四川省石棉县人民法院民 事 判 决 书(2016)川1824民初1133号原告（反诉被告）：四川川投田湾河开发有限责任公司，住所地四川省石棉县新棉镇长征路二段。法定代表人：李文志，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张志宇，四川发现律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖逸飞，四川发现律师事务所律师。被告（反诉原告）：四川力凡建筑工程有限公司，住所地成都市青羊区苏坡东路2号4层88号。法定代表人：成洪，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：杨小全，四川原则律师事务所律师。原告（反诉被告）四川川投田湾河开发有限责任公司（以下简称田湾河公司）与被告（反诉原告）四川力凡建筑工程有限公司（以下简称力凡公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。田湾河公司委托诉讼代理人张志宇、肖逸飞，力凡公司委托诉讼代理人杨小全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田湾河公司诉称及反诉辩称，2015年10月8日，田湾河公司与力凡公司双方签订《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》。合同约定由被告承包四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包项目。合同同时约定项目开工日期为2015年10月8日,竣工日期为2016年3月15日。合同签订后,力凡公司作为总承包方并未按约履行其义务,项目现场管理人员少,缺位,以包代管,且工程进度严重滞后,工期延误,导致项目至今未完成,力凡公司已构成根本违约。而且力凡公司在无法按期完成工程进度情况下,反而于2016年5月4日向原告发函解除合同通知,拒不履行合同义务,严重违反了合同约定,已给田湾河公司造成重大经济损失。2016年5月11日，田湾河公司向力凡公司正式发函终止了双方签订的《总承包合同》。合同解除后,力凡公司拒不按合同约定承担违约责任。田湾河公司被迫就该项目重新进行招投标。另,因力凡公司拖欠民工工资导致民工多次围堵田湾河公司工地,给田湾河公司造成极坏影响并严重妨碍田湾河公司正常施工。为此，田湾河公司诉至法院，请求法院判令：1.力凡公司向田湾河公司支付工程逾期违约金130221.9元，项目经理不到位、违法分包及拖欠民工工资违约金130221.9元；2.力凡公司赔偿给田湾河公司造成的其他损失328983.35元;3.由力凡公司承担本案诉讼费用。对力凡公司的反诉，田湾河公司辩称，力凡公司涉及文件提交延迟、没有按合同要求履行、没有完成合同施工项目。田湾河公司不应返还对方履约保证金。力凡公司并未购买建筑工程一切险，所以田湾河公司不存在违约的行为,请求法院依法驳回力凡公司的反诉请求。被告力凡公司辩称及反诉称，田湾河公司起诉的事实和理由没有法律依据。力凡公司与田湾河公司签订合同后，力凡公司履行了自己的义务，完成了勘探、设计的义务。在合同生效后田湾河公司有违约的行为，不能按时支付工程款，力凡公司之前就要求解除该合同并要求田湾河公司赔偿违约金和赔偿相应的损失。力凡公司反诉称，2015年10月8日，力凡公司与田湾河公司签订了《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》，合同第4.2.1约定“在合同签订前提交中标价10%的履约保证金”；合同第17.2.1约定“发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占有合同价款总额的比例:合同签订后十天内，支付经监理审定的合同总金额10%(含措施费等所有费用)的预付款”；合同第20.1.1约定“工程保险约定:承包人应自行按国家规定为投入本工程的机械设备、材料及施工人员办理保险”；合同第22.2.1(4)约定“发包人无法继续履行或明确表示不履行或实质上已停止履行合同的”，第22.2.3(1)约定“发生第22.2.1(4)的违约情况时，承包人可书面通知发包人解除合同”；合同第24.1约定“向发包人所在地人民法院提起诉讼方式解决”。签订合同后，力凡公司积极筹集资金和组织人员进行勘探、设计、施工，全面履行合同义务；并于2016年2月3日向和谐健康保险股份有限公司四川分公司投保了和谐附加建筑施工人员意外伤害团体医疗保险、和谐建筑施工人员团体意外伤害保险；于2016年3月11日向中国人民财产保险股份有限公司雅安市分公司投保了《建筑、安装工程保险(2009版)》、《附加第三者责任保险条款》、《建筑、安装施工机具、设备扩展条款A》。然而，田湾河公司却一直不向力凡公司支付预付款，经力凡公司多次催要，田湾河公司以各种理由予以拒付。2016年5月4日，力凡公司依据合同书中专用条款第22.2.3约定及我国合同法的相关规定，向田湾河公司提出了解除合同。田湾河公司收到此解除合同函后于2016年5月11日通知力凡公司就已做工程量进行清理核实，同时，力凡公司也按田湾河公司要求将工地中未使用的材料及相关设备全部搬离了现场。力凡公司解除合同后，双方就善后处理多次协商，但目前却无任何结果。力凡公司在签订合同前，按田湾河公司要求交纳了履约保证金；签订合同后，又积极履行合同约定义务，然而，田湾河公司却以各种理由一直不向力凡公司支付预付款，已构成根本违约。据此，力凡公司提起反诉，请依法判令：1.田湾河公司退还力凡公司履约保证金130221.9元，并按中国人民银行同期贷款利率支付资金利息(从2015年10月18日起至2016年12月17日止支付利息计6393.04元)至田湾河公司实际付清之日止；2.田湾河公司向力凡公司支付工程款200209元；3.田湾河公司向力凡公司支付违约损失195332.85元；4.本案诉讼费由田湾河公司承担。原告（反诉被告）田湾河公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1.营业执照、负责人身份证明，拟证明田湾河公司主体身份情况；2.《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》、《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同谈判要求澄清函》及回函、中国保险监督管理委员会保险产品查询截图，拟证明力凡公司应当按约支付田湾河公司工程逾期违约金130221.9元、项目经理不到位违约金130221.9元，且原告不予退还被告履约保证金;其次，拟证明建设工程一切险与建筑、安装工程保险分属不同的保险产品，力凡公司并不具备支付预付款的前提条件；3.《工作联系单》、2016年第01号《会议纪要》、《合同项目开工令》、《监理工程师通知单》、《整改通知》、四川省众信建设监理有限公司田湾河项目监理部《工地例会纪要》、关于尽快履行合同约定的函、考勤记录，拟证明力凡公司提交设计文件严重滞后，施工不规范、工期延误、项目经理或管理人员缺勤严重等情况；4.《关于终止的函》，拟证明田湾河公司正式通知力凡公司解除总承包合同；5.《关于限期办理解除后相关事宜的函》,拟证明双方就结算事宜进行沟通，但未达成一致；6.《关于协商解决纠纷的函的回函》、《关于立即派人解决民工工资及工程款拖欠问题的函》、照片2张、农民工工资讨要说明以及清单、检修及技改扩容工程合同书、合同项目开工申请表、关于金窝2号机组A级检修工期延期的函，拟证明力凡公司拖欠民工工资致民工多次围堵田湾河公司，给田湾河公司造成极坏影响并严重妨碍田湾河公司正常经营并造成发电量损失；7.监理服务合同，拟证明田湾河公司在涉案工程中监理费用情况；8.资料往来登记簿，拟证明力凡公司签收《整改通知》、《监理工程师通知单》等文件情况；9.损失金额计算单，拟证明田湾河公司主张损失具体构成情况。被告（反诉原告）力凡公司的质证意见是：对双方主体身份情况的证据没有异议。对其余证据有异议，不能证明田湾河公司主张。被告（反诉原告）力凡公司为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：1.营业执照、企业工商信息，拟证明双方主体身份情况；2.《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》，拟证明双方合同约定了田湾河公司应按约支付预付款以及违约应承担的责任；3.网上银行电子回单，拟证明力凡公司向田湾河公司支付了履约保证金130222元；4.团体人身保险单、保险计划信息表、和谐健康保险发票、中国人民财产保险保险单、特别约定清单、中国人民财产保险发票，拟证明力凡公司投保保险的情况；5.通讯录、交底单、开工令、支付签证、完成工程量单，拟证明力凡公司完成了勘探、设计义务和部分施工义务，田湾河公司及其监理单位也对应支付费用进行了确认；6.川投田函[2016]3号函、川力建[2016]8号函、川投田函[2016]4号函，拟证明田湾河公司不按约支付预付款，也没按约支付工程进度款(勘探、设计费)已构成根本违约，力凡公司按合同约定和法律规定，解除双方合同；7.总承包工程完成工程量单、结算总价表，拟证明力凡公司完成的工程价款为200209元；8.工程量清单表、资金利息依据及计算方式，拟证明力凡公司在本工程中所受到的损失情况。原告（反诉被告）田湾河公司的质证意见是：对营业执照、企业工商信息、《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》、网上银行电子回单、川投田函[2016]3号函、川投田函[2016]4号函真实性无异议；对力凡公司提交的其他证据均有异议，不能证明力凡公司主张。经审理查明，2015年9月，力凡公司经比选最终确定为田湾河公司田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程承包方。2015年9月23日，田湾河公司向力凡公司出具要求澄清函，要求力凡公司主要承诺以下事项：1.合同总工期自2015年10月8日起开始计算，合同签订后立即进场施工，承诺在160个日历天完成所有施工项目；2.项目经理或技术人员与比选响应文件一致，每月现场在岗不得低于22天，且必须在田湾河公司现场水工与水情部履行考勤签字手续，若前述人员不到位，扣减合同总价的10%；3.力凡公司承诺投保本工程一切险（包括材料、工程设备），并投保施工人员意外伤害险、施工设备险、第三者责任险。田湾河公司依据力凡公司购买的建筑工程一切险及第三者责任险保单作为支付预付款的附加条件。2015年9月28日，力凡公司向田湾河公司出具承诺函及回函，对田湾河公司要求承诺的全部事项在回函中作出承诺。2015年10月8日，田湾河公司作为发包人与承包人力凡公司双方签订《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》，签约合同价款为1302219元。合同主要约定，力凡公司承包四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包项目。承包人力凡公司项目经理为马露，发包人田湾河公司派驻代表为胡德明。开工通知以监理人给承包人发出开工的函件为准，开工日期以监理人给承包人发出开令为准，合同签约工期为160个日历天。开工日期为2015年10月8日,竣工日期为2016年3月15日，逾期竣工违约金为10000元/天，总额不超过合同总价10%。在合同签订后30天内，力凡公司向田湾河公司提交4套设计图进行审查，设计图审查7天内，力凡公司向田湾河公司提交7套确定的施工图。田湾河公司应在开工前将具备施工条件的施工现场移交给力凡公司。双方同时约定，力凡公司在签订合同前提交中标价10%的履约保证金，田湾河公司在工程竣工验收后28天内，将履约保证金无息退还给力凡公司。合同签订后10天内，田湾河公司应当支付经监理审定的合同总金额10%的预付款。工程款（进度款）支付比例为完成工程量价款的85%。监理人在收到力凡公司付款申请后，根据其已经批准的进度计划和该计划中力凡公司必须完成的关键项目工程量以及力凡公司实际完成的工程量在14日内完成核查，并向发包人田湾河公司出具进度付款证书。双方还约定，合同解除后，监理人按力凡公司实际完成的工作，以及力凡公司已提供的材料、施工设备、工程设备和临时工程来确定实际完成工程价值。2016年1月26日，涉案工程监理单位四川众信建设工程监理有限公司以力凡公司提交的开工申请已经通过审核，向力凡公司发出开工令，并确认合同实际开工日期为2016年1月26日。2016年2月24日，工程监理单位以力凡公司从2016年2月3日起一直停工为由向力凡公司出具01号监理工程师通知单；2016年3月24日，工程监理单位以力凡公司构造柱钢筋安装不符合规范要求为由向力凡公司出具02号监理工程师通知单；2016年3月27日，工程监理单位以力凡公司工程进度缓慢、组织管理和人力安排、工期计划存在问题为由向力凡公司出具03号监理工程师通知单；2016年4月10日，工程监理单位以力凡公司防雷接地预埋件不符合规范要求为由向力凡公司出具04号监理工程师通知单；2016年4月13日，工程监理单位以力凡公司仁宗海水电站建筑物与挡墙间距无施工平面几何尺寸为由向力凡公司出具05号监理工程师通知单；2016年4月20日，工程监理单位以力凡公司施工进度严重滞后为由向力凡公司出具06号监理工程师通知单。2016年5月4日，力凡公司向田湾河公司发函提出解除涉案合同，2016年5月9日，工程监理单位以力凡公司已经递交解除合同函件为由向力凡公司出具07号监理工程师通知单。当月11日，田湾河公司向力凡公司正式发函终止了双方签订的总承包合同。合同解除后,双方多次协商相关事宜，未达成一致意见。2016年11月29日，田湾河公司以力凡公司违约为由诉至法院，请求处理。案件审理过程中，力凡公司以田湾河公司违约为由对田湾河公司提出反诉。本院认为，田湾河公司与力凡公司双方签订《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》系双方真实意思表示,合同合法有效,双方均应当遵守。本案中，从涉案工程监理单位以施工进度严重滞后为由向力凡公司发函提出工程整改意见并结合截止双方解除合同时，力凡公司并未完成合同约定工程量的事实，可以认定力凡公司确实存在施工进度严重滞后导致不能在合同约定的期限内完成施工的情形。故对田湾河公司要求力凡公司按合同约定支付工程逾期违约金130221.9元的请求，本院予以支持。关于田湾河公司要求力凡公司支付项目经理不到位、违法分包及拖欠民工工资违约金130221.9元的请求，本院认为，首先，田湾河公司未向本院提交关于力凡公司违法分包的确切证据；其次，力凡公司拖欠民工工资是否构成违约双方合同并未约定；再次，田湾河公司向本院提交的“考勤表”，系田湾河公司单方出具，不足以证明力凡公司存在项目经理每月驻工程场地少于22天的情况。故对田湾河公司该诉讼请求，本院不予支持。关于力凡公司要求田湾河公司返还履约保证金130221.9元及利息的请求，本院认为，关于返还履约保证金的条件，涉案合同有明确的约定，即在工程竣工验收后28天内，田湾河公司才将履约保证金无息退还给力凡公司。因力凡公司在履行合同过程中施工进度滞后导致不能在合同约定的期限内完成工程竣工验收，力凡公司主张退还履约保证金的条件未能成就。故力凡公司该诉求无事实和法律依据，本院不予支持。关于田湾河公司主张的其他损失共计328983.35元的请求，经查，除监理费用36500元田湾河公司提交一份监理合同外，田湾河公司所主张其余损失金额均系田湾河公司单方面计算得出，并未提交确切证据予以佐证。对田湾河公司主张的36500元监理费损失，本院认为，田湾河公司支付的监理费系该公司委托监理单位对承包方在施工质量、建设工期和资金使用等方面代表发包方实施监管而应当承担的费用。随着工程承包合同的履行，监理单位亦履行相应的监管义务，工程承包合同的解除并不必然导致监理费损失。其次，由于本院已经认定田湾河公司不用返还力凡公司预交的履约保证金130221.9元以及力凡公司还应向田湾河公司支付工程逾期违约金130221.9元。前述金额兼具赔偿损失和惩罚违约的性质。在田湾河公司未向本院举出确切证据证明其总损失超出前述金额的情况下，本院对田湾河公司该项诉讼请求不予支持。关于力凡公司要求田湾河公司支付工程款200209元的请求，本院认为，虽双方中途解除合同，但力凡公司在履行合同中已完成部分工程，并经三方确认了工程量，故发包方田湾河公司应当支付相应工程款。本院根据发包方、承包方、监理方三方签字确认的工程量及合同约定工程的单价，确认力凡公司的工程款共计96524.52元；其次，涉案工程勘察、设计费53524.80元，已经发包方、监理方相关人员签字确认，本院亦予以确认。综上，田湾河公司应支付给力凡公司的工程款共计150049.32元。关于力凡公司称田湾河公司未向力凡公司支付工程预付款，田湾河公司存在根本违约的意见以及力凡公司要求田湾河公司支付195332.85元违约损失的请求，本院认为，双方在《四川省田湾河流域梯级水电站现场值班房勘探、设计、施工总承包工程合同书》明确约定，比选评审及合同谈判中有关问题的澄清函件及会谈记录（纪要）等共同构成合同文件。根据双方要求澄清函及回函的约定，田湾河公司依据力凡公司购买的建筑工程一切险及第三者责任险保险单作为支付预付款的附加条件。根据本案查明事实，力凡公司并未购买双方约定的建筑工程一切险。故对力凡公司反诉田湾河公司构成根本违约的意见，本院不予采纳。对力凡公司要求田湾河公司支付违约损失195332.85元的请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、四川力凡建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付四川川投田湾河开发有限责任公司工程逾期违约金130221.9元；二、四川川投田湾河开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付四川力凡建筑工程有限公司工程款150049.32元；三、驳回原告四川川投田湾河开发有限责任公司其他诉讼请求；四、驳回反诉原告四川力凡建筑工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9694元，减半收取计4847元，由四川川投田湾河开发有限责任公司负担3847元，四川力凡建筑工程有限公司负担1000元（此费已由田湾河公司预交，力凡公司在执行本判决确定的给付义务时一并支付田湾河公司）；本案反诉费4560元（已减半），由四川力凡建筑工程有限公司负担3360元，四川川投田湾河开发有限责任公司负担1200元（此费已由力凡公司预交，田湾河公司在执行本判决确定的给付义务时一并支付力凡公司）。本案保全费2020元，由四川川投田湾河开发有限责任公司负担1220元，四川力凡建筑工程有限公司负担800元（此费已由田湾河公司预交，力凡公司在执行本判决确定的给付义务时一并支付田湾河公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于雅安市中级人民法院。审判员  陈学保二〇一七年三月二十三日书记员  朱 豪