陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终3684号上诉人（原审被告）西安斗鱼网吧，住所地西安市鱼斗路**号***层。法定代表人王卫东，该网吧负责人。委托代理人赵小萍，陕西恒达律师事务所律师。委托代理人苏莲莲，陕西恒达律师事务所律师。上诉人（原审被告）王卫东，男，1972年9月6日出生，汉族。委托代理人赵小萍，陕西恒达律师事务所律师。委托代理人苏莲莲，陕西恒达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）郑涛，男，1969年9月29日出生，汉族。委托代理人鹿娜，陕西瑞森律师事务所律师。委托代理人靳佼，陕西瑞森律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）赵润东，男，1976年3月2日出生，汉族。原审被告王岩，男，1986年4月24日出生，汉族。原审被告付兵，男，1987年8月2日出生，汉族。上诉人西安斗鱼网吧、王卫东因与被上诉人郑涛、赵润东及原审被告王岩、付兵民间借贷纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2016)陕0112民初5515号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，2015年6月9日，西安尚趣网吧（乙方）与郑涛（甲方）签订《借款合同》，约定西安尚趣网吧向郑涛借款36万元，用于从西安市碑林区太阳电脑经营部处购买计算机设备，由赵润东、王岩、付兵作为担保人，还款方式为从2015年7月1日起至2016年4月23日止以柒天为一期，每期还款8400元整，合计还款43期；合同期满，乙方不能支付剩余借款，乙方须按照尚未偿还借款本金额的百分之二十向甲方支付违约金。合同签订后，郑涛支付借款30万元。2015年6月24日，西安尚趣网吧及赵润东向郑涛出具《借据》一份，载明收到郑涛借款36万元。2015年6月9日，赵润东与郑涛签订《保证合同》及《不可撤销的资金偿还连带责任保证书》，约定赵润东为西安尚趣网吧向郑涛的借款提供不可撤销连带保证责任。2016年6月10日，王岩、付兵分别与郑涛签订《保证合同》及《不可撤销的资金偿还连带责任担保书》，约定为西安尚趣网吧向郑涛的借款提供连带保证责任。案件审理过程中，2016年3月23日，西安尚趣网吧变更为西安斗鱼网吧，企业类型为个人独资企业，投资者由赵润东变更为王卫东。另查，赵润东向郑涛还款22800元。庭审中，王卫东提交其与赵润东签订的《网吧转让协议》，认为其仅是购买了网吧的手续，且双方约定“网吧交收以前，所有积欠一切费用由乙方（赵润东）负担，与甲方（王卫东）无关。”，故其与西安斗鱼网吧均不应承担责任。庭审调解，因各方分歧较大，致调解未果。以上事实，有《借款合同》、《借据》、《保证合同》、当事人陈述等在卷佐证。郑涛诉称，2015年6月9日，西安尚趣网吧（现为西安斗鱼网吧）与其签订《借款合同》，约定其向西安尚趣网吧借款360000元（包含利息60000元），用于采购计算机设备，借款期限为2015年7月1日至2016年4月23日。为确保合同顺利履行，赵润东、王岩、付兵自愿为西安尚趣网吧的借款承担连带保证责任，并与其签订《保证合同》。因西安尚趣网吧现变更为西安斗鱼网吧，西安斗鱼网吧的投资人为王卫东。现起诉请求判令：1、西安斗鱼网吧向其归还欠款本金及利息337200元，逾期利息39618.6元（暂计算至2016年5月31日），共计376818.6元，以及截至实际还清全部欠款之日的逾期利息；2、王卫东、赵润东对上述欠款承担无限连带清偿责任；3、王岩、付兵分别向其支付未按时承担保证责任的违约金共计36000元，并对上述全部欠款承担连带清偿责任；4、由赵润东、王岩、付兵、王卫东、西安斗鱼网吧共同承担诉讼费用。赵润东认可借款属实，提出实际借款数额为30万元，6万元为利息，之后其偿还了22800元。其仅是将网吧的手续卖给了王卫东。王岩辩称，其与付兵是同学，与赵润东并不认识，赵润东让其在《保证合同》上签字，因其法律意识淡薄，且赵润东保证不会与其有关系，故其在《保证合同》上签了字。付兵辩称，赵润东向郑涛借款30万元，6万元为约定的利息。赵润东是否还款，其不清楚。因借款时赵润东的网吧正常经营，认为赵润东有偿还能力，故其与郑涛签订了《保证合同》。西安斗鱼网吧辩称，其当时仅是花3.6万元购买了西安尚趣网吧的手续，当时西安尚趣网吧连设备都没有，其购买了网吧手续之后，自己购买了设备并支付了房租，故其不应承担偿还责任。王卫东辩称，尽管其是投资人，但应先以独资企业的资产优先清偿，其仅在不足部分承担补充责任，故请求驳回郑涛要求其承担无限连带责任的请求。原审法院认为，关于偿还数额的问题，郑涛实际出借款项30万元，应按照实际出借数额计算还款数额。郑涛既主张了逾期利率，又主张了违约金，逾期利率与违约金共计按照年利率24%计算。赵润东已偿还的22800元应视为支付的利息。关于偿还主体的问题，个人独资企业，是以企业整体名义从事日常经营活动，具备相对独立的民事主体资格，有自己的名称，有相对独立的财产，对外承担债务，优先以企业的财产承担，不足部分由投资人予以清偿。西安尚趣网吧变更为西安斗鱼网吧，企业名称变更是企业经营存续期间的变更，并不影响企业对外享有权利承担债务。投资人的变更亦属于企业变更登记的范畴。赵润东与王卫东约定的债务承担只是对内而言，不具有对抗第三人的效力。故该案所涉债务应由西安斗鱼网吧承担，不足部分由王卫东承担。赵润东作为企业的原投资人应对全部债务承担连带责任。王岩、付兵作为连带责任保证人对上述债务应承担连带保证责任。综上，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、西安斗鱼网吧于判决生效之日起十日内偿还郑涛借款30万元并支付利息及违约金（利息与违约金总计以30万元为本金，按照年利率24%计算自2015年7月1日至实际还清之日，扣除已支付的利息22800元），不足部分由王卫东承担。二、赵润东、王岩、付兵对西安斗鱼网吧的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回郑涛的其余诉讼请求。如未在判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7492元（郑涛已预交），由西安斗鱼网吧、王卫东、赵润东、王岩、付兵承担6000元，于上述付款时一并给付郑涛；剩余1492元案件受理费由郑涛自行承担。宣判后，西安斗鱼网吧、王卫东不服原审判决提出上诉称，原审法院认定基本事实不清，程序错误。1、一审遗漏了未经质证的笔录，程序错误；2、一审法院在上诉人与被上诉人赵润东之间就转让财产及债务承担有明确约定情况下判令上诉人承担应由赵润东承担的还款责任，显属事实认定错误。请求：1、撤销一审判决第一项，并依法改判驳回要求上诉人西安斗鱼网吧偿还被上诉人郑涛借款30万元并支付利息及违约金，以及不足部分由上诉人王卫东承担责任的诉讼请求。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人郑涛、赵润东承担。郑涛答辩称，原审认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，请求依法判决驳回上诉，维持原判。付兵答辩称，原审认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，请求依法判决驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。本院认为，合法的借贷关系受到法律的保护。个人独资企业对外承担债务，优先以企业的财产承担，不足部分由投资人予以清偿。投资人的变更亦属于企业变更登记的范畴。赵润东与王卫东约定的债务承担只是对内而言，不具有对抗第三人的效力。故本案所涉债务应由西安斗鱼网吧承担，不足部分由王卫东承担。赵润东作为企业的原投资人应对全部债务承担连带责任。王岩、付兵作为连带责任保证人对上述债务应承担连带保证责任。上诉人主张不应当承担还款责任，却未提供充分证据予以证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定。西安斗鱼网吧、王卫东的上诉请求均因缺乏事实及法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元（西安斗鱼网吧、王卫东预交），由西安斗鱼网吧、王卫东承担。本判决为终审判决。审判长  马延萍审判员  田丽娟审判员  马志超二〇一七年三月二十三日书记员  张 洁