贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）筑民四终字第258号上诉人（原审原告）张新杰，男，1959年7月12日出生，汉族。委托代理人付陶，贵州鼎晋律师事务所律师。委托代理人黄云，贵州鼎晋律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）贵阳中声传媒有限公司，住所地贵州贵阳市高新区沙文生态科技产业园白沙路高新区规划展览室。法定代表人朱协力，该公司财务总监。委托代理人张俊，贵州北斗星律师事务所律师。委托代理人庞磊，贵州北斗星律师事务所律师。上诉人张新杰因与上诉人贵阳中声传媒有限公司（以下简称贵阳中声公司）劳动争议纠纷一案，均不服贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第390号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原判查明，2013年12月10日，原告到被告处工作，被告聘用原告担任其常务副总经理职位，协助总经理全面管理公司及人事管理工作。工作期间，原、被告一直未签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险。2014年5月19日，被告以原告协助的行政人事部未按时提交培训课件为由扣罚原告4月份工资10000元。并作出《关于培训课件未按时提交的处罚通告》，该通告上原告张新杰认可并签名。2014年5月原告未在被告处领取工资，2014年6月11日原告离开被告处，未在公司上班，并于2014年6月14日通过邮寄方式向被告提出解除劳动合同的通知，其解除的理由是以被告未与其签订劳动合同，未为其缴纳相应的社会保险，未足额支付工资。被告为此于2014年6月18日，向原告作出《关于张新杰自动离职的通告》，载明“我公司常务副总张新杰于2014年6月13日至今未经请示无故未到公司上班，给公司工作造成了极坏的影响。鉴于其一直不到公司履行岗位职责，现通告如下：1、自其自动离职之日起解除张新杰常务副总经理职务，并解除劳动关系。……5、本通告发布之日起，限张新杰7日内到公司办理未尽结算事项，包括归还其预支的工资、公司为其垫资的房租等”。原告张新杰至今未按被告通告到被告处办理离职结算事项。原告2014年6月的出勤日为9天，原告仍未到被告处领取工资。2014年7月原告向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决被告支付原告经济赔偿金11529元、2014年1月11日至2014年6月13日未签订劳动合同双倍工资154137.93元、2014年5月、6月工资44827.59元、2014年4月被扣除的工资10000元、补交2013年12月至2014年6月的社会保险。2015年1月26日贵阳市劳动争议仲裁委员会作出筑劳人仲裁终字【2014】第272-1、筑劳人仲裁终字【2014】第272-2号仲裁裁决，驳回原告诉讼请求。原告张新杰不服，向法院提起诉讼，请求：一、确认原、被告之间存在劳动关系：二、依法判决被告支付原告经济补偿金11529元；三、依法判决被告支付原告2014年1月11日至2014年6月13日未签订劳动合同双倍工资154137.93元四、依法判决被告支付原告2014年5月、6月工资44827.59元；五、依法判决被告支付原告2014年4月被扣罚的工资10000元；六、依法判决被告承担诉讼费。另查明原告张新杰在来被告处工作之前，已在北京办理了社会保险。原判认为，本案争议的焦点是原告工资标准、被告是否要支付双倍工资、支付经济补偿的问题。关于原告工资标准的问题，从庭审查明的事实看，原告虽提供了2014年1月、2月领取30000元/月工资证明，但从被告提供的股东会决议、考核办法、扣缴个人所得税报告表及2014年3月和4月的工资表上分别载明原告的工资标准即为每月6500元。按照被告的考核管理办法规定，常务副总经理年薪为36万元即年薪36万元减除每月发放的基本工资和岗位工资7.8万元，余额28.2万元参与考核，故常务副总经理的年薪工资即等于绩效工资加奖金，从原告2014年3月和4月工资所得看，原告的工资构成系6500元/月+绩效工资，在达到绩效考核要求的情况下月平均工资可达到30000元，并非固定工资就系30000元/月。因此，对原告要求按月工资为30000元的主张，不予采纳。关于原告要求确认原、被告之间存在劳动关系的问题，原告于2014年6月13日向被告提出解除劳动关系，并提交解除劳动关系的申请，原、被告之间的劳动关系于此时就已经解除，对原告的该项请求不再判决。关于原告主张要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资，原告在单位担任的是常务副总，期间具有兼职人事工作的职责，其本人也属于签订劳动合同范围内的人员之一，其他员工都签订了劳动合同，在其没有提供证据证明自己有勉责的情形下，属原告不履行自己的工作职责的行为，是对工作的不作为，故原告与被告未订立书面劳动合同系原告不严格履行自己的工作职责所致，原告对此负有责任。原告具有用人单位代表的身份，同时，又具有公司员工即劳动者的身份，由于原告的这种双重身份，原告应该知道用人单位不与劳动者订立书面劳动合同将承担向劳动者支付二倍工资的法律责任，原告不与被告签订劳动合同有主观上的故意，故原告请求被告支付双倍工资的主张不予支持。关于原告请求被告支付经济补偿的问题，原告因为被告未发放5月、6月的工资而提出解除劳动合同的，实际上被告也未发放5月、6月的工资，依据《劳动合同法》第三十八条第（二）款规定，未及时足额支付劳动报酬的，原告提出因被告未发放工资解除劳动合同而要求被告支付补偿金的请求，合情合理，同时根据《劳动合同法》第四十七之规定，原告从2013年12月10日起至2014年6月13日止，在被告处工作6个月，依法应该按一个月的工资支付原告经济补偿。即人民币6500元。关于原告要求被告退还被告扣罚的10000元的请求，被告作出的《关于培训课件未按时提交的处罚通告》是因为原告未完成培训课件，该通告的内容及处罚结果原告张新杰是知晓的，其并在该通告认可并签名。说明原告对此是不持异议的，故对原告的该项请求，不予支持。关于原告要求被告支付2014年5月、6月的工资的请求，庭审中，被告也承认未发放原告5月、6月的工资，按5月的工资6500元，6月工作时间为11天即6500÷22天×11天=3249元，故被告应支付原告2014年5月、6月的工资6500+3249=9749元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条之规定，判决：一、由被告贵阳中声传媒有限公司自本判决生效之日起十五日内，支付原告张新杰解除劳动关系的经济补偿人民币6500元。二、由被告贵阳中声传媒有限公司自判决生效之日起十五日内支付张新杰2014年5月、6月的工资人民币9749元。三、驳回原告张新杰的其他诉讼请请求。诉讼费人民币10元，由被告承担。原审判决后，张新杰不服，向本院提出上诉，其上诉请求为：一、撤销（2015）白民初字第390号民事判决；二、依法改判贵阳中声公司支付其经济补偿金11529元；三、依法改判贵阳中声公司支付其未签订劳动合同双倍工资154137.93元；四、改判贵阳中声公司支付其2014年5月、6月工资44827.59元；五、依法改判贵阳中声公司支付其2014年4月被扣罚工资10000元；六、判令贵阳中声公司承担诉讼费用。张新杰的上诉理由为：一、原审认定其月工资6500元事实错误，其月工资应为30000元，工资表清晰表明其工资为30000元/月，在工资组成上没有绩效工资。即使有绩效工资，也属于工资的一部分，应纳入工资总额计算；二、贵阳中声公司应支付不签订劳动合同的双倍工资，其虽然是公司分管人事的副总，但是不可能自己签自己的劳动合同；三、贵阳中声公司应退还非法扣罚2014年4月工资10000万元。贵阳中声公司的上诉请求为：一、请求撤销白云区人民法院作出的（2015）白民初字第390号民事判决第一项；二、本案诉讼费用由张新杰承担。贵阳中声公司的上诉理由为：一、贵阳中声公司的工资发放是用现金发放的方式进行，张新杰应配合在工资表上签字并领取工资，其不签字领取工资，责任不应由贵阳中声公司承担；二、张新杰2014年6月13日以后未到岗，严重违反了贵阳中声公司的规章制度，其有错在先，所以，贵阳中声公司有权依法单方面解除劳动关系。因此，贵阳中声公司依法不应支付经济补偿金。二审经审理查明，张新杰2014年1月、2月每月共领取工资30000元，其他查明的事实与原判查明的事实相一致，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于张新杰的月工资标准问题，张新杰提供的2014年1月、2月工资表载明，贵阳中声公司每月为张新杰发放的工资共计30000元，贵阳中声公司提出的张新杰月工资6500元，其余24000元属于预支的绩效工资的辩解理由，因没有提供充分证据加以证实，本院不予采信，对张新杰提出的年薪360000元、月工资30000元的主张本院予以确认。关于张新杰提出的经济补偿金的问题，张新杰因贵阳中声公司未发放其5月、6月的工资而提出解除劳动合同，依据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…(二)未及时足额支付劳动报酬；…。”、四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”的规定，贵阳中声公司应支付张新杰解除劳动合同经济补偿金。关于经济补偿金的计算标准，张新杰从2013年12月10日起至2014年6月13日止，在贵阳中声公司工作6个月，且张新杰月工资30000元，高于贵阳市2013年约平均工资3843元/月，依据《劳动合同法》第四十七“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”的规定，贵阳中声公司应该支付张新杰的经济补偿金为11529元（3843元/月×3倍＝11529元）。对于贵阳中声公司提出的张新杰2014年5、6月份工资没有发放的原因属于张新杰不配合签字领取的上诉理由，因贵阳中声公司没有提供张新杰被通知领取工资而拒领的证据证明，该上诉理由本院不予采信。关于张新杰诉称的二倍工资问题，张新杰在贵阳中声公司工作期间，任常务副总经理，属于企业高级管理人员，分管企业的人事管理工作，应主动与单位签订书面劳动合同。案件审理中，张新杰没有提供证明其向用人单位提出签订劳动合同，而用人单位予以拒绝的证据，故张新杰作为分管人事工作的高级管理人员对自己没有和单位签订书面劳动合同的行为负有责任，其提出的支付未签订书面劳动合同的二倍工资上诉请求，本院不予支持。关于张新杰要求支付2014年5月、6月的工资问题，庭审中，贵阳中声公司也承认未发放张新杰5月、6月的工资。本院认为，劳动报酬应当支付，张新杰5月份的工资按30000元计算，6月份应得工资报酬为30000÷21.75天×9天=12413元，故贵阳中声公司应支付张新杰2014年5月、6月的工资30000+12413=42413元。关于张新杰诉请支付被扣罚的10000元的工资问题，张新杰因工作失误，给单位造成一定损失，单位作出《关于培训课件未按时提交的处罚通告》并扣罚10000元工资，张新杰也在该通告上签名认可。本院认为，张新杰作为公司高级管理人员，对于单位的规章制度应该知道，单位依照企业规章制度，结合职工的工作失误给单位造成的损失情况，对职工作出一定的处罚，属于企业自主管理行为，法院不宜评判，故对张新杰提出的支付被扣罚的10000元工资的上诉请求，本院不予支持。综上，张新杰的部分上诉理由成立，本院对其有理部分予以支持。贵阳中声公司的上诉理由不成立，其上诉请求，本院不予支持。原判认定事实部分错误，依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第390号民事判决第三项；二、变更贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第390号民事判决第一项为：由贵阳中声传媒有限公司自本判决生效之日起十五日内，支付张新杰解除劳动关系的经济补偿人民币11529元；三、变更贵州省贵阳市白云区人民法院（2015）白民初字第390号民事判决第二项为：由贵阳中声传媒有限公司自判决生效之日起十五日内支付张新杰2014年5月、6月的工资人民币42413元；如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费20元，共计30元，由贵阳中声传媒有限公司负担20元，张新杰负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  霍守明审 判 员  颜 云代理审判员  姜彦宏二〇一五年七月八日书 记 员  潘 峰