江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0583民初16852号原告：周军，男，1985年10月30日生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：张霄南，江苏海联海律师事务所律师。被告：昆山市公安局同心派出所，组织机构代码K1226403-3，住所地江苏省昆山市玉山镇崇科路6号。负责人：金培明，系该所所长。委托诉讼代理人：胡永华，江苏茂坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘刚，江苏茂坤律师事务所实习律师。原告周军诉被告昆山市公安局同心派出所劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年1月4日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张霄南、被告昆山市公安局同心派出所的委托诉讼代理人胡永华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周军向本院提出诉讼请求：1、不服昆劳仲案字（2016）第2192号仲裁裁决书，请求判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金75888.54元，支付2014年9月至2015年8月加班费47507.76元；2、判令被告承担诉讼费。庭审中原告变更诉讼请求为：1、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金85544.928元，支付2014年9月至2016年8月24日加班费47507.76元；维持病假期工资728元的裁决；2、判令被告承担诉讼费。事实和理由：原告于2006年5月进入被告单位从事警务辅助工作，2016年8月24日被告以原告违反《江苏省保安联防等公安辅助人员“七条禁令”》为由解除与原告的劳动关系。被告单位解除合同处罚过重，属于违法解除。原告从事的是警务辅助工作，具有更高人身危险性，原告出于本能反应对违法嫌疑人进行反击是人之常情，况且原告的行为没有给违法行为人造成损害，也没有引起严重后果，被告以此为由解除与原告的劳动合同明显处罚过重。事发当日，违法嫌疑人醉酒侵入住宅，应属于治安类警情，按照规定应由公安民警到场处置。但被告单位没有民警处警，仅仅派原告在内的三个警务辅助人员处理该起纠纷，被告已违反了处警规范程序。在处置纠纷过程中原告多次被打，处理过程中被告单位根本没有民警前往处置。被告单位在该起警情处理中负有不可推卸的责任，应承担主要责任。即使原告存在过错，最多只属于不正确履行职责的情况，尚未造成后果，不符合解除劳动合同的条件。被告的行为应属于违法解除，应支付违法解除劳动合同赔偿金。仲裁裁决书中加班费金额计算错误，应重新核算。被告昆山市公安局同心派出所辩称：被告对仲裁庭查明的事实没有异议，原告从事警务辅助工作，参加公安联防工作长达11年，熟悉岗位的要求，知道对于出手殴打当事人、私自关闭警音视频记录仪等行为是严格禁止的。原告的行为违反了相关管理规定，被告辞退原告也是严格遵守被告管理规定，层层审核备案，且原告对于自己的行为供认不讳，对被告解除与其劳动关系的决定也是接受的。被告解除与原告的劳动合同属于合法解除，无需支付解除劳动合同赔偿金75888.54元。被告的岗位属于公益性岗位，工资待遇均有财政部门制定的相应标准，对于原告实行半年考核、年度考核等，考核奖和补发工资是根据原告实际上班时间及表现给予的补贴，应当视为加班费。被告已支付原告加班费，无需支付2014年9月至2015年8月加班费47507.76元。经审理查明：原告于2006年5月进入被告单位，双方签订了书面劳动合同，最近一期劳动合同期限自2014年1月1日至2016年12月31日止，合同约定原告从事警务辅助工作，实行综合不定时工作制，并约定原告在法定工作时间或依劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动，被告向其支付的工资不得低于当地最低工资标准，加班工资的计发基数为本市最低工资标准基数。入职后原告参加了被告单位组织的相关规章制度的学习与考核。2016年8月3日原告与被告单位另一队员前往杏园小区处警，因违法嫌疑人不听从原告劝导并打了原告面部，原告关闭执法仪并将违法嫌疑人带至警车内进行殴打。原告将违法嫌疑人带至派出所后，违法嫌疑人咬了原告左腿，原告遂将其带至留置室并对其进行了殴打。事后周军亲笔陈述了事情经过，也在被告单位对其的谈话中认可了上述行为。2016年8月24日，被告单位出具问责决定单，以原告违反《江苏省保安联防等公安辅助人员“七条禁令”》第三条（“严禁殴打体罚犯罪嫌疑人”）、《苏州市公安局警务辅助人员管理办法》第二十九条第二款（“工作中不履行或不正确履行职责，给予诫勉谈话；造成后果的，给予黄牌警告或记过。滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，尚不构成追究法律责任的，予以解除劳动关系”）的规定，予以解除劳动关系。原告在问责决定单上签字。被告单位同时还对辞退决定进行了公示。嗣后，原告向昆山市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金40040元，支付2006年5月至2016年8月期间的加班费、夜班费20000元，支付受伤期间15天的工资910元。2016年10月28日，该委裁决被告支付原告2016年1月1日至8月24日加班费差额784.17元、病假工资728元，驳回原告的其他申诉请求。原告不服，向本院提起诉讼。另查明，原告的正常上班时间为2天白班、2天夜班、2天休息，然后轮回，每班12小时。被告已付2014年9月至12月期间加班费3805元、2014年下半年加班考核2400元、年终加班考核2400元、年末超时加班费760元、2015年加班费12603元、2015年上半年考核奖2400元、补发工资390元、2015年下半年应补工资950元、考核奖1950元、2016年1至8月加班费5997.5元。另有6560元被告主张为2014年下半年加班考核2400元、年终加班考核2400元、年末超时加班费760元、节假日加班费1000元，原告认可收到上述款项，但不认可被告主张的名目。又查明，2014年9至10月本市最低工资标准为1530元/月；2014年11月至2015年12月本市最低工资标准为1680元/月；2016年1月起本市最低工资标准为1820元/月。上述事实由仲裁裁决书、劳动合同、原告书面陈述经过、谈话记录、问责决定单、公示、工资清单及当事人庭审陈述所证实，本院予以认定。本院认为，本案的争议焦点在于：一、是否存在违法解除的情形；二、是否存在拖欠加班费的情况。关于解除的问题：双方对于2016年8月3日发生的事实经过并无异议，但原告认为其行为发生的根源在于被告未按规定派公安民警处警，而其本人也仅是出于本能反应情急之下才打了违法嫌疑人两下，并未造成后果，最多只能属于不正确履行职责的情形，未达到相关规定中解除劳动关系的严重程度。本院认为，原告多年从事警务辅助工作，对于相关规定应当熟知，其在处警过程中未能正确处理突发情况，发生关闭执法仪、殴打违法嫌疑人的情况，已经严重违反了派出所对警务辅助人员的管理规定，影响了派出所执法的公信力，被告据此与原告解除劳动合同并无不当。因此对原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求本院不予支持。关于加班费：双方一致认可原告的上班情况是2天白班、2天夜班、2天休息，然后轮回，每班12小时，因双方均未向本院提交具体的考勤与排班记录情况，根据双方陈述确认的休息时间基本可与法定双休日时间相抵，因此本院折算为每月上班20.5天，加班时间均按照平时加班进行计算。每班12小时，扣除合理的用餐休息时间，实际上班确认为每班11小时。根据劳动合同的约定，加班工资计算基数按照同时段的本市最低工资确定。由此可知，2014年9月至10月，平时加班103小时【（20.5*11-174）*2】，该时段的加班工资计算基数为1530元/月，故加班工资为1358.53元，实际该时段被告已发加班工资2468元（体现为工资清单中的“加班考核”及“节日加班费”），故不存在差额。2014年11月至2015年12月期间，平时加班721小时【（20.5*11-174）*14】，该时段的加班工资计算基数为1680元/月，故加班工资为10442.07元，实际该时段被告已发加班费13940元（体现为工资清单中的“加班考核”及“五一加班过节费”），不存在未支付的差额。2016年1月至8月24日，平时加班401.7小时【（20.5*11-174）*7.8】，该时段的加班工资计算基数为1820元/月，故加班工资为6302.53元，实际该时段被告已发加班费5997.5元（体现为工资清单中的“加班考核”及“元旦过节费”、“春节加班费”），差额为305.03元，该部分被告应予补足。2016年8月16日至24日双方对仲裁裁决的病假期间工资728元均无异议，故对该项请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告昆山市公安局同心派出所于本判决生效之日起十日内支付原告周军加班费差额305.03元、病假期间工资728元。二、驳回原告周军的其他诉讼请求。如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号或汇入昆山市人民法院，开户行：昆山建行营业部，账号：32×××60。案件受理费10元，减半收取5元由被告承担。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按本判决履行义务，权利人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。代理审判员 钱 虹二〇一七年三月一日书 记 员 王筱倩条文附录：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面的、客观地审查核实证据。