浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)浙温民终字第1729号上诉人（原审原告）：杨建永。委托代理人：杨跃枢。被上诉人（原审被告）：浙江路易金狐鞋业有限公司。法定代表人：赖胜杰。委托代理人：李翔。上诉人杨建永因劳动争议一案，不服浙江省温州市瓯海区人民法院（2015）温瓯民初字第107号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，事实已经核对清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，原告杨建永于2011年8月进入被告浙江��易金狐鞋业有限公司工作，并被派往山东省济南市鞋业批发市场从事送货工作，双方未签订书面劳动合同。2011年10月27日下午13时许，原告在上班过程中，不慎从二楼货梯口坠落，后被送往济南市第四人民医院治疗，住院治疗9天，诊断为脾破裂、左肾破裂、右肾挫伤、双小腿骨折、创伤性湿肺、左额硬膜外血肿、脑挫裂伤等。后又于2011年11月5日转院至中国人民解放军济南军区总医院治疗，住院治疗39天，诊断为右胫腓骨开放性骨折并感染、左胫骨骨折、颅脑外伤、硬膜外血肿、高钾血症、低钠血症、肾功能不全（右）、左颧弓骨折、左上颌窦后壁骨折、脾切除术后、左肾切除术后、肠梗阻等。2012年3月9日，温州市瓯海区人力资源和社会保障局作出温瓯人社工认〔2011〕1092号工伤认定书，认定原告属因工受伤。2014年4月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工〔2014〕652号劳动能力鉴定结论，评定原告因工致残等级为六级。2012年5月2日，被告向温州市瓯海区人力资源和社会保障局领取了医疗费253811.63元、住院伙食补贴705元，合计领取工伤保险待遇254516.63元。温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月2日作出温瓯劳人仲案字〔2014〕第518号仲裁裁决书，裁决解除原告杨建永与被告金狐鞋业公司的劳动关系，金狐鞋业公司于裁决书生效之日起十日内向原告支付一次性伤残就业补助金92725元，停工留薪期工资福利待遇30648元，驳回原告杨建永的其他仲裁请求。原告不服前述仲裁裁决而诉至该院，提出上述诉讼请求。原判认为，职工因工受伤依法享有工伤保险待遇。被告金狐鞋业公司已为原告办理工伤保险，依照国务院《工伤保险条例》、《中华人民共和国保险法》、《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯���落实国务院修〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙政发[2011]253号）的相关规定，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇，治疗工伤所需的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费应由工伤保险基金支付。故原告请求被告支付医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、交通费，没有法律依据，该院不予支持。被告金狐鞋业公司现已领取了原告的医疗费、住院伙食补助费，原告应另案起诉主张返还，不属劳动争议。原告因工致六级伤残，可以提出解除劳动关系，停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、护理费应该由用人单位即被告支付。被告需向原告支付的工伤保险待遇有：1.一次性伤残就业补助金，依据《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修〈工伤保险条例〉若干问题的通知》（浙政发[2011]253号）规定，六级伤残的一次性伤残就业补助金为支付25个月用人单位所在工伤统筹地上年度平均工资，故原告主张一次性伤残就业补助金92725元，属合理范围，该院予以支持；2.停工留薪期间的原工资福利待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤接受工伤医疗的，原工资福利待遇不变，由所在单位支付，但工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，原告没有向法庭提交其2011年12月14日出院后的相关治疗证明，该院结合原告的伤势、治疗情况、休养情况和伤残等级评定的时间等，酌情确定原告的停工留薪期间为10个月，原告受伤前缴费工资不满12个月，且双方对工资存在异议又没有提供相关证据，该院参照原告受伤时浙江省上年度即2010年全社会单位在岗职工月平均工资2554元标准计算，停工留薪期间的工资福利待遇为25540元；3.护理费，依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由用人单位负责，该院结合原告的伤势与治疗情况酌情确定护理期为90日，住院期间48日的护理费参照2013年浙江省城镇非私营单位居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资为44727元标准计算，为5881.91元，出院后42日的护理费参照2013年浙江省城镇私营单位居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资为27718元标准计算，为3189.47元，共计9071.38元。以上工伤保险待遇合计127336.38元。被告答辩称其已通过原告的哥哥杨建向原告支付了医疗费及护理费，原告不予认可，被告没有提供相关的证据予以证明，本院对被告的该答辩意见不予采纳，故被告应支付上述款项。关于支付经济补偿金问题。原告于2011年10月27日因工受伤，停工留薪期���10个月，2012年8月27日以后停发原工资福利待遇，原告没有回到被告处工作，没有尽到劳动关系需存续的义务，也没有向法院提供其仍在继续治疗的证据。现原告以被告没有为其缴纳社会保险要求解除劳动关系，同时要求被告支付经济补偿金，被告陈述原告在受伤后没有与被告联系过。原告没有相应的证据证明系因上述原因与被告解除劳动合同，不符合劳动合同法第四十六条规定用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，故该院对原告关于经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于要求补缴社会保险问题。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。仲裁时效是解决能否进入仲裁程序，进而决定能否进入诉讼程序，相对实体权利而言，是程序性问题。而《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定的二年时效期间，涉及民事权利能否受人民法院保护的实体问题。原告从知道或应当知道被告没有为其缴纳之日起超过二年的社会保险费，不予保护。原告于2014年10月16日申请仲裁要求解除与被告的劳动关系，故其主张2011年8月至2014年9月的社会保险费，其中2012年10月前的社会保险费因已超过二年的时效期间，该院不予支持。被告应为原告办理2012年10月至2014年9月的社会保险并补缴社会保险费，但原告应自行承担个人应交部分的社会保险费。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，国务院《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条的规定，判决如下：一、被告浙江路易金狐鞋业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告杨建永127336.38元。二���被告浙江路易金狐鞋业有限公司于本判决生效之日起十日内为原告杨建永办理2012年10月至2014年9月期间的社会保险并补缴社会保险费，原告杨建永自行承担个人应交部分的保险费，具体补缴金额以社会保险经办机构核定的金额为准。三、驳回原告杨建永的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告浙江路易金狐鞋业有限公司负担。一审宣判后，杨建永不服，向本院提起上诉称：一、被上诉人浙江路易金狐鞋业有限公司应当返还上诉人的医疗费、住院伙食补助费。本案被上诉人在社保部门领取了上诉人的医疗费、住院伙食补助费254516.63元事实清楚，原审认为应另案解决错误。医疗费等应当属于本案劳动争议的���畴。二、被上诉人应支付上诉人经济补偿金。上诉人因工受伤，一直在持续治疗和休养，主张解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被上诉人应当支付经济补偿金。三、原审判决认定的工资标准过低，应该以实际工资为标准。护理费应该按照浙江省在岗职工平均工资标准计算。综上，请求撤销原判，依法改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人浙江路易金狐鞋业有限公司答辩称：上诉人在受伤后，被上诉人派了公司经理史长军来处理，医疗费用都由史长军支付，一审时上诉人并没有对医药费提出异议，故医药费上诉人是知道由被上诉人支付的。关于工资问题，因上诉人未提供有效的工资收入证明，原审判决正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。二审审理期间，双方当事人均未提供新的证据。本院审核了双方当事人向原审法院提供的证据后，���法对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人杨建永系在被上诉人处工作受伤，且被上诉人已经为上诉人办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条规定，上诉人主张的医疗费、住院伙食补助费应依法由工伤保险基金支付。上诉人主张被上诉人返还从社保部门领取的医疗费、伙食补助费，上诉人可以另案通过诉讼或者其他合法途径解决。关于停工留薪期间的工资待遇问题。因双方均未提供事故发生前12个月平均月缴费工资，且结合上诉人的工作性质，原审参照浙江省2010年全社会单位在岗职工平均工资确定上诉人的工资，并无不当。关于护理费，原审根据上诉人的住院期间和出院后分别按照不同标准认定，比较符合实际情况，上诉人主张按照浙江省在岗职工平均工资计算无事实和法律依据，不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金，上诉人自工伤停工留薪期满即2012年8月27日后就一直未到被上诉人处上班，双方之间劳动关系已经解除，上诉人称系因用人单位未缴纳社保而要求解除，与本案事实不符，原判不予支持正确。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人杨建永负担。本判决为终审判决。审 判 长  邓习军审 判 员  王 蕾代理审判员  郭阳平二〇一五年七月二十八日代书 记员  董丽雅