陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终422号上诉人（原审被告）：秦红梅。委托诉讼代理人：张建功，陕西制衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：左斌，陕西制衡律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：马少荣。委托诉讼代理人：王凯，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚梦娅，陕西仁和万国律师事务所实习律师。原审被告：封建超。原审被告：张君莉。原审被告：寇会云。上诉人秦红梅因与被上诉人马少荣及原审被告封建超、张君莉、寇会云民间借贷纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(2016)陕0104民初1193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。秦红梅上诉请求：撤销原判第三项，依法改判驳回马少荣对其诉请，并由马少荣负担一、二审诉讼费。事实和理由：1.其不是适格被告，涉案债务是封建超的个人债务而非夫妻共同债务，封建超借款并未用于家庭共同生活，只是用于其公司经营资金周转，其未见到亦未使用该笔款项；2.其自2010年1月与封建超已经分居，马少荣与封建超签订《协议还款承诺书》时，其已与封建超离婚，其还款责任已经免除；3.涉案债务属于赌债，赌债不受法律保护。马少荣辩称，1.涉案债务发生于秦红梅与封建超夫妻关系存续期间，属于夫妻共同债务；2.涉案债务在《个人借款合同》中明确约定用途为日常生意周转，而非赌债，应当受到法律保护；3.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。张君莉述称，合同写得很清楚，其在一审中如实陈述了案件的事实，如果是赌债就不会介绍这个事情了；封建超既是其同学，也是其亲戚，因封建超说经营公司需要资金周转，其才帮忙做了担保。寇会云述称，其在一审已经如实陈述了事实，封建超说他有个二百万元的工程，需要二十万资金周转，其还去工地看了，有个监理在帮他，因此其就把情况和张君莉说了，两人才一起做的担保。马少荣向一审法院起诉请求：1.封建超、秦红梅返还其借款200000元并支付以164000元为基数、自2014年5月8日至2015年5月8日止、年利率18%予以计算的利息29520元、以200000元为基数、自2015年6月1日至2015年12月31日止、年利率18%予以计算的借款利息21000元；2.封建超、秦红梅按借款金额0.1%日支付2016年1月1日起至归还借款本息之日的逾期还款违约金；3.寇会云、张君莉对上述借款本息及违约金承担连带保证责任；4.并承担案件诉讼费。一审法院认定事实:2014年5月马少荣通过朋友张君莉介绍认识封建超，封建超、秦红梅原系夫妻关系，张君莉、寇会云、秦红梅、封建超均系初中同学。2014年5月8日，马少荣与封建超签订《个人借款合同》1份，约定：马少荣出借给封建超200，000元，期限自2014年5月8日至2015年5月8日，年利率18%，合同签署生效之日封建超应将全年利息36000元付给马少荣。借款人如逾期未还借款，出借人有权向借款人及担保方追偿借款，并从到期之日起由借款人或担保人支付日息0.1%的延期利息。如封建超未能按期归还借款，马少荣有权处理封建超抵押物用于归还借款，如抵押物无法转化或不足归还借款由担保人张君莉、寇会云足额偿还本金及利息。担保人张君莉、寇会云签字并摁指纹。2014年5月8日《收条》记载：“今收到马少荣现金贰拾万元整(200，000.00)。收款人封建超”。2015年6月1日，马少荣、封建超签订《协议还款承诺书》1份，约定：应还款本金200，000元，借款月利息1.5%，2015年12月31日前还款100，000元及本期利息21000元；2016年5月31日前还款100，000元及本期利息7，500元。担保人张君莉、寇会云承担同等还款责任。借款人到期未能归还借款，违约金为借款金额的0.1%每日，随本金及利息同时收取。担保人张君莉、寇会云签字并摁指纹。庭审中，马少荣自认其于2014年5月9日通过手机银行转账方式将借款本金157，500元交付于封建超，同时以现金方式将6500元借款本金交付封建超。2014年5月8日至2015年5月8日借款期间的利息36000元直接在借款本金中予以扣除，马少荣实际仅向封建超交付借款本金164，000元。张君莉、寇会云均在场，并对上述事实予以认可。马少荣主张以164000元为基数、自2014年5月8日至2015年5月8日止、年利率18%予以计算的利息29，520元，自2015年5月9日至2015年5月31日止期间的利息及《协议还款承诺书》中2016年5月31日前本期7，500元利息马少荣不再向封建超主张。马少荣自认2015年6月1日与封建超签订的《协议还款承诺书》中200，000元实际为仅向封建超支付的借款本金164，000元，该承诺书中2015年12月31日前还款100，000元，2016年5月31日前还款应当为64，000元。寇会云、张君莉对马少荣主张其二人对封建超的借款本金及利息承担连带保证责任无异议。2015年3月30日，秦红梅与封建超离婚。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。马少荣向法庭提供《个人借款合同》、《收条》、《协议还款承诺书》证明其与封建超之间存在真实、合法、有效的民间借贷法律关系，符合法律规定，予以采信。但该3份证据显示的借款本金系200，000元，与马少荣在庭审中自认其实际交付封建超借款本金164，000元不符，同时马少荣向封建超交付借款本金时，张君莉、寇会云均在场，且在庭审中张君莉、寇会云对实际交付借款本金164，000元事实予以认可，故法院对马少荣实际交付封建超借款本金数额系164，000元予以确认。双方约定的借款期间为2014年5月8日至2015年5月8日，该期间届满后，封建超经马少荣多次催要未归还借款本金。2015年6月1日，马少荣与封建超签订《协议还款承诺书》约定2015年12月31日前还款100，000元及本期利息21，000元；2016年5月31日前还款100，000元及本期利息7，500元。因截至2016年7月29日法庭辩论终结前，《协议还款承诺书》约定的还款期限均已到期，164，000元借款本金及利息封建超却至今未能归还，封建超理应承担相应的民事责任。故，马少荣要求封建超归还借款本金164，000元之诉讼请求，于法有据，依法予以支持。关于马少荣要求封建超支付以164，000元为基数、自2014年5月8日至2015年5月8日止、年利率18%予以计算的利息29，520元和以200，000元为基数、自2015年6月1日至2015年12月31日止、年利率18%予以计算的利息21，000元之诉讼请求，其中以164，000元为基数、自2014年5月8日至2015年5月8日止、年利率18%予以计算的利息29，520元，因马少荣主张该期间的利息经核算未超出法律规定，法院予以支持。马少荣自认2015年6月1日与封建超签订的《协议还款承诺书》中200，000元实际为仅向封建超支付的借款本金164，000元，该承诺书中2015年12月31日前还款100，000元，2016年5月31日前还款应当为64，000元。故，自2015年6月1日至2015年12月31日利息应当为以164，000元为基数、按年利率18%予以计算17，220元。自2015年5月9日至2015年5月31日期间的利息及《协议还款承诺书》中2016年5月31日前本期7500元利息马少荣不再主张，不违反法律规定，予以确认。关于马少荣要求封建超按借款金额0.1%日向其支付2016年1月1日起至归还借款本息之日的逾期还款违约金之诉讼请求，因该部分实际系逾期付款利息，经核算每日0.1%计算逾期利息，超出法律规定，于法无据，法院不予支持。该逾期利息应当分为两部分：一部分为以100，000元为基数、自2016年1月1日起至2016年5月31日止、按年利息24%予以计算为10，000元；另一部分为以164，000元为基数、自2016年6月1日起至判决确定给付之日止、按年利息24%予以计算。关于马少荣要求秦红梅共同偿还借款本金200，000元、利息21，000元及自2016年1月1日起至归还借款本息之日按日0.1%予以计算的逾期还款违约金之诉讼请求，秦红梅与封建超原系夫妻关系，案涉164，000元借款本金发生于夫妻关系存续期间，秦红梅在庭审中未向法庭提供充分有效的证据对164，000元借款未用于家庭共同生活予以证明，故该164，000元借款本金应认定为夫妻共同债务。2014年5月8日《个人借款合同》马少荣与封建超约定年利息为18%，而2015年6月1日双方达成的《协议还款承诺书》发生时间在秦红梅、封建超离婚的2015年3月30日之后，故该《协议还款承诺书》内容不适用于秦红梅，故仅以164，000元为基数、自2014年5月8日至2015年5月8日止、按年利息18%予以计算的29520元借款利息应当认定为夫妻共同债务。另，寇会云、张君莉对马少荣主张其二人对封建超的借款本金及利息承担连带保证责任无异议。同时，马少荣在保证期间内起诉，因此，寇会云、张君莉作为连带责任保证人应当对封建超借款及利息承担连带保证责任。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理时财产分割问题的若干具体意见》第十七条第二款第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，封建超、秦红梅归还马少荣借款本金164，000元；二、本判决生效后十日内，封建超归还马少荣46，740元利息和10，000元逾期利息以及以164，000元为基数、自2016年6月1日起至判决确定给付之日止、按年利息24%予以计算的逾期利息；三、秦红梅对封建超归还马少荣164，000元借款本金和29，520元利息之债务承担共同偿还责任；四、寇会云、张君莉对上述第一、第二款项承担连带保证责任；五、驳回马少荣其余之诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4615元，由马少荣自行负担543元，封建超、秦红梅、寇会云、张君莉负担4072元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，关于秦红梅对封建超借款应否承担责任的问题，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于第十九条第三款规定情形的除外。按照上述规定，封建超的本案债务发生在其与秦红梅夫妻关系存续期间，且秦红梅现无证据证明马少荣与封建超明确约定为个人债务，亦无证据证明本案债务符合《婚姻法》第十九条第三款规定的情形，故本案债务应认定为系封建超、秦红梅的夫妻共同债务，秦红梅依法应当承担还款责任。秦红梅关于对涉案债务不承担承担偿还责任的理由，不能成立，本院依法不予采信。关于涉案债务是否属于赌债、能否予以保护的问题，因封建超出具的《个人借款合同》第一条注明“日常生意周转”，内容明确具体；寇会云、张君莉陈述系因封建超做工程需要资金周转才作为保证人；秦红梅就赌债一节亦未能提供充分有效证据证明，故秦红梅该上诉理由亦不能成立。综上所述，秦红梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4170元，由上诉人秦红梅负担。本判决为终审判决。审判长  马春哲审判员  徐振平审判员  季立耘二〇一七年三月二十日书记员  刘晓涛