河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫09民初101号原告:河南京大建设工程有限公司通达分公司,住所地河南省濮阳市南乐县县城昌州中段北侧。统一社会信用代码9141092372963899XL。法定代表人:段新民,该公司总经理。委托诉讼代理人:何灌潘,该公司项目经理。委托诉讼代理人:李秀云,北京简明律师事务所律师。被告:南乐县三友置业有限公司,住所地河南省濮阳市南乐县县城南环路东段北侧。统一社会信用代码91410923052284084N。法定代表人:司建欣,该公司董事长。委托诉讼代理人:邢建枢,山东同心达律师事务所律师。原告河南京大建设工程有限公司通达分公司(以下简称京大建设公司)与被告南乐县三友置业有限公司(以下简称三友置业公司)建设工程施工合同纠纷一案,本院于2017年11月14日立案后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告京大建设公司的委托诉讼代理人何灌潘、李秀云到庭参加诉讼。被告三友置业公司经本院传票合法传唤到庭后,未经法庭许可中途退庭,本院依法缺席审理。本院现已审理终结。京大建设公司向本院提出诉讼请求:1、请求依法判令原、被告双方继续履行于2013年8月31日就锦绣华城5#商住楼项目签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》;2、请求依法判令被告向原告支付所欠工程款(至封顶部分)9050130.44元;3请求依法判令被告向原告支付违约金7620132.53元(计算至2017年9月30日)；4、请求依法判令被告向原告支付5#号楼实际建筑面积与合同暂定建筑面积差所对应的工程款258229.66元(实际施工建筑面积一合同暂定建筑面积)×(合同单价+补充协议单价)×65%=(9676.05-9407.62)×1480×65%=258229.66);5、请求依法判令被告向原告赔偿经济损失12000000元;6、请求依法判令被告支付原告办理本案的律师费1000000元;7、请求依法判令被告支付原告因办理本案支出的差旅费、住宿费50000元;8、请求判令被告支付原告因办理本案支出的仲裁费71270元;以上金额总计:30049762.6元;9、请求依法判令参照《建设工程施工合同》通用条款“33竣工结算33.4”规定，裁定原告就该工程价款享有优先受偿权;10请求依法判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2013年8月31日，原告与被告就锦绣华城5#商住楼项目签订《建设工程施工合同》(以下简称施工合同)。此施工合同约定:原告对锦绣华城5#商住楼工程项目全额自筹带资施工;采取固定单价形式,每平方米金额为1100元,暂定建筑面积为9407.62㎡，合同总价款暂定为10348382元;工程建筑面积按国家规定实际施工面积计算。承包范围主要包括土建、初装修、给排水、电;开工日期是2013年9月1日,竣工日期是2014年10月5日,合同工期总日历数400天。双方约定的工程价款(进度款)支付的方式和时间为“工程进度款按独栋楼主体结构封顶后5日内付合同总价的65%,二次结构完成后5日内付合同总价的15%,全部工程完工并验收后5日内付合同总价的15%,预留结算金额的5%为质保金,以上款项如发包方未能按约定付款,按约定付款金额每天万分之五复利计算。如发包方未能按约定付款,承包方有权停工,所造成的一切责任由发包方承担”。承包人向发包人承诺按照施工合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。发包人向承包人承诺按照施工合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。发包人应向承包人支付工程款,按约定时间发包人与工程款同期结算。发包人不按施工合同约定支付工程款,导致施工无法进行,承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。施工合同签订的同日双方自愿、公平、友好签订了施工合同的补充协议。此补充协议中约定:发包人鉴于承包方垫资金额过多,发包人特为承包人补贴价款按建筑面积380元/平方米,总价款约为3574895.6元(建筑面积以国家规定实际施工面积结算)”。付款方式为“按独栋主体结构封顶后5日内付合同总价的65%,二次结构完成后5日内付合同总价15%,全部工程完工并验收合格5日内付合同总价15%,预留结算金额的5%质保金,以上款项如发包方未能按约定付款,按约定付款金额每天万分之五复利计算。如发包方未能按约定付款,承包方有权停工,所造成的一切责任由发包方承担。”2014年5月21日,锦绣华城5#商住楼主体结构封顶,被告收到原告的关于工程进度款付款申请书并签字同意后,迟迟不按施工合同及补充协议的约定支付工程款项,经原告多次催要,被告以各种理由推拖,只是分几次支付了部分工程款,原告被迫停工。原告停工后与被告多次沟通协调均未果,被告仍然拒不支付相关的工程款,使得原告长期处于窝工状态,所租赁的机器设备、材料处于闲置,造成原告资金紧缺以及人员、设备、材料的极大浪费,给原告造成了巨大的损失。原告认为被告的行为构成严重违约,应当按照合同约定承担支付工程款、支付违约金、赔偿损失等责任。为维护原告自身的合法权益,特提起诉讼,请求根据事实和法律判如所请。三友置业公司未答辩。本院根据京大建设公司的诉讼请求及事实和理由,对案件争议焦点确定为:1、京大建设公司与三友置业公司应否继续履行双方所签订的《建设工程施工合同》和《补充协议》；2、三友置业公司是否构成违约,三友置业公司应当向京大建设公司支付的工程款数额和违约金数额;3、三友置业公司应当向京大建设公司赔偿经济损失的数额;4、京大建设公司对应得的涉案工程价款是否享有优先受偿权。1、关于京大建设公司与三友置业公司应否继续履行双方所签订的《建设工程施工合同》和《补充协议》问题。京大建设公司为支持其请求继续履行就锦绣华城5#商住楼项目签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》,向本院提交了证据一《建设工程施工合同》和证据二《补充协议》。证明京大建设公司与三友置业公司签订《建设工程施工合同》和《补充协议》后,京大建设公司按合同约定只是施工了部分工程,没有施工完的工程,京大建设公司要求继续施工。2、三友置业公司是否构成违约,三友置业公司应向京大建设公司支付的工程款和违约金数额问题。京大建设公司为支持其主张,向本院提交了下列证据:证据一《建设工程施工合同》,证据二《补充协议》,证据三工程款申请表(二份)。2014年5月21日工程款申请表记载:工程名称锦绣华城5#楼。施工单位河南京大建设工程有限公司通达分公司。申请付款金额陆佰柒拾贰万陆仟零伍元(6726005元)。申报工程量内容5#楼于2014年5月21日圆满封顶,按贵公司与施工单位所签订合同支付工程款,望领导按约定足额支付。(总建筑面积为9407㎡,单价为1100元/㎡)。施工单位项目经理意见,同意批付,田占修。监理审核意见,同意拨付,常高杰。工程部审核意见,请上报马经理,周永胜。总经理审批,经各部门检查验收符合拨款条件,张总审批,马宇飞。董事会审批,张书山。另一份2014年5月21日工程款申请表记载:工程名称锦绣华城5#楼。施工单位河南京大建设工程有限公司通达分公司.申请付款金额贰佰参拾贰万参仟伍佰貳拾玖元(2323529元).申报工程量内容5#楼于2014年5月21日圆满封顶,按贵公司与施工单位所签订的补充合同应支付工程款,望领导按照约定足额支付(总建筑面积为9407㎡,合同单价为380元/㎡).总经理审批,此款项为附加协议所支付的款项,请张总审批,马字飞5/26.董事会审批,张书山。京大建设公司根据合同约定工程封项后5日内付合同总价的65%,二次结构完成后5日内付总价的15%,计算工程款为9050130.44元[合同面积9407.62㎡×(合同单价1100元+380元)×65%=9050130.44元]。(实际施工面积9676.05㎡-合同建筑面积9407.62㎡)×(合同单价1100元+补充协议单价380元=1480元)×65%=258229.66元。违约金计算2014年5月21日至2017年9月30日(仲裁计算的截止日期),违约金为7620132.53元[(应付未付金额9050130.44元)×(1+0.0005)×1224天=7620132.53元]。3、关于三友置业公司应向京大建设公司赔偿经济损失数额的问题。(1)、京大建设公司主张三友置业公司应赔偿其经济损失12000000元。为支持其请求,京大建设公司提交证据一《建设工程施工合同》、证据二《补充协议》和证据三工程款申请表(二份)。(2)、京大建设公司提交施工现场购买临舍、办公生活用品费用统计表、施工现场剩余材料费用统计表及购买票据等证据,证明因为三友置业公司没有向京大建设公司及时支付工程款,京大建设公司无法施工,造成上述物品无法使用,损失共计464570元。(3)、京大建设公司提交的2013年10月21日京大建设公司与北京吉盛通达贸易有限公司签订的《钢材购销合同》一份、钢材款对账确认单(三份)、催款函(二份)。《钢材购销合同》约定的交货地点为河南省南乐锦绣华城工地,并约定如需方不按合同约定付款,逾期支付按总钢材款累计的吨数每日每吨加价5元计算赔付给供方作为违约金。付款逾期期限最长不得超过60天,否则按合同约定逾期支付每日每吨5元的1.5倍计算赔付给供方作为违约金。钢材款对账确认单(三份)记载钢材款为426817.71元、470665.96元和522225.46元。该三份对账确认单上均有北京吉盛通达贸易有限公司公章和锦绣华城项目专用章及负责人何灌潘的签名。2014年7月30日北京吉盛通达贸易有限公司催款函记载,2013年10月21日至2014年7月30日违约金为425874.95元。2015年7月30日北京吉盛通达贸易有限公司催款函记载,2014年7月30日至2015年7月30日违约金为949058.73元。违约金共计1374933.32元。(4)、京大建设公司主张律师代理费1000000元。京大建设公司与代理律师签订代理合同约定律师代理费1000000元,包括仲裁代理费60万元,诉讼代理费40万元,在仲裁案件中京大建设公司已支付律师代理费40000元。京大建设公司为支持其主张,提交2016年8月20日北京简明律师事务所收到京大建设公司律师代理费40000元的收据一份。(5)、京大建设公司主张差旅费、住宿费50000元。未提交证据。(6)、京大建设公司主张仲裁费71270元。京大建设公司为支持其主张,提交2016年8月19日中国农业银行转账客户回单联一份,该转账客户回单联记载,转账人何灌潘,收款人为濮阳仲裁委员会办公室，转账金额柒万壹仟貳佰柒拾元整(71270元)。4、京大建设公司对应得的涉案工程款是否享有优先受偿权。为支持其主张,京大建设公司提交《建设工程施工合同》,该合同第33条第4项明确约定承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。根据对京大建设公司提交证据的分析认定,结合京大建设公司陈述,本院对本案事实认定如下：2013年8月31日,发包方南乐县三友置业有限公司与承包方河南京大建设工程有限公司通达分公司签订《建设工程施工合同》,该合同第一部分协议书的主要约定:第一条工程概况工程名称:锦绣华城5#商住楼。工程地点:南乐县南环路北侧、化工路南侧。工程内容:施工图纸包括的全部工程内容(除电梯、空调、设备安装、太阳能系统、打桩等),群体工程应附承包人承揽工程项目一览表(附件1)资金来源:自筹。第二条工程承包范围:主要包括土建,初装修、给排水、电。第三条合同工期开工日期:2013年9月1日,竣工日期:2014年10月5日，合同工期总日历天数400天。第四条工程质量标准:合格。第五条合同价款每平方米(含税)金额壹仟壹佰圆整(1100元/㎡)。建筑总面积(暂定)9407.62㎡,合同总价款(暂定)壹任零参拾捌万捌任参佰捌拾貳圆整(10348382元)。第二部分通用条款26.工程款(进度款)支付:26.1在确认计量结果后14天内发包人应向承包人支付工程款(进度款).26.2本通用条款第23条确定调整的合同价款,第31条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款,应与工程款(进度款)同期调整支付。26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款(进度款),承包人可向发包人发出要求付款的通知,发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款,可与承包人协商签订延期付款协议书,经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第十五天起应付的贷款利息。26.4发包人不按合同的约定支付工程款(进度款),双方又未达成延期付款协议,导致施工无法进行,承包人可停止施工,由发包人承担违约责任。33.4承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿,第三部分专用条款5.3发包人派驻的工程师周永胜,项目经理田占修,项目负责人马宇飞。26、工程款(进度款)支付,双方约定的工程款(进度款)支付的方式和时间:工程进度款按独栋楼主体结构封顶后5日内付合同总价的65%,二次结构完成后5日内付合同总价的15%,全部工程完工并验收后5日内付合同总价的15%,预留结算金额的5%为质保金,以上款项如发包方未能按约定付款,按约定付款的金额每天万分之五复利计算。如发包方未能按约定付款,承包方有权停工,所造成的一切责任由发包方承担。37、本合同在履行过程中发生争议时,有双方当事人协商解决,协商不成的,提交濮阳市仲裁委员会仲裁。该合同由发包方和承包方分别加盖了公司公章,张书山代表发包方签名,何灌潘代表承包方签名。2013年8月月31日,发包人南乐县三友置业有限公司又与承包人河南京大建设工程有限公司通达分公司签订《补充协议》,该协议主要约定:一、发包人与承包人签订的《锦绣华城5#住宅楼》施工合同,鉴于承包人垫资金额过多等原因,发包人特为承包人补贴价款按建筑面积每平方米参佰捌拾圆整。总价款约为参佰柒拾柒万伍仟参佰元整(建筑面积以国家规定实际施工面积结算).二、以上价款付款方式按独栋主体结构封顶后5日内付合同总价65%。二次结构完成后5日内付合同总价的15%,全部工程完工并并验收后5日内付合同总价的15%,预留结算金额的5%质保金,以上款项如发包方未能按约定付款,按约定付款金额每天的万分之五复利计算。如发包方未能按约定付款,承包方有权停工,所造成的一切责任发包方承担。该协议由发包方和承包人分别加盖了公司公章,张书山代表发包人签名,何灌潘代表承包人签名。京大建设公司与三友置业公司签订《建设工程施工合同》和《补充协议》后,京大建设公司进行了施工,5#商住楼于2014年5月21日封顶,实际施工面积9676.05平方米,2014年5月21日,京大建设公司向三友置业公司呈报工程款申请表,申请付款金额6726005元+2323529元=9049534元。三友置业公司总经理张书山审批同意支付。京大建设公司实际施工面积为9676.05平米,按照双方所签合同约定,三友置业公司应在合同基础上,向京大建设公司追加支付工程款258229.66元[(实际施工面积9676.05平米一合同建筑面积9407.62平米)×(每平米价格1100元+380元=1480元)×65%=258229.66元]。自2014年1月22日至2014年4月8日,三友置业公司向京大建设公司共计支付款640000元。2014年7月8日至2014年8月13日,三友置业公司向京大建设公司共计支付款1735566元。截止目前,三友置业公司尚欠京大建设公司工程款6932197.6元(9049534元+258229.66元-640000元-1735566元=6932197.6元)。因为三友置业公司未能及时全额支付工程款,造成京大建设公司资金困难,后京大建设公司停止施工。2013年10月21日,京大建设公司(需方)与北京吉盛通达贸易有限公司(供方)签订《钢材购销合同》,该合同主要约定:采购钢材500吨,每吨3600元,合计金额1800000元。二、交货地点:河南省南乐县锦绣华城工地。六、结算及付款方式:每批钢材送到工地之日起30天内按总累计的钢材款全部付清,如需方不按合同约定的付款,逾期支付钢材款,按总款累计的吨数每日每吨加价5元计算赔付给供方作为违约金。但付款逾期期限最长不得超过60天,否则按合同约定逾期支付每日每吨5元的1.5倍计算赔付给供方作为违约金。该合同加盖有供、需双方的公章及代表签字。2013年10月24日、2013年11月6日、2013年11月28日,北京吉盛通达贸易有限公司出具三份钢材款对账确认单,钢材款金额分别为426817.71元、470665.96元、522225.46元,京大建设公司加盖锦绣华城项目专用章及何灌潘签字认可。因京大建设公司未能按合同约定支付钢材款,2014年7月30日,北京吉盛通达贸易有限公司出具催款函,载明2013年10月21日至2014年7月30日违约金425874.95元.2015年7月30日,北京吉盛通达贸易有限公司出具催款函,载明2014年7月30日至2015年7月30日违约金949058.37元。违约金共计1374933.32元。京大建设公司与三友置业公司签订《建设工程施工合同》和《补充协议》后,为施工需要,京大建设公司购买建筑材料、施工现场办公生活用品。根据京大建设公司提交的《现场临舍费用统计表、现场剩余材料费用统计表》及相关支出费用单据显示,共计费用464570元。因为京大建设公司停止施工,上述办公生活用品和建筑材料目前闲置在施工工地。2016年8月16日,京大建设公司就涉案5号商住楼纠纷向濮阳仲裁委员会申请仲裁,濮阳仲裁委员会受理后于2017年6月20日作出(2016)濮仲经裁字第058号裁决书。京大建设公司、三友置业公司签收该裁决书后,京大建设公司不服裁决,向本院提起诉讼,申请撤销该裁决,本院受理后于2017年9月13日作出(2017)豫09民特3号民事裁定,裁定撤销濮阳仲裁委员会(2016)濮仲经裁字第058号裁决。京大建设公司在该仲裁程序中,2016年8月19日通过中国农业银行转账向濮阳仲裁委员会交纳仲裁费71270元。2016年8月20日,京大建设公司向北京简明律师事务所支付律师代理费40000元。本院认为,京大建设公司与三友置业公司签订的《建设工程施工合同》和《补充协议》,双方意思表达真实,内容不违反法律、法规的禁止性规定,为有效合同,双方均应按照合同约定享有权利、履行义务。合同签订后,京大建设公司按合同约定进行了施工,三友置业公司就应按合同约定向京大建设公司支付工程款(进度款),三友置业公司未按约定全额支付工程款,造成京大建设公司资金困难而停止施工,三友置业公司已构成违约,应承担违约责任,应向京大建设公司支付所欠工程款、违约金和赔偿损失。京大建设公司实际完成建筑面积9676.05平方米,三友置业公司按合同约定应支付京大建设公司工程款(进度款)9307763.6元(6726005元+2323529元+258229.66元=9307763.6元),扣除已经支付工程款2375566元,还应支付工程款6932197.6元。京大建设公司要求三友置业公司向其支付工程款9308360元(9050130.44元+258229.66元)中没有扣除已支付工程款部分,故对京大建设公司该项请求予以部分支持。京大建设公司与三友置业公司所签订的合同约定,发包方未能按约定付款,按约定付款金额每天万分之五的复利计算。由于三友置业公司违约,违约金计算为自2014年5月21日至2017年9月30日(京大建设公司计算截止日)1227天,未付工程款金额6932197.6元。违约金数额为4252903.2元（6932197.6元×0.0005×1227天=4252903.2元）。京大建设公司计算违约金时没有扣除三友置业公司已支付工程款部分，对已支付工程款计算违约金不当，故对京大建设公司请求的违约金数额予以部分支持。京大建设公司请求三友置业公司赔偿经济损失12000000元,但未提供充分证据证明其主张。目前闲置在施工工地上的办公生活用品和建筑材料,因工程未完工且合同尚未解除情况下,不能认定为京大建设公司的损失。京大建设公司为涉案工程的建设购买北京吉盛通达贸易有限公司的钢材,因京大建设公司不能按约支付钢材货款造成违约,违约金为137万余元,虽然该违约金的产生与三友置业公司有一定关系,但三友置业公司在承担未按约支付工程款的违约金外,不应再承担京大建设公司未按约支付钢材货款而产生的违约金损失。故对京大建设公司要求三友置业公司赔偿其经济损失12000000元的诉讼请求不予支持。京大建设公司因涉案纠纷在仲裁程序中支付仲裁费71270元,支付律师代理费40000元,京大建设公司主张该仲裁费、律师代理费应由三友置业公司赔偿没有法律依据，故对该诉讼请求不予支持。京大建设公司主张的其余律师代理费,因未提供证据且未实际发生不予支持。京大建设公司主张因涉案支出差旅费、住宿费50000元,请求三友置业公司予以赔偿,但其未提交证据予以证实,故对该诉讼请求不予支持。京大建设公司请求其对涉案工程款就工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权,符合双方合同约定和法律规定,故对京大建设公司该诉讼请求予以支持。京大建设公司与三友置业公司签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》合法有效,且违约方是三友置业公司,故对京大建设公司要求继续履行的诉讼请求予以支持。综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百十三条、第一百一十四条、第二百八十四条、第二百八十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条的规定,判决如下:一、原告河南京大建设工程有限公司通达分公司与被告南乐县三友置业有限公司签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》继续履行;二、被告南乐县三友置业有限公司支付原告河南京大建设工程有限公司通达分公司工程款6932197.6元,违约金4252903.2元(该违约金计算至2017年9月30日)；限本判决生效后十日内履行完毕,如逾期履行,加倍支付迟延履行期间的债务利息;三、被告南乐县三友置业有限公司应支付原告河南京大建设工程有限公司通达分公司的工程款6932197.6元,就该涉案工程锦绣华城5#商住楼折价或者拍卖的价款优先受偿；四、驳回原告河南京大建设工程有限公司通达分公司的其他诉讼请求。案件受理费192049元,由被告南乐县三友置业有限公司负担72978元,原告河南京大建设工程有限公司通达分公司负担119071元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状及副本,上诉于河南省高级人民法院。审判长  张士基审判员  杨 浩审判员  肖敬楠二〇一八年五月九日书记员  胡永翰