成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0107民初1911号 原告：呙星。 委托诉讼代理人：牛青原。 委托诉讼代理人：李丽。 被告：四川红泰房地产开发有限公司。 法定代表人：赵兵。 委托诉讼代理人：唐益斌。 委托诉讼代理人：叶欢。 原告呙星诉被告四川红泰房地产开发有限公司（以下简称红泰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年2月1日立案受理，本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告呙星及其委托诉讼代理人牛青原、被告红泰公司委托代理人叶欢、唐益斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明事实如下： 一、入职时间：2014年3月17日； 原告主张及证据：入职时间为2014年3月17日。提交仲裁庭审笔录。 被告抗辩及证据：入职时间为2014年6月10日。提交劳动合同。 法院认定及理由：仲裁庭审中被告提交的入职登记表上记载入职时间为2014年3月17日。 二、离职时间：2017年4月28日 原告主张及证据：2017年4月28日。提交仲裁裁决书 被告抗辩及证据：2017年5月1日。当事人自述原告应到岗未到岗视为其离职。 法院认定及理由：原告2017年4月28日已向仲裁委申请仲裁，其中一项诉请为解除劳动关系，故原告离职时间为2017年4月28日。 三、是否签订书面劳动合同：签订两份劳动合同：第一份劳动合同期限为2014年6月10日起至2015年6月10日止；第二份劳动合同期限为2015年6月11日至2017年6月10日。 四、劳动者工作岗位：先后担任总裁助理、策划主管。 五、合同约定的工时制度、每月工资数及工资构成：第一份劳动合同：基本工资8300元；第二份劳动合同：标准工时制，基本工资6000元。 六、工资构成：2014年3月年至2016年3月为基本工资8000元+绩效工资8000元；2016年3月调整为基本工资6000元+绩效工资6000元；2016年10月被告单位调整为基本工资5400元+绩效工资3600元。（实际的绩效工资根据绩效考核计算） 七、欠发工资数额：无。 原告主张及证据:补发工资2016年10月至2017年3月每月的基本工资600元+绩效工资6000元。2017年4月工资12000元，合计51600元。 被告抗辩及证据：2016年10月8日至2017年4月28日，原告都在产假期间，期间停发绩效工资，基本工资因2016年10月17日调薪后从6000元调整到5400元全额发放不存在欠付工资的情况。提交2016年第006号公司调岗调薪及近期工作安排高层会议会有纪要、2016年5至9月绩效考核汇总表、劳动合同、绩效考核管理办法、公司规章制度确认书。 法院认定及理由：1.依据双方劳动合同第十五条规定，被告可以在调岗时一并调整薪资，但本案被告在未调岗前提下单方面将原告工资标准降薪两级，缺乏合同约定的理由。同时，被告提交的劳动合同书、公司规章制度确认书、绩效考核管理办法可以相互印证，证明原告知晓绩效考核管理办法且该规定作为劳动合同附件对原、被告双方均具有约束力。依据该规定2.3.8条规定连续三个月绩效考核不合格（考核评级为差）可以调整薪酬，但被告提交的5-9月绩效考核汇总表显示原告的绩效考核结果并不符合上述规定被告可以单方调薪的前提条件。另，关于被告辩称该合同十四条约定发放薪资书面异议程序，因原告未在三日内提出异议即视为认可。及时足额发放劳动报酬系用人单位的法定义务，不能通过约定予以排除，被告未经与原告协商一致擅自变更劳动合同条件，该约定因违反法律强制性规定无效。故被告应当按照调薪前薪酬标准向原告补发2016年10月至2017年3月基本工资600元/月，以及2017年4月基本工资6000元，合计9600元。2.被告提交的绩效考核管理办法2.3.8条规定“没有工作推进或无工作内容，发放基本工资”，原告主张依据《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，用人单位在产假期间不能降低工资，该绩效考核管理办法不适用于原告。《女职工劳动保护特别规定》第五条“不能降低工资”应理解为工资组成结构或标准不变，原告的工资组成为基本工资加绩效工资，因本案原告绩效工资为浮动工资系根据当月完成具体工作及工作目标的达成情况进行考评，原告产假期间未从事工作无实绩进行评价，被告根据绩效考核管理办法规定仅发放基本工资并未违反法律对女职工的保护规定。3.依据《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条“任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工，单方解除劳动（聘用）合同或者服务协议。但是，女职工要求终止劳动（聘用）合同或者服务协议的除外。各单位在执行国家退休制度时，不得以性别为由歧视妇女”以及参照《企业职工生育保险试行办法》第五条“女职工生育按照法律、法规的规定享受产假。产假期间的生育津贴按照本企业上一年度职工月平均工资计发，由生育保险基金支付”之规定，产假期间女职工由生育保险基金支付的生育津贴低于劳动者产假前工资标准的应当按照产假前工资标准进行发放，本案产假期间被告已发放的工资以及支付的生育津贴已不低于产假前工资标准，因被告实际已向原告发放了生育津贴12297.64元，生育津贴数额已超过被告应当向原告补发的2016年10月至2017年4月基本工资合计9600元，故被告无需再向原告补发工资。 八、解除劳动合同前十二个月月平均工资：8422.2元。 原告主张及证据：12444元。提交流水明细。 被告抗辩及证据：8072.7元。提交工资表。 法院认定及理由：依据工资表应发工资统计原告应发工资2016年5月至7月工资13332.8元、2016年8月工资11400元、2016年9月工资7668元以及已认定的2016年10月至2017年4月工资6000元，原告离职前12个月平均工资为8422.2元。 九、解除劳动合同经济补偿金：31616.45元。 原告主张及证据:按照月平均工资数额12444元乘以工作年限3.5年。 被告主张及证据:按照月平均工资数额8072.2元乘以工作年限3.5年。 法院认定及理由:依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项之规定，本案被告缺乏法定或约定的事由未经与原告协商一致单方面调整原告薪酬，原告以被告未按照劳动合同条件履行劳动合同要求解除劳动合同关系，被告应当支付经济补偿金。按照本院已认定的月平均工资标准8422.2元乘以工作年限3.5年，被告应当支付29477.7元。但被告在仲裁裁决后未提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，故被告应当向原告支付经济补偿金31616.45元。 十、未休年休假工资：2016年度3872.28元、2017年度1251.83元。 原告主张及证据：2015年未休年休假5天按照16000元/月标准计算；2016年未休年休假5天按照12000元/月标准计算；2017年未休年休假5天按照12000元/月标准计算。 被告抗辩及证据：2015年未休年休假工资不应支付；2016年可以计算但应当折算产假天数；2017年产假尚未结束不应计算。 法院认定及理由：1.关于2015年未休年休假工资，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，未休年休假工资性质为福利待遇应当适应上述时效期间。依据《职工带薪休假条例》第五条第一款“年休假在1年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”之规定，原告主张2015年未休年休假工资至迟应当于2016年12月31日提出，原告于2017年4月28日提起仲裁申请请求支付2015年未休年休假工资已超过1年的仲裁时效，故本院不予支持。2.关于2016年未休年休假工资，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第六条“职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤的停工留薪期间不计入年休假假期”之规定，本案原告虽在2016年10月休产假，但因产假假期不计入年假假期，原告仍应享有5天年休假，被告未举证证明其原告在2016年度已休年假，故参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定被告按照支付未休年休假前12个月月平均工资计算的日工资标准向原告支付2016年度未休年休假5天的工资3872.28元（8422.2元/月÷21.75天×5天×200%）。3.关于2017年未休年休假工资，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一天的部分不支付未休年休假工资报酬”之规定，被告应当向原告支付2017年度未休年休假工资1251.83元[（118天/365天）×5天×（8422.2元/月÷21.75天）×200%）]。 十一、申请仲裁时间：2017年4月28日。 十二、仲裁请求及结果：仲裁请求：1.解除呙星与红泰公司的劳动关系；2.红泰公司支付欠付工资54000元；3.红泰公司支付经济补偿金36000元；4.请求红泰公司支付未休年休假工资20000元；以上共计110000元。裁决结果：红泰公司于本裁决生效之日起十日内向呙星支付解除劳动关系的经济补偿31616.45元；未休年休假工资2491.94元，以上共计人民币34108.4元；2、驳回呙星其他仲裁请求。 十三、原告提出仲裁申请解除与被告之间劳动关系，仲裁裁决未包含上述内容。双方均未就上述内容提起诉讼。 以上事项，双方有争议的事项为一、二、七、八、九、十项，其他事项无争议。 依照《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条、《女职工劳动保护特别规定》第五条、《职工带薪休假条例》第五条第一款、第六条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下： 一、被告四川红泰房地产开发有限公司与原告呙星于2017年4月28日解除劳动合同关系； 二、被告四川红泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告呙星经济补偿金31616.45元； 三、被告四川红泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告呙星2016年度未休年休假工资3872.28元、2017年度未休年休假工资1251.83元； 四、驳回原告呙星其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 张 倩 二〇一八年五月二十一日 书记员 朱玉玺