贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔04民终109号上诉人（原审原告）：安顺市汇景卫生材料科技有限公司，地址：贵州省镇宁自治县轻工产业园区。法定代表人：张柏森，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王磊，贵州韬励律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：蔡斌，男，1972年9月30日生，汉族，贵州省镇宁自治县人，住贵州省镇宁自治县。上诉人安顺市汇景卫生材料科技有限公司因与被上诉人蔡斌劳动争议一案，不服贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院(2016)黔0423民初831号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。安顺市汇景卫生材料科技有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：1、上诉人与被上诉人之间虽然没有签订有“劳动合同”为标题的书面文件，但被上诉人自到上诉人处工作便同上诉人签订了“新员工入职登记表”、“聘员登记表”、“承诺书”等相关文件，且被上诉人知晓上诉人和公司工会签订了“集体合同”，这些文件虽然没有标题为“劳动合同”，但内容囊括了我国《劳动合同法》第16.17条的规定，上诉人认为不应该狭义地理解“劳动合同”四个字，而应该认为只要是包含了劳动合同内容的文件均应认定为劳动合同。一审认定上诉人未与被上诉人签订劳动合同不符合本案事实。2、根据我国《劳动法》第36条的规定：“国家实行劳动者每天工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，也就是说每周工作超过四十四小时才应认定为加班，一审认定每周工作超过四十小时就算加班于法无据。请求二审法院查明案件事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人蔡斌二审中辩称：劳动部专门制作了劳动合同范本及包含的内容，上诉人未与被上诉人签订劳动合同，事实存在，一审判决认定事实清楚，证据充分。国家规定的法定工作时间，每天工作8小时，每周有两天公休假，每年有法定休假日。被上诉人双休安排加班，一审判决支付加班费，适用法律正确。请求二审法院予以维持。安顺市汇景卫生材料科技有限公司在原审中的诉讼请求为：1、判令原告无须向被告支付双倍工资；2、判令原告无须向被告支付加班费。事实及理由：首先，被告蔡斌在进入原告处工作时与原告签订了《新员工入职登记表》、《聘员登记表》，原告与工会签订了《集体合同》，两份表格与《集体合同》已经将劳动合同要求的大部分要件涵盖（其中工作内容、劳动报酬、劳动纪律等事项已经被裁决书所认定），即使是没有涵盖的社保问题，原告已和被告达成口头约定，由原告直接以现金方式向被告支付。原告认为，并不是冠以“劳动合同”四个字的才能认定为劳动合同，只要符合劳动合同具备的条件，无论以什么形式呈现，都应视为劳动合同，故镇宁劳动人事争议仲裁委员会片面认定原告与被告未签订劳动合同实属不当；就算原告要向被告支付双倍工资，也不应按照仲裁委的计算方式计算，原告的实际工资并没有仲裁委在裁决书上认定的工资那么多。其次，原告认为被告在原告处工作不存在没有得到休息的情形，从被告考勤表可以看出被告除了正常上班之外还存在调休情况；即使被告存在加班，加班时间也不应按仲裁委的计算方式计算。根据《劳动法》规定，每周工作超过四十四小时才算加班，而仲裁委认定每周工作超过四十小时就算加班，于法无据。综上，原告认为镇宁劳动人事争议仲裁委员会的裁决认定事实不清，适用法律不当，故起诉至人民法院，请求法院判令如前所请。蔡斌在原审中辩称：原告没有与被告签订过书面劳动合同，原告诉称与被告签订过劳动合同的事实纯属子虚乌有，依法不能成立，原告应当依据仲裁裁决支付被告双倍工资。另外，原告给被告缴纳保险金，实际是从被告所得工资中提交出来缴纳的，原告认为给被告缴纳保险金额不计入被告的工资是不恰当的。被告从2016年2月5日至2月14日的10天休假，是被告依法享有的，原告将此视为被告的一种调休，否认被告在一年来在加班、双休加班时间所应得的劳动报酬，是故意违背事实和法律的行为，仲裁裁决原告支付被告加班费事实清楚，于法有据。请求法院驳回原告诉请，维持仲裁裁决。原审判决认定:2015年5月5日被告蔡斌应聘到原告单位机修车间从事电工、焊工、机修工工作，2015年12月被告调整到造纸车间工作，2016年5月24日被告向原告申请离职，在此期间原告未与被告订立书面劳动合同。被告入职时原告与被告签订了《新员工入职登记表》和《聘员登记表》。被告蔡斌2015年5月至2016年5月每月应发工资分别为：2600元、3000元、3800元、3800元、3664.29元、3732.14元、3800元、2600元、2210元、2297元、2470元、2470元、2080元。被告蔡斌在机修车间工作期间，工作制度为上白班且周末不休息，从2015年5月5日至2015年11月30日（期间双休日30个）被告共计休息10天；在造纸车间工作期间，工作制度为上班12小时，休息24小时，从2015年12月1日至2016年5月23日被告共计加班170小时。原审法院认为:用人单位与劳动者建立劳动关系后，应当依法与劳动者订立劳动合同，劳动合同签订的主体是用人单位与劳动者，劳动合同明确劳动者与用人单位之间的权利义务关系，原告与工会签订的集体合同可以作为对个人劳动合同的补充，但是不能代替劳动合同。故对原告认为集体合同能够代替劳动合同的主张，本院不予采纳。被告于2015年5月5日到原告处工作，2016年5月24日离职，被告已在原告单位持续工作满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”原告与被告之间虽然没有订立书面劳动合同，但是由于被告已在原告单位持续工作满一年，故应当视为原、被告之间已订立无固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，原告应当自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向被告支付双倍工资，并应当立即与被告补充签订劳动合同。原告自2015年5月5日至2016年5月5日期间未与被告签订劳动合同，故原告应当自2015年6月6日起至2016年5月4日向被告支付十一个月双倍工资共计33705.17元（其中2015年6月6日至2015年6月30日工资为2500元，2016年5月1日至2016年5月4日工资为2080元/月÷23日×4日＝361.74元）。针对节假日及周末的加班费问题，2015年5月5日至2015年11月30日期间被告在原告机修车间工作，在此期间共有30个双休日，被告应休息天数为60日，但其考勤表显示被告在此期间仅休息10日，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项之规定，2015年5月5日至2015年11月30日期间被告共计加班50日，原告应当支付被告工资的200%作为其加班工资，本院按照被告2015年5月—2015年11月平均月工资计算其日工资为174.88元/日，故原告应向被告支付加班费174.88元/日×50日×200%=17488元。2015年12月被告调入造纸车间工作，工作制度为上班12小时，休息24小时。根据《中华人民共和国劳动法》相关规定，劳动者每周工作时间不超过44小时，若安排劳动者延长工作时间的，应当向其支付不低于工资的150%的工资报酬，结合被告2015年12月—2016年5月考勤表记录，2015年12月被告加班33小时，2016年1月加班36小时，2016年2月加班4小时，2016年3月加班23小时，2016年4月加班52小时，2016年5月加班22小时，2015年11月—2016年5月被告共计加班170小时。本院按照被告2015年11月—2016年5月平均月工资计算其时工资为13.53元/小时，故原告应向被告支付加班费13.53元/小时×170小时×150%=3450.15元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定,判决如下：一、驳回原告安顺市汇景卫生材料科技有限公司在本案中的诉讼请求；二、限本判决生效后十日内，由原告安顺市汇景卫生材料科技有限公司支付被告蔡斌双倍工资33705.17元；三、限本判决生效后十日内，由原告安顺市汇景卫生材料科技有限公司支付被告蔡斌加班费20938.15元；如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告安顺市汇景卫生材料科技有限公司承担。二审举证期间，上诉人与被上诉人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实相同。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”和第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项”以及第十六条规定：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”。为了保护劳动者的合法权益，我国法律作出了建立劳动关系应当订立书面劳动合同的规定，并对劳动合同的内容进行了规定，被上诉人蔡斌填写的《新员工入职登记表》、《安顺汇景卫生材料科技纸业有限公司聘员登记表》证明了被上诉人蔡斌入职上诉人公司的情况，但不能证明上诉人与被上诉人签订了书面劳动合同。合同具有相对性，且对合同双方当事人具有约束力，上诉人出具的《安顺汇景卫生材料科技有限公司集体合同》未与被上诉人就“劳动者的姓名等基本情况、劳动合同期限、劳动报酬”等内容进行专门约定，未经被上诉人签字或盖章，该集体合同不能视为上诉人与被上诉人签订的书面劳动合同，故对上诉人称“上诉人与被上诉人成立了劳动合同，一审认定上诉人未与被上诉人签订劳动合同不符合事实”的上诉理由，本院不予采纳。一审判决根据上诉人提交的证据对被上诉人蔡斌的《考勤记录表》，认定了被上诉人自2015年5月5日至2015年11月30日期间双休日加班，2015年12月至2016年5月被上诉人延长工作时间的事实，证据充分，且一审判决根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”的规定计算被上诉人延长工作时间符合法律规定。一审并没有认定超过四十小时就算加班，故对上诉人称一审以每周工作超过四十小时就算加班的上诉理由，本院不是采纳。综上，上诉人的上诉理由和请求均不能成立，应予以驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安顺市汇景卫生材料科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 阮  素  芬审判员 李  德  江审判员 刘    熹二〇一七年三月十六日书记员 金家伦（代）