福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽08民终190号上诉人（原审原告、反诉被告）：武平县新天地房地产开发有限公司，住所地武平县。法定代表人：钟晓英，执行董事。委托诉讼代理人：蓝永标，上海锦天城（福州）律师事务所律师。上诉人（原审被告、反诉原告）：佛山市吉达本田电梯起重机有限公司，住所地佛山市南海区。法定代表人：李敏坚，董事长。委托诉讼代理人：李章辉，福建鼎科律师事务所律师。委托诉讼代理人：兰金才，福建鼎科律师事务所律师。上诉人武平县新天地房地产开发有限公司（下称新天地公司）因与上诉人佛山市吉达本田电梯起重机有限公司（下称佛山吉达公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省武平县人民法院（2016）闽0824民初1935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新天地公司及其委托诉讼代理人蓝永标、上诉人佛山吉达公司的委托诉讼代理人李章辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新天地公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项、第二项、第三项判决，改判支持新天地公司原审诉讼请求：确认本案《电梯产品买卖合同》《电梯产品安装合同》已于2015年12月1日解除，佛山吉达公司双倍返还定金286800元，赔偿损失1055729.58元；二、本案一、二审案件受理费均由佛山吉达公司负担。事实和理由：一、因佛山吉达公司不具备讼争电梯产品买卖合同、安装合同约定产品的生产、安装资质，导致其不具有履行合同的能力，依法上诉人有权解除合同。讼争合同买卖、安装的产品包括了自动人行道，但佛山吉达公司不具备自动人行道的生产、安装资质，导致新天地公司的合同目的无法实现，也导致该部分产品的合同因违反法律强制性规定而无效，依法新天地公司有权解除讼争合同。根据《中华人民共和国特种设备安全法》第十八条及《特种设备安全监察条例》第十四条的规定，佛山吉达公司未取得自动人行道的生产、安装许可，却承诺为新天地公司生产、安装自动人行道，明显违反了法律、行政法规的强制性规定，双方关于自动人行道的合同应认定为无效。原审认为本案《电梯产品买卖合同》《电梯产品安装合同》“内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同成立并具有法律效力”是错误的。此外，原审关于佛山吉达公司可以委托第三方进行自动人行道生产也是错误的。（一）双方签订电梯买卖及安装合同，要求购买佛山吉达公司生产的产品，要求佛山吉达公司负责安装，在未同意委托第三方进行生产、安装的情况下，佛山吉达公司无权将合同义务委托给第三方履行；事实上合同第八条第4款就明确约定合同货物所含的全部知识产权均属于佛山吉达公司，也说明合同货物是佛山吉达公司自行生产的，其在工作联系函中也明确表明“感谢贵司开发的武平新天地项目采用吉达本田品牌电梯”，即确认合同产品均为“吉达本田品牌电梯”，而非第三方产品。（二）原审对电梯产品买卖合同第八条第1款的理解是错误的。首先，原审引用的内容（“根据《特种设备安全监察条例》的规定，电梯产品的安装、改造、维修必须由电梯制造单位或其通过合同委托同意的依照条例取得许可的单位进行”）并非双方的约定内容，而是法律法规的规定内容：《特种设备安全法》第二十二条：电梯的安装、改造、修理，必须由电梯制造单位或者其委托的依照本法取得相应许可的单位进行。电梯制造单位委托其他单位进行电梯安装、改造、修理的，应当对其安装、改造、修理进行安全指导和监控，并按照安全技术规范的要求进行校验和调试，电梯制造单位对电梯安全性能负责；《特种设备安全监察条例》第十九条：电梯的制造、安装、改造和维修活动，必须严格遵守安全技术规范的要求。电梯制造单位委托或者同意其他单位进行电梯安装、改造、维修活动的，应当对其安装、改造、维修活动进行安全指导和监控。电梯的安装、改造、维修活动结束后，电梯制造单位应当按照安全技术规范的要求对电梯进行校验和调试，并对校验和调试的结果负责。其次，无论是根据原审引用的内容，还是前述法律法规规定的内容，可委托的范围并不包括“制造”或者“生产”，只包括“安装、改造、维修”。再者，电梯产品买卖合同第八条第1款只引用了相关法律法规的一部分内容，即使是电梯制造单位委托其他单位进行的电梯安装、改造、维修活动，电梯制造单位仍应当进行安全指导和监控，及进行校验和调试，并对校验和调试结果负责。这说明，电梯制造单位只有在首先取得了相应产品的生产许可之后，才可以将除“生产”之外的“安装、改造、维修”委托其他单位进行。综上，佛山吉达公司无权将电梯的“制造”或者“生产”委托其他方进行，而且在其不具备自动人行道生产许可的前提下，也无权委托其他方进行除“生产”之外的“安装、改造、维修”。原审认定佛山吉达公司有权将自动人行道的“生产”及“安装、改造、维修”均委托第三方进行，是错误的。二、因佛山吉达公司逾期交付电梯导致合同目的无法实现，依法有权解除合同。买卖合同第三条第1款约定佛山吉达公司收到预付款后50天内生产完毕，于2015年10月28日交付货物；买卖合同附件技术规格表均约定电梯的最短生产周期为50天，其中也有约定为收到定金后50天；安装合同第二条约定电梯安装的开工日期为2015年10月。综合该相关条款，及新天地公司2015年圣诞节之前商场开业的合同目的，约定的电梯交付时间应理解为2015年10月28日，其中的第一笔合同预付款就是5%的定金。因佛山吉达公司未能按约履行合同义务，导致合同目的无法实现，依法新天地有权解除合同。原审认定“新天地公司违约在先，佛山吉达公司顺延交货是依约行使后履行抗辩权”是错误的。三、讼争合同已经解除。合同法第九十六条规定：当事人主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力；合同法解释二第二十四条规定：当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除虽有异议，但在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。佛山吉达公司未在收到解除合同通知之日起三个月的期限内请求人民法院确认解除合同的效力，讼争合同已经在佛山吉达公司收到解除合同通知时解除。原审无需再判决解除讼争合同，直接确认讼争合同已于收到之日解除即可。四、佛山吉达公司的行为已涉嫌合同诈骗犯罪。佛山吉达公司明知其不具备自动人行道的生产及安装资质，仍与新天地公司签订合同，并收受款项，且至今仍拒绝退还，其行为已涉嫌合同诈骗犯罪，人民法院应将该犯罪线索移送公安机关处理。综上所述，本案合同已依法解除，应由佛山吉达公司承担违约责任。佛山吉达公司因未在法律规定的三个月期限内对解除合同的效力以法律规定的诉讼方式提出异议，其在反诉中提出的异议应予驳回。佛山吉达公司辩称，一、本案是买卖合同纠纷，佛山吉达公司只需依合同所规定的卖方义务履行就可以，现佛山吉达公司已按合同约定履行义务而不存违约行为。二、本案买卖合同合法有效，新天地公司违法解除，即以佛山吉达公司未发货而解除，需承担违约责任，即承担不依约支付预付款的违约责任—定金被没收。佛山吉达公司未发货是由于新天地公司先行违约未按合同约定支付30%预付款。三、新天地公司违约解除合同，应依法赔偿佛山吉达公司的损失，该损失在一审中已提起反诉请求。四、新天地公司在签订合同时明知佛山吉达公司生产资质，现以人行道未获资质而否定合同约束力，显然没有依据。佛山吉达公司只需如期提供符合合同约定质量标准的产品就可。且新天地公司先行违约，现猜测佛山吉达公司不能提供合格的人行道是错误且无依据的。五、人行道暂时资质的缺乏并不会导致合同无效，只要在交货时获得国家相关部门许可就可以了，从上诉状中无法得出合同无效；签订合同时，佛山吉达公司已经提供生产资质，一审时也有提供相关证据；本案合同的纠纷主要是对方的违约提前解除，选择另外卖方，在其提供的解除通知书中只是以约定的交货几部电梯不能交货为理由而解除，并未涉及人行道的资质有否的问题。综上，新天地公司上诉理由全部不能成立，一审关于本诉部分判决正确，应依法驳回新天地公司的全部上诉请求。佛山吉达公司上诉请求：一、撤销原审判决第四项，维持第一、第二、第三项；二、改判被上诉人赔偿上诉人损失人民币1135251.54元；三、被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审认定事实错误。（一）一审认定佛山吉达公司的采购货款不是本案合同解除的当然损失是错误的。1、佛山吉达公司对外采购合同与履行合同直接关联，为此支付的采购款与新天地公司的合同解除直接相关。2、佛山吉达公司对外采购的原材料与配件系专门用于合同生产电梯需要，属于特定物，无法作为其他电梯合同的生产的原材料与配件。3、佛山吉达公司提供的为履行合同而导致的损失事实依法应予以认定。佛山吉达公司提供了采购合同、银行交易的支付明细、支票、电子回单、仓库存货照片等，表明佛山吉达公司在合同签订后1个月内对外采购生产所需的原材料，并在随后3个月内所作的相应支付，该原材料及配件仍然在仓库，无法使用也无法退货，这些证据新天地公司仅表示异议，并未提出实质性反驳意见及证据，因而上述事实与证据应予以认定，即佛山吉达公司为履行合同所作的采购而支付的货款1135251.54元的损失是客观存在的。（二）一审认定佛山吉达公司的损失没有大于定金损失错误。上述采购、支付与存货的事实已表明损失大大超过定金，且未包括佛山吉达公司为缔结合同已支付的销售成本。一审认为佛山吉达公司损失未大于定金明显与事实不符。二、新天地公司承担赔偿损失有合同约定的依据与合同法上的依据。新天地公司应当依据合同的违约责任约定及合同法的规定，承担赔偿损失的责任。依据合同第六条违约责任的约定，虽没有约定一方不履行合同，给对方造成损失应予以赔偿的内容，但也没有约定排除受损失一方要求赔偿的内容。依照合同法第九十七条有关合同解除后一方当事人有权要求赔偿损失的规定。本案虽有定金罚则的约定，但定金不足以弥补上诉人的损失，新天地公司仍应按违约解除合同而承担赔偿责任。新天地公司答辩称：1、本案合同已经解除，解除是由于对方的原因造成，相关责任应当由其承担责任；2、佛山吉达公司所主张损失的证据不足，具体同一审意见。新天地公司向一审法院起诉请求：1、确认双方于2015年9月7日签订的GHIO2389/2403《电梯产品买卖合同》及GHAO2389/2403《电梯产品安装合同》已于2015年12月30日解除；2、佛山吉达公司双倍返还定金286800元；3、佛山吉达公司赔偿损失1055729.58元。佛山吉达公司一审反诉请求：1、确认有权没收新天地公司的定金143400元；2、解除双方2015年9月7日订立的GHI02389/2403号《电梯产品买卖合同》及GHA02389/2403《电梯产品安装合同》；3、新天地公司赔偿佛山吉达公司损失人民币1135251.54元。一审法院认定事实：2015年9月7日，新天地公司（甲方）与佛山吉达公司（乙方）签订GHI02389／2403《电梯产品买卖合同》，约定：一、甲方向乙方购买乘客电梯、载货电梯、自动扶梯、自动人行道等，合同总价2868000元，其中自动扶梯未计入合同总价，待甲方确认安装方案后书面通知供货并另外确定合同金额。二、货款结算方式：1、合同生效之日起10个工作日内，甲方须向乙方支付合同总价5%的定金，计143400元，交货结算时，定金转作货款的一部分。2、发货前30个工作日，甲方书面通知乙方具体发货日期，并向乙方支付合同总额的30%作为预付款，计860400元。3、甲方须收到《发货确认单》（格式见附件一）后向乙方支付合同总额的10%，计286800元，乙方将在收到该笔款后的10个工作日内发出货物。4、货到工地7日内，甲方向乙方支付合同总额的30%计860400元。5、电梯安装竣工并全部移交完成后，乙方提供增值税普通发票，甲方向乙方支付合同总额的20%计573600元。6、剩余5%计143400元作为电梯质量保证金，待一年质保期满后，并同电梯安装合同质保金一起结清……10、本工程1#-3#商业楼及4-6#商务公寓楼电梯分批次交货安装，付款方式也按实际提交电梯数量金额比例支付。三、货物的交付：1、在合同生效、明确全部技术细节，双方确认电梯土建布置图（以双方签字盖章为准）、且乙方收到预付款后50日历天（含节假日）内生产完毕，计划2015年10月28号交付货物（分批交货时间具体以甲方通知为准）。甲方应及时支付约定的款项，并做好接收和安装货物的准备。货物的交付以甲方已履行本合同各项义务为条件。2、双方理解合同价格有效的前提是，1#-3#商业楼及4#商务楼实际交付日期最迟不晚于2015年10月28日；5#-6#商务公寓楼实际交付日期最迟不晚于2015年11月30日（甲方有书面通知的以甲方书面通知为准）。3、交货方式：乙方代运（有关费用及运输保管责任费用已含在合同总价中），乙方负责运输。……六、违约责任：1、本合同生效后，如因乙方原因全部或部分解除合同，须向甲方双倍返还相应定金；如因甲方原因全部或部分解除合同，乙方不退还相应定金。2、如乙方延期交货，应按延期天数向甲方支付每天延期交货的货物总价万分之三的逾期交货违约金（但逾期交货违约金累积最高不超过合同总价的3%）。如甲方未按期支付定金或货款，乙方可以顺延交货、安装日期，同时甲方应按延期天数向乙方支付每天延期付款所涉的货物总价万分之三的逾期付款违约金（但逾期交货违约金累积最高不超过合同总价的3%）。……七、争议的解决：因执行本合同引起的争议，由双方协商解决，协商不成，可向合同履行地法院提起诉讼。八、1、根据《特种安全监察条例》的规定，电梯产品的安装、改造、维修必须由电梯制造单位或其通过合同委托同意的依照条例取得许可的单位进行。……5、合同项下的货物供位于武平县迎宾路3号的新天地购物广场。……9、本合同各附件及《技术规格表》和电梯土建布置图为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同附有客梯、货梯、自动扶梯、自动人行道技术规格。《电梯产品买卖合同》签订的同日，双方还签订了《电梯产品安装合同》，双方约定预计开工日期为2015年10月，电扶梯部件安装调试周期6个月，双方理解合同价格有效的前提是，工程最终移交安装日期不晚于2015年12月；合同还对电梯安装工程价款及支付等进行了约定。2015年9月14日，新天地公司向佛山吉达公司支付电梯定金143400元。2015年11月5日，新天地公司向佛山吉达公司发送电子邮件的《电梯安装工期通知单》，同时于2015年11月10日书面发送该通知，要求佛山吉达公司于2015年11月25日前交付2#楼商场乘客电梯3台、载货电梯1台、自动人行道2台，并要求于2015年12月10日前完成以上电梯的安装调试检测。2015年11月10日，佛山吉达公司向武平新天地发出了《工作联系函》：我司收到贵司的《电梯预付款支付申请表》《电梯安装工期通知单》，根据双方签订的电梯设备买卖合同第二项第2条规定，发货前30个工作日，甲方书面通知乙方具体发货日期，并向乙方支付合同总额的30%作为预付款，贵司要求发货共计6台电梯，30%的设备款为359280元。按照合同约定，贵司支付上述款项后，我司30个工作日后交货，“如甲方未按期支付定金或货款，乙方可以顺延交货或安装日期”，我司交货时间顺延为收至货款后30个工作日。其次根据电梯设备安装合同的约定，电扶梯安装、调试时间为6周，贵司要求在2015年12月10日前完成电梯的安装并且调试完毕，显然无法达到要求，我方最快可节省2周时间。希望贵司能够按合同要求及时支付货款并准备发货前10个工作日需支付的发货前款（合计119760元），我司将尽快安排生产，同时安装上尽量加快进度，以配合贵司需求。2015年11月30日，新天地公司向佛山吉达公司发出《解除合同通知书》：“……依照2015年9月7日签订的《电梯产品买卖合同》《电梯产品安装合同》，我司已于9月14日支付合同价款总额的5%计143400元，此后，我司多次电话催促贵司及时安排生产，2015年11月5日我司书面通知贵司发货，但贵司未作出有效回应，包括贵司迟迟未按约将电梯设计图纸及土建布置图纸交予我司审核确认，也未提报电梯生产计划，2015年11月21日我司派员赴贵司实地考察，在工厂也未见合同约定的电梯生产情况，经与贵司反复沟通，至今仍未确定最终供货日期。鉴于上述情况及贵司电梯生产最短周期的技术要求，贵司已无法在2015年12月25日前交付货物并安装投用，也无法按约在我司通知的30天内交货，严重影响我司商场圣诞、元旦开业计划。据此，我司现正式通知贵司：解除双方于2015年9月7日签订的《电梯产品买卖合同》《电梯产品安装合同》，根据合同法的规定，贵司收到通知之日，该相关合同即已解除。贵司收到本通知之日起三日内双倍返还我司定金143400×2=286800元。3、因贵司延期生产交货之严重违约行为给我司造成的延期开业、另择其他电梯品牌及赶工生产安装等重大损失，我司保留另行向贵司索赔的权利。”2015年12月7日，佛山吉达公司向武平新天地发出了《关于“解除合同通知书”的回复》：贵司的“解除合同通知书”收悉，对贵司单方解除合同关系十方震惊。我司认为，贵司在通知中对我司的指责毫无根据，按时交货的前提是要确认全部技术细节且支付合同预付款，因此，我司认为贵司违约在先，依合同规定，我司有权没收定金，并追究贵司的违约责任……。此后，新天地公司已另行购买并安装电梯。另查明，佛山吉达公司《特种设备制造许可证》载明其获准从事下列电梯的制造：曳引驱动乘客电梯、曳引驱动载货电梯、自动扶梯。佛山吉达公司《特种设备安装改造维修许可证》载明其获准从事乘客电梯、载货电梯的安装、改造、维修。一审法院认为，新天地公司与佛山吉达公司签订《电梯产品买卖合同》《电梯产品安装合同》的意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同成立并具有法律效力。双方应按合同约定履行义务。一、双方在合同履行过程是否存在违约。《电梯产品买卖合同》对货款的支付和电梯的交付进行了约定：发货前30日，新天地公司通知佛山吉达公司具体发货日期，并支付合同总额30%预付款860400元，双方确认电梯土建布置图，且佛山吉达公司收到预付款后50日历天内生产完毕，计划于2015年10月28日交付，货物交付以新天地公司已履行本合同各项义务为条件，如新天地公司未按期支付定金或货款，佛山吉达公司可顺延交货、安装日期。合同签订后，新天地公司按约定支付了5%的定金后，未再支付预付款。2015年11月5日和2015年11月10日新天地公司通过电子邮件和书面向佛山吉达公司发出的《电梯安装工期通知单》，要求佛山吉达公司于2015年12月10日交付6台电梯，但未按约定或按2015年11月10日佛山吉达公司的《工作联系函》支付相应的预付款，佛山吉达公司依约可顺延交货时间。合同法规定，合同约定有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。因此，新天地公司违约在先，佛山吉达公司顺延交货是依约行使后履行抗辩权。二、新天地公司解除合同行为是否有效，本案合同是否应予解除。本案为电梯买卖与安装合同，《电梯产品买卖合同》第八条约定：根据《特种安全监察条例》的规定，电梯产品的安装、改造、维修必须由电梯制造单位或其通过合同委托同意的依照条例取得许可的单位进行。佛山吉达公司虽不具备自动人行道的生产、安装许可，但佛山吉达公司只要按合同约定的技术规范出售电梯即可，电梯的安装、改造、维修可由电梯制造单位或其通过合同委托同意的依法取得许可的单位进行，因此，新天地公司以佛山吉达公司未作交货准备，不具备生产、安装能力，不能履行合同，致合同目的无法实现为由，向佛山吉达公司提出解除合同的行为无事实与法律依据，因此，新天地公司要求确认《电梯产品买卖合同》及《电梯产品安装合同》已于2015年12月30日解除的请求，依法不予支持。新天地公司违约在先，并另行购买电梯安装，本案合同已无履行必要，佛山吉达公司也反诉要求解除合同，本案的《电梯产品买卖合同》《电梯产品安装合同》依法应予解除。三、合同解除后的法律责任。合同法规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。新天地公司作为合同先履行一方，未按约定履行义务，是造成合同解除的原因，合同解除后的法律责任应由新天地公司承担，因此，新天地公司要求佛山吉达公司双倍返还定金、赔偿损失的诉讼请求依法不予支持。根据《电梯产品买卖合同》六条第1项约定：本合同生效后，如因乙方原因全部或部分解除合同，须向甲方双倍返还相应定金；如因甲方原因全部或部分解除合同，乙方不退还相应定金。双方约定了合同解除后按定金罚责承担责任，应按合同约定处理，即新天地公司已支付的定金143400元不予返还。佛山吉达公司提出为履行合同对外采购原材料、设备所支付的货款1135251.54元应由新天地公司赔偿，并提供了相关采购合同、付款凭证等证据，但该证据不能证明支付的货款是本案合同解除的当然损失，也不能证明其受到的损失大于定金收益，因此，对佛山吉达公司要求新天地公司赔偿1135251.54元损失的主张，依法不予支持。综上，对新天地公司的全部诉讼请求依法不予支持，对佛山吉达公司的反诉请求予以部分支付。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十七条、第九十四条第（二）(三)项、第九十七条、第一百一十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、解除新天地公司与佛山吉达公司于2015年9月7日签订的《电梯产品买卖合同》《电梯产品安装合同》；二、佛山吉达公司收取新天地公司的定金143400元不予返还；三、驳回新天地公司全部本诉请求；四、驳回佛山吉达公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费16882元，由新天地公司负担。反诉受理费16308元，减半收取8154元，由新天地公司负担914元，由佛山吉达公司负担7240元。经审理查明：对原审判决查明认定的事实，新天地公司认为：1、“安装调试周期6个月”，应当是“六周”，2、其并未收到佛山吉达公司发出的2015年11月10日的工作联系函；佛山吉达公司认为：一审法院遗漏查实反诉的事实，反诉的事实是否认定应当叙述。对于原审认定的其余事实，双方当事人均无争议，本院对双方无争议的事实予以确认。二审中，双方均未向本院提供新证据。本案双方当事人的争议焦点为：一、讼争合同是否有效？该合同是否可以履行？二、本案合同解除的过错责任由哪方承担？三、在确定过错责任的前提下，损失数额如何认定？责任由谁承担？对此，本院予以分析，并作如下认定。本院认为，新天地公司与佛山吉达公司于2015年9月7日签订的《电梯产品买卖合同》、《电梯产品安装合同》的内容虽包含了自动人行道的买卖及安装，但合同仅对自动人行道的基本情况、数量、价格及技术规格进行了约定，并未约定该产品须由佛山吉达公司自行生产，因此，佛山吉达公司只需提供符合合同约定，并经特种设备安全监督管理部门许可的厂家生产的产品即可；且《特种设备安全监察条例》亦规定，电梯产品的安装、改造、维修必须由电梯制造单位或其通过合同委托同意的依照条例取得许可的单位进行，因此，电梯制造单位亦可委托取得许可的单位进行安装、改造、维修。综上，新天地公司认为佛山吉达公司不具备自动人行道的生产、安装资质，合同应认定无效，佛山吉达公司就该部分不具有履行能力，依据不足，本院不予支持，新天地公司主张佛山吉达公司的行为已涉嫌合同诈骗，理由不足，本院亦不予以支持。2015年11月5日和2015年11月10日新天地公司通过电子邮件和书面向佛山吉达公司发出的《电梯安装工期通知单》，要求佛山吉达公司于2015年12月10日交付6台电梯，但新天地公司并未根据双方《电梯产品买卖合同》“发货前30日，新天地公司通知佛山吉达公司具体发货日期，并支付合同总额30%预付款”的约定，向佛山吉达公司支付30%预付款，导致本案合同解除，新天地公司应承担违约责任，据此，其要求佛山吉达公司赔偿损失1055729.58元，本院不予支持。佛山吉达公司一审时，其主张为履行本案合同对外订立采购合同，并支付了货款1135251.54元，但佛山吉达公司并未能举证其该采购行为系为履行合同所必须，其亦未能举证证明上述所采购的材料无法再行利用，因此，佛山吉达公司认为其所支付的货款1135251.54元应为解除合同的损失，且没收定金不足以弥补其所有损失的依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人新天地公司、佛山吉达公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33190元，由上诉人新天地公司负担16882元，上诉人佛山吉达公司负担16308元。本判决为终审判决。审 判 长  范文祥审 判 员  郭胜华代理审判员  吴金燕二〇一七年三月二十三日书 记 员  郑冬明附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。