江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0682民初10543号原告：张井芬，女，1940年1月2日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：张亚泉，江苏奔月律师事务所律师。被告：陈勇，男，1983年9月15日生，汉族，住如皋市。被告：中国邮政集团公司江苏省如皋市分公司，住所地：如皋市如城街道中山路358号。法定代表人：施鎏鑫，总经理。委托诉讼代理人：杨威，江苏张峰律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司，住所地：如皋市如城街道福寿路399号。负责人：冒建勋，总经理。委托诉讼代理人：沙亚琴，公司员工。原告张井芬与被告陈勇、中国邮政集团公司江苏省如皋市分公司（以下简称邮政集团公司）、中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司（以下简称人民保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2016年10月31日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月6日委托如皋市人民医院司法鉴定所进行法医学鉴定，2017年1月8日鉴定结束，本院于2017年3月7日公开开庭进行了审理。原告张井芬的委托诉讼代理人张亚泉、被告陈勇，被告邮政集团公司的委托诉讼代理人杨威，被告人民保险公司的委托诉讼代理人沙亚琴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张井芬向本院提出诉讼请求：判令被告给付1元（具体损失待评残后确定），审理中，原告变更诉讼请求为判令被告给付127284.72元。事实与理由：2016年7月23日，被告陈勇驾驶中型载货作业车沿如皋市Z01县道由北向南行驶时碰撞原告，致原告受伤，交警部门认定被告陈勇负主要责任。原告受伤后到南通市第三人民医院治疗并已经治疗终结，原告的伤残为九级，现起诉要求支持原告的诉讼请求。被告陈勇辩称，对事故发生的事实及责任认定没有异议，我是邮政集团公司的员工，属于职务行为。事故发生后垫付了10000元。被告邮政集团公司辩称，对事故的发生及责任认定没有异议，肇事车辆属于邮政集团公司，陈勇驾驶车辆也是公司的安排，肇事车辆在公司投保了交强险和1000000元商业三者险（含不计免赔），应当由保险公司在保险范围内赔偿，事故发生后被告垫付了50000元，要求一并处理。被告人民保险公司辩称，对事故发生的事实和责任认定没有异议，肇事车辆在我公司投保了交强险和1000000元商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内，但是肇事车辆系在营业性业务过程中出险，在我公司投保时，保险车辆的使用性质为非营业性用车，我公司不予赔偿。事故发生后垫付了10000元医疗费。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月23日20时05分左右，被告陈勇驾驶苏Ｆ×××××号中型载货专项作业车沿如皋市Z01县道由北向南行驶至34KM+550M路段时，车辆前部碰撞由东向西步行横过道路的李百海和张井芬，致李百海和张井芬受伤，车辆损坏。2016年8月25日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字[2016]第00357号道路交通事故认定书，认定陈勇负事故的主要责任，李百海和张井芬分别负事故的次要责任。事故发生后，原告张井芬先后在如皋下原医院和南通市第三人民医院治疗，共住院37天，花费医疗费用46568.4元，其中住院期间伙食费为615.4元。2016年8月29日，南通惠民后勤保障服务有限公司开具增值税普通发票，价税合计6105元，备注栏载明：病人张井芬住院期间（7.24-8.30）两个护工的陪护费用。事故发生后，被告陈勇垫付了10000元，被告邮政集团公司垫付了50000元，被告人民保险公司垫付了10000元，但是上述垫付款均未明确区分垫付李百海和张井芬的具体金额。2016年12月27日，如皋市人民医院司法鉴定所作出皋人院司鉴所[2016]临鉴字第264号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人张井芬此次交通事故外伤致十根肋骨骨折，被评定为道路交通事故九级伤残，余伤情不足以评残。被鉴定人张井芬受伤后营养支持以60日为宜，护理期限以60日为宜，住院期间需护理人员二人，其余时期需护理人员一人”，为此原告花费鉴定费1560元。被告陈勇驾驶的苏Ｆ×××××号中型载货专项作业车所有人为被告邮政集团公司，发生事故时，被告陈勇系履行职务行为，苏Ｆ×××××号中型载货专项作业车在被告人民保险公司投保了交强险和商业三者险（1000000元不计免赔），事故发生在保险期间内。审理中，本起事故中另一伤者李百海出具声明一份，交强险明确由张井芬优先赔偿，另外人民保险公司垫付的10000元在本案中予以返还。以上事实有如皋市公安局交通巡逻警察大队交通事故认定书，交强险、商业险保单，如皋下原医院医药费发票，南通市第三人民医院门诊病历、出院记录、医药费发票、病人费用小项统计，司法鉴定意见书，鉴定费发票，原、被告的当庭陈述等证据经庭审相互质证在卷佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告张井芬因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。我国《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿，造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告陈勇驾驶苏Ｆ×××××号中型载货专项作业车与张井芬、李百海发生交通事故，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出的事故责任认定程序合法、事实清楚、定性准确，本院依法予以认定。因被告陈勇发生事故时系履行职务行为，其侵权责任应由邮政集团公司承担，因被告陈勇负事故主要责任且驾驶的系机动车，故本院酌情确定由被告陈勇承担80%的赔偿责任，又因被告陈勇所驾车辆在被告人民保险公司投保了交强险和商业三者险，且本起事故中另一伤者李百海明确交强险由原告优先赔偿，故对于原告的各项损失，应首先由被告人民保险公司在交强险范围内予以赔偿，超出交强险部分的损失由被告人民保险公司在商业三者险范围根据保险合同的约定予以赔偿，仍有不足的，由被告邮政集团公司承担80%的赔偿责任。被告人民保险公司虽辩称商业三者险部分免赔，但未能提供任何证据予以证明，本院不予支持。对原告张井芬因事故已造成的各项损失，结合当事人质证意见和本案现有证据，本院认定如下：1、医疗费，原告主张46568.4元，原告提供的医药费发票中含615.4元伙食费，应予剔除，故原告的医疗费损失为45953元。被告人民保险公司提出存在与事故无关用药，但未能提供任何证据予以佐证，本院不予采信。对于被告人民保险公司要求扣除10%非医保用药的主张，因未提供任何证据证明非医保用药的组成及替代用药，本院亦不予支持。2、住院伙食补助费，原告主张740元，原告住院37天，应按照本地司法实践18元/天的标准计算，故原告住院伙食补助费本院认定为37天*18元/天=666元。3、营养费，营养期经司法鉴定为60日，原告主张按照10元/天的标准计算符合本地司法实践，故原告的营养费损失为60天*10元/天=600元。4、护理费，原告经司法鉴定，护理期限为60日，其中住院期间2人护理，其余1人护理，对于住院期间的护理费，南通惠民后勤保障服务有限公司开具增值税普通发票，价税合计6105元，备注栏载明：病人张井芬住院期间（7.24-8.30）两个护工的陪护费用，对于该部分护理费本院予以支持。原告主张住院期间及出院后也由其儿子邹仲护理，但未能提供证据证明确由邹仲护理以及因护理原告产生收入减少的具体金额，本院不予采信，对于出院后的护理费标准，本院参照本地普通护工标准90元/天计算，故原告的护理费损失为6105元+23天*90元/天=8175元。5、残疾赔偿金，原告经司法鉴定为九级伤残，至定残之日已年满75周岁，故残疾赔偿金计算系数为20%，计算年限为5年，原告主张按照2015年度江苏省城镇居民人均可支配收入37173元计算，符合本地司法实践，本院予以认定。故原告残疾赔偿金应计算为37173元/年*5年*20%=37173元。6、精神抚慰金，考虑原告的伤情及在原告本起事故中的过错，本院酌情认定8000元。7、交通费，考虑原告的伤情及住院天数，本院酌情认定500元。综上，原告张井芬的总损失为101067元，应首先由被告人民保险公司在交强险范围内赔偿63848元（含精神抚慰金8000元），超出交强险部分的损失37219元，由被告人民保险公司在商业三者险范围内赔偿29775.2元。对于人民保险公司垫付的10000元，在本案中直接予以返还。对于被告陈勇垫付的10000元和邮政集团公司垫付的50000元，因未明确垫付李百海和张井芬的数额，考虑到李百海尚未起诉，本案中酌情先返还一半。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告张井芬63848元，扣除被告已给付的10000元，尚需赔偿53848元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告张井芬29775.2元。三、原告张井芬返还被告陈勇5000元，于被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司给付原告的赔偿款中直接予以扣减。四、原告张井芬返还被告中国邮政集团公司江苏省如皋市分公司25000元，于被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司给付原告的赔偿款中直接予以扣减。综上一、二、三、四项，被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司给付原告张井芬53623.2元，被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司给付被告张勇5000元，被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司给付中国邮政集团公司江苏省如皋市分公司25000元。上述款项均于本判决生效后十日内履行，款汇至如皋市人民法院账户[开户行：中国农业银行如皋市支行西郊分理处，户名：如皋市财政局（预算外资金诉讼费专户），帐号：70×××34]。五、驳回原告张井芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1035元，鉴定费1560元，合计2595元，由原告张井芬负担685元，被告中国人民财产保险股份有限公司如皋支公司负担1910元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1035元（户名：南通市财政局；开户行：中国银行南通市西被闸支行；帐号：47×××82）。审 判 长  杨益非代理审判员  沈飞宇人民陪审员  张延林二○二○一七年三月九日见习书记员  张祥军