贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2015）黔金民初字第723号原告（反诉被告）杜某某，女，1985年2月19日生，汉族，贵州省金沙县人。委托代理人（一般授权）陈启银，男，金沙县新化法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）罗某某，男，1984年10月29日生，汉族，贵州省金沙县人。委托代理人（一般授权）杨世卫，男，贵州山一（金沙）律师事务所律师。委托代理人彭波，男，贵州山一（金沙）律师事务所实习律师。原告杜某某诉被告罗某某变更抚养关系纠纷一案，本院于2015年4月29日立案受理，被告罗某某应诉后提起反诉，本院于2015年5月18日对反诉立案受理，并决定将本诉和反诉合并由审判员曾昌明适用简易程序，于2015年6月18日公开开庭进行了审理。杜某某及其委托代理人陈启银，罗某某及其委托代理人杨世卫、彭波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜某某诉称，原、被告于2005年同居生活，2006年11月19日生育女儿罗某。由于双方感情不和，于2008年10月解除同居关系，当时约定罗某由罗某某具体负责抚养。双方解除同居关系后，都各自组建了新的家庭，罗某某又生育了两个子女，且现仍有一子女即将出生，并带有其现任妻子与其前夫生育的一子女共同生活。罗某某及其他子女居住在宽敞明亮的房屋内，却将罗某安排在地下室居住，不利于孩子的健康成长，且由于罗某某子女较多，罗某不能得到更好的生活和教育环境。现原告在金沙县某某镇修建有房屋，且离学校近，能够为罗某提供更好的学习和生活环境。综上，故起诉请求判决罗某由原告抚养；双方修建房屋及家具归原告代为管理；被告每月支付罗某生活费300.00元至罗某年满十八周岁；案件受理费由被告承担。被告罗某某辩称，杜某某诉称罗某某安排罗某到地下室居住不实。双方签订有《调解协议》，罗某应由罗某某抚养。杜某某主张变更子女抚养不符合法定条件，罗某某也不同意罗某由杜某某抚养。故请求判决驳回杜某某的诉讼请求。罗某某反诉称，双方于2005年同居生活，2006年11月19日生育非婚女罗某。同居期间，双方在金沙县某某乡某某村（现某某村）修建了一栋两层楼的砖房。由于双方感情不和，于2008年10月19日经某某乡某某村人民调解委员会调解及双方亲友见证下签订《调解协议》，《调解协议》约定：一、房屋属罗某某管理使用，同时承担建房欠下的包括贷款等债务，不能将房产用作抵账或转卖。二、室内家具及电器等归罗某某管理使用，妥善管理，不得将室内家具及电器用于抵账或拍卖。三、女儿罗某属双方共同承担抚养权利及义务，由罗某某具体负责管理，杜某某每月付给壹佰贰拾元生活费给罗某某，罗某某必须照顾好罗某雯的生活起居及医疗费用。四、杜某某付给罗某的抚养费时间到罗某18岁止，现罗某2岁，付费时间16年，因室内家具等全归罗某某，罗某某自愿减轻杜某某3年的抚养费（36个月）。付费时间从2011年11月份开始付抚养费，每月壹佰贰拾元，每年壹仟肆佰肆拾元。五、房屋及室内家具属双方共同所有，双方自愿将以上财产移交给罗某所有，罗某某、杜某某均不得侵占，双方共同监护。六、罗某某自行负责自己亲友的礼尚往来和债务，杜某某自行负责自己亲友的礼尚往来和债务壹万叁仟多元。《调解协议》签订后，双方按协议分开生活，罗某一直与罗某某一起生活。杜某某现已将室内家具全部搬走，故用家具折抵36个月的生活费的目的已经不能实现。杜某某也一直未按协议约定支付抚养费。从2008年11月至今（共计89个月）应付10，680.00元的抚养费。故反诉请求判决杜某某支付罗某某子女生活费10，680.00元；诉讼费由反诉人承担。杜某某对反诉答辩称，杜某某搬走家具是经过罗某某同意。罗某某未经杜某某同意在双方房屋上加盖了一层，并把房屋进行出租，故出租费用折抵子女抚养费，杜某某不应当再支付子女抚养费。请求判决驳回罗某某的反诉请求。杜某某为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、金毕村民委员会《证明》。拟证明：罗某某子女较多，不适宜抚养罗某，罗某居住环境较差。经质证，罗某某认为将罗某安排在房屋底层居住的内容不实，其余属实，不能达到杜某某的证明目的，书证不能替代证人证言，村委会只能就村民婚姻关系及生育子女作出证明。2、某某社区居民委员会《证明》。拟证明：杜某某修建有房屋，有抚养子女条件。经质证，罗某某认为没有房产证，不能到达杜某某的证明目的，该证据同时证明杜某某有给付子女抚养费的能力。3、金沙县某某婚庆用品专卖店《证明》。拟证明：杜某某经济收入好，有抚养子女的条件。经质证，罗某某对证据的真实性有异议，称没有工资表等印证，不能到达原告的证明目的，该证据同时证明杜某某有给付子女抚养费的能力。4、照片一张。拟证明：罗某某在双方共同修建的房屋上加盖一层。经质证，罗某某对证据的真实性无异议，称达不到原告方的证明目的。5、《询问笔录》。拟证明：罗某某将罗某安排在地下室居住。经质证，罗某某认为陈述属证人证言，证人应当出庭，该证据不符合证据的形式要件，不能作为证据使用，达不到原告方的证明目的。杜某某向本院提交的以上证据经质证，罗某某均有异议。本院认为，罗某某对第1组证据中安排罗某居住楼底层的内容有异议，杜某某也未提交其他证据予以证明，故本院对该证明内容不予认定，对该组证据中的其他证明内容予以认定；对于第3组证据，由于无工资表、纳税证明等证据佐证，故本院不予认定；对于第5组证据，由于该证据的中，询问人为一人，且被询问人陈述属证人证言，杜某某未申请被询问人出庭作证，也未提供证据证明被询问人因客观原因不能出庭作证，故本院不予认定；第2组、第4组证据具备证据的客观性、关联性、合法性基本特征，本院予以认定。罗某某为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、《调解协议》。拟证明：房屋由罗某某管理使用，罗某的抚养由罗某某具体负责，杜某某每月负担子女生活费120.00元。经质证，杜某某对证据的真实性无异议，称不能到达罗某某的证明目的。2、金沙县某某民族学校《证明》。拟证明：罗某愿意和罗某某共同生活。经质证，杜某某对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，罗某未满10周岁，其选择作为子女抚养的条件。3、罗某《户口簿》。拟证明：罗某出生情况。经质证，杜某某无异议。4、证人包剑平《出庭证言》。内容为：我于2014年3月租住罗某某房屋第三层至今，罗某也是住在第三层，罗某的生活饮食都是和罗某某一起，罗某和罗某某的其他子女关系尚好，我没有看到过罗某某殴打罗某。经质证，杜某某有异议，认为不真实。5、证人郑俊杰《出庭证言》。内容为：我和罗某某是从小一起长大的，我们两家距离2公里左右，我们经常联系，一两天就碰面一次，罗某的饮食起居都是和罗某某一起，我没有听到过罗某某殴打罗某，我只看到杜某某去看过罗某一次，我不知道罗某具体住哪间房间。经质证，杜某某无异议。罗某某向本院提交的以上证据经质证，杜某某对第3组证据、证人郑俊杰的出庭证言无异议，本院予以认定；杜某某对第1组证据的真实性无异议，该证据同时具备证据的关联性、合法性基本特征，本院予以认定；杜某某对第2组证据的真实性无异议，但罗某现未满十周岁，故本院对该证据不予认定；杜某某对证人包剑平的出庭证言有异议，认为不真实，本院对包剑平的出庭证言中与本院认定的其他证据相印证的部分予以认定，对其余部分不予认定。经审理查明，杜某某、罗某某于2005年同居生活，2006年11月19日生育长女罗某，未办理结婚登记。双方因感情不和，于2008年10月19日经某某乡某某村人民调解委员会调解，双方达成《调解协议》，《调解协议》载明：“一、房屋属罗某某管理使用，同时承担建房欠下的包括贷款等债务，不能将房产用作抵账或转卖。二、室内家俱及电器等归罗某某管理使用，妥善管理，不得将室内的家俱及电器用于抵账或拍卖。三、女儿罗某属甲乙双方共同承担抚养权利及义务，由罗某某具体负责管理，杜某某每月付给壹佰贰拾元生活费给罗某某，罗某某必须照顾好罗某的生活起居及医疗费用。四、杜某某付给罗某雯的抚养生活费时间到罗某18岁止，现罗某雯2岁，付费16年。因室内家俱等全归罗某某，罗某某自愿减轻杜某某3年的抚养费（36个月）。付费时间从2011年11月份开始付抚养费，每月壹佰贰拾元，每年壹仟肆佰肆拾元。五、房屋及室内家俱属双方共同所有，双方自愿将以上财产移交给罗某所有，罗某某、杜某某均不得侵占，双方共同监护”。双方均在该《调解协议》上签名、捺印，且某某乡某某村人民调解委员会也加盖了印章。双方即分开各自生活，并都组建了新的家庭。2013年，罗某某未与杜某某协商，在双方修建的房屋上加盖了一层。现杜某某以罗某某不宜抚养罗某为由，起诉请求判决如前诉讼请求。罗某某应诉后，以杜某某未支付罗某生活费为由提起反诉，请求判决支持如前反诉请求。另查明，双方在《调解协议》中所称家具和电器是指沙发一套、电视机一台、音响一套，经罗某某同意，杜某某已将沙发一套、电视机一台搬走。双方修建的房屋位于金沙县某某乡某某村某某组。杜某某向本院提交的证据不足以证明罗某某与罗某共同生活对罗某身心健康确有不利影响。本院认为，杜某某、罗某某于2008年10月19日签订的《调解协议》是双方的真实意思表示，双方应当按照《调解协议》履行各自的权利和义务。根据《调解协议》，双方非婚生女罗某由罗某某抚养，杜某某每月支付罗某生活费120.00元。现杜某某要求变更抚养关系，但其向本院提交的证据不足以证明罗某某与罗某共同生活对罗某身心健康确有不利影响，罗某某也不同意罗某由杜某某抚养，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，杜某某应当承担举证不能的法律后果，故本院对其变更抚养关系的诉讼请求不予支持。杜某某的其余诉讼请求基于抚养关系变更，故本院也不予支持。对于罗某某要求杜某某支付罗某生活费的反诉请求，双方在《调解协议》中约定“因室内家俱等全归罗某某，罗某某自愿减轻杜某某3年的抚养费（36个月）”，后罗某某同意杜某某将沙发一套、电视机一台搬走，且罗某某未举证证明其当时就相应抚养费提出了异议，视为其放弃相应权利，该约定对双方仍有约束力，故杜某某应从2011年11月起支付罗某生活费，按照双方约定的每月120.00元，计算至2015年5月，为120.00元／月×43月＝5，160.00元。对于罗某某超出以上数额的反诉请求，本院不予支持。对于杜某某称房屋出租费用折抵子女抚养费的主张，杜某某未举证证明罗某某在双方修建的房屋上加盖一层对原有房屋造成损害，罗某某对加盖层房屋进行出租是行使个人权利，且该行为与杜某某应当承担的子女抚养义务系不同法律关系，杜某某作为罗某母亲，依法应当承担抚养义务，支付相应抚养费，故本院对杜某某的该主张不予支持。为此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）杜某某的诉讼请求；二、由原告（反诉被告）杜某某在本判决生效后10日内一次性支付被告（反诉原告）罗某某子女生活费5，160.00元；三、驳回被告（反诉原告）罗某某的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费人民币200.00元，减半收取100.00元，由原告（反诉被告）杜某某负担；反诉案件受理费人民币200.00元，减半收取100.00元，由原告（反诉被告）杜某某负担50.00元，由被告（反诉原告）罗某某负担50.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。当事人申请强制执行的期限为二年，从判决书确定的履行期限届满次日起算。审判员  曾昌明二〇一五年七月二十七日书记员  祁登建