四川省宜宾县人民法院刑 事 判 决 书（2015）宜宾刑初字第151号公诉机关四川省宜宾县人民检察院。被告人曹某。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年5月17日被刑事拘留，2014年5月30日被逮捕，次日变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2015年6月18日被逮捕。现押于宜宾县看守所。辩护人范慈高，四川鼎证律师事务所律师。辩护人岳意钧，四川鼎证律师事务所律师。四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑诉（2015）123号起诉书指控被告人曹某犯开设赌场罪，于2015年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年7月1日公开开庭审理了本案。四川省宜宾县人民检察院指派检察员杨启平出庭支持公诉、书记员应兴平担任记录，被告人曹某及其辩护人范慈高、岳意钧到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。四川省宜宾县人民检察院指控称，2013年11月，被告人曹某向柴某甲租赁柴某乙位于观音镇某甲门市一间，先后在该店内摆放了5台34座的捕鱼机，以10元钱1000分或10元钱10000分的标准上分、下分，计算输赢，供他人赌博。2014年4月11日，曹某向张某某租赁其位于观音镇某乙门市，并在该店内摆放了2台12座的捕鱼机，以前述同样的上下分标准，计算输赢，供他人赌博。期间，曹某雇请蒋某某为赌博机具上分、下分。曹某共计非法获利2万余元。2014年5月7日，民警在检查中，对上述赌博机具查获。2014年5月17日，曹某主动到公安机关投案。同月29日，曹某上缴违法所得20000元。公诉机关认为，被告人曹某违反社会治安管理秩序，在学校附近摆设赌博机具为他人赌博提供场所，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曹某有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。被告人曹某对起诉指控的罪名和基本犯罪事实未提出异议，当庭自愿认罪。但辩解称摆放在柴某乙门市的捕鱼机有11座是坏的，摆放在张某某门市的捕鱼机有3座是坏的。其辩护人提出以下辩护意见，1.公诉机关认定被告人曹某情节严重的事实不清；2.曹某在共同经营中起次要、辅助作用；3.曹某开设赌场时间短，社会危害性小；4.曹某有自首情节，认罪态度好，具有悔罪表现，且积极上缴非法所得，当庭也自愿认罪。建议对曹某从轻处罚，宣告缓刑。经审理查明，2013年11月，被告人曹某租赁柴某乙位于宜宾县观音镇某甲门市，先后在该门市内摆放了5台共34座的捕鱼机，并雇请蒋某某为赌博机具上、下分。2014年4月11日，曹某租赁张某某位于某乙门市，在该门市内摆放了2台共12座的捕鱼机。曹某两个门市内的捕鱼机均以10元钱1000分或10元钱10000分的标准上分、下分，计算输赢，供他人赌博。经营期间，曹某共牟利20000余元。2014年5月7日，民警在万菁小学外的门市进行检查时，查获上述赌博机具，共计46台，其中有14台是不能使用的。2014年5月17日，曹某主动到公安机关投案，如实供述了上述事实。2014年5月29日，曹某上缴违法所得20000元。另查明，2014年3月11日，曹某因在观音镇万菁小学旁开设游戏室供他人赌博被罚款500元，追缴违法所得4500元。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、案件来源说明、受案登记表、立案决定书，证实案件来源合法性。2、检查笔录、平面图及照片，证实2014年5月7日，民警对某某门市进行检查，查获5家门市有非法经营赌博机的行为，在涉案的编号为3号门市查获捕鱼机5台，编号为5号门市查获捕鱼机2台。3、扣押决定书、收缴物品清单，证实2014年5月7日，民警对蒋某某持有的“海洋之星”1台6座、“渔乐无穷”2台6座、“王中王”1台8座、捕鱼机1台8座予以扣押，并于5月9日予以收缴。2014年5月26日，民警对曹某持有的“海洋之星”1台6座、“渔乐无穷”1台6座予以扣押。4、租房协议，证实2014年4月11日，曹某承租张某某位于观音镇万菁街上小学旁边的门面，时间为1年，到期日为2015年4月10日，租金为2600元一年。5、证人蒋某某的证言及辨认笔录，证实2014年5月7日中午，公安民警在万菁小学门口查了几家鱼儿机店，她在民警画的平面图的第3家店子负责上分，这家店子是曹某（经辨认）介绍她过去，店子都是曹某管起的，曹某说郑某某是老板，她没有和郑某某碰过面。她是5月1日来上班的，店里有3台捕鱼机是6座的，有2台是8座的，上分都是10元钱上1000分，退分一样的，上了分就拿分当子弹打鱼。一般一天有几个人来打，输赢不大，她没有记账。6、证人龚某某的证言，证实他在万菁小学从事护校工作4年了，知道学校门外共有5家捕鱼机店子，他都去打过，民警画的平面示意图当中3号和5号门面是曹某等人开设的。3号门市是蒋四姐在上分，5号门市是曹某自己在看管。因为这些赌博机的存在，对学校教育造成了不良影响。这些赌博机具距离学校都在50米以内。7、证人毛某某的证言，证实他以前在万菁小学读小学，然后读万菁初中，现在读初二，他知道万菁街上摆放鱼儿机共有5间门市，小学大门这边有2间门市，对门那边有3间门市，他去年暑假和最近两三个星期前去耍过两三次，最近耍的两三次是在万菁小学大门旁边出门的左方挨着饭馆那家，初一暑假他去过挨着超市那家耍过。这几家的标准都一样，是10元钱上1000分打鱼儿，赢了分就可以给老板换钱，1000分换10元。8、柴某甲的证言及辨认笔录，证实她现在住的房子是她和哥哥柴某乙修的，底楼的门面（光明超市斜对面）也是她哥哥的，哥哥一家人外出打工，是她在帮哥哥出租管理门面。她把门面租了观音街上的曹某（经辨认），是去年11月租的，租金一年3500元，然后曹某就把店子开起了，曹某把东西搬起来后她才知道曹某是开的捕鱼机店，还请了街上的蒋四姐看店子，主要是上分、收钱。9、证人董某的证言，证实张某某是他的老丈人，张某某在万菁小学隔壁有一个临街的门面，这个门面租给了曹某，因为老丈人年龄大了，眼睛不好，是他于2014年4月11日与曹某签的租房协议，租金一年2600元，签字当天，曹某就把钱付清了，当时不知道曹某租房做什么，后来才知道是开的捕鱼机店子。10、被告人曹某的供述，称他来公安机关投案。他在观音万菁开了两家捕鱼机店，一家在万菁小学旁张姓男子门面里，这家店挨着万菁学校，和学校之间只隔一条巷道，巷道有1米左右宽；还有一家就是学校对面隔了3间门面，距离学校五十多米，这家是租的柴姓男子的门面。他是2013年11月份在柴姓男子的门市开捕鱼机店子的，开起时摆了3台捕鱼机，后来又增加了2台捕鱼机，分别是：8座的“王中王”、8座的“火麒麟”、6座的“八爪鱼”、2台6座的“渔乐无穷”。这些赌博机中有11座是坏的。2014年5月1日，他又在张姓男子的门市开了捕鱼机店，里面摆了2台捕鱼机，分别是：1台6座的“八爪鱼”、1台6座的“渔乐无穷”。这些赌博机中有3座是坏的。两家的这些机具都具有赌博功能，除了“渔乐无穷”是10元钱上1000分外，其他都是10元钱上10000分，如果客人赢了还是按这个比例兑钱。他的这两家捕鱼机店是2014年5月7日被公安机关查获的。另外他还请了蒋四姐（蒋某某）来给他上分，他经营以来不除开支有3万不到的利润，除去开支就只有2万元左右。11、行政处罚决定书，证实2014年3月11日，曹某因在观音镇万菁小学旁开设游戏室供他人赌博被宜宾县公安局处以罚款500元，追缴违法所得4500元。12、缴款书，证实2014年5月29日，曹某向公安机关缴纳违法所得20000元。13、户籍信息，证实被告人曹某已达负完全刑事责任年龄。以上证据来源合法，且客观、真实，能够证明本案的事实，本院予以确认。本院认为，被告人曹某违反社会治安管理秩序，为他人赌博提供场所及用具并从中牟利的事实清楚、证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，属情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确。被告人曹某主动投案，如实供述其犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。在庭审中，被告人曹某自愿认罪，案发后退缴了违法所得款，可以对其酌情从轻处罚。被告人曹某辩称“摆放的捕鱼机有14台是坏的。”经查，被告人曹某在公安机关的供述和证人蒋某某的证言中，仅能看出两人对捕鱼机的台数和座数作出了说明，均未对座数的好坏有说明，结合被告人曹某在庭审中的供述，根据有利于被告人的原则，应认定捕鱼机共有14台是坏的，故对曹某的辩解意见，本院予以采纳。被告人曹某的辩护人提出“公诉机关认定被告人曹某的行为属情节严重的事实不清；曹某开设赌场是共同经营，在共同犯罪中属从犯”的辩护意见。经查，本案中涉案的赌博机，公安机关采取了拍照等方式及时进行了固定，曹某、蒋某某也在扣押、缴款文书上签字确认，结合被告人曹某的供述及证人蒋某某的证言，能够认定涉案赌博机台数为46台，扣除坏的14台，赌博机都还有32台。曹某的捕鱼机设置在小学附近，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的规定，曹某的行为应认定为情节严重；本案中的犯罪金额，曹某和蒋某某并未对每日的经营情况进行记账，但曹某在公安机关和庭审中均称获利有20000余元，故犯罪金额清楚，曹某非法获利为20000余元；被告人曹某在设置赌博机组织赌博活动中，不仅出面租门面，聘请上、下分人员，而且还看管门面，在组织赌博活动中起积极的作用，故对该辩护意见，本院不予采纳。其辩护人提出“曹某开设赌场的社会危害性小”的辩护意见。经查，被告人曹某的捕鱼机店开设在小学附近，且在公安机关行政处罚了一次的情况下，再次在学校附近开设了一间捕鱼机店，危害性大，故对该辩护意见，本院不予采纳。其辩护人提出“曹某开设赌场时间短，有自首情节，认罪态度好，具有悔罪表现，且积极上缴非法所得，当庭也自愿认罪，建议对曹某从轻处罚，宣告缓刑”的辩护意见，本院予以综合采信。综上，根据被告人曹某犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金6000元。罚金限判决生效后十日内缴纳。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、收缴被告人曹某违法所得20000元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  侯蔺桔代理审判员  王士雨代理审判员  彭乃松二〇一五年七月十三日书 记 员  刘 芳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。