海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   (2018)琼0108民初6号   原告：胡某1，女，1985年9月30日出生，汉族，住山西省临汾市。   委托诉讼代理人：王某，海南嘉天律师事务所律师。   委托诉讼代理人：孙某，海南嘉天律师事务所律师实习律师。   被告：吴某1，男，1985年3月22日出生，汉族，住海口市。   委托诉讼代理人：胡某2，海南正益律师事务所律师。   委托诉讼代理人：吴某2，海南正益律师事务所律师。   原告胡某1与被告吴某1房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后,依法适用普通程序，于2018年1月29日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王某、被告吴某1及其委托诉讼代理人吴某2到庭参加诉讼。2018年1月29日，被告当庭提出反诉。2018年2月11日，被告申请撤回反诉。2018年2月14日，本院作出（2018）琼0108民初6号民事裁定书裁定准许被告撤回反诉。本案现已审理终结。   原告胡某1向本院提出诉讼请求：1.依法判令吴某1立即腾空位于海口市××路梦绿轩5D（下称梦绿轩5D）房屋，并返还胡某1；2.依法判令吴某1向胡某1支付自2014年3月4日至吴某1返还梦绿轩5D期间的占用费，暂计至2017年12月3日，占用费为180000元（4000元／月×45月=180000元）；3.依法判令吴某1向胡某1支付逾期付款滞纳金360000元；4.本案诉讼费用、评估费用由被告吴某1承担。庭审中原告胡某1增加、变更诉讼请求为：1.依法确认房地产买卖契约于2017年10月2日已解除；2.依法判令吴某1立即腾空位于海口市××路梦绿轩5D（下称梦绿轩5D）房屋，并返还胡某1；3.依法判令吴某1向胡某1支付自2014年3月4日至吴某1返还梦绿轩5D期间的占用费，暂计至2018年4月3日，占用费为196000元（4000元／月×49月=196000元）；4.依法判令吴某1向胡某1支付逾期付款滞纳金360000元；5.本案诉讼费用、评估费用由被告吴某1承担。2018年5月4日，原告胡某1撤回第三项诉讼请求“依法判令吴某1向胡某1支付自2014年3月4日至吴某1返还梦绿轩5D期间的占用费，暂计至2018年4月3日，占用费为196000元（4000元／月×49月=196000元）”。事实和理由：2014年2月19日，胡某1与吴某1签订《房地产买卖契约》（下称合同），约定吴某1以净价130万元购买梦绿轩5D房产。其中，合同第二条约定：“……乙方于贰零壹肆年叁月肆日前壹次性付清给甲方，购房定金将在最后一次付款时冲抵。”合同第五条约定：“……乙方不能按期向甲方付清购房款；……每逾期一日，由违约一方向对方给付相当于上述房地产价款千分之0.3的滞纳金。”合同第十条特别约定：“甲方将有使用权的停车位作价伍万元给乙方使用。”合同签订后，胡某1将梦绿轩5D房产交付吴某1，并向吴某1提供办理过户相关的房屋所有权证、土地使用权证、身份证及代理人身份证、购房发票、婚姻登记记录证明、户口本等复印件各一份。吴某1未依约于2014年3月4日支付购房款。2014年3月5日，吴某1在《房地产买卖契约》上签字承诺于2014年4月10日前付清余款，逾期视为违约，定金不予退还。2014年4月18日，胡某1的代理人胡晋起与吴某1签订《补充协议》（下称补充协议A），约定吴某1于2014年4月18日再次追加定金30万元，并保证在2014年5月12日前将余款95万元一次性付清。同时，补充协议A第1条约定若吴某1违约不再索回己付定金，并且胡某1有权另行处理房屋。签订补充协议A后，吴某1于2014年4月18日支付购房定金30万元。吴某1于2014年5月9日支付购房款45万元。此后，吴某1未再按照补充协议A的约定于2014年5月12日付清余款。2015年4月10日，吴某1向胡某1出具《声明》，承诺：尾款在2015年10月1日前向胡某1付清。如未按时付清款项，吴某1本人及亲属自愿按时全部搬离梦绿轩5D房屋，并自愿承担之前吴某1签署的《房屋买卖契约》及补充协议A的一切违约条款，如不履行吴某1本人自愿承担一切法律责任。吴某1出具《声明》后，未按承诺支付余款。2017年9月28日，胡某1与吴某1签订《补充协议》（下称补充协议B），约定吴某1在本协议签订后3日内付清全部购房款。其中，补充协议B第2条约定：“乙方未在本协议约定期限内付清全部购房款项，则《房地产买卖契约》于本协议约定付款期限届满次日自动解除。”第3条约定吴某1于《房地产买卖奥约》解除之日起七日内腾空房屋、恢复原状，并返还胡某1。补充协议B签订后，吴某1未依约于2017年10月1日前付款。根据补充协议B的约定，《房地产买卖契约》于2017年10月2日解除。吴某1应于2017年10月9日前腾空房屋、恢复原状，并返还胡某1。吴某1迄今未腾空房屋、未恢复原状、未返还胡某1。综上，吴某1未依约支付购房款，且自签订《房地产买卖契约》至今己多次违约，严重损害胡某1的合法权益。根据《房地产买卖契约》第5条约定，吴某1应支付逾期付款滞纳金509340元。胡某1自愿放弃部分滞纳金，仅要求支付360000元滞纳金。为维护胡某1的合法权益，特诉至贵院，恳请依法判决照准前述诉讼请求。   被告吴某1辩称：一、被告已经支付了89万元的购房款。《房地产买卖契约》约定，原告将海口市兆南绿岛家园梦绿轩5D出售给被告，购房款为130万元。被告自2014年2月19日至2017年6月12日分十次支付给原告89万元，占总房款的68.46%，已经支付了大部分房款，仅欠原告41万元。二、被告没有构成根本违约，迟延支付购房余款是依法行使抗辩权，原告诉请返还房屋、解除合同没有法律依据。1、被告现已支付大部分房款，没有构成根本违约，不符合《合同法》第九十四条规定的五种可以解除合同的情形。2、《合同法》第九十六条规定，“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”。双方一直在磋商涉案房屋过户和借款利息等相关事宜，原告从来没有通知被告解除合同，故原告诉请解除合同没有法律依据。三、原告未履行合同义务，没有将停车位交付给被告，原告本身有重大过错。此外，被告曾以借款形式冲抵购房款、原告一直没有办理涉案房屋过户手续，也不协助被告办理过户，被告曾迟延支付购房余款是依法行使抗辩权。原告如返还借条、协助办理房屋过户手续，被告愿意支付购房余款41万元。1、原告未履行合同义务，没有将停车位交付给被告。《买卖契约》约定，原告将有26年使用权的停车位作价给被告使用，但原告最后却没有将停车位交付给被告。2、被告曾以向原告父亲胡晋起借款的形式冲抵购房50万元，被告并非故意不支付购房尾款。2014年5月12日，被告尚欠原告购房尾款50万元，当日被告向原告父亲胡晋起出具了50万元的借条（月利息贰分），双方商定被告以出具借条向其借款50万元冲抵涉案房屋购房尾款。借条出具后，胡晋起并没有将借款50万元支付给被告。此后，双方为该50万元是否冲抵了购房余款曾多次产生争议。3、原告一直没有办理涉案房屋过户手续，也不协助被告办理过户，被告曾迟延支付购房余款是依法行使抗辩权。4、原告如将上述借条返还给被告、协助办理房屋过户手续，被告愿意支付购房余款41万元。四、因被告没有构成根本违约，原告诉请支付占用费和滞纳金没有事实和法律依据。五、合同法的基本价值取向是鼓励交易，被告已经投入较大的资金对涉案房屋进行了全部装修，已使用多年，且被告愿意支付购房余款41万元。在履行合同过程中，原告本身有重大过错，如解除合同，不仅产生更多的纠纷，也将导致社会财富的不当浪费。综上，原告诉请解除合同、支付占用费和滞纳金没有事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回。   原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：   证据1、房产证（HK071200）、国有土地使用权证海口市国用(2006)第000357号，拟证明：胡某1是涉案房产的所有权人，是该房产附属土地的使用权人。   证据2、(2014)琼州证字第820号公证书，拟证明：胡某1委托胡晋起出售涉案房产的相关事宜，包括签订合同等。   证据3、房地产买卖契约，拟证明：1、原告将涉案房产出售给被告；2、房屋净价款为130万元；3、被告应于2004年3月4日前一次付清房款，购房定金于最后一次付款时冲抵；4、被告中途悔约，不得向原告索要定金；5、被告逾期付款，每逾期一日向原告支付130万元的万分之三的滞纳金。6、停车位使用权作价5万元；7、被告于2014年3月5日承诺，再次违约，定金不予退还。   证据4、补充协议（2014年4月18日），拟证明：1、被告承诺在2014年5月12日前不将95万元尾款一次性付给原告，则不索回已付定金，且原告有权将房屋所有权另行处理。   证据5、声明（2015年4月10日），拟证明：被告承诺如未在2015年10月1日前付清全部购房款，则被告及其亲属自愿全部搬离涉案房产，且愿意承担房地产买卖契约及补充协议的一切违约条款。   证据6、补充协议（2017年9月28日），拟证明：1、被告未在2017年10月1日前付清全部购房款，则《房地产买卖契约》于2017年10月2日自动解除。2、被告于解除《房地产买卖契约》之日七天内腾空房屋、恢复原状，并返还原告。   证据7、情况说明，拟证明：1、被告于2014年2月19日购买涉案房产；2、被告于2014年2月19日接收涉案房产，并交由黄淑梅使用。   对于原告提交的上述证据，被告的质证意见为：证据1无异议；证据2无异议；证据3的真实性无异议，证明内容有异议，原告未将停车位交付给被告；证据4的真实性无异议，证明内容有异议，原告未交付车位，后被告又给原告出具一份50万元借条，原告并未将50万元支付给被告；证据5的真实性无异议，证明内容有异议。原告未交付车位，后被告又给原告出具一份50万元借条，原告并未将50万元支付给被告；证据6的真实性无异议，证明内容有异议，协议第二条约定付款期限届满次日自动解除，由于原告未将解除合同通知送达给被告，没有合同自动解除的规定，买卖契约未解除；证据7的真实性无异议，证明内容有异议。   对原告出示的证据发表认证意见，因被告对证据1、2无异议，本院对上述证据的真实性、关联性和证明内容予以确认；证据3-7被告对其真实性无异议，本院予以确认，对其关联性及证明效力，本院将在本院认为部分予以阐明。   被告围绕其抗辩主张依法提交了如下证据：   证据1、房地产买卖契约，拟证明：2014年2月19日，被告与原告、胡晋起签订买卖契约，原告将涉案房产出卖给被告，价格为130万元，约定原告将有26年使用权的停车位作价5万元给被告使用，但原告却未将上述停车位交给被告使用。   证据2、工商银行转账凭证8张、收条2张，拟证明：被告分别于2014年2月19日、5月1日、5月2日、5月9日，2016年3月14日，2017年4月11日、4月15日、5月8日、6月2日支付给胡晋起10万元、1万元、1万元、0.2万元、0.5万元、0.3万元、0.5万元、0.5万元，小计14万元；林海燕代被告于2014年4月18日、5月9日分别支付给胡晋起30万元、45万元，小计75万元，合计支付了89万元给胡晋起。   证据3、借条，拟证明：2014年5月12日，原告向被告父亲胡晋起出具了50万元的借条（月利息贰分），双方商议将该借条50万元冲抵涉案房屋购房尾款，即胡晋起实际并不将借款50万元支付给原告。   证据4、（2012）民申第1542号民事裁定书，拟证明：根据合同法96条约定，尽管解除合同通知多种多样，为保障交易安全，明确双方法律关系，解除权人应及时向对方发出解除合同通知，解除权人怠于发出解除合同通知，造成对方损失的，应承担相应责任。   对于被告提交的上述证据，原告的质证意见为：证据1有异议，该份证据不能证明原告未将停车位交给被告使用，亦不能证明停车位与涉案房屋价款支付有关联；证据2有异议，原告在2014年2月19日收到10万元定金，2014年4月18日收到30万定金，2014年5月9日收到45万元购房款，该三笔均是被告转账支付。对被告共支付的85万元确认，对其余被告主张的4万元不确认。对2份收条的真实性、合法性、关联性没有异议，对7张工商银行转账凭证的真实性、合法性、关联性、证明内容有异议，2014年5月1日、5月2日刚好是被告支付45万元购房款的时间，也可能是包括在里面的款项。证据3有异议，无原件核对；证据4有异议，该证据与本案无关，本案所涉合同是双方协议解除的，不是一方解除的条件在何时成就，与该份裁定书所载明的情况不相同，该证据不适用本案。   对被告出示的证据发表认证意见，对证据1的真实性、关联性予以确认，对证明内容不予确认，该证据仅能证明原告应按合同约定交付房屋，无法证明原告未交付车位；对证据2的真实性予以确认，对关联性和证明内容，在本院认为部分进行阐明；证据3因无原件核对，且原告对证明内容予以否认，故对证据3的真实性、关联性和证明内容不予确认；证据4无原件予以核对，亦与本案不具有关联性，对该证据的真实性、关联性和证明力不予确认。   根据庭审调查及对证据的审查，本院查明案件事实如下：   2014年2月12日，原告向案外人胡晋起出具委托书一份，主要内容为原告委托胡晋起办理上述房产的相关事宜，主要包括：签订房屋买卖合同、到房屋管理部门办理产权过户、办理土地使用权过户、收取售房款、缴纳相关税费、房产评估及配合房屋买受人办理银行按揭手续、收取买受人按揭款等相关事宜，胡晋起在办理上述委托事项过程中所签署的有关文件和事实的行为原告均予以承认，胡晋起有转委托权。同日，原告就上述委托办理了公证，海南省海口市琼州公证处向原告出具（2014）琼州证字第820号公证书。   2014年2月19日，原告（甲方、卖方）与被告（乙方、买方）签订《房地产买卖契约》一份，主要约定原告自愿将坐落于海口市××路梦绿轩5D的房产出售给被告；上述房产成交价格为130万元，被告于2014年3月4日前一次付清给原告，被告已预付购房定金10万元，购房定金将在最后一次付款时冲抵，付款方式为全额现金支付；五、违约责任：……被告不能按期向原告付清购房款，或原告不能按期向被告交付房产，每逾期一日，由违约乙方向对方给付相当于上述房产价款0.3‰的滞纳金；原告将使用权26年的停车位作价5万元给被告使用；双方还对房产权属责任、房产过户税费等作出约定。2014年3月5日，被告在该合同中注明“……被告承诺在4月10日之前将所有过户事项办理完毕，并将余款一次性付给原告，如超过此时视同被告再次违约，定金不予退还”。上述合同签订后，被告于2014年2月19日向案外人胡晋起支付10万元购房定金。   2014年4月18日，胡晋起代原告（甲方、卖方）与被告（乙方、买方）签订补充协议一份，载明：“鉴于被告违约，经双方协商达成如下协议：1、被告自愿于2014年4月18日（从林海燕处）再次追加定金叁拾万元整（300000）付给原告。并保证在2014年5月12日办理房屋产权过户手续前将剩余购房款玖拾伍万元整（950000）一次性付给原告。若被告违约，被告不能索回已付定金，并且原告有权将房屋产权另行处理。2、原告应于2014年5月12日前将所有房屋产权过户资料准备完毕，并积极配合被告完成房屋产权过户手续”。上述协议签订后，案外人胡晋起于2014年4月18日收到案外人林海燕代被告支付的购房定金30万元并出具收条一份，载明：“今收到吴某1（从林海燕处）转来购房追加定金叁拾万元整”。   2014年5月9日，案外人胡晋起收到案外人林海燕代被告支付的购房款45万元并出具收条一份，载明：“今收到吴某1转来（林海燕处）购房预交款肆拾伍万元整。（尚欠：伍拾万元）”。   2015年4月4日，被告出具声明一份，载明：“本人吴某1于2014年2月19日与原告（胡晋起代）签订的《房屋买卖契约》双方约定对海口市海甸五西路兆南绿岛家园梦绿轩5D号房产买卖事项（见双方签订的房地产买卖契约），由于我本人原因，未按约定时限付清全款，致使该房产一直未办理过户手续。对此，我本人郑重承诺：该购房尾款（人民币50万元）在2015年10月1日前向胡某1全部付清。如未按时付清款项我本人及亲属自愿按时全部搬离该房屋，并自愿承担之前我本人所签署的《房屋买卖契约》及《补充协议》的一切违约条款，如不履行我本人自愿承担一切法律责任。”   2017年9月28日，原告（甲方、卖方）与被告（乙方、买方）签订补充协议一份，主要内容为，鉴于双方于2014年2月19日签订《房地产买卖契约》后，被告至今未依约付清全部购房款项，已构成严重违约。现双方经协商后达成如下补充协议：一、被告须在本协议签订后三日内向原告付清全部购房款项；二、被告未在本协议约定期限内付清全部购房款项，则《房地产买卖契约》于本协议约定付款期限届满次日自动解除；三、被告应自《房地产买卖契约》解除之日起七日内腾空房屋、恢复原状，并返还原告，经原告验收合格并接收房屋后，原告将被告支付的购房款据实际情况返还被告；四、被告违约导致合同解除，被告已付定金不予退还；五、本协议与《房地产买卖契约》具有同等法律效力；六、本协议自双方签字或捺印后生效，双方各执一份，具有同等法律效力。该补充协议签订后，被告未按协议约定付清购房款项，原告认为被告已构成违约，因被告存在多次违约情形，未按约定履行合同主要付款义务，现要求与被告解除房屋买卖合同并收回涉案房产，起诉至法院，遂成讼。   另查明，涉案房产现登记在原告胡某1名下，位于海口市××路梦绿轩5D房（房产证号：HK071200）。   再查明，2014年5月1日，被告向案外人胡晋起转账1万元；2015年5月2日，被告向案外人胡晋起转账1万元；2016年3月14日，被告向案外人胡晋起转账2000元；2016年4月15日，被告向案外人胡晋起转账3000元；2017年4月11日，被告向案外人胡晋起转账5000元；2017年5月8日，被告向案外人胡晋起转账5000元；2017年6月12日，被告向案外人胡晋起转账5000元。上述款项共计4万元，均未注明用途。2014年5月12日，被告向案外人胡晋起出具借条一份,载明：“今借到胡晋起人民币（现金）伍拾万元整，时间从2014年5月12日起至2014年12月12日止，月息为贰分，期间借方如有能力偿还，按实际天数计息，到期还本付息”。庭审中，原告称被告于2014年2月19日、2014年4月18日分别向原告支付定金10万元、30万元；于2014年5月9日支付购房款45万元。原告对被告所支付的上述款项共计85万元予以确认，被告主张的4万元不予确认；原告还称被告出具的50万元借条与原告无关，原告已向案外人胡晋起核实过。   诉讼中，原告于2018年4月10日提出鉴定申请，要求对被告自2014年3月4日至司法评估机构出具评估报告之日止，占用涉案房屋的占用费总额（以租金方式计算）进行评估鉴定。2018年5月4日，原告向本院提出撤回评估鉴定申请，请求撤销对上述占用费总额的鉴定。本院经审查认为，原告的申请符合法律规定，应予准许。2018年5月21日，本院司法技术室作出终结对外委托处理。   另，原告胡某1于2018年5月4日向本院提出撤回第三项诉讼请求“依法判令吴某1向胡某1支付自2014年3月4日至吴某1返还梦绿轩5D期间的占用费，暂计至2018年4月3日，占用费为196000元（4000元／月×49月=196000元）”。的申请，本院经审查认为，原告的申请属依法行使其诉讼权利，符合法律规定，本院予以准许。   本院认为，原告与被告签订的《房地产买卖契约》及两份《补充协议》是双方在平等互利、协商一致的基础上自愿达成的，是合同当事人的真实意思表示，其主体适格，内容未违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，故上述合同合法有效，应受法律保护，当事人应当严格按照合同约定履行各自的义务。   一、关于被告已付购房定金和购房款项的问题。被告于2014年2月19日、2014年4月18日分别向原告支付定金10万元、30万元；于2014年5月9日支付购房款45万元。原告对被告所支付的上述款项共计85万元予以确认。庭审中，被告称其于2014年5月12日向原告出具50万元的借条冲抵购房款项；且于2016年3月14日至2017年3月12日期间，共支付给案外人胡晋起的4万元，其中2万元系口头约定的利息。原告对被告的上述抗辩不予认可，被告亦未提供其他证据予以佐证。被告的上述抗辩，本院不予采信。   二、关于涉案房产买卖合同解除的问题。合同签订后，原告已依约将涉案房产交付被告占用使用并已履行了约定的义务，被告仅支付了85万元，因尚欠50万元未付。本院认为，双方于2017年9月28日签订《补充协议》，约定被告于2018年10月1日之前付清购房款项，但被告未在约定的期限内付清全部购房款项，已构成违约，合同自动解除条件成就。本院确认双方签订的《房地产买卖契约》于2017年10月2日解除。被告辩称原告未交付停车位，未付50万元系其行使抗辩权，故未违约。本院认为，双方未在合同中约定停车位的交付时间，且停车位的交付与否并不影响合同主债务的履行，被告的抗辩不成立，本院不予采信。   三、关于原告要求被告腾空并返还涉案房屋的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”的规定，本案中，双方签订的《房地产买卖契约》已于2017年10月2日解除，按照约定，被告应自《房地产买卖契约》解除之日起七日内即2017年10月8日之前腾空房屋、恢复原状，并返还原告。同时，原告应退还购房款给被告，但由于被告并未主张，本院在本案中不予处理，被告可另案主张。综上，原告要求被告腾空位于海口市××路梦绿轩5D房屋并将该房屋返还原告的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。   四、关于原告要求被告支付逾期付款违约金360000元的问题。被告因违约导致合同解除，应承担相应的违约责任。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款：“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。”的规定及合同约定，本案中，双方于2017年9月28日签订的《补充协议》，被告应在2017年10月1日之前付清全部购房款，系双方对被告付款期限作出变更，故逾期付款违约金的起算时间应以2017年10月2日作为起算点。现原告要求被告自2014年3月4日起计算至2017年10月2日止，按日利率0.3‰的标准，向原告支付逾期付款违约金360000元，缺乏法律依据，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、确认原告胡某1与被告吴某1签订的《房地产买卖契约》于2017年10月2日解除。   二、被告吴某1须于本判决生效之日起三十日内将原告胡某1名下位于海口市××路梦绿轩5D房恢复原状并返还给原告胡某1。   三、驳回原告胡某1的其他诉讼请求。   案件受理费20190元（案件受理费原为21504，因原告胡某1撤回部分诉讼请求，故退还原告胡某11314元。）由原告胡某1负担4250元，由被告吴某1负担15940元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 林道勇   人民陪审员 梁 健   人民陪审员 唐旭升     二〇一八年五月二十五日   （法官助理 周 然   书记员 吴青芬   速录员 赵远寒   附：相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。   ……   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。   《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。   ……   最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。