黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)齐民二终字第268号［２０１4］齐民二终字第268号上诉人（原审原告）迟雅丽身份证号230202195304030620委托代理人张红秋，黑龙江永青律师事务所。委托代理人黄金明，黑龙江省维民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）齐齐哈尔名都房地产开发有限公司，住所地龙沙区。法定代表人张旺东，该公司经理。被上诉人（原审被告）张旺东委托代理人周丽春，黑龙江龙之门律师事务所律师。被上诉人（原审被告）袁月，女，1975年9月19日出生，汉族，个体工商户，住齐市铁锋区民主东街道建设**号楼1门***室。身份证号230204197509191921委托代理人周丽春，黑龙江龙之门律师事务所律师被上诉人（原审被告）张雅南，女，47岁，罗西亚餐厅职员，住建华天增小区8单元301室。身份证号230203196603121021委托代理人周丽春，黑龙江龙之门律师事务所律师上诉人迟雅丽与被上诉人齐齐哈尔名都房地产开发有限公司、张旺东、袁月、张雅南不当得利纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人迟雅丽及委托代理人张红秋、黄金明，被上诉人齐齐哈尔名都房地产开发有限公司法定代表人张旺东，张旺东、袁月、张雅及委托代理人周丽春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2009年7月8日，原告迟雅丽为乙方与被告齐齐哈尔名都房地产开发有限公司为甲方签订《房地产开发协议》，协议约定项目名称、项目地址、合作形式、违约责任、争议解决方式、其它等六个方面，主要内容为：项目名称为富拉尔基区”名都花园”；乙方按甲方耍求交纳工程建筑每平米十元的管理费；甲乙双方联合开发的商品楼，因资金投入、工程承建、及楼盘验收和上缴税金都由乙方负责，销售也应由乙方组织销售团队，销售盈亏与甲方无关；甲方应向乙方提供公司财务账号、财务专用章、法人名章、公司合同专用章及销售应提供客户办理产权的相关手续给乙方；甲方提供的财务、合同、法人专用章可由甲方派人负责，但须保证乙方施工、验收、销售、提取投入资金、销售利润、交纳各种费用、办理入住及产权登记等一切事宜的商业活动，不得以各种理由妨碍乙方开发、销售、提取、交费、办证、登记等合法联合开发行为等等。甲方盖有齐齐哈尔名都房地产开发有限责任公司公章，乙方迟雅丽签字。合同签订后开始施工。2011年5月29日王兵义为甲方、迟雅丽为乙方、张旺东为丙方又签订一份《名都房地产开发有限责任公司关于股权变更及分配合同》，主要内容：一、名都房地产开发有限责任公司承建的富拉尔基名都花园项目，现已进入竣工阶段。就利润分配一事达成协议，丙方分得税后利润200万元人民币。丙方不参与富拉尔基名都花园的工程核算，盈亏与丙方无关，甲乙按照约定的比例分配税后利润。甲乙双方共同承诺，不违反法律，不欠任何税费。二、为了名都房地产开发有限责任公司稳步发展，做大做强。经甲乙丙三方协商，将公司原有的股权变更：甲方49%股权，丙方51%股权变更为甲方40%股权，乙方20%股权，丙方40%股权。变更前公司原存的债务与乙方无关（名都花园小区工程除外）。从签订合同之日起，原有债务由原股东甲方、丙方共同承担。三、本合同生效后，三方将根据法律规定办理股权变更手续，按照公司章程，选择执行董事等，在工商部门登记备案。四、公司即将投入的新项目（信息学校开发项目），严格按照股权变更后的比例进行分配。投、融资的资金归公司所有，全体股东按股权比例承担权利、义务、责任。五、此合同三方签字后生效，三方各执一份，具有同等法律效力。王兵义、迟雅丽、张旺东签字。2011年6月15日，7月1日，7月4日，张旺东分三次从名都公司账户上划出225万，又将其中25万元退给购房百姓。之后，张旺东将其中30万元以个人名义存入齐齐哈尔市市区农村信用合作联社建华信用社，以张雅南名义存入交通银行齐齐哈尔中环支行108万元，以袁月名义存入齐齐哈尔市市区农村信用合作联社龙沙信用社20万元，被齐齐哈尔市公安局经侦支队扣押42万元。2011年8月10日，迟雅丽、王皓举报名都开发有限责任公司的法定代表人张旺东涉嫌侵占公司钱财225万元，齐齐哈尔市公安局直属分局立案，于2012年5月3日作出齐齐哈尔市公安局直属分局起诉意见书，齐齐哈尔市龙沙区人民检察院做出起诉书，齐齐哈尔市龙沙区人民法院退回检察院。齐齐哈尔市公安局直属分局于2013年12月10日做出撤销案件决定书，内容为：”我局办理的张旺东职务侵占、挪用资金案，不构成犯罪，根据刑事诉讼法第十五条之规定，决定撤销此案”。原告于2013年1月诉至法院，要求四被告近还不当得利200万元。被告张旺东不同意返还，认为此款是依据《名都房地产开发有限责任公司关于股权变更及分配合同》取得。2009年1月张旺东与王皓成立齐齐哈尔名都房地产开发有限公司，王皓是王兵义儿子，平时公司的事务王皓不管理，都是王兵义和张旺东管理。王皓只是名都开发公司的名义股东，王兵义是隐名股东。本案在审理过程中，原告迟雅丽申请财产保全，冻结张旺东存入齐齐哈尔市市区农村信用合作联社建华信用社30万元，冻结张雅南存入交通银行齐齐哈尔中环支行108万元，冻结袁月存入齐齐哈尔市市区农村信用合作联社龙沙信用社20万元，扣押齐齐哈尔市经侦支队存款42万元。冻结存款到期后，原告未向法院提出续封申请，张旺东将158万元取出，在市公安局经侦支队的42万元继续查封。原审法院审理后认为，原告与被告名都房地产开发公司签订的《房地产开发协议》已实际履行，被告名都公司已收到按工程建筑面积每平方米十元的管理费174,000.00元，被告张旺东认为此合同无效本院不予采信。原告与被告张旺东及王兵义签订的《名都房地产开发有限责任公司关于股权变更及分配合同》不违反法律规定，两份合同均系合法有效的，双方应继续履行，被告张旺东依此合同应取得200万元，因此原告认为被告张旺东提走此款是不当得利，无证据证实。王兵义作为隐名股东有权决定公司事宜，关于原告所诉王兵义无权签订《名都房地产开发有限责公司关于股权变更及分配合同》的主张本院不采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条之规定，判决如下：驳回原告诉讼请求。案件受理费22,800.00元，保全费5，000.00元由原告承担。迟雅丽不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决有失公正。一、2009年7月8日上诉人与名都公司签订的协议合法有效，且双方已实际履行完毕。上诉人迟雅丽开发承建的”名都花园”建筑面积为18000平方米，总投资为叁仟陆佰万元，按照2009年7月8日的《房地产开发协议》，名都公司只收取每平方米10元的管理费出具开发的相关手续，其他开发建设投资所有均由上诉人负责。在履行2009年7月8日的协议中，上诉人迟雅丽已按协议足额交纳了管理费（已向法院提交管理费票据），该协议已履行完毕。二、2011年5月29日的协议三方虽签字但并未实际履行。张旺东将上诉人存入名都公司的225万元擅自划出，上诉人迟雅丽发现后，在迟雅丽的努力下张旺东返回25万元。现仍有200万没有返回。还有上诉人认为：1、2011年5月29日协议时《名都房地产开发公司关于股权变更及分配合同》，其标题即说的是股权分配，是对名都房地产开发公司的股权变更及分配的合同，在这样的前提下订立的合同。事实上在三方签字后，三方没有起草公司章程，也没有选举执行董事，更没有办理股权变更手续，其合同根本没有实际履行。2、200万只是数字的巧合，张旺东挪走200万时根本不是依据2011年5月29日的合同。3、上诉人迟雅丽在2011年5月29日的合同中是以其名都项目的利润名都公司的股权，从而意在信息学校的工程中开发分配，但该合同的签字三方从未履行，既没有在工商变更股权，也没有开发信息学校工程，那么迟雅丽在已经交完管理费后凭什么再把自己应得的利润分给张旺东呢？事实上2011年5月29日的合同根本无法履行，股权没有变更，信息学校的工程已经没有了，其合同目的根本无法实现，综上所述，张旺东取得200万元无事实依据，是为了躲避法院查封挪走的，法院应支持上诉人的请求，张旺东应返还200万元。针对迟雅丽的上诉请求及理由，名都房地产开发有限责任公司答辩称：一、答辩人没有侵占上诉人200万元。二、诉人所诉的200万元，是上诉人于2011年5月29日自愿与答辩人的法人代表即答辩人股东张旺东个人签订《名都房地产开发有限责任公司关于股权变更及分配合同》中约定：给付股东张旺东个人”不参与富拉尔基名都花园的工程核算，分得税后利润200万元”。是上诉人自己起草自愿签订《合同》给付张旺东个人的款项。上诉人的上诉理由根本不成立，原审判决正确，请人民法院依法驳回上诉。针对迟雅丽的上诉请求及理由，张旺东答辩称：、上诉人提出的第一个上诉理由即”2009年7月8日上诉人与名都公司签订的协议合法有效,且双方已实际履行完毕”,是没有任何意义的上诉理由。二、上诉人的第二个上诉理由”2011年5月29日协议三方虽签字，但并未实际履行”，以此推定答辩人依据合同而获得的200万元是不当得利，更是不成立的上诉理由：上诉人主张”在迟雅丽努力下张旺东返回225万元中25万元”，是根本不存在的事情。不是在上诉人迟雅丽的努力下答辩人返回25万元，相反，是上诉人乱收费违反规定收了不应当收的费用，引起买房的老百姓上访告状，名都公司用这25万元返回给百姓。另外，上诉人主张2011年5月29日合同签字后，股权没有变更、公司章程没有修改、没有选举执行等，该合同三方签订后应是无效合同，是没有任何法律依据的主张。第二、上诉入主张”200万元只是数字的巧合，张旺东挪走200万元根本不是依据2011年5月29日合同”，也是不成立的上诉理由。因为答辩人如果不是依据2011年5月29日合同获得这200万元的话，那么，公安机关和检察机关就不会撤销答辩人职务侵占刑事案件，答辩人就会被追究刑事犯罪。第三、上诉人主张”在已经交完管理费后凭什么再把自己应得的利润分给张旺东呢？”，更是不成立的上诉理由。因为在一审双方举证的刑事案件中证实王兵义擅自将名都公司的开发项目挂靠给了上诉人迟雅丽，很明显侵犯了作为名都公司大股东张旺东的收益权，在这种情况下，是上诉人迟雅丽自己亲自起草的2011年5月29日三方签字的《名都房地产开发有限责任公司关于股权变更及分配合同》，是其自愿的将给名都公司正常管理费情况下，给付受到利润收权益侵害的名都公司大股东张旺东个人的补偿费200万元。综上，原审判决事实清楚、证据确凿，认定事实正确，适用法律正确。上诉人的上诉理由都不成立，请人民法院依法驳回其上诉。针对迟雅丽的上诉请求及理由，袁月及张雅南答辩称：一、答辩人没有侵占原告200万元，上诉人诉答辩人返还侵占资金200万元，是没有任何事实根据的诉讼。答辩人原本就没有侵占过上诉人资金200万元，所以，根本谈不上返还问题。二、上诉人所诉的200万元返还问题，与答辩人无关。因为上诉人所诉的200万元，是上诉人于2011年5月29日自愿自己起草与齐齐哈尔名都房地产开发有限责任公司的法人代表股东张旺东个人签订《名都房地产开发有限责任公司关于股权变更及分配合同》中约定：给付股东张旺东个人”不参与富拉尔基名都花园的工程核算，分得税后利润200万元”，所以，上诉人所诉的200万元是否返还问题，与答辩人无关。是上诉人自愿签订《合同》给付张旺东个人的款项。张旺东个人依据合同约定得到该200万元之后，是张旺东临时借用答辩人的银行账户存的部分款项。上诉人的上诉理由根本不成立，原审判决正确，请人民法院依法驳回上诉。经审理查明，二审法院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实相一致，本院对事实部分不再重述。本院认为，2009年7月8日迟雅丽与齐齐哈尔市名都房地产开发有限公司签订了《房地产开发协议》并约定了合作形式，违反责任争议解决方式内容，并且该协议已经实际履行。2011年5月29日王兵义、迟雅丽、张旺东又签订了一份《名都房地产开发有限责任公司关于股权变更及分配合同》，主要内容：一、名都房地产开发有限责任公司承建的富拉尔基名都花园项目，现已进入竣工阶段。就利润分配一事达成协议，丙方分得税后利润200万元人民币。丙方不参与富拉尔基名都花园的工程核算，盈亏与丙方无关，甲乙按照约定的比例分配税后利润。甲乙双方共同承诺，不违反法律，不欠任何税费等内容。王兵义、迟雅丽、张旺东签该协议是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律强制性规定，应认定合法有效，张旺东依据双方签订的关于股权变更及分配合同取得的200万不属于不当得利，更不存在侵权问题，上诉人迟雅丽上诉主张股份变更及分配合同是附条件的，应是在信息学校开发项目成立的前提下给付张旺东200万的主张与合同约定的名都房地产开发有限公司承建的富拉尔基名都花园项目，就利润分配一事达成协议，张旺东分得税后利润200万元人民币相矛盾，并且迟雅丽亦没有提供相关的证据证实其上诉主张，故其上诉主张理由没有事实和法律依据。关于迟雅丽的其它上诉请求亦没有相关证据予以证实，故本院不予支持，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判二审案件诉讼费22800.00元，由上诉人迟雅丽负担。本判决为终审判决。审 判 长  王霁虹代理审判员  于 丹代理审判员  周巍巍二〇一五年七月六日书 记 员  刘 阳处理过的文书