江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终662号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司苏州市沧浪支公司负责人：罗斌勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐妍妍，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘宏桂委托诉讼代理人：孙丽娟，江苏圣益律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张娟国原审第三人:紫金财产保险股份有限公司法定代表人：黄东峰，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司苏州市沧浪支公司（以下简称人保沧浪支公司）因与被上诉人刘宏桂、张娟国，原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院(2016)苏0506民初6955号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保沧浪支公司的上诉请求：撤销原判，依法改判，诉讼费用由刘宏桂、张娟国负担。事实和理由：一、一审判决在无明确书面证据的情况下判决早已到退休年龄的刘宏桂误工费6000元/月明显错误。二、刘宏桂残疾赔偿金使用城镇标准缺乏依据。三、一审判决人保沧浪支公司承担鉴定费错误。刘宏桂辩称，一、刘宏桂作为民间木工，不存在退休与否的问题。刘宏桂已经提供了证据证明受伤前从事木工工作，每天收入不低于200元，受伤后存在误工事实。二、刘宏桂受伤前在苏州工作，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。三、人保沧浪支公司与张娟国签订的保险合同是格式合同，没有约定不予赔偿鉴定费。请求驳回上诉，维持原判。张娟国辩称同意刘宏桂的答辩意见。刘宏桂向一审法院起诉请求：张娟国赔偿各项损失132235.88元，人保沧浪支公司在交强险和商业险范围内先行承担赔偿责任，诉讼费由张娟国承担。一审法院认定事实：2015年12月6日18时41分，张娟国驾驶苏Ｅ×××××小型客车由西向东行驶至苏州市吴中区苏街明溪路口时，与由北向南行驶至上述路段的刘宏桂所驾驶的电动自行车相撞，造成两车受损及刘宏桂受伤。同日，苏州市公安局吴中分局交通警察大队对上述事故作出道路交通事故认定书，认定张娟国负事故次要责任，刘宏桂负事故主要责任。2016年7月7日，苏州同济司法鉴定所应江苏圣益律师事务所委托对刘宏桂的伤残程度；误工、营养、护理期及护理人数进行评定。2016年7月27日，该所出具司法鉴定意见书，认为刘宏桂因车祸致左股骨粗隆间骨折遗留左髋关节功能障碍构成十级伤残，刘宏桂的误工期为7个月、护理期为一人护理3个月、营养期为3个月。另，苏Ｅ×××××小型客车在人保沧浪支公司处投保了交强险，责任限额为50万元的商业第三者责任险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，张娟国已垫付刘宏桂医疗费3000元，人保沧浪支公司已垫付医疗费10000元。第三人紫金财保公司已垫付医疗费15152.58元，紫金财保公司主张应优先偿付其垫付款，对此各方均无异议。以上事实，有刘宏桂提供的《道路交通事故认定书》、驾驶证、行驶证、保险单、《司法鉴定意见书》、张娟国提供的收条及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为，张娟国驾驶机动车与驾驶非机动车的刘宏桂发生碰撞，造成刘宏桂受伤，张娟国负事故次要责任，人保沧浪支公司为苏Ｅ×××××小型客车承保了交强险，应在交强险范围内承担赔偿责任。超出交强险部分，应由张娟国依责承担35%的赔偿责任。因人保沧浪支公司还为肇事车辆承保了责任限额为50万元的商业第三者责任险及不计免赔险，还应在保险范围内予以赔偿。法院对刘宏桂主张的各项费用核定如下：1、医疗费33294.82元予以确认。2、住院伙食补助费认定800元，营养费认定4500元，护理费认定9000元。3、误工费，刘宏桂主张按每天220元计算误工期210天为46200元。为证明其主张成立，刘宏桂提供了：（1）户口本，户别为农业家庭户口，职业为木工；（2）户籍所在地东台市××刘村村民委员会于2016年7月29日出具的证明1份，载明刘宏桂长期从事木工工作，是几十年的老木工，近几年在外打工，因交通事故受伤后一直休息在家。（3）证人证言。证人于勇称刘宏桂在2015年3月至12月期间在其处受其雇佣做木工，主要做家装工程，其每天给刘宏桂2**元，如果做包工比点工赚的更多，基本上每天都做事，其每月给刘宏桂收入不会低于六七千元，报酬以现金形式发放，事故发生后至今刘宏桂没有再为其工作；证人别某称刘宏桂于2015年3月份起和其住在一起，共同为于勇做事，其做水电，刘宏桂有时做包工有时做点工，点工200元一天，包工价格更高，每天都有事做。其每月收入七八千，估算刘宏桂的月收入大概是六千多。事故发生之后刘宏桂就没有做过事情了。又，证人别某还提供了居住证证明自己的居住情况；证人刘某称其为做装修的工头，2014年春节后刘宏桂就到昆山给其做木工，一天200元，其包吃住。其每月给刘宏桂10**元生活费，刘宏桂大概做了11个月，年底其又给了刘宏桂460**元。（4）房屋租赁合同复印件，证明于勇租赁了位于解放新村的房屋用于包括刘宏桂在内的雇佣人员居住。法院认为，苏州同济司法鉴定所结合刘宏桂的伤情对刘宏桂的误工期作出了认定，人保沧浪支公司、张娟国仅以刘宏桂已过退休年龄为由，对误工期限不予认可，理由不能成立。刘宏桂称其长期在苏州从事木工工作，其所提供的户口簿、证明及证人证言可以相互印证，证明力较强，人保沧浪支公司、张娟国对此有异议，但未提供相反证据。结合证人证言反映刘宏桂的收入情况，酌情按照每月6000元计算刘宏桂的误工费为42000元。4、残疾赔偿金，刘宏桂长期在苏州工作生活，应按照城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金为48324.9元。5、交通费法院酌定为500元。6、精神损害抚慰金法院酌情认定为1750元，人保沧浪支公司应在交强险范围内予以赔偿。7、鉴定费2520元予以认定。8、拖车费不予支持。综上，法院核定刘宏桂的各项损失计142689.72元，人保沧浪支公司应在苏Ｅ×××××小型客车的医疗费用赔偿限额内赔付刘宏桂100**元，死亡伤残赔偿限额内赔偿刘宏桂1015**.9元，超出部分31114.82元，由张娟国赔偿35%计10890.19元。因人保沧浪支公司还为苏Ｅ×××××小型客车承保了50万元的商业第三者责任险及不计免赔险，故由人保沧浪支公司在商业保险范围内赔偿10890.19元。综上，人保沧浪支公司应在交强险和商业三者险范围内共计赔偿刘宏桂1224**.09元。第三人紫金财保公司主张应优先偿付其垫付的15152.58元，对此各方无异议，法院予以确认，考虑到支付便利，该款直接由人保沧浪支公司从向刘宏桂的付款金额中扣除并直接支付给第三人。人保沧浪支公司已垫付刘宏桂医疗费10000元，张娟国已垫付刘宏桂医疗费3000元。经结算，人保沧浪支公司应返还第三人紫金财保公司15152.58元，应赔偿刘宏桂943**.51元，应给付张娟国3000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条至规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司苏州市沧浪支公司于判决生效之日起十日内返还第三人紫金财产保险股份有限公司垫付款15152.58元。二、中国人民财产保险股份有限公司苏州市沧浪支公司于判决生效之日起十日内赔偿刘宏桂943**.51元。三、中国人民财产保险股份有限公司苏州市沧浪支公司于判决生效之日起十日内支付张娟国3000元。案件受理费减半收取为531元，由刘宏桂负担75元，张娟国负担456元。二审中，当事人未提供新的证据。本院认为，2015年12月6日张娟国驾驶苏Ｅ×××××小客车与驾驶电动自行车的刘宏桂相撞，致刘宏桂受伤。该起事故经交警部门认定刘宏桂负事故主要责任，张娟国付事故次要责任。张娟国驾驶的事故车辆在人保沧浪支公司投保了交强险和商业三者险。对刘宏桂因事故造成的损失，应由人保沧浪支公司首先在交强险范围内予以赔偿，超出部分由人保沧浪支公司按事故责任承担35%的损失。人保沧浪支公司上诉认为一审判决认定刘宏桂的误工费依据不足，残疾赔偿金适用城镇标准依据不足，对此本院认为，根据刘宏桂一审中提供的证明、证人证言等，可以认定他长期居住在苏州，并从事木工工作，故按城镇标准认定残疾赔偿金并无不当。关于误工费，刘宏桂主张按220元每天计算210天，但根据证人证言不足以认定其受伤前三年的平均收入，且其从事的木工工作存在不稳定性，故本院按照2015年江苏省建筑装饰和其他建筑业年平均工资58674元为标准，认定刘宏桂的误工费为34226.5元。一审判决酌定刘宏桂每月收入6000元不当，予以纠正。人保沧浪支公司上诉认为不应当承担鉴定费，未提供依据，故不予采纳。综上，刘宏桂因事故造成的损失为134916.22元，人保沧浪支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿93801.4元。超出部分31114.82元，由张娟国赔偿35%为10890.19元，未超过其在人保沧浪支公司投保的商业三者险限额，该款项应由人保沧浪支公司负责赔偿。综上，人保沧浪支公司总计赔偿刘宏桂1146**.59元，并扣除已经垫付医疗费10000元，返还紫金财保公司15152.58元，返还张娟国3000元，实际赔偿刘宏桂865**.01元。综上，人保沧浪支公司的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持苏州市吴中区人民法院（2016）苏0506民初6955号民事判决第一项、第三项。二、撤销苏州市吴中区人民法院（2016）苏0506民初6955号民事判决第二项及案件受理费负担部分。三、中国人民财产保险股份有限公司苏州市沧浪支公司于本判决生效后十日内赔偿刘宏桂865**.01元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费531元，由刘宏桂负担180元，张娟国负担351元。二审案件受理费1061元，由刘宏桂负担85元，中国人民财产保险股份有限公司苏州市沧浪支公司负担976元。本判决为终审判决。审 判 长  王稚群代理审判员  沈军芳代理审判员  郭 锐二〇一七年三月三日书 记 员  吉宇璐