山东省肥城市人民法院民 事 判 决 书（2013）肥民初字第2603号原告王启军，住肥城市。被告山东云宇机械集团有限公司，住所地：肥城市工业一路001号。法定代表人张建明，董事长。委托代理人魏庆海，山东信望律师事务所律师。委托代理人林华，该公司职工。原告王启军与被告山东云宇机械集团有限公司（以下简称云宇集团）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王启军，被告云宇集团的委托代理人魏庆海、林华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王启军诉称，原告于1993年在被告改制前车桥厂参加工作，2003年被告改制为山东云宇机械集团有限公司，2010年3月12日被告安排原告到铸造一分厂。后经双方协商一致，2010年12月份又将原告安排在一分厂开铲车至今，没有休班，被告未按《劳动法》规定支付原告加班工资待遇、厂龄工资及防暑费待遇。2012年7月份双方又签订劳动合同书，合同书也没有给原告，多次交涉未果，后在原告强求下给复印一份，原告发现劳动报酬部分内容已划改。根据劳动合同法规定，单位和劳动者协商一致，变更劳动合同应采取书面形式，变更后的劳动合同用人单位和劳动者各执一份，变更应补发工资差额待遇。依照违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法规定，造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用。原告为获得依法应有的待遇，特依法向贵院起诉，请法院查明事实，依法判令被告支付原告2010年12月至2013年4月加班工资待遇30576元；支付原告2010年12月至2013年4月厂龄工资及防暑费待遇4540元；支付原告2012年7月至2013年4月劳动合同中的工资差额10000元；支付原告2010年12月至2013年4月25%的工资赔偿费1029元；依法判令被告从2013年7月份按国家法律规定及劳动合同约定的第四条执行发放工资待遇；诉讼费和邮寄费由被告承担。被告云宇集团辩称，原告要求加班工资没有事实依据，原告没有加班，原告应提供加班的证明；因原告实行的计件工资，根据厂里文件规定没有厂龄工资，厂龄工资包含在计件工资内。关于防暑费，厂里已经发了防暑茶；关于原告要求的工资差额及工资赔偿费没有事实依据；关于原告要求被告从2013年7月份按国家法律规定及劳动合同规定第四条执行发放工资待遇，实际上没有发生，不在法庭的审理范围之内；原告说被告没有给原告合同与事实不符，双方都有合同。经审理查明，原告王启军于1993年入被告云宇集团改制前的企业肥城市车桥厂工作。2002年3月至2010年1月原告王启军在被告云宇集团从事保卫工作，2010年2月24日被告云宇集团安排原告王启军到被告下属的铸造一分厂工作。2012年7月1日双方签订劳动合同，约定工作标准为每日工作8小时，工资支付形式为计件工资。原告王启军提供了2010年12月、2011年2月、2013年4月的考勤表复印件，显示原告王启军存在加班的事实。原告王启军于2013年7月19日向肥城市劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，肥城市劳动人事争议仲裁委员会于2013年7月19日作出肥劳人仲案字（2013）072号决定书，以原告申请超仲裁时效为由不予受理，原告王启军不服诉至本院。另查明，原告王启军2011年1月至2011年12月月平均工资为1641.26元。被告云宇集团于2010年12月31日经集团二届一次职工代表大会通过的云宇集团字（2011）第1号文件即工资分配改革方案规定，计件工资不包含厂龄工资。还查明，山东省企业职工夏季防暑降温费非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发。2011年、2012年被告云宇集团没有给原告王启军发放防暑降温费。原告王启军2010年的防暑费已经（2010）肥民初字第5617号案件判决。以上事实有当事人陈述、劳动合同书、考勤表、工资折、工资表、（2010）肥民初字第5617号民事判决书、云宇集团字（2011）第1号文件、肥劳人仲案字（2013）072号决定书等证据予以证实。本院认为，本案争议的焦点为：1、被告应否支付原告2010年12月至2013年4月加班工资待遇，如应支付，数额是多少；2、原告的工资是计件工资还是计时工资，被告应否支付原告2012年7月至2013年4月工资差额10000元及2010年12月至2013年4月厂龄工资3280元、防暑费待遇4540元；3、被告应否支付原告2010年12月至2013年4月25%的工资赔偿费1029元。关于第一个焦点，被告应否支付原告2010年12月至2013年4月加班工资待遇，如应支付，数额是多少。本院认为，根据《劳动争议解释（三）》第9条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任，原告提交的三个月的考勤表复印件显示原告存在加班的事实，应当认定原告提出了基本证据或初步证据证实有加班的事实。被告未能提供出考勤表原件，应承担举证不能的法律后果，故原告主张的加班事实应予认定。根据原告提交的工资折，原告2011年1月至2011年12月月平均工资为1641.26元，自2010年12月至2013年4月共计29个月每月加班6天，原告主张28个月本院予以认定。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬。原告加班期间的工资已发放一倍，故被告还应支付原告加班工资13030.8元（1641.26元÷21.16天×168天）。关于第二个焦点，原告的工资是计件工资还是计时工资，被告应否支付原告2012年7月至2013年4月工资差额10000元及2010年12月至2013年4月厂龄工资3280元、防暑费待遇4540元。本院认为，原告提交的劳动合同复印件以及被告提交的劳动合同原件均显示系计件工资，被告提交的2010年12月至2013年4月工资表亦显示原告系计件工资，因此本院认定原告的工资构成形式系计件工资，故原告要求自2013年7月份起按劳动合同约定标准执行发放工资待遇的主张无事实依据，本院不予支持。因原告的工资构成形式是计件工资，故对原告主张的工资差额10000元本院不予支持。被告单位云宇集团字（2011）第1号文件，已经集团二届一次职工代表大会通过，依据该文计件工资不包含厂龄工资，故对原告主张的厂龄工资本院不予支持。关于原告主张的防暑费，按照《山东省关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》的规定，被告应向原告发放2011年、2012年的防暑降温费，标准为非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，两年共计640元。原告主张的2010年的防暑费已经（2010）肥民初字第5617号案件处理，根据一事不再理的原则，本院不再处理。关于第三个焦点，被告应否支付原告2010年12月至2013年4月25%的工资赔偿费1029元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，对于用人单位拖欠劳动者劳动报酬、加班费或者经济补偿的，劳动者可以向法院起诉，要求用人单位支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，同时也可以主张加付赔偿金。但加付赔偿金的前提是劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，此种情况下才存在加付赔偿金，如果未经过这一前提程序，劳动者直接主张加付赔偿金，人民法院不予支持。故原告按加班工资等报酬的25%主张经济补偿的请求，本院不予支持。邮寄费不属于法定赔偿范围，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议若干问题的解释（三）》第九条，参照《山东省关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》之规定，判决如下：一、被告山东云宇机械集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王启军加班工资13030.8元、防暑降温费640元，共计13670.8元；二、驳回原告王启军的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告山东云宇机械集团有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判长  阚洪霞审判员  张成胜审判员  李 明二〇一五年二月四日书记员  马 青