四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川07民终640号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司。住所地：绵阳市涪城区花园路**号桂园雅居*期*栋*层*号。负责人：于晓波，该公司经理。委托代理人：李运聪，该公司员工。被上诉人（原审原告）:黄先友，男，生于1954年4月11日，汉族，住三台县。委托诉讼代理人：魏顺富，四川蜀华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢兵，男，生于1981年10月26日，汉族，住三台县。被上诉人（原审被告）：赖明强，男，生于1984年11月14日，汉族，住三台县。上述二被上诉人之共同委托诉讼代理人：叶斌，三台县北坝法律服务所法律工作者。上诉人中华联合财产保险公司绵阳中心支公司（以下简称中华保险绵阳支公司）因与被上诉人黄先友、谢兵、赖明强机动车交通事故责任纠纷一案，不服三台县人民法院（2016）川0722民初2155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中华保险绵阳支公司的委托诉讼代理人李运聪，被上诉人黄先友及其委托诉讼代理人魏顺富，谢兵、赖明强的委托诉讼代理人叶斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司上诉请求:被上诉人黄先友在城镇长期居住及在城镇务工无客观证据支持，且被上诉人黄先友伤残鉴定日已经年满62周岁，一审法院按照19年计算错误，二审法院应予纠正。其次，一审法院不应当计算误工费，被上诉人黄先友已达到退休年龄，应当视为其已丧失劳动能力，故不应当计算误工费。被上诉人黄先友辩称：被上诉人在城镇长期居住，在城镇长期务工，主要生活费来源于城镇，应当按照城镇标准计算残疾补偿金。其次一审法院计算误工费也是符合法律规定的。黄先友向一审法院起诉请求：请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、财产损失、残疾辅助器具费等经济损失349953.30元。事实和理由：2015年5月24日，被告谢兵驾驶川B524**号东风牌重型半挂牵引川B11**挂号华宇达牌重型普通半挂车，从三台县方向行驶，行至出事地点，与我驾驶的无号牌轻便二轮摩托车相撞，造成我受伤及车辆受损的交通事故。当即我被送往三台县人民医院救治，治疗期间因伤口多次严重感染化脓，曾先后住院治疗5次，计76天；转至绵阳市中心医院一次，计23天，共住院99天，出院休息52天。后经多次催促解决未果。一审法院审理查明:2015年5月24日17时35分，被告谢兵驾驶川B524**号东风牌重型半挂牵引川B11**挂号华宇达牌重型普通半挂车，从三台县方向往射洪县方向行驶，行至出事地点，与原告黄先友驾驶的无号牌轻便二轮摩托车相撞，造成黄先友受伤及车辆受损的交通事故。事发当日，黄先友被送往三台县人民医院医治，经住院治疗8天，花住院医疗费41177.14元。2015年6月1日至7月23日转入绵阳市中心医院住院治疗，共花医疗费26608.61元，7月23日至9月8日又转入三台县人民医院住院治疗，共花医疗费8481.81元，9月20日至9月27日、10月1日至10月26日和12月4日至12月12日三次在三台县人民医院住院治疗，分别花医疗费2033.57元、25850.66元、2641.41元。出院后门诊治疗花医疗费2387.70元，另还支付轮椅费560元。黄先友将医疗费2033.57元和2641.41元经新型农村合作医疗保险报销了2316.50元。黄先友最后一次出院时医嘱：出院后休息半月，可适当锻炼、神经外科门诊随访、如有不适，立即就医等。期间，赖明强垫付医疗等费用70000元，中华联合财产保险股份有限公司垫付医疗费10000元。2015年6月1日，三台县公安局交警大队作出﹙2015﹚第0229号道路交通事故认定书，确定：谢兵和黄先友均应承担此事故的同等责任。2016年8月1日，经四川梓州司法鉴定所鉴定，黄先友左足畸形之伤残等级为九级、左踝关节强直之伤残等级为十级、右踝关节活动受限之伤残等级为十级、后期医疗费为7000元。审理中，被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司要求对黄先友的伤残等级进行重新鉴定。经委托四川西科大司法鉴定中心对上述情况进行鉴定，2016年11月16日，四川西科大司法鉴定中心作出了西科大﹙2016﹚司鉴字第417号法医学鉴定意见书，鉴定结论为：黄先友左足损伤的伤残等级评定为九级、左下肢损伤的伤残等级评定为十级、右下肢损伤的伤残等级评定为十级，黄先友支付检查费592元。川B524**号东风牌重型半挂牵引川B11**挂号华宇达牌重型普通半挂车在被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司投保第三者责任强制保险和1000000元的商业第三者责任保险并购买不计免赔。事故发生在保险有效期内。被告赖明强系川B524**号东风牌重型半挂牵引川B11**挂号华宇达牌重型普通半挂车所有权人，谢兵系赖明强雇请的驾驶员。审理中，经原告黄先友的申请，本院依法追加赖明强为本案的被告并通知其参加诉讼。另查明：2013年1月至事发时，原告黄先友在三台县大成建材市场从事搬运工作，并在三台县城区租房居住生活。2015年度四川省城镇居民人均可支配收入为26205元。赖明强与中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司签订商业第三者责任保险合同第九条﹙二﹚项约定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：…﹙二﹚违反安全装载规定，增加免赔率10％。以上事实，有当事人陈述、医疗费票据、出院证明书、司法鉴定意见书、交通事故认定书、大成建材星康门业证明、房屋出租合同、机动车交通事故责任强制保险单和机动车辆保险单、常住人口登记卡等证据在卷予以证实。一审法院审理认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护，故原告黄先友有权就其因交通事故遭受的人身损害向侵害人主张赔偿权利。本案中，按交警部门查核的材料可以确定，谢兵和黄先友均应承担此事故的同等责任，谢兵在雇佣活动中致人损害，雇主赖明强应对此承担赔偿责任。黄先友虽系农村居民，但事发前多年其在城镇工作，并在城镇居住生活，其经常居住地和主要收入均来源于城镇，故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算；根据医疗证明，黄先友行后期内固定术还需费用7000元，且该手术费是必然要发生的，故该费用可与已发生的医疗费在本案中一并解决；黄先友将医疗费2033.57元和2641.41元，合计4674.98元，经新型农村合作医疗保险已报销2316.50元，故该两笔医疗费中对2358.45元予以支持。四川西科大司法鉴定中心所作的鉴定是在法院主持下，由双方共同选定的鉴定机构，更具有客观性和公正性，且双方对该鉴定均无异议，故应作为本案的证据予以采信；事发时，虽黄先友已满60周岁，但仍以自己的劳动为主要收入来源，故其误工费损失应予支持。原告要求按151天计算误工费和按99天计算护理费，不违反相关法律的规定，本院依法予以确认。赖明强所有的川B524**号东风牌重型半挂牵引川B11**挂号华宇达牌重型普通半挂车在运营中超载行驶，违反了安全装载规定，故中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在商业第三者责任保险内免赔10％；参照事发地的实际情况，护理费和误工费均按80元／天计算。现原告的各项损失确认如下：1、医疗费114456.40元(住院费：41177.14元，8481.81元、26608.61元、25850.66元、2358.48元，门诊费：2387.70元，续医费：7000元，二次鉴定检查费：592元)；2、住院伙食补助费1980元(99天×20元／天)；3、营养费990元(99天×10元／天)；4、护理费7920元(99天×80元／天)；5、误工费12080元(151天×80元／天)；6、残疾赔偿金119494.80元(26205元／年×19年×24％)；7、交通费1000元﹙酌定﹚；8、轮椅费560元；9、精神抚慰金5000元；10、财产损失费800元。共计264281.20元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业第三者的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通事故安全法和侵权法的相关规定由侵权人予以赔偿；被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司按照机动车交通事故责任强制保险合同的约定向原告赔偿120800元﹙其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失800元﹚，交强险赔偿后不足部分264281.20元－120800元＝143481.20元，根据过错责任，被告赖明强应承担143481.20元×50％＝71740.60元赔偿责任，该部分赔偿中被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司按照商业第三者责任保险合同的约定应承担57515.73元赔偿责任（计算方式为：[超过交通事故责任强制保险的医疗费﹙104456.40元×85％﹚×50％+﹙143481.20元－104456.40﹚×50％]×90％，被告赖明强在被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司赔偿后还应向原告黄先友赔付赔偿71740.60元－57515.73元＝14224.87元，与赖明强已垫付的费用70000元品迭后，其多垫付的55775.13元，应从保险公司赔付给原告的款中扣除，支付给赖明强。据此，依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十条之规定，判决：一、由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在交强险责任限额内及按交通事故商业第三者责任保险合同的约定向原告黄先友赔偿因本次交通事故而产生的损失178315.73元，扣除中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司垫付的10000元及赖明强多垫付的55775.13元后，实际应赔偿112540.60元。二、由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司支付赖明强人民币55775.13元。三、上述给付内容限于判决生效之日起二十日内付清。本案受理费6550元减半收取3275元，原告黄先友负担1075元，由被告赖明强负担2200元。本院二审期间，上诉人中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司提交了走访视频录像，证实被上诉人黄先友一直居住、生活在农村。被上诉人黄先友质证称，视频上没有显示时间、地点、证明人的身份，不具有真实性，不能作为证据使用。本院认为该证据不能充分反映案件真实情况，与待证事实相关联，对该证据不予认定。被上诉人提交了三台大成建材市场多家业主的证明及照片，证实黄先友从2013年5月至2015年5月在三台县大成建材市场二楼E栋星康门业从事货物搬运工作。上诉人质证认为证明单位没有提供注册登记，不具有主体资格。本院认为被上诉人所提交证据与一审中提交的证据证明内容一致，系对一审中证据的补强，证据真实，与案件有关联性，本院予以确认。对一审法院查明的事实本院予以认定。本院认为，根据当事人的诉辩理由及在卷证据，现将本案争议焦点予以归纳并评析如下：一、被上诉人的残疾赔偿金计算标准以及计算年限。从一、二审案件中被上诉人所举证据，被上诉人黄先友从2013年5月至2015年5月在三台县大成建材市场二楼E栋星康门业从事货物搬运工作，不仅有其业主的证明还有紧邻业主的证实，加之又有在城镇的租房合同，上述事实能够印证被上诉人黄先友的生活来源于城镇，居住在城镇。故，上诉人的该上诉理由不能成立。其次，被上诉人黄先友于2016年4月由四川梓州司法鉴定所作出评残鉴定意见书时已年满62周岁，依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。被上诉人黄先友的残疾赔偿金应当计算18年，即（26205元／年×18年×24%）=113205.6元。上诉人的该上诉请求成立，本院予以纠正。二、是否应当计算误工费。经查，被上诉人黄先友虽已到法定退休年龄，但有证据证明其有退休金或养老金之外的其他收入并因侵权纠纷实际减少，因此一审判决务工费正确，上诉人的该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人中华联合财产保险公司股份有限公司绵阳中心支公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、维持四川省三台县人民法院(2016)川0722民初2155号民事判决第二项、第三项及诉讼费负担的决定。二、撤销四川省三台县人民法院(2016)川0722民初2155号民事判决第一项即：一、由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在交强险责任限额内及按交通事故商业第三者责任保险合同的约定向原告黄先友赔偿因本次交通事故而产生的损失178315.73元，扣除中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司垫付的10000元及赖明强多垫付的55775.13元后，实际应赔偿112540.60元。三、由被告中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司在交强险责任限额内及按交通事故商业第三者责任保险合同的约定向原告黄先友赔偿因本次交通事故而产生的损失172026.53元，扣除中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司垫付的10000元及赖明强多垫付的55775.13元后，实际应赔偿106251.4元二审案件受理费1081元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司绵阳中心支公司负担600元，被上诉人黄先友负担480元。本判决为终审判决。审判长 谭 红审判员 刘立冬审判员 马翰霖二〇一七年三月二十一日书记员 肖忠源