湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）长中民四终字第00326号上诉人（原审被告）中天建设集团有限公司。法定代表人楼永良，该公司董事长。委托代理人吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。上诉人（原审被告）中天建设集团有限公司湖南分公司。负责人吴海涛，该公司总经理。委托代理人吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）周朝晖。委托代理人廖晓宇，湖南金州律师事务所律师。上诉人中天建设集团有限公司（以下简称中天建设公司）、上诉人中天建设集团有限公司湖南分公司（以下简称中天建设湖南分公司）因与被上诉人周朝晖劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称原审法院）（2014）芙民初字第1760号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年3月31日公开开庭对本案进行了审理，上诉人中天建设公司、中天建设湖南分公司的委托代理人吴红艳，被上诉人周朝晖及其委托代理人廖晓宇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定：2009年10月，中天建设公司承建湘雅二医院内科楼施工工程，随后中天建设公司将该工程委托给中天建设湖南分公司承建。2011年4月21日，周朝晖进入湘雅二医院内科楼建筑工地工作。2011年5月6日，周朝晖在施工时，因脚手架坍塌，导致从高处摔下。经湘雅二医院诊断为：外伤性尿道狭窄、膀胱造痿术后。2011年5月6日至5月19日，周朝晖进入湘雅二医院住院治疗，住院13天。2011年8月10日至8月22日，周朝晖再次进入湘雅二医院住院治疗，住院12天。2011年8月25日至8月31日，周朝晖第三次进入湘雅二医院住院治疗，住院6天。周朝晖共计住院31天。住院期间，中天建设公司、中天建设湖南分公司未支付伙食费。之后，双方对是否存在劳动关系，多次提起仲裁、诉讼。2013年7月18日，周朝晖与中天建设公司、中天建设湖南分公司经调解，一致认定周朝晖与中天建设湖南分公司存在劳动关系。2013年9月27日，周朝晖向长沙市人力资源和社会保障局申请工伤认定。长沙市人力资源和社会保障局同意认定为工伤。2014年1月13日，周朝晖向长沙市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委员会鉴定周朝晖构成肆级伤残，无护理依赖。周朝晖垫付劳动能力鉴定费456元。中天建设公司、中天建设湖南分公司未对工伤认定结果和劳动能力鉴定结论提出异议。2011年5月至2014年5月期间，中天建设公司、中天建设湖南分公司共向周朝晖支付工资86700元。2013年2月4日，周朝晖从中天建设湖南分公司处借支6000元。之后，周朝晖向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求：一、中天建设公司、中天建设湖南分公司支付周朝晖一次性伤残补助金105000元（5000元／月×21个月）；2、中天建设公司、中天建设湖南分公司支付周朝晖2011年6月至2014年2月期间的伤残津贴57750元【（5000元×75%-2000元）×33个月】；3、中天建设公司、中天建设湖南分公司从2014年3月起按每月3750元标准一次性向周朝晖支付伤残津贴至60岁止；4、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖支付法医鉴定费1600元；5、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖支付劳动能力鉴定费456元；6、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖支付住院伙食补助费930元。2014年5月9日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会依法作出长劳人仲案字（2014）第298号裁决，裁决：一、保留周朝晖与中天建设公司的劳动关系，周朝晖退出工作岗位；二、中天建设公司支付周朝晖一次性伤残补助金53340元；三、自2014年6月起，中天建设公司以1905元／月为标准按月支付周朝晖之后的伤残津贴到其60周岁时止；四、中天建设支付周朝晖劳动能力鉴定费456元；五、中天建设公司支付周朝晖住院伙食补助费930元；六、对周朝晖的其他仲裁请求不予支持。2014年5月26日，长沙市劳动人事争议仲裁委员会依法向周朝晖送达了长劳人仲案字（2014）第298号裁决书。周朝晖对裁决不服，在法定期限内向原审法院提起诉讼，请求依法裁决。另证人方某、吴某甲、吴某乙在庭审中陈述称：“周朝晖月工资为5600元／月，200元／天，工资月结”。原审法院认为：周朝晖与中天建设湖南分公司之间存在劳动关系。周朝晖因在工作时发生事故，构成工伤，中天建设湖南分公司应当向周朝晖支付相应的伤残津贴、停工留薪期间工资等。本案争议的焦点在于周朝晖的月工资标准问题。周朝晖主张其月工资标准为5600元／月，并申请证人方某、吴某甲、吴某乙出庭作证，证人方某、吴某甲、吴某乙均认可周朝晖月工资标准为5600元／月。原审法院认为，周朝晖、方某、吴某甲、吴某乙等人属于建筑工人，对自身权利维护意识薄弱，而中天建设湖南分公司作为用人单位，相应的工资支付凭证由其掌握与控制，两者存在天然的权利与义务不对等，若加重周朝晖对其工资的举证责任，违反了公平原则。综合建筑行业的工资情况，及周朝晖在长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时主张的工资标准，原审法院认定周朝晖月工资为5000元／月。周朝晖要求中天建设湖南分公司支付一次性伤残补助金117600元，因周朝晖构成肆级伤残，中天建设湖南分公司应向周朝晖支付一次性伤残补助金105000元（5000元／月×21个月），故原审法院对周朝晖的该项请求在105000元的范围内予以支持；对超出部分，原审法院不予支持。周朝晖要求中天建设湖南分公司补发2012年5月至2014年5月，共25个月的伤残津贴55000元（5600元／月×75%×25个月-2000元／月×25个月），周朝晖构成肆级伤残，中天建设湖南分公司应向周朝晖支付伤残津贴，标准为周朝晖工资的75%，故原审法院对周朝晖的该项请求，在43750元的范围内予以支持。周朝晖要求中天建设湖南分公司补发周朝晖2011年5月至2012年4月停工留薪期间工资43200元，对该项请求，原审法院认为，虽周朝晖对该项请求未向长沙市劳动人事争议仲裁委员会一并提出仲裁请求，中天建设湖南分公司亦辩称认为“周朝晖的诉讼请求与原仲裁请求不一致，按照劳动争议仲裁前置的原则，周朝晖对于超出原仲裁请求的部分应当另行通过仲裁程序解决”，但中天建设湖南分公司同时辩称认为“中天建设湖南分公司已足额向周朝晖支付停工留薪期工资及工伤津贴，同时周朝晖从中天建设湖南分公司借支6000元，对该部分因予以抵扣”，由于周朝晖与中天建设公司、中天建设湖南分公司多次发生诉争，本着减轻当事人诉累的原则，原审法院对该部分请求予以审理。原审法院认为，停工留薪期间工资，自停工接受工伤医疗之日至劳动能力鉴定结论首次作出的前一日止，一般不超过12个月。中天建设湖南分公司应向周朝晖支付2011年5月至2012年4月期间的停工留薪工资，共60000元（5000元×12月），因中天建设湖南分公司共向周朝晖支付停工留薪期工资、伤残津贴86700元，同时周朝晖从中天建设湖南分公司处借支6000元，共92700元，该部分应予以抵扣，但周朝晖已在伤残津贴中抵扣50000元（2000元／月×25个月），故对周朝晖的请求，原审法院在17300元（60000元-（92700元-50000元）】的范围内予以支持；对超出部分，原审法院不予支持。周朝晖要求中天建设湖南分公司支付工伤鉴定费456元、住院伙食补助费930元，合理、合法，原审法院予以支持。周朝晖要求中天建设湖南分公司为周朝晖支付工伤待遇，即按5600元×75%每月支付工伤津贴至周朝晖60周岁止，中天建设湖南分公司应当向周朝晖支付伤残津贴至周朝晖退休之日止，故对周朝晖的该项请求，原审法院予以支持，但对工资标准认定为5000元／月×75%。周朝晖要求中天建设公司对中天建设湖南分公司的上述债务承担共同清偿责任，中天建设湖南分公司系由中天建设公司依法设立，中天建设湖南分公司的民事责任应当以中天建设湖南分公司承担连带清偿责任，故对周朝晖的该项请求原审法院予以支持。据此，依照第二十九条第一款、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，并参照《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条第三款的规定，判决：一、保留周朝晖与中天建设湖南分公司之间的劳动关系，周朝晖退出工作岗位；二、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖支付一次性伤残补助金105000元；三、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖补发2012年5月至2014年5月的伤残津贴43750元；四、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖补发2011年5月至2012年4月的停工留薪期间工资17300元；五、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖支付工伤鉴定费456元；六、中天建设公司、中天建设湖南分公司向周朝晖支付住院伙食补助费930元；七、中天建设公司、中天建设湖南分公司为周朝晖支付工伤津贴，即按照3750元／月，从2014年6月起支付至周朝晖60周岁止；以上第二、三、四、五、六、七项判决确定的中天建设公司、中天建设湖南分公司应负担的金钱给付义务，限中天建设公司、中天建设湖南分公司在判决生效之日起三日内履行完毕；如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；八、驳回周朝晖的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由中天建设公司、中天湖南分公司负担。上诉人中天建设公司、中天建设湖南分公司不服原审判决，上诉称：一、原审法院程序违法。周朝晖的诉讼请求与仲裁请求不一致，对超出仲裁请求的诉请应裁定另行通过仲裁程序解决。周朝晖的诉请中没有要求保留劳动关系，而原审法院判决保留双方的劳动关系违反了“不告不理原则”。二、原审判决认定周朝晖的工资为5000元／月，认定事实不清，证据不足。1、证人证言不应当被采信。证人与周朝晖系工友同乡，存在利害关系；证人证言之间相互矛盾，证人的自身工资都无证据证明，更无法证明周朝晖的工资标准；证人的工资也不代表周朝晖的工资。2、中天建设公司、中天建设湖南分公司没有发放过周朝晖任何工资，周朝晖也从未要求中天建设公司、中天建设湖南分公司发放其受伤前的工资，没有工资发放记录就不存在相应的工资支付凭证由单位掌握与控制的问题。3、周朝晖系工作不满1月、没有签订劳动合同在建筑工地务工的农民工，完全符合《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定的情况，其工资标准应以其受伤前统筹地区上年度即长沙市2010年度职工月平均工资2540元计算。4、司法实践中，在劳动者本人工资无法查明的情况下，按照本地区上年度社会平均工资作出相应认定也是最公平公正的。三、中天建设湖南分公司系中天建设公司的分公司，不是独立法人，没有承债能力，依法不应当承担相关工伤待遇等用人单位的责任。故请求二审法院撤销原审判决，发回重审或者依法改判：一、不确认保留周朝晖与中天建设湖南分公司之间的劳动关系；二、以2540元／月为工资标准计算各项工伤赔偿项目。由周朝晖承担本案全部诉讼费用。被上诉人周朝晖针对上诉人中天建设公司、中天建设湖南分公司的上诉辩称：一、按照《工伤保险条例》的规定，工伤一至七级，是不允许公司与劳动者解除劳动关系的。原审判决认定双方劳动关系存续是完全正确的。二、有工友可以证明周朝晖约定的工资是200元一个工，一个月至少28个工，合计工资至少5600元／月，周朝晖仅主张5000元／月。中天建设公司、中天建设湖南分公司要求按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的标准计算工资是不符合法律规定的。三、中天建设湖南分公司是实际的用工主体，但承担责任应由独立的民事主体也即中天建设公司承担。综上，请求二审法院驳回上诉、维持原判。本院二审查明：一、在本院二审庭审过程中，中天建设公司、中天建设湖南分公司明确表示对原审判决第五、六项也即认定中天建设公司、中天建设湖南分公司应支付周朝晖工伤鉴定费456元、住院伙食补助费930元没有异议。二、2013年7月18日，经周朝晖与中天建设湖南分公司自愿达成协议，本院作出（2013）长中民四终字第00668号民事调解书，确认周朝晖与中天建设湖南分公司之间存在劳动关系。该调解书“经审理查明”部分载明：2011年1月27日，中天建设湖南分公司与陈某签订了一份砼、砌体工程的《劳务承包合同》，约定由陈某作为泥工班组长按劳务承包的方式担负中南大学湘雅二医院内科楼项目工程的全部砼、砌体工程工作。承包方式为包工、包工具用具、消耗材料等，承包工程费用为按实际建筑面积33.5元／平方米承包（其中临建基础4元／平方米、砼15元／平方米、砌体14.5元／平方米）该包干价包括一切与承包工作有关的费用，其中包括各种工资、津贴等。2011年4月20日，陈某与吴某乙签订了一份协议，将部分混凝土（砼）工程以10元／平方米的单价分包给吴某乙施工。协议约定由吴某乙带人合伙做的方式分包。协议签订的次日即2011年4月21日，吴某乙从家乡带了周朝晖以及方某、吴某甲等人来工地做事。……在该案一审庭审中，周朝晖申请了证人陈某、吴某乙、方某、吴某甲出庭作证，并提交了证人证言。四个证人均证实周朝晖是在中南大学湘雅二医院内科楼工地上工作时受伤。同时，证人吴某乙、方某、吴某甲称工资报酬由陈某支付，证人陈某称其只按面积支付给吴某乙，方某、吴某甲包括周朝晖等人的工资报酬由吴某乙支付。三、中天建设湖南分公司于2005年6月2日经长沙市工商行政管理局登记成立。四、2010年度长沙市在岗职工年平均工资为38338元，月平均工资为3195元。2013年12月1日至2014年11月30日，长沙市城区最低工资标准为1265元／月。本院二审查明的其他事实与原审法院审理查明的事实一致。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、周朝晖的月工资标准应如何认定。二、周朝晖主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、伤残津贴应否支持。三、中天建设公司与中天建设湖南分公司应否承担连带责任。关于焦点一。周朝晖主张其工友方某、吴某甲、吴某乙可以证明其工资为200元一个工，一个月至少28个工，合计工资至少5600元／月。而中天建设公司、中天建设湖南分公司主张周朝晖系工作不满1月、未签订劳动合同在建筑工地务工的农民工，其工资标准应以其受伤前统筹地区上年度职工月平均工资2540元计算。经审查，周朝晖与中天建设湖南分公司未签订书面劳动合同，周朝晖工作不满1月即发生了事故伤害，双方在本院（2013）长中民四终字第00668号民事案件中经调解达成协议，确认双方存在劳动关系。根据该案民事调解书“经审理查明”部分载明的内容：中天建设湖南分公司与案外人陈某为劳务承包关系，陈某又与案外人吴某乙为部分劳务分包关系，周朝晖、方某、吴某甲系由吴某乙找来做事的。因此，方某、吴某甲、吴某乙与中天建设湖南分公司之间存在利害关系，其证言不能单独作为认定案件事实的依据，而周朝晖未能提交其他充分有效的证据证明其与中天建设湖南分公司明确约定了工资标准为5600元／月，对方某等人的证人证言本院不予采信。根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条的规定：“本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。”因此，本案周朝晖的月工资标准应当参照适用其统筹地区上年度职工月平均工资予以认定。另因中天建设湖南分公司系经长沙市工商行政管理局登记成立的分公司，根据2014年4月1日起施行的《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第六条：“工伤保险基金在设区的市、自治州实行全市、州统筹，条件具备时实行全省统筹。”的规定，本案周朝晖的月工资标准应参照适用长沙市2010年度职工月平均工资即3195元予以认定。原审法院对此认定有误，本院予以纠正。关于焦点二。第一、关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款（一）项的规定，四级伤残的一次性伤残补助金标准为21个月本人工资，故中天建设湖南分公司应支付周朝晖的一次性伤残补助金为67095元（3195元×21个月）。第二、关于2012年5月至2014年5月期间共25个月的伤残津贴的问题。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款（二）项的规定，四级伤残每月的伤残津贴为本人工资的75%，故中天建设湖南分公司应支付上述期间周朝晖的伤残津贴为59906.3元（3195元×75%×25个月）。第三、关于2011年5月至2012年4月的停工留薪期工资的问题。中天建设湖南分公司对周朝晖主张的停工留薪期即12个月未提出异议，故中天建设湖南分公司应支付周朝晖停工留薪期工资为38340元（3195元×12个月）。第四、关于鉴定费、住院伙食补助费的问题。中天建设湖南分公司对原审判决认定其应支付周朝晖鉴定费456元、住院伙食补助费930元未提异议，本院对此予以确认。上述第一、二、三、四项共计166727.3元，因周朝晖在2011年5月至2014年5月期间从中天建设湖南分公司领取了生活费、工资等86700元，并借支6000元，共计92700元，该费用应从上述工伤保险待遇中予以抵扣，故中天建设湖南分公司还应支付周朝晖74027.3元（166727.3元-92700元）。第五、关于2014年6月后的伤残津贴问题。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，并每月按本人工资的75%享受伤残津贴。故从2014年6月开始至周朝晖达到法定退休年龄止，其每月仍可享受的伤残津贴为2396.25元（3195元×75%），中天建设湖南分公司应当予以支付。如伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，中天建设湖南分公司应补足差额。综上，原审法院对周朝晖的工资标准及各项工伤保险待遇的认定有误，本院予以纠正。关于焦点三。经审查，中天建设湖南分公司系中天建设公司依法设立的分公司，依法不能独立承担民事责任，故原审法院认定中天建设公司与中天建设湖南分公司连带清偿应支付给周朝晖的各项工伤保险待遇并无不当，本院予以维持。另周朝晖构成四级伤残，依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，应保留其劳动关系、退出工作岗位。原审法院判决保留周朝晖与中天建设湖南分公司的劳动关系并退出工作岗位并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实及适用法律部分有误，本院予以纠正。中天建设公司、中天建设湖南分公司的上诉理由部分成立，本院部分予以采纳。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第四十条、第六十二条，参照《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第六条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2014）芙民初字第1760号民事判决第一、五、六项，即：保留周朝晖与中天建设集团有限公司湖南分公司之间的劳动关系，周朝晖退出工作岗位；中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司向周朝晖支付工伤鉴定费456元；中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司向周朝晖支付住院伙食补助费930元。二、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2014）芙民初字第1760号民事判决第八项。三、变更湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2014）芙民初字第1760号民事判决第二项为：中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司向周朝晖支付一次性伤残补助金67095元。四、变更湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2014）芙民初字第1760号民事判决第三项为：中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司向周朝晖支付2012年5月至2014年5月的伤残津贴59906.3元。五、变更湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2014）芙民初字第1760号民事判决第四项为：中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司向周朝晖支付2011年5月至2012年4月的停工留薪期工资38340元。以上第一、三、四、五项判决确定的中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司应支付给周朝晖各项工伤保险待遇共计166727.3元，扣除周朝晖已领取的92700元，中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司实际还应支付周朝晖74027.3元。限中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司在本判决生效之日起三日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、变更湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2014）芙民初字第1760号民事判决第七项为：中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司按照2396.25元／月的标准，从2014年6月起至周朝晖年满60周岁止每月支付周朝晖伤残津贴（如伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司应补足差额）。七、驳回周朝晖的其他诉讼请求。本案一审案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由中天建设集团有限公司、中天建设集团有限公司湖南分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震代理审判员  罗 希代理审判员  吴世兵二〇一五年七月十七日书 记 员  袁雅洁附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第四十条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第六条工伤保险基金在设区的市、自治州实行全市、州统筹，条件具备时实行全省统筹。工伤保险全省统筹前，养老保险由省直接管理的用人单位，其工伤保险可以由省直接管理。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。