山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)日民一终字第458号上诉人（原审原告）五莲县金谊汽车配件厂，住所地五莲县洪凝街道工业园区。负责人胡德堂，厂长。委托代理人王飞，山东竞天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵中娈，女。上诉人五莲县金谊汽车配件厂（以下简称金谊配件厂）与被上诉人赵中娈劳动争议纠纷一案，不服五莲县人民法院（2015）莲民一初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，金谊配件厂是经工商行政机关依法核准登记的个人独资企业，具有合法的用工主体资格。2010年7月份，赵中娈入职金谊配件厂从事冲床工作。劳动关系存续期间，双方未签订书面劳动合同，金谊配件厂亦未为赵中娈参加工伤保险。2012年2月3日下午，赵中娈在金谊配件厂处工作时，不慎被冲床挤伤左手。经五莲县人民医院诊断：左手挤压伤、左食指近节指骨侧髁、中节指骨基底骨折，共计住院14天，所花医疗费由金谊配件厂进行了支付。2012年6月28日，赵中娈向五莲县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2013年5月27日作出第2013093号工伤认定决定书，确认赵中娈在上述事故中受到的伤害属工伤。金谊配件厂对工伤认定决定不服，向原审法院提起行政诉讼，2014年7月8日，原审法院依法作出判决维持了五莲县人力资源和社会保障局作出的第2013093号认定工伤决定。2013年7月16日，日照市劳动鉴定委员会作出日劳鉴字（2013）Ⅱ007号劳动能力鉴定结论通知书，认定赵中娈的伤残程度为9级。自赵中娈受伤后，一直未回金谊配件厂工作。2014年8月7日，赵中娈以金谊配件厂未缴纳社会保险为由，以EMS快递方式通知金谊配件厂要求解除劳动关系。因工伤保险待遇问题，赵中娈向五莲县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求金谊配件厂支付各项工伤保险待遇及停工留薪期工资、鉴定费、交通费、伙食补助费、经济补偿金、双倍工资等。2014年10月29日，该仲裁机构作出莲劳人仲案字（2014）第054号仲裁裁决书。裁决内容为：“1、确认申请人（赵中娈）与被申请人（金谊配件厂）自2014年8月7日解除劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金11700元、一次性工伤医疗补助金27412元、一次性伤残就业补助金46992元、停工留薪期待遇3900元、鉴定费250元、伙食补助费210元；3、被申请人支付申请人经济补助金5812元；4、驳回申请人的其他仲裁请求。”金谊配件厂不服仲裁裁决，于2014年12月16日诉至原审法院。原审另查明：金谊配件厂与赵中娈均认可赵中娈受伤前12个月平均工资为1300元；另赵中娈申请劳动能力鉴定时支出鉴定费250元。原审法院认为：赵中娈系金谊配件厂的工伤职工，其伤残程度为9级，该事实有已生效的工伤认定书和劳动能力鉴定结论通知书在案证实。作为用人单位的金谊配件厂应当按照工伤保险条例的规定，支付赵中娈各项工伤保险待遇，结合仲裁裁决的内容及赵中娈在仲裁时的请求，原审法院确认：1、依据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，一次性伤残补助金为赵中娈受伤前9个月工资（9个月×1300元），数额为11700元；2、参照山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条第二款规定，赵中娈提出解除劳动合同时，一次性工伤医疗补助金为解除劳动合同时统筹地区上年度7个月的职工平均工资（2013年度山东省职工平均月工资为3916元，即7个月×3916元），数额为27412元；一次性伤残就业补助金为解除劳动合同时统筹地区上年度12个月的职工平均工资（即12个月×3916元），数额为46992元。3、赵中娈受伤时共计住院14天，住院伙食补助费为210元（14天×15元）；停工留薪期待遇，根据被告的伤情，依据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》（鲁劳社（2006）15号）规定，手指骨折、手指挤压伤，停工留薪期最长为3个月，结合五莲县人民医院出具的诊疗证明，确认被告停工留薪期为3个月（1300元×3个月），数额为3900元；伤残鉴定费250元，系赵中娈合理支出，原审法院均予以认定。4、赵中娈以金谊配件厂未缴纳社会保险提出解除劳动合同，根据劳动合同法的规定，金谊配件厂应向赵中娈支付经济补偿金。依据赵中娈在金谊配件厂单位的工作的年限（自2010年7月至2014年8月），经济补偿金计算为4.5个月，因赵中娈解除劳动前月平均工资1300元低于2014年日照市最低工资标准1350元，经济补偿金计算基数按1350元，数额为6075元（1350元×4.5个月）。赵中娈在仲裁时主张5812元，应予支持。综上所述，因金谊配件厂单位未为赵中娈缴纳工伤保险，赵中娈依法应享受的上述工伤保险待遇及经济补偿金等，均应由金谊配件厂承担。金谊配件厂主张赵中娈的伤害不属工伤，与原审法院查明的事实不符，故其主张，原审法院不予支持。赵中娈未对仲裁裁决不服提起诉讼，仲裁时被驳回的其他申请，原审法院不予审查。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照山东省贯彻《工伤保险条例》实施办法第二十五条、第二十九条的规定，原审判决：一、驳回金谊配件厂的诉讼请求；二、确认金谊配件厂与赵中娈自2014年8月7日解除劳动关系；三、金谊配件厂支付赵中娈一次性伤残补助金11700元、一次性工伤医疗补助金27412元、一次性伤残就业补助金46992元；四、金谊配件厂支付赵中娈停工留薪期待遇3900元、鉴定费250元、伙食补助费210元；五、金谊配件厂支付赵中娈经济补偿金5812元；上述三、四、五项款共计96276元，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由金谊配件厂负担。上诉人金谊配件厂不服原审判决上诉称：一、原审认定被上诉人之伤构成工伤错误，被上诉人虽在上诉人处工作过，但其非因工作原因受伤，其伤害并不构成工伤。故上诉人不应支付被上诉人相关工伤保险待遇。二、被上诉人主张经济补偿金已过仲裁时效，原审判令上诉人向其支付经济补偿金错误。三、原审认定双方于2014年8月7日解除劳动关系错误。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判上诉人不支付被上诉人各项工伤保险待遇及经济补偿金。被上诉人赵中娈答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，裁判结果正确，请求驳回上诉人的上诉请求。一审中各方当事人提供的证据均已随案移送本院，当事人未向本院提供新的证据。原审法院对证据的认定合法有效，根据当事人提供的合法有效证据，本院依法确认的案件事实与原审判决一致。本院认为，关于被上诉人与上诉人间存在劳动关系，被上诉人的伤害系工伤的事实，业经生效法律文书确认，上诉人主张被上诉人所受伤害不构成工伤的理由不成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项规定用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案，被上诉人在受到工伤后虽未再到上诉人处上班，但双方在此期间均未提出解除劳动合同，故双方劳动关系存续，直至被上诉人于2014年8月7日依据劳动合同法的相关规定单方提出解除劳动合同，双方劳动关系解除，原审据此认定双方劳动关系于该日解除并无不当，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，故经济补偿金的时效应自解除劳动关系之日起算，本案，被上诉人于2014年8月7日解除与上诉人间的劳动关系，并请求上诉人支付经济补偿金并未超过仲裁时效，上诉人的该上诉理由不成立，本院亦不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人五莲县金谊汽车配件厂负担。本判决为终审判决。审判长 尚 华审判员 刘玉玉审判员 高月玉二〇一五年七月三十一日书记员 李 娜