沈阳经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0191民初5054号、5125号原告（并案被告）：刘财宏，男，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：盛玉坤，沈阳市和平区中一法律服务所法律工作者，沈阳市职工法律援助中心指派。被告（并案原告）：杜斯曼（辽宁）保安服务有限公司，住所地沈阳经济技术开发区。法定代表人：董文革，该公司总经理特别助理。委托诉讼代理人：马飞，女，1982年5月23日出生，汉族，住沈阳市和平区肇东街***号1-2-2。该公司员工。原告刘财宏与被告杜斯曼（辽宁）保安服务有限公司（以下简称“杜斯曼公司”）劳动争议纠纷一案，原告杜斯曼公司与被告刘财宏劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了并案审理。原告（并案被告）刘财宏及其诉讼代理人盛玉坤、被告（并案原告）杜斯曼公司的诉讼代理人马飞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（并案被告）刘财宏向本院提出诉讼请求，并针对被告（并案原告）杜斯曼公司的诉讼请求辩称：1、请求法院判令被告支付解除劳动关系经济补偿金25,989.52元；2、判令被告支付拖欠工资3900元；3、判令被告支付失业金3213元；4、判令被告支付加班费1054.4元；5、判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2009年2月19日到被告处工作，被派遣至华晨宝马大东厂区从事保安工作。2015年12月29日，被告通知原告调岗，要求原告到华晨宝马于洪区大潘镇厂区工作，原告家距离新工作地点，每天上班需要3个小时才能到达，故原、被告未协商一致。2016年4月1日，被告单方面与原告解除劳动关系，未支付经济补偿金。后原告申请劳动仲裁，现不服仲裁裁决，故诉至法院。被告（并案原告）杜斯曼公司向本院提出诉讼请求，并针对原告（并案被告）刘财宏的诉讼请求辩称：请求法院判令我公司不支付刘财宏经济补偿金25,989.52元。事实和理由：仲裁裁决认定事实不清，适用法律不当，我单位不服该裁决，我方不同意刘财宏的诉讼请求。我公司主要从事保安管理服务，我公司在刘财宏构成旷工的情况下与其解除劳动关系，并在2016年4月11日向其邮寄下达解除劳动合同通知书，告知其4月30日前到公司办理离职手续，否则后果自负。原告未在规定时间内办理，导致失业金无法领取，与被告无关。关于原告主张的拖欠工资，2016年1月至3月，原告自1月4日起不服从岗位调动安排，也不来单位上班，因原告根本没有在被告处工作，故被告不拖欠其工资。双方签订劳动合同时，明确告知原告，保安服务的工作性质，合同约定实行不定时工时制度，原告也知悉，同时就公司的考勤、休假管理规定，员工手册等相关制度，都对原告进行过培训，由原告签字确认后，双方才签订的劳动合同。仲裁裁决认定事实不清，适用法律不当，我单位不服该裁决，故诉至法院。经审理查明，2009年2月20日起，刘财宏与杜斯曼楼宇服务（上海）有限公司沈阳分公司先后多次签订固定期限劳动合同。2014年10月1日和2015年9月23日，刘财宏与杜斯曼公司先后两次签订为期一年的固定期限劳动合同。合同约定，刘财宏从事保安工作，工作地点为沈阳，月工资标准先为1300元，后涨至1600元。劳动合同签订后，刘财宏被派遣至华晨宝马汽车有限公司沈阳大东工厂（地址为沈阳市大东区山嘴子路14号）从事保安服务工作。另查明，杜斯曼公司与华晨宝马汽车有限公司签订的由杜斯曼公司向其提供保安服务的商品或服务供应合同于2015年12月31日合同期限到期。在到期前，杜斯曼公司向刘财宏发出劳动关系转移意向征询书，告知刘财宏其所任职的华晨宝马大东项目杜斯曼与华晨宝马有限公司大东工厂的管理合约将于2015年12月31日终止，保安管理工作将由上海忠诚卫公司接管，并征询刘财宏意见、提供三种选择：同意继续在华晨宝马大东工厂任职并与上海忠诚卫公司重新建立劳动关系；不同意上述方案，服从杜斯曼公司的岗位调动，同意调动至杜斯曼驻华晨宝马有限责任公司铁西工厂；不同意上述方案，双方劳动关系解除，在规定时间内办理离职手续。刘财宏于2015年12月18日收悉并在该征询书上签写“已阅读、考虑中”且署名。2015年12月21日，杜斯曼公司向刘财宏下达工作岗位调动通知书，告知其于2016年1月1日起至华晨宝马铁西工厂项目工作，并于2016年1月4日上午8点前前往华晨宝马铁西工厂项目报到。2015年12月29日，刘财宏在工作岗位调动通知书的回执单上表示拒绝签收，并注明原因为“因本人家住大东区沈铁路…到铁西工厂工作（夸区域过大）距离太远，往返所须五个小时…要求支付经济补偿金。”。自2016年1月起，刘财宏不再到杜斯曼公司出勤工作，杜斯曼公司亦停止支付刘财宏工资。2016年4月11日，杜斯曼公司向刘财宏下达解除劳动合同通知书，以刘财宏未按规定至宝马铁西工厂项目上班构成旷工为由，与其解除劳动合同关系，并要求刘财宏于2016年4月30日前到公司办理离职及退工手续及归还公司财物。2016年4月15日，刘财宏回到杜斯曼公司办理离职手续，但因离职原因未与杜斯曼公司达成一致而拒绝在解除劳动合同书上签字确认，未完成离职手续办理。另查明，2016年4月18日，刘财宏因与杜斯曼公司解除劳动关系等事宜发生争议，向沈阳经济技术开发区人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后该委作出沈开劳人仲字（2016）302号仲裁裁决书并送达双方，双方对该裁决均不服并诉至本院。本案审理过程中，刘财宏撤回要求杜斯曼公司支付其年休假工资的诉讼请求。再查明，杜斯曼公司成立于2014年3月28日，经营范围为门卫、巡逻、守护、随身护卫，保安服务咨询。该公司实行不定时工时、综合工时制度并经杜斯曼公司工会和沈阳经济技术开发区人力资源和社会保障局审核通过。杜斯曼楼宇服务（上海）有限公司系杜斯曼公司的法人股东。刘财宏的工资结构为基本工资、加班工资、法定假日加班工资及加班补贴。以上事实的认定，有仲裁裁决书、劳动合同、工作岗位调动通知书、解除劳动合同通知书、劳动关系转移意向征询书、工资表、沈阳市特殊工时制度审批表、录音录像光盘及庭审笔录等证据在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告（并案被告）刘财宏要求被告（并案原告）杜斯曼公司支付其解除劳动关系经济补偿金25,989.52元（3465.27元×7.5个月）的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，刘财宏所任职的华晨宝马大东项目，因杜斯曼公司与华晨宝马有限公司大东工厂的管理合约于2015年12月31日到期，杜斯曼公司在提前征询刘财宏的意见未得到明确答复的情况下，通知刘财宏到华晨宝马铁西工厂工作，而刘财宏未能到新工作地点报到工作的原因是刘财宏的住址（沈阳市大东区沈铁路）和新工作地点华晨宝马铁西工厂（沈阳经济技术开发区大潘镇）两地相距甚远，此应系双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，且经双方就变更劳动合同内容未达成协议，故杜斯曼公司以刘财宏旷工为由与其解除劳动关系无事实及法律依据，其应当支付刘财宏解除劳动合同经济补偿金；又因杜斯曼公司认可刘财宏主张的解除劳动合同经济补偿金的计算标准。故对于刘财宏的该项诉请，因符合法律规定，本院予以支持。关于刘财宏要求杜斯曼公司支付其拖欠工资3900元（1300元×3个月）的诉请，因工资系用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬。本案中，自2016年1月起，刘财宏并未出勤工作、未实际向杜斯曼公司提供劳动，故对于刘财宏要求杜斯曼公司支付其2016年1月至3月期间工资的诉请，本院不予支持。关于刘财宏要求杜斯曼公司支付其失业金3213元（1071元×3个月）的诉请，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款的规定，“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。”本案中，刘财宏在收到杜斯曼公司向其发出的解除劳动合同通知书后，并于规定时间内回杜斯曼公司办理离职退工手续，但因离职原因双方未达成一致意见而未办理完毕，致使刘财宏无法办理领取失业金的责任应由杜斯曼公司承担。又因杜斯曼公司认可刘财宏主张的失业金计算标准。故对于刘财宏的该项诉请，本院予以支持。关于刘财宏要求杜斯曼公司支付其加班费1054.4元的主张，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，杜斯曼公司提供了刘财宏的工资表予以证明其已足额支付刘财宏工资及加班工资，但刘财宏未能提供合法有效证据予以证明自己的事实主张，故刘财宏应承担不利后果。对于刘财宏的该项诉请，因不符合法律规定，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告（并案原告）杜斯曼（辽宁）保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告（并案被告）刘财宏解除劳动合同经济补偿金25,989.52元；二、被告（并案原告）杜斯曼（辽宁）保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告（并案被告）刘财宏失业保险金3213元；三、驳回原告（并案被告）刘财宏、被告（并案原告）杜斯曼（辽宁）保安服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元及并案案件受理费10元，均由被告（并案原告）杜斯曼（辽宁）保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，预交上诉案件受理费10元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未预交上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈柏博代理审判员  刘汉超人民陪审员  许 菲二〇一七年三月二十日书 记 员  黄秀琦本案判决依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国社会保险法》第五十条用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。