河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）冀01民初34号 原告（反诉被告）:闫丽敏。 委托诉讼代理人：赵恒友，河北卓联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩怡，河北卓联律师事务所律师。 被告（反诉原告）：闫国良。 委托诉讼代理人：底永涛，河北金龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：常晓飞，河北金龙律师事务所律师。 被告（反诉原告）：湖南养天和大药房企业集团有限公司（曾用名：湖南时代阳光养天和大药房连锁有限公司），住所地：湖南省长沙市雨花区曙光南路**。 法定代表人：李能，该公司董事长。 被告（反诉原告）：游志刚。 原告（反诉被告）闫丽敏与被告（反诉原告）河北养天和大药房连锁有限公司(以下简称河北养天和公司)、被告闫国良、第三人河北益康大药房连锁有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2015年8月27日作出（2012）石民五初字第00385号民事判决，被告闫国良不服，上诉于河北省高级人民法院。2015年12月18日，河北省高级人民法院作出（2015）冀民三终字第120号民事裁定书，裁定将本案发回本院重审，本院依法另行组成合议庭进行了审理。本案原审审理期间，河北养天和公司注销。本院依法追加河北养天和公司股东闫国良、湖南养天和大药房企业集团有限公司（以下简称湖南养天和公司）、游志刚为本案当事人参加诉讼。原告（反诉被告）闫丽敏申请撤回对第三人河北益康大药房连锁有限公司的起诉，本院予以准许。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）闫丽敏及其委托诉讼代理人赵恒友，被告（反诉原告）闫国良的委托诉讼代理人底永涛、常晓飞到庭参加诉讼。被告（反诉原告）湖南养天和公司、游志刚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）闫丽敏向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除河北养天和公司与原告签订的《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》；2.判决三被告在河北养天和公司清算的剩余资产范围内承担违约责任，支付原告违约金50万元；3、判决三被告返还原告保证金1万元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年11月4日，原告与河北养天和公司签订了《加盟连锁合同（个体）》，合同有效期至2012年12月1日。合同约定由原告出资在石家庄市桥西区泊爱蓝岛小区开设养天和大药房连锁药店。合同签订后，原告依约履行了合同约定的各项义务。但自2012年3月起，河北养天和公司开始不正常供货，同年4月20日，原告向河北养天和公司申报需药计划后，河北养天和公司无故停止供应药品，导致原告无法正常经营，并停止营业，致使合同目的已无法实现。原告与河北养天和公司签订合同后，一直由河北养天和公司与闫国良共同实际履行合同，因此应共同承担违约责任。综上，为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。 被告（反诉原告）闫国良辩称，原告闫丽敏的诉讼请求没有事实与法律依据，依法应当驳回。1.关于合同解除问题，被告予以认可，但是解除时间应为2012年5月20日，最迟解除时间为同年8月27日。第一，闫丽敏已经自认其于2012年5月20日停止经营泊兴店并搬离经营所在地，其已经以实际行动解除了双方签订的合同，被告闫国良对此予以认可。第二，闫丽敏的代理人在原审开庭及代理书中明确认可合同的解除时间为2012年8月27日，该时间是河北养天和公司收到起诉状的时间，闫国良对此予以认可。故合同解除的最晚时间为2012年8月27日；2.原告闫丽敏称河北养天和公司违约导致其无法经营并要求赔偿50万元无事实与法律依据。原告闫丽敏停止经营泊兴店的原因是其经营持续亏损，为减少损失的扩大，主动停止经营并搬离，与河北养天和公司没有任何因果关系，且河北养天和公司不存在违约行为。第一，关于原告闫丽敏经营期间亏损情况，双方在原审审理期间由原审法官组织双方进行对账，确认闫丽敏在经营期间合计亏损为175975.14元，提前解除合同至少可以减少亏损72460.5元。闫丽敏停止经营的根本原因是为了减少损失。第二，河北养天和公司从未存在违约行为。根据原告闫丽敏提交的证据公证书显示河北养天和公司在2012年4月21日仍然陆续向原告供送药品6个品规，原告所称河北养天和公司未向其供货的陈述不属实。根据双方合同约定，泊兴店的供货是按照原告申报计划进行供送，没有报计划，河北养天和公司不能也不知道应该供应何种药品。但是在2012年4月20日之后原告再未向河北养天和公司申报计划，河北养天和公司未向其配送药品的原因在于原告，不存在过错。根据2013年7月15日法院组织双方的对账显示，2012年4月原告库存药品价值为50586.26元，即使按照原告所认可的46840.1元，原告完全有能力继续经营泊兴店。即使2012年4月20日河北养天和公司没有供送药品也不影响其经营。因此，原告称河北养天和公司违约无事实依据；3.原告要求被告承担违约金50万元无事实与法律依据。原告停止经营属于止损，泊兴店的停业不会给原告造成任何损失，同时50万元违约金过高；4.质量保证金1万元，已因为原告的违约行为由河北养天和公司作为违约金予以扣除。根据双方签订合同的约定，原告经营期间必须每日将经营收入入账汇入河北养天和公司为其提供的专控账户，但是在其经营的515天内，就有157天未入账，原告已经构成违约。原告与被告所签订的合同明确约定，原告负有维护养天和商标和企业标识的义务，同时在合同解除后7日内必须拆除养天和商标，维护河北养天和公司的商标权。但是原告在2012年5月20日搬离经营场所后，放任养天和商标和企业标识受损，也未在7日内拆除养天和商标，不仅违反了合同规定，也违背了合同法所规定的诚实信用及合同解除后的随附义务，河北养天和公司针对原告的违约行为将保证金作为违约金予以扣除，不应当返还原告；5.原告要求闫国良个人承担50万元违约金及1万元质保金无事实和法律依据。使用闫国良个人名义开设专控账户具有合同依据，合同履行过程中主体是河北养天和公司非闫国良个人，公司使用法定代表人闫国良名义开设专控账户，不违反法律规定。 被告湖南养天和公司未答辩。 被告游志刚未答辩。 反诉原告（被告）闫国良、湖南养天和公司、游志刚向本院提出反诉请求：1.确认河北养天和公司与闫丽敏签订的《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》已于2012年4月20日解除；2.判令被反诉人闫丽敏向反诉人支付所欠货款、管理、财务、配送等费用合计14933.4元；3.判令被反诉人闫丽敏向反诉人赔偿违约金和侵权损失50万元；4.判令被反诉人闫丽敏返还养天和大药房连锁有限公司泊兴店《营业执照》正本，并立即拆除“养天和大药房”的标识、招牌、文字和营业标记；5.本案本诉与反诉的诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：河北养天和公司与被反诉人闫丽敏于2010年11月4日签订《加盟连锁合同（个体）》，合同有效期至2012年12月1日。合同约定由闫丽敏出资在石家庄市桥西区泊爱蓝岛小区开设养天和药房（泊兴店）。合同签订后，河北养天和公司依照约定履行了全部义务。但闫丽敏由于自身经营不善，连续亏损，同时还违反合同第一条、第三条、第四条、第八条之规定，擅自从第三方处采购药品、拖延销售额入账、拒不提供进销票据和费用单据，已构成根本违约。2012年初，闫丽敏在未经河北养天和公司同意的前提下，擅自停业并将全部药品撤出。闫丽敏的违约行为表明其在履行期限届满之前不会履行主要义务，致使合同目的无法实现。2012年4月20日，河北养天和公司依法通知闫丽敏解除合同。不仅如此，在合同解除后，闫丽敏至2012年9月21日仍未拆除“养天和大药房”的标识、招牌、文字和营业标记。依照《加盟连锁合同（个体）》第八条第六款、第十一款之规定，应承担违约和侵权责任。 反诉被告（原告）闫丽敏对闫国良、湖南养天和公司、游志刚的反诉辩称，1.从程序上，闫国良作为反诉原告是错误的。原告要求闫国良承担法律责任的依据是河北养天和公司已经注销，闫国良作为河北养天和公司的股东之一，应当在公司清算后剩余资产范围内承担清偿责任。原诉讼河北养天和公司作为反诉原告，因已经注销，故作为河北养天和公司股东之一闫国良不可以作为反诉原告；2.河北养天和公司违约在先，闫丽敏不存在违约行为。河北养天和公司2012年4月20日开始无故不给闫丽敏供货，导致合同无法实现。闫丽敏为减少损失，于2012年5月20日停业并将药品撤出。因此，闫丽敏无需向河北养天和公司承担违约责任，更无需向河北养天和公司股东闫国良承担违约责任。河北养天和公司在原审庭审中已经自认2012年4月20日开始停止供货的事实，闫国良自称其认可2012年8月27日合同已经解除，8月27日是闫丽敏通过法院向被告送达起诉状的时间，闫丽敏要求解除合同的理由为河北养天和公司根本违约，如果闫国良认可其在收到诉状时合同已经解除，也就认可了河北养天和公司的根本违约行为。事实上河北养天和公司没有向原告供货是由于其已经将全部资产出售给河北益康大药房，此事实在原审庭审中河北养天和公司和河北益康大药房已经当庭陈述并认可，河北养天和公司出售行为导致其已经不具有供货的能力，其违约行为直接导致了闫丽敏无法正常经营，合同目的已无法实现。因此，反诉请求没有任何事实和法律依据。 原告（反诉被告）闫丽敏围绕其诉讼请求，提交以下证据： 1.2010年11月4日河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体），证明河北养天和公司违反合同约定，无故不向闫丽敏发货是合同解除的原因以及合同中违约金约定数额； 2.河北省石家庄市平安公证处（2012）冀石平证民字第2905号公证书，证明闫丽敏2012年4月20日申报计划，河北养天和公司未进行发货； 3.河北养天和大药房连锁有限公司退货清单，证明公证书2012年4月21日显示的“调拨入库”是从养天和其他店借货； 4.2010年11月4日保证金收据，证明河北养天和公司收取闫丽敏保证金1万元； 5.2012年7月6日录像对话、6、益康大药房工商登记材料、7、河北养天和公司工商登记材料，证明河北养天和公司出售给益康大药房的事实。 原告（反诉被告）闫丽敏在提交变更当事人申请时提交证据： 1.河北养天和公司工商档案信息，证明河北养天和公司公司注销情况。 被告（反诉原告）闫国良围绕其诉讼请求，提交以下证据： 1.王志霄与闫丽敏签订的房屋租赁协议、2.2011年12月4日王志霄出具的收条、3.张彦丰与闫丽敏签订的房屋租赁协议，证明2012年5月20日闫丽敏提前和原房东解除租赁协议。从2012年4月20日，闫丽敏已经陆续将货物从原经营地址撤出； 4.养天和大药房与闫丽敏对账记录、5.再次核对笔录、6.养天和与闫丽敏承包费用明细表，7.物业费缴费凭证，证明闫丽敏经营的养天和泊兴店持续亏损，营业额不足以支付房屋及物业费，其解除合同并没有损失，闫丽敏共计拖欠河北养天和公司各项费用26753.04元； 8.2010年11月4日河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体），证明闫丽敏未按照合同约定将营业款汇入公司指定账户，未在合同解除后7日内拆除养天和商标及企业标识，营业期间私自向其他药房借药品，构成违约； 9.河北省石家庄市燕赵公证处（2012）冀石燕证民字第7120号公证书，证明闫丽敏未在合同解除后7日内拆除养天和商标及企业标识； 10.商标使用权许可协议，证明河北养天和公司为取得养天和注册商标在河北省的使用权，向商标所有权人支付100万元使用费。 被告（反诉原告）湖南养天和公司未提交证据。 被告（反诉原告）游志刚未提交证据。 经审理查明，2010年11月4日，闫丽敏（乙方）与河北养天和公司（甲方）签订了《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》，合同约定：一、加盟基本权限：1.甲方允许乙方使用“养天和”大药房连锁的品牌、商标及标识，提供给乙方经营医药连锁的有关证照。乙方拥有证照的使用权，但办证费用自理；2.乙方须遵循甲方连锁行业有关精神制定的“六统一”规定即（统一品牌、统一标识、统一管理、统一购进、统一配送、统一价格）以及甲方指定并发布的其它各种管理制度、操作流程。二、经、经营地域及限制.甲方授权乙方在石家庄市桥**（路）泊爱蓝岛小区开设养天和大药房加盟连锁药店；2.乙方经营的连锁营业场地面积为100.1平方米。三、经营管理：1.甲方提供给乙方管理模式、商品的电脑软件、《连锁手册》、药品价格、ＧＳＰ操作流程、顾客保障等方面的指导。乙方必须服从甲方的指导，服从连锁的“六统一”管理；4.甲方委托指定公司承担向乙方进行药品配送的义务，履行甲方配送中心的职能，配送价格除公司确定主导品种外均实行按进价配送。非经过甲方同意，乙方不得向除指定公司外的任何第三方采购任何商品以及乙方经营范围内的任何商品，否则视为违约。四、财务管理：1.在甲方统一纳税的门店，乙方的财务核算由甲方统一管理（进、销票据及费用单据每旬交公司财务部），乙方必须如实提供各种财务数据。各加盟店每月向财务部交纳核算费100元；2、甲方委托指定公司向乙方提供首批药品进货铺垫，该铺垫的药品所有权甲方保留，乙方销售该药品，所得货款所有权仍为甲方所有，甲方同意将该货款借贷给乙方使用。本合同解除或到期时，甲方有权收回该铺垫药品或该铺垫药品对应之货款。首批铺垫药品交付时，风险即转移给乙方。铺垫的药品占总药品的价值30%。甲方为乙方建立专控账户，委派营业员兼收银员两名。乙方负责每日销售额全部入帐。甲方每月月底与乙方进行结算，毛利部分除去费用开支全部归乙方所有，成本部分甲方回收。五、质量管理：4.甲方收取乙方质量保证金壹万元，本合同终止时，乙方无违约情形，该费用（不计利息）予以退还。九、违约责任：1.签约双方应严格遵守合同规定，如任何一方违反上述条款均作违约处理。违约方支付违约金人民币50万元整。若违约金不足以弥补损失，则按损失的贰倍计算违约金;3.甲方根据乙方对本合同的履行情况实事求是地做出乙方是否违反本合同“六统一”规定以及其它管理制度流程的判断，当甲方有足够证据证明乙方确实有违反本合同确认的“六统一”规定以及其它管理制度流程的行为时，应该在三日内以书面的形式通知乙方。十一、合同终止及解除：1.合同期满后，在正常情况下优先考虑乙方续签合同，若一方提出不愿续签合同，甲、乙双方将账务交接清楚。甲方须按实退回乙方的剩余押金，乙方须交还甲方提供的证照及《连锁手册》；6.在协议期满或者解除合同日起七天内，乙方必须拆除“养天和大药房”的标识、摘牌及文字，不得再使用“养天和大药房”字样及其他属于甲方所有的营业登记、管理技术、商业机密等。若甲方发现乙方继续使用，侵犯甲方商标权或其它权益的，则甲方仍可以依照本合同第八条第6款规定追究乙方的侵权责任。十四、合同生效：1.本合同有效期自2010年12月1日至2012年12月1日止，共计贰年。2010年11月4日，河北养天和公司向闫丽敏出具收据一份，显示金额1万元，收款事由为加盟店保证金。 闫丽敏提供中国农业银行卡存款业务回单358张，该卡存款户名为闫国良，卡号为62×××13，交易日期为2010年12月21日至2012年4月13日，该账户为河北养天和公司为闫丽敏指定的营业款汇款账户。 2012年9月17日，申请人闫丽敏向石家庄市平安公证处申请对其携带的“金河田”电脑主机上安装的“啄木鸟医药软件”内的有关信息进行查看，并截取、保存屏幕显示内的行为进行保全证据，公证处于同日11点，依据申请人闫丽敏、律师韩怡携带的“金河田”电脑主机与公证员胡某、公证员助理梁某到公证处保全证据室，由公证员助理梁某用公证处保全证据室的电脑显示器、键盘、鼠标与申请人闫丽敏携带的“金河田”电脑主机电源相连接，并进行操作。1、在电脑“桌面”新建ｗｏｒｄ文件，命名为“截图”。用鼠标右键点击“我的电脑”，点击弹出的快捷菜单里的“属性”，显示“系统属性”里“常规”内容。2、点击“系统属性”里“硬件”标签，显示该标签下的内容，点击“设备管理器”，显示“设备管理器”窗口，分别点击“设备处理器”“磁盘驱动器”、“显示卡”，查看相关信息。3、双击打开“桌面”上的“啄木鸟医药宝典ＧＰＳ网络营销管理系统”图标，打开该软件。点击软件左上角“用户登录”，显示“登录窗口”在“用户代码”后输入“001”登录软件。在软件左下角栏里的“可用查询”项下的“报表”里，分别点击“单据目录”、“下载票据目录”，均选择起始日期为2012年4月17日，终止日期默认为2012年9月17日，点击“刷新”后，查看有关内容。以上过程中，韩怡使用“ｐｒｉｎｔｓｃｒｅｅｎ”键，对屏幕显示的内容进行了截图，均保存到桌面“截图”ｗｏｒｄ文件里。十一时二十五分，操作结束，韩怡共截取屏幕截图25张。公证员助理梁某对上述操作过程进行了摄像，并就上述情况整理制作《现场记录》一份。“截图”打印件一份（共25页），《现场记录》复印件一份（共2页），并于2012年9月18日制作了（2012）冀石平证民字第2905号公证书。该公证书第12张截图显示2012年4月20日，闫丽敏提交申报计划，单据流水号为9285。2012年4月21日，河北养天和公司向闫丽敏调拨入库共计6笔。第13张截图显示点击9285票据，显示闫丽敏2012年4月20日共计申报16个品种药品。第17张截图显示2012年4月17日至2012年9月17日票据目录，其中2012年4月21日显示调出退回2笔，调拨入库1笔，调拨出库单据流水号为9308。第18张截图中点击单据流水号9308，显示：品名盐酸荼甲唑林滴鼻液，厂家沧州光明制药厂，批号120207，数量5，金额1.25，仓库为门店仓库；品名滑膜炎颗粒，厂家张家口长城药业，批号11052201，数量1，金额36.5，仓库为门店仓库；品名清火栀麦片／柏臣＃，厂家广西恒拓集团仁盛制药，批号110103，金额20，仓库为门店仓库；品名荼敏维滴眼液＃，厂家沈阳兴齐制药，批号111201，金额40，仓库为门店仓库；品名正天丸，厂家三九医药股份有限公司，批号100113Ｈ，金额29.5，仓库为门店仓库。 2012年4月6日，河北养天和公司退货清单记载：退货门面：万家店，填报人：付欣欣。票号16845，品名及剂型盐酸荼甲唑林滴鼻液，数量5，生产批号120207，生产企业沧州光明，退货原因调泊兴；票号30473，品名及剂型滑膜炎颗粒，数量1，生产批号11052201，生产企业张家口长城，退货原因调泊兴；票号33994，品名及剂型消火栀麦片,数量10，生产批号110103，生产企业广西恒拓集团，退货原因调泊兴；票号34076，品名及剂型荼敏维滴眼液，规格10支，数量4，生产批号111201，生产企业沈阳兴齐制药，退货原因调泊兴；票号36468，品名及剂型正天丸，数量1，生产批号10011311，生产企业三九医药股份，退货原因调泊兴。 2012年9月21日，河北养天和公司法定代表人闫国良的委托代理人王晓华来到河北省石家庄市燕赵公证处，称位于石家庄市桥西区泊爱蓝岛底商的“养天和大药房（泊兴店）”是河北养天和公司加盟连锁药店。为维护其合法权益，特申请对该药房外观现状通过拍照的方式进行证据保全公证。2012年9月21日上午，公证员刘某1和本处工作人员刘某2与河北养天和公司的委托代理人王晓华一起来到王晓华指认的位于石家庄市桥西区泊爱蓝岛底商的“养天和大药房（泊兴店）”附近。公证处工作人员刘某2使用公证处提供的清洁照相机对该药房的外观现状进行拍照。上述拍照过程结束后，公证员刘某1和工作人员刘某2将照相机拍照所得数码相机照片底片在石家庄市城角街中原照相馆冲洗出照片十二张，公证处公证员陈磊将所拍内容刻录成光盘，并在公证书附件附照片四张。公证书照片显示公证时“养天和大药房”商标及企业标识未被拆除。 闫丽敏与张彦丰签订《房屋租赁协议》，约定张彦丰将位于振岗路130号龙岗东区的房屋租给闫丽敏使用，租赁期限自2012年5月1日至2013年5月1日。2012年5月20日，闫丽敏将其经营的养天和大药房泊兴店搬至该租赁地址。本案审理中，双方对加盟合同中约定的位于石家庄市桥西区原养天和大药房泊兴店上“养天和”商标及企业标识现已拆除的事实予以确认。 闫国良出具《养天和与闫丽敏承包费用明细表》，明细表显示自2010年12月份至2012年4月份，闫丽敏盈亏金额共计“-23912.94元”，货款40000元，门店库存50586.26元，泊兴共欠公司34499.2元。2013年7月15日，原审审理过程中组织闫丽敏与河北养天和公司对账的《养天和大药房闫丽敏对账记录》中记载“刚才核实过，对了17个月的帐，2012年4月份工资需要再查一下，2011年12月份办公用品1000元、2012年1月份办公用品100元落实一下，对于其他月份都予以认可。” 另查明，2014年10月13日，河北养天和公司申请注销登记，注销原因为股东决定、股东会、股东大会决议解散。同日，出具河北养天和公司注销清算报告，载明“股东姓名和出资：股东闫国良持有30%的股权，出资额150万元；股东游志刚持有10%的股权，出资额50万元；股东湖南时代阳光养天和大药房连锁有限公司持有60%股权，出资额300万元。”2014年10月13日，河北养天和大药房连锁有限公司股东会决议记载“四、股东会会议一致通过并决议如下：（二）根据《公司法》及公司章程有关规定，清算工作结束后，剩余资产340.62万元由股东按照出资比例分配。股东闫国良分得102.19万元，股东游志刚分得34.06万元，股东湖南时代阳光养天和大药房连锁有限公司分得204.37万元。”闫国良、游志刚在股东会决议上签字，湖南时代阳光养天和大药房连锁有限公司加盖公章。2014年10月13日，石家庄市工商行政管理局出具（石）登记内注核字{2014}第18350号准予注销登记通知书，准予河北养天和公司注销。 湖南养天和公司内资企业登记基本情况表显示湖南养天和大药房企业集团有限公司曾用名为湖南养天和大药房连锁有限公司、湖南时代阳光养天和大药房连锁有限公司。2011年8月22日，湖南时代阳光养天和大药房连锁有限公司变更企业名称为湖南养天和大药房企业集团有限公司。 本院认为,2010年11月4日闫丽敏与河北养天和公司签订的《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、法规的规定，合法有效。闫丽敏与河北养天和公司均应按照合同约定全面履行合同义务。闫丽敏主张解除合同，河北养天和公司反诉主张亦包括解除合同，故对本案《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》合同解除予以确认。关于合同解除的原因及违约责任问题。闫丽敏主张河北养天和公司自2012年4月20日后不再向其供货，违反合同约定，并向本院提交了(2012)冀石平证民字第2905号公证书为证，该公证书证明2012年4月20日其申报计划后，河北养天和公司未发货。闫国良对该公证书的真实性不予认可，主张其收到的公证书内有截图十七张与公证书所记载截图二十五张不一致。经查，闫丽敏提交法院的公证书原件包含截图十七张，其当庭提交的(2012)冀石平证民字第2905号公证书原件包含截图二十五张，闫丽敏解释为公证处装订问题。根据(2012)冀石平证民字第2905号公证书内容记载，本院对包含二十五张截图的公证书予以确认。闫国良辩称公证书显示2012年4月21日存在共计5笔调拨入库，可以证明其已经履行供货义务。闫丽敏主张该5笔调拨入库为以前借调药品，并非对2012年4月20日申报计划发货。根据公证书第17张截图显示2012年4月21日实际产生票据的调拨入库仅1笔，与闫丽敏所提交的借调药品退货清单内容完全一致。结合在原审庭审中，河北养天和公司对2012年4月20日后未向闫丽敏发货的事实予以自认，故本院对闫国良所辩不予采信。河北养天和公司在加盟合同履行期间内，未按时供应药品，违反了合同约定，致使闫丽敏合同目的无法实现，应当承担违约责任。依据诉争合同第九条第一款的规定，河北养天和公司应支付闫丽敏违约金50万元并退还保证金1万元。河北养天和公司于2014年10月13日注销，其股东按照出资比例分配了公司剩余财产340.62万元，故河北养天和公司应承担的违约金50万元及退还的保证金1万元，应由其股东按照出资比例在其获得分配的河北养天和公司剩余资产中承担，即闫国良承担违约金15万元、退还保证金3000元，湖南养天和公司承担违约金30万元、退还保证金6000元，游志刚承担违约金5万元、退还保证金1000元。闫丽敏与河北养天和公司在合同履行期间，按照约定将营业款汇入河北养天和公司指定的闫国良个人账户中，造成作为公司股东的闫国良与河北养天和公司财产混同，侵犯了债权人闫丽敏的利益，应当对河北养天和公司的债务承担连带责任。因河北养天和公司注销，其股东按照出资比例在剩余财产范围内承担责任，故闫国良应对湖南养天和公司及游志刚应承担的违约金及退还的保证金承担连带责任。 反诉原告闫国良主张闫丽敏未按照合同约定每日按时将营业款汇入指定账户，根据闫丽敏提交的转账票据，共计157日未按期入账。闫丽敏对此不予认可，辩称有部分日期为法定休息日，且仅提供部分票据以证明闫国良与河北养天和公司公私账户不分问题。闫国良主张闫丽敏未按照合同约定将营业款汇入指定账户应承担举证责任，但其未能提供有效证据，且《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》第九条第三款“当甲方（河北养天和公司）有足够证据证明乙方（闫丽敏）确实有违反本合同确认的“六统一”规定以及其它管理制度流程的行为时，应该在三日内以书面的形式通知乙方（闫丽敏）”的约定，河北养天和公司亦未证明其通知闫丽敏存在违反“六统一”规定及管理制度的行为，故闫国良该反诉主张无事实依据，本院不予支持。反诉原告主张闫丽敏擅自向第三方购进药品，违反约定，根据退货清单及公证书显示闫丽敏自河北养天和公司万家店借货，且该笔货单已经录入河北养天和公司管理系统中，不应认定为私自向第三方进货。反诉原告闫国良主张闫丽敏解除合同的原因为其持续亏损且私自搬离合同约定的经营场所，存在违约行为。经双方对账，闫丽敏经营的养天和大药房泊兴店确持续亏损，但其经营盈亏与是否存在违约行为无直接因果关系。闫丽敏搬离合同约定经营场所时间为2012年5月20日，发生在河北养天和公司自2012年4月20日未按合同约定供货后，不能认定为违约行为。反诉原告闫国良主张闫丽敏按照合同约定应在解除合同7日内拆除养天和商标及企业标识，其至2012年9月21日河北养天和公司公证之日仍未拆除，应承担违约责任。因闫丽敏诉讼主张与河北养天和公司反诉主张中均包含解除《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》请求，而本案处在审理过程中，合同是否解除及解除的法律后果未确定，不能认定闫丽敏至2012年9月21日未拆除养天和商标及企业标识为违约行为。对于反诉原告闫国良要求闫丽敏支付所欠货款、管理、财务、配送等费用共14933.4元的主张，虽闫国良提交的《养天和与闫丽敏承包费用明细表》内标有“泊兴共欠公司34499.2元”，但两次对账笔录仅对泊兴店营业期间的营业额、管理费、工资、办公用品等费用明细进行核对，笔录内无闫丽敏拖欠公司货款、管理、财务、配送等费用的记载，闫国良亦未提交其他证据予以佐证，故本院对反诉原告该主张不予支持。反诉原告主张闫丽敏拆除“养天和大药房”的标识、招牌、文字和营业标记，经闫国良与闫丽敏核实一致，合同约定的经营地址上“养天和大药房”的标识、招牌、文字和营业标记已被拆除，故对此主张本院不作处理。因河北养天和公司已经注销，闫丽敏返还营业执照已无意义，故对该主张亦不作处理。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）闫丽敏与河北养天和大药房连锁有限公司于2010年11月4日签订的《河北养天和大药房连锁有限公司加盟连锁合同（个体）》； 二、被告（反诉原告）闫国良于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）闫丽敏保证金3000元及支付原告（反诉被告）闫丽敏违约金150000元； 三、被告（反诉原告）湖南养天和大药房企业集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）闫丽敏保证金6000元及支付原告（反诉被告）闫丽敏违约金300000元； 四、被告（反诉原告）游志刚于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）闫丽敏保证金1000元及支付原告（反诉被告）闫丽敏违约金50000元； 五、被告（反诉原告）闫国良对上述第三、四项承担连带责任； 六、驳回反诉原告（被告）闫国良、湖南养天和大药房企业集团有限公司、游志刚的反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8900元，由被告闫国良负担2670元、湖南养天和大药房企业集团有限公司负担5340元、游志刚负担890元。反诉费4475元，由反诉原告闫国良、湖南养天和大药房企业集团有限公司、游志刚负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审 判 长  李晓东 代理审判员  郑爱国 代理审判员  彭 鑫 二〇一八年五月二十四日 书 记 员  栾翠慧