山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0211民初10400号原告：王树青，男，户籍所在地：河北省承德市。委托代理人：丁毓超，青岛黄岛衡正法律服务所法律工作者。委托代理人：邵青霞，女，系王树青妻子。被告：青岛益佳阳鸿燃料油有限公司，住所地：青岛市黄岛区。法定代表人：李晋，职务经理。委托代理人：隋伟，系该公司油库主任。委托代理人：石仁军，系该公司员工。被告：齐齐哈尔谊朋运输有限责任公司，住所地：黑龙江省齐齐哈尔市。法定代表人：王书范，职务经理。委托代理人：黄娅如，山东恒信通律师事务所律师。委托代理人：丛志敏，该公司法务部员工。原告王树青诉被告青岛益佳阳鸿燃料油有限公司（以下简称益佳阳鸿燃油公司）、齐齐哈尔谊朋运输有限责任公司（以下简称谊朋运输公司）生命权、身体权、健康权纠纷一案，于2016年7月12日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，分别于2016年9月14日、11月21日、2017年3月6日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人邵青霞、丁毓超，被告益佳阳鸿燃油公司的委托代理人隋伟、石仁军，被告谊朋运输公司的委托代理人黄娅如、丛志敏分别到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王树青向本院提出诉讼请求：（1）、被告支付原告各项损失918329.6元；（2）、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年3月14日22时13分许，原告驾驶黑xx**号油罐车去被告益佳阳鸿燃油公司装油，在原告装油时不慎受伤，被告益佳阳鸿燃油公司没有提供安全防护措施，对操作人员不培训和告知，并且被告流量计设施等问题是造成原告受伤的直接原因，而谊朋运输公司对原告发生的人身伤害事故也应承担赔偿责任。请求法院判如所请。被告益佳阳鸿燃油公司辩称：原告所诉与事实不符；公司有培训告知，流量计是否准确与本案无关。被告谊朋运输公司辩称：原告在单位工作试用期间，工作了七天即发生工伤保险事故，原告虽然与公司未签订书面的劳动合同，但已与谊朋运输公司形成了事实上的劳动关系，原告应当先行申请工伤认定并申请劳动仲裁，未经劳动仲裁前置程序不符合起诉条件，应依法驳回原告的起诉。对原告的鉴定意见书所适用的标准已废止，不能作为认定事实的依据。原告主张的被抚养人的生活费证据不足，不应得到支持。经审理查明：1、2016年3月14日22时13分许，原告驾驶谊朋运输公司的黑xx**号油罐车去被告益佳阳鸿燃油公司装油，在装油的过程中，原告站在油罐车的灌顶监视液位时，不慎从油罐的顶部掉下来，造成原告受伤。原告在青岛市黄岛中医医院住院治疗101天，花费医疗费191280.34元。被告谊朋运输公司为原告垫付医疗费135480元，另支付原告从黄岛中医医院回河北承德租车费4000元，支付生活费1000元。原告王树青与谊朋运输公司未签订书面劳动合同，原告在谊朋运输公司工作7天后便发生了该事故。2、原告在诉讼中申请对其伤残等级进行鉴定，本院依法分别委托青岛青大司法鉴定所、××司法鉴定所对其进行了鉴定，鉴定意见分别为：被鉴定人王树青外伤致颅脑损伤遗留偏瘫为伤残七级、××所致的其他精神障碍，精神伤残评定为五级。原告为此支付鉴定费3900元。3、原告王树青于1966年12月26日出生，户籍所在地为河北省承德市围场满族蒙古族自治县围场镇通祥街东67号，其母亲王秀林于1939年4月30日出生，其女王希文于2004年4月9日出生。4、发生事故后。黄岛区安全生产监管执法局于2016年4月11日10时许，对被告益佳阳鸿燃油公司的油库副主任、安技部长的询问笔录记载：“。问：油罐车超过2米，属于一级高处作业，对不对？答：对。问：按照你们公司规定，一级高处作业，由安技部负责审批，实际上油罐车司机到灌顶操作时并没有开具高处安全作业证，对不对？答：对。你们公司是否对王树青进行安全教育培训？答：这个司机可能是第一趟来，又是晚上，加上车的流动性比较大，所以没有做安全教育培训。问：按规定是否应该进行安全教育培训？答：是。”5、青岛市统计部门公布的2015年度在岗职工平均工资为53715元、城镇居民人均可支配收入为40370元、城镇居民人均消费支出为26052元。上述事实，有原告提交的驾驶证、安监局询问笔录、120急救记录、住院病历、医疗费单据、交通费单据、司法鉴定意见书、鉴定费票据，有被告谊朋运输公司提交的雇车协议、收条等证据一宗及庭审笔录在案为凭，经本院审查，可以采信。本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷，综合本案查明的事实及庭审过程中原、被告双方的质证意见，依据有关法律和司法解释的规定，本院作出如下分析认定：一、关于赔偿主体的问题。基于本案法庭调查的事实，原告驾驶油罐车去被告益佳阳鸿燃油公司装油，在装油的过程中，原告站在油罐车的灌顶监视液位时，不慎从油罐的顶部掉下来，造成原告受伤。被告益佳阳鸿燃油公司未按照公司规定给原告开具高处安全作业证，未进行安全教育培训的情况下允许其实施作业，对事故的发生存在一定的过错，应该承担部分赔偿责任。根据其过错程度，对原告的损失按照20%的比例承担赔偿责任较为适宜。被告谊朋运输公司作为具有法人资格的公司，符合《劳动合同法》规定的用工主体，现因被告谊朋运输公司辩称原告系在试用期间，虽然与公司未签订书面的劳动合同，但已与谊朋运输公司形成了事实上的劳动关系，对于原告在工作中受到伤害应当先行申请工伤认定并申请劳动仲裁，未经劳动仲裁前置程序，而起诉该单位承担赔偿责任，不符合起诉条件。故原告与被告谊朋运输公司的纠纷在原告未经过劳动仲裁前置程序的情况下，直接起诉要求谊朋运输公司承担赔偿责任，本院不予支持。二、关于原告诉求的经济损失中具体赔偿项目及数额的确定。1、医疗费。原告主张住院期间花费医疗费191280.34元，并提交了医疗费票据，原、被告对此均无异议，本院予以确认。由于被告谊朋运输公司已为原告垫付医疗费135480元，故原告的医疗费损失为55800.34元。2、住院伙食补助费。原告住院101天，应按照国家机关一般工作人员出差补助每天20元计算为2020元（101天×20元/天）。3、护理费。根据原告提交的证据，原告主张的护理费按照护工每天90元计算为9090元（90元/天101天）。4、误工费。原告系持续误工，误工天数计算至定残的前一天为224天，按照2015年青岛市在岗职工平均工资计算为32965元（53715元/年÷365天×224天）。5、残疾赔偿金。经鉴定，在本次事故中导致原告王树青外伤致颅脑损伤遗留偏瘫为伤残七级、××所致的其他精神障碍，精神伤残五级。被告谊朋运输公司辩称，2017年1月1日已实施《人体损伤致残程度分级》，原告的肢体伤残鉴定标准是依据《劳动能力鉴定、××致残等级》标准及精神伤残等级适用已废止的《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准是错误的，不能作为认定事实的依据。鉴定机构于2016年10月26日，即《人体损伤致残程度分级》实施前，依据《劳动能力鉴定、××致残等级》标准作出肢体伤残意见书，于2017年1月19日依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出精神伤残鉴定意见书。精神伤残鉴定意见书适用的标准并未违反《人体损伤致残程度分级》的规定，鉴定机构作出的鉴定意见书确定原告的伤残等级并无不当，本院予以采纳。原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金，被告对此均无异议，根据原告的伤残等级，其残疾赔偿金依青岛市2015年城镇居民人均可支配收入40370元计算20年为524810元（40370元/年×20年×65%）。因本次事故导致原告伤残，部分影响其劳动能力，故由其扶养的人可以请求被扶养人生活费。按照《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人的生活费应计入残疾赔偿金。王希文作为原告的被抚养人，其被抚养人生活费为42335元（26052元/年×5年×65%÷2人）。原告母亲王秀林作为被扶养人，主张其扶养费28223元，但未能提供扶养人的人数，被告对此不予认可。原告的该诉求，证据不足，无法确定原告应承担的抚养费，其主张的28223元抚养费，本院不予确认。该项合计为567145元。6、交通费。原告主张7000元，并提交有关票据。被告认为其票据部分不具有真实性，对此不予认可。根据原告住院天数及医疗机构距住址距离等因素，本院酌情支持6000元。7、鉴定费、复印费。原告主张鉴定费3900、复印费50元，合计3950元，并提交了有关票据。该费用系原告的实际支出，且与本案具有直接的关联性，该主张予以支持。综上，原告的损失确定为676970.34元，由被告益佳阳鸿燃油公司赔偿135394元（676970.34×20%）。另外，原告主张精神损害抚慰金50000元。根据有关法律规定，精神损害赔偿主要是限于受害人遭受损害后果比较严重的情况，如因伤残或死亡等，使受害人本人或其亲属在精神上遭受打击而给予的抚慰救济。根据原告的伤情，结合事故发生的原因，原告诉求的精神损害抚慰金酌情支持10000元。以上被告益佳阳鸿燃油公司共应赔偿原告145394元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：被告青岛益佳阳鸿燃料油有限公司赔偿原告王树青1453**元，于判决生效之日起十日内付清。驳回原告王树青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12983元，由原告王树青负担9775元；被告青岛益佳阳鸿燃料油有限公司负担3208元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，正本1份，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  李明军审 判 员  刘东华人民陪审员  陈新军二〇一七年三月三十日书 记 员  范俊杰