江苏省苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0508民初6591号原告（被告）：董春治,男,1964年8月15日出生,汉族,住河南省息县。委托诉讼代理人:周勤，江苏水城律师事务所律师。委托诉讼代理人:蔡天宇，江苏水城律师事务所律师。被告（原告）：苏州同济医院有限公司,住所地江苏省苏州市姑苏区南环西路36号。法定代表人：林长青。委托诉讼代理人：薄小明，江苏德富信律师事务所律师。原告董春治为与被告苏州同济医院有限公司（以下简称同济医院）劳动争议纠纷一案向本院起诉，原告同济医院为与被告董春治劳动争议纠纷一案向本院起诉，本院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定并案受理后，依法适用简易程序，于2016年11月2日、11月30日公开开庭进行了审理，后依法适用普通程序，于2017年2月17日公开开庭进行了审理。董春治及其委托诉讼代理人周勤、蔡天宇、同济医院的委托诉讼代理人薄小明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告董春治向本院提出诉讼请求：要求被告支付加班工资73585元、经济赔偿金15750元。事实和理由：原告于2013年11月21日通过苏州来必取企业管理有限公司介绍入职被告处，担任保安工作，每月工资2350元，工作时间是上7天休1天，白班4天11小时，夜班3天13小时，节假日正常上班。2016年4月11日，被告发出解除劳动合同通知书，解除与原告的劳动合同。原告不服仲裁裁决，故诉至法院，提出如上诉讼请求。被告同济医院辩称，我方不需要支付任何的加班工资及经济赔偿金。原告同济医院向本院提出诉讼请求：不予支付被告加班工资26593元、经济赔偿金11750元。事实和理由：被告自2015年5月3日到原告处工作，从事保安岗位，每月基本工资1680元，加班工资620元，每天工作8小时，实行三班制。被告自2015年11月生病以后一直是安排白班，而且经常因看病迟到早退，甚至不请假就休息，不存在加班的情况，退一万步讲即便难得存在加班加点的情况，也支付了相关加班费，而且双方也在2015年的11月签订了协议就社保和加班工资等情况作了了结。仲裁委忽视我方提供的考勤记录，依据被告单方制作的部分所谓的考勤记录推断整个加班事实，在原告提交考勤以及工资单后依然错误认定被告入职时间，缺乏事实和法律依据。原告因被告多次严重扰乱工作次序、无理取闹、威胁原告等违反公司制度的行为，经工会同意依法解除与被告的劳动关系符合法律规定。原告认为仲裁裁决错误，故诉至法院，提出如上诉讼请求。被告董春治辩称，坚持我方的诉请。经审理查明：董春治曾系同济医院员工，从事保安工作。同济医院自2015年12月至2016年4月为董春治缴纳社保。2015年11月12日，双方签订协议一份，载明“甲方:苏州同济医院乙方：董春治乙方因糖尿病于2015年9月入院，住院费用总计为6799.54元，其中医保可享受为4607元。医院一次性补足董春治5500元，作为其医保、加班工资及其他劳动争议的一次性补偿。双方无其他劳动纠纷”。次日，董春治出具收据一份，载明“本人已收到同济医院补医保加班工资及其他劳动争议的一次性补偿，金额5500.00元”。2016年4月5日，同济医院报警称其保安董春治因认为去年在医院工作期间劳累过渡导致糖尿病，现一直在医院闹事，扬言要跳楼自杀。2016年4月6日，同济医院向董春治发出告知函一份，载明“经公司与工会协商，鉴于你多次工作时间不服从公司管理，擅自离开工作岗位，到办公区无理取闹，扰乱公司正常经营、办公，对上级进行辱骂、威胁、恐吓，甚至写纸条威胁公司要停电，以死相挟（2016年4月5日下午有此行为，公司已报警处理）等行为，情节恶劣，严重违反公司‘纪律处分’第三条第4、6、11、21款以及第四条第18、23、33款的规定，对你拟作出解雇处分。在你收到或看到此通知后2日内，可以依法向公司或工会提出申辩，逾期公司工会将以申辩理由不充分，依法解除与你的劳动合同”。4月8日，董春治向同济医院提出申辩意见：我2013年11月21日到公司上班，一直没有交社保，后来2015年11月25号才补交。本人在单位每天工作都是12小时，上7天休1天，没有双休、没有节假日。2016年4月6日公司给我一个告知函，上面写了莫须有理由要解除我的劳动合同。我没有公司所讲的事实，我是正常反映情况，请工会核实公正处理。2016年4月11日，同济医院发出解除劳动合同通知书，载明“董春治：公司于4月6日邮寄给你的告知函，在申诉期内你未进行合理申诉。公司决定于2016年4月10日解除与你的劳动合同。公司将根据劳动法及有关劳动法规规章的规定与你进行离职结算。请你于2016年4月11日办理离职手续，并在三日内搬离医院提供的宿舍，逾期不搬离，将收取500元/月的房屋租赁费用”。之后，董春治向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令同济医院支付违法解除劳动关系经济赔偿金15750元、加班工资101196元。2016年6月13日,苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁令同济医院支付董春治加班工资26593元、经济赔偿金11750元。董春治和同济医院均不服仲裁裁决，诉至本院。关于董春治的入职时间。董春治提供了2013年11月21日苏州市来必取企业管理服务有限公司的介绍信一份，载明“苏州市同济医院：兹介绍董春治同志等壹人前来你处联系下列事项，希接洽并予协助为荷。内容：保安”。同济医院对此不予认可，称董春治是2015年5月3日起来单位上班。为此，提供了两张有董春治签名的工资单（2015年6月、7月）和劳动合同一份（该份劳动合同在劳动仲裁阶段未提供，在本案第三次开庭时提供，显示劳动合同期限自2015年5月22日起至2018年5月21日起，未约定试用期，基本工资为每月1650元并有涂改）。董春治表示，工资表是我本人签名，其中工龄工资为50元，表明我至少2014年已经在医院工作。我进单位的时候也签过劳动合同，每年都会签一份，签个名写个日期就行了，合同不会给我的。关于董春治的工作时间。董春治主张，白班11个小时，夜班13个小时，上4天白班、3天夜班，夜班倒白班，上7天休1天。进单位的时候每月工资2350元，2014年1月开始每月2400元。因我患糖尿病，2015年9月5日至17日在苏大附二院住院，从2015年10月1日起到我被辞退，我的工作变成每天上8小时，上7休1。为此，董春治提供了由同济医院保安队长蒋亚军书写的员工排班表加以证明。同济医院表示，医院有蒋亚军这个人，但他不是保安队长，这个排班表不是他写的。同济医院未在本院指定期间内对排班表是否为蒋亚军书写提出司法鉴定申请。同济医院主张，我单位实行三班倒，每天工作8小时，根据我方提供的考勤记录劳动者每月可以休9到10天。2015年9月原告生病之后，10月1日开始单位安排他上白班，一班8小时，每个月休8到9天。为此，同济医院提供了指纹考勤记录（2015年5月6日至2016年4月6日）加以证明，称原始考勤记录已无法提供。董春治对于指纹考勤记录不予认可。为证明董春治存在违反规章制度的情况，同济医院提供了视频、董春治书写的“四步走”材料（第1步小闹，第2步大闹，第3步停电，第4步是死）。董春治表示，出院后我正常上班，但单位多扣了我钱，视频是我下班以后找医院问为什么扣我工资的情况。“四步走”的书面材料是我写的，但与本案无关。审理中，董春治表示同意以2350元作为计算赔偿金的基数。上述事实，由协议、收据、接处警工作登记表、告知函、申辩意见、解除劳动合同通知书、姑劳人仲案字[2016]第312号仲裁裁决书、介绍信、工资单、劳动合同书、员工排班表、考勤记录、视频资料及当事人陈述等证据证实。本院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。关于违法解除劳动合同赔偿金。董春治在患病后与同济医院交涉的过程中其行为虽有不妥之处，但同济医院提供的证据不足以证明董春治存在严重违反用人单位规章制度的行为，故同济医院解除劳动合同不符合法律规定，应向董春治支付赔偿金。劳动者的工作年限、入职时间的举证责任由用人单位承担，董春治提供了2013年11月21日的介绍信，而同济医院在第三次庭审时才提供劳动合同书，但并未提供董春治的入职申请表、登记表等能直接证明入职时间的证据，应承担举证不利的法律后果，故关于入职时间，本院采信董春治的主张。关于赔偿金的计算基数，董春治的主张不违反法律规定，本院予以采纳，认定同济医院应支付董春治赔偿金11750元（2350元×2.5×2）。关于加班工资。用人单位有义务保留劳动者离职前2年的工资支付凭证，故对于董春治主张的加班工资，本院对于其离职前2年的部分予以支持。同济医院支付的工资中已经考虑了加班的情况，应认定包含加班工资，但如折算后的正常工作时间工资低于本地最低工资标准，加班工资应当予以补足。关于董春治的工作时间，董春治所提供的员工排班表记载的内容与其本人陈述基本一致，同济医院认可蒋亚军是其单位员工，表示排班表不是蒋亚军所写，但未在本院指定期间内提出司法鉴定申请。同济医院提供的指纹考勤记录无原始考勤记录佐证，且与其所主张董春治的上班时间并不吻合，本院不予采信。故关于工作时间，本院采信董春治的主张，经计算，同济医院应支付董春治加班工资差额20031元。2015年11月12日协议中医疗补助费以外的893元视为支付加班工资，在上述加班工资差额中予以扣除。虽双方约定为一次性补偿，但因同济医院所补加班工资的计算基数低于本地最低工资，仍应予以补足。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十条第一款的规定，判决如下：苏州同济医院有限公司于本判决生效之日起10日内支付董春治加班工资差额19138元、赔偿金11750元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由董春治、苏州同济医院有限公司各负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：a。审 判 长 肖 明代理审判员 姜 伟人民陪审员 薛亚明二〇一七年三月二十九日书 记 员 陈文彬