贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0102民初744号原告贵阳兰亚园艺有限公司（以下简称兰亚公司），住所地在本市南明区油榨街282号阳明花鸟市场6-23号。法定代表人冉光亚，该公司董事长。委托代理人骆婧，贵州黔信律师事务所律师，执业证号：15201201511361280。委托代理人郭娅，贵州黔信律师事务所律师，执业证号：15201201611466529。被告刘远能，男，1957年11月26日生，汉族，住贵州省遵义县。委托代理人黎书红，贵州山一律师事务所律师，执业证号：15203200810532787。原告兰亚公司诉被告刘远能劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告兰亚公司的委托代理人骆婧、郭娅，被告刘远能及其委托代理人黎书红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告兰亚公司向本院提出诉讼请求：1.撤销贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲字[2016]第0322-2号裁决书中第三、四、五项裁决事项，并依法改判由原告向被告支付一次性伤残就业补助金14271.6元、一次性伤残补助金25537.2元、停工留薪工资10286.4元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年11月6日，被告进入原告处从事苗木移栽、起运、养护等工作，原告未给被告缴纳公司保险。上班不到两天，即2013年11月8日，被告在工作中受伤后到遵义县三合镇骨康诊所住院33天。被告出院后于2015年8月24日向贵阳市南明区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，贵阳市南明区人力资源和社会保障局于2015年9月7日作出工认字（0107201540458）号《认定工伤决定书》，认定被告所受伤害为工伤；2016年2月1日，贵阳市劳动能力鉴定委员会作出9999201643642号《劳动能力鉴定结论》，鉴定被告伤残级别为7级，停工留薪期为2013年11月8日至2014年5月7日。因原、被告对工伤赔偿事宜未达成一致意见，被告向原告南明区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委于2016年11月24日依法作出裁决书，原告对裁决事项中的第三、四、五项裁决不服，理由如下：1.一次性伤残就业补助金：依据贵州省关于实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，七级伤残最高12个月，最低4个月”，因该赔偿项目没有固定标准，加上被告也已接近法定退休年龄，故仲裁委以12个月来计算没有法律依据。”2.一次伤残补助金：依据《工伤保险条例》第37条之规定，七级伤残为13个月的本人工资，因被告于2014年11月6日上班，2014年11月8日受伤，根据贵州省实施《工伤保险条例》办法第二十四条“工伤职工受伤前本人缴费工资或实际工作时间在6个月以上12个月以下的，按本人缴费工资或实际月平均工资计算，但最少不得低于统筹地区职工月平均工资的60%；不足6个月的，按照统筹地区上年度职工月平均工资的60%为基数计算”之规定，被告实际上班时间不足一个月，应按照贵州省2012年度职工月平均工资的60%计算被告的本人工资，但仲裁委按照《工伤保险条例》以原告未给被告缴费为由，按被告实际月平均工资3000元计算，属于适用法律错误。3.停工留薪工资：因被告实际上班时间不足一个月，本人工资也应按照贵州省2012年度职工月平均工资3274元的60%为基数计算，因原告在被告住院期间已向其支付了1500元，原告应支付的停工留薪工资为10286.40元，而不是11550元。被告刘远能辩称：原告第一项诉请不当，不存在撤销仲裁委裁决书的理由；2.工伤就业补助金七级伤残最高12个月，原告年龄距离退休超过12个月，不存在原告所称赔偿标准不固定；3.伤残补助金七级伤残赔偿标准是13个月，原告的工作是一天100元；4.停工留薪工资应当按照平均工资来计算，不应当按60%折算。本院经审理认定事实如下：2013年11月6日，刘远能进入兰亚公司工作，兰亚公司未依法为刘远能缴纳社会保险。2013年11月8日，刘远能在工作中受伤入院治疗。2014年4月18日遵义县劳动人事争议仲裁委员会作出遵县劳人仲字[2014]第104号裁决，确认刘远能与兰亚公司之间存在劳动关系；兰亚公司向贵州省遵义县人民法院提起诉讼，贵州省遵义县人民法院于2014年7月14日作出（2014）遵县法民初字第1970号民事判决书，确认刘远能与兰亚公司之间劳动关系成立，该判决于2014年8月21日生效。2015年9月7日，贵阳市南明区人力资源和社会保障局对刘远能作出工认字（0107201540458）号《工伤决定书》，认定刘远能2013年11月8日受伤的事实属于工伤；2016年2月1日，贵阳市劳动能力鉴定委员会作出9999201643642号《劳动能力鉴定结论》，鉴定刘远能伤残级别为七级，未达到护理依赖等级，停工留薪期为2013年11月8日至2014年5月7日。同时查明：2013年11月9日、17日、28日，刘远能收到兰亚公司现金共计1500元，其中在2013年11月17日收到现金500元的收条上注明了“医疗生活费用”。另查明：2016年10月8日贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会立案受理刘远能的劳动仲裁申请，并于2016年11月24日作出南劳人仲字[2016]第0322-2号裁决书，裁决如下：一、确认刘远能与兰亚公司于2016年10月24日解除劳动关系；二、兰亚公司支付刘远能一次性工伤医疗补助金42815元；三、兰亚公司支付刘远能一次性伤残就业补助金42815元；四、兰亚公司支付刘远能一次性伤残补助金28275元；五、兰亚公司支付刘远能停工留薪期工资11550元；六、兰亚公司支付刘远能住院伙食补助费330元；七、兰亚公司支付刘远能住院期间护理费1441元；八、兰亚公司支付刘远能劳动能力鉴定费320元；九、兰亚公司支付刘远能停工留薪期确认费200元；十、驳回刘远能要求兰亚公司支付交通费的仲裁请求事项；十一、驳回刘远能要求兰亚公司支付未签订劳动合同二倍工资的仲裁请求事项。后因原告不服该裁决第三、四、五项，于2016年12月9日诉至本院，提出如前诉请。审理中，原、被告均认可刘远能的工资标准为100元/天、3000元/月。对贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月24日作出的南劳人仲字[2016]第0322-2号裁决书认定的事实无异议，对除争议事项外的其他裁决事项也无异议。本院认为，合法的劳动关系依法受法律保护。原、被告双方之间存在劳动关系，因原告未依法为被告刘远能缴纳社会保险，故根据《工伤保险条例》第二条第二款规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”及第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告刘远能所应享受的工伤保险待遇由原告承担。审理中，原、被告双方对贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月24日作出的南劳人仲字[2016]第0322-2号裁决书认定的事实均无异议，并对裁决事项：“一、确认刘远能与兰亚公司于2016年10月24日解除劳动关系；二、兰亚公司支付刘远能一次性工伤医疗补助金42815元；六、兰亚公司支付刘远能住院伙食补助费330元；七、兰亚公司支付刘远能住院期间护理费1441元；八、兰亚公司支付刘远能劳动能力鉴定费320元；九、兰亚公司支付刘远能停工留薪期确认费200元；十、驳回刘远能要求兰亚公司支付交通费的仲裁请求事项；十一、驳回刘远能要求兰亚公司支付未签订劳动合同二倍工资的仲裁请求事项。”均无异议，予以认可，本院从其自愿予以确认。本院对双方争议的一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资分述如下：1.一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，……七级伤残最高12个月，最低4个月……”刘远能于1957年11月26日出生，所受工伤经鉴定为七级伤残，原、被告双方于2016年10月24日确认解除劳动关系，由此，刘远能距法定退休年龄尚有13个月，故应按2015年度我省职工月平均工资计算七级伤残最高12个月，即54637元÷12月/年×12月=54637元。故对原告称该赔偿项目没有固定标准，被告年龄接近法定退休年龄，不应以12个月计算，本院不予支持。2.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”，第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”另根据《贵州省实施办法》第二十四条第二款规定：“工伤职工受伤前本人缴费工资或实际工作时间在6个月以上12个月以下的，按本人缴费工资或实际月平均工资计算，但最少不得低于统筹地区职工月平均工资的60%；不足6个月的，按统筹地区上年度职工月平均工资的60%为基数计算”因刘远能受伤时实际工作时间为2日，不足6个月，故原告称应按照贵州省2012年度职工月平均工资的60%即1964.40元计算被告的本人工资，本院予以支持，即1964.40元/月×13月=25537.20元。3.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”经贵阳市劳动能力监督委员会鉴定，刘远能的停工留薪期为2013年11月8日至2014年5月7日，共计6个月，且在审理中，原、被告均认可刘远能的工资标准为100元/天、3000元/月，故刘远能的停工留薪期工资应为3000元/月×6月=18000元，扣除原告已支付的现金1500元，应为16500元。因刘远能受伤后在停工留薪期并未向原告提供劳动，原告支付被告刘远能的现金应视为原告支付的停工留薪期待遇，故对刘远能称原告支付的现金1500元中500元注明是医疗生活费，不应扣除，本院不予支持。对原告诉称刘远能上班不足一个月，应按照贵州省2012年度职工月平均工资3274元的60%为基数计算，于法无据，本院不予采信。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《贵州省实施办法》第二十四条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第六条、第七条之规定，判决如下:一、确认被告刘远能与原告贵阳兰亚园艺有限公司于2016年10月24日解除劳动关系；二、原告贵阳兰亚园艺有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘远能一次性工伤医疗补助金42815元、住院伙食补助费330元、住院期间护理费1441元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期确认费200元共计45106元；三、原告贵阳兰亚园艺有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘远能一次性伤残就业补助金54637元；四、原告贵阳兰亚园艺有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘远能一次性伤残补助金25537.20元；五、原告贵阳兰亚园艺有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘远能停工留薪期工资16500元；六、驳回原告贵阳兰亚园艺有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  孙颖二〇一七年三月十四日书记员  王璇