甘肃省庆阳市西峰区人民法院民 事 判 决 书（2016)甘1002民初3663号原告王超列，住甘肃省庆阳市西峰区。被告张评，住甘肃省庆阳市西峰区。委托代理人李建宏，住甘肃省庆阳市西峰区。被告庆阳中融���贸有限公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区。法定代表人张评。委托代理人朱永权，住甘肃省宁县。原告王超列与被告张评、庆阳中融商贸有限公司（以下简称中融公司）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告及被告的委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告王超列诉称，2014年3月22日、2014年9月15日、2014年12月18日、2014年12月23日，原告先后分四次将40万元投入被告中融公司变更前的庆阳中融投资有限公司并与其签订了四份《入股合作协议》，该协议约定：原告向被告中融公司共计入股40万元，利润按入股资金的2%计算，按季分配利润，迟延支付利润按照每日0.03%承担滞纳金，庆阳中融投资有限公司向原���出具了收据。在入股期间内庆阳中融投资有限公司曾向原告将分红款支付至2014年12月30日，合伙期满后庆阳中融投资有限公司更名为庆阳中融商贸有限公司，既未向原告支付过利润也未向原告返还股本，原告多次索要无果，遂诉至法院要求：二被告连带退还原告入股款40万元并按月利率2%支付从2015年1月1日至实际归款之日止的利息；2、诉讼费由被告承担。原告王超列为其主张提供的证据如下：1、身份证复印件一份，证明原告的身份信息；2、《入股合作协议》四份，证明原告合作入股的事实；3、庆阳中融投资有限公司出具的收据四份，证明被告收到原告股本的事实；被告中融公司、张评辩称，原告所说的合伙情况属实，但被告中融公司现经营亏损经济困难，没有能力给原告分配利润。另外原告与被告中融公司之间的合作方式属于合伙企业，现合伙企业债务原告也应承担，被告张评只是被告中融公司的法定代表人原告无权要求其给付分红款，也无权分割合伙企业财产。因此请求依法驳回原告的诉讼请求。被告中融公司为其主张提供的证据如下：1、营业执照复印件、机构代码证、法定代表人身份证明、授权委托书各一份，证明原告企业的基本信息；2、入股投资经营协议书一份，证明原、被告合伙期间，被告与陈富民经营合资亏损的事实。经质证，被告中融公司、张评对原告提供的第1、2、3项证据无异议；原告王超列对被告中融公司提供的第1项证据无异议，对第2项证据有异议，认为原告未参与经��对被告中融公司的投资项目不清楚，其真实性无法核实，不予认可。经审理查明，2014年3月22日、2014年9月15日、2014年12月18日、2014年12月23日，原告先后分四次将40万元投入被告中融公司变更前的庆阳中融投资有限公司并与其签订了四份《入股合作协议》，这四份协议分别约定：“乙方原告王超列向甲方被告中融公司分四次每次分别投入股本100000元，共计400000元。双方约定2014年3月22日投入的100000元，合作期限从2014年3月22日至2015年3月22日，2014年9月15日投入的100000元，合作期限从2014年9月15日至2015年9月15日，2014年12月18日投入的100000元，合作期限从2014年12月18日至2015年12月18日，2014年12月23日投入的100000元，合作期限从2014年12月23日至2015年12月23日，双方入股合作利润均按入股实际资金的2%计算，每3个月分配一次，在入股合作期间盈亏与乙方无���，如甲方迟延支付利润按照每日0.03%承担滞纳金，如乙方收回投资甲方应以减少注册资本的方式返还乙方投资款。担保人应负责督促甲方履行协议约定的义务”。随后原告分两次将40万元投资款交付给庆阳中融投资有限公司，该公司向原告出具了收据。在入股合作期间内庆阳中融投资有限公司曾向原告将分红款支付至2014年12月30日，剩余利润款项未支付。后庆阳中融投资有限公司改变经营范围将名称变更为被告中融公司合作期满后原告索要股本无果，遂诉至法院。以上事实，有原、被告的陈述，原、被告提供的相关证据庭审笔录等证据在卷佐证应予以认定。本院认为，原告与被告中融公司签订入股合作协议，并约定原告投入股本参与盈余分配，但不参与合伙经营，依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和���民法通则》若干问题的意见第四十六条：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”的规定，原告与被告中融公司之间签订的合作协议，应视为合伙协议，原告与被告中融公司应视为合伙人。原告与被告中融公司约定的合伙期限均为1年，2014年3月22日，第一笔10万元的入股合作期限从2014年3月22日至2015年3月22日，2014年9月15日第二笔10万元，入股合作期限从2014年9月15日至2015年9月15日,2014年12月18日投入的100000元，合作期限从2014年12月18日至2015年12月18日，2014年12月23日投入的100000元，合作期限从2014年12月23日至2015年12月23日，现合伙期限均已届满，合伙终止且被告中融公司违反协议确定的义务，原告要求退伙终止合伙协议，符合法律规定，应予支持。原告要求被告中融公司返还其投入的股本40万元并按月利率2%支付从2015年1月1日至实际归款之日止的利息，依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十四条：“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权债务…..”之规定以及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十五条：“合伙终止时对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；……”的规定，原告要求被告中融公司按照入股合作协议约定的月利率2%返还其股本支付利润分配款的请求，符合法律规定，应予支持。原告主张的利润分配款均应按投入股本的2%分段计算，第一笔2014年3月22日投入的10万元应从原告主张的利润分配款最后支付之日既从2015年1月1日计算至2015年3月22日合伙期限届满之日止，该段时间的利润分配款为5400元，第二笔，2014年9月15日投入的10万元也应从2015年1月1日算至2015年9月15日合伙期限届满之日止，该段时间的利润分配款为16933元，第三笔，2014年12月18日投入的10万元，从最后结清利润分配款之日2015年1月1日算至2015年12月18日合伙期限届满之日止，该段时间的利润分配款为23133元，第四笔，2014年12月23日投入的10万元，从最后结清利润分配款之日2015年1月1日算至2015年12月23日合伙期限届满之日止，该段时间的利润分配款为23466元，原告主张的利润分配款合计为68932元。原告主张的利润分配款的数额应以68932元为准。对原告要求被告中融公司支付从2015年10月9日至归款之日止的利润分配款的请求，于法无据，不予支持。原告要求被告张评对这四笔投资款承担连带返还责任，因被告张评是被告中融公司的法定代��人，其代表公司吸收股本，且被告中融公司又在双方的入股合作协议上加盖了公司印章。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”的规定，对于原告的该部分请求，不予支持。被告中融公司辩称，被告中融公司经营亏损，且原告与其未清算不得要求退伙返还股本主张利润分配款，应承担合伙期间的债务，因双方签订的《入股合作协议》约定：“乙方入股合作期间甲方的盈亏与乙方无关”，合伙期满终止时“如乙方收回投资则甲方以减少注册资本的方式返还乙方投资款”依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第52条：“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；……”之规定，原、被告虽未清算但退伙法定事由出现，合伙终止，对于合伙���务，被告中融公司未提供证据证实债务的具体数额且双方对合伙终止时财产分割有约定，故原告与被告中融公司应按入股合作协议处理合伙财产，对被告中融公司的该项辩解理由不成立。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第四十六条、第五十二条、五十四条、五十五之规定，判决如下：一、被告庆阳中融商贸有限公司返还原告王超列投入的股本400000元，支付利润分成款68932元；二、驳回原告王超列的其他诉讼请求。上述给付内容限判决书生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7300元，由原告王超列负担1460元，由被告庆阳中融商贸有限公司负担5840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长  赵恺山人民陪审员  侯雅妮人民陪审员  脱 敏二〇一七年三月八日书 记 员  梁琇茸