.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2017）甘09民终66号上诉人（原审被告）：兰州鑫西发商贸有限公司，住所地兰州市城关区雁南路雁滩建材市场装饰区小二楼7号，统一社会信用代码×××。法定代表人：高建芮，该公司总经理。委托诉讼代理人：高梦孝，甘肃神舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：玉门市振海雕塑艺术有限公司，住所地甘肃省酒泉市玉门市新市区玉关北路，统一社会信用代码×××。法定代表人：李文先，该公司总经理。委托诉讼代理人：周建忠，玉门市新城法律服务所法律工作者。上诉人兰州鑫西发商贸有限公司因与被上诉人玉门市振海雕塑艺术有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服玉门市人民法院（2016）甘0981民初946号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人兰州鑫西发商贸有限公司的委托诉讼代理人高梦孝、被上诉人玉门市振海雕塑艺术有限公司法定代表人李文先及其委托诉讼代理人周建忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兰州鑫西发商贸有限公司上诉请求：1、请求依法撤销原判，改判上诉人支付被上诉人工程欠款280000元，驳回被上诉人其他诉讼请求或将本案发还重审；2、涉诉一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人为本案第一被告不当，第一被告应为甘肃中乾房地产开发有限公司。案涉建设工程施工合同最初系被上诉人与中乾公司所签订，上诉人与中乾公司是合作关系。该合同签订后，在施工过程中，因被上诉人对中乾公司的合同履行能力产生担忧，故而与上诉人签订《补充合同》。基于以上事实，上诉人认为本案第一被告应为甘肃中乾公司。二、关于本案涉及工程款及其他费用。本案工程总价款为1300000元，上诉人向被上诉人累计付款1020000元，下欠工程款为280000元，且该280000元中包含39000元质保金。1、关于工程变更增加费用及返工费用共计104000元，该费用发生在2014年5月28日和5月31日，该事实发生于案涉《补充合同》签订之前，故该费用不受《补充合同》调整，应由中乾公司作为第一被告来承担相应责任。2、关于工程检测费、预算费、评估费共计33000元。该费用系被上诉人履行交工义务必然产生的费用，属被上诉人自担费用，不应由上诉人承担。3、关于逾期付款利息18624元。《补充合同》第十条明确约定：”......，整体工程完成交相关部门验收后一次性付清乙方所有工程款。”但截止目前，该工程并未经任何部门验收，同时被上诉人也未向上诉人提出验收申请，上诉人的付款条件并未成就，更不存在逾期付款的事实，因此一审判决上诉人支付逾期付款利息无事实依据。综上，上诉人认为案涉工程按照补充合同约定经相关部门验收后，上诉人将按时给付280000元，一审判决关于工程变更增加费用、检测费、评估费、预算费、逾期利息等共计155624元由上诉人承担无事实和法律依据，请求二审法院依法改判或发还重审。玉门市振海雕塑艺术有限公司辩称：一、原审认定事实清楚，被答辩人在一审中被告主体适格，其所主张第一被告应为甘肃中乾公司的说法不能成立。在本案中，虽然答辩人与甘肃中乾公司签订建设工程施工合同在先，但答辩人与被答辩人所签订的《补充合同》在合同的核心内容，如工期约定、付款方式等相比较原合同，均进行了重新约定。依据《合同法》第三十条规定：”受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。”第三十一条规定：”承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。”因此，该份补充合同应当视为对工程原合同的重新签订。被答辩人在一审中作为被告主体适格。二、原审确认的工程款及其他费用的数额合理，判令被答辩人承担相关费用于法有据。首先，工程总价款1300000元，共计支付1020000元，剩余280000元。后因工程返工，变更增加费用80000元，返工费用24000元。因此，被答辩人还应支付答辩人共计工程款应为384000元，一审确定该工程款数额无误。其次，工程施工后，答辩人为被答辩人垫付工程检测费20000元，工程预算费8000元，工程评估费5000元，合计33000元，均由被答辩人的工程负责人张晓东在返工清单相关票据上签字并承诺该费用由被答辩人承担。因此，一审判令上述费用由被答辩人承担于法有据。三、一审判令被答辩人支付逾期利息适用法律正确。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。故原审判决被答辩人支付逾期利息18624元，适用法律无误。综上所述，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。玉门市振海雕塑艺术有限公司向一审法院起诉请求：1、被告给付原告工程款457000元；2、被告给付原告评估费、质检费、工程预算费33000元；3、被告给付原告违约利息27420元，以上金额共计517420元。一审法院认定事实：2013年10月2日，原告与甘肃中乾房地产开发有限公司签订玉门市人工湖西侧长廊、花架工程施工合同一份，合同约定甘肃中乾房地产开发有限公司将玉门市人工湖西侧长廊、花架工程以包工包料方式包给原告，工程承包总价款为1300000元，工程期限为2013年10月4日至2014年6月30日。2014年6月1日，原告与被告签订玉门市人工湖西侧长廊、花架工程补充合同一份，该合同落款”甲方负责人”处由张晓东签字并加盖被告公司印章。补充合同对2013年10月2日原告与甘肃中乾房地产开发有限公司签订的施工合同进行了重新签订。该补充合同约定由原告为被告承建玉门市人工湖西侧长廊、花架工程，工程总价款1300000元，承包方式为包工包料；工程期限为2014年6月1日至2014年9月20日，工程款支付方式为原告进入工地后支付启动资金总工程款的15%，基础完成后支付15%工程款，主体完成支付总工程款的30%，剩余工程款按工程量进行支付。整体工程完成交相关部门验收后被告一次性付清所有工程款。为保证人工工资到位，如被告不按时支付，则以被告所建仿古步行街门店做抵押，门店价格按市场价百分之六十作折扣；补充合同还约定，原告不承担合同款所需支付的税金，工程完成后，被告扣除原告总造价百分之三为工程保修金，保修期限一年，于2015年9月20日一次性付清原告百分之三保修金。补充合同还对其他相关事项进行了约定。合同签订后，原告就承包的工程进行了施工。被告向原告分别于2014年6月1日支付工程款400000元，2014年8月20日支付工程款390000元，2014年10月25日支付工程款180000元，2014年12月25日以《开心辞典》酒抵顶工程款50000元，以上被告支付原告工程款1020000元。一审另查明，在合同履行过程中，因施工图纸设计变更，原、被告签订了图纸设计变更单，内容为”经甲方（即本案被告）同意仿古游廊地面至第一道梁高度由原先2.2米，变更为2.7米、仿古四角亭由原先2.7米，变更为3.1米”。该图纸设计变更单由李建树、张晓东在”建设单位”签字栏处签字，原告法定代表人李文先在施工单位处签字。工程变更图纸中张晓东签字并注明”游廊、四角亭高度整体提高50cm”。2014年5月28日，原告在长廊基础返工清单中注明”图纸变更增加工程量共计捌万元整。从地面至第一道梁同步增加50公分，整体石材侧墙同步提高。合同外应追加80000元”，被告工程负责人张晓东于2014年5月31日在该返工清单中注明”变更部分由甲方承担，返工费用由甲方承担支付24000元”。经原告法定代表人及被告工程负责人张晓东签字认可，确定工程变更增加费用80000元，工程返工费用24000元，合计104000元。同时，在工程施工后，原告为被告垫付工程检测费20000元，工程预算费8000元、工程评估费5000元。被告工程负责人张晓东于2016年8月4日在三份票据中分别签字予以认可。一审法院认为,原告与被告签订的玉门市人工湖西侧长廊、花架工程补充合同是对原告与甘肃中乾房地产开发有限公司签订的施工合同的重新签订，该补充合同是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，系有效合同，应予确认，故对被告关于工程的第一责任人是甘肃中乾房地产开发有限公司、原告诉讼的主体不适格的辩解意见，不予采信；关于被告提出工程交工手续不齐全，工程尚未竣工验收的辩解意见，因该工程所涉及的玉门市人工湖西侧长廊、花架工程系公共设施，完工后即投入了使用，应当认定工程质量合格，且被告在工程保修期内未提出任何异议，故对被告的辩解理由不予采信；关于被告提出政府未将该笔工程款付给被告，导致被告无法向原告支付工程款的辩解意见，因被告的辩解意见与本案属两个相互独立的法律关系，被告不能以自己的债权未实现而拒绝履行对原告的付款义务，故对被告的该辩解理由不予采信。合同签订后，原告按约完成了工程施工，且该工程已投入使用，被告应当按照合同约定向原告给付工程款。对合同约定的工程价款1300000元及被告已支付原告工程款1020000元，原被告均无异议，予以确认。关于原告主张的增加的工程量价款104000元及工程检测费、工程预算费、工程评估费合计33000元，因被告对工程变更增量及检测费、预算费、评估费均签字认可，应予确认。关于原告主张的欠付工程款利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，利息从应付工程价款之日计付。故被告应承担欠付工程款384000元的利息18624元（2015年9月20日至2016年9月20日，按年利率4.85%计算）。综上，依照《中华人民共和共合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告兰州鑫西发商贸有限公司给付原告玉门市振海雕塑艺术有限公司工程款384000元；二、被告兰州鑫西发商贸有限公司给付原告玉门市振海雕塑艺术有限公司工程检测费20000元，工程预算费8000元、工程评估费5000元，合计33000元；三、被告兰州鑫西发商贸有限公司给付原告玉门市振海雕塑艺术有限公司逾期付款利息18624元；四、驳回原告玉门市振海雕塑艺术有限公司的其他诉讼请求。以上一、二、三项合计435624元，于本判决生效后十日内付清。案件受理费8974元，减半收取4487元，原告玉门市振海雕塑艺术有限公司负担897元，被告兰州鑫西发商贸有限公司负担3590元。二审中，当事人没有提交新证据。经二审查明的事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，上诉人兰州鑫西发商贸有限公司与被上诉人玉门市振海雕塑艺术有限公司于2014年6月1日所签订的《玉门市人工湖西侧长廊、花架工程补充合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定全面履行各自的义务。依据合同约定，工程总造价1300000元，开工日期2014年6月1日，竣工日期2014年9月20日，保修期一年，于2015年9月20日一次性付清百分之三保修金。该合同施工内容及价款与之前被上诉人与甘肃中乾公司于2013年10月2日签订的《玉门市人工湖西侧长廊、花架工程施工合同》施工内容及价款完全一致，但对工期及付款方式进行了重新约定。根据《中华人民共和国合同法》第三十条”受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”及第三十一条”承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。”的规定，双方所签订的《补充合同》对同一工程项目的履约主体、工期、付款方式等均进行了变更，该份《补充合同》应当是对原合同中同一工程项目的重新签订，且双方实际履行的也是该份《补充合同》，故上诉人作为合同相对方在一审中作为被告主体适格，其主张应由甘肃中乾公司作为第一被告的上诉理由不能成立。依照合同约定，工程总价款1300000元，已付款1020000元，未付款280000元上诉人无异议，应予认定。对工程变更增加及返工的费用104000元，上诉人认为应由甘肃中乾公司承担责任，因该部分费用系被上诉人在施工中实际增加的工程费用，且有上诉人工程负责人张晓东签字确认由甲方承担支付，上诉人作为该工程项目的实际履约主体，理应承担该费用的付款责任。对被上诉人主张的工程检测费、预算费、评估费合计33000元，上诉人主张属被上诉人的自担费用，因在双方的补充合同中对此并无明确约定由被上诉人承担，且该部分费用均由上诉人工程负责人签字认可，一审予以认定正确。关于逾期付款利息问题，上诉人主张工程未经验收，付款条件并未成就，不应承担。因该涉案工程系公共设施，在被上诉人按时完工后现已实际投入使用，并未出现质量问题，一审认定工程质量合格并无不当。依照补充合同约定，工程完工后上诉人可扣留3%作为此项工程保修金，一年保修期满后于2015年9月20日一次性付清保修金，现上诉人逾期付款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，一审判由上诉人承担逾期付款利息符合法律规定。综上所述，上诉人兰州鑫西发商贸有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8974元，由上诉人兰州鑫西发商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长蔺春辉审判员崔莉娟代理审判员赵建兵二○一七年三月六日书记员陈立玲