广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0111民初14221号原告：广州真功夫经营管理有限公司，住所地广州市南沙区金岭北路****（限办公用途）。法定代表人：潘宇海，执行董事。委托诉讼代理人：潘涣淳（男，系原告员工）。委托诉讼代理人：何佳敏（女，系原告员工）。被告：东莞市勤和装饰工程有限公司，住所，住所地东莞市长安镇长盛德政中路**div>法定代表人：蔡瑞芹。第三人：东莞市辛勤装修工程有限公司，住所地东，住所地东莞市长安镇锦厦社区锦源路陆家洲三巷**v>法定代表人：文思尧。原告广州真功夫经营管理有限公司与被告东莞市勤和装饰工程有限公司、第三人东莞市辛勤装修工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年11月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州真功夫经营管理有限公司的委托诉讼代理人何佳敏到庭参加诉讼。被告东莞市勤和装饰工程有限公司下落不明，经本院公告送达开庭传票，期满未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。第三人东莞市辛勤装修工程有限公司下落不明，经本院公告送达开庭传票，期满未到庭参加诉讼，不影响本案审理。本案现已审理终结。原告广州真功夫经营管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告开具工程款共计636685.6元的增值税专用发票，第三人承担连带责任；2、判决被告向原告支付实际损失金额159171.4元；3、判决被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与第三人于2015年4月20日签订《真功夫工程承包框架合同》，并于2015年9月15日签订《真功夫单项工程订单》，约定由第三人负责原告旗下门店永泰嘉福广场店的装修装饰工程。后原、被告与第三人于2016年8月8日签订补充协议，约定自2016年8月8日起由被告概括继承第三人的权利义务。根据上述工程合同及补充协议的约定，原告向被告支付了工程款636685.6元，被告应依约向原告开具上述总金额相应的合格税务增值税专用发票，但是被告至今拒绝履行前述约定的义务。原告认为，前述工程合同及补充协议的约定是各方真实意思表示，被告作为缔约方，有义务在收取款项后向原告开具发票，被告的行为已构成违约，并导致原告的经营利益受损。在与被告多次协商无果的情况下，原告为维护自身合法权益，向人民法院提起本案诉讼，恳请人民法院在查明实施后，判如所请。被告东莞市勤和装饰工程有限公司无答辩意见。第三人东莞市辛勤装修工程有限公司无陈述意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据。对原告提供的证据《真功夫工程承包框架合同》、真功夫单项工程订单、《补充协议》、网上银行付款回单、客户回单、记帐凭证，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月20日，原告（甲方、发包方）与第三人（乙方、承包方）签订《真功夫工程承包框架合同》（框架合同编号：PP20150420—H1），约定甲方（包括真功夫餐饮有限公司及其下属各分公司、分店）作为真功夫连锁快餐的经营者，已在众多地区设立真功夫连锁餐厅；甲方确定乙方为其装饰装修工程的承包商之一，工程项目为装饰装修工程、机电工程（含新店筹建、店改造、后勤基地/办公室装修改造等）甲方指定的其他工程项目，主要包括工程项目为装饰装修工程、机电工程，具体工程项目以双方签订的单项工程定单/单项工程承包合同为准；承包方式为甲方提供工程要求或设计图纸、以“综合单价包干、工程量据实结算”的方式承包工程；工程款分四期支付，第一笔款（工程预付款）240000元，约为该店装修工程预算造价的40%，第二笔款（工程进度款）付至该店装修工程造价的80%，第三笔款（工程竣工结算款）满足支付条件后10工作日内付款，第四笔款（工程质保金）30000元，约为该店装修工程结算造价的5%。第九条…5.工程的支付…（5）如工程所在地的税务部门规定一个单项工程订单/单项工程承包合同只能开具一次发票，则乙方应在申请支付第三笔款（工程竣工结算款）时作出说明，经甲方确认后，乙方在申请支付第三笔款时向甲方开具与工程结算造价等额的合格税务发票（即工程全额发票，乙方后续申请支付工程质保金时不需再单独开具质保金发票）。6.合法票据：乙方开具的发票应为工程所在地的合格税务发票，真实、合法、有效，如乙方开具的发票有假，应立即补开合格发票，按发票金额的25%支付违约金并赔偿甲方因此所受损失，甲方同时有权终止与乙方的业务合同。合同附件真功夫单项工程订单（框架合同编号：PP20140501—H1）约定，在双方已签订的工程承包框架合同的基础上，确乙方承包甲方广州永泰店装饰工程，工程名称：广州永泰加福广场店装修工程（下简称涉案工程）；工程地址：广州市永泰嘉福广场；工程项目：装修工程、电装工程；工期35个日历日，自2015年9月15日起开工（以真功夫筹建部另行通知日为准），并自该日起计算工期；工程结算造价：636685.6元（按工程实际结算为准）。合同签订后，双方依约履行。同年11月2日，原告通过网上银行转帐向第三人支付涉案工程工程款24万元。同年12月9日，原告通过网上银行转账向第三人支付涉案工程二期款22万元。2016年8月8日，原告（乙方）与被告（丙方）、第三人（甲方）《补充协议》，内容为：鉴于：1、甲方与乙方于2015年4月20日签订了《真功夫工程承包框架合同》（以下简称“原合同”），约定自2015年4月20日至2016年12月30日（以下简称“原期间”），由甲方负责乙方旗下门店的装修装饰工程；2、因甲方发展需要，现由丙方面承接甲方原有业务，原合同项下甲方未履行的所有权利义务自2016年8月8日起转由丙方概括继承，甲方及丙方作为原合同在剩余期间的连带履行人，甲方对丙方履行原合同剩余权利义务，承担连带责任，甲方同意：丙方继承原合同剩余权利义务，不用支付任何对价。同年12月30日，原告向被告支付涉案工程的工程款176685.6元。至今，被告未依合同约定为原告开具上述工程款的发票。本院认为，原告与第三人签订的《真功夫工程承包框架合同》以及原告与被告、第三人签订的《补充协议》均为合法、有效的合同，各方均应恪守履行合同。其中《真功夫工程承包框架合同》为装饰装修合同，《补充协议》为上述合同的债权债务概括转移合同。自《补充协议》签订后，《真功夫工程承包框架合同》的施工人义务转由被告承担。被告下落不明未到庭参加诉讼，未提供证据证实其已履行开具发票的义务。因此，本院对原告主张被告未履行开具发票义务的事实予以确认。对于原告提出判令被告向原告开具636685.6元的增值税专用发票的诉讼请求，本院认为，首先，根据税法的规定，开具发票的事项属于税务行政管理机关的管理范围，因此合同约定的开具发票义务不属于人民法院可以强制当事人履行的义务；其次，合同中并未约定所开具的发票必须是增值税专用发票，且原告也未提供证据证实被告达到税务行政管理机关对开具增值税专用发票纳税人的要求。因此，本院对该诉讼请求不予支持。对于原告主张第三人对被告开具发票义务承担连带责任的诉讼请求，本院认为，首先，根据《补充协议》约定，被告承接了第三人的剩余债权债务，第三人已不负有为原告开具发票的义务；其次，连带责任是财产责任，其客体应为种类物，但开具发票属于行为债务，故原告主张第三人对行为债务承担连带责任是对法律的认识错误。因此，本院对原告上述诉讼请求不予支持。对于原告主张被告按照未开发票金额的25%向原告赔偿实际损失159171.4元的诉讼请求，本院认为，原告参照合同约定开具假发票的违约责任主张不开发票的违约责任，有一定合理之处，但是，考虑到国家税务“营改增”后，原告的税负有一定变化，即实际损失不能达到25%，故酌情确定按照未开发票金额20%确定被告应当承担的违约责任，因此原告主张实际损失127337.12元的诉讼请求是符合法律规定和客观事实的，本院予以支持，对超出部分本院予以驳回。被告东莞市勤和装饰工程有限公司下落不明，经本院公告送达开庭传票，期满未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席判决。第三人东莞市辛勤装修工程有限公司下落不明，经本院公告送达开庭传票，期满未到庭参加诉讼，不影响本案审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条规定，判决如下：一、被告东莞市勤和装饰工程有限公司于本判决生效之日起5日内向原告广州真功夫经营有限公司赔偿损失159171.4元；二、驳回原告广州真功夫经营有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3483.4元，由被告东莞市勤和装饰工程有限公司负担并于本判决生效之日起5日内向本院交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘 军人民陪审员  谢见日人民陪审员  唐翠梅二〇一八年五月十八日书 记 员  林嘉仪