辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽O2民终993号上诉人（原审被告）：大连明天良友金伴便利连锁有限公司，住所地大连市中山区福利街21号。法定代表人：刘政，:总经理。委托诉讼代理人：王欢，女，该公司办公室主管，住大连市中山区。被上诉人（原审原告）：大连家洪贸易有限公司，住所地大连市甘井子区泉水B5区29B-库16号。法定代表人：安家洪，总经理。委托诉讼代理人：霍宇坤，辽宁亚太律师事务所律师。上诉人大连明天良友金伴便利连锁有限公司（以下简称明天公司）因与被上诉人大连家洪贸易有限公司（以下简称家洪公司）买卖合同纠纷一案，不服大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初6241号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人明天公司的委托诉讼代理人王欢，被上诉人家洪公司的委托诉讼代理人霍宇坤，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人明天公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判上诉人给付被上诉人货款31410.67元；2、撤销一审判决第二项，改判利息计算的本金数额由27329.51元变更为16352.79元；3、撤销一审判决第五项；4、改判一审诉讼费减半收取。事实和理由:1、一审判决对促销服务费的计算错误。双方购销合同的约定促销服务费按时段支付0.6万元，合同有效期至2015年12月31日，合同期满后，双方继续存在交易行为，视为同意继续执行本合同条件，以年度为计算单位的费用应于合同延续年度再次收取，一审法院认定2016年不应再计算促销服务费明显与双方合同约定相悖，上诉人依交易的时间主张2016年促销服务费按15年合同约定的一半支付，共计0.9万元，并无不妥，应从所欠货款中扣除。合同期内双方约定的固定促销服务费为0.6万元，一审法院依被上诉人的主张，认定其签订合同时支付的2万元为支付该笔费用，并判决返还多支付的部分，属于认定事实不清。该2万元实际为双方购销合同第十一条约定的有关促销活动、节日活动等固定促销服务费以外的促销服务费用，从款项金额上看也可以看出与合同第十条约定的0.6万元促销费无关。2、一审判决计算利息的本金数额有误。一审判决第一项认定我方尚欠货款本金的数额为40410.67元，而判决第二至第四项分段计算利息的本金总额却为42387.39元，在计算利息的本金中未扣减货款返利1976.72元。3、一审适用简易程序，诉讼费未减半收取，应予调整。被上诉人家洪公司辩称：不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。上诉人主张的促销服务费按年度支付与合同约定不符，并且该合同是上诉人提供的，在对合同理解发生歧义时应该做出对被上诉人有利的解释。上诉人主张该促销费是节假日收取的固定的促销活动，没有证据证明，故对被上诉人超额支付的1.4万元促销服务费应当返还。家洪公司向一审法院起诉请求：1、被告支付原告货款人民币56609.21元；2、被告支付原告自2015年12月10日至实际给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的上述欠款的利息；3、被告返还原告促销服务费14000元。一审法院认定事实：2015年6月17日，原告大连家洪贸易有限公司与被告大连明天良友金伴便利连锁有限公司签订了《购销合同书》，约定原告向被告供货，结算方式为约期结算，以被告物流中心或门店货到且双方按月度对账无误后原告向被告开具有效发票送达日后60天付款；双方业务终止且进货发票已开发生退货等情况时，需要被告开具退税发票时，原告应及时提供与发票相关的信息，如有变动，员工应提前以书面形式通知被告并由被告认可……最后一批货款以商品销售完或清退完毕为付款条件（终止合作双方对账后开具的发票需三个月后付款）。合同第十条约定，原告应按进货额的2%向被告支付年度销售返利；双方约定原告应向被告按时段支付0.6万元的促销服务费用；合同第十一条约定，被告同意原告商品按双方商定计划进行促销活动和原告要求旺销货架位置陈列等特殊活动并愿意承担相关费用，双方应订立补充协议明确义务和权利，原告同意被告按计划进行的有关促销活动、年度节日活动、公司周年庆活动等，原告同意支付本合同期内的相关活动费用。以双方订立补充协议内容为准在货款中扣除或以其他形式交费（活动结束后，库存较大商品供方应在接到需方退货通知后10日内给予退货）……合同签订当日，原告向被告交付20000元，被告出具了发票，发票开具项目为“促销服务费”。后原告向被告供货，并于2015年10月10日开具了三张发票号分别为00704567（金额为9111.51元）、00704569（金额为9109.00元）、00704571（金额为9109.00元）的增值税发票，该三张发票于2015年10月15日送达给被告；于2015年12月4日开具了发票号为00704573（金额为7433.72元）的增值税发票，该发票于2015年12月14日送达给被告；于2016年1月7日开具了发票号为00704575（金额为7624.16元）的增值税发票，该发票于2016年1月15日送达给被告；于2016年3月7日开具了发票号为00704578（金额为3874.87元）、00704579（金额为8834.70元）的增值税发票，该两张发票于2016年3月15日送达给被告；于2016年4月8日开具了发票号为00704581（金额为1512.25元）的增值税发票，该发票于2016年4月15日送达给被告。2016年11月23日，原告向被告出具《退货证明》，写明双方终止合作，退货款共计13071.63元（其中关于号码为00704578的发票退货金额为3874.87元、号码为00704579的发票退货金额为7684.51元、号码为00704581的发票退货金额为1512.25元）。另查，除上述未付款金额外，2015年被告已向原告支付货款42226.79元。一审法院认为，原、被告双方对于双方存在买卖合同关系，没有异议，争议在于货款、返利和促销服务费的认定。对于货款部分，合同约定“双方按月度对账无误后原告向被告开具有效发票送达日后60天付款”，故发票号为00704567、00704569、00704571、00704573、00704575的增值税发票标明的货款数额均已到给付期，被告应给付原告货款人民币42387.39元，现被告逾期给付，应分别自上述发票送达给被告日后60天后按中国人民银行同期流动资金贷款利率开始计算利息；对于发票号为00704578、00704581的两张增值税发票，原告认可被告已经全部退货，故不存在逾期给付货款的问题；对于发票号为00704579的发票金额为8834.70元，原告认可被告已经退货7684.51元，故被告仍欠原告货款1150.19元，该笔货款因合同约定以“清退完毕为付款条件（终止合作双方对账后开具的发票需三个月后付款）”，现双方正在开具退税发票，故该笔货款原告可另行主张权利。对于返利，合同约定按进货额的2%计算，故2015年的返利额为1692.28元【（42387.39元+42226.79元）×2%】，2016年的返利额为284.44元（14221.82元×2%），上述返利共计1976.72元应在货款中一并扣除。对于促销服务费，合同第十条约定“按时段支付0.6万元”，并非按年支付，故应视为双方合同期内的全部促销服务费数额为6000元；原告称签订合同时已经支付20000元促销服务费，被告辩称该20000元系根据合同第十一条约定的“有关促销活动、年度节日活动、公司周年庆活动等”相关活动费用，但依据合同该费用应以双方订立补充协议内容为准在货款中扣除或以其他形式交费（活动结束后，库存较大商品供方应在接到需方退货通知后10日内给予退货），但被告并未提供证据证明双方有关该收费的补充协议，故被告收取原告该费用没有法律依据，扣除原告应予缴纳的6000元促销服务费，余额14000元应返还原告。综上，被告应给付原告的货款总额为40410.67元（42387.39元-1976.72元）及相应利息，同时被告应退还原告促销服务费14000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,作出如下判决：一、被告大连明天良友金伴便利连锁有限公司给付原告大连家洪贸易有限公司货款人民币40410.67元；二、被告给付原告自2015年12月15日起至实际给付之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的本金27329.51元的利息；三、被告给付原告自2016年2月13日起至实际给付之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的本金7433.72元的利息；四、被告给付原告自2016年3月16日起至实际给付之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的本金7624.16元的利息；五、被告退还原告促销服务费14000元；上述款项应于判决生效后十日内给付，逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；六、驳回原告其他的诉讼请求。案件受理费1570元，由原告负担360元，由被告负担1210元。二审期间双方均未向本院提供新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，双方签订的购销合同合法有效，双方均应依约履行。上诉人明天公司作为买方未按合同约定的时间支付货款，应当承担给付货款及逾期付款的违约责任，一审法院判决上诉人支付返利后的货款并承担应付款之日始的利息损失符合双方合同约定及相关的法律规定，本院应予维持。关于上诉人提出一审法院判决的利息损失中没有扣除返利一节，因双方合同第十条约定，年度销售返利按进货额的2%，货款结算时支付，因此，被上诉人应当在合同约定的给付货款同时将返利扣除，则一审法院判决第二至第四项的利息损失时，其本金中没有扣除返利不当，本院应予调整。应为：2015年12月15日起应按26782.92元(27329.51元-27329.51元×2%)计算逾期利息;2016年2月13日起应按7285.05元（7433.72元-7433.72×2%）计算逾期利息；2016年3月16日起应按7471.68元（7624.16元-7624.16×2%）计算逾期利息。关于上诉人提出的促销服务费不应返还一节，双方合同约定促销服务费是按时段支付0.6万元，而双方书面约定的合作期限为半年，合同期满后双方继续按照合同约定维持买卖合同关系，至2016年11月23日终止，则合同期满至合同终止之时间段，上诉人作为以货架陈列的超市为经营方式的买方，无形之中为被上诉人销售的商品进行了促销宣传，故其亦应支付促销服务费，按照合同期内0.6万元，分摊至每月则为0.1万元，合同期满后至双方终止买卖合同时间为11个月，则被上诉人应当承担该阶段的促销服务费11000元，因上诉人在一审及二审期间其自认合同期及期满后发生的促销服务费为9000元，则被上诉人已付的20000元促销服务费扣除该款项后的费用11000元，上诉人应当返还。一审法院判决只扣除合同期内的促销服务费不当，本院应予调整。上诉人提出收取的20000元是双方合同第十一条约定的节假日期间等特殊促销活动的费用，不应返还一节，与双方合同约定的内容不符，也没有相关的证据证明，本院不予支持。上诉人其他上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初6241号民事判决第一项；二、变更大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初6241号民事判决第二项为：上诉人大连明天良友金伴便利连锁有限公司给付被上诉人大连家洪贸易有限公司自2015年12月15日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的本金26782.92元的利息；三、变更大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初6241号民事判决第三项为：上诉人大连明天良友金伴便利连锁有限公司给付被上诉人大连家洪贸易有限公司自2016年2月13日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的本金7285.05元的利息；四、变更大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初6241号民事判决第四项为：上诉人大连明天良友金伴便利连锁有限公司给付被上诉人大连家洪贸易有限公司自2016年3月16日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的本金7471.68元的利息；五、变更大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初6241号民事判决第五项为：上诉人大连明天良友金伴便利连锁有限公司退还被上诉人大连家洪贸易有限公司促销服务费11000元。上述款项应于本判决生效后十日内给付，逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、撤销大连市中山区人民法院（2016）辽0202民初6241号民事判决第六项；七、驳回被上诉人大连家洪贸易有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取785元；二审案件受理费395元，合计1180元，由上诉人大连明天良友金伴便利连锁有限公司负担927元，由被上诉人大连家洪贸易有限公司负担元253元。本判决为终审判决。审判长  王丽明审判员  宁 宁审判员  王慧莹二〇一七年三月二十七日书记员  李 波