广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤20民终202号上诉人（原审被告）���中山市宏光照明电器有限公司，住所地广东省中山市横栏镇茂辉工业区B区益辉二路7号。法定代表人：黄连众，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹银辉，广东维纳律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖浩瑶，广东维纳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，1988年6月9日出生，汉族，住四川省岳池县。委托诉讼代理人：冯充，广东国锋律师事务所律师。上诉人中山市宏光照明电器有限公司（以下简称宏光公司）因与被上诉人ＸＸ劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宏光公司的委托诉讼代理人邹银辉、被上诉人ＸＸ的委托诉讼代理人冯充到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏光公司上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，驳回ＸＸ的全部诉讼请求。事实与理由：1.本案的争议焦点是宏光公司有没有非法解除劳动合同的问题，宏光公司与ＸＸ办理了离职手续，并要求ＸＸ提交辞职信，但ＸＸ拒绝提交，只是在离职手续上签名，宏光公司也全额发放了工资及报销费用。依据证据规则的规定，ＸＸ对其主张应当承担举证责任，没有证据或证明不足应当承担不利后果。一审法院判令宏光公司支付补偿金没有依据，补偿金与赔偿金存在实质性的差别。2.关于ＸＸ的工资构成问题，ＸＸ的银行流水转账记录中的数据是包括工资和出差报销费用的，宏光公司已经提交ＸＸ的出差住宿及车旅费用。依据广东省工资支付条例的规定，该部分费用不应当计入ＸＸ的收入范围。一审法院认定事实有误。即使需要支付补偿金也应当按���四千元的工资收入为准。3.关于ＸＸ的劳动期限时间的认定，ＸＸ曾于2010年入职本公司，于2013年初离职，2014年再重新入职，但宏光公司在其入职时并没有补办手续。ＸＸ的入职时间应当从2014年起计算。综上，请求二审法院依法改判。ＸＸ辩称，劳动仲裁裁决及一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持，驳回宏光公司的上诉请求。ＸＸ向一审法院起诉请求：判令宏光公司支付ＸＸ违法解除劳动关系的赔偿金99286元（9026元/月×5.5个月×2倍）。一审法院认定事实：ＸＸ在宏光公司处任云南省区域销售经理，双方签订了书面劳动合同，宏光公司未为ＸＸ缴纳社会保险和住房公积金，ＸＸ于2015年9月8日离职。ＸＸ于2015年12月16日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决宏光公司支付其违法解除劳动关系的赔偿金99286元；2016年2月26日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2015]5825号仲裁裁决，裁决：驳回ＸＸ的全部仲裁请求。ＸＸ不服该裁决，向一审法院起诉，请求判如所请。又查明：ＸＸ称其于2010年3月15日进入宏光公司处，其月平均工资为9026元，其工资组成为底薪加提成，底薪是4000元/月，提成按劳动合同附表提成标准计算，该附表的单位是万，其提交日期为2013年1月8日的劳务合同书及银行卡交易明细拟予证实。经查，日期为2013年1月8日的劳务合同书反映宏光公司与ＸＸ双方签订期限从2013年2月1日起至2013年12月31日止的合同，约定ＸＸ为宏光公司全职云南省省区经理，负责宏光公司云南省各经销商客户的维护、市场开拓等系列营销中心指定工作，工资为固定工资2800元/月，考核工资为500元/月。出差之日起每日生活补助110元/天，电话费250元/月��区间交通费用实报实销。区域年销售任务280万元，提成与奖励按《2013年宏光照明营销中心薪酬标准与激励制度》，合同甲方落款处有宏光公司的红印盖章，乙方处有ＸＸ的签名及指模捺印；银行卡交易明细反映ＸＸ账号为62×××18的银行账户分别于2014年10月26日、同年11月25日、同年12月25日、2015年1月26日、同年3月26日、同年4月25日、同年5月26日、同年6月25日、同年7月25日分别收到网银转账7050元、7182元、7711元、15059元、5775元、6400元、7713元、7588元、7732元。宏光公司对此不予确认，其称ＸＸ于2014年1月1日重新入职，ＸＸ离职前月平均工资为4000元，ＸＸ工资组成是固定工资3500元每月，考核工资为500元每月，其每月转账给ＸＸ的工资所显示的数字包含差旅费报销金额，该部分金额不属于工资范围。宏光公司提交日期为2014年1月8日及2015年1月8日劳务合同书原件两份、差旅��报销明细表及发票原件拟予证实。经查，日期为2014年1月8日的劳务合同书反映ＸＸ与宏光公司签订了期限自2014年1月1日至2014年12月31日的聘用合同，ＸＸ为宏光公司全职云南省经理，负责宏光公司照明营销中心各经销商客户的维护，市场开拓等工作，ＸＸ的固定工资为3100元/月，考核工资为500元/月，出差之日起每日生活补助按110元/天，区间交通费用实报实销，业务提成区域全年销售底限任务240万元，提成与奖励见附表《2014年度宏光照明营销中心薪酬标准与激励制度》，该劳务合同书甲方落款处有宏光公司的红印盖章，乙方处有ＸＸ的签名；日期为2015年1月8日的劳务合同书反映ＸＸ与宏光公司签订了期限自2015年1月1日至2015年12月31日的聘用合同，ＸＸ为宏光公司全职云南省省级经理，负责宏光公司照明营销中心各经销商客户的维护，市场开拓等工作，ＸＸ的固定工资为3500元/月，考核工资为500元/月，出差之日起每日生活补助县城110元/天、地级市120元/天，区间交通费用实报实销，业务提成区域全年销售底限任务280万元，提成与奖励见附表《2015年度宏光照明营销中心薪酬标准与激励制度》，该劳务合同书甲方落款处有宏光公司的红印盖章，乙方落款处有ＸＸ的签名；费用报销明细表反应2015年4月至同年8月ＸＸ在云南省出差每月报销的差旅费及其他报销费用分别为4312.5元、3787.6元、3731.5元、3762元、3159.5元，费用报销明细表中均无ＸＸ签名确认；车票反映ＸＸ往来云南省内各地的交通费用，ＸＸ对发票确认，对费用报销明细不予确认。另查明，ＸＸ称其拒绝宏光公司单方变更其工作范围、工作地点，后宏光公司直接派人实际接替其全部工作，宏光公司于2015年10月29日将其违法辞退，ＸＸ对其主张未提交任何依据。宏光公��对此不予确认，称ＸＸ不同意宏光公司对其的工作安排后自动离职，并未发生强制接替行为，但亦未提交依据予以证实。再查明：2015年度中山市职工月平均工资为2451元。一审法院认为，首先，关于ＸＸ入职时间的问题。ＸＸ称其于2010年3月15日入职，其提交日期为2013年1月8日劳务合同书拟予证实，宏光公司对此不予确认，其称ＸＸ在2014年1月1日重新入职，并不是一直在宏光公司处工作，其提交日期为2014年1月8日及2015年1月8日的劳务合同书两份拟予证实。但该两份劳务合同书仅能反映ＸＸ与宏光公司分别签订了期限自2014年1月1日至2014年12月31日、自2015年1月1日至2015年12月31日的聘用合同，并不能反映ＸＸ的入职时间，且ＸＸ提交的日期为2013年1月8日的劳务合同书显示宏光公司与ＸＸ双方签订合同期限自2013年2月1日起至2013年12月31日止的聘用合同，��宏光公司的陈述也相矛盾，且宏光公司未提交入职登记资料予以反驳，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，宏光公司应承担举证不能的不利后果，故一审法院对宏光公司的主张不予采信，采信ＸＸ的主张，认定ＸＸ的入职时间是2010年3月15日。其次，关于ＸＸ离职前月平均工资的问题，宏光公司确认ＸＸ提交的银行卡交易明细清单的真实性，但认为转账工资所显示数字包括差旅费报销金额，不属于工资范围，其提交差旅费报销明细表及发票原件拟予证实，但该差旅费报销明细表均无ＸＸ签名确认，ＸＸ对此也不予确认，其也不确认差旅费报销费用包含在银行卡交易明细清单中转账工资部分，且宏光公司未提交ＸＸ在职期间的工资对账单予以佐证，故一审法院对宏光公司的主张不予采信，采信ＸＸ提交的银行卡交易明细清单。ＸＸ于2015年9月8日离职，银行卡交易明细清单反映ＸＸ于2014年10月26日、同年11月25日、同年12月25日、2015年1月26日、同年3月26日、同年4月25日、同年5月26日、同年6月25日、同年7月25日分别收到网银转账7050元、7182元、7711元、15059元、5775元、6400元、7713元、7588元、7732元。故ＸＸ离职前的月平均工资为8023.33元/月[（7050元+7182元+7711元+15059元+5775元+6400元+7713元+7588元+7732元）÷9个月]。最后，关于ＸＸ诉求违法解除劳动关系的赔偿金的问题。ＸＸ称其拒绝宏光公司单方变更其工作范围、工作地点，后宏光公司直接派人实际接替其全部工作，宏光公司于2015年9月8日将其违法辞退，但未提交任何依据予以证实；宏光公司对ＸＸ的陈述不予确认，其称ＸＸ不同意宏光公司对其的工作安排后自动离职，并未发生强制接替行为，宏光公司提交营销人员离职报告、员工离职交接表拟予证实，但营销人员离职报告、员工离职交接表仅反映ＸＸ进行离职工作交接情况，并未反映离职原因，故ＸＸ主张宏光公司将其违法辞退、宏光公司主张ＸＸ自动离职，均理据不足，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，ＸＸ及宏光公司均应承担举证不能的不利后果，故一审法院对ＸＸ及宏光公司的主张均不予采信；鉴于ＸＸ已离职是事实，而宏光公司作为用人单位对ＸＸ负有管理责任，因此，依据公平合理的原则，一审法院认定双方是由宏光公司提出且经双方协商一致解除劳动关系的。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，宏光公司应支付ＸＸ解除劳动合同的经济补偿金，由于ＸＸ离职前的月平均工资高于上年度即2015年度中山市职工月平均工资2451元的三倍，��宏光公司应支付ＸＸ解除劳动合同的经济补偿金40441.5元（2451元/月×3倍×5.5个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、宏光公司于判决生效之日向ＸＸ支付解除劳动合同的经济补偿金40441.5元；二、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取为5元，由宏光公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对于一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案案由为劳动合同纠纷，结合宏光公司的上诉意见及ＸＸ的答辩意见，分析如下：首先，双方当事人对于劳动关系解除���原因各执一词，ＸＸ主张因其拒绝变更工作范围、工作地点，宏光公司于2015年9月8日将其违法辞退，宏光公司则主张系ＸＸ不同意工作安排后自动离职。但双方均未能提供有效证据证明各自的主张，宏光公司提交的离职报告、员工离职交接表也仅能够证实双方劳动关系已解除，无法证明劳动关系解除的原因。在此情况下，一审法院根据公平合理原则认定双方劳动关系由宏光公司提出且经双方协商一致解除劳动关系并无不当，本院予以确认。其次，关于ＸＸ的入职时间问题。ＸＸ主张于2010年3月15日入职，宏光公司则主张ＸＸ于2010年入职后又离职，在2014年重新入职，但未重新办理入职手续。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，宏光公司作为用人单位理应对劳动者负有管理责任，其不能提供ＸＸ重新入职的证据，应当承担举证不能的不利后果，故本院采信ＸＸ的主张，认定其于2010年3月15日入职。关于ＸＸ的月平均工资的问题。ＸＸ提供其银行卡交易明细清单证明其每月工资数额，宏光公司辩称其每月工资中包括差旅费报销的金额，ＸＸ对此不予确认，主张差旅费为另外以现金的形式领取而非银行转账。宏光公司提供的工资台账无ＸＸ签名的确认。本院认为，《广东省工资支付条例》第十六条规定“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和���额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容”，宏光公司应当提供有效的工资台账证据，但其未提供，依法应承担对其不利的法律后果，故本院采信ＸＸ的主张，根据其提供的银行卡交易明细清单计算，ＸＸ离职前的月平均工资为8023.33元。如前所述，本院已经认定是由宏光公司提出且经双方协商一致解除劳动关系的。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，宏光公司应支付ＸＸ解除劳动合同的经济补偿金，由于ＸＸ离职前的月平均工资高于上年度即2015年度中山市职工月平均工资2451元的三倍，故宏光公司应支付ＸＸ解除劳动合同的经济补偿金40441.5元（2451元/月×3倍×5.5个月）。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。宏光公司的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉��法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中山市宏光照明电器有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  葛贻环审 判 员  章文佳代理审判员  何海鹏二〇一七年三月三十一日书 记 员  彭思维