安徽省桐城市人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0881民初3173号原告：肥西县上派镇兴发装饰建材厂，住所地安徽省肥西县上派镇合铜路，统一社会信用代码91340123798105951D（1-1）。法定代表人：贾成元，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪永青，男，该公司员工。委托诉讼代理人：倪斌，男，该公司员工。被告：安徽盛运置业有限公司，住所地安徽省桐城市龙眠街道同安路265号，统一社会信用代码91340881554555462J。法定代表人：徐尚超，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵冰，安徽同合律师事务所律师。第三人：桐城市皖中建筑安装工程有限公司，住所地安徽省桐城市海峰路78号，统一社会信用代码913408811539111982。法定代表人：黄兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴霞珍，安徽文都律师事务所律师。原告肥西县上派镇兴发装饰建材厂与被告安徽盛运置业有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年9月22日立案，本案在审理中，被告安徽盛运置业有限公司向本院书面申请追加桐城市皖中建筑安装工程有限公司为第三人，为查明事实，本院依法追加桐城市皖中建筑安装工程有限公司为本案第三人参加诉讼，并依法由简易程序转为普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人倪永青、倪斌，被告法定代表人徐尚超及其委托诉讼代理人赵冰、第三人委托诉讼代理人吴霞珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肥西县上派镇兴发装饰建材厂向本院提出诉讼请求:1、判令被告支付原告工程款936364元。2、判令被告自起诉之日起承担所欠工程款按银行同期贷款利率至付清时止期间的利息。事实与理由：2014年12月24日原被告签订了《装饰线条采购及安装合同》一份，合同对线条的价格、质量标准、验收标准及计算方式等进行了约定。合同签订后，2015年1月份，原告安排人员按图施工。在施工过程中，原告依照被告口头指示，增加了“混凝土改线条”工程的施工，全部工程于2015年6月完工。现工程已验收合格，且已将楼房交付业主使用。按一年保质期，质保金的期限已过。经原被告双方结算，按合同规定盛运新天地1号楼、2号楼“原线条”单价每平方米140元，施工面积4283平方米，总金额599620元。增加“改线条”单价每平方米140元，施工面积5555平方米，总金额777700元。1号楼东边18层以上的一个二次构造柱的装饰线条，双方协商价为9044元。以上三项合计为1386364元，被告已支付450000元，下欠936364元未付。另，在工程结算过程时，被告法定代表人已在结算单上亲笔写明总面积，但要求“混凝土改线条”部分单价每平方米按104元计算，原告未同意，故被告法定代表人未在结算单上签名。原告多次催要，被告以资金紧张为由拒绝支付。安徽盛运置业有限公司辩称：1、原告诉称在施工过程中按照被告口头指示，将盛运新天地1#、2#楼“混凝土改线条”施工没有事实根据，因该部分双方未办理签证手续，也未实际变更。2、原告诉称的“混凝土改线条”，该部分工程被告方已发包给第三人施工，不属于原告施工范围。3、原告诉称案涉工程按照实际施工面积计算工程量是断章取义。合同中规定的按照实际面积计算的含义是指在合同范围内根据原告施工的情况在决算时参照实际施工量，对合同外的部分无约束力。4、原告诉称的增加部分未约定单价，原告诉请“改线条”单价每平方按140元计算，无合同依据，综上所述，依法应予以驳回原告诉请。桐城市皖中建筑安装工程有限公司述称：原被告之间的纠纷与第三人之间无任何关联。第三人与被告签订的合同明确约定工程内容范围按施工图和招标文件内容施工，而招标文件第9条9.14项发包范围规定“外墙成品线条和干挂花岗石等另行发包”。原告诉讼的事实是与被告之间的债权债务纠纷，第三人在本案中无任何责任。2、根据法院通知内容显示，被告认为原告诉称的“混凝土线条”工程是发包给第三人，该说法严重违背事实。被告的招标文件及2014年6月26日变更的图纸规定是被告另行发包的项目，被告与第三人的合同也明确约定按招标文件履行。被告辩称严重违背客观事实，第三人在本案当中无须承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人存有争议的以下证据，本院作如下认证：原告提供的《装饰线条采购及安装合同》，被告质证时，对原告的证明目的有异议，认为合同第一条约定按图施工，图纸上没有诉状中原告主张的改线条部分的约定，图纸上该部分明确了由土建施工。合同的第五条按实际施工面积计算工程量，该含义是指该合同范围内如何计算施工面积，故本院对超出该合同部分的单价未进行约定的质证意见，予以采纳。原告提交的“原线条”施工结算单，上面载有被告法定代表人亲笔书写的工程量、价格及工程造价，且在第一次开庭审理中，被告对工程造价599620元予以认可。本院对该证据予以确认。原告提交的“混凝土改线条”结算单，该结算单虽有被告法定代表人亲笔书写“经双方协商确认，盛运新土地小区1#、2#楼混凝土改线条，单价为104.4元/㎡乘以总面积为5555㎡，总金额为580380元。”但因原被告双方对此部分工程单价及总造价未能协商一致，原告以此证据不能达到其证明此部分单价按每平方140元计算，工程造价为777700元的目的。被告提出的此结算单仅系双方协商解决问题的草稿，无论是哪一方书写，均不能作为法院定案依据的质证意见，本院予以采纳。故，本院对该证据不予确认。原告提交的设计院出具的施工变更单及变更后的施工图纸，是由被告单位项目经理朱泽建提供，被告认为该变更单变更程序违法、图纸不合法的质证意见，缺乏事实依据，本院不予采信。对该组证据，本院予以确认。原告提交的申请说明(QQ邮件)2份，无法显示发件人、回复人的邮箱，不能达到其证明被告法定代表人对原告施工的面积和价款与原告主张一致目的，对此证据不予确认。被告提交的“改线条”增加了成本549609元说明一份，原告认为系其单方计算，不予采信的质证意见予以采纳。对此证据本院不予确认。第三人提供的汉嘉设计集团股份有限公司出具的说明，证实立面柱式采用成品线条的变更是应被告单位朱泽建电话要求修改的，并出具了相应的变更通知单，由建设单位确认后下发施工单位，被告未能提供证据证明该证据系事后伪造，故本院对该证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告开发盛运.新天地项目。2013年10月10日，被告与第三人签订《建设工程施工合同》一份。合同约定工程内容为土建，按施工图和招标文件所列内容。其中招标文件第9条9.14项发包范围规定“外墙成品线条和干挂花岗石等另行发包”。设计单位根据被告单位项目经理朱泽建要求，将盛运新天地1#2#六楼立面柱式变更为采用成品线条，并于2014年6月26日出具变更单，变更单内容：根据建设单位关于立面柱式实际施工需要，现取消板上砌砖，直接采用成品线条粘贴处理。具体修改详见附图1#参见2#楼修改。被告与第三人签订的施工合同规定，变更前“板上砌砖”部分属土建工程，应由第三人施工。2014年12月24日，原被告双方对1#、2#楼装饰线条，即被告单位招标文件中第9条9.14项规定“外墙成品线条”部分，签订了《装饰线条采购及安装合同》一份。合同约定：EPS装饰线条每平方单价为110元、安装费为30元、按图施工、计算方式按实际施工面积计算工程量。并对质量标准、验收标准进行了约定。2015年1月份，原告安排人员按原图纸施工。在施工过程中，原告按被告单位项目经理朱泽建口头指示，增加了“砖改线条”部分的工程施工，朱泽建向原告提交了施工变更单及变更后的施工图纸。工程于2015年6月完工。被告已将楼房交于业主使用。按一年保质期，质保金的期限已过。原被告双方在工程结算过程中，对盛运新天地1号楼、2号楼“原线条”单价每平方米140元，施工面积4283平方米，工程总造价599620元的事实无异议。对被告在施工过程中增加的“砖改线条”部分的工程单价及工程造价有异议，双方未能达成一致意见。另盛运.新天地1#楼东边18层以上的一个二次构造柱的装饰线条，由原告施工，办理了价格签证，总价为9044元。综上查明，原被告双方无争议的工程总造价为608664元，被告已支付了原告工程款450000元，下欠工程款158664元。对增加的“砖改线条”部分的工程单价及工程造价在结算时未达成一致意见。本院认为：综合当事人举证、质证及抗辩意见，本案争议的焦点是：1、图纸变动部分的工程量即“砖改线条”部分的工程是否应该由第三人施工？2、增加“砖改线条”部分的工程量、单价如何确定及工程造价由谁承担？关于焦点1，被告与第三人签订的《建设工程施工合同》、被告单位招标文件所列内容和图纸表明，盛运.新天地1#2#楼立面柱式是板上砌砖，属土建工程，应由第三人承建，后因2014年6月26日设计单位根据被告实际施工需要，出具了变更单取消板上砌砖，直接采用成品线条粘贴处理。变更后的内容，已不再属于土建工程。因此，图纸变动部分的工程量与第三人无关，第三人在本案中不应承担任何责任。关于焦点2，原告在施工过程中，被告单位项目经理朱泽建向原告提供了设计院出具的变更单及变更后的图纸，并口头指示原告对变更内容部分进行施工。朱泽建系被告单位项目经理，根据法律规定，应由被告对其工作人员的经营活动，承担民事责任。原被告双方对增加工程量部分，虽未签订书面合同，但原告已经履行了义务，被告未提出异议，且房屋已交付业主使用，该合同成立。被告依法应当支付该部分工程款。但由于原被告双方签订《装饰线条采购及安装合同》时，仅是针对被告招标文件中第9条9.14项规定“外墙成品线条”部分，且该合同内容载明该部分的工程造价约为56万元。由于原被告双方对增加工程量部分，未办理价格签证，在协商价格时又未能达成一致意见。原告未能提供证据证明增加工程量单价亦应按140元/㎡计算。根据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告诉请要求被告给付双方无争议的工程部分的下欠工程款158664元，有事实和法律依据。本院予以支持。原告诉求要求被告给付增加工程量部分造价777700元，因属证据不足，本院不予支持。原告在补充证据后，有权另行主张。原被告双方签订的合同未对逾期付款的利息进行约定，原告要求被告按银行同期贷款利率支付利息的请求，无事实和法律依据，本院亦依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告安徽盛运置业有限公司欠原告肥西县上派镇兴发装饰建材厂工程款158664元，限于本判决生效之日起三十日内付清；二、驳回原告肥西县上派镇兴发装饰建材厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13164元，由原告肥西县上派镇兴发装饰建材厂负担10933元、被告安徽盛运置业有限公司负担2231元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  张卫东审 判 员  章 静人民陪审员  郑 鹏二〇一七年三月二十一日书 记 员  项 琼附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。