沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0113民初3718号原告：沈阳万邦投资担保有限公司，住所地沈阳市沈北新区。法定代表人：王劲松，系该公司总经理。委托诉讼代理人：曹远军，系辽宁同方律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡光磊，系辽宁同方律师事务所律师。被告：黑山历家健康米业有限公司，住所地黑山县工业园区。法定代表人：李亚男，系该公司总经理。被告：中国农资沈阳经济技术开发区贸易中心，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：蔡广军，系该公司总经理。被告：沈阳翰文图书精典发行有限公司，住所地沈阳市和平区。法定代表人：武奎斗，系该公司执行董事。被告：武奎斗，男，1970年10月8日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。被告：温艳辉，女，1971年3月9日出生，汉族，住辽宁省营口市鲅鱼圈区。原告沈阳万邦投资担保有限公司（以下简称万邦公司）与被告黑山历家健康米业有限公司（以下简称历家米业公司）、被告中国农资沈阳经济技术开发区贸易中心（以下简称农资贸易中心）、被告沈阳翰文图书精典发行有限公司（以下简称翰文公司）、被告武奎斗、被告温艳辉追偿权纠纷一案，本院于2016年6月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告万邦公司的委托代理人曹远军、胡光磊到庭参加诉讼。被告历家米业公司、被告农资贸易中心、被告翰文公司、被告武奎斗、被告温艳辉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万邦公司向本院提出诉讼请求：1.被告历家米业公司偿还原告为其代偿的垫款本金、利息、罚息、诉讼费、公告费、保全费等款项共计人民币28,385,805.3元；2.被告历家米业公司按照《委托担保合同》第10.3条约定向原告支付违约金，自实际代偿日起至全部偿还完毕日止，按日万分之五计算。同时判令被告历家米业公司按照《委托担保合同》第10.1条约定向原告支付被担保的主债权数额10%的违约金，即人民币250万元；3.被告历家米业公司给付原告律师费718,000元；4.被告农资贸易中心对1、2、3项诉请承担连带给付责任，并支付原告违约金，按日0.3%计算，自起诉日起至实际承担连带清偿责任完毕日止；5.对被告翰文公司用于抵押担保的房屋行使抵押权；6.请求判令被告武奎斗、被告温艳辉就原告向被告历家米业公司不能追偿的部分各分担三分之一；7.请求判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年7月16日，原告与被告历家米业公司签订《委托担保合同》，合同约定由原告为被告历家米业公司就其与主债权人交通银行股份有限公司辽宁省分行（以下简称交行辽宁省分行）签订的编号为辽交银黄河2014年综字016号《综合授信协议》项下产生的债务提供连带保证。合同第10.1条约定：“历家米业公司未按照主合同约定按期清偿债务，造成原告不能按期解除担保责任的，历家米业公司应按照本合同约定的被担保的主债权数额的10%向原告支付违约金”。第10.3条约定：历家米业公司未按主合同约定按期清偿债务，造成原告向主债权人代偿的，按逾期期间及代偿金额，向原告支付日万分之五的违约金。基于此，原告同日与交行辽宁省分行签订《最高额保证合同》。2015年1月19日，交行辽宁省分行为被告历家米业公司垫付了金额为2500万元的银行承兑汇票款项。但被告历家米业公司未能按约还款。交行辽宁省分行依据《最高额保证合同》向原告主张还款，原告于2015年1月26日代偿250万元，于2015年11月27日代偿1000万元，于2015年11月30日代偿15,885,805.3元。先后代偿包括本金、利息、罚息、诉讼费、公告费、保全费等共计人民币28,385,805.3元。此外，2014年7月16日，被告农资贸易中心与原告签订《反担保保证协议》，约定反担保范围包括原告因保证合同对债权人承担担保责任而产生的全部经济损失。协议第6.2条约定：被告农资贸易中心未依约按期代为清偿被告历家米业公司对原告所负债务，被告农资贸易中心应按日0.3%向原告支付违约金。同时，被告翰文公司以其所有的位于辉山农高区通顺街65-1号（全部）房屋为被告历家米业公司欠付原告债务提供抵押担保。原告与被告武奎斗、温艳辉均是被告历家米业与债权人所产生债务的连带保证人，且原告已承担保证责任，有权要求被告武奎斗、温艳辉分担不能追偿的部分。被告历家米业公司未作答辩。被告农资贸易中心未作答辩。被告翰文公司未作答辩。被告武奎斗未作答辩。被告温艳辉未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交下列证据：1、《委托担保合同》、《综合授信合同》，证明原告与被告历家米业公司有委托担保意思表示及违约金的相关规定；2、《最高额保证合同》、《代偿证明书》、《交通银行付款通知书》、《特种转账传票》、《交通银行现金解款单》，证明原告为被告历家米业公司提供最高额保证，原告代偿28,385,805.3元的事实；3、《反担保保证协议》，证明被告农资贸易中心对原告提供反担保的法律行为；4、《反担保抵押协议》、《房屋他项权证》，证明被告翰文公司对原告提供反担保的法律行为；5、《最高额保证合同》，证明原告与被告武奎斗、温艳辉均是被告历家米业公司向银行贷款的连带保证人，原告承担保证责任后有权要求被告武奎斗、温艳辉在不能追偿的范围内各承担三分之一的清偿责任；6、《委托合同》、《律师代理费发票》、《交付业务回单》，证明原告委托律师代理本案支付律师费的事实。因五被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未答辩。本院根据原告所举证据，经审查认定事实如下：2014年7月16日，被告历家米业公司（甲方）与原告万邦公司（乙方）签订编号为万委保字2014年第059号《委托担保合同》一份，约定历家米业公司委托原告为其向交通银行沈阳分行（主债权人）的贷款提供担保，原告同意为历家米业公司提供担保；担保的主债权种类为最高额保证，即2014年7月历家米业公司与主债权人签订的编号为辽交银黄河2014年综字016号的《综合授信协议》，原告与主债权人签订编号为辽交银黄河2014年保字016号《最高额保证合同》。被保证的主债权是指2014年7月16日至2015年7月4日期间主债权人与历家米业公司发生的一系列债权，包括但不限于各类贷款、票据、保函、信用证等各类银行业务。被保证的主债权最高额度为等值人民币贰仟伍佰万元整。在上述期限和最高额度内，主债权人与历家米业公司形成债权债务关系所签订的一系列合同、协议及其他法律性文件为主合同；担保方式为连带责任保证；保证期间为本合同项下原告与主债权人签订的保证合同约定的保证期间；历家米业公司未按照主合同约定按期清偿债务，造成原告不能按期解除担保责任的，历家米业公司应按照本合同约定的被担保的主债权数额的10%向原告支付违约金。若因此给原告造成其他损失且违约金不足以赔偿的，历家米业公司应支付相应的赔偿金；历家米业公司未按照主合同约定按期清偿债务，造成原告向主债权人代偿的，按逾期期间及代偿数额，向原告支付每日万分之5的违约金，直至原告受偿完毕；原告实现债权的费用（包括但不限于催收费用、诉讼费用、仲裁费用、财产保全费用、申请执行费、律师代理费、差旅费、公告费、评估费、拍卖费和其他相关费用）。同日，被告历家米业公司（申请人）与交通银行股份有限公司辽宁省分行（授信人）签订编号为辽交银黄河2014年综字016号《综合授信合同》一份，约定本合同项下授信期限自2014年7月16日至2015年7月4日；综合授信额度为人民币伍仟万元，授信品种为人民币流动资金贷款为贰仟万或银行承兑汇票为伍仟万。同日，原告万邦公司（保证人）与交通银行股份有限公司辽宁省分行（债权人）签订编号为辽交银黄河2014年保字016号《最高额保证合同》一份，约定为保障被告历家米业公司与债权人签订的综合授信合同（主合同）项下连续发生的债权的实现，原告提供最高额保证；原告担保的最高债权额为人民币贰仟伍佰万元整；保证方式为连带责任保证；保证的范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；保证期间根据主合同项下各《额度使用申请书》约定的债务履行期限分别计算。每一《额度使用申请书》项下的保证期间为，自该《额度使用申请书》约定的债务履行期限届满之日起，计至主合同项下最后到期的《额度使用申请书》约定的债务履行期限届满之日后两年止。审理中，原告主张被告武奎斗、温艳辉也与交通银行股份有限公司辽宁省分行签订了《最高额保证合同》，故被告武奎斗、温艳辉作为连带共同保证的保证人应就原告不能追偿的部分各承担三分之一责任。2014年7月16日，原告万邦公司（反担保债权人、甲方）与被告农资贸易中心（反担保保证人、乙方）签订编号为万保字2014年第059号《反担保保证协议》一份，约定反担保保证方式为连带责任保证；反担保范围包括原告因保证合同或人民法院已生效的判决书、裁定书、仲裁机构的仲裁裁决书等，承担的对债权人的担保责任或赔偿责任（即保证合同被认定无效时原告对债权人承担的赔偿责任）而实际产生的全部经济损失（包括但不限于代为偿付的债务本金、利息、罚息、违约金、赔偿金等），以及原告行使追偿权而支出的各项费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）；反担保保证期间为2年，自原告因保证合同或人民法院已生效的判决书、裁定书、仲裁机构的仲裁裁决书等而实际代替债务人向债权人履行担保责任或赔偿责任之次日起算；若农资贸易公司违反本协议约定，未在原告要求的期限内按期代为清偿债务人对原告所负的债务，原告有权按主协议项下债务本金的0.3%按日计算要求农资贸易公司支付违约金。同日，原告万邦公司（抵押权人）与被告翰文公司（抵押人）签订编号为万抵字2014年第059号《反担保抵押协议》一份，约定翰文公司以其所有的位于沈阳市辉山农高区通顺街65-1号（全部）房产提供反担保，并办理了抵押登记（沈房他证中心字第140707**号）。另查明，2015年12月25日，交通银行股份有限公司沈阳黄河大街支行向原告出具代偿证明书一份，载明：“根据贵我双方2014年7月16日签订的《最高额保证合同》及我行与被担保人黑山历家健康米业有限公司签订的《综合授信合同》，我行于2015年1月19日为被担保人黑山历家健康米业有限公司垫付了金额为25,000,000元人民币的银行承兑汇票款项。由于被担保人未按约定还款，根据《最高额保证合同》的约定，贵公司代被担保人偿还垫款本息及相关费用合计28,385,805.3元，具体明细为1、2015年1月26日扣收贵公司保证金人民币2,500,000元；2、2015年11月27日贵公司偿还垫款本金10,000,000元；3、2015年11月30日贵公司偿还垫款本金12,112,281.27元、利息3,478,447.9元、罚息212,541.13元及诉讼费77,135元、公告费400元、保全费5000元。该笔垫款本息已全部结清，贵公司对该笔贷款的连带保证责任已经解除。”再查，2016年6月15日，原告与辽宁同方律师事务所签订《委托合同》一份，约定原告委托曹远军、胡光磊律师作为原告追偿权一案的诉讼代理人，律师代理费为718,000元。2016年6月21日，原告通过网上银行向辽宁同方律师事务所转账718,000元，该律所于2016年6月20日向原告开具了增值税专用发票。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案五被告经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。原告万邦公司与被告历家米业公司签订的《委托担保合同》、原告万邦公司与被告农资贸易公司及被告翰文公司签订的《反担保保证协议》和《反担保抵押协议》均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。原告万邦公司履行了合同义务代被告历家米业公司向银行偿还本金、利息及相关费用共计28,385,805.3元，其有权向被告历家米业公司追偿。故对原告要求被告历家米业公司偿还原告代偿款28,385,805.3元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告历家米业公司向其支付被担保的主债权数额10%的违约金及自代偿之日至偿还完毕之日按代偿金额日万分之五的违约金的主张，基于违约金补偿为主、惩罚为辅的功能，该两项违约金的比例已经明显超过年利率24%，对超过年利率24%的部分不能得到保护，故对原告的该项诉请中，违约金超过年利率24%的部分，本院不予支持。关于原告主张的律师费问题。原告为实现追偿权支出的律师费718,000元，属于委托担保合同中约定的原告实现债权的费用，被告历家米业公司应当支付。故对原告要求被告历家米业公司支付律师费的诉讼请求，本院予以支持。关于被告农资贸易中心承担反担保责任及违约金的问题。被告农资贸易中心作为反担保保证人，对被告历家米业公司偿还原告代偿款项、违约金及律师费应承担连带偿还责任。但反担保保证协议中约定的按债务本金的日0.3%支付违约金，明显超过年利率24%，对超过年利率24%的部分不能得到保护，故对原告的该项诉请中，违约金超过年利率24%的部分，本院不予支持。关于被告翰文公司承担反担保责任的问题。被告翰文公司作为反担保保证人，与原告就抵押财产依法办理了抵押登记，原告有权行使抵押权。关于原告要求被告武奎斗、温艳辉就原告不能追偿部分承担三分之一责任的问题。《中华人民共和国担保法解释》第二十条第二款规定：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”由此可得出，连带共同保证的保证人之间追偿权的行使是以已承担保证责任的保证人向债务人追偿不能为前提的。本案中，原告应首先向债务人追偿，待不能追偿部分的数额确定后另行提起诉讼要求作为连带共同保证的保证人武奎斗、温艳辉承担清偿责任。故对原告要求被告武奎斗、温艳辉就原告不能追偿部分各承担三分之一责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告黑山历家健康米业有限公司于本判决生效后二十日内偿还原告沈阳万邦投资担保有限公司代偿款人民币28,385,805.3元；二、被告黑山历家健康米业有限公司于本判决生效后二十日内给付原告沈阳万邦投资担保有限公司违约金（以2,500,000元为基数，自2015年1月27日起至2015年11月27日止；以12,500,000元为基数，自2015年11月28日起至2015年11月30日止；以28,385,805.3元为基数，自2015年12月1日起至实际给付之日止，以上均按年利率24%计算）；三、被告黑山历家健康米业有限公司于本判决生效后二十日内给付原告沈阳万邦投资担保有限公司实现债权的费用718,000元；四、被告中国农资沈阳经济技术开发区贸易中心对被告黑山历家健康米业有限公司给付原告沈阳万邦投资担保有限公司本判决第一项、第二项、第三项之内容承担连带给付责任；五、被告中国农资沈阳经济技术开发区贸易中心于本判决生效后二十日内给付原告沈阳万邦投资担保有限公司违约金（以28,385,805.3元为基数，自2016年6月27日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；六、原告沈阳万邦投资担保有限公司就被告沈阳翰文图书精典发行有限公司名下证号为沈房他证中心字第140707**号的《房屋他项权利证》项下坐落于辉山农高区通顺街65-1号（全部）房屋折价或拍卖、变卖所得价款在本判决第一项、第二项、第三项确定的范围内优先受偿；七、驳回原告沈阳万邦投资担保有限公司的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费190,729.03元，公告费900元，由被告黑山历家健康米业有限公司、中国农资沈阳经济技术开发区贸易中心、沈阳翰文图书精典发行有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。审 判 长  胡巧姝人民陪审员  姜明明人民陪审员  刘宇亭二〇一七年三月十四日书 记 员  王晓婷本案依据的相关法律规定《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十二条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条：第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条：债务履行届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。申请执行期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。