内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院 民 事 判 决 书 （2016）内0722民初1868号 原告：莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司，住所地：内蒙古自治区。 法定代表人：郭守成，职务：经理。 委托代理人：郭勇，该公司职员。 委托代理人：任岩，内蒙古达瓦律师事务所律师。 被告：刘冰，女，住内蒙古自治区。 委托代理人：单既才，黑龙江宝勤律师事务所律师。 被告：玄菊花，女，住内蒙古自治区。 委托代理人：安春明，女，现住内蒙古自治区。(系被告玄菊花之女) 被告：海霞（孟海霞），女，住内蒙古自治区。 原告莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司（以下简称"金瑞典当公司"）诉被告刘冰、玄菊花、海霞民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月12日立案受理后，依照简易程序的规定，公开开庭进行了审理，经审理，本院依法更改本案案由为典当纠纷。被告海霞同时用名孟海霞，本案中已身份证登记信息海霞为被告称谓。原告金瑞典当公司的委托代理人郭勇、任岩，被告刘冰及其委托代理人单既才、被告玄菊花的委托代理人安春明、被告海霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告刘冰给付原告金瑞典当公司典当款10万元；2.被告刘冰从2014年7月16日以10万元为本金，按每月3%支付利息和综合费至实际给付之日止；3.被告玄菊花、孟海霞对上述欠款承担连带给付责任；4.如果未按指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；5.要求被告承担本案的全部诉讼费用及其他费用。事实和理由：2014年7月16日，被告刘冰因经营周转的××旗号房屋，作为当物向原告莫旗金瑞典当有限公司申请房地产抵押典当，双方签订了《房地产抵押合同》，并在房管部门办理抵押登记，被告刘冰于2014年7月16日在原告金瑞典当公司取得当金10万元，由被告玄菊花、孟海霞提供连带责任担保，约定期限届满时除返还典当款10万元外，按借款合同给付利息及综合费用合计每月3000元，并按约定期限届满利息及综合费用仍按照本合同约定的标准连续计算，直至债权获得完全清偿之时止。当期于2015年1月12日届满，经原告催要被告刘冰至今尚未给付，被告玄菊花、孟海霞也没有履行担保义务，故诉至法院要求支持以上诉讼请求。 被告刘冰辩称，1.本案原告不适格，被告不明确。首先，本案起诉状中的原告是莫旗金瑞典当有限公司，但其向法院提交的证据材料中却均是莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司，二者不同一。且莫旗金瑞典当有限公司不是莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司变更后的名称，莫旗金瑞典当有限公司既不是依法注册的公司，又没有与刘冰建立任何合同关系。因此原告不适格；其次，两份合同中有"刘冰"的公民身份号码、联系电话，起诉状中的被告刘冰出生时间、联系电话均与合同中有"刘冰"不一致。尽管二者的名字相同，但其他信息不同或不详，不能认定二者是同一人。因此被告（刘冰）不明确；2.本案应当按照《典当管理办法》的相关规定处理。首先，从莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司与刘冰订立的《典当借款合同》内容上看，是刘冰将房地产作为物抵押给典当行莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司，交付一定比例费用，取得当金。并在约定期限内支付当金利息、综合费用，偿还当金、赎回当物的行为。这完全属于"典当纠纷"，而不是"民间借贷纠纷"。其次，根据《典当管理办法》的规定，本案莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司将当金交付给刘冰的时间是2014年7月16日，当期截止2015年1月16日止，期满2日内为赎当期。在赎当期，刘冰没有续当，也没有结清前期利息和交纳当期费用，续当的条件尚未成就。根据《典当管理办法》的规定，莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司只能就当物行使抵押物权，行使抵押物权后，对于不足部分才能向刘冰追索，而不能直接起诉刘冰偿还当金、利息和综合费用。再次，典当行可以选择接受当户的请求，也可以拒绝当户的请求。刘冰只应按照《典当管理办法》第四十条、第四十三条的规定，将拍卖所得扣除拍卖费用后，将当金本息、综合费和罚息费给付莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司；3.莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司是从事典当业务的法人单位，其经营许可范围没有贷款或者民间借贷，《典当管理办法》第二十六条规定，典当行不得从事未经商务部批准的其他业务。因此，其所从事的贷款或者民间借贷行为均属于无效行为；4.刘冰应当承担的是10万元当金，六个月当期的当金利息和综合费15000元，2天赎当期内的当金利息27元、罚息13元、综合费173元（计213元），以及对当物的拍卖费用。综上，由于本案属于典当纠纷，刘冰在赎当期内没有赎当，也没有续当，为绝当，莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司从绝当之日就应当行使抵押物权，行使抵押物权后的不足部分才能起诉刘冰追索。莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司在没有行使抵押物权的情形下，就直接起诉要求刘冰返还典当款违反了《典当管理办法》以及双方《典当借款合同》的有效约定，且原告不具有诉讼主体资格，因此，人民法院应依法驳回原告的起诉。另典当行是一种特殊行业，典当行的设立除了要经过工商部门的批准获得营业执照外还需商务部门的许可，我国《民法通则》、《合同法》的相关规定，对典当均未作出规定，而《典当管理办法》是商务部、公安部联合制定的行政规章，既然是行政规章，其所赋予当事人双方的权利及双方当事人遵守的义务均属于强制性规定；典当借款合同是典当行提供的格式条款，按照《合同法》的规定，限制或者免除自己放责任加重对方责任的条款视为无效。 被告玄菊花辩称，没有什么要说的。 被告海霞辩称，1.不应承担连带责任。我所签的担保合同应属于一般担保合同，应该承担一般担保责任，而不是原告所说的应承担的连带担保责任，符合《担保法》所规定的内容；2.我所担保的被担保人有偿还能力，原告应首先要求被担保人刘冰偿还。被担保人刘冰在借贷合同中有抵押的房产，应优先偿还；3、原告承担本案的全部诉讼费用及其他费用。 本院经审理认定事实如下：2014年7月16日，被告刘冰因资金周转的需要，与原告金瑞典当公司签订了《典当借款合同（抵）》，约定典当金额为10万元，当期为6个月（借款借据的起止时间为2014年7月16日至2015年1月12日），当金月利率约定为4‰，月综合费率为26‰。被告刘冰自愿以其所有的坐落在××旗号房屋（房权证号×××-265）作为当物抵押给原告，并签订了《房地产抵押合同》及办理了他项权利证书。但当期截止时，原告与被告刘冰未按合同约定办理续当手续。同时，原告又与被告玄菊花、海霞签订了《保证合同》，由玄菊花、海霞按照合同约定范围为被告刘冰提供连带担保，连带保证责任期限为主债务到期之日起两年。但是到了还款日期，被告刘冰没有偿还本息，被告玄菊花、海霞也没有履行担保责任。 以上事实有当事人陈述、营业执照复印件、典当经营许可证复印件、《典当借款合同（抵）》、《房地产抵押合同》、保证合同、借款借据及他项权证书复印件（当庭与原件核对无异）等予以证明。各被告对上述证据的真实性均无异议。上述证据清晰、明确，能够证明案件事实，故本院经认证亦予以认定采纳。 本院认为，基于原告营业范围包括房地产抵押典当业务，以及原告与被告刘冰签订的《典当借款合同（抵）》、《房地产抵押合同》和借款借据，可以证明被告刘冰用自己所有的的位××旗号房屋作为抵押，在原告典当公司借款10万元，并在房产管理部门进行了抵押登记，原告与被告刘冰之间的典当合同关系成立。双方之间的典当借款行为并不违反国家限制经营违法发放信用贷款的行为，双方之间签订的《典当借款合同（抵）》和《房地产抵押合同》合法有效。原告已经按照合同约定支付了10万元当金，则被告刘冰具有按照约定日期偿还该当金及相关息费的义务。但是，被告逾期没有偿还，双方之间也没办理续当手续，根据双方约定此借款于到期日的2日内即2015年1月15日已形成绝当，原告可按照《典当管理办法》的相关规定对绝当物品行使权利，对抵押物行使权利后仍不能完全偿还的部分由被告刘冰进行偿还。另因协议自由原则，原告与被告海霞、玄菊花签订的《保证合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。被告海霞、玄菊花自愿为被告刘冰的借款提供担保，并且在担保期限内，在原告行使抵押权后对未清偿部分的本金及利息应按照合同约定提供连带保证责任。 对于原告息费部分的请求，对于当期内的利息及综合费率的约定符合相关法律规定，本院予以支持。对于绝当后双方约定的利息和综合费率仍按当金月利率4‰和月综合费率26‰主张过高，绝当后亦无综合费率计算的事实和法律依据，因此，对于绝当后的综合费率本院不予支持。同时，被告刘冰逾期偿还借款对资金的占用已形成事实，对于绝当后资金占用期间的利息应以双方在合同中约定的当金月利率4‰计算。综上，被告刘冰就原告行使莫旗尼尔基镇鸿诚小区院内鸿城小区3号楼-4号房屋（房权证号×××-265）抵押权后未清偿部分的本金及息费进行偿还。当期内息费的合计利率为按月利率30‰计算，并从2015年1月15日按照月利率4‰给付资金占用期间的利息至实际偿还完毕之日止。对于原告行使房屋抵押权未能清偿部分的本金及利息由被告海霞、玄菊花承担连带偿还责任，并在承担连带偿还责任后有向被告刘冰追偿的权利。综合上述事实及理由，依照《中华人民共和国典当管理办法》第二十五条第三款、第三十八条、第四十条、四十三条，《中华人民共和国担保法》第二十八条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由的规定，判决如下： 一、被告刘冰于本判决生效后给付原告莫力达瓦达斡尔族自治 旗金瑞典当有限公司当金10万元，并从2014年7月16日起至2015年1月14止按照月利率30‰支付当期内息费；从2015年1月15日起按照月利率4‰给付资金占用期间的利息至实际偿还完毕之日止； 二、原告莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司对上述当 金及利息以被告刘冰的××旗号房屋，（房权证号×××-265）优先行使抵押权进行清偿，不足的部分在实现抵押权后由被告刘冰于十日内一次性给付；被告海霞和玄菊花对不足部分承担连带偿还责任。在承担连带偿还责任后有向被告刘冰追偿的权利。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告刘冰负担1150元，剩余1150元退还给原告莫力达瓦达斡尔族自治旗金瑞典当有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。 审判员  庞艳萍 二〇一八年五月十日 书记员  德烨宇 附本案裁判所依据的法律规范 《典当管理办法》第二十五条：经批准，典当行可以经营下列业务： （三）房地产（外省、自治区、直辖市的房地产或者未取得商品房预售许可证的在建工程除外）抵押典当业务； 《典当管理办法》第三十八条：典当综合费用包括各种服务及管理费用。 动产质押典当的月综合费率不得超过当金的42‰。 房地产抵押典当的月综合费率不得超过当金的27‰。 财产权利质押典当的月综合费率不得超过当金的24‰。 当期不足5日的，按5日收取有关费用。 《典当管理办法》第四十条：典当期限或者续当期限届满后，当户应当在5日内赎当或者续当。逾期不赎当也不续当的，为绝当。 当户于典当期限或者续当期限届满至绝当前赎当的，除须偿还当金本息、综合费用外，还应当根据中国人民银行规定的银行等金融机构逾期罚息水平、典当行制定的费用标准和逾期天数，补交当金利息和有关费用。 《典当管理办法》第四十三条：典当行应当按照下列规定处理绝当物品： （一）当物估价金额在3万元以上的，可以按照《中华人民共和国担保法》的有关规定处理，也可以双方事先约定绝当后由典当行委托拍卖行公开拍卖。拍卖收入在扣除拍卖费用及当金本息后，剩余部分应当退还当户，不足部分向当户追索。 （二）绝当物估价金额不足3万元的，典当行可以自行变卖或者折价处理，损溢自负。 （三）对国家限制流通的绝当物，应当根据有关法律、法规，报有关管理部门批准后处理或者交售指定单位。 （四）典当行在营业场所以外设立绝当物品销售点应当报省级商务主管部门备案，并自觉接受当地商务部门监督检查。 《中华人民共和国担保法》第二十八第一款同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的应当加倍支付迟延履行期间的职务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条：判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决内容包括： 案由、诉讼请求、争议的事实和理由； 判决认定的事实和理由、适用的法律和理由； 判决结果和诉讼费用的负担； 上诉期间和上诉的法院。