江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终6552号上诉人（原审原告）：池宗树。委托诉讼代理人：李西良，新沂市东方法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：江苏晋煤恒盛化工股份有限公司，住所地江苏省新沂市新安路113号。法定代表人：薛东升，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱伟成，江苏润诚律师事务所律师。上诉人池宗树因与被上诉人江苏晋煤恒盛化工股份有限公司（以下简称恒盛公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院(2016)苏0381民初6271号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人池宗树及委托诉讼代理人李西良，被上诉人恒盛公司的委托诉讼代理人朱伟成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。池宗树上诉请求：撤销原审判决第二项，依法改判被上诉人支付上诉人经济补偿金42504元，一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人自1995年在被上诉人处工作至今，从未间断，直至年满60周岁。被上诉人没有给上诉人缴纳任何社会保险，使上诉人退休后无着落，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条之规定，被上诉人应当向上诉人支付经济补偿金。被上诉人恒盛公司辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分。原审判决已将上诉人主张的工资判决支付至2016年6月，也就是上诉人达到退休年龄之时，在上诉人年龄达到退休年龄的时候，应当进行退休方面的处理。双方之间不存在解除劳动合同，也不存在支付经济补偿金的情形。请求驳回上诉，维持原判。池宗树向一审法院起诉请求：1.判决解除池宗树与恒盛公司的劳动关系；2.判令恒盛公司向池宗树支付工资24288元、经济补偿金42504元及经济赔偿金85008元。事实和理由：1995年3月1日，池宗树与新沂市化肥厂签订劳动合同书，期限为两年。合同期满后，未续订合同，但池宗树一直在该厂工作。2001年，新沂市化肥厂破产，恒盛公司成立，池宗树在该公司工作至今。2015年6月，池宗树申请仲裁，新沂市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称新沂仲裁委）作出新劳人仲案字〔2015〕第57-1号仲裁裁决，认定双方劳动关系成立，并裁令恒盛公司向池宗树支付工资。时至今日，恒盛公司在未解除与池宗树劳动关系的情况下，继续拖欠池宗树工资，且未缴纳社会保险费，违反法律规定。一审法院认定事实：2015年，池宗树向新沂仲裁委申请仲裁，要求恒盛公司支付2014年8月至2015年6月期间拖欠的工资1万元。同年6月12日，该委作出新劳人仲案字〔2015〕第57-1号仲裁裁决，认定池宗树与恒盛公司存在劳动关系，恒盛公司未安排池宗树工作，并裁令恒盛公司按照最低工资的80%计算向池宗树支付2014年9月至2015年6月期间的生活费9888元。仲裁裁决生效后，恒盛公司已履行了裁决确定的义务。但恒盛公司未通知池宗树解除或终止劳动关系，也未安排池宗树工作。2016年8月31日，池宗树再次向新沂仲裁委申请仲裁，请求：1.裁决解除其与恒盛公司的劳动关系；2.裁令恒盛公司向其支付2015年6月至2016年6月期间的工资、经济补偿金及经济赔偿金。同年9月5日，该委作出不予受理决定，池宗树于法定期限内提起本案诉讼。一审法院认为，池宗树与恒盛公司存在劳动关系的事实已经生效的仲裁裁决予以确认，恒盛公司关于双方不存在劳动关系的抗辩理由不能成立，不予采纳，确认双方存在劳动关系。劳动关系建立后，非经双方协商一致或依据法律规定，不得擅自解除和终止。在劳动关系存续期间，劳动者达到法定退休年龄的，双方可随时通知对方终止劳动关系。池宗树申请仲裁要求解除劳动关系时，已经超过法定退休年龄，应当认定双方劳动关系终止而非解除，故对池宗树要求解除劳动关系的请求，不予支持。拖欠劳动工资的仲裁时效期间应当自劳动关系解除或终止时计算，池宗树申请仲裁要求恒盛公司支付2015年6月至2016年6月期间的工资，没有超过仲裁时效期间。《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在一个工资支付周期内，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资；超过一个工资支付周期的，且用人单位未安排工作的，应当按不低于当地最低工资标准的80%支付劳动者生活费。池宗树未向恒盛公司提供劳动的原因在于恒盛公司未安排池宗树工作，故恒盛公司应当按照上述规定向池宗树支付生活费。因新劳人仲案字〔2015〕第57-1号仲裁裁决，裁令恒盛公司向池宗树支付的工资至2015年6月，故恒盛公司应当自2015年7月起向池宗树支付生活费。结合池宗树的主张，恒盛公司应向池宗树支付生活费12816元（1270元/月×80%×6个月+1400元/月×80%×6个月）。经济补偿是在劳动关系解除或终止后，在劳动者失业期间，用人单位对劳动者作出的补偿。劳动关系终止时，池宗树已经超过法定退休年龄，不存在失业问题，故对池宗树要求恒盛公司支付经济补偿金的请求，不予支持。只有用人单位违法解除或终止劳动合同，且劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同不能继续履行的，用人单位才有义务向劳动者支付经济赔偿金。而双方之间并不存在上述情形，故对池宗树要求恒盛公司支付经济赔偿金的请求，亦不予支持。遂判决：一、江苏晋煤恒盛化工股份有限公司于判决生效后十日内向池宗树支付生活费12816元（2015年7月至2016年6月期间）；二、驳回池宗树的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审查明的案件事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：被上诉人应否向上诉人支付经济补偿金。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：关于被上诉人应否向上诉人支付经济补偿金的问题。根据新沂市劳动人事争议仲裁委员会作出的新劳人仲案字〔2015〕第57-1号仲裁裁决，池宗树与恒盛公司存在劳动关系。恒盛公司自2014年8月不再安排池宗树工作，也没有和池宗树解除或终止劳动关系。池宗树于2016年8月31日申请仲裁时虽已年满60周岁，但因恒盛公司未为池宗树缴纳养老保险，导致池宗树不能享受基本养老保险待遇，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二款之规定，不应认定双方之间的劳动关系已自行终止。故池宗树根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款的规定，以恒盛公司未依法缴纳养老保险为由要求解除劳动合同，应予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款之规定，恒盛公司应当向池宗树支付经济补偿金。池宗树的工作年限应自其1995年3月1日与新沂市化肥厂签订劳动合同之日计算至2015年8月恒盛公司不再安排池宗树工作之日止，合计20年5个月，故恒盛公司应当向池宗树给付20.5个月的工资。根据池宗树的工资发放记录，其平均工资为2024元/月，故恒盛公司应当支付的经济补偿金数额为41492元。综上，上诉人池宗树的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持江苏省新沂市人民法院(2016)苏0381民初6271号民事判决第一项，即“被告江苏晋煤恒盛化工股份有限公司于本判决生效后十日内向原告池宗树支付生活费12816元（2015年7月至2016年6月期间）”；二、撤销江苏省新沂市人民法院(2016)苏0381民初6271号民事判决第二项，即“驳回原告池宗树的其他诉讼请求”；三、解除江苏晋煤恒盛化工股份有限公司与池宗树之间的劳动合同关系；四、江苏晋煤恒盛化工股份有限公司于本判决生效后十日内向池宗树支付经济补偿金41492元；五、驳回池宗树要求江苏晋煤恒盛化工股份有限公司支付经济赔偿金的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  潘全民审 判 员  张 伟代理审判员  胡元静二〇一七年三月十六日书 记 员  侯梦池