重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝一中法民终字第02343号上诉人（原审原告）：漆义虎，农民，住重庆市北碚区。委托代理人：杜平平，重庆天宸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：昆明隆美装饰工程设计有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区东站新村40号。法定代表人：周继娟，该公司总经理。委托代理人：曾定格，重庆作孚律师事务所律师。委托代理人：王敏，重庆作孚律师事务所律师。上诉人漆义虎因与被上诉人昆明隆美装饰工程设计有限公司（以下简称隆美公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市北碚区人民法院（2014）碚法民初字第06974号民事判决，向本院提出上诉。本院依法由审判员廖鸣晓担任审判长、审判员杜伟主审和代理审判员陈洁婷组成合议庭，于2015年5月19日、6月4日分别对双方当事人进行了询问。上诉人漆义虎及委托代理人杜平平、被上诉人隆美公司的委托代理人曾定格、王敏到庭参加询问。本案现已审理终结。一审法院审理查明：原告于2013年12月7日到被告承建的重庆自然博物馆新馆上班。2013年12月10日9时左右，原告在工地搭架作业时，不慎从外架上摔下受伤。2014年6月18日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。2014年8月7日，重庆市北碚区劳动鉴定委员会鉴定原告伤残为八级，无护理依赖。另查明，被告未为原告参加工伤保险。原告受伤后在重庆市第九人民医院（以下简称九人民医院）住院治疗共计86天。2014年3月6日出院时医嘱载明原告休息一月，需一人护理一月。2014年9月26日，原告申诉至重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会，请求解除与被告之间的劳动关系，同时要求被告支付工伤保险待遇212000.15元。仲裁委员会因作出超时未立案的证明，原告遂起诉至一审法院。庭审中，原被告双方均表示对解除劳动关系的时间为2014年9月26日没有异议。被告表示同意支付原告一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金51024元、医疗费1339.25元、住院伙食补助费680元、鉴定费1467.40元、交通费300元。被告对原告停工留薪期6个月没有异议。双方均表示在原告应享受的工伤保险待遇中扣除原告的借款20000元。原告漆义虎起诉请求判令：1、解除与被告的劳动关系；2、由被告支付原告工伤保险待遇共计192000.15元【一次性伤残补助金59812.50元（5437.50元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金51024元、医疗费1339.25元、住院伙食补助费680元、护理费19040元（80元/天×238天）、交通费500元、停工留薪期工资32625元（5437.50元/月×6个月）、鉴定费1467.40元、后续医疗费20000元，共计212000.15元，扣除向被告的借款20000元】。被告隆美公司辩称，被告同意支付原告一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金51024元、医疗费1339.25元、住院伙食补助费680元、鉴定费1467.40元、交通费300元、一次性伤残补助金28063.20元（11个月×4252元/月×60%）、停工留薪工资15307.20元（6个月×4252元/月×60%）。被告不同意支付原告护理费，因为该费用不是工伤赔付项目。因被告同意支付原告一次性工伤医疗补助金，不应再支付后续医疗费，故也不同意支付原告后续医疗费。另外，原告受伤住院后，向被告借款20000元治疗工伤，要求予以扣除。一审法院认为，庭审中，原被告双方均表示对解除劳动关系的时间为2014年9月26日没有异议。被告表示同意支付原告一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金51024元、医疗费1339.25元、住院伙食补助费680元、鉴定费1467.40元、交通费300元。一审法院予以确认。因被告未为原告参加工伤保险，故被告应承担支付原告工伤保险待遇的责任。关于原告受伤前的工资标准问题。因被告未举示证据证明原告工资标准，故应承担举证不能的不利后果，一审法院参照2013年社平工资4252元/月作为原告工资标准。关于原告一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告伤残等级为八级，故被告应支付原告一次性伤残补助金46772元（4252元/月×11个月）。关于原告停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告因工受伤，应享受停工留薪期待遇。因被告认可原告停工留薪期6个月，故被告应支付原告停工留薪期待遇25512元（4252元/月×6个月）。关于原告护理费问题。结合原告受伤部位，可认定原告住院治疗期间为生活不能自理。另，根据出院时医嘱要求原告需一人护理的事实，可认定原告需护理的期限为住院治疗期间及出院后一个月共计117天。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，被告应支付原告护理费。参照重庆市一般护工市场价格平均水平，以80元/天作为计算护理费标准，被告应支付原告护理费9360元（80元/天×117天）。关于原告后续医疗费问题。因原告已享受一次性工伤医疗补助金，故不能再以工伤为由主张后续医疗费，故对于原告主张的后续医疗费不予支持。综上，原告与被告之间的劳动关系于2014年9月26日解除。被告应支付原告一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金51024元、医疗费1339.25元、住院伙食补助费680元、鉴定费1467.40元、交通费300元、一次性伤残补助金46772元、停工留薪期待遇25512元、护理费9360元，共计161966.65元。因双方均同意在原告应享受的工伤保险待遇中扣除原告借款20000元，故本案中被告应支付原告工伤保险待遇141966.65元（161966.65元－20000元）。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告漆义虎与被告昆明隆美装饰工程设计有限公司之间的劳动关系于2014年9月26日解除。二、被告昆明隆美装饰工程设计有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告漆义虎一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、护理费，共计141966.65元。三、驳回原告漆义虎的其他诉讼请求。上述款项如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告昆明隆美装饰工程设计有限公司负担。漆义虎不服一审判决，上诉认为：1、其工资应为5437.5元/月，一审判决以参照社平工资4252元/月作为其工资标准不符合事实。2、一审判决未主张后续医疗费不当。请求二审法院依法改判。被上诉人隆美公司认为原判正确，请求二审法院维持原判。本院二审查明的事实与一审相同，予以确认。本院认为：漆义虎在隆美公司工作期间受伤，并经劳动保障行政部门认定为工伤，还经劳动能力鉴定委员会鉴定为为八级伤残，无护理依赖，应享受相应等级的工伤保险待遇。由于隆美公司未为漆义虎参加工伤保险，该公司应承担漆义虎相应的工伤保险待遇费用。关于漆义虎受伤前的工资标准，因双方均未举示相关证据，应由用人单位隆美公司承担举证责任，一审法院以双方解除劳动关系前一年的社平工资标准即2013年社平工资4252元/月作为漆义虎工资标准并无不当，本院予以支持。漆义虎因八级伤残与用人单位解除劳动关系后，其工伤保险待遇已按规定一次性解决，其上诉请求由隆美公司支付续医费没有法律依据，上诉理由不能成立，本院不予采纳。隆美公司应支付给漆义虎的一次性工伤医疗补助金25512元、一次性伤残就业补助金51024元、医疗费1339.25元、住院伙食补助费680元、鉴定费1467.40元、交通费300元、一次性伤残补助金46772元、停工留薪期待遇25512元、护理费9360元，共计161966.65元，扣除漆义虎的借款20000元，隆美公司还应向漆义虎支付141966.65元工伤保险待遇。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人漆义虎的上诉请求及理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人漆义虎负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  廖鸣晓审 判 员  杜 伟代理审判员  陈洁婷二〇一五年七月十五日书 记 员  陈嬿西