湖北省孝感市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）鄂09民再26号上诉人（原审被告暨反诉原告）：周润超，男，1989年9月4日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。委托诉讼代理人：王洪斌、李冬平，湖北今天律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，调查收集证据，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提出反诉或上诉，签收法律文书。被上诉人（原审原告暨反诉被告）：肖诗平，男，1966年3月15日出生，汉族，住湖北省武汉市汉阳区。委托诉讼代理人：李雄才，湖北扶轮律师事务所律师。代理权限：代为调解，签收法律文书。原审被告（反诉原告）：王国茂，男，1982年9月1日生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。委托诉讼代理人：王洪斌、李冬平，湖北今天律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。原审被告（反诉原告）：武汉毅峰印染有限公司。住所地：湖北省武汉市新洲区阳逻经济开发区汉施路85号。法定代表人：王国茂,公司董事长。委托诉讼代理人：王洪斌、李冬平，湖北今天律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。上诉人周润超与被上诉人肖诗平、原审被告王国茂、武汉毅峰印染有限公司（以下简称武汉毅峰公司）股权转让纠纷一案，湖北省汉川市人民法院于2016年4月28日作出（2016）鄂0984民初408号民事调解书，后经该院审判委员会讨论决定，于2017年4月5日作出（2017）鄂0984民监1号民事裁定，由该院再审本案。湖北省汉川市人民法院于2017年8月18日作出（2017）鄂0984民再2号民事判决，周润超不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周润超及委托诉讼代理人王洪斌，被上诉人肖诗平的委托诉讼代理人李雄才、两原审被告王国茂、武汉毅峰公司的委托诉讼代理人王洪斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人周润超上诉请求：1、依法撤销湖北省汉川市人民法院（2017）鄂0984民再2号民事判决；2、改判驳回肖诗平的诉讼请求；3、依法解除肖诗平与上诉人、王国茂、武汉毅峰公司签订的《股权转让协议》，改判肖诗平向上诉人、王国茂返还股权转让款3890000元，并支付违约金600000元；4、一、二审案件诉讼费均由肖诗平负担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。具体为：1、一审对上诉人、王国茂已向肖诗平支付股权转让款的金额认定错误。上诉人和王国茂通过武汉毅峰公司向肖诗平作为法定代表人的湖北金纬纺织科技有限公司提供价值900000元的货物用于支付了股权转让款，一审却对该笔900000元未予认定。上诉人和王国茂已实际向肖诗平支付股权转让款3890000元，而不是一审认定的2990000元。2、肖诗平在收到第一笔股权转让款2000000元后，应在七日内协助办理工商变更登记，但经上诉人和王国茂多次催告，肖诗平拒不履行协助义务，其行为构成了根本违约，上诉人和王国茂有权拒绝履行支付剩余股权转让款的义务。二、一审判决适用法律错误。肖诗平不履行工商变更登记的协助义务已构成根本违约，且武汉毅峰公司面临重大债务危机，资不抵债，公司已经停产停业，股权价值重大贬值，已经无法实现合同目的。若继续按照协议的约定履行，对上诉人和王国茂显失公平。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三款、第四款、第九十七条之规定，上诉人及王国茂有权要求解除合同，并请求肖诗平返还股权转让款和支付违约金。三、本案合同履行地及原审被告住所地均在湖北省武汉市，一审湖北省汉川市人民法院对本案无管辖权，本案应当移送有管辖权的人民法院进行审理。被上诉人肖诗平辩称，1、一审证据《货运单》、《应收帐款—王国茂》载明的是武汉毅峰公司收到了湖北金纬纺织科技有限公司的货物，而不是湖北金纬纺织科技有限公司或者答辩人签收了武汉毅峰公司的货物，周润超上诉所称的以货物抵股权转让款的事实不成立。2、武汉毅峰公司、王国茂及周润超申请工商变更登记，是先义务，答辩人的协助义务是后义务。武汉毅峰公司、王国茂及周润超不申请工商变更登记，答辩人就没有履行协助义务的在先条件，且周润超没有证据证明答辩人拒绝履行协助义务。原审被告王国茂述称，陈述意见与周润超的上诉意见一致。原审被告武汉毅峰公司述称，根据交易习惯，我公司作为保证人代周润超、王国茂向肖诗平提供价值900000元的货物用于支付股权转让款，该900000元应计算在周润超、王国茂已支付的股权转让款中。其他陈述意见与周润超的上诉意见一致。肖诗平向一审法院起诉请求：1、请求判令王国茂、周小芬、周润超、武汉毅峰公司支付股权转让款3500000元并支付违约金350000元；2、诉讼费用由被告承担。后肖诗平撤回对周小芬的起诉。反诉原告（原审被告）周润超、王国茂、武汉毅峰印染有限公司的诉讼请求：1、判令解除《股权转让协议》，由肖诗平向周润超、王国茂返还股权转让款2990000元；2、判令肖诗平支付违约金600000元；3、肖诗平承担本案的全部诉讼费用。本院二审审理期间，周润超向本院提交武汉毅峰公司破产重整申请书、武汉市新洲区人民法院立案登记收件表各1份。本院依周润超的书面申请，向兴业银行股份有限公司武汉分行调取2014年8月3日署有王国茂、周润超、肖诗平三名股东签名及武汉毅峰公司盖章的《借款单位股东会决议》。本院二审查明，一审法院在审理其受理的（2016）鄂0984民初408号案件时，未依法向周润超送达起诉状副本及相关诉讼文书，剥夺了周润超法庭辩论权；在审理中，对湖北松竹梅律师事务所律师刘志华提交的“授权委托书”上周润超的签名的真实性未作实质性审查，该签名为他人代签，周润超不予追认，导致刘志华在本案中的诉讼代理行为为无权代理。刘志华代为出庭应诉和代为调解的行为未得到周润超的追认，周润超未与其他当事人达成调解协议，一审法院也未向周润超送达该院（2016）鄂0984民初408号民事调解书，一审审理程序尚未终结。本院认为，一审法院在审理（2016）鄂0984民初408号案件过程中，刘志华未经周润超的授权，代理其参加诉讼，在周润超不予追认的情况下，该代理行为无效。刘志华未经授权，代为参加诉讼调解，与肖诗平、王国茂、武汉毅峰公司达成的民事调解协议，违反《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条的规定，周润超与本案其他当事人之间没有达成调解协议。一审法院（2016）鄂0984民初408号民事调解书未对周润超送达，对周润超不发生法律效力。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十九条“调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决”的规定，本案中，周润超未与其他当事人达成调解协议，说明本案尚未审理终结。人民法院适用审判监督程序审理的案件是人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书。一审法院（2016）鄂0984第408号民事调解书未发生法律效力，不符合决定再审的法定条件，一审法院适用审判监督程序审理本案，剥夺了周润超的一审诉讼权利，应予纠正。因此，一审法院（2016）鄂0984民初408号民事调解书和（2017）鄂0984民再2号民事判决应予撤销，再审程序应予终结，一审法院（2016）鄂0984民初408号案件应按程序继续审理终结。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十九条第一款、第二款、第九十六条、第九十七条之规定，裁定如下：一、撤销湖北省汉川市人民法院（2016）鄂0984民初408号民事调解书和（2017）鄂0984民再2号民事判决；二、终结本案再审程序；三、指令湖北省汉川市人民法院对（2016）鄂0984民初408号案件继续审理。审判长  谭光剑审判员  汪育华审判员  王 华二〇一八年五月十日法官助理李雅娜书记员廖欢附相关法律条文：中华人民共和国民事诉讼法第五十九条第一款、第二款委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。第九十六条调解达成协议，必须双方自愿，不得强迫。调解协议的内容不得违反法律规定。第九十七条调解达成协议，人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求，案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员签名，加盖人民法院印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。