巍山彝族回族自治县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2015）巍刑初字第54号公诉机关巍山彝族回族自治县人民检察院。附带民事诉讼原告人胡某1，女，2005年7月22日生，汉族，学生，家住文山州砚山县。（未到庭）法定代理人胡某2，男，1965年7月17日生，汉族，小学文化，家住文山州砚山县，系原告人父亲。法定代理人王某，女，1969年2月25日生，汉族，文盲，家住文山州砚山县，系原告人母亲。（未到庭）被告人徐军，小名"利军"，男，1976年9月16日出生，汉族，小学文化，农民，云南省巍山县人，家住巍山县。2003年4月18日因吸食毒品被巍山县公安局强制隔离戒毒三个月;2007年11月29日因犯贩卖毒品罪被巍山县人民法院判处有期徒刑四年，2010年6月10日刑满释放;2011年8月13日因吸食毒品被巍山县公安局行政拘留十二日，并强制隔离戒毒二年。2014年7月31日因本案经巍山县人民检察院批准逮捕后在逃。同年12月7日，因涉嫌强奸罪被文山州砚山县公安局抓获，12月8日被砚山县公安局执行逮捕，12月15日移送巍山县公安局管辖，12月19日被带回巍山县看守所羁押。巍山县人民检察院以巍检公诉刑诉（2015）34号起诉书指控被告人徐军犯贩卖毒品罪、强奸罪，于2015年6月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人胡某1以遭受经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，不公开开庭进行了合并审理。巍山县人民检察院指派代理检察员施庆玲出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人胡某1之法定代理人胡某2、被告人徐军到庭参加诉讼。现已审理终结。巍山县人民检察院指控：1、2014年3月至5月间，被告人徐军以拆卖毒品海洛因零包的方式，分22次将约2.15克毒品海洛因贩卖给吸毒人员施某、苏某、徐某1、戴某等人吸食；2、2014年12月7日，被告人徐军在文山州砚山县东侧山顶移动基站门前，将为其带路的被害人胡某1(年满九周岁)按倒在地上，强行脱去其裤子，欲与其发生性关系。后因被害人胡某1反抗、哭喊，徐军将其放开。公诉机关认为，被告人徐军无视国家法律，明知是毒品海洛因而多次贩卖，数量累计约2.15克;明知她人系幼女，仍与其发生性关系，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百三十六条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应分别以贩卖毒品罪、强奸罪追究其刑事责任。被告人徐军在实施强奸犯罪过程中自动放弃犯罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十四条之规定处罚。被告人徐军系累犯、毒品再犯，应分别根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人徐军一人犯数罪，其行为应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。建议判处被告人徐军有期徒刑四年至六年，并处罚金。并提供受案登记表、接处警经过、户口证明、抓获经过、证人证言、鉴定意见、被告人的供述与辩解等证据供法庭质证。刑事附带民事诉讼原告人诉称：由于徐军的犯罪行为，致使原告人和全家遭受巨大的精神伤害和精神损失，故请求依法追究被告人的刑事责任并赔偿精神抚慰金100000元。无证据向法庭提供。被告人徐军辩称，对起诉书指控的事实无意见，对于民事赔偿部分，表示愿意赔偿，但现在无能力赔偿。无证据向法庭提供。经审理查明：2014年3月至5月间，被告人徐军以拆卖毒品海洛因零包的方式，分22次将约2.15克毒品海洛因贩卖给吸毒人员施某、苏某、徐某1、戴某等人吸食；2014年12月7日，被告人徐军在文山州砚山县东侧山顶移动基站门前，将为其带路的被害人胡某1(年满九周岁)按倒在地上，强行脱去其裤子，欲与其发生性关系。后因被害人胡某1反抗、哭喊，徐军将其放开。另查明，被告人徐军于2007年11月29日因贩卖毒品罪被巍山县人民法院判处有期徒刑四年，2010年6月10日刑满释放。上述事实，有经法庭质证后确认有效的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源；2、户口证明、在逃人员登记信息表证实被告人徐军的基本身份及被公安机关批捕在逃的情况；3、抓获经过，证实公安机关查获被告人的经过；4、入所健康检查表，证实被告人徐军被押入看守所前进行体检的情况；5、移送案件通知书、前科材料（刑事判决书、释放证明书），证实公安机关移送案件管辖的情况及被告人徐军于2007年因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年，于2010年6月10日刑满释放；6、强制隔离戒毒决定书，证实被告人徐军因吸毒被公安机关强制隔离戒毒的情况；7、辨认笔录及照片，证实被告人徐军与吸毒人员苏某、徐某1、施某、戴某相互辨认出对方的情况及被告人徐军和受害人胡某1相互辨认并指证作案地点的情况；8、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证实公安机关对吸毒人员苏某、徐某1、施某、戴某处罚的情况；9、调取证据通知书及调取证据清单、办案情况说明，证实公安机关为办案需要调取有关证据的情况和说明；10、提取笔录及照片、扣押清单，证实公安机关为办案需要收集固定相关证据和扣押相关物品的情况；11、病情诊断、体表检查笔录及照片，证实砚山县第二人民医院对受害人胡某1的身体检查的情况；12、情况说明、砚山县看守所收押、寄押入所登记表，证实被告人徐军被砚山县看守所收押和出所的情况；13、受害人胡某1陈述，证实案发的时间、地点及案件的相关情况；14、吸毒人员施某、苏某、戴某、徐某1的证言，证实2014年3月至5月间他们分别多次向被告人徐军购买毒品海洛因供自己吸食的情况；15、徐某2、杨发、胡某3、胡某2、王某的证言，证实强奸案发的经过和案件的基本情况；16、现场勘验检查工作记录及现场照片，证实公安机关勘验案发现场的情况；17、鉴定委托书、意见书及通知书，证实经巍山县公安局刑侦大队委托，大理白族自治州公安司法鉴定中心法医学DNA检验报告(大)公(法医)鉴(DNA)字【2014】952号的鉴定意见是“徐军指甲内壁擦拭物与徐军基因分型一致；胡某1阴道拭子及脖子上擦拭物与胡某1的基因分型一致”，并已将该鉴定意见通知双方；18、被告人徐军的供述与辩解，在主要情节方面与案情相吻合，并与上述证据形成锁链，印证本案事实。上述证据，经庭审质证，其形式要件合法，与本案有关联性，并能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人徐军无视国家法律，明知是毒品海洛因而进行贩卖，数量达2.15克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任；另被告人徐军违背妇女意志，明知她人系幼女，仍与其发生性关系，其行为已构成强奸罪，应当追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人徐军向多人多次贩卖毒品海洛因达2.15克，属犯罪情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人徐军因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年，2010年6月10日刑满释放，在刑罚执行完毕五年内，又犯贩卖毒品罪，属累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人徐军在实施强奸犯罪过程中自动放弃犯罪，属于犯罪中止，依法应当减轻处罚。被告人徐军一人犯数罪，其行为应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚，被告人徐军归案后，如实供述自己的犯罪事实，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人胡某1要求被告人赔偿精神抚慰金100000元，无法律依据，本院不予支持。据此，根据本案事实、情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第三百五十六条、第二百三十六条第二款、第二十四条、第六十九条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条之规定，判决如下：一、被告人徐军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币2000元；犯强奸罪判处有期徒刑三年；总和刑期六年零六个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年12月7日起至2019年12月6日止。）二、扣押在案的人民币11元，依法予以没收，上缴国库。三、驳回附带民事诉讼原告人胡某1的诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  项用全审判员  鲁朝华审判员  朱兆洪二〇一五年七月九日书记员  孔春勇