浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）浙金民初字第8号原告：浙ＸＸ纳建设有限公司。法定代表人：陈永林。委托代理人：何涛，浙江新湖律师事务所律师。委托代理人：柴禇玮，浙江新湖律师事务所律师。被告：浙江百盛卫生用品有限公司。法定代表人：徐云夫。委托代理人：方向明，浙江溪源律师事务所律师。委托代理人：沈牛法。原告浙ＸＸ纳建设有限公司（以下简称华纳公司）为与被告浙江百盛卫生用品有限公司（以下简称百盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2014年7月28日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法由审判员徐肖闻、韦红平、人民陪审员林旭成组成合议庭审理本案，后因工作原因合议庭成员变更为由审判员郑林军、代理审判员王小青、人民陪审员林旭成，于2015年4月29日对本案公开开庭进行了审理。原告华纳公司的委托代理人何涛、柴禇玮，被告百盛公司的委托代理人方向明、沈牛法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华纳公司起诉称：2011年9月，原告和被告百盛公司签订了一份《浙江百盛卫生用品有限公司新建厂区项目施工合同协议书》，工程范围包括被告提供的总平面图范围内的土建安装及场外工程，工程造价暂定7000万（具体依工程量按实计算），按照合同约定，原告也依约将人民币伍佰万元的保证金相继汇入到被告的账户。合同签订后，原告即按合同约定进场施工，前期部分被告尚能基本按工程进度支付工程进度款，但后期不能按时付工程进度款，导致整体工期延迟。2013年11月27日，被告接收了原告对主体工程的决算书。按照原告对工程决算的造价（不含钢结构以及场外部分工程）为人民币122965615元，被告在接收了决算书后，并未向原告提出异议。另外，浙ＸＸ纳建设有限公司于2014年3月30日结算出钢结构部分的工程款为1844862元，场外工程的工程款为7812775元。因此，工程款总计为132623252元。工程实际已全部完工，但至今尚未正式通过竣工验收。原告认为，原告与被告签订的施工合同协议是真实有效的，目前工程实际已全部完工，被告在接收了原告提出的决算书后一直未提出异议，应当视为被告已经认可了原告的结算书，并且由于被告的原因导致该工程至今仍未正式通过竣工验收。按合同约定，工程完工验收合格被告需支付原告总造价的75%（人民币99467439元），鉴于目前工程实际已全部完工，被告应当支付原告工程进度款至总造价的75%，但被告至今只支付了原告工程进度款人民币62700000元，按75%支付约定尚还有人民币36767439元未付，并且被告还应当支付逾期付款违约金1372651元。以上款项虽经原告多次催讨，但被告均未按约支付。另外，鉴于被告公司法定代表人徐云夫因涉嫌经济犯罪已被兰溪公安机关立案侦查并羁押，被告公司目前面临着破产或重组的状况，原告认为被告的状况已经构成了预期违约，很有可能无法支付余下25%的进度款，侵害了原告的期待债权，违反了合同法中的诚实信用原则，因此原告请求法院判令被告支付余下的工程款共计人民币33155813元。综上，诉请判令：1、被告支付36767439元的工程进度款及逾期付款违约金1372651元（自2014年3月31日暂计算至2014年7月31日，利率按照同期银行贷款利率5.6%两倍计算；2、原告享有对涉案工程的优先受偿权；3、被告支付余下的25%的工程款合计33155813元；4、本案诉讼费用由被告承担。后原告将第1项诉讼请求变更为被告支付22231194元的工程进度款及逾期付款违约金人民币829965元（自2014年3月31日暂计算至2014年7月31日，利率按照同期银行贷款利率5.6%的两倍计算）；第3项诉讼请求变更为判令被告支付余下25%的工程款合计人民币28590398元。被告百盛公司答辩称：第一、被告欠原告工程款属实，经双方对账，被告已付原告工程款63540000元，根据工程鉴定报告核定工程总造价为114361592元，被告还应支付原告工程款50821592元。第二、针对逾期付款违约金的问题，涉案工程一直未竣工验收及结算，债权金额一直不确定，在没有确定债权的情况下，主张逾期付款违约金依据不足。另，合同约定工程竣工验收合格后付至总造价的75%，实际上工程分两部分，其中一部分8万多平方米，在2013年4月份竣工验收并办理房产证，还有3万多平方米实际完工时间是2014年3月份，故存在两个竣工验收的时间点，合同只约定竣工验收合格付至75%并不明确，不应支付逾期违约金。第三、针对工程价款的优先受偿权问题，根据最高人民法院的司法解释，对工程享有优先受偿权应当是在工程竣工验收后，本案所涉工程尚未竣工验收，原告主张优先受偿权不符合法律规定。且其中一部分8万多平方米，在2013年4月份已竣工验收并办理房产证，原告的主张已经远远超过了6个月的期限。原告华纳公司为证明其主张，向本院提供了以下证据：1、建设工程施工合同、建设工程施工合同补充协议各一份，用以证明：（1）原告为被告的新建厂区项目施工的事实；（2）工程竣工验收合格后，被告应当支付原告总造价的75%的事实。2、工程结算接收单一份；3、新建厂区工程结算书一份；4、新建厂区场外工程结算书一份；5、新建厂区钢结构结算书一份；6、食堂工程钢结构结算书一份；证据2-6共同用以证明：（1）至2014年3月30日，原告已将合同约定的工程内容全部施工完毕的事实；（2）原告为被告施工的实际工程款（不含钢结构以及场外工程）122965615元，钢结构部分的工程款为1844862元，场外工程的工程款为7812775元，总工程款共计132623252元的事实。7、联系单等结算资料共三册；8、打桩记录共二册；9、图纸一组，包括仓库B的水施图纸11张、电施图纸12张（蓝图），研发中心的建施01（复印件）、食堂的建施01和建施03（复印件）；证据7-9共同用以证明：整个工程已经完工及变更、增加的工程量。10、开工报告一份（复印件），用以证明涉案工程的开工时间；11、关于百盛公司新建厂区工程完工时间的说明一份，用以证明房建工程于2013年3月完工，场外工程于2014年1月29日完工，整体工程于2014年3月完工等事实；12、鉴定报告及鉴定发票各一份，用以证明涉案工程的总造价及交纳的鉴定费等事实。被告百盛公司质证意见为：对证据1的真实性无异议。根据合同的约定总造价为7000万元，被告已经按照合同约定付清了款项；对证据2-6的真实性没有异议，但工程的总造价要以司法鉴定为准，对原告单方面认定的价格不认可；对证据7-9的真实性无异议；对证据10的真实性无异议，开工时间即开工报告的时间；对证据11，对各阶段的完工时间有异议，涉案工程其中85000平方米在2013年4月已办出房产证，另外35000平方米未办理房产证；对证据12的真实性、合法性、关联性均无异议。被告百盛公司为证明其主张，向本院提供了施工图纸一套，包括涉案工程的12个单体共11套图纸、总平面图，用以证明施工的情况。华纳公司质证后对该证据真实性无异议。上述证据经庭审举证、质证，结合双方的质证意见，本院认证如下：对华纳公司提交的证据，本院认为，对证据1为原件，符合证据的真实性、合法性、关联性，能证明本案的事实，本院予以确认并采信。对证据2-9，系关于涉案工程施工及工程量情况，被告对此有异议认为应以鉴定为准，本院在审理过程中已委托鉴定机构进行鉴定，因此涉案工程的工程造价以鉴定意见为依据。对证据10虽系复印件，但双方对其均无异议，本院予以确认并采信。对证据11虽系华纳公司单方出具的完工说明，但百盛公司对各阶段完工时间无异议，能据以认定各阶段的完工时间，本院予以采信。对证据12系本院依法委托的鉴定机构出具的鉴定报告及相关鉴定费用，鉴定机构具备相应的资质，能作为本案认定事实的依据，本院对该组证据予以确认并采信。对百盛公司提交的证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认并采信。根据双方当事人提供的证据及当事人的庭审陈述，本院认定如下事实：2011年9月18日，原告华纳公司与被告百盛公司签订《建设工程施工合同》（以下简称《施工合同》）、《浙江百盛卫生用品有限公司新建厂区项目施工合同协议书》（以下简称《施工合同协议书）各一份，《施工合同》和《施工合同协议书》约定了如下内容：工程名称为浙江百盛卫生用品有限公司新建厂区；工程地点为浙江兰溪市诸葛镇330国道以北；工程规模为由车间、仓库、食堂、宿舍新产品研发中心、变电房、传达室等14个单项工程，总建筑面积为109225㎡；工程合同造价暂定7000万元（该造价不包括场外工程造价）；承包范围为百盛公司提供的总平面图范围内的土建安装及场外工程；工程款支付方式为：1、按每月完成工程量的70%支付，每月25日前申报完成工程量，次月15日前付款；2、工程竣工验收合格后付至总造价的75%，结算审计完成、工程竣工验收合格后满一年之日起15日支付至审计后工程造价的90%，余10%自竣工验收之日起24个月付清；违约责任为百盛公司不按合同约定支付工程进度款超过14天后按应付工程进度款的同期银行贷款利息支付违约金，工期相应顺延，超过一个月除应承担银行2倍利息外施工方有权停止施工，发包方赔偿停工期间的经济损失。发包方不按约定支付工程结算价款，应承担应付价款的同期银行2倍的贷款利息，并承担违约责任等内容。合同签订后，华纳公司于2011年10月2日进场开工。2013年11月27日，百盛公司接收了华纳公司对主体工程的决算书。涉案工程已完工，但尚未组织竣工验收。百盛公司已支付华纳公司工程进度款63540000元。经华纳公司申请，本院依法委托金华正达工程造价咨询有限公司对涉案的百盛公司新建厂区的土建安装工程、场外工程、主车间工程钢结构、食堂工程钢结构的工程量及工程造价进行鉴定。金华正达工程造价咨询有限公司于2015年3月23日出具工程造价咨询报告书，认定华纳公司施工完成的百盛公司新建厂区工程的造价为114361592元，其中土建造价为101023530元，安装造价为13338062元。鉴定费用450247元，已由华纳公司预交。本院认为，华纳公司与百盛公司签订的《施工合同》和《施工合同协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方当事人应全面履行合同约定的内容。现华纳公司已完成涉案工程，百盛公司应依约履行支付工程款义务。根据涉案合同及协议书的约定：“工程竣工验收合格后付至总造价的75%，结算审计完成、工程竣工验收合格后满一年之日起15天支付至审计后工程总价的90%，余10%自竣工验收之日起24个月付清”、“发包方不按约定支付工程结算价款，应承担应付价款的同期银行2倍的贷款利息，并承担违约责任”，华纳公司已完成涉案工程，并于2014年3月30日编制场外工程结算书，现华纳公司主张以2014年3月30日确认为涉案工程竣工时间，百盛公司对此无异议，故本院予以确认。涉案工程总造价经鉴定为114361592元，截至2014年3月30日，百盛公司应支付华纳公司工程总造价的75%为114361592＊75%=85771194元，现百盛公司已支付63540000元，故85771194元-63540000元=22231194元存在逾期，应承担违约责任。违约金自2014年3月31日计算至2014年7月31日止按照银行同期贷款利率5.6%的两倍计算为829965元；截至2015年4月14日，百盛公司应支付华纳公司工程总造价的90%为114361592＊90%=102925432.80，故工程款102925432.80元-85771194元=17154238.80元，自2015年4月15日起存在逾期应承担违约金，华纳公司对该部分的逾期违约金不予主张，系其对自身权利的处分，本院予以支持。合同约定工程余款10%自竣工验收之日起24个月付清，即应于2016年3月30日前付清，现支付条件尚未成就，华纳公司可待支付条件成就后，另行主张。华纳公司关于百盛公司已构成预期违约，要求一并支付余下25%工程款的主张，依据不足，本院不予支持。百盛公司关于债权尚未明确及合同约定不明确，不应计算逾期付款违约金的抗辩主张，本院不予采信。综上，百盛公司应支付华纳公司工程款22231194元＋17154238.8=39385432.80元及逾期付款违约金829965元（按工程款22231194元的中国人民银行同期贷款利率5.6%的两倍自2014年3月31日计算至2014年7月31日止）。关于涉案工程款的优先受偿权问题。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。涉案工程包括百盛公司新建厂区土建、安装及场外工程，场外工程最后完工并于2014年3月30日提交结算，故本院认定以2014年3月30日为涉案整体工程竣工时间，华纳公司于2014年7月28日向本院提起诉讼，故华纳公司行使优先受偿权在法定的六个月期限内，应予以支持。百盛公司关于工程尚未整体竣工验收，部分工程于2013年4月就已经竣工验收，华纳公司行使权利已超过法定期限的抗辩主张，本院不予采信。因建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失，故本案中华纳公司在百盛公司尚欠工程款39385432.80元的范围内对涉案工程行使优先受偿权。综上，华纳公司合法的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条之规定，判决如下：一、被告浙江百盛卫生用品有限公司于判决生效后十日内支付浙ＸＸ纳建设有限公司工程款39385432.80元、逾期付款违约金829965元，合计40215397.80元；二、原告浙ＸＸ纳建设有限公司在被告浙江百盛卫生用品有限公司欠付的39385432.80元工程款范围内就该工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；三、驳回原告浙ＸＸ纳建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300058元，由原告浙ＸＸ纳建设有限公司负担66436元，被告浙江百盛卫生用品有限公司负担233622元。鉴定费450247元，由原告浙ＸＸ纳建设有限公司负担71897元，被告浙江百盛卫生用品有限公司负担378350元。如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。审 判 长  郑林军代理审判员  王小青人民陪审员  林旭成二〇一五年七月三日代书 记员  王 璐【附注】（2014）浙金民初字第8号民事判决书适用法律条文具体内容《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条：建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。第四条：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。