舟山市定海区人民法院民 事 判 决 书（2015）舟定商初字第655号原告胡某甲。委托代理人（特别授权代理）胡某乙。被告王某甲。被告王某乙。被告某餐馆。经营者王某甲。被告某茶馆。经营者王某甲。被告许某甲。被告某甲公司。法定代表人许某乙。原告胡某甲诉被告王某甲、王某乙、某餐馆、某茶馆、许某甲、某甲公司债权转让合同纠纷一案，本院于2015年4月23日立案受理后，依法由审判员陆明龙独任审判，于2015年6月30日公开开庭进行了审理，原告原告胡某甲的委托代理人胡某乙和被告王某甲、王某乙、某餐馆、某茶馆到庭参加了诉讼，被告许某甲、某甲公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告诉称：2014年6月20日，被告王某甲、王某乙因经营活动需要，向胡某乙借款人民币70万元，借款期限21日，双方签订了《借款及担保合同》。并由被告某餐馆、某茶馆、许某甲、某甲公司作为担保人，自愿为王某甲、王某乙提供连带保证责任。合同签订后，胡某乙按约向被告王某甲、王某乙支付了借款70万元。2015年4月1日，胡某乙与原告签订债权转让协议，将其对被告王某甲、王某乙享有的借款70万元的债权转让给原告，并通知了被告。但被告未履行还款付息的义务。要求判令：1、被告王某甲、王某乙立即归还借款人民币70万元；2、被告王某甲、王某乙承担自2014年6月20日起至借款还清日止按月利率2%支付借款利息和逾期违约金；3、被告王某甲、王某乙按约承担原告为主张本债权利益而发生的一切费用；4、被告某餐馆、某茶馆、许某甲、某甲公司按约对上述款项承担连带责任。庭审中，原告撤回第三项诉讼请求。被告王某甲、王某乙辩称：借款属实，但已按月利率6分支付了自2014年6月20日至2014年7月10日的利息。借款本金及其余利息未清偿。被告某餐馆、某茶馆辩称：担保属实。被告许某甲、某甲公司未答辩。经审理查明：被告王某甲、王某乙系夫妻关系，双方于1993年12月28日登记结婚。被告某餐馆和被告某茶馆均系经工商登记的个体工商户，经营者均为被告王某甲。2014年6月20日，胡某乙作为出借方，被告王某甲、王某乙作为借款方，被告某餐馆、某茶馆、许某甲、某甲公司作为保证人，共同签订《借款及担保合同》一份，合同主要约定：借款金额为人民币70万元；借款期限自2014年6月20日至2014年7月10日止；借款利率为月利率2%，逾期归还借款时，违约金按逾期日计算，每日违约金按借款总额的0.5%计算；借款人承担出借人为实现债权而发生的律师费、诉讼费等一切费用；保证人提供连带责任保证，合同项下的意思表示全部真实，若借款方不能履约，则由担保方承担全部履约责任。担保范围包括合同项下的借款、利息、违约金、赔偿金、实现债权的一切费用和其他费用；保证期间为借款到期之次日起两年；若逾期归还借款本金，按每20天支付贰万捌仟元违约金计算。合同还约定了其他事项。《借款及担保合同》签订后当日，胡某乙通过工商银行转账的方式汇款70万元至被告王某甲的银行账户内，履行了款项的交付义务。同日，被告王某甲通过银行转账方式汇款2.80万元至胡某乙银行账户，其中1万元用于支付借款利息，1.80万元用于支付借款时中介的服务费（由胡某乙代收之后，转交给某乙公司）。2015年4月1日，胡某乙与原告胡某甲签订债权转让协议一份，由胡某乙将对被告王某甲、王某乙享有的70万元借款的债权及至借款还清之日止按月利率2%须支付的借款利息与违约金等全部权益全部转让给原告胡某甲。2015年4月15日，胡某乙将上述转让事宜通过短信通知了被告王某乙、王某甲。被告方至今未按约归还借款并支付其它借款利息。上述事实，由原告提供的《借款及担保合同》一份、中国工商银行业务凭条一张、中国工商银行自助服务终端凭条一张、债权转让协议书一份、短信记录、某乙公司出具的证明一张、被告王某甲提供的理财金账户历史明细清单一张、被告王某乙提供书写的情况说明一张及原、被告的陈述等证据予以证实，被告王某甲、王某乙、某餐馆、某茶馆也无异议。被告许某甲、某甲公司经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，也未答辩和提供反驳证据，应承担举证不能的法律后果。本院确认上述证据及查明的事实。本院认为：被告王某甲、王某乙向胡某乙借款70万元的事实有胡某乙与被告王某甲、王某乙签订的《借款及担保合同》及汇款凭证为凭，被告王某甲、王某乙也无异议，该债权债务关系合法有效。现借款已逾期，被告王某甲、王某乙理应归还借款，并应承担相应的逾期还款责任。被告王某甲于借款当日汇款给胡某乙让其转交某乙公司的服务费1.80万元，与本案没有关联。但被告王某甲于借款当日汇款给胡某乙利息1万元，该款项应作为借款本金在被告王某甲、王某乙向胡某乙借款的70万元中予以抵扣。因此被告王某甲、王某乙尚欠胡某乙借款人民币69万元。被告某餐馆、某茶馆均系被告王某甲经营的个体工商户，被告某餐馆、某茶馆的债务，应以被告王某甲的个人财产承担，因此被告某餐馆、某茶馆提供的保证，不符合保证的特征，故被告某餐馆、某茶馆不宜认定为保证人。但被告某餐馆、某茶馆具有独立的诉讼主体，可对被告王某甲、王某乙的本案借款承担共同还款责任。被告许某甲、某甲公司自愿为被告王某甲、王某乙的上述借款向胡某乙提供担保，约定的担保责任为：“保证人提供连带责任保证，合同项下的意思表示全部真实，若借款方不能履约，则由担保方承担全部履约责任。”该约定的前部分明确被告许某甲、某甲公司提供的是连带责任保证，但后部分的约定却符合一般责任保证的规定，因此被告许某甲、某甲公司的保证责任属约定不明。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，被告许某甲、某甲公司应当按照连带责任保证承担保证责任。被告许某甲、某甲公司的连带保证没有约定保证份额，应认定为连带共同保证。债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人。原告与胡某乙签订的债权转让协议书合法有效，且通过短信或以起诉的方式完成了向所有被告的通知义务。因此，被告王某甲、王某乙应向原告胡某甲清偿尚欠胡某乙的本案债务。原告胡某甲起诉要求被告王某甲、王某乙归还借款的诉请本院予以支持，但借款金额应认定为69万元。原告提出的要求被告王某甲、王某乙支付借款利息和逾期违约金，应合计按月利率2%的标准计算。被告某餐馆、某茶馆应对被告王某甲、王某乙的本案借款承担共同还款责任。原告在被告许某甲、某甲公司的保证期限内要求其承担连带清偿责任的诉请，符合法律的规定，本院也予以支持。被告许某甲、某甲公司承担清偿责任后，有权向被告王某甲、王某乙追偿。被告许某甲、某甲公司经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本案可依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条第一款、第二十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条第一款、第二十八条、第四十二条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王某甲、王某乙在本判决生效之日起七天内归还原告胡某甲借款人民币69万元，并支付借款69万元为基数的自2014年6月20日起的借款利息和违约金至借款清偿之日止，合计按月利率2%的标准计算；二、被告某餐馆、某茶馆对被告王某甲、王某乙的第一项债务承担共同清偿责任；三、被告许某甲、某甲公司对被告王某甲、王某乙的上述债务承担连带共同清偿责任，其承担清偿责任后，有权就清偿部分向被告王某甲、王某乙追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10800元，减半收取5400元，由被告王某甲、王某乙、某餐馆、某茶馆、许某甲、某甲公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。上诉案件受理费应在递交上诉状时预交（具体承担金额由舟山市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结算分户，开户银行舟山市农行南珍支行，账号19×××06。上诉期届满后七日内仍未缴纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  陆明龙二〇一五年七月二十三日书记员  朱春益