陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕08民终852号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司，住所地：榆林市开发区。负责人：侯永利，系该公司经理。委托诉讼代理人：姬语学，陕西律师事务所律师律师。被上诉人（原审原告）：张天宇，男，2001年7月1日出生，汉族，榆林市榆阳区人，学生，现住榆林市榆阳区。法定代理人：张钦，男，1979年7月19日出生，汉族，榆林市榆阳区人，现住榆林市榆阳区，系张天宇父亲，个体户。被上诉人（原审被告）：刘艳，女，1987年8月9日出生，汉族，榆林市榆阳区人，现住榆林市榆阳区。被上诉人（原审被告）：刘建奎，男，1991年12月11日出生，汉族，榆林市榆阳区人，现住榆林市榆阳区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林市支公司因与被上诉人张天宇、刘艳、刘建奎机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2016）陕0802民初6093号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林市支公司的委托诉讼代理人姬语学、被上诉人张天宇的法定代理人张钦、被上诉人刘艳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林市支公司上诉请求：1、撤销原判、依法改判上诉人不承担精神抚慰金10000元、鉴定费4200元，改判上诉人应承担的残疾赔偿金为17378元、护理费应为3800元。2、由被上诉人承担二审的诉讼费用。事实与理由：一、审判决中部分赔偿项目计算标准有误。被上诉人张天宇系农业家庭户口，不能按照城镇居民的标准计算其各项赔偿费用，张天宇系未成年人，系无民事行为能力人，并不符合司法解释规定的完全民事行为能力人在城镇居住满一年以上且有固定收入者即可按城镇居民标准计算伤残赔偿金等各项赔偿费用的标准。故应当以农村居民标准计算张天宇的伤残赔偿金等各项费用。原审中精神抚慰金判决金额过高。被上诉人系未成年人，原审单方鉴定的护理期明显过长。护理费应当以实际住院天数计算。鉴定费属于间接性费用，属保险免责事由，应当由被上诉人承担。二，被上诉人张天宇鉴定伤残等级偏高。在一审中，原审法院没有充足理由而不准上诉人提出重新鉴定，不符合法律规定。上诉人认为被上诉人仅构成十级伤残等级，一审中鉴定九级伤残明显过高。被上诉人张天宇答辩称：原审判决正确，要求维持原判。被上诉人刘艳答辩称：同意依法判决。被上诉人刘建奎未答辩。原审原告向一审法院提出的诉讼请求：1、依法判令被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在保险限额内赔偿原告医药费117553.31元、护理费24648元、营养费1140元、交通住宿费5000元、精神损害抚慰金3万元、伙食补助费3040元、残疾赔偿金73976元、后续治疗费17000元、鉴定费4200元，共计276557.31元；2、依法判令被告刘艳、刘建奎在被告保险公司限额内赔偿的不足部分承担连带赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。一审法院查明的事实：2015年12月26日6时30分许，被告刘建奎驾驶被告刘艳所有的陕K284**大众牌小型轿车沿榆林大道由北向南行驶至榆林市榆林大道聚财巷对面路段时，将由东向西步行横过榆林大道的原告张天宇撞倒，致张天宇受伤。此次事故，经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队出具的榆公交榆横认字【2016】第0016号道路交通事故认定书，认定刘建奎承担此事故的全部责任，张天宇无责任。事故发生后，原告张天宇被120急救中心就近送往榆林市人民医院抢救，花医疗费15838.79元，由被告刘艳支付16000元，随后又转送榆林市第二医院进行救治，该院诊断为：急性闭合性胸部损伤，急性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤，盆骨骨折，右股骨干骨折，右侧踝关节骨折，气管切开术后，全身多处软组织损伤，创伤性湿肺，吸入性肺炎，住院38天，于2016年2月2日办理出院手续，花医药费117553.31元，被告刘艳支付原告医疗费19639元，另外，被告刘艳通过交警部门支付原告4万元。本院根据原告的申请，依法通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西西安中恒法医司法鉴定所对原告的伤残、后续治疗费、后续护理期限进行鉴定，该鉴定所于2016年8月21日做出陕中恒法医司法鉴定所【2016】临鉴字119号法医司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张天宇现评定为三个十级伤残。2、后续治疗费约需壹万柒千元左右。3、评定护理期为120日。原告支付鉴定费4200元。陕K284**大众牌小轿车在被告中国平安财产保险股份有限责任公司榆林中心支公司投保交强险和保险限额为30万元商业第三者责任险各一份。此次事故发生在保险期限内。被告中国平安财产保险股份有限责任公司榆林中心支公司垫付原告医疗费1万元。一审法院判决认为：公民的人身权受法律保护。被告刘建奎驾驶陕K284**大众牌小型轿车行驶途中撞伤原告张天宇系事实，此次交通事故经榆林市公安局交通警察支队榆横工业区交警大队出具的榆公交榆横认字【2016】第0016号道路交通事故认定书，认定刘建奎承担此事故的全部责任，张天宇无责任。对此，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，陕K284**大众牌小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保交强险和保险限额为30万元的商业三者险各一份，此次事故发生在保险期间内。故原告在此次事故中造成的损失应当由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险和商业第三者责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告刘建奎、刘艳予以赔偿。原告张天宇在该起事故中的损失依法确认为：医疗费133392.10元（含被告刘艳垫付的医疗费35639元）、护理费15800元（100元×158天）、住院伙食补助费1140元（30元×38天）、交通费酌情认定500元、残疾赔偿金73976元（26420元×20年×14%）、后续治疗费17000元、精神损害赔偿金酌情确定为1万元、鉴定费4200元，以上共计256008.10元；由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额范围内和商业第三者责任险限额内予以赔偿；因原告的损失保险公司已足额赔付，故被告刘艳、刘建奎在本案中不再承担赔偿责任。原告诉请营养费依据不足，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告张天宇在该起事故中所花医疗费133392.10元（含被告刘艳垫付的医疗费35639元）、护理费15800元、住院伙食补助费1140元、交通费500元、残疾赔偿金73976元、后续治疗费17000元、精神损害赔偿金1万元、鉴定费4200元，以上共计256008.10元（被告刘艳给原告垫付75639元，执行兑现中返还被告刘艳；中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司给原告垫付1万元在执行中扣除）。二、被告刘艳、刘建奎在本案中不再承担赔偿责任。三、驳回原告张天宇的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3310元，由原告张天宇负担310元，被告刘艳、刘建奎共同负担3000元。二审期间，当事人均未提供新证据。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，本案当事人各方对原审判决查明的事实均没有争议，争议的问题是：原审法院对被上诉人张天宇的护理费、精神抚慰金、鉴定费的判决是否正确、对被上诉人张天宇的伤残等级鉴定是否偏高以及按照城镇居民标准计算伤残赔偿金是否正确。关于护理费问题，因被上诉人张天宇的住院天数为38日，鉴定意见评定护理期为120日，故原审判决按158日计算被上诉人张天宇的护理费符合法律规定；关于被上诉人张天宇精神抚慰金问题，因张天宇在本次事故中，构成三处十级伤残，原审判决根据实际情况酌情确定被上诉人张天宇的精神抚慰金为10000元并无不当；关于鉴定费的问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费是为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，原审判决由上诉人承担符合法律规定。关于被上诉人张天宇的伤残等级鉴定是否偏高的问题，因被上诉人张天宇的伤残等级鉴定为三处十级，上诉人在上诉状中称被上诉人张天宇的伤残等级鉴定为九级偏高的上诉理由无事实依据，该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于被上诉人张天宇的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算是否正确的问题，张天宇系未成年人，生活消费、支持均来源于其父母，被上诉人在一审中提交了榆阳区崇文路街道办事处出具的居住证明，可以证明被上诉人张天宇随父母在城镇居住满一年以上，故原审判决被上诉人张天宇的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算并无不当，上诉人提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1870元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林市中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李永旺代理审判员  高 扬代理审判员  任捻团二〇一七年三月二十三日书 记 员  王 凯