广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2015)佛顺法刑初字第1703号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人麦光耀，男，1992年12月17日出生，汉族，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2014年12月21日被羁押，2014年12月21日被刑事拘留，2015年1月27日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人陶志伟，广东发正律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2015]1492号起诉书指控被告人麦光耀犯职务侵占罪，于2015年5月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员杨锦欣出庭支持公诉。被告人麦光耀及其辩护人陶志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2013年5月，被告人麦光耀入职佛山市顺德区某金属加工实业有限公司（以下简称“某公司”），任职仓管员，负责公司仓库货物的出入仓管理工作。期间，被告人麦光耀先后4次利用职务上的便利，侵占公司钢材9卷（经鉴定，价值人民币408290元）后变卖，得款人民币24万元用于日常生活消费及偿还信用卡欠款。具体事实如下：1.2014年10月17日，被告人麦光耀利用职务之便擅自雇佣货车将2卷存放在某公司仓库的鞍钢冷板（共重15.83吨）运至佛山市顺德区乐从镇某加工厂（以下简称“某厂”）加工后变卖。2.2014年10月29日，被告人麦光耀以同样的手段将3卷存放在某公司仓库内的镀铝锌（共重29.57吨）运至某厂加工后变卖。3.2014年11月20日，被告人以同样的手段将1卷存放在某公司仓库内的镀锌板（重5.308吨）运至某厂加工后变卖。4.2014年11月26日，被告人麦光耀以同样的方式将3卷存放在某公司仓库内的镀铝锌（共重26.545吨）运至某厂加工后变卖。2015年1月20日，被告人麦光耀家属代为赔偿了某公司人民币373672元，并取得了某公司的谅解。公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被告人麦光耀的供述及指认笔录；被害人李某的陈述及辨认笔录；证人伍某、麦某的证言；价格鉴定结论书及鉴定意见通知书；鉴定人资格材料；鉴定参考板材的价格情况材料；进仓单、放行条；失物明细；银行流水；扣押笔录、扣押清单、处理物品、文件清单、冻结存款通知书（回执）；出仓本；委托书、营业执照；进仓单；入职登记表、劳动合同、身份证复印件；出勤表；刑事谅解书、收条；户籍证明。公诉机关据此认为，被告人麦光耀无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人麦光耀对公诉机关指控的犯罪事实及证据均无异议。被告人麦光耀的辩护人提出如下辩护意见：1.麦光耀如实供述了自己的犯罪事实，具有悔罪表现；2.麦光耀自愿认罪；3.麦光耀系初犯、偶犯；4.案发后麦光耀的家属积极退还赃款；5.麦光耀犯罪所得赃款没有用于违法活动；6.被害人已谅解被告人；7.本案的鉴定价值人民币408290元不能作为定罪量刑的数额，应以被告人的家属退赔且得到被害人认可的人民币373672元作为定罪量刑的数额依据。具体而言，（1）价格鉴定结论书中，委托方未提供实物，鉴定标的名称、数量、状况，只是以委托方提供的资料为准；（2）鉴定人对鉴定标的（鉴定材料）的鉴定，没有辩明鉴定标的是否为合格产品；（3）该鉴定结论书采取的市场法没有详细考察鉴定标的特征；（4）鉴定明细表中购买日期等栏目没有填写；（5）鉴定人没有对鉴定物进行实物查验，其鉴定行为是主观行为；（6）鉴定人没有出庭质证。综上，请法院对麦光耀从轻或减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人麦光耀犯职务侵占罪的事实清楚，据以指控其犯罪事实的证据经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。另查明，案发后公安机关在被告人麦光耀处扣押了涉案赃款现金人民币2万元、存有涉案赃款的中国农业银行卡（户名：麦光耀，卡号：62×××72）一张，并冻结了上述银行卡中的涉案赃款人民币12万元。再查明，案发后被害人某公司表示其涉案全部损失已得到被告人麦光耀家属的清偿。对于辩护人当庭提交的刑事谅解书复印件、转账单复印件，经查，该部分证据与公诉机关提交的刑事谅解书、收条相印证，足以证实案发后被告人麦光耀家属代为赔偿了某公司人民币373672元，并取得了某公司的谅解，本院予以采信；对于辩护人当庭提交的证明复印件四份，经查，该部分证据不足以证实涉案钢材的价值，其余证明内容与本案定罪量刑无关，本院不予采信。本院认为，被告人麦光耀无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人犯职务侵占罪,罪名成立。被告人归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；案发后被告人的家属代为向被害人赔偿了人民币373672元，被害人对被告人予以谅解，对被告人可酌情从轻处罚。对于辩护人提出的辩护意见，经查，第5点辩护意见与本案定罪量刑无关，本院不予采纳；对于第7点辩护意见，顺价鉴证[2015]00290号涉案财产价格鉴定结论书，由侦查机关经合法程序取得，鉴定程序合法，所证实的内容与在案其他证据相印证，且被告人对该份证据无异议，可作为定案依据，故该点辩护意见理据不足，本院不予采纳；结合被告人的犯罪事实和情节，对其不宜减轻处罚并适用缓刑，故对辩护人提出对被告人减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。鉴于涉案赃款系种类物，被告人麦光耀的家属已代为向被害人赔偿了人民币373672元，被害人表示其涉案全部损失已得到被告人家属的清偿，故对于扣押、冻结的涉案款项人民币14万元，依法应返还给被告人麦光耀。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人麦光耀犯职务侵占罪,判处有期徒刑五年；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月21日起至2019年12月20日止。)二、对于暂扣于佛山市顺德区公安局的涉案款项人民币2万元、冻结在中国农业银行卡（户名：麦光耀，卡号：62×××72）的涉案款项人民币12万元，依法应返还给被告人麦光耀。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐浩然人民陪审员  尤惠璇人民陪审员  王剑彬二〇一五年七月九日书 记 员  郑惠明附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第6页共7页