广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤03民终17085号 上诉人（原审原告）：韩艳秋， 委托诉讼代理人：甘宏，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：深圳市卓越创想科技有限公司，住所地:深圳市南山区。 法定代表人：陈琪。 委托诉讼代理人：于锦朝，广东都源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王静，广东都源律师事务所律师。 上诉人韩艳秋与上诉人深圳市卓越创想科技有限公司（以下简称卓越创想公司）因劳动争议纠纷一案，均不服广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初1488号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。 经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案双方当事人之间存在劳动关系，双方均应按照有关劳动法律法规的规定履行各自的权利义务。本案存在如下争议焦点： 第一，上诉人卓越创想公司是否应支付上诉人韩艳秋2016年1月份、6月份被扣发工资及2016年7月份、8月份工资差额。本院认为，上诉人卓越创想公司未能提交上诉人韩艳秋在职期间的工资表，依法应当承担举证不能的法律后果，原审结合双方劳动合同工资的约定及上诉人韩艳秋的工资流水，采信上诉人韩艳秋提出的工资标准，符合裁判规则和法律规定。上诉人卓越创想公司与上诉人韩艳秋双方均确认上诉人韩艳秋的月工资以银行转账方式分两笔支付，根据上诉人韩艳秋的工资银行流水，上诉人卓越创想公司每月发放上诉人韩艳秋其中一笔工资固定为7900元，而在2016年1月份及2016年6月份该笔固定发放的工资只发了5900元，原审采信上诉人韩艳秋提出的上诉人卓越创想公司扣发其2016年1月份及2016年6月份每月2000元工资的主张，判令上诉人卓越创想公司予以补足支付，符合裁判规则和法律规定。上诉人韩艳秋2016年7月份及8月1日至15日在上诉人卓越创想公司出勤提供劳动，上诉人卓越创想公司依法应支付上诉人韩艳秋此期间工资。经核算，原审对上诉人韩艳秋此期间应得的工资差额数额处理无误，符合法律规定，本院予以确认。上诉人卓越创想公司上诉主张无需支付上诉人韩艳秋2016年1月份、6月份被扣发工资及2016年7月份、8月份工资差额，理由不成立，本院不予支持。 第二，上诉人卓越创想公司是否应支付上诉人韩艳秋解除劳动关系经济补偿金。2016年8月15日，上诉人卓越创想公司向上诉人韩艳秋发出《解除劳动合同通知书》，通知书载明：“因你作为公司产品经理工作期间，工作能力与岗位要求不符，且工作中出现重大过失，造成公司重大损失，现据《劳动法》和《劳动合同法》的规定，决定与你解除劳动合同，并根据法律规定发给你相应经济补偿金。请你于2016年8月16日前到人事行政部办理解除劳动合同手续，经济补偿金将于你工作交接完成之后与下月工资一并发放。”本院认为，根据上诉人卓越创想公司提交的经公证的电子邮件，以及双方在原审庭审的陈述可确认，上诉人韩艳秋作为被下架的KK浏览器的GOOGLEPLAY的产品经理，明确表示对产品下架事件的发生其负有过失责任，并且表达了其“内疚”、“愿意接受公司惩罚”的态度。故上诉人卓越创想公司认为上诉人韩艳秋不能胜任工作并对其进行调岗合理合法。上诉人韩艳秋未接受调岗，上诉人卓越创想公司与上诉人韩艳秋解除劳动合同，不构成违法解除。上诉人韩艳秋上诉主张违法解除劳动合同赔偿金，理由不成立，本院不予支持。但根据上诉人卓越创想公司在《解除劳动合同通知书》中载明的内容，上诉人卓越创想公司亦认可应当支付上诉人韩艳秋经济补偿，故原审判令上诉人卓越创想公司应向上诉人韩艳秋支付解除劳动合同经济补偿金34070.34元，符合裁判规则和法律规定，本院予以确认。上诉人卓越创想公司上诉主张无需支付上诉人韩艳秋解除劳动合同经济补偿，理由不成立，本院不予支持。 第三，上诉人卓越创想公司是否应支付上诉人韩艳秋2014年8月至2016年6月期间加班费。本院认为，上诉人韩艳秋于2016年10月25日申请劳动仲裁，上诉人卓越创想公司依法应提交上诉人韩艳秋2014年10月至2016年6月在职期间的考勤记录。根据上诉人卓越创想公司提交的经上诉人韩艳秋认可的考勤记录，上诉人韩艳秋确实存在周六休息日加班和平时正常工作日加班的事实，且双方劳动合同约定上诉人韩艳秋试用期内正常工作时间工资为每月15000元，故上诉人卓越创想公司依法应支付上诉人韩艳秋2014年10月至2016年6月期间周六休息日加班费和平时正常工作日加班费。如上所述，上诉人卓越创想公司未能提交上诉人韩艳秋在职期间的工资表，依法应当承担举证不能的法律后果，本院采信上诉人韩艳秋提出的工资标准。根据上诉人卓越创想公司提交的经上诉人韩艳秋认可的考勤记录，扣除上诉人韩艳秋上下班的合理必要准备时间，本院酌定上诉人韩艳秋2014年10月至2014年11月周六休息日加班15个小时、2014年12月至2015年9月周六休息日加班40个小时、2015年10月至2016年6月周六休息日加班30个小时，酌定上诉人韩艳秋2014年10月至2014年11月平时正常工作日加班20个小时、2014年12月至2015年9月平时正常工作日加班60个小时、2015年10月至2016年6月平时正常工作日加班50个小时，上诉人卓越创想公司依法应支付上诉人韩艳秋的加班工资为35571.80元【（15000元÷21.75天／月÷8小时／月×15小时×2＋16900元÷21.75天／月÷8小时／月×40小时×2＋17900元÷21.75天／月÷8小时／月×30小时×2）＋（15000元÷21.75天／月÷8小时／月×20小时×1.5＋16900元÷21.75天／月÷8小时／月×60小时×1.5＋17900元÷21.75天／月÷8小时／月×50小时×1.5）】。上诉人韩艳秋上诉主张加班费，部分理由成立，本院对成立部分予以支持。 综上，上诉人韩艳秋的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。上诉人卓越创想公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律有误，部分处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下: 一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初1488号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项； 二、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初1488号民事判决第五项、第六项； 三、上诉人深圳市卓越创想科技有限公司在本判决生效之日起十日内支付上诉人韩艳秋2014年10月至2016年6月期间周六休息日加班费和平时正常工作日加班工资人民币35571.80元； 四、驳回上诉人韩艳秋其他上诉请求； 五、驳回上诉人深圳市卓越创想科技有限公司的其他上诉请求。 如果上诉人深圳市卓越创想科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一、二审案件受理费共人民币30元，由上诉人韩艳秋承担15元，由上诉人深圳市卓越创想科技有限公司承担15元。 本判决为终审判决。 审判长 张  士  光 审判员 彭  建  钦 审判员 邓  亚  玲  二〇一八年五月十六日 书记员 刘媛媛(兼) 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款： 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。