江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）洪民一终字第146号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安义支公司。住所地：安义县。负责人：王小青，该公司总经理。委托代理人：魏辉辉，江西华邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡德娇，女，1961年10月出生，汉族，住安义县。委托代理人：彭朝霞，江西魁星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄金华，男，1983年1月出生，汉族，住湾里区。被上诉人（原审被告）：黄水三，男，1960年6月出生，汉族，住安义县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安义支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人胡德娇、黄金华、黄水三机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省安义县人民法院（2014）安石民初字第167号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2014年1月26日6时50分，黄抢龙驾驶赣A823**号小型普通客车由上饶往南昌方向行驶至沪昆高速公路661km＋800km处时，撞上停于应急车道内由被告黄金华驾驶的赣A3G8**号小型普通客车，造成胡德娇、雷细兰受伤，两车及道路高速设施受损的道路交通事故。事故发生后，原告即被送往东乡人民医院住院治疗1天（2014年1月26日—1月27日），花去住院治疗费2894.93元、门诊治疗费759.99元。后又转院至安义县人民医院治疗18天（2014年1月27日——2月13日），花去住院治疗费30192.19元，共计花费医疗费33847.11元。出院医嘱：1、全休3个月，床上患肢功能锻炼；2、门诊定期复查X线片、根据X线片情况，决定是否负重活动；3、不适即诊，骨折愈合后来院手术取内固定钢板。2014年2月20日，江西省公安厅交通警察总队直属三支队第一大队作出赣公交直三一认字（2014）第012601号道路交通事故认定书，认定：当事人黄抢龙过度疲劳仍驾驶机动车，其行为违法，是造成本次事故的主要原因，承担本次事故的主要责任；当事人黄金华驾驶机动车非紧急情况时在高速公路应急车道上停车，其行为亦违法，是造成本次事故的次要原因，承担本次事故的次要责任；胡德娇、雷细兰无过错行为，不承担本次事故的责任。2014年6月20日，原告向安义安正法医学司法所进行伤残等级鉴定，该所作出AZ司鉴所（2014）临鉴字第39号司法鉴定检验报告书，鉴定意见如下：1、被鉴定人胡德娇的肢体损伤构成伤残，伤残等级为十级；2、被鉴定人胡德娇出院后继续治疗费用约需玖仟伍佰元整；3、被鉴定人胡德娇受伤后误工期为120天、营养期为45天、护理期为60天。花费鉴定费680元。另查明，肇事车辆赣A3G8**号小型普通客车车主为被告黄水三，该车于2014年1月3日在被告安义公司处投保了机动车交通事故强制责任保险和商业第三者责任险，保险期间均自2014年1月26日0时起至2015年1月25日24时止，保险责任限额分别为122000元和30万元。被告黄金华是无偿临时帮助被告黄水三开车的。2014年9月9日，原告诉至法院，要求被告黄金华、黄水三赔偿原告损失：医疗费33847.11元、继续治疗费9500元、误工费14520元（120天×121元／天）、护理费5340元（60天×89元／天）、营养费675元（45天×15元／天）、住院伙食补助费1000元（20天×50元／天）、鉴定费680元、交通费1500元、残疾赔偿金17562元（8781元／年×20年×0.1）、精神抚慰金5000元，合计89624.11元，因本次事故造成了两人受伤，故在本案中原告主张被告安义公司在交强险责任限额范围内赔付4万元，剩余损失49624.11元，按主次责任，由被告承担30%即14887.20元，故原告在本案中主张的赔偿金额为54887.20元。原审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。1、关于本案道路交通事故赔偿责任主体的认定和责任承担问题。根据本次道路交通事故的事实，交警部门作出了道路交通事故认定书，认定黄抢龙负本次事故的主要责任，黄金华负本次事故的次要责任；胡德娇、雷细兰不负本次事故的责任，事实清楚，程序合法，划分责任正当，且双方当事人均无异议，法院予以确认。根据我国的相关法律法规规定，同时投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依照相关法律规定和责任大小予以相应的赔偿。因本案肇事车辆在被告安义公司处投保了交强险和商业三者险，故原告的各项损失应首先由被告安义公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，根据责任大小，由黄抢龙负担70%，被告黄金华负担30%，根据保险合同规定，被告黄金华负担的30%应由被告安义公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿。仍有不足的部分，应由被告黄金华和黄水三赔偿，但在庭审中原告明确表示放弃要求被告黄金华赔偿的诉请，只要求被告黄水三承担赔偿责任，被告黄水三也明确表示同意，故这部分损失可由被告黄水三一人赔偿。2、关于原告诉请的赔偿请求范围和计算标准问题。①原告的医疗费有住院病历、正规的医疗费发票等证实，可以认定，被告安义公司关于应扣除15%的非医保用药的辩解主张缺乏事实依据，于法无据，不予支持。继续治疗费有鉴定结论为依据，也系原告必然发生的费用，原告该项请求有事实依据，予以支持，被告安义公司认为应计算6000元证据不足，理由不充分，不予采信。②营养费、住院伙食补助费计算合理，予以支持。但住院天数为19天。③护理费因原告无法证明护理人员收入情况，故应参照上一年度江西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资即23432元／年计算（64.20元／天）。④残疾赔偿金计算合理合法，予以采信。⑤原告诉请交通费，虽未提交相应就医交通费票据，但确系必然发生之费用，应予支持。其主张1500元偏高，结合其住院时间和转院等因素，酌情考虑800元为宜。⑥原告主张的精神抚慰金偏高，结合原告的伤残等级应酌定3000元。⑦原告请求的鉴定费不应计入受害人损害赔偿总额，由受害人与侵权人根据各自的过错程度分担，纳入诉讼费中一并处理。3、原告诉请的赔偿请求不予支持的部分。原告主张误工费损失，因原告现已满53周岁，已达退休年龄，应是退出劳动、由子女赡养的年纪，在本案中，原告既未提交证据证明其就业状况，也未提供其受伤前连续一年以上的银行工资卡凭证或个人所缴税凭证或单位财务会计凭证证明其误工状况，故无法证明其因本次事故受伤有实际收入的减少，对其该项诉请不予支持。综上，原告因本案交通事故造成的实际损失为：医疗费33847.11元、继续治疗费9500元、护理费3852元（60天×64.20元／天）、营养费675元（45天×15元／天）、住院伙食补助费950元（19天×50元／天）、残疾赔偿金17562元（8781元×20×0.1）、精神抚慰3000元、交通费800元，共计人民币70186.11元。上述损失，根据原告的主张，应首先由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔付人民币35214元（医疗费10000元、精神抚慰3000元、残疾赔偿金17562元、护理费3852元、交通费800元），超出部分34972.11元，根据责任划分由黄抢龙承担70%即24480.48元，因原告未起诉，在本案中不作处理；被告黄水三承担30%即10491.63元，被告黄水三应承担的部分由被告保险公司在其承保的商业三者险责任限额范围内赔付。被告黄金华经本院传票传唤未到庭参加诉讼，法院依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十第、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确立民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告胡德娇因本案道路交通事故应得赔偿款总额为人民币70186.11元，扣除原告未主张的24480.48元，原告应得赔偿款总额为人民币45705.63元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司安义支公司于本判决生效后10日内在交强险责任限额内赔付原告胡德娇赔偿款人民币35214元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司安义支公司于本判决生效后10日内在商业三者险责任限额内赔付原告胡德娇赔偿款人民币10491.63元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1170元，由原告胡德娇负担170元，被告黄水三负担1000元；鉴定费680元，原告负担476元，被告黄水三负担204元。此款原告已预交，被告黄水三负担的部分于本判决生效后10日内付给原告。上诉人保险公司不服一审判决上诉称：根据保险合同的约定，医疗费应在国家规定的医保范围内用药，上诉人不承担非医保用药。请求二审法院依法核减非医保用药费用5100元，二审诉讼费由被上诉人承担。针对保险公司的上诉，被上诉人胡德娇答辩称：请求二审法院维持原判。被上诉人黄金华、黄水三未向本院提交书面答辩意见。二审各方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审认定事实一致。本案的争议焦点为：一审法院认定保险公司承担的医疗费是否符合法律规定？本院认为，关于医疗费，保险公司上诉认为应扣除15%的非医保用药费用，但其未举证证明医疗费中哪些部分属于医保外用药，保险公司与侵权人黄水三亦无法就扣除非医保用药协商达成一致意见，故本院依法在医疗费总额中酌定10%的非医保用药费用计3384.71元。另，关于一审认定的其他赔偿费用问题。护理费，应参照江西省上一年度城镇私营单位居民服务业就业人员平均工资标准并结合医院医嘱确定。出院医嘱中并未载明胡德娇出院后仍需护理，故本院按照其实际住院天数确定其护理费为1219元（23432元／年÷365天×19天）。营养费，出院医嘱未载明出院后需加强营养，故其营养费应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，参照出院医嘱，结合其诉请的营养费标准，按照其实际住院天数计算为285元（15元／天×19天）。一审法院按照鉴定机构确定的营养期计算营养费没有法律依据。依上述认定，胡德娇的各项应受赔偿费用为：医疗费33847.11元、继续治疗费9500元、护理费1219元、营养费285元、住院伙食补助费950元、残疾赔偿金17562元、精神抚慰3000元、交通费800元，合计67163.11元。本次事故另一伤者的雷细兰的赔偿费用为：医疗费40822.06元、后续治疗费8500元、护理费3852元、营养费675元、住院伙食补助费950元、误工费2622.27元、残疾赔偿金22650.6元、精神抚慰金3000元、交通费800元、财产损失1660元，合计85531.93元。两伤者的医疗费用总额为95529.17元（医疗费33847.11元＋继续治疗费9500元＋营养费285元＋住院伙食补助费950元＋医疗费40822.06元＋后续治疗费8500元＋营养费675元＋住院伙食补助费950元），超出交强险医疗费用1万元赔偿限额，故保险公司应在医疗费赔偿限额内按比例赔偿胡德娇医疗费4667元［（医疗费33847.11元＋继续治疗费9500元＋营养费285元＋住院伙食补助费950元）÷95529.17元×10000元］。剩余39915.11元（医疗费33847.11元＋继续治疗费9500元＋营养费285元＋住院伙食补助费950元－4667元），根据责任划分由黄水三承担11974.5元（39915.11元×30%），其中非医保用药费用1015.4元（3384.71元×30%）由黄水三支付，剩余10959.1元（11974.5元-1015.4元）未超出商业三者险赔偿限额，由保险公司在商业三者险限额内支付。两伤者的伤残赔偿总额未超出交强险11万元伤残赔偿限额，故保险公司应在伤残赔偿限额内赔偿胡德娇22581元（护理费1219元＋残疾赔偿金17562元＋精神抚慰3000元＋交通费800元）。保险公司在交强险及商业险范围内总计应向胡德娇支付赔偿款38207.1元（4667元＋10959.1元＋22581元），黄水三应向胡德娇支付非医保用药费用1015.41元。综上，原审判决认定事实不清，且适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省安义县人民法院（2014）安石民初字第167号民事判决第四项；二、撤销江西省安义县人民法院（2014）安石民初字第167号民事判决第一项、第二项；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司安义支公司于判决生效后十日内向被上诉人胡德娇支付赔偿款38207.1元；四、被上诉人黄水三于本判决生效后十日内向被上诉人胡德娇支付医疗费1015.41元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件1170元（已由胡德娇预交），由胡德娇负担504.5元，由黄水三负担1265.5元；鉴定费680元（已由胡德娇预交），由黄水三负担204元（剩余鉴定费474元本应由黄抢龙负担，因胡德娇未起诉黄抢龙，故本案中不予处理）。二审案件受理费50元（已由中国人民财产保险股份有限公司安义支公司预交），由胡德娇负担40元，由黄水三负担10元，由胡德娇负担，该款从中国平安财产保险股份有限公司安义支公司支付给胡德娇的赔偿款扣减。本判决为终审判决。审 判 长  姚永忠审 判 员  王革生代理审判员  张宗华二〇一五年七月六日书 记 员  陈思思