广东省湛江市坡头区人民法院刑 事 判 决 书(2017)粤0804刑初36号公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。被告人陈土金，男，1992年12月27日出生于湛江市坡头区。汉族，初中文化,农民,户籍所在地湛江市坡头区,暂住湛江市坡头区。无前科。因本案于2016年9月20日被羁押,同年9月22日刑事拘留,同年10月28日被逮捕。被告人陈日光，男，1990年9月24日出生于湛江市坡头区。汉族,初中文化,农民,住湛江市坡头区。无前科。因本案于2016年9月20日被羁押,同年9月22日刑事拘留,同年10月28日被逮捕。被告人叶婵娟,女,1993年6月17日出生于湛江市坡头区。汉族,初中文化,农民,户籍所在地湛江市坡头区,暂住湛江市坡头区。无前科。因本案于2016年9月20日被羁押,同年9月22日刑事拘留,同年9月27日被公安机关取保候审。2017年1月11日被公诉机关监视居住。2017年1月19日被本院取保候审。被告人陈真强，男，1973年1月20日出生于湛江市坡头区。汉族，初中文化,农民(中共党员),户籍所在地湛江市坡头区,暂住湛江市坡头区。无前科。因本案于2016年9月20日被羁押,同年9月21日被监视居住,同年9月23日刑事拘留,同年10月28日被公安机关取保候审。2017年1月12日被公诉机关监视居住。2017年1月19日被本院取保候审。被告人陈观子,女,1972年6月12日出生于湛江市坡头区。汉族，初中文化,农民,户籍所在地湛江市坡头区,暂住湛江市坡头区。无前科。因本案于2016年9月20日被羁押,同年9月22日刑事拘留,同年10月28日被公安机关取保候审。2017年1月21日被公诉机关监视居住。2017年1月19日被本院取保候审。湛江市坡头区人民检察院以坡检诉刑诉[2017]12号起诉书,指控被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子犯开设赌场罪，于2017年1月13日向本院提起公诉,本院依法适用简易程序。因出现不宜适用简易程序审理的情况,本院于2017年1月26日中止简易程序,转为适用普通程序审理。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员黄丽丹出庭支持公诉,被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。湛江市坡头区人民检察院指控：2016年5月至同年9月20日期间，被告人陈土金和“颠喜”(在逃)在湛江市坡头区坡头镇陈健油行附近一出租屋内开设赌场,伙同被告人陈日光、陈真强、陈观子、叶婵娟利用手机、“微信”接受“阿占”、“阿平”、“国强”等人投注“十二生肖”私彩进行赌博,并从中抽头渔利累计人民币7.8万元。后陈土金分得3.9万元,陈日光分得1.3万元。2016年9月20日21时许,被告人陈土金、陈日光、陈真强、陈观子、叶婵娟在其上述出租屋内汇总接受他人投注“十二生肖”私彩信息时,被公安机关当场抓获,并被缴获、扣押作案工具OPPO手机一台、苹果手机三台、Iviv手机一台,《投注单据》及《私彩盈亏登记本》一本。针对以上的指控，公诉机关提供相应的证据；据以认为被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子无视国家法律，结伙开设赌场,情节严重,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，构成开设赌场罪。被告人陈土金在共同犯罪中起主要作用的,是主犯,依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子在共同犯罪中起次要作用的，是从犯，依法应从轻、减轻处罚处罚。建议本院判处被告人陈土金三年以上、四年以下有期徒刑,并处罚金;判处被告人陈日光一年以上、二年以下有期徒刑,并处罚金;分别判处被告人陈真强、叶婵娟、陈观子一年以下有期徒刑,并处罚金。被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子对公诉机关的指控无异议,要求从轻处罚。经审理查明:2016年5月至同年9月20日期间，被告人陈土金和“颠喜”(在逃)在被告人陈土金租住的湛江市坡头区坡头镇陈健油行附近一出租屋内开设赌场,雇请被告人陈日光接受投注和记录盈亏,并让陈真强、陈观子、叶婵娟三人利用手机、“微信”协助投注,先后接受“阿占”、“阿平”、“国强”等一批人投注“十二生肖”私彩进行赌博,并从中抽头渔利累计人民币7.8万元。后陈土金分得3.9万元、陈日光分得工资1.3万元。2016年9月20日21时许,被告人陈土金、陈日光、陈真强、陈观子、叶婵娟在其上述出租屋内汇总接受他人投注“十二生肖”私彩数据时,被公安机关当场抓获,并被缴获、扣押作案工具陈土金的白色苹果6手机、陈日光的白色苹果6手机、叶婵娟的金色苹果6Plus手机、陈真强的OPPO手机、陈观子的Iviv手机各一部,《投注单据》及《私彩盈亏登记本》一本。以上事实,有公诉机关经过庭审示证、质证、认证的如下证据证实,足以认定：湛江市公安局坡头分局治安大队受案登记表、湛江市公安局坡头分局立案决定书、被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子的供述和辩解、证人陈某1、陈某2等人证言、照片辨认及辨认笔录、扣押决定书和扣押清单及发还清单、现场勘查笔录、现场照片和现场方位示意图、《投注单据》和《私彩盈亏登记本》、被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子的到案经过、无犯罪记录证明、户籍证明、有关书证。本院认为,被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子无视国家法律,结伙开设赌场,情节严重,其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚,证据确实、充分，所定罪名成立。被告人陈土金在共同犯罪中起主要作用的,是主犯,依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子在共同犯罪中起次要作用的,是从犯,依法应从轻、减轻处罚。被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子到案后如实供述自己的罪行,依法可从轻处罚。公诉机关量刑建议适当,予以采纳。被告人陈土金、陈日光、叶婵娟、陈真强、陈观子认罪悔过,适用缓刑不致危害社会,可依法适用缓刑。本案扣押作案工具陈土金的白色苹果6手机、陈日光的白色苹果6手机、叶婵娟的金色苹果6Plus手机、陈真强的OPPO手机、陈观子的Iviv手机各一部,依法应予没收。本案经本院审判委员会讨论决定,依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：一、被告人陈土金犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月,并处罚金一万五千元。罚金限在本判决生效十日内一次性向本院缴交。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人陈日光犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月,并处罚金一万元。罚金限在本判决生效十日内一次性向本院缴交。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人叶婵娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年,并处罚金一万元。罚金限在本判决生效十日内一次性向本院缴交。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人陈真强犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年,并处罚金一万元。罚金限在本判决生效十日内一次性向本院缴交。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人陈观子犯开设赌场罪,判处有期徒刑十个月,缓刑一年,并处罚金一万元。罚金限在本判决生效十日内一次性向本院缴交。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、本案扣押被告人陈土金的白色苹果6手机、陈日光的白色苹果6手机、叶婵娟的金色苹果6Plus手机、陈真强的OPPO手机、陈观子的Iviv手机各一部,均予以没收,由公安机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判长 郑 兴 群审判员 龙 志 军审判员 王   琼二〇一七年三月十日书记员 傅耀(代)附：《中华人民共和国刑法》有关条文第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释法释〔2005〕3号中华人民共和国最高人民法院、最高人民检察院公告《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》已于２００５年４月２６日由最高人民法院审判委员会第１３４９次会议通过，２００５年５月８日由最高人民检察院第十届检察委员会第３４次会议通过，现予公布，自２００５年５月１３日起施行。二○○五年五月十一日为依法惩治赌博犯罪活动，根据刑法的有关规定，现就办理赌博刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织３人以上赌博，抽头渔利数额累计达到５０００元以上的；（二）组织３人以上赌博，赌资数额累计达到５万元以上的；（三）组织３人以上赌博，参赌人数累计达到２０人以上的；（四）组织中华人民共和国公民１０人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第三条中华人民共和国公民在我国领域外周边地区聚众赌博、开设赌场，以吸引中华人民共和国公民为主要客源，构成赌博罪的，可以依照刑法规定追究刑事责任。第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。第五条实施赌博犯罪，有下列情形之一的，依照刑法第三百零三条的规定从重处罚：（一）具有国家工作人员身份的；（二）组织国家工作人员赴境外赌博的；（三）组织未成年人参与赌博，或者开设赌场吸引未成年人参与赌博的。第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。第七条通过赌博或者为国家工作人员赌博提供资金的形式实施行贿、受贿行为，构成犯罪的，依照刑法关于贿赂犯罪的规定定罪处罚。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。第九条不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营行为等，不以赌博论处。最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见（公通字[2010]40号）各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院、公安厅、局，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院、新疆生产建设兵团人民检察院、公安局：为依法惩治网络赌博犯罪活动，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等有关规定，结合司法实践，现就办理网络赌博犯罪案件适用法律的若干问题，提出如下意见：一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。…二〇一〇年八月三十一日最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见公通字[2014]17号各省、自治区、直辖市高级人民法院，人民检察院，公安厅、局，解放军军事法院、军事检察院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院，新疆生产建设兵团人民检察院、公安局:为依法惩治利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场的犯罪活动，根据《中华人民共和国刑法》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等有关规定，结合司法实践，现就办理此类案件适用法律问题提出如下意见:一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物(以下简称设置赌博机)组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:(一)设置赌博机10台以上的;(二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的;(三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的;(四)违法所得累计达到5000元以上的;(五)赌资数额累计达到5万元以上的;(六)参赌人数累计达到20人以上的;(七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的;(八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的;(九)其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:(一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的;(二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的;(三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的;(四)其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。…最高人民法院最高人民检察院公安部2014年3月26日