济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0102民初5193号 原告：杨福志，男，1962年3月10日出生，汉族，住浙江省温岭市。 委托诉讼代理人：张金武，山东忆兴律师事务所律师。 被告：山东高阳建设有限公司，住所地山东省淄博市。 法定代表人：孙裕国，总经理。 委托诉讼代理人：马彬，男，该单位员工。 委托诉讼代理人：张凯，男，该单位员工。 原告杨福志与被告山东高阳建设有限公司（以下简称高阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨福志及其委托诉讼代理人张金武、被告高阳公司的委托诉讼代理人马彬、张凯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨福志向本院提出诉讼请求，1.判令高阳公司偿付杨福志工程款100万元（待鉴定后再予以调整）；2.由高阳公司承担诉讼费用。事实与理由：2009年2月，高阳公司与山东中润置业有限公司（以下简称中润公司）签订《建设工程施工合同》，高阳公司承建中润公司开发的中润世纪城项目工程，后高阳公司先后与杨福志签订了《关于中润世纪城二期D1#、D2#楼及车库工程劳务施工协议》，协议明确约定，杨福志承包涉案工程、包工包料；1.工程结算：工程结算内容以双方项目负责人确认的地下三层及D1#、D2#楼施工分界线及工作内容为准，由乙方对发包方（中润公司）独立结算，保证以中润公司与高阳公司签订的施工合同、补充协议等结算条款进行结算；2.工程款：甲方只收取3%管理费，3.44%税金并扣除甲方供钢材等甲方供材，其余款项全部结付到杨福志项目部账中；3.付款方式：工程验收前按照工程总造价的80%，竣工验收后付5%，结算审定后付10%；4.业主外包项目，由乙方统一管理，乙方收取相应分项业主给予的管理费。杨福志如期按照协议约定完成了涉案工程，并交付使用，但高阳公司拒不按照合同履行，在工程结算过程中未通知杨福志，私自对杨福志施工的工程量进行随意调减，降低计费标准，漏计少计工程量，导致杨福志的施工部分严重偏低，工程价款严重与实际不符。杨福志多次要求高阳公司履行合同义务，由杨福志与中润公司核对工程量、直接结算，但高阳公司一直以种种借口推诿，至今没有与杨福志进行工程量核对和工程结算，导致杨福志垫付的巨额工程款不能收回，中润公司亦应在欠付工程款范围内承担偿还责任。高阳公司、中润公司拒不偿付杨福志工程款的行为，严重损害了杨福志的合法权益，请法院依法判决。 高阳公司辩称，1.杨福志起诉高阳公司拖欠工程款100万元与事实不符，高阳公司已经按照合法的审计结算报告数值，足额支付了所有工程款项，不仅足额还超付了2962110.82元；2.对于超付的2962110.82元，杨福志受领没有法律依据，构成不当得利，请求杨福志返还上述款项；3.高阳公司于2013年6月28日已经足额支付了所有款项，期间杨福志并未及时主张自己的权利，根据法律规定，杨福志请求支付工程款的诉求已超诉讼时效，应当承担不利后果。综上，请求法院查明事实，驳回杨福志的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.杨福志提交《中润世纪城二期工程签证汇总》一份，高阳公司对该证据不认可，经审查，杨福志主张该证据系复印自高阳公司处，但该证据并无高阳公司盖章或相关人员签字确认，对该证据的真实性，本院不予采信；2.杨福志提交付款明细一份、D楼分包结算明细表一份，高阳公司对该两份证据均不认可，经审查，该组证据均系高阳公司自制，本院不予采信；3.杨福志提交工程结算提报会签单一宗、D楼地上部分盘结算汇总表一份，高阳公司认可该两份证据系公司内部文件，对该证据的真实性，本院予以采信；4.杨福志提交D楼安装工程结算书一份，高阳公司对该证据不认可，经审查，该证据并无高阳公司盖章或相关人员签字确认，对该证据的真实性，本院不予采信；5.高阳公司并提交收款收据一宗，主张已付款为19534879.1元，杨福志对其中73万元收款收据不认可，经审查，该73万元收款收据无杨福志签名确认，本院不予采信，剩余18804879.1元（19534879.1元-730000元）收款收据，本院予以采信。 杨福志提交的《关于中润世纪城二期D1#、D2#楼及车库工程劳务施工协议》、《与D楼相关问题的补充解释》、“项目工程施工确认单”三张、其与高阳公司部门经理许方文通话录音两份、高阳公司提交的杨福志与张凯的通话录音一份，本院予以采信。对高阳公司提交的《工程造价咨询报告书》、授权委托书、张凯与杨福志的通话录音、供材款明细一宗、《工程施工合同补充协议》，本院予以采信。 根据当事人双方陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年4月29日，高阳公司（甲方）与杨福志（乙方）签订《关于中润世纪城二期D1#、D2#楼及车库工程劳务施工协议》，工程结算：工程结算内容以双方项目负责人确认的地下三层及D1#、D2#楼施工分界线及工作内容为准，由乙方对发包方（中润公司）独立结算，保证以中润公司与甲方签订的施工合同、补充协议等结算条款进行结算；工程款：甲方只收取3%管理费、3.44%税金并扣除甲方供钢材等甲方供材，其余款项全部结付到杨福志项目部帐中；付款方式：工程验收前按工程总价的80%（扣除管理费及税金、甲方供材）竣工验收后付5%，结算审定案后付10%，付款时间以中润公司付款时间为准，工程保修费按业主合同执行；D1#、D2#楼预结算工作由乙方编制并负责与业主对接审计，甲方协助乙方完成审计工作，工程造价以最终审定值为准。 2009年8月21日，高阳公司项目经理王德海与杨福志签订《与D楼相关问题的补充解释》，工作内容地下部分包括：以双方签订的分界线为结算依据，基础部分砼工程算至结构边缘，钢筋工程算至分界线；水暖安装工程，除主体施工时预留的喷淋系统的套管外，包括架空层内的通风系统均有高阳公司施工，电器安装工程，除结构预留配管、桥架，管道井内电缆、电线外均有高阳公司施工，污水泵的接线，后期增加的电缆桥架有高阳公司施工；地上部分包括：除屋面加层改造，门厅外，其他分项包括协议中明确的D楼施工的门厅部分均进入D楼结算，与建设单位签订合同的项目，按合同要求计提相应的费用，与高阳公司签订分项施工合同的项目，由高阳公司依据合同办理结算，开具入库单，D楼按照结算全额给高阳公司开收款收据，由建设单位推荐供应商供应的材料、成品、半成品，由D楼办理相关的收货、结算手续，给高阳公司全额开收款收据，高阳公司依据收据给供应商开入库单；依据一款之说明，与供应商之间的材差、成活价的5%均有D楼计取。 2010年8月27日，杨福志出具授权委托书，载明杨福志为山东中润世纪城二期工程D1、D2楼及附房工程的项目负责人，现授权委托张凯、郭继东为我项目部结算的授权委托代理人，代理人全权代表我处理我项目部施工的山东中润世纪城二期工程土建工程施工内容的结算审计事宜。另查明，张凯系高阳公司员工。 杨福志提交的“项目工程施工确认单”三张，载明，一、在D楼范围内，未施工的内容：4、门厅钢结构及时外地坪以上的砌体、抹灰、地下室楼梯出入口砼顶板，钢结构部分型钢内填充、GRC装饰柱基础。D1楼门厅+4.9米以下部分D楼施工。 中润公司、高阳公司共同委托山东新联谊工程造价咨询有限公司（以下简称新联谊公司）对中润世纪城二期建筑、安装工程结算进行审核验证，新联谊公司于2011年3月28日作出编号为鲁新联谊基咨字[2011]第0168号《工程造价咨询报告书》，审定值为207290083.15元，其中各项目结算值分别为：C楼7520858.53元、大会所3445120.85元；B1#楼17138643元、B2#楼17040048.35元、D1#楼14291358.61元、D1#楼门厅、屋面改造1227324.81元、D2#楼7353333.99元、D2#楼门厅、屋面改造733953.35元、D楼工程签证64453.9元、地下一区3062273.4元、地下二区-B楼35257841.96元、地下二区-D楼17214462.43元、地下五区45248358.82元、钢构门厅工程：B楼236422.2元、钢构门厅工程：D楼213034.98元、工程签证8400798.13元、土建小计178448287.3元、安装20927750.83元、银座部分4239290.89元、D楼3518234.12元、D楼通风156520元、安装小计28841795.84元。“中润世纪城二期高阳施工工程部分结算”中第6条载明，依据双方合同，所有成活价项目加上5%综合费用后仅计取规费和税金。 本案争议的焦点有以下几点：一、本案是否超过诉讼时效；二、杨福志与高阳公司签订的合同效力；三、新联谊公司作出的《工程造价咨询报告书》的效力问题；四、杨福志主张漏计少计工程量是否有事实及法律依据。 关于焦点一，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第二款规定，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。杨福志与高阳公司签订的《关于中润世纪城二期D1#、D2#楼及车库工程劳务施工协议》中并未明确约定双方结算的时间，也未约定付款时间，涉案工程竣工验收后，双方一直未进行结算，付款时间无法确定，故本案应适用二十年的诉讼时效规定，杨福志于2017年8月8日起诉主张权利，并不超过诉讼时效，高阳公司的该抗辩意见，本院不予采纳。 关于焦点二，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。高阳公司作为承包人，将涉案工程违法分包给杨福志，其与杨福志签订的《关于中润世纪城二期D1#、D2#楼及车库工程劳务施工协议》为无效合同，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。在本案中，涉案工程已竣工验收合格，故杨福志可以参照合同约定请求支付工程价款。 关于焦点三，高阳公司与杨福志签订的《关于中润世纪城二期D1#、D2#楼及车库工程劳务施工协议》约定，由杨福志对发包方（中润公司）独立结算，保证以中润公司与高阳公司签订的施工合同、补充协议等结算条款进行结算。本院认为，该合同虽约定了由杨福志与发包方即中润公司独立结算，但该约定的前提系中润公司同意采取此种方式结算，该施工协议中并无中润公司盖章认可，中润公司并未明确同意与杨福志独立结算，故该条款为无效条款，从杨福志出具的委托书来看，其授权了高阳公司员工张凯全权处理涉案工程的结算审计事宜，后中润公司与高阳公司经结算审计形成了《工程造价咨询报告书》，对该报告书载明的工程结算值，本院予以采信，杨福志关于该报告书不能作为结算依据的主张，本院不予采纳。 关于焦点四，杨福志主张漏计少计工程量包括（1）地下三层工作范围所有土建、安装预埋所有项目钢套管、强电穿线、桥架、总配箱、消防电缆、金楼总线电缆工程量漏记；（2）门厅工程量漏记；（3）所有未计入施工签证（包括马镫、斜支撑、剪刀撑、吊塔基础等）；（4）所有配合费未计入（包括电梯、门窗、外保温、外包项目）；（5）塔机进出场费用漏记；（6）措施费、规费漏记。高阳公司辩称杨福志主张漏计少计的费用在《工程造价咨询报告书》均有体现。 （一）关于第（1）项，杨福志主张高阳公司承包的其他楼房施工单价为1485元/平方米，而杨福志施工部分单价为974元/平方米，高阳公司漏记、少记了工程量，本院认为，杨福志与高阳公司签订的《关于中润世纪城二期D1#、D2#楼及车库工程劳务施工协议》及补充协议中并未约定施工单价，中润公司与高阳公司依据双方合同约定的单价进行结算并形成《工程造价咨询报告书》，高阳公司依据《工程造价咨询报告书》结算的单价向杨福志支付工程款并无不当，杨福志主张施工单价应当提高，应当提交相关签证，杨福志未提交相关证据，对杨福志的该主张，本院不予支持。 （二）关于第（2）项，杨福志主张门厅工程量存在漏记，应当提交相应证据，其提供“项目工程施工确认单”第一条第4款载明，门厅钢结构及时外地坪以上的砌体、抹灰、地下室楼梯出入口砼顶板，钢结构部分型钢内填充、GRC装饰柱基础，D1楼门厅+4.9米以下部分D楼均属于杨福志未施工内容，不能证明门厅存在漏记的工程量，对杨福志的该主张，本院不予支持。 （三）关于第（4）项，杨福志主张依据《与D楼相关问题的补充解释》第三条约定，依据一款之说明，与供应商之间的材差、成活价的5%均有D楼计取，该配合费在《工程造价咨询报告书》并未计取。经审查，《工程造价咨询报告书》中“中润世纪城二期高阳施工工程部分结算”中第6条载明，依据双方合同，所有成活价项目加上5%综合费用后仅计取规费和税金，故《工程造价咨询报告书》已将配合费纳入审计并结算，杨福志的主张与事实不符，本院不予支持。 （四）关于第（3）、（5）项，杨福志均未提交有高阳公司盖章或负责人签名认可的工程量签证，对该两项主张，本院不予支持。 （五）关于第（6）项，关于杨福志主张的安全密目网子目、塔机基础等相关签证，但未提交相关签证作为证据，本院不予支持。关于杨福志主张的措施项目有掉项、规费中只计取0.1%定额测试费，其余未计入工程造价，技术措施项目合价和技术措施项目计费价格两项费用少记，经审查，《工程造价咨询报告书》在对各项工程进行结算时，均明确载明了措施项目费、规费的计取标准，杨福志主张掉项、费用少记，却无法明确指出掉项、费用少记的内容，且未提交相关证据证明，对杨福志的该主张，本院不予支持。 综上，杨福志主张工程量存在少记、漏记，并主张对涉案工程进行鉴定，其应当提交证据工程量确有少记、漏记，根据现有证据，杨福志主张鉴定的工程量或在《工程造价咨询报告书》的已进行了审计结算，或无相关签证证明，故本案无需进行鉴定。对杨福志主张的少记、漏记的工程量并据此主张高阳公司主张工程款的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十九条、《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 驳回原告杨福志的诉讼请求。 案件受理费13800元，由原告杨福志负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  张兴欣 代理审判员  李 硕 人民陪审员  陈桂芳 二〇一八年五月三日 书 记 员  薛 莲