河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）商民终字第335号上诉人（原审原告）杨登云，男，1946年11月8日出生，汉族，农民，小学毕业，住所地：夏邑县。委托代理人刘冬，河南公朴律师事务所律师。上诉人（原审被告）鲁西连，男，1973年2月24日出生，汉族，农民，初中文化，住所地：夏邑县。委托代理人司连合，河南栗风律师事务所律师。委托代理人朱向南，河南栗风律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）杨光田，男，1956年9月13日出生，汉族，农民，文盲，住所地：夏邑县。委托代理人王思林，河南宇言律师事务所律师。委托代理人刘巧真，夏邑县法律服务所法律工作者。上诉人杨登云、鲁西连与被上诉人杨光田提供劳务者受害责任纠纷一案，杨登云于2015年1月20日向夏邑县人民法院提起诉讼，请求依法判令赔偿其医疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项费用共计101492.9元。夏邑县人民法院于2015年4月27日作出（2015）夏民初字第00336号民事判决，杨登云、鲁西连不服，向本院提起上诉。2015年6月3日本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月16日对本案进行了公开开庭审理。上诉人杨登云的委托代理人刘冬，上诉人鲁西连及其委托代理人司连合、朱向南，被上诉人杨光田的委托代理人王思林、刘巧真到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定：被告鲁西连承建被告杨光田位于夏邑桑固乡杨半楼村的二层楼房，原告杨登云受雇于被告鲁西连从事建房工作。2014年5月23日，在建房过程中，原告在二层接水泥车时因未接到水泥车不慎从楼上坠落摔伤。原告受伤后即被送往夏邑县人民医院，当天转入河南省直第三人民医院，并分两次在该院住院治疗共64天，支出医疗费61366.22元。2014年11月6日，经商丘惠民法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残。原告在夏邑县人民医院花费的医疗费已由被告鲁西连垫付，原告因伤遭受的其他损失包括：1.医疗费61366.22元；2.护理费，按每天30元计算，为30元/天×64天＝1920元；3.住院伙食补助费，按每天20元计算，为20元/天×64天＝1280元；4.营养费，按每天10元计算，为10元/天×64天＝640元；5.误工费，按每天30元，从原告受伤之日起计算至定残前一日共计165天，原告主张计算152天，误工费应为30元/天×152天＝4560元；6.交通费1500元；7.残疾赔偿金，以上年度河南省农村居民人均纯收入为标准计算，因原告定残时年龄为68周岁，残疾赔偿金应计算12年，原告主张计算10年，残疾赔偿金应为9416.10元×10年×20%＝18832.20元；8.鉴定费1000元；9.被扶养人生活费，以上年度河南省农村居民人均年生活消费支出标准计算，为6438.12元/年×5年÷7×20%＝919.73元。以上损失共计92018.15元，原告主张被告赔偿101492.9元。另查明，原告杨登云在河南省直第三人民医院住院时，被告鲁西连为其垫付医疗费28000元，后又给原告儿子现金5000元。原审法院认为：被告鲁西连承建被告杨光田的二层楼房,原告杨登云为被告鲁西连提供劳务，双方劳务关系成立。依据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告受伤时已满67岁，被告鲁西连作为接受劳务的一方对原告年事已高的情况应当知悉，但被告鲁西连仍雇佣原告为其工作，且在作业过程中，原告因在二楼未接到水泥车不慎摔伤，与被告鲁西连未做好统筹指挥工作有一定的关系。因此，被告鲁西连对原告遭受的损害存在一定的过错。但原告作为完全民事行为能力人，在建房过程中没有尽到安全注意义务，且明知自己年事已高仍从事该项工作，亦存在一定过错，应对其受到的损害承担相应的责任。根据当事人的过错程度，结合本案实际情况，本院酌定由被告鲁西连承担70%的赔偿责任，其余损失原告自负。原告以被告杨光田将房屋发包给不具有资质的被告鲁西连为由要求被告杨光田承担连带赔偿责任，但依据相关规定，农民自建两层（含两层）以下住宅不需要建筑资质，原告亦未提交相关证据证明被告杨光田有其他法定的过失，因此，对原告的该项主张，不予支持。原告的损失共计92018.15元，由被告鲁西连承担70%的赔偿责任，为92018.15元×70%＝64412.71元。原告主张精神损害抚慰金10000元，结合当事人的过错程度和原告伤残等级等情况，酌情支持7000元。以上共计71412.71元，被告鲁西连已支付33000元，还应赔偿原告38412.71元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决被告鲁西连赔偿原告杨登云医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金共计38412.71元。上诉人杨登云上诉称：因鲁西连、杨光田提供的施工环境没有相应的安全防护措施，致杨登云在伸手去接水泥车时，升降机突然下坠，将杨登云带下去摔伤。杨登云不存在过错，原审判决其承担30%的责任是错误的。杨坤锋为护理父亲杨登云，辞去在江阴华西化工码头有限公司的工作，护理费应当依据杨坤锋的误工收入确定；杨登云受伤前从事建房工作，其误工收入应当依据建筑业的平均工资计算。综上，请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求或发回重审。上诉人鲁西连上诉称：杨登云年事已高，在施工过程中本人没有做到安全注意义务，存在重大过错；农民自建两层（含两层）以上住宅需要建筑资质，杨光田明知鲁西连没有从业资格，把建筑工程承包给鲁西连明显存在选择和指示过错，原审判决鲁西连承担70%的赔偿责任无任何法律依据。且杨登云已67岁，不应当支持误工费；原审对鲁西连垫付的2972元的医疗费及2800元的急救车费没有按责任比例分担。请求依法改判，重新划分责任比例，并判令杨光田承担连带责任。被上诉人杨光田辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原审判决鲁西连赔偿杨登云38412.71元有无事实及法律依据。双方当事人对本院归纳的争议焦点无异议。二审中未提交新证据。本院审理查明的事实与原审法院相同。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案鲁西连承建杨光田位于夏邑桑固乡杨半楼村的二层楼房，杨登云受雇于鲁西连从事建房工作，在建房过程中，杨登云在二层接水泥车时因未接到水泥车不慎从楼上坠落摔伤。根据《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》的相关规定，农民自建两层（含两层）以下住宅不需要建筑资质，杨光田将房屋交由鲁西田承建，不存在选任过失，亦未有证据证明杨光田有其他法定的过失，故杨光田对杨登云的损害不承担责任。杨登云受伤时已满67岁，鲁西连作为接受劳务的一方，在作业过程中，不顾杨登云年事已高，仍安排其在二楼工作，对杨登云的损害存在过错；杨登云作为完全民事行为能力人，在作业过程中没有尽到安全注意义务，且明知自己年事已高仍从事该项工作，亦存在一定过错，原审法院根据当事人的过错程度，结合本案实际情况，酌定由鲁西连承担70%的赔偿责任，其余损失杨登云自负并无不当。杨登云有多个子女，且其年事已高，不适宜建房作业，故其主张护理费应当依据杨坤锋的误工收入确定；其误工收入应当依据建筑业的平均工资计算的请求不应支持。鲁西连所谓垫付的2972元的医疗费及2800元的急救车费，是杨登云在夏邑花费，因杨登云对该花费未起诉，不在本案审理范围，鲁西连要求该花费按责任比例分担没有法律依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处适当；上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2110元，由上诉人鲁西连负担760元，上诉人杨登云负担1350元。本判决为终审判决。审判长  朱利民审判员  李念武审判员  尤永胜二〇一五年七月二十日书记员  杨冰倩