上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2015）奉民一(民)初字第3512号原告潘荣加。委托代理人杨东，上海市欣隆律师事务所律师。被告李顺方。原告潘荣加与被告李顺方、上海创峰市政工程有限公司（以下简称创峰市政公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月27��立案受理后，依法适用简易程序，于2015年6月9日、7月6日两次公开开庭进行了审理，简易程序审理期限届满后，本案经原、被告一致同意延长一个月继续适用简易程序审理。原、被告均到庭参加了诉讼，原告潘荣加的原委托代理人吴志华（后被原告申请撤销代理权）到庭参加了第一次庭审，原告潘荣加的委托代理人杨东到庭参加了第二次庭审。本案现已审理终结。原告诉称，2014年10月12日，因创峰市政公司将位于奉贤区金汇镇白沙村浦星公路西侧金大公路南侧约200平方米的原施工用的彩钢板房在不考虑任何安全系数的情况下，由吴小龙经理以2,000元（人民币，以下币种同）卖给明知是无任何拆房资质，无任何安全设施又无技能的社会闲散收废品的被告李顺方自行拆除并清理现场。被告李顺方雇佣原告等人进行拆除，再将拆除下来的废品装车过程中不慎摔下导致受伤，被告李顺方将原告送至奉贤区中心医院救治并住院治疗。在住院过程中，被告李顺方支付了19,000元。出院后，原告于2015年3月21日经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告因故所致腰3椎体粉碎性骨折、胸11及腰1、3椎体右侧横突骨折，遗留腰部功能障碍，构成X级伤残；其颅脑损伤遗留神经功能障碍，构成X级伤残。遵医嘱择期行内固定拆除术，伤后可予以休息180日、营养60日、护理60日。事发后，经有关部门组织协调均未果，故原告诉讼来院，请求判令：1、被告李顺方及创锋市政公司连带赔偿原告因受伤造成的医疗费68,006.40元、住院期间陪护人员租用的躺椅费42元、住院伙食补助费560元、误工费16,160元、营养费3,600元、护理费6,060元、残疾赔偿金80,673.60元、交通费500元、精神损害抚慰金12,500元、鉴定费2,000元、律师代理费8,000元，合计198,102元；2、保留择期行内固定拆除术追诉医疗费的权利。诉讼费由两被告负担。本案两次庭审后，原告向本院寄交撤诉申请书一份，以其已与创峰市政公司达成和解为由，撤回对创峰市政公司的起诉。原告潘荣加为证明其主张向本院提供如下证据：1、原告的临时居民身份证和户口本以及被告李顺方的身份证的复印件1组、创峰市政公司的档案机读材料1份，旨在证明原、被告的主体资格及原告系农村户籍；2、上海市奉贤区安全生产监督管理局对吴小龙的询问笔录1份，旨在证明吴小龙在被询问时称自己是创峰市政公司的副总经理，并称创峰市政公司是东奉集团公司的分公司。3、上海市公安局案（事）件接报回执单1份，旨在证明事发经过情况；4、上海市奉贤区金汇镇司法所对原告方及李顺方、创峰市政公司的调解笔录1份，旨在证明被告李顺方让原告去叫人拆房的；5、出院小结、住院医疗费发票及费用清单、门急诊医疗费发票1组，旨在证明原告因本次事故受伤支出的医疗费用；6、租用躺椅收费凭证1组，旨在证明原告住院期间，陪护人员租用躺椅发生的费用；7、复医[2015]伤鉴字第661号法医临床司法鉴定意见书1份，旨在证明原告因受伤造成的伤残等级以及误工、营养及护理期限。8、律师费发票1份，证明原告为本次诉讼聘请律师花费的费用；9、上海市公安局奉贤分局齐贤派出所对李顺方的询问笔录1份，旨在证明是被告李顺方与原告四人一共五人一起干活，被告李顺方把工钱给原告，然后原告四个人平分这些工钱。10、要求证人梁大连出庭申请书1份，旨在证明原告和被告李顺方之间系雇佣关系，原告在工作的过程中，是听从被告李顺方的安排和指挥才导致事故发生。被告李顺方辩称，其将拆房的活从���峰市政公司那里接过来后，再发包给原告本人，认为其不应当承担责任。对于原告提出的赔偿项目，表示自己不懂法律，由法庭依法认定。被告李顺方对其辩称未向本院提供相关证据。本案在审理过程中，经原告申请，证人梁大连（男，1957年11月25日生，汉族，户籍地四川省巴中市巴州区，其证称：其与原告潘荣加是认识的，李老板（即被告李顺方）是自己干活时认识的。当时潘荣加介绍他们几个干这个活（拆除涉案简易房），李老板要求一天内干完，李老板说先拆哪里就拆哪里。那天10点钟时拆好了，李老板把大货车叫过来了，当时我们几个说风太大，李老板说要把门装上去，此后就发生了潘荣加摔下的事情。之前干活是老板给钱，在给完驾驶员之后，其余的钱都是干活的人平分。涉案的活后来因为没干完，所以至今没有拿到钱。经当庭质证，被告李顺方、创峰市政公司对原告提供的证据1的真实性无异议。对证据2，被告李顺方认为我不认可是雇佣关系，是自己发包给原告的；创峰市政公司对真实性不认可，认为笔录中工作单位一栏中括号及其内容是后面加上去的，吴小龙是东奉公司的员工，但不是副总经理，也不是创峰市政公司的员工。吴小龙和创峰市政公司完全无关，是吴小龙知道我们公司那个地方不开发了，自己决定去做的，与公司无关。对证据3，被告李顺方要求法庭依法认定；创峰市政公司认为报警记录中明确了以上情况未经公安部门核实，报警时间和事发时间相差9天，真实性不强，不能证明当时的事发经过。对证据4，被告李顺方要求法庭依法认定；创峰市政公司认为公司只是配合相关部门工作，不认可因为我们去配合做了笔录，就认可这件事。对证据5、6、7、8，请求法庭依法认定。对证据9，被告李顺方认为是原告叫几个人就叫几个人，笔录第二页最后一段中我们五个人的意思是他们在拆房子，自己是把他们丢在槽里面的东西补捡，没有和他们一起参与拆房子；创峰市政公司对真实性无异议，但认为笔录中说吴小龙说房子要一天内拆掉，这只是被告李顺方的说法。对上述证据，本院经审查后认为，对原告所提供证据1、2、3、4、9提供的证据，本院认定其真实性，但对其中的证据2-4及9，其内容只能证明当时的事发经过，不能证明原告与被告李顺方之间系雇佣关系；对原告提供的证据5、6、7、8，本院对其真实性、合法性、关联性均予以认定；对证据10，系证人证言，系孤证，且证人之前经常在原告的团队中一起干活，相互之间有利益关系，故本院对其证言难以采纳。经审理查明，被告李顺方一直在做收购旧板房贩卖生意。2014年10月初，被告李顺方以2,000元的价格从案外人吴小龙处收购到位于案外人创峰市政公司内的彩钢板简易房。嗣后被告李顺方找到原告潘荣加，经口头约定，被告李顺方将拆除简易棚的活发包给原告潘荣加，并约定按每平方米7元的价格结算拆除的人工费。原告遂叫了李宗贵、梁显学、梁大连一共四人一起干活。2014年10月12日上午，原告等四人来到创峰市政公司内一起将彩钢板简易房拆完，当天下午十三时左右，被告李顺方叫来一辆大型卡车，让原告等四人把拆下来的拆钢板板料装到卡车上。原告潘荣加就站在卡车上，其他三人将板料往上抬，原告在车上接、装，当装到4米左右高的时候，原告站在板料上，被告李顺方叫原告等人把两块小的隔墙板装上去垫平，原告在接第二块隔墙板的时候，因为当天风很大，原告在车上站不稳，不慎从车上摔下致伤。事发后，经被告李顺方报120急救电话后送��告至医院救治。现因双方对赔偿事宜未能达成一致，原告遂诉诸本院。另查明，1、原告潘荣加系农业家庭户口。2、事故发生后，被告李顺方已给付原告潘荣加现金19,000元。3、原告受伤后经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，其因故所致腰3椎体粉碎性骨折、胸11及腰1、3椎体右侧横突骨折，遗留腰部功能障碍，构成X级伤残；其颅脑损伤遗留神经功能障碍，构成X级伤残。遵医嘱择期行内固定拆除术，伤后可予以休息180日，营养60日，护理60日。二期取内固定术可予休息60日，营养30日，护理30日。4、原告潘荣加在庭审中陈述，在本次拆除彩钢板简易房过程中，其他三人是其负责叫过来的，做工的时间均由其选择、掌控，用的工具手枪钻是其自己的。5、本案在庭审结束宣判前，原告向本院寄交撤诉申请书一份，以其已与创峰市政公司达成和解为由，撤回对创峰��政公司的起诉。本院经审查后依法于2015年7月20日作出裁定予以准许。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案最主要的争议焦点为原告潘荣加与被告李顺方是否存在劳务关系以及被告李顺方应否对原告的受伤事故承担责任。其一，当事人之间是否存在劳务关系可以从：提供劳务者已实际提供劳务并从雇主处取得报酬；雇主有对提供劳务者实施了管理、指挥、监督等行为；提供劳务者有接受雇主相关纪律、制度约束的行为这些情况进行认定。本案中，原告认为其受被告李顺方的雇佣拆除彩钢板简易房（包括装车），而被告李顺方认为其并未雇佣原告，原告系承接了其发包的拆除涉案彩钢板简易房的活，由其按平方结算给原告人工费。根据原、被告提供的有效证据以及��方当事人的当庭陈述，仅能证明事发当天原告叫了其他三人一同到案外人创峰市政公司内拆除彩钢板简易房，拆好后由原告等四人一同将拆下来的板料装到被告李顺方叫来的大型卡车上，而原告并未提供充分的证据证明原告从被告李顺方处取得报酬或是接受被告制度、纪律的约束或是两被告对原告进行过监督管理，故本院对原告提出其与被告李顺方之间存在劳务雇佣关系的主张难以采信。本院根据现有证据结合当事人陈述认定原告按照被告李顺方的要求完成拆除涉案彩钢板简易房并将拆下来的板料交给被告李顺方，由被告李顺方在接受该工作成果并支付一定的报酬，对此本院依法认定原告潘荣加与被告李顺方之间存在承揽关系。根据相关法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，根据庭审查明的事实，被告李顺方明知事发当天风很大，仍要求原告完成将拆下来的板材装上其叫过来的大型卡车，属于指示上的过失，故被告李顺方应对原告的损失承担相应的赔偿责任。原告潘荣加作为一个具有完全民事行为能力的人且经常从事拆房业务，其自身未尽到谨慎义务，应承担主要的责任，本院综合两者过错的程度确定：原告潘荣加应承担70%的责任，被告李顺方应承担30%的责任。关于原告的具体赔偿项目，对医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭据，结合门急诊病历、诊断证明等相关证据确定医疗费总额为67,854.45元。对住院期间陪护人员租用躺椅费，系原告的实际损失，本院凭据予以支持，经计算为42元。对住院伙食补助费，本院按照20元/日的标准，期限参照住院收据计算26.5���，金额为530元。对误工费，原告未提供证据证明其收入情况，本院按照本市职工最低工资2,020元/月的标准，期限参照鉴定意见计算240日（8个月），金额为16,160元。对营养费，本院根据原告的伤情确定按30元/日的标准，期限参照鉴定意见计算90日，金额为2,700元。对护理费，本院按照本市职工最低工资2,020元/月的标准，期限参照鉴定意见计算90日（3个月），金额为6,060元。对残疾赔偿金，原告系农业家庭户口，原告主张的80,673.60元在法律规定的范围内，本院予以确认。对精神损害抚慰金，原告因本起事故构成十级、X级伤残，其主张精神损害抚慰金的诉请理应支持，故本院结合一般赔偿标准酌情予以支持10,500元。对鉴定费，系原告事故发生后为确定伤残等级所产生的合理支出，本院凭据予以支持2,000元。对交通费，原告因本次事故受伤，就医期间必然会产生该笔费用，故本院根据原告伤情酌情支持500元。对律师代理费，原告聘请律师为其提供法律服务，有利于其司法救济的实现，但原告的请求过高，本院酌情支持6,500元。至于原告以后行内固定拆除术所产生的医疗费，可保留诉权，原告可待实际发生后另行主张。综上，原告因本次事故造成的损失为：医疗费67,854.45元、躺椅费42元、住院伙食补助费530元、残疾赔偿金80,673.60元、误工费16,160元、营养费2,700元、护理费6,060元、精神损害抚慰金10,500元、鉴定费2,000元、交通费500元、律师代理费6,500元，合计193,520.05元，被告李顺方应赔偿其中的30%计58,056.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：被告李顺方于本判决生效之日起十日内赔偿原告潘荣加人民币58,056.02元，扣除已支付的人民币19,000元，尚需支付人民币39,056.02元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,262元，减半收取计2,131元，由原告潘荣加负担1,711元，由被告李顺方负担420元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  唐军芳二〇一五年七月三十日书记员  金嘉怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承��侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误���时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的��可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。