安徽省桐城市人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0881民初3772号原告：桐城市银桥融资担保有限公司，住所地安徽省桐城市文昌大道与文四路交叉口，统一社会信用代码91340881791887081L（1-1）。法定代表人：高胜骏，该公司董事长。委托诉讼代理人：高晖，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：吴霞珍，安徽文都律师事务所律师。被告：李友东，男，1961年7月11日出生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。被告：张柏青，女，1965年3月21日出生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。被告：李桐阳，女，1982年8月19日出生，汉族，住安徽省桐城市。被告：朱世杰，男，1952年10月17日出生，汉族，住安徽省桐城市。被告：桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司，住所地安徽省桐城市文昌石河村，组织机构代码79186092-X。法定代表人：李友东，系该公司经理。被告：安徽省友泰汽车智能装备有限公司，住所地安徽省桐城市经济开发区同详北路20号，组织机构代码07235118-4。法定代表人：李友东，系该公司经理。原告桐城市银桥融资担保有限公司与被告李友东、张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司追偿权纠纷一案，于2016年11月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人高晖、吴霞珍到庭参加诉讼，被告李友东、张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司经本院传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。桐城市银桥融资担保有限公司向本院提出诉讼请求:1、依法判令第一被告向原告清偿下列款项：（1）支付代偿本金50万元，代偿利息16231.91元；（2）支付逾期担保费1800元（按未清偿贷款本金以每日万分之一计算至代偿日止）；（3）支付代偿资金占用费54757.62元（按代偿款项的日万分之六计算至起诉日止）；（4）支付违约金51623.19元（按代偿额的10%计算）；（5）支付律师代理费5000元、公告费600元；（6）起诉日之后代偿金的资金占用费（以被告代偿金实际占用时间计算）。2、判令第二、第三、第四、第五、第六被告向原告支付违约金5万元（按债务本金的10%计算）。3、判令第二、第三、第四、第五、第六被告对本案全部债务承担连带清偿责任。事实与理由:第一被告李友东于2015年4月13日委托原告为其向徽商银行安庆桐城支行借款50万元提供连带责任担保。原告审查了第一被告提供的反担保措施后，与其签订了《委托保证合同》，与徽商银行安庆桐城支行签订了《个人借款保证合同》。本案其他被告与原告签订了《保证反担保合同》。上述合同签订后，第一被告依约取得借款50万元，借款期限为一年。第一被告获得50万元借款后，不履行付息还款义务，其他被告亦未能履行连带还款保证责任。经原告多次催讨后，各被告仍拒不履行还款义务。导致原告按《个人借款保证合同》约定，于2016年3月30日为第一被告代偿了借款利息9466.52元，后第一被告归还代偿利息1348.77元，原告实际代偿借款利息8117.75元，2016年5月19日原告为第一被告代偿借款本金50万元、利息8114.16元，合计508114.16元。被告李友东、张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司未作答辩。原告围绕其诉讼请求依法提交了营业执照、机构代码证、被告身份证、《委托保证合同》、《个人循环借款合同》、《个人借款保证合同》、《保证反担保合同》、代付款凭证、支付律师代理费付款单据及发票复印件。本院认为原告提交的上列证据，符合证据规则的要求，予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月13日被告李友东与原告签订《委托保证合同》一份，委托原告为其向徽商银行安庆桐城支行借款50万元提供连带责任担保，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、违约金及债权人实现债权的一切费用等；保证期间为借款合同约定的保证期间；被告李友东按月2‰费率支付担保费计12000元。如其在未依约向贷款人履行还款义务，原告代偿后取得债权人地位，可行使追偿权，追偿权范围为：全部代偿款项、逾期担保费（按日万分之一计算）、代偿资金占用费（按日万分之六计算）、损失赔偿金、一次性支付代偿额10%的违约金及行使追偿权而产生的实际费用包括但不限于诉讼费、保证全、律师费等；反担保合同作为本合同的组成部分，原告有权要求反担保人先行依约承担保证责任。原告审查了第一被告提供的反担保措施后，后与徽商银行安庆桐城支行签订了《个人借款保证合同》。被告张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司与原告签订了《保证反担保合同》。合同约定被告张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司对李友东的借款50万元，向原告提供无限连带反担保责任，担保期限为原告代偿债务之次日起两年。反担保范围：原告全部代偿款项、逾期担保费（按日万分之一计算）、代偿资金占用费（按日万分之六计算）、损失赔偿金及行使追偿权而产生的全部费用；上述合同签订后，被告李友东依约取得借款50万元，借款期限为一年。被告李友东获得50万元借款后，不履行付息还款义务。原告按《个人借款保证合同》约定，于2016年3月30日为被告李友东向徽商银行安庆桐城支行代偿了借款利息9466.52元，后被告李友东归还原告代偿利息1348.77元，原告实际代偿借款利息为8117.75元。2016年5月19日原告为被告李友东向徽商银行安庆桐城支行代偿了借款本金50万元及利息8114.16元。以上合计516231.91元。另，原告为主张代偿权，支付了律师代理费5000元、公告费600元。本院认为,原告桐城市银桥融资担保有限公司作为保证人，在承担保证责任后，有权向债务人即被告李友东追偿。追偿范围，根据双方委托保证合同的约定，包括原告代为清偿的全部款项、违约金、原告的代偿资金占用费以及律师费等，故原告要求被告李友东赔偿其代偿的本金、利息、代偿资金占用费、公告费及律师费的诉讼请求应予以支持。原告向被告李友东主张代偿额10%的违约金，根据法律规定，确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额为基础。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”根据前述规定，违约金具有补偿性和惩罚性双重性质，但违约金的性质仍以补偿性为主，以填补守约方的损失为主要功能，而非以严厉惩罚违约方为目的。本案中，原告已主张了月率18‰的资金占用费，其资金占用费及违约金之和以年率不超过24%为宜。综合本案实际情况，应酌情将违约金调整6211.02元﹝（8117.75×2‰×7）＋（508114.16×2‰×6）﹞,超出的部分，本院不予支持。《中华人民共和国担保法》规定，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保，反担保可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。原告向被告李友东主张逾期担保费，因原告是代偿而非继续担保，对该诉讼请求，本院不予支持。反担保人对原告的保证提供反担保，其保证范围以被保证人责任承担为限，原告要求反担保人即被告张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司另行支付违约金5万元(担保金额10%)的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款,《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告李友东于本判决生效后十日内偿付原告桐城市银桥融资担保有限公司代偿款50万元、利息16231.91元、违约金6211.02元、代偿资金占用费54757.62元（截止于2016年11月10日，2016年11月11日起至本判决书确定的履行期限届满之日止的资金占用费按合同约定利率计算）、律师代理费5000元、公告费600元。二、被告张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司对上述给付款项承担连带清偿责任。三、被告张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司承担保证责任后，有权向债务人李友东追偿。四、驳回原告桐城市银桥融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10594元，由原告桐城市银桥融资担保有限公司负担1506元，被告张柏青、李桐阳、朱世杰、桐城市鸿昌新型建筑材料有限公司、安徽省友泰汽车智能装备有限公司共同负担9088元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  杨荣审 判 员  章静人民陪审员  郑鹏二〇一七年三月二十日书 记 员  费虹附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。