河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫17民终649号上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司，住所驻马店市天中山大道与雪松路交叉口。负责人：王旭，该公司经理。委托诉讼代理人：李万结，河南成盛律师事务所律师。上诉人（原审被告）：高日光，男，1978年3月22日出生，汉族，住广东省河源市源城区。被上诉人（原审原告）：周双全，男，1983年7月13日出生，汉族，住新蔡县。委托诉讼代理人：张书功，河南公义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付凯，男，1989年1月28日出生，汉族，住驻马店市驿城区。被上诉人（原审被告）：蒋旺，男，1987年4月24日出生，汉族，住汝南县。委托诉讼代理人：董珂，河南伦宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑州市郑东新区CBD商务外环路1号第十九层。负责人：王伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：海霞，女，1967年11月10日出生，汉族，住驻马店市驿城区，系该公司职工。上诉人都邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称都邦财险驻马店公司）、高日光因与被上诉人周双全、付凯、蒋旺、都邦财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称都邦财险河南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院(2016)豫1702民初5743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人都邦财险驻马店公司的委托诉讼代理人李万结，上诉人高日光，被上诉人周双全及其委托诉讼代理人张书功，被上诉人蒋旺的委托诉讼代理人董珂，被上诉人都邦财险河南公司的委托诉讼代理人海霞到庭参加诉讼。被上诉人付凯经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。都邦财险驻马店公司上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判或发回重审；2、二审诉讼费周双全负担。事实和理由：1、周双全单方委托鉴定机构作出的伤残鉴定结论明显依据不足，都邦财险驻马店公司在一审中当庭申请重新鉴定且在庭审后提交了书面重新鉴定申请，但一审法院以没有在举证期限内申请重新鉴定为由不予准许，违反法定程序。2、一审法院仅凭土地转让协议即认定周双全在城镇居住，同时仅凭驻马店市金达机电设备安装有限公司的证明及周双全的特种设备作业人员资格证即认定周双全在该公司务工，依据不足，一审法院适用城镇标准计算赔偿费用不当。高日光上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实和理由：一审法院认定其应承担1440元鉴定费，同时认为其向周双全赔偿的1000元电动车修理费，因周双全未主张，应不予审理，但其已向周双全赔偿了1000元电动车修理费，该款应冲抵其负担的鉴定费。周双全辩称：1、都邦财险驻马店公司未在举证期限届满前申请重新鉴定，且未提供证据证明鉴定结论错误，一审法院未准许重新鉴定并无不当。2、其提供的土地买卖协议及驻马店市驿城区南海办事处安楼居委会安西居民组、驻马店市公安局南海派出所共同出具的证明，能够证实其长期在城镇居住生活，一审法院适用城镇标准计算赔偿费用并无不当。3、因高日光已对电动车损失进行赔偿，所以其没有起诉主张该项费用。请求驳回上诉，维持原判。周双全向一审法院起诉请求：1、判令付凯、蒋旺、高日光、都邦财险驻马店公司、都邦财险河南公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费，共计损失268629.50元。2、诉讼费由付凯、蒋旺、高日光、都邦财险驻马店公司、都邦财险河南公司负担。一审法院认定事实：2016年4月11日17时37分，付凯驾驶豫Ｑ×××××号轿车沿驻马店市驿城区练江路由东向西行驶至天方药业一分厂南门左转弯时，与沿练江路机动车道周双全驾驶的两轮电动车发生碰撞，致周双全受伤、车辆受损的交通事故发生。经驻马店市公安局交通管理支队事故处理大队（简易程序）认定，付凯负事故主要责任，周双全负事故次要责任。事故发生当日，周双全即被送至中国人民解放军第一五九中心医院住院治疗31天，支出医疗费67282.78元，其入院证、诊断证明书、病历及出院证载明：入住日期2016年4月11日18时，出院日期2016年5月12日08时；并于2016年4月15日在硬腰联合麻醉下行左胫骨平台骨折切开复位内固定术；出院诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左膝关节外侧副韧带损伤；3、左膝关节前交叉韧带损伤；4、左小腿皮肤挫裂伤；5、左下肢软组织损伤。2016年7月18日，周双全委托驻马店申正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费用、护理及营养期限进行评定。该所于2016年7月29日作出驻申正司鉴所[2016]临鉴字第638号鉴定意见书，分析说明：现体检见被鉴定人左膝部前侧有一长25CM的手术刀口瘢痕，左膝关节伸屈活动明显受限，不能负重行走。2016年4月13日MR示：左胫骨上段骨质连续性中段，显示多条不规则长T1长T2信号影，向上累及关节面，关节囊内结构紊乱，显示较多液体信号影，边缘欠清，左膝关节外侧半月板前角内显示三角状等T1长T2信号影；内、外侧侧副韧带下段信号欠均匀，边缘模糊，左膝关节周围软组织肿胀，信号欠均匀，内可见斑片状长T1长T2信号影，边缘欠清。影像显示：左胫骨上段粉碎性骨折并关节周围软组织挫伤；左膝关节半月板损伤并关节积液；左膝前交叉韧带及双侧副韧带损伤。2016年4月15日手术记录显示：行“左胫骨平台骨折切开复位内固定术”。左下肢功能丧失大于25%。鉴定意见：1、参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB/T18667-2002）4.9.9i之规定，周双全的伤残等级为IX级（九级）；2、现被鉴定人左胫骨平台骨折内固定物存留，骨折愈合后需行内固定物取出术，周双全的后期治疗费用约需6000元；3、被鉴定人伤后生活不能自理，需他人护理，周双全的护理期限为90日；被鉴定人伤后需加强营养，营养期限为60日。周双全为此支出鉴定费1800元。庭审中，周双全提供交通费票据205元。另查明，周双全系居民家庭户口，其女儿周雪出生于2008年8月8日、儿子周梦想出生于2010年3月17日。周双全父亲周世海出生于1956年7月10日、母亲张景英出生于1963年4月12日，二人均系农业家庭户口，二人育有两个儿子周双喜、周双全。周双全具有特种设备（焊接）作业人员资格证，在驻马店市金达机电设备安装有限公司从事高级焊工工作，日工资200元。周世海及妻子周素华于2010年3月13日与杨根、杨洋、张喜梅签订土地买卖协议一份，载明：杨洋于2009年11月30日将位于本市区老街街道办事处安楼西村民组一宗面积为258平米的土地卖给乙方张喜梅，乙方张喜梅于2009年在该宗土地上建成两栋小楼并于2010年3月13日将该房产卖给周世海、周素华，后周世海、周素华及儿子周双喜、周双全在此居住生活。还查明，豫Ｑ×××××号小型轿车行驶证登记的所有人为蒋旺，蒋旺于2015年6月28日以6500元的价格将该车辆转让交付给高日光，但未办理车辆过户手续。驾驶员付凯系高日光雇员，具有C1驾驶资格。高日光为该车辆在都邦财险河南公司及都邦财险驻马店公司分别投保有机动车交强险和第三者责任险30万元并投保不计免赔特约险，保险期间均自2015年7月21日零时起至2016年7月20日二十四时止。事发后高日光向周双全赔付了电动车修理费1000元。一审法院认为，付凯驾驶豫Ｑ×××××号车辆与周双全驾驶的两轮电动车发生碰撞，致周双全受伤，车辆受损，付凯负事故主要责任，周双全负次要责任这一事实，有公安交警部门出具的责任认定书为凭。该责任认定程序合法，事故成因分析合理，责任认定准确，依法予以采信，应作为本案民事赔偿责任划分的依据。《中华人民共和国侵权责任法》第五十条规定：“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。”豫Ｑ×××××号车辆原所有人蒋旺已于事发前将该车辆转让给高日光，其非侵权责任人且对损害的发生没有过错，依法不应承担赔偿责任。责任人付凯在提供劳务活动中致周双全受伤的损害后果依法应由接受劳务一方高日光承担侵权赔偿责任。因豫Ｑ×××××号车受让人及被保险人高日光在都邦财险河南公司及都邦财险驻马店公司投保有机动车交强险及第三者责任险，事故发生在保险期限内，都邦财险河南公司及都邦财险驻马店公司应根据法律规定和合同约定在机动车交强险及第三者责任险赔偿限额范围内直接向周双全赔偿。对交强险责任限额不足部分的合理损失，因本案系机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，依据《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定，应由都邦财险驻马店公司按高日光的过错承担80%的民事赔偿责任；周双全对事故的发生也有过错，依法应减轻机动车相对一方的赔偿责任，其本人应承担20%的民事赔偿责任。周双全请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，符合法律规定，应予支持。受害人周双全及其家人事发前即已在城镇居住、生活，其经常居住地和消费地均在城镇，有关损害赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。付凯、高日光、都邦财险河南公司及都邦财险驻马店公司虽对周双全提供的鉴定意见有异议，但未依法在举证期限内申请重新鉴定亦未举证否定该鉴定结论，应承担举证不利的后果，对周双全提供的鉴定意见的证明力予以采信。周双全各项损失计算如下：1、医疗费按实际支出票据计算为67282.78元。2、住院伙食补助费按每天20元计算为620元（20元/天×31天）。3、营养费按住院天数计算为310元（10元/天×31天）。4、后期治疗费根据司法鉴定意见，受害人骨折愈合后需行内固定物取出术需6000元，系确定必然发生的费用，予以支持。5、误工费是用于赔偿受害人因遭受损害造成的误工损失。周双全主张月收入6000元，并为此提供了务工单位证明及特种设备作业人员证，但没有该单位负责人签名或盖章，不符合单位出具证明的形式要件，亦未提供劳动合同、社会保险及个人所得税缴纳凭证等证据相印证，并不能客观、真实、充分的证明其月收入实际减少的情况。考虑周双全确因交通事故受伤住院治疗的事实并结合本案其他当事人的意见，误工费可参照河南省上年度城镇居民人均可支配收入标准，从其住院之日起计算至定残前一日，计算为7637.76元（25576元/年÷365天×109天）。6、护理费应根据护理人数、护理期限确定。参照《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014）标准，生活自理能力评定包括进食、翻身穿衣洗漱、大小便自理、自主行动等项目，五项均需护理的为生活完全不能自理，三项需要护理的为生活大部分不能自理，一项需要护理的为生活部分不能自理。根据医疗机构及鉴定意见，周双全左下肢活动受限，生活不能自理需他人护理，护理依赖程度为部分护理依赖。护理费可参照河南省上年度居民服务业和其他服务行业职工平均工资标准计算为5052.49元（30482元/年÷365天×31天×1人+30482元/年÷365天×59天×1人×50%）。7、残疾赔偿金按照河南省上年度城镇居民人均可支配收入标准赔偿20年，周双全伤残九级，伤残赔偿指数为20%，计算为102304元（25576元/年×20年×20%）。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按河南省上年度城镇居民人均年消费性支出标准，同时根据扶养人应当承担的扶养份额计算。周双全女儿周雪的被扶养年限为10年，其被扶养人生活费计算为17154元（17154元/年×10年×20%÷2人）；儿子周梦想的被扶养年限为12年，其被扶养人生活费计算为20584.80元（17154元/年×12年×20%÷2人）；周双全父亲周世海被扶养年限为20年，其被扶养人生活费计算为34308元（17154元/年×20年×20%÷2人）。周双全请求其母亲张景英的被扶养人生活费，与法无据，不予支持。以上，周双全应承担的被扶养人生活费合计为72046.80元。8、精神损害抚慰金可根据侵害的情节，双方当事人过错程度及侵权行为所造成的后果酌定为7000元。9、交通费根据周双全的请求及提供的票据酌定为205元。10、鉴定费按票据计算为1800元。以上第1-4项共计74212.78元，应由都邦财险河南公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，不足部分应由都邦财险驻马店公司在第三者责任限额内按80%过错责任赔偿51370.22元。以上第5-9项共计194246.05元，应由都邦财险河南公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，不足部分应由都邦财险驻马店公司在第三者责任限额内按80%的过错责任赔偿67396.84元。综上，都邦财险河南公司共计应赔偿周双全损失120000元，都邦财险驻马店公司共计应赔偿周双全损失118767.06元。鉴定费1800元，不属本案保险公司赔偿范围，应由高日光按80%的过错责任赔偿1440元。高日光向周双全赔付的1000元电动车修理费，因周双全未主张，不予审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、限都邦财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内赔偿周双全各项损失共计120000元；二、限都邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于判决生效后十日内赔偿周双全各项损失共计118767.06元；三、限高日光于判决生效后十日内赔偿周双全损失1440元；四、驳回周双全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5330元，由周双全负担448元，由高日光负担4882元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，因都邦财险驻马店公司是对鉴定结论不服申请重新鉴定而非申请鉴定，且根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条第一款的规定，申请鉴定并非必须在举证期限届满前提出，一审法院以该公司未在举证期限内申请重新鉴定作为不予准许重新鉴定的部分理由不当，应予纠正。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，虽然伤残鉴定结论是周双全单方委托鉴定机构作出，但都邦财险驻马店公司没有提供证据足以反驳该鉴定结论，根据上述法律规定，一审法院以此为由不予启动重新鉴定程序并无不当。周双全一审中提供有土地买卖协议及驻马店市驿城区南海办事处安楼居委会安西居民组、驻马店市公安局南海派出所共同出具的证明，同时提供有特种设备作业员证及工作单位出具的证明，据此足以认定周双全自2010年以来即在城镇居住生活，其经常居住地及收入来源地均为城镇，一审法院适用城镇标准计算相关赔偿费用并无不当。因高日光已对周双全的电动车进行维修，支付了1000元修理费，故周双全没有起诉请求该项费用，一审法院也未对高日光已支付的1000元电动车修理费作出处理，但不能据此认定周双全放弃电动车修理费的赔偿权利，故高日光已支付的电动车修理费不能冲抵其应负担的鉴定费。高日光认为其已支付的电动车修理费应冲抵其应负担鉴定费的上诉理由，无事实根据及法律依据，不予支持。综上所述，一审判决适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确，应予维持；都邦财险驻马店公司、高日光的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5380元，由上诉人都邦财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担5330元，由高日光负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  呼小伟代理审判员  王 威二〇一七年三月二十七日书 记 员  丁宇慧