安徽省广德县人民法院民 事 判 决 书（2015）广民二初字第00415号原告：广德县立诚融资担保有限公司，住所地安徽省广德县。法定代表人：李斌，该公司执行董事。委托代理人：许翔，安徽渊源律师事务所律师。委托代理人：汪茜，安徽渊源律师事务所律师。被告：安徽龙达竹业有限公司，住所地安徽省宣城市。法定代表人：刘恒德，该公司执行董事。委托代理人：杨军，安徽大旗律师事务所律师。被告：刘恒德，男，住安徽省广德县。被告：赖国凤，女，住安徽省广德县。原告广德县立诚融资担保有限公司（以下简称立诚担保公司）诉被告安徽龙达竹业有限公司（以下简称龙达竹业公司）、刘恒德、赖国凤追偿权纠纷一案，本院于2015年5月18日立案受理后，适用普通程序依法组成合议庭于2015年6月24日公开开庭对本案进行了审理。原��立诚担保公司委托代理人许翔、汪茜，被告龙达竹业公司委托代理人杨军到庭参加诉讼，被告刘恒德、赖国凤经本院传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。立诚担保公司诉称：2013年11月22日，龙达竹业公司向安徽广德农村商业银行股份有限公司（以下简称广德农商行）借款300万元，委托原告为其提供担保，为此原告与龙达竹业公司签订了《委托保证合同》、原告与广德农商行签订了《保证合同》、龙达竹业公司与广德农商行签订了《流动资金借款合同》，以上合同约定龙达竹业公司向广德农商行借款金额为300万元，期限为12个月，自2013年11月22日至2014年11月22日，利率为固定年利率7.74%，原告对此承担连带保证责任，保证期间为债务履行期限届满之日起两年，若龙达竹业公司未按期清偿到期债务，由原告承担保证责任代偿时，龙达竹业公司应向原告支付代偿全部款项20%的违约金、自代偿次日起日万分之五代偿资金占用费、诉讼费、律师费等实现债权的费用。广德农商行已于2013年11月22日向龙达竹业公司发放了300万元贷款。2013年11月19日，龙达竹业公司向原告出具承诺函一份，将其公司45.8亩土地、8531.63平方米厂房及宿舍反担保抵押给原告。2013年11月22日，刘恒德、赖国凤与原告签订《不可撤销个人连带责任信用反担保保证合同》，刘恒德、赖国凤自愿为龙达竹业公司债务提供连带责任保证，约定反担保范围包括原告为龙达竹业公司清偿的全部款项、龙达竹业公司应支付给原告的违约金、代偿资金占用费、诉讼费、律师费等实现债权的费用。2015年2月28日，因龙达竹业公司逾期未归还广德农商行借款本息，广德农商行根据营业部申请向原告发出扣划通知，要求原告承担保证责任，代偿龙达竹业公司借���本息3064687.5元。同日原告向广德农商行转款3064687.5元，代偿了龙达竹业公司应支付的借款本息。2015年5月18日，原告诉至本院，请求：1、依法判令龙达竹业公司支付原告借款本息3064687.5元，支付违约金3064687.5×20%=612937.5元，支付代偿资金占用费3064687.5×0.0005×79天=121055元（2015年3月1日起每日按代偿款万分之五计算至2015年5月18日，之后依此计算直至代偿款全部付清之日），支付实现债权律师费100000元，共计3898680元；2、判决原告对龙达竹业公司45.8亩土地、8531.63平方米厂房及宿舍折价或以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3、判决刘恒德、赖国凤对龙达竹业有限公司的上述债务承担连带清偿责任；4、依法判令三被告共同承担本案诉讼费用。龙达竹业公司辩称：龙达竹业公司向广德农商行借款是事实，原告为该笔借款提供保证属实，龙达竹业公司愿意偿还原告为其代���的借款，也愿意承担万分之五的资金占用费。原告与龙达竹业公司签订《委托保证合同》后，进行代偿是原告的合同义务，原告主张龙达竹业公司违约没有事实及法律依据，违约金不成立。《委托保证合同》是原告提供的格式合同，未对原告在合同中要求龙达竹业公司承担律师费用进行提醒，律师费用不应由被告承担。原告虽与龙达竹业公司约定将该公司的土地及房屋反担保抵押给原告，但是没有办理抵押登记，所以原告要求优先受偿权不成立。刘恒德、赖国凤未到庭，亦未提交答辩状。原告为证明其主张向本院提供如下证据：证据1、原告企业法人营业执照、组织机构代码证，证明原告的主体资格；证据2、龙达竹业公司营业执照、组织机构代码证，证明其主体资格；证据3、《流动资金借款合同》、借款借据，证明龙达竹业公司向广德农商行借款300万元，���限为12个月，自2013年11月22日至2014年11月22日，利率为固定年利率7.74%及广德农商行已于2013年11月22日向龙达竹业公司发放了300万元贷款的事实；证据4、《委托保证合同》，证明原告与龙达竹业公司约定的保证范围和保证期限，双方约定保证方式为连带保证责任，并约定了原告的追偿权及追偿范围，合同第八条约定了违约金及代偿资金占用费；证据5、《保证合同》，证明原告与广德农商行签订合同约定由原告为龙达竹业公司与广德农商行签订的《流动资金借款合同》提供连带保证责任，明确保证范围为300万元借款本金及利息、实现债权发生的诉讼费、律师代理费等相关的费用，保证期间为债务履行期限届满之日起两年；证据6、承诺函，证明龙达竹业公司将其公司占用的45.8亩土地、8531.63平方米厂房及宿舍反担保抵押给原告的事实；证据7、《不可撤销个人连带��任信用反担保保证合同》，证明原告与刘恒德、赖国凤签订合同约定由其自愿为龙达竹业公司的债务提供连带责任保证，明确约定反担保范围包括原告为龙达竹业公司代为清偿的全部款项、龙达竹业公司应支付给原告的违约金、代偿资金占用费、原告追偿债务产生的费用（包括诉讼费、律师费等），反担保期限至反担保保证的全部款项由借款人或者反担保保证人清偿时止；证据8、扣划通知、银行转账进账单，证明2015年2月28日，因龙达竹业公司逾期未归还广德农商行借款本息，原告应广德农商行要求承担保证责任，已为龙达竹业公司代偿借款本息3064687.5元；证据9、《委托代理合同》、律师费发票、安徽省律师服务收费标准，证明原告为行使追偿权委托安徽渊源律师事务所代理本案，支付律师费10万元，该项费用合理有据。龙达竹业公司对原告提供的证据质证如���：对证据4的真实性无异议，但认为《委托保证合同》是原告方因经营需要提供的格式合同，要求龙达竹业公司承担违约金属于合同法中的加重合同相对方义务。对证据6的真实性无异议，但双方未办理抵押登记。对证据9的真实性无异议，但认为该费用不应由被告承担。对其他证据均无异议。龙达竹业公司为支持其辩解向本院提供如下证据：证据1、法定代表人身份证明、企业营业执照及组织机构代码证，证明龙达竹业公司的主体资格；证据2、网上转账汇款电子回单、发票，证明龙达竹业公司按照合同约定向原告支付了担保费60000元，原告提供担保是有偿行为。原告对被告提供的证据质证如下：对两组证据的三性均无异议。刘恒德、赖国凤未向本院提供证据。本院对原被告双方提供的证据认证如下：对原告提供的证据1、2、3、5、6、7、8、9的三性均予以认定。龙达竹业公司对原告提供的证据4的真实性无异议，但认为其属于格式合同，对违约条款有异议，本院对证据4的真实性予以认定。对龙达竹业公司提供的证据1、2三性予以认定。本院根据采信的证据及当事人陈述，确定如下案件事实：2013年11月22日，龙达竹业公司向广德农商行借款300万元，并委托立诚担保公司为该笔借款提供担保，为此与立诚担保公司签订了《委托保证合同》（该合同第三条约定”乙方﹤立诚担保公司﹥按照本合同的约定代甲方﹤龙达竹业公司﹥清偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿之日起，乙方有权向甲方追偿为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用......”；第八条约定”......二、甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费，甲方还应赔偿乙方全部经济损失......”），并由龙达竹业公司向立诚担保公司提供了承诺函一份，承诺”由龙达竹业公司以公司45.8亩土地、8531.63平方米厂房宿舍作为反担保抵押给立诚担保公司”，龙达竹业公司向立诚担保公司支付担保费60000元。同日刘恒德、赖国凤与原告签订《不可撤销个人连带责任信用反担保保证合同》（该合同第一条约定：”乙方﹤刘恒德、赖国凤﹥个人信用反担保范围包括：一、委托合同中约定的甲方﹤立诚担保公司﹥为借款人代为清偿的全部款项；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费及甲方全部经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费及甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用；四、甲方实现债权的其他费用、损���。”第三条约定：”本信用反担保合同的保证方式为连带责任保证。”），由刘恒德、赖国凤为立诚担保公司对龙达竹业公司的上述借款提供的担保反担保，保证方式为连带责任保证。立诚担保公司遂与广德农商行签订了《保证合同》。上述合同签订后，广德农商行向龙达竹业公司发放了300万元贷款。2015年2月28日，因龙达竹业公司逾期未归还广德农商行借款本息，广德农商行根据营业部申请向立诚担保公司发出扣划通知，要求立诚担保公司承担保证责任，代偿龙达竹业公司借款本息3064687.5元。同日立诚担保公司向广德农商行转款3064687.5元，代偿了龙达竹业公司应支付的借款本息。2015年5月18日，原告诉至本院，请求判如所请，并为本次诉讼支付律师代理费100000元。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。1、立诚担保公司代替龙达竹业公司向广德农商行清偿了借款本息，根据立诚担保公司和龙达竹业公司之间签订的《委托保证合同》，立诚担保公司有权向龙达竹业公司追偿代偿借款本息3064687.5元，对于立诚担保公司的该项诉请本院予以支持。2、《委托保证合同》中同时约定龙达竹业公司应按日万分之五标准向立诚担保公司支付代偿资金占用费，该约定不违反法律规定，本院予以支持。3、关于立诚担保公司要求龙达竹业公司按照《委托保证合同》约定向其支付代偿款20%的违约金是否合理。立诚担保公司与龙达竹业公司之间的《委托保证合同》系有偿委托合同，立诚担保公司基于此合同向龙达竹业公司收取了担保费用，该担保费用即为承担保证责任风险的对价。合同确定在龙达竹业公司未按《流动资金借款合同》约定还款时，立诚担保公司为龙达竹业公司代偿借款本息为合同义务，代为清偿借款后立诚担保��司享有向龙达竹业公司追偿全部代偿款的权利。故本院认为，立诚担保公司已获得承担保证责任风险的对价，并享受在代偿借款本息后向龙达竹业公司追偿的权利，所以龙达竹业公司未按期清偿债务时由立诚担保公司代为清偿的事实不构成违约，此时立诚担保公司主张违约金与《委托保证合同》的合同义务相抵触，系加重合同相对人的义务。综上，对立诚担保公司关于违约金的主张本院不予支持。4、龙达竹业公司认为《委托保证合同》系格式合同，立诚担保公司未对律师费属于追偿范围作出说明，故龙达竹业公司不应承担律师费用。立诚担保公司为实现追偿权与安徽渊源律师事务所签订了《委托代理合同》，该事务所指派律师参加了诉讼，立诚担保公司支付律师代理费100000元，代理费符合《安徽省律师服务收费标准》的规定，属于实现追偿权的正常费用，立诚担��公司在合同中将该律师费用纳入追偿范围不违反法律规定，龙达竹业公司抗辩称《委托代理合同》属于格式合同无事实和法律依据，本院不予支持。5、关于立诚担保公司对龙达竹业公司的45.8亩土地、8531.63平方米厂房及宿舍折价拍卖、变卖的价款是否享有优先受偿权。根据法律规定，以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权设立抵押权的，应办理抵押登记，抵押权自登记时设立。立诚担保公司与龙达竹业公司未就该抵押事项办理登记，抵押权未设立，故对立诚担保公司要求就龙达竹业公司的上述所有物折价拍卖变卖后的价款优先受偿的诉请，本院不予支持。6、刘恒德、赖国凤与立诚担保公司签订了《不可撤销个人连带责任信用反担保保证合同》，合同约定刘恒德、赖国凤对龙达竹业公司的债务向立诚担保公司承担连带清偿责任，该约定不违反法律规定，本院��以确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽龙达竹业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告广德县立诚融资担保有限公司代偿款3064687.5元，并按日万分之五的标准给付原告广德县立诚融资担保有限公司自2015年3月1日起至本判决确定给付之日止的代偿资金占用费；二、被告安徽龙达竹业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告广德县立诚融资担保有限公司为实现债权而支付的律师代理费100000元；三、被告刘恒德、赖国凤对被告安徽龙达竹业有限公司上述第一、二项确定的给付义务承担连带清偿责任；四、驳回原告广德县立诚融资担���有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38150元，由原告广德县立诚融资担保有限公司负担5150元，由被告安徽龙达竹业有限公司、刘恒德、赖国凤负担33000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  黎晶晶人民陪审员  姚国华人民陪审员  张国萱二〇一五年七月六日书 记 员  肖 璇附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。