云南省临沧市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）临中民终字第83号 上诉人（原审被告）张志鸿，男，生于1979年7月5日，汉族，凤庆县电力工程建设有限公司员工，住凤庆县。 上诉人（原审被告）王志敏，男，生于1969年9月30日，汉族，凤庆县电力公司职工，住凤庆县。 委托代理人张志鸿，身份情况同上。代理权限：特别授权代理。 被上诉人（原审原告）杨正春，男，生于1970年1月25日，彝族，务农，住云县。 委托代理人杨迎伟，云南康哲律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原审被告云南耀荣电力股份有限公司。住所地：昆明市新亚洲体育城星都总部基地**。 法定代表人夭永东，该公司董事长。 上诉人张志鸿、王志敏因与被上诉人杨正春、原审被告云南耀荣电力股份有限公司（以下简称耀荣公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云县人民法院（2014）云民初字第291号民事判决，向本院提起上诉，本院2015年1月27日受理后，依法组成合议庭，于2015年2月11日公开开庭审理了本案，上诉人张志鸿，被上诉人杨正春及其委托代理人杨迎伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明如下法律事实：耀荣公司承包云县后箐乡家网改造项目工程，后由张志鸿、王志敏组织施工，施工项目为搬运电杆、栽电杆、挖沟，杨正春受张志鸿、王志敏雇佣参与施工。2013年6月14日上午，杨正春在栽电杆过程中竖电杆时，扒杆突然倒落砸伤杨正春左下肢，造成杨正春受伤，当天送往凤庆县人民医院救治，诊断为：1、左胫腓骨开放性、粉碎性骨折；2、左内踝骨折，住院治疗14天，6月28日转入临沧市人民医院住院治疗28天，诊断为1、左胫腓骨粉碎性骨折；2、左内踝骨折；3、左小腿皮肤软组织挫裂伤。后经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，杨正春构成9级伤残，评定休息期180天，护理期90天，营养期60天，后续治疗费为15000元，支付鉴定费1900元。事发后，张志鸿、王志敏支付了杨正春住院治疗的医疗费，支付杨正春2900元，杨正春住院期间张志鸿、王志敏安排尹加鲜护理，支付住院生活费3444元，尹加鲜共护理44天，张志鸿、王志敏每天支付护理工资70元。张志鸿、王志敏申请对杨正春伤残等级及是否是二次受伤进行重新鉴定，临沧市第二人民医院鉴定所对杨正春的伤残程度鉴定为九级，评定休息期为381天、营养期为30天、护理期为90天，后续治疗费为15000元。 原审另查明，杨正春父亲杨世林生于1934年3月26日，母亲何金兰生于1938年5月16日，杨正春父母共有6个子女，杨正春长子杨天涛生于1997年11月20日，次子杨天安生于1999年5月6日，现均在校读书。 原审法院归纳双方的诉辩主张，认为本案争议的焦点是：一、张志鸿、王志敏、耀荣公司对杨正春是否承担赔偿责任；二、杨正春诉请的各项费用如何确定。 一、张志鸿、王志敏、耀荣公司对杨正春是否承担赔偿责任。 原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，张志鸿、王志敏雇佣杨正春进行施工，双方形成劳务关系，在履行劳务过程中杨正春受伤，张志鸿、王志敏作为接受劳务一方，对施工安全负有保障义务，在施工中导致杨正春受伤，对此后果的发生存在过错，应承担赔偿责任，杨正春在提供劳务过程中受伤无过错。张志鸿、王志敏抗辩杨正春存在二次受伤，未能提供证据证明，对该抗辩不予采纳。耀荣公司与杨正春无雇佣关系，不承担赔偿责任。对杨正春的损失由张志鸿、王志敏共同赔偿。 二、杨正春诉请的各项费用如何确定。 原审法院认为，后续治疗费，根据临沧市第二人民医院司法鉴定所的评估为15000元，张志鸿、王志敏不予认可，但未提供反驳证据，对15000元后续治疗费予以支持。根据司法鉴定意见书的评定，参照《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》规定的农、林、牧、渔业在岗职工平均工资27867元计算，支持杨正春误工费28956元，护理费3496元；住院生活补助费756元（100元×42天－3444元），营养费1500元（50元×30天），残疾赔偿金24564元，被扶养人生活费3953元，鉴定费1900元。杨正春受到伤害造成了一定的精神损害，支持精神抚慰金3000元。以上共计83125元，扣除已付2900元，剩余80225元，由张志鸿、王志敏连带赔偿杨正春。 综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、被告张志鸿、王志敏连带赔偿原告杨正春各项费用80225元，于判决生效之日起十五日内履行；二、驳回原告杨正春的其他诉讼请求。 一审宣判后，张志鸿、王志敏不服，向本院提起上诉,上诉请求为：撤销原判第一项，依法改判。主要理由为：1、上诉人在施工中采取了必要的安全措施，但不能绝对保证不出事故，上诉人对被上诉人受伤有一定过错，但被上诉人也存在疏忽不慎的过错，应承担相应责任，不应由上诉人全部承担。2、被上诉人有二次受伤迹象，重新鉴定的结论中对被上诉人是否有二次受伤未作结论和答复，在程序上有瑕疵。3、一审认定费用不当，后续治疗费15000尚未发生，不属于被上诉人的损失；误工费30480元依据上海标准认定不当，即使依此认定，误工期应以第一次鉴定的180天计算才合理；事故发生在2013年6月14日，2014年4月14日立案受理，不应按照《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的标准计算，应根据2013年的标准计算。 针对张志鸿、王志敏的上诉请求、事实及理由，杨正春发表如下答辩意见：1、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，由雇主承担责任，被上诉人不应承担责任。2、被上诉人提交的证据表明被上诉人不存在二次受伤。3、第一次鉴定是上诉人提出，误工期是鉴定机构按照相关规定得出的结论，一审适用《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的标准计算相关费用正确。请求二审驳回上诉，维持原判。 原审被告耀荣公司以同意原判作了答辩。 二审中，双方当事人对一审认定的事实均无异议，经审查，一审认定的事实有相应的证据证实，本院予以确认，不再赘述。 归纳各方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：1、杨正春受伤的责承担问题；2、杨正春是否存在二次受伤；3、赔偿费用的计算问题。 针对上述争议焦点，双方当事人均未提交新的证据，各自重申了上诉及答辩观点。 针对争议焦点，本院评判如下： 一、关于杨正春受伤的责任承担问题。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，杨正春与张志鸿、王志敏之间因农网改造工程施工而形成劳务关系，杨正春作为提供劳务一方在劳务过程中受伤，无证据证明杨正春在劳务过程中存在过错，故作为接受劳务一方的张志鸿、王志敏应承担杨正春受伤的全部责任。 二、关于杨正春是否存在二次受伤的问题。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。张志鸿、王志敏主张杨正春存在二次受伤，但未提交相应的证据证实，且二次司法鉴定均不能证明杨正春存在二次受伤，故，张志鸿、王志敏主张杨正春存在二次受伤的理由不能成立，本院不予采信。 三、关于赔偿费用的计算问题。 本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，因伤致残造成的损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费等。本案中，一审依据司法鉴定结论认定被上诉人后续治疗费15000元符合上述法律规定，上诉人主张一审认定后续治疗费不当的理由，与上述法律规定相悖，本院不予采信。 根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。本案杨正春进行了二次鉴定，第一次云南鼎丰司法鉴定中心2013年11月14日鉴定为9级伤残，该鉴定程序合法，内容客观真实，为有效鉴定，误工时间的计算应以第一次鉴定为准，误工期为180天，误工费为13600元，一审认定误工期381天，误工费28956元错误，本院予以纠正。 根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费按照上一年度标准计算，“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案发生在2013年6月14日，杨正春2014年4月4日提起诉讼，法庭辨论终结日为2014年11月12日，《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的计算标准，就是上一统计年度（2013年）的标准，一审依据《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》计算误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费正确，本院予以维持。 综上所述，本院认为，原判决审判程序合法，基本事实认定清楚，适用法律正确，但对误工费的认定不当，本院予变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 一、维持云县人民法院（2014）云民初字第291号民事判决第二项； 二、变更云县人民法院（2014）云民初字第291号民事判决第一项为张志鸿、王志敏于本判决生效之日起十五日内连带赔偿杨正春残疾赔偿金、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等共计64875元。 二审案件受理费2341元，由上诉人张志鸿、王志敏负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李鸿武 审 判 员  张 丽 代理审判员  李 佳 二〇一五年二月二十八日 书 记 员  许子文