山东省青岛市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)鲁02刑终176号原公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）袁某。2015年10月30日，因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。2016年4月13日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。青岛市城阳区人民法院审理青岛市城阳区人民检察院指控原审被告人袁某犯贩卖毒品罪一案，于2017年1月13日作出（2016）鲁0214刑初659号刑事判决。原审被告人袁某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2016年2月27日，孙某向被告人袁某求购20克甲基苯丙胺，袁某表示同意，后孙某向袁某的工商银行账户（62×××38）汇款4500元，至案发前毒品尚未交付。2、2016年3月初的一天下午，被告人袁某在城阳区翰林苑小区X号楼X单元X户，向王某2出售少量甲基苯丙胺，并收取300元。上述事实，有经原审庭审质证、确认的下列证据证实：1、受案登记表、抓获经过、发破案经过证实，案件侦破情况及被告人的到案经过。2、证人孙某的证言、讯问同步录音录像及辨认笔录证实，我以前开滴滴专车的时候认识的袁某，后来知道袁某是贩卖冰毒的，为了购买冰毒就留了袁某的电话。2016年3月6日晚上，牛锡波打电话问能不能联系到20克冰毒。我给袁某打电话说，有人要20克冰毒，并说过去找他。袁某让我把钱转到他的工商银行卡上，我当时跟袁某商量好一克冰毒220元。后来牛锡波把4500元转到我的建设银行卡上，我又通过网银把4500元转到袁某的工商银行卡上。转完钱之后我就给袁某打电话，过了会袁某让王某2过来找我，我跟王某2到了延吉路万达广场，我俩在34楼一个房间找到了袁某，我问袁某什么时候能拿到货，袁某让我等一会，但一直到第二天也没有等到。后来我又联系袁某，问为什么那天没弄到冰毒，袁某不告诉我。我找袁某要钱，袁某一直拖着不给冰毒，也不退钱。3、证人王某1的证言、讯问同步录音录像及辨认笔录证实，2016年3月初的一天下午，王某2打电话让我拉着出去一趟，在大润发建设银行门口，王某2接上一名男子，介绍说叫袁某。后来，我拉着袁某、王某2到了翰林苑北门附近一栋楼的401，我们三人在该处溜冰，溜完后还剩下一些冰毒。王某2跟袁某说想给钱把剩下的冰毒拿走，袁某同意了。袁某和王某2约定给400元钱，给没给我没注意。4、证人王某2的证言、讯问同步录音录像及辨认笔录证实，2016年3月初的一天下午二三点，我通过微信联系袁某，问有没有冰毒，说弄点冰耍。袁某说有并让我去城阳大润发接他。我联系王某1开车去大润发周边接上袁某，袁某带着我们去城阳翰林苑小区内找了个民吧，在该处我们三人溜了冰，后来我跟袁某说：“剩下的冰毒卖给我吧？我给你钱。”袁某同意了，给我倒在一个烟盒的包装袋里一点冰毒，我们讲好是400元钱的，我身上钱不够，就先拿出200元给袁某，袁某留了100元，我回家后又用支付宝转给袁某200元。2016年3月份的一天，我看见孙某给袁某发信息，孙某说他联系袁某并给袁某打过4000元钱，让袁某帮着购买20克冰毒。过了几天，孙某联系我说，袁某收了他的钱，一直没有给冰毒，让我帮着问问怎么回事。我就联系袁某，袁某当时没接电话。过了几天，袁某给我打电话，让我领着孙某去万达广场找他，我就叫着孙某去了万达广场，袁某说他现在没有冰毒，让孙某等等，后来这个事一直拖到现在。5、银行账户交易明细（2016年9月18日调取）证实，袁某的工商银行账户（62×××38）在2016年2月27日收到孙某转账的4500元。6、尿液提取笔录、现场检测报告书、检测结果告知笔录及照片证实，孙某、王某2、王某1、袁某的尿样中均检出甲基苯丙胺成分。7、刑事判决书、户籍证明书证实，被告人的身份及前科情况。8、被告人袁某在侦查阶段的第一、二次供述及讯问同步录音录像、辨认现场笔录证实，2016年3月初的一天下午两点左右，王某2给我发微信问我在哪里，要一起耍耍，我让王某2到城阳大润发等我。王某2问我有没有冰毒耍，我说联系联系，我就找张丰收购买了2克冰毒。后来王某1开车拉着王某2到大润发建设银行门口，我说先找个民吧溜冰，就让王某1开车拉着我们到了城阳翰林苑小区X号楼X单元X户，我们三人在客厅沙发上溜了冰。王某2说剩下的冰毒他想拿走，我让王某2给我留点，王某2就找了个烟盒的包装袋，把冰毒倒在里面一点。王某2说拿走的冰毒值400元钱，他给我200现金，以后给我支付宝转账200元，后王某2拿出2张100元的人民币，我就要了1张。王某2拿着冰毒和张斌离开了，过后我收到王某2通过支付宝转的200元钱。2016年3月初的一天下午三四点左右，孙某打电话问能不能联系到冰毒，我就打电话联系老杨问有没有便宜冰毒，老杨说有并让我确定一下数量。我就打电话问孙某要多少，孙某说要20克。我又跟老杨说要20克，老杨说20克4500元，我就跟他讲价钱说4000元行不行，老杨说现在马上打过4000元就行。我跟孙某说了，并告诉孙某我的工商银行账户，过了一个多小时，孙某给我的账户存上4000元钱。老杨把他农业银行的账户告诉了我，我自己也想购买10克，老杨让我把这10克的钱也存上。后来我在延吉路万达广场农业银行ATM机取出孙某打的4000元钱给老杨存上，又给老杨另外存了2000元。我等了半个多小时，给老杨打电话想问问冰毒什么时候送到，但老杨关机了。后来我就在万达广场找了一个日租房住下。王某2打电话问：“孙某把钱给你打过去了，怎么还没有冰毒？”我说我联系不上对方了，让他们到我住的地方找我。晚上12点，王某2领着孙某来了，我们三人在房间内睡觉。到现在，我也没联系上老杨，孙某打给我的钱，我也没退给他。被告人在第三次供述中辩解称，我和王某1、王某2在翰林苑民吧溜完冰后，临走的时候，王某2又跟我要了点剩余的冰毒，大约能有2分，我也没跟他要钱，算是送给他的，后来他俩就走了。之前3月初的时候，孙某找我帮着购买20克冰毒，我就答应了，后我就联系“老杨”，并谈好4000元买20克冰毒。后来孙某给我工商银行账户存了4000元钱，我收到钱后并没有转给老杨，当天晚上都玩游戏输了。我再也没联系老杨，孙某多次打电话，我也没接他的电话，他知道王某2和我熟悉，就让王某2来找我要这4000元钱。被告人在第四次供述中辩解称，2016年2月27日，孙某找我帮忙购买20克冰毒，我当时打游戏输了很多钱，就答应帮他买。我想他把钱给我打过来我自己花，其实就是想骗他的这些钱，根本不想帮他买冰毒。后来，孙某给我的工商银行账户转款4500元。我以前供述说联系老杨买冰毒，其实我没联系。原审法院认为，被告人袁某违反国家对毒品的管理制度，非法销售甲基苯丙胺超过十克，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人袁某在第一笔犯罪事实中，与下家孙某已经商定毒品交易的种类、数量、价格，并已收取毒资，但尚未获取毒品，故其已经着手实行犯罪，但由于意志外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可减轻处罚；其曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。综合考虑被告人袁某的具体犯罪事实、性质、情节、社会危害性、人身危险性等因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条第一款、第八十一条第二款之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人袁某有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元。不得假释。上诉人袁某的上诉理由是，原审判决认定其向孙某贩卖20克毒品未遂与事实不符，其实际上是欺骗孙某帮他购买毒品;在公安机关讯问时受到过刑讯逼供，上诉人供述与同步录音录像不符。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，原审判决认定上诉人袁某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人袁某所提在公安机关讯问时受到过刑讯逼供，上诉人的供述与同步录音录像不符的上诉理由，经查，根据讯问同步录音录像，侦查人员的讯问方式、程序合法，讯问过程中并无不当行为，上诉人在接受讯问时神志清楚、语言流畅、回答切题。将侦查人员制作的第一、二次讯问笔录与同步录音录像比对，所记载的上诉人供述内容基本一致，且讯问笔录经过了上诉人的核对确认。所提此项上诉理由不成立，不予采纳。关于其所提原审判决认定其向孙某贩卖20克毒品未遂与事实不符，其实际上是欺骗孙某帮他购买毒品的上诉理由，经查，上诉人在预审阶段的有罪供述证实，其联系上家购买毒品，并交付毒资，但后来上家失联，一直未收到毒品。证人孙某、王某2的证言均证实，袁某收取毒资后一直未交付毒品也未退还毒资。银行帐户交易明细证实，袁某工商银行帐户收到孙某转帐4500元的事实，以上证据相互印证，足以证实袁某对孙某求购毒品明确表示同意，二人就毒品交易的种类、数量、价格达成合意，袁某已经收取毒资，但尚未获取毒品，所提其是欺骗孙某购买毒品的上诉理由无相关证据支持。故所提此项上诉理由亦不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  吕 燕审 判 员  丛日新代理审判员  岳 薇二〇一七年三月二十日书 记 员  毕俊初