.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}河北省滦南县人民法院民事判决书（2017）冀0224民初2453号原告：二十一冶建设集团有限公司。统一社会信用代码：×××。法定代表人：鲍晶，该公司董事长。委托诉讼代理人：高录林，甘肃赛莱律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：郭晖，甘肃赛莱律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：王进云，男，1968年8月1日出生，汉族，现住滦南县。委托诉讼代理人：杨丽丽，河北鸿翔律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：唐山铭瀚房地产开发有限公司。住所地：滦南县倴城镇友谊路中大街南侧。注册号：130XXXXXXXX0739。法定代表人：王进云，该公司经理。原告二十一冶建设集团有限公司与被告王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司股东资格确认纠纷一案，本院于2017年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2017年9月28日第一次开庭，原告二十一冶建设集团有限公司委托诉讼代理人高录林、郭晖、被告王进云委托诉讼代理人杨丽丽到庭参加了诉讼，被告唐山铭瀚房地产开发有限公司法定代表人王进云经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；2018年2月2日第二次开庭，原告二十一冶建设集团有限公司委托诉讼代理人郭晖、被告王进云委托诉讼代理人杨丽丽到庭参加了诉讼，被告唐山铭瀚房地产开发有限公司法定代表人王进云经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告二十一冶建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告王进云持有的被告唐山铭瀚房地产开发有限公司100%的股权系原告所有；2、依法确认原告系被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的股东，享有被告唐山铭瀚房地产开发有限公司100%的股权；3、判令被告唐山铭瀚房地产开发有限公司为原告办理股东工商变更登记手续，被告王进云协助原告办理股东工商变更登记手续。事实和理由：被告唐山铭瀚房地产开发有限公司成立于2013年8月16日，原股东为庄国强、陈凤君。2014年5月13日，被告王进云以原告所属河北分公司负责人名义与唐山铭瀚房地产开发有限公司股东陈凤君签订《股权转让协议书》，受让陈凤君在唐山铭瀚房地产开发有限公司45%的股权。2014年5月?14日，被告王进云将原告汇入原告所属河北分公司款项中的20000000元用于支付该股权转让款。2014年7月22日，被告王进云将受让的该股权变更登记至其名下。2014年5月13日，被告王进云以原告所属河北分公司负责人名义与唐山铭瀚房地产开发有限公司另一股东庄国强签订《股权转让协议书》，受让庄国强在唐山铭瀚房地产开发有限公司55%的股权。2015年7月15日，被告王进云将受让的该股权变更登记至其名下。2015年7月22日，原告与被告王进云签订了一份《协议书》，该协议书确认登记在被告王进云名下的唐山铭瀚房地产开发有限公司100%的股权系被告王进云代原告所属河北分公司持有。因被告王进云多次从事有损原告及唐山铭瀚房地产开发有限公司利益的行为（原告将另行追究被告王进云的相应责任），原告通知被告王进云将代原告持有的唐山铭瀚房地产开发有限公司100%的股权变更登记至原告名下，但被告王进云拒不配合。现原告为维护自身合法权益，保护国有资产安全不受侵害，特诉至法院，请依法判决。被告王进云辩称，一、原告所诉与事实不符。原告二十一冶建设集团有限公司并不是二十一冶建设集团有限公司河北分公司（以下简称河北分公司）的实际投资人及经营人，河北分公司财产相对独立，无权依据《公司法》取得唐山铭瀚房地产开发有限公司的股权，依法应当驳回原告诉请。河北分公司虽是原告二十一冶建设集团有限公司设立的分公司，但是，根据我方提交的证据可以看出，本案实际上是个人挂靠原告二十一冶建设集团有限公司成立的分公司，以承包经营、独立核算、自负盈亏等方式完全独立于被挂靠单位、经营权也完全由分公司决策、控制，个人仅用资质以单位名义经营并向单位交纳管理费用。我方与原告二十一冶建设集团有限公司所签《项目承包责任书》是以允许王进云全额出资的方式成立二十一冶建设有限公司唐山分公司（后实际名称为河北分公司），该分公司实行独立经营、独立核算、自负盈亏、自担风险的方式进行经营，原告按照项目主合同总价的百分比收取管理费用，该分公司名为分公司实为挂靠。该承包责任书虽不具有对外的效力，但可以作为原、被告内部之间的投资、收益、分配的依据。根据私法自治的原则，挂靠协议是双方真实意思表示，挂靠人享有挂靠成立的公司分支机构的财产权利。该分公司的财产并不是《公司法》意义上的总公司的财产，原告无权依据《公司法》取得唐山铭瀚房地产开发有限公司的股权，依法应当驳回原告诉请。二、河北分公司不是《公司法》意义上的分公司，而是由被告王进云个人独立承担责任的挂靠单位，其财产独立，原告无权取得诉争公司的股权。通过我方提交的证据及双方的协议约定，双方协议设立分公司的目的、性质，并不是公司法意义上的分公司，而是名为分公司实为挂靠。《公司法》第十四条第一款规定，”公司可以设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”河北分公司并不是公司法意义上的分公司，其负责人仅是个人，不是原告公司的员工或管理人员，而且该分公司不是原告公司财产设立，其所得财产、债权债务也是与该分公司分开的，其财产也不是原告公司所有。河北分公司正如原告二十一冶建设集团有限公司所认可的，是分公司负责人及实际控制人的。河北分公司实际上是王进云个人所设立，只是为了经营便利，便于承担工程而挂靠在总公司，实行独立核算、自负盈亏、自担风险的方式，其经营活动与总公司无关。河北分公司的财产处分权、经营决定权等权利都是由王进云所行使的。原告二十一冶建设集团有限公司对分公司并未注入财产，也未行使权利。因此，河北分公司的财产也是相对独立的。三、本案所诉争的唐山铭瀚房地产开发有限公司的股权系被告王进云代表河北分公司所持有，河北分公司的财产独立于原告二十一冶建设集团有限公司，原告无权取得诉争股权。综上，我方认为，原告二十一冶建设集团有限公司仅依据《公司法》的表象要求将相对独立的河北分公司的财产即本案诉争的股权确认到其名下，无异于无偿取得了河北分公司的财产权及经营权，明显违反了诚实信用原则，故此，请求法院依法驳回原告的诉请。被告唐山铭瀚房地产开发有限公司法定代表人王进云未代表被告唐山铭瀚房地产开发有限公司提供书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：被告唐山铭瀚房地产开发有限公司于2013年8月16日成立，其注册资本为10000000元，该公司发起人为庄国强、陈凤君，其中庄国强持股55%，陈凤君持股45%。2014年5月13日，陈凤君与二十一冶建设有限公司河北分公司签订了《股权转让协议书》，陈凤君将其持有的唐山铭瀚房地产开发有限公司45%的股权转让给了二十一冶建设有限公司河北分公司，被告王进云在该《股权转让协议书》二十一冶建设有限公司河北分公司负责人处进行了签字。2015年3月27日，庄国强与被告王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司签订了《股权转让协议》，庄国强将其持有的唐山铭瀚房地产开发有限公司55%的股权转让给了被告王进云，转让价格为28000000元，同时该协议约定”此款，王进云承诺从唐山铭瀚房地产开发有限公司借款支付给庄国强，然后由王进云偿还给唐山铭瀚房地产开发有限公司”。2015年3月27日，被告唐山铭瀚房地产开发有限公司股东庄国强、被告王进云形成了《唐山铭瀚房地产开发有限公司股东会决议》，庄国强辞去了公司执行董事、法定代表人职务，同时任命被告王进云为公司法定代表人并担任总经理职务。2015年7月8日，庄国强与被告王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司、二十一冶建设有限公司河北分公司签订了《股权转让协议补充协议》，内容为”......目前鉴于王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司双方资金困难，恐不能按期向庄国强支付股权转让款，为此，经过庄国强、王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司三方再次协商，自愿达成如下补充协议：一、王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司双方欲通过以唐山铭瀚房地产开发有限公司开发的位于河北省滦南县龙云国际小区项目抵押融资的方式，筹措项目资金并偿还所欠甲方（即庄国强）的股权转让款，但需要庄国强提前协助王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司双方办理股权变更登记手续。庄国强、王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司三方同意本协议生效之日起三个工作日内，由庄国强协助王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司将庄国强名下的股权变更登记到王进云名下。股权转让涉及的相应费用由王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司双方负责支付。二十一冶建设有限公司河北分公司同意王进云代其持有庄国强转让的55%股份。王进云是显名持股人，二十一冶建设有限公司河北分公司是隐名持股人。”2015年7月22日，二十一冶建设有限公司（原告二十一冶建设集团有限公司的曾用名）与被告王进云签订了《协议书》，该协议书约定”1、2012年2月10日，二十一冶建设有限公司与王进云双方签订《二十一冶建设有限公司项目承包责任书》，约定由王进云全面负责唐山分公司（河北分公司）的经营管理工作；2012年12月26日，二十一冶建设有限公司聘任王进云为二十一冶建设有限公司河北分公司经理，王进云自主经营，自负盈亏，按其完成的工程量向二十一冶建设有限公司交纳相应的管理费。2、2014年1月27日，河北分公司从二十一冶建设有限公司处借款10000000元；......3、2014年5月13日，王进云以河北分公司负责人名义与陈凤君签订《股权转让协议书》，受让陈凤君在唐山铭瀚房地产开发有限公司45%的股权；5月14日河北分公司将二十一冶建设有限公司国际工程部汇入河北分公司款项中的20000000元用于支付股权转让款；2014年7月22日，河北分公司将受让股权变更登记至王进云名下。4、2014年5月13日，王进云与庄国强签订《股权转让协议书》，受让庄国强在唐山铭瀚房地产开发有限公司的55%股权；据王进云陈述，2015年7月，王进云已将受让股权变更登记至其名下。为此，经双方协商，就河北分公司归还二十一冶建设有限公司50000000元款项及利息等相关事宜签订如下协议：......二、河北分公司的还款时间及还款担保措施......2、王进云自愿将其代河北分公司持有的唐山铭瀚房地产开发有限公司的100%股权质押给二十一冶建设有限公司，作为河北分公司归还二十一冶建设有限公司款项的担保措施......”。原告二十一冶建设集团有限公司主张王进云代河北分公司持有的唐山铭瀚房地产开发有限公司的100%股权应系原告所有，原、被告就此产生争议，遂形成诉讼。上述事实，有公司设立登记申请书、陈凤君与二十一冶建设有限公司河北分公司签订的《股权转让协议书》、庄国强与王进云、唐山铭瀚房地产开发有限公司签订的《股权转让协议》、《股权转让协议补充协议》、二十一冶建设有限公司与王进云签订的《协议书》、原、被告陈述等予以证实。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十三条规定”当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持”，据此，当事人公司股东资格的取得方式分为原始取得与继受取得。原始取得是指因设立公司或增资而成为公司的股东；继受取得是指因转让、继承等受让股份而成为股东。被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的发起人为庄国强、陈凤君，即庄国强、陈凤君为被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的原始股东，原告亦未举证证明其存在向被告唐山铭瀚房地产开发有限公司增资的行为，故本案应排除原告二十一冶建设集团有限公司通过原始取得方式取得股东资格的可能。本案被告王进云通过受让股权的方式成为了被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的股东，原告二十一冶建设集团有限公司主张被告王进云持有的被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的股权系代原告持有，但二十一冶建设有限公司与王进云于2015年7月22日签订的《协议书》明确约定被告王进云自主经营二十一冶建设有限公司河北分公司，并自负盈亏，原告向被告王进云收取管理费，且该《协议书》约定了被告王进云应为二十一冶建设有限公司河北分公司偿还原告借款的数额，该约定亦包含了被告王进云自陈凤君、庄国强购买股权的借款的内容，通过该《协议书》中”王进云自愿将其代河北分公司持有的唐山铭瀚房地产开发有限公司的100%股权质押给二十一冶建设有限公司，作为河北分公司归还二十一冶建设有限公司款项的担保措施......”的约定，能够认定原告与被告王进云的该项约定系为了担保偿还原告借款而设立，如被告王进云持有的被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的股权确系原告二十一冶建设集团有限公司所有，在此情况下原告仍与被告王进云约定将该股权质押给原告显然不符合常理，故本院无法认定王进云代二十一冶建设有限公司河北分公司持有的唐山铭瀚房地产开发有限公司的100%股权系原告二十一冶建设集团有限公司所有，即被告王进云通过受让股权的方式取得了被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的股东资格，凭现有证据无法认定原告二十一冶建设集团有限公司通过继受取得的方式取得了被告唐山铭瀚房地产开发有限公司的股权。综上，原告二十一冶建设集团有限公司主张的股东资格既非原始取得，也非继受取得，原告二十一冶建设集团有限公司亦未举证证明其曾行使股东权利和履行股东义务，原告要求确认其股东资格缺乏事实和法律依据，对于原告的所有诉讼请求本院依法不予支持。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告二十一冶建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费80元，财产保全费5000元，由原告二十一冶建设集团有限公司负担。（已缴纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。审判长刘壮人民陪审员卢建人民陪审员姚丽华二〇一八年三月八日书记员靳宇