陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终740号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区科创路***号西安电子科技大学科技园研发中心*栋***层。负责人：原廷会，系该公司总经理。委托代理人：付灵玲，陕西仁达律师事务所律师。委托代理人：唐秋菊，陕西仁达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘根印，男，1967年2月4日出生，汉族，住西安市蓝田县。委托代理人：王鑫，陕西群鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王磊磊，男，1982年1月20日出生，汉族，住西安市蓝田县。被上诉人（原审被告）：罗从强，男，1974年1月19日出生，汉族，住西安市蓝田县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财保陕西分公司）因与被上诉人刘根印、王磊磊、罗从强机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院(2016)陕0122民初1101号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财保陕西分公司之委托代理人付灵玲、与被上诉人刘根印及其委托代理人王鑫、被上诉人罗从强到庭参见了诉讼。被上诉人王磊磊经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。平安财保陕西分公司上诉请求：一、请求撤销原审判决第一项，依法改判驳回被上诉人刘根印的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定上诉人承担不属于本次交通事故产生的费用没有事实和法律依据。结合刘根印的入院记录其称被重物砸伤以及王磊磊在一审中也说不是其撞伤刘根印，故刘根印受伤与交通事故无关，其所产生的费用其公司不应承担。刘根印辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，证据确实充分。蓝田县交警大队的事故责任认定书可以认定王磊磊驾驶的机动车与被上诉人刘根印发生交通事故，责任认定王磊磊负主要责任，刘根印负次要责任，该份认定书可以证明刘根印的受伤是交通事故造成。保险公司所称的意愿病案资料是因为刘根印想报销合疗所写，并不是真实干活被重物砸伤。因此保险公司上诉不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。罗从强辩称，我认为当时发生交通事故是事实，事发后我让王磊磊将刘根印送去医院，还垫付了一部分钱。保险公司的上诉不能成立。王磊磊未到庭答辩。刘根印向一审法院起诉请求：1.请求平安财保陕西分公司、罗从强、王磊磊赔偿其医疗费7361.95元、住院伙食补助费480元、营养费480元、误工费10000元、交通费1000元、护理费5000元、精神损害抚慰金2000元，以上合计26321.95元，摩托车损失、后续治疗费、残疾赔偿金待定；2.诉讼费用由被罗从强、王磊磊担。后刘根印变更下列诉讼请求：住院伙食补助费为540元、营养费为540元、护理费为6000元、误工费为18000元、后续治疗费为6000元、鉴定费为2430元，与其余请求合计为43871.95元。一审法院审理查明，2016年4月18日12时10分许，王磊磊驾驶陕Ａ×××××号车沿蓝田县灞源镇西寨村通村路进入九灞路由西向东行驶至路口东100米处时，适逢刘根印驾驶陕Ａ×××××号普通二轮摩托车行驶至此，王磊磊驾驶车辆观察不周，致陕Ａ×××××号车与刘根印刮蹭，造成摩托车倒地受损、刘根印受伤的交通事故。事故发生后，王磊磊驾驶肇事车辆将刘根印送往医院，同时指示他人将肇事摩托车移走，未及时报警，未在现场标明位置。根据蓝田县公安局交通管理大队作出的事故责任认定书认定，王磊磊负本次交通事故主要责任，刘根印负事故次要责任。事故发生后，刘根印被送往西安市××里铺骨科医院治疗，住院治疗16天，刘根印共计支付医疗费7361.95元。诉讼中，刘根印申请对其因受伤产生的误工期限、护理期限、后续治疗费进行司法鉴定，2016年9月28日，陕西中金司法鉴定中心作出鉴定意见书，鉴定意见为刘根印此次外伤误工期限为150日、护理期限为60日、后续治疗费（后续定期复查、择期行手术取除左足踇趾近节趾骨骨折及第二跖骨骨折内固定物，参照陕西省三级甲等医院收费标准）约需人民币6000元，刘根印支付鉴定费2430元。2016年10月12日，刘根印到西安市××里铺骨科医院进行治疗，行左足踇趾近节趾骨骨折及第二跖骨骨折内固定物取除术，住院治疗2天，刘根印支付医疗费1319.3元，医嘱:功能锻炼、伤口3天换药一次，不适随诊。另查明，罗从强为其所有的陕Ａ×××××号车在平安财保陕西分公司投保有交强险，交强险有责任医疗费用损失赔偿限额为10000元、死亡伤残损失赔偿限额为110000元。事故发生后，罗从强垫付刘根印7500元。一审法院认为，刘根印的各项损失计算如下：1、医疗费凭票计算为7361.95元；2、住院伙食补助费、营养费根据原告刘根印住院18天、每天30元的标准确定各项为540元；3、护理费根据鉴定意见书确定护理期限为60日、每天护理费标准结合刘根印自身情况及当地经济状况酌定为100元，护理费为6000元；4、误工费根据鉴定意见书确定误工期限为150日、每天误工费标准结合原告自身情况及当地经济状况酌定为100元，误工费为15000元；5、交通费根据原告刘根印治疗经过、刘根印家到医院距离酌定为600元；6、刘根印请求的精神损害抚慰金一节，因刘根印未提供证据证明其损伤达到伤残程度，故对刘根印该项请求依法不予支持；7、后续治疗费一节，鉴定意见为刘根印取除左足踇趾近节趾骨骨折及第二跖骨骨折内固定物（参照陕西省三级甲等医院收费标准）后续治疗费约需6000元，后刘根印行左足踇趾近节趾骨骨折及第二跖骨骨折内固定物取除术，刘根印支付医疗费1319.3元。因刘根印实际的花费已经产生，鉴定意见只是评估意见，故对刘根印后续治疗费应以实际花费即1319.3元为准，但根据医嘱，刘根印尚需后续换药等治疗，故结合刘根印已经产生花费及其他后续花费酌情认定后续治疗费为1700元。以上损失合计31741.95元，其中交强险医疗费用项下赔偿限额内损失为10141.95元、死亡伤残费用项下赔偿限额内损失为21600元。罗从强所有的陕Ａ×××××号车在平安保险公司投保有交强险，且王磊磊负本次交通事故主要责任，故对于刘根印以上损失由平安财保陕西分公司在交强险责任限额范围内先行赔偿刘根印31600元。对于交强险不足赔偿的部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。王磊磊系罗从强雇佣的司机，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，故罗从强应承担赔偿责任，王磊磊不承担赔偿责任；根据双方在本次事故中承担责任的比例，对交强险不足赔偿的141.95元，由罗从强承担70%的赔偿责任即99.37元，刘根印自负42.58元。另外，鉴定费2430元、案件受理费500元，共计2930元（刘根印已预交），由罗从强承担2051元，刘根印负担879元。为了减少当事人的诉累，对罗从强垫付的费用在本案中一并予以处理。综上，在实际履行过程中，由平安财保陕西分公司赔偿刘根印26250.37元、给付罗从强垫付款5349.63元。一审法院遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、原告刘根印因本次交通事故产生的医疗费7361.95元、住院伙食补助费540元、营养费540元、后续治疗费1700元、误工费15000元、护理费6000元、交通费600元，共计31741.95元，于本判决书生效后15日内，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿原告26250.37元、给付被告罗从强垫付款5349.63元；二、驳回原告刘根印要求被告王磊磊、罗从强承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元、鉴定费2430元，共计2930元（原告已预交），由被告罗从强负担2051元（已履行），由原告刘根印负担879元。二审中，双方均无新证据提交，经本院审理查明，一审法院认定事实清楚。本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。王磊磊驾驶陕Ａ×××××号车与刘根印驾驶的陕Ａ×××××二轮摩托车发生刮蹭属实，虽然刘根印在入院时向医生陈述是重物砸伤，但是刘根印是在事故发生后就被王磊磊送往医院医治，且王磊磊只是否认是自己的车辆撞伤，但未否认刘根印是在本次事故中受伤，故平安财保陕西分公司认为刘根印受伤与本次交通事故无关不能成立，其主张其不应承担赔偿责任的理由不能成立。本案交通事故造成刘根印人身损害，刘根印依法应当得到相应的赔偿。原审法院认定的刘根印的各项损失费用各方均无异议，本院依法予以确认。综上，一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费590元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  邹守鸣审 判 员  杨晓昱代理审判员  张 楠二〇一七年三月八日书 记 员  郑 瑜