广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民一终字第2660号上诉人（原审原告）：广州四通八达展览有限公司，住所地广州市越秀区。法定代表人：张婷婷，总经理。委托代理人：汪旭东，广东广信君达律师事务所律师。委托代理人：汪黄结，广东广信君达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈小凤，身份证住址广东省恩平市。上诉人广州四通八达展览有限公司（以下简称四通八达公司）因劳动争议纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2014）穗越法民一初字第3654号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明或认定的事实：双方有争议的事项为第六项、第八项、第九项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2014年3月24日。二、签订书面劳动合同时间：双方于2014年3月24日签订期限为2014年3月24日至2014年6月24日的试用期劳动合同。三、双方约定的员工工作岗位：跟单员。四、双方约定的每月工资数：合同约定陈小凤试用期工资3500元/月。五、双方解除或终止劳动关系前十二个月员工的月平均工资数额：3500元。六、双方解除或终止劳动关系的时间和原因：四通八达公司主张陈小凤要求提前转正，四通八达公司表示需要考虑，陈小凤遂自行离职，最后工作至2014年5月15日；陈小凤主张四通八达公司要求延长试用期，其本人不同意，四通八达公司要求其离职，其最后工作至2014年5月16日。四通八达公司对其主张提交微信记录予以证明，陈小凤对其主张提交微信、短信记录予以证明。双方提交的微信记录内容基本一致，显示陈小凤与四通八达公司法定代表人于2014年5月14日就陈小凤是否转正及试用期问题进行讨论，四通八达公司法定代表人表示需要在两个月试用期后延长一个月试用期，双方未能达成一致，四通八达公司法定代表人提出如果陈小凤觉得没有必要延长一个月试用期，则要求陈小凤进行交接，陈小凤表示同意。陈小凤发出的信息显示其本人在2014年5月15日及5月16日均在四通八达公司进行交接。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，四通八达公司主张陈小凤于2014年5月15日完成交接，双方劳动关系自此解除，应对此承担举证责任，双方确认已进行交接，但四通八达公司未提交交接资料证明陈小凤最后工作日，应对此承担举证不能的不利后果，原审法院采纳陈小凤主张，确认双方劳动关系于2014年5月16日解除。根据双方提交的微信记录，双方就转正事宜未能协商一致，四通八达公司要求陈小凤交接，即四通八达公司提出解除劳动合同要求，陈小凤同意交完成交接，双方行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定，属于四通八达公司提出、与陈小凤协商一致解除劳动合同。七、员工的工作年限：2个月。八、欠发工资数额：1、四通八达公司支付陈小凤工资至2014年3月止，陈小凤主张四通八达公司以现金不足为由在2014年3月欠发工资105元，四通八达公司未能说明2014年3月发放工资数额，也未提交工资台帐。四通八达公司未能提交支付陈小凤工资的原始支付凭证，应对此承担举证不能的利后果，原审法院采纳陈小凤主张，确认四通八达公司尚欠陈小凤2013年3月工资差额105元，四通八达公司应予支付。2、四通八达公司未发放陈小凤2014年4月1日至5月16日工资，四通八达公司主张陈小凤在2014年4月、5月存在缺勤，应扣全勤工资及绩效工资，对此提交《绩效工资制度》予以证明，陈小凤称从未见过该制度。原审法院查明，2014年5月1日至5月16日期间有工作日11天、法定休假日1天，合计12天。四通八达公司应向陈小凤发放2014年4月1日至5月16日工资5431.03元（3500元+3500元/月÷21.75天/月×12天）。四通八达公司主张扣除全勤工资及绩效工资，但没有证据证明其依据的《绩效工资制度》已有效向陈小凤送达，对此原审法院不予支持。3、四通八达公司主张陈小凤工作时间为8:30-18:00，午休时间1.5小时，不存在加班情形；陈小凤主张工作时间为8:00－12:00、13:00－17:30，其在2014年3月至5月期间延长工作19小时，要求四通八达公司支付加班工资。四通八达公司对于其主张提交《考勤管理》予以证明，陈小凤不确认该证据真实性，并表示从未见过上述制度。仲裁期间双方确认四通八达公司以打卡进行考勤，本案庭审中，四通八达公司称其司没有进行打卡考勤，但四通八达公司对于其庭审所述未能提供相反证据。根据陈小凤仲裁期间提交的考勤记录复印件，显示陈小凤上下班打卡时间基本在8:30之前以及17:30之后。四通八达公司在仲裁期间确认以打卡进行考勤，在本案中又推翻该陈述，但没有提交相反证据，对此原审法院不予采纳。陈小凤提交的考勤记录虽没有原件予以核对，但因四通八达公司以打卡进行考勤，故在四通八达公司未提交考勤记录的情况下，原审法院对陈小凤仲裁提交的考勤记录证明效力予以采纳，并据此认定陈小凤工作时间为8:00－12:00、13:00－17:30，并认定陈小凤在2014年3月24日至5月16日期间延长工作时间19小时。由于四通八达公司没有证据证明其已向陈小凤支付加班工资，故应根据《广东省工资支付条例》第二十条第（一）项之规定，向陈小凤支付上述期间延长工作时间加班工资573.28元（3500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×19小时×150%）。陈小凤同意按409.5元计付，原审法院予以准许。九、解除或终止劳动关系经济补偿金数额：双方属于四通八达公司提出，与陈小凤协商一致解除劳动关系，四通八达公司应向陈小凤支付解除劳动关系经济补偿金1750元（3500元/月×0.5个月）。十、双方发生劳动争议的时间：2014年5月16日。十一、仲裁请求：1、确认四通八达公司与陈小凤在2014年3月24日至2014年5月16日期间存在劳动关系；2、被申请人支付2014年3月24日至2014年5月16日期间未签订劳动合同的双倍工资14000元；3、被申请人支付2014年3月工资差额105元及2014年4月1日至2014年5月16日期间工资5516.3元；4、被申请人支付2014年3月至2014年5月期间延长工作时间工资409.5元；5、被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金1800元；6、被申请人支付因解雇引起的复印费、交通费和精神损失费的赔偿2800元；7、确认申请人在职期间的客户签订费800元无需由申请人承担；8、被申请人补缴2014年3月至2014年5月期间的社会保险费。十二、仲裁结果：1、确认四通八达公司与陈小凤在2014年3月24日至2014年5月16日期间存在劳动关系；2、被申请人支付2014年3月工资差额105元及2014年4月1日至2014年5月16日期间工资5431.03元；3、被申请人支付2014年3月24日至2014年5月16日期间的延长工作时间工资409.5元；4、被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金1750元；5、驳回申请人的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：1、确认四通八达公司与陈小凤在2014年3月24日至2014年5月15日期间存在劳动关系；2、四通八达公司无需支付2014年3月工资差额105元；3、四通八达公司只需向陈小凤支付2014年4月1日至5月15日期间工资3083元；4、四通八达公司无需向陈小凤支付加班费409.5元；5、四通八达公司无需支付经济补偿金1750元；6、本案诉讼费由陈小凤负担。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，作出如下判决：一、确认四通八达公司与陈小凤在2014年3月24日至2014年5月16日期间存在劳动关系。二、四通八达公司在判决发生法律效力之日起3日内向陈小凤支付2014年3月工资差额105元。三、四通八达公司在判决发生法律效力之日起3日内向陈小凤支付2014年4月1日至2014年5月16日期间工资5431.03元。四、四通八达公司在判决发生法律效力之日起3日内向陈小凤支付2014年3月24日至2014年5月16日期间的延长工作时间工资409.5元。五、四通八达公司在判决发生法律效力之日起3日内向陈小凤支付解除劳动合同的经济补偿金1750元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元由四通八达公司负担。判后，四通八达公司不服，向本院提起上诉称：一、双方劳动关系起止期限应为2014年3月24日至2015年5月15日；二、陈小凤的考勤卡无原件，证明其在四通八达公司工作从未有加班记录，故该公司无需向陈小凤支付加班费513.5元；三、陈小凤应交还公司物品，且回公司核算其工资共为3083元，而非原审认定的数额；四、陈小凤主动要求离职，再要求四通八达公司支付经济补偿金于法无据。故，上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判确认双方劳动关系存续期间为2014年3月24日至2014年5月15日；3、判令四通八达公司无需支付陈小凤2014年3月工资差额105元，且改判该公司向陈小凤支付2014年4月1日至5月15日期间工资3083元；4、判令四通八达公司无需支付陈小凤加班费409.5元；5、判令四通八达公司无需支付陈小凤经济补偿金1750元；6、全部诉讼费由陈小凤负担。陈小凤辩称：同意原审判决。本院二审查明的事实与原审查明的一致。本院认为：原审法院根据双方的陈述及提供的证据，认定双方劳动关系存续期间为2014年3月24日至2014年5月16日，且双方劳动关系的解除系经四通八达公司提出，协商一致解除，该公司应向陈小凤支付解除劳动关系的经济补偿金1750元，理据充分，本院予以确认；至于拖欠工资、加班工资的问题，四通八达公司作为用人单位，未能提供打卡考勤记录证实陈小凤的实际工作时间及出勤情况，也未能证明其《绩效工资制度》有效送达给陈小凤，故，原审法院采信陈小凤的主张，计算四通八达公司应向陈小凤支付2014年3月工资差额105元、2014年4月1日至2014年5月16日期间工资5431.03元、2014年3月24日至2014年5月16日期间的延长工作时间工资409.5元，亦无不当，本院予以维持。本院审理期间，四通八达公司既未有新的事实与理由，也未提交新的有效证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对上诉人的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人广州四通八达展览有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  叶嘉璘代理审判员  乔 营代理审判员  王 珺二〇一五年七月二十四日书 记 员  谢汝华沈豪彦