上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沪一中民四（商）初字第S8号原告：提领（布业）有限公司【CARRYLINKS（PIECE-GOODS）COMPANYLIMITED】。住所地：＊＊＊。代表人：＊＊＊，唯一董事。委托代理人：沈默，上海明庭律师事务所律师。委托代理人：苏杰，上海明庭律师事务所律师。被告：上海进宏国际贸易有限公司。住所地：＊＊＊。法定代表人：陆玉莲。被告：王宏。原告提领（布业）有限公司（以下简称“提领公司”）诉被告上海进宏国际贸易有限公司（以下简称“进宏公司”）、王宏买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月2日立案受理后，依法组成合议庭，于同年5月13日公开开庭进行了审理。原告提领公司的委托代理人苏杰律师到庭参加了诉讼，被告进宏公司、王宏经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。原告提领公司诉称：王宏系进宏公司的法定代表人，自2014年5月起，王宏以进宏公司的名义和提领公司签订了5份订单，提领公司依此订单向进宏公司支付预购款，于2014年6月3日支付429，139.20美元，于同年6月11日支付476，395.20美元，于同年6月16日支付524，544美元，于同年7月3日支付406，368美元，于同年7月29日支付596，232美元。五笔款项共计2，432，678.40美元。在提领公司支付上述款项后，进宏公司迟迟未予发货，后进宏公司表示订单取消，愿意返还提领公司预购款。2014年11月7日，王宏和进宏公司向提领公司出具书面的欠款担保证明书，明确表示应向提领公司返还上述预购款及利息共计2，761，089.98美元。王宏在此担保证明书中承诺予以担保，对此欠款承担连带还款责任。提领公司多次催促未果，经查询，进宏公司的法定代表人已由王宏变更为他人。提领公司据此要求判令：1、被告进宏公司返还其预付款本息合计2，761，089.98美元；2、王宏对进宏公司的上述还款承担连带责任；3、本案诉讼费由进宏公司和王宏承担。原告提领公司向本院陈述其第一项诉讼请求中2，761，089.98美元的构成为两部分：一部分系5份订单项下的预购款合计2，432，678.40美元；另一部分系根据欠款担保证明书以2，432，678.40美元为本金乘以13.50%计算的利息。被告进宏公司和王宏未发表答辩意见。原告提领公司为证明其诉请，向本院提交以下证据材料：1、欠款担保证明书，证明2014年11月7日进宏公司向提领公司承诺返还预购款以及利息合计2，761，089.98美元，王宏对此承担担保责任。2、关于订单、商业发票、银行汇款凭证的公证文书及翻译件，证明双方之间存在买卖合同关系以及提领公司向进宏公司支付预购款的事实。因被告进宏公司和王宏缺席，未对该两份证据发表质证意见。原告提领公司向本院提交上述两份证据的原件予以核对，本院对其真实性予以确认，且与本案争议有关，本院均予以采纳。根据提领公司提供的上述证据，本院确认如下事实：自2014年5月起，王宏以进宏公司的名义与提领公司分别签订了5份订单，由进宏公司向提领公司供应男式棉裤。该5份订单对货物的类别、数量、单价、总金额以及交货期均进行了约定，该5份订单约定的付款条件均为：预付50％保证金，装运后75天结算。进宏公司向提领公司开具了5份订单项下的商业发票。提领公司分别向进宏公司支付了5份订单项下50％的保证金，于2014年6月3日支付429，139.20美元，于同年6月11日支付476，395.20美元，于同年6月16日支付524，544美元，于同年7月3日支付406，368美元，于同年7月29日支付596，232美元。后因进宏公司交付货物存在质量问题以及延迟交货，2014年11月7日，进宏公司和王宏向提领公司出具欠款担保证明书一份，载明：本人王宏为进宏公司与提领公司于2014年5月签订五张合同，提领公司以预购订金形式支付，合计2，432，678.40美元（约贰千万港元）。由于上列合同的交货质量及交货延误致使客户取消订单，进宏公司同意全数退还所有预购金予提领公司，就王宏先生为进宏公司的法人代表，特此王宏先生愿意作出私人担保上述约贰千万港元的款项必定全数归还予提领公司。而上述款项未包括加上13.50％利息，全数合计2，761，089.98美元，折合约贰仟三百万港元。该欠款担保证明书落款处有王宏作为担保人签字并加盖有进宏公司公章。由于进宏公司未能按约支付欠款担保证明书中记载的款项，提领公司遂诉至本院。本案系涉港买卖合同纠纷，《涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”因提领公司和进宏公司、王宏并未就本案的法律适用协商一致，故应根据最密切联系原则确定本案准据法。本案中，因作为卖方的进宏公司和担保人王宏住所地位于中国境内，中华人民共和国法律与本案具有较密切联系，故本案适用中华人民共和国法律作为案件准据法。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，提领公司和进宏公司之间通过签署5份订单的形式建立起买卖合同关系，系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效成立，对双方当事人均具有法律约束力，各方均应按约履行。提领公司按照上述合同的约定支付了5份订单项下50％的保证金，该保证金既是为了担保提领公司履行合同义务，同时也具有预付款性质。而进宏公司未能按照订单约定的日期交付全部货物，构成违约，应当承担相应的违约责任，提领公司有权要求进宏公司返还其所支付的保证金并赔偿相应的损失。根据进宏公司和王宏出具的欠款担保证明书，进宏公司承诺返还提领公司所支付的全部保证金以及按照13.50％计算的利息，该利息具有违约金性质，系为了弥补提领公司所遭受的损失。提领公司依据上述欠款担保证明书要求进宏公司返还所支付的保证金以及按照13.50％计算的利息具有事实和法律依据，本院依法予以支持。同时，根据该欠款担保证明书，王宏自愿对进宏公司的上述债务承担担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。由于欠款担保证明书对王宏承担保证责任的方式未明确约定，故提领公司要求其承担连带保证责任于法有据，本院依法予以支持。王宏承担担保责任后，有权向主债务人进宏公司追偿。进宏公司和王宏经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩和应诉权利，相应的法律后果应由其自行承担。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告上海进宏国际贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告提领（布业）有限公司2，761，089.98美元；二、被告王宏对被告上海进宏国际贸易有限公司所负的上述第一项判决项下的债务承担连带清偿责任。被告王宏履行保证责任后，有权向被告上海进宏国际贸易有限公司进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费124，376.70元人民币、财产保全费5，000元人民币，均由被告上海进宏国际贸易有限公司和王宏共同负担，并于本判决生效后七日内缴纳。如不服本判决，原告提领（布业）有限公司可在本判决书送达之日起三十日内，被告上海进宏国际贸易有限公司、王宏均可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。审 判 长  黄 英审 判 员  任明艳人民陪审员  陈炳良二〇一五年七月二十四日书 记 员  陈 月附：相关法律条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。3、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。4、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。5、《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。6、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。