陕西省渭南市中级人院民 事 判 决 书(2017)陕05民终107号上诉人（原审被告）：白羽，女，汉族，1981年11月18日，大学文化。委托诉讼代理人李旺学，陕西趋同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩城市农村信用合作联社（现名称为：陕西韩城农村商业银行股份有限公司）法定代表人孙振方，系该公司主任。委托诉讼代理人李灵芝，陕西建宾律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：张锋涛，男，汉族，生于1977年5月14日，大学文化。委托诉讼代理人吴海平，陕西建宾律师事务所律师。上诉人白羽因与被上诉人韩城市农村信用合作联社抵押合同纠纷一案，不服韩城市人民法院（2015）韩民初字00528号民事判决，向本院提出上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人白羽及其委托诉讼代理人李旺学、被上诉人陕西韩城农村商业银行股份有限公司委托诉讼代理人李灵芝、被上诉人张锋涛委托诉讼代理人吴海平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。白羽上诉请求：请求撤销韩城市人民法院(2015)韩民初字第00528号民事判决，依法改判。事实与理由：一、一审法院回避了本案主要事实。张锋涛于2014年6月11日向韩城市农村信用合作联社再次贷款20万元，在此之前已偿还了2012年6月1日的贷款20万元。再次贷款时书面证据显示是保证人来进行保证。但韩城市农村信用合作联社利用自己的便利条件，在还没有为白羽依法办理抵押注销手续的前提下，又给张锋涛贷款20万元，强行扣押他项权利证书，拒不办理注销手续，事实上已构成抵押行为。韩城市农村信用合作联社将他项权利证书交给其中一个抵押人的行为不能视为已经办理抵押注销手续行为。一审法院认为韩城市农村信用合作联社将他项权利证书交给其中一个抵押人，并且当庭表示愿意办理抵押注销手续，并不能掩盖在抵押合同到期后，韩城市农村信用合作联社继续违法抵押白羽房产的事实。一审法院以韩城市农村信用合作联社当庭愿意办理注销手续为由，拒不认定韩城市农村信用合作联社违法抵押的事实是明显偏袒韩城市农村信用合作联社一方。二、一审法院证据认定违法。1、白羽举出的2015年4月13日韩城市房地产产权监理处出具的证明，能够证明截止目前白羽的房产还处于抵押状态，韩城市农村信用合作联社和张锋涛没有出具韩城市房地产产权监理处的任何证明，一审法院根据什么认定韩城市农村信用合作联社和张锋涛已经尽到自己的注销登记义务一审法院却机械认为办理抵押注销需要双方办理为由，有意回避了本案主要事实，截止目前韩城市农村信用合作联社依然没有按照法律的规定向登记部门提交任何材料。2、韩城市农村信用合作联社一审出具的的领条和抵押品代保管凭证，明显与一审法院依法调取的存放在韩城市农村信用合作联社他项权利证书的时间相互矛盾，一审法院在2015年4月16日调取的他项权利证书，明确说明在2015年4月16日以前他项权利证书还在韩城市农村信用合作联社的保险柜内，但却当庭举出证据证明张锋涛于2014年6月9日将他项权利证书领走，况且，白羽举出的和韩城市农村信用合作联社工作人员的录音证据能够印证一审法院调取昀证据的证明韩城市农村信用合作联社和张锋涛相互串通当庭做假证。三、一审法院适用法律错误。抵押合同纠纷应当适用合同法、物权法、担保法及相关的部颁法规。《合同法》第八条，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。城市房地产抵押管理办法：第三十五条抵押合同发生变更或者抵押关系终止时，抵押当事人应当在变更或者终止之日起15日内，到原登记机关办理变更或者注销抵押登记。中华人民共和国建设部令第168《房屋登记办法》第四十八条：经依法登记的房屋抵押权发生下列情形之一的，权利人应当申请抵押权注销登记：（一）主债权消灭；（二）抵押权已经实现；（三）抵押权人放弃抵押权；（四）法律、法规规定抵押权消灭的其他情形。第四十九条申谙抵押权注销登记的，应当提交下列材料：（一）登记申请书；（二）申请人的身份证明；（三）房屋他项权证书；（四）证明房屋抵押权消灭的材料；（五）其他必要材料。但一审法院却没有适用这些法规，却引用和本案没有关联的法律规定，错误引用白羽没有证据证明自己的主张的程序法规定，驳回白羽的诉请是对本案事实和法律规定的错误理解。韩城市农村信用合作联社答辩意见为：一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确、判决公正，请依法驳回白羽的无理缠诉，维持原判。一、白羽在一审时，经过变更诉讼代理人、变更诉讼请求，最终将的第一项诉请确定为：“判令农商行单方在韩城市房地产产权监理处办理房地产抵押注销登记手续”。依照法律规定，他项权利的注销登记办理，需要身份证、房产证、合同、他项权证等材料，而且必须是由抵押合同的备方当事人共同办理注销登记，仅由农商行单方根本无法办理。二、本案的注销手续需要当事人之一的上诉人到场办理注销登记。2014年5月30日抵押合同到期后，韩城市农村信用合作联社已经于2014年6月9日将他项权证退还给持有抵押物保管凭证的第三人，第三人并出具收条为凭。同时韩城市农村信用合作联社还将注销登记的申请手续交付给第三人，但因白羽不配合而无法办理。再则，办理抵押登记时，白羽与第三人是夫妻，抵押物代保管凭证发放给第三人时，白羽并无异议。而韩城市农村信用合作联社依照程序将办理注销登记的申请及其它手续交给持有抵押物代保管凭证的第三人时，并不知晓白羽与第三人已离婚。三、白羽诉称的8000元违约赔偿不成立。白羽与韩城市农村信用合作联社、第三人共同办理注销登记，既是合同约定义务，也是法律规定的义务，上诉人不履行义务导致注销登记无法办理，向农商行主张的所谓8000元违约赔偿金，没有事实、合同、法律依据，属于无理诉求。张锋涛陈述意见如下：《城市房地产抵押管理办法》第九条、第十一条说明办理注销登记由共有人双方共同申请办理，《不动产登记暂行条例实施细则》第七十条亦作了规定。白羽向原审法院提出以下诉讼请求：依法判令韩城市农村信用合作联社单方立即在汉城韩城市房地产产权监理处办理房产抵押注销登记手续；韩城市农村信用合作联社承担违约损失8000元。原审判决认定事实：原告白羽与第三人张锋涛原系夫妻，二人于2012年6月1日用夫妻共有的位于韩城市新城区东晨温泉公寓小区9号楼西单元10层西户的单元房一套做抵押从被告韩城市农村信用合作联社贷款20万元，双方签订了《最高额流动资金借款合同》、《最高额抵押担保合同》及《韩城市房地产抵押合同》，约定了借款期限自2012年6月1日至2014年5月30日，抵押期限亦自2012年6月1日至2014年5月30日。2012年6月4日，原告、第三人与被告就该抵押房产在韩城市房地产交易所办理了抵押登记，韩城市房地产产权监理处给韩城市农村信用合作联社发放了韩房他证字第000087**号房屋他项权证，登记的债务履行期限为2012年6月1日至2014年5月30日。2014年5月30日贷款到期后，张锋涛偿还了借款本息，2014年6月9日，张锋涛从韩城市农村信用合作联社领取了房屋他项权证，韩城市农村信用合作联社给张锋涛出具了韩城市房屋他项权利注销登记申请书。另查明，2014年1月3日，白羽与张锋涛在韩城市民政局协议离婚。原告现认为，其与第三人张锋涛以共有的房产做抵押从信用社所借款项的借款期限届满后，第三人张锋涛已偿还完借款本息，信用社本应将其房产所办理的抵押进行注销，而信用社以张锋涛又有贷款未偿还为由不予办理房产抵押注销登记，给其造成了一定的损失，故起诉至本院，要求信用社单方办理抵押注销登记并承担违约损失8000元。原审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告诉请要求被告单方办理房产抵押注销登记，但是关于注销登记的办理，原告、第三人共同与被告签订的《韩城市房地产抵押合同》第十条有约定：“抵押合同变更或抵押关系终止时，双方应当在抵押合同变更或抵押关系终止之日超15日内办理相关变更或者注销登记”。签订该合同的双方是甲方（抵押人）张锋涛、白羽与乙方（抵押权人）韩城市农村信用合作联社，那么，该条所称的“双方”也就应该指的是合同的甲方与乙方，而非乙方一方，且被告与第三人也均曾单方申请办理注销登记未果，故原告的该项诉请没有事实及法律依据，依法不予支持。原告诉请要求被告承担违约损失8000元，理由是在第三人偿还完借款本息后被告不予单方办理抵押注销登记，导致被抵押的房产现仍处于抵押状态，给其造成了一定的损失，但是原告、第三人共同与被告签订的《韩城市房地产抵押合同》第十条明确约定办理注销需双方共同进行，而非被告单方办理即可，原告的诉请与该合同的约定不一致，且虽然被告及第三人在庭审中一再表示愿意办理抵押注销登记，但直至本判决作出前，原告仍不愿意配合办理，故无法认定被告存在违约行为，原告的该项诉请没有事实及法律依据，依法不予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明”，原告白羽虽对领条及注销登记申请的形成时间有异议，但鉴定机构对其鉴定申请未予受理，而其又未能提供相关证据支持自己的主张，故对其辩解不予采纳。为了维护社会经济秩序，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，判决：驳回原告白羽的诉讼请求。案件受理费100元，由原告白羽负担。二审中,各方当事人未提交新证据。经审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，白羽、张锋涛共同与韩城市农村信用合作联社签订的《韩城市房地产抵押合同》第十条约定：“抵押合同变更或抵押关系终止时，双方应当在抵押合同变更或抵押关系终止之日超15日内办理相关变更或者注销登记”。签订该合同的双方是甲方（抵押人）张锋涛、白羽与乙方（抵押权人）韩城市农村信用合作联社，那么，该条所称的“双方”指的是合同的甲方与乙方，而非乙方一方，故白羽诉请判令韩城市农村信用合作联社单方立即在韩城市房地产产权监理处办理房产抵押注销登记手续不符合房地产抵押合同的约定及城市房地产抵押管理相关法律依据，白羽所持上诉理由缺乏事实依据，故其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，原审判决驳回白羽的诉讼请求是正确的。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由白羽负担。本判决为终审判决。审判长  马开运审判员  王争跃审判员  徐新卫二〇一七年三月二十五日书记员  闵珍珍