上海市崇明县人民法院民 事 判 决 书（2015）崇民一(民)初字第1890号原告茅卫新。委托代理人汤香平，上海市君成律师事务所律师。被告上海畅联建筑装饰工程有限公司。法定代表人张华。原告茅卫新与被告上海畅联建筑装饰工程有限公司(以下简称畅联建筑装饰公司)劳动合同纠纷一案，本院于2015年3月26日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员徐丹独任审判，于2015年4月20日、6月12日公开开庭进行了审理。原告茅卫新到庭参加第二次诉讼，原告之委托代理人汤香平，被告畅联建筑装饰公司之法定代表人张华到庭参加两次诉讼。审理中，经双方当事人同意，适用简易程序延长一个月。本案现已审理终结。原告茅卫新诉称，原告于2014年5月进入被告处工作，2014年6月双方签订合同，约定原告担任工程主管职务。合同约定，原告保底工资每月人民币4000元(以下币种均为人民币)，并约定了提成方式。合同签订后，原告尽职负责被告的工作安排。在实际主管工程中垫付了交通费、材料费、人工工资等。然在与被告结算工资及垫付费用过程中，被告以种种理由推脱、搪塞。目前，原告仅领取了2014年5月份的工资，2014年6月至今的工资及垫付费用未收到。故原告诉至法院，请求依法判令被告支付原告：一、2014年6月1日至2014年12月31日期间的工资28000元(按每月4000元计算，共7个月)；二、项目提成1700元；三、违法解除劳动合同的经济赔偿金8000元；四、原告为被告垫付的材料费11103元、交通费2026元、人工工资9300元。原告为证明其主张，向本院提供如下证据：一、仲裁裁决书一份，证明本案已经过仲裁，仲裁裁决确认了双方存在劳动关系，且合同至今未解除。二、临时兼职合同一份，证明原、被告存在劳动合同关系，原告担任工程主管，工资每月4000元，另加提成1.7%，超过40万元工程量的，工资5000元每月，提成也相应提高。合同第31条明确如果用人单位违法解除劳动合同，被告应按照劳动合同法的规定支付赔偿金，证明双方按照劳动合同法的规定确定权利义务。三、收据及装修公司与施工队补充协议各一份，证明原告收到被告支付的8000元中有4000元是2014年5月份的工资，另外4000元是该份补充协议约定的承包款。收据中的10000元也已经拿到，该10000元也是补充协议中约定的承包款。协议中约定的承包款是16891元，另外2891元是被告现金支付给原告的。所以原告从2014年6月份开始主张工资。四、送货通知单、收款收据、安装施工结算单等一组，证明原告为被告垫付材料费11103元。五、交通费发票、过路费发票、加油费发票及停车费发票、费用报销单一组，证明原告为两个主管工地支付交通费2026元，虽然双方合同中没有明确约定被告需承担原告的交通费，但是根据报销单，被告已经为原告报销了部分，可以看出事实上原告为来回工地支付的交通费应该由被告承担。六、收条两份，证明原告在工地工作时支付临时增加的小工费用9300元。七、2014年8月8日银行汇款明细、收据各一份，据以证明原告经被告同意垫付材料款，原告主张的材料款是尚未报销的材料款，该3000元是已报销的材料款，与本案无关。被告畅联建筑装饰公司辩称，原告有自己的施工队，2014年5月，原告承包被告的工程。2014年6月1日开始，原、被告签订临时兼职合同，但原告不接受被告的管理，双方不属于劳动关系，应属于劳务关系。双方约定原告的报酬为每月4000元，超过40万元工程量的有提成，提成的支付条件是工作范围所接工程按时保质保量完工,无投诉，但原告并未完成工程，做了一半就走了，且因工程质量问题引发客户投诉，给公司造成几万元的损失，故被告根据规章制度于2014年8月解聘原告，2014年6月、7月的工资已支付，2014年8月份的工资被告同意支付，2014年9月至12月的工资，因原告未上班，故不同意支付。被告解聘原告是因原告未完成工作任务，且给公司造成了很大损失，故不是违法解除，不同意支付赔偿金。关于原告主张的项目提成，被告同意支付南翔的项目提成663元(南翔工程总价39000元*1.7%)。对原告主张的垫付的材料费、交通费、人工工资，根据公司规定，代购材料须经公司报备，原告主张的垫付款未经公司报备，被告也不知原告实际上有无垫付，公司也未委托原告垫付，故不同意支付。被告为证明其主张，向本院提供如下证据：一、质量把控服务手册、隐蔽工程验收单各一份，上面写明实际工期是2014年6月16日至8月16日，但原告半途而废，根据房东签字的记录表确认，检查表上原告最后签字是2014年6月28日，后面的验收单上都没有原告签字，该工程最终结束时间是2014年10月30日，证明原告没有完工就离开。二、工程主管岗位职责一份，证明原告的岗位职责，原告进被告处工作时已发给他。因原告没有做到岗位职责上确定的工作职责，给公司造成重大损失。三、装修公司与施工队补充协议一份，证明被告已经将本案所涉工程承包给李某某。四、2014年7月4日收据及账户明细查询单各一份，证明因被告已经将本案所涉工程承包给李某某，故被告支付给李某某承包款4233元。五、工程总监证明一份，证明施工现场出现的问题，是因原告没有履行好职责导致。六、员工证明一份，证明原告自2014年8月31日起未在公司出现过，公司于2014年8月31日作出的开除行为有效。七、张贴通知照片、原告与被告法定代表人之间的短信、通知一组，证明被告已经于2014年8月31日开除原告。照片中的通知张贴了三个月，另一份通知考虑影响不好，张贴一天就拿下来了。八、赔偿协议一份，证明原告负责的工程因质量问题赔偿房东损失1500元，该款被告已经垫付。九、赔偿项目清单一组，证明原告没有完成工作任务影响工程质量及进度，导致被告与业主确认赔偿的损失。十、工资发放明细一份，证明被告已经发放原告2014年6月、7月工资各4000元。2014年6月份本人签收，2014年7月份工资因是2014年8月21日发放，原告当时已经不来公司，所以没有签字确认。十一、临时兼职合同一份，证明原、被告之间存在劳务关系，并非劳动关系。十二、收据两份、汇款凭证一组，证明被告已经支付给原告2014年5月份嘉定区福海路工程的承包款。十三、付款凭证一份，证明原告主张的门窗费7090元，被告已支付。十四、油漆发货清单两张，证明崇明陈家镇工地的油漆款是被告支付的。十五、工商银行电子银行回单及短信记录一组，证明崇明陈家镇工地的大理石款720元，被告已支付，不存在原告支付大理石款的事实。本院依职权调取了仲裁庭审笔录。经庭审质证，被告对原告提供的证据一至三的真实性无异议，但表示证据二明确原告按时保质保量完成任务无投诉才可享受提成，因崇明陈家镇的工程未完工，故不存在提成问题。对证据三表示，该工程确实是被告承包给原告的，该工程预定承包款16891元，实际结算为16069元，承包款被告已全部支付给原告。对证据四不予认可，被告从未授权原告采购相关材料，这些材料是否用于本案所涉的两个工程，被告不清楚。被告已将本案所涉工程承包给李某某，李某某找的材料商必须到公司备案，经公司同意后，才可向材料商购买材料，由公司统一支付材料款，公司再与李某某结算，不存在原告代购材料问题，即使原告垫付了材料款，也应向李某某主张。其中金额为7090元的门窗费，被告已支付给材料商。关于原告主张的材料费、人工工资均不属于劳动争议范围。对证据五不认可，关于记载公司的发票可根据原告的陈述开具，其中既有交通费票据，又有加油费、过路费票据，原告不可能花费这么多交通费。2014年7月份的交通费，原告已报销了1630元，2014年8月份原告只工作了半个月，不可能花费这么多交通费、加油费，被告只认可2014年8月15日之前的乘车费用。对证据六的真实性有异议，与被告无关，被告已将工程承包给李某某，即使有垫付人工费，原告也应向李某某主张。对证据七的真实性无异议，李某某离开工地后，其委托原告购买材料，故预付给原告3000元材料款。原告对被告提供的证据一的真实性无异议，表示当时工程开工检查时其是签字的，对其中第1至3页认可，第2页载明实际完工时间是2014年8月16日，第3页载明施工现场检查后没问题，2014年10月份工程完工时，原告不在场，故未签字，因之后无原告签字，故对第4至7页不认可，隐蔽工程验收单中显示所有验收均合格，不存在原告管理不足的问题。对证据二的真实性不予认可，原告未收到过该岗位职责。对证据三的真实性无异议，但表示该协议明确承包方式是部分承包，非包工包料，故原告垫付材料费合情合理。对证据四表示与原告主张的诉请无关。对证据五、六的真实性不认可，证人应出庭作证。对证据七，表示涉及员工重大利益的解除通知应通过合法有效的方式送达，原告未看到过解除通知，关于短信属电子证据，需要公证。对证据八，原告表示是其本人签字，因在施工过程中李某某中途离开，故原告找人继续干活，后因出现工程质量问题，故原告出面与业主达成赔偿协议，赔偿业主1500元。原告作为被告项目主管签订该协议也是代表被告履行职务的行为，该费用应由被告承担。对证据九，原告表示真实性无法确认。对证据十，原告表示该两笔4000元均已收到，分别是被告支付给原告的2014年5月、6月的工资。对证据十一的真实性无异议，但认为原、被告间是劳动关系。对证据十二无异议，该款确实是嘉定福海路工程的承包款。对证据十三无异议，该款同意在材料款诉请金额中扣除。对证据十四表示油漆款确实不是原告支付的，被告支付的3000元用于报销原告购买的小件材料。对证据十五的真实性无异议，但这批大理石是李某某在工地时订的，因被告不付款，材料商不送货，原告当时不知李某某订了大理石，李某某离开后又无法联系，为保证工期，原告经被告同意另外订了大理石，原告订的大理石是安装在客户窗台上的。原、被告对本院调取的证据均无异议。经审理查明，2014年6月1日，原、被告签订《临时兼职合同》一份，约定双方根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规的规定，订立劳动合同。合同的起始日期为2014年6月1日，原告的工作岗位为工程主管，工资报酬为每月4000元，完成产值40万元内，超40万元则5000元每月，提成含40万元内1.7%，40万元至60万元内提成1.8%，60万元至80万元内提成1.9%，80万元以上提成2%，约定工作范围所接手工程按时保质保量完工无投诉。2015年1月7日，原告向崇明县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告2014年6月1日至2014年12月31日期间的工资28000元、项目提成1700元、违法解除劳动关系赔偿金8000元、材料费11103元、交通费2026元、垫付的其他人员劳动报酬9300元。2015年2月12日，该会裁决被告支付原告工资4000元、项目提成200元，对原告的其余请求事项不予支持，原告不服仲裁裁决，故涉讼。另查明，2014年9月3日，原告茅卫新与崇明县陈家镇安振路XXX弄XXX号XXX室的业主张道浦达成协议，约定因瓷砖铺贴产生质量问题，赔偿房东经济损失1500元，费用从结算中扣除。又查明，被告于2014年7月16日支付原告4000元，2014年8月21日支付原告4000元。2014年8月8日，被告支付原告3000元，该款的汇款附言记载的是崇明材料款。审理中，原、被告一致确认：原告在被告处工作期间负责两个项目，分别为嘉定南翔解放街XXX弄XXX号楼装饰工程，约定的工期为2014年6月6日至2014年8月6日，工程款为39000元；崇明县陈家镇安振路XXX弄XXX号XXX室装饰工程，约定的工期为2014年6月16日至2014年8月16日，工程款为61000元。庭审中，原、被告一致同意由被告支付原告交通费1800元。另外，原告表示因其原主张的材料费中的门窗费7090元，被告已支付，故变更诉讼请求四中的材料费为4468元。本院认为，本案的争议焦点是原、被告间建立的是劳动关系还是劳务关系。对此，本院认为，根据双方签订的《临时兼职合同》，原、被告完全按劳动法律的规定确定双方的权利义务，且在履行上述合同过程中，原告从事被告安排的工作，被告按月支付原告劳动报酬，故本院认定原、被告建立的是劳动关系。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金8000元，被告表示原告实际工作至2014年8月中旬，因原告未按公司规章制度管理工地使工程产生质量问题，给公司造成重大经济损失，故于2014年8月31日以张贴通知的形式解聘原告,并非违法解除，故不同意支付赔偿金。原告表示被告张贴解聘通知，原告并未看到，不符合解除合同的形式要件。原告在仲裁时提出解除劳动合同，但仲裁未认可因原告提出而解除双方的劳动合同。现原告在第一次庭审中当庭提出解除与被告的劳动关系，解除理由是被告未及时支付拖欠的工资及垫付的相关费用，因原告提出解除劳动合同的过错在于被告，故要求被告支付经济赔偿金8000元。对此，本院认为，关于原告在被告处的工作期间，被告表示原告实际工作至2014年8月中旬，原告在仲裁庭审中表示2014年8月在崇明安振路工地上班，2014年9月至12月因被告未安排原告工程项目，故原告在被告公司上班。原告在本院庭审中又表示崇明安振路的工程于2014年10月完工，原告在崇明陈家镇工地工作至2014年9月中旬，之后，原告在家等待被告安排新的工作。对此，本院认为，首先，原告对2014年9月之后的工作地点在仲裁及庭审中前后陈述不一，不符常理；其次，根据原告陈述的时间结点，其在崇明陈家镇工地尚未完工时，即已离开该工地，并等待安排新的工程项目。原告作为一名工程主管，在前一工地未完工的情况下，即离开工地等待安排新的工作项目亦不符常理；再次，原告表示其在崇明陈家镇工地工作至2014年9月中旬，但其提供的交通费票据却没有2014年9月份的交通费票据也不符常理。现因原告未提供充分有效的证据证明2014年9月1日之后仍在被告处工作，故本院认定2014年9月1日之后，原告并未向被告提供劳动，原、被告的劳动关系因双方均已不履行劳动关系的权利与义务而终止。且赔偿金的支付适用于用人单位违法解除劳动关系的情形，故原告以其在庭审中单方提出解除劳动关系为由要求被告支付赔偿金8000元的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付2014年6月1日至2014年12月31日期间的工资28000元。被告表示其分别于2014年7月16日、2014年8月21日转账支付给原告2014年6月份工资4000元、2014年7月份工资4000元。原告对收到上述两笔钱款无异议，但其在第一次庭审中表示其于2014年5月份进入被告处工作，第一笔4000元支付的是2014年5月份的工资，另外4000元是被告支付原告承包嘉定区福海路工程的承包款，在被告提交了支付福海路工程承包款的收据及汇款凭证后，原告又表示该8000元支付的是2014年5月、6月的工资。对此，本院认为，双方签订的《临时兼职合同》中明确劳动合同自2014年6月1日起建立，现原告表示双方于2014年5月建立劳动关系，未提供相关证据，被告又予以否认，故本院认定双方的劳动关系自2014年6月1日起建立，原告表示被告支付的第一笔4000元是2014年5月份的工资，本院不予采信，本院确认该8000元支付的是2014年6月份、7月份的工资。故原告要求被告支付2014年6月、7月的工资，本院不予支持。关于2014年8月份的工资，因被告同意支付，故本院予以照准。关于2014年9月至12月的工资，如前所述，因上述期间原告无证据证明向被告提供了劳动，故原告要求被告支付2014年9月至12月的工资，于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告支付项目提成1700元，根据双方签订的《临时兼职合同》约定完成产值40万元内的提成1.7%。原告在被告处完成嘉定南翔解放街XXX弄XXX号楼的项目工程款为39000元，现被告同意按该项目工程款1.7%的标准支付原告该项目的提成663元，本院予以准许。关于原告主张的崇明陈家镇安振路XXX弄XXX号XXX室装饰工程的提成，因双方签订的《临时兼职合同》约定工作范围所接手工程按时保质保量完工，无投诉，现根据原告与该项目业主达成的赔偿协议显示，该工程因质量问题给业主造成损失，并达成赔付1500元的协议，且根据原告陈述的时间结点，该工程亦未按时完工，故原告要求被告支付该项目的提成，本院不予支持。关于交通费，原、被告一致同意由被告支付原告交通费1800元，本院予以确认。关于材料费，原告表示被告将崇明陈家镇的工程发包给李某某，李某某于2014年7月上旬离开，在李某某离开前，该工程所需的材料均由李某某购买，李某某离开后由原告购买。其主张的材料费的组成是陶瓷粘合剂100元、水管1850元、地漏45元、防水材料113元、水泥黄沙758元、扫把等材料152元、大理石1450元，总计4468元，上述材料均用于崇明陈家镇的工程中，原告已在取货当时付清货款。被告表示其已将崇明安振路的工程发包给案外人李某某，即使原告垫付材料费也应与李某某结算，且其不知道上述材料是否用于崇明工程。之后又表示李某某于2014年7月底离开崇明工程后，被告于2014年8月8日预付给原告材料款3000元用于购买材料，故认可陶瓷粘合剂100元、地漏45元、防水材料113元、扫把等材料152元。关于水管1850元，因工程开工第一时间先排水管，故水管是李某某买的，其不认可。关于水泥黄沙758元，因发票上的黑色字迹是原告添加的，故其认可358元。关于大理石1450元，其不认可，因该工程上的大理石款总共为720元，被告已支付。因被告预付给原告的3000元材料费已超过被告认可的材料费，原告理应将超出部分返还给被告，故不同意再支付原告材料费。对此，本院认为，关于被告于2014年8月8日支付给原告的材料费3000元，原告表示该3000元是报销之前的材料费，其在第二次庭审中表示该3000元用于购买木材、油漆，但在第二次庭审后又表示用于购买木材、胶水、防水材料等小材料。本院认为，当事人向法庭所作的陈述应当客观真实，原告对3000元材料款的用途在向法庭的陈述中前后不一，显然不符常理，且被告提交的油漆费票据，证明了该工程中的油漆并非原告购买。故本院确认该3000元是用于预付之后的材料款。关于原告主张的水管费1850元，原告明确该费用于2014年6月份支付，是为李某某垫付的，且原、被告一致认可该工程由被告承包给李某某，由李某某负责材料费，故原告向被告主张该水管费，于法无据，本院不予支持。因被告预付给原告的3000元材料费已超过原告主张的其余材料费，故原告要求被告支付垫付的材料费4468元的诉讼请求，本院不予支持。关于人工工资，根据原告陈述其于2014年9月中旬离开崇明工地，离开原因是无钱垫付相关费用，人工费均是出具收条当时支付。对此，本院认为，原告作为工程主管，支付人工费不是原告的职责范围，原告也未提供证据证明被告委托原告垫付人工费。现原告仅凭两份收条并不足以证明其为被告垫付了人工工资，故原告要求被告支付人工工资9300元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海畅联建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告茅卫新20**年8月份的工资人民币4000元。二、被告上海畅联建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告茅卫新项目提成人民币663元。三、被告上海畅联建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告茅卫新交通费人民币1800元。四、原告茅卫新其余之诉讼请求，不予支持。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币10元，减半收取计人民币5元，由被告上海畅联建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员 徐 丹二〇一五年七月二十四日书 记 员 翟玉婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。