上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2013）宝民一（民）初字第9707号原告周士俊。委托代理人常海防，上海市诚建成律师事务所律师。委托代理人蔡申，上海市诚建成律师事务所律师。被告上海润地建筑劳务有限公司。法定代表人杨振华。被告中冶天工上海十三冶建设有限公司。法定代表人张培义。上列两被告的共同委托代理人叶沛雨，上海市协力律师事务所律师。上列两被告的共同委托代理人李艳，上海市协力律师事务所律师。原告周士俊与被告上海润地建筑劳务有限公司（以下简称“润地公司”）、中冶天工上海十三冶建设有限公司（以下简称“十三冶公司”）健康权纠纷一案，本院于2013年12月10日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周士俊及其委托代理人常海防、蔡申、被告润地公司和被告十三冶公司的共同委托代理人叶沛雨、李艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周士俊诉称，2011年11月26日12时30分许，原告在本市楚工路XXX号工地上从事电焊工工作时发生工伤事故，造成原告受伤。被告十三冶公司是工程总包方，其将工程劳务分包给被告润地公司。由于原告刚进入工地工作，尚未签订相关劳动合同。原告与被告润地公司成立了事实上的劳动关系，被告十三冶是实际用工单位。原告家属在治疗期间就各项损失与被告润地公司的管理人员高某某多次协商，高某某承诺公司会解决相关赔偿事宜。由于原告本人伤势严重，无法自行提出工伤认定申请，而被告润地公司的相关管理人员又怠于提出工伤认定申请，现已超过工伤认定时效，导致原告无法获得工伤保险待遇。因双方就赔偿事宜协商未果，现原告诉请来院，要求被告方连带赔偿：医疗费人民币（以下币种均为人民币）302，378.80元、住院伙食补助费2，920元（20元／天×146天）、交通费1，000元、停工留薪待遇146，550元（150元／天×977天）、护理费48，850元（50元／天×977天）、生活护理待遇1，208，640元（5，036元／月×12月×40年×50%）、一次性伤残补助金94，500元（150元／天×30天×21月）、伤残津贴3，375元／月（从2014年8月起按月支付至原告达到法定退休年龄时止）；2、要求保留与被告润地公司的劳动关系，并要求其按月缴纳基本医疗保险及养老保险；3、要求被告润地公司根据市场及物价的变化调整原告的工资待遇。被告润地公司和被告十三冶公司共同辩称，对事发经过无异议。被告十三冶公司虽为工程总包方，但与原告之间没有劳动关系，故被告十三冶公司不应当承担赔偿责任。被告润地公司是具有资质的劳务分包方，两被告之间的分包关系是合法的。被告润地公司虽然没有在法定期限内提出工伤认定申请，但是原告作为劳动者有权在事故伤害发生之日起一年内提出工伤认定申请，现原告怠于行使自己的权利，至今尚未提出劳动仲裁等申请，对此，请求法院予以考虑，但两被告愿意配合法院的审理。原告的诉请都是按照最新的城镇职工工伤赔偿标准提出，但在2011年上海市政府的相关规定中对外来从业人员的事故伤害已经明确，2012年4月之前的工伤理赔应该按照综合保险的标准进行理赔，故本案因按照综合保险的标准来赔偿，一次性支付工伤保险待遇314，000元，停工留薪待遇同城镇职工工伤保险，且都应由被告润地公司赔偿。目前被告润地公司为外来员工缴纳的社会保险包括养老保险、医疗保险和工伤保险。被告方坚持按照综合保险的标准进行理赔，但如按照城镇职工工伤标准，关于原告各项诉请的意见如下：医疗费请求法院依法审核，其中与本次伤情治疗无关的费用均不予认可；对住院伙食补助费标准无异议，天数请求法院依法审核；交通费只认可原告实际发生的费用；停工留薪待遇不超过24个月，且原告的收入按照高某某和原告约定的150元／天计算，原告每月工作时间在21.5天～22天左右；对护理费请求法院认定标准，应该是20元到40元每天；生活护理费应该按照专家意见确定原告的生活自理程度，按照规定应该按月支付；一次性伤残补助金计算21个月无异议，计算标准的意见同停工留薪待遇；伤残津贴按照规定是按月支付，计算标准的意见同停工留薪待遇。此外，案外人高某某系被告润地公司的项目负责人，被告润地公司与高某某之间订有经营承包责任书，约定本案中的相关费用应当由高某某承担。另，事发后被告十三冶公司先行给付原告现金22，000元，要求在本案中予以抵扣。经审理查明：一、2011年11月26日12时30分许，原告在本市楚工路XXX号工地上从事电焊工工作时发生工伤事故，造成原告受伤。由于原告刚进入工地工作，尚未签订相关劳动合同，尚未缴纳相关基本社会保险。该工程的发包方为上海金力泰化工有限公司，总包方为被告十三冶公司，劳务分包方为被告润地公司。被告润地公司具有相应的劳务分包资质。2011年7月26日，被告十三冶公司为该工程项目预缴外来从业人员综合保险费343，200元。案外人高某某与被告润地公司曾于2011年8月就上述工程签订经营承包责任书。审理中，原告和被告润地公司一致确认双方的劳动关系以及约定工资待遇为150元／天。二、原告为治疗本次伤情，支出医疗费共计251，317.59元（含救护车费、外购药等，不含住院期间伙食费），期间多次住院共计146天；为治疗病情及鉴定、处理事故等所需，支出一定数额的交通费。审理中，原告确认收到被告十三冶公司先行给付的现金22，000元，并同意在本案中一并处理该些钱款。三、经被告方申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，原告本次伤情综合评定为职工工伤XXX伤残，属于完全丧失劳动能力，伤后休息930日，护理930日，营养420日；为此被告方支出鉴定费4，000元。以上事实，有原告提供的建设工程施工劳务分包合同、医疗费单据复印件、出院小结、门急诊病历、被告方提供的会议纪要、会议签到单、落地式脚手架验收记录、三级动火许可证、经营承包责任书、综合保险缴费通知、收据、发放花名册、本院调取的司法鉴定意见书、医疗费票据原件及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中，原告与被告润地公司之间的劳动关系已经双方认可，本院予以确认。原告在用工期间发生事故伤害，被告润地公司本因根据国家相关工伤保险规定为原告申请工伤认定以便获取工伤保险待遇，现因被告怠于履行申请义务，导致原告无法获得相关工伤保险待遇，对此，被告润地公司应承担过错责任，故原告的损失可通过本案救济途径予以弥补，具体赔偿项目及金额可参照对应的工伤保险待遇标准。被告润地公司关于原告的工伤理赔仍应按照综合保险的规定执行的相关辩解依据不足，本院不予采信。至于案外人高某某与被告润地公司之间所谓的经营承包关系，不影响被告润地公司作为用人单位承担赔偿责任。关于原告主张的各项费用：1、医疗费，经核算其中251，317.59元确系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，且与相关病史资料相互印证，本院予以支持。2、住院伙食补助费2，920元，原告根据实际住院天数主张的金额属合理范围且得到被告方的认可，本院予以支持。3、交通费1，000元，结合原告就医情况，其主张的金额属合理范围，本院予以支持。4、护理费，根据相关鉴定意见并结合上海市护工市场的费用情况，本院酌情支持37，200元。5、停工留薪待遇，根据原告伤残情况、工资待遇并参考工伤保险待遇的相关规定，本院酌情支持79，200元。6、一次性伤残补助金，根据原告伤残情况、工资待遇并参考工伤保险待遇的相关规定，本院酌情支持69，300元。7、生活护理待遇，根据原告的伤残情况、生活自理能力的丧失程度并参考工伤保险待遇的相关规定，本院酌情支持自2014年8月起每月2，014.40元。8、伤残津贴，根据原告伤残情况、工资待遇并参考工伤保险待遇的相关规定，本院酌情支持自2014年8月起每月2，475元至原告达到法定退休年龄并办理按月领取养老金手续时止。上述1-6项费用共计440，937.59元，应由被告润地公司一次性支付。上述7-8项，被告润地公司应当自2014年8月起按月支付。根据双方庭审意见，被告十三冶先行给付原告的钱款则在被告润地公司应赔钱款中予以扣除。原告要求被告十三冶公司承担连带责任的诉请于法无据，本院不予支持。至于原告要求保留与被告润地公司的劳动关系，并要求被告润地按月缴纳基本医疗保险及养老保险并根据市场及物价的变化调整原告的工资待遇的主张，若双方无法协商一致，原告应当按照法定程序另行处理，在本案中不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款、《工伤保险条例》第十七条第四款之规定，判决如下：一、被告上海润地建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周士俊医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费、停工留薪待遇和一次性伤残补助金共计440，937.59元，扣除被告中冶天工上海十三冶建设有限公司代为支付的22，000元，实际被告上海润地建筑劳务有限公司应再支付418，937.59元；二、被告上海润地建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告周士俊按照每月2，014.40元计算自2014年8月起至本判决生效之日止的生活护理待遇；三、被告上海润地建筑劳务有限公司于本判决生效之日起按月支付原告周士俊生活护理待遇2，014.40元；四、被告上海润地建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告周士俊按照每月2，475元计算自2014年8月起至本判决生效之日止的伤残津贴；五、被告上海润地建筑劳务有限公司于本判决生效之日起按月支付原告周士俊伤残津贴2，475元；六、对原告周士俊要求被告中冶天工上海十三冶建设有限公司对被告上海润地建筑劳务有限公司的赔偿义务承担连带责任的诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7，900元、鉴定费4，000元，由被告上海润地建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  汤宇君代理审判员  葛璐萍人民陪审员  林景平二〇一五年二月二十七日书 记 员  周 遂审 判 长  汤宇军代理审判员  葛璐萍人民陪审员  林景平二〇一五年三月二日书 记 员  周 遂附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。……三、《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级劳动保障行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。