四川省古蔺县人民法院刑 事 判 决 书(2017)川0525刑初22号公诉机关古蔺县人民检察院。被告人李永，曾用名郑兴，男，1987年5月18日出生，汉族，初中文化，四川省古蔺县人，户籍地四川省古蔺县。因涉嫌非法经营罪，于2016年5月7日被古蔺县公安局刑事拘留，同年6月13日被执行逮捕，同年6月17被取保候审，经古蔺县人民检察院决定，同年9月19日被取保候审，经本院决定，于2017年2月17日被取保候审。古蔺县人民检察院以泸古检公诉刑诉〔2017〕22号起诉书指控被告人李永涉嫌犯非法经营罪，于2017年2月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关古蔺县人民检察院指派检察员李军出庭支持公���，被告人李永到庭参加诉讼。现已审理终结。古蔺县人民检察院指控：2015年12月至2016年5月初，被告人李永违反国家烟草专卖法律法规，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，通过非法渠道从广西、辽宁等地购进万宝路、阿里山、中山等品牌香烟，并利用其独资经营的公司金兰大道门市及“微信”（网络即时通讯软件）进行销售。2016年5月6日，侦查人员接群众举报后在李永经营的门市及车辆内查获各类品牌香烟99.9条、销售账本等物品。经统计，李永在该期间内通过其经营门市，“微信“非法销售烟草制品的金额达人民币40550元；经古蔺县烟草专卖认定，公安机关在李永处扣押在案的未销售烟草制品，价值人民币32812.8元。针对上述指控事实，公诉机关向本院提供了相应证据证实，并认为��告人李永违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究刑事责任。案发后，李永如实供述自己的罪行，系坦白，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的处罚情节，提请本院依法判处。被告人李永对公诉机关指控犯罪事实及罪名无异议并自愿认罪。经审理查明，2015年12月至2016年5月初，被告人李永违反国家烟草专卖法律法规，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，通过非法渠道从广西、辽宁等地购进万宝路、阿里山、中山等品牌香烟，并利用其独资经营的公司金兰大道门市及“微信”（网络即时通讯软件）进行销售。2016年5月6日，侦查人员接群众举报后在李永经营的门市及车辆内查获��类品牌香烟99.9条、销售账本等物品。经统计，李永在该期间内通过其经营门市，“微信“非法销售烟草制品的金额达人民币40550元；经古蔺县烟草专卖认定，公安机关在李永处扣押在案的未销售烟草制品，价值人民币32812.8元。另查明，被告人李永非法销售的烟草制品的违法所得为5000元。上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：书证受理报警登记表，受案登记表，立案决定书，对被告人采取强制措施的相关法律文书，被告人李永户籍证明，扣押决定书，扣押清单，关于李永、丁某未持有烟草专卖零售许可证的证明，广西防城市公安局立案决定书，广西防城市公安局逮捕证，发还物品清单，李永、丁某营业证明，李永账本提取销售记录，四川省烟草专卖局文件，价格证明，情况���明，已写、空白快递单，抓获经过，违法犯罪查询，情况说明，古蔺县司法局审前社会调查评估；证人丁某、马某某、黄某、王某、胡某的证言；被告人李永的供述和辩解；辨认笔录，检查证，检查笔录，现场平面图、现场勘验照片，现场勘验笔录；鉴定聘请书，鉴定意见通知书，涉案卷烟价格认定等。上述证据，经庭审质证，均符合证据的三性，本院予以确认。本院认为，被告人李永违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予刑事处罚，古蔺县人民检察院指控本案的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人李永归案后在公安机关如实供述自己的犯罪行为，系坦白，可从轻处罚。综合本案事实、情节，结合被告人李永的认罪态度和悔罪表现以及古蔺县司法局审前社会调查评估���见书，对被告人李永不关押也不致再危害社会，本院决定对被告人李永从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，判决如下：一、被告人李永犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人李永的违法所得五千元予以追缴。三、扣押在案的物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  肖祖碧代理审判员  王叶玲人民陪审员  夏国华二〇一七年三月六日书 记 员  刘 洋附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)���经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前��款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑��第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政��管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。