呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)呼商初字第00042号原告中国民生银行股份有限公司呼和浩特分行，住所地呼和浩特市新华东街财富大厦A座.负责人王南平，行长。委托代理人蒋利，内蒙古法易律师事务所律师。被告达拉特旗双宇煤炭经销有限公司，住所地内蒙古达拉特旗吉格斯太镇五宽坷卜村。法定代表人高某，总经理。委托代理人王蓓，内蒙古赫扬律师事务所律师。被告鄂尔多斯市顺裕房地产开发有限责任公司，住所地鄂尔多斯市东胜区团结路30号街坊顺裕综合楼B座。法定代表人刘某，总经理。委托代理人杜龙龙，内蒙古益鑫律师事务所律师。被告高某某。委托代理人王蓓，内蒙古赫扬律师事务所律师。被告刘某。原告中国民生银行股份有限公司呼和浩特分行（以下简称民生银行）与被告达拉特旗双宇煤炭经销有限公司（以下简称双宇煤炭公司）、被告鄂尔多斯市顺裕房地产开发有限责任公司（以下简称顺裕房地产公司）、被告高某、被告刘某金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告民生银行委托代理人蒋利、被告双宇煤炭公司法定代表人高某及委托代理人王蓓、被告顺裕房地产公司委托代理人杜龙龙、被告高某到庭参加了诉讼，被告刘某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。案件审理过程中，因被告刘某无法送达，本院公告向其送达诉状及开庭传票，刘某于超过答辩期后一天向本院邮寄了管辖权异议申请书，因其申请已超过答辩期故依据民事诉讼法的规定不予审议。原告民生银行诉称，2013年5月23日，原告民生银行与被告双宇煤炭公司签订了一份《综合授信合同》，合同约定授信额度为人民币80，000，000元。原告民生银行与被告顺裕房地产公司签订了《最高额抵押合同》，顺裕房地产公司以坐落于鄂尔多斯市铁西区团结路西、广场街南的土地和在建房屋为被告双宇煤炭公司的综合授信合同提供最高额抵押担保并办理了抵押登记手续。原告民生银行分别与被告高某、被告刘某签订了《最高额担保合同》，由两被告分别为被告双宇煤炭公司的综合授信合同提供连带保证责任。2013年5月29日，原告民生银行按照《综合授信合同》贷款给被告双宇煤炭公司人民币80，000，000元，双方订立了《流动资金贷款借款合同》约定了还款期限。现被告双宇煤炭公司在贷款到期后不能按时足额偿还借款本金及利息。据此，原告民生银行请求法院判令：一、要求被告双宇煤炭公司偿还借款本金人民币80，000，000元及利息、罚息（利息、罚息自欠息日2014年5月28日起计算至实际给付之日，暂计算至2014年10月14日，利息为人民币1，086，718.31元，罚息为人民币3，437，953.85元。）；二、要求被告顺裕房地产公司以在建工程抵押登记证明（蒙房建鄂尔多斯字第43009130000113号）和土地他项权利证明书（鄂他项2013第000428号）下的土地和房屋对人民币80，000，000元借款本金及利息、罚息承担最高额抵押担保责任；三、要求被告高某、被告刘某对人民币80，000，000元贷款本金及利息、罚息承担最高额连带保证责任；四、请求法院判令四被告承担本案的全部诉讼费用及实现债权费用人民币761，550元。被告双宇煤炭公司辩称，向民生银行所借人民币80，000，000元其中的73，000，000元是由刘某个人使用，应由刘某个人承担该笔借款的偿还责任。同时对于原告所提出的实现债权的人民币761，550元的律师费，认为不是实现债权的必要费用，不应由双宇煤炭公司承担；对原告主张的其余事实无异议。被告顺裕房地产公司辩称，仅应在人民币80，000，000元的范围内承担担保责任；对原告主张的其余事实无异议。被告高某对原告主张的事实无异议。被告刘某未作答辩。原告民生银行为证明自己的主张，共向法庭出示五组证据：1、《综合授信合同》，证明2013年5月23日，原告民生银行与被告双宇煤炭公司签订了《综合授信合同》，合同约定授信额度为人民币80，000，000元，授信期限为1年，授信期限自2013年5月8日起至2014年5月7日止。2、《流动资金贷款借款合同》、《单位借款凭证》，证明被告双宇煤炭公司向原告借款人民币80，000，000元，借款期限自2013年5月29日起到2014年5月28日止，贷款年利率7.2%，逾期罚息利率10.8%；双宇煤炭公司至今没有履行还款付息义务，构成违约。按照合同第17条规定，应承担律师费等实现债权的各项费用。3、《最高额担保合同》两份，证明依据签订的合同约定，高某与刘某应对主合同项下的全部欠款承担连带保证责任。4、《最高额抵押合同》、《鄂尔多斯顺裕房地产开发有限责任公司在建工程抵押登记证明》、《鄂尔多斯顺裕房地产开发有限责任土地他项权利证明书》、《抵押财产清单》，证明被告鄂尔多斯市顺裕房地产开发有限责任公司对主合同项下全部债务以其名下位于鄂尔多斯市铁西区团结路西、广场街南的土地和当时在建房屋抵押给原告并办理了登记手续。5、《诉讼、仲裁案件委托代理协议》、律师费发票，证明原告为实现债权目前已经支付律师费人民币361，550元。被告双宇煤炭公司对上述证据的真实性、合法性予以认可，但认为借款最终是由刘某个人使用，应由刘某个人承担还款责任。被告顺裕房地产公司对证据的真实性、合法性予以认可，但认为其仅在人民币80，000，000元的范围内承担抵押担保责任。被告高某对证据的真实性、合法性予以认可，但认为其应在抵押物承担抵押担保责任后，承担个人担保责任。被告刘某未进行质证。被告双宇煤炭公司、被告顺裕房地产公司、被告高某、被告刘某未向法庭提交证据。经本院审查，原告所举证据材料具备真实性、合法性和关联性，本院予以确认。根据原告所举证据，本院认定如下事实：经审理查明，2013年5月23日，原告民生银行与被告双宇煤炭公司签订了编号为公授信字第ZH1300000110110号的《综合授信合同》，合同约定双宇煤炭公司在授信有效期限内可向民生银行申请使用的最高授信额度为人民币80，000，000元整；最高授信额度的有效使用期限为12个月，自2013年5月8日至2014年5月7日。同日，原告民生银行与被告顺裕房地产公司签订了编号为公高抵字第ZH1300000110110号的《最高额抵押合同》，为了确保双宇煤炭公司与民生银行签订的主合同的履行，顺裕房地产公司愿意以其名下位于鄂尔多斯市铁西区团结路西、广场街南的土地和在建房屋作为抵押物进行担保，并办理了抵押登记。同日，原告民生银行与被告高某签订了编号为个高保字第DB1300000125185的《最高额担保合同》，与被告刘某签订了编号为个高保字第DB1300000125181的《最高额担保合同》，约定被告高某、被告刘某分别为被告双宇煤炭公司的《综合授信合同》提供最高额人民币80，000，000元的连带责任保证。两份合同约定的保证范围为：约定的被担保之主债权本金和其他应付款项。其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、房产抵押人安置费用、保全费用等）和所有其他应付合理费用。上述范围中的其他应付款项，计入任一担保人承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额。2013年5月29日，原告民生银行依据《综合授信合同》与被告双宇煤炭公司签订了编号为公借贷字第ZH1300000111790号的《流动资金贷款借款合同》，约定借款金额为人民币80，000，000元，借款期限为1年，自2013年5月29日至2014年5月28日，贷款利率为年利率7.2%，逾期按照贷款利率上浮50%计收逾期罚息。上述合同签订后，原告民生银行于2013年5月29日向被告双宇煤炭公司发放贷款本金人民币80，000，000元。被告双宇煤炭公司至今未向原告民生银行偿还借款本息。截止2014年10月14日，被告双宇煤炭公司尚欠原告民生银行借款本金人民币80，000，000元，欠付利息人民币1，086，718.31元，罚息人民币3，437，953.85元。被告顺裕房地产公司未承担抵押担保责任，被告高某、被告刘某也未承担连带保证责任。另查明，2014年10月8日，原告民生银行与内蒙古法易律师事务所签订了编号为民银呼公诉字（2014）04号的《诉讼、仲裁案件委托代理协议》民生银行已依约向内蒙古法易律师事务所支付本案代理费人民币361，550元，内蒙古法易律师事务所已向民生银行出具了人民币361，550元的发票。本院认为，原、被告间签订的编号为公授信字第ZH1300000110110号的《综合授信合同》、编号为公高抵字第ZH1300000110110号的《最高额抵押合同》、编号为个高保字第DB1300000125185号和个高保字第DB1300000125181号的《最高额担保合同》以及编号为公借贷字第ZH1300000111790号的《流动资金贷款借款合同》，是当事人之间真实意思表示，且《最高额担保合同》办理了抵押和他项权利证明登记手续，均为有效合同。合同签订后，原告民生银行依约履行了发放贷款的义务，被告双宇煤炭公司尚欠原告民生银行借款本金人民币80，000，000元未还，已构成违约。被告双宇煤炭公司应依据合同约定向原告民生银行承担偿还借款本息的责任。截止至2014年10月14日，被告双宇煤炭公司欠付原告民生银行利息人民币1，086，718.31元，罚息人民币3，437，953.85元，本息合计人民币84，524，672.16元。被告顺裕房地产公司、被告高某、被告刘某应按抵押合同及担保合同承担相应的担保责任。关于担保范围的问题，原告民生银行与被告顺裕房地产公司签订的编号为公高抵字第ZH1300000110110号的《最高额抵押合同》的第四章第5条对于抵押担保的范围有明确约定：“约定的被担保之最高主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于处分抵押财产的费用、诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用。上述范围中除本金外的所有费用，计入甲方承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额。”故，依据合同对于担保债权的实现约定，保证人不仅要承担主债权本金的清偿责任，对实现债权的费用也应承担。本院对于被告顺裕房地产公司仅以主债权本金人民币80，000，000元为限承担抵押担保责任的抗辩，不予支持。关于抵押与保证担保并存时如何承担担保责任的问题，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条和《担保法解释》第三十八条第一款都对同一债权上如何实现担保物与保证的担保竞存有明确规定。即“第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”，故选择保证人按何种顺序承担保证义务，是主债权人的选择权，不因担保人的抗辩而导致担保人担保顺序的变更。本院对被告高某所提在被告顺裕房地产公司承担抵押担保责任之后承担连带保证责任的抗辩，不予支持。原告民生银行主张实现债权的费用761，550元，其中的361，550元律师代理费符合合同约定及法律规定，已实际支付。且内蒙古法易律师事务所已为原告民生银行开具了发票，故对原告民生银行的该项主张中361，550元律师代理费本院予以支持，其他400，000元没有相应凭据不予支持。被告刘某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对原告诉请的抗辩权利，依法可作缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十八条之规定，判决如下：一、被告达拉特旗双宇煤炭经销有限公司于本判决生效后十日内向原告中国民生银行股份有限公司呼和浩特分行偿还借款本金人民币80，000，000元，偿还利息人民币1，086，718.31元，偿还罚息3，437，953.85元，本息合计人民币84，524，672.16元（计算截止至2014年10月14日）。并偿还自2014年10月14日至给付之日止以人民币84，524，672.16元为基数，按年利率7.2%上浮50%计算利息及罚息；二、被告达拉特旗双宇煤炭经销有限公司于本判决生效后十日内向原告中国民生银行股份有限公司呼和浩特分行支付实现债权的费用人民币361，550元；三、被告鄂尔多斯市顺裕房地产开发有限责任公司以其名下位于鄂尔多斯市铁西区团结路西、广场街南的土地和在建房屋对原告中国民生银行股份有限公司呼和浩特分行承担抵押担保责任；四、被告高某、被告刘某对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告中国民生银行股份有限公司呼和浩特分行其他诉讼请求。如被告未按本判决定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币468231.11元、保全费人民币5，000元（原告已预交），由被告达拉特旗双宇煤炭经销有限公司、被告鄂尔多斯市顺裕房地产开发有限责任公司、被告高某、被告刘某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 周 臻审判员 邢连珠审判员 段惠智二〇一五年七月七日书记员 卜 芳《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产；（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。