山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁01民终585号上诉人（原审原告）：朱云水，男，1963年12月6日出生，汉族，住山东省齐河县。被上诉人（原审被告）：济南蓝海大饭店有限公司，住所地济南市。法定代表人：丁德杰，董事长。委托诉讼代理人：赵盈盈，山东达洋律师事务所律师。上诉人朱云水因与被上诉人济南蓝海大饭店有限公司（以下简称蓝海大饭店）劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第2820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人朱云水、被上诉人蓝海大饭店委托诉讼代理人赵盈盈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱云水上诉请求：1、请求二审法院撤销一审民事判决，判决被上诉人向朱云水支付加班费、工伤医疗费69600元、未签书面劳动合同二倍工资31200元、经济补偿金8700元及赔偿金17400元。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人强迫上诉人劳动，增加工作量，实行减员增效，随意给上诉人调岗，被上诉人胁迫上诉人，如不写辞职书，工资不予发放，因此并非上诉人个人原因辞职，上诉人要求被上诉人支付经济补偿金及赔偿金有事实根据和法律依据。2、在山东蓝海大饭店股份有限公司济南钟鼎楼食府工作期间，正常工作时间为每天8小时，但上诉人值班的时候实际工作时间为13个小时，也就是说加班5小时，一个月加班10天，共加班16个月。上诉人在蓝海大酒店工作期间，每天正常上班8小时，因为有客房、餐厅需要值班，一共是4个人轮班（从第一天早上8点至第二天早上8点，第二天下午休息4小时），每天加班16小时，一个月加班7天，共21个月（有工作记录为证）。2013年（在钟鼎楼）春节加班三天（初二开始上班）、2014年春节加班三天（初三开始上班）、2015年春节加班三天（初二开始上班）。上诉人在一审时向法院提交了值班记录、签到记录、签到表证明材料，证明值班和加班的事实，被上诉人也没有向法庭提供上诉人的岗位不应发放加班费的证据，上诉人要求被上诉人支付加班费的请求有事实根据和法律依据。3、被上诉人未与上诉人签订书面的劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条、第十四条第三款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款的规定，被上诉人应向上诉人支付未签书面劳动合同及未签无固定期限劳动合同的双倍工资。虽然一审支持了未签书面劳动合同双倍工资，但仲裁、起诉时该项双倍工资计算有误，请求二审法院予以更正为31200元。4、上诉人在钟鼎楼工作期间受伤，工伤认定部门作出了工伤认定，因被上诉人将上诉人的病历等证据全部销毁，导致上诉人无法申请劳动能力等级鉴定，要求被上诉人向上诉人支付工伤医疗费。蓝海大饭店辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法予以维持，驳回上诉人的上诉请求。朱云水向一审法院起诉请求：判令蓝海大饭店支付2012年3月1日至2013年6月19日加班费7981元；支付2012年9月1日至2012年12月4日刷漆加班费1802元；支付2013年7月10日至2015年4月3日加班费39054元；支付违法辞退员工经济补偿金及赔偿金27300元；支付春节加班费2251元；支付未签订劳动合同的双倍工资3120元；支付2014年6月应认同无固定合同的双倍工资26100元。一审法院认定事实：朱云水于2012年2月应聘到山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府从事酒店服务工作，双方于2012年2月20日签订了四年期限劳动合同，至2016年2月19日止，劳动合同约定朱云水工作时间执行标准工时工作制，朱云水工资标准为每月1250元，不得低于单位所在地最低工资标准。2013年5月10日，山东蓝海股份有限公司召开股东会议，通过以下决议：一、山东蓝海股份有限公司钟鼎楼食府因租赁合同到期对该店营业执照予以注销。二、对原山东蓝海股份有限公司钟鼎楼食府所有资产及员工予以分流，员工遵循自愿原则，保持原权利、待遇、岗位不变的情况下，自愿选择蓝海酒店集团旗下济南蓝海大饭店有限公司、济南市中蓝海大饭店有限公司等所有分公司进行工作安排。2013年6月30日朱云水选择到蓝海大饭店从事维修工作，2015年4月3日，朱云水向蓝海大饭店提交员工辞职申请单，以年龄已大，工作压力与思想压力过大要求辞职，2015年4月17日蓝海大饭店出具解除劳动合同证明书，以朱云水因个人原因离职而解除劳动合同，朱云水在员工签字处签名。朱云水对解除劳动合同证明书中本人的签名没有异议，但抗辩是在蓝海大饭店的逼迫下签的名，不是其真实意思的表示，对此朱云水没有提交证据证明。朱云水离开蓝海大饭店前12个月平均工资为每月2900元，蓝海大饭店对朱云水的平均工资有异议，但没有在一审法院限定的期限内提交证据予以反驳。2013年春节三天节假日，朱云水初二加班一天，蓝海大饭店支付其加班费50元；2014年春节三天节假日，朱云水没有加班。朱云水提交的值班记录本及工程部签到薄三本均为2013年7月之前的记录，蓝海大饭店提交的值班排班表可以证明朱云水在该饭店工作期间值班的次日下午均安排其休息。朱云水要求支付2012年9月1日至2012年12月4日刷漆加班费1802元的请求，没有提交证据证明。2015年11月19日济南市人力资源和社会保障局出具证明，内容为：兹证明，山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府提交的朱云水工伤认定申请，我局于2013年7月24日作出NO.2013070235号《工伤认定书》，工伤主要经过“2013年5月30日11:55左右，朱云水在调整三角带时，左手食指不慎被三角带卡住受伤。经医疗机构诊断为：左食指伸肌腱断裂、左食指末节基底骨折。”伤残部位及程度“左食指伸肌腱断裂、左食指末节基底骨折”。根据《工伤保险条例》第三章十四条第（一）项之规定，认定为工伤。本案审理过程中，朱云水申请做劳动能力鉴定，之后又放弃做劳动能力鉴定。山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府系山东蓝海股份有限公司的分公司，本案蓝海大饭店系独立的法人单位，系山东蓝海股份有限公司的子公司。2015年6月5日，朱云水向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求支付2012年3月1日至2013年6月19日加班费7981元；支付2012年9月1日至2012年12月4日刷漆加班费1802元及要求检体；支付2013年7月10日至2015年4月3日值班加班费39054元；支付违法辞退员工经济补偿金及赔偿金27300元；支付春节三年加班费共计2251元；出具工伤认定书及赔偿金69600元；支付未签订劳动合同的双倍工资（2013年7月至2014年6月）3120元；支付2014年6月应认同无固定合同的双倍工资26100元。历城区劳动人事争议仲裁委经审理，作出济历城劳人仲案[2015]300号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人朱云水要求体检及出具工伤认定书的请求；对申请人的其他仲裁请求，不予支持。一审法院认为：2012年2月20日至2013年6月10日期间，朱云水与山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府之间存在劳动合同关系，山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府被撤消后，朱云水自愿选择到蓝海大饭店工作，双方建立劳动关系，2015年4月17日，朱云水因个人原因申请辞职，并在解除劳动合同证明书上签字，双方劳动关系解除。朱云水系个人原因辞职，其要求蓝海大饭店支付经济补偿金及赔偿金27300元的请求，没有法律依据，不予支持。朱云水要求支付2012年3月1日至2013年6月19日期间的加班费7981元的请求，因上述期间朱云水在山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府工作，其要求蓝海大饭店支付加班费，没有法律依据，一审法院不予支持。朱云水要求支付2012年9月1日至2012年12月4日刷漆加班费1802元的请求，未提交证据证明，一审法院不予支持。朱云水要求支付2013年7月10日至2015年4月3日加班费39054元的请求，没有提交证据证明，蓝海大饭店提交的值班排班表可以证明朱云水存在值班次日下午休息的事实，朱云水要求支付加班费的请求，证据不足，一审法院不予支持。朱云水要求支付春节加班费2251元的请求，朱云水2013年及2014年春节仅加班1天，按其平均工资2900元计算，蓝海大饭店应支付其加班费266元，扣除蓝海大饭店已支付的加班费50元，蓝海大饭店应支付给朱云水余下加班费216元。朱云水要求支付其他春节加班费的诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府系被撤销的分支机构，不属于公司合并、分立的情形，蓝海大饭店系独立的法人单位，与朱云水建立劳动关系后，应与朱云水重新签订劳动合同，朱云水与山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府签订的劳动合同不能等同于与蓝海大饭店签订的劳动合同，按照《劳动合同法》的有关规定，蓝海大饭店未与朱云水签订劳动合同，应支付朱云水未签订书面劳动双倍工资差额3120元。朱云水要求支付2014年6月之后视同签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额26100元的请求，无法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告济南蓝海大饭店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱云水春节加班费216元。二、被告济南蓝海大饭店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱云水未签订书面劳动合同双倍工资差额3120元。三、驳回原告朱云水的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告蓝海大饭店负担。一审法院认定事实属实，本院予以确认。另查，根据一审中朱云水提交的日常签到表及蓝海大酒店提交的2013-2014年春节期间值班费发放情况统计明细，可以认定朱云水于2014年、2015年春节期间法定节假日各加班一天。本院认为，根据本案查明的事实，2012年2月20日至2013年6月10日期间，朱云水与山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府之间存在劳动合同关系，山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府被撤销后，朱云水到蓝海大饭店工作，即双方当事人建立了劳动关系。因2012年3月1日至2013年6月19日期间朱云水在山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府工作，朱云水要求蓝海大饭店支付上述期间加班费7981元，无法律依据，一审法院不予支持并无不当。朱云水要求支付2013年7月10日至2015年4月3日值班加班费39054元，未提供有效证据予以证实，且根据蓝海大饭店提交的值班排班表可以证明朱云水存在值班次日下午休息的事实，故朱云水要求该期间值班加班费，一审法院不予支持亦无不当。朱云水要求蓝海大饭店支付春节加班费2251元，二审庭审中其明确表示要求蓝海大酒店支付春节法定节假日的加班费。本院认为，2013年春节朱云水系在山东蓝海股份有限公司济南钟鼎楼食府工作，其要求蓝海大酒店支付春节加班费，无法律依据。鉴于一审判令蓝海大酒店支付2013年春节加班费216元，蓝海大酒店未对此提起上诉，视为蓝海大酒店同意向朱云水支付2013年春节加班费216元。2014年、2015年春节期间法定节假日各加班一天，故蓝海大酒店应支付朱云水加班费432元（266×2-50×2）。对朱云水主张支付其他春节法定节假日的加班费，证据不足，本院不予支持。本案朱云水仲裁请求及一审起诉时均请求支付未签书面劳动合同二倍工资差额3120元，因蓝海大酒店与朱云水建立劳动关系后未签订书面劳动合同，故一审判令蓝海大饭店向朱云水支付朱云水未签订书面劳动双倍工资差额3120元并无不当。二审中朱云水请求蓝海大酒店支付未签书面劳动合同二倍工资差额31200元，该请求系二审中新增加的诉讼请求，且蓝海大酒店不同意调解，故本院对该项上诉请求不予处理。朱云水请求支付2014年6月之后视为蓝海大酒店与朱云水已订立无固定期限劳动合同的双倍工资差额26100元，不符合《劳动合同法》第八十二条第二款规定的情形，因此，一审法院对朱云水的该项请求未予支持亦无不当。朱云水主张书写辞职申请系蓝海大酒店胁迫，但未提供有效证据予以证实，本院不予采信。朱云水因个人原因辞职，其要求蓝海大饭店支付经济补偿金及赔偿金27300元的请求，没有法律依据，本院不予支持。另，二审中朱云水请求蓝海大酒店向其支付工伤医疗费69600元，该项上诉请求系二审中增加的诉讼请求，且蓝海大酒店不同意调解，故本院不予处理，朱云水可另案主张权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第2820号民事判决第二项及诉讼费负担部分。二、撤销济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第2820号民事判决第一项、第三项。三、被上诉人济南蓝海大饭店有限公司于本判决生效之日起10日内支付上诉人朱云水春节加班费648元。四、驳回上诉人朱云水的其他诉讼请求二审案件受理费10元，由上诉人朱云水负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴松成审 判 员  翟 勇代理审判员  尹伊君二〇一七年三月十七日书 记 员  李 环