广东省深圳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）粤03刑终776号 原公诉机关广东省深圳市龙岗区人民检察院。 上诉人（原审被告人）徐某某。因本案，于2016年3月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。 指定辩护人张某某。 上诉人（原审被告人）徐某某。因本案，于2016年3月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。 辩护人熊某。 辩护人武某。 上诉人（原审被告人）邓某某。因本案于2016年3月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。 指定辩护人赖某某。 原审被告人李某某。因本案，于2016年3月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。 原审被告人谢某某。因本案，于2016年3月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。 广东省深圳市龙岗区人民法院审理广东省深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人徐某某、徐某某、李某某、谢某某、邓某某犯组织他人偷越边境罪一案，于2017年月11月24日作出（2016）粤0307刑初4834号刑事判决。宣判后，原审被告人徐某某、徐某某、邓某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，查阅上诉人的上诉理由，并讯问了上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。 原审审理查明：2015年11月，被告人徐某某找到被告人徐某某商议利用快艇组织外国人偷渡香港，徐某某负责联系香港蛇头“老虎”安排外籍偷渡人员。2016年2月，被告人徐某某、徐某某驾驶超马力快艇到XXXXXX海边一次性接送了10余名外国人偷渡到香港。2016年2月底，快艇被边防部门扣押。 2016年3月初，被告人徐某某与李某某、谢某某商议准备利用超马力中飞（250匹）组织外国人偷渡香港的事情，并决定由徐某某负责联系香港蛇头“老虎”安排外籍偷渡人员，再由司机将偷渡人员运送到XXXXXX或深圳XX交给徐某某，由徐某某接送偷渡人员到香港。超马力中飞快艇由李某某、谢某某共同出资（发动机由李某某购买，船壳由谢某某出资购买）。3月17日下午15时许，香港老板“老虎”（MUHAMMMADASHIQ，男，巴基斯坦籍香港人，中文名：穆罕某某，于2016年3月18日被香港警方拘捕）打电话给徐某某商量晚上安排三无超马力快艇运送外国人偷渡香港事宜，徐某某打电话给李某某商量晚上开船接外国人偷渡去香港事宜，徐某某安排徐某某（另案处理）做其“副手”。当日21时许，“老虎”和徐某某告知邓某某出车送10名外国籍偷渡人员到1号位（深圳市大鹏新区XX某某路一舍大湾酒店大门右侧沿路200米处的两块“告示牌”处，即徐某某和邓某某约定的偷渡下海点）。徐某某和徐某某从XXXXXX开船出发前往“1号位”等候偷渡人员。晚上22时50分许，邓某某驾驶银灰色面包车（车牌：粤B-LP4XX）把外国籍偷渡人员送至“1号位”，让偷渡人员下车，并电话告知徐某某偷渡人员已下车。徐某某和“肥弟”把12名外国籍偷渡人员接上船后，立即向香港沙头角海域方向出发，并把12名外国籍偷渡人员送到香港沙头角附近一个叫“小山塘”的地方。在回去的路上，“老虎”又打电话给徐某某，叫他“做多一次”（送多一批偷渡人员），徐某某回复“看一下环境，我先回去加油”，徐某某把船开回了南澳XX等了一二个小时，并顺便察看海上环境，觉得海上环境好，就给“老虎”打电话，并让通知司机把货拉到2号位（指XXXXXX），然后，徐某某和“肥弟”先开船回澳头了。2016年3月17日晚上23时2分许，侦查人员在深圳市大鹏新区XXXXX路将被告人邓某某当场抓获；2016年3月18日凌晨3时6分许，邓某某在办案人员的劝说教育下，主动配合，协助侦查人员在深圳市罗湖区香格里拉附近中国银行门口粤B-LP41车上将第二批11名外国籍偷渡人员抓获。该11名外籍人员的行为构成非法出境而均被处以行政拘留五日。 原审查明事实，有经庭审质证、认证属实的下列证据予以证实： 1．面包车一辆、手机十部、对讲机一部、笔记本四本、钥匙三把、手机卡六张、摩托艇一艘、耳机一个、锡纸一张，人民币、港币若干。 2．被告人的基本信息、搜查证、抓获经过、惠州市公安局现场检测报告书、深圳市先进造船有限公司税务登记证、营业执照、卢某某的存折复印件、调取证据通知书、行政处罚决定书，证实：WAHEEDZEESHAN等十一名外籍人员因2016年3月18日凌晨在深圳市罗湖区香格里拉酒店附近乘车前往海边偷渡至香港被查获，其行为构成非法出境而被处以行政拘留。 3．通话记录等。 4．证人证言及辨认笔录 （1）证人尹某某证言，其证实：3月12日晚11时许，三男子开一辆黑色皇冠车（尾数P19）过来要求吊船，因没交钱其不同意，后他们就开车走了。2016年3月16日晚7时30分至8时许，两男子又开一辆黑色皇冠轿车（尾数P19）过来拿了人民币现金给我，我就给他们吊船了。那条船是蓝色外观用于装单机的船壳，船壳人民币35,000元。 辨认笔录：尹某某辨认出李某某、谢某某、徐某某就是那天晚上过来买船的三个男子；辨认出那两个XX男子买的船壳。船机是他们自带的。 （2）证人ZWWSHANWAHEED、MUHAMMADAZEEM、AHTISHAMAHMEDKHAN、MAGLAKHANAM、SANTOSHADHIKARI、JASVIRSINGH、GAURAV、LOYEPREEETSINGH、BHAGWANTSINGH、SARABJITSINGH、CHAMKAURSINGH均为偷渡人员，其证言证实：其先飞到广州白云机场，再从深圳准备偷渡到香港。2016年3月18日凌晨1点多其到罗湖火车站附近中国银行门口等车，上车时车上有两个中国籍司机，车坐满人后就开了。过了几分钟就被抓获。 辨认笔录：证人ZWWSHANWAHEED、MUHAMMADAZEEM、AHTISHAMAHMEDKHAN、MAGLAKHANAM、JASVIRSINGH、GAURAV、LOVEPREEETSINGH、BHAGWANTSINGH、SARABJITSINGH、CHAMKAURSINGH均辨认出邓某某就是准备接他去海边偷渡香港的其中一名中国籍司机。 5．被告人的供述与辩解、辨认笔录 （1）被告人徐某某供述与辩解、辨认笔录 其系自2015年10月开始参与运送外国人偷渡去香港的，当时参与的还有徐某某、徐某某。10月中旬（具体时间记不清），在香港老板“老虎”联络其后，其就打电话给徐某某商议运送偷渡人员的事情。其一直没有船，使用的是徐某某的250匹马力孖机摩托艇。摩托艇是组装的，组装时有其、徐某某、徐某某。其使用摩托艇运送偷渡每次事前事后都有和“老虎”、徐某某联系，每次按运送外国人人数收钱，运送一个外国人收五千港币，谁开船就分一万港币，副手分五千港币，看水的“三仔”分五千港币，其余扣除加油钱等杂费后，剩下的钱都由徐某某支配。2016年2月初，其联系“老虎”，让其安排司机将外国人员载到海边，其和徐某某分别驾驶了一次摩托艇运送外国人偷渡至香港境内，两次都是运送了10至12个外国人至香港。2016年2月份（刚过完年吧），船被边防扣后，其就没有做了，大概停了一个多月。徐某某也是2016年2月份（刚过完年吧），船被边防扣后就没做了。 2016年3月初，其在李某某家里，当时在场的有其、李某某和阿龙，李某某问其之前跟徐某某做外国人偷渡的事情还有没有得做，其说没船，有船就有得做，李某某说他跟阿龙出钱买船，叫其帮开船，问其开船多少钱，其说港币8,000元至10,000元，剩下的钱交给李某某，他跟阿龙分配。其还跟李某某说送一个外国人费用是港币5,000元。阿龙在现场从头到尾在听合作做偷渡的事情。除了在李某某家里商量合作做偷渡外，还在南澳南港酒店商量过2次。15日左右晚七八时许，其等四人一起坐李某某的车去船厂买船，李某某和阿龙去了办公室给老板娘钱，他们就吊船了。 2016年3月17日下午15时许，老虎打电话给其问今晚开不开得工，其说没问题。其就打电话给深圳XX双哥商量好了说晚上接10名外国人偷渡去香港，双哥还安排其叫上肥弟（徐某某）做副手。随后其就打电话给肥弟，告诉他今晚要开工，做成给他五千元港币做副手的费用。晚上21时许，老虎打电话问其今晚要多少外国人，其回答说10个。之后有一个人用13XX5273201号码打给其问是不是现在出车，老板叫其现在出车到1号位，其回答说是。接完这个电话其就打电话给双哥说“老虎”那些人送过来了。双哥称可以，没问题。然后其驾船，船是用一艘蓝色玻璃钢质船身，马力为250匹单机的中飞摩托艇，肥弟做副手去到深圳石死角。快到石死角，那个用13XX5273201号码打给其说下车了。后其打给“老虎”说差不多到了，叫“老虎”打电话给那些外国人叫他们走出来。不到2分钟“老虎”打过来说外国人已经看到其。其将船停好后，外国人上了船，其就将这些外国人送到香港一个叫“小山塘”的地方。送到以后其就打给“老虎”说那些人上岸了。其打电话给双哥说那些人做好了。双哥说好。其就开船回到澳头小桂。“老虎”在其开船回澳头的路上，打电话给其叫其“做多一次”，其说“看一下环境，先回去加油”，如果做就叫司机把人拉到2号位，回到南澳XX等了一二个小时，顺便看一下海上的环境，其觉得环境好，就打电话“老虎”叫司机把人拉到2号位，其就回澳头了。当天其还没有联系司机，但跟“老虎”说过了，叫司机把人拉到2号位，到18日凌晨三、四时，“老虎”打电话给其说司机被抓了。 辨认笔录：被告人徐某某辨认出“老虎”是安排其先后运送外国籍人员偷越国边境至香港的人；辨认出李某某就是组织运送外国人偷越国边境至香港的同伙“双哥”；辨认出徐某某就是先后一起组织运送外国人偷越国边境的同伙“肥弟”；辨认出徐某某就是先后一起运送外国人偷越国边境至香港的同伙；辨认出谢某某就是组织运送外国人偷越国边境的同伙“阿龙”；辨认出邓某某就是用13XX5273201电话联系其的司机。 对其在2016年3月17日晚上运送外国人偷渡到香港的摩托艇进行指认；对其2015年8月以来先后运送外国人偷越国边境至香港的500匹摩托艇进行指认；对公安机关查获其的时候，正驾驶的摩托艇进行指认；对2016年3月17日晚上其与司机约定的装载外国人上船的地点、停船位置进行指认。 （2）被告人徐某某供述与辩解、辨认笔录 2015年11月初（具体时间记不清楚），阿喜打电话给其问想不想赚钱，想的话就帮他开船运几个人到香港，因近年关其急需钱，其答应帮开船。其和徐某某负责开船运送外国人偷渡到香港。其提供了艇尾机。其只是帮“老虎”打工的，不参与组织外国人偷渡，只负责开船。 2016年2月7日，其在惠州XXX海域接了12个外国人，事后徐某某给了其2万元。之后两次都记不清了。年初五（2月12日），“老虎”打电话给其，就叫其开船去XXXXXX一码头处去接人，接到“老虎”电话以后其就和副手驾驶250匹孖机到了“老虎”说的那个地方，到了以后就看到有12名外国人在岸边等，然后那些外国人就上了船，接着其等人就从小桂那边出发按以往的路线把12名外国人送到了香港。2016年2月13日凌晨，香港蛇头“老虎”联系其安排运送偷渡人员去香港事宜，其与其副手驾驶超马力快艇到XXXXXX海边接送了12名外国人偷渡到香港。那艘孖机摩托艇在2016年2月底的时候被边防船艇大队查扣了。查扣以后其就没有参与了。但是其听说徐某某和李某某还在继续做运送外国人偷渡至香港的事。 辨认笔录：被告人徐某某辨认出负责安排徐某某指挥运送他人偷越国边境的“老虎”；辨认出负责指挥且与其一起运送外国人去香港的徐某某；辨认出李某某就是伙同徐某某运送外国人偷渡至香港的阿双；辨认出与其及徐某某等人一起参与组织运送外国人偷越国边境至香港的徐某某；指认其与李某某共同出资购买的用于运送外国人偷越国边境至香港的摩托艇。 （3）被告人李某某供述与辩解、辨认笔录 大概是二三月份的时候，其在大鹏买了一艘船给徐某某，船是徐某某叫买的，谢某某也出钱买船。买船的钱谢某某出3万，他出3万，一共6万元。买来的船是徐某某在保管，徐某某决定运送外籍人。其供述之前称买船是用来走私沉香是认为走私沉香没有太大的罪，所以就这样说。 辨认笔录：被告人李某某辨认出徐某某、谢某某；辨认出徐某某是阿喜的朋友；辨认出2016年3月16日19时32分许在深圳市先进造船公司办公室监控截图，李某某、谢某某、徐某某、徐某某在造船厂办公室，19时50分离开；指认其与谢某某购买的船只。 （4）被告人谢某某供述与辩解、辨认笔录 2016年3月初，其和李某某、徐某某在南澳一家餐厅里商量组织外国人偷渡香港的事，徐某某说除去开支他负责开船拿一万多，剩下的钱给李某某，他拿到钱之后再分给其。其负责买船壳，还帮李某某借钱买艇尾机，船是徐某某叫买的。徐某某负责联系组织外国人偷渡，并负责开船送外国人偷渡香港。 辨认笔录：被告人谢某某辨认出徐某某、李某某、徐某某。辨认出2016年3月16日19时32分许晚深圳市先进造船公司监控截图，指认李某某、谢某某、徐某某、徐某某在造船厂的截图，19时50分离开；指认其与李某某购买的船只。 （5）被告人邓某某供述与辩解、辨认笔录 其知道帮香港老板拉偷渡客是违法的，但为了养家糊口，3月17日至18日使用银灰色金杯面包车，车牌粤BLP4XX运了2次。3月17日21时许，从罗湖火车站拉了12个外国人到大鹏新区一舍酒店；3月18日凌晨3时许，从罗湖火车站拉了11个外国人。 3月17日晚上9时许，其接到香港电话（00852-6431XXXX）叫其到火车站XXXX附近的XX银行路口接12个外国人到XX一舍酒店前面海边下车坐船偷渡去香港，同其联系下海坐船的船家电话为“158155XX964”。开船的人叫其将偷渡人员送到1号下海地点。之前香港老板叫其联系一个小桂男子，带其看下海点，一共有3个下海点，1号下海点是XX一舍酒店边，2号下海点是澳头小桂与深圳坝光交界处的海边，3号下海点是澳头小桂码头。其把他们运到XX一舍酒店前面路边的指示牌处，就停车叫他们下车，并指路让他们下海坐船，其就开车离开了。18日那个香港电话又打电话叫其到罗湖火车站再接11个外国人，之后与那个船家联系下海坐船偷渡香港。这次其坐在副驾驶座，边防武警队长开粤BLP4XX面包车等客，当11个外国人上车后开往XX方向几百米就被捕了。 辨认笔录：被告人邓某某辨认出徐某某就是2016年3月10日与其一起去大鹏XX一舍酒店附近看下海点的小桂人。对其在2016年3月17日晚上9时许在罗湖火车站附近接外国人上车地点、XX一舍酒店送外国人下车地点以及所使用的粤BLP4XX面包车进行指认。 6．本案附有被告人的讯问录像。 原审认为，被告人徐某某、徐某某、李某某、谢某某、邓某某违反国家出入边境管理法规，非法运送他人偷越边境人数众多，其中被告人徐某某多次非法运送他人偷越边境人数众多，上述被告人行为均已构成运送他人偷越边境罪。公诉机关指控上述被告人犯组织他人偷越边境罪，经查，五被告人受“老虎”指使，为外籍偷渡人员购买、联系、安排船只、汽车等交通工具，提供运输服务，将非法出境人员送至离境口岸、指引路线等行为，均是为组织他人偷越边境提供帮助，在主观目的和客观行为方面不具有聚集分散偷渡人员性质，偷渡活动不具有系统性、整体性的特征，故不属于组织他人偷越边境罪的“组织”行为，公诉机关指控罪名不当，不予采纳；对被告人的相关辩解意见及其辩护人的相关辩护意见，予以采纳。被告人谢某某辩解其不知情，但其参与运送他人偷越边境的事实有证人证言、通话记录清单、其所做的有罪供述及同案犯的供述等证据予以证实，相关证据能相互印证，足以采信，故对被告人谢某某当庭所做的辩解不予采信，认定被告人谢某某构成运送他人偷越边境罪。被告人徐某某对2016年2月参与运送他人偷越边境的犯罪事实不予认可，经查，有同案被告人的供述相互印证、同案被告人对其参与犯罪行为的指认，且有相关物证予以证实，足以认定，故对被告人徐某某的该辩解意见不予采纳。公诉机关还指控被告人徐某某、徐某某于2015年11月初至12月四次组织外国人偷渡香港，经查，被告人徐某某、徐某某供述的运送外国人偷渡香港的时间、人数、次数、地点不一致，且除该二被告人供述外，无其他证据佐证，故事实不清，证据不足，对公诉机关的上述指控不予认定。 在共同犯罪中，被告人徐某某负责联系香港蛇头“老虎”安排外籍偷渡人员，并运送或负责安排人员运送外籍偷渡人员偷越边境，对于共同犯罪的形成、实施与完成均起重要作用，系运送他人偷越边境的积极实施者，应认定为主犯，依法惩处；被告人徐某某、李某某、谢某某、邓某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚；同时，综合考虑被告人徐某某、李某某、谢某某、邓某某在共同犯罪中的作用、地位、参与程度、悔罪表现等，在量刑时予以区别。对于2016年3月18日运送他人偷渡边境的行为，被告人徐某某、李某某、谢某某在运送偷渡人员偷越边境之前即被查获，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。对于被告人邓某某对其有重大立功表现的辩称，其虽提供重要线索，协助公安机关抓获11名外籍偷渡人员，但根据本案现有证据，该11名外籍偷渡人员受到的为行政拘留处罚，未有证据证明该批人员涉嫌犯罪的事实，故被告人邓某某提供重要线索的协助行为不构成刑法意义上的立功；但鉴于被告人邓某某归案后协助公安机关抓获11名外籍偷渡人员，认罪态度较好，有悔罪表现，对其予以从轻处罚。五被告人均有坦白情节，可酌情予以从轻处罚。辩护人辩护意见中的合理部分，予以采纳。综上，为维护社会管理秩序，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百二十一条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定判决：一、被告人徐某某犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人徐某某犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人李某某犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人谢某某犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人邓某某犯运送他人偷越边境罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币五千元。六、随案移送手机五部、摩托艇一艘、锡纸一包、耳机一条、对讲机一台、笔记本四本、钥匙三把、手机卡一张、SIM卡一张，依法予以没收处理；卡四张（中石化油卡、八达通卡、公积金卡、K歌惠金卡），依法返还被告人徐某某；随案移送的人民币12元、港币50元，予以抵扣被告人徐某某部分应缴罚金。 宣判后，原审被告人徐某某、徐某某、邓某某不服判决，提起上诉。 上诉人徐某某认为一审量刑过重，上诉请求从轻处罚。其上诉理由：1．其不是2016年2月、3月18日犯罪的主要策划者。2016年2月12日是徐某某联系“老虎”做出的运送安排，其仅是知情，运送成功后，徐某某获得了86,000元的赃款，其仅得到10,000元，且是徐某某分给其作为封口费。本案仅有同案指认其参与并起主要作用，证据不足，没有证据能证明其是运送偷渡人员的主要策划者和安排者，本案没有其与“老虎”的通话记录，且如其是主犯只得到10,000元分赃明显不合常理。2．本案运送偷渡人员的工具摩托艇并非其所有，而是徐某某、李某某、谢某某共同所有，其并未劝说徐某某等人购买摩托艇，该作案工具与其没有任何关联。3．原审庭审笔录未让其核对，也未让当事人签字，原审判决很多关于当事人的事实与其陈述不相符，也与其辩护人的辩护意见不相符。本案徐某某才是偷运他人越境的参与者和策划者，其不是本案的主犯。 其辩护人发表辩护意见称，上诉人徐某某不是本案主犯，本案除“老虎”的指使作用之外，各被告人在共同分工中所起的作用一致，分工活动无需向徐某某负责，原审对上诉人徐某某量刑过重。 上诉人徐某某请求撤销原审判决，对其从轻处罚。其上诉理由：1．本案只有被告人供述，原审认定事实不清，证据不足。2．本案证人证言庭审没有质证，应予排除。3．其是初犯、偶犯，主观恶性小，是从犯，原审量刑过重。4．原审程序违法，其先收到判决书，后原审法院才让其补签庭审笔录。5．其被抓前吸食了毒品，其在公安机关作笔录时意识不清，民警采取诱供的方式取得口供，该供述应作为非法证据予以排除。 上诉人徐某某辩护人发表辩护意见称：1．原审认定徐某某参与运送偷渡人员的事实均存在时间、地点、人数、次数无法与其他同案犯的供述相互印证的问题，公诉机关并未举证充分证明徐某某参与过几次、协助运送过多少人偷越边境，对于存疑的犯罪事实，应作出对上诉人有利的认定，即本案不应认定徐某某存在加重情形的犯罪事实，对上诉人应在基本犯的前提下对其判处刑罚。2．徐某某是从犯，所起作用极小，又当庭自愿认罪，原审量刑过重。 上诉人邓某某上诉请求从轻处罚。其上诉理由：1．其是被人所利用，迫于无奈犯罪，但其未从犯罪中获取任何利益。2．其在被抓获过程中被殴打致伤。3．其有立功行为未被认定。4．其年事已高，体弱多病。 其辩护人发表辩护意见称：1．邓某某犯罪情节轻微，只参与两次运送行为，运送人员少，获利较少，是从犯，且是在胁迫下才参与犯罪。2．邓某某是坦白，认罪悔罪，协助警方抓获了偷渡客，没有犯罪前科。故请求对邓某某从轻处罚。 经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。 本院认为，上诉人徐某某先后伙同上诉人徐某某及上诉人邓某某、原审被告人李某某、谢某某非法运送他人偷越边境，人数众多，其行为均已构成运送他人偷越边境罪。上诉人徐某某先是纠集徐某某参与犯罪，后又伙同李某某、谢某某、邓某某共同犯罪，在前后多次运送他人偷越边境的共同犯罪中，徐某某负责联系香港蛇头“老虎”安排外籍偷渡人员，并运送或负责安排人员运送外籍偷渡人员偷越边境，系运送他人偷越边境的积极实施者，对于共同犯罪的形成、实施与完成均起重要甚至决定性作用，应认定为主犯，依法惩处；上诉人徐某某、邓某某及李某某、谢某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚；同时，综合考虑被告人徐某某、李某某、谢某某、邓某某在共同犯罪中的作用、地位、参与程度、悔罪表现等，在量刑时予以区别。对于2016年3月18日运送他人偷渡边境的犯罪，被告人徐某某、李某某、谢某某在运送偷渡人员偷越边境之前即被查获，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。上诉人邓某某归案后协助公安机关抓获11名外籍偷渡人员，认罪态度较好，有悔罪表现，对其予以从轻处罚。五被告人均有坦白情节，可酌情予以从轻处罚。 关于上诉人徐某某及其辩护人辩称其不是主犯的上诉理由及辩护意见。经查，徐某某分别与徐某某及李某某、谢某某合伙运送他人偷越边境，在合伙中，徐某某是运送人员偷越边境的重要一环，其上接香港“老虎”，将“老虎”安排的偷越边境人员运送至香港，下联徐某某和李某某、谢某某，分别纠集徐某某和李某某、谢某某入伙，徐某某、李某某、谢某某则以购买的运输工具快艇入伙，组织人员将偷越边境人员运送至香港。运送偷越边境人员按人头收费，扣除油钱、人工支出剩余所得再分给各合伙人。此外徐某某还驾驶快艇运送偷越边境人员赚取人工费。故，即使在个别运送他人偷越边境犯罪中徐某某未驾驶快艇赚取人工费，但鉴于其在整个犯罪环节中的作用和地位，仍应认定其为主犯。上诉人徐某某及其辩护人的相关意见不成立，本院不予支持。 关于上诉人徐某某及其辩护人主张徐某某犯罪的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见。经查，原审认定徐某某参与2016年2月驾驶快艇到XXXXXX海边接送10余外国人越境到香港的犯罪事实，认定该起犯罪事实的证据主要是徐某某及徐某某的供述及经两人指认的用于运送越境人员的摩托艇。在徐某某、徐某某的供述中，两人对于运送他人偷越边境的上家、合伙的方式、分工、时间、分赃、人数、次数均有明确供述，虽然两人的供述在细节存在一定的出入，但并非完全是相矛盾的供述，在上诉人徐某某、徐某某均供述有多次运送人员偷越边境行为的情况下，原审秉持疑罪从无的原则，仅认定了其中一起两人供述一致的运送行为，本院认为原审已充分考虑到本案证据情况和特点，本案证据足以认定该起犯罪事实。上诉人徐某某及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。本案的相关证据在庭审阶段均已出示、质证，上诉人徐某某关于证人证言未出示、质证应予排除的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人徐某某在侦查阶段的供述持续而稳定，上诉人徐某某关于其供述是侦查人员在其意识模糊时采取诱供的方式取得的上诉理由没有事实或材料证明，本院不予支持。 关于上诉人邓某某主张其是被迫参与犯罪的上诉理由。经查，根据邓某某供述，其是为了赚取收入，在明知是偷渡人员的情况下将偷渡人员运送至指定地点，本案没有证据显示其受到了他人的胁迫，本院对其该上诉理由不予采纳。上诉人邓某某称民警抓捕时曾殴打其致其受伤，但该事实并无证据证明，同时对本案证据的合法性亦无影响，本院对此不予审查，上诉人可通过其他法律途径反映该问题。上诉人关于其构成立功的上诉理由并无事实和法律依据，原审已对其系从犯已予以减轻处罚，原审根据邓某某的犯罪事实、情节、所起作用对其作出的量刑并无不妥，上诉人邓某某及其辩护人关于对其进一步从轻处罚的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于本案原审法庭笔录的问题。上诉人徐某某称是法庭笔录未让其核对签名，上诉人徐某某称原审是在宣判后方让其签名。经查，原审于2017年9月15日公开开庭审理了本案并形成法庭笔录，上诉人徐某某、徐某某、原审被告人谢某某均拒绝在法庭笔录上签名和捺印。本院认为，原审在宣判后方让当事人阅读笔录确属不妥，但当事人并未指出记载有遗漏或者差错，请求补充或改正，反而是在阅读后拒绝签字，同时各辩护人及其他当事人均已在法庭笔录上签名，本院认为该法庭记录的完整性、真实性可予以确认，当事人拒绝签字不影响笔录材料的效力。 综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 吴  心  斌 审 判 员 温  锦  资 代理审判员 吴  海  涛    二〇一八年五月二十一日 书 记 员 杨心仪（兼） 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。