新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0102民初5824号原告（反诉被告）：乌鲁木齐市奋斗广告有限公司，住所地：乌鲁木齐市天山区。法定代表人：邵明平，乌鲁木齐市奋斗广告有限公司总经理。委托诉讼代理人：徐谢东，男，乌鲁木齐市奋斗广告有限公司法律顾问。委托诉讼代理人：张泽军，男，乌鲁木齐市奋斗广告有限公司股东。被告（反诉原告）马世英，男，1954年12月19日出生，回族，新疆维吾尔自治区建设银行退休职工，住乌鲁木齐市天山区。被告（反诉原告）马世军，男，1973年1月29日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。以上两被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：顾薛琴，新疆巨臣律师事务所律师。原告（反诉被告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司（以下简称奋斗广告公司）与被告（反诉原告）马世英、马世军合同一案，本院于2016年8月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）奋斗广告公司的委托诉讼代理人徐谢东、张泽军、被告（反诉原告）马世英、马世军及其诉讼代理人顾薛琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。奋斗广告公司向本院提出诉讼请求：1.要求解除与被告签订的合作协议书；2.要求被告马世英返还超领款项761275元；3.诉讼费及其他费用由被告承担。事实和理由：1.2010年10月21日，我方与马世军签订合作协议书一份，马世军在2008年至2009年计划财务投资638378元，制作42块站牌，但马世军并未财务投资，42块站牌实际未成立，故该协议实际未履行。2.2008年至2009年我方向马世英借款共计1410286.15元，马世英此期间陆续索回借款1098569.15元，仅剩311717元。2011年至2014年我方向马世英借款113130元，而马世英以42块站牌名义收取受益金1073559.2元，其收取受益金的行为无事实和法律依据，我方与马世英之间系借贷关系，该协议中的权利和义务与马世英无任何关系，故其应返还超领款项。马世英、马世军辩称并反诉称，我方同意解除合作协议书，对奋斗广告公司的其他诉讼请求不予认可。2010年11月21日，马世军与奋斗广告公司签订了合作协议书，该协议明确约定了马世军出资建成了公交站广告牌42块，共投入资金638378元的事实。并约定奋斗广告公司支付固定受益金260000元，当年的受益金于7月15日和次年1月15日前分两次支付，逾期一日按未支付部分的日万分之五支付违约金。现奋斗广告公司屡次不履行合同义务，拒不支付受益金，特提起反诉，1.要求奋斗广告公司返还投资款638378元；2.要求奋斗广告公司支付2016年受益金260000元及违约金19500元。奋斗广告公司针对反诉辩称，1.我方同意解除合作协议书，对马世英、马世军的其他反诉请求不予认可。2.根据该协议表述马世军共计投资638378元，但该表述有误，而是我方向马世军借款638378元，委托马世英进行修建，马世英据此获取的是利润，其并非投资人，所以马世英、马世军无权领取受益金。本院经审理认定事实如下：2016年7月19日，马世军将奋斗广告公司诉至本院，要求奋斗广告公司支付2015年受益金260000元及违约金35587元。本院于2016年10月13日作出（2016）新0102民初4687号民事判决，查明：2006年，奋斗广告公司自乌鲁木齐市人民政府取得对市区部分公交车站站牌广告位的制作和广告发布项目。奋斗广告公司因资金短缺遂与马世军及其哥哥马世英合作，由马世军和马世英负责投资，先后建设了43块站牌广告位。2010年11月21日，奋斗广告公司（甲方）与马世军（乙方）就马世军出资建设的41块广告牌共同经营事项签订《合作协议书》一份。协议书约定：“该项目乙方出资已建成公交车站广告牌位41块，因西公园一块被拆除，经市容局指定位置重新恢复，再增加一块，合计数量是42块，共计投入638378元。具体位置详见附表。甲方管理期间，乙方不再参与项目的经营管理和运作，由甲方负责维护、经营和管理。甲方在经营期限内如需出让、处置上述42块站牌广告位的经营权和所有权必须经乙方同意。每年乙方接受固定受益金260000元，本受益金是扣除乙方应承担的各类税费后的纯受益金，在政府批准的经营期限内甲乙双方均不得变更。当年度的受益金于7月15日和次年1月15日前分两次支付，每次为50%。2010年度的260000元受益金于2011年1月15日前支付，支付时可扣减乙方借甲方的57000元借款。因不可抗力和群体性暴利事件所导致的站牌损坏由乙方自行恢复。出现上述事件甲方应当根据实际损坏情况按比例减免支付乙方受益金，站牌恢复并经双方确认后，乙方继续享有本合同受益金。甲方逾期支付受益金的，每逾期一日按未支付部分的日万分之五向乙方支付违约金。如政府有关部门收回甲方上述42块站牌广告经营权，本合同自行解除和终止。”协议签订后，奋斗广告公司于2011年1月8日向马世军支付了2010年全年受益金203000元，该笔受益金由马世军委托其哥哥马世英代收。之后，马世军名下的站牌广告位有部分进行了拆迁改建，奋斗广告公司按协议约定的年收益260000元的标准，在扣除相应的费用后如期向马世军或马世英支付了剩余的受益金。2015年2月10日，奋斗广告公司在扣除马世军应承担的部分广告牌拆除重建费用133086元后，确定向马世军支付2014年度全年受益金126914元，并由奋斗广告公司的副总经理张燕以现金形式支付给了马世英……。认定：本案中，原告提交的证据与被告提交的有效证据相互印证后，足以证明马世军出资638378元建设的42块站牌广告位至今存在，且截止2015年2月双方并未对涉案协议作出变更或者有协议约定的废止情形出现。马世军要求奋斗广告公司支付2015年度受益金260000元，并按给付期限及协议金额分段赔付违约金合计35587元的诉讼请求，具有事实依据，且符合法律规定，本院应当予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、乌鲁木齐市奋斗广告有限公司支付马世军2015年度受益金260000元；二、乌鲁木齐市奋斗广告有限公司赔付马世军违约金35587元。奋斗广告公司对该判决不服，提起上诉。2017年2月14日，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2016）新01民终4466号民事判决，判令：驳回上诉，维持原判。双方就涉案的相关事宜未协商一致，奋斗广告公司遂诉至本院。以上事实有合作协议书、民事判决书、当事人陈述等证据在卷为证。本院认为，一、关于奋斗广告公司要求解除合作协议书的问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：当事人协商一致，可以解除合同。审理中，马世军同意解除双方签订的合作协议书，故本院对奋斗广告公司要求解除合作协议书的诉讼请求予以支持。二、关于奋斗广告公司要求马世英返还超领款项761275元的问题。奋斗广告公司称马世英收取受益金的行为无事实和法律依据，其与马世英之间系借贷关系，合作协议书中的权利和义务与马世英无任何关系，其应返还超领款项。但本院作出的已生效的(2016)新0102民初4687号民事判决中认定：奋斗广告公司因资金短缺遂与马世军及其哥哥马世英合作，由马世军和马世英负责投资；又认定：奋斗广告公司按协议约定的年收益标准，在扣除相应的费用后如期向马世军或马世英支付了剩余的受益金。故奋斗广告公司的该诉讼请求因证据不足，本院不予支持。三、关于马世英、马世军要求奋斗广告公司返还其投资款638378元的问题。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。马世英、马世军提供的证据不足以证实该主张，其应承担举证不能的不利后果，故本院对马世军、马世英的该反诉请求不予支持。四、关于马世英、马世军要求奋斗广告公司给付2016年受益金260000元及违约金19500元的问题。本院作出的已生效的(2016)新0102民初4687号民事判决中认定：马世军要求奋斗广告公司支付2015年度受益金260000元，并按给付期限及协议金额分段赔付违约金合计35587元的诉讼请求，具有事实依据，且符合法律规定，本院应当予以支持。奋斗广告公司未有证据证实马世英、马世军在2016年存在违约的事实，现其未按约履行合同中规定的给付义务，其行为已构成违约，据此马世英、马世军要求奋斗广告公司给付2016年受益金260000元及违约金19500元的反诉请求合理，本院予以支持。综上所述，奋斗广告公司、马世军、马世英要求解除合作协议书的请求合理，本院予以支持。马世军、马世英要求奋斗广告公司给付2016年受益金260000元及违约金19500元的反诉请求合理，本院予以支持。奋斗广告公司要求马世英返还超领款项761275元及马世英、马世军要求奋斗广告公司返还其投资款638378元的请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司与被告（反诉原告）马世军于2010年11月21日签订的合作协议书予以解除；二、反诉被告（原告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司支付反诉原告（被告）马世英、马世军2016年度受益金260000元；三、反诉被告（原告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司偿付反诉原告（被告）马世英、马世军违约金19500元；四、驳回原告（反诉被告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司要求被告（反诉原告）马世英返还超领款项761275元的的诉讼请求；五、驳回反诉原告（被告）马世英、马世军要求反诉被告（原告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司返还其投资款638378元的反诉请求。以上款项，限反诉被告（原告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司于判决生效后立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉请求标的761275元，应收案件受理费11412.75元，由原告（反诉被告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司负担。本案反诉请求标的917878元，核定给付金额279500元，占请求标的30%，应收案件受理费12978.78元，减半收取计6489.39元，由反诉原告（被告）马世英、马世军负担70%即4542.57元，由反诉被告（原告）乌鲁木齐市奋斗广告有限公司负担30%即1946.82元。剩余6372.39元，由本院退还反诉原告（被告）马世英、马世军。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  马新平审 判 员  高俪琼人民陪审员  杨 毅二〇一七年三月二十三日书 记 员  王 菲