，用人单位可自主决定是否发放奖金以及发放对象、发放标准、发放时间等。针对缪成华主张的满勤奖、安全奖、优秀奖，缪成华不能证明名典酒店与其明确约定过每月支付各200元，也不能证明名典酒店规章制度等有相关规定，故对缪成华的主张一审不予支持。根据江苏省人力资源和社会保障厅、江苏省国家税务局、江苏省地方税务局《关于企业夏季高温津贴标准的通知》（苏人社发[2011]268号），2014年10月至2015年6月，缪成华可享受高温津贴的期间为2015年6月1日至6月10日，金额为66.67元（200元/30天*10天）。综上，名典酒店还需支付缪成华工资8768.82元（8702.15元+66.67元）。一审遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《江苏省劳动合同条例》第二十三条之规定判决：一、名典酒店支付缪成华工资8768.82元，于判决生效之日起十日内履行。二、驳回缪成华缪成华的其他诉讼请求。案件受理费减半收取人民币5元，由名典酒店负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案缪成华提供的上班时间清单、考勤表系其自己制作，在名典酒店不认可情况下，不能证明其天天上班、每天工作12小时的主张。缪成华因与名典酒店就其第二次入职发生的劳动争议，经劳动仲裁后提起诉讼，常熟市人民法院作出（2016）苏0581民初1317号民事判决，名典酒店不服上诉于本院，本院经审理后维持原判。缪成华未上诉，可视为对上述判决无异议。一审依据该生效判决，结合双方当事人的缪成华两次入职工作时间一致的陈述，认定缪成华在本案劳动争议中每月出勤时间30天、每天出勤8小时并无不当。一审依照该工作时间、法定工作时间以及缪成华工资状况、当地最低工资标准核算缪成华的工资及加班工资，并结合缪成华工资发放情况计算工资差额正确。关于缪成华主张的安全奖、满勤奖，一审以缪成华不能证明双方有此约定也不能证明名典酒店规章制度有相关规定为由不予支持，也无不妥。关于缪成华提及的未签订劳动合同二倍工资差额，经查，其在一审中以已经另行起诉为由撤回该诉请，故本院在本案中不予处理。综上，缪成华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费10元，由缪成华负担。本判决为终审判决。审判长 汪 文审判员 锁文举审判员 沈莉菁二〇一七年三月十五日书记员 郭婷婷