上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民一（民）初字第1154号原告谷会丽。委托代理人周游，广东维强（上海）律师事务所律师。委托代理人刘安东，广东维强（上海）律师事务所律师。被告ＸＸ。被告中国人寿财产保险股份有限公司长兴县支公司。负责人张荣明。委托代理人徐铁勤。原告谷会丽诉被告ＸＸ、被告中国人寿财产保险股份有限公司长兴县支公司（以下简称人寿财保长兴支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月14日受理后，依法由代理审判员杨志刚独任审判，并于同年6月12日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人刘安东、被告ＸＸ、被告人寿财保长兴支公司的委托代理人徐铁勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年6月30日，被告ＸＸ驾驶小客车行驶至本市延平路安远路附近时与原告相撞，造成原告受伤。该起事故经上海市公安局静安分局交通警察支队（以下简称静安交警支队）认定，被告ＸＸ承担全部责任。原告伤情业经司法鉴定构成XXX伤残。小客车在被告人寿财保长兴支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。现原告诉讼来院，要求两被告赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）28，873.59元、住院伙食补助费130元、营养费1，800元、护理费6，950元、误工费34，000元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、衣服损失费300元、残疾辅助器具租赁使用费500元、鉴定费1，800元、律师代理费4，000元，上述费用由被告人寿财保长兴支公司在交强险及商业三者险范围内先行赔付，精神损害抚慰金优先进交强险赔付，超出部分由被告ＸＸ赔偿。原告提供事故认定书、驾驶证、行驶证、保单凭证、病史记录、医疗费票据、陪护费发票、费用清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、闵行区七宝镇华林路第一居民委员会（以下简称华林一居委）的居住证明、房屋租赁协议、证人马某某的证词、上海成思信息科技有限公司（以下简称成思公司）的营业执照、劳动合同书、成思公司的工资证明和误工证明、养老保险个人权益记录单、养老保险缴费情况表、律师代理费发票作为起诉依据。被告ＸＸ辩称，对事发经过、责任认定没有异议。事故小客车已购买交强险及商业三者险，要求由保险公司进行赔付。具体损失范围，保险范围内的认可被告人寿财保长兴支公司意见；律师代理费不同意赔偿。被告ＸＸ未提供证据。被告人寿财保长兴支公司辩称，对事发经过、责任认定无异议。对鉴定意见有异议，理由包括：1、鉴定委托人系静安交警支队，等同于原告自行委托，程序不合法；2、大拇指占足部的功能比例为40%，只有趾间关节、跖趾关节均丧失功能方构成XXX伤残，原告伤情未导致上述两关节功能均丧失，故不构成XXX伤残，并申请重新评定原告伤残等级。具体损失范围，确认医疗费为28，873.59元，但根据保险条款约定，其中非医保费用7，522.82元不予赔付；认可住院伙食补助费120元；同意二期营养费、护理费在本案中一并处理，其中营养费由法院依法处理，认可护理费2，250元（含二期）；认可一期休息期2个月，误工费按实际减少的收入计算；认可交通费60元；不认可残疾赔偿金、精神损害抚慰金、衣服损失费；鉴定费、律师代理费不属于保险赔付范围。被告人寿财保长兴支公司提供保单抄件及合同条款作为辩称依据。经审理查明，2014年6月30日18时40分，被告ＸＸ驾驶小客车行驶至本市延平路近安远路路口时，因未确保安全将正在步行的原告撞伤。该起事故经静安交警支队认定，原告无责任，被告ＸＸ承担全部责任。原告随即至上海长征医院就诊，诊断为右足第一近节趾骨骨折，并于7月2日在腰麻下行右足第一近节趾骨骨折切开复位内固定术，术后给予补液、消肿、止痛等对症治疗，同年7月6日出院。出院后原告又分别至上海市东方医院复诊1次、上海长征医院复诊5次。上述治疗原告共花费医疗费28，873.59元（已扣除伙食费）。2015年1月21日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心（以下简称司鉴所）出具编号为司鉴中心（2015）临交鉴字第28号鉴定意见书，其中体格检查记载：……右足拇趾趾间关节活动不能；右足拇趾跖趾关节在35度范围内背屈、跖屈，左足拇趾跖趾关节在70度范围内背屈、跖屈。鉴定意见为：被鉴定人谷会丽右足交通伤构成XXX伤残；伤后一期治疗休息90日，营养30日，护理45-60日，今后若行二期治疗，则休息30日，营养15日，护理15日。原告花费鉴定费1，800元。另查，被告ＸＸ所驾驶的小客车在被告人寿财保长兴支公司投保交强险及商业三者险，保额分别为122，000元及1，000，000元。其中交强险医疗费用赔偿限额为10，000元，项下负责医疗费、营养费、住院伙食补助费；死亡伤残赔偿限额为110，000元，项下负责残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等；财产损失赔偿限额为2，000元。商业三者险附加不计免赔险。再查，原告在成思公司担任产品助理职务，事发前一年工资从每月4，191元逐渐递增至每月5，897元，平均收入为每月4，828元（不包括年终奖）。原告为本次诉讼，支付律师代理费4，000元。上述事实，有原、被告的陈述及原告、被告人寿财保长兴支公司所提供的关联证据为证，并经庭审质证属实，本院予以确认。审理中，原告放弃残疾辅助器具租赁使用费的诉请，并调整住院伙食补助费为120元，两被告不持异议。关于误工费问题，原告补充提供成思公司“关于2014年8月预借薪资证明”，证明原告因事故急需治疗费用，于2014年8月申请预支付一个月工资（5，897元）用作医疗费，两被告在本院给予的补充质证期限内未提供质证意见。对于年终奖损失，原告提供成思公司的2013年度年终奖通知、扣发2014年度年终奖的证明、员工手册，证明薪资福利由以下几部分组成：基本工资、岗位津贴、业绩奖金、社会保险，2013年度获得年终奖10，000元。其中证明记载：“……，根据我公司关于年终奖的规定，将扣发其2014年的年终奖10，000元。”原告据此主张2014年度年终奖损失10，000元。被告人寿财保长兴支公司认为年终奖的影响因素涉及员工业绩等多种因素，原告现有证据不足以证明发生年终奖损失。关于残疾赔偿金的赔偿标准，原告提供华林一居委的居住证明、房屋租赁协议、证人马某某的书面证词，证明2013年5月，经上海宁发房地产咨询有限公司七宝分公司居间，原告与案外人马某某签订房屋租赁协议，由原告租赁本市华友路XXX弄XXX号XXX室房屋，租金2，300元／月。两被告对证据真实性没有异议，但对证明内容有异议，认为应由派出所开具相关证明以证实其实际居住情况；同时，原告未提供证人马某某的房产证信息，证人亦某到庭作证，不认可证词内容。本院认为，静安交警支队对本起事故作出责任认定，各方当事人均无异议，该事故认定书本院予以采纳。被告ＸＸ负全部责任，应当承担相应赔偿责任。同时，根据道路交通安全法规及相关司法解释的规定，机动车发生交通事故的，首先由事故车辆的保险人在交强险及商业三者险范围内先行赔付，超出部分由侵权人赔偿，原告要求被告人寿财保长兴支公司在上述两保险范围内先行赔付的请求，应予支持。关于鉴定意见，本院认为，原告为解决举证中的专门性问题，诉前通过静安交警支队委托具备资质的第三方鉴定机构就伤残等级、“三期”进行鉴定具有必要性、合理性，相关鉴定人具备有效执业证，鉴定材料真实、程序合法，鉴定结论符合相关评定标准，该鉴定意见书本院予以采纳。被告人寿财保长兴支公司抗辩右足拇指伤情未达到双关节丧失活动功能而不构成XXX伤残，但未就其辩称提供依据，本院不予采信，其重新鉴定申请缺乏必要性，本院不予准许。关于损失范围，原、被告对住院伙食补助费120元均无异议，本院予以确认；对于其余费用，本院分述如下：1、医疗费。原告治疗共花费医疗费28，873.59元，有相应票据为证，本院予以确认。被告人寿财保长兴支公司抗辩非医保费用不予赔付，因相关条款由保险人单方事先制定，系格式条款，内容为免除保险人相关责任，在保险人并无证据证明其对投保人已就上述条款尽到提示和说明、解释义务的情形下，该条款效力本院不予确认，原告要求被告平保上海分公司对上述医疗费进行全额赔付应予支持。2、营养费。根据鉴定意见，原告一、二期营养期共计45日。考虑原告年龄、伤情，结合本市一般生活消费水平，本院酌情按每日30元标准，确认营养费为1，350元。3、护理费。根据鉴定意见，原告一、二期护理期共计60-75日，考虑原告伤情及恢复情况，本院酌定护理期为70日。其中住院期间护理5日，花费护理费290元，本院予以确认。剩余护理期65日，结合本市护工市场一般价格水平，本院酌定按每日40元标准计算护理费为2，600元。综上，护理费共计2，890元。4、误工费。误工费是指受伤期间的收入减损金额。两被告对原告受伤前月均工资4，828元不持异议，本院予以确认；根据鉴定意见，原告一期休息期为90日，若非本次事故，其预期可得收入14，484元，现实际收入5，897元，差额8，587元构成误工损失。原告主张上述5，897元为预借（支）款而不应计入收入予以扣除。本院认为，根据有关司法解释规定，单位出具的证明材料应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，并加盖单位印章，然原告所提供的公司证明并不符合上述形式要求；同时，预借（支）款应当办理相应预借（支）手续，对应财务账目应有相应记录，然至法庭辩论终结，原告并未提供相应证据，其主张缺乏依据，本院不予支持。对于年终奖损失，本院认为，从性质上看，年终奖是公司综合经营效益、员工业绩所发放的具有激励性质的业绩奖金，根据劳动合同约定，原告有权获得业绩奖金，其享有对业绩奖金的期待权；其次，受伤前成思公司每月按时足额发放原告工资，且数额上呈逐渐增长趋势，表明原告业绩表现良好，现原告受伤后休息数月，势必对其工作业绩产生重大影响，进而影响到其预期可获得的年终奖金。具体损失金额，因原告未提供公司扣发年终奖的具体依据，其主张损失10，000元缺乏依据。考虑原告年终奖主要依据业绩考核确定，本院根据休息期间占一个工作年度的比例，参照上一年度年终奖金发放情况，酌定年终奖损失为2，500元。综上，原告误工费共计11，087元。5、残疾赔偿金。根据鉴定意见，原告伤情构成XXX伤残。关于残疾赔偿金的标准问题，首先，原告事发前已在本市城镇地区工作一年以上，其势必在本市居住、生活；其次，原告所提供的华林一居委证明及房屋租赁合同可以相互印证，证明原告事发前已在本市城镇地区居住一年以上。综上，原告主张按本市城镇居民标准计算残疾赔偿金应予支持，本院确认残疾赔偿金为95，420元。6、交通费。交通费是指受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用，根据原告就诊次数，结合其居住地至医疗机构的距离，以公共交通方式计算，本院酌定交通费为300元。7、精神损害抚慰金。原告因本次事故导致XXX伤残，其精神上势必受到严重伤害，结合本市司法实践，本院酌定精神损害抚慰金为5，000元。8、衣物损失费。考虑原告受伤部位和伤情，原告主张鞋子损坏具有合理性。具体金额，考虑本市居民一般生活消费水平，结合折旧因素，本院酌定衣物损失费为100元。9、鉴定费。原告为确定赔偿依据，通过司法鉴定确定相关期限并无不当，相应费用1，800元有票据为证，本院予以确认。被告人寿财保长兴支公司抗辩鉴定费不属于保险赔付范围，但根据保险法有关规定，为查明、确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，商业三者险系责任保险，其保险标的是对第三者造成人身伤亡和财产损失的赔偿责任，本案中鉴定费属于为查明和确定被侵权人损失所支付的合理的、必要的费用，应由被告人寿财保长兴支公司予以赔付。10、律师代理费。原告为解决本次纠纷，聘请律师参与诉讼并无不当，考虑案件难易程度及代理律师的工作量，本院酌定由被告ＸＸ分担律师代理费3，000元。综上，除律师代理费，原告各项损失共计146，940.59元，其中由被告人寿财保长兴支公司在交强险范围内赔付医疗费10，000元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、护理费2，890元、交通费300元、误工费6，390元、衣物损失费100元，合计120，100元；剩余26，840.59元，由被告人寿财保长兴支公司在商业三者险范围内予以赔付。被告ＸＸ赔偿律师代理费3，000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司长兴县支公司应于本判决生效之日起十日内支付原告谷会丽交强险赔付款人民币120，100元、商业三者险赔付款人民币26，840.59元；二、被告ＸＸ应于本判决生效之日起十日内赔偿原告谷会丽人民币3，000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3，875.40元，减半收取1，937.70元，由原告谷会丽承担288.10元，由被告ＸＸ承担1，649.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  杨志刚二〇一五年七月十三日书 记 员  周 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……四、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……五、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。