广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤03民终2744号 上诉人（原审原告）樊超声，男，汉族，1976年1月2日出生，户籍地址江苏省常州市天宁区。 委托诉讼代理人张天旭，广东普发律师事务所律师。 上诉人（原审被告）深圳市源研科技有限公司，住所地广东省深圳市龙华新区金龙华广场金龙阁803室（办公场所），组织机构代码79255564-4。 法定代表人吴益明，总经理。 委托诉讼代理人魏德明，广东亨凯律师事务所律师。 上诉人樊超声与上诉人深圳市源研科技有限公司（以下简称源研科技公司）因劳动合同纠纷一案，双方当事人均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初10097号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人樊超声的原审诉讼请求：1、判决确认樊超声与源研科技公司存在劳动关系；2、判决源研科技公司向樊超声支付以下费用：未签订劳动合同双倍工资差额234000元、退回补办社会保险的费用76518元、源研科技公司为其缴纳的住房公积金56160元、加班工资89339.95元、2015年9月至12月和2016年1月至3月的工资109200元、2015年10月2日和3月的加班工资6456元、2015年10月4日至7日加班工资10759.20元、工资差额186225.71元、解除劳动关系赔偿金31200元、高温补贴750元。 上诉人樊超声的仲裁请求为：樊超声于2015年12月18日向深圳市龙华新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求确认与源研科技公司之间存在劳动关系，并请求源研科技公司向其支付以下费用：未签订劳动合同双倍工资差额82474元、退回补办社会保险的费用26969元、源研科技公司为其缴纳的住房公积金19793.76元、加班工资39339.95元、2015年9月至12月的工资25505.74元、2015年10月2日和3月的加班工资2896.56元、2015年10月4日至7日加班工资4827.6元、工资差额4235.52元、解除劳动关系赔偿金14000元、高温补贴750元。 原审判决主文：一、确认樊超声与源研科技公司在2014年12月28日至2015年11月2日期间存在事实劳动关系；二、源研科技公司于本判决生效之日起五日内向樊超声支付2015年9月1日至2015年11月2日期间的工资14240元；三、源研科技公司于本判决生效之日起五日内向樊超声支付2015年1月28日至2015年11月2日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额61616元；四、源研科技公司于本判决生效之日起五日内向樊超声支付解除劳动合同的经济补偿金6811.6元；五、驳回樊超声的其他诉讼请求。 上诉人樊超声的上诉请求：上诉人樊超声的上诉状提出了22项上诉请求。在本案二审庭审时，上诉人樊超声明确，其上诉请求与其仲裁请求一致。 上诉人源研科技公司的上诉请求：一、依法撤销原审判决，并改判驳回樊超声的全部诉讼请求；二、本案诉讼费用由樊超声负担。 针对上诉人樊超声的上诉，源研科技公司的答辩意见为：上诉人樊超声的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法予以驳回。 针对上诉人源研科技公司的上诉，樊超声的答辩意见为：上诉人源研科技公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法予以驳回。 本院经二审查明，原审查明的事实清楚，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。 另查，在本案二审过程中，源研科技公司就案件相关情况作出如下书面说明： 一、2015年10月4日，樊超声与李士刚同赴西班牙旅游，因李士刚与源研科技公司法人代表系夫妻关系，因此源研科技公司为其二人办理了相关签证手续，但其二人出国旅游与源研科技公司业务无关。 二、樊超声与李士刚去西班牙的机票费用是由李士刚支付的，与源研科技公司无关。 三、源研科技公司向西班牙驻中国广州总领事馆提供了一份《在职及收入证明》（该证明的主要内容为樊超声为源研科技公司的员工，其月收入为人民币15600元/月），但该证明与实际情况不符。因樊超声与李士刚为同学关系，源研科技公司才为樊超声出具了上述与实际情况不符的证明。樊超声与源研科技公司之间并不存在劳动关系。 本院认为，针对双方当事人的各项上诉请求，本院具体分析认定如下： 一、关于樊超声与源研科技公司之间是否存在劳动关系的问题，源研科技公司已经以其公司名义向西班牙广州总领事馆出具证明文件，确认其与樊超声之间存在劳动关系。因此，樊超声的相关事实主张所依据证据的证明效力明显大于源研科技公司的证据的证明效力。原审判决认定双方之间存在劳动关系，具有事实与法律依据，本院依法予以维持。 二、用人单位应当就劳动者的入职时间承担举证责任。因源研科技公司未提供相应证据，故原审法院对樊超声主张的入职时间（2014年12月28日）予以采信，符合法律规定，本院依法予以维持。关于离职时间，因樊超声在2015年11月2日从西班牙返回后，未再继续在源研科技公司工作，则双方劳动关系的解除时间应当认定为2015年11月3日。 三、关于樊超声的工资标准问题，源研科技公司已经以其公司名义向西班牙广州总领事馆出具证明文件，确认樊超声的工资标准为15600元/月。本院据此认定樊超声的工资标准为15600元/月。 四、关于工资差额问题，樊超声在本案仲裁阶段请求支持工资差额4235.52元。根据原审查明的事实，樊超声在2015年9月份之前的工资均在6890元以下。因此，樊超声请求源研科技公司支付2014年12月28日至2015年9月之前的工资差额4235.52元，明显未超出法定限额，本院依法予以支持。 五、关于2015年9月1日至11月2日期间的工资问题，如上所述，樊超声的工资标准为15600元/月，因此，其2015年9月1日至11月2日期间的工资应为31917.24元（15600元×2个月＋15600元÷21.75天×1天）。樊超声在本案仲裁阶段仅请求支付2015年9月1日至11月2日期间的工资25505.74元，属于其对自己民事权利的处分，本院依法予以照准。原审判决对此认定有误，本院依法予以纠正。 六、关于加班工资的问题，根据最高人民法院《关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，首先应当就加班事实的存在承担初步举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。据此，劳动者应首先对存在加班的事实承担举证责任。本案中，樊超声未能提供证据证明存在加班的情形，原审法院据此驳回樊超声关于加班工资的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以维持。 七、关于二倍工资的问题，本案双方当事人未按法律规定在劳动者入职的一个月之内签订书面劳动合同，源研科技公司应当自实际用工满一个月的次日起向樊超声支付二倍工资。樊超声与源研科技公司自2014年12月28日成立劳动关系，则源研科技公司在2015年1月28日至2015年11月2日期间应向樊超声支付双倍工资。根据樊超声的工资标准，源研科技公司应支付该期间二倍工资差额156000元。樊超声在本案仲裁阶段仅请求支付二倍工资差额82474元，属于其对自己民事权利的处分，本院依法予以照准。 八、关于樊超声与源研科技公司劳动关系的解除原因，双方当事人均未能提供证据证明其各自的主张，原审法院据此认定按由用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同处理，由源研科技公司向樊超声支付经济补偿，符合法律规定，本院依法予以维持。具体经济补偿金的数额，源研科技公司应当向樊超声支付15600元。樊超声在本案仲裁阶段仅请求支付解除劳动关系赔偿金14000元，属于其对自己民事权利的处分，本院依法予以照准。 九、关于樊超声所主张的社会保险费、住房公积金、高温补贴等上诉请求，以及源研科技公司的各项上诉请求，均缺乏相应的事实或法律依据，本院依法予以驳回。 综上，原审判决认定事实存在部分不清，导致判决结果有误，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初10097号民事判决第一项； 二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初10097号民事判决第五项； 三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初10097号民事判决第二项为：上诉人深圳市源研科技有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人樊超声支付2015年9月1日至2015年11月2日期间的工资25505.74元； 四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初10097号民事判决第三项为：上诉人深圳市源研科技有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人樊超声支付2015年1月28日至2015年11月2日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额82474元； 五、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初10097号民事判决第四项为：上诉人深圳市源研科技有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人樊超声支付解除劳动和合同的经济补偿金14000元； 六、上诉人深圳市源研科技有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人樊超声支付2014年12月28日至2015年9月之前的工资差额4235.52元； 七、驳回上诉人樊超声的其他诉讼请求； 八、驳回上诉人深圳市源研科技有限公司的全部上诉请求。 如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一、二审案件受理费15元，由上诉人深圳市源研科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 彭   琛 审判员 庄 齐 明 审判员 周   洁  二〇一八年五月十六日 书记员 陈茜（兼）