四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川01民终835号上诉人（原审原告）：成都郫县康成综合门诊部有限公司，住所地：四川省郫县犀浦镇龙吟路107号。法定代表人：邢红梅，院长。委托诉讼代理人：刘乔瑞，四川银证律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武刘琦，女，1986年1月19日出生，汉族，住四川省郫县。委托诉讼代理人：梁国钊，四川永辅律师事务所律师。上诉人成都郫县康成综合门诊部有限公司（以下简称康成公司）因与被上诉人武刘琦劳动争议纠纷一案，不服四川省郫县人民法院（2016）川0124民初3287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。康成公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：武刘琦的入职时间为2015年8月底9月初，一审法院认定为2015年7月24日系事实认定错误。因武刘琦于2015年4月30日至5月2日连续旷工三日，按照康成公司《员工手册》第四章第二条第四款之规定，员工连续旷工三日视为自动离职，故康成公司不存在违法解除劳动合同的情形，不应当支付武刘琦赔偿金。康成公司与武刘琦签订了劳动合同，康成公司也不应当支付武刘琦双倍工资，故一审事实认定错误，导致判决结果错误。武刘琦答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。康成公司的上诉请求没有事实及法律依据，应予维持一审判决。康成公司向一审法院起诉请求：康成公司不向武刘琦支付2016年4月份工资3626.88元，不支付2015年8月24日至9月30日未签订劳动合同的另一倍工资4562.85元，不支付违法解除劳动合同的经济赔偿金7253.76元。一审法院认定事实：2016年5月11日，武刘琦提起仲裁申请，要求康成公司支付武刘琦违法解除劳动合同的赔偿16000元，支付2015年7月24日至2015年10月1日未签订书面劳动合同的双倍工资8000元，支付解除劳动合同的经济补偿金8000元，支付2016年4月份的工资8000元。2016年8月16日，郫县劳动人事争议仲裁委员会裁决康成公司支付武刘琦2016年4月的工资3623.88元，支付武刘琦2015年8月24日至9月30日未签订书面劳动合同的另一倍工资4562.85元，支付违法解除劳动合同的赔偿金7253.76元，驳回武刘琦的其它请求。康成公司不服，向一审法院提起诉讼，要求支持其诉请。同时一审查明，2015年10月1日康成公司与武刘琦签订了书面劳动合同，约定武刘琦在康成公司工作的期限从2015年10月1日至2018年10月1日，武刘琦的岗位为医生，工作地点在成××郫县，经双方协商同意，可以变更工作地点和工作岗位。2016年5月11日，康成公司以武刘琦2016年4月30日至5月2日旷工以及不服公司换岗工作安排为由，作出开除武刘琦的决定；康成公司未支付武刘琦2016年4月份的工资。一审庭审中，康成公司提交了2016年4月30日的通知，主要内容有通知武刘琦即日起到康成公司中医科以及外联宣传部门工作，拟证明当时对武刘琦工作岗位的调整，武刘琦对此证据不予认可。一审庭审中，康成公司提交了2016年5月9日给武刘琦发出的通知，内容有5月1日关闭中医康复科，通知武刘琦到导医岗位工作，月工资为2600元；拟证明当时对武刘琦工作岗位的调整，被武刘琦认为康成公司未和武刘琦协商，属于擅自调岗。一审庭审中，武刘琦提交了一份排班表，拟证明武刘琦2016年5月1-3日在上班，康成公司对该排班表不予认可。一审庭审中，武刘琦申请的证人罗某出庭证实武刘琦提交的排班表系真实的。一审庭审中，康成公司称武刘琦的入职时间为2015年8月底或9月初，提交了康成公司2015年8月14日被主管行政部门批准的职业许可证，拟证明武刘琦是在康成公司取得执业许可证开业后入职的；武刘琦称其入职时间为2015年7月24日，康成公司取得执业许可证前筹备期间武刘琦在公司工作，且康成公司申报执业许可证时已有武刘琦等员工；一审法院在审理中责令康成公司提交申报执业许可证时的包括医生在内的人员名单等资料，截至判决时，康成公司未提供该资料。一审庭审中，双方对康成公司本月发放上一月的工资的事实无异议，武刘琦提交其银行工资流水明细表，显示康成公司通过其公司账户2015年9月14日向武刘琦支付过第一笔工资为3965元，武刘琦称康成公司通过一私人账户另向武刘琦每月支付过工资，每月总计工资为8000元；康成公司对此不予认可。一审法院认为，关于武刘琦的入职时间，根据康成公司于2015年9月14日通过公司账户给予武刘琦发放的第一笔工资3965元，且该工资和武刘琦后面通过公司账户领取的工资金额不相上下，以及康成公司系本月发上月工资的事实，康成公司认为武刘琦系2015年8月底或9月初入职的主张和其2015年9月14日向武刘琦发放工资的事实不相符合，且作为用人单位的康成公司没有举证证明武刘琦的入职时间，应承担举证不能的法律责任，因此，一审法院在康成公司举证不能的情况下，采纳武刘琦主张的2015年7月24日的入职时间。关于康成公司解除与武刘琦的劳动关系是否违法的争议，一审法院认为，根据康成公司提交的2016年4月30日和2016年5月9日对武刘琦作出调岗通知，如康成公司作出的通知属实，但因康成公司作出上述调岗通知前，未经和武刘琦协商一致，该调岗不符合双方在劳动合同中经协商一致才能对武刘琦调岗的约定，属于违法调岗；因此一审法院认为康成公司在2016年5月11日作出开出武刘琦的通知中所依据武刘琦不服从工作安排的理由不成立；同时，作为用人单位的康成公司应举证而未举证证明武刘琦2016年4月30日-5月2日旷工的事实，康成公司应承担举证不能的后果，因此一审法院认为康成公司在2016年5月11日作出开出武刘琦通知中所依据的武刘琦旷工的事实不成立。综上，一审法院确认康成公司系违法解除与武刘琦的劳动关系。武刘琦要求康成公司给予违法解除劳动合同的经济赔偿金的请求符合法律规定，应予支持。关于武刘琦月均工资标准，一审法院认为仲裁认定武刘琦3626.88元/月符合武刘琦的银行工资流水明细表中康成公司通过公司账户给武刘琦发放的工资情况，且武刘琦在仲裁裁决后对此无异议，一审法院按照3626.88元/月的标准计算武刘琦的相关费用。一审法院根据武刘琦于2015年7月24日入职康成公司工作至2016年5月11日被开除的情况，确认康成公司支付武刘琦违法解除劳动合同的赔偿金为7253.76元（3626.88元/月×2个月=7253.76元）。一审法院根据武刘琦2015年7月24日入职康成公司，至2015年10月1日签订劳动合同的事实，认为仲裁裁决康成公司应支付武刘琦2015年8月24日至2015年10月1日期间未签订书面劳动合同的另一倍工资4562.85元在法律规定的范围内，武刘琦对此无异议，一审法院按照仲裁裁决予以处理。根据法律规定，工资应按月支付，不得克扣和无故拖欠，因此武刘琦请求康成公司支付2015年4月的工资符合法律规定，根据一审法院确认的武刘琦月均工资3626.88元的标准，确认康成公司支付武刘琦2016年4月份的工资3626.88元。对于武刘琦要求康成公司支付经济补偿金的请求，因武刘琦已经主张了赔偿金，不应同时主张经济补偿金，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，一审判决：康成公司在判决生效后五日内支付武刘琦违法解除劳动合同的赔偿金7253.76元、2015年8月24日至2015年9月30日未签订书面劳动合同的工资4562.85元、2016年4月份的工资3626.88元共计15443.49元；康成公司不向武刘琦支付经济补偿金。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由康成公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据材料，且对一审认定的事实无异议，本院二审对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：（一）武刘琦的入职时间；（二）康成公司是否违法解除劳动合同。关于武刘琦的入职时间问题。康成公司认为其于2015年8月14日取得执业许可证，故武刘琦是在此后入职，但取得执业许可证的时间并不能证明武刘琦在此之前未在康成公司工作，且在一审法院责令康成公司提交申报执业许可证时的在职人员名单后，康成公司仍未提供相应的证据证明其主张；根据一审查明的事实，2015年9月14日康成公司向武刘琦发放第一笔工资3965元，略高于双方认可武刘琦的月工资标准3626.88元，且双方均认可康成公司系当月发放上月工资，故康成公司主张武刘琦于2015年8月底或9月初入职与其发放工资的情况不符，武刘琦主张其于2015年7月24日入职与康成公司发放工资的事实更相吻合，故本院对武刘琦主张其于2015年7月24日入职的意见予以采纳。因康成公司于2015年10月1日与武刘琦签订劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；…前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”之规定，康成公司应当支付武刘琦2015年8月24日至2015年9月30日期间未签订书面劳动合同的另一倍工资，一审认定为4562.85元在法律规定的范围内，且武刘琦对此无异议，本院予以确认。关于康成公司是否违法解除劳动合同的问题。康成公司认为因武刘琦于2016年4月30日-5月2日旷工且不服从康成公司关于换岗的工作安排，故对其作出开除的决定。根据双方签订的《劳动合同书》第二条约定：经双方协商同意，可以变更工作地点和工作岗位。但康成公司在一审、二审中均未提交相应的证据证明武刘琦于2016年4月30日-5月2日旷工，及康成公司对武刘琦换岗的决定经过了双方协商同意，故康成公司以此原因解除劳动合同无事实依据，属于违法解除劳动合同，应当根据《劳动合同法》第八十七条之规定承担支付赔偿金的后果。一审根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定计算赔偿金7253.76元（3626.88元/月×2个月）并无不当，本院予以确认。根据一审查明的事实，康成公司未支付武刘琦2016年4月工资，故康成公司还应支付武刘琦2016年4月工资3626.88元。综上，康成公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由成××郫县康成综合门诊部有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  范艾玓审判员  夏旭东审判员  冯 燕二〇一七年三月二十七日书记员  徐益戈