广东省惠州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）惠中法刑一初字第6号公诉机关广东省惠州市人民检察院。被告人童永良，男，1976年9月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：河南省信阳市罗山县。因吸食毒品于2014年7月28日被行政拘留十日，因本案于2014年8月7日被羁押，同月8日被刑事拘留，同年9月5日被依法逮捕。辩护人冯计明，甘莉，广东衡仁律师事务所律师。广东省惠州市人民检察院以惠市检公诉刑诉（2014）238号起诉书指控被告人童永良犯贩卖毒品罪一案，依法向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省惠州市人民检察院指派代理检察员林洁薇出庭支持公诉，被告人童永良及其辩护人冯计明、甘莉律师到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人童永良于2014年5月份开始在惠州市仲恺区陈江街道贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。其中在陈江宏涛公寓303房以每克人民币120元的价格贩卖了五次共5克的甲基苯丙胺给孙某（另案处理）；在陈江仲恺六路86号504房以人民币300元的价格贩卖了3克甲基苯丙胺给谢某（另案处理）。2014年7月7日，为筹得毒资，被告人童永良向孙某借款人民币两万元，并将23小包甲基苯丙胺交予孙某，抵作借款利息。随后童永良在陈江富华东街18号401房内，向李某1（另案处理）购买了六万元人民币的甲基苯丙胺。并将所购毒品藏于一个音箱内，之后带到谢某位于陈江仲恺六路86号后栋501房的住处存放。2014年7月8日，公安机关在孙某的住处查获上述23小包可疑毒品（净重为18.41克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分）。2014年7月30日，公安机关在仲恺区陈江办事处仲恺六路86号后栋501房查获上述装有可疑毒品的音箱，内有可疑毒品四包（详见下表）。检材编号性状重量成分含量（2014）D1458-1白色晶体状700克甲基苯丙胺79.22／100克（2014）D1458-2白色晶体状440克甲基苯丙胺80.19／100克（2014）D1458-3白色晶体状453克甲基苯丙胺82.49／100克（2014）D1458-4白色晶体状80.79克甲基苯丙胺77.53／100克以上合计甲基苯丙胺1673.79克。公诉机关当庭出示和宣读的证据如下：物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、辨认笔录等证据。据此认为，被告人童永良无视国家法律，贩卖毒品数量大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人童永良辩解称：我没有贩卖毒品给孙某、谢某。这次6万元的冰毒是因为我是线人身份而购买，目的为了配合公安机关抓获李某1的上线。其辩护人提出：1、无论被告人童永良是否符合“线人”的规范要求，但从协警丁某2、民警李某3及李某1证言均证明了童永良一直有通过购毒掌握毒犯线索进而立功获奖的良好动机，他购毒后没有向不特定的人销售行为表现，可以确认他有做“线人”，只是还未等他引蛇出洞、立功获奖的计划实施完毕即被抓获了；2、从仲恺区陈江办事处仲恺六路86号后栋501房查获的1673.79克冰毒，并不全是童永良个人的，当中还有一部分是他还没有支付完毕，李某1随时可以取回去，这部分不能认定为童永良所购的、可支配，甚至是用于贩卖的毒品；3、被告人童永良行为应定性为非法持有毒品罪而不是贩卖毒品罪。公诉机关提供的证据无法确定童永良向其前妻孙某、朋友谢某提供的毒品是贩卖还是赠送，不宜认定其行为构成贩卖毒品罪，应认定其非法持有1673.79克的毒品。经审理查明：被告人童永良于2014年5月份开始在惠州市仲恺区陈江街道贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。其中在陈江宏涛公寓303房以每克人民币120元的价格贩卖了五次共5克的甲基苯丙胺给孙某（另案处理）；在陈江仲恺六路86号504房以人民币300元的价格贩卖了3克甲基苯丙胺给谢某（另案处理）。2014年7月7日，为筹得毒资，被告人童永良向孙某借款人民币两万元，并将23小包甲基苯丙胺交予孙某，抵作借款利息。随后童永良在陈江富华东街18号401房内，向李某1（另案处理）购买了六万元人民币的甲基苯丙胺，并将所购毒品藏于一个音箱内，之后带到谢某位于陈江仲恺六路86号后栋501房的住处存放。2014年7月8日，公安机关在孙某的住处查获上述23小包可疑毒品（净重为18.41克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分）。2014年7月30日，公安机关在仲恺区陈江办事处仲恺六路86号后栋501房查获上述装有可疑毒品的音箱，内有可疑毒品四包1673.79克，经鉴定均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为79.22%、80.19%、82.49%、77.53%。认定上述犯罪事实的证据有：1、物证、书证（1）惠州市公安局仲恺高新开发区分局搜查证、搜查笔录、扣押清单证实，2014年7月30日22时许，公安民警在谢某、见证人在场下，在谢某位于仲恺高新开发区陈江街道办事处张屋村批发街一楼东宝鞋业的楼房501房客厅地上缴获一个黑色特美声音响，内有四包用透明塑料袋的白色晶体状可疑毒品（两包用白色泡沫包装，一包用未来星牛奶盒包装、一包用黑色塑料袋包装）及电子称一台，谢某予以签名确认。（2）称量笔录证实，公安机关对在谢某住处缴获四包可疑毒品进行现场称量，谢某予以签名确认。（3）接受证据清单证实，谢某租住涉案501房、504房的房东张惠宗向公安机关提供谢某租住上述两个房间缴纳房租登记本。（4）抓获经过证实，公安机关抓获被告人童永良的经过。（5）户籍证明证实，被告人童永良的个人身份基本情况。（6）惠州市公安局仲恺高新开发区分局现场检测报告书证实，2014年7月28日，经对被告人童永良甲基安非他明检测，结果呈阳性。（7）入所体检表证实，被告人童永良的体表状况正常。2、鉴定意见（1）广东省惠州市公安司法鉴定中心惠市公（司）鉴（化）字（2014）1458号刑事化验检验报告证实，公安机关在谢某居住的陈江街道办事处张屋村批发街一楼东宝鞋业的楼房501房缴获白色晶体状可疑毒品四包（净重分别为700克、440克、453克、80.79克）均检出甲基苯丙胺成分，其含量分别为79.22%、80.19%、82.49%、77.53%。（2）广东省惠州市公安司法鉴定中心惠市公（司）鉴（化）字（2014）1275号刑事化验检验报告证实，公安机关在孙某居住的陈江街道办事处华盛东街二巷宏涛公寓303房内的抽屉缴获的白色晶体状可疑毒品二十三包（净重为18.41克）均检出甲基苯丙胺成分。3、证人证言（1）证人张某（房东）证言：我于2007年年初将504房出租给谢某，2014年2月份将501房也租给他。平时他住504房，501房他说租给他亲戚过来的时候住的，我偶尔看见一个男的出入501房，有时候一天见他几次，有时候一天见他一次。我没有和谢某签合同，但是每月每个房交的房租和水电费我都有用一个本子记着，以前是他老婆来交租的，他老婆走了之后就是他自己来交租。我不知道谢某平时是做什么的。辨认笔录：经辨认混杂照片，张某辨认出童永良就是偶尔到504房找谢某及偶尔会在501房住的男子；谢某就是501及504房的租客；并指认了其记录谢某缴纳501、504房的房租的登记信息。（2）证人孙某（童永良前妻）一直稳定供认：其证言：我贩卖冰毒是跟童永良购买，他是我前夫，我们于2012年2月离婚。跟他购买了五次，每次1克（供述过有次2克），每克120元（供述过200元），每次都是我打给他，他送到我家楼下。2014年7月7日，童永良向我借了2万元，他当时拿20克的冰毒给我，作为借2万元的利息。公安机关在我居住的陈江街道办事处华盛东街北二巷宏涛公寓303房缴获24小袋冰毒、麻古1小袋，其中23小袋是童永良给我那20克冰毒，其余是我自己吸食剩的。辨认笔录：经辨认混杂照片，孙某辨认出童永良；并指认了住处303房所缴获的毒品。（3）证人谢某证言：2007年我租住后栋504房，2013年10月租住501房给我亲戚，2014年4月我亲戚回老家，我将501房用于存放杂物，童永良有501房钥匙，平时带女孩子到我租住501房玩。2014年7月12日晚上，童永良把一个废旧的音响（当时我不知道里面有毒品）和一台电脑搬到501房，当时我不在场。7月30日23时30分许，公安民警在504房查获一包吸管和一个自制吸毒水壶，并在501房查获一台音箱，内有4包冰毒，这些毒品是童永良。2013年5月我开始吸毒。2014年4月开始跟童永良购买冰毒，跟他购买有七、八次，每次以100元购买1克。我还看过他卖过给他人。我去过童永良位于富华东街一出租房跟他一起吸食冰毒约有10次，在501房也跟他吸食过2次冰毒。辨认笔录：经辨认混杂照片，谢某辨认出童永良；并指认在其住处501房的四包冰毒及现场称量照片。（4）证人李某1证言：2014年6、7月份，我在惠州做生意时认识童永良。7月中旬，童永良叫我帮他找冰毒，并答应给我介绍费。通过朋友“阿的”认识惠东的“老虎”，“老虎”叫他两个手下跟我一起到童永良家谈冰毒价格，双方谈好每套3万元，童永良要两套，等冰毒到了后再联系。后“老虎”打电话给我叫童永良拿冰毒，并叫他准备好钱，童永良叫先拿冰毒给他，承诺给我五千元中介费，他说他手上只有三万五千元，剩下的钱迟点再支付，我从童永良处拿三万五千元，我自己从我叔叔李良标借了两万五千元，通过银行转账（无卡转账，只记得农业银行）给“老虎”，后我到惠东黄埠拿了两包冰毒回童永良陈江住处给童永良。后来童永良以毒品质量不好为由一直没给我剩下的钱。辨认笔录：经辨认混杂照片，李某1辨认出童永良；并指认了陈江街道办事处富华东街18号401房是其交付毒品给童永良的地方。（5）证人丁某1（仲恺公安分局协警）证言：我从2002年开始做协警。2008年认识了童永良，当时他没有固定工作，具体做什么事情我不清楚。他曾说过有违法行为的线索就提供给我，至今没有提供线索给我，我也没有向公安机关报告童永良的情况以及登记造册。辨认笔录：经辨认混杂照片，丁某1辨认出童永良。（6）证人李某2（陈江派出所民警）证言：2006年我认识童永良，平时叫他“阿良”，他算是我发展的特情人员，我不知道他有贩卖毒品，他曾帮过派出所做了一些事情，但没有建立特情人员档案，所领导不知道这些情况，我跟他是单线联系，这两年来都没跟他联系过。辨认笔录：经辨认混杂照片，李某2辨认出童永良。4、被告人童永良供述：我从2014年6月开始在陈江贩卖冰毒，一共有十次左右。前五次卖给我前妻孙某，每次1克，每克120克（但她没给我钱），第六次在孙某住处给她20克，每次都是我送到她居住宏涛公寓303房。第七次以100元卖给“小龙”半克；第八次卖给“阿康”40多克，这次没有收他钱，平时他有帮我做事；第九次卖给“小龙”一小块（没收钱）；第十次在谢某的504房卖给他约3克，他给我300元。2014年7月7日左右，我跟李某1购买冰毒，他要价6万，但我只能凑到3万5给他，他打算退我5千并拿走一半冰毒，然后又说晚上再说。我不知道李某1以一克多少钱卖给我，一般是30到40元一克，这批毒品大约有1000多克，反正他说全部六万，当时在我住处陈江富华东街18号401房交易。我当时拿到上述冰毒时就已经用三个透明袋子装着的，我另外拿了泡沫纸在外面裹了一层，再用黑色袋子装着，另外还有一小袋装在白色牛奶纸盒内，我将该牛奶纸盒放置在深绿色的麻布包。然后我将冰毒放在一个废弃的黑色特美声音箱里，并把音箱放在阳台。公安机关还在箱里缴到一把电子称，这我不清楚，平时这把电子称都是放在501房的电视旁。2014年7月15日晚上19时到20时许，因为我的前妻孙某被公安机关抓了，我害怕了就将音箱转移。我将音箱转移到谢某所租的501房内，我不知道他是否知情，我没跟他说过，他也没有问过我。我在惠州市拘留所因吸毒被执行拘留时看到了我朋友谢某，他说家被查了，我说：“不要说了，我知道了”（意思我知道我放在他所租的501房内的一批冰毒已经被缴获了）。辨认笔录：经辨认混杂照片，童永良辨认出李某1、谢某、孙某；指认了孙某位于陈江街道办事处小新星幼儿园宏涛公寓303房（交付毒品给孙某的地点）、陈江街道办事处仲恺六路86号后栋501房（藏毒地点）、504房（交付毒品给谢某的地点）、藏毒的音箱以及音箱内的四包冰毒、一台电子称。5、审某证实，公安机关对被告人童永良部分审讯制作录音录像。以上证据均经庭审示证、质证，应予采信。本院认为，被告人童永良无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对于被告人童永良的辩解及其辩护人提出的辩护意见，根据本案事实、证据和法律规定，现综合评析如下：1、关于被告人童永良的身份问题。第一，证人丁某2证实，其要求童永良有违法犯罪线索可以提供给其，但至今未获取童永良的线索，也没有向公安机关报告及登记造册；证人李某3证实，童永良算是其发展的特情人员，但近两年以来没有什么联系，也没有登记造册，只是其与他单线联系，以上两名证人证言否认童永良作为“线人”身份登记造册的事实；第二，证人孙某、谢某证实，童永良贩卖冰毒给其二人；第三，童永良辩解其购买六万元冰毒为了配合公安机关破案有悖于常理。童永良供称是丁某2、李某3的“线人”已经得到上述二人的否认；其自己支付毒资给李某1亦不符合“线人”身份；其购买6万元冰毒没有第一时间向公安机关报告，却在得知其前妻孙某被抓获后，用音箱将其购得冰毒转移到谢某住处存放。即便其因吸食毒品被行政拘留后也没有一直向公安机关报告，综上，被告人童永良辩解其是“线人”，为了配合公安机关破案而购买冰毒及其辩护人提出该辩护意见于理无据，不予采纳。2、关于被告人童永良行为定性的认定。证人孙某证实，其向童永良购买5次，每次1克，每克120元，也曾证实过有次童永良贩卖了2克给其，每克200元；证人谢某证实其向童永良购买7、8次，每次1克；被告人童永良也曾供述其贩卖给孙某6次，最后一次20克，贩卖给谢某3克300元，上述证据足以认定童永良贩卖毒品事实，因谢某与童永良对次数、数量供述不一，有利于被告人的认定，就低认定，其贩卖给谢某3克；童永良从李某1处购得6万元的冰毒，公安机关缴获涉案冰毒1600多克，该数量明显超过童永良的个人正常吸食量，且无证据证明其不是用于贩卖的可能性，以及其以抵债形式贩卖23小包冰毒18.41克给孙某，均应认定其贩卖毒品数量，被告人童永良辩解其没有贩卖毒品及辩护人提出童永良行为定性为非法持有毒品罪的辩护意见于法无据，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第五十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人童永良犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产二、缴获的毒品予以没收并销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邱志勇代理审判员  邱玉薇代理审判员  李汉加二〇一五年七月三十一日书 记 员  赵林飞附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。