辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终2372号上诉人（原审原告）：王长波。委托诉讼代理人：刘莹，辽宁盛恒律师事务所律师。上诉人（原审被告）:沈阳市交通经济汽校，住所地沈阳市皇姑区。法定代表人：崔旭雷，该校校长。委托诉讼代理人：侯滢，辽宁显法律师事务所律师。上诉人王长波因与上诉人沈阳市交通经济汽校劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初7902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月28日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人王长波的诉讼代理人刘莹、上诉人沈阳市交通经济汽校的诉讼代理人侯滢均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王长波上诉请求：1、撤销原判；2、判决沈阳市交通经济汽校向我支付违法解除劳动合同赔偿金40362.1元。事实及理由为：一审判决适用法律错误，违法解除劳动合同赔偿金数额计算错误。沈阳市交通经济汽校辩称：请求驳回王长波的上诉。沈阳市交通经济汽校上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、上诉费用由王长波承担。事实及理由为：双倍工资应按3000元计算，不同意支付违法解除劳动合同赔偿金及未休年假工资。王长波辩称：请求驳回沈阳市交通经济汽校的上诉。王长波一审起诉请求，2014年2月18日，我到沈阳市交通经济汽校处任职，担任驾驶员培训外路考试（科目三）的教练，我向沈阳市交通经济汽校缴纳了车辆抵押金5000元，双方未签订劳动合同。沈阳市交通经济汽校自2015年3月开始为我缴纳社会保险。我在职期间每周工作7天，工作时间早7：00至晚8:00，沈阳市交通经济汽校从未支付加班费。2016年7月，沈阳市交通经济汽校无正当理由将我工作职务调整为内路考试（科目二）教练，薪资标准降低为原岗位的二分之一。我不同意调岗，沈阳市交通经济汽校将我辞退，未向我支付任何经济补偿、赔偿。请求判令沈阳市交通经济汽校向我支付未依法签订劳动合同的补偿金120840元、加班费815700.9元、年假工资6183.17元、违法解除劳动合同赔偿金48434.5元、返还车辆抵押金5000元；诉讼费由沈阳市交通经济汽校承担。沈阳市交通经济汽校辩称，王长波主张未签合同的补偿金应按照双方签订的劳动合同及缴费标准每月3000元计算。因双方签订的合同中已经约定每日工作弹性，都不超过8小时，每周不超过40小时，工资标准为计件工资，故不存在加班情形，不存在加班费及年薪工资问题，不同意给付。双方劳动关系解除是王长波自动提出离职，因此不存在给付违法解除赔偿金问题。关于车辆抵押金，王长波持票据，我校同意返还。一审法院认定事实，王长波2014年2月28日到沈阳市交通经济汽校处做科目三教练员工作，并向沈阳市交通经济汽校交纳车辆抵押金5000元，口头约定解除劳动关系时，如不存在违章，予以返还。直到2015年4月1日，沈阳市交通经济汽校与王长波签订书面固定期限劳动合同一份，约定固定期限为2015年4月1日起至2017年3月31日止，其中试用期自2015年4月1日起至2015年4月30日。约定执行标准工时工作制，王长波每日工作不超过8小时，每周不超过40小时,约定月工资3000元。沈阳市交通经济汽校于2015年4月为王长波缴纳医疗保险及生育保险，并于6月份停缴。2016年7月初，沈阳市交通经济汽校要将王长波调岗至科目二教练，工资减低一半，王长波未同意。2016年7月10日，沈阳市交通经济汽校将王长波所用车辆收回，2016年7月19日，沈阳市交通经济汽校与王长波解除劳动关系。2016年9月20日，王长波向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳市交通经济汽校为其补缴2014年2月至2015年3月的社会保险；返还车辆抵押金5000元；支付未签订劳动合同的补偿金（二倍工资差额）120840元；支付加班费815700.9元；支付年假工资6183.17元。该委员会以其仲裁请求不在受理范围内，不予受理，王长波在法定期限内诉讼来院。另查明，2014年3月，王长波领取工资10220元；2014年4月领取工资5840元；2014年5月领取工资8946元；2014年6月领取工资8655元；2014年7月领取工资6885元；2014年8月领取工资8870元；2014年9月领取工资9840元；2014年10月领取工资10965元；2014年11月领取工资10190元；2014年12月领取工资10260元；2015年1月领取工资13120元。王长波在沈阳市交通经济汽校处工作期间未休年假，双方解除劳动合同前12个月平均工资为8072.42元。一审法院认为，劳动者的合法权益应当予以保护。王长波2014年2月28日起在沈阳市交通经济汽校处工作，双方形成劳动关系。沈阳市交通经济汽校应当依法在2014年3月28日至2015年2月28日期间与王长波签订书面劳动合同，因沈阳市交通经济汽校并未履行该项法定义务，故其应当依法向王长波支付此期间的未签订劳动合同二倍工资差额，经计算为103791元。沈阳市交通经济汽校在王长波合同期限届满前，欲为王长波调岗，与王长波协商不成，收回车辆，与王长波解除劳动合同关系，系违法解除，应依法向王长波支付赔偿金。王长波在沈阳市交通经济汽校处工作两年半，故应按照2.5个月计算赔偿金为20181.05元（8072.42元×2.5个月）。年假工资一事，王长波在沈阳市交通经济汽校处工作满一年可享受带薪年假，王长波应享受7天年假，根据其解除劳动合同前12个月平均工资8072.42元计算日工资予以计算，其未休年假工资应为5196.04元（8072.42元/21.75天×7天×200%），沈阳市交通经济汽校应予以支付。车辆抵押金沈阳市交通经济汽校同意返还，予以支持。王长波主张加班费证据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审判决：一、沈阳市交通经济汽校向王长波支付未签劳动合同二倍工资差额103791元；二、沈阳市交通经济汽校向王长波支付违法解除劳动合同赔偿金20181.05元；三、沈阳市交通经济汽校向王长波支付未休年假工资5196.04元；四、沈阳市交通经济汽校返还车辆抵押金5000元；五、驳回双方的其他诉讼请求。上述款项，于本判决发生法律效力后十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳市交通经济汽校承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金的问题，沈阳市交通经济汽校在与王长波合同期限届满前，欲调整王长波的工作岗位，但仍从事教练员工作，本案双方就此事协商不成。沈阳市交通经济汽校主张系王长波自动离职，但沈阳市交通经济汽校并未向王长波出具解除劳动合同证明；王长波主张系沈阳市交通经济汽校调整其工作岗位，同时降低了工资标准，但沈阳市交通经济汽校调整王长波的工作岗位后王长波仍从事教练员工作，调整后的王长波工资仍高于本案双方合同约定的标准。一审认定沈阳市交通经济汽校违法解除与王长波的劳动合同依据不足。王长波离开沈阳市交通经济汽校时未提交离职申请，沈阳市交通经济汽校亦未向王长波出具解除劳动合同证明，应认定沈阳市交通经济汽校与王长波之间系以默示的行为表示作出了解除本案劳动合同的合意，故沈阳市交通经济汽校应向王长波支付解除劳动合同经济补偿金20181.05元（8072.42元×2.5个月），一审的该项结果并无不当。关于未签订劳动合同双倍工资差额的计算基数问题，沈阳市交通经济汽校主张计算基数以本案劳动合同约定的数额（月工资3000元）计算，但实际上沈阳市交通经济汽校与王长波解除劳动合同前12个月平均工资为8072.42元，故一审依据该项数额计算沈阳市交通经济汽校向王长波支付未签订劳动合同的二倍工资差额并无不当。关于未休年休假工资的问题，沈阳市交通经济汽校主张王长波系弹性工作制，但沈阳市交通经济汽校并未举证已经安排王长波休带薪年休假，故一审确定由沈阳市交通经济汽校支付王长波未休年休假工资并无不当。综上所述，沈阳市交通经济汽校、王长波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（沈阳市交通经济汽校缴纳），由上诉人沈阳市交通经济汽校负担；二审案件受理费10元（王长波缴纳），由上诉人王长波负担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  丁广昱代理审判员  李元旬二〇一七年三月十五日书 记 员  谢 媛