陕西省商洛市商州区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕1002民初32号原告（被告）：陕西森弗天然制品有限公司。法定代表人金新康，公司董事长。委托诉讼代理人：宋晓霞，女，公司工作人员。委托诉讼代理人：何忠良，陕西寇弘律师事务所律师。被告（原告）：郝亮，女，汉族,1983年4月4日出生。原告（被告）陕西森弗天然制品有限公司与被告（原告）郝亮劳动争议纠纷一案，双方均不服商洛市商州区劳动人事争议仲裁委员会商劳仲案字（2016）第16号裁决书，向本院提起诉讼。本院于2017年1月5日、2017年1月6日受理后，依法适用普通程序，公开开庭并案进行了审理。原告（被告）陕西森弗天然制品有限公司委托诉讼代理人宋晓霞、何忠良、被告（原告）郝亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陕西森弗天然制品有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不应向被告支付经济补偿金2500元、双休日加班工资3712.54元、未签订劳动合同双倍工资15000元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2016年1月7日进入原告单位担任销售专员，4月26日被调往办公室担任行政主任职务。其作为公司管理人员，在履行职务过程中自然接触到公司的一些商业秘密。近期来，原告发现公司一些商业秘密多次被泄露，一直追查未果。2016年8月9日，原告法定代表人经过被告办公室时，突然听见被告将公司的一些商业数据报告给某单位领导，才明白最近一些商业秘密系被告所泄露。因被告严重违反原告单位规章制度，工作严重失职，才被原告解除劳动关系，根据《劳动合同法》第三十九条之规定，原告有权单方解除劳动关系，且不给原告任何经济补偿。原告企业实行每周5天制劳动时间，有时周六或周日偶尔加班，都在本月进行了加班工作结算，在下月与其他工资一并支付。被告对此并未提出任何异议，完全接受认可，即使原告支付的不够也是原告弃权。现在被告再次提出属于重复支付，没有道理。原被告未签订劳动合同，过错责任在于被告。被告岗位是行政主任，其主要职责就是对员工的招聘、入职、解聘、加薪、考核、签订与解除劳动合同等，其本身对劳动法律、法规的熟悉程度远远高于企业所有职工，应当非常清楚用人单位不与劳动者签订书面合同的法律后果，应当有义务提醒原告与自己签订书面劳动合同，但被告没有这样做；同时，被告也没有提供原告拒绝与自己签订劳动合同的证据，因此被告明显是故意、带有恶意，存在主观过错。民事活动应遵循“诚实信用”原则，被告这种投机取巧的做法严重违反了《劳动合同法》和《民法通则》的法律精神和原则，其法律责任应由自己承担，原告不应支付二倍工资15000元。被告郝亮辩称，原告解除劳动关系既没有法定解除事由又没有法定解除程序，且原告诉称被告违反公司保密制度无凭无据；诉称已经对双休日加班工资进行实际支付缺乏证据与事实不符；诉称未签订劳动合同过错责任在于被告，显属推卸逃避法律责任，至今原告与被告其他同事均未签订劳动合同。被告于2016年4月26日被调任办公室行政人员，原告从未说过被告工作岗位是行政主任，以及工作职责等内容，更没有支付与之相应的工资，原告属于歪曲事实恶意逃避法律责任。原告作为用人单位掌握着签订劳动合同的主动权，被告很难要求也无法提供其拒绝签订劳动合同的证据。被告之所以主张支付双倍工资，是事后自学法律才知晓劳动者的权益，不存在恶意获利的想法。请求驳回原告诉讼请求。原告郝亮向本院提出诉讼请求：1.判令被告陕西森弗天然制品有限公司向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金5000元；2.判令被告支付原告加班工资5599.92元；3.判令被告支付未签订劳动合同双倍工资15000元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2016年1月7日正式入职陕西森弗天然制品有限公司，虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。入职初期被告约定原告月工资为3500元，后于2月降为2500元，期间工作岗位为1月7日至4月23日在公司商州区电子商务孵化基地任职销售，4月26日至8月10日被调往公司城区办公点河道管理处二楼任职办公室行政人员，从事办公室日常行政工作和兼顾产品在线销售。工作期间被告多次安排原告休息日加班并未补休，仅支付了2月份法定节假日部分加班工资。2016年8月9日晚因工作沟通中表达个人想法与被告法定代表人意见不合，被告知于第二日交接工作终止劳动关系，原告已于8月10日下午办理完交接手续正式离职。根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，用人单位违法解除劳动合同，应按照经济补偿金标准的二倍支付赔偿金5000元。原告入职初期被告与原告约定月工资3500元，后于2月降为2500元，因此原告1月加班工资应按日工资160.92元计算，2月至8月加班工资应按日工资114.94元计算。被告亦未在1月份支付1000元加班工资。根据《劳动法》第四十四条规定，被告应支付原告1月份双休日加班工资2091.96元、2月份法定节假日加班工资289.65元、2-8月双休日加班工资3218.32元，合计5599.92元。被告陕西森弗天然制品有限公司辩称，原告请求支付赔偿金没有事实和法律依据，给付赔偿金应以造成实际损失为前提，因没有对原告造成实际损失，请求支付赔偿金不能成立。原告请求支付加班费没有事实依据，原告所称1月工资3500元是包含4天加班费1000元在内，2月份加班3天支付了400元加班费，3-7月原告实际加班共1.5天，被告公司实行每周5.5天44小时工作制，没有超过劳动法规定。不应支付原告未签订劳动合同双倍工资的理由同起诉事实理由，应驳回原告诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:1.陕西森弗天然制品有限公司提供的《关于辞退行政人事主管郝亮的通知》中关于郝亮“多次违反公司纪律与公司制度，特别是2016年8月9日上午，该员工在上班期间有意向政府相关人员泄露公司机密，被公司领导发现”的内容，无相应证据证实，不予认定，对陕西森弗天然制品有限公司于2016年8月10日决定辞退郝亮的事实予以认定。2.《工资表》、《考勤表》客观真实，能够证明郝亮出勤天数及工资数额，予以认定。3.《森弗公司内部员工岗位调整的会议纪要》能够证明郝亮工作岗位调动情况，予以认定。双方争议的事实中，郝亮主张其入职时双方约定的月工资为3500元，自2016年2月后降为2500元，并主张根据陕西森弗天然制品有限公司提供的《商州区电子商务产业孵化基地员工工资登记表》中的工资数额，其2016年1月工资为3500元。经审查，根据陕西森弗天然制品有限公司提供的《2016年1月份工资表》、《2016年1月24日会议记录》，可证明郝亮2016年1月份工资为2500元，2016年1月24日，经公司法定代表人决定，2016年1月除工资外全体员工多发放1000元相当于加班补助，《商州区电子商务产业孵化基地员工工资登记表》中显示的全体员工工资均增加1000元，其中郝亮工资数额登记为3500元，按其入职时间实际发放金额为2800元，以上证据不能证明郝亮所主张的双方约定月工资为3500元的事实，故对其月工资数额按2500元确定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告（原告）郝亮于2016年1月7日进入原告（被告）陕西森弗天然制品有限公司，在公司下设的商州区电子商务产业孵化基地从事销售工作，2016年4月25日被调往公司城区办公地点河道管理站二楼从事办公室行政工作，双方未签订劳动合同。郝亮月工资额为2500元，2016年1月7日-31日共出勤23.5天，其中双休日1月9日、10日、17日、24日、30日、31日加班6天，1月23日加班0.5天，领取工资2800元（其中加班工资1000元）；2月出勤23天，其中法定节假日2月9日、10日（正月初二、初三）加班2天，双休日2月11日（春节调休）、21日、28日加班3天，领取工资2900元（其中加班工资400元）；3月出勤25.5天，其中双休日3月5日、12日、19日加班各0.5天，3月26日加班1天，领取工资2500元；4月出勤21.5天，其中双休日4月9日、16日、23日各加班0.5天，领取工资2500元；5月出勤23天，其中双休日5月7日、14日、21日、28日各加班0.5天，领取工资2500元；6月出勤23.5天，其中双休日6月4日、12日、18日、25日各加班0.5天（从2016年6月后考勤表登记每周六全天上班，实际上班时间为0.5天），领取工资2458元；7月出勤26天，其中双休日7月2日、9日、16日、23日、30日各加班0.5天，领取工资2500元；8月1-10日出勤9天，其中双休日8月6日加班0.5天，领取工资833元。以上法定节假日加班共2天，双休日加班共20.5天。2016年8月10日，陕西森弗天然制品有限公司作出《关于辞退行政人事主管郝亮的通知》，将郝亮辞退。郝亮以陕西森弗天然制品有限公司为被申请人向商洛市商州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金2500元；2、支付延时加班费482元、休息日加班费4045元、法定节假日加班费734元；3、支付未签订劳动合同双倍工资17800元。2016年12月9日，商洛市商州区劳动人事争议仲裁委员会作出商劳仲案字（2016）第16号裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人经济补偿金2500元；2、被申请人支付申请人双休日加班工资3712.54元，法定节假日加班工资289.64元；3、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资15000元。4、驳回申请人其他仲裁请求。陕西森弗天然制品有限公司、郝亮均不服该裁决，向本院提起诉讼。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，双方应依法履行自己的义务。被告（原告）郝亮于2016年1月7日进入原告（被告）陕西森弗天然制品有限公司工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。双方的争议焦点在于以下方面：一、陕西森弗天然制品有限公司是否属于违法解除与郝亮的劳动关系，应否支付赔偿金。郝亮在劳动仲裁时请求由陕西森弗天然制品有限公司支付“解除劳动关系经济补偿金2500元”,诉讼中变更请求为支付“违法解除劳动关系赔偿金5000元”。依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定,经济补偿金与赔偿金确实具有不同的法律含义,但郝亮作为劳动者未必完全知晓二者的差异,为减少当事人诉累,依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定,该增加的诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应一并审理。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。陕西森弗天然制品有限公司于2016年8月10日以郝亮“多次违反公司纪律与制度，泄露公司机密”为由辞退郝亮，但对其所主张的事实无相应证据证实，亦未提供其据以解除劳动关系的相关规章制度。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。故陕西森弗天然制品有限公司以此为由辞退郝亮不符合法律规定的解除劳动关系的条件和程序，构成违法解除劳动关系。郝亮在陕西森弗天然制品有限公司工作年限为六个月以上不满一年，要求按月工资2500元的二倍支付违法解除劳动关系赔偿金5000元符合法律规定，予以支持。二、郝亮加班时间及加班工资数额应如何确定。郝亮主张其在法定节假日加班2天，双休日加班共20.5天。审理中陕西森弗天然制品有限公司主张其实施每周5.5天44小时工作制，没有超出劳动法规定，但该主张与其在诉状中所陈述的“原告企业实行每周5天制劳动时间”相矛盾，亦未提供证据支持其主张。且依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作8小时、每周工作40小时。从上述规定可以看出，《劳动法》所规定的劳动者每周工作不超过44小时的周工作时间标准是最高限制，在这个限制以内，国务院通过行政法规的形式将劳动者的周工作时间进一步缩短为40小时，符合《劳动法》有关工作时间规定的精神，企业和劳动者都应当遵照执行，因此对陕西森弗天然制品有限公司的主张不予采纳。郝亮工作期间在法定节假日加班2天，双休日加班共20.5天。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。郝亮日工资收入按照月工资2500元除以月计薪天数21.75天折算为114.94元，2016年1月双休日加班共6.5天，加班工资为1494.22元，陕西森弗天然制品有限公司已支付1月加班工资1000元，应再支付494.22元；2016年2月法定节假日加班2天，加班工资为689.64元，陕西森弗天然制品有限公司已支付2月加班工资400元，应再支付289.64元。郝亮2016年2月-8月10日双休日加班共14天，加班工资共3218.32元。合计陕西森弗天然制品有限公司应支付郝亮法定节假日加班工资289.64元，双休日加班工资3712.54元。三、陕西森弗天然制品有限公司是否应支付郝亮未签订劳动合同双倍工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”陕西森弗天然制品有限公司主张郝亮对于未签订劳动合同存在主观过错，其法律责任应由自己承担，公司不应支付双倍工资。本院认为，首先，陕西森弗天然制品有限公司主张郝亮工作岗位是行政主任，其主要职责是对员工的招聘、入职、解聘、加薪、考核、签订与解除劳动合同等，但其提供的证据中，仅在《森弗公司内部员工岗位调整的会议纪要》中有“决定选调孵化基地工作人员郝亮到小黄楼办公室任行政人事主管一职”记载，而对于郝亮所从事的工作岗位职责内容未提供证据证实，其工资表中记载郝亮与其他行政工作人员的级别均为“文员”，工资待遇亦无区别，因此其主张郝亮职务为行政人事主管，主要工作职责是对员工的招聘、入职、解聘、加薪、考核、签订与解除劳动合同等证据不足。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”用人单位与劳动者之间没有签订书面劳动合同，除了有证据证明“经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的”情形，只要劳动关系存续，用人单位就应承担“依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同”的法律责任，即使劳动者不愿意签订劳动合同，法律已经赋予用人单位相应的权利，用人单位应及时行使自身权利，否则仍将承担不签订劳动合同的法律后果，故对郝亮之请求应予支持。双倍工资计算的起止时间为自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，最长不应超过11个月,故郝亮双倍工资计算期间为2016年2月8日至8月10日共6个月，共计15000元。综上所述，郝亮请求由陕西森弗天然制品有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金、加班工资、未签订劳动合同双倍工资，符合法律规定，应予支持。陕西森弗天然制品有限公司请求判决不支付上述赔偿金及工资，缺乏事实及法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条之规定，判决如下：一、原告（被告）陕西森弗天然制品有限公司支付被告（原告）郝亮违法解除劳动关系赔偿金5000元、法定节假日加班工资289.64元、双休日加班工资3712.54元、未签订劳动合同双倍工资15000元，合计24002.18元。限判决生效之日起10日内付清。二、驳回原告（被告）陕西森弗天然制品有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）陕西森弗天然制品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审 判 长  金 军审 判 员  姜崇亚人民陪审员  田万民二〇一七年三月一日书 记 员  于胜男