陕西省富平县人民法院民 事 判 决 书(2015)富平民初字第00100号原告富平县某某陶瓷有限公司地址：富平县庄里工业园区。法定代表人胡某某，该公司董事长。委托代理人王某某，陕西频阳律师事务所律师。被告李某某，男，汉族，农民。原告富平县某某陶瓷有限公司与被告李某某劳动争议一案，原告不服仲裁裁决，诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告富平县某某陶瓷有限公司法定代表人胡某某的委托代理人王某某、被告李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告富平县某某陶瓷有限公司诉称，被告于2014年到其处工作，双方形成劳动关系。因生产需要，原告实行不定时工作制，并经过劳动部门批准。由于原告实行的是不定时工作制，不存在加班，因此无需支付被告加班费。另，被告是自行离职，原告亦无需支付其解除劳动合同经济补偿金。基于此，特诉至法院请求：1.依法判令原告不向被告支付加班加点工资13699.43元，不支付解除劳动合同的补偿金7402.8元；2.判令由被告承担本案诉讼费。被告李某某辩称，不同意原告诉请。2014年6月28日至2014年9月1日期间，其每天上班均为12小时。对于原告诉称的不定时工作制，其不知道也不认可，加班费原告应予支付。由于原告拖欠其加班工资，理应支付解除劳动合同经济补偿金。原告富平县某某陶瓷有限公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：1.富劳仲裁字（2015）第05号仲裁裁决书，证明本案已经过仲裁程序。2.员工离职表，证明被告是自愿离职，原告无需支付其经济补偿金。3.陕西省企业实行不定时工作制和综合计算工时制申报表、富人社函【2014】16号批复，证明原告实行不定时工作制已经过劳动部门批准，不应支付被告加班费。被告李某某为证明自己的主张，向本院提交了客户李某某分户账银行流水一份，证明其月工资情况。仲裁委调查笔录一份、证人唐鲁强的书面证言一份，并申请证人邢国航、马涛出庭作证，证明其在原告处加班的事实。上列证据经庭审质证，被告对《批复》、《审批表》证明目的不认可。原告对银行流水的真实性无异议，但不认可被告的证明目的。对调查笔录真实性不认可。对证人证言认为与被告有利害关系，真实性与证明目的均不认可。经合议庭审议，本院对员工离职表、陕西省企业实行不定时工作制和综合计算工时制申报表、富人社函【2014】16号批复的真实性予以认可，证明目的不予认可；对客户李某某分户账银行流水的关联性不予认可外，其余证据予以确认。依据确认的证据，本院认定以下案件事实。2014年2月5日，被告到原告处从事压机操作工作。2014年12月31日，被告向原告提出辞职，双方劳动关系解除。另查明，2014年8月7日，富平县人社局批复原告实行不定时工作制和综合计算工时工作制，有效期为1年，自2014年8月8日至2015年8月7日。批准其实行不定时工作制的岗位是：1.管理人员-总经理、副总经理、生产厂长，2.销售部、后勤人员-营销业务员。实行综合计算工时工作制的岗位是：1.分级车间、联合车间、原料车间，2.电工、技术部。实行综合计算工时工作制的岗位以年为计算周期，平均工作时间为2000小时，采取集中安排调休、轮休。又查明，被告向富平县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求支付加班加点工资21712元，支付解除劳动合同经济补偿金8000元。仲裁委于2015年4月23日作出富劳仲裁字（2015）第05号裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付加班加点工资13699.43元；二、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金7402.8元。本院认为，原被告建立了劳动关系，双方的合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：一、被告是否存在加班，原告应否支付其加班费？二、原告是否应支付被告解除劳动合同的经济补偿金？关于加班的问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，被告主张其在2014年6月28日至2014年9月1日期间有加班，向本院提交仲裁委2015年2月10日对宋小辉的调查笔录以及证人唐鲁强的书面证言，并申请证人邢国航、马涛出庭作证。原告对上述证据存有异议，但未能提供充分的证据予以反驳。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因被告在工作期间的考勤记录等证据是在用人单位的管理和掌握之下，原告未提供，应当承担不利后果。综合双方的举证，对被告加班的事实，本院予以认定。关于支付加班费的问题。原告主张对被告实行不定时工作制，不应支付加班费，并提供《批复》、《审批表》等证据证明，但从富人社函【2014】16号批复可以看出，被告所在岗位并不属于批复的适用不定时工作制范围。另，根据《陕西省企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》第八条的规定，对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工，企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，经与工会或劳动者协商后可采取适当的工作、休息方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。对于实行不定时工作制或综合计算工时工作制的职工，企业应将其具体实行的工作和休息制度写入集体劳动合同或个人劳动合同，并向全体职工公布。而原告未提交证据证实其实施该种工作制取得了工会或被告的同意，亦未提交证据证实已经安排被告补休。因此，原告主张其实行不定时工作制，不应支付被告加班费的主张，本院不予支持，原告应支付被告加班工资。庭审中，对仲裁委认定的加班时间即52个工作日内每工作日加点4小时，休息日加班10天，被告表示认可，原告不认可，但未提交证据证明。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。因被告在工作期间的考勤记录等证据是在用人单位的管理和掌握之下，原告不提供，其应对举证不能承担不利后果，故对仲裁认定的加班时间，本院予以确认。对于加班费的计算基数，原告与被告未进行约定，也未能就此达成一致。依照规定，应以劳动者本人工资确定。至于被告的本人工资，仲裁认定为7402.8元，被告表示认可，原告不认可，但未提交证据证明。根据《劳动争议仲裁法》第六条规定，用人单位应当提供与争议事项有关的属于用人单位掌握管理的证据，用人单位不提供的，应当承担不利后果，以及原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定“用人单位必须书面记录支付劳动者的工资数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。原告对被告的工资情况负有举证责任。原告未提供相关证据，应当承担不利后果。故本院对仲裁认定予以采信，确认被告的本人工资为7402.8元。据此，根据《陕西省企业工资支付条例》第十四条的规定，用人单位安排劳动者在法定工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：（一）工作日延长工作时间的，按照不低于劳动者本人工资的150%支付加班工资；（二）休息日工作不能安排同等时间补休的，按照不低于劳动者本人工资的200%支付加班工资；（三）法定节假日工作的，按照不低于劳动者本人工资的300%支付加班工资，计算加班费为20081.16元（7402.8元÷21.75天÷8小时×208小时×1.5倍+7402.8元÷21.75天×10天×2倍）。关于支付经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第四十六条之规定，劳动者依照本法38条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。在庭审中，被告提出是因为单位拖欠工资而解除劳动关系，依照规定原告理应支付经济补偿金。又根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告自2014年2月到原告处工作至2014年12月提出离职共10个月，故经济补偿金为7402.8元（7402.8元/月×1个月）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：原告富平县某某陶瓷有限公司支付被告李某某加班工资20081.16元。原告富平县某某陶瓷有限公司支付被告李某某解除劳动关系经济补偿金7402.8元。驳回原告的其他诉讼请求。上述款项限原告在判决生效后十五日内履行完毕。如果未按照判决指定期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告富平县某某陶瓷有限公司承担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审 判 长  杨增运代理审判员  刘宓佳人民陪审员  孟荣强二〇一五年七月二十八日书 记 员  刘 博