山东省青岛市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书(2017)鲁02行终160号上诉人（原审原告）刘天基。被上诉人（原审被告）平度市公安局。法定代表人汤龙文，局长。委托代理人潘耀喜，该局法制大队工作人员。上诉人刘天基因诉被上诉人平度市公安局公安行政赔偿一案，不服山东省平度市人民法院（2016）鲁0283行初213号行政赔偿判决，在法定期限内提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。原审经审理查明，2015年3月21日8时许，原告刘天基携带单刃金属刀具一把行至平度市经济开发区厦门路星光华府小区门前，被盘查民警当场查获。经认定：该刀具“刀尖角度小于60°，无刀格，无血槽，木制刀柄，刀身长度11.5cm”。被告平度市公安局认定该刀具系管制刀具。2015年5月29日，被告平度市公安局对原告刘天基作出平公（泰）行罚决字[2015]00105号《行政处罚决定书》，决定对刘天基处以行政拘留五日的处罚并执行完毕。原告刘天基不服，向青岛市公安局申请行政复议。复议期间，复议机构发现平度市公安局作出的管制刀具认定书存在问题，遂委托青岛市公安局管制刀具认定的主管部门对该刀具进行复检。经复检认定，原告刘天基持有的刀具不符合管制刀具认定标准，不是管制刀具。2015年9月11日，青岛市公安局作出青公复决字[2015]69号《行政复议决定书》，认为被告平度市公安局作出的行政处罚决定明显不当，故撤销平度市公安局对刘天基作出拘留五日的行政处罚决定。2016年3月16日，被告平度市公安局收到原告刘天基的国家赔偿申请。请求1、赔偿请求人五日处罚误工费、交通费、经济损失、精神抚慰金等费用100000元。2、为赔偿请求人消除影响、恢复名誉，并在平度电视台或平度市登报赔礼道歉。2016年3月23日，被告决定予以受理。2016年5月6日，被告因国家上年度职工平均工资标准尚未公布，故决定中止审查。2016年6月2日，中止审查情形消除，恢复审查。2016年6月8日，被告平度市公安局经审理认为平公（泰）行罚决字[2015]00105号《行政处罚决定书》侵犯了刘天基的人身自由，其赔偿申请符合《国家赔偿法》第三条第（一）项之规定，应予赔偿。故依据《国家赔偿法》第三条第（一）项、第三十三条、第三十五条的规定作出平公赔决字[2016]001号《国家赔偿决定书》：对刘天基赔偿人身自由赔偿金1211.50元，并在侵权范围内消除影响，恢复名誉，赔礼道歉。刘天基提出的其他赔偿请求，于法无据，不予赔偿。被告于同日邮寄送达原告。原告不服，提起行政赔偿诉讼。原审另查明，自2015年度全国在岗职工日平均工资为242.30元。原审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（一）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的。第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。第三十三条规定，侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。本案中，被告平度市公安局对原告刘天基作出的拘留五日的处罚，经青岛市公安局复议决定予以撤销，该处罚侵犯了原告刘天基的人身自由，应当依法予以赔偿。被告平度市公安局按照2015年度国家职工日平均工资242.30元，计算赔偿五日的经济损失而做出的国家赔偿决定符合国家赔偿法的规定，予以维持。原告请求的其他经济损失于法无据，不能证明与被告的行政行为有因果关系，不予支持。《国家赔偿法》第三十五条规定，有本法第三条或者第七条规定情形之一的，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。本案中，被告平度市公安局作出在侵权行为范围内消除影响，恢复名誉，赔礼道歉的决定符合国家赔偿法关于精神损害的相关规定，原告请求精神损害抚慰金50万元于法无据，不予支持。综上，被告平度市公安局作出的国家赔偿决定认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，予以维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告刘天基的诉讼请求。上诉人刘天基上诉称，上诉人提起的是国家赔偿诉讼，被上诉人作出的也是国家赔偿，而原审法院作出的是行政赔偿判决。行政赔偿与国家赔偿是两个截然不同的概念。被上诉人对上诉人行政拘留五日适用法律是错误的，根据国家赔偿法第三十五条规定，致人精神损害的应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉，造成严重后果，应当支付相应的精神损害抚慰金，上诉人被拘留五日是在侵权范围内，原审判决是错误的。被上诉人对上诉人在没有任何法律依据的情况下进行十几次抓捕，更恶劣的是被上诉人还经常对上诉人经营的陶瓷生意门头实施长期监控，造成上诉人及全家人心理上极大的压力，在社会上造成不良影响，以至于影响到上诉人的名誉及声誉。导致生意无法正常经营下去，造成巨大的经济损失，还导致上诉人儿子婚姻破裂。上诉人向法院提供了有关的证据材料。上诉人提供的证据材料，包括公安机关非法拘留、骚扰传唤，强行抓捕十几次的时间、地点，开发区管委、六个村庄和泰山路派出所副所长李某非法监控的照片等相关证据材料。被上诉人没有对上诉人作出举证责任。对侵权范围内致人精神损害的，消除影响、恢复名誉、赔理道歉，支付精神抚慰金没有进行举证。原审判决显然袒护包庇被上诉人的违法行为。根据《法官法》，《人民法院审判纪律处分办法》等法律规定，根据行政诉讼法第四十三条规定，证据应当当庭出示，并由当事人互相质证。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题规定》第三十二条，原告在行政赔偿诉讼对自己的主张承担举证责任，被告有权提供不赔或者少赔方面的证据。原审法院只审理程序而已，没有针对事实依据和法律依据去审理，误导上诉人，是违规违法。根据《国家赔偿法十大典型案例》，造成严重后果的，应当支付相应的精神损害、抚慰金，被上诉人造成不可弥补的经济损失，应该履行法定职责。综上，被上诉人、平度市政府、平度法院，三部门只做了一个不合法的程序而已。没有对上诉人的具体请求作出任何答复，没有履行法定职责，适用法律错误，程序违法，原审予以维持更是违规违法，侵犯了上诉人的合法权益。请求二审法院撤销原审判决，依法改判或者发回重审，依法支持上诉人一审中的诉讼请求。被上诉人平度市公安局答辩称，被上诉人作出的赔偿决定程序合法，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立，原审法院判决正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。各方当事人在原审中提供的证据已随案移送本院，上述证据在原审庭审中已经质证。经审理，本院同意原审法院判决对证据的认证意见及据此确认的案件事实。本院认为，一、根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二章、第三章等章节规定，国家赔偿包括行政赔偿、刑事赔偿等内容。上诉人认为其提起的是国家赔偿诉讼，原审法院不应作出行政赔偿判决。上诉人该主张是对法律规定的错误理解。二、《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款规定，“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。”《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。根据以上规定，上诉人应当对行政行为造成的损害提供证据，被上诉人应对其提出的主张提供证据。本案中，被上诉人已针对其赔偿决定认定的相关事实提供了证据，尽了其应尽的举证责任。上诉人认为被上诉人未尽举证责任，该主张不成立。三、上诉人是对被上诉人作出的平公赔决字[2016]001号《国家赔偿决定书》不服提起的本案行政赔偿诉讼，法院应围绕被诉赔偿决定进行审查。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条规定，“侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。”本案中，被上诉人错误对上诉人作出并实施行政拘留五日的处罚，按照2015年度国家职工日平均工资242.30元计算，应赔偿上诉人赔偿金共计1211.50元，被上诉人对上诉人赔偿人身自由赔偿金1211.50元符合法律规定。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条规定，“有本法第三条或者第七条规定情形之一的，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。”本案中，被上诉人已作出在侵权行为范围内消除影响，恢复名誉，赔礼道歉的决定，符合以上规定。上诉人无证据证明被上诉人的错误拘留行为给上诉人造成严重后果，故其主张精神损害抚慰金于法无据，不予支持。关于上诉人认为被上诉人仍有其他行为对其造成损害应予赔偿的问题，因其与本案被诉赔偿决定无关，本院不予审查。综上，被上诉人作出平公赔决字[2016]001号《国家赔偿决定书》正确。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  蒋金龙代理审判员  林 桦代理审判员  刘力铭二〇一七年三月二十三日书 记 员  王 崧