江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2014)吴江商初字第01269号原告吴江市苏商农村小额贷款股份有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区七都镇心甸湾工业区。法定代表人周健心，该公司总经理。委托代理人张继昌，江苏震宇震律师事务所律师。委托代理人薛开明，江苏震宇震律师事务所律师。被告苏州威笑家纺有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区平望镇中鲈开发区。法定代表人顾春红，该公司经理。被告吴江市新旺纺织品有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇前跃村（高速公路东侧）。法定代表人朱正海，该公司总经理。被告朱正海。被告顾春红。以上四被告共同委托代理人金剑青，江苏恒渊律师事务所律师。以上四被告共同委托代理人朱永年，江苏恒渊律师事务所律师。被告吴江市美兰橡塑纺织有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区平望镇工业小区。诉讼代表人张苏，该企业管理人负责人。委托代理人仇家林，江苏新天伦（吴江）律师事务所律师。委托代理人蒋瑜，江苏新天伦（吴江）律师事务所律师。被告吴江市忠誉织造有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区平望镇民营经济开发区（端市村）。法定代表人王卫忠，该公司总经理。被告王卫忠。被告王小妹。被告陶红民。被告吴江市汇鑫织造有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇石门桥头。法定代表人凌金明，该公司总经理。被告凌金明。被告沈美凤。被告吴江市汇鑫织造有限公司、凌金明、沈美凤的共同委托代理人吴晓明，苏州市吴江区盛泽法��服务所法律工作者。被告李永泉。原告吴江市苏商农村小额贷款股份有限公司（以下简称苏商小额贷款公司）与被告苏州威笑家纺有限公司（以下简称威笑公司）、吴江市新旺纺织品有限公司（以下简称新旺公司）、杭州临安天目丝绸印染厂（以下简称天目印染厂）、朱正海、顾春红、吴江市美兰橡塑纺织有限公司（以下简称美兰公司）、吴江市忠誉织造有限公司（以下简称忠誉公司）、王卫忠、王小妹、陶红民、吴江市汇鑫织造有限公司（以下简称汇鑫公司）、凌金明、沈美凤金融借款合同纠纷一案，本院于2014年7月29日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序进行审理。审理过程中，因天目印染厂于2015年1月16日被注销，其诉讼主体资格消灭，本院依法追加该厂原投资人李永泉为本案共同被告参加诉讼，并于2015年7月1日公开开庭进行审理。原告苏商小额贷款公司的委托代理人张继昌、被告威笑公司、新旺公司、朱正海、顾春红的共同委托代理人朱永年、被告美兰公司的委托代理人仇家林及蒋瑜、被告汇鑫公司、凌金明、沈美凤的共同委托代理人吴晓明到庭参加诉讼，被告忠誉公司、王卫忠、王小妹、陶红民经本院公告送达应诉材料以及开庭传票等，公告期限届满未到庭应诉。被告李永泉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告苏商小额贷款公司诉称：2013年12月16日，被告威笑公司与原告签订《最高额借款合同》，约定自2013年12月18日至2014年7月18日，原告根据被告威笑公司的需要、资信状况等向其提供最高余额不超过150万元的贷款。同日，被告新旺公司、美兰公司、忠誉公司、汇鑫公司分别向原告提供《董事（股东）会决议》，同意为威笑公司在上述借款合同项下债务提供连带责任保证担保。同时，被告新旺公司、天目印染厂、朱正海、顾春红、美兰公司、忠誉公司、王卫忠、王小妹、陶红民、汇鑫公司、凌金明、沈美凤作为保证人，分别与原告签订《最高额保证合同》，同意为被告威笑公司在上述借款合同项下债务提供最高额连带责任保证担保，并对担保范围、保证方式、保证期间等作出约定。2013年12月18日，原告向被告威笑公司发放贷款150万元。但被告威笑公司未能按约定履行还款义务。原告遂诉至法院，请求判令：1、被告威笑公司归还原告借款本金150万元并给付利、罚息（截至2014年7月23日拖欠的利、罚息为115658.79元；自2014年7月24日起至实际归还之日止的利、罚息，以本金150万元为基数按月利率19.5‰计算）；2、被告威笑公司赔偿原告律师费40600元；3、被告新旺公司、天目印染厂、朱正海、顾春红、美兰公司、忠誉公司、王卫忠、王小妹、陶红民、汇鑫公司、凌金明、沈美凤对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。审理过程中，因天目印染厂被注销，原告申请追加其投资人李永泉为本案共同被告，并变更诉讼请求如下：1、被告威笑公司归还原告借款本金150万元并给付利、罚息（截至2014年7月23日拖欠的利、罚息为115658.79元；自2014年7月24日起至实际归还之日止的利、罚息，以本金150万元为基数按月利率19.5‰计算）；2、被告威笑公司赔偿原告律师费40600元；3、被告新旺公司、朱正海、顾春红、美兰公司、忠誉公司、王卫忠、王小妹、陶红民、汇鑫公司、凌金明、沈美凤对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；4、被告李永泉对天目印染厂的财产进行清理，将天目印染厂的财产拍卖、变卖或者折价所得价款清偿上述第一、二项债务。若天目印染厂的财产不足以清偿上述第一、二项债务，则由被告李永泉承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由被告承担。被告威笑公司辩称：1、对借款事实无异议，但目前资金周转困难无力偿还；2、原告的经营范围是面向“三农”发放贷款，而答辩人是工业企业，原告在本案中不具备贷款发放资格，其行为扰乱了金融秩序，违反金融法规相关强制性规定，故双方签订的借款合同名为金融借贷，实为企业之间的资金拆借，该借款合同应定性为无效借款合同；3、原告请求的利息和罚息过高，应按答辩人资金占用期间的银行同期同档贷款基准利率为标准予以调整。被告新旺公司、朱正海、顾春红辩称：1、因主合同无效，故原告与答辩人签订的保证合同应属无效，且答辩人作为保证人没有过错，故不应承担民事责任；2、即使借款合同及担保合同均有效，保证人的担保责任限额为150万元，对超过部分不应承担保证责任。被告美兰公司辩称：1、同意被告新旺公司、朱正海、顾春红的答辩意见；2、答辩人于2015年3月19日进入破产清算程序，根据破产法相关规定，即使答辩人应承担保证责任，相应利息的结息日应为2015年3月19日。被告汇鑫公司、凌金明、沈美凤的辩解意见与被告新旺公司、朱正海、顾春红的意见一致。被告忠誉公司、王卫忠、王小妹、陶红民、李永泉未作答辩。经审理查明：2013年12月16日，威笑公司与苏商小额贷款公司签订《最高额借款合同》（合同编号：苏商农贷最高借字（2013）第000313号），约定自2013年12月18日至2014年7月18日，苏商小额贷款公司根据威笑公司的需要、资信状况等向其提供最高贷款余额不超过150万元的贷款，每笔贷款的金额、期限、用途、还款方式以借款凭证为准；按月结息，结息日为每月的20日；借款人不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起借款人按贷款凭证约定利率加付30%的罚息；贷款人对借款人未按期支付的利息按罚息利率计算复利；借款人违反本合同规定的义务，贷款人有权停止合同项下未发放的贷款，并提前收回尚未到期的贷款本息；因借款人违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权的费用。同日，新旺公司、天目印染厂、朱正海、顾春红作为保证人与苏商小额贷款公司签订《最高额保证合同》（合同编号：苏商农贷最高保字（2013）第000313-1号），美兰公司、忠誉公司、王卫忠、王小妹、陶红民作为保证人与苏商小额贷款公司签订《最高额保证合同》（合同编号：苏商农贷最高保字（2013）第000313-2号），汇鑫公司���凌金明、沈美凤作为保证人与苏商小额贷款公司签订《最高额保证合同》（合同编号：苏商农贷最高保字（2013）第000313号），以上三份最高额保证合同均约定：保证人自愿为主合同债务人威笑公司自2013年12月18日至2014年7月18日期间，在苏商小额贷款公司办理各类业务所实际形成的主债务在最高余额150万元范围内提供最高额连带责任保证担保。上述最高余额仅指债务本金的最高余额，保证担保范围以合同第二条约定“保证担保范围”所述为准。若保证人为两人或者两个以上的，各保证人之间对债务人的债务共同承担连带保证责任。保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起两年。2013年12月18日，苏商小额贷款公司向威笑公司发放150万元贷款，并在借款借据上明确月利率为15‰，借款期限自2013年12月18日至2014年7月18日。贷款发放后，威笑公司仅按约定支付利息至2014年2月20日，之后未能履行还款义务。截至2014年7月23日，威笑公司尚结欠借款本金150万元、利息111000元。2014年7月25日，苏商小额贷款公司与江苏震宇震律师事务所签订民事委托代理合同，前者委托后者处理本案诉讼事宜，并约定律师费为40600元。2014年12月2日，苏商小额贷款公司向该所支付该笔律师费用。另查明：2013年12月16日，签订编号为苏商农贷最高保字（2013）第000312-1号《最高额保证合同》时，天目印染厂的投资人为朱正海。2015年1月16日，天目印染厂因出现法律规定的其他解散事由被注销，注销前投资人为李永泉。再查明：2015年3月19日，本院裁定受理宣城市杨柳青化工有限���司对美兰公司的破产清算申请。2015年4月2日，本院指定苏州众勤会计师事务所担任美兰公司的管理人。又查明：苏商小额贷款公司的经营范围包括面向“三农”发放贷款、提供融资性担保，开展金融机构业务代理及经批准的其他业务等。以上事实，由原告提供的最高额借款合同、董事（股东）会决议、最高额保证合同、借款借据、付款凭证、民事委托代理合同、律师费转账凭证、天目印染厂的工商登记及变更材料、被告美兰公司提供的民事裁定书、决定书、被告新旺公司提供的全国企业信用信息公示系统查询表以及到庭当事人的陈述等证据予以证实。本院认为：原告与被告威笑公司签订的最高额借款合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，依法成立并有效，合同双方应依约履行合同义务。被告威笑公司以原告超过��营范围发放贷款为由主张借款合同无效，本院认为，经营范围的限制是相关行政主管部门基于管理需要作出的管理性禁止性规定，并非对小额贷款公司对外作出民事行为效力的禁止性规定，故对其辩解意见不予采纳。原告发放贷款后，被告威笑公司未能按约定履行还款义务，理应承担相应违约责任。原告要求被告威笑公司归还尚欠借款本金并支付相应利息的诉请，于法有据，应予支持。关于利、罚息的计算标准，在最高额借款合同中均有明确约定，且上述约定未超过贷款发放时中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍，故应予支持。关于律师费的主张，在最高额借款合同中有明确约定，且原告已实际支付该笔费用，应予支持。关于保证人的保证责任，因主合同合法成立并有效，到庭各被告关于最高额保证合同无效的辩解意见，本院不予采信。关于保证���围，最高额保证合同第一条明确约定“上述最高余额（即前文所述“150万元”）仅指债务本金的最高余额，保证担保范围以第二条所述为准”，而该合同第二条约定保证范围包括债务本金、利息、逾期利息、实现债权的费用等。故被告新旺公司、朱正海、顾春红、忠誉公司、王卫忠、王小妹、陶红民、汇鑫公司、凌金明、沈美凤作为保证人，应对被告威笑公司的上述债务承担连带清偿责任。关于被告美兰公司的担保范围，因被告美兰公司破产清算一案已由本院于2015年3月19日受理，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条的规定，“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”，故被告美兰公司承担的担保范围应当是截止2015年3月19日原告尚未实现的债权，包括借款本金150万元、利息111000元、罚息237683元���合计1848683元。关于被告李永泉应承担的民事责任，因天目印染厂已解散，被告李永泉作为原投资人应对该厂存续期间的债务承担偿还责任，即应依据最高额保证合同的约定对被告新旺公司的上述债务承担连带清偿责任。被告李永泉对编号为苏商农贷最高保字（2013）第000312-1号的最高额保证合同中“杭州临安天目丝绸印染厂”公章真实性提出异议并向本院申请司法鉴定，本院经审查后认为，被告朱正海作为签订合同时天目印染厂的投资人，亲自参与并签订了该合同，其认可该合同上天目印染厂的公章系由其本人加盖，故对被告李永泉的鉴定申请，本院不予受理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条、《中华人民共和国破产企业法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告苏州威笑家纺有限公司应归还原告吴江市苏商农村小额贷款股份有限公司借款本金150万元，并偿付利息111000元（截至2014年7月18日）及自2014年7月19日起至实际清偿之日止的罚息（按合同约定借款利率上浮30%计算），以上各项合计于本判决生效后十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：xx）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告苏州威笑家纺有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告吴江市苏商农村小额贷款股份有限公司律师费损失40600元。三、被告吴江市新旺纺织品有限公司、朱正海、顾春红、吴江市忠誉织造有限公司、王卫忠、王小妹、陶红民、吴江市汇鑫织造有限公司、凌金明、沈美凤、李永泉对被告苏州威笑家纺有限公司的上述第一、二项义务及其应承担的诉讼费用承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、原告吴江市苏商农村小额贷款股份有限公司对被告吴江市美兰橡塑纺织有限公司享有1848683元的担保债权。案件受理费20156元、保全费5000元、公告费560元，合计25716元，由被告苏州威笑家纺有限公司负担，并于本判决生效后十日内直接给付原告，原告已预交的诉讼费用本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州园区支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号10×××99）。审 判 长  游 佳人民陪审员  钱国良人民陪审员  顾仁杰二〇一五年七月六日书 记 员  郁 茜《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定��借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份��的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证��任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国企业破产法》第四十六条未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义��的，应当支付迟延履行金。