江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏09民终1103号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地盐城市建军路58号。负责人:朱礼荣，该公司经理。委托诉讼代理人:唐朝，江苏永屹律师事务所律师。委托诉讼代理人:刘文阳（实习律师），江苏永屹律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许书仁，男，1948年9月27日出生，汉族，住射阳县。委托诉讼代理人:赵建，射阳县春晨法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（下称“人民财险盐城公司”）因与被上诉人许书仁机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2016）苏0924民初7269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人民财险盐城公司委托诉讼代理人唐朝、刘文阳、被上诉人许书仁委托诉讼代理人赵建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险盐城公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人少向被上诉人赔偿42929.12元；2.一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决未扣除非医保用药费用是错误的；2.许书仁系农村户籍，且未在城镇购置房产，亦未提供其他证据证明其在城镇工作的事实，一审判决适用城镇标准计算其损失无事实及法律依据；3.许书仁已年满68岁，超过法定退休年龄，其主张误工损失无法律依据。许书仁辩称：1.司法鉴定意见书已明确不存在非医保用药，许书仁的用药都是合理的；2.许书仁户籍虽在农村，但事故发生前，其一直从事非农职业，且土地已经流转给他人种植。对此，一审法院已调查核实，故应适用城镇标准计算其各项损失；3.许书仁常年跟随瓦工做小工，事故发生前其身体状况良好。为了生活，其打工是事实。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。许书仁向一审法院起诉请求：1.判令人民财险盐城公司赔偿许书仁医疗费16850.41元、营养费540元、住院伙食补助费558元、误工费15276.58元、护理费9267.79元、残疾赔偿金53157.39元、精神抚慰金3000元、交通费890元、财物损失1050元、清障费100元;2.诉讼费、鉴定费由人民财险盐城公司负担。一审法院认定事实：2016年2月10日，周勇驾驶苏Ｊ×××××号小型轿车沿射阳县合德镇幸福大道由东向西行驶至射阳县合德镇幸福大道幸福壹号公馆小区门前路段右转弯向北出道出道路时，与同方向行驶在路北侧非机动车道内许书仁驾驶的电动自行车相撞，造成事故，致许书仁受伤、车辆损坏。2016年2月10日，射阳县公安局交通巡逻警察大队作出事故认定:周勇承担此事故的全部责任,许书仁无责任;涉事车辆在被告人民财保盐城分公司处投保了“交强险”和“三者险”。许书仁受伤后被送往射阳县中医院住院治疗31天，支付医疗费14842.69元，在此期限许书仁又在射阳杨氏骨科医院检查治疗支付医疗费2007.72元，合计16850.41元。一审法院审理期间，根据许书仁的申请，一审法院委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对许书仁的伤残等级、误工、护理、营养期限及医疗费的合理性进行鉴定，该所于2016年12月12日作出盐市四院医鉴(2016)法临鉴字第2495号鉴定意见书。结论为:1.被鉴定人因道路交通事故致右肩胛骨粉碎性骨折、右侧第1-6肋骨骨折(计6根)等构成下列伤残:A右侧第1-6肋骨骨折,构成交通事故X级(十级)残疾；B右上肢功能丧失10%以上，构成交通事故X级(十级)残疾；2.建议误工期限150日，护理期限60日(住院期间2人护理,出院后1人护理)，营养期限60日；3.所发生的医疗费用符合外科治疗常规，未发现明显不妥之处。许书仁为本起鉴定支付鉴定费1682元(其中含鉴定费检查费382元)。一审法院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护，许书仁在本次交通事故中受伤，所造成的损失，理应得到赔偿。人民财险盐城公司承认许书仁诉讼请求的部分，不违反法律规定，予以支持。许书仁对鉴定意见无异议；人民财险盐城公司对许书仁构成伤残无异议，对误工、护理、营养期限有异议，其认可误工120日、营养40日、护理40日(1人护理)。关于人民财险盐城公司认为误工、护理、营养期限过长问题，经查，盐城市第四人民医院司法鉴定所所作出的鉴定意见，程序合法，鉴定人员具备鉴定资质，该鉴定意见予以采纳，人民财险盐城公司认为“三期”过长的抗辩理由，不予采纳。人民财险盐城公司对许书仁主张的医疗费要求扣除15%的非医保用药，但未能提供医疗费中含非医保用药具体明细及数额的有关证据，故不予支持。人民财险盐城公司对住院伙食补助费无异议，予以确认。关于误工费问题，许书仁虽然已过法定退休年龄，其长事从事非农业工作(跟随瓦匠做小工)多年，无责任田种植，酌定每天90元。关予护理费标准问题，许书仁的主张过高，根据其受伤需要专人护理这一事实际情况，酌定每天90元。由于许书仁长期从事非农业工作，亦是其主要收入来源，残疾赔偿按城镇常住居民可支配收入每年37173元计算符合法律规定，予以支持。人民财险盐城公司要求按农村标准计算无法律依据，亦不予采纳。关于交通费问题，根据许书仁住院的期限，酌定400元为宜。关于财物损失问题，根据事故发生时许书仁电动自行车受损的事实，酌定300元。人民财险盐城公司对清障费无异议，应予以确认。综上，一审法院确定许书仁的损失包括医疗费16850.41元、营养费60天×9元＝540元、住院伙食补助费31天×18元＝558元、误工费150天×90元＝13500元、护理费91天×90元＝8190元、残疾赔偿金37173元×12年×0.11＝49068.36元、精神抚慰金3000元、交通费400元、财物损失300元、清障费100元，合计92506.77元。由人民财险盐城公司在“交强险”各项赔偿限额内赔偿许书仁计84758.36元，在“商业三者险”限额内赔偿许书仁7748.41元。关于鉴定费问题，该费用属于为查明和确定原告损失程度支付必要的合理费用，由人民财险盐城公司负担具有事实和法律依据，予以支持。据此，一审法院判决：一、人民财险盐城公司于判决生效后十日内赔偿许书仁因交通事故所产生的各项损失合计92506.77元;二、驳回许许仁的其他诉讼请求。案件受理费927元，鉴定费1682元，合计2609元，由人民财险盐城公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实本院予以确认。本案二审争议焦点为：1.非医保用药费用是否应当扣除；2.应按何种标准计算许书仁的各项损失；3.应否支持许书仁的误工费。（一）关于非医保用药费用是否应当扣除的问题本院认为，设立交强险制度的目的在于使交通事故受害人及时得到救治，受害人无法选择使用何种药物，故在交强险赔偿限额内应不予考虑医保用药与非医保用药之别，而给予受害人全额赔偿。商业险系投保人为转移赔偿风险而订立，应尊重投保人与保险公司的合同约定。现人民财险盐城公司未举证证明被上诉人用药清单中非医保用药的种类，故对上诉人这一上诉理由不予采信。（二）关于应按何种标准计算许书仁的各项损失问题本院经审查认为，许书仁在事故发生前无责任田，一直跟随瓦工做小工，并以此作为主要生活来源。该节事实，有一审法院对许书仁及其邻居所作的调查笔录为证。据此，许书仁虽为农村户籍，但其以非农收入作为主要生活来源，一审判决按城镇标准计算许书仁的各项损失并无不当。（三）关于应否支持许书仁的误工费问题本院认为，案涉事故发生时许书仁虽年满67周岁，但仍具有劳动能力，其受伤前一直做小工，受伤后出于治疗及康复需要，客观上在一定时间内影响了其通过劳动获取报酬的能力与机会，故一审法院酌情支持误工费用并无不当。综上，人民财险盐城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费927元，由上诉人人民财险盐城公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  龚春光审 判 员  俞静云代理审判员  张海静二〇一七年三月三十日书 记 员  乔 羽