云南省巍山彝族回族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2015）巍刑初字第74号公诉机关巍山彝族回族自治县人民检察院。被告人赵金生，小名老生，男，1955年9月10日生，汉族，小学文化，农民，云南省弥渡县人，家住巍山县。1980年9月13日因犯诈骗罪被弥渡县人民法院判处有期徒刑四年，1987年8月11日因犯贩卖毒品罪被保山市人民法院判处有期徒刑九年，1996年12月13日因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，于2008年12月24日刑满释放。2014年9月17日因本案被巍山县公安局刑事拘留，同年10月21日经巍山县人民检察院批准被巍山县公安局执行逮捕，现在押。指定辩护人杨炜艳，云南高利坪律师事务所律师助理。巍山县人民检察院以巍检公诉刑诉（2014）143号起诉书指控被告人赵金生犯贩卖毒品罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。并于2015年2月25日作出（2015）巍刑初字第8号刑事判决，认定被告人赵金生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。判决发生法律效力后大理白族自治州人民检察院于2005年3月31日作出大州检公诉审刑抗【2015】1号刑事抗诉书向大理白族自治州中级人民法院提起抗诉，认为原审判决遗漏了其前科犯罪，且系毒品再犯的事实。2015年4月21日，大理白族自治州中级人民法院作出（2015）大中刑抗字第1号再审决定，指令巍山县人民法院另行组成合议庭对本案进行再审。2015年5月22日，本院重新立案，同年6月3日，本院依法另行组成合议庭开庭进行了审理，巍山县人民检察院指派检察员马爱速出庭支持公诉，被告人赵金生及其辩护人杨炜艳到庭参加诉讼。现已审理终结。巍山县人民检察院指控：2014年4月至9月间，被告人赵金生分13次将约4.77克毒品海洛因贩卖给吸毒人员李某、石某吸食。2014年9月4日，被告人赵金生在与李某交易毒品零包时被民警查获，并从赵金生身上查获毒品可疑物零包一坨零两个，经称量，净重0.83克。经检验，查获的毒品可疑物为毒品海洛因。公诉机关认为：被告人赵金生，无视国家法律，明知是毒品海洛因而故意贩卖，数量累计约5.6克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人赵金生向多人多次贩卖毒品海洛因，且系毒品再犯，建议判处其有期徒刑六年至七年。并提供户口证明、被告人的供述与辩解、吸毒人员的证实、检查笔录、称量笔录及照片、辨认笔录及照片、鉴定结论供法庭质证。被告人赵金生辩称：起诉书指控的第一起犯罪事实我没有意见，第二起犯罪事实我有意见，0.83克是我自己吸食的，不能认定为我贩卖的数量。无证据提供。指定辩护人杨炜艳对起诉书指控的罪名无意见，但认为：1、起诉书指控被告人赵金生的贩卖毒品数量不准确；2、被告人赵金生抓获时持有的0.83克毒品有留下自己吸食的可能性；3、被告人赵金生如实供述犯罪事实，系自愿认罪。一审量刑适当，请求维持一审判决。无证据提供。经审理查明：2014年4月至9月间，被告人赵金生分13次将约4.77克毒品海洛因贩卖给吸毒人员李某、石某吸食。2014年9月4日，被告人赵金生在与李某交易毒品零包时被公安民警查获，并从赵金生身上查获毒品可疑物零包三个，经称量，净重0.83克。经鉴定，查获的毒品可疑物为毒品海洛因。另查明，被告赵金生1980年9月13日因犯诈骗罪被弥渡县人民法院判处有期徒刑四年，1987年8月11日因犯贩卖毒品罪被保山市人民法院判处有期徒刑九年，1996年12月13日因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，于2008年12月24日刑满释放。上述事实，有以下证据证实：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实公安机关对该案立案情况；2、户口证明，证实被告人的基本身份情况；3、抓获经过，证实公安机关抓获被告人的情况。4、吸毒人员李某、石某的证言，证实被告人贩卖毒品海洛因给吸毒人员李某、石某吸食情况；5、吸毒人员李某、石某的辨认笔录及照片，证实经吸毒人员李某、石某辨认，被告人就是贩卖毒品海洛因给李某、石某的人；6、调取证据通知书、调取证据清单，证实公安机关调取被告人2014年4月至9月通话记录的情况。7、检查笔录、人身检查笔录及照片，证实公安机关对被告人进行检查并在其牛仔裤左边小包内搜出毒品海洛因可疑物的情况；8、现场照片，证实查获被告人的现场情况；9、证据保全决定书、证据保全清单，证实公安机关对被告人进行检查时搜出的毒品海洛因可疑物进行证据保全的情况；10、称量记录及称量照片，证实公安机关对被告人进行检查时搜出的毒品可疑物的称量情况；11、收缴物品清单，证实公安机关对被告人持有的0.83克毒品海洛因收缴的情况；12、巍山县公安局司法鉴定中心（巍）公（理化）鉴（毒品）字［2014］31号毒品检验报告及鉴定意见通知书，证实公安机关从被告人身上查获的毒品可疑物进行毒品鉴定，经鉴定查获的毒品可疑物为毒品海洛因，公安机关将鉴定意见通知被告人；13、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实公安机关对被告人及吸毒人李某、石某行政处罚的情况；14、证人管某的证言，证实被告人因贩卖毒品罪曾被昆明市中级法院判处无期徒刑的情况；15、情况说明，证实公安机关办理该案时，被告人供述其曾于1999年因贩卖毒品罪被昆明市中级法院判处无期徒刑，巍山县公安局于2014年11月5日向昆明市中级法院发出协查函，请求昆明市中级法院协查并出具被告人的前科材料，巍山县公安局至今未收到昆明市中级法院回函，故公安机关无法查证被告人的前科的情况及公安机关在办理该案中，李某交代2014年9月4日与赵金生购买过两次毒品，第一次购买了两个海洛因零包，第二次刚要购买时，被民警抓获，李某随即将第一次购买的两个零包扔到路边的水沟里，后民警到路边水沟里查找，因水沟流水较急，未找到李某丢弃的两个海洛因零包的情况；16、弥渡县人民法院（80）刑字第41号《刑事判决书》、保山县人民法院（87）法刑字第131号《刑事判决书》、云南省保山地区中级人民法院（1987）法刑二字第80号《刑事裁定书》、云南省昆明市中级人民法院（1996）昆刑初字第216号《刑事判决书》，证实被告赵金生1980年9月13日因犯诈骗罪被弥渡县人民法院判处有期徒刑四年，1987年8月11日因犯贩卖毒品罪被保山市人民法院判处有期徒刑九年，1996年12月13日因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，于2008年12月24日刑满释放。17、被告人的供述与辩解，证实案件基本情况；上述证据，经庭审质证，其形式要件合法，与本案有关联性，并能相互印证，本院予以确认。本院认为：被告人赵金生无视国家法律，明知是毒品海洛因而进行贩卖，数量约5.6克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人赵金生多次向他人贩卖毒品海洛因，属情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；被告人赵金生因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑建议本院予以采纳。被告人赵金生归案后，认罪态度较好，有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚，指定辩护人对此的辩护意见本院予以采纳，其余辩护意见及被告人的辩解，无事实依据，本院不予采纳。据此，根据本案事实、情节、性质、社会危害程度及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人赵金生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元。罚金限判决生效后三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年9月17日起至2020年9月16日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  朱文艳审判员  孟增祥审判员  朱兆洪二〇一五年七月十日书记员  孔春勇