福建省福州市仓山区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2015）仓刑初字第387号公诉机关福州市仓山区人民检察院。附带民事诉讼原告人方某某，男，1972年9月20日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。系本案被害人。诉讼代理人洪珍、黄立基，福建秉峰律师事务所律师。附带民事诉讼原告人肖某某，男，1971年9月8日出生，汉族，住福建省闽侯县。系本案被害人。被告人谢从江，绰号“土匪”、“疯子”，男，1983年4月1日出生于贵州省六枝特区，汉族，小学文化，无业，住贵州省六技特区。因犯故意伤害罪于2005年9月被福建省福州市仓山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，因犯盗窃罪于2008年10月被福建省福州市仓山区人民法院判处有期徒刑一年三个月，因犯故意伤害罪于2012年5月4日被福建省福安市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2013年3月29日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪、寻衅滋事罪于2014年8月3日被福州市公安局仓山分局刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。被告人赵某某，男，1982年11月20日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，无业，住福建省永泰县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年6月25日被福州市公安局仓山分局刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。辩护人余泉水、余岳，福建中美律师事务所律师。福州市仓山区人民检察院以仓检诉刑诉（2015）336号起诉书指控被告人谢从江犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，被告人赵某某犯寻衅滋事罪，于2015年4月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人方某某、肖某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福州市仓山区人民检察院指派代理检察员黄亮到庭支持公诉。附带民事诉讼原告人方某某、肖某某及诉讼代理人洪珍、黄立基，以及被告人谢从江、赵某某及辩护人余泉水、余岳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1、2013年6月23日凌晨，福州市仓山区酒吧安保人员得知被害人程某某、莫某某及林某某在该酒吧内出现，认为三人是竞争对手酒吧的工作人员，可能在使用微信软件抢夺客源，遂将三人扣留，并带至酒吧附近一小巷子内，随后，被告人谢从江伙同其他几名男子（均另案处理）在巷子内言语威胁、恐吓被害人，同时使用斧头手柄、铁棍、拳脚对程某某、莫某某进行殴打，致程、莫二人受伤。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，程某某损伤程度属轻伤二级，莫某某的损伤程度属轻微伤。2、2014年6月20日晚，被告人赵某某与被害人方某某在福州市仓山区沿街店面附近因车灯照射问题发生争吵，经现场其他人员劝解后二人停止纠纷。赵某某离开后仍心怀怨愤，遂打电话联系被告人谢从江，要求谢从江与其一起到现场为其撑场，以让被害人道歉。随后，谢从江及其他几名男子（均另案处理）与赵某某汇合，并一同前往仓山区。到达后，赵某某先将方某某指出给谢从江等人辨认，然后要求方某某赔礼道歉，但方某某未予理睬，谢从江等人遂冲上前，持斧头追砍、殴打方某某，后又对被害人肖某某进行殴打，致方、肖二人受伤。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，方某某、肖某某的损伤程度均属轻伤二级。附带民事诉讼原告人方某某请求判令：1、两被告赔偿原告医疗费33759.95元、误工费16350元、护理费2850元、住院伙食补助费950元、营养费5000元、交通费1000元、鉴定费600元、精神损失费20000元、原告开设的建材店停业期间损失20000元，原告的手机和衣物损失5000元，共计105509.95元。附带民事诉讼原告人肖某某请求判令：1、两被告赔偿原告医疗费17582.97元、误工费15300元、护理费1800元、住院伙食补助费600元、营养费5000元、交通费1000元、精神损失费20000元，共计61282.97元。被告人谢从江、赵某某对指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人赵某某的辩护人提出：第一，起诉书以寻衅滋事罪指控被告人赵某某欠妥。寻衅滋事是“无事生非”，而本案是事出有因。被害人方某某因被车灯照射而辱骂被告人老婆，进而引发双方的争吵。被告人赵某某为了让被害人道歉，叫来谢从江等人，引发肢体冲突，这与寻衅滋事的无事生非并不相符；寻衅滋事罪的主观上是出于流氓动机，或是寻欢作乐，或是耍威风、逞强好胜。本案赵某某在主观上要求对方道歉，对方拒不道歉的，有教训并伤害的企图，这与寻衅滋事罪的主观要件并不相符；寻衅滋事的侵害对象是“不特定的”，而本案赵某某选择的对象是特定的，就是辱骂他老婆的这些人；本案所侵害的是他人的身体健康权利，是单一客体。而寻衅滋事罪所侵害的不仅他人的身体健康权，更是扰乱了社会公共秩序，本案并没有扰乱社会公共秩序。第二，被告人赵某某在量刑上，具有从轻处罚情节。本案起因是被害人挑起的，被害人负有过错和责任。因被车灯照射问题，被害人方某某辱骂被告人老婆，进而引发与被告人争吵。被告人便要求谢从江一同前往，当时主观上仅要求被害人道歉。被害人拒绝道歉，被害人及一起喝酒的多人陆续站起来，谢从江等人以为被害人要打被告人赵某某，便上来对被害人等进行殴打，导致现场局势失控。被告人赵某某归案后，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，具有悔罪表现，可以从轻处罚；被告人赵某某系初犯、偶犯，无前科，平时表现一贯良好，因一时冲动和糊涂才走上犯罪道路。被告人赵某某愿意在合理范围内赔偿被害人，说明被告人赵某某有悔罪之意。综上所述，本案在定性上请法院给予斟酌，在量刑上给予从轻处罚，给被告人赵某某一个悔过自新、重新做人的机会。经审理查明：1、2013年6月23日凌晨，被害人程某某、莫某某及林某某到福州市仓山区酒吧，该酒吧的安保人员认为三人是竞争对手的工作人员，可能使用微信软件抢夺客源，就将三人扣留。随后，被告人谢从江伙同其他几名男子（均另案处理）使用言语威胁、恐吓被害人，同时使用斧头手柄、斧头背、木棒、拳脚对程某某、莫某某进行殴打，致使程某某、莫某某受伤。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，程某某损伤程度属轻伤二级，莫某某的损伤程度属轻微伤。2、2014年6月20日晚，被告人赵某某与被害人方某某在福州市仓山区沿街店面附近因车灯照射问题发生争吵，经现场其他人员劝解后二人停止了争吵。赵某某离开后，打电话联系被告人谢从江，要求谢从江与其一起到现场。随后，谢从江及其他几名男子（均另案处理）与赵某某汇合，一同前往仓山区。到达后，赵某某将方某某指出给谢从江等人辨认，要求方某某赔礼道歉，但方某某未予理睬，谢从江等人就持斧头追砍、殴打方某某。后又对被害人肖某某进行殴打，致使方某某、肖某某受伤。被害人方某某因伤住院19天，被害人肖某某因伤住院12天。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，方某某、肖某某的损伤程度均属轻伤二级。上述事实，被告人谢从江、赵某某在庭审中无异议，并有被害人程某某、莫某某、方某某、肖某某的陈述及辨认笔录；证人林某、杨某、林某甲、林某某、叶某某、丁某、李某某、方某某的陈述及辨认笔录；侦破经过、到案经过、现场辨认笔录、现场照片、现场勘验检查工作记录；福建省晟蓝司法鉴定所闽晟蓝司鉴所（2014）临鉴字第931、932、1498、1499号及（2013）临鉴字第795号法医临床司法鉴定意见书；福州市公安局刑事科学技术研究所榕公刑技DNA字（2014）1015号生物物证鉴定书及榕公刑技法临字（2013）919号临床法医学检验鉴定书；电话通讯清单、情况说明、户籍证明材料、前罪判决书及刑满释放证明，以及附带民事诉讼原告人提供的门诊、住院收费票据、出院通知书等证据证实，足以认定。本院认为：被告人谢从江故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人谢从江、赵某某伙同他人持凶器随意殴打他人，致二人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人关于被告人谢从江不构成寻衅滋事罪的意见，经查被告人赵某某因琐事与他人发生争吵，经人劝阻后双方已停止争吵，但被告人赵某某碍于面子，离开现场后仍纠集被告人谢从江等人到场耍威风，被告人谢从江伙同他人持凶器随意殴打被害人，危害了社会秩序，二被告人的犯罪行为符合寻衅滋事罪的构成要件，辩护人关于此节的辩护意见，本院不予采纳。被告人谢从江犯数罪，应数罪并罚。被告人谢从江因前罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人谢从江、赵某某到案后，如实供述自己的罪行，有悔罪表现，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人谢从洪、赵某某给被害人方某某、肖某某造成的经济损失应予以赔偿。附带民事诉讼原告人方某某的经济损失为34621.71元，其中方某某提供的医疗费收费票据共计24653.95元，在诊所就诊未提供相关收费票据，但根据其伤情确需进一步治疗酌情确定医疗费3000元，合计医疗费27653.95元；误工时间医疗机构未出具证明确定，应按住院时间19天计算，误工费按单位从业人员平均工资计算为49328元／365天＊19天＝2567.76元；提供的个体工商户营业执照在2012年之后未进行年度验照，也未提供相关证据证明其实际从事个体经营的情况和停业损失，主张的建材店停业损失不予支持；护理费为150元／天＊19天＝2850元；交通费酌定为600元；住院伙食补助费为50元／天＊19天＝950元；营养费医疗机构未提供意见，不予支持；鉴定费未提供相关票据，不予支持；精神损害抚慰金不属于刑事诉讼受案范围，不予审理；手机和衣物的损失因未提供证据证明，不予支持。附带民事诉讼原告人肖某某的经济损失为22506.31元，其中医疗费为17582.97元；误工时间医疗机构未出具证明确定，应按住院时间12天计算，误工费按建筑业职工平均工资计算为44814元／365天＊12天＝1473.34元；护理费为150元／天＊12天＝1800元；交通费酌定为600元；住院伙食补助费为50元／天＊12天＝600元；营养费医疗机构未提供意见，不予支持；精神损害抚慰金不属于刑事诉讼受案范围，不予审理。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人谢从江犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年八个月，合并执行有期徒刑四年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月3日起至2019年2月2日止）二、被告人赵某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月25日起至2016年6月24日止）三、被告人谢从江、赵某某共同赔偿附带民事诉讼原告人方某某的经济损失人民币34621.71元。四、被告人谢从江、赵某某共同赔偿附带民事诉讼原告人肖某某经济损失人民币22056.31元。五、驳回附带民事诉讼原告人方某某、肖某某其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  吴洪飞人民陪审员  吴建英人民陪审员  陈高美二〇一五年七月一日书 记 员  徐 智附：主要法律条文1、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。