广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤06民终136号上诉人（原审原告）佛山市南海平洲华乐宾馆，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人许志宇。委托诉讼代理人陈梓林，广东粤龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）游开胜，男，1956年8月12日出生，汉族，住海南省儋州市，。委托诉讼代理人谭景华，广东创誉律师事务所律师。上诉人佛山市南海平洲华乐宾馆（以下简称华乐宾馆）因与被上诉人游开胜劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初13344号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、参照《广东省工伤保险条例》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八的规定，判决：“一、确认原告佛山市南海平洲华乐宾馆与被告游开胜于2011年1月15日至2015年10月14日期间存在劳动关系；二、原告佛山市南海平洲华乐宾馆应于本判决发生法律效力之日起十日内支付医疗费、护理费、伙食费、交通费差额24758.74元予被告游开胜；三、原告佛山市南海平洲华乐宾馆应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资10000元、一次性伤残补助金27500元、一次性工伤医疗补助金10000元、一次性伤残就业补助金37500元，双方终结社会工伤保险关系；四、原告佛山市南海平洲华乐宾馆应于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金12500元予被告游开胜；五、驳回原告佛山市南海平洲华乐宾馆的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已预交），由原告负担。”上诉人华乐宾馆不服原审法院上述判决，向本院提出上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法予以撤销。具体理由如下：一、游开胜因自身过量饮酒导致意外伤害，不属于工伤，且现在己经恢复正常。八级伤残等级认定明显不当，游开胜经常饮酒后上班。鉴于游开胜年龄大接近退休，身体素质较差，酒后上班对其身体和单位工作均不利，华乐宾馆管理人员多次劝告、警告，要求游开胜遵守单位规章制度，上班前不要饮酒以免影响工作，但游开胜不听劝告及警告，依然我行我素。2015年6月14日，游开胜因前一天饮酒后精神状况较差，在厨房自己不小心滑倒，导致身体受伤。华乐宾馆认为，《广东省工伤保险条例》第十四条第（一）项规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；”即应当同时具备工作时间、工作场所内、因工作原因受到事故伤害才能认定为工伤。而游开胜受到事故伤害并非由于工作原因，而是由于其平时过量喝酒导致精神状况差出现意外，不具备工伤认定的“工作原因”条件，依法不属于工伤。华乐宾馆因此无需支付任何工伤费用。游开胜受伤后经治疗，身体已经恢复正常，能够自己驾驶摩托车四处活动。华乐宾馆认为，游开胜目前的身体状况正常，其受伤程度根本达不到八级标准，应当对其重新作出鉴定。二、游开胜入职时间及平均工资已经在工资表中确认。游开胜入职时间为2014年3月15日，事故发生前12个月平均工资为2419.68元/月，该事实在游开胜每月签收的工资表中已经由其本人签名确认，游开胜在仲裁申请书提出的计算项目及赔偿标准明显错误。原审法院以该数额低于佛山地区职工平均工资的60%而不予支持，明显不当，请求二审法院依法予以纠正。三、华乐宾馆与游开胜约定，将单位应缴纳的社保费用支付给游开胜，由游开胜自行支配，这一点在工资表中已经明确注明包括社保费用并由游开胜签名确认。游开胜以未购买社保、没有签订劳动合同为由，要求支付经济补偿金缺乏法律依据，请求法院依法予以驳回。综上所述，上诉请求：一、撤销（2016)粤0605民初13344号民事判决；二、确认华乐宾馆与游开胜存在劳动关系的期间为2014年3月15日至2015年10月14日；三、判决华乐宾馆无需向游开胜支付工伤医疗费用差额24758.74元（含住院费、医疗费、护理费、住院期间伙食交通费)；四、判决华乐宾馆无需向游开胜支付停工留薪工资10000元、一次性伤残补助金27500元、一次性伤残就业补助金37500元及一次性工伤医疗补助金10000元；五、判决华乐宾馆无需向游开胜支付解除劳动合同经济补偿金12500元；六、诉讼费用由游开胜承担。被上诉人游开胜答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持，驳回华乐宾馆的上诉请求。上诉人华乐宾馆与被上诉人游开胜在二审期间均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决认定的双方没有争议的事实予以确认。本院认为：本案系因追索工伤保险待遇、解除劳动合同的经济补偿而引发的劳动合同纠纷案件。对华乐宾馆与游开胜在二审诉讼期间的争议焦点，本院作以下评析。关于游开胜于2015年6月14日10时所受到的伤害是否为工伤的问题，因（2016）粤06行终222号行政案已经对游开胜的工伤事实作出终审判决，且该终审判决已经发生法律效力，故本院对华乐宾馆在本案中提出的不属于工伤的主张予以驳回。关于游开胜的伤残等级问题。华乐宾馆对游开胜的伤残等级提出异议，但华乐宾馆在二审庭审中亦陈述该伤残等级认定已经发生法律效力，即华乐宾馆未在指定的期限向劳动能力鉴定部门申请再次鉴定，故本院对华乐宾馆提出的伤残等级异议予以驳回。关于游开胜的入职时间，华乐宾馆主张游开胜的入职时间是2014年3月15日，由于劳动者的工作年限及工资标准等事项属于用人单位掌握管理的资料，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，华乐宾馆未能就游开胜的工作年限等事项提供确实、充分的证据，华乐宾馆应承担举证不能的法律后果，故本院结合游开胜在一审期间提交的证据，采信游开胜的主张，认定游开胜的入职时间是2011年1月15日。关于游开胜工伤保险待遇的计算标准。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定，本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。本案中，游开胜主张按照2500元的标准计算相关工伤保险待遇，因该工资数额低于佛山地区职工平均工资水平的60%，此属于游开胜对自身权利的处分，华乐宾馆主张按照2419.68元/月为标准计算相关工伤保险待遇没有法律依据。关于解除劳动关系的经济补偿金问题。华乐宾馆主张其与游开胜约定将单位缴纳的社保费用支付给游开胜，现游开胜以华乐宾馆未购买社保为由请求支付经济补偿金，没有法律依据。本院认为，华乐宾馆在一审期间提交的工资表备注栏显示以上员工工资包括社保，但游开胜的工资组成是由底薪、全勤奖、高温补贴等组成的，工资单的明细上并无显示有支付社保款项，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，其应承担举证不能的法律后果，原审法院以华乐宾馆未为游开胜购买社会保险为由，支持游开胜关于经济补偿金的请求正确，本院予以维持。关于游开胜的工资标准，华乐宾馆主张游开胜的工资为2419.68元/月，本院认为，虽然银行交易明细表显示游开胜的平均工资为2419.68元/月，但因该工资数额为实发工资的平均数，并非应发工资的平均数，故原审法院采信游开胜的主张，以2500元为平均工资计算经济补偿金并无不妥，本院予以维持。综上所述，华乐宾馆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人佛山市南海平洲华乐宾馆负担。本判决为终审判决。审判长  崔景诚审判员  林义学审判员  周 芹二〇一七年三月二十七日书记员  李敏娜