海口市龙华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼0106民初105号 原告：黄少芳，女，1993年10月25日出生，汉族,住海口市。 委托诉讼代理人：周仁海，海南刚峰律师事务所律师。 被告：海口龙华粤海天天渔港酒家，住所地海口市。 法定代表人：陈步。 原告黄少芳与被告海口龙华粤海天天渔港酒家劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人周仁海到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 黄少芳向本院提出如下诉讼请求：1.依法确认被告与原告自2010年8月20日至2016年12月31日存在劳动关系；2.依法判决被告向原告支付未休年假工资4023元。计算依据为：未休年假工资=1750元/月÷21.75天/月×25×200%=4023元(根据《职工带薪年体假条例》第三条的规定,原告于2010年8月20日入职,从2011年8月20起至2016年12月止应享受年休假天数为5天/年×5年=25天)；3.依法判决被告向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额19250元。计算依据为：未签订劳动合同二倍工资差额=1750元/月×11个月=19250元(依据《劳动合同法》第十条、第八十二条的规定,原告于2010年8月20日入职,在2010年9月20日前被告应当与原告签订书面劳动合同,但直至双方解除劳动关系时仍未签订,故被告应当向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额,即11个月的双倍工资差额);4.依法判决被告向原告支付经济补偿金11375元。计算依据为：经济补偿金=1750元/月×6.5月=11375元(根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定,原告于2010年8月20日入职,工作年限为6年4个月,故经济补偿金应按照6.5个月的工资标准进行计算)。5.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年8月20日,原告入职到被告处从事点菜员工作。入职后,原告一直按照被告的劳动规章制度上下班,接受被告的劳动管理。原告的月平均工资为1750元/月,均由被告以现金或银行转账的方式发放。被告既没有与原告签订书面劳动合同,也没有为原告缴纳各项社会保险。在职期间,被告从未安排原告休年休假,也没有向原告支付年休假工资报酬。2016年12月31日,被告突然宣布关门停业,单方解除双方的劳动关系,并拒绝给付原告经济补偿金。综上所述,为维护原告的合法权益,原告向海口市龙华区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁,该委逾期未受理。现原告不服,特向贵院提起诉讼,恳请贵院支持原告的诉讼请求。 海口龙华粤海天天渔港酒家既未出庭，也未作出答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：《交通银行零售客户交易清单》、《案件逾期告知书》及《送达回执》。上述证据均为原件，经审查，本院对上述证据的真实性、合法性和关联性予以确认。 根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 原告于2010年8月20日入职被告处工作，从事点菜员岗位。双方未签订书面劳动合同。原告在被告处工作期间的工资为：2010年8月20日入职至2011年8月份一年月平均工资830元，2012年月平均工资1300元，2013年月平均工资1500元，2014年1月至2016年12月平均工资1750元。2016年12月31日，被告口头通知原告解除双方劳动关系。双方发生劳动争议，原告于2017年11月21日向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁事项与本案诉讼请求一致。海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会以案件量过多，于2017年11月29日作出海龙劳人仲告字[2017]489号案件逾期告知书，告知原告可就该案件的劳动争议事项向人民法院起诉。 另查明，原告在被告处工作期间，未休年休假，被告未向原告支付未休年休假工资报酬。解除双方劳动关系时，被告未向原告支付经济补偿金。 本院认为，一、关于原告与被告之间是否存在劳动关系的问题。原告主张其于2010年8月20日至2016年12月31日期间在被告处工作。原告提供的《交通银行零售客户交易清单》，显示2012年1月10日至2013年12月10日期间被告通过银行转账的方式向原告发放工资报酬，证明双方存在劳动关系的基本事实，本院对双方存在劳动关系予以确认。对于具体的入职时间，被告未提出抗辩，未提供相反证据予以反驳，应承担相应的不利后果。故本院确认，原、被告自2010年8月20日至2016年12月31日存在劳动关系。 二、关于被告是否应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。根据查明的事实，原告于2010年8月20日入职被告处工作至2016年12月31日，双方一直没有签订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”故本案自原告入职满一年之日起，应视为原、被告双方已签订了无固定期限劳动合同，双方因此享有签订无固定期限劳动合同的相关权利并承担相应义务。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”。本案中，原告自入职满一年之日起即视为已签订了无固定期限劳动合同，原告于2017年11月21日申请劳动仲裁，主张被告支付自用工之日起超过一个月不满一年期间未与劳动者订立书面劳动合同的二倍工资差额，已经超过了仲裁时效。故原告此项请求，无法律依据，本院不予支持。 三、关于被告是否应当向原告支付未休年休假工资的问题。原告主张其未休年休假，被告未提供证据予以抗辩。故对原告未休年休假的事实本院予以确认。《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”本案中，原告入职工作不满10年，应享受带薪年休假为每年5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”；第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”原告自2010年8月20日入职被告处工作，至2011年8月19日工作满一年。2011年8月20日至2011年12月31日的年休假天数为2天[（134天÷365天）×5天=1.84天]。原告2011年至2016年可享受带薪年休假27天（2天+5天×5年＝27天）。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”之规定，被告应按照原告日工资收入的200%支付年休假工资报酬。根据前述查明，原告在被告处工作期间的工资情况：2010年8月20日入职至2011年8月份一年月平均工资830元，2012年月平均工资1300元，2013年月平均工资1500元，2014年1月至2016年12月平均工资1750元。被告应当向原告支付的未休年休假工资为：2011年度152.6元（830元÷21.75天×2天×200%）；2012年度597.7元（1300元÷21.75天×5天×200%）；2013年689.7元（1500元÷21.75天×5天×200%），2014至2016年度2413.8元（1750÷21.75天×15天×200%）。因此，被告向原告支付的未休年休假工资报酬合计为3853.8元。对于原告主张超过3853.8元部分，本院不予支持。 四、关于被告是否应当向原告支付经济补偿金的问题。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项和第四十六条第六项规定：用人单位决定提前解散的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告因终止经营与原告解除了劳动合同，应当向原告支付经济补偿。该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，原告在被告处工作6年零4个月，被告应当按照劳动合同解除前十二个月平均工资1750元向原告支付6.5个月的经济补偿，即1750元/月×6.5个月=11375元。原告的此项请求，有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十四条第五项、第四十六条第六项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认原告黄少芳与被告海口龙华粤海天天渔港酒家自2010年8月20日至2016年12月31日止存在劳动关系； 二、限被告海口龙华粤海天天渔港酒家自本判决生效之日起十日内向原告黄少芳支付未休年休假工资3853.8元； 三、限被告海口龙华粤海天天渔港酒家自本判决生效之日起十日内向原告黄少芳支付经济补偿金11375元； 四、驳回原告黄少芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，由被告海口龙华粤海天天渔港酒家负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  程 序 审 判 员  赵春香 人民陪审员  邓楚军 二〇一八年五月二十一日 书 记 员  杨春燕