四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川01民终4179号 上诉人（原审被告、反诉原告）：焦作洹河纳米光电科技产业园开发有限公司，住所地：焦作市城乡一体化示范区创业中心办公楼A区408室。 法定代表人：石伟，执行董事。 委托诉讼代理人：张海波，男，1987年1月21日出生，汉族，住河南省固始县，系该公司员工。 委托诉讼代理人：郑莉，四川华敏律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：四川华诚世纪投资管理有限公司，住所地：成都市青羊区北大街19号3栋5层510号。 法定代表人：夏泽鸿，执行董事。 委托诉讼代理人：杨金梅，女，1987年3月7日出生，汉族，住四川省广安市广安区，系该公司员工。 上诉人焦作洹河纳米光电科技产业园开发有限公司（以下简称洹河公司）因与被上诉人四川华诚世纪投资管理有限公司（以下简称华诚公司）服务合同纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2017）川0105民初7280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 洹河公司上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回华诚公司的诉讼请求，本案一、二审诉讼费由华诚公司负担。事实和理由：1.华诚公司自2017年1月17日起失去了太平保险公司的授权，失去了履行《咨询服务协议》项下第二年度服务义务的能力，华诚公司与太平保险公司新签订的《合作协议》中没有贷后管理等授权内容；2.事实上华诚公司也没有履行《咨询服务协议》项下的义务，华诚公司没有证据证明其代洹河公司办理了相关融资的贷款保证保险，且两份保单的时间均在2016年6月、7月间，华诚公司以此证明其履行了《咨询服务协议》项下第二个服务年度的服务不能成立，洹河公司的保后管理工作均是由太平保险公司自行完成的。 华诚公司答辩称：案涉《咨询服务协议》的服务范围是“洹河公司聘请华诚公司为其提供投资、融资咨询，太平保险的保后管理等相关工作”，其目的是通过华诚公司与太平保险公司所合作的该业务模式获得洹河公司发展需要的2亿元资金的问题，故“投资、融资咨询”是该《咨询服务协议》的核心，华诚公司已经按约为其提供了服务，所融资金2亿元已经到达洹河公司账户；《咨询服务协议》的服务期间是根据洹河公司所融资金的期间和保险期间，本案2亿元的融资期间和保险期间都是2年期，华诚公司有权按照所融资金每年2%收取；华诚公司与太平保险公司续签的《业务合作协议》也说明华诚公司有能力就“贷款履约保证保险”等业务为洹河公司提供相关服务等。因此，请求驳回上诉，维持原判。 华诚公司在本案一审中起诉请求：1.判令洹河公司向华诚公司支付双方签订的编号为HCSJ-2016-01-02B《企业管理咨询服务协议》第二条第2小条约定的服务费共计400万元；2.判令洹河公司承担从2017年2月21日起按银行同期贷款利率4倍的违约金26.69万元；3.判令洹河公司承担第一项协议中第四条第2小条约定的因其他违约涉及的诉讼费、律师费、执行费以及华诚公司实现债权的相关费用。 洹河公司在本案一审中反诉请求：1.撤销双方签订的编号为HCSJ-2016-01-02B《企业管理咨询服务协议》；2.华诚公司返还洹河公司支付的服务费400万元并赔偿利息损失（自2016年6月12日按照银行贷款利率计算至实际返还之日）；3.本案的诉讼费、律师费、差旅费等实现债权的费用由华诚公司承担。 一审法院经审理认定如下事实：华诚公司于2013年8月20日在成都市青羊区和质量监督管理局登记成立，其经营范围包括：投资与资产管理、投资咨询（不含金融、证券、期货）、企业管理咨询服务等。 2015年10月13日，太平财产保险有限公司四川分公司（以下简称太平保险四川分公司）（甲方）与金祥保险销售有限公司（以下简称金祥公司）（乙方）、华诚公司（丙方）签订《战略合作协议书》，约定：本战略合作业务为太平保险企业贷款保证保险（银行保函下）业务；甲方承诺在合作期间，全国可开展该业务区域内的该项业务均可由乙方代理；乙方承诺在合作期间，全权委托丙方经办该项业务的具体操作等相关工作；丙方承诺在合作期间，做好事前沟通协调、事中配合调度、事后管理服务，并承诺每个合作年度的该项业务保费收入不低于壹亿元；甲方有权对用款企业进行监督管理，也可授权丙方开展此项工作，丙方每半年向甲方至少出具一次用款企业（投保人）的管理意见书；协议有限期为2015年10月13日至2017年1月16日。 2015年10月13日，太平保险向华诚公司出具《授权书》，授权华诚公司在太平保险与金祥公司签订的“企业贷款保证保险”合同业务中，对投保企业进行事前审查协调、事中配合调度、事后管理服务等相关工作。 2016年4月27日，洹河公司（甲方）与华诚公司（乙方）签订《企业管理咨询服务协议》，载明鉴于乙方是太平保险的“贷款履约保证保险”业务授权合作单位，太平保险授权乙方对甲方进行“事前审查、事中调度、事后管理”，并要求乙方对甲方的资金账户进行监管和监督甲方的资金流向，要求乙方出具一次（投保人）的保后管理意见书，保单到期前半年至少向太平保险出具两次（投保人）的保后管理意见书，甲方是乙方在太平公司办理“贷款履约保证保险”而解决企业发展资金问题的企业（投保人），乙方为甲方在太平保险成功办理“贷款履约保证保险”的保单，保险金额25400万元，保险期间3年，双方约定：甲方聘请乙方为甲方提供投资、融资咨询，太平保险的保后管理等相关工作；服务期间（同保险期间）；服务收费标准为每年按甲方借款金额的2%计算，每年度为400万元；服务费支付时间为首年度以资金到达甲、乙双方共管的账户的24小时内支付给乙方，其他年度按保单对应日按约支付给乙方；因履行协议发生争议，由乙方注册登记地即成都市青羊区人民法院管辖；因甲方违约涉及诉讼费、律师费及乙方实现债权的费用，均由乙方承担。 同日，洹河公司出具《承诺书》，载明：我公司承诺按照投保时的约定，接受华诚公司对我公司本次借款所有资金账户的监督共管和监督我公司本次借款所有资金的使用和流向，我公司在每月初上报资金使用计划，待核准后计划使用；我公司承诺资金到达共管账户，按约定办理完毕相关抵押物的抵押和相关担保的手续后才可以使用本次借款的资金；我公司承诺积极主动与华诚公司保持沟通，接受华诚公司对我公司进行保后管理，并无条件积极给予配合。 2016年5月30日，洹河公司作出股东会决议，内容包含：同意及批准委托华诚公司通过向保险公司投保“贷款履约保证保险”的方式对外融资，申请融资金额公司4亿元，第一期和第二期融资金额共计2亿元，第三期融资2亿元；同意及批准本次借款所支付的相关服务费按公司与华诚公司所签订的协议执行；同意及批准本次借款的专用账户及资金使用的监督，配合贷后管理等相关要求。 太平保险保单号为68309160320170000001的贷款履约保证保险保险单显示，投保人为洹河公司，被保险人为杭州九乘，贷款本金为1亿元，借款期限从2016年6月9日起至2018年6月8日止，保险期限自2017年6月9日起至2018年6月8日止。该保险单加盖太平保险河南分公司承保专用章。 2016年6月8日，洹河公司向杭州九乘投资管理合伙企业（以下简称杭州九乘）作出《2016年第一期定向融资计划发行说明书》。同日，洹河公司与杭州九乘签订《定向融资计划投资协议》，第一期融资金额为1亿元。同日，天津金融资产交易所有限责任公司确认杭州九乘成为洹河公司挂牌转让的“定向融资计划”第一期定向融资计划的投资者，成交金额为1亿元。 2016年6月12日，杭州九乘将第一期融资金额1亿元转入洹河公司在自贡市商业银行账号为30×××38的账户。 太平保险保单号为68309160320170000002的贷款履约保证保险保险单显示，投保人为洹河公司，被保险人为杭州九乘，贷款本金为1亿元，借款期限从2016年7月6日起至2018年7月5日止，保险期限自2017年7月6日起至2018年7月5日止。该保险单加盖太平保险河南分公司承保专用章。 2016年7月5日，洹河公司向杭州九乘作出《2016年第二期定向融资计划发行说明书》。同日，洹河公司与杭州九乘签订《定向融资计划投资协议》，第二期融资金额为1亿元。同日，天津金融资产交易所有限责任公司确认杭州九乘成为洹河公司挂牌转让的“定向融资计划”第二期定向融资计划的投资者，成交金额为1亿元。 2016年7月6日，杭州九乘将第二期融资金额1亿元转入洹河公司在自贡市商业银行账号为30×××38的账户。 2016年8月26日，洹河公司向华诚公司出具《承诺函补充》，载明：鉴于我公司通过太平保险以“贷款履约保证保险”的方式，增信我公司在天津金融资产交易所有限公司发行“定向融资计划”，募集我公司发展所需资金，现所募集资金已相继到位，根据我公司事先向太平保险所作承诺，承诺资金到账按约定办理完毕相关抵（质）押物的抵（质）押和相关担保手续后才可以使用本次借款资金和事前和华诚公司就资金监管的承诺事项，现补充承诺本次借款的抵（质）押和相关担保手续将于2016年10月15日前办理完毕至焦作中旅银行股份有限公司。 2016年9月27日，华诚公司向洹河公司出具回函，内容为：按2016年8月26日的承诺约定的时间办理好抵押手续；形成资金使用计划书；应积极主动配合贷后管理公司。 2016年11月3日，李云龙、李岱、李林对洹河工作进行了贷后回访工作。 2017年2月16日，华诚公司向洹河公司邮寄告知函，主要内容为：在2016年12月29日太平保险对贵公司贷后管理中发现焦作中旅银行股份有限公司出具的融资履约保函疑似有假后，太平保险提出并经我公司同意对贵公司的该监管账户网银U盾进行现场封存，并暂由太平保险保管，网银U盾密码让在我公司，但贵公司私自将网银密码进行了重置，并出具授权书将该网银U盾移交给工行曲靖分行陆良支行，并以网银转账的方式支出2004万元。上述行为严重违规违约，应属无效，并要求洹河公司支付第一期和第二期融资第二年服务费400万元，第三期服务费1200万元，第三期相关服务费用936万元。该邮件的寄件人为李岱。 2017年6月9日，华诚公司向洹河公司发送催缴通知函，内容为：洹河公司应于2017年6月9日二十四时前支付第一期融资保险标的服务费200万元，应于2017年7月6日二十四时前支付第二期融资保险标的服务费200万元，请最迟于2017年7月6日二十四时前支付该400万元服务费。 一审另查明，1.2016年1月3日，洹河公司向太平保险四川分公司发送《关于太平保险四川分公司与华诚公司合作关系询问函》，内容为：华诚公司和贵公司在业务上有合作关系？贵公司是否授权华诚公司对我公司在华夏银行成华支行的账户进行代管并控制网银U盾和密码等事物？贵公司是否授权华诚公司以保险代理费、监管服务费等名目收取相关费用？2.2017年2月27日，太平保险四川分公司向洹河公司作出回复，内容为：我司与华诚公司在2015年签订战略合作协议，约定华诚向我司推荐保险项目并负责相关的销售协助工作，没有监管账户以及收取任何名目费用的授权，自始至终未授权华诚公司对贵公司华夏银行成华支行等银行在内的账户进行代管并控制网银U盾和密码，亦未授权以保险代理费、监管服务费等名目授权任何费用，据了解，太平保险河南分公司亦未有过任何授权或委托；我公司与华诚公司签订的2017年度合作协议，其工作也仅是负责向潜在客户宣传和推介我公司产品，无权代表我公司进行任何业务合作、项目管理及监管等事务；华诚公司若以我公司名义与贵公司从事任何事务，均会有相应的专项书面授权委托，否则只能是贵公司与华诚公司之间的双方行为，与我公司无关。 一审法院认定上述事实所依据的证据有：工商登记信息、战略合作协议书、授权书、股东会决议、企业管理咨询服务协议、承诺函、定向融资计划发行说明书、定向融资计划投资协议、成交确认书、保单、承诺函补充、公证书及告知函、邮单、催缴通知书、合作关系询问函、相关合作情况的回函及当事人陈述等。 一审法院认为，一、关于华诚公司与洹河公司签订合同并收取费用的行为是否构成欺诈的问题。根据太平保险与华诚公司签订的战略合作协议及授权书，太平保险授权华诚公司对投保企业进行事前审查、事中配合调度、时候管理服务等相关工作。双方签订的《企业管理咨询服务协议》写明了签订协议的原因及约定的服务事项，该协议华诚公司系以自己的名义与洹河公司签订，约定的服务内容亦为提供投资、融资咨询以及太平保险的保后管理等相关工作，其对洹河公司进行保后管理，有太平保险的授权书进行授权，其作为独立的法人对其自身的经营活动为洹河公司提供相关的服务并收取相关费用并未违反法律规定，洹河公司亦未提交证据证明华诚公司以太平保险的名义从事相关经营活动和以太平保险的名义收取保险代理费等费用，故洹河公司诉称华诚公司存在欺诈的事实不成立，对其请求撤销其与华诚公司签订的《企业管理咨询服务协议》，并请求华诚公司返还其已支付的服务费400万元并赔偿损失的主张不予支持。二、华诚公司与洹河公司签订的《企业管理咨询服务协议》系双方真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。洹河公司已通过华诚公司成功投保了太平保险“贷款履约保证保险”，并成功取得了融资，其已获得华诚公司为其提供的相关服务，并达到合同约定的付款条件，其应当按照合同约定向华诚公司支付2017年度第一期融资的服务费200万元及第二期融资的服务费200万元，共计400万元。根据合同约定，2017年度第一期融资服务费应于2017年6月9日支付，第二期融资服务费应于2017年7月6日支付，但因双方未对逾期付款违约责任进行约定，华诚公司又未提交证据证明其因此产生的损失，故对华诚公司要求洹河公司从2017年2月21日起按银行同期贷款利率4倍支付违约金26.69万元的主张不予支持。三、华诚公司未提交证据证明其产生了律师费等费用，故对其该主张不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、焦作洹河纳米光电科技产业园开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向四川华诚世纪投资管理有限公司支付服务费400万元；二、驳回四川华诚世纪投资管理有限公司的其他诉讼请；三、驳回焦作洹河纳米光电科技产业园开发有限公司的诉讼请求。一审案件受理费20468元，焦作洹河纳米光电科技产业园开发有限公司诉四川华诚世纪投资管理有限公司的案件受理费19400元，共计39868元，由焦作洹河纳米光电科技产业园开发有限公司负担。 为支持其上诉主张，洹河公司在二审中提交了2017年1月17日华诚公司与太平保险四川分公司签订的《解除合作协议约定书》复印件及2017年1月18日华诚公司与太平保险四川分公司签订的《合作协议》复印件，意图证明2017年1月17日之后太平保险四川分公司已不再授权华诚公司从事对投保企业进行事前审查协调、事中配合调度、事后管理服务，华诚公司无权对洹河公司的监管账户进行监管，华诚公司已不再具有完全履行《企业管理咨询服务协议》的能力。华诚公司质证认为，对该两份协议的真实性无异议，但不具有证明力，因华诚公司已经通过履行《企业管理咨询服务协议》中的相关义务，为洹河公司办理了为期两年的贷款保证保险，从而使洹河公司获得了2亿元的融资，且华诚公司在2017年1月17日之后仍能够提供保后管理和融资咨询，故有权收取第二期支付的服务费400万元。本院认为，洹河公司在二审中提交的《解除合作协议约定书》及《合作协议》虽为复印件，但其内容的真实性获得了华诚公司的认可，本院对该两份证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以确认，对证明力在后面予以论证。 双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明：2017年1月17日，华诚公司与太平保险四川分公司签订《解除合作协议约定书》，约定解除双方订立的2017年1月17日至2021年12月31日期间开展关于《贷款履约保证保险》、《资金债务履约保证保险》业务及该类业务投保企业对应财产保险业务的《战略合作协议》。2017年1月18日，双方签订《合作协议》，约定合作业务类型为贷款履约保证保险业务及该类业务投保企业所对应的财产保险业务，华诚公司负责所合作业务和渠道的推介，太平保险四川分公司有权对用款企业（投保人）的资金使用进行监督管理，华诚公司无条件予以配合等。 本院认为，根据《企业管理咨询服务协议》的约定，华诚公司的主要合同义务系为洹河公司在太平保险公司办理“贷款履约保证保险”从而使得洹河公司能够解决企业发展资金问题，其工作包括投资、融资咨询，以及保后管理等相关工作。华诚公司在2016年为洹河公司在太平保险河南分公司办理了两份贷款履约保证保险，保险中的贷款本金分别为1亿元，洹河公司在保险办理成功后获得了2亿元的融资，其与华诚公司签订《企业管理咨询服务协议》的主要目的已经实现。华诚公司在2017年1月18日之后与太平保险四川分公司的合作中不再包括依授权进行保后管理对于洹河公司主要合同目的的实现不产生决定性影响，故洹河公司在二审中提交的《解除合作协议约定书》及《合作协议》不具有其主张的证明力，不能证明其上诉主张。同时，华诚公司为洹河公司在太平保险办理的两份贷款履约保证保险的期限均为两年，根据《企业管理咨询服务协议》的约定，华诚公司的服务期间与保险期间一致，亦为两年，华诚公司在2017年1月18日之后仍然可以配合太平保险四川分公司对投保人的资金使用进行监督管理。因此，华诚公司要求洹河公司支付第二年的服务费400万元符合双方合同的约定，洹河公司的上诉主张不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案一审诉讼费负担方式不变。本案二审案件受理费40935元由上诉人焦作洹河纳米光电科技产业园开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄寅 审判员  傅敏 审判员  莫雪 二〇一八年五月二十四日 书记员  李兰