山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0681民初2681号原告：李华，男，1978年5月2日出生，汉族，住黑龙江省客山县。委托代理人：王德怀，山东南山东海律师事务所律师被告：江苏正宇建设有限公司，住所地江苏省姜堰市。法定代表人：王瑞章，任董事长委托代理人：黄越生，泰州市姜堰区白米法律服务所法律工作者。原告李华与被告江苏正宇建设有限公司（下称正宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李华及其委托代理人王德怀、被告正宇公司的委托代理人黄越生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李华诉称：原被告于2013年8月27日签订防水施工合同，约定被告将其承建的黄山馆回迁楼12﹟、13﹟、15﹟、16﹟、17﹟、29﹟、30﹟、31﹟、32﹟、33﹟、35﹟、36﹟、51﹟、52﹟楼屋面防水等工程分包给原告施工。合同订立后，原告依约进行了施工。工程完工验收合格后，被告于2013年10月30日向原告出具了工程量计算单，合计工程款739432元。被告已付400000元，尚欠339432元。请求判令被告正宇公司给付工程款339432元及逾期付款违约金。被告正宇公司辩称：我公司未与原告签订建设工程承包合同，是马云伪造我公司印章，以我公司的名义与原告签订防水施工合同。2015年4月，江苏省泰州市姜堰区人民法院认定马云犯伪造公司印章罪判处其有期徒刑。请求法院依法驳回原告的起诉。经审理查明：2013年3月27日，江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司（以下简称泰州分公司）与南山集团有限公司签订黄山馆住宅楼建设工程施工合同，南山集团有限公司将黄山馆14栋回迁楼发包给泰州分公司施工。2013年8月27日，江苏正宇建设有限公司黄山馆回迁楼项目部与原告李华签订了一份《防水施工合同》，约定将黄山馆回迁楼12﹟、13﹟、15﹟、16﹟、17﹟、29﹟、30﹟、31﹟、32﹟、33﹟、35﹟、36﹟、51﹟、52﹟楼屋面防水等工程分包给原告施工。该合同书上盖有“江苏正宇建设有限公司黄山馆回迁楼项目部”的印章，马云在合同上签字。该工程已施工完毕并已交付使用。2014年1月26日，马云向原告出具《证明》，主要内容：“根据合同，李华所做防水工程总价739432元，已付400000元，余款李华同意在扣除5%保修金后在年后甲方付款后结算。承诺人：江苏正宇建设有限公司马云。”本案在审理中，原告还提交了2份被告工程人员出具的防水工程量计算单，金额分别为21600元和717832元，合计739432元，与马云出具的证明上的总工程量相同。另查明，被告原名为江苏正宇建筑安装工程有限公司，2011年3月31日变更为现名称。2007年，江苏正宇建筑安装工程有限公司成立江苏正宇建筑安装工程有限公司泰州装饰分公司，马云为负责人。2011年6月22日，江苏正宇建筑安装工程有限公司泰州装饰分公司更名为江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司，负责人仍为马云。2014年3月13日江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司被注销。注销原因：被隶属企业撤销；清算单位：法院。被告陈述马云原是被告单位职工，2007年江苏正宇建筑安装工程有限公司成立江苏正宇建筑安装工程有限公司泰州装饰分公司，马云任负责人。2008年公司将分公司的营业执照、印章收回，马云也不是分公司的负责人了。2011年3月31日，江苏正宇建筑安装工程有限公司变更为江苏正宇建设有限公司，2011年5月16日马云伪造“江苏正宇建设有限公司”的印章及董事会决议，到工商部门领取了“江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司”的营业执照。2014年1月1日前后因有工人到被告公司索要劳务费，公司才知道马云伪造了公司的公章。所以，2014年3月13日被告到工商部门将江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司注销。2015年3月30日，江苏省泰州市姜堰区人民法院作出（2015）泰姜刑初字第00033号刑事判决书，认定马云伙同徐小江在山东省龙口市伪造“江苏正宇建设有限公司”印章和“王瑞章印”印章1玫，在江苏正宇建设有限公司和王瑞章不知情的情况下，以该公司的名义与南山集团有限公司签订《合同主休变更补充协议书》。判决“马云犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年六个月。该判决已生效。以上事实有原被告的陈述，原告提交的防水施工合同、马云出具的《证明》、防水工程量计算单，泰州市姜堰区工商行政处理局出具的被告正宇公司的登记资料，山东省烟台市中级人民法院（2014）烟民一终字第1103号民事判决书，江苏省泰州市姜堰区人民法院（2015）泰姜刑初字第00033号刑事判决书等证据在卷佐证。本院认为，泰州分公司于2013年3月27日与南山集团有限公司签订黄山馆14栋住宅楼建设工程施工合同后，又于2013年8月27日将其承包的部分住宅楼的防水等工程分包给原告施工。现原告已按约将分包工程施工完毕，工程已交付使用。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条的规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。泰州分公司将其承包的住宅楼建设工程的防水部分等分包给不具有施工资质的原告施工，违反了法律的禁止性规定，双方签订的施工合同应为无效合同。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程施工经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告与泰州分公司签订的施工协议虽无效，但原告已完成了合同约定的施工义务，工程已交付使用，原告请求参照合同约定支付工程款339432元，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。原告与泰州分公司签订施工合同并履行完毕后，泰州分公司被其隶属的被告正宇公司申请注销，主体已不存在。据此规定，被告将泰州分公司注销后，给付原告工程款的义务即应由被告正宇公司承担。被告以“江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司”的营业执照系马云伪造江苏正宇建设有限公司的印章及董事会决议，到工商部门领取，马云已被追究刑事责任为由，辩称其与原告没有任何法律上的关系。对此本院认为，企业在工商行政机关的登记具有公示力，即通过公示确认登记事项内容的可信赖性，达到保障社会交易秩序和交易安全的目的。泰州市姜堰工商行政管理局的登记信息显示，江苏正宇建筑安装工程有限公司于2007年成立江苏正宇建筑安装工程有限公司泰州装饰分公司，分公司负责人为马云；2011年3月31日江苏正宇建筑安装工程有限公司更名为被告现名称后，2011年5月16日江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司亦随之更名为江苏正宇建设有限公司泰州装饰分公司，负责人仍为马云。马云在工程承包合同及分包合同中多次使用公章，上述法律行为必须要使用公章，据此可以推定被告正宇公司对此是知情的。上述事实使原告李华对于该公章形成合理信赖，原告李华的合理依赖利益应当受到保护。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：被告江苏正宇建设有限公司于本判决书生效之日起10日内给付原告李华工程款339432元及违约金（自2015年4月10日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。财产保全费2270元，由被告江苏正宇建设有限公司承担。案件受理费6391元，由被告江苏正宇建设有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  迟德能人民陪审员  王连来人民陪审员  郑丽英二〇一五年七月二十日书 记 员  王新怡