新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院民 事 判 决 书(2016)兵12民终185号上诉人（原审被告）:四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司，住所地新疆哈密地区哈密市迎宾大道1#院2#楼2单元3层2号，统一社会信用代码916522013133099142。负责人：任先红，总经理。委托诉讼代理人：贾奎江，男，1976年3月14日出生，系四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司员工，住新疆乌鲁木齐市。上诉人（原审原告）:哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司，住所地新疆哈密地区哈密农十三师红星一场二道湖镇兰新铁路以南四连小农场,统一社会信用代码916522005802014490。负责人：文武，总经理。委托诉讼代理人：熊勇，男，1983年8月3日出生，系哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司员工。委托诉讼代理人：任耘，新疆君始律师事务所律师。原审被告：四川旭坤建筑工程实业有限公司，住所地成都市武侯区武侯大道龙井段289号，统一社会信用代码915100007891255040。法定代表人：任杰，总经理。委托诉讼代理人：任先红，男，1968年5月15日出生，系四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司负责人，住新疆乌鲁木齐市头屯河区。上诉人四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司（以下简称旭坤公司哈密分公司）因与上诉人哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司（以下简称瑞明混凝土）、原审被告四川旭坤建筑工程实业有限公司（以下简称旭坤公司）买卖合同纠纷一案不服新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2016)兵1202民初1133号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2016年12月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人旭坤公司哈密分公司的委托诉讼代理人贾奎江，上诉人瑞明混凝土的委托诉讼代理人熊勇、任耘，原审被告旭坤公司的委托诉讼代理人任先红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。旭坤公司哈密分公司上诉请求：撤销哈密垦区人民法院(2016)兵1202民初1133号民事判决，依法改判或发回重审，驳回上诉人瑞明混凝土的一审诉讼请求。事实和理由：1.一审按照实际商砼款用量判令旭坤公司哈密分公司支付80%货款系认定事实不清，证据不足，错误判决。第一、2015年4月1日双方签订的《预拌混凝土购销合同》约定的付款方式及期限为：“首期垫供商砼达到两万立方当日起十个工作日内支付伍佰万元，后期所供商砼款达到一万方米当日起十个工作日支付所供商砼款的80%”。说明双方确认需方付款的前提条件是“供方首期垫付商砼款达到两万立方”。瑞明混凝土实际供商砼款不足八千方，并未达到约定的垫付供两万方的付款方式和条件，故旭坤公司哈密分公司不符合付款的要件。第二、一审依据《补充协议》约定的：因总方量不足或开工延误等特殊情况，在冬季施工前（11月15日）前未达到商砼实际用量的两万方时，支付到实际商砼量的80%，判令旭坤公司哈密分公司按照实际商砼款用量支付80%货款，旭坤公司哈密分公司认为此认定显属错误。因为依照该约定旭坤公司哈密分公司按照实际用量支付货款是以“冬施前（11月15日）供应不足两万方”为前提条件的。而本案，瑞明混凝土2015年7、8月间就给旭坤公司哈密分公司发函，单方停止供货，直接导致冬季施工到来前，仅供货不足八千方，根本无法满足实际施工的要求，达不到垫供两万方之要求。其恶意断供，不按合同约定履行等根本违约行为，给旭坤公司哈密分公司造成巨大损失，应承担赔偿损失违约责任，故一审认定旭坤公司哈密分公司按实际供货量支付80%没有依据。2.一审认定旭坤公司哈密分公司应支付货款利息缺乏事实和法律依据，判决错误。本案瑞明混凝土不按合同约定供货，在旭坤公司哈密分公司多次催促其按合同约定的首期供货应达到两万方履行，而瑞明混凝土却发函告知旭坤公司哈密分公司停止供货，致使瑞明混凝土实际供货未达到垫付两万方的付款先决条件，故旭坤公司哈密分公司不存在欠付货款的事实及应当支付利息的事实及依据。况且一审利息计算方法和起算时间均高于银行利息。3.双方合同约定的商砼款单价是在供方先期垫供商砼款两万方的情况下，以高出市场价予以约定，现瑞明混凝土单方违约，没有按约定达到垫供两万方，可见就不能按照合同单价结算，应按照当时市场价结算。故旭坤公司哈密分公司对于原审判决不服，请求二审法院依法撤销一审判决书，依法改判或发回重审驳回瑞明混凝土的原审诉讼请求。瑞明混凝土辩称，旭坤公司哈密分公司没有实事求是的陈述情况。旭坤公司哈密分公司在开工时没有开工的许可证，瑞明混凝土才要求停止供货。瑞明混凝土也向对方发了函，不存在恶意停止供货，旭坤公司哈密分公司的上诉理由是不能成立的。旭坤公司哈密分公司应支付延期付款的利息，侵害了合同一方的利益。双方对合同约定是在正常的情况下约定，没有超出合同的约定，应当以双方当事人签订时拟定的价格付款，旭坤公司哈密分公司的上诉请求不符合法律规定，请求法庭依法驳回。旭坤公司述称，该公司不清楚双方买卖具体情况，应由旭坤公司哈密分公司承担责任。瑞明混凝土上诉请求：1.撤销哈密垦区人民法院(2016)兵1202民初1133号民事判决；2.判决原审被告支付混凝土款3026515元及利息190670元。3.终止原合同。本案诉讼费及所有送达费由旭坤公司哈密分公司承担。事实与理由:2015年4月1日上诉人瑞明混凝土与上诉人旭坤公司哈密分公司签订商品混凝土合同约定，由瑞明混凝土给旭坤公司哈密分公司施工的十三师红星国际酒店二期工程（快捷酒店、商品楼及幼儿园）建设项目提供商品混凝土。至2016年8月16日止，瑞明混凝土按照合同要求累计给旭坤公司哈密分公司提供商品混凝土7983方，累计总额为3026515元。但旭坤公司哈密分公司违反合同约定，一直迟迟不肯支付商砼款，至今尚欠商砼款3026515元。为维护瑞明混凝土的合法权益，现依法向法院诉讼，请求二审法院支持瑞明混凝土的上诉请求。旭坤公司哈密分公司辩称，双方当事人签订合同约定供货两万方时才进行付款，是瑞明混凝土违约在先。瑞明混凝土供货不足两万方，没有按时给我们供货，导致旭坤公司哈密分公司没有按时付款。瑞明混凝土违约在先。旭坤公司述称，该公司是全权委托旭坤公司哈密分公司全权处理，具体什么情况旭坤公司也不清楚，应由旭坤公司哈密分公司承担责任。瑞明混凝土向一审法院起诉请求：1、被告支付混凝土款3026515元及利息190670元（利息自2015年10月至2016年8月，按日万分之二点一计算）；2、本案的相关诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告旭坤公司、旭坤公司哈密分公司承认原告瑞明混凝土在该案中所主张的事实,以及被告旭坤公司哈密分公司欠原告混凝土款总计3026515元。一审法院认为，根据原告瑞明混凝土与被告旭坤公司哈密分公司签订的《混凝土购销合同》及《供需补充协议》约定：“因总方量不足或开工延误等特殊情况，在冬季（每年11月15日）前未达到商砼实际用量的两万立方米时，则甲方在冬施日起拾个工作日内支付到实际商砼款用量的80%货款，冬施另行协商（按建设局要求实施），其他按原合同执行”；“余款在封顶叁个月内一次性付清”。该案中，原告向被告提供各类标号商砼共计7983立方米，原被告一致认可涉案工程目前并未封顶，且原告未提出解除双方《混凝土购销合同》及《供需补充协议》的诉讼请求，故根据双方合同约定，被告应当向原告实际支付商砼款3026515元的80%，即2421212元。对被告旭坤公司哈密分公司辩称因原告向被告发放协助函，原告暂停向被告提供商砼，不承担利息的意见，根据原告向本庭提交的《哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司月度商品混凝土对证函》显示，在原告向被告发放暂停提供商砼的《对证函》后，原告并未停止供货。且根据被告陈述，原告系在被告旭坤公司哈密分公司的要求下继续供货，故对被告旭坤公司哈密分公司的该辩解意见不予采信。原告按照日万分之二点一计算利息的诉讼请求不违反相关法律规定，但原告利息的起算时间有误，应当从2015年11月26日，即2015年冬施日（11月15日）十日后开始计算，计算至2016年8月31日，故原告利息损失为141852.81元。对两被告承担何种责任的问题，被告旭坤公司哈密分公司虽然不具备法人资格，但被告旭坤公司哈密分公司是被告旭坤公司依法设立的并领取了营业执照、具有一定的组织机构和财产、具有相应的民事权利能力和民事行为能力、可以承担相应的民事责任的其他组织，故被告旭坤公司哈密分公司应当清偿欠原告的商砼款，被告旭坤公司承担相应的补充清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院于2016年10月24日判决如下：一、被告四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司向原告哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司支付商砼款2421212元，于本判决生效后十日内付清；二、被告四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司向原告哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司支付延期付款利息141852.81元，于本判决生效后十日内付清；三、被告四川旭坤建筑工程实业有限公司对被告四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司欠原告哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司的以上债务承担补充清偿责任；四、驳回原告哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取16269元，由原告哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司负担3307.82元，由被告四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司负担12961.18元，被告四川旭坤建筑工程实业有限公司承担补充清偿责任。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经本院审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，瑞明混凝土和旭坤公司哈密分公司签订的《混凝土购销合同》、《供需补充协议》为双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，瑞明混凝土和旭坤公司哈密分公司均应依法履行合同约定的义务。本案中，一审法院查明：1.瑞明混凝土按照《混凝土购销合同》、《供需补充协议》的约定向旭坤公司哈密分公司提供各类标号商砼共计7983立方米。2.旭坤公司哈密分公司欠付瑞明混凝土商砼款合计3026515元。3.双方在《混凝土购销合同》、《供需补充协议》中达成：“因总方量不足或开工延误等特殊情况，在冬季（每年11月15日）前未达到商砼实际用量的两万立方米时，则甲方在冬施日起拾个工作日内支付到实际商砼款用量的80%货款，冬施另行协商（按建设局要求实施），其他按原合同执行”和“余款在封顶叁个月内一次性付清”的约定，且涉案工程并未封顶等事实。认定旭坤公司哈密分公司向瑞明混凝土支付商砼款2421212元，于一审判决生效后十日内付清，其认定事实清楚，适用法律适当，应予以维持。一审法院查明：1.在瑞明混凝土于2015年6月25日向旭坤公司哈密分公司送达了暂停提供商砼的书面通知后，仍然继续向旭坤公司哈密分公司提供商砼。2.旭坤公司哈密分公司在2015年11月15日（冬施日）起十个工作日后仍欠付瑞明混凝土商砼款合计3026515元。3.依照双方“在冬季（每年11月15日）前未达到商砼实际用量的两万立方米时，则甲方在冬施日起拾个工作日内支付到实际商砼款用量的80%货款”的约定，旭坤公司哈密分公司应向瑞明混凝土支付拖欠商砼款3026515元的80%，即2421212元等案件事实。并按照查明事实将瑞明混凝土主张的利息计算期间调整为自2015年11月26日（2015年的冬施日起十个工作日后）至2016年8月31日，按照日万分之二点一的利率计算,认定旭坤公司哈密分公司向瑞明混凝土支付延期付款利息141852.81元，于一审判决生效后十日内付清，其认定事实清楚，适用法律适当，应予以维持。一审法院查明：旭坤公司哈密分公司虽然不具备法人资格，但旭坤公司哈密分公司是旭坤公司依法设立的并领取了营业执照、具有一定的组织机构和财产、具有相应的民事权利能力和民事行为能力、可以承担相应的民事责任的其他组织。并认定旭坤公司对旭坤公司哈密分公司欠瑞明混凝土的以上债务承担补充清偿责任，其认定事实清楚，适用法律适当，应予以维持。根据民事诉讼法及民事诉讼证据规则的有关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，瑞明混凝土应对其提出的请求判令旭坤公司和旭坤公司哈密分公司支付商砼款3026515元和利息190670元所依据的事实，提供证据加以证明。但瑞明混凝土提供的证据内容不足以充分证实其全部诉讼理由，应承担举证不能的不利后果。同时，瑞明混凝土在原审诉状中自述有“付款方式为当年11月15日前支付实际方量的80%商砼款，余款在封顶3个月内付清”等内容，足以证明双方对于付款时间和付款数额的约定清楚明确。故一审法院驳回瑞明混凝土的其他诉讼请求，其认定事实清楚，适用法律适当，应予以维持。本案中,旭坤公司哈密分公司提出了1.“实际供商砼款不足八千方，并未达到约定的垫付供两万方的付款方式和条件，故我公司不符合付款的要件。”2.“单方停止供货，……故一审认定我公司按实际供货量支付80%没有依据。”3.“不按合同约定供货，……故上诉人不存在欠付货款的事实及应当支付利息的事实及依据。况且一审利息计算方法和起算时间均高于银行利息。”等上诉理由，与双方签订的《混凝土购销合同》和《供需补充协议》的约定内容不符，与其在5份《对证函》上盖章确认2015年6月10日至9月29日商砼供应情况等诸多查明的案件事实不符。旭坤公司哈密分公司亦未能就其上述理由提供其他证据予以证实，故对于其以上上诉理由，本院不予采纳。旭坤公司哈密分公司提出了“况且一审利息计算方法和起算时间均高于银行利息。”的上诉理由，但双方签订的《混凝土购销合同》第十一条约定为“需方应当自付款期限届满之日起向供方支付违约金，标准为每日按所欠货款的20%支付。”一审法院按照日万分之二点一的利率计算延期付款利息已经大幅调低了双方当事人约定的违约金数额，且不违反相关法律规定，旭坤公司哈密分公司此项上诉理由，缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。旭坤公司哈密分公司应对其提出的“双方合同约定的商砼款单价是在供方先期垫供商砼款两万方的情况下，……应按照当时市场价结算”的上诉理由所依据的事实，提供证据加以证明。在本案中，旭坤公司哈密分公司未能就此项上诉理由提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。故对于其此项上诉理由，本院不予采纳。本案中，瑞明混凝土提出“1.撤销哈密垦区人民法院(2016)兵1202民初1133号民事判决；2.判决原审被告支付混凝土款3026515元及利息190670元。3.终止原合同。本案诉讼费及所有送达费由原审被告承担。”的上诉请求。以及“2015年4月1日上诉人瑞明混凝土与上诉人旭坤公司哈密分公司签订商品混凝土合同约定，……请求二审法院支持瑞明混凝土的上诉请求。”的事实与理由。对于瑞明混凝土提出的第1项上诉请求，因本院已对原审判决予以分析评判，故不再赘述。其提出的第2项上诉请求因与双方签订的《混凝土购销合同》、《供需补充协议》约定不符，对于其此项诉求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定，瑞明混凝土作为原审原告，其上诉请求第3项中“终止原合同。”的诉请为二审增加独立的诉讼请求，在本案调解不成且上诉人旭坤公司哈密分公司和原审被告旭坤公司并未表示同意一并审理该新诉请的情形下，本院对瑞明混凝土此项增加的独立诉讼请求不予审理，瑞明混凝土可另行起诉。综上，上诉人旭坤公司哈密分公司、上诉人瑞明混凝土的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37682.48元，由上诉人四川旭坤建筑工程实业有限公司哈密分公司负担5145元，由上诉人哈密农十三师黄田瑞明投资有限公司混凝土分公司负担32537.48元。本判决为终审判决。审 判 长  祁晓玉审 判 员  杨 俊代理审判员  朱 玲二〇一七年三月三日书 记 员  张晓月