山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁06民终591号上诉人（原审被告）：莱州鲁中矿业有限公司，住所地莱州市沙河镇海郑张家村西。法定代表人：董西广，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜玉军，男，该公司职工。委托诉讼代理人：王宪顺，男，鲁中矿业有限公司派驻上诉人的工作人员。被上诉人（原审原告）：王风源，男，1977年10月14日出生，汉族，无固定职业，住莱州市。委托诉讼代理人：所鑫，山东嘉程律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐伟强，山东嘉程律师事务所律师。上诉人莱州鲁中矿业有限公司（以下简称鲁中公司）因与被上诉人王风源劳动争议一案，不服莱州市人民法院（2015）莱州民初字第2067号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。鲁中公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决上诉人应支付被上诉人2005年11月至2008年3月期间的加班工资错误。被上诉人的该项请求已超过诉讼时效，上诉人自2008年3月后即实行了双休制，对被上诉人不存在连续侵权，被上诉人未提供自2008年3月后每年都有时效中止或中断的证据，被上诉人的此项请求不应支持。二、一审以每月1200元为工资标准计算被上诉人的加班工资无证据支持。被上诉人未提供证据证实其每月平均工资为1200元，而上诉人提交的劳动合同约定被上诉人的工资为每月530元，一审在未核实的情况下以1200元为月工资标准判决上诉人支付加班费错误。王风源辩称，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，仲裁时效自劳动关系终止之日起一年内提出，加班工资依法属于劳动报酬。同时，鲁高法[2010]84号文第10条也明确规定，劳动报酬包括加班加点工资。上诉人与被上诉人解除劳动关系的时间是2014年11月份，包括被上诉人在内的职工以向莱州市信访局投诉的方式主张权利，并于2015年10月份向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，因此本案并未超过一年仲裁时效。工资数额的举证责任法律明确规定在上诉人，上诉人若不认可应当提供有被上诉人本人签字的工资表，否则其主张不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。王风源向一审法院起诉请求：判令鲁中公司给付王风源2005年至2015年加班工资48000元；2005年至2015年带薪年休假工资27586元；由鲁中公司承担本案的诉讼费用。审理中，王风源变更请求，要求鲁中公司支付2008年起带薪年休假工资22068元。一审法院认定事实：王风源原系鲁中公司职工。2005年3月进入金仓矿业从事电工工作。2005年11月，随着鲁中公司的成立直接转入鲁中公司工作。双方签订有书面劳动合同，最后一次续订劳动合同的期限至2016年6月31日止。2013年9月份，王风源在家待岗，鲁中公司每月支付王风源待岗生活费。2014年11月11日，王风源与鲁中公司解除了劳动合同关系，之后王风源办理了失业手续。2005年至2008年3月前，鲁中公司每周实行单休制；之后每周实行双休制。2015年10月，王风源因加班费事宜申诉至莱州市劳动争议仲裁委员会，要求鲁中公司支付加班工资48000元；带薪年休假工资27586元。莱州市劳动争议仲裁委员会经查后于2015年10月28日作出莱劳人仲案字（2015）第317号决定书，决定：对王风源的仲裁请求，不予受理。王风源不服该仲裁决定，诉至法院。王风源主张，鲁中公司未支付自己2005年至2008年期间的加班工资，为此，自己参与单位职工上访，鲁中公司于2015年10月份发放了其他职工的上述期间的加班工资，但没有支付给自己。因此，要求鲁中公司按照月平均工资1200元支付2005年至2008年的加班工资7680元。王风源提交了2005年至2008年期间的部分考勤表复印件、证人贾某。贾某到庭作证称，自己是鲁中公司的劳资员，于2014年5月单位停产后在家待岗，现在每月发放生活费，王风源2005年11月至2008年期间的加班费单位没有支付，单位曾动员自己辞职，但自己没有辞，王风源办理了辞职手续，王风源提交的考勤表是自己从单位复印后提供给王风源的，王风源的月工资在单位停产前约一千七八百元，春节期间单位安排休息十一、二天，但不安排休带薪年休假，且该月发放的工资往往低于最低工资标准，单位从2013年开始效益不太好。上述证据经质证，王风源无异议。鲁中公司对考勤表表示没有公章与部门负责人的签字，且系复印件，王风源关于该期间加班费的主张超过仲裁时效；鲁中公司对证人的身份无异议，但表示证人与王风源属利益共同体，其作为证人出庭身份不适宜。鲁中公司同时认可为了鼓励在职职工继续工作，已于2015年10月份发放了在岗职工100多人2005年11月至2008年3月期间的加班费，每人约2000元8000元左右，属奖励性质，没有支付给王风源上述期间的加班费属实。王风源还要求鲁中公司支付2008年至2015年期间的加班费，对此，鲁中公司不同意给付，表示在平时的工作中王风源所从事的选矿车间经常出现待岗现象。庭审中，王风源认可自2008年之后单位实行双休制，亦未就加班事实提交相关证据。王风源主张，在鲁中公司工作期间，鲁中公司没有安排带薪年休假，要求鲁中公司支付带薪年休假工资。对此，鲁中公司不予认可，表示每年的春节期间会安排工人休带薪年休假，且自2008年开始才实行的带薪年休假制度，不同意给付,且王风源的主张已超仲裁时效。审理中，王风源认可春节期间休过班，但单位没有说是休带薪年休假，且休假期间扣除相应的工资报酬。鲁中公司为反驳王风源的诉讼请求，提交了以下证据：1、综合计算工时工作制工作材料7页，证实王风源是实行综合工时制，王风源的实际工作时间不超过国家规定的工时；2、《2009年2014年关于春节放假通知》，证实单位已安排了职工休带薪年休假，且全部休完；3、2008年2014年10月份随机抽取的部分年度与月份的考勤表；证实单位在公休和节假日都已经安排王风源休息，不存在额外加班的问题；4、2006年2月份2013年6月份随机抽取的20份工资发放明细表及劳动合同书，证实王风源实际得到的工资远远高出劳动合同书中约定的工资。上述证据经质证，王风源对劳动合同书中的签字认可系自己所签，对其他证据的真实性均不予认可，表示单位在2008年至2009年并非实行的综合计算工时制，关于证据2自己从来未见过；鲁中公司应提供有自己签字的工资表。一审法院认为，王风源原系鲁中公司职工，双方之间劳动关系明确。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。王风源在鲁中公司工作期间，鲁中公司没有支付王风源2005年11月至2008年3月加班工资的事实清楚。根据调查的事实，王风源在鲁中公司工作期间，鲁中公司均未支付包括王风源在内的其他职工的上述期间的加班费，为此，包括王风源在内的职工通过向相关部门反映等措施要求鲁中公司给付，鲁中公司于2015年10月份支付了其他在岗工人的2005年11月至2008年3月期间的加班费，但没有支付给王风源上述费用。王风源于是申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求鲁中公司给付上述期间的加班费，王风源的上述主张并不超仲裁时效。鲁中公司认可为职工发放的上述期间的加班费20008000元不等，但未具体明确王风源应得的加班费数额，根据鲁中公司在其他职工与单位索要加班费等款项的案件中提供的支付2005年至2008年期间的加班费明细表可以看出，鲁中公司为在岗职工支付的加班费数额从六七千至一万二三千左右不等。根据上述情况，王风源要求鲁中公司按照月平均工资1200元支付2005年至2008年3月期间的加班费，符合法律规定，予以支持。庭审中，王风源自认自2008年3月后单位即实行双休日，且自认2013年9月之后即待岗，现王风源主张要求鲁中公司支付2008年3月之后的加班费，理由不当，不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，王风源不能提供证据其在仲裁时效期间内向鲁中公司主张2008年至2013年8月期间的带薪年休假工资，因此，王风源要求鲁中公司支付该期间的带薪年休假工资，已超仲裁时效，不予支持。2013年9月，王风源已处于待岗期间，并每月领取待岗生活费，根据相关规定，王风源要求鲁中公司支付2013年9月之后的带薪年休假工资，与法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，一审法院于2016年11月22日判决：一、莱州鲁中矿业有限公司支付给王风源加班工资6400元（1200元÷21.75天×4天×29个月），限本判决生效后十日内付清。二、驳回王风源的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由莱州鲁中矿业有限公司负担，限于判决生效后七日内交于法院。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、针对本案仲裁时效问题，上诉人主张被上诉人请求2005年11月至2008年3月期间加班工资的仲裁时效应自2008年3月开始计算一年，理由即是上诉状所述。被上诉人则主张上述期间加班工资的仲裁时效应自2014年11月解除劳动合同开始计算一年，理由即是答辩意见所述。上诉人对此称，被上诉人所述理由与本案情况不太相符，被上诉人引用的相关司法解释的前提是在连续侵权的情况下可以适用，而上诉人的情况是由于在2008年3月之后开始施行双休日，停止侵权了，所以应该从侵权行为结束之日开始计算时效，被上诉人称2014年11月开始上访，但从2008年至2014年期间被上诉人没有时效中止或者中断的证据，所以已经过了诉讼时效。经查，上诉人无证据证明2008年3月开始实行双休制时，就在此之前的加班工资已与被上诉人有最终协商处理意见或已明确告知不予支付。上诉人于2015年9月23日与单位部分职工对2005年11月至2008年3月期间的加班工资进行了协商并予以支付，上诉人称未支付被上诉人加班工资的理由是因被上诉人在此之前已离职，协议只是针对当时在册的职工。二、加班工资的计算基准问题。上诉人在一审提交的签订时间为2008年3月31日的劳动合同中载明试用期间月工资标准为760元，试用期满后月工资标准为空白。上诉人在二审提交的签订时间为2005年12月1日的劳动合同中载明被上诉人最低月薪为530元。上诉人在一审未提交自2005年1月至2008年3月期间有被上诉人签字的完整的工资表和工资发放记录，其在一审提交的部分工资发放明细表无被上诉人签字，被上诉人不认可真实性。上诉人称在此期间的工资表有可能不体现加班工资项目，实际发放了可能也体现不出来。上诉人在限期内未提交相关原始工资发放凭证和工资表。对一审认定的事实本院予以确认。本院认为，一、依《关于工资总额组成的规定》第四条和《山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省人事争议仲裁委员会关于适用〈中华人民共和国劳动争议调解仲裁法〉和〈中华人民共和国劳动合同法〉若干问题的意见》第十条之规定，被上诉人请求的加班工资属于劳动报酬即工资的组成部分。上诉人无证据证明在2008年3月实行双休制时已就此之前的加班工资与被上诉人有协商意见或明确告知不予支付。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条之规定，被上诉人请求加班工资的仲裁时效应自2014年11月11日双方解除劳动关系开始计算。被上诉人于2015年10月申请劳动仲裁主张权利，在一年的仲裁时效期间内。上诉人主张应自2008年3月开始计算加班工资的仲裁时效，无事实和法律依据，理由不成立，其以被上诉人的请求超过仲裁时效为由主张不应支付，本院不予支持。二、关于被上诉人请求的加班工资的计算基准，上诉人未提交证据证明2005年至2008年3月期间实际发放给被上诉人的月工资数额，其应承担不利后果。被上诉人在本案中主张的数额与上诉人2015年9月23日协议支付给其他职工的加班工资数额相比较亦属于平均数额范围内。因此，一审在上诉人未能提供充分证据的情况下，采信被上诉人主张的标准符合法律规定。上诉人主张一审认定加班工资的计算基准错误，理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人莱州鲁中矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孔祥顺审判员  王家国审判员  于 慧二〇一七年三月十七日书记员  陈蒙蒙