安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）亳民一终字第00402号上诉人（原审原告）：张涛，男，1967年6月25日出生，汉族，住安徽省蒙城县。委托代理人：孙永超，安徽东屹漆园律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：浙江省义乌市新锐房地产开发有限公司利辛分公司，住所地利辛县（五一广场东侧）。负责人，朱剑峰，该公司经理。委托代理人：李朝平，安徽潮平律师事务所律师。委托代理人：慕超，安徽潮平律师事务所律师。上诉人张涛因与被上诉人浙江省义乌市新锐房地产开发有限公司利辛分公司（以下简称新锐利辛分公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2014）利民一初字第00135号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年3月26日公开开庭进行了审理。上诉人张涛的委托代理人孙永超，被上诉人新锐利辛分公司的委托代理人李朝平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：张涛、新锐利辛分公司在2009年4月2日、12日、15日先后签订了24份商品房买卖合同，由张涛购买新锐利辛分公司开发的水晶郦城商品房24套，房号分别为第一幢706号房，第二幢701、702、703、705号房，第三幢706号房，第四幢701、702、703、705号房，第六幢505、605、606、702、705、706、707、708、709、711、715、716、720、721号房，合同单价均为每平方米850元、980元不等，24套商品房合同总价款为3063646元。上述商品房买卖合同的第十五条约定：“出卖人应当在商品房交付使用后180日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2项处理。……2、买受人不退房，出卖人按已付房价款的0.1%向买受人支付违约金。”2011年10月25日，新锐利辛分公司就该24套商品房给张涛开具了销售不动产统一发票，总金额为2862182元。现张涛以新锐利辛分公司没有依约给张涛办理房地产权属证书为由起诉至原审法院，要求新锐利辛分公司给张涛所购24套商品房办理房地产权属证书，并向张涛支付违约金3万元。案经原审法院主持调解，双方未能达成一致。原审法院认为：张涛、新锐利辛分公司对双方之间商品房买卖合同签订、付款等事实均无异议，双方争议的焦点为新锐利辛分公司是否违反了合同第十五条关于产权登记的约定。根据该条约定，新锐利辛分公司所承担的义务为“在商品房交付使用后180内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案”，该义务为协助张涛办理产权登记的义务，张涛诉请新锐利辛分公司“给原告购买的二十四套商品房办理房地产权属证书”属表述有误。张涛现有证据不足以证明新锐利辛分公司违约事实的存在，其称被告没有提供未违约的证据，将举证责任交由新锐利辛分公司承担，违反了民事诉讼“谁主张，谁举证”的原则，原审法院不予支持。案经原审法院审判委员会决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告张涛的诉讼请求。本案受理费550元，由原告张涛负担。宣判后，张涛不服，上诉称：一、原审对本案认定事实错误，适用法律错误，违法偏袒被上诉人。1、本案案由是商品房买卖合同纠纷，上诉人原审诉请被上诉人违反双方签订的《商品房买卖合同》第十五条关于产权登记的约定没有依约履行在商品房交付后180日，将办理产权登记的资料报产权登记机关登记备案，构成违约。而原审判决书第3页倒数第4行却认为“原告现有证据不足以证明被告违约的事实存在，其称被告没有提供未违约的证据，将举证责任交由被告承担，违反了民事诉讼‘谁主张，谁举证’的原则，本院不予支持。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”，本案原审违法把认定合同是否履行的举证义务强加给上诉人。2、本案原审查明的事实证实上诉人同被上诉人之间存在商品房买卖合同法律关系。上诉人在2009年4月2日、4月12日、4月15日购买了被上诉人开发的水晶郦城商品房24套，总价款为3063646元。2011年10月25日，被上诉人给上诉人开具了销售不动产统一发票，总金额为2862182元，从上诉人购买被上诉人24套商品房至今已达五年之久，从被上诉人给上诉人出具销售不动产统一发票至今已达三年之久，原审认为被上诉人没有违约，不支持原审上诉人诉请被上诉人依照双方签订的商品房买卖合同第十五条的约定履行向房地产登记部门备案的义务应属违法。3、由于被上诉人严重违约导致上诉人不能及时办理房屋产权证书，根据双方约定被上诉人仅支付上诉人已付房价款的0.1%的违约金，该违约金明显过低，原审上诉人诉请违约金3万元的主张主要是依法应当按照同时期同地段房屋租金的价格确定被上诉人违约金的数额，诉请并无违法和不当之处。4、2013年12月18日，利辛县人民法院作出的（2013）利民一初字第03067号民事判决书，同本案案由相同，法律关系相同，诉请事项相同，原告提供的证据同本案上诉人基本相同的情况下，该案判决结果是支持原告的诉讼请求，调整了逾期办证违约金的数额，而本案结果却同该案结果大相径庭，判决结果截然相反。二、原审严重违反法定程序。1、本案原审于2013年12月16日立案，原审2014年3月21日开庭，2014年10月30日才做出判决，明显违反法定审限。本案无特殊情况需要延长审限。2、我国《民事诉讼法》第一百二十八规定“合议庭组成人员确定后，应当在三日内告知当事人。”本案上诉人在收到判决书后，才知道本案是由合议庭审理的，而本案合议庭成员相燕，上诉人从来没有见到过，审判长冉献军也没有参加开庭。3、本案在原审开庭审理时均是由审判员李超单独审理的且自审自记，也没见到过本案判决书载明的书记员管林。综上所述，原审违法认定案件事实，违法适用法律，严重违反法定程序，请求二审法院依法撤销原判，改判支持上诉人的原审诉讼请求或者发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。新锐利辛分公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持，上诉人上诉理由不能成立。上诉人一审请求没有合同依据，产权证属政府机关办理，被上诉人无办证权，上诉人持发票及缴纳契税后可自行办理产权证，因此上诉人上诉理由无事实和法律依据。张涛二审无新证据出示，所举证据、证明目的同一审，新锐利辛分公司质证意见同一审。新锐利辛分公司无证据出示。本院查明的事实同一审。本案争议的焦点：1、一审程序是否违法？2、一审举证责任分担是否正确（即应由谁办理产权登记的资料报产权登记机关登记备案承担举证责任）？3、张涛要求新锐利辛分公司支付违约金30000元的诉求是否应予支持？本院认为：一、关于焦点1，关于一审审理期限是否超期问题，一审附卷中有调整审限的相应审批手续，且审限过长也不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项严重违法，须发回重审的情形。关于上诉人所称一审上诉人庭前三日未告知合议庭组成人员及一审不知道合议庭及实际由主审人自审自记一事。因一审已向张涛送达了相应的开庭传票，张涛一审庭审时对此也未提出异议。同时张涛也未举证证明一审主审人自审自记及合议庭开庭时仅有一人，故对张涛的该项上诉请求本院不予支持。二、关于焦点2，张涛主张新锐利辛分公司违约，应支付违约金。从该诉求及双方所签订的合同第十五条来看，新锐利辛分公司是否已履行了房产机关进行了备案登记，应由新锐利辛分公司承担举证责任。根据双方签订的商品买卖合同中关于产权登记的约定：出卖人（即新锐利辛分公司）应当在商品房交付使用后180日内，将办理应由新锐利辛分公司对其已经将办理产权登记的资料报产权登记机关登记备案承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。因此，本案的举证义务应由新锐利辛分公司承担。本案中新锐利辛分公司虽称对已将相关产权登记资料备案，但未举证证明，仅称备案过，备案没有手续，可以查询，什么时候备案不清楚。本院认为，新锐利辛分公司的辩解无证据支持，其怠于履行其举证义务，本院认定涉案的24套房屋新锐利辛分公司至今未办理相应的涉案房产备案登记手续，对新锐利辛分公司的辩解本院不予采信。综上，新锐利辛分公司的行为构成违约，应承担相应的违约责任。三、关于焦点3，按照双方约定的合同第十五条，买受人不退房，出卖人按已付房价款的0.1%向买受人支付违约金，该约定系双方的真实意思表示，且不违反法律规定。张涛已支付的购房款总额为2861681.5元，因此违约金数额应为2861.68元，超出该数额部分，本院不予支持。四、新锐利辛分公司不是办理房屋产权证的主管机关，双方签订的商品房买卖合同也未约定由新锐利辛分公司负责为涉案24套房屋办理相关产权登记，故张涛要求新锐利辛分公司按照合同签订的商品房买卖合同第十五条第一款约定，给张涛购买的二十四套商品房办理房地产权属证书的诉讼请求一审不予支持并无不当，本院对张涛的该项诉求也不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销安徽省利辛县人民法院（2014）利民一初字第00135号民事判决；二、浙江省义乌市新锐房地产开发有限公司利辛分公司于判决生效后十日内支付张涛违约金2861.68元；三、驳回张涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费550元，由浙江省义乌市新锐房地产开发有限公司利辛分公司负担500元，由张涛负担50元；二审案件受理费550元，由浙江省义乌市新锐房地产开发有限公司利辛分公司负担500元，由张涛负担50元。本判决为终审判决。审判长  庄灵春审判员  马 燕审判员  彭 亮二〇一五年七月十五日书记员  马 瑞附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。