广州铁路运输第一法院行 政 判 决 书（2017）粤7101行初4196号原告：马金铃，女，1982年3月4日出生，汉族，住广东省广州市从化区。委托代理人：陈乙芳，北京德和衡（广州）律师事务所律师。被告：国家外汇管理局广东省分局，住所地广东省广州市越秀区沿江西路**。法定代表人：王景武，职务局长。委托代理人：周红梅，该局工作人员。委托代理人：岑嘉聪，该局工作人员。被告：国家外汇管理局，住，住所地北京市海淀区阜成路**华融大厦/div>法定代表人：潘功胜，职务局长。委托代理人：刘旭，该局工作人员。委托代理人：蔡锟，北京达晓律师事务所律师。原告马金铃不服被告国家外汇管理局广东省分局（以下简称国家外汇管理局广东分局）、国家外汇管理局行政处罚及行政复议决定一案，本院于2017年11月27日受理后，本院依法组成合议庭，于2018年2月6日公开开庭审理了本案。原告马金铃及委托代理人陈乙芳，被告国家外汇管理局广东分局的委托代理人周红梅、岑嘉聪，被告国家外汇管理局的委托代理人刘旭、蔡锟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马金铃诉称：一、香顿鞋业有限公司为境外企业，该企业在香港的行为，发生在境外，依法不应当适用《中华人民共和国外汇管理条例》的规定。被告国家外汇管理局广东分局对香顿鞋业有限公司适用《中华人民共和国外汇管理条例》，并将香顿鞋业有限公司在境外兑换外币的金额计入马金铃的交易金额，明显没有事实依据和法律依据。二、马金铃初次实施违反外汇管理的行为。在得知该行为违法后，马金铃不但立即停止违法行为，而且主动配合公安的调查，提供各种有效的证据线索及转为证人指证违法犯罪嫌疑人犯罪的事实，协助公安早日侦破了案件，彻底捣毁了该地下钱庄，根绝了该地下钱庄的违法犯罪行为，符合《检查处理违反外汇管理行为办案程序》及《中华人民共和国行政处罚法》关于从轻、减轻行政处罚的规定，应当依法从轻、减轻处罚。马金铃初次实违反外汇管理的行为，而且在得知与地下钱庄兑换外币的行为是违法行为后，已经第一时间主动做到：1.立即主动停止违法行为。2.主动将地下钱庄的交易人姓名、交易账号、交易金额、交易时间、手机号码、名片、行动特点等重要证据及线索告知被告国家外汇管理局广东分局及公安，为公安侦破案件提供了重要的、有用的线索。如果没有马金铃主动提供的地下钱庄交易人的姓名、过往两年来的全部交易流水、交易账号等重要证据，公安是不可能第一时间掌握如此重要证据并侦破案件的。3.应公安要求，马金铃同意转为证人，指证犯罪分子的犯罪事实，并积极配合公安侦破案件的需要，按公安要求随传随到，回答公安的各种问题并做了相关笔录。马金铃主动配合公安及被告国家外汇管理局广东分局的调查、检查，为侦破案件、捣毁地下钱庄、根绝犯罪行为的源头，提供了积极有效的协助。该钱庄的捣毁，彻底杜绝了违法犯罪分子再次从事违法交易犯罪行为发生的可能性，因此，马金铃的行为明显属消除或减轻违反外汇管理行为后果的行为，而且鉴于马金铃是初犯，符合《检查处理违反外汇管理行为办案程序》及《中华人民共和国行政处罚法》关于从轻、减轻行政处罚的规定，应当依法从轻、减轻处罚。三、任何行政处罚措施，都是为了教育人，而不是要从经济上把人压垮。事发后，马金铃已立即停止违法行为，积极减轻、消除行为后果，行政处罚之纠正违法行为、教育公民自觉守法之目的已达成。在此情况下，被告国家外汇管理局广东分局仍罔顾马金铃的实际情况，不但对马金铃处以499万元的罚款，而且对逾期缴纳罚款的，还每日按罚款金额的3%加收罚款，光是每天加收罚款的金额就去到149700元，每月（按30天计算）加收罚款的金额去到4640700元——差不多达到处罚的490万元罚款，一年后的加收罚款金额则达54640500元！如此脱离马金铃客观实际的天价罚款，实非马金铃的经济能力和收入能力所能承受，该罚款客观上所达到的，不是行政强制法纠正公民违法行为、教育公民自觉守法的初衷，而只能是陷马金铃于倾家荡产、终生贫困的境地，彻底压垮马金铃和其家人！因此，该处罚金额明显不符合行政强制法的立法初衷，明显失当！马金铃做找工厂代加工的生意，按行业惯例，均由工厂先垫付成本费用，货物出口后，就要立即支付货款给工厂，因此，为尽快支付工厂的货款，出于方便和便捷的考虑，马金铃才找地下钱庄的人兑换外币，兑换前后的货币均是合法取得的财产，马金铃不知道兑换货币的人是地下钱庄的人，也根本没有非法买卖外汇及以此获利的故意。本案的兑换金额看似巨大，但其实中间的出口货物的利润只有1-2%左右，大部分的资金都是用来支付工厂货款，马金铃实际获得的利益可以说是微乎其微，仅足以维持一家人基本生活而已。被告国家外汇管理局广东分局罔顾马金铃的实际情况，也罔顾生产加工行业的整体情况，对马金铃处以穷其一生都无力缴纳的罚款金额，这种脱离被处罚者实际生活情况、脱离社会经济发展水平的巨额行政处罚罚款，不但足以致马金铃于永世不得翻身的境地，甚至足以将当事人推到与法律相对抗的位置！虽说法律无情，但法律决不可无善。善待当事人，就是善待社会，善待法律本身。马金铃上有老下有少，正是家庭负担最重的年纪，而自己刚出来社会创业不久，尚未在行业内站稳脚跟，就遭遇了这样的一个天价罚款，实在是无力负担，因此，恳请贵院考虑马金铃的实际情况、也考虑当地社会经济发展水平情况，为确保马金铃一家仍然可以维持基本的生活，即使处罚，也请对马金铃从轻或减轻处罚。请求法院：一、撤销被告国家外汇管理局作出的汇发［2017］23号《国家外汇管理局行政复议决定书；二、撤销被告国家外汇管理局广东分局作出的粤汇处［2017］64号行政处罚决定书；三、本案的诉讼费用由两被告共同承担。被告国家外汇管理局广东分局辩称：一、对马金铃私自买卖外汇的行为进行行政处罚，是被告国家外汇管理局广东分局的法定职责。依据《中华人民共和国外汇管理条例》第二条，国务院外汇管理部门及其分支机构依法履行外汇管理职责，负责本条例的实施。被告国家外汇管理局广东分局是国务院外汇管理部门的分支机构，依法履行外汇管理职责。在马金铃行政处罚一案中，马金铃与地下钱庄经营者事前约定好价格，由地下钱庄经营者将兑换后的人民币打入马金铃在境内开立的人民币账户，马金铃确认收款后通过网上银行将离岸账户及境外账户上的外币款项转到地下钱庄经营者指定的境外账户，实现外币兑换人民币，属于私自买卖外汇行为。根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条，私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告，没收违法所得，处违法金额30%以下的罚款。被告国家外汇管理局广东分局为加强外汇管理，依据《中华人民共和国外汇管理条例》对马金铃的违规行为进行行政处罚，是被告的法定职责。二、被告国家外汇管理局广东分局对马金铃作出的粤汇处[2017]64号行政处罚决定书，认定事实清楚，适用法律正确，内容适当。（一）被告广东外汇管理局对马金铃违法行为的认定，事实清楚。如上所述，马金铃私自买卖外汇的行为，事实认定清楚。虽然，案中的离岸账户与境外账户的开户主体是香港香顿鞋业有限公司，但香港香顿鞋业有限公司是马金铃注册的，实际上由马金铃控制，借助香港香顿鞋业有限公司的离岸账户和境外账户进行资金流转应视为马金铃的行为。通过调阅银行流水，计算出违法交易金额共计人民币99961762元。（二）被告国家外汇管理局广东分局依据《中华人民共和国外汇管理条例》对马金铃作出行政处罚，适用法律正确。《中华人民共和国外汇管理条例》第四条规定：“境内机构、境内个人的外汇收支或外汇经营活动，以及境外机构、境外个人在境内的外汇收支或外汇经营活动，适用本条例。”对马金铃作出行政处罚一案中，马金铃借助其在香港设立的香顿鞋业有限公司的账户向地下钱庄卖出港币，通过其本人在广州开立的个人人民币账户收取卖汇所得的相应人民币，境内外“对敲型”买卖外汇的行为由境内个人（即马金铃)实施，属于条例的适用范围。被告国家外汇管理局广东分局对马金铃私自买卖外汇作出的行政处罚，适用法律正确。（三）被告国家外汇管理局广东分局对马金铃作出的行政处罚，内容适当被告根据查清的事实，依据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条“私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告，没收违法所得，处违法金额30%以下的罚款；……”的规定，综合考虑了马金铃的违法情节且在本案调查取证过程中能够积极配合的情况，对本案按照违法金额的5%作出行政处罚。对于马金铃提出的其主动配合调查，符合法定从轻、减轻处罚的情况的理由，被告国家外汇管理局广东分局作出以下说明：《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条规定的从轻、减轻处罚的情形有以下四项：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（二）受他人胁迫有违法行为的；（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。一是马金铃的违规汇兑行为已完成，其参与地下钱庄交易已破坏正常外汇市场秩序，其无法消除或减轻此前违法行为的危害后果，不符合第一项。二是马金铃的违法行为是其自主实施，未受人胁迫，不符合第二项。三是配合调查与有立功表现并非等同概念，而现有证据不足以认定马金铃存在立功表现，不符合第三项。因此，马金铃不符合《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条应当从轻、减轻处罚的规定。（四）加收罚款的适用符合法律规定。一是关于加处罚款的适用，根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条规定，到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款。被告国家外汇管理局广东分局在粤汇处[2017]64号行政处罚决定书中的表述符合法律规定。二是关于加处罚款的数额，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十五条，加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。马金铃起诉状中计算的加处罚款数额已超过法定数额，于法无据，因此不能以此作为理由否定原行政处罚决定的合理性。三、被告国家外汇管理局广东分局作出的《行政处罚决定书》程序合法。针对马金铃的私自买卖外汇行为，被告国家外汇管理局广东分局严格按照《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定进行行政处罚。一是依法进行立案和调查。被告国家外汇管理局广东分局依法立案后，对马金铃进行了全面、客观、公正地调查。调查执法人员与教体辩人没有直接利害关系。询问马金铃时按要求制作了笔录，调查取证过程符合法律规定。在作出行政处罚决定之经过了集体讨论决定。二是充分保障马金铃的陈述申辩权。被告国家外汇管理局广东分局在作出行政处罚决定之前，向马金铃送达了行政处罚告知书，告知马金铃作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的陈述、申辩、听证等权利，马金铃未提出听证要求，但提出了申辩意见。被告国家外汇管理局广东分局充分听取了马金铃的意见，因马金铃申辩意见没有法律依据，经复核不予采纳。行政处罚决定作出后，被告国家外汇管理局广东分局接收了马金铃延期缴款的申请书，并在期限内依法作出复函送达马金铃。三是各法律文书送达符合法律规定。综上所述，被告国家外汇管理局广东分局在法定职责内作出的粤汇处[2017]64号行政处罚决定书认定事实清楚，适用法律正确，内容适当，程序合法，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，请求法院依法驳回原告诉讼请求。被告国家外汇管理局辩称：马金铃为境内个人。2009年，马金铃在香港注册了香顿鞋业有限公司，并以该公司名义在平安银行广州珠江新城支行开立了一个离岸账户（账号：0ＳＡ11XXX7401），在香港汇丰银行开立了一个美元账户（账号：05×××38），用于收取贸易货款。后为方便收付资金，马金铃开始通过地下钱庄非法买卖外汇，主要操作模式为：地下：地下钱庄经营者按照事先约定价格将人民币划入马金铃在中国农业银行广州西郊支行开设的人民而账户铃确认收款后，通过网上银行将其前述离岸账户及香港美元账户上的外币货款转到地下钱庄经营者指定的境外账户。2015年10月12日至2017年1月10日期间，马金铃通过地下钱庄买卖外汇，交易额共计人民币99961762元。被告国家外汇管理局广东分局经调查后，认为马金铃通过地下钱庄买卖外汇的行为违反了《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条的规定，属于私自买卖外汇行为，于2017年6月21日作出粤汇发［2017］81号行政处罚告知书。同年7月20日作出粤汇处［2017］64号行政处罚决定书，对马金铃私自买卖外汇行为给予警告并处人民币499万元的罚款。马金铃不服粤汇处［2017］64号行政处罚决定书，以境外账户间转款行为不应适用《中华人民共和国外汇管理条例》、其主动配合调查并减轻消除行为后果、其没有非法买卖外汇及以此获利的故意为由，向被告国家外汇管理局申请复议，请求被告国家外汇管理局撤销粤汇处［2017］64号行政处罚决定书。2017年11月2日，被告国家外汇管理局经审查，作出汇发［2017］23号行政复议决定书，认为被告国家外汇管理局广东分局作出的粤汇处［2017］64号行政处罚决定书认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款的规定，决定维持粤汇处［2017］64号行政处罚决定书。马金铃不服汇发［2017］23号行政复议决定书，提起本案之诉。答辩理由：一、被告国家外汇管理局作出的汇发［2017］23号行政复议决定书的程序合法。被告国家外汇管理局于2017年9月18日收到并依法受理马金铃提出的行政复议申请，2017年9月22日向被告国家外汇管理局广东分局发出汇综便函［2017］641号《关于请就马金铃行政复议案提供书面答复及证据、依据等的函》，要求被告国家外汇管理局广东分局进行答复并提交证据材料。2017年9月30日，被告广东外汇管理局向被告国家外汇管理局寄出粤汇报［2017］12号行政复议答辩书及其作出粤汇处［2017］64号行政处罚决定书的证据材料。被告国家外汇管理局经审查，于2017年11月2日作出汇发［2017］23号行政复议决定书，2017年11月8日向马金铃寄出，2017年11月10日完成送达。被告国家外汇管理局作出汇发［2017］23号行政复议决定书的上述程序符合《中华人民共和国行政复议法》及其实施条例的相关程序规定要求。二、被告国家外汇管理局作出的汇发［2017］23号行政复议决定书认定事实清楚，适用法律正确。《中华人民共和国外汇管理条例》第四条规定，境内机构、境内个人的外汇收支或者外汇经营活动，以及境外机构、境外个人在境内的外汇收支或者外汇经营活动，适用本条例。《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条规定，私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告，没收违法所得，处违法金额30%以下的罚款；情节严重的，处违法金额30%以上等值以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本案中，马金铃系中华人民共和国公民，户籍地为广东省从化市，属于境内个人。马金铃系采用——地下钱庄人员按照双方事前约定价格将人民币划入马金铃境内个人账户，马金铃确认收款后，通过网上银行将其控制的香顿鞋业有限公司离岸账户及香港美元账户中的外币货款转到地下钱庄人员的外汇账户——这一交易模式进行外汇交易。该种交易模式脱离了正常的外汇售结汇渠道，逃避了外汇管理部门的有效监管，破坏了我国外汇交易管理秩序，已构成《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条所规定的私自买卖外汇行为，应受《中华人民共和国外汇管理条例》规制。因此，被告国家外汇管理局广东分局根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条的规定，决定对马金铃给予警告，处以499万元罚款，认定事实清楚，适用法律正确。同时，本案中，被告国家外汇管理局广东分局履行了立案、调查等程序，且在作出粤汇处［2017］64号行政处罚决定书前，已于2017年6月21日作出行政处罚告知书，告知马金铃拟对其作出处罚的事实、理由及法律依据，并告知其有申请听证和陈述申辩的权利，2017年6月26日向马金铃送达。7月20日，被告国家外汇管理局广东分局作出粤汇处［2017］64号行政处罚决定书并向马金铃送达。前述程序符合《《中华人民共和国外汇管理条例》《中华人民共和国行政处罚法》等法律法规的规定要求。据此，被告国家外汇管理局依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项作出维持粤汇处［2017］64号行政处罚决定书的汇发［2017］23号行政复议决定书，认定事实清楚，适用法律正确。综上所述，马金铃起诉的理由不能成立。被告国家外汇管理局作出被诉复议决定的程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。请求贵院判决驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2017年3月10日，马金铃在被告国家外汇管理局广东分局与广州市公安局经济犯罪侦查支队联合开展打击地下钱庄统一行动中，因参与地下钱庄非法买卖外汇交易被现场抓获。2017年4月19日，广州市公安局经济犯罪侦查支队向被告国家外汇管理局广东分局发出穗公经［2017］325号《广州市公安局经侦支队关于移送马金铃涉嫌非法兑换外汇线索的函》，称该支队在侦查宗某某涉嫌非法经营地下钱庄案件中，发现马金铃有违反相关外汇管理规定的行为，现将马金铃非法兑换外币的相关线索材料移送被告国家外汇管理局广东分局处理。该函附件该支队对马金铃、宗么哈买德的讯问笔录及马金铃提供的相关材料。在广州市公安局经侦支队对马金铃所制作的笔录中，马金铃称其是广州香顿鞋业贸易有限公司的股东，并长期从事鞋业出口贸易；2009年马金铃在香港注册了香顿鞋业有限公司，并以该公司的名义在平安银行珠江新城支行开立了一个离岸账户（账号：ＯＳＡ110XXX401），在香港汇丰银行开立了一个境外美元账户（账号：05×××38），从2014年开始通过国内地下钱庄做美元兑换的交易，具体做法是通过国内地下钱庄将离岸账户及境外账户上收到的外币货款，先由地下钱庄按双方事前约定好的价格，将兑换后的人民币打入马金铃在中国农业银行广州西郊支行开立的人民币账户（账号：62×××13），待马金铃确认后即通过网上银行从上述离岸账户和境外美元账户，将外币转账给地下钱庄指定的境外账户。在2017年3月15日的询问笔录中，马金铃称：“我根据我个人账户62×××13的银行流水整理出来的从2015年10月12日起至2017年1月10日期间我与宗么哈买德共产生了99961762元人民币的交易额。另统计我公司曾用的汇丰银行离岸账户：05×××38和现用的平安银行离岸账户：ＯＳＡ110XXX401与宗么哈买德提供的指定境外账户共发生了14865000美元交易额（详细见我提供给公安机关的转账记录）。”相关材料移送给被告国家外汇管理局广东分局后，被告国家外汇管理局广东分局对马金铃展开调查，其中在2017年5月3日的调查笔录中，马金铃答：“经侦支队发现我与宗氏地下钱庄的非法外汇买卖属实，但我一直不知道这样做是违法违规的。我与宗氏地下钱庄的交易流水是经公安机关调查并与我的账户交易流水核实过的，交易金额合计准确，并经我签名确认。”随后，被告国家外汇管理局广东分局向中国农业银行广东省分行调取了马金铃在该银行广州西郊支行所开立账户的交易流水，向平安银行股份有限公司广州分行调取了香顿鞋业有限公司在该银行广州珠江新城支行开立的离岸账户的交易流水。2017年6月21日，被告国家外汇管理局广东分局向马金铃发出粤汇发［2017］81号行政处罚告知书，告知马金铃拟作出行政处罚的事实、理由、依据，并告知其依法享有提出听证的权利，享有陈述和申辩权利。马金铃未提出听证申请，其向被告国家外汇管理局广东分局提交了《申请书》，表示已积极配合公安部门和外汇局调查取证工作，但无力支付外汇局作出的人民币4990000元罚款，请求减轻处罚。2017年7月20日，被告国家外汇管理局广东分局作出粤汇处［2017］64号行政处罚决定书，载明：“经查，2009年，你在香港注册了香顿鞋业有限公司，以该公司的名义在平安银行广州珠江新城支行开立了一个离岸账户，并在香港汇丰银行开立了一个境外美元账户，用于收取鞋业贸易货款。自2015年起，你通过国内地下钱庄经营者（另案处理）买卖外汇：先由地下钱庄经营者按事前约定好的价格将兑换后的人民币划入你在中国农业银行广州西郊支行开立的人民币账户，你确认收到兑换款后，立即通过网上银行将离岸账户及境外账户上的外币货款转到地下钱庄经营者指定的境外账户。2015年10月12日至2017年1月10日期间，你通过上述方式与地下钱庄经营者进行买卖外汇，交易额共计人民币99961762元。你的上述行为违反了《中华人民共和国外汇管理条例》（国务院令第532号）第四十五条的规定，属于私自买卖外汇行为。……”被告国家外汇管理局广东分局认定马金铃非法买卖外汇行为属实，马金铃不具有法定从轻或减轻处罚的情节，鉴于马金铃能诚恳承认违法事实，积极配合检查，根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条的规定，决定给予马金铃警告，处以人民币4990000元罚款的行政处罚。马金铃收到上述行政处罚决定书后，于2017年9月6日向被告国家外汇管理局广东分局提出申请延期缴纳罚款的申请。次日，被告国家外汇管理局广东分局作出复函，答复不同意马金铃延期缴纳罚款的申请。2017年9月18日，马金铃向被告国家外汇管理局提出行政复议申请，要求撤销被告国家外汇管理局广东分局作出的行政处罚决定。被告国家外汇管理局于当日受理后，于同月22日向被告国家外汇管理局广东分局发出提交书面答复和证据的函。同月30日，被告国家外汇管理局广东分局作出书面答复及提供相关证据材料。被告国家外汇管理局经书面审查后，于2017年11月2日作出汇发［2017］23号行政复议决定书，认为被告国家外汇管理局广东分局对马金铃私自买卖外汇违法行为认定事实清楚、证据确凿，适用依据正确，内容适当，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款的规定，维持了被告国家外汇管理局广东分局作出的粤汇处［2017］64号行政处罚决定书。该行政复议决定书邮寄送达给马金铃，马金铃不服，诉至本院。以上事实有穗公经［2017］325号《广州市公安局经侦支队移送马金玲涉嫌非法兑换外汇线索的函》及相关讯问笔录、调查笔录、马金铃提供的美金兑换人民币的流水明细表、调查笔录、询问笔录、马金玲在农业银行广州西郊支行开立的人民币账户交易流水复印件、香顿鞋业有限公司在平安银行开立的离岸账户的交易流水复印件、行政处罚告知书、粤汇处［2017］64号行政处罚决定书、9月6日谈话笔录、《国家外汇管理局广东省分局外汇综合处关于马金玲延期缴纳罚款的复函》、行政处罚告知书送达回执、行政处罚决定书送达回执、行政复议申请书及相关材料、《关于请就马金玲行政复议案提供书面答复及证据、依据等的函》、被告广东外汇管理局邮寄行政复议答辩书及相关证据材料、汇发［2017］23号行政复议决定书及送达邮单等证据予以证实。原、被告亦当庭陈述在案。本院认为：《中华人民共和国外汇管理条例》第二条规定，国务院外汇管理部门及其分支机构依法履行外汇管理职责，负责本条例的实施。被告国家外汇管理局广东省分局对非法买卖外汇的行为具有监督管理，作出行政处罚的职权。本案中，马金铃借助其在香港注册的香顿鞋业有限公司开立的离岸账户和境外账户，通过国内地下钱庄将离岸账户上收到的外币货款，由地下钱庄先按约定好的价格将兑换后的人民币打入马金铃的人民币账户，待马金铃确认收款后其通过网上银行从离岸账户中将外币转账给地下钱庄指定的境外账户，马金铃的行为已构成私自买卖外汇。《中华人民共和国外汇管理条例》第四十五条规定：“私自买卖外汇、变相买卖外汇、倒买倒卖外汇或者非法介绍买卖外汇数额较大的，由外汇管理机关给予警告，没收违法所得，处违法金额30%以下的罚款；情节严重的，处违法金额30%以上等值以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”被告国家外汇管理局广东省分局根据上述规定，给予马金铃警告，处罚款4990000元（约为违法金额99961762元的5%)事实清楚，适用法律正确。对于该处罚的合理性问题。马金铃称其初次违反外汇管理规定，在得知行为违法后，立即停止违法行为，主动配合公安调查，提供有效证据线索并转为证人指证违法犯罪嫌疑人，马金铃的行为具有从轻、减轻行政处罚的情节，被告国家外汇管理局广东省分局处罚过重。马金铃从2014年始至被查获期间，一直从事私自买卖外汇的行为，私自买卖外汇的交易额达99961762元，在被查获时其违法汇兑的行为已全部完成，对正常外汇市场秩序已造成破坏，被告国家外汇管理局广东省分局在法律规定的30%的罚款幅度内，给予马金铃违法金额5%的处罚幅度，已经综合考虑马金铃的违法情节和马金铃配合调查的情况，处罚合理。对于马金铃认为香顿鞋业公司是境外企业，转款给地下钱庄的行为发生在境外，不适用《中华人民共和国外汇管理条例》的规定，以及被告国家外汇管理局广东省分局将香顿鞋业有限公司在境外兑换外币的金额计为马金铃个人的交易金额没有依据的问题。马金铃在香港注册香顿鞋业有限公司，以该公司为主体开户了一个离岸账户和一个境外账户，上述两个账户均由马金铃控制，以上述两个账户进行资金流转，且地下钱庄打入人民币的账户也是马金铃开具和控制的中国农业银行账户，因此，本案的违法主体是马金铃个人，被告国家外汇管理局广东省分局将在境外兑换外币的金额计为马金铃个人的交易金额事实清楚，马金铃是中华人民共和国境内个人，违法行为发生在境内，根据《中华人民共和国外汇管理条例》第四条的规定，被告国家外汇管理局广东省分局对由境内个人实施的非法买卖外汇行为具有管辖权，本案应适用《中华人民共和国外汇管理条例》。《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”第三十二条：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”被告国家外汇管理局广东省分局在作出处罚决定前，已告知马金铃拟作出的处罚的事实、理由和依据，程序合法。被告国家外汇管理局通过全面审查被告国家外汇管理局广东省分局的行政行为，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，维持了被告国家外汇管理局广东省分局作出的行政处罚决定，事实清楚，适用法律正确，程序合法。综上，被告国家外汇管理局广东省分局作出的粤汇处[2017]64号行政处罚决定书事实清楚，适用法律正确，处罚适当，程序合法。被告国家外汇管理局作出的汇发[2017]23号行政复议决定书事实清楚，适用法律正确，程序合法。马金铃要求撤销上述处罚决定书和复议决定书，没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决如下：驳回原告马金铃的诉讼请求。本案诉讼费50元，由原告马金铃负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。审 判 长  姜巧玲人民陪审员  谢见日人民陪审员  徐韶生二〇一八年五月四日书 记 员  卜思琪