甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)甘11民终848号上诉人（原审被告）：史永强，男，汉族，1982年10月17日生。上诉人（原审被告）：史斌，男，汉族，1954年2月3日生。上诉人（原审被告）：陈桂英，女，汉族，1959年3月15日生。委托诉讼代理人：王建红，甘肃培信律师事务所律师。上诉人（原审被告）：定西市安定区西寨水利管理所（简称西寨水管所）。住所地：定西市安定区香泉镇西寨村上凡坪社。法定代表人邵继功，系该所所长。委托诉讼代理人：李红通，西寨水管所职工。委托诉讼代理人：张爱东，甘肃实诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马中钧，男，汉族，1966年3月10日生。委托诉讼代理人：马彦，男，汉族，1990年10月23日生，系马中钧之子。委托诉讼代理人：刘儒标，定西市安定区中华路街道法律服务所法律工作者。原审被告：史亚强，男，汉族，1981年1月24日生。上诉人史亚强、史永强、史斌、陈桂英、西寨水管所因与被上诉人马中钧相邻损害防免关系纠纷一案，不服定西市安定区人民法院（2015）安民一初字第860号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月20日审理了本案，上诉人史斌、陈桂英及委托诉讼代理人王建红，上诉人定西市安定区西寨水利管理所委托诉讼代理人张爱东、李红通，被上诉人马中钧的委托诉讼代理人马彦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。定西市安定区西寨水管所上诉请求：撤销原判，驳回马中钧的诉讼请求。事实和理由：原审追加水管所参加诉讼并承担赔偿责任错误，依据《甘肃省农村人畜饮水安全工程运行管理试行办法》及供水服务管理协议的规定和约定，入户工程属用户所有管理，责任由用户承担，本案出水的设备在史永强的院内及户内，所有权属于史永强等人，其责任应由其承担。一案出水点是明确的成因也是明确具体的，水管所的修复并未对鉴定造成丝毫影响，原审推定水管所有过错并判决共同承担赔偿责任没有依据等。史斌、陈桂英、史永强上诉请求：撤销原判，驳回马中钧的诉讼请求。事实和理由：原审认定事实错误，原审认定史斌家院内水表井内漏水既没有有力的证据，也没有事实依据，当事人的检查井并没有漏水，况且井底是用混凝土筑的。上诉人2013年2月至2015年4月一共用水18吨，有水管所发的水费手册可以证实。苦水沟开发区的这块地方原来是十几米的深坑填的且有安全隐患，修缮造价鉴定报告没有将房屋残值计算不当等。马中钧服判未答辩。马中钧向一审法院起诉请求：要求判令史斌、陈桂英、史永强、定西市安定区西寨水管所共同赔偿财产损失费100000元。一审法院认定事实：被告史亚强与被告史永强系兄弟关系，原告马中钧在定西市安定区西川苦水沟（锦绣山庄北侧）住宅与被告史亚强、史永强的父母史斌、陈桂英居住住宅系邻居。原告马中钧住宅房屋有裂缝。史斌、陈桂英居住该住宅是从王伟处买卖所得。庭审中，原告马中钧曾申请对位于定西市安定区西川苦水沟房屋裂缝受损成因进行鉴定，后原告马中钧称有充分证据证实其房屋裂缝受损成因，故不同意鉴定，且财产损失100000元属原告马中钧自己估算。被告史永强于2012年购买了位于定西市安定区西川苦水沟（锦绣山庄北侧）王伟的住宅一处，该住宅由被告史斌、陈桂英居住，与原告马中钧住宅相邻。2015年3月16日上午7时，马中钧发现自家房屋有裂缝，随即同他人一起查找原因，后发现被告史斌家院内水表井内漏水，随即将阀门关闭，当时即向被告西寨水管所反映了情况，西寨水管所派员到现场后发现水表井内有30—40㎝积水，原告马中钧、被告史斌及邻居姚文斌、锦绣山庄房屋出现裂缝。2015年3月30日，原告马中钧将被告史永强、史亚强起诉至本院。原审审理中，马中钧向本院申请对其受损房屋的成因及修缮费用进行鉴定，因被告史永强、史亚强拒绝选定鉴定机构，本院依法指定了鉴定机构，但原告马中钧拒绝缴纳鉴定费用，故此，本院依法进行了判决。事故发生后，被告陈桂英即向定西市安定区信访局反映此事，经安定区主要领导安排，区信访联席会议办公室协调区水务局、陈桂英对此次事故进行了专题协商。2015年11月24日，陈桂英同西寨水管所达成补偿协议。2015年11月25日，我院作出（2015）安民一调字第233号民事裁定书，对双方当事人的财产损害赔偿责任纠纷达成的调解协议依法予以确认，协议内容为：申请人定西市安定区水务局西寨水管所于2015年11月26日前一次性向申请人陈桂英支付其房屋损失补偿金35000元。申请人陈桂英不再向定西市安定区水务局西寨水管所主张其他相关民事赔偿事宜。案件上诉期间，原告马中钧于2015年7月16日自行委托“中国有色金属工业建设工程质量检测中心”对其房屋产生裂缝的原因及现状进行了鉴定，鉴定结论为：1、马中钧房屋的地基下沉，墙体开裂是由于该建筑物东侧邻居院内管道井跑水，水渗入马中钧房屋的地基下造成地基土湿陷引发地基不均匀沉降产生的。2、墙体产生多条缝宽度超过2mm，长超过1/2的竖向裂缝，纵横墙连接处开裂成通缝。该建筑物墙体裂缝的最大宽度和最大长度显著影响结构整体性，已不适于继续承载。3、墙体产生倾斜，倾斜率大于0.5％，且墙体出现挠曲鼓闪。建议：该房屋已不适于继续使用，建议立即停止使用并拆除。案件重审期间，根据原告马中钧的申请，本院追加史斌、陈桂英、西寨水管所作为被告参加诉讼。同时，马中钧申请本院对其受损房屋修缮造价进行鉴定，因各被告拒绝选定鉴定机构，故本院依法委托“甘肃荣诚工程造价咨询有限公司”进行了鉴定。鉴定结论为：马中钧房屋拆除及重建的造价为100124.06元。鉴定费6000元由马中钧先行预交。又查明，被告史亚强在定西市安定区南大街有住房一套（证号：22468）。一审法院认为，原告马中钧房屋产生裂缝，其原因为是位于被告史斌、陈桂英居住的宅院内自来水井内漏水所致，事故发生后，被告西寨水管所对水表井内的管道进行了维修，但作为水表井的管理者西寨水管所及房屋使用者史斌、陈桂英，在维修中均未相互配合对实际漏水处进行勘验记录，导致实际造成房屋裂缝的成因难以具体予以确认。原告自行委托鉴定机构进行的鉴定，与案件的基本事实有关，但仅能证明是管道井内漏水，而未鉴定具体漏水地点。现被告西寨水管所及被告史斌、陈桂英、史亚强均辩称漏水是对方管道破裂所致，在原告马中钧能够证明其所受到的损害是位于被告史斌、陈桂英居住的宅院水表井内漏水的情况下，各被告不能证明自己没有过错的，法律上就应推定为被告有过错并应负民事责任。行为人要对其没有过错承担举证责任，如不能完成举证责任，则行为人要承担侵权责任。关于被告史亚强辩称其不是本案适格的当事人的辩解理由，因其未居住在事故发生的宅院内，故其辩解理由能够成立，本院予以支持。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十五条第一款（六）项之规定，判处：一、由被告定西市安定区西寨水利管理所、史斌、陈桂英、史永强共同赔偿原告马中钧房屋损害赔偿款100124.06元、鉴定费6000元，并互负连带赔偿责任。上述款项于判决生效后立即付清。二、被告史亚强不承担责任。案件受理费2302元，由被告定西市安定区西寨水管所、史斌、陈桂英、史永强负担，并互负连带责任。二审中，当事人没有提交新证据，二审查明的事实及认定事实的依据与原审一致，本院予以确认。本院认为，史斌、陈桂英、史永强院内自来水发生渗漏，致使邻居马中钧家房屋出现裂缝，马中钧委托鉴定机构对其房屋裂缝受损成因进行鉴定，鉴定意见为水渗入房屋地基下造成地基土湿陷引发地基不均匀沉降产生，该鉴定意见经过原审开庭举证、质证。虽然鉴定是马中钧自行委托，史斌、西寨水管所提出异议，但其没有提供其它证据推翻其效力，也没有提出重新鉴定，该鉴定意见应作为审理案件的依据。史斌、陈桂英、史永强院内既有其自己管理使用的自来水检查井，也有西寨水管所供其它住户通过的公共供水管道，漏水地点是史斌、陈桂英、史永强使用的自来水软管，还是水管所的公共供水管道双方说法不一，也都没有提供直接有效证据证实其主张。房屋出现裂缝应在各方当事人在场的情况下及时勘验现场以确定漏水地点，用视频、照片等形式予以确定，但各方当事人对漏水点说法不一，没有各方认可的漏水点，各方提供的相关证据又比较单一，检查井与公共供水管道也相距效近，由于时间过去较长也无法勘验确定。史斌、陈桂英、史永强和西寨水管所的供水管道破裂都有可以造成马中钧的房屋出现裂缝，在无法确定具体侵权人，史斌、陈桂英、史永强和西寨水管所也没有提供自己管理使用的自来水管道没有破裂漏水的情况下，应推定史斌、陈桂英、史永强和西寨水管所构成共同侵权，应连带承担民事赔偿责任。马中钧房屋拆除及重建的造价鉴定为100124.06元，但房屋拆除后的残值鉴定报告没有提及，损坏房屋原是砖木结构房屋，原房屋的门窗、椽子、青瓦等还能使用，损坏房屋还有残值，赔偿是恢复原状而不是重建，根据本案成因、鉴定报告相关数据酌情认定房屋残值为20000元，应从拆除重建费用中予以扣减，其余损失由史斌、陈桂英、史永强和西寨水管所共同承担。综上所述，西寨水管所的上诉请求不能成立，应予驳回；史斌、陈桂英、史永强的部分请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销定西市安定区人民法院（2015）安民一初字第860号民事判决第一项及案件受理费部分；二、维持定西市安定区人民法院（2015）安民一初字第860号民事判决第二项；三、由定西市安定区西寨水利管理所、史斌、陈桂英、史永强赔偿马中钧房屋损害赔偿款80124.06元、鉴定费6000元，共计86124.06元，二者互负连带赔偿责任，上述款项于判决生效后三十日内付清。一、二审案件受理费4604元由定西市安定区西寨水利管理所，史斌、陈桂英、史永强各负担2302元。本判决为终审判决。审判长  丁瑞林审判员  张育林审判员  ＸＸ悌二〇一七年三月九日书记员  韦倩雯