江苏省无锡市滨湖区人民法院刑 事 判 决 书(2016)苏0211刑初506号公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。被告单位深圳市宏腾通电子有限公司（以下简称宏腾通公司），组织机构代码59676468-4，单位地址广东省深圳市宝安区沙井街道沙一社区长兴科技园第1栋6层，法定代表人卢兆玲。诉讼代表人汤春阳，男，1981年2月16日出生，该公司人事行政部办公室主任。被告人胡名军，男，1972年11月19日出生于湖南省桂阳县，汉族，大专文化，宏腾通公司总经理，户籍在广东省汕头市金平区，暂住广东省深圳市宝安区。2016年3月23日因本案被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，同年5月25日被取保候审。辩护人贾晔，江苏法舟律师事务所律师。被告人夏诗胜，男，1979年1月6日出生于江苏省江宁县，汉族，中专文化，宏腾通公司生产总监，户籍在江苏省南京市江宁区，暂住广东省深圳市宝安区。2016年1月26日因本案被抓获审查，1月29日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕，同年5月25日被取保候审。辩护人吕征宇，江苏法舟律师事务所律师。被告人时铁柱，男，1985年1月12日出生于吉林省东丰县，汉族，大学文化，宏腾通公司销售部主任，户籍在吉林省东丰县，暂住广东省深圳市宝安区。2016年1月26日因本案被抓获审查，1月29日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕，同年5月25日被取保候审。辩护人王强，江苏法舟律师事务所律师。被告人匡二才，男，1967年4月8日出生于湖南省桂阳县，汉族，初中文化，宏腾通公司物流部经理，户籍在湖南省郴州市桂阳县，暂住广东省深圳市宝安区。2016年1月26日因本案被抓获审查，1月29日被刑事拘留，同年3月5日被取保候审。辩护人余超，江苏法舟律师事务所律师。无锡市滨湖区人民检察院以锡滨检诉刑诉（2016）493号起诉书指控被告单位深圳市宏腾通电子有限公司，被告人胡名军、夏诗胜、时铁柱、匡二才犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2016年11月21日以简易程序立案受理，后于同年12月10日转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年2月27日公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派检察员张子扬出庭支持公诉，被告单位宏腾通公司诉讼代表人汤春阳，被告人胡名军及其辩护人贾晔、被告人夏诗胜及其辩护人吕征宇、被告人时铁柱及其辩护人王强、被告人匡二才及其辩护人余超到庭参加诉讼。现已审理终结。无锡市滨湖区人民检察院指控：2012年5月11日，被告人胡名军注册成立被告单位深圳市宏腾通电子有限公司，被告人夏诗胜、时铁柱、匡二才分别担任该公司生产总监、销售部主任、物流部经理之职。2015年9月7日，被告人时铁柱按照被告人胡名军要求，明知宏腾通公司未取得国家有关主管部门批准，仍代表公司与台湾的“POWERSTAR”公司签订委托加工合同，以22.53美元/台的价格为“POWERSTAR”公司代工生产DISH-HD牌622T型卫星解码器26627台，合同总金额599906美元。同年10月至12月初，被告人夏诗胜在明知宏腾通公司未取得国家有关主管部门批准的情况下，仍组织公司生产部门生产DISH-HD牌622T型卫星解码器共计26000余台。期间，被告人时铁柱负责与委托方联络，协助沟通解决质量、成某等问题，并在确认收到货款后通知公司相关部门发货。2015年12月24日，被告人胡名军察觉公安机关正在调查622T型卫星解码器的货源，遂指使被告人匡二才将尚未交付的货物全部转移。被告人匡二才明知涉案货物系违法生产，仍组织人员将剩余的DISH-HD牌622T型卫星解码器12060台隐藏至深圳市宝安区沙井镇万丰村大洋田工业园一仓库内，后又组织人员将其中8000台运输至快递公司并交付给委托方派遣至该处收货的陈某，陈收货后通过物流发货给包括居住在本市滨湖区太湖国际二街区55号101室的黄某2在内的全国各地的购买者。案发后，公安机关查获剩余的DISH-HD牌622T型卫星解码器4060台，货值金额折合人民币（下同）580000余元。2016年3月23日，被告人胡名军主动至公安机关投案，并如实供述了上述事实。公诉机关认为，被告单位深圳市宏腾通电子有限公司违反国家规定，未经许可生产、销售卫星电视地面接收设施，扰乱市场秩序，情节严重，被告人胡名军系该公司直接负责的主管人员，被告人夏诗胜、时铁柱、匡二才系该公司直接责任人员，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人胡名军、夏诗胜系主犯，被告人时铁柱、匡二才系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人胡名军犯罪后有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。被告单位宏腾通公司及被告人胡名军、夏诗胜、时铁柱、匡二才对公诉机关的指控未提出实质性辩解，均当庭认罪。被告人胡名军的辩护人提出如下辩护意见：1.被告单位宏腾通公司已取得卫星电视广播地面接收设备的生产许可证，其生产涉案622T型卫星解码器属超范围生产，不是无证生产，属于《工业产品生产许可证管理条例》第四十六条规定的情形，应适用行政处罚前置程序，而宏腾通公司在本案中并未受到任何行政处罚；2.被告单位宏腾通公司系代加工生产卫星电视地面接收设备，未实施销售行为；3.本案非法经营额应以被告单位宏腾通公司的加工费即3美元/台为准，而不应以整机22.53美元/台为准；4.被告人胡名军具有自首情节，本次犯罪属于初犯、偶犯。综上，请求综合宏腾通公司的经营状况对被告人胡名军从宽处罚，并适用缓刑。被告人夏诗胜的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人夏诗胜在共同犯罪中系从犯；2.被告人夏诗胜归案后如实供述其罪行，认罪、悔罪态度较好。请求对被告人夏诗胜从宽处罚。被告人时铁柱的辩护人提出如下辩护意见：1.本案应适用行政处罚前置程序；2.被告人时铁柱属从犯；3.被告人时铁柱系为完成单位的工作安排而卷入犯罪，主观恶性较小；4.被告人时铁柱系初犯。综上，请求对被告人时铁柱从宽处罚并适用缓刑。被告人匡二才的辩护人提出如下辩护意见：1.本案应适用行政处罚前置程序；2.被告人匡二才属从犯；3.被告人匡二才系为完成单位交代的工作而参与犯罪，主观恶性不大；4.被告人匡二才归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好；5.被告人匡二才系初犯、偶犯。综上，请求对被告人匡二才从宽处罚并适用缓刑。经审理查明：2012年5月11日，被告人胡名军注册成立被告单位深圳市宏腾通电子有限公司，经营范围包括无线数字地面接收设备销售、数字接收机的生产和销售等。被告人夏诗胜、时铁柱、匡二才分别担任宏腾通公司生产总监、销售部主任、物流部经理之职。2014年11月25日，被告单位宏腾通公司取得国家质量监督检验检疫总局颁发的《全国工业产品生产许可证》，可生产ABS-A488型卫星直播系统综合接收解码器（简称卫星解码器），后又于2015年2月15日取得国家广播电影电视总局颁发的该型设备《入网认定证书》。2015年8、9月份，被告人胡名军与台湾的“POWERSTAR”公司的工作人员洽谈后，由被告人时铁柱按照胡的要求草拟合同，并于2015年9月7日代表宏腾通公司与“POWERSTAR”公司签订委托加工合同。合同约定由“POWERSTAR”公司提供芯片等软、硬件，宏腾通公司以22.53美元/台（含3美元/台加工费）的价格为“POWERSTAR”公司代工生产DISH-HD牌622T型卫星解码器26627台，合同总金额599906美元（当日人民币汇率中间价为1美元兑换人民币6.3584元）。同年10月至12月初，被告人夏诗胜组织公司生产部门生产上述DISH-HD牌622T型卫星解码器共计26000余台，货值金额计3720000余元。期间，被告人时铁柱负责与委托方“POWERSTAR”公司联络，协助沟通解决质量、成某等问题，并在确认收到货款后通知公司相关部门发货。2015年12月24日，被告人胡名军察觉公安机关正在调查市场上DISH-HD牌622T型卫星解码器的货源，遂指使被告人匡二才将尚未交付的货物全部转移。被告人匡二才即组织人员将剩余的DISH-HD牌622T型卫星解码器12060台（货值1720000余元）隐藏至深圳市宝安区沙井镇万丰村大洋田工业园一仓库内。后被告人匡二才又根据指示组织人员将其中8000台（货值1140000余元）DISH-HD牌622T型卫星解码器运输至快递公司，交付给委托方派遣至该处收货的陈某。陈某收货后即通过物流发货给全国各地的购买者，其中包括居住在本市滨湖区太湖国际二街区55号101室的黄某2。案发后，公安机关在深圳市宝安区沙井镇万丰村大洋田工业园一仓库内查获被告单位宏腾通公司藏匿在该处的DISH-HD牌622T型卫星解码器4060台（货值580000余元）。2016年3月23日，被告人胡名军主动至公安机关投案，并如实供述了上述事实。上述事实，被告人胡名军、夏诗胜、时铁柱、匡二才在开庭审理中无异议，并有证人高某、吴某、黄某1、曹某、胡某、贾某、魏某,陈某、马某、黄某2、盛某、蔡某、季某的证言，公安机关制作、调取的案件侦破经过、企业法人营业执照、税务登记证、委托加工合同、领料单、制造成某预算单、成品入库单、出货清单、微信及QQ聊天记录、涉案卫星解码器照片、快递单、发货地址表、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录、《全国工业产品生产许可证》、《入网认定证书》，国家通信导航与北斗卫星应用产品质量监督检验中心出具的检验报告等证据证实，足以认定。本院认为：被告单位深圳市宏腾通电子有限公司违反国家规定，未经许可生产卫星电视地面接收设施，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪；被告人胡名军系单位直接负责的主管人员，被告人夏诗胜、时铁柱、匡二才系直接责任人员，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。其中，被告人胡名军系宏腾通公司的经营者，在本次单位犯罪中起主要作用，系主犯；被告人夏诗胜、时铁柱、匡二才系宏腾通公司的员工，为完成单位安排的工作任务参与犯罪，起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。被告人胡名军犯罪后有自首情节，亦予以从轻处罚。对于被告人胡名军、时铁柱、匡二才的辩护人提出本案应适用行政处罚前置程序的辩护意见，本院认为：1.《刑法》关于未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品构成非法经营罪的，并未规定须经行政处罚前置程序；2.《工业产品生产许可证管理条例》第四十六条的规定不能涵盖本案宏腾通公司超范围生产的行为，且该条文所列情形属并列关系，没有行政处罚前置的含义；3.对于行为人超越行政许可范围进行活动的，应根据行为人违法程度的不同而分别适用行政处罚或刑事处罚，《行政许可法》第八十条对此有明确规定；4.经检验，被告单位宏腾通公司生产的涉案DISH-HD牌622T型卫星解码器使用的调解芯片是DVB-S2和DVB-S技术体制兼容的芯片，根据我国相关规定，卫星解码器中禁止使用该类型芯片。综上，本案被告单位宏腾通公司超越行政许可范围，违法生产卫星解码器，涉案金额达372万余元，情节严重，已构成刑事犯罪，应依法追究刑责；辩护人提出的该项辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。对于被告人胡名军的辩护人提出本案非法经营额应以3美元/台为准，而不应以22.53美元/台为计算依据的辩护意见，本院认为，非法经营数额指行为人生产、销售的总金额，故本案被告单位宏腾通公司非法经营额应以22.53美元为计算依据，但鉴于本案属代加工生产，故以加工费用即3美元/台作为认定违法所得依据。对于被告人夏诗胜、匡二才的辩护人提出二被告人归案后如实供述犯罪事实的辩护意见，经查，被告人夏诗胜、匡二才归案后起初隐瞒了涉案卫星解码器的数量、价格等关键事实，不予认定坦白，但鉴于其此后能如实供述，并当庭认罪，酌情予以从轻处罚。对于被告人胡名军、夏诗胜、时铁柱、匡二才的辩护人提出的其他辩护意见，经查，与事实和法律相符，本院予以采纳。根据被告人胡名军、夏诗胜、时铁柱、匡二才的犯罪事实、情节和悔罪表现，并结合社区矫正机构评估意见，本院认为其符合缓刑适用条件，对其均依法宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十一条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告单位深圳市宏腾通电子有限公司犯非法经营罪，判处罚金人民币六十万元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）；二、被告人胡名军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二十万元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）；三、被告人夏诗胜犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）；四、被告人时铁柱犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）；五、被告人匡二才犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三万元（罚金于本判决生效次日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐克兵人民陪审员  郁 明人民陪审员  曹春红二○二○一七年三月九日书 记 员  王 洁本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。