陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕05民终39号上诉人（原审原告）：陕西大荔物资汽车贸易有限公司。法定代表人：杨茂俊，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周新贤，系陕西渭临律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张子兵，男，1976年6月15日出生，汉族，农民。委托诉讼代理人：李刚，系陕西弘业律师事务所律师。特别授权。上诉人陕西大荔物资汽车贸易有限公司因与被上诉人张子兵买卖合同纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院（2016）陕0523民初1581号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人陕西大荔物资汽车贸易有限公司委托诉讼代理人周新贤与被上诉人张子兵及其委托诉讼代理人李刚均到庭参加诉讼，上诉人陕西大荔物资汽车贸易有限公司法定代表人杨茂俊经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。陕西大荔物资汽车贸易有限公司上诉请求：依法撤销原审法院判决，改判被上诉人支付上诉人车款86230元，并承担诉讼费。事实及理由：上诉人与被上诉人签订了一份汽车买卖合同，被上诉人分期付款所欠车款，截止双方结算时，上诉人将保险理赔款计入车款后出具了车款已清的手续，但是被上诉人却另行起诉上诉人要回保险理赔款，故被上诉人应将欠付的车款交付上诉人。一审法院不分时间顺序认定不欠车款的事实错误，被上诉人提出保险赔款归其所有，是在双方算账且上诉人出具结清证明后提出，不是算账前提出，所以欠付的车款应该由被上诉人另行支付。一审法院对鉴定结论未予认定错误，双方对鉴定材料多次核对，所以鉴定结论属实。一审法院依据结清证明认定不欠车款错误，保险赔款只能计算一次，如果抵车款就不能归被上诉人所有，所以在上诉人将保险赔款给付被上诉人后，被上诉人应该支付欠付车款。综上，一审法院认定事实错误，判决错误，请二审法院查明事实作出公正判决。被上诉人张子兵辩称,一、被答辩人上诉请求应予驳回。二、一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，二审法院应当依法予以维持。1、答辩人实际向被答辩人支付42笔款项，金额总计356435元车款，已经超过车辆买卖协议所约定的车款，经过调查，被答辩人提供的证据不能证明答辩人欠付86230元车款，也不能证明该款抵作车款，因此，答辩人不存在欠付被答辩人86230元车款的事实。原一审法院委托鉴定的审计鉴定报告，程序违法，不应作为定案依据。三、被答辩人要求答辩人支付86230元车款的起诉属于重复起诉，法院应不予受理。被答辩人私自领取保险款后，答辩人已经起诉要求被答辩人支付，该案已经审结，故被答辩人再次起诉要求支付该款的请求，属于重复起诉。综上所述，本案发回重审后，原审法院再次审理后认定事实清楚，适用法律正确，其驳回被答辩人的诉讼请求，应予维持。一审法院认定：2008年2月25日被告以分期付款形式从原告处购买了陕E361**号车辆一辆，双方商定车价款222000元，贷款保证金11000元，续保押金3000元、保险费24946.29元、资金占用费14000元、手续材料费300元、考察费700元、公证抵押费500元、月服务费100元、两年一次清2400元、利息26333.75元、报户费19442元、工商管理费4968元、养路费3195元共计332785.04元，被告首付87000元，下欠245785元，每月还款10241元，被告为原告出具了欠款条据，同时双方签订了分期付款车辆买卖协议，协议约定：“出售方：大荔物资汽贸（甲方），购车方：张子兵（乙方）……六、对于下余欠款，由乙方分24个月付清，即从2008年2月25日到2010年2月25日,同时承担月息1%的欠款利息。七、该车的所有权人为乙方，但在乙方将车款还清前，甲方保留车辆所有权，乙方欠款付清后，可以转户另报户。八、在合同期内，乙方就关于车辆运营中的相关规费和保险委托甲方代办，双方商定：乙方应对车辆本身、车上货物、人员、第三者保险及时、足额进行投保交纳保费，甲方应及时办理相关投保事项，同时乙方应支付甲方代办规费、保险等服务费每车每月100元……九、若有车辆发生肇事等保险公司应理赔有赔款时，甲方可直接领取赔款，并可直接抵偿归还所欠甲方的购车款……。”合同签订后被告开始经营车辆并为车辆办理了机动车保险，因该车所有权保留在原告公司，故保险合同中被保险人为大荔县物资汽车贸易有限公司。2008年5月15日该车在高速公路上发生事故，随后进行了保险理赔。2010年1月14日原告公司领取保险理赔款86230元未交付被告。后被告张子兵向本院提起诉讼，经（2012）荔民初字第01321号民事判决书及（2014）渭中民一终字第00091号民事判决书确认，原告公司应向被告返还保险赔偿款86230元。原告公司认为以其用被告86230元的保险理赔款抵作购车款并免除部分款项后被告才付清了车款，但被告却主张保险理赔款所有权，法院判决保险款所有权归被告，造成原告公司车款少付86230元为由诉至本院，请求依法由被告给付原告车款86230元。在本院审理过程中，原告陕西大荔物资汽车贸易有限公司向本院申请进行司法鉴定，鉴定机构渭南兴和有限会计师事务所出具审计鉴定报告，结论为：“被告张子兵自2008年3月至2012年3月共计向原告支付款项305896元，截止2012年3月被告欠付款金额为68776.98元。”（其中车款45061.28元、违约金4915.70元、逾期催收费18800元）。另查明，被告自2008年2月25日至2012年3月20日共付给原告公司车款361096元，2012年3月20日被告付给原告28000元，并用11000元借款抵押金抵车款后，原告为被告出具了收款收据，在该收据中载明：车款清户。一审法院认为，本案争议的焦点是，被告是否付清了购车款，原告是否将保险赔偿金86230元抵作购车款，根据查明的事实，被告于2012年3月20日给付原告最后一笔车款时，原告向被告出具了收款收据，在该收据备注中载明：车款清户，证明被告已于2012年3月20日付清了车款，原告认为，被告所交车款包括用保险赔偿金86230元抵作的车款，但未提供任何证据证明，本院不予采信。关于渭南兴和有限责任会计师事务所出具的审计鉴定报告，因该鉴定报告的检材系原告提供并没有得到被告的确认，检材的真实性无法确认，故该鉴定报告，本院不予认定，综上原告要求被告返还车辆款86230元本院无法支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条一款，第九十一条（一）项之规定，判决如下：驳回原告大荔物资汽车贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费1931元，鉴定费9000元，由原告负担。二审法院查明事实与一审法院认定基本事实相同，本院予以确认。本院认为,本案的争议焦点是张子兵是否应该向陕西大荔物资汽车贸易有限公司支付款项86230元，陕西大荔物资汽车贸易有限公司主张根据双方合同约定，涉案车辆肇事等出现保险理赔的，公司可以直接领取理赔款并抵扣购车款，所以涉案车辆发生事故后，公司领取了保险理赔款86230元冲抵车款，现张子兵通过其他诉讼将该款领取，故其车款并未清结，应予向公司支付。张子兵认为其已经付清车款。所以张子兵在追回保险理赔款后是否还欠付陕西大荔物资汽车贸易有限公司购车款，应予查清，原审期间，一审法院委托鉴定机构对双方账务做了审计，结论为截止2012年3月张子兵欠付款金额为68776.98元。”（其中车款45061.28元、违约金4915.70元、逾期催收费18800元）。故根据双方提供的各自账务所作出的审计鉴定报告应作为定案依据，因陕西大荔物资汽车贸易有限公司诉讼请求欠付车款，故对审计鉴定结论中车款45061.28元应予支持，对违约金、逾期催收费不予支持。张子兵主张本案属于重复起诉，理由不能成立，虽然张子兵在其他案件中已经将保险理赔款86230元追回，但是本案陕西大荔物资汽车贸易有限公司起诉要求的是欠付购车款，数额相同但是法律关系不同，故不属于重复起诉。原审法院认为鉴定材料真实性存疑，对鉴定结论不予采信欠妥，因鉴定材料系双方各自提供，且在审计过程中对争议款项已经做了排除，故该审计鉴定报告客观真实，应予认定。综上所述，上诉人上诉理由部分成立，应予支持。原审判决认定事实清楚，但判处不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省大荔县人民法院（2016）陕0523民初1581号民事判决；二、张子兵于本判决生效后十日内清偿陕西大荔物资汽车贸易有限公司款项45061.28元；三、驳回陕西大荔物资汽车贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1931元、鉴定费9000元、二审案件受理费1955元，共计12886元，由上诉人陕西大荔物资汽车贸易有限公司负担6185.28元，张子兵负担6700.72元。本判决为终审判决。审 判 长  雷晓宁审 判 员  杨 军代理审判员  文 茜二〇一七年三月二十四日书 记 员  王 芳