浙江省宁海县人民法院民 事 判 决 书(2015)甬宁民初字第21号原告：陈建军，农民。委托代理人：杨继统，浙江京衡（宁波）律师事务所律师。被告：孙伟宝，私营业主。委托代理人：蔡文宗，宁波市导源法律服务所法律工作者。委托代理人：薛圆圆，宁波市导源法律服务所法律工作者。被告：赵成辉，农民。被告：赵满春，农民。原告陈建军为与被告孙伟宝、赵成辉、赵满春装饰装修合同纠纷一案，原告于2014年12月24日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员蒋欣欣适用简易程序审理。因被告赵满春下落不明，于2015年2月15日转为普通程序审理并依法组成合议庭。于2015年5月22日公开开庭进行了审理，原告陈建军及其委托代理人杨继统、被告孙伟宝的委托代理人蔡文宗、被告赵成辉到庭参加诉讼。被告赵满春经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告陈建军起诉称：三被告于2012年5月20日签订一份《三方投资合作协议》，约定开办台州市金茂国际商务会所。为了合伙经营需要，三被告将三门县海游镇某某路某某号某某大厦B座2、3楼的装饰装修工程发包给原告。原告承接该工程系由朋友介绍，2012年上半年时由被告赵成辉与原告联系。之后在被告赵满春在场时，原告与被告赵成辉、赵满春口头约定工程款约为1800000元左右；但因被告孙伟宝未到场，双方未签订书面合同。原告从2012年7月开始施工；在施工期间，原告一直与被告赵成辉、赵满春联系，而被告孙伟宝也到过施工现场几次；工程至2012年12月27日完工。经结算，工程总造价为1867717元，扣除减少的工程量计款147499元，合计1720218元；已付工程款为933600元，由被告赵满春支付给原告。2013年1月21日，台州市辉煌沐浴有限公司经工商行政部门批准成立，该公司登记的股东为被告孙伟宝、赵满春，法定代表人为被告赵成辉。原告认为，三被告系涉案工程的发包方，一开始的装修目的是开办台州市金茂国际商务会所，但之后经工商部门核准的公司名称为台州市辉煌沐浴有限公司，故三被告应承担支付工程款的义务。现原告多次要求三被告支付尚欠的工程款786618元，均未果。故原告诉至法院，要求依法判令三被告共同向原告支付装饰工程款786618元，并从2012年12月27日起按中国人民银行流动资金同期同类贷款基准利率的四倍支付利息损失。为证明上述事实，原告陈建军举证如下：1.《三方投资合作协议》一份，以证明以下事实：本案装修工程的受益人为三被告；协议签订时间为2012年5月20日，早于装饰装修口头合同达成前；协议约定被告赵成辉系合伙的事务执行人，对外执行事务的效力及于被告孙伟宝、赵满春。2.被告赵成辉出具的情况说明复印件一份，工程账单一份共二张，以证明以下事实：原告施工地点为三门县海游镇某某路19号某某大厦B座2、3楼，现为台州市辉煌沐浴有限公司所用；该公司实际出资人为被告孙伟宝、赵满春；涉案工程于2012年12月27日完工，经结算尚欠工程款786618元。被告孙伟宝答辩称：首先，本案装饰装修合同的总标的超过300000元，必须由有装修资质的施工方承包。现原告没有相应资质，故合同无效。其次，被告赵成辉与原告在2012年12月27日进行工程款结算时，台州市辉煌沐浴有限公司尚未成立；且被告赵成辉并非公司的法定代表人，无权对工程款进行具体的审核结算；而该工程款结算清单并未表明工程用途，也未表明被告赵成辉、赵满春是以什么名义与原告进行结算。被告孙伟宝认为被告赵成辉并非台州市辉煌沐浴有限公司的法定代表人，亦非工商登记的股东，公司也未授权被告赵成辉对工程款进行结算，故被告赵成辉无权出具2014年11月1日的情况说明，亦无权对台州市金茂国际商务会所与台州市辉煌沐浴有限公司的关联性作出说明。最后，原告起诉主体错误，原告陈述其装修的地方是用于开办台州市辉煌沐浴有限公司，现公司主体尚存在，股东也未对公司资产进行清算，故应以公司为被告。根据公司法的相关规定，股东对公司债务仅以自己认缴的资金为限承担责任。现被告孙伟宝作为台州市辉煌沐浴有限公司的股东，其已履行了公司章程约定的出资义务，故无需对台州市辉煌沐浴有限公司的债务承担责任。且被告孙伟宝也未叫原告对涉案工程进行施工，也未与原告进行结算，并非涉案工程的合同相对方。综上，要求驳回原告对被告孙伟宝的诉讼请求。为证明上述事实，被告孙伟宝举证如下：1.台州市辉煌沐浴有限公司登记信息打印件一份，以证明台州市辉煌沐浴有限公司尚在册，未进行注销清算的事实。2.银行交易明细一份，以证明在2012年5月至2012年12月期间，被告孙伟宝通过银行向被告赵满春转账，金额已超过被告孙伟宝在台州市辉煌沐浴有限公司认缴的出资额的事实。被告赵成辉答辩称：原告装修的地点即为之后的台州市辉煌沐浴有限公司的经营场所。整个装修工程由被告赵满春负责，被告赵成辉是在装修过程中才参与进来的，其与被告孙伟宝之前并不认识，后来才知道的。至于涉案工程的装修款一直由被告赵满春向原告支付。三被告一开始签订协议要成立的是台州市金茂国际商务会所，被告赵成辉不实际出资，以管理获得30%的收益，但之后成立的是台州市辉煌沐浴有限公司。台州市辉煌沐浴有限公司成立之后聘请被告赵成辉担任法定代表人。根据三方签订的协议，被告赵成辉对成立公司无需出资，故无需承担支付工程款的义务。综上，要求驳回原告对被告赵成辉的诉讼请求。被告赵成辉未举证。被告赵满春未答辩亦未举证。对原告及被告孙伟宝提供的证据，因被告赵满春未到庭，视为放弃对证据质证的权利。经庭审质证，本院认证如下：一、原告提供的证据1，被告孙伟宝对真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议，认为原告无法明确证据的来源，且该份协议中显示三被告合伙要成立的是台州市金茂国际商务会所，故受益主体应是该会所，而非三被告；被告孙伟宝虽曾签订过合伙协议，但协议内容约定的是被告孙伟宝虽出资，但不参与经营，出资比例不体现在工商登记之中，且当时出资的目的是成立一家公司。被告赵成辉认为其虽曾与被告赵满春、孙伟宝签订过协议，约定被告赵成辉不实际出资，以管理获得30%的收益，但记不清是否是该份协议，公司成立之前的事务一直由被告赵满春在负责；现原告催讨的是装修欠款，属于投资，不同于经营欠款，故与被告赵成辉无关。本院认为，两被告虽对原告提供的《三方投资合作协议》提出异议，但均认可曾签署过三方协议，且该三方协议的内容与被告赵成辉庭审陈述相印证，被告赵成辉作为协议一方当事人及台州市辉煌沐浴有限公司的法定代表人，认可协议中的台州市金茂国际商务会所即为之后成立的台州市辉煌沐浴有限公司，故对该证据予以认定。二、原告提供的证据2，对情况说明，被告孙伟宝认为真实性由被告赵成辉确定，但即使真实，被告赵成辉也无权去表明台州市辉煌沐浴有限公司即为台州市金茂国际商务会所，现台州市辉煌沐浴有限公司经工商登记注册成立，未进行清算与注销，其应承担法律规定的义务；对工程清单，被告孙伟宝认为无其签字确认，且该工程总价已超过300000元，应由具有装修资质的公司进行装修并对合同进行备案，故该装修合同无效；而原告与被告赵成辉、赵满春均非审核师，无权对工程价款进行结算审核，故该结算单不能作为计算工程总价以及尚欠款项的有效证据。被告赵成辉对真实性无异议，但认为该装修场所是作为台州市辉煌沐浴有限公司的经营场所，现装修的东西还在，债务应由公司承担，被告赵成辉虽为该公司的法定代表人，但并未实际出资，无履行支付工程款的义务。本院认为，被告赵成辉系台州市辉煌沐浴有限公司的法定代表人，并在投资协议中约定以管理入伙，且参与工程装修，故对其出具的情况说明及结算单予以认定。三、被告孙伟宝提供的证据1，原告对真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议，认为该证据可以证明台州市辉煌沐浴有限公司成立时间为2013年1月21日，晚于工程完工交付时间；且该工程的装修成果实际由该公司在使用；该公司出资股东为被告赵满春、孙伟宝；被告赵成辉虽不是股东，但系公司法定代表人，为实际管理人与代表人。被告赵成辉无异议。本院对该组证据予以认定。四、被告孙伟宝提供的证据2，原告对真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的有异议，认为被告孙伟宝实际出资是否超过其应缴出资与本案无关，系合伙人内部的事情，而被告孙伟宝在装修期间进行出资，恰好可以说明被告孙伟宝系涉案装修工程的发包方之一，且可以与原告提供的《三方投资合作协议》、结欠单及被告赵成辉的庭审陈述相印证。被告赵成辉无异议。本院对真实性予以认定。经审理，本院认定事实如下：2012年5月20日，被告孙伟宝、赵成辉、赵满春签订一份《三方投资合作协议》，约定：以三人名义注册成立台州市金茂国际商务会所，总投资预算为4600000元，其中孙伟宝出资2600000元，占34%股份，赵满春出资2000000元，占36%股份，赵成辉不出资，以管理操作经营参股，占30%股份；共同投资人委托赵成辉代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，担任法人代表的职责，在股份公司发起设立阶段行使及履行作为股份有限公司发起人的权利和义务，在股份公司成立后行使其作为股份公司股东的权利、履行相应义务，本会所装修期间赵成辉工资为每月5000元，在营业期间待遇由董事会决定再定等内容。2013年1月21日，被告孙伟宝、赵满春作为股东经台州市三门县工商行政管理局批准成立了台州市辉煌沐浴有限公司，该公司登记的住所地为三门县海游镇某某路某某号B幢202、302室，法定代表人为被告赵成辉。三门县海游镇梧桐路某某号B幢2-3楼的装饰装修工程由原告施工。2012年12月27日，被告赵成辉、赵满春与原告对工程进行结算，并出具工程账单，载明合同总价1850000元，扣除部分147499元，增加部分17717元，已付933600元，尚需支付786618元；扣除保修金10%，185000元，欠601618元；保修金于2013年11月7日付清。2014年11月1日，被告赵成辉出具一份情况说明，载明：兹有台州市辉煌沐浴有限公司（台州市金茂国际商务会所），坐落于三门县海游镇某某路19号某某大厦B座2-3楼，由孙伟宝与赵满春实际出资，其中孙伟宝占49%股份，赵满春占51%股份，装修工程由奉化陈建军承包，于2012年12月27日完工，工程总造价1850000元。截止2012年12月27日，实际欠陈建军工程款786618元。本院认为，本案原、被告的主要争议点为装修款的责任承担主体问题。原告认为双方达成装修合意时台州市辉煌沐浴有限公司尚未成立，被告赵成辉作为对外事务的代表人，其行为效力应及于被告孙伟宝、赵满春，合同相对方为三被告。被告孙伟宝认为原告装修成果由台州市辉煌沐浴有限公司享受，现该公司尚存在，并未进行清算，故应由公司承担责任；即使从合同相对性来说，被告孙伟宝并未委托原告进行装修，也未在结算单上签字，并非合同相对方，原告是经人介绍与被告赵满春联系，被告赵成辉是事后作为管理人员入场的，故本案工程系被告赵满春为设立台州市辉煌沐浴有限公司而发包给原告施工，合同相对方为原告与被告赵满春。被告赵成辉认为应由台州市辉煌沐浴有限公司承担责任，而其不存在出资义务，无需承担付款义务。本院认为，《最高人民法院关于适用适用问题的规定（三）》第二条规定：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”涉案装修工程发生在台州市辉煌沐浴有限公司成立之前，是否选择公司承担责任的选择权在于原告。现被告赵成辉作为《三方投资合作协议》中的事务执行人，在公司成立前行使发起人的权利与义务，其对外事务及于被告赵满春、孙伟宝，且该协议亦讲到会所装修的事项，同时被告赵满春、赵成辉在工程单上签字，被告孙伟宝在装修期间多次向被告赵满春汇款，故原告要求三被告承担合同义务，符合法律规定，本院予以支持。现三门县海游镇某某路某某号某某大厦B座2-3楼装饰装修工程由原告施工事实清楚，工程款已经结算，三被告已实际接收该工程，并作为台州市辉煌沐浴有限公司的经营场所使用，故原告要求三被告支付未付工程款的诉请，本院予以支持。现涉案工程款经被告赵满春、赵成辉签字确认，被告孙伟宝无相反证据予以反驳，故确定本案工程款为1720218元（1850000元+17717元-147499元），扣除已付的933600元，尚需支付786618元。原告要求从工程完工与结算时间即2012年12月27日开始按银行贷款利率的四倍计算利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”现双方未约定利息计付标准，原告要求按银行贷款利率的四倍计算，无相关依据，本院不予支持。现原告认可保修金的支付时间为2013年11月7日，故原告可从2012年12月27日起按银行贷款利率主张601618元（786618元-185000元）的利息，可从2013年11月7日起按银行贷款利率主张185000元的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告孙伟宝、赵成辉、赵满春应于本判决生效后十五日内支付原告陈建军装修款786618元及利息（以601618元为基数自2012年12月27日起按照中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计算至实际履行之日止，以185000元为基数自2013年11月7日起按照中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计算至实际履行之日止）；二、驳回原告陈建军的其他诉讼请求。如果被告孙伟宝、赵成辉、赵满春未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案受理费11666元，公告费650元（由原告陈建军垫付），均由被告孙伟宝、赵成辉、赵满春负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为376658348992，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过法院交付权利人，若通过银行向法院汇款的，收款人为宁海县人民法院（汇款时注明案号），账号：384458332636,开户行：中国银行宁海支行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 长  葛向斌审 判 员  蒋欣欣人民陪审员  胡红琴二〇一五年七月二十日代书 记员  章灵燕