湖北省孝昌县人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂孝昌民初字第00902号原告：湖北和天下置业有限公司，住所地，孝感市交通西路469号。法定代表人：何德，系该公司董事长。委托诉讼代理人：黄祥俊，系该公司员工，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：汤木梓，湖北熠耀律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：湖北橘嶺公元农林股份有限公司，住所地，孝昌县王店镇王河村西山。法定代表人：杨博善，系该公司董事长。被告：杨博善，男，1973年10月11日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住孝昌县。被告：周巧，女，1972年9月5日出生，汉族，湖北省孝昌县人，住孝昌县。原告湖北和天下置业有限公司（以下简称和天下置业）与被告湖北橘嶺公元农林股份有限公司（以下简称橘嶺公司）、杨博善、周巧土地承包经营权转让合同纠纷一案，本院2015年8月19日立案后（起诉前，依和天下置业申请，对橘嶺公司林权予以查封，2016年5月9日变更审判组织），依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告和天下置业的委托诉讼代理人黄祥俊、汤木梓到庭参加诉讼，被告橘嶺公司、杨博善、周巧经公告送达开庭传票，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。和天下置业向本院提出诉讼请求：1、对被告一的位于孝感市孝昌县王店镇王河村的林权【孝昌政林政字（2014）第00027号】其中的1807亩林地使用权办理过户转移登记手续以及该林地上林木、地上构筑物和建筑物的移交手续；2、由被告一依据《资产转让协议书》的约定，向原告支付应该交纳而未交纳的保证金；3、由被告一依据《资产转让协议书》承担以上资产转移过程中所有的税、费、金；4、由被告一依据《资产转让协议书》承担迟延办理过户转移登记手续的滞纳金；5、由被告一依据《资产转让协议书》承担未履行协议的违约金；6、正式移交之前如有林木的减少或者对构筑物、建筑物的破坏，由被告一依据《资产转让协议书》承担违约责任；7、由被告承担本案的诉讼、保全和案件执行等费用；8、由被告二、被告三对《资产转让协议书》中被告一的未履约行为承担全部的连带担保责任。事实与理由：2013年11月5日，被告一与原告签订了一份《资产转让协议书》，双方约定将被告的《林权证》【证号：孝昌政林政字（2012）第00038号】记载的相关权益以及该林地上所有的树木和已经建成的构筑物、建筑物等一次性整体转让给原告，转让价格为200万元整。协议书签订以后，原告依约向被告一支付了转让价款。三被告于2013年11月5日向原告出具了《承诺函》，在被告一履行《资产转让协议书》的义务中，被告二、被告三愿意为被告一的履行义务承担全部的连带担保责任。《资产转让协议书》签订以后，虽经原告多次催促，但被告直至今日，没有履行合同的约定。不仅如此，《资产转让协议书》签订后，被告一还称因公司改制成股份制公司，需要更换《林权证》上的名称，将已经交付给原告的《林权证》骗回，并到孝昌县相关管理部门办理了《林权证》的更换手续，原《林权证》证号【孝昌政林政字（2012）第00038号】更换为【孝昌政林政字（2014）第00027号】，原林权证记载的面积由原来的1807亩增加至1927亩。《林权证》的证号更换以后，被告一却迟迟不将《林权证》送回，也不配合、协助将《资产转让协议书》记载的交易标的办理过户转移登记手续，更没有将协议书确定的资产移交给原告。三名被告的违约行为，导致原告受到了巨大的经济损失，为维护原告的合法权益，特具状诉至法院。橘嶺公司、杨博善、周巧既未答辩，亦未到庭应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认为，涉案合同名为资产转让协议书，针对的是原证号孝昌政林证字（2012）第00038号林权证记载的相关权益以及该林地上的附着物、构筑物等有形、无形资产，目的是橘嶺公司为解决自身的资金需求（合同第一条），确保办理《林权证》的过户、变更手续和转让标的物的移交手续，形式上与普通的买卖合同区别不大。依据现行法律规定，合同针对的主要标的物林权证所记载的相关权益的性质、权利行使的限制性规定、特别的程序要求均非常明确具体；林权证及相关登记表也清晰地表明橘嶺公司只是使用权利人，并非所有权权利人，橘嶺公司依林权证取得的权利类型和范围已经依法确认登记。使用权利人未经所有权权利人同意或事后追认及订立合同后取得相应权利而进行的处分行为，依《合同法》原理，不能认定该合同有效；更何况转让交易的对象森林、树木、林地权利主要应受《物权法》、《农村土地承包法》等法律规范调整，《农村土地承包法》及其司法解释对土地承包经营权的流转对象、程序及其效力和处理有明确规定，故本院认定本案属土地承包经营权转让合同纠纷，该合同违反《物权法》第一百二十八条、《农村土地承包法》第三十七条、最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第十三条等法律强制性规定，应属无效。合同无效后，因合同取得的财产，应予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，本案中，橘嶺公司因扣除保证金6万元而实际取得的194万元，应予返还；和天下置业虽持有过案涉合同指向的林权证，但至起诉及法庭辩论终结前因林权证需登记变更而交付给橘嶺公司（现证号孝昌政林证字（2014）第00027号、面积由1807亩增至1927亩）。和天下置业既未持有林权证，也未完成过户变更手续和相关资产移交手续，无返还义务。橘嶺公司应当知道以土地承包经营权进行抵押无效的法律强制性规定，对因此给和天下置业造成的损失，本院确定其按年利率6%标准支付资金占用费。和天下置业未举证证明杨博善、周巧有违反承诺，在涉案资产转让协议签订之前和之后又与他人签订协议转让资产行为；同时，因资产转让协议书作为主合同已被认定无效，杨博善、周巧作为股东的担保合同亦应无效。担保合同无效，但担保人因存在前述分析过错，应承担法定赔偿责任。故此，依照《中华人民共和国物权法》第一百二十八条、《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条、最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第十三条、第十五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第五条、第三十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条、第九条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十一条之规定，判决如下：一、湖北和天下置业有限公司与湖北橘嶺公元农林股份有限公司2013年11月5日签订的资产转让协议无效。同日，以承诺函形式表明的杨博善、周巧作为公司股东愿意为湖北橘嶺公元农林股份有限公司履行协议义务承担全部的连带担保责任的担保无效；二、湖北橘嶺公元农林股份有限公司于判决生效后三十日内返还湖北和天下置业有限公司194万元，并承担该款项自2013年12月5日起至判决确定的给付之日止，按年利率6%标准计算的资金占用费；杨博善、周巧承担湖北橘嶺公元农林股份有限公司不能清偿部分的20%，杨博善、周巧承担赔偿责任后有权向湖北橘嶺公元农林股份有限公司追偿；三、驳回湖北和天下置业有限公司其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由原告湖北和天下置业有限公司负担2800元，被告湖北橘嶺公元农林股份有限公司负担20000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判长  姚建新审判员  柳翠红审判员  鲁学安二〇一七年三月一日书记员  王红霞本案引用的法律条文《中华人民共和国物权法》第一百二十八条土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。土地承包经营权流转合同一般包括以下条款：（一）双方当事人的姓名、住所；（二）流转土地的名称、坐落、面积、质量等级；（三）流转的期限和起止日期；（四）流转土地的用途；（五）双方当事人的权利和义务；（六）流转价款及支付方式；（七）违约责任。最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第十三条承包方未经发包方同意，采取转让方式流转其土地承包经营权的，转让合同无效。但发包方无法定理由不同意或者拖延表态的除外。第十五条承包方以其土地承包经营权进行抵押或者抵偿债务的，应当认定无效。对因此造成的损失，当事人有过错的，应当承担相应的民事责任。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国担保法》第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条主合同有效而导致保证合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1／3。第九条担保人因无效但包合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。担保人可以根据承担赔偿责任的事实对债务人或者反担保人另行提起诉讼。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人职能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。