昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）呈民初字第353号 原告昆明市呈贡区勇信寄售行。 被告尹云涛，男，汉族，1982年3月28日出生，昆明市呈贡区人，住昆明市呈贡区。 被告王晶，男，汉族，1981年8月1日出生，昆明市呈贡区人，住昆明市呈贡区。 原告昆明市呈贡区勇信寄售行（以下简称“勇信寄售行”）诉被告尹云涛、王晶民间借贷纠纷一案，本院于2015年1月15日受理后，因被告尹云涛、王晶下落不明，导致本院不能直接送达，本院依法于2015年4月1日在《人民法院报》刊登公告向被告尹云涛、王晶公告送达了民事起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，现公告送达、答辩及举证期限均已届满，本院依法由审判员林莉，代理审判员曾璺，人民陪审员李继英组成合议庭于2015年7月8日在本院第九法庭公开开庭审理，原告呈贡勇信寄售行投资人张勇到庭参加诉讼，被告尹云涛、王晶经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告勇信寄售行诉称：勇信寄售行系张勇投资开办的个人独资企业。被告尹云涛于2014年6月27日找到张勇家中向其借款70000元整，并签订书面《借款协议》一份，约定借款时间为2014年6月27日至2014年8月27日，不按期归还借款的从逾期之日起按每天借款总额的5%支付违约金。并约定借款人在担保期间如无能力偿还借款，由担保人承担偿还该借款及产生的利息及违约金的赔偿义务。被告王晶作为担保人在借款协议上签字。签订借款协议当时张勇将30000元现金交付给被告尹云涛，剩余40000元是隔了几天之后才交付给被告尹云涛的。还款期限届满后两被告均没有按照约定履行还款义务，故为维护我自身的合法权益，特起诉至法院要求判令：1、被告尹云涛、王晶连带偿还我的借款本金70000元及按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算逾期偿还借款的违约金；2、本案诉讼费由两被告承担。 被告尹云涛、王晶经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，在答辩期内未提交书面答辩意见，在举证期间内未向本院提交任何证据材料，视为其放弃答辩、举证、质证以及辩论的权利。 原告勇信寄售行针对其主张事实，向本院提交原告投资人身份证1份、借款协议1份、个人独资企业营业执照及机构信用代码证各1份，欲证明：原告的诉讼主体资格及被告于2014年6月27日向原告借款70000元，承诺于2014年8月28日还款并在借款协议中约定逾期还款责任及由王晶作为保证人在尹云涛无能力还款时承担还款责任的事实。 对于原告提交的原告投资人身份证1份、借款协议1份个人独资企业营业执照及机构信用代码证各1份均系原件或系与原件核对无异的复印件，符合证据的形式要件，能够反映案件事实，本院依法予以采信。 根据本案查证的证据以及庭审调查，依法确认如下法律事实： 原告勇信寄售行系张勇投资的个人独资企业，被告尹云涛和王晶系同学，2014年6月27日，被告尹云涛、王晶找到张勇，尹云涛以其在楚雄开饭店需要资金周转为由向张勇借款70000元，并当场书写了《借款协议》一份给张勇，约定借款时间为2014年6月27日至2014年8月27日，不按期归还借款的从逾期之日起按每天借款总额的5%支付违约金，并约定借款人在担保期间如无能力偿还借款，由担保人承担偿还该借款及产生的利息及违约金的赔偿义务。被告王晶作为担保人在借款协议上签字。张勇在2014年6月27日签完借款协议后从其用于寄售行日常运转的流动资金中拿出30000元现金交付给被告尹云涛。原告以还款期限届满后两被告均没有按照约定履行还款义务诉至本院。被告尹云涛、王晶经本院合法送达诉讼文书后，既未答辩及举证，也未提出正当理由，拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃了相应诉讼权利，依法应由其承担相应法律后果。另查明，经本院庭后通知王晶到庭询问，其称《借款协议》上的签字确实是其本人签字的，但是其2014年6月27日随尹云涛到张勇家中借钱，张勇只交付了30000元现金给尹云涛，之后的借款是否已经交付给尹云涛并不清楚，其在《借款协议》上签字也并不清楚借款金额。 本院认为：原、被告之间的借贷合同关系自签订《借款协议》时成立。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”本案中的民间借贷关系是否生效关键在于原告是否将诉争款项实际交付给被告。关于原告主张其已经将70000元的现金全部交付给被告尹云涛，因该主张仅仅是依据原告的陈述，没有相应证据予以证实原告已经将全部70000元都交付给被告尹云涛，关于尹云涛于2014年6月27日出具的借条中载明的款项无法反映出与本案诉争70000元款项之间的关联性，不能视为尹云涛收到了本案双方《借款协议》中的相应款项。本案查证仅能确认张勇将30000元现金交付给被告，故对原告主张被告返还70000元借款的诉讼请求，本院仅对能够查证的30000元予以支持。对其余的40000元，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原、被告之间仅签订了《借款协议》，原告主张其以现金方式将借款40000元交付给被告尹云涛，经本院释明后，原告仍不能举证证明其实际交付了诉争款项，故本院对该款项不予支持。 对原告主张被告王晶承担连带偿还责任的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”第二款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债务人可以拒绝承担保证责任。”本案中，根据原、被告双方签订的《借款协议》的约定，本案的保证系一般保证，在尹云涛的财产依法强制执行仍不能履行债务前，王晶可以拒绝承担保证责任，故本案中王晶应当承担的只是一般保证责任而非连带责任，故对原告要求被告王晶承担连带偿还责任的诉讼请求，无法律依据，本院依法不予支持。对原告要求被告按照中国人民银行同期贷款利率的四被告支付逾期违约金的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因双方在《借款合同》中明确约定了逾期违约金且原告起诉要求被告支付的违约金也符合法律规定，故本院依法予以支持；据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第二百零六条，第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百一十八之规定，判决如下： 一、由被告尹云涛于本判决生效之日起十日内一次性返还原告昆明市呈贡区勇信寄售行借款本金人民币30000元，并按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支付自2014年8月28日起至款项还清之日止的逾期违约金。 二、由被告王晶对上述借款承担一般保证责任。 案件受理费1706元，由原告呈贡区勇信寄售行承担906元；由被告尹云涛承担800元，由被告王晶对尹云涛承担的800元承担一般保证责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为二年。 审 判 长 林 莉 代理审判员 曾 璺 人民陪审员 李继英 二〇一五年七月三十一日 书 记 员 李秋蓉