安徽省临泉县人民法院刑 事 判 决 书（2014）临刑初字第00509号公诉机关临泉县人民检察院。被告人李响玲，女，汉族，1966年3月2日出生于安徽省临泉县，文盲，农民，住临泉县。2003年4月28日因犯贩卖毒品罪被浙江省舟山市中级人民法院判处有期徒刑十五年；2012年3月6日被浙江省杭州市中级人民法院准予假释，假释考验期至2014年6月22日止。因涉嫌非法持有毒品罪，于2013年3月23日被临泉县公安局刑事拘留，同年4月2日经临泉县人民检察院批准逮捕。现羁押于阜阳市看守所。辩护人潘勇，安徽意扬律师事务所律师。临泉县人民检察院以临检刑诉[2013]187号起诉书指控被告人李响玲犯非法持有毒品罪，于2013年7月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院于2014年5月8日作出(2013)临刑初字第00258号刑事判决，即被告人李响玲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万元，与原判余刑有期徒刑一年二个月零二十九日及剥夺政治权利五年，决定合并执行有期徒刑五年，剥夺政治权利五年，并处罚金二万元。宣判后，被告人李响玲不服，提出上诉。安徽省阜阳市中级人民法院于2014年12月10日作出（2014）阜刑终字第00271号刑事裁定。裁定撤销安徽省临泉县人民法院（2013）临刑初字第00258号刑事判决，发回安徽省临泉县人民法院重新审判。本院依法进行了审理。并于2014年12月30日公开开庭审理了本案，临泉县人民检察院指派代理检察员马某，被告人李响玲及其辩护人潘勇到庭参加了诉讼，现已审理终结。临泉县人民检察院指控：2013年3月23日，临泉县公安民警在韦寨镇韦庙路东地段开展公开查缉，拦停一辆车牌号为皖Ｋ×××××的客车，民警依法对车上人员进行检查时，从被告人李响玲上衣左口袋内查出一包用透明密封袋包装的白色晶体状嫌疑毒品。后经称量，该嫌疑毒品净重49.8克。经亳州市公安司法鉴定中心鉴定，从嫌疑毒品中检出甲基苯丙胺成分。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了被告人供述、证人证言、检查笔录、书证、物证照片及鉴定意见等证据证实，据此认为，被告人李响玲违法国家对毒品的管理法规，非法持有毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当构成非法持有毒品罪。被告人李响玲系毒品再犯，依据《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款、第七十一条之规定，应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人李响玲辩称侦查机关在取证时存在违法行为，其没有持有毒品，公诉机关对其指控的犯罪事实和罪名均不能成立，其认为自己无罪。被告人李响玲的辩护人的辩护意见为：公诉机关指控被告人李响玲犯非法持有毒品罪事实不清，证据不足，依法应当宣告被告人李响玲无罪。经审理查明：2013年3月23日，临泉县公安民警在韦寨镇韦庙路东地段开展公开查缉，拦停一辆车牌号为皖Ｋ×××××的客车，民警依法对车上人员进行检查时，从被告人李响玲上衣左口袋内查出一包用透明密封袋包装的白色晶体状嫌疑毒品。后经称量，该嫌疑毒品净重49.8克。经亳州市公安司法鉴定中心鉴定，从嫌疑毒品中检出甲基苯丙胺成分。证明上述事实的证据如下：（一）物证，现场照片及现场称量、现场抓获照片。（二）书证。1、临泉县公安局扣押决定书，扣押李响玲手机一部，嫌疑毒品三包、电子称一个。2、户籍证明，证明李响玲等人的身份情况。3、阜阳市吸毒人员尿样检测报告单，被告人李响玲尿样毒性检测呈阴性。4、抓获经过，2013年3月23日，禁毒大队民警在临泉县韦寨镇东韦楼路段开展公安查缉时，将携带毒品的李响玲抓获。5、客户名称为张学山的通话详单，证明李响玲持有电话的通话记录。6、浙江省杭州市中级人民法院刑事裁定书，证明李响玲的假释考验期至2014年6月22日止。7、浙江省舟山市中级人民法院（2003）舟刑初字第6号刑事判决书。证明李响玲犯贩卖毒品罪于2003年4月28日被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。8、李响玲在浙江省女子监狱罪犯档案资料。9、情况说明，因当时查获李响玲随身携带的透明密封包和在李响玲家中搜查到的透明密封包经技术鉴定，无法鉴定出是否系同一包装袋。10、浙江省女子监狱（2012）浙女监释字第153号假释证明书，证明李响玲在服刑期间于2006年7月21日减刑1年3个月，2009年8月3日减刑1年10个月，2012年3月6日被假释，实际执行刑期9年7个月14天，剥夺政治权利5年。假释考验期为2012年3月6日至2014年6月22日。即被告人李响玲未执行的刑期为5年4个月16天。（三）证人证言。1、证人韩某1证言，（时间2013年3月23日12时5分至12时35分）。车牌号为皖Ｋ×××××公共汽车售票员。今天上午我的班车从庙岔到临泉去，当年走到韦寨镇东韦楼路段时，你们公安民警查车，民警在车上一个女乘客上衣左口袋内查获一包外用透明密封袋包裹的东西，你们民警讲这是毒品。当时这个乘客坐在第四排的位置，走道左边，当时就她一个人坐在那里。我坐在第三排，走道右边，负责卖票。当时你们对这个女乘客检查时我看到了。公安民警对她检查时，那个女的还不让检查，你们警察让她配合，过了一会才检查。我看你们民警从她的上衣左口袋里找出一包东西，外用透明密封袋包裹的东西，内呈白色晶体。这个女的从姜寨上的车，当时就她一个人上的车。2、证人张某证言，同车乘客。（时间：2013年3月23日12时40分至13时20分）今天上午，我从姜寨镇张小庄坐车到临泉去，当车走到韦寨镇东韦楼路段时，你们公安民警查车，从一个女乘客上衣左口袋内查获一包外用透明密封袋包裹的东西，你们公安民警讲这是毒品。当时你们对那个女的检查时，她还不让检查。那个女的在第四排的位置坐，走道左边，当时就她一个人坐。我坐在第五排。当时你们对他检查时，我都看到了。那个女的开始不让你们检查，你们警察让她配合，过了一会才让检查，我看你们民警从她上衣左口袋里找出一包东西，外用透明密封袋包裹的东西，内呈白色晶体状，你们公安民警讲是毒品。3、证人王某证言，同车乘客。（时间：2013年3月23日13时30分至14时20分）今天上午，我从韦寨镇孔庄坐车到临泉县，当车走到韦寨镇东韦楼路段时，你们公安民警查车，在车上一个女乘客上衣左口袋内查获一包外用透明密封袋包裹的东西，你们公安民警这是毒品。这个女乘客坐在第四排的位置，走道左边，当时就她一个人坐在那一排。我坐在第四排，走道的右边。当时你们对乘客检查时，我看到了，民警对那个女的检查，他还不让检查，你们警察让她配合，过了一会，才让检查。我看你们民警从她的上衣左口袋里找出一包东西，外用透明密封袋包裹的东西，内呈白色晶体状。4、证人刘某证言，同车乘客。（时间：2013年3月23日14时40分至15时25分）今天上午我从韦寨坐一辆庙岔至临泉的公交车朝临泉赶，当车走到韦寨镇东韦楼路段时，公安民警查车，你们公安民警从我后面一排的一个妇女上衣左边口袋内查获一包外用透明密封袋包裹，内呈白色块状的东西，你们民警讲这包东西是毒品。这辆公交车的车牌号是皖Ｋ×××××。当时这个女乘客坐在公交车的第四排。5、证人韩某2证言，李响玲老公公。（时间2013年3月23日15时1分至15时45分）（问：）你家堂屋东间卧室是谁居住？（答：）是我儿媳妇“响铃”居住。李响玲娘家是庙岔小韩庄的，我儿子韩振伟现在外地服刑。当时你们从我儿媳妇住的东间内搜出两包东西和一个电子称。两包东西和电子称都是从我儿媳妇睡的床西头一个矮柜子的上层抽屉里搜出的。我不知道你们搜出来的两包东西是什么，一包是浅黄色的粉末，一包是冰糖样块状东西。（四）被告人李响玲供述。1、被告人李响玲第一次供述，（2013年3月23日18时5分至18时46分）2002年因贩毒，在浙江舟山被判处有期徒刑十五年，2012年被假释。我丈夫韩振伟，因贩毒现在新疆服刑。我不知道为什么把我带到公安局来。（问：）今天上午十一时许，我们公安人员在临泉县韦寨镇东韦楼公开查缉时，在你上衣口袋查获一个透明密封袋包装的一包晶体状的东西，是怎么回事？（答：）我不知道，我兜里只有面巾纸。（问：）面巾纸里有什么东西？（答：）啥都不知道。（问：）你从什么地方坐的车？（答：）摇头，不语。（问：）我们查车时，你坐在什么位置？（答：）哭泣。（问：）你准备到什么地方去？（答：）上阜阳。（问：）上阜阳干嘛？（答：）低头不语。（问：）公安人员依法对你住处进行搜查，在你住处查获一包用透明密封袋包装的白色晶体状物品和一包用白色塑料袋包装的黄色粉末状物品，是怎么回事？（答：）我不知道，我没在那住，我住在俺娘家，庙岔镇后张庄行政村小韩庄。（问：）公安人员在对你进行检查时，你为什么逃避检查？（答：）不语。2、被告人李响玲第二次供述，（时间：2013年3月24日15时35分至16时20分，地点阜阳市女子看守所）（问）昨天我们公安人员在你身上上衣口袋里检查出来外用白色密封袋包装，内有晶体块状的是什么物品？（答：）我不知道。（问：）我们对你家进行搜查，在你住的房间搜到外用密封袋包装，内有晶体块状的是什么物品，还有粉末状的是什么物品？（答：）我不知道。3、被告人李响玲第三次供述，（时间：2013年4月3日15时35分至16时10分，地点阜阳市女子看守所）同以上两次供述，均答为什么都不知道。也不知道当时在其身上搜到的毒品是谁的。（五）检查、搜查笔录。1、检查笔录，证明时间是在2013年3月23日11时20分至3月23日11时55分，地点在临泉县韦庙路韦寨镇东韦楼路段，检查人员李燕、代冬梅在李响玲上衣左口袋内查获一大包外用白色卫生纸和透明密封袋包裹、内呈白色晶体状的嫌疑毒品。该份检查笔录，经第一次庭审举证、质证，被告人李响玲称没有女检察人员对其检查，经查，侦查机关当时确无女检查人员对被告人李响玲进行检查，故在原判一审时未对该份证据予以认定，本次亦对该份证据不予采纳。2、搜查笔录，时间为2013年3月23日14时10分至2013年14时50分，临泉县公安局禁毒大队民警到临泉县姜寨镇姜寨集上李响玲住处进行搜查，在李响玲住得卧室内床西头的矮柜子的上层抽屉查获一包外用密封袋包装的晶体状嫌疑毒品和一包外用塑料袋包裹的黄色粉末状嫌疑毒品。3、辨认笔录，同车乘客张某、王某、刘某均辨认出李响玲为当场查获携带嫌疑毒品的人。4、称量笔录，李响玲身上搜到的嫌疑毒品经当面称量为49.8克。在其家中搜到的白色晶体状净重为0.3克，黄色粉末状的净重为2.7克。（六）亳州市公安司法鉴定中心毒品检验报告，受理时间2013年3月25日。证明从李响玲身上查获的嫌疑毒品检测出甲基苯丙胺成分。在其家中搜查到的白色晶体检查出甲基苯丙胺成分，其家中的粉末状的嫌疑毒品检查出巴比妥、咖啡因、对乙酰氨基酚和茶碱的成分。（七）视听光盘，执法记录仪录制当时抓获李响玲的现场情况，该现场录像完整的反映了当时民警上车稽查并将李响玲现场查获的事实。且经当庭播放。上述公诉机关出示的证据，均经当庭质证，被告人李响玲对能够证明其犯罪事实的证据均有异议，辩护人亦同意被告人李响玲的辩解，称能够证明李响玲犯罪事实的证据的内容存在虚假性，证据的来源不合法，依法应当不予采信。经查，以上证据除被告人李响玲供述拒不承认其犯罪事实，物证、书证、证人证言、鉴定意见、视听光盘相互结合，证据来源合法、客观证实，证据之间相互印证，能够证明被告人李响玲非法持有毒品的事实。一审中辩护人提供如下书证：阜阳市人民医院住院病历及临泉县新型农村合作医疗管理中心结算单，证明患者李丽丽于2013年2月15日至2月23日在临泉县医院住院，在2013年4月16日至5月2日、5月17日至5月31日、6月21日至6月30日在阜阳市人民医院住院。证明目的为李响玲当时乘车是为了到阜阳看其在医院住院的侄女，而非贩卖毒品。以上原判一审辩护人提出的该份书证，仅能证明李丽丽生病住院的事实，并不能证明李响玲没有携带毒品乘坐公交车的事实。该份证据与本案没有关联性，本院不予采纳。本院认为：被告人李响玲非法持有数量较大的毒品，情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人李响玲在假释期间又犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人李响玲系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李响玲原判有期徒刑十五年已执行九年七个月十四天，剩余未执行刑期为五年四个月十六天，原判一审对李响玲未执行刑期计算错误，发回重审后应予以纠正。对刑期计算的纠正，不属于刑诉法规定的加重被告人刑罚的情形。关于被告人李响玲及其辩护人辩护的被告人李响玲无罪的辩解意见，经查，被告人李响玲系被现场抓获，事实清楚、证据充分，被告人及其辩护人并未举出相关证据证明自己的辩解，故该无罪辩解辩护意见，本院不予采纳。为惩治犯罪，保障国家对毒品的管制，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条、第八十六条第一款、第六十九条、第七十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、撤销浙江省杭州市中级人民法院（2012）浙杭刑执字第2472号假释裁定；二、被告人李响玲非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万元，与原判余刑五年四个月十六天及剥夺政治权利五年，决定合并执行有期徒刑九年六个月，剥夺政治权利五年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月23日起至2022年9月22日止。）三、扣押在案的涉案毒品三包、电子称一台、手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 曹 瑜审 判 员 朱 甫人民陪审员 水 明二〇一五年二月四日书 记 员 张冰心附：相关的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。