江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0106民初153号原告：张金凤，女，汉族，1975年1月2日生，住湖北省钟祥市。被告：南京市鼓楼区国金瑞元百货经营中心，注册号320106600554804，住所地南京市鼓楼区建宁路*号玉桥商业广场*楼。经营者：施祖祥，男，汉族，住江苏省通州市。原告张金凤诉被告南京市鼓楼区国金瑞元百货经营中心劳动合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用简易程序中的小额诉讼程序公开开庭进行了审理。原告张金凤、被告南京市鼓楼区国金瑞元百货经营中心经营者施祖祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张金凤向本院提出诉讼请求：判令被告给付未签订书面劳动合同双倍工资5393.7元（2696.85元×2倍）。事实和理由：原告于2016年9月17日至2016年11月27日在被告上班，底薪为2800元加300元饭补。因为原告没有类似工作经历，要求一个月实习期，实习期间被告要求10单业绩，但因被告刚开业不久，各方面都含糊。2016年10月份结束有4个同事因个人原因离职，被告按缺一单扣200元计算工资，当时原告也准备离开，因为整个话务室没有一人完成10单，后原告与姜亭亭留下来，称是留下来学报价算价，第二个月结束原告辞职，被告按照业绩扣除工资1600元，后与被告沟通未果，特提起诉讼。被告辩称：一、原告没有按照公司绩效考核办法完成考核业绩，按照绩效管理办法第五条规定，每月每位人员应当完成业务10单，少完成一单扣发工资200元。原告2016年11月完成1单，未完成9单；二、被告所有的员工都签有书面劳动合同，并由薛响负责保管，被告也应与原告签订了书面劳动合同；三、被告在9月开业初，韩庆平应聘时，承诺所有员工由其招聘，都是其原来一起工作的同事，业务能力强。被告因为刚开业，对每个员工都进行了岗位培训，耗费了被告大量的人力和物力成本，但月底员工都没有完成目标业绩，员工提出请求不要按考核要求发放工资，被告本人人性化管理，足额发放了工资；四、在设置业绩考核时，考虑新业务开展困难，要求每人只需完成10单（每单毛利润也只有200元左右），即使完成，被告也需要每人贴800多元，被告不能一直迁就员工的无理要求，十月底因为考虑姜亭亭、张金凤还想在被告继续务工，十月份没有扣除未完成的业绩考核。故请求依法驳回原告的诉讼请求。查明事实：2016年9月17日，原告张金凤入职被告处工作，被告于2016年9月20日正式经营。2016年11月21日，原告张金凤提出离职。工作期间，被告制作工资单，其中2016年9月工资表载明：张金凤所属部门为客服，出勤天数为27/7、底薪2800元、实际工资725.92元；2016年10月工资表载明：出勤天数24/21、成单数1单、商业险金额3677.44元、请假3天、岗位工资2800元、津贴263元、提成36.7元、薪资2436元、实际工资2735.7元；2016年11月工资表载明：基本工资2800元、伙食津贴300元、标准出勤天数26天、应发工资3100元、考核单数10单、成单数2单、商业险金额7376.85元、提成1%、绩效工资73.7685元、业绩扣款1600元、实际出勤天数22天、实发工资1096.85元。2016年11月份工资，因双方产生争议，张��凤未领取。被告称扣发系因规定的业绩扣款部分，即每月为10单任务，未完成任务的每单扣200元。对此提交了绩效考核管理考核办法以及陈慧、曾陈婷书面证词，其中绩效考核管理办法中载明公司员工分为试用员工、转正员工，试用期薪资待遇为2500元（基本工资2200元+300元饭补），后将此待遇辩称涂改成试用期薪资待遇为2800元（基本工资2500元+300元饭补），每单提1%，（前台提成0.5%）月不满10单，按每单200元扣除，在试用期内月满10单（做满30单可提前申请转正由主管签字经理审批）将会转为正式员工，转正后与公司签订劳动合同，并为其缴纳五险一金，且在该考核办法附则部分载明自2016年10月1日起生效执行。而陈慧、曾陈婷书面证词均证明2016年9月员工大会部分内容包含了绩效考核办法中的绩效扣除办法，且集体员工已同意���诺月不满10单、按每单200元扣除。原告张金凤对上述证据真实性不予认可，称从未见过上述考核办法，也从未同意每单扣除200元的事实，而且其他在职员工并未扣发。因双方产生争议，原告张金凤先至南京市鼓楼区人力资源和社会保障局进行投诉，后于2016年12月25日向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委因未在法定期限内作出受理决定，出具仲裁申请时间确认书，告知原告张金凤可向人民法院提起诉讼。本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，否则承担不利后果。本案中，被告扣发原告2016年10月份工资1600元，其作为用人单位应当举证证明扣发原因，现被告辩称系基于公司规章制度规定，因原告未���成工作任务而扣发，但凭被告提交的证据无法证明其扣发存有法律依据，理由为：一、《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”本案中，被告辩称系基于《绩效考核办法》扣发原告工资，而此扣发与否实际关系着原告的切身利益，故被告作为用人单位应当在制定此规章制度前，必须经过民主程序制定并公示告知，现被告辩称在考核办法实施前经过全体员工大会讨论且员工均同意，故被告对此负有举证责任，但被告对此仅提交了考核办法及陈慧、曾陈婷的书面证词，考核办法中未有原告的签字确认，且原告对书面证词内容不予认可的同时，陈慧、曾陈婷也未出庭作证，故凭现有证据无法证明《绩效考核办法》经过民主程序制定，亦无法证明原告对《绩效考核办法》系知晓，被告依据《绩效考核办法》而扣发工资无法律依据；二、被告辩称的员工工资与经营收入对比合理性问题，因被告作为用人单位不能将经营风险直接转嫁于劳动者承担，而且被告在无任何书面证据证明原告已经明确知晓业绩扣款的情况下，以此为由进行反推业绩扣款的存���亦无合理之处。故此，被告并无依据扣发原告2016年11月份工资，其应当依法支付当月工资2696.85元。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，被告辩称其已与原告签订书面劳动合同，但未提交证据予以证明，故对此辩称意见不予采纳。原告张金凤系2016年9月17日入职，被告最迟应于2016年10月16日前与原告签订书面劳动合同，但其并未签订，故应当依法向原告支付二倍工资，现原告仅主张支付未签订劳动合同双倍工资差额为2696.85��，不违反法律规定，应予支持。据此，因被告未依法与原告签订书面劳动合同，其依法应当向原告支付二倍工资，现原告主张二倍工资5393.7元符合法律规定，对此应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百八十二条之规定，判决如下：被告南京市鼓楼区国金瑞元百货经营中心于本判决生效之日起五日内支付原告张金凤未签订书面劳动合同二倍的工资5393.7元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，予以免收。本判决为终审判决。审判员  朱大亮二〇一七年三月二十二日书记员  张婷婷