中华人民共和国上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2015）宝民一(民)初字第1442号原告玛利亚·菲弗。委托代理人张心田，上海科尚律师事务所律师。被告波克维兹鲁丝(上海)建筑设计咨询有限公司。法定代表人BRIANEUGENEWOLFE。委托代理人盛栎，上海源泰律师事务所律师。原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)与被告波克维兹鲁丝(上海)建筑设计咨询有限公司(以下简称波克维兹鲁丝公司)劳务合同纠纷一案，本院于2015年2月3日立案受理后，依法由代理审判员王玉平适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)的委托代理人张心田，被告波克维兹鲁丝公司的委托代理人盛栎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)诉称，原告于2014年5月11日进入被告处担任设计总监，双方签订有期限为自2014年4月28日至2016年4月27日止的劳动合同，其中约定2014年4月28日至2014年8月27日为试用期，试用期工资标准为人民币(以下币种均为人民币)50,000元/月，转正后为52,000元/月。被告每月以银行转账方式为原告发放上月工资。被告对原告实施打卡考勤，该考勤记录和原告每月自己填写的工作时间综合作为计算工资的依据。2014年11月11日，被告人事黄紫青通知原告谈话并要求原告填写了一些表格，原告现已经记不清楚填的是什么表格，之后黄紫青突然告知原告公司不会继续聘用原告了，希望原告能自行离职，原告表示不同意。原告实际工作至2014年11月11日。黄紫青于2014年11月12日给原告发送了电子邮件，表示会将原告的工资支付至2014年11月14日，原告回复邮件表示其解除行为违法，要求主张权利。原告认为，原告在被告处工作期间虽不是被告为其办理的外国人就业证，原、被告之间建立的系劳务关系，但是双方签订的系《劳动合同》，其中约定适用《中华人民共和国劳动法》，现被告违法解除双方间的劳动合同，但原告仅主张经济补偿金。被告解除劳动合同需要提前一个月通知原告，现被告未履行通知义务，故应当支付解除劳动合同违约金。被告承诺支付原告工资至2014年11月14日，故被告应当按照52,000元/月的标准支付原告2014年11月1日至2014年11月14日期间的工资33,471元，扣除被告已经支付的23,909.14元，尚余9,561.86元未付。2014年9月、10月被告应当按照52,000元/月的标准为原告发放工资，但被告仅按照50,000元/月的标准支付，故每月产生2,000元的差额，被告应当予以补足。根据原、被告间劳动合同的约定，经理级别以上的每年可以享受12天的带薪年休假，原告应当享有6天，被告未安排原告年休假，故应当支付相应的未休年休假工资。劳动合同约定原告应当按照工作期限享受第13薪，现原告按照月工资标准的一半即26,000元主张第13薪。原、被告双方约定原告转正后，被告为原告报销全部机票费和签证费，现被告尚未为原告报销机票费和签证费共计12,911.05元。另，不再要求被告支付友邦保险费20,000元。现原告不服仲裁委员会作出的不予受理通知，起诉要求被告支付：1、2014年11月14日解除劳动合同经济补偿金52,000元；2、解除劳动合同违约金52,000元(未提前一个月通知)；3、2014年11月1日至2014年11月14日期间劳动报酬9,561元(52000元/月/21.75×14天－已经支付的23,909.14元)；4、2014年9月至2014年10月期间的工资差额4,000元(2,000元/月×2个月)；5、2014年度未休年休假工资14,360元(52000元/月/21.75×6天)；6、2014年度第13薪26,000元(52,000元/月/2)；7、2014年美国至上海的单程机票、行李托运费以及护照签证费用12,911.05元。被告波克维兹鲁丝公司辩称，原告于2014年5月12日至被告处帮忙住设计工作，但双方并未签订劳动合同，被告也未为原告办理过外国人就业证，原告所持有的就业证上的工作单位显示为上海宇果建筑设计有限公司。被告认为，原、被告间并不存在劳动关系，故也不存在被告支付原告解除劳动合同经济补偿金的问题，且原告提供的“劳动合同”上也并未约定经济补偿金的内容。原告提供的“劳动合同”中载明的解除劳动合同合同需提前30日通知系原告的义务，而并非被告的义务，故也不存在被告支付解除劳动合同违约金。被告已经按照50,000元/月的标准足额支付了原告2014年11月1日至2014年11月14日期间的工资23,909.14元，实际上原告于上述期间共计出勤7天，被告为原告计算了10天出勤(50,000元/月/21.75×10天=22,988.51元)，当时原、被告双方口头协议终止雇佣关系，故被告才多支付了原告上述期间的工资，但是之后原告反悔。原告每月的工资标准是50,000元/月，且原告自己提供的“劳动合同”中也载明了50,000元/月的标准，故原告的主张自相矛盾且没有依据。原、被告双方并非劳动关系，未休年休假不能够折现，且原告自己提供的电子邮件中其表示只有1天的年休假未休，其主张也前后矛盾。原告提供的“劳动合同”中，第13薪系年终奖的性质，但年终奖并不是必然支付的项目。被告并没有承诺过为原告报销机票、行李托运费以及护照签证费等费用，故也不同意支付上述费用。综上，被告要求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，原告于2014年5月至被告处从事设计工作。上海市人力资源和社会保障局于2014年8月1日为原告签发了有效期至2015年7月20日止的《外国人就业证》，其中载明原告的工作单位为上海宇果建筑设计有限公司。被告于2014年12月10日转账支付原告2014年11月劳动报酬23,909.14元。另查明，原告于2014年12月30日向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2014年11月14日解除合约应付的经济补偿金51,333元、2014年11月11日单方通知即日解除合约应付的代通金52,000元、自2014年11月1日至2014年11月14日期间尚未支付的劳动报酬26,298元、2014年6月29日至2014年8月28两个月月薪4,000元、2014年尚未享受到额年假1天折算工资2,390元、2014年年终奖折算26,000元、2014年报销款、车旅费、签证办理费3,792.90元、友邦保险费20,000元。仲裁委员会于2015年1月5日以被告未为原告办理外国人就业证，原、被告双方间的争议不属于其处理范围为由作出不予受理决定。原告不服该决定，诉至本院。审理中，原告为证明其主张提供以下证据：1、《公证书》以及电子邮件翻译件，原告对其与被告大中华区总经理张至伟间来往电子邮件进行了公证，张至伟的电子邮箱为dchang@prarchitects.com，在原告至被告处工作之前，原告与张至伟曾就原告的工资标准、第13薪、享受带薪休假、被告为原告报销机票费以及行李托运费、护照签证费等进行了充分了协商。在公证书第22页中，原告与张至伟于2014年3月21日来往电子邮件附件中有双方签订的劳动合同，该劳动合同中有被告的公章、总经理张至伟的签名，原告系通过手写软件网签了该合同。电子邮件翻译件的主要内容为张至伟表示同意将原告在试用期的工资增加为50,000元/月(税前)，如果原告通过试用期，月薪可以增加到52,000元/月(税前)，另外提供第13薪，原告的年薪为52,000元×13=676,000元；被告同意先为原告报销一半赴中国工作的申请和费用，试用期结束之后报销另外一半，其中包含美国到中国的单程机票费用、签证费用、行李托运费(不超过9,000元)；原告属于经理以上层级，带薪休假天数为12天，若在公司工作超过5年，带薪休假天数为17天等。《劳动合同》的主要内容为“原、被告双方依据《中华人民共和国劳动法》等有关规定，本着自愿、平等的原则，经协商一致。同意签订本合同，以便共同遵守。本合同期限为2年，自2014年4月28日至2016年4月27日。其中试用期4个月，自2014年4月28日至2014年8月27日……被告应根据原告完成的工作支付固定的薪资，并根据原告的工作表现支付其他报酬。原告固定薪资为人民币50,000元(税前)/月，试用期固定薪资为人民币50,000(税前)/月……除了固定工资外，原告每年享有十三个月薪资，员工的第十三个月薪资将根据原告的入职日期按比例发放……原告的标准工作时间为星期一至星期五……依据相关中国的法律法规，除以上公共假日外，原告每个公历年可以享受一定天数的带薪年假。如果原告为被告工作未满一年整，其当年可享受的带薪年假应依据其在该公历年内的实际工作时间按比例折算。经理或以上级别：连续在职时间1-5年，每年带薪年假12天……原告解除本合同，应当提前三十日以书面形式通知被告……”。被告对上述公证书真实性并无异议，张至伟确系被告处大中华区总经理，其电子邮箱地址正确，但表示该公证书仅是电子邮件的取得进行了公证，并非对电子邮件内容的真实性进行公证。电子邮件的取证应当从第三方邮箱服务器中取得，而不是从原告自己的电脑中取得，故不能采信。原告的电子邮件中显示的内容也是矛盾的，与实际不符。例如邮件中显示月工资标准为52,000元/月，但是附件的劳动合同中显示月工资标准为50,000元/月，实际上在试用期结束后，原告也没有对被告按照50,000元/月的标准支付劳动报酬提出过异议，邮件中的内容最终应当以签订的书面合同为准，而实际上双方也并未签订过书面合同。原告在电子邮件中主张带薪年假的天数为1天，但在本次诉讼中要求6天的带薪年假，也前后矛盾。2、住宿费票据7,350元(被告已经支付)、洛杉矶至上海的单程机票费用1,702.40美元、签证费用160美元、行李托运费210美元以及被告人事黄紫青书写的结算清单。原告表示机票1702.40美元、签证费用160美元、行李托运费210美元共计2,397.40美元，按照汇率6.23计算，上述共计人民币12,911.05元，被告应当予以报销。另因原告无法提供325美元改签费用的相关票据，故不再主张。被告对上述票据的真实性以及汇率均无异议，但表示上述费用均与本案无关，被告也未承诺过要为报销上述费用。上述事实，有沪劳人仲(2014)通字第52号不予受理通知书、《公证书》及双方当事人的陈述等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，根据相关法律规定，外国人在中国境内依法从事社会劳动并获取劳动报酬的，用人单位必须为该外国人申请就业许可，经获准并取得《外国人就业证》。外国人在中国就业的用人单位必须与其就业证所注明的单位相一致。本案中，原、被告均确认原告所持有的外国人就业证并非被告为其办理，故原、被告双方间并未形成劳动关系，而是建立劳务关系。原告为证明其主张提供了《公证书》，内容为原告与被告大中华区总经理张至伟关于薪资等的协商来往电子邮件以及《劳动合同》，被告对公证书的真实性并无异议，认为应当从第三方服务期中取得电子邮件，故公证书并不能证明电子邮件的客观真实性，但是被告并未对公证书所涉及电子邮件以及附件的真实性提供相反的证据予以反驳，故对原告提供的电子邮件翻译件以及附件中的劳动合同真实性，本院予以采信。原、被告间系劳务关系，故原告按照《劳动法》的相关规定要求被告支付解除劳动合同经济补偿金以及解除劳动合同未提前一个月通知的违约金，于法无据，本院均不予支持。根据原告与张至伟间的电子邮件内容，张至伟在与原告就劳动报酬标准、相关费用报销等内容进行协商时，已经明确表示同意试用期结束后按照52,000元/月的标准支付劳动报酬并全额报销原告赴中国工作所需的相关费用，原告信赖被告的以上承诺同意至被告处工作，双方均应当遵守诚实守信用的原则，故被告应当按照52,000元/月的标准支付原告2014年9月至2014年10月期间的劳动报酬差额4,000元，支付原告2014年11月1日至2014年11月14日期间的劳动报酬26,000元，扣除被告已经支付的23,909.14元，被告还应当支付原告2014年11月1日至2014年11月14日期间劳动报酬差额2,090.86元。原、被告双方对原告赴中国工作花费机票费1,702.40美元、签证费160美元、行李托运费210美元以及汇率均无异议，故被告应当按照双方间的约定支付原告上述费用共计12,911.05元。根据原告与张至伟间电子邮件的内容，被告为原告提供第13薪，故被告应当按照原告的入职时间按比例为原告发放第13薪，现原告主张为26,000元，于法不悖，本院予以准许。原告与张至伟的电子邮件中确认原告属于经理以上层级，每年的带薪休假天数为12天，但原告并未提供证据证明双方曾对带薪休假可以折现进行过约定，故原告要求支付6天的未休带薪假工资，依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款之规定，判决如下：一、波克维兹鲁丝(上海)建筑设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)2014年9月至2014年10月期间的劳动报酬差额4,000元；二、波克维兹鲁丝(上海)建筑设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)2014年11月1日至2014年11月14日期间劳动报酬差额2,090.86元；三、波克维兹鲁丝(上海)建筑设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)机票费、签证费、行李托运费共计12,911.05元；四、波克维兹鲁丝(上海)建筑设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)第13薪26,000元；五、对原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)的其余诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为462元，由原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)负担。如不服本判决，原告玛利亚·菲弗(MARYAMPFEIFERGHAFARI)可在判决书送达之日起三十日内，被告波克维兹鲁丝(上海)建筑设计咨询有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  王玉平二〇一五年七月十日书 记 员  唐启盛附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百六十九条在中国人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起三十日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在三十日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。