广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初10884号 原告（反诉被告）：李辛，男，汉族，1972年11月15日出生，住南宁市。 委托诉讼代理人：刘顺珍，广西广为事务所律师。 委托诉讼代理人：樊志雄，广西广为事务所律师。 被告（反诉原告）：周林，1976年7月7日出生，住址：南宁市。 委托诉讼代理人：孙洪波，北京市尚衡（南宁）律师事务所广西律师。 委托诉讼代理人：李姜红，北京市尚衡（南宁）律师事务所广西律师。 第三人：张宁，1970年1月10日出生，住址：广西东兴市。 原告李辛（反诉被告）与被告周林（反诉原告）及第三人张宁合同纠纷一案，本院2016年9月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月10日公开开庭审理。后因被告周林提起反诉，本院重新组成合议庭，于2018年1月17日第二次公开开庭审理。原告李辛（反诉被告）委托代理人樊志雄、被告周林（反诉原告）及其委托代理人李姜红到庭参加诉讼，第三人张宁经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告李辛向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告投资款174771元；2、被告向原告支付占用款期间的利息（按照实际占用时间计至全部债务还清之日止，暂计至2016.7.28，利息为314979.28元）；3、本案所有费用由被告承担。事实和理由：2014年8月23日，原被告和第三人签订了一份《资金合作协议》，约定由原被告共同出资和第三人合作经营越南海产品。具体是原告转钱给被告，由被告和第三人具体运作经营。《资金合作协议》还约定了各方出资的金额、方式、亏损所谓承担及利润分配比例。2014年10月22日，原被告又签订了一份《资金合作协议》，对双方的合作方式等问题进一步确认。截止2014年10月7日，原告共向被告支付出资款1910100元。截止至2015年6月30日，被告先后退还1735329元给原告。经查，被告收到原告的出资款后，并没有按照《资金合作协议》经营越南海产品，而是隐瞒原告，擅自挪为他用。因此，为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，恳请依法审理。 被告周林辩称：1、李辛全程参与整个项目的运作，从项目启动租房和雇工到进货、发货、验货、入库和销售整个过程都由李辛来指挥和管理，而非李辛在本诉诉状中所说的李辛只出钱，不参与具体运作。因此，双方是一种合伙合作关系，应共同出资、共担风险和共享利润。其中周林共计出资：67.106万；2、李辛共计出资：181.01（而非191.01万），原被告是双方出资承担亏损及分配销售回款的比例双方应按照实际比例及27.05：72.95承担本项目的损失和分配销售回款，在海产品生意合作关系中原被告双方出资承担亏损分配销售回款为两个阶段，分界点为2014.10.22即（HZ20140606）协议达成之日，前一阶段双方按照实际出资比例分担亏损和分配销售回款，后一阶段按照1:1的比例出资，并承担亏损和分配销售回款，如一方多出资，另一方需在出资后15日内补足，由于在2014.10.22之后，双方没有继续投资购买海鲜，因此不存在投资款的问题。3、对于李辛诉状中所称的退款，实际是该项目的销售回款。用于双方分配的实际销售回款为131.3081万。我方将其中126.7829万销售回款转给李辛，自己仅分得4.5252万。按照双方总共的出资比例27.05：72.95进行分配，我方应分得35.52万，因此，我方提起反诉，要求李辛返还30.9948万销售回款。 被告（反诉原告）周林向本院提出反诉请求：1、请求判令被反诉人李辛退还反诉人周林30.9948万销售回款及利息（利息按银行同期贷款利率计算，从2015年6月29日计算至判决之日）；2、请求判令本案诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：2014年8月23日，反诉人、被反诉人和第三人张宁签订了一份《资金合作协议》，约定由反诉人、被反诉人和第三人张宁共同合作经营越南海产品。具体是反诉人和被反诉人出资，由被反诉人和第三人具体运作经营，而非被反诉人在本诉中所称的是由反诉人和第三人具体运作，此外，在2014年8月23日签订的这份协议中还约定了各方的出资金额、方式、亏损承担的比例和利润分配比例。2014年10月22日，反诉人与被反诉人又签订了一份《资金合作协议》，对双方的合作方式、出资金额等问题进一步确认。截止到2015年6月30日，反诉人共计收到销售回款1589921元，其中第1笔销售回款234598元，被继续投入到项目中去，没有进行分配。另外，用于支付冷冻费34500元，支付宁亚长生活费7742元，因此实际用于反诉人和被反诉人双方分配的金额共计为1313081元。反诉人将其中1267829元打给了被反诉人。因此按照实际出资比例，被反诉人应退还反诉人周林317258元销售回款及利息30130元。 原告（反诉被告）李辛针对反诉答辩称：1、反诉人与被反诉人及本案第三人共同商议合作经营越南进口海产品，整个运作是有反诉人进行运作，我方仅按照约定向反诉人支付了191.01万元；2、涉案合作的全部资金是由反诉人掌握，在经营过程中反诉人有义务向我方提供在经营进口越南海产品的经过及资金支付的方向，但至今反诉人拒不向我方提供这些资料，反诉人应承担一定的不利后果；3、反诉人拒不提供合作的资料，我方认为反诉人根本没有按照合作约定进口越南海产品，应退还我方投资资金，并承担利息损失，因此请求法院驳回反诉人的全部请求。 证人盘某出庭作证称：周林和李辛曾经在东兴共同经营越南海产品，2014年8月至12月期间，周林聘请我为他们工作，主要负责接收从越南发过来的海产品，接货验货，然后协助销售；李辛确定在越南采购的数量及价格，我的工资是每月3000元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 第三人张宁未作答辩，亦未到庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人张宁经本院依法传唤，既不提出答辩意见，也不到庭参加诉讼，应视为已放弃答辩和质证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年8月23日，原告（反诉被告）李辛和被告（反诉原告）周林作为甲方、第三人张宁作为乙方，双方签订一份《资金合作协议》（以下简称“三人协议”），约定：甲方出资300万元以内，用于购买从越南进口的海产品及购买中国境内的海产品直接销售或加工销售；所得利润按每月扣除所用款项的3﹪的资金成本后，三人平分剩余利润，如因经营原因造成的资金损失需三人均摊。同年10月22日，李辛（甲方）和周林（乙方）又签订一份《资金合作协议》（以下简称“两人协议”），其中涉及本案的主要内容为：2014年8月23日，甲乙双方共同借款30万元给张宁，其中甲方出资20万元、乙方出资10万元；2014年9月10日甲乙双方共同借款22万元给张宁，其中甲方出资20万元、乙方出资2万元；甲乙双方与张宁进行资金合作（详见2014年8月23日三方签订的资金合作协议），以后甲方转给乙方的款项用于此协议时，均简称为“协议2”使用款项，张宁没有出资……；甲方因“协议2”已经出资转账给乙方的款项如下：2014年9月4日转给乙方30万元，实际甲方出资20万元、乙方出资10万元；同年9月10日转给乙方44万元、9月18日转给乙方268500元、9月23日转给乙方20万元、9月29日转给乙方30万元、10月7日转给乙方40万元、10月7日支付运费1600元。该“两人协议”还对双方的其他合作事项进行了约定。上述协议签订后，李辛多次转款给周林、周林亦多次转款给李辛，双方有多次资金往来。2015年6月30日，双方不再有资金往来，双方的合作实际上已经终止。2016年9月20日，李辛向本院起诉，要求周林退还投资款174771元及利息，周林则提起反诉，要求李辛出资款37520元及利息、返还销售回款318400元及利息。庭审中，经本院释明，李辛没有提出司法审计的申请，周林明确表示不申请司法审计。 本院认为：原告（反诉被告）李辛和被告（反诉原告）周林、第三人张宁双方签订的《资金合作协议》（以下简称“三人协议”）以及李辛和周林签订的《资金合作协议》（以下简称“两人协议”），主体合格、内容合法，各方当事人的意思表示真实一致，为有效协议。从外部关系来说，“三人协议”是李辛和周林共同出资与第三人张宁合作经营海产品，张宁没有出资，所得利润按每月扣除所用款项的3﹪的资金成本后，三人平分剩余利润，如因经营原因造成的资金损失需三人均摊。从内部关系来说，“两人协议”是本案原被告双方即李辛和周林之间对投资总额和每人投入的数额的确认，由此可见，李辛和周林之间存在合伙关系，这也是双方认可的事实。但不管是三人合伙还是两人合伙，合伙的主体之间并未结算，合伙期间的经营收入、成本支出至今仍是不明确的，庭审中，经本院释明，李辛没有提出司法审计的申请，周林则明确表示不申请司法审计，因此本院无法认定原被告双方合伙期间是否盈利或亏损，更不能仅凭当事人的一面之词来认定退还投资款的数额。原告（反诉被告）李辛和被告（反诉原告）周林的举证责任均尚未完成，无法形成完整的证据链来证明自己的主张，应承担举证不能的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）李辛的诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）周林的反诉请求。 本案受理费8646元由原告（反诉被告）李辛负担；反诉费3583元由被告（反诉原告）周林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  梁 莉 人民陪审员  李 麟 二〇一八年五月二十四日 书 记 员  张晓宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。