江西省永修县人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0425民初835号原告：熊铜根，男，1963年9月5日出生，汉族，住江西省永修县，委托诉讼代理人：彭丽鹏，江西洪城律师事务所律师。被告：熊大龙，男，1967年9月13日出生，汉族，住江西省永修县，委托诉讼代理人：周奇瑜，永修县为民法律服务所法律工作者。原告熊铜根与被告熊大龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月18日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月18日第一次公开开庭进行了审理，被告熊大龙提出对原告熊铜根伤残及“三期”进行重新鉴定，本院依法委托江西铭志司法鉴定中心进行重新鉴定，该中心于2016年12月16日出具司法鉴定意见书。本院于2017年3月10日组织原、被告进行了质证。原告熊铜根委托诉讼代理人彭丽鹏，被告熊大龙及其委托诉讼代理人周奇瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊铜根向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费等损失合计968359.21元；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告受雇于被告在其承包的工地上工作，2015年10月14日上午原告在吊砖时，因工地上没有安装安全防护设施导致原告从二楼摔下受伤。原告被送往永修县人民医院治疗，后又转入南昌大学第二附属医院接受治疗。本次事故共造成原告损失合计1148359.21元，扣除被告已支付的120000元及医疗报销的60000元，原告尚有988359.21元未得到赔偿，故起诉至法院。被告熊大龙辩称，被告在永修县涂埠镇××村承接了“穿衣戴帽”工程，将吊砖、吊瓦项目以每平方米9元的价格分包给原告兄弟俩，由原告兄弟俩提供吊机、吊绳、斗车、安全绳索带等工具，被告不提供任何工具，故原、被告之间属于承揽关系。其次，原告在作业过程中未在吊机放置重物的情况下违规操作导致事故发生，应当承担事故的全部责任。另外，请法院依法参照江西省2016年道交损害赔偿标准计算原告的赔偿项目。当事人围绕诉请依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的2015年11月13日永修县涂埠镇人民政府和南洲村民委员会出具的证明，欲证明被告雇佣原告做事时因被告未安装安全防护设施导致原告受伤的事实，被告对该证据真实性有异议。本院认为根据原、被告的陈述及证人熊某1的证言，永修县涂埠镇人民政府与南洲村民委员会未参与原、被告之间关于吊砖、吊瓦项目的协商过程，且该证明上没有永修县涂埠镇人民政府和南洲村负责人或制作该证明的人签名或盖章，故本院对该证据及证明目的不予采信；2、原告提交的2张龙秀兰的医疗费发票，欲证明该费用是原告花费治疗费用，被告对该证据有异议。本院认为龙秀兰不是本案的当事人，与本案无关，故对该证据及证明目的不予采信；3、原告提交的南昌市东湖区惠康家庭医疗用品店出具的1份收据、天强数码民德路店出具的1份销售确认单、南昌大学第二附属医院劳动服务公司开具的1份发票及徐媛爱、杨勤华出具证明1份，欲证明原告住院期间为了帮助治疗花费5608元，被告要求法院依法认定。本院认为根据原告受伤的程度，购买固定支具、陪护椅及水垫溶巾可以使原告得到有效的治疗和恢复，具有正当性，故对这些证据及证明目的予以采信，但原告购买苹果平板电脑明显超过医疗范围，不具有正当性，故对该证据及证明目的不予采信；4、被告提交的证人熊某2的证言，欲证明原告事发经过及责任，原告对该证据“三性”均有异议。本院认为证人熊某2陈述的事发经过与原、被告双方庭审时陈述的一致，故对证人熊某2该部分证言及证明目的予以采信，至于证人熊某2陈述的事故责任系自己推断、评论得出的结论，故对证人熊某2该部分证言及证明目的不予采信；5、被告提交的证人徐某的证言，欲证明原、被告之间是承揽关系，原告对该证据“三性”有异议。本院认为根据原、被告陈述及熊某1的证言，证人徐某未参与原、被告双方关于吊砖、吊沙项目的协商过程，且证人与被告系承揽关系，双方具有利害关系，故对该证据及证明目的不予采信；6、被告提交的3份收据，欲证明工人与被告熊大龙系承揽关系，原告对该证据“三性”有异议。本院认为该3份收据仅证明持有该收据的工人与被告熊大龙之间系承揽关系，并不能证明原、被告之间系承揽关系，故本院对该证据及证明目的不予采信；7、本院于2017年2月24日依职权制作的熊某1调查笔录，该笔录主要内容为：熊铜根受伤的过程及原、被告关于吊砖、吊沙项目的协商过程。原告认为当时原、被告已约定工资为每天200元，被告则认为熊某1所述不属实。本院认为熊某1陈述的事发经过与被告提供的证人熊某2陈述的事发经过一致，故对熊某1该部分陈述予以采信，但熊某1陈述的关于原、被告协商吊砖、吊沙项目的过程与原告的陈述相互矛盾，故对熊某1该部分陈述不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月14日上午，原告熊铜根与其兄熊某1自带吊机设备到被告熊大龙承包的永修县涂埠镇××村(该村现更名为“南洲村”)“穿衣戴帽”工程从事吊砖、吊沙等工作。原告熊铜根与熊某1在吊砖过程中，由于启动时未固定好吊机设备，导致原告熊铜根和吊机设备从二楼屋顶上一同摔下受伤。当时，原告熊铜根被送往永修县人民医院治疗，后又转入南昌大学第二附属医院住院治疗。原告熊铜根住院治疗57天，花去医疗费共计261463.42元。期间，被告熊大龙垫付120000元。原告的伤情出院诊断为：1、消化性穿孔；2、创伤性截瘫；3、腰椎骨折伴脊髓损伤；4、胸椎骨折；5、肋骨骨折；6、血气胸；7、肺挫伤；8、腹部挫伤。2015年5月22日，原告熊铜根的伤情经永修永正司法鉴定所鉴定：1、多发肋骨骨折评定为十级伤残；2、肠穿孔修补术后评定为十级伤残；3、胸腰部多发椎体及附件骨折，下胸段及腰椎活动功能丧失，双下肢截瘫，评定为二级伤残；4、评定误工期、护理期、营养期分别至定残前一日止；5、评定后期医疗费12000元；6、评定为完全护理依赖。诉讼中，被告熊大龙申请对原告熊铜根伤残及“三期”重新鉴定，经审查，本院依法对外委托江西铭志司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2016年12月16日出具司法鉴定意见书：被鉴定人熊铜根脊柱损伤致双下肢瘫痪的伤残等级评定为二级伤残，胸部损伤的伤残等级评定为十级伤残，腹部损伤的伤残等级评定为十级伤残；被鉴定人熊铜根的误工期、护理期及营养期均评定为至伤残评定前一日。另查明，原告熊铜根为农业家庭户口，户籍所在地为永修县涂埠镇××永××乡仙洲村××号。本院认为，公民的合法权益受法律保护。本案中，原告熊铜根诉称是受雇于被告熊大龙从事吊砖、吊沙等工作，按每天200元给付工钱，双方是雇佣关系，被告熊大龙辩称双方口头约定按9元每平方计算报酬，吊砖、吊沙的吊机设备都是原告熊铜根自己带，双方是承揽关系，但双方提供的证据均不足以证明自己的主张。屋顶吊砖、吊沙作业是一项高危险的专业作业，需要专业人员使用专业设备才能完成，被告熊大龙不是专业人员，无法提供该项工作的设备，原告熊铜根自己提供吊机设备、技术、劳力完成被告熊大龙交付的工作任务，且原告熊铜根及其兄熊某1陈述两人在一起从事吊砖、吊沙等工作十多年，故原、被告之间应构成承揽关系。根据我国高处作业的相关规定，凡在坠落高度基准面2米以上(含2米)有可能坠落的高处进行的作业，都称为高处作业。高处作业施工应落实所有安全技术措施和人身防护用品，未经落实不得施工。攀登和悬空高处作业人员以及搭设高处作业安全设施的人员，必须经过专业技术培训及专业考试合格，持证上岗。事发地为一栋两层楼房，楼顶距地高度约5米，在该楼房楼顶吊砖、吊沙应属高处作业，带有相当大的施工危险性。被告熊大龙在选人承揽人方面应当选任具有相应高处作业技术能力和必要安全生产条件的承揽人从事上述工作。而其选任的原告熊铜根既在施工未采取任何安全防护措施，亦未接受任何专业技术培训。作为定作人的被告熊大龙对于上述情形是知道的。故被告熊大龙在选任承揽人上具有过错，应承担相应的赔偿责任。被告熊大龙辩称原告熊铜根系自己违规操作导致受伤，应承担全部过错，因被告熊大龙存在选任承揽人上具有过错，故本院对该辩称不予采纳。原告熊铜根作为施工人员，且又长期从事吊砖、吊沙等工作，在未固定好吊机设备及采取安全防护措施的情况下启动吊机设备，故应自行承担主要的过错责任。对于原告熊铜根要求赔偿医疗费263818.63元，因原告提供的医疗费发票证实其花去医疗费263193.32元，且原告要求扣除医保报销费用60000元的行为系行使自己权利的表现，故本院予以支持203193.32元（263193.32元-60000元）；对于原告熊铜根要求赔偿住院伙食补助费7500元（100天×75元/天），因原告提供的医疗费发票、入院和出院记录等证据证实原告在南昌大学第二附属医院住院治疗合计57天，故本院予以支持2280元（57天×40元/天）；对于原告熊铜根要求赔偿营养费6480元（216天×30元/天），因原告住院治疗时间与司法鉴定机构评定的营养期相距甚远，但考虑到出院记录写明要求原告熊铜根加强营养及原告熊铜根受伤较重，故本院酌情予以支持3600元（180天×20元/天）；对于原告熊铜根要求赔偿交通费6000元，因原告未提供任何交通费凭证予以证实，但考虑到原告熊铜根受伤程度、住院地点及时间等相关因素，故本院酌情予以支持3500元；对于原告熊铜根要求赔偿误工费21600元（216天×100元/天），因原告未提供固定收入或最近三年的平均收入的证据，故本院支持按2015年度江西省城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资24648元计算误工费为14586.21元（216天×24648元÷365天）；对于原告熊铜根要求赔偿护理费569400元（365天×20年×78元/天），因原告被鉴定机构评定为完全护理依赖，故原告熊铜根要求赔偿护理费569400元（365天×20年×78元/天），符合法律规定，本院予以支持；对于原告熊铜根要求赔偿残疾赔偿金202952.58元（11139元/年×20年×91.1％），因原告系农业家庭户口，且其柱损伤致双下肢瘫痪被鉴定机构评定为二级伤残，胸部损伤评定为十级伤残，腹部损伤为十级伤残，故原告熊铜根要求赔偿伤残赔偿金202952.58元（11139元/年×20年×91.1％），符合法律规定，本院予以支持；对于原告熊铜根要求赔偿后续治疗费12000元及鉴定费3000元，因原告提供了司法鉴定意见书及鉴定费发票，且被告熊大龙对后续治疗费及鉴定费未提出异议，故本院予以支持；对于原告熊铜根要求赔偿精神抚慰金为50000元，结合本案实际情况，本院酌情支持5000元；对于原告熊铜根要求赔偿帮助治疗费用5608元，因其提供的4张发票或收据中购买苹果平板电脑花费的2788元与本案无关，故本院予以支持2820元。因此，原告熊铜根的各项损失合计1022332.11元。综上所述，被告熊大龙将其承接的永修县涂埠镇××村“穿衣戴帽”工程的吊砖、吊沙等工作承揽给不具备高处作业资质的原告熊铜根施工，存在选任过错，对原告熊铜根的损害承担相应的赔偿责任，本院酌情认定被告熊大龙承担20％的赔偿责任，即204466.42元（1022332.11元×20％），减去被告熊大龙已垫付的120000元，被告熊大龙还应赔偿原告熊铜根84466.42元（204466.42元-120000元）。诉讼中，被告熊大龙向本院申请对原告熊铜根的伤残及“三期”进行重新鉴定花去3400元，本院认为应由被告熊大龙自行负担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下：一、被告熊大龙于本判决生效之日起7日内向原告熊铜根赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、护理费等各项损失84466.42元；二、驳回原告熊铜根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13483.59元，由原告熊铜根负担12307.47元，被告熊大龙负担1176.12元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  朱 敏审 判 员  郇小军代理审判员  胡成伟二〇一七年三月二十七日书 记 员  徐 晟