湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂武汉中民二终字第00650号上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市江汉区建设大道847号瑞通广场b座20楼。负责人：周建国，总经理。委托代理人：郭献磊，该公司员工。被上诉人（原审原告）：高德寿，无固定职业。委托代理人：高鹏。委托代理人：晏周生，湖北谦顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉富山出租汽车有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区青年路327号。法定代表人：周美兰，总经理。委托代理人：熊冬林，该公司员工。被上诉人（原审被告）：胡金平，出租车司机。上诉人安邦财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称安邦财险湖北分公司）为与被上诉人高德寿、武汉富山出租汽车有限公司、胡金平机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2015）鄂武昌民初字第0055号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年8月17日12时30分，胡金平驾驶鄂a×××××号小型轿车沿武昌区友谊大道由南向北行驶，至武昌区交通大队门前路段，遇高德寿驾驶武汉e31635号电动自行车在同向右前侧机动车道内行驶，胡金平所驾轿车右侧后视镜与电动自行车相刮擦，致高德寿倒地受伤。该事故经武汉市公安局交通管理局武昌交通大队交通事故认定书认定，胡金平负事故的同等责任，高德寿负此事故的同等责任。高德寿受伤后被送往湖北省中医院住院治疗55天，出院诊断为：左股骨颈骨折；左面部软组织挫伤；左肘关节后外侧皮肤擦伤；骨断筋伤；气滞血瘀证。高德寿的门诊住院费用合计73511.2元，其中武汉富山出租汽车有限公司垫付34319.5元，高德寿自行支付医疗费29191.7元，安邦财险湖北分公司在交强险医疗费限额内支付10000元。2014年12月11日，经武昌区交通大队委托，湖北诚信司法鉴定所作出鄂诚信（2014）临鉴字第1951号法医鉴定意见书，结论为：高德寿的损伤为ix级；误工损失日为伤后365日；护理时间为伤后125日；后期医疗费以医院治疗费据实结算。高德寿支付鉴定费1，300元。另查明，武汉富山出租汽车有限公司已为其所有的ax3e27号小型轿车在安邦财险湖北分公司��保机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期间内。第三者责任保险金额为100000元，已购买不计免赔。一审庭审中，高德寿不要求主张后期治疗费。原审法院认为，根据当事人的诉辩意见，案件的争议焦点归纳为：一、关于高德寿损失认定的问题；二、关于赔偿责任的问题。一、关于高德寿损失认定的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，法院对高德寿的损失分析认定如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经法院核算后认定高德寿的医疗费合计73511.2��，其中武汉富山出租汽车有限公司垫付34319.5元，安邦财险湖北分公司在交强险医疗费限额内支付10000元。高德寿自行支付医疗费29191.7元。2、后续治疗费：器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，高德寿在本案中不要求主张，可待实际发生后另行主张权利。3、住院伙食补助费：高德寿住院治疗55天，其住院伙食补助费法院酌情认定为825元（15元／天×55天）。4、营养费：应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，高德寿的伤情有医疗机构加强营养的意见予以证明，法院酌情认定825元（15元／天×55天）。5、护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工��的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。高德寿住院期间的护理费有陪护协议和税务发票予以佐证，对诉请住院期间护理费8400元的请求，法院予以支持。高德寿出院后的护理费，高德寿虽未提供证据证明其护理情况，但考虑到其受伤后有护理的需要，高德寿诉请13387.83元（8400元＋4987.83元）并未超过法律规定，法院依法予以支持。6、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。高德寿提交的证据不足以证明其有误工收入或者有因伤导致的实际收入减少的情况，但考虑到其作为有劳动能力的人，受伤休息必将失去取得劳动收入的机会，故法院酌情参照城镇居民人均消费性支出，高德寿误工时间计算为116天，计算高德寿的误工费为5005元（15750元／年÷365天×116天）。7、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。法院对高德寿的交通费酌情认定为550元（10元／天×55天）。8、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。故法院按照受诉法院所在地上一年度城���居民人均可支配收入标准，结合鉴定意见书所确认的高德寿伤残等级九级，认定其残疾赔偿金为91624元（22906元／年×20年×20%）。9、鉴定费：高德寿主张因本次事故造成的损害后果进行司法鉴定支付鉴定费1300元，法院予以支持。10、精神损害抚慰金，高德寿的伤情构成九级伤残，对该项诉请法院酌情认定2000元。综上，法院确认高德寿因本次交通事故受到的损失为：医疗费共计73511.2元；住院伙食补助费825元；营养费825元；护理费13387.83元；误工费5005元；交通费550元；残疾赔偿金91624元；法医鉴定费1300元；精神损害抚慰金2000元，以上共计189028.03元。其中医疗费武汉富山出租汽车有限公司垫付34319.5元，安邦财险湖北分公司在交强险医疗费限额内支付10000元。高德寿自行支付医疗费29191.7元。二、关于赔偿责任的问题。双方对事故认定书均不持异议，法院对事故认定书所��定的事实和责任的承担予以确认，胡金平负事故的同等责任，高德寿负事故的同等责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条的规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（一）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”的规定，安邦财险湖北分公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内直接赔偿高德寿的损失。安邦财险湖北分公司应在交强险医疗费用10000元赔偿限额内赔付高德寿10000元（已赔付完毕）；在交强险死亡伤残赔偿限额内全额赔付高德寿110000元。高德寿超出交强险部分的损失为67728.03元（医疗费73511.2元-10000元＋住院伙食补助费825元＋营养费825元＋护理费13387.83元＋误工费5005元＋交通费550元＋残疾赔偿金91624元＋精神损害抚慰金2000元-110000元），根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，根据武汉富山出租汽车有限公司与安邦财险湖北分公司签订的商业第三者责任保险合同的约定，由安邦财险湖北分公司按照50%的责任比例赔偿33864.01元。高德寿自行承担33864.01元。高德寿的法医鉴定费1300元由武汉富山出租汽车有限公司承担650元（1300元×50%）。安邦财险湖北分公司认为高德寿的医疗费应按照商业险条款的规定扣除15%的非医保用药费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，安邦财险湖北分公司未提交证据证明非医保用药的费用不是高德寿在治疗过程中的非必要费用，故对此��见，法院不予采纳。综上，安邦财险湖北分公司应当在机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险限额内赔偿高德寿各项损失合计143864.01元（120000元-10000元＋33864.01元），武汉富山出租汽车有限公司应赔偿高德寿鉴定费650元、诉讼费284元。因武汉富山出租汽车有限公司已垫付高德寿的医疗费34319.5元，本案为减少诉累，连同上述款项一并处理，故安邦财险湖北分公司应赔偿高德寿110478.51元，返还武汉富山出租汽车有限公司垫付的医疗费33385.5元。后期治疗费，高德寿可待实际发生后另行主张权利。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解��》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、安邦财险湖北分公司于判决生效之日起十日内一次性在机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险限额内赔付高德寿各项损失共计110478.51元；二、安邦财险湖北分公司于判决生效之日起十日内一次性在商业第三者责任保险限额内返还武汉富山出租汽车有限公司垫付的医疗费33385.5元；三、驳回高德寿的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1136元，减半收取568元，由武汉富山出租汽车有限公司承担284元，鉴定费1300元，由武汉富山出租汽车有限公司承担650元，其余均由高德寿自行承担（此款已在上述第一、第二项中一并处理，武汉富山出租汽车有限公司不必另行支付）。宣判后，上诉人安邦财险湖北分公司不服，向本院提起上诉称：原审法院认定的部分赔偿项目不合理，没有事实及法律依据，安邦财险湖北分公司应根据保险合同的约定承担保险责任。依据保险合同的约定保险人对于被保险人应承担医药费用应核减非医保用药部分，因此安邦财险湖北分公司承担的商业三者险医药费为（73511.2元×85％-10000元）×50％=26242.26元。原审法院认定的医药费不合理，请求二审法院依法改判。被上诉人高德寿、武汉富山出租汽车有限公司、胡金平均答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审期间均未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，安邦财险湖北分公司认为，依据保险合同的条款约定安邦财险湖北分公司对于被保险人承担的医药费用应核减非医保用药部分，该条款属于格式条款，根据法律规定在保险人和被保险人对条款的理解不一致时，应当采用不利于保险人的解释；该条款免除了保险人的主要赔付义务，属于免责条款。依据保险法第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或明确说明的，该条款不产生效力”。现安邦财险湖北分公司无证据证明其向投保人尽到了明确告知义务，该条款在本案中不产生效力，故安邦财险湖北分公司的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法��正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1136元，由安邦财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李文代理审判员  叶欣代理审判员  刘阳二〇一五年七月十三日书 记 员  万芳