汉中市汉台区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0702民初3070号原告郑兆，男，生于1972年5月17日，汉族，汉中市汉台区人。委托代理人丁伟，陕西兴振业律师事务所律师。被告陕西建工第二建设集团有限公司。法定代表人刘新潮，该公司董事长。委托代理人商建强，男，生于1983年7月18日，汉族，陕西宝鸡市人，公司职员。委托代理人郑永鑫，陕西鸿辰律师事务所律师。被告卞英杰，男，生于1967年3月2日，汉族，陕西省宝鸡市人，系陕西建工第二建设集团有限公司员工。委托代理人李君，男，汉中市148法律服务所法律工作者。被告汉中天泽房地产开发有限公司。法定代表人成怀德，该公司董事长。委托代理人黎侠，女，生于1973年12月12日，汉族，系公司办公室主任。委托代理人封卫宏，陕西兢业律师事务所律师。原告郑兆诉被告陕西建工第二建设集团有限公司、被告卞英杰、被告汉中天泽房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑兆的委托代理人丁伟、被告陕西建工第二建设集团有限公司委托代理人商建强、郑永鑫、被告卞英杰的委托代理人李君、被告汉中天泽房地产开发有限公司的委托代理人黎侠、封卫宏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑兆诉称，2014年11月左右，被告陕西建工第二建设集团有限公司承建被告汉中天泽房地产开发有限公司工程修建的汉中项目部经理卞英杰经朋友介绍认识原告，后期的交往中，卞英杰提出马上就要过年了，项目上经济比较紧经，听说原告有一定的经济实力请求原告给予帮助，经过了解，卞英杰的确是被告陕西第二建设集团有限公司的正式员工，在汉中任项目经理，被告陕西建工第二建设集团有限公司承建的被告汉中天泽房地产开发有限公司所开发的商品房修建工程全部由卞英杰主管。原告就在2014年11月27日和陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部、被告卞英杰签订了借款合同，合同约定：第八直属项目部和卞英杰共同向原告借款300万元，陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部、被告卞英杰作为共同用款人，将款项专用于承建汉中天泽房地产开发有限公司的汉中茶城工程建设中，借期为三个月，每个月的利率标准为百分之二，利息每月在18日前付清，汉中天泽房地产开发有限公司对陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部、被告卞英杰的借款承担担保责任，担保期限为三年，直至本息全清为止。原告分别在2014年12月18日、24日、26日让自己的合伙人朱家琪将本应归还给自己的款项分三次向卞英杰的银行账户转款160万元、50万元和90万元。合同约定借款期限届满后，卞英杰一直以汉中天泽房地产开发有限公司没有按约支付工程款而无法偿还借款为由拖延至今，仅是将利息支付到2016年4月。原告多次找到担保人汉中天泽房地产开发有限公司要求承担担保责任，该公司的董事长成怀德及总经理黄继生虽然愿意承担担保责任，但因自己公司也是经济紧张无力代为偿付借款。现诉请：1、被告陕西建工第二建设集团有限公司和被告卞英杰偿还原告借款本金300万元及利息（按月息2%从2016年5月18日起至被告履行清结止）；被告汉中天泽房地产开发有限公司对借款本息承担连带清偿责任；2、诉讼费用由被告负担。被告陕西建工第二建设集团有限公司辩称，卞英杰个人借款应由其个人偿还，我公司没有还款义务，因为：1、卞英杰系我公司员工属实，但他只是项目部经理，其职权范围仅仅是与该项目建设有关的相应职权，没有其他权力，借款只是他与原告之间的借款，只不过是第八项目部公章在他处，他盖了公章；2、我公司未收到任何款项，没有用过一分钱，所以没有还款的义务，钱是打到卞英杰个人账户；3、虽然合同上写的借款用于项目建设，但是汉中茶城专门设有项目部账目，这笔钱没有入项目专用账，所以借款应由卞英杰个人偿还。被告卞英杰辩称，借款属实，我愿意承担偿还本息之责，但我目前资金困难，无力偿还。被告汉中天泽房地产开发有限公司辩称，陕西建工第二建设集团有限公司承建的我公司在汉中茶城项目工程，项目部实际负责人为卞英杰，卞英杰之前也是陕西建工第二建设集团有限公司在我公司开发的滨江丽苑项目部实际负责人，卞英杰因支付汉中茶城项目的工程材料款及工程劳务费筹资金紧张，2014年12月17日被告卞英杰与本案原告郑兆签订了借款合同，借款300万元，借款合同约定，用其对我公司的应收账作为还款来源，以卞英杰家人提供连带担保责任，因我公司本身需要支付给项目部工程款，所以就在借款合同的担保人处盖章确认，当时我公司的目的是在给建工二集团的支付工程款时保证原告的债权安全。借款合同原件在郑兆处，我公司既没有原件也没有复印件，借款合同第六条第（五）项中，原告私自将“家人”涂改为“共同担保人”，此修改没有我公司捺印确认，属无效行为，该条款对我公司不发生法律效力；借款合同约定借款期限为3个月，即2015年3月17日到期，担保期间为6个月，超过担保期间的，免除保证责任，故我公司不应承担连带清偿责任，但我公司愿意在应该支付给被告卞英杰工程款范围内，协助原告郑兆实现债权。经审理查明，被告卞英杰系陕西建工第二建设集团有限公司员工、陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部经理。陕西建工第二建设集团有限公司承建由汉中天泽房产开发有限公司开发的汉中茶城商品用房及车库工程由第八直属项目部负责实施。2014年12月17日，陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部、卞英杰以甲方（用款人）名义与乙方（出借方）郑兆签订了借款合同，合同约定：借款用途为卞英杰和项目部年底支付汉中茶城项目的工程材料款及工程劳务费，借款金额为300万元，借款利息为月息2%，借款期限为3个月，保证期间为不低于三年直至出借人收回所有借款、利息和违约金，在该借款合同中，卞英杰在用款人栏签字，陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部在用款人栏盖章，汉中天泽房地产开发有限公司在担保人栏盖章、其法定代表人成怀德在担保人栏签字、郑兆在出借人栏签字。借款合同签订后，郑兆通过朱家琪账户分别于2014年12月18日转160万元、12月24日转50万元、12月26日转90万元至卞英杰账户，三次共计转入卞英杰账户300万元，2014年12月17日，卞英杰亲书借条一张，借条载明：“借条今借到郑兆现金叁佰万元（￥3000000.00元），借款人：卞英杰2014.12.17.”，陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部在借款人项盖章。其后，卞英杰每月偿付利息，利息结清至2016年5月17日。以上事实，有原、被告相一致的陈述，以及下列证据在卷佐证，足以认定：1、借款合同；2、借条一张；3、中国建设银行转账客户回单3份；4、朱家琪有转款说明；5、《建设工程施工合同》复印件、6、《工程质量保修书》、《竣工结算审核报告》复印件；7、卞英杰所打收条、借条、转账凭证复印件共8页。本院认为，被告卞英杰及其以陕西建工第二建设集团有限公司第八直属项目部名义从郑兆处借款300万元，有借款合同、借条及转账凭证在卷佐证，足以认定，被告陕西建工第二建设集团有限公司辩称该借款系卞英杰个人行为而非职务行为，而陕西建工第二建设集团有限公司承建的由汉中天泽房地产开发有限公司开发的汉中茶城商业用房及车库工程由第八直属项目部负责实施，卞英英系该项目部负责人，借款时间发生在施工期间，借款用途为支付汉中茶城项目工程材料款及工程劳务费，故应认定该借款行为系职务行为而非个人行为，由此产生的法律后果应由陕西建工第二建设集团有限公司承担；被告陕西建工第二建设集团有限公司辩称该借款没有用于该项工程，但因该公司对其下属第八直属项目部的财务监管不力，导致第八直属项目部在业务往来中的资金收支经常以卞英杰个人账户流转，而货币系种类物，从而导致该借款现金是否用于工程建设难以查清，因此，该借款由陕西建工第二建设集团有限公司、卞英杰共同偿还为宜，至于卞英杰在工程中的个人资金流转状况如何应系陕西建工第二建设集团有限公司内部核算，不得对抗善意第三人；被告汉中天泽房地产开发有限公司辩称借款合同第六条第五项“担保”二字系事后涂改无证据证明，辩称已过担保期间，但合同约定保证期间为不抵于三年至出借人收回所有借款、利息和违约金，故其辩解理由不成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十六条第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民共和国担保法〉若干问题解释》第三十二条第二款之规定，判决如下：一、由被告陕西建工第二建设集团有限公司、被告卞英杰在本判决生效后十日内共同偿还原告郑兆借款300万元及利息（利息从2016年5月18日始按年息24%计算至本判决确定履行期届满止）。二、被告汉中天泽房地产开发有限公司对以上借款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案受理费33680元、财产保全费5000元由被告陕西建工第二建设集团有限公司、卞英杰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  熊栋超人民陪审员  纪秀芳人民陪审员  金惠琴二〇一七年三月七日书 记 员  薛兆瑞