福建省永安市人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0481民初4210号原告：上官新娣，女，1963年1月22日出生，汉族，住福建省永安市。委托诉讼代理人：冯向晖，福建顺隆律师事务所律师。被告：福建省华融禽业有限公司，住所地福建省永安市贡川镇水东路189-18号，统一社会信用代码：913504817640700092。法定代表人：杨学祥，总经理。委托诉讼代理人：范丁宝，福建永杭律师事务所律师。委托诉讼代理人：林伟忠，福建永杭律师事务所律师。原告上官新娣与被告福建省华融禽业有限公司（以下简称华融禽业）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上官新娣及其委托诉讼代理人冯向晖、被告华融禽业委托诉讼代理人林伟忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上官新娣向本院提出诉讼请求：1.解除其与华融禽业的劳动关系；2.华融禽业支付经济补偿金28，003.8元；3.华融禽业返还工作服押金200元；4.华融禽业支付被克扣工资2148.5元（2016年5月克扣工资869元，2016年6月克扣工资1279.5元）；5.华融禽业支付延时加班工资57，222元（从2014年7月1日到2016年6月30日止，按平均每月上班17天，每天延时5小时，平均小时工资18.7元计算）；6.华融禽业支付待岗期间工资6750元（按保底工资2，000元/月标准支付，从2016年7月1日计算至申请仲裁之日2016年11月15日止，共计4.5个月）；7、华融禽业为上官新娣补缴2005年11月1日到2016年10月30日止社会保险费，并协助办理退休手续。上述款项合计为94324.3元。在审理期间，上官新娣变更第六项诉讼请求为：华融禽业支付2016年7月待岗工资2，000元及停工津贴工资7000元（按保底工资2，000元/月标准支付，从2016年8月1日计算至申请仲裁之日2016年11月15日止，共计3.5个月），变更后款项合计96，574.3元。诉讼中，上官新娣因自行退回工作服押金200元，而自愿撤回上列第三项诉讼请求。事实与理由：2005年10月28日，上官新娣到华融禽业处从事内脏清理工作，华融禽业未为上官新娣缴纳社会保险费。上官新娣每天上午7点上班，通常加班到晚上8点，有时加班至晚上12点，华融禽业从未支付上官新娣加班工资，还克扣上官新娣2016年5、6月工资的50%。2016年6月30日，华融禽业通知全部职工，从2016年7月1日起，停发工资停止缴纳社会保险费，同时解散职工。今后若需招人，在华融禽业工作过的职工优先录用。此后，华融禽业要求上官新娣与其书面解除劳动合同，否则不退还服装押金200元，上官新娣予以拒绝。华融禽业安排上官新娣清理污水池垃圾1天后，未再通知上官新娣上班，也未支付上官新娣待岗保底工资。华融禽业辩称，一、双方之间已不存在劳动关系。上官新娣系1963年1月22日出生，至2013年1月22日已满50周岁，达到法律规定的退休年龄。依据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，因此，从2013年1月23日起劳动关系自然终止，双方之间不再是劳动关系，而是雇佣关系。所以，双方于2016年2月1日签订的《劳动合同书》实质上是雇佣合同，不存在解除劳动合同的问题，也同样不存在华融禽业需要支付经济补偿金的问题。二、华融禽业根据屠宰加工的家禽数量计算员工工资，因此不存在加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”，上官新娣应当就其主张的加班工资承担举证责任，否则该项诉请没有依据。三、华融禽业没有克扣上官新娣2016年5、6月工资。四、华融禽业根据永安市环保局的要求进行整改，因此暂停生产，但答应按最低工资标准支付职工工资，与合同约定的工资1，230元相符。华融禽业要求员工服从单位的临时工作安排，但上官新娣未按单位要求工作，由于上官新娣没有提供劳务，因此无权要求支付所谓待岗期间工资。五、上官新娣进入华融禽业工作时，自愿放弃华融禽业为其缴纳社会保险，因此主张补缴社会保险费没有依据。综上，上官新娣的请求没有事实和法律依据，应当驳回。本院经审理认定事实如下：2005年10月28日，上官新娣到华融禽业从事鸭内脏清理工作。2016年2月1日，上官新娣（乙方）与华融禽业（甲方）签订《劳动合同书》，主要约定，一、合同期限。本合同为1年期限的劳动合同。自2016年2月1日至2017年1月31日止。二、工作岗位。1.根据甲方工作需要，乙方同意从事加工部门工作。在劳动合同的履行过程中，甲方可以根据工作需要，变更工作地点和工作岗位（工种），乙方应当服从，否则视为违反规章制度。3.乙方应按甲方要求，完成规定的工作数量，并达到质量标准。四、工作时间、休息假期。甲方根据国家规定的工作时间，并根据本企业的实际情况，调整安排乙方的工作和休息时间。若甲方因生产临时需要，要求乙方加班加点，乙方应执行。五、劳动报酬。1.甲方根据国家有关规定和本公司薪资制度确定乙方的岗位工资为1，230元，乙方的绩效工资按甲方制定的薪酬制度执行。2.甲方为乙方办理社会保险；乙方应承担的社会保险个人缴费部分由甲方直接在乙方的工资中代扣代缴。六、劳动合同的解除或终止。4.有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（1）试用期内；（2）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（3）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。十、特别约定：乙方自愿参加农村社保和医保，同意放弃甲方依法应为乙方办理的社会保险和医疗保险。乙方同意将每月甲方应承担的社会保险费用在支付的工资中补偿给乙方等内容。在劳动关系存续期间，华融禽业制作的员工手册，其中关于员工考勤制度规定，“1.员工上下班实行打卡考勤，忘记打卡应及时补办考勤手续，并经部门领导签字确认。4.凡是旷工1天的扣发当月3天平均工资；连续旷工达到3天或当月旷工累计2次的，按停（待）岗论处，在停（待）岗期间停发工资；全年累计旷工达4天的，按自动离职处理、解除劳动合同。”关于员工入职、离职办理程序规定，“7.员工违反规定需要辞退的，由用工部门提出辞退申请，行政部调查核实，报领导审批后辞退，不需本人申请或同意，但要按有关程序办理辞退手续。”上官新娣领取编号为2015237员工手册的时间为8月8日。庭审中，上官新娣否认《加工厂副产品车间人员员工手册领用登记表》上的签名系其本人所写，但在本院指定期间未提出笔迹鉴定申请。2016年7月21日，华融禽业下发书面通知，内容为：“公司全体员工：经公司研究决定，全公司员工（除已打申请报告辞职人员），从2016年7月22日起正式上班。上班时间为周一至周五，上午8：00－12：00，下午14：00－17：00。周六上班时间为上午8：00－11：30，下午14：00－15：30，每天上下班打卡四次，中途不得离岗。上班期间公司将严格执行各项规章制度，工资按永安最低工资标准发放1230元/月，上班期间不安排车辆接送，不安排员工就餐，不安排宿舍，请各位员工接到通知准时上班。”同日，华融禽业作出《关于人员岗位分工的通知》，以对厂区卫生进行大清扫为由，将上官新娣分配到加工厂厂内清扫组，该组召集人为案外人戴秀英、邓启银。2016年7月22日，根据戴秀英、邓启银的考勤登记情况，当日上官新娣有到华融禽业报到。此后，上官新娣至今未到华融禽业工作，华融禽业亦未向其发放工资。2016年11月8日，上官新娣向永安市劳动争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请要求解除其与华融禽业的劳动关系，并要求华融禽业支付经济补偿金、工资、加班工资、待岗工资并办理失业手续、返还工作服押金、补缴社会保险。2016年11月9日，劳动仲裁委作出永劳仲案不字［2016］13号不予受理通知书认为，1.上官新娣于2013年1月23日年满50周岁，达到国家法律规定的退休年龄，此后上官新娣与华融禽业之间形成的关系不再属于劳动关系，故对上官新娣请求华融禽业支付2016年5月至6月工资、2013年1月23日至2016年6月30日加班工资、2016年7月1日至2016年10月31日的待岗期间工资和补缴2013年1月23日至2016年10月31日社会保险的申请，不属于劳动仲裁委受案范围。2.由于上官新娣与华融禽业劳动关系于2013年1月23日终止，上官新娣请求华融禽业支付经济补偿金、加班工资并办理失业手续、退还工作服押金、补缴2005年11月1日至2013年1月22日社会保险的仲裁申请已超过一年的申请时效。综上，劳动仲裁委不予受理上官新娣的申请。上官新娣不服该决定，于2016年11月17日向本院提起诉讼。另查明，华融禽业每只肉鸭加工工资1.28元。月工资＝月屠宰量×1.28元×单人系数或总人数×1500元×单人系数，二者取大。上官新娣所在岗位为剥鸭肫工资比例为0.7%（4.2%/6人）。上官新娣2016年4月工资为2，271元，2016年5月工资1738元，2016年6月工资元2259元。还查明，在劳动关系存续期间，上官新娣上、下班各打卡一次，上班期间包括吃饭、休息时间。上官新娣2016年4月上班12天，上班打卡时间为6时30分前后（5分钟以内），下班打卡时间分别为17时34分、17时52分、21时18分、19时33分、19时0分、20时05分、18时55分、17时52分、17时44分、19时53分、20时47分、21时24分；2016年5月上班14天，上班打卡时间基本在6时30分前后（5分钟以内），下班打卡时间分别为21时45分、18时29分、18时01分、18时02分、16时34分、20时11分、20时08分、15时45分、16时20分、13时59分、17时30分、15时31分、14时53分、15时20分；2016年6月上班27天，上班打卡时间其中26天基本在6时30分前后（5分钟以内），其余24天下班打卡时间分别为14时31分、15时03分、15时47分、15时44分、16时33分、15时38分、16时22分、15时56分、16时30分、18时15分、18时22分、18时14分、19时14分、18时22分、16时0分、17时13分、16时55分、16时18分、18时29分、19时33分、17时42分、18时54分、18时36分、18时43分，1天上、下班打卡时间为7时57分－16时56分。还有2天下班没有打卡。上列事实，有上官新娣提交的劳动合同书、银行交易明细清单、收款收据、劳动仲裁委不予受理通知书及送达证明，华融禽业提交的《关于人员岗位分工的通知》、华融公司加工部员工工资核算标准、华融禽业在编人员分组表（纸箱）、加工厂副产品车间人员员工手册领用登记表等证据在案为凭，经庭审质证，可以采信。本院认为，第一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。同时，国务院《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到退休年龄的，劳动合同终止。虽然上官新娣达到退休年龄，但劳动者达到退休年龄只是劳动合同终止的事由，终止劳动合同需要办理相关手续，对于劳动者达到退休年龄，但未办理终止劳动合同手续的，其劳动关系可延续至实际办理终止劳动合同时止。根据在案证据，上官新娣与华融禽业至今未办理终止劳动合同手续，故上官新娣与华融禽业之间的关系仍然属于劳动关系。上官新娣要求解除与华融禽业之间的劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。第二、关于经济补偿金的问题。上官新娣因与华融禽业发生劳动争议而主动申请劳动仲裁解除劳动合同，其以华融禽业无故克扣工资、扣押服装押金、不提供劳动岗位及发放待岗工资、不支付延时加班工资、未依法为劳动者缴纳社会保险费为由要求华融禽业支付经济补偿金，根据在案证据不能认定华融禽业有克扣上官新娣2016年5、6月工资及上官新娣延时加班的事实，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项规定用人单位应当向劳动者经济补偿的情形。华融禽业扣押服装押金、不提供劳动岗位及发放待岗工资不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。缴纳社保是用人单位的法定义务，不能经由与劳动者的约定而不履行该义务。劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社保手续并缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同才符合用人单位支付经济补偿金的条件，而在案证据不能证明上官新娣有要求华融禽业为其办理社保手续并缴纳社会保险费，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项规定用人单位应当向劳动者经济补偿的情形。综上，上官新娣要求华融禽业支付解除劳动合同经济补偿金28003.8元，依据不足，不予支持。第三、关于克扣工资的问题。华融禽业已经提供了上官新娣2016年5、6月工资的底册以及工资的计算方法。上官新娣以该两个月工作时间比2016年4月工作时间更长，而工资反而更低提出质疑，根据考勤记录显示，虽然2016年4月至6月工作天数分别为12天、14天和27天，但是上官新娣于2016年4月下班时间在17点30分之后有12次，2016年5月仅有6次，2016年6月为11次，工作强度和时长存在显著不同，故上官新娣仅凭工作天数就推断华融禽业克扣工资依据不足，不予支持。第四、关于加班工资的问题《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。考勤记录仅能证明劳动者在华融禽业上、下班时间，其间包括了劳动者吃饭、休息时间，无法区分上官新娣具体劳动时间以及加班事实，应由上官新娣承担举证不利的后果，故上官新娣主张华融禽业支付延时加班工资缺乏依据，不予支持。第五、关于2016年7月待岗期间工资的问题。根据华融禽业于2016年7月21日下发的通知，明确规定从2016年7月22日开始正式上班，并对上班时间和人员岗位分工作出具体规定。当日，上官新娣在华融禽业在编人员分组表有签到，可以推断其已经知悉华融禽业的工作安排，却于2016年7月22日开始至今未到华融禽业上班，华融禽业也停发上官新娣相应期间的工资，双方的劳动关系实际处于中止履行状态，互不存在劳动法上的权利义务关系。因此，上官新娣主张华融禽业支付2016年7月的待岗期间工资依据不足，不予支持。第六、关于停工津贴的问题。与关于待岗期间工资的认定理由相同，上官新娣与华融禽业劳动关系处于中止履行状态，上官新娣要求华融禽业支付2016年8月1日至2016年11月15日期间的停工津贴依据不足，不予支持。第七、关于补缴社会保险费，并协助办理退休手续的问题。依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，只有社会保险经办机构明确不能为劳动者补办社会保险手续的，劳动者方可要求用人单位赔偿损失；如用人单位证明社会保险经办机构还能补办手续的，人民法院不予受理该劳动争议案件，应由劳动者向劳动行政部门申请解决。本案中，缴纳社会保险费是法律赋予用人单位和劳动者必须履行的强制性义务，但是，上官新娣直接提起劳动仲裁，要求华融禽业为其补缴社会保险费之诉请，不符合上述规定，本院不予支持。同理，上官新娣是否符合退休条件或享受基本养老待遇条件，应由社会保险经办机构依法认定。在社会保险经办机构未作出认定的情况下，不宜径行通过诉讼方式解决。综上，上官新娣合法合理的诉讼求予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款、第八十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十四条第二项、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条规定，判决如下：一、解除上官新娣与福建省华融禽业有限公司之间劳动关系；二、驳回上官新娣的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由上官新娣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判员 陈  兴  会二〇一七年三月二十八日书记员 陈春颜（代）附:本案适用的主要法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高，国家对工资总量实行宏观调控。第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。