宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）石刑终字第2号原公诉机关石嘴山市大武口区人民检察院。上诉人（原审被告人）张浩，男，1985年7月17日出生于安徽省亳州市，汉族，初中文化，无业。2009年12月3日因犯盗窃罪被大武口区人民法院判处有期徒刑五年一个月，并处罚金5000元，2013年9月14日刑满被释放。2014年4月24日因涉嫌犯盗窃罪被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。石嘴山市大武口区人民法院审理大武口区人民检察院指控原审被告人张浩犯盗窃罪一案，于2014年12月4日作出（2014）石大刑初字第240号刑事判决。原审被告人张浩不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问张浩，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2014年4月16日凌晨2时许，被告人张浩伙同他人驾车到大武口区煤机三厂宏吉巷道内，将巷道平房房顶上石嘴山市电信局的通信电缆（HYA600＊2＊0.4、HYA400＊2＊0.4、HYA100＊2＊0.4三种型号）剪断后盗走，变卖后赃款被挥霍。经鉴定，被盗105米HYA600＊2＊0.4型电缆价值为11340元；被盗50米HYA400＊2＊0.4型电缆价值为3750元；被盗40米HYA100＊2＊0.4型电缆价值为680元。二、2014年4月21日凌晨2时许，被告人张浩伙同他人驾车到大武口区煤机一厂菜市场马路左侧，将石嘴山市电信局电线杆上的电缆剪断后被发现，遂逃离现场。经鉴定，被剪断的电缆价值为8250元。三、2014年4月22日凌晨4时许，被告人张浩伙同他人驾车到大武口区煤机二厂菜市场路边，将石嘴山市移动公司电线杆上的一根170米长的HYA300＊2＊0.4型通信电缆剪断后盗走。经鉴定，被盗HYA300＊2＊0.4型电缆价值为6630元。案发后，被盗电缆返还失主。原判认定上述事实的证据有：1、常住人口信息表。2、发破案经过。证实张浩无自首、立功情节，公安机关抓获张浩时其身上有陈旧性疤痕。3、刑事判决书、释放证明书。4、辨认笔录及照片、案件现场辨认笔录及照片。证实张浩对犯罪嫌疑人陈某某进行辨认，及其对盗窃现场进行指认。5、调取证据通知书、电话单。证实公安机关调取张浩（号码1522626****）、陈某某（号码1522626****）2014年4月份的通话记录，在案发时段二人有过多次通话记录。6、鉴定意见、鉴定意见通知书。证实经鉴定被盗通信电缆线价值30650元，公安机关已将鉴定意见告知被告人。7、扣押决定书、扣押笔录、扣押、发还清单、接受证据材料清单。证实公安机关从张浩处扣押宁A-E枣红色桑塔纳轿车壹辆，黑皮较粗的通信电缆线四卷，黑皮较细的通信电缆三卷；并已将该七卷电缆线发还被害单位职工尹某某；从陈某处接受断线钳一把；断线钳一把、桑塔纳轿车壹辆已随案移交。8、被害人陈述：（1）被害单位职工陈某陈述。证实2013年4月16日凌晨2点10分左右，其公司的报警系统显示大武口区煤机三厂宏吉巷通信电缆线被剪断，早上9点左右去现场发现通信电缆线被剪断后盗走；2014年4月21日凌晨，其公司位于煤机一厂菜市场门前马路上的电缆线被盗及遗留断线钳一把；（2）被害单位职工尹某某陈述。证实2014年4月22日凌晨4时许，其公司通信电缆线被盗。9、铜缆每公里造价单、通信电缆被盗统计单。证实被盗电缆损失的情况。10、被告人张浩的供述。证实2014年4月16凌晨，其伙同他人在大武口区煤机三厂门口对面的平房顶上盗窃电缆线，并将盗窃的电缆线以2450元的价格卖给一个骑三轮摩托车收破烂的男子；2014年4月21日凌晨，其伙同他人在大武口区煤机一厂菜市场旁，将路边电线杆上的电缆线剪断，在还未来得及将电缆线拽下时看见有车辆过来，遂随即逃跑；2014年4月22日凌晨，其伙同他人在大武口区煤机二厂菜市场旁的路上盗窃电缆线，并将盗窃的电缆线放在其弟弟的出租房中，后被公安机关抓获。11、收押健康检查登记表。证实张浩在收押时体表左腿下多疤、右腿下一疤、右臂外侧一疤，自述没有伤情及传染病等疾病史。12、公安机关情况说明一份。证实张浩对盗窃电缆的事实供认不讳，并交代部分赃物藏匿地点，且大武口区公安分局刑侦大队在办案过程中不存在刑讯逼供等违法行为。13、光盘一份。证实公安机关在对张浩的讯问过程中没有对其进行刑讯逼供。原判认为，被告人张浩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。张浩归案后能如实供述犯罪事实，并当庭部分认罪，可从轻处罚；其曾因犯罪，被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。张浩在公安机关多次供认其伙同他人实施了起诉书指控的三起盗窃，并对盗窃现场进行了指认，其供述的盗窃时间、地点、情节与被害单位职工陈述相吻合，其辩称公安机关对其刑讯逼供，没有相应证据予以证实，故其辩解自己没有实施前两起盗窃事实的理由不成立，不予采纳。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人张浩犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金4000元；二、被告人张浩非法所得继续予以追缴或责令退赔；三、作案工具断线钳一把、桑塔纳轿车一辆予以没收。宣判后，原审被告人张浩不服，提出上诉。其上诉理由是：没有实施原判认定的第一、第二起盗窃事实，此两起是被公安人员刑讯逼供所致。经审理查明：一、2014年4月16日凌晨2时许，被告人张浩驾车到大武口区煤机三厂宏吉巷道内，将巷道平房房顶上石嘴山市电信局一条由粗变细的通信电缆线（HYA600＊2＊0.4、HYA400＊2＊0.4、HYA100＊2＊0.4三种型号）剪断后盗走。经鉴定，被盗105米HYA600＊2＊0.4型电缆价值为11340元；被盗50米HYA400＊2＊0.4型电缆价值为3750元；被盗40米HYA100＊2＊0.4型电缆价值为680元。二、2014年4月21日凌晨2时许，被告人张浩驾车到大武口区煤机一厂菜市场马路左侧，将石嘴山市电信局电线杆上的电缆剪断后被发现，遂逃离现场。经鉴定，被剪断的电缆价值为8250元。三、2014年4月22日凌晨4时许，被告人张浩驾车到大武口区煤机二厂菜市场路边，将石嘴山市移动公司电线杆上的一根170米长的HYA300＊2＊0.4型通信电缆剪断后盗走。经鉴定，被盗电缆线价值为6630元。上述事实有以下证据予以证实，本院予以确认：1、常住人口信息表。2、发破案经过。证实张浩无自首、立功情节，公安机关抓获张浩时其身上有陈旧性疤痕。3、张浩的刑事前科判决书、释放证明书。4、案件现场辨认笔录及照片。证实张浩对盗窃现场进行指认。5、被盗电缆线价值鉴定意见、鉴定意见通知书。证实公安机关已将鉴定意见告知张浩。6、扣押决定书、扣押笔录、扣押发还清单、接受证据材料清单。7、被害单位报案工作人员陈述（1）陈某证实，2013年4月16日凌晨2点10分左右，其公司的报警系统显示大武口区煤机三厂宏吉巷通信电缆线被剪断，早上9点左右去现场发现一条由粗变细的电缆线被剪断盗走；2014年4月21日凌晨，其公司位于煤机一厂菜市场门前马路上的电缆线只是被剪断但未盗走，现场遗留一把断线钳。（2）尹某某证实，2014年4月22日凌晨4时许，其公司通信电缆线被盗。8、铜缆每公里造价单、通信电缆被盗统计单。证实被盗电缆损失的情况。9、被告人张浩的供述。证实：（1）2014年4月16凌晨，其在大武口区煤机三厂门口对面的平房顶上剪断盗走一条由粗变细的电缆线；（2）2014年4月21日凌晨，其在大武口区煤机一厂菜市场旁，将路边电线杆上的电缆线剪断，在还未来得及将电缆线拽下时看见有车辆过来，随即逃跑，断线钳遗留在现场；（3）2014年4月22日凌晨，其在大武口区煤机二厂菜市场旁的路上盗窃电缆线，并将盗窃的电缆线放在其弟弟的出租房中，后被公安机关抓获。10、收押健康检查登记表。证实张浩在收押时体表有多处陈旧性疤痕，符合收押条件。11、公安机关情况说明。证实张浩对盗窃电缆的事实供认不讳，并交代部分赃物藏匿地点；大武口区公安分局刑侦大队在办案过程中不存在对张浩刑讯逼供。12、光盘一张。证实公安机关在对张浩的讯问过程中没有刑讯逼供。本院认为，原判认定上诉人张浩实施三次盗窃的事实成立，对上诉人张浩定罪正确。关于张浩上诉称“原判认定第一、第二起盗窃的事实，此两起是被公安人员刑讯逼供所致”的理由，因：一是没有证据证实公安人员对张浩刑讯逼供；二是石嘴山市看守所收押健康检查登记表证实，张浩在被羁押到看守所进行体检时，其身体除陈旧性疤痕之外，并无伤情，符合收押条件；三是被害单位报案、被害单位职工上交的断线钳、现场辨认笔录及拍照、张浩的供述、鉴定结论能够证实张浩实施了第一、第二起盗窃犯罪事实。但是，原判没有认定张浩第二起盗窃系未遂不妥，本院予以纠正。纵观全案，第一起、第三起均属张浩盗窃既遂，合计价值22400元；第二起张浩盗窃价值8250元的电缆线属未遂，依据2013年4月4日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定“盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：（一）以数额巨大的财物为盗窃目标的；……”故单就第二起张浩不构成盗窃罪，该起8250元的电缆线价值数额不应当计入盗窃犯罪数额。张浩全案盗窃（既遂）犯罪数额应当被认定为22400元，其盗窃数额较大，对其量刑应当按照法律规定以既遂部分所对应的量刑幅度，即在有期徒刑三年以下，再考虑到张浩的认罪态度、具有的盗窃未遂、累犯等酌定、法定情节来处罚。综上，虽上诉人张浩的上诉理由不能成立，但原判对其量刑不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2014）石大刑初字第240号刑事判决的第二项、第三项。即，第二项：被告人张浩非法所得继续予以追缴或责令退赔；第三项：作案工具断线钳一把、桑塔纳轿车一辆予以没收。二、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2014）石大刑初字第240号刑事判决的第一项。即，第一项：被告人张浩犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金4000元。三、上诉人（原审被告人）张浩犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3500元。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月24日起至2017年4月23日止；罚金于判决生效后五日内缴纳）。本判决为终审判决。审 判 长  赵 斌审 判 员  闫文梅代理审判员  张建兴二〇一五年二月十一日书 记 员  张 博附：本案裁判所适用的法条《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。