重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝02民终127号上诉人(原审被告):重庆涵博门窗有限公司。住所地：重庆市万州区双河路***号。营业执照注册号：渝州注册号5001010000484194-1-1。法定代表人：王德胜，公司总经理。委托诉讼代理人：谭鸿飞，重庆新盟律师事务所律师。被上诉人(原审原告):叶兴付，男，汉族，1953年7月8日出生，务农，住重庆市万州区。法定代理人：叶均，男，汉族，1980年11月6日出生，务农，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：胡波，重庆渝万律师事务所律师。被上诉人(原审被告):重庆市碧津房地产开发有限公司。住所地：重庆市万州区沙龙路二段***号**号。工商注册号：500225000014700。法定代表人：陶富强，公司经理上诉人重庆涵博门窗有限公司（以下简称为涵博门窗公司）因健康权纠纷一案，不服万州区人民法院（2016）渝0101民初4984号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。涵博门窗公司上诉请求:依法撤销一审判决第一项，改判支持上诉人的上诉请求事项。主要事实和理由：1、残疾赔偿金应按照农村居民标准计算；2、责任比例划分错误，被上诉人叶兴付应当承担主要责任,而不是一审法院所认定的只承担20%的责任。被上诉人叶兴付辩称,一审认定事实清楚,适用法律正确,请求予以维持。被上诉人重庆市碧津房地产开发有限公司未作答辩。叶兴付向一审法院提出诉讼请求：判令涵博门窗公司赔偿其医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾用具费、精神抚慰金、鉴定费等共计4194171.18元，碧津房地产公司对其赔偿款项承担连带责任。主要事实和理由：2015年7月12日上午7点50分，涵博门窗公司雇请叶兴付在万州区华顺公司天水怡景项目售房部安装幕墙玻璃过程中，从离地面7米多高处摔至地面，致叶兴付多处受伤，共计住院221天，该幕墙工程由碧津房地产公司发包给涵博门窗公司，但涵博门窗公司无安装幕墙玻璃资质。一审法院认定事实，2015年5月26日涵博门窗公司与重庆市碧津房地产开发有限公司签订《华顺.天水怡景售楼中心屋顶采光棚工程》，内容为：涵博门窗公司承包碧津房地产公司位于天水怡景售楼中心屋顶采光棚的深化设计、供料、加工、运输、安装等。2015年7月涵博门窗公司雇请叶兴付为其承包的上述工程屋顶安装玻璃，2015年7月12日叶兴付在工作时从屋顶玻璃上摔至地面受伤。当天叶兴付被送往重庆三峡中心医院住院治疗，于2016年2月18日出院，共计住院治疗221天，出院诊断为：1、左侧颞顶部硬膜外血肿；2、继发性脑干伤；3、双侧颞叶脑挫裂伤；4、蛛网膜下腔出血，5、颅底骨折；6、颌面部多处骨折；7、双肺挫裂伤；8、双侧肩胛骨骨折；9、左侧锁骨粉碎性骨折；10、腰1、2左侧横突骨折；11、胸12椎体粉碎性骨折；12、腰髓损伤；13、全身多处软组织损伤；14、中度贫血；15、低蛋白血症；16、电解质紊乱；17、肺部感染；18、气管切开术后；19、胸、腰椎退行性病变并脊柱侧弯；20、腰椎间盘膨出；21、骶1椎管内胆囊性占位；22、创伤性骨关节炎？23、滑膜骨软骨瘤？24、左侧脓胸。出院医嘱：院外继续康复治疗，我科随访。原告共计用去医药费540801.84元，购买人血白蛋白17000元，购香皂、护颈枕、纸巾等共计1898.9元，涵博门窗公司为共计垫付医药费401920元。2016年2月18日叶兴付之子叶均委托重庆市渝东司法鉴定中心对叶兴付的伤残程度、颅骨修补费用、康复费用、护理依赖程度及人数、营养费用、残疾用具费用及使用年限进行鉴定，该中心于2016年3月8日作出鉴定意见为：1、叶兴付的伤残程度系一级伤残。2、叶兴付左额颞顶部颅骨缺损（缺损面积约72平方厘米）后期行颅骨修补术的手术费用（包括颅骨修补材料费）按经治医院实际收费情况评估约需人民币60000元，或以实际发生为准。3、叶兴付因颅脑损伤开颅术后遗留极度智力缺损、四肢瘫痪、完全性失语及大小便功能障碍等后遗症，在评定伤残等级后仍不能脱离治疗，尚需医疗依赖，每日医疗依赖费用建议以目前在医院实际发生的必要的医疗费用为依据计算为宜（按伤者2016年2月1日至2016年2月29日在重庆三峡中心医院住院治疗费用清单计算医疗费用，每日实际发生的医疗费用金额平均约为325元），或以实际发生为准。4、叶兴付因颅脑损伤开颅术后遗留极度智力缺损、四肢瘫痪、完全性失语及大小便功能障碍等后遗症，其日常生活完全不能自理，需完全护理依赖，因24小时需人监护，其护理人员设立2人为宜。5、因颅脑损伤开颅术后遗留极度智力缺损、四肢瘫痪、完全性失语及大小便功能障碍等后遗症，目前不能自主进食，需长期依靠鼻饲管途径注入营养物质以维持其生命，其所需费用建议以目前平均每天实际产生的费用为基数计算为宜。6、因颅脑损伤开颅术后遗留极度智力缺损、四肢瘫痪、完全性失语及大小便功能障碍等后遗症，为提高生命质量，在他人帮助下可借助轮椅作户外活动，如选用康扬轮椅-KM-5000，价格为3000元。该鉴定用去鉴定费4200元，由叶兴付支付。2016年6月8日涵博门窗公司对上述鉴定结论不服申请进行重新鉴定，一审法院于2016年6月15日委托重庆市渝东司法鉴定所对上述六项鉴定结论进行重新鉴定，2016年7月17日该所给出具终止对叶兴付鉴定的函，内容为：因涵博门窗公司未缴纳鉴定费，该所决定终止其鉴定。另查明：叶兴付系农业家庭户口，重庆市万州区高笋塘街道乌龙池社区居民委员会出具证明，内容为叶兴付从2010年4月开始在该社区沙龙路976号1单元605室租房居住，叶兴付同时提供了暂住证，出租人瞿仁蓉的租金收条予以佐证，并且叶兴付一直在万州务工。涵博门窗公司营业执照的经营范围为：加工、安装铝合金、塑钢门窗；批发、零售玻璃、装饰石材；幕墙工程（凭有效资质证书执业）。一审法院认为，2015年7月涵博门窗公司雇请叶兴付为其承建的《华顺.天水怡景售楼中心屋顶采光棚工程》屋顶安装玻璃，2015年7月12日叶兴付在工作时从屋顶玻璃上摔至地面受伤。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任，叶兴付在从事雇佣活动中受伤，故根据上述法律规定作为叶兴付的雇佣单位涵博门窗公司对叶兴付的损害应承担赔偿责任。上述工程系碧津房地产公司发包给涵博门窗公司，涵博门窗公司的经营范围包括加工、安装铝合金、塑钢门窗，涵博门窗公司承建的天水怡景售楼中心屋顶采光棚工程并不属于幕墙工程，叶兴付主张屋顶采光棚属高空作业，因此承建单位应具有相应的高空作业资质，但叶兴付的此主张无明确法律规定，故碧津房地产公司在本案中不应承担连带责任。叶兴付自己在从事雇佣活动中也有自身安全的注意义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任，因此叶兴付因疏忽大意导致事故的发生也应按过错承担一定的责任，结合案情，叶兴付承担20﹪的责任，涵博门窗公司承担80﹪的责任。根据双方所举证据及相关法律规定对叶兴付的赔偿金额确认如下1、医疗费：540816.84元，有医药费票据佐证，予以支持，购买人血白蛋白17000元，有票据佐证，予以支持，以上共计553416.84元；2、后续治疗费:叶兴付主张每日发生的医疗费按18年计算，经伤残鉴定伤残程度系一级伤残，说明其损害后果很严重，依据医院的疾病诊断结论、损害后果以及恢复情况和实际年龄酌情支持5年，后续治疗费为:653125元【60000元（有鉴定结论佐证）﹢（325元/天×365天×5年）】；3、住院伙食补助费：11050元（50元/天×221天）；4、护理费：叶兴付住院期间的护理人员为每天两人，两人的护理费为140元/天，故出院后护理费应参照该标准计算，护理费为：286440元【（140元/天×221天）﹢（140元/天×365天×5年）】；5、残疾赔偿金:叶兴付虽系农业家庭户口，重庆市万州区高笋塘街道乌龙池社区居民委员会出具的证明以及暂住证、租金收条均能佐证实叶兴付从2010年起就居住在万州，并且在建筑工地务工，其居住和收入来源均在城镇，因此应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，残疾赔偿金为：490302元（27239元/年×18年×100﹪）；6、误工费：依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，于2016年3月8日确定伤残等级，因此误工时间应计算至2016年3月7日，故其主张239天符合法律规定，予以支持；第二十条第三款规定受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。叶兴付未能举证三年的平均收入，因此应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。误工费应为30112.04元〔（45987元/年÷365天）×239天〕；7、营养费:营养费有鉴定结论佐证，酌情支持36500元；8、残疾用具费:3000元有鉴定结论佐证，予以支持；9、精神抚慰金：因本次事故导致其左侧颞顶部硬膜外血肿、继发性脑干伤、双侧颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、颌面部多处骨折等20余种疾病，导致其极度智力缺损、完全性失语、四肢瘫及大小便功能障碍，身体遭受很大的痛苦和进食、大小便等日常生活完全不能自理，需依赖他人完全护理，生活质量极低，其精神上的痛苦是客观存在的，但根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地平均生活水平等综合因素支持原告的请求45000元；10、鉴定费：4200元有鉴定费发票佐证，予以支持；11、交通费：酌情支持800元。叶兴付主张购买香皂、护颈枕、纸巾等共计1898.9元，无明确法律规定，不予支持，以上共计2101345.88元。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、地十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定判决：一、重庆涵博门窗有限公司于判决生效后立即赔偿叶兴付医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、精神抚慰金、交通费、误工费、鉴定费、残疾用具费、营养费共计1681076.7元（2101345.88元×80﹪），品除重庆涵博门窗有限公司已垫付的401920元，重庆涵博门窗有限公司实际支付1279156.7元，其余叶兴付承担。二、驳回叶兴付的其他诉讼请求。二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，公民的健康权受法律保护。叶兴付残疾赔偿金是否应按照城镇居民标准或是农村标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”之规定，伤残赔偿金是对因残疾而导致的劳动能力丧失所给予的财产损害性质的赔偿，原则上考虑劳动能力丧失情况，同时也考虑赔偿权利人收入丧失与否的实际情况。本案中，叶兴付所应得的伤残赔偿金系对其事故后劳动能力的丧失所进行的赔偿，叶兴付户籍登记虽为农村居民，但从其提供的证据重庆市万州区高笋塘街道乌龙池社区居民委员会出具的证明以及暂住证、租金收条均能佐证叶兴付从2010年起就居住在万州，并且在建筑工地务工，其居住和收入来源均在城镇，符合参城标准计算的条件，故一审法院按照城镇居民标准计算并无不当。至于叶兴付的损害责任比例划分问题，叶兴付受雇于涵博门窗公司，在为涵博门窗公司提供劳务时从屋顶玻璃上摔至地面受伤。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任，但由于叶兴付在从事雇佣活动中对其自身安全未尽到安全保障、注意义务，一审法院认定叶兴付承担20%责任，涵博门窗公司承担80%责任是正确的。综上所述，上诉人涵博门窗公司的上诉理由均不能成立；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6796.00元，由上诉人重庆涵博门窗有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄能萍审判员  铁晓松审判员  盛建华二〇一七年三月二十一日书记员  王 高