上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2014）虹民二(商)初字第1474号原告(反诉被告)上海溢略石油化工有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人金剑云，总经理。委托代理人孙林、彭昕，上海市锦天城律师事务所律师。被告(反诉原告)嘉善佳能新型燃料有限公司，住所地浙江省。法定代表人郑大旺，总经理。委托代理人林关琴，上海艾帝尔律师事务所律师。原告(反诉被告)上海溢略石油化工有限公司与被告(反诉原告)嘉善佳能新型燃料有限公司买卖合同纠纷一案，被告于案件审理中提取反诉，本院依法受理并合并审理，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人孙林、彭昕律师，被告法定代表人郑大旺及其委托代理人林关琴律师到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2014年8月8日，原告与被告签订《销售合同》，约定被告向原告采购3000吨生物柴油，总计1950万元。依据合同对提货期限的约定：2014年9月初货物到港，到港后25日内被告应提清货物，根据该约定，被告最后提货期限应为2014年10月5日。截至2014年10月5日，被告仅提货三批共计414.74吨。虽然原告多次催告被告提货并同意延期提货，但被告拒绝提货。被告行为已构成违约。原告根据合同约定要求：1、解除原、被告于2014年8月8日签订的《销售合同》；2、被告支付原告违约金195万元；3、要求被告支付原告逾期提货产生的所有仓储费用20,799元。审理中，原告放弃要求被告支付仓储费的诉讼请求。原告向法庭提供《销售合同》、请款函、2014年10月8日的商函、提货单和到账凭证、发票情况说明、原告与深圳方签订的《销售合同》及附件、银行回单、短信往来截屏、到港信息、2014年9月21日舟山市海洋局提供的天气预报、柴油的销售情况等证据材料。被告辩称：2014年7月28日，原、被告签订《销售合同》1份，约定原告向被告提供生物柴油3,000吨，于同年8月中下旬到港提货，到港后一个月提清，被告交纳定金80万元。双方又于8月8日签订《销售合同》1份，除对供货日期作修改外，其余条款内容一致。合同约定2014年9月初到港提货，9月25日提清货物，原告迟延履行，直至9月18日才开始供货，致被告无法履行被告与下家签订的合同，被告遭受严重经济损失。9月18日距合同约定的提清日仅存8天，扣除2台风日，实际可以提货的日期仅有6天，被告无法在如此短的时间内提完货物，故被告同意解除原、被告于2014年8月8日签订的《销售合同》。因原告违约延期供货，给被告造成损失，故反诉要求原告双倍返还定金160万元。审理中，被告认为被告已付的80万元定金已冲抵货款，故变更反诉诉讼请求，要求原告支付定金80万元。被告向法庭提供销售合同、电子邮件、聊天记录、商榷函等证据材料。对被告辩称，原告认为，2014年7月28日，原、被告只是就买卖本案所涉标的物进行磋商未签订合同，应以2014年8月8日双方盖章确认的合同为准。经审理查明：原、被告于2014年8月8日签订《销售合同》1份，约定被告向原告采购3000吨生物柴油，单价6500元/吨，总计1950万元。被告在2014年8月8日前支付定金80万元，此价格卖方将给予买方赊销140吨生物柴油两天账期，定金将在最后一次提货一次性返还客户。原告收到全部货款后开具增值税专用发票。交货方式为被告自提，被告凭原告出具的物资出库通知单提货付款提货，提货期限为2014年9月初到港，到港后25日之内提清，被告应按规定日期提货，逾期提货产生的仓储费用由被告承担。任何一方违反合同约定的，违约方除承担全部赔偿责任外，还应向对方支付货款总值10％的违约金，不可抗力因素除外。交货地点为舟山世纪太平洋化工有限公司交货。原告委托案外人甘肃迪珅贸易有限公司代理进口本案所涉生物柴油，装载本案所涉货物的BOWMASTER船于2014年9月1日到达世纪太平洋引航站，货物于9月6日完成入境通关手续，9月13日开始卸货，9月16日报关，原告于2014年9月18日向被告供货。被告于2014年9月18日、2014年9月23日和2014年9月26日共计提货414.74吨，货款总计2,695,810元。被告于2014年9月22日支付原告货款902,070元，于9月25日支付原告货款896,545元，于2014年10月24日支付原告货款97,195元，加上定金被告累计支付原告款项2,695,810元。被告于2014年7月28日支付原告定金50万元，8月5日支付定金30万元，原告于2014年9月26日盖章确认收到被告80万元定金。2014年9月28日，被告致函原告，称：合同约定9月初到港，原告货物直至9月18日才到港装货，因原告逾期交货及价格下行等因素，被告15日派出的运输车在舟山太平洋油库等了4天，被告下家取消了与其签订的销售合同，货物的冷凝点为12度，随着气温下降，商业风险增大，原告要求的到港后25日内提清货物应补成立，原告应按合同约定赔偿被告总货款金额10%的违约金，在原告未赔偿前，被告拒绝提货。2014年9月30日，原告向被告发出《请款函》，称：原告给予被告140吨货两天赊销账期，原告于2014年9月24日装车103.76吨，9月25日上午装车34.27吨，共计138.03吨，要求被告将欠款897,195元打入原告账户。2014年10月8日，原告致函被告要求：1、第三次提货后未及时付款，即刻安排897,195元的支付；2、根据合同被告应于2014年10月5日前将剩余货物提清，考虑到国庆节，双方同意延期5天，被告于2014年10月10日前将剩余货物提清并支付剩余货款16,804,190元；3、被告于2014年10月10日前将以上款项共计17,701,385元支付至原告账户，如被告未按上述期限提清货物及支付货款，原告将追究被告法律责任等。之后，被告未再提货，市场上生物柴油的价格下降，原告自行将本案所涉生物柴油处理，造成经济损失。原告要求被告赔偿损失，双方协商不成。原告遂诉至本院。另查明：原、被告曾于2014年7月28日草拟了《销售合同》1份，除对提货期限约定“2014年8月中下旬到港提货，到港后一个月内提清”及对定金的支付时间做了更改外，其余均与双方于2014年8月8日签订的《销售合同》一致，原、被告未盖章。审理中，根据原告的申请，本院依法冻结被告银行存款1,970,799元，或查封、扣押其相等价值的财产。本院认为：原被告签订的《销售合同》系双方真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有约束力。纵观2014年7月28日、2014年8月8日两份《销售合同》，前者仅为被告有向原告购买生物柴油的意向，但双方未盖章确认形成合意；后者则在前者的基础上对合同主要条款即交货期限作了更改，将“2014年8月中下旬到港提货，到港后一个月内提清”改为“提货期限为2014年9月初到港，到港后25日之内提清”后，双方形成一致意见，签订合同。从文以上对合同约定的提货期限进行分析，原、被告将“到港提货”改为“到港”，说明双方均明知进口货物货到港后不能立即提货，还要履行检验检疫、申报通关等法定手续，需要时间，且时间长短不能确定，可以得出“9月初”仅是货物到达港口时间而非提货时间。原告货物于2014年9月1日到达舟山世纪太平洋引航站，9月6日完成入境通关手续，原告的货物于9月初到港，未违反合同约定，原告没有违反合同约定迟延履行。合同约定“到港后25日之内提清”，要求被告在货物到港后25天内必须提完所购货物，也就是说被告必须在2014年10月5日前提清货物，否则，构成违约。从现有证据分析，原告于2014年9月18日起向被告签发提货单，当日被告开始提货，被告当时未提异议，直至9月28日才提异议，认为原告延期供货造成被告损失，要求原告赔偿，否则拒绝提货。原告同意被告延期5天至2014年10月10日前提清货物，被告不予理睬，双方未达成新的合约。被告应按2014年8月8日签订的《销售合同》履行付款提货义务。被告未按约提货，显属不当，构成违约，应依法承担违约责任。鉴于本案所涉货物已被原告处置不复存在，没有继续履行的可能性，原、被告均同意解除合同，原告要求解除合同的诉讼请求应予支持。原告按合同约定“任何一方违反合同约定的，违约方除承担全部赔偿责任外，还应向对方支付货款总值10％的违约金”主张违约金，本院依法予以支持。被告反诉要求原告支付违约金，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款第四项、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：一、原告(反诉被告)上海溢略石油化工有限公司与被告(反诉原告)嘉善佳能新型燃料有限公司于2014年8月8日签订《销售合同》于本判决生效之日解除；二、被告于本判决生效之日起10日支付原告违约金195万元；三、驳回被告的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费元、反诉案件受理费元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  金革平代理审判员  陆一婷人民陪审员  张素华二〇一五年七月二十四日书 记 员  梁聪聪附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十四条第一款第四项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。