安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）宜民二初字的00125号原告：中国工商银行股份有限公司潜山支行。负责人：李决虎，该分行行长。委托代理人：陈飞、吴结文，该行员工。被告：安庆市天柱山进出口有限责任公司。法定代表人：徐赣生，该公司总经理。被告：潜山县外贸总公司。委托代理人：邓访民，安徽安潜律师事务所律师。被告：徐义林，男，汉族，1967年1月21日出生，住安徽省潜山县。被告：丁三妹，女，汉族，1968年6月7日出生，住安徽省怀宁县。原告中国工商银行股份有限公司潜山支行（以下简称工行潜山支行）诉被告安庆市天柱山进出口有限责任公司（以下简称天柱山进出口公司）、潜山县外贸总公司、徐义林、丁三妹金融借款合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2015年5月6日公开开庭进行了审理。原告工行潜山支行的委托代理人陈飞、吴结文到庭参加诉讼，被告天柱山进出口公司的法定代表人徐赣生、潜山县外贸总公司的委托代理人邓访民，徐义林、丁三妹的委托代理人石军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2013年6月21日，原告与天柱山进出口公司签订《网贷通循环借款合同》一份，双方约定：本合同项下循环借款额度为600万元，此额度的使用期限为本合同生效之日起至2014年6月18日止。2013年6月18日，天柱山进出口公司依据该合同向原告出具一份《借款凭证》，向原告借款600万元，借款期限为2013年6月21日起至2014年6月18日止，月利率5.5‰，该笔借款到期之后，原告自动扣收10455.72元，现有借款余额5989544.28元未偿还。2013年8月29日，原告又与天柱山进出口公司签订《网贷通循环借款合同》一份，双方约定：本合同项下循环借款额度为80万元，此额度的使用期限为本合同生效之日起至2014年8月27日止。2013年8月29日，天柱山进出口公司依据该合同向原告出具一份《借款凭证》，向原告借款80万元，借款期限为2013年8月29日起至2014年8月27日止，月利率5.5‰，该笔借款到期之后，天柱山进出口公司未归还。2012年7月3日，原告与潜山县外贸总公司签订了《最高额抵押合同》，约定：为天柱山进出口公司所担保的主债权发生期间为自2012年6月18日至2017年6月17日，最高债权余额为687万元，抵押物为潜山县外贸总公司所有的房产，证号为房地权潜梅城字第7774、7775、7772号，并办理了抵押登记。同日，原告与徐义林、丁三妹签订《最高额保证合同》，约定为天柱山进出口公司自2012年6月18日至2017年6月17日期间所发生的债权提供最高额为700万元的连带责任保证，并且二担保人承诺放弃优先实现担保物权的抗辩权。二笔借款到期后天柱山进出口公司未履行还款义务，经催收无果后，请求法院判令：一、安庆市天柱山进出口有限责任公司立即向原告偿还借款本金6789544.28元及相应利息；二、原告对被告潜山县外贸总公司抵押给原告的房地产折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权；三、被告潜山县外贸总公司、徐义林、丁三妹承担连带清偿责任；四、本案诉讼费由各被告承担。天柱山进出口公司辩称：借款是事实，天柱山进出口公司与潜山县外贸总公司实际上是一套人马，天柱山进出口公司是按照潜山县政府的要求，根据县政府文件精神，替潜山县外贸总公司贷款融资，因为潜山县外贸总公司本身不能贷款。2014年4月，潜山县外贸总公司改制，员工离岗，现天柱山进出口公司也无力再偿还贷款。潜山县外贸总公司辩称：借款是事实，抵押担保也是事实，但原告自身存在重大瑕疵，600万元贷款没有抵押核定书。潜山县外贸总公司用国有资产抵押担保，违反相关规定，因此对抵押的效力持有异议。另需要说明，潜山县外贸总公司已经进入改制阶段，目前没有法定代表人。徐义林、丁三妹辩称：徐义林是名义上的公司股东，没有出资，也没有进行过经营。徐义林、丁三妹是受到徐赣生的欺骗才签订了保证合同，并非其真实意思表示，故应不承担担保责任。如应承担担保责任也应在700万元之内承担。另本案有物的担保也有人的担保，应先物保再人保。原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：一、原告营业执照、组织机构代码证、负责人身份证明，证明：原告主体适格；二、被告营业执照、组织机构代码证、身份证、结婚证，证明：被告主体适格；三、《网贷通循环借款合同》、《借款凭证》各二份。证明：借款的事实。四、《最高额抵押合同》、房屋他项权证，证明：抵押的事实；五、《最高额保证合同》，证明：保证的事实及保证人承担连带责任并承诺放弃优先实现担保物权的抗辩权；六、情况说明，证明：被告拖欠贷款利息388612.31元，构成违约的事实。天柱山进出口公司质证意见为：对原告所举的证据的真实性均无异议。潜山县外贸总公司质证意见为：对证据一无异议，证据二潜山县外贸总公司虽然营业执照未注销，但实际上已经进入清算程序，潜山县外贸总公司已经不存在。证据三、五、六与其无关，不发表意见。证据四真实性无异议，合法性有异议。徐义林、丁三妹质证意见为：证据一、二、三、四无异议，证据五对真实性有异议，不是被告真实意思表示。证据六不清楚。潜山县外贸总公司为证明自己的诉讼主张，向本院提交以下证据：一、潜山县政府专题会议纪要，证明：其已经进入破产清算程序；二、潜山县监察局决定书，证明：潜山县外贸总公司原法定代表人徐赣生已经开除公职；三、潜山县审计局审计报告，证明：本案600万元抵押没有《中国工商银行抵押核实书》，故抵押不合法。原告质证意见为：证据一、二无异议，证据三原告有抵押核资书的原件，证明已经经过核算。天柱山进出口公司质证意见为：均无异议。徐义林、丁三妹质证意见为：均无异议。四、认证意见及查明的案件事实本院认证意见：因原告所举证据一、二、三、四、五均具有真实性、合法性及关联性，本院依法予以确认。证据六系原告自行制作的利息清单，应属于原告按借款合同约定的利率计算下欠利息，不属于证据范畴。对潜山县外贸总公司所举证据的真实性予以认定，但对证据三因原告提供了反驳证据《中国工商银行抵押核实书》，且系原件，故达不到原告证明目的。根据上述认定的证据本院查明事实如下：2013年6月21日，原告与天柱山进出口公司签订编号为13090780-2013年（潜山）字0039号《网贷通循环借款合同》一份，双方约定：本合同项下循环借款额度为600万元，用于短期流动资金周转，此额度的使用期限为本合同生效之日起至2014年6月18日止。2013年6月18日，天柱山进出口公司依据该合同向原告出具一份《借款凭证》，向原告借款600万元，借款期限为2013年6月21日起至2014年6月18日止，月利率5.5‰，该笔借款到期之后，原告自动扣收10455.72元，现有借款本金5989544.28元未偿还。2013年8月29日，原告又与天柱山进出口公司签订编号为13090780-2013年（潜山）字0059号《网贷通循环借款合同》一份，双方约定：本合同项下循环借款额度为80万元，用于短期流动资金周转，此额度的使用期限为本合同生效之日起至2014年8月27日止。2013年8月29日，天柱山进出口公司依据该合同向原告出具《借款凭证》一份，借款80万元，借款期限为2013年8月29日起至2014年8月27日止，月利率5.5‰，该笔借款到期之后，天柱山进出口公司未归还。上述二份借款合同均约定本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收30%。2012年7月3日，原告与潜山县外贸总公司签订编号为13090780-2012年（潜山）抵字0010号《最高额抵押合同》，约定：为天柱山进出口公司所担保的主债权发生期间为自2012年6月18日至2017年6月17日，最高债权余额为687万元，最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失、以及实现抵押权的费用包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等。抵押物为潜山县外贸总公司所有的房产，证号为房地权潜梅城字第7772、7774、7775号，并办理了抵押登记。同日，原告与徐义林、丁三妹签订《最高额保证合同》，约定为天柱山进出口公司自2012年6月18日至2017年6月17日期间所发生的债权提供最高额为700万元的连带责任保证，并约定：原告主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，原告有权要求徐义林、丁三妹先承担保证责任，徐义林、丁三妹承诺不因此而提出抗辩。另查明，天柱山进出口公司截止2015年1月20日拖欠原告贷款利息、逾期利息共计388612.31元。本院认为：原告与天柱山进出口公司签订的《网贷通循环借款合同》依法成立并合法有效，原告按约发放贷款，天柱山进出口公司未按约履行偿还借款本金及利息的义务，显已违约，应按照合同的约定承担违约责任。故原告要求天柱山进出口公司偿付本息和逾期利息的诉讼请求符合合同约定及法律规定，应予以支持。《中华人民共和国担保法》第三十四条规定“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；┈”根据该条规定潜山县外贸总公司以其享有处分权的房屋为天柱山进出口公司的债务提供抵押担保，不违反法律规定，且办理了抵押登记，故原告要求对潜山县外贸总公司的抵押物优先受偿的诉讼请求，于法有据，应予支持。徐义林、丁三妹与原告签订的《最高额保证合同》，其虽辩称不是其真实意思表示，但未提供证据予以证明，故原告依据合同的约定，要求徐义林、丁三妹承担连带清偿责任的诉讼请求，应予支持，但应在其最高额担保范围700万元内承担连带责任保证。因本案的物的担保系第三人潜山县外贸总公司提供，且徐义林、丁三妹在签订《最高额保证合同》时已放弃了物的担保优先的权利，故徐义林、丁三妹要求先物保再人保的请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条、第三十三条第一款、第三十四条《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，拟判决如下：一、被告安庆市天柱山进出口有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告中国工商银行股份有限公司潜山支行借款本金6789544.28元及利息、逾期利息388612.31元（自2015年1月21日起至实际清偿之日止按月利率7.15‰计算逾期利息）；二、被告安庆市天柱山进出口有限责任公司若未履行上述还款义务，原告中国工商银行股份有限公司潜山支行有权对被告潜山县外贸总公司抵押的房地产折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；三、被告徐义林、丁三妹对上述给付义务承担连带清偿责任，徐义林、丁三妹承担清偿责任后，有权向被告安庆市天柱山进出口有限责任公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59330元，保全费5000元，合计64330元，由被告安庆市天柱山进出口有限责任公司、潜山县外贸总公司、徐义林、丁三妹共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  张勤勤审 判 员  陈澜竞人民陪审员  尹 镜二〇一五年七月九日书 记 员  丁 俊附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效、自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。