贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔03民终1963号上诉人（原审原告）：贾昌松，男，1981年12月25日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：正安县瑞溪货运有限责任公司。法定代表人：张自力，系该公司负责人。被上诉人（原审被告）：文强，男，1965年12月5日出生，汉族。上诉人贾昌松因与被上诉人正安县瑞溪货运有限责任公司（以下简称：瑞溪公司）、文强提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省遵义市正安县人民法院（2016）黔0324民初2057号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。贾昌松上诉请求：一、依法改判由二被上诉人赔偿我残疾赔偿金49159.28元、住院伙食补助费1400元、护理费8717元（90日×34214÷365）、误工费29000元（180日×58807÷365）、营养费2700元（30元/天×90日）、鉴定费1200元、交通费2290元、精神损害抚慰金5000元、上诉人被扶养人生活费16914×10.5年×10%=17759.7元，共计117225.98元；二、二被上诉人垫付的医药费45242.89元由被上诉人自行承担；三、被上诉人承担本案诉讼费用。事实及理由：我方在检查货箱物品是否卸载完毕过程中被滚落的石头砸伤左小腿致残，系正常履行卸货职责，不存在过错，被上诉人也未提出证据证明，因此，我方不承担赔偿责任。由二被上诉人承担全部责任。瑞溪公司、文强二审未答辩。贾昌松向一审法院起诉请求：1、判令瑞溪公司赔偿我医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等各种费用共计143,936.67元。2、由瑞溪公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年6月1日，瑞溪公司（作为甲方）与文强（作为乙方）签订《正安县瑞溪货运有限责任公司车辆经营承包合同》，将其所有的贵Ｃ×××××号重型自卸货车交付给瑞溪公司管理，所有权人登记在瑞溪公司名义，瑞溪公司每月收取文强管理费300元，该承包合同约定，文强全权承担在经营过程中所产生的经济、民事、刑事责任，承包经营期限为2014年6月1日至2015年5月31日，承包合同签订后，贵Ｃ×××××号重型自卸货车系文强在经营，该车驾驶员的工资由瑞溪公司从文强的经营所得中支付，除支付油费、修理费外，每月由瑞溪公司与文强结算一次。2015年1月12日，瑞溪公司与贾昌松签订《驾驶员聘用（试用）合同书》，聘用贾昌松为驾驶员，由其驾驶贵Ｃ×××××号货车，聘用期限为三个月。2015年4月5日，贾昌松驾驶贵Ｃ×××××号货车运送料石，车停后在车厢撑起卸料石时，其下车到车厢后下方查看料石是否卸完时，被未卸完的料石从车上滚下砸伤，先后在正安县人民医院、遵义医学院附属医院治疗，用去医疗费45242.89元。贾昌松治伤期间，文强支付给其医疗费46000元。2016年8月17日，贾昌松经遵义医学院司法医学鉴定中心鉴定为伤残十级，误工期为120～180日，护理期为30～90日，营养期为60～90日。一审法院认为，本案的争执焦点为：1、贾昌松与瑞溪公司、文强是什么法律关系？2、贾昌松受伤的损失是多少，应由何人承担？关于贾昌松与瑞溪公司、文强之间是什么法律关系的问题。虽然瑞溪公司与贾昌松签订了《驾驶员聘用（试用）合同书》，聘用贾昌松为驾驶员，形式上贾昌松系瑞溪公司聘用人员，但贾昌松驾驶的贵Ｃ×××××号货车实际属文强所有及经营，贾昌松的工资由溪瑞公司从文强经营所得中支付，故贾昌松与文强形成了事实上的劳务关系。文强将贵Ｃ×××××号货车登记在瑞溪公司名义，借用该公司的名义经营，文强、瑞溪公司系车辆挂靠关系。关于贾昌松受伤的损失是多少，应由何人承担的问题。①医疗费。贾昌松有票据证明的医疗费为45242.89元。②住院生活补助费。贾昌松住院治疗14天，参照当地伙食补助费标准，本院酌定按65元/日标准计算，其住院伙食补助费为910元（住院天数14日×65元/日）。③护理费。贾昌松经鉴定的护理期为30～90日，根据公平合理原则，取中间值60日，护理人员按1人计，参照2015年贵州省居民服务、修理和其他服务业34214元/年标准计算，其护理费为5624.22元（鉴定的护理期限60日×34214元/年÷365日/年）。④误工费。贾昌松经鉴定的误工期为120～180日，根据公平合理原则，取中间值150日，根据2015年贵州省交通运输、仓储和邮政业平均工资标准58807/年计算，其误工费为24167.26元（150日×58807元/年÷365日/年）。⑤营养费。贾昌松经鉴定的营养费期为60～90日，根据公平合理原则，取中间值60日，每日按20元计算，为1200元（营养期限60日×20元/日）。⑥残疾赔偿金。贾昌松主张的残疾赔偿金45159.28元符合相关规定，本院予以确认。⑦鉴定费。贾昌松主张鉴定费1200元有票据证明，本院予以确认。⑧交通费。贾昌松主张交通费2290元，因未提供有效票据证明，本院不予支持。鉴于贾昌松到遵义医学院附属医院治伤、鉴定是实，需要相应的交通费，本院酌情支持交通费800元。以上项目中，贾昌松请求超过本院计算的数额的，本院不予支持。综上，贾昌松的损失为医疗费为45242.89元、住院伙食补助费910元、护理费5624.22元、误工费24167.26元、营养费1200元、残疾赔偿金45159.28元、鉴定费1200元、交通费800元，合计124303.65元。贾昌松、文强系劳务关系，文强作为接受劳务一方，未尽安全注意义务，在贾昌松完成驾驶工作义务时，无人在现场指挥和引导而使贾昌松受伤，应承担贾昌松受伤相应的民事责任。贾昌松作为提供劳务者，在完成文强所指示的驾驶义务时，未尽到安全注意义务，对卸料石会给自己造成危害的安全性估计不足，而使自己被其车厢里的料石滚下砸伤，自己也有过错，应承担其过错相应的民事责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条“、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，酌定对贾昌松受伤的民事责任由贾昌松承担30%、文强承担70%，文强承担的损失金额为87012.56元（124303.65元×70%），减除已付的46000元后，由文强赔偿贾昌松41012.56元。由于瑞溪公司与贾昌松签订有《驾驶员聘用（试用）合同书》，且贵Ｃ×××××号货车挂靠在瑞溪公司，故瑞溪公司对文强赔偿的费用负连带责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由文强赔偿贾昌松各项损失41012.56元，限于判决生效后10日内给付。正安县瑞溪货运有限责任公司承担连带责任。二、驳回贾昌松其他诉讼请求。三、文强已支付贾昌松的医疗费不再返还。案件受理费780元，减半收取390元由贾昌松负担117元，文强负担273元。二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。贾昌松在驾驶车辆，卸货过程中应注意保护自身安全，贾昌松未尽到注意义务，对自身因卸车过程中被自己车厢滚落的石头砸伤致残应承担次要责任。文强作为实际接受劳务的一方，未尽到保障义务，应承担主要责任，瑞溪公司作为车辆挂靠公司及与贾昌松签订合同，因此对文强的赔偿承担连带责任。一审认定的责任分担正当，本院予以认定。贾昌松的上诉理由不予采纳。贾昌松提起上诉将残疾赔偿金由一审诉请的45159.28元变更为49159.28元，因一审已全部支持45159.28元的残疾赔偿金的诉讼请求，贾昌松在二审期间未提交新证据证明变更金额正当，本院不予支持。其在二审还增加对于精神抚慰金及被扶养人生活费的诉讼请求，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立诉讼请求或原审被告提起反诉的，第二审法院可以根据当事人自愿原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”之规定，对于上述新增加诉讼请求，本院予以驳回，贾昌松可以另行依法起诉。对于住院伙食补助费、交通费以及务工期、护理期限的标准认定与计算，一审计算正确，本院予以采纳。综上所述，贾昌松的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。据此，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥解释》第三百二十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费780元，由贾昌松承担。本判决为终审判决。审 判 长  任建毅代理审判员  付甫金代理审判员  唐 川二〇一七年三月二十八日法官 助理  陶晓梅书 记 员  王 飞