广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0115民初724号原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，职务总经理。委托代理人：胡同斌，广东君直律师事务所律师。委托代理人：黄颖智，广东君直律师事务所实习律师。被告：广州飞宝货运代理有限公司，住所地广州市番禺区钟村街锦绣花园趣园南街1座30号，统一社会信用代码91440101304723216K.法定代表人：杨明好。被告：杨明好，男，1979年10月26日出生，汉族，住广东省电白县，原告垫富宝投资有限公司诉被告广州飞宝货运代理有限公司（下称飞宝公司）、杨明好借款合同纠纷一案，本院于2018年1月17日受理，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。原告的委托代理人胡同斌到庭参加诉讼。被告飞宝公司和杨明好经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、飞宝公司向原告偿还垫付款本金59999.99元；2、飞宝公司向原告支付违约金5999.99元（欠款额的10%）以及按欠款额日千分之一计算2017年9月24日至实际付清之日止的迟延履行违约金；3、其他被告对飞宝公司的还款义务承担连带担保责任；4、本案受理费由两被告承担。事实和理由：垫付宝是由原告推出的，由原告替买方会员向卖方会员垫付消费款，再由买方会员在还款日前偿还垫付款的服务，即垫付宝提供的是垫付消费款的服务。首先应在垫付宝网站（××）注册成为垫付宝会员，注册成功后，原告会为会员分配唯一的垫付宝账户，并由会员本人设定登录密码。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户规定了授信程序。用户注册为会员后，要和原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供抵押财产，并签订授权书、担保函等，原告根据用户提供的财产情况，授予其一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，原告可以替用户垫付消费款给商户，垫付方式是原告将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费后，划拨到商户的垫付宝账户中。商户收到额度后，既可用额度到其他商户处消费，也可以选择向原告申请提现。对用户而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息，不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还，如果逾期须依照约定承担违约责任；对商户而言，原告依照约定收取所垫付消费款一定比例的服务费。本案飞宝公司即为垫付宝用户，原告替其垫付消费款情况如下：①2017年8月25日，在商户朱光辉处垫付消费款51535.8元：②2017年8月25日，在商户广州市树盛物流服务有限司处垫付消费款8464.2元。被告仅归还0.01元，尚欠本金59999.99元、违约金5999.99元和每天千分之一迟延履行违约金拒不归还。两被告均无答辩及提交证据。经审理查明：原告为有限责任公司（法人独资），经营范围：对批发零售业；租赁和商务服务业；住宿和餐饮业；制造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资（其中依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。飞宝公司属自然人独资的有限责任公司，杨明好系飞宝公司的股东和法定代表人。2016年8月13日原告（甲方）与被告飞宝公司（乙方）签订编号为垫000176919／粤广州市000784的《垫付宝（垫付卡）领用合约》（下称案涉合同），约定被告飞宝公司成为原告的会员，并享有会员的权利。双方约定：“第三条乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方将根据乙方的资信状况核定乙方的信用额度和还款期限，并视乙方的消费、还款情况及资信情况的变化调整其信用额度。在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方……第四条还款及违约责任1.乙方应按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则。2.乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金”。同日，被告杨明好向原告出具编号为垫000176919／粤广州市000784的《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》（下称担保函），承诺对案涉合同项下飞宝公司的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任。2017年10月10日，被告杨明好签署2份《欠款确认书（LS20）》，内容为：鉴于本人杨明好/公司广州飞宝货运代理有限公司未按照编号为垫000176919的《垫付宝（垫付卡）领用合约》按时还款，为明确欠款事实，特出具本欠款确认书，本人确认截至今日，本人欠垫富宝投资有限公司（创金天地投资有限公司）款项本金6万元及违约金（利息）尚未偿还。原告提供自行制作的《垫付宝欠款明细表》、《垫付宝交易明细表》，载明2017年8月25日原告为被告飞宝公司向垫付宝会员朱光辉、广州市树盛物流服务有限公司分别垫付货款51535.8元和8464.2元。本院认为：根据原告起诉主张的事实并结合其与飞宝公司签订的案涉合同内容，其开展的“垫付宝”业务实质系为用户垫付款项，并由用户限期偿还，本质上属于原告向用户发放借款性质，并且该该业务开展的对象并不特定，实际上是面向不特定的社会公众，其行为性质属于金融活动，应归属于国家特许经营的范围。但原告的登记经营范围并不包括金融活动。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”最高人民法院《关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》中明确规定：“具有下列情形之一的，应当认定无效：（一）企业以借贷名义向职工非法集资；（二）企业以借贷名义非法向社会集资；（三）企业以借贷名义向社会公众发放借款；（四）其他违法法律、行政法规的行为”。此外，原告向其会员授信的行为并非解决资金偶发性困难或生产经营临时性急需的行为，而是具有长期性、经营性的特点，应否定其合同效力。因此原告与其会员订立的合同应认定为无效合同，本案案涉合同亦同理为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”结合本案实际，被告飞宝公司的法定代表人杨明好通过签署《欠款确认书》的方式认可了原告为被告飞宝公司垫付6万元款项的事实，被告飞宝公司应向原告返还因无效发放贷款行为取得的财产，即尚欠的垫付款项59999.99元及资金占用费。至于资金占用费的计付标准，根据公平和诚实信用原则，从2017年10月10日起至清偿完毕之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算为宜。因案涉合同无效，作为从合同的担保函所约定的担保还款责任内容也无效，原告据此主张杨明好承担连带担保责任的理由不成立。但是杨明好作为被告飞宝公司的唯一自然人股东，其未能证明公司财产独立于股东自己财产，仍依法应对被告飞宝公司的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条，最高人民法院《关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》的规定，判决如下：一、被告广州飞宝货运代理有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向垫富宝投资有限公司返还59999.99元及支付资金占用费（以59999.99元为本金，从2017年10月10日起至清偿完毕之日止，按照中国人民银行同期一年期贷款基准利率计付）；二、被告杨明好对被告广州飞宝货运代理有限公司在本判决第一项确定的义务范围内承担连带清偿责任；三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1505.6元由原告垫富宝投资有限公司负担175.6元、由被告广州飞宝货运代理有限公司和被告杨明好共同负担1330元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  孙 皓审 判 员  陈文铂人民陪审员  郭顺潮二〇一八年五月十八日法官 助理  赵 丹书 记 员  谭晓琪