湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘06民终字2号上诉人（原审被告）：费广慧，男，汉族，1959年9月8日出生，住湘阴县，户籍地址：岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：蒋建华，湘阴县新潮法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王艳军，男，汉族，1965年5月29日出生，住湘阴县。委托诉讼代理人：王斌，湖南昌禹律师事务所律师。被上诉人(原审被告）：潘军，男，汉族，1973年11月12日出生，住湘阴县。被上诉人（原审被告）：岳阳鑫安建筑机械设备租赁有限公司，登记住所地岳阳市中南市场A区4栋。法定代表人：胡吉安，该公司负责人。被上诉人（原审被告）：湖南鸿达建筑有限公司，住所地湘阴县文星镇江东路。法定代表人：李顺，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩喜，湖南九野律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：伍立新，男，1966年9月6日出生，汉族，住湘阴县。被上诉人(原审被告）：赵卫平，男，1972年10月13日出生，汉族，住湘阴县。两被上诉人的共同委托诉讼代理人：刘军，湖南人和人律师事务所律师。上诉人费广慧与被上诉人王艳军、潘军、岳阳鑫安建筑机械设备租赁有限公司（以下简称鑫安公司）、湖南鸿达建筑有限公司（以下简称鸿达公司）、伍立新和赵卫平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2015）湘民一初字（1416）号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据或理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。慧广费上诉请求：1、依法改判上诉人不承担被上诉人王艳军的民事赔偿责任即55688.35元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、王艳军在工作期间自我保护意识不强，未尽安全注意义务，伤后自己延误治疗时间，就诊医院不当，应当自行承担相应的责任。二、赵卫平、伍立军是该项目的实际施工人，在拆卸塔吊之前，没有预先拆卸自己的三级配电箱，王艳军的受伤原因与配电箱有直接因果关系，且赵卫平、伍立军还是受益人，故应在本案中承担部分责任。三、由于潘军是直接侵权行为人，其操作不当，导致王艳军受伤，潘军应承担部分责任。被上诉人王艳军答辩意见即为一审起诉意见。被上诉人潘军答辩意见为请求依法判决。被上诉人伍立新、赵卫平辩称，一、答辩人仅与鑫安公司存在权利义务关系，与上诉人不存在任何事实及法律上的关系，不是本案的适格被告。二、上诉人没有证据证明三级配电箱是造成王艳军受伤的原因，原判符合事实及法律规定。原审被告鸿达公司述称，其与本案无返利上的利害关系，不应承担责任。王艳军向一审法院诉讼请求：判决慧广慧和潘军连带承担侵权责任，赔偿各项侵权损失人民币共计238033.18元；由被告承担诉讼费。一审法院认定事实，2012年8月20日被告伍立新、赵卫平承包了湘阴县长银滨湖花园十三号栋建筑工程。同年8月29日，被告伍立新、赵卫平与被告鑫安公司(公司经营范围：建筑机械设备租赁及相关的售后服务等)签订塔吊租赁合同，合同约定作为出租方的鑫安公司负责塔吊的进场，安装拆卸，出场，安检办证，机械操作等；作为承租方的伍立新、赵卫平支付塔吊租金16000元/月至租赁结束。2013年11月份，工程施工完毕后被告鑫安公司负责人胡吉安委托钟建其找人将租赁给被告伍立新、赵卫平的塔吊进行拆卸，明确所有拆卸费用共9000元（包拆卸、包吊车、包装车）。被告费广慧在钟建其的介绍下以9000元的价格承包了湘阴县长银滨湖建设工地的拆卸塔吊业务。2013年11月7日，被告费广慧安排原告王艳军、被告潘军及几个伙计于当日下午在长银滨湖工地拆卸塔吊，由费广慧支付每人每天工资200元。费广慧现场指挥拆卸工作，当晚8点钟左右，拆到机座时，因挂在基座的配电箱取了下来，原告为使配电箱稳定，就抱着配电箱站在旁边，被告潘军等人操作氧焊枪吹断基座螺丝。在此过程中，因潘军一脚踩空，氧焊枪砸到原告左脚上，氧焊枪烧烫致伤左足背。另查明王艳军、费广慧、潘军都具有特种作业操作证，费广慧的作业类别为：起重机械作业，操作项目为：塔吊、指挥，王艳军、潘军的操作类别为：建筑起重机械安装拆卸工（T）。原告伤后，在湘阴县××星镇医院、人民医院、康复医院，中国人民解放军163医院、长沙康乃馨老年医院、湘雅三医院等住院治疗、康复治疗，用去医疗费34665.68元。原告共计住院153天，其中在湘阴县××34天，由其妹妹王送军护理，在长沙住院119天，请护理人员护理。原告于2014年5月22日经湖南文成司法鉴定中心鉴定，结果为九级伤残；误工时间至定残前1日；住院期间1人护理；后期费用按实际发生确认；因被告申请对原告的伤残程度进行重新鉴定，一审法院委托湖南省人民医院司法鉴定中心为重新鉴定机构，2015年3月4日，原告重新鉴定结果为十级伤残。在审理过程中，被告费广慧于2015年11月2日提出申请追加鑫安公司、鸿达公司和伍立新、赵卫平为本案被告，一审法院予以准许。在审理过程中，原告王艳军陈述收到被告费广慧医疗费21000元，被告费广慧称21000元中包括伍立新、赵卫平2000元，自己4000元，胡吉安15000元。又查明，湖南省统计公报公布湖南省2014年度城镇居民人均可支配收入为23414元，城镇居民人均消费性支出15887元，建筑业职工年平均工资38248元，居民服务业年平均工资为35623元。一审法院认为，（一）、原告损失的确定。对于原告提出的各个赔偿项目及标准，结合原告提供的证据及被告的质证意见，根据法律的规定，确定如下：1.医疗费：根据原告提供的有效医疗费用票据计算，共计34608.88元（其中包括：湘阴县康复医院1931.8元，解放军第一六三中心医院12959.2元，长沙康乃馨老年病医院18315.88元，湘雅三医院1402元）；2．护理费：参照居民服务业年工资标准35623元，及法医鉴定确定的“住院期间一人护理”意见，计算住院时间154天为15030元；3．住院伙食补助费：按30元/天计算，住院时间154天，为4620元；4．交通费：原告主张4000元，考虑原告在治疗过程中，需要租车，往返湘阴、长沙确实发生了交通费用，支持2500元；5.法医鉴定费：有鉴定费票据1550元，予以确认；6．营养费：原告主张4000元，因医嘱中无加强营养的要求，故对该请求不予支持；7．残疾赔偿金：（1）、按重新鉴定结果“十级伤残”，按城镇标准计算为：23414元/年×20年×10%=46828元；（2）、被抚养人生活费：原告的父亲王正春（1936年3月15日出生）79岁，由姊妹7人共同承担，计算5年为（5年×15887元/年÷7人）×10%=1135元；女儿王芊（2000年12月16日出生）14岁，因原告已经丧偶，由原告一人承担抚养费，计算4年为（4年×15887元/年×10%）=6355元，小计7490元。两项共计54318元；8．残疾辅助器具费，原告提供了专用鞋子票据1055元，予以确认；9．误工费，原告主张196天×200元/天=39200元，不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，应按建筑业职工年平均工资38248元计算为196天×38248元/365天=20539元；10．精神损害抚慰金，原告主张10000元，但考虑原告受伤程度，原告本人在受伤过程中没有责任等因素，确定5000元。以上总计：139220.88元。、原告的损失赔偿责任由谁承担。根据《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告王艳军向被告费广慧提供劳务，在提供劳务过程中因第三人原因导致受伤，原告王艳军持有特种作业操作证书，具备提供此劳务的相应资质，在受伤的过程中不存在过错，因此原告没有责任；被告费广慧作为接受劳务的一方，应当承担赔偿责任；原告没有提供充分的证据证明被告潘军与被告费广慧系合伙关系，因被告潘军也系向被告费广慧提供劳务的一方，被告潘军在本案中不承担责任；原告没有证据证实被告鸿达公司与本案有法律上的利害关系，因此被告鸿达公司在本案中不承担责任；被告鑫安公司的经营范围包括建筑机械设备租赁及相关的售后服务，因此被告伍立新、赵卫平租赁被告鑫安公司的塔吊并将相关的安装、拆卸等服务一并承包给被告鑫安公司并无不当，被告伍立新、赵卫平在本案中不承担责任；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告费广慧具有特种作业操作证，但作业类别为：起重机械作业，操作项目为：塔吊、指挥，因此被告费广慧并不具备拆卸塔吊的资质。被告鑫安公司将塔吊的拆卸发包给不具备塔吊拆卸资质的被告费广慧存在过错，应当与被告费广慧承担连带赔偿责任。因被告鑫安公司为了将设备连夜运回岳阳，费广慧为了赶时间安排人员在照明条件不好的晚上拆卸塔吊，与事故的发生有一定的因果关系，过错较大，应当承担连带责任中60%的责任，被告费广慧承担连带责任中40%的责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案经一审法院审判委员会讨论决定，判决：一、由被告费广慧、被告岳阳鑫安建筑机械设备租赁有限公司连带赔偿原告王艳军各项损失共计139220.88元（其中被告费广慧承担40%责任即55688.35元，被告岳阳鑫安建筑机械设备租赁有限公司承担60%责任即83532.53元；执行中应减去已支付的21000元），此款限在判决生效后十日内一次性付清；二、驳回原告王艳军的其他诉讼请求。如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案原审案件受理费4870元，公告费565元，共计5435元，由原告王艳军承担2035元，由被告费广慧承担1360元，被告岳阳鑫安建筑机械设备租赁有限公司承担2040元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实。本院认为，本案争议的焦点为：赵卫平、伍立新和潘军在本案中是否均应承担相应的民事责任以及王艳军是否应当自负相应的责任。一、关于赵卫平、伍立新是否应当承担相应的责任。赵卫平、伍立新租赁鑫安公司的塔吊到其工地施工，施工完毕后，鑫安公司将塔吊拆卸业务发包给费广慧。赵卫平、伍立新与费广慧雇请的劳务人员王艳军没有法律上的利害关系。即使配电箱是赵卫平、伍立新所有，王艳军也并非因配电箱致其受伤，故该两人不属于侵权人。另根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第142条规定：为维护国家、集体或他人合法权益而使自己受到损害，在侵害人无力赔偿或者没有侵害人的情形下，如果受害人提出请求的，人民法院可以根据受益人受益的多少及其经济状况，责令受益人给予适当补偿。故王艳军要求赵卫平、伍立新给予适当补偿也没有法律依据，本院不予支持。关于潘军是否应当在本案中承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案拆塔吊时间为晚上，受光线影响，且潘军自身未注意地面情况导致摔倒，氧焊枪因此掉落伤及王艳军。对此潘军有一定的主观过错，但也有一定的客观原因，因此不能认定潘军系故意或重大过失致人损害。故对王艳军要求潘军承担连带赔偿责任的主张，本院不予支持。三、关于王艳军是否应当自负相应的责任。本案被上诉人王艳军与上诉人费广慧形成劳务关系，王艳军在提供劳务时受伤，双方应当按照过错原则承担相应的责任。根据查明的事实，王艳军系因第三人原因受伤，其本身对事故的发生没有过错。费广慧上诉称王艳军自我保护意识不强，应承担相应的责任的主张，本院不予支持。另上诉人称王艳军延误治疗时间导致伤残，但其不能提供充分的证据予以证明，本院不予支持。综上，费广慧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1192元，由费广慧负担。本判决为终审判决。审 判 长  邵莉茜审 判 员  王欣辉代理审判员  周小刚二〇一七年三月二十日书 记 员  孔灿文