海南省第一中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼96民终752号 上诉人（原审原告）：澄迈鸿标广告有限公司，住所地澄迈县金江镇文明东路**左第一格。 法定代表人：王哲标，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李维维，海南京园律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖远泊，海南京园律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：澄迈文化发展有限公司，，住所地澄迈县金江镇文明路文化馆**歌友会 法定代表人：李日坤，该公司董事长。 上诉人澄迈鸿标广告有限公司（以下简称鸿标公司）因与被上诉人澄迈文化发展有限公司（以下简称文化公司）合同纠纷一案，不服海南省澄迈县人民法院（2017）琼9023民初2179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月15日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人没有提交新的证据，不开庭进行了审理。上诉人鸿标公司的法定代表人王哲标及委托诉讼代理人廖远泊，被上诉人文化公司的法定代表人李日坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人鸿标公司上诉请求：1、请求依法撤销澄迈县人民法院作出的（2017)琼9023民初2179号民事判决书，并依法改判支持鸿标公司一审的诉讼请求；2、本案的一审、二审案件受理费由文化公司承担。事实及理由：一审法院认定事实错误。一审法院认定文化公司以鸿标公司违约为由，要求解除双方签订的《合作协议》与事实不符。《中华人民共和国合同法》赋予双方协商解除合同及法定解除合同的权利，但是不管是法定解除还是约定解除，均应履行通知义务。一审法院直接认定文化公司以鸿标公司违约为由解除《合作协议》与事实不符。二、一审法院认定鸿标公司未履行合同义务系错误。鸿标公司与文化公司与2014年11月1日签订的《合作协议》约定，本协议不因人员的变动影响协议执行的连贯性。当时由文化公司的法定代表人孙承德与鸿标公司进行签订。后由于文化公司人员的变动，现今的法定代表人李日坤，完全否认之前签订《合作协议》的效力，进而导致鸿标公司无法履行《合作协议》中的内容。因此一审法院认定鸿标公司不履行协议缴纳30000元保证金的义务系错误。三、双方签订《合作协议》应当继续履行。本案中鸿标公司与文化公司签订的《合作协议》系双方的真实意思表示，应当是合法有效的。如果文化公司认为鸿标公司有违约行为，那么完全可以要求鸿标公司承担违约责任或者是行使法定解除权，但是本案中文化公司并未行使合同解除权，且未履行通知义务。因此，应当认定文化公司放弃自己的权利，合同并未解除。综上，一审法院不支持鸿标公司的诉讼请求系错误，望二审法院能在查清事实的基础上改判。 被上诉人文化公司辩称，1、一审法院并没有如鸿标公司所说的直接以鸿标公司违约为由解除《合作协议》，而是认定双方的《合作协议》符合了文化公司主张的解除合同的条件，从而驳回了鸿标公司的诉讼请求。鸿标公司以自己对一审法院判决的错误理解，主张一审法院认定事实错误，没有事实根据。2、一审法院认定鸿标公司未履行合同义务，事实充分。首先《合作协议》第二条第3项明确约定，双方按广告收入的4:6分配，每月结算一次；第4项约定，鸿标公司在正常营运3个月后支付给文化公司3万元保证金。其次，鸿标公司在原审起诉中自称：《合作协议》签订之后，其着手按合同进行管理使用到2017年8月。同时鸿标公司在原审中自己出具证据，证明了2017年1月至7月，其自主经营广告有多笔收入。这两方面的事实都是鸿标公司在原审中自认和自证的。其三，从以上鸿标公司自认的事实，已符合了合同约定的鸿标公司应向文化公司缴纳3万元保证金和给文化公司分配广告收入的条件，但鸿标公司完全没有履行合同的约定，且鸿标公司的违约行为，是双方合作合同的实质性内容，构成了实质性违约。3、双方签订的《合作协议》已不存在继续履行的条件。首先，鸿标公司言行十分不讲诚信。在一审诉讼中，鸿标公司自己承认从合同签订的2014年11月1日到2017年8月，其着手按合同进行管理使用，并提供证据证明2017年1月至7月，其自主经营广告有多笔收入，但在上诉中又反口说文化公司的法定代表人李日坤完全否定了之前签订的合同效力，导致其无法履行合同的内容。鸿标公司的言行已违反了《中华人民共和国民法总则》第七条规定的“民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则”，失去了合同合作的基础。其次，文化公司已于2016年6月，因鸿标公司违约，通知其解除了合同，鸿标公司也同意并将广告部印章交回。第三，按照鸿标公司上诉所称的事实，从2014年11月1日签订《合作协议》至今已有3年多，双方从未履行过协议,这样的协议还有继续履行的可能吗？综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。 鸿标公司向一审法院起诉请求：一、判令文化公司继续履行双方于2014年11月1日签订的《合作协议》，并将澄迈县辖区内所有临街横幅广告位的经营权、管理权、发布权、使用权交由鸿标公司进行管理、使用；二、本案诉讼费由文化公司承担。 一审法院认定事实：根据当事人的陈述以及该院确认的有效证据，认定以下事实：2014年11月1日，双方签订《合作协议》，约定文化公司提供澄迈县辖区内所有临街横幅广告位资源，全部交由鸿标公司自主经营、管理、使用。合作期限从2014年11月1日至2019年11月1日止。双方约定按广告收入的4:6比例进行利益分配，每月结算一次；鸿标公司在正常营运3个月后支付给文化公司3万元保证金。合同签订后，文化公司将广告部印章交由鸿标公司管理经营。鸿标公司自己证明，2017年1月至7月有广告经营收入。文化公司2016年6月以鸿标公司违约为由，要求与鸿标公司解除《合作协议》，鸿标公司于2016年6月28日将广告部印章交给文化公司。一审法院认为，本案争议的焦点是双方签订的《合作协议》是否符合解除条件。鸿标公司自认，2014年11月1日合同签订后，鸿标公司就着手对澄迈县辖区内的临街横幅广告进行管理使用，但2017年8月份开始，文化公司擅自将澄迈县辖区内的所有临街横幅广告位资源，交由第三方澄迈金铁广告有限公司进行经营管理。文化公司自认，已于2016年6月通知鸿标公司解除《合作协议》，以上双方认可的2014年11月1日至2016年6月，合作并没有争议，且鸿标公司自己提供证据证明2017年1月至7月，鸿标公司在金江镇、瑞溪镇、加乐镇有广告经营收入。根据《合作协议》的约定，鸿标公司在正常营运3个月后支付给文化公司3万元保证金，并按广告收入的4:6比例进行利益分配，每月结算一次。这是双方《合作协议》的主要内容，但鸿标公司经营后，在双方没有争议的时间段和鸿标公司自证有经营事实的情况下，均未执行合同约定。文化公司认为，鸿标公司的行为已构成实质性违约，符合了应予解除合同的法定条件，要求解除合同，理由成立。因此，鸿标公司诉请继续履行《合作协议》，该院不予支持。据此，该院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回澄迈鸿标广告有限公司的全部诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由澄迈鸿标广告有限公司负担。 本院二审期间，双方均坚持一审的举证、质证意见和诉辩主张。鸿标公司提交了1份委托书，证明文化公司从2016年8月15日到2017年8月4日委托鸿标公司对永发镇、瑞溪镇、加乐镇、文儒镇的路灯杆广告及横幅制作及经营管理，证明《合作协议》有积极履行的可能。文化公司质证意见为对真实性、合法性无异议，关联性有异议。本院认为，该份证据不是新证据，且与合同是否解除的待证事实没有关联，不予采信。二审查明的事实与一审查明的相同，对一审查明的事实予以确认。另查明，自《合作协议》签订以来至双方发生争议之时，鸿标公司从未向文化公司支付过广告收入。 本院认为，本案争议的焦点是双方签订的《合作协议》是否应继续履行。2014年11月1日，鸿标公司与文化公司签订《合作协议》是双方真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款的规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。双方当事人应当按照约定全面履行各自的义务。现鸿标公司主张应继续履行合同，而文化公司则认为合同已解除。因双方在《合作协议》中没有约定协商解除合同的情形，故本院对合同是否构成法定解除的条件进行审查。合同签订后，文化公司将其广告部印章交由鸿标公司管理经营，履行了合同义务。从2014年11月1日双方签订《合作协议》至双方发生争议之时，鸿标公司并没有按《合作协议》的约定将广告收入的4:6比例进行利益分配，并每月结算一次，也没有在正常营运3个月后支付给文化公司3万元保证金，且鸿标公司于2016年6月28日将广告部印章交给文化公司。即鸿标公司没有按双方《合作协议》的约定履行合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，文化公司可以解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。文化公司的解除合同的通知到达鸿标公司时，双方的《合作协议》解除。鸿标公司主张文化公司未履行通知义务，该抗辩与其于2016年6月28日将广告部印章交还文化公司的事实不符，不予采信。故双方签订的《合作协议》已解除，鸿标公司请求继续履行《合作协议》，并将澄迈县辖区内所有临街横幅广告位的经营权、管理权、发布权、使用权交由鸿标公司进行管理、使用没有事实根据和法律依据，本院不予支持。 综上所述，鸿标公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由澄迈鸿标广告有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 阮慧婷 审 判 员 林 敏 审 判 员 卢艳萍 二〇一八年五月三十日 法官助理 闫海宁 书 记 员 陈素园 附：本案适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。