重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝五中法民初字第00633号原告：重庆市九龙坡区丰源小额贷款股份有限公司。法定代表人：史元，职务：总经理。委托代理人：贾先睿，重庆海外律师事务所律师。委托代理人：吴强，重庆海外律师事务所律师。被告：重庆市北湖建筑工程有限公司。法定代表人：陈先洪，职务不详。被告：陈先洪。被告：吴析汐。被告：陈矫。被告：重庆华伦房地产开发有限公司。法定代表人：杨俊，职务：总经理。委托代理人：梁建，北京德恒（重庆）律师事务所律师。被告：刘婧如。被告：冯达秀。原告重庆市九龙坡区丰源小额贷款股份有限公司（以下简称“丰源小贷公司”）诉被告重庆市北湖建筑工程有限公司（以下简称“北湖公司”）、陈先洪、吴析汐、陈矫、重庆华伦房地产开发有限公司（以下简称“华伦公司”）、刘婧如、冯达秀借款合��纠纷一案，本院受理后依法由审判员熊学庆、代理审判员赵彬、人民陪审员夏德荣组成合议庭，适用普通程序于2015年1月29日公开开庭进行了审理。原告丰源小贷公司的委托代理人贾先睿、被告华伦公司的委托代理人梁建到庭参加诉讼。被告北湖公司、陈先洪、吴析汐、陈矫、刘婧如经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。庭审后，本院依法追加冯达秀为被告，并于2015年6月23日第二次公开开庭进行了审理。原告丰源小贷公司的委托代理人贾先睿、被告华伦公司的委托代理人梁建到庭参加诉讼。被告北湖公司、陈先洪、吴析汐、陈矫、刘婧如、冯达秀经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告丰源小贷公司诉称，其与华夏银行股份有限公司重庆渝中支行（以下简称“华夏银行渝中支行”）、北湖公司、陈先洪、吴析汐、陈矫、刘志强��2013年11月20日签订《借款合同》、《四方业务合作协议》，约定其与华夏银行渝中支行以卖断型接力贷模式分两个融资时段向北湖公司贷款400万元，贷款期限为2013年11月21日至2015年2月20日止；第一融资时段为2013年11月21日至2014年11月20日，由华夏银行渝中支行向北湖公司发放全部贷款，并按年利率7.8%按月结息；第二融资时段为2014年11月21日至2015年2月20日止，华夏银行渝中支行将对北湖公司的债权转让给其，其为第二融资时段的贷款人，并按年利率12%按月结息；借款人不按合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定利率加收50%作为罚息利率计收逾期利息；在贷款期限内不能按期支付的利息，按合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按合同约定的罚息利率计收复利；借款合同项下担保发��了不利于其的变化的，其有权宣布全部贷款立即到期，提前收回已发放的贷款本息。同日，其与陈先洪、吴析汐、陈矫及刘志强签订了《个人保证合同》，该四人为北湖公司的上述债务承担连带保证责任。2014年3月19日，华伦公司出具《担保函》为北湖公司的上述债务承担连带保证责任。华夏银行渝中支行已按约发放贷款。因保证人刘志强突然死亡，北湖公司资产情况严重恶化，且未能提供新的担保。其与华夏银行于2014年4月24日向北湖公司送达了提前还款通知书，并经大渡口公证处公证，要求北湖公司于2014年4月29日前归还全部欠款本息。华夏银行渝中支行根据合同约定将对北湖公司的债权转让给其，截止2014年10月16日，北湖公司尚欠本金3899782.6元。陈矫为刘志强之妻，刘婧如为刘志强之女。其诉讼请求为：1、依法判令北湖公司一次性偿还借款本金3899782.6元及从2014年10月17日起至本息付清之日止的利息及复利（利息以3899782.6元为基数按年利率18%计算，复利以应还而未还的利息为基数按年利率18%计算）；2、依法判令北湖公司承担因起诉产生的律师费5万元及本案诉讼费、保全费等全部诉讼费用；3、依法判令陈先洪、吴析汐、陈矫、华伦公司对北湖公司的全部债务承担连带保证责任；4、依法判令刘婧如、冯达秀对北湖公司的全部债务在继承刘志强遗产范围内承担连带清偿责任。被告华伦公司辩称，其没有为北湖公司与丰源小贷公司的借款提供担保，不应当承担责任。被告北湖公司、陈先洪、吴析汐、陈矫、刘婧如、冯达秀未答辩。经审理查明，2013年11月20日，北湖公司、华夏银行渝中支行、丰源小贷公司签订编号为×××××××的《借款合同》（适用卖断型接力贷），约定：华夏银行渝中支行、丰源小贷公司分两个融资时段合计15个月，共同向北湖公司发放流动资金贷款人民币400万元；贷款期限为贷款发放之日起15个月，自2013年11月21日起至2015年2月20日止，实际放款日与本合同约定不一致的，以实际借据记载为准；第一融资时段自2013年11月21日起至2014年11月20日止，贷款资金由华夏银行渝中支行发放至北湖公司账户，第二融资时段自2014年11月21日起至2015年2月20日止，华夏银行渝中支行将其对北湖公司的债权转让给丰源小贷公司，丰源小贷公司为第二融资时段的贷款人；第一融资时段贷款利率为年利率7.8%，第二融资时段贷款利率为年利率12%，贷款利息实行按月结息并收息；在设有担保的情况下，担保人丧失担保能力时，北湖公司应立即提供华夏银行渝中支行、丰源小贷公司认可的新的担保或提前清偿本合同项下借款；北湖公司不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，北湖公司在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利，贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利；因北湖公司违约致使华夏银行渝中支行、丰源小贷公司采取诉讼方式实现债权的，北湖公司应承担华夏银行渝中支行、丰源小贷公司为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费及其他实现债权的费用；本合同项下之担保发生了不利于华夏银行渝中支行、丰源小贷公司债权的变化，而北湖公司未能按要求另行提供所需新的担保的，或北湖公司违反本合同约定的其他任何义务及承诺，华夏银行渝中支行、丰源小贷公司认为足以影响其债权实现的，华夏银行渝中支行、丰源小贷公司有权宣布已发放的全部贷��立即到期，提前收回已发放的贷款本息；本合同自三方签署之日起生效。在该合同尾部，北湖公司盖章，其法定代表人陈先洪签名，华夏银行渝中支行、丰源小贷公司分别加盖公章及法定代表人姓名章。同日，甲方华夏银行渝中支行（转让方）、乙方丰源小贷公司（受让方）、丙方北湖公司（借款人）、丁方陈先洪、吴析汐、陈矫、刘志强（担保人）签订编号为××××××的《四方业务合作协议》，约定：甲乙双方共同向丙方发放卖断型接力贷贷款，并由丁方提供担保；与本协议项下转让标的相关联的编号为××××××的《借款合同》（以下简称“主合同”）及编号为××××××至×××的《个人保证合同》（以下简称“担保合同”）是本协议的附件，与本协议具有同等法律效力，贷款债权币种、金额、期限、利率及担保详见主合同及担保合同的约定；丙方在第���融资时段放款前应在甲方开立保证金账户，并授权甲方直接从该保证金账户内扣划相应金额资金用以归还丙方的欠息或第一融资时段的债务本息；截至第一融资时段到期日，丙方未全额清偿贷款本金，或丙方在第一融资时段内出现连续欠息30天或累计欠息90天，甲方有权要求乙方按通知的转让对价受让债权，甲方收到乙方支付的全部转让对价之日为债权转移日，该日后（含当日）的贷款利息、罚息等收益由乙方享有，转让债权归乙方享有和行使；债权转移后，丙方应按照本协议及主合同约定向乙方支付相应的贷款利息，并在贷款期限届满时向乙方一次性归还全部贷款本金，如未按期清偿贷款本息，丙方还应按照主合同约定向乙方支付逾期贷款利息；债权转移后，乙方成为已转让债权的债权人，依法并按照本协议的约定享有和行使与该债权有关的一切主、从权利；符���本协议约定的债权转让条件的，丙方、丁方同意甲方将债权转让给乙方，并视同甲方已告知债权转让事宜；本协议自各方签署之日生效。在该协议尾部，各方当事人均盖章及签名。同日，陈先洪、吴析汐和陈矫、刘志强分别作为甲方（保证人），与乙方（债权人）华夏银行渝中支行、丙方（债权人）丰源小贷公司签订编号为××××××和××××××的《个人保证合同》，约定：甲方为乙、丙方与债务人北湖公司所签订的编号为××××××的《借款合同》项下债权向乙、丙方提供保证担保；保证担保的范围为主债权本金400万元及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方或丙方为实现债权而发生的费用以及其他所有主合同债务人的应付费用；保证方式为连带责任保证。且不受其他担保的影响；保证期间为自主合同约定的主债务履行期届满之日起两年；本合同自甲、乙、丙三方签署之日起生效。在该两份合同尾部，各方当事人均盖章及签名。2013年11月21日，华夏银行渝中支行向北湖公司发放贷款400万元。2014年3月19日，华伦公司向华夏银行渝中支行、丰源小贷公司发出担保函，载明：其已全部知晓北湖公司上述贷款情况，自愿为北湖公司的上述贷款承担连带责任保证担保，保证担保的范围为贷款本金及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、华夏银行渝中支行或丰源小贷公司为实现债权而发生的费用以及北湖公司的其他应付费用；保证期间为自《借款合同》约定的主债务履行期限届满之日起两年。在该担保函落款处，华伦公司未盖章，华伦公司法定代表人刘志强签名。丰源小贷公司于2014年4月24日在华伦公司、北湖公司、重庆协润金属材料有限公司的办公地点重庆市渝北区双湖路167号向北湖公司、重庆协润金属材料有限公司送达《提前还款通知书》，华伦公司、北湖公司财务总监办公室的负责人李渔拒绝签收该通知书，丰源小贷公司将该通知书收回。经丰源小贷申请，重庆市大渡口公证处对上述送达行为和过程进行现场公证。华夏银行渝中支行、丰源小贷公司发给北湖公司的《提前还款通知书》载明的主要内容是：双方所签《借款合同》第十一条的约定，担保人丧失担保能力时，借款人应提前清偿本合同项下借款。据此特通知北湖公司在收到本通知书三个工作日内归还本笔贷款本金400万元整及相应利息。2014年10月16日，按照前述《借款合同》、《四方业务合作协议》的约定，华夏银行渝中支行将其对北湖公司的债权（包含剩余贷款本金、相应利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权转让产生的费用等）转让给丰源小贷公司；转让标的价值为：北湖公司在该行所存入的保证金扣除拖欠利息、罚息、复利等后，剩余保证金归还贷款本金后所剩余的贷款本金，实际转让金额以该行会计系统核算金额为准。同日，在华夏银行渝中支行扣划北湖公司保证金后，丰源小贷公司向该行支付3899782.6元。2014年10月24日，华夏银行渝中支行通过邮政特快专递向北湖公司、陈先洪、陈矫发出《卖断型接力贷债权转让通知书》，告知上述债权转让事宜。丰源小贷公司与重庆海外律师事务所签订编号为2014海外民105的《法律事务委托合同》，委托该所律师在其与北湖公司等借款合同纠纷一案的一审、二审、执行程序中提供法律服务，担任代理人，诉讼阶段丰源小贷公司应按5万元向该所支付律师服务费。该所于2014年7月2日向丰源小贷公司开具5万元代理费的增值税普通发票。丰源小贷公司于2014年7月17日向该所支付10万元，用途为诉讼费。另查明，刘志强于2014年3月31日死亡。1991年2月4日，陈矫与刘志强登记结婚，系刘志强之妻。刘婧如系刘志强之女，冯达秀系刘志强之母。房地产权利人登记为陈矫的房屋有：重庆市渝北区××××××××××××××××、建筑面积530平方米、房地产权证号××××××的门面；重庆市渝北区××××××号、建筑面积50平方米、房地产权证号××××××的门面；重庆市渝北区××××××号，建筑面积165.82平方米，房地产权证号××××××的非住宅；重庆市渝北区××××××号、建筑面积186.52平方米，房地产权证号××××××的住宅。房地产权利人登记为陈矫、刘志强的房屋有：重庆市渝北区××××××号、建筑面积55.57平方米、房地产权证号××××××的商服用房，重庆市渝北区××××××号、建筑面积263.6平方米、房地产权证号×××××��的住宅。房地产权利人登记为刘志强的房屋有：重庆市渝北区××××××、房地产权证号××××××的房屋。华伦公司股东刘志强、陈矫于2012年7月2日签名的章程载明：注册资本为3563.95万元，刘志强出资2763.95万元，出资比例为77.55%，陈矫出资800万元，出资比例为22.45%。庭审后，丰源小贷公司提交华伦公司出具的情况说明称，该公司于2014年3月19日向华夏银行渝中支行、丰源小贷公司出具的《担保函》虽无该公司盖章，但经该公司原法定代表人刘志强签字，刘志强的行为是受该公司委托的公司行为，是该公司真实意思表示，其中的“湖北建筑”、“协润公司”均为笔误，实为指北湖公司，该公司仍同意按该《担保函》承诺为北湖公司的债务承担连带责任保证担保。经询问，华伦公司的特别授权代理人称，上述情况说明确系华伦公司的真实意思表示，且该说明与其答辩意见不一致的，以该说明为准。上述事实，有借款合同、四方业务合作协议、个人保证合同、担保函、借款借据、公证书、债权转让协议、华夏银行还款凭证、进账单、转账支票存根、卖断型接力贷债权转让通知书、EMS国内标准快递单、法律事务委托合同、招商银行结算业务委托书、重庆增值税普通发票、死亡注销户口证明、户口迁移证、结婚证、结婚登记申请书、两路派出所证明、土地房屋权属登记卡、重庆市房地产登记申请书、华伦公司章程，以及当事人陈述等证据在卷佐证，经庭审质证，可以证明。本院认为，本案《借款合同》、《四方业务合作协议》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。华夏银行渝中支行已按约向北湖公司发放贷款400万元。后以本案贷款的担保人丧失担保能力为由，华夏银行渝中支行和丰源小贷公司根据合同约定向北湖公司送达《提前还款通知书》，并主张本案贷款于2014年4月29日到期，符合合同约定，本院予以确认。北湖公司应对本案贷款本息承担清偿责任。2014年10月16日，经扣收保证金后，北湖公司尚欠华夏银行渝中支行贷款本金3899782.6元。丰源小贷公司按照约定向华夏银行渝中支行支付3899782.6元，受让该行基于本案贷款发生的债权。根据合同约定，北湖公司应对尚欠贷款本金及其逾期利息承担清偿责任。丰源小贷公司请求北湖公司偿还贷款本金3899782.6元，及从2014年10月17日起至本金付清之日止，以3899782.6元为基数，按年利率18%计付利息的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。合同约定的复利是以贷款期限内不能按期支付的利息为计息基数，丰源小贷公司受让债权时本案贷款已逾期，北湖公司未欠付贷款期内利息，仅应支付逾期利息。故丰源小贷公司请求北湖公司支付以应还而未还的利息为基数、按年利率18%计算的复利，不符合合同约定，本院不予支持。合同约定因北湖公司违约致使丰源小贷公司采取诉讼方式实现债权的，北湖公司应承担丰源小贷公司为此支付的诉讼费、保全费及其他实现债权的费用。现丰源小贷公司为实现债权提起诉讼，并委托重庆海外律师事务所律师代理本案诉讼，为此支出律师服务费5万元。故丰源小贷公司请求北湖公司支付律师费5万元，具有事实和法律依据，本院予以支持。陈先洪、吴析汐、陈矫、刘志强所签订的《四方业务合作协议》和《个人保证合同》均系其真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应按合同约定的保证方式、保证范围、保证期间对北湖公���上述债务承担连带清偿责任。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。刘志强作为华伦公司原法定代表人向债权人出具《担保函》，债权人有理由相信刘志强的行为系代表华伦公司的职务行为，且结合华伦公司在诉讼中对此明示追认的事实，华伦公司应按照其承诺的保证方式、保证范围及保证期间对北湖公司上述债务承担连带清偿责任。丰源小贷公司请求陈先洪、吴析汐、陈矫、华伦公司对北湖公司因本案贷款而发生的债务承担连带清偿责任，符合合同约定，本院予以支持。继承遗产应当清偿被继承人的债务，清偿债务以他的遗产实际价值为限。继承人放弃继承的，对被继承人的债务可以不负偿还责任。基于上述认定，刘志强为本案贷款提供连带责任保证。刘志强死亡后，其继承人在未放弃继承时，应清偿刘志强的此项连带责任保证债务，即对北湖公司上述债务承担连带清偿责任，但应以刘志强的遗产实际价值为限。根据审理查明的事实，刘婧如、冯达秀均系刘志强的第一顺序法定继承人，且未明确表示放弃继承，故应依法清偿前述债务。遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。根据丰源小贷公司举示的证据，登记在刘志强名下的房屋（房地产权证号××××××）及华伦公司77.55%的股权，在无相反证据证明不是刘志强个人合法财产的情况下，应认定为刘志强的遗产。同理，登记在刘志强和陈矫名下的房屋（房地产权证号××××××和××××××）的一半应认定为刘志强的遗产。而登记在陈矫名下的房屋和股权，现有证据不能证明属陈矫与刘志强的夫妻共同财产，不应认定为刘志强的遗产。因此，刘婧如、冯达秀应在前述刘志强遗产的实际价值范围内对北湖公司的上述债务承担连带清偿责任。综上所述，原告丰源小贷公司的诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国继承法》第三条、第二十六条、第三十三条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆市北湖建筑工程有限公司于本判决生效后十日内偿还原告重庆市九龙坡区丰源小额贷款股份有限公司借款本金3899782.6元，并从2014年10月17日起以3899782.6元为基数，按年利率18%支付逾期利息至��付清时止；二、被告重庆市北湖建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆市九龙坡区丰源小额贷款股份有限公司律师服务费50000元；三、被告陈先洪、吴析汐、陈矫、重庆华伦房地产开发有限公司对被告重庆市北湖建筑工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、被告刘婧如、冯达秀以刘志强遗产（重庆华伦房地产开发有限公司77.55%的股权，房地产权证号××××××的房屋、房地产权证号××××××和××××××房屋的一半）的实际价值为限，对被告重庆市北湖建筑工程有限公司的上述债务承担连带清偿责任；五、驳回原告重庆市九龙坡区丰源小额贷款股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加���支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费39200元，申请诉讼保全措施费5000元，公告费520元，合计44720元，由被告重庆市北湖建筑工程有限公司、陈先洪、吴析汐、陈矫、重庆华伦房地产开发有限公司、刘婧如、冯达秀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  熊学庆代理审判员  赵 彬人民陪审员  夏德荣二〇一五年七月二十日书 记 员  罗 宇