青海省久治县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）久民初字第2号 原告甘肃省第六建设集团股份有限公司。 法定代表人：曹某某，系该公司董事长。 委托代理人杨某，青海省同光律师事务所律师。 被告赵明普，男，汉族，1969年11月11日出生； 委托代理人龚某，四川省浩鼎律师事务所律师。 原告甘肃省第六建设集团股份有限公司（以下简称甘肃六建）诉被告赵明普建筑工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告甘肃六建委托代理人杨某、被告赵明普与委托代理人龚某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告甘肃六建诉称：原被告于2013年9月30日签订《劳务工施工合同》，合同约定，原告将其承包的果洛州久治县公共租赁住房2号楼、15号楼轻工劳务承包给被告，由被告负责上述合同劳务施工。合同签订后，被告履行了部分施工义务，原告也积极支付人工劳务费2130000元，且代替被告支付的房心土回填人工劳务费65000元、藏式扣件人工劳务费17000元，防水人工劳务费16000元。由于被告不具备劳务作业法定资质，且不具备相关技术能力，要求确认合同无效。原被告双方未经核算的情况下于2013年底支付农民工工资350000元。经原告核算原告共支付给被告劳务费2480000元，多支付的劳务费150000元，加上代替被告支付的房心土回填人工劳务费65000元、藏式扣件人工劳务费17000元，防水人工劳务费16000元。总共要求被告返还248000元。 在案件审理过程中，原告于2014年12月29日提出《增加诉讼请求申请书》，要求增加诉讼请求71484.66元。起诉依照的事实是：青海省高级人民法院委托的鉴定机构2014年12月19日出具了鉴定意见书，鉴定意见书载明“无争议劳务款价格为2218765.34元”。据此认为被告从原告手中实际领取了2486050元劳务费，多领了2218765.34元，被告应承担违约金（罚款）27700元。被告从原告处借外墙保温板700张，价值24500元。以上合计319484.66元，扣除起诉时的金额248000元，剩余71484.66元即为增加的诉讼请求。 被告的答辩意见为：针对合同的效力问题，被告方也认为合同无效，但是对原告的诉讼请求，被告不予认可，认为被告方完成的施工量高于原告方委托鉴定提供的材料所确定的施工量，请求驳回原告的诉讼请求，并按照实际施工量由原告给被告给予补偿。原告支付的房心土回填人工劳务费65000元不属于合同的内容，合同约定的是挖出来的土回填，而原告支付的房心土回填属于外运泥土回填，这笔费用不在合同约定范围之内，被告不予承担。原告主张支付的藏式扣件人工劳务费17000元与防水人工劳务费16000元，烟道施工费12960元，被告认为本来属于被告的施工范围，但是原告2013年底强制被告撤离工地，被告无法继续施工，未完成部分应由原告自行承担责任，而不应该由被告支付此费用，况且原告已经支付的费用中并不包括上述四项费用。原告追加的诉讼请求，被告不予认可，申请予以驳回。 经审理查明：原被告于2013年9月30日签订《劳务工施工合同》，约定原告将其承包的果洛州久治县公共租赁住房2号楼、15号楼轻工劳务承包给被告，由被告负责上述合同劳务施工。合同签订后，被告履行了部分施工义务，原告共计支付2486050元。后双方发生争议，被告停止施工。被告停止施工后，原告支付房心土回填人工劳务费65000元、藏式扣件人工劳务费17000元，防水人工劳务费16000元，烟道施工费12960元。自2012年10月1日至2013年10月26日被告共计处罚原告罚款47700元。 另查明，被告工地的工人曾经从原告处借外墙保温板700张，用作其他工地的建筑材料。原告2014年5月14日提出对工程量进行鉴定，2014年12月19日青海省规划设计研究院司法鉴定所做出青规划司法鉴定所（2014）造价鉴字第25号鉴定意见书，原告支付鉴定费用29120元。 上述事实有经庭审查实的以下证据予以证明： 1、原告甘肃六建提交的《劳务工施工合同》复印件一份，证明2013年9月30日原被告曾就争议的2号楼达成劳务轻工承包协议； 2、原告甘肃六建提交的《劳务工施工合同》复印件一份，证明2013年9月30日原被告曾就争议的15号楼达成劳务轻工承包协议； 3、原告甘肃六建提交的转工资明细一份，证实原告已经支付2486050元，其中6000元是原告为被告代买4寸套丝机，对此被告不予认可，原告无其他证据加以佐证。此明细及相关转款单据可证明原告已向被告支付2480050元； 4、原告甘肃六建提交的2号楼未完成工程量单证一份，工程量单上有甘肃六建与监理公司的签章。此工程量单单证证明截止到2014年4月27日，2号楼未完成工程情况； 5、原告甘肃六建提交的15号楼未完成工程量单单证一份，工程量单上有甘肃六建与监理公司的签章。此工程量单单证证明截止到2014年4月27日，15号楼未完成工程情况； 6、原告甘肃六建提交的土方回填协议及收条一份，证明原告曾支付土方回填款65000元，依照被告答辩意见此土方回填不属合同约定范围，应由原告自行承担； 7、原告甘肃六建提交的藏式线条安装协议及收条一份，证明原告曾支付藏式线条安装款17000元； 8、原告甘肃六建提交的防水协议及收条一份，证明原告曾支付防水施工费29083.2元； 9、原告甘肃六建提交的借保温板单据，证明被告2013年曾向原告借保温板700块，价值24500元； 10、原告甘肃六建提交的烟道施工结算单据，证明原告曾支付烟道施工费12960元； 11、原告甘肃六建提交的罚款单明细，证明自2012年10月1日至2013年10月26日共计罚款47700元； 12、原告甘肃六建提交的鉴定费单据，证明鉴定费用为29120元； 13、原告甘肃六建提交的鉴定人员差旅费单据，证明原告支付相关费用5000元； 14、原告甘肃六建提交的《民工工资承诺书》，证明原被告双方曾达成协议，由被告按照合同结算劳务费，自负盈亏； 15、青海省规划设计研究院司法鉴定所2014年12月19日做出的青规划司法鉴定所（2014）造价鉴字第25号《鉴定意见书》一份，证明双方无争议劳务款鉴定为2218765.34元，有争议劳务款鉴定价格为28571.73元。 16、原告甘肃六建提交的《承诺书（需完成清单）》一份，证明2013年12月26日未完成的施工项目为地下室外运土方回填，楼梯扶手安装，阳光蓬安装，藏式尕托（即藏式线条）安装，铁艺栏杆安装。同时记载烟道安装按实际米数乘以二十元每米计算。 17、原告甘肃六建提交的2号楼和15号楼的《监理日志》，证明工程进展情况。 18、被告赵明普提交的施工日志，证明2号楼和15号楼的完成情况。 19、被告赵明普提交的听证会录音一份，证明在第14项《鉴定意见书》的听证会上，被告方自始至终不同意鉴定意见，一直对鉴定依据的材料存有异议。 法庭审理认为，以上证据能证明双方曾签订协议，原告支付给被告2480050元的基本事实。本案争议焦点在工程量的认定以及未完工量的定价方面。鉴定意见书主要依据《工程量签证联系单》与《工程量确认单》做出，在鉴定听证会上原被告双方对未完成工程量未达成一致，庭审焦点集中在第4项证据和第5项证据的效力上，被告认为以上两份证据是在原告没有通知被告到场的情况下做出，不予认可。司法鉴定意见书做出的鉴定意见分析说明部分表述为“至于异议人赵明普提出的委托方转交我单位﹤2#、15#楼未完工程量确认单﹥内容不属实的问题，应由人民法院审理确认”。经庭审，原告提交的未完工程量确认单，系由原告与监理公司做出，上述第1项证据与第2项证据在付款方法中明确记载“按所完成的建筑面积（工程量），需经甲方和监理验收签字（以甲方工程计量清单为准）计算面积，2013年底按80%支付工程款……”。可以认定原被告双方约定由原告与监理公司确定完工面积，由此2014年4月27日由原告与监理公司共同作出的未完成工程量的确认行为，符合原被告双方的约定，应予认定。因此，鉴定意见书的鉴定意见予以采信。 其余争议焦点，原告支付房心土回填人工劳务费65000元、藏式扣件人工劳务费17000元，防水人工劳务费16000元，烟道施工费12960元。经庭审，查明，以上四项工程依照合同约定应该由被告完成，2013年底，被告撤离施工现场后，无法继续施工，原告另找他人完成施工。以上四项工程由原告另外找人完成的事实存在，但原告未举证说明合同约定的费用已经全部支付完毕，被告不存在已经收取以上四项工程款但未完成以上四项工程的事实，原告要求被告支付以上四项费用，证据不足，于情理不合。自2012年10月1日至2013年10月26日原告向被告罚款47700元的事实。双方合同约定了处罚原则，但无细则，处罚依据无法查明，不予认定。被告曾向原告借保温板700块，对此事实被告不予否认，但认为与本案没有关系，是被告属下的私人行为，与被告无关，经庭审，原告声明放弃此项诉讼请求。 本院认为，原告与被告的合同无效，但存在轻工承包的事实，合同无效不影响双方按照实际施工量进行结算。本案的争执焦点为工程量的确认及未完成工程的确认，经过庭审，已完成工程量依照现有证据依法确认，原告的诉讼请求依法予以部分支持，有争议劳务款不予支持。原告垫付29120元鉴定费，要求由被告承担，予以支持，鉴定往来发生的费用，提交的单据不明确，不予支持。涉及到未完成工程量的四项费用：房心土回填人工劳务费65000元、藏式扣件人工劳务费17000元，防水人工劳务费16000元，烟道施工费12960元，系未完工工程量。原告不能证实被告已领取这四项未完工工程费用，进而要求被告予以支付，原告诉请与事实不符，不予支持。 据上理由，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第十六条、《诉讼费用交纳办法》第二条、第十三条第一款的规定，判决如下： 一、由被告偿还从原告处多收取的劳务费用261284.66元； 二、由被告向原告支付原告垫付的鉴定费用29120元； 三、驳回原告其余诉讼请求。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，本判决生效后，负有给付义务的一方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按银行同期贷款最高利率计付的利息上增加一倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费6093元由原被告各承担一半。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于果洛州中级人民法院。 审 判 长 徐 茂 林 代理审判员 张 红 艳 人民陪审员 索 南 忠 二〇一五年七月二十八日 书 记 员 华旦桑毛 法条链接： 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。 建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。 《诉讼费用交纳办法》 第二条当事人进行民事诉讼、行政诉讼，应当依照本办法交纳诉讼费用。 本办法规定可以不交纳或者免予交纳诉讼费用的除外。 第十三条案件受理费分别按照下列标准交纳： （一）财产案件根据诉讼请求的金额或者价额，按照下列比例分段累计交纳： 1.不超过1万元的，每件交纳50元； 2.超过1万元至10万元的部分，按照2.5％交纳； 3.超过10万元至20万元的部分，按照2％交纳； 4.超过20万元至50万元的部分，按照1.5％交纳； 5.超过50万元至100万元的部分，按照1％交纳； 6.超过100万元至200万元的部分，按照0.9％交纳； 7.超过200万元至500万元的部分，按照0.8％交纳； 8.超过500万元至1000万元的部分，按照0.7％交纳； 9.超过1000万元至2000万元的部分，按照0.6％交纳； 10.超过2000万元的部分，按照0.5％交纳。