南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2013)鼓民初字第2460号 原告汪乐，男，汉族，1986年5月25日生，住河南省内乡县。 委托代理人王厚忠，上海乐邦律师事务所律师。 被告陈景明，男，汉族，1963年5月15日生，住南京市六合区，现于镇江监狱服刑。 被告侯美银，女，汉族，1965年9月14日生，住南京市六合区。 被告秦遵良，男，汉族，1961年2月26日生，住南京市六合区。 被告戴庆芳，女，汉族，1964年4月12日生，住南京市六合区。 以上两被告的共同委托代理人雷汉舢、毛磊，江苏益和律师事务所律师。 被告南京晟晨金属制品科技有限公司（原名称为南京景明建筑构件有限公司），住所地南京市。 法定代表人陈景明。 原告汪乐诉被告陈景明、侯美银、秦遵良、戴庆芳、南京晟晨金属制品科技有限公司（以下简称晟晨公司）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理中，因陈景明、侯美银、晟晨公司下落不明，本院采取公告方式进行送达。公告期间查找到陈景明因刑事犯罪被羁押，后转至镇江监狱服刑。后原告申请撤销对侯美银的起诉。原告汪乐的委托代理人王厚忠，被告陈景明（亦即被告晟晨公司法定代表人）、被告秦遵良及其委托代理人毛磊、被告戴庆芳的委托代理人毛磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪乐诉称，2012年12月28日，原告与被告方签订借款合同一份，约定原告向被告陈景明、侯美银出借56万元，借款期限自2012年12月28日至2013年3月27日止，月利率12‰；被告秦遵良、戴庆芳为偿还本息等提供房产抵押；如借款人未按时足额还款，除应当支付逾期利息、罚息外，还需支付5%违约金。同日，原告另与陈景明、侯美银签订金额为64万元的借款合同一份。就上述两笔借款，原告以银行汇款方式向陈景明交付该120万元。被告秦遵良、戴庆芳、晟晨公司为上述借款向原告出具担保函，提供连带责任保证。还款期间届满后，被告方未归还借款本金及利息。原告诉至法院，请求法院判令：1、被告陈景明归还借款本金56万元、利息20160元、违约金28000元、逾期利息（自2013年3月28日起至被告实际给付之日止，按月利率1.2%计算）、罚息（自2013年3月28日起至被告实际给付之日止，按每日万分之一计算）；被告秦遵良、戴庆芳、晟晨公司对上述债务承担连带清偿责任；被告承担本案诉讼费用。 被告陈景明辩称，原告所述借款过程属实，但是原告将借款交付陈景明后，又向陈景明索要了银行U盾及密码，并将交付的借款全部转走，原告的目的是骗陈景明及保证人签署合同、提供担保。陈景明实际上并未借到上述款项。 被告秦遵良、戴庆芳辩称，两被告虽未提出管辖异议，但南京市鼓楼区人民法院对本案实际上没有管辖权，因为合同签订地在南京市六合区，而非鼓楼区；两被告提供担保是受陈景明欺诈，陈景明在两被告提供担保前并未告知两被告其已无力归还借款，也未告知两被告借款是用于还债，而非借款合同上载明的用于经营，原告明知借款的真实情况，与陈景明串通，共同实施欺诈。故两被告不应承担担保责任。 被告晟晨公司辩称，同陈景明辩称意见。 经审理查明，原告汪乐（出借人，甲方）与被告陈景明、侯美银（借款人，乙方）、被告秦遵良、戴庆芳（抵押人，丙方）签订合同编号为JSBC201212010B的借款合同一份，约定乙方因经营和生活需要，向甲方申请借款，丙方以其合法拥有的房地产以不转移占有的方式作为借款抵押物给甲方；借款金额为56万元，月利率12‰，借款期限3个月，即自2012年12月28日起至2013年3月27日止；丙方以位于六合区的房屋抵押给甲方作为乙方归还借款的担保，抵押房地产担保的范围为本合同项下的借款本金、借款利息、罚息、违约金及甲方为实现债权而发生的费用等；如借款到期后，乙方未按时、足额还款的，乙方除应按实际占用金额和占用天数向甲方支付逾期利息（按本合同约定利率计算）、罚息（自逾期之日起按每日万分之一计算）外，还须向甲方支付借款金额5%的违约金。上述借款合同载明的签订日期为2012年12月28日，签订地点为南京市。 另查明，上述借款合同签订同日，原告另与陈景明、侯美银签订了金额为64万元的借款合同（合同编号JSBC201212010A）一份。 2012年12月28日，原告向陈景明汇款120万元。审理中，原、被告对于该120万元系针对上述两份借款合同的出借款均不持异议。陈景明就本案借款向原告出具56万元收据一张。 2012年12月27日，南京市六合区房产局对秦遵良、戴庆芳提供的房产抵押担保进行了登记。 被告秦遵良、戴庆芳、晟晨公司另向原告提供担保函，内容为本人、公司同意并确认以担保保证人的身份自愿向原告提供担保，现出具以原告为唯一受益人的无条件的、不可撤销的担保书，担保方式为连带责任保证，范围为借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用，保证期间为借款合同期限届满之日起两年。晟晨公司并为此召开股东大会同意并通过。 另查明，陈景明因犯骗取贷款罪、诈骗罪被判处有期徒刑十五年并处罚金。陈景明刑事案所列受害人不包括本案原告汪乐，也未认定陈景明欺诈秦遵良、戴庆芳提供保证担保。 审理中，被告秦遵良、戴庆芳申请调取陈景明刑事案件侦查材料以证明两人系受陈景明欺诈后提供担保，原告亦与陈景明串通。陈景明在2013年2月22日所作讯问笔录中陈述：“2012年12月28日上午办好手续，当时办手续的时候汪乐让我老婆把我光大银行账户的优盾带过去给他的，我当时在公司里，他么手续办好后汪乐让我老婆回去下午等着收钱。下午4点钟左右的样子，我尾号是555的手机收到光大银行放给我的信息，内容是我的光大银行卡里收到了汪乐转来的20万元钱，过了一分钟我手机又收到光大银行发来的消息，内容是卡里被转走了20万元到白云潮的账户，我当时以为是汪乐转的贷款的利息也没有在意，过了十五分钟我的手机又收到光大银行发来的消息，内容是我的光大银行卡里收到汪乐转来的100万元钱，过了一分钟不到我又收到一条消息还是光大银行发来的，内容是账户里的100万元钱又被转给了白云潮。这时我就起疑心了，我就打电话给汪乐问怎么把钱全部转走了，汪乐说你之前在南京邦诚公司信用贷款的300万元钱在2013年1月1日就要到期了，这样操作是用这个钱过个桥先还300万的贷款中的100万元，另外的20万元属于利息先给，这个钱过桥之后就出来还是给你们……我抵押秦尊良和程业栋两套房子的120万元钱我根本就没有拿到就被汪乐给转走了……”。陈景明在2013年2月25日讯问笔录中陈述：“（借钱、借房子抵押的亲戚朋友们）都不知道我欠高利贷的钱，也不知道我欠那么多钱，企业已经资不抵债了，（如果亲戚朋友知道欠高利贷、银行贷款及亲戚朋友的欠款达4000多万）那肯定是不会借钱给我也不会把房产抵押给我贷款的”。在调取的汪乐询问笔录中，汪乐未陈述其本人在出借前知道陈景明无力还款，或与陈景明串通骗取担保人的担保；汪乐陈述陈景明借款前公司正常经营，有一定规模，故其相信陈景明有偿债能力，陈景明借款后未还款。 另查明，2012年12月28日陈景明收到汪乐汇款120万元后，短时间内该款即转出陈景明账户，收款人并非本案原告汪乐。陈景明未就款项转出系汪乐实施或经汪乐指示举证证明。被告秦遵良、戴庆芳未就汪乐与陈景明串通，共同骗取两被告的保证担保的抗辩意见举证证明。 上述事实，有双方当事人的陈述，原告提供的借款合同、银行转账回单、收据、担保函、股东大会决议，本院调取的讯问笔录、询问笔录，以及本院庭审笔录等证据证实。 本院认为，关于本案的管辖问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第二款规定，当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。借款合同载明的合同签订地在南京市鼓楼区，被告程业栋、徐玉萍在答辩期内未提出管辖异议，在庭审中抗辩合同的实际签订地不在鼓楼区，但也未举证证明。本案不符合级别管辖、专属管辖的规定，故本院对本案有管辖权。 关于原告与被告陈景明之间的借款合同关系，本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原告与被告陈景明签订借款合同，原告已按合同约定向被告出借借款560000元，被告未按约还款，已构成违约，应承担相应的违约责任。双方对违约责任也进行了约定，其约定的违约金、逾期利息、罚息累计后未超过法定最高限。原告请求被告归还借款本金560000元及违约金、逾期利息、罚息的诉讼请求，有相应事实与法律依据，本院予以支持。被告陈景明抗辩收到出借款项后借款又被原告转走，但未能就此举证证明，对其抗辩意见，本院不予采信。 被告秦遵良、戴庆芳、晟晨公司为上述债务向原告提供连带责任保证，保证范围为借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用，保证期间为借款合同期限届满之日起两年。原告在保证期间内要求被告秦遵良、戴庆芳、晟晨公司承担连带保证责任的诉讼请求，有相应事实与法律依据，本院予以支持。被告秦遵良、戴庆芳、晟晨公司向原告承担连带责任后，有权就其实际清偿部分向陈景明追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。被告秦遵良、戴庆芳抗辩其提供担保系受陈景明欺诈，意思表示不真实，且原告亦与陈景明串通，但未能就此举证证明，对该抗辩意见，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告陈景明于本判决生效之日起十日内归还原告汪乐借款本金560000元、利息20160元、违约金28000元、逾期利息（自2013年3月28日起至被告实际给付之日止，按月利率1.2%计算）、罚息（自2013年3月28日起至被告实际给付之日止，按每日万分之一计算）； 二、被告秦遵良、戴庆芳、南京晟晨金属制品科技有限公司对上述债务承担连带责任；其向原告承担连带责任后，有权就其实际清偿部分向陈景明追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9881元、公告费300元，由四被告负担（原告已预交，四被告在给付上述款项时将该款一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  陈 欣 审 判 员  贲小青 审 判 员  辛 靓 二〇一五年七月二十日 见习书记员  赵晶晶