新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2014）伊民初字第4294号原告：赛达令·吐尔逊。委托代理人：阿布都沙拉木。被告：伊宁市达达木图乡人民政府。法定代表人：阿克木江。委托代理人：阿不都沙拉木·吾买尔。被告：伊宁市城市建设总公司。法定代表人：姜常松。委托代理人：刘健，新疆盛业（伊宁）律师事务所律师。委托代理人：贾金凤，新疆盛业（伊宁）律师事务所律师。被告：王保双。委托代理人：田国军，新疆同济律师事务所律师。原告赛达令·吐尔逊诉被告伊宁市达达木图乡人民政府（以下简称达达木图乡政府）、伊宁市城市建设总公司（以下简称城建总公司）、王保双提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后依法由审判员杨艳适用简易程序公开开庭进行了审理，原告赛达令·吐尔逊及其委托代理人阿布都沙拉木，被告达达木图乡政府的委托代理人阿不都沙拉木·吾买尔，被告城城建总公司的委托代理人朱维波、贾金凤，被告王保双到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2012年12月5日，我经人介绍受被告王保双雇佣在伊宁市达达木图乡政府乌拉斯台村辖区给农民修建住房。当天在工地上，我在下面将铁皮捆好往屋顶输送的过程中，铁皮掉落将我右肩膀砸成重伤，当即被送往医院手术治疗。我自己支付了1000元医疗费，剩余30000多元由王保双支付。出院后经司法鉴定所鉴定为七级伤残，误工时间确定为350天，护理时间确定为130天。该住房施工工地是伊宁市达达木图乡人民政府和伊宁市城市建设总公司承建的，王保双是此房的施工方。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中受到人身损害的，由发包方、承包方承担连带责任，因此三被告作为共同被告承担连带责任。现诉至法院，请求判令：1、各被告赔偿原告治疗费1450元、伙食费275元（11天×25元／天）、护理费13780元（130天×106元／天）、误工费37100元（350天×106元／天）、伤残赔偿金43536元（5442元／年×20年×40%）、伤残鉴定费1700元、交通费300元，合计97871元；2、本案涉诉费用由被告承担。被告达达木图乡政府辩称：1、我乡和被告城建总公司签订了施工合同，将下苏拉宫村安居富民工程二期施工全部承包给了被告城建总公司，由我乡直接给被告城建总公司支付工程款，并且工程款现已经全部支付完毕；2、原告是谁雇佣来的不清楚，我乡既不认识原告也不认识王保双，我乡和王保双之间没有合同关系，但是我乡知道屋顶彩钢部分确实有王保双施工的部分，经我们了解原告也是在我乡彩钢房的施工工地受的伤。但原告受伤和我乡没有任何关系，我乡不承担赔偿责任。被告城建总公司辩称：1、我公司签订了协议书，约定承建被告达达木图乡政府安居富民二期全部工程，但在履行时达达木图乡政府将该工程中的屋顶彩钢工程甩项直接承包给了王保双，我公司实际并未承建，达达木图乡政府是彩钢房工程的发包人，该事实在工程答疑及彩钢明细表上已注明，但工程款全部支付到我公司，我公司根据达达木图乡政府提供的明细表给彩钢施工人付款；2、在该事故发生时，我公司没有接到任何通知，对该事故毫不知情，不认识原告也不认识王保双，原告是否是在工作时间受伤有待考证；3、原告要求的是雇主王保双对其进行赔偿，我公司不是雇主，也不是用人单位，根据关于人身损害赔偿案件的法律规定，本案富民安居工程中的房屋彩钢工程的发包人是被告达达木图乡政府，是其将房屋彩钢部分发包给没有资质的王保双及其他人的。该事故与我公司无关。请求驳回原告对我公司的诉讼。被告王保双辩称：1、我不认识原告，原告也不是我雇佣的，我与原告之间不存在任何关系，原告受伤与我无关；2、城市建设总公司承包了达达木图乡政府的富民安居工程，原告在工地上受伤，其与城建总公司之间建立了雇佣关系。我没有彩钢房的施工资质，我一共施工了93户彩钢房；3、按照原告的诉讼请求和陈述，原告发生的事故实际上属于工伤，原告和城建总公司是一种劳动关系，应当以城建总公司为用人单位按照工伤的程序解决。请求驳回原告对我的各项诉讼请求。经审理查明：经审理查明：一、2012年8月25日，被告达达木图乡政府与被告城建总公司签订《协议书》，将达达木图乡下苏拉宫村安居富民工程（二期）发包给被告城建总公司，承包范围为“施工图纸所有内容”。协议签订后，城建总公司开始施工，达达木图乡政府陆续支付工程款。二、2012年12月5日，原告经他人介绍在上述工程中的屋顶彩钢施工工地上干活。同年12月6日，原告将铁皮捆扎好后往屋顶运送的过程中铁皮脱落致原告受伤，当即被送往伊犁州友谊医院住院治疗11天，于同年12月17日自动出院，出院诊断为“1、右肩部切割伤合并神经血管损伤、右侧壁丛神经损伤；2、右侧肩胛骨骨折；3、右耳外伤”，出院医嘱为“定期拆线，坚强功能锻炼，继续营养神经对症治疗，定期复查（检查右上肢肌电图），不适随访”，住院费用已由他人支付。2013年4月9日，原告在解放军第十一医院门诊检查治疗，支付诊疗费451元。同年6月26日，原告自行委托在新疆中业司法鉴定所对其伤残进行鉴定。鉴定结论为：1、被鉴定人赛达令·吐尔逊右上肢损伤致残程度为Ⅶ（7）级；2、被鉴定人赛达令·吐尔逊损伤后的误工期为350日、护理期为130日。原告支付鉴定费1700元。三、城建总公司在庭审中提供了三份证据：1、协议书；2、伊宁市达达木图乡下苏拉宫村安居富民工程彩钢明细表（提供复印件，原件核对后退回），盖有达达木图乡村镇规划建设管理中心的印章，该明细表上备注“彩钢为甩项，不包括在土建内”，表中有“熊国模、熊健（代）、于益龙、黄龙、孙斌、陶江江、张彦友”等7人的签字落款，无王保双的签字，但在该表中列有王保双的名字，王保双名下施工的彩钢房共93户；3、伊宁市达达木图乡下苏拉宫村安居富民小区二期工程答疑（只有复印件，无原件，城建总公司称原件丢失，无法提供），该工程答疑写明彩钢房为外包，落款处的建设方为杨小龙、赵艳、张珊，投标人为童伟、陶江江、雷振新、于益龙、熊国模”等8人，设计院为王元新、张世鹏、张延华等5人，该表上无单位印章。经本院向达达木图乡政府询问，该工程答疑中的建设方确有其人，其中杨小龙是达达木图乡政府项目办主任、赵艳是乡村镇规划建设管理中心的主任、张珊是项目办的干部，现均已调离。城建总公司提供上述三份以证实虽然其施工合同签订的是全部工程且工程款打入公司账户，但在实际施工中达达木图乡政府将彩钢房的施工从总工程中甩项直接承包给了他人，彩钢房工程的发包方为达达木图乡政府，且彩钢明细表也是达达木图乡政府制作盖章后提供城建总公司。原告对上述证据无异议。达达木图乡政府对协议书无异议；对彩钢明细表的印章无异议，但称明细表上无领导签字，不认可；工程答疑无乡里盖章，不认可。王保双对协议无异议，对剩余二份证据的三性均不认可，辩称明细表上均为他人签名并无本人签字，工程答疑无原件，不能作为证据使用。在庭审中，被告王保双的委托代理人除认可王保双无承建彩钢房的施工资质及施工93户彩钢房外，对于其他和本案相关的问题及本院问及“王保双是如何参加到该工程中的、王保双与二被告之间的关系、是从何人手中如何取得该工程的施工、在工程中处于何种地位、原告的医疗费由谁支付、王保双与彩钢明细表上的熊国模、陶江江等人的关系”等重要的事实时一律以“不知道、不清楚、王保双未告诉我”等作答。经本院给其释明后仍然作出上述回答。上述事实，有伊犁州友谊医院的出院证明、医疗证明书、出院证明、出院小结，解放军第十一医院的诊疗费票据，司法鉴定意见书（附鉴定费票据），协议书，伊宁市达达木图乡下苏拉宫村安居富民工程彩钢明细表，伊宁市达达木图乡下苏拉宫村安居富民小区二期工程答疑及原、被告陈述在案资证，足以认定。本院认为：当事人对自己的主张有责任提供证据加以证明。本案被告王保双作为屋顶彩钢工程中的实际施工人之一，在庭审中不但未提供任何证据，而且经法庭释明后其代理人对应当予以陈述及应当回答的重要的案件事实均采取回避和消极对抗的态度拒绝明确回答而且王保双本人拒不出庭，导致部分案件事实无法查清，王保双该行为视为拒不履行法定的举证义务，由此造成的法律后果应由王保双承担，故本院认定原告系为其提供劳务的雇佣人员，其应当对原告的损害后承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中未充分注意安全防范和采取相应防护措施，在损害后果中自身也存在过失，应当承担一定的民事责任。被告城建总公司提供的彩钢明细表虽无达达木图乡政府的领导签字，但盖有达达木图乡村镇规划建设管理中心的印章，其内容反映的也是彩钢房的工程量和施工人员名单等事实，故本院对该证据的真实性、合法性和关联性予以确认；工程答疑虽然为复印件，不能单独作为认定案件事实的依据，但其内容与其他二份证据即彩钢明细表及施工协议书能相互印证，且工程答疑中的建设方三人确实系达达木图乡政府的工作人员，故通过上述证据可以认定工程中的屋顶彩钢工程是由达达木图乡政府作为发包人直接发包，不包括在城建总公司的施工工程范围内，因此本院对城建总公司的抗辩主张予以支持，其在本案中不承担责任。被告达达木图乡政府作为安居工程中屋顶彩钢工程的发包人，应当对该屋顶彩钢工程的发包过程及相关事实承担举证责任，但在庭审中未提供任何证据，且将工程发包给无施工资质的王保双，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害发包人或者分包人直到或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，达达木图乡政府与王保双之间承担连带赔偿责任。对于原告的各项损失，本院认定如下：1、医疗费，原告只提供451元的治疗费票据，该费用本院予以认定；原告称自行支付住院费1000元无证据证实，不予认定。2、住院伙食补助费，原告住院11天，其主张275元符合法律规定，予以认定。3、误工费，原告住院期间的误工费应予认定；对原告出院后的误工费，虽然医疗机构未明确要求休息，但根据原告的具体伤情及本案实际情况，应当有一定的休息和恢复期限，故本院酌定为30天，按照职工平均工资计算，误工费为5330元（130元／天×41天）。鉴定意见书中确定的误工期依据不足，本院不予采信。4、护理费，原告住院期间的护理费本院予以支持，出院后的护理期因无医疗机构的相关证明，本院不予认定，护理费应当为1430元（11天×130元／天）。鉴定意见书中确定的护理期依据不足，不予采信。5、残疾赔偿金，原告的伤残等级为Ⅶ（7）级，其主张43536元（5442元／年×20年×40%）未违反法律规定，予以认定。5、交通费，原告未提供票据，但该费用属实际应当发生的费用，故酌定为100元。6、鉴定费，对原告进行伤残鉴定所支付的700元予以认定；因本院对鉴定意见书中的护理期及误工期未予采纳，因此支付的费用1000元不予认定。上述各项合计51822元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告王保双于本判决书生效之日起十日内赔偿原告赛达令·吐尔逊各项损失共计46639.8元（51822元×90%）；二、被告伊宁市达达木图乡人民政府对上述项目承担连带赔偿责任；三、驳回原告赛达令·吐尔逊的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2252元，减半实际收取1126元，由原告赛达令·吐尔逊负担643元，被告王保双负担483元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员 杨 艳二〇一五年二月十一日书记员 陈思思