成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0107民初3166号 原告：谢英，女，1971年1月6日出生，汉族，住四川省成都市成华区。 委托诉讼代理人：苏勇，四川高维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗德强，四川高维律师事务所律师。 被告：中贵国控实业发展有限公司,住所地：贵州省贵阳市南明区花果园彭家湾花果园项目F区第4栋（4）1单元26层37号。 法定代表人：邓伟，职务不祥。 委托诉讼代理人：谭小乐，四川科信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯婧，北京市竞天共诚（成都）律师事务所律师。 第三人：华宇融资担保有限公司，住所地：四川省成都市锦江区三色路创世纪1栋29楼。 法定代表人：刘超，职务不详。 委托诉讼代理人：王麒麟，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 第三人：周弢，男，1973年12月20日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 原告谢英与被告中贵国控实业发展有限公司、中国华宇经济发展有限公司借款合同纠纷一案，本院于2017年4月6日立案后，被告中贵国控实业发展有限公司在答辩期内向本院提出管辖权异议，本院依法驳回其申请。本院依法适用普通程序，于2017年11月17日公开开庭进行了审理。原告谢英的委托诉讼代理人苏勇、罗德强，被告中贵国控实业发展有限公司的委托诉讼代理人谭小乐，被告中国华宇经济发展有限公司的委托诉讼代理人董卫强到庭参加了诉讼。后根据原告谢英的申请，本院依法追加周弢、华宇融资担保有限公司作为本案第三人参加诉讼，并于2018年4月11日公开开庭进行了审理，原告谢英的委托诉讼代理人苏勇、罗德强，被告中贵国控实业发展有限公司的委托诉讼代理人谭小乐，第三人华宇融资担保有限公司的委托诉讼代理人王麒麟到庭参加了诉讼，被告中国华宇经济发展有限公司、第三人周弢经本院传票传唤和公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。2018年4月25日，原告谢英自愿撤回对被告中国华宇经济发展有限公司的起诉，本院依法予以准许。本案现已审理终结。 原告谢英向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付欠款本金5597825元及利息（截至2016年6月11日的利息为2269688.38元，之后的利息以本金5597825元为基数，按月利率2%计算至款清之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告谢英对第三人华宇融资担保有限公司、周弢享有到期债权，并经成都市蜀都公证处公证并赋予了强制执行效力。2016年9月26日，原告与被告中贵国控实业发展有限公司签订了《债务承担协议》约定：“鉴于债务人华宇融资担保有限公司、周弢对债权人谢英负有成都市蜀都公证处作出的（2016）川蜀证执字第539号《执行证书》中的债务；谢英已向成都市武侯区人民法院申请执行，案号为2016川0107执3949号，现中贵国控实业发展有限公司自愿作为上述债务的承担人，按照本协议约定向债权人承担还款义务。”2016川成蜀证执字第539号《执行证书》的执行标的为：1.借款本金5597825.00元。2.借款利息2269688.38元（利息从2014年11月10日起至2016年6月11日止，之后的利息按月利率2%计算，直至上述借款本息全部还清之日止）。因此，被告中贵国控实业发展有限公司对上述借款本息等债务承担清偿责任，经原告向被告中贵国控实业发展有限公司催促还款，至今未还。故原告诉请来院。 被告中贵国控实业发展有限公司辩称，其一，原告与其在2016年9月26日没有签订案涉《债务承担协议》。协议上的公章虽为其公司真实使用的公章，但签署人邓伟签订该协议的行为未得到公司及股东的批准和认可，事后也未得到追认，且损害了出资人的利益，邓伟的个人行为不能代表公司，该行为应属无效；其二，案涉《债务承担协议》内容违反公平合理、等价有偿的原则，损害了国有资产的权益和国家利益，应属无效；其三，根据《债务承担协议》第三条约定:谢英同意本协议生效后立即向成都市武侯区人民法院申请暂缓执行（2016）川0107执字3949号强制执行案件，并申请将华宇融资担保有限公司从因（2016）川0107执字3949号强制执行案件而被列入中国执行信息公开网和失信人员名单中予以撤出，但原告迟延履行合同约定义务，被告中贵国控实业发展有限公司的合同目的无法实现，故也不应当承担相关责任；其四，根据《债务承担协议》第五条约定，该协议“自各方签字或盖章之日生效”，原告并未在债权人一栏签名或捺印确认，则该协议并未生效；其五，2016年11月11日，原告与第三人华宇融资担保有限公司签署《执行和解协议》，该和解协议约定第三人华宇融资担保有限公司承诺在2016年12月9日前对原告的所有债权履行完毕或另行达成和解协议，否则原告将申请恢复执行。故签署在后的《执行和解协议》否认并替代了签署在前的《债务承担协议》，确定了债务人只有华宇融资担保有限公司，故案涉《债务承担协议》不应当继续履行。 第三人华宇融资担保有限公司陈述，其认可被告中贵国控实业发展有限公司的答辩意见，案涉《债务承担协议》是附条件生效合同，原告没有按约履行义务，该协议未生效，被告不应当承担责任。 第三人周弢未作答辩。 原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，第三人周弢经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和答辩的权利。本院经审理认定事实如下：2015年12月16日，原告（甲方）作为债权人，第三人华宇融资担保有限公司（乙方）、周弢（丙方）作为还款人，签订《还款协议》，约定“基于甲乙丙三方2014年7月10日共同签署的《保证合同》，乙丙方为借款人夏延君向甲方借款人民币陆百万元整提供连带保证责任担保。借款到期后，借款人夏延君无力还款，甲方要求丙方承担保证责任，经各方友好协商，乙方、丙方自愿作为还款人代借款人夏延君向甲方偿还前述借款本息”，并确定截止2015年12月9日，乙丙方尚欠甲方应还款金额本金600万元，利息156万元（按照借款月利率2%计算）。经三方协商，乙丙方对甲方的应还款金额为本金600万元，利息每月按归还本金后实际剩余本金乘以银行同期贷款利率计算，利息计算期限从2014年11月10日起至所有本息清偿止。还款分10期归还，如乙丙方任意一期未按还款计划支付，则甲方有权单方终止协议约定的分期还款，并宣布立即到期按原合同约定主张债权。该《还款协议》经成都市蜀都公证处公证，并出具编号为（2016）川成蜀证内经字第1036号的《具有强制执行效力的债权文书公证书》，并于2016年7月5日出具编号为（2016）川成蜀证执字第539号《执行证书》，载明申请执行人为谢英，被执行人为华宇融资担保有限公司、周弢。谢英已收到还款404350元（具体还款为：2016年3月29日还款20万元；4月8日还款20万元；5月11日还款2175元；6月14日还款2175元），截至2016年6月22日尚欠本金600万元，利息1927650元，故执行标的包括借款本金600万元、借款利息为1927650元（利息计算自2014年11月10日至2016年6月22日，扣除已支付的利息404350元，之后的利息按月利率2%计算至债务清偿之日止）、公证费2400元及实现债权的合法费用。原告谢英于2016年7月21日向本院申请强制执行【案号：（2016）川0107执3949号】。2016年9月26日，为暂停对第三人华宇融资担保有限公司的执行，原告谢英作为债权人，第三人华宇融资担保有限公司作为债务人，被告中贵国控实业发展有限公司作为共同还款人，签订《债务承担协议》，约定：“一、中贵国控实业发展有限公司自愿承担（2016）川成蜀证执字第539号《执行证书》中全部债务，作为共同还款人对上述全部债务承担连带清偿责任。二、本协议签订后并不免除债务人华宇融资担保有限公司、周弢本债务项下其他合同所涉保证人及其他共同还款人的清偿义务。三、谢英同意本协议生效后立即向成都市武侯区人民法院申请暂缓执行（2016）川0107执字3949号强制执行案件，并申请将华宇融资担保有限公司从因（2016）川0107执字3949号强制执行案件而被列入中国执行信息公开网和失信人员名单中予以撤出；……五、本协议一式六份，各方当事人各执两份，自各方签字或盖章之日生效”。2016年10月9日，原告谢英通过本院诉讼服务中心材料专递窗口提交《取消被执行人列入被执行人名单的申请》、《请求对被执行人华宇融资担保有限公司延期执行的申请》。2016年11月11日，原告谢英（甲方）与第三人华宇融资担保有限公司（乙方）达成《执行和解协议》，约定：“甲方同意乙方按承诺的时间即2016年12月9日前履行完毕债务，同时甲方向武侯区人民法院申请终结本次对乙方的强制执行程序。如在2016年12月9日前，乙方未对甲方所有债权履行完毕或另行达成和解协议，甲方将依法立即向法院申请恢复执行；甲方同意向武侯区人民法院申请将乙方华宇融资担保有限公司从《全国法院失信被执行人名单信息公布与查询》网上撤除”。2017年1月12日，原告谢英以EMS特快专递形式向被告中贵国控实业发展有限公司的注册地邮寄律师函进行催款，要求被告中贵国控实业发展有限公司归还欠款本金5597825元，利息2269688.38元（利息计算从2014年11月10日起到2016年6月11日止，之后的利息按月利率2%计算，直至上述借款本息全部清偿日止）。 另查明，2016年10月26日，华宇融资担保有限公司向成都市律政公证处申请证据保全，在当日登陆全国法院被执行人查询中，被执行人华宇融资担保有限公司作为被执行人的9个案件仍有（2016）川0107执3949号案件。2016年11月15日，本院作出（2016）川0107执3949号执行裁定，执行标的为7930050元，因被执行人华宇融资担保有限公司暂无财产可供执行，终结四川省成都市蜀都公证处（2016）川成蜀证执字第539号执行证书的本次执行程序。 本院认为，本案争议焦点为被告中贵国控实业发展有限公司是否应当承担还款责任。本院认为：第一，邓伟作为被告中贵国控实业发展有限公司的法定代表人，在案涉《债务承担协议》上签名并加盖公司真实印章，被告中贵国控实业发展有限公司没有证据证明邓伟有超越职权范围的行为，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”之规定，本院对被告中贵国控实业发展有限公司辩称邓伟签署《债务承担协议》的行为未经过公司同意而无效的意见不予采纳。第二，被告中贵国控实业发展有限公司辩称原告未将第三人华宇融资担保有限公司从失信人名单中撤出，本院认为《债务承担协议》中仅约定了原告负有向法院提出相关申请的义务。2016年10月9日，原告谢英通过本院诉讼服务中心材料专递窗口提交《取消被执行人列入被执行人名单的申请》、《请求对被执行人华宇融资担保有限公司延期执行的申请》，应视为其履行了协议约定的“本协议生效后立即向成都市武侯区人民法院申请暂缓执行（2016）川0107执字3949号强制执行案件，并申请将华宇融资担保有限公司从因（2016）川0107执字3949号强制执行案件而被列入中国执行信息公开网和失信人员名单中予以撤出”的义务。被告中贵国控实业发展有限公司辩称原告未在约定时间履行提出申请的义务，本院认为，协议中用“立即”一词表述原告应当履行提起申请义务的时间，本身不是对具体时限的严格限定，“立即”一词指代的是原告应当尽可能在最短时间履行义务。而原告提起申请的时间距离案涉《债务承担协议》签订时间工作日不足一周，不足以认定原告有懈怠履行合同义务的故意，故本院对被告中贵国控实业发展有限公司提出的意见不予采纳。第三，庭审中，被告中贵国控实业发展有限公司出示的《债务承担协议》中债权人及签订时间一栏为空白，据此其辩称根据协议第五条“自各方签字或盖章之日生效”之约定认为该协议未生效。本院认为，根据被告中贵国控实业发展有限公司出示的证据，仅可认定原、被告并未在同一时刻签订该协议，而原告向本院出示的《债务承担协议》一栏中债权人一栏已签名，且原告已于2016年10月9日以向本院提出申请的实际行为履行协议义务，故案涉《债务承担协议》已经成立并生效。被告中贵国控实业发展有限公司出示邓伟从成都飞往伊宁的登机牌证明协议签订时间为2016年9月27日而非26日，对此本院认为，被告举示的登机牌不能排除邓伟26日签订了协议，且协议签订时间与被告中贵国控实业发展有限公司应当按照约定履行还款义务无实质影响，故本院对被告中贵国控实业发展有限公司的抗辩不予采纳。第四，关于2016年11月11日，原告与第三人华宇融资担保有限公司达成的《执行和解协议》是否否认并替代签署在前的《债务承担协议》，本院认为，《债务承担协议》确立的是被告中贵国控实业发展有限公司的共同还款人身份，明确约定了：“本协议签订后并不免除债务人华宇融资担保有限公司、周弢本债务项下其他合同所涉保证人及其他共同还款人的清偿义务”。《执行和解协议》虽然签订在后，但内容主要为第三人华宇融资担保有限公司对还款时间的承诺及原告的义务，《债务承担协议》与《执行和解协议》内容并不冲突矛盾，也不存在否认替代，在第三人华宇融资担保有限公司履行还款义务之前，被告中贵国控实业发展有限公司作为共同还款人的清偿义务并未得以免除，故本院对被告中贵国控实业发展有限公司的抗辩不予采纳。第五，被告中贵国控实业发展有限公司辩称案涉《债务承担协议》损害国有资产的权益和国家利益，但未提供证据证明该协议的签订有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的情形，本院认为，商业行为中的对价不仅包括提供产品或服务，也包括要求合同相对方履行一定的行为，也即本案中原告需要履行的“向成都市武侯区人民法院申请暂缓执行（2016）川0107执字3949号强制执行案件，并申请将华宇融资担保有限公司从因（2016）川0107执字3949号强制执行案件而被列入中国执行信息公开网和失信人员名单中予以撤出”的义务，故本院对被告中贵国控实业发展有限公司提出的其在案涉《债务承担协议》中未享受合理对价故而损害国有资产权益和国家利益的抗辩不予采纳。 综上，原告谢英与被告中贵国控实业发展有限公司之间签订的《债务承担协议》是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。被告中贵国控实业发展有限公司应当按照协议的约定承担共同还款义务。根据《执行证书》，原告已收到还款404350元。本案中，原告认可所有还款均为本金还款，该自认不损害被告利益，按照双方约定，计算如下： 根据双方约定，截止2018年5月9日，被告中贵国控实业发展有限公司尚欠借款本金5595650元，利息4836230.86元，故本院对原告的诉请被告中贵国控实业发展有限公司归还借款本金5595650元及支付利息的请求予以支持。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中贵国控实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谢英归还借款本金5595650元并支付利息（截止2018年5月9日利息为4836230.86元，之后的利息从2018年5月10日起，以本金5595650元为基数，按月利率2%计算至款清之日止）； 二、驳回原告谢英的其他诉讼请求。 案件受理费66873元，公告费820元，共计67693元，由原告谢英承担50元，被告中贵国控实业发展有限公司负担67643元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 刘   潺   潺 人民陪审员      吴茂超 人民陪审员      韦 强 二〇一八年五月九日 书记员关佩