辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽01民终1193号上诉人（原审被告）：沈阳黎宏物业管理有限公司，住所地康平县。法定代表人：吴力岩，系该公司经理。委托代理人：彭爽，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘甲山，男，汉族，1962年2月21日出生，住址：沈阳市。被上诉人（原审被告）：沈阳汽贸汽车修理有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：杨伟平，系该公司总经理。委托代理人：马戈，系辽宁东来律师事务所律师。委托代理人：孙蕊，系辽宁东来律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳吉鑫伟业汽车销售服务有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：辛洁，系该公司经理。委托代理人：马戈，系辽宁东来律师事务所律师。委托代理人：孙蕊，系辽宁东来律师事务所律师。上诉人沈阳黎宏物业管理有限公司（以下简称“黎宏物业”）与被上诉人刘甲山、沈阳汽贸汽车修理有限公司（以下简称“汽贸汽修”）、沈阳吉鑫伟业汽车销售服务有限公司（以下简称“吉鑫伟业”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2015）沈铁西民四初字第00703号判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月28日受理后，依法由审判员金鑫担任审判长，与审判员马晨光（主审）、贺新发组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。刘甲山原审诉称：刘甲山于2004年11月23日到沈阳卓达物业管理服务有限公司（已注销）处应聘，为沈阳市铁西区五家4S店提供杂项维修服务，包括水暖、电、上下水等维修项，一直工作至今，未更换过工作地点。2013年7月5日与黎宏物业签订劳动合同，2014年5月20日该公司书面通知2014年7月1日解聘刘甲山。现诉至法院，提出如下诉讼请求：一、请求判令汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业连带给付拖欠刘甲山的十个月经济补偿金26500元（2004.11至2014.7月）、加班费154488元（2005年1月至2014年7月，按2650元的工资计算）；二、请求判令汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业连带承担怠于交付刘甲山社会保险手续的责任并赔偿因此造成刘甲山的全部损失（1080元／月×24个月）、并补缴养老、医疗保险（2014.7月至今）；三、汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业承担本案的诉讼费用。汽贸汽修原审辩称：汽贸汽修认为经济补偿金不应由汽贸汽修承担，关于加班费的请求无事实依据且无法律依据，关于社会保险手续及损失不属于人民法院管辖范围，刘甲山诉求的经济补偿金应由黎宏物业承担，刘甲山从汽贸汽修至吉鑫伟业、至黎宏物业工作期间、地点、岗位均未发生改变，黎宏物业与刘甲山是因劳动合同到期劳动关系自然终止，因此刘甲山的诉求应由沈阳黎宏物业管理有限公司承担。刘甲山诉求的加班费无法律依据，无事实依据，刘甲山主张的加班费已经超过仲裁时效，且应当提供相应证据予以证明。刘甲山的诉求第二项没有经过仲裁的前置程序，不是法院的受案范围。刘甲山关于保险已过仲裁时效，根据劳动争议调解仲裁法第七条第21款规定，刘甲山与汽贸汽修于2012.12.31日终止劳动关系，因此诉讼请求超过仲裁时效，刘甲山不具备领取失业保险待遇的条件，不具有诉权，根据失业保险条例第一条规定，为了保障失业人员失业期间的基本生活，促进其再就业制修订本条例，根据该法第14条规定，具备下列条件的失业人员可以领取失业保险金：非因本人原因中断就业的，根据该法第15条规定，失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的停止领取失业保险金并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的，失业保险设立的目的是为了保障失业人员失业的基本生活，刘甲山自2010.1.1至2012.12.31与汽贸汽修建立劳动关系，之后2013.1.1与吉鑫伟业建立劳动关系，刘甲山已重新就业，2013.7.1至2014.7.1刘甲山与黎宏物业建立劳动关系，劳动合同到期双方劳动关系终止，因此不符合领取失业保险金的条件。刘甲山应对其主张的实际损失及社会保险经办机构不能补办承担举证证明责任。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释三第一条，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应受理。因此刘甲山对社会保险造成的损失应先行经过社会保险经办机构处理，若不能补办，并提交证据证明其符合领取失业保险金条件的，因汽贸汽修的过错导致无法领取才属于法院的受理范围。吉鑫伟业原审辩称：关于加班费，刘甲山从2013.1.1至2013.6.30日在吉鑫伟业工作，因此刘甲山关于2013.1至2013.6.30日的加班费应于2014.7.1日之前提出，已经超过仲裁时效。关于保险，刘甲山从2013.1.1至2013.6.30日在吉鑫伟业工作，2013.7.1至2014.7.1与黎宏物业建立劳动关系，刘甲山无失业状态，其他同汽贸汽修意见。黎宏物业原审辩称：刘甲山与黎宏物业是从2013.7.1至2014.7.1建立劳动关系，签订劳动合同，合同期满后自然到期双方终止劳动关系。关于刘甲山的诉求黎宏物业只承担一年的经济补偿金。关于失业金因刘甲山超过领取的时效，社保问题刘甲山工作期间黎宏物业正常为其缴纳社保，2014.7月至今的补偿金黎宏物业不予承担。原审法院经审理查明：2010年1月1日至2012年12月31日期间，刘甲山与汽贸汽修建立劳动关系，汽贸汽修为其缴纳社会保险及支付该期间工资。2013年1月1日开始，汽贸汽修将刘甲山调至吉鑫伟业处工作，至2013年6月30日，刘甲山与吉鑫伟业形成劳动关系，由吉鑫伟业为刘甲山缴纳社会保险及支付该期间工资。2013年5月1日，吉鑫伟业与黎宏物业签订《物业服务委托合同》将刘甲山所承担的物业维修工作委托给黎宏物业。刘甲山与汽贸汽修、吉鑫伟业解除劳动关系后，上述两单位并未向刘甲山支付解除劳动合同经济补偿金。2013年7月1日，刘甲山与黎宏物业签订书面劳动合同，合同期限为2013年7月1日至2014年7月1日，合同期限为一年。2014年7月1日，刘甲山与黎宏物业的合同期限届满，黎宏物业终止了与刘甲山的劳动关系，终止劳动关系后，黎宏物业未向刘甲山支付经济补偿金。2014年11月20日刘甲山以要求汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业给付解除劳动合同经济补偿金、加班费等事宜向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，该委于2015年3月27日作出了沈劳人仲字（2015）86号仲裁裁决书并于2015年4月1日向刘甲山送达。刘甲山对该裁决书不服，于2015年4月9日向原审法院提起诉讼。另查明，刘甲山与黎宏物业终止劳动合同前12个月的月平均工资为2650元，黎宏物业对刘甲山工作期间的收入情况表示认可。又查明，卓达物业于2010年5月27日注销，吉鑫伟业、汽贸汽修两家公司隶属于沈阳汽贸集团。卓达物业、黎宏物业、汽贸汽修及吉鑫伟业四家公司均为独立的法人单位。刘甲山在汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业工作期间，工作地点并未发生改变。原审法院确认的上述事实，有刘甲山、汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业双方陈述笔录、仲裁裁决书、《劳动合同书》、《物业服务委托合同》、《职工个人缴费工资明细》等证据在卷为凭，这些证据已经庭审质证和原审法院审查，可以采信。原审法院认为：劳动者的合法权益应受到法律保护。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据进行证明。关于刘甲山主张在汽贸汽修单位工作前曾在卓达物业上班的情况，原审法院认为，刘甲山在主张该项请求时并未提供相应证据加以证明，且刘甲山所述的卓达物业已经在2010年5月27日注销，2010年1月1日刘甲山与汽贸汽修形成劳动关系，故对于刘甲山该项请求，因证据不足，不予支持；关于刘甲山主张的经济补偿金的问题，原审法院认为，汽贸汽修、吉鑫伟业两家公司隶属于沈阳汽贸集团，刘甲山从汽贸汽修到吉鑫伟业工作以及从吉鑫伟业到黎宏物业工作均非因刘甲山本人原因产生变动，同时工作地点也并未发生变化。因此，根据法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，工作年限合并计算，由于汽贸汽修、吉鑫伟业并未向刘甲山支付经济补偿金，故该经济补偿金应由黎宏物业承担，由于刘甲山工作年限为2010年1月1日至2014年7月1日，故黎宏物业应向刘甲山支付5个月的经济补偿金，标准为2650元／月，共计13250元；关于刘甲山主张的加班费的问题，本案中，2010年1月1日至2012年12月31日期间，刘甲山与汽贸汽修建立劳动关系，汽贸汽修为其缴纳社会保险及支付该期间工资。2013年1月1日开始，汽贸汽修将刘甲山调至吉鑫伟业处工作，至2013年6月30日，刘甲山与吉鑫伟业形成劳动关系，由吉鑫伟业为刘甲山缴纳社会保险及支付该期间工资。2013年7月1日，刘甲山与黎宏物业签订书面劳动合同，合同期限为2013年7月1日至2014年7月1日，合同期限为一年。2014年7月1日，刘甲山与黎宏物业的合同期限届满。2014年11月20日刘甲山以要求汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业给付解除劳动合同经济补偿金、加班费等事宜向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁。原审法院认为：根据法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从劳动关系终止时起算，故刘甲山向汽贸汽修、吉鑫伟业两家公司主张加班费，因超过仲裁时效，原审法院不予支持。关于刘甲山向黎宏物业主张加班费的问题，庭审中，刘甲山主张上班一年中，每周休息一日，并提供相应证据加以证明其在黎宏物业工作期间存在加班事实，原审法院依法分配举证责任，要求黎宏物业在规定时间内提供刘甲山本人的考勤记录，否则视为刘甲山所述属实，从庭审之日起至宣判时止，黎宏物业并未提供任何考勤记录作为反证去反驳刘甲山所述加班的情况，故原审法院认为刘甲山所述属实，其在黎宏物业上班期间每周休息一日，单位未安排补休，工作时间为早八晚五，由于刘甲山同意将法定节假日的加班费按照200%计算，故刘甲山所应得的加班费为12671.26元（2650元／月÷21.75天×200%×52周=12671.26元），该加班费应由黎宏物业支付给刘甲山；关于刘甲山主张要求汽贸汽修、吉鑫伟业、黎宏物业连带承担怠于交付刘甲山社会保险手续的责任、并赔偿因此造成刘甲山的全部损失的问题，由于刘甲山的该项诉讼请求并未经过劳动仲裁前置程序，故原审法院对于刘甲山的该项诉讼请求不予处理；综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、被告沈阳黎宏物业管理有限公司在本判决生效之日起十日内一次性支付原告刘甲山经济补偿金13250元；二、原告沈阳黎宏物业管理有限公司在本判决生效之日起十日内一次性支付原告刘甲山加班费12671.26元；三、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳黎宏物业管理有限公司承担。宣判后，上诉人黎宏物业不服原审判决，向本院提起上诉称：1、我方与刘甲山之间劳动关系只存在一年，不应支付五个月的经济补偿金；2、原审被告中另外两家公司是刘甲山原工作单位，刘甲山也明确向其主张权利，应按照实际工作年限分别判处经济补偿金，否则我方不得不另行追偿，无端增加诉累；3、原判适用法律不当，因刘甲山从吉鑫伟业到我方公司不是基于其他人安排，而是另行签订劳动合同，这完全是刘甲山自己的意思表示，同时我方同刘甲山原单位没有隶属关系，不存在安排说法。被上诉人刘甲山辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人汽贸汽车修理公司、吉鑫伟业汽车销售公司辩称：一、2010年1月1日至2012年12月31日期间，刘甲山与汽贸汽修建立劳动关系，2013年1月1日至2013年6月30日，刘甲山与吉鑫伟业形成劳动关系。2013年7月1日至2014年7月1日刘甲山与黎宏物业建立劳动关系，上述时间内刘甲山工作地点、内容均未发生变化，且工作年限为连续不间断，因此符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》判决黎宏物业支付在此期间的补偿金于法有据；二、我方同黎宏物业是合同关系，同本案属于不同法律关系，依据《劳动合同法实施条例》第十条的规定，黎宏物业亦应当支付刘甲山的经济补偿金并无不当，同时刘甲山要求我方承担补偿已经超过仲裁时效。综上，请求二审法院驳回上诉维持原判。本院查明事实与一审法院查明事实基本一致。本院认为：关于黎宏物业提出不应当按照五个月标准支付补偿金的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条明确规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中刘甲山从2010年1月1日至2014年7月1日期间，虽然劳动合同相对人发生变化，但原工作场所、工作岗位工作均未发生变化，同时刘甲山同黎宏物业的合同已经到期终止，故应当由黎宏物业全部承担相关补偿金的给付义务，原审法院判决并无不当，对于黎宏物业该项上诉请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳黎宏物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 金 鑫审判员 马晨光审判员 贺新发二〇一五年二月二十二日书记员 石 双