绥中县人民法院民 事 判 决 书（2016)辽1421民初396号原告林某。委托代理人张大伟，系辽宁群生律师事务所律师。被告韩某。委托代理人谢某。委托代理人王履宏，系绥中县前所镇法律服务所法律工作者。被告杨某。原告林某诉被告韩某、被告杨某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月17日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林某的委托代理人张大伟、被告韩某及其委托代理人谢某、王履宏被告杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林某向本院提出诉讼请求：1.请求二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金等50000元（具体数额以鉴定机构的鉴定意见为准）；2.被告承担诉讼费用、邮寄费等费用。诉讼过程中，原告变更赔偿费用为：残疾赔偿金11191元/年×20年×100%=223820元。住院至定残日护理费95.88元/天×320天=30681.60元、定残后生活护理费95.88元/天×365天×20年×100%=699904.00元。误工费36.15元/天×320天=11568元。精神损害抚慰金50000元，被抚养生活费19.61元/天×365天×11年÷3人=26244.70元。交通费5000元。总计1046318.30元。事实和理由：原告受雇于被告处做工，2015年11月9日晚上五点多钟，被告驾驶农用三轮车载原告下班途中（为农户建房）发生农用车侧翻，将原告甩出，造成身体受伤，经医院诊治，原告身体受伤部位为，颈6椎体前脱位、颈7椎体骨折等多处骨折（见诊断书）原告受伤后先后住秦皇岛市××医院、唐山市第二人民医院诊治，共计住院43天，花医疗费约14万元，被告支付10万元，原告出院后，身体高位截瘫，已丧失劳动能力、及生活自理能力，经与被告协商未果，故诉至法院。被告韩某辩称，我与原告在日常生活中没有利害关系，农闲季节给他人干一些垒院墙等泥瓦活，我有一个朋友杨某，住西××杨家村，需要砌院墙，给我数次打电话，要我找瓦工、小工，给砌墙，当时定的日工，大工每天150元，小工每天120元，我共给找10位农民工，其中大工6名，小工4名，原告林某是大工，当时我对大家说，交通工具自己解决，没有专车往返，就这样农民工驾驶自己的摩托车往返于施工地点。2015年11月9日，大家到我家后，全部驾驶摩托车，而我开农用三轮车拉一些施工设备不能坐人。但原告林某觉得天冷非坐我的三轮车，因我的三轮车拉设备，我不让坐，他坦言没事，我没有多想，就允许农民工坐我的三轮车去工地做工，这天下班后，我开农用三轮车正常上下班，当行至王凤台时因车上装有设备，又坐农民工，不慎侧翻，将农民工摔伤，后我垫付医疗费10余万元。原告林某2015年11月9日本应驾驶自己的摩托车上下班，因天冷，就坐我的农用三轮车，在我干涉未果情况下形成的事实，导致发生交通事故。当时原告林某将摩托车放在我家，前不久刚刚取回。以上原告的行为，应驾驶摩托车上下班，图省钱，坐我的三轮车，从而造成受伤的因果关系，故原告超过了自己的行为，应该承担相应的责任。雇主杨斌应承担相应的责任，他家砌院墙授权给我，让我组织农民工，其职权有着内在的联系，我等均是雇员，从事雇主指定的活动，应当认定我等从事的是雇主杨某指示范围内的劳务活动，原告林某受伤是上下班途中，雇主应承担相应的责任。综上请法院驳回原告的诉讼请求。被告杨某辩称，我需要建房，找了韩某我就把工程承包给了韩某，大工是180元，小工是130元。并多给被告韩某一个工钱。本院经审理认定事实如下：2015年11月，被告杨某因盖院墙找到被告韩某，让被告韩某找人盖院墙约定大工180元，小工130元，另多给韩某一个工钱。被告韩某找到林某等10人，其中大工每天150元，小工120元，2015年11月9日原告乘坐被告韩某驾驶的三轮车回家（被告韩某无驾驶证车辆未保险）车辆行驶至王凤台时发生车祸，造成原告林某受伤住院，经医院诊治，原告身体受伤部位为，颈6椎体前脱位、颈7椎体骨折等多处骨折。原告受伤后先后在秦皇岛市××医院、唐山市第二人民医院诊治，共计住院43天，原告花费医疗费149100.98元，被告韩某垫付医药费113425元。一级护理43天。诉讼中林某要求对身体伤残等级及护理依赖程度评定，本院于2016年9月14日委托葫芦岛瑞州法医司法鉴定所对原告进行身体伤残及护理依赖程度评定，2016年9月26日该机构出具葫瑞法（2016）残鉴字50号意见书鉴定意见：林某身体伤残程度为一级，林某右上肢伤残程度十级，原告林某为完全依赖护理。鉴定费用原告垫付1400元。另查，原告林某子女已成年，原告林某母亲陈某1949年3月3日生，陈某共育三名子女。再查，证人马某的证言证明被告韩某每天给大工150元。本院认为,本案争议焦点为被告杨某与被告韩某系雇佣关系还是承揽关系？本案中根据现有的证据及证人马某的证人证言，足以证明被告韩某给大工150元，且自带工具，而被告杨某给被告韩某雇佣的大工给付180元，且多给被告韩某多一个工钱，应视为被告韩某赚取劳务费差价，上述该行为足以证明被告杨某将该砌墙活承包给被告韩某，原告林某受被告韩某雇佣，从事大工工作，并按照被告韩某的安排从事有报酬的劳动，双方之间形成雇佣关系。被告韩某作为原告林某的雇主。在送原告回家的路上发生车祸，该行为也视为雇佣活动的一部分，故被告韩某对原告林某所受伤害应承担赔偿责任。原告在坐车时未曾问被告是否有驾驶证，及坐在车后面的非载人区，自身未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻被告韩某相应的责任。本院根据双方当事人过错责任大小确定被告韩某对原告林某的损失承担70%的赔偿责任。被告韩某辩称受雇被告杨某的辩解意见，与事实不符，本院不予采信。原告林某并非受雇被告杨某，故被告杨某不承担赔偿责任。原告林某的损失包括：1、护理费95.88元/天×43天×2人=8324.68元、95.88元/天×（320天-43天）=26558.76元，对于原告请求给定残后20年的护理费，结合原告的年龄等因素，本院酌定5年生活护理费95.88元/天×365天×5年×100%=174981元。2、误工费36.15元/天×320天=11568元。3、精神损害抚慰金根据原告实际情况酌定10000元，4、被抚养生活费19.61元/天×365天×11年÷3人=26244.70元，5、交通费根据就医次数及地点酌定3000元。6、鉴定费1400元、7、伙食补助100元/天×43天=4300元，8、残疾赔偿金11191元/年×20年×100%=223820元。9、医药费合计人民币149100.98元。以上合计639298.12元。扣除被告韩某垫付的医药费113425元，总损失为525873.12元。按照责任的分担比例，被告韩某应赔偿原告林某经济损失525873.12元×70%=368111.10元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告韩某于判决生效后30日内赔偿原告林某各项损失368111.10元。其余损失原告林某自负。二、被告杨某不承担赔偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元，由原告林某负担570元，被告韩某负担1330元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数递交上诉状副本上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  曹 阳人民陪审员  郭成纯人民陪审员  刘晟军二〇一七年三月十日书 记 员  赵明月