云南省剑川县人民法院民 事 判 决 书(2016)云2931民初431号原告:剑川有色金属冶炼厂。住所地:剑川甸南江长门。投资人:唐晓松。委托诉讼代理人:胡勇，男，1969年3月19日出生，住云南省玉溪市，该厂职工。代理权限为：特别授权代理。委托诉讼代理人：阮静萍，北京盈科（昆明）律师事务所律师。代理权限为：特别授权代理。被告:兰坪大海商贸有限公司。住所地:云南省怒江州兰坪县城人民东路。法定代表人:杨兴雄,该公司经理。被告：杨兴雄，男，1978年7月1日出生，住云南省怒江州兰坪县。原告剑川有色金属冶炼厂与被告兰坪大海商贸有限公司、被告杨兴雄买卖合同纠纷一案,本院于2016年12月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡勇、阮静萍、被告兰坪大海商贸有限公司、被告杨兴雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令二被告连带偿还货款人民币1709877.60元；2、请求人民法院判令二被告连带向原告支付2011年11月12日起至实际还款之日的违约金，暂计算至2016年12月27日为326173.84元（计算方法：以银行同期贷款利率计算，暂计算至2016年12月27日的利息为：1709877.60元×6％年利率／365天×1872天=5261713.84，扣除第一被告支付利息20万元，为326173.84元）；3、请求人民法院判令二被告承担律师费6万元；4、由二被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告将第三项诉讼请求人民法院判令二被告承担律师费6万元变更为3.4万元。事实和理由：原告属个人独资企业，机构类型企业非法人，经营范围为有色金属冶炼及销售、探矿、硫酸生产、运输、销售。被告兰坪大海商贸有限公司属有限责任公司（自然人投资或者控股），经营范围铅、锌、铜、铁等矿及其产品销售、五金建材、化工产品销售，被告杨兴雄为被告兰坪大海商贸有限公司的投资人。从2009年11月至2010年12月期间被告兰坪大海商贸有限公司向原告购买硫酸。2011年1月7日被告兰坪大海商贸有限公司签署原告硫酸销售结算单一份，累计价款为5909877.40元，欠款额为2909877.40元。2011年8月12日原告与被告兰坪大海商贸有限公司签订货款支付协议书，该协议载明：一、截止2011年8月12日被告兰坪大海商贸有限公司尚欠原告货款1709877.60元；二、被告兰坪大海商贸有限公司承诺在三个月内支付上述货款，如果到期不能支付，被告兰坪大海商贸有限公司承担违约责任，并承担原告为实现债权所产生的全部费用（包括但不限于为实现债权的诉讼保全担保费、诉讼费、诉讼保全费、律师费、差旅费及其他合理费用）；三、如对本协议发生纠纷，双方应友好协商解决，协商不能解决，各方均可向本协议签订地剑川县人民法院提起诉讼。履行期限届满后，经原告多次催收，被告兰坪大海商贸有限公司向原告支付人民币200000.00元违约金。2016年9月1日被告兰坪大海商贸有限公司向原告出具还款承诺函，确定截止2016年9月1日被告兰坪大海商贸有限公司只向原告支付人民币200000.00元，承诺按照货款支付协议书的内容继续支付尚欠原告的货款。截止2016年9月1日被告兰坪大海商贸有限公司尚欠原告货款人民币1709877.60元。原告多次向二被告要求支付货款和违约金，截止起诉之日，二被告仍然未履行还款义务。2016年12月6日原告与北京盈科（昆明）律师事务所签订委托代理协议（民商诉讼），原告支付代理费人民币34000.00元。二被告辩称，被告杨兴雄于2016年4月26日开始出任被告兰坪大海商贸有限公司法定代表人，原告是与被告兰坪大海商贸有限公司原法定代表人签订的协议，被告兰坪大海商贸有限公司与原告债务被告大海公司认可，应该由被告兰坪大海商贸有限公司承担，与被告杨兴雄个人没有关系，不该起诉被告杨兴雄，应起诉被告兰坪大海商贸有限公司原法定代表人。该货款未支付的主要原因是原告未开具发票。签订的协议没有约定利息，被告兰坪大海商贸有限公司向原告支付的人民币200000.00元为货款。对原告诉讼请求中的律师费人民币34000.00元，如被告兰坪大海商贸有限公司败诉，则由被告兰坪大海商贸有限公司承担。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告对原告提供证据硫酸销售结算单1份、支付协议书1份、还款承诺函1份有异议，但被告未提供相反证据加以反驳，且被告对其载明的所欠货款的事实没有异议，故本院对原告提供的上述证据予以确定。但原告提供的证据无法证实在原告与被告兰坪大海商贸有限公司签订支付协议书后被告兰坪大海商贸有限公司向原告支付的人民币200000.00元应为违约金，且无事实及法律依据。该款项应为被告兰坪大海商贸有限公司向原告支付的货款，故本院对原告诉称截止2016年9月1日被告兰坪大海商贸有限公司尚欠原告货款人民币1709877.60元不予采信，被告兰坪大海商贸有限公司实欠原告货款为人民币1509877.60元。本院认为，本案为买卖合同纠纷，原告与被告兰坪大海商贸有限公司之间形成买卖合同关系，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务，原告已经按约定为被告兰坪大海商贸有限公司提供了硫酸，被告兰坪大海商贸有限公司则应按约定支付相应的货款，经结算原、被告双方均认可被告兰坪大海商贸有限公司尚未欠原告货款人民币1509877.60元，故被告兰坪大海商贸有限公司应当支付原告货款人民币1509877.60元。原告是否向被告兰坪大海商贸有限公司出具发票，不是被告兰坪大海商贸有限公司向原告支付货款必要条件，不能成为被告兰坪大海商贸有限公司抗辩的理由。被告兰坪大海商贸有限公司未按约定及时支付剩余货款，已构成违约，为此被告兰坪大海商贸有限公司应承担违约责任，但原、被告双方虽约定违约责任，但未约定该违约金的计算方式，故约金的计算方式应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，现原告要求以年利率6%计算，符合上述规定，其起算时间应为原、被告约定的付款时间2011年11月12日，原、被告均未提供证据加以证实在原告与被告兰坪大海商贸有限公司签订支付协议书后被告兰坪大海商贸有限公司向原告支付货款人民币200000.00元的付款时间，无法确定其是否属于逾期付款，所以逾期付款金额确定为人民币1509877.60元。原、被告签订的支付协议书明确约定由被告承担原告为实现债权所产生的全部费用（包括但不限于为实现债权的诉讼保全担保费、诉讼费、诉讼保全费、律师费、差旅费及其他合理费用），该约定未违反法律强制性规定，且原告主张律师费人民币34000.00元符合行业收费标准，属于原告为实现债权实际产生的费用。被告兰坪大海商贸有限公司属有限责任公司（自然人投资或者控股），属一人有限责任公司，被告杨兴雄未提供证据证明被告兰坪大海商贸有限公司财产独立于被告杨兴雄自己的财产，故应当对被告兰坪大海商贸有限公司的债务承担连带清偿责任。综上所述，对原告主张二被告连带偿还货款1709877.60元，认定被告兰坪大海商贸有限公司尚欠原告货款实际为1509877.60元，故其中实际欠款部分予以支持，其余部分不予支持。对原告主张违约金，予以支持，但应以实际欠款进行结算。原告主张律师费人民币34000.00元，予以支持。被告杨兴雄对被告兰坪大海商贸有限公司的上述债务承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：一、被告兰坪大海商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告剑川有色金属冶炼厂货款人民币1509877.60元，并自2011年11月12日起按年利率6%计付违约金至给付之日止；二、被告兰坪大海商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告剑川有色金属冶炼厂律师费人民币34000.00元；三、被告杨兴雄对上述款项承担承担连带清偿责任。四，驳回原告剑川有色金属冶炼厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9194.45元（已减半收取），由被告兰坪大海商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。如逾期当事人未提出上诉，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审判员  杨建彪二〇一七年三月十二日书记员  马续祖