四川省广安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川16民终16号上诉人（原审被告）：邻水县中信建筑工程有限公司，住所地邻水县鼎屏镇。法定代表人余宗一，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：鲁春勇，四川欣锐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐志金，男，汉族，生于1984年5月6日，大学文化，城镇居民，四川省凉山州西昌市人。委托诉讼代理人（特别授权）：张宇，四川洪州律师事务所律师。上诉人邻水县中信建筑工程有限公司（以下简称“中信建筑公司”）因与被上诉人唐志金劳动争议纠纷一案，不服四川省邻水县人民法院（2016）川1623民初1097号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。中信建筑公司的委托代理人鲁春勇,唐志金的委托代理人张宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中信建筑公司上诉请求：撤销四川省邻水县人民法院（2016）川1623民初1097号民事判决，判决上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，不应支付其工资。事实及理由：1.中信建筑公司与唐志金不存在劳动关系，双方仅是注册关系；2.唐志金2013年6月至2013年12月在凉山州冕宁县哈哈乡牛甸房河桥梁工程中担任管理人员问题，是该工程负责人冯文斌个人聘请唐志金而支付薪金，并非中信公司支付薪金，我们从唐志金在一审中提供的工资收入的银行单据就不难看出，其工资是冕宁县哈哈乡支付的；3.关于2011年6月24日-2012年3月20日邻水县合流镇玉河沟至蔡家公路建设工程，中信建筑公司只名义上使用了唐志金作为施工员，唐志金并未实际参与施工。唐志金从未到过邻水上班。唐志金辩称，双方存在事实劳动关系，被上诉人注册二级建造师后一直担任上诉人的建造师，服务于建筑公司，劳动合同未经被上诉人的签字，但是不影响双方存在事实劳动关系，上诉人未提供任何证据证明双方系挂靠关系，上诉人应当支付报酬。唐志金向一审法院起诉请求：依法判决中信建筑公司支付其2014年1月至解除劳动关系时所欠工资共计32.4万元；依法判决中信建筑公司按照其工资标准为其缴纳劳动关系存续期间的各项社会保险。一审法院认定事实：2011年1月1日，中信建筑公司（甲方）与唐志金（乙方）签订劳动合同书一份。包括如下主要内容，1.工作期限：自2011年1月1日起至2017年12月31日止。2.工作内容和工作地点：双方协商一致，乙方同意从事项目管理（岗位或工种）工作，工作地点在广安市邻水县。经甲乙双方协商同意，可以变更工作地点和工作岗位（工种）。3.劳动报酬：实行月工资制，乙方月工资为2,000元。2013年11月25日，唐志金申请注册二级建造师，申请表聘用企业栏载明：我单位聘用的唐志金，聘用合同自2011年1月1日至2017年12月31日，其申报材料真实，同意该员工初始注册。中信建筑公司负责人签名并加盖公章。工程业绩栏载明：项目名称为邻水县合流镇玉河沟至蔡家湾公路建设工程；规模为工程造价918万元；工作内容为路基基础、挡土墙、路面、涵洞；担任职务为施工员；起止日期为2011年6月24日至2012年3月20日。2016年6月6日，邻水县社会保险事业管理局出具证明证实：兹证明邻水县中信建筑工程有限公司于2013年1月至2014年12月在我局参加职工养老、工伤及生育保险，2015年1月至今未参保，情况属实。2013年6月至2013年12月，唐志金在中信建筑公司承包的凉山州冕宁县哈哈乡牛甸房河桥梁工程中担任该工程的技术负责人，主要负责该工程现场施工管理、施工测量、施工资料、竣工资料、竣工结算等工作。工资为12,000元/月。而后，中信建筑公司未再给付唐志金劳动报酬。唐志金遂向四川省邻水县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2016年5月3日，该仲裁委员会作出邻劳人仲不[2016]17号不予受理通知书。2016年2月5日，唐志金向中信建筑公司邮寄辞职书。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，劳动者的合法权益应依法受到保护。2011年1月1日，唐志金与中信建筑公司签订劳动合同。内容真实，合法有效。2013年12月后，由于中信建筑公司未再给付唐志金劳动报酬，唐志金于2016年2月5日向中信建筑公司辞职。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……同时，唐志金的解除劳动合同的行为也符合双方约定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定，人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。则本案“劳动争议发生之日”应为2016年3月6日。唐志金主张的中信建筑公司应当支付工资的期间应为2014年1月20日至2016年3月6日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。唐志金的诉讼请求符合该法规定的仲裁时效。中信建筑公司主张其与唐志金签订的劳动合同系基于“建造师挂靠”缘由而产生的，因此不具有劳动关系。与查明的中信建筑公司承认唐志金在邻水县合流镇玉河沟至蔡家湾公路建设工程项目工作等事实不符，且有悖于相关法律规定，不予采信。关于唐志金被拖欠的工资标准的认定，综合双方的主张和抗辩，衡平双方的各自利益，以劳动合同约定的2,000元标准计算为妥。《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定，用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。虽然用人单位依法为劳动者缴纳社会保险费是法定义务，但是社会保险费应当由社会保险费征收部门依法进行行政征收，不属于法院审理范畴，不作处理，可由唐志金自行向社会保险费征收部门申请解决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条第一款（二）项、(三)项，《中华人民共和国劳动法》第五十条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，遂判决：一、唐志金与邻水县中信建筑工程有限公司的劳动关系于2016年3月6日解除；二、由邻水县中信建筑工程有限公司支付唐志金工资50,000元（2,000元/个月×25个月）；三、驳回唐志金的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半交纳5元，由邻水县中信建筑工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院通过庭审查明，唐志金取得二级建造师资格后，为取得《建造师证》，从2011年开始就以建造师身份注册到中信建筑公司。由于申领《建造师证》必须向建设行政主管部门提交相关资料，该资料中包含《劳动合同书》等，为便于唐志金申领《建造师证》，中信建筑公司出具了一份与唐志金签订的《劳动合同书》，该份《劳动合同书》上“唐志金”签名并非其本人所签。同时，唐志金也未按《劳动合同书》的约定到中信建筑公司（邻水）上班，也不受中信建筑公司规章制度的约束。唐志金2013年6月至2013年12月在凉山州冕宁县哈哈乡牛甸房河桥梁工程中担任管理人员的工资由冕宁县哈哈乡支付，中信建筑公司未向其发放工资。中信建筑公司于2011年6月24日至2012年3月20日实施的邻水县合流镇玉河沟至蔡家公路建设工程，使用了唐志金资质，但唐志金并未实际参与施工。其余事实与一审查明的一致。本院认为，参照劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，判断用人单位与劳动者是否建立劳动关系一般应考虑如下几方面：1.用人单位和劳动者是否符合法律、法规规定的主体资格；2.用人单位依法制定的各项劳动规章制度是否适用劳动者，劳动者是否受用人单位的劳动管理，是否从事用人单位安排的有报酬的劳动；3.劳动者提供的劳动是否系用人单位的业务组成部分。综观本案，唐志金与中信建筑公司签订的《劳动合同书》“唐志金”签名并非其本人所签，双方并没有形成建立劳动关系的合意，且签订《劳动合同书》后，唐志金并没有实际在中信建筑公司上班，也不受中信建筑公司劳动规章制度约束，中信建筑公司也未向其给付劳动报酬。虽然中信建筑公司于2011年6月24日至2012年3月20日实施的邻水县合流镇玉河沟至蔡家公路建设工程虽使用了唐志金资质，但唐志金并未实际参与施工，中信建筑公司亦未向其支付劳动报酬。尽管唐志金曾于2013年6月至2013年12月在凉山州冕宁县哈哈乡牛甸房河桥梁工程中担任管理人员，但其工资不是由中信建筑公司支付，而是由冕宁县哈哈乡直接支付。故唐志金与中信建筑公司实质上是挂靠关系，中信建筑公司利用唐志金的建造师资质从事建筑业务，唐志金为取得《建造师证》而把建造师资格证注册到中信建筑公司，双方签订的所谓《劳动合同书》只是为了实现上述目的，而不需实际履行，双方并未建立实际劳动关系。综上，唐志金与中信建筑公司不存在劳动关系，一审认定双方存在劳动关系错误，本院予以纠正，中信建筑公司上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销四川省邻水县人民法院（2016）川1623民初1097号民事判决；二、驳回唐志金的诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由唐志金负担。本判决为终审判决。审判长  郑绍刚审判员  蒋 丽审判员  张 波二〇一七年三月五日书记员  周甜甜