福建省宁德市蕉城区人民法院刑 事 判 决 书（2015）蕉刑初字第252号公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。被告人兰栏全，男，1981年11月13日出生于福建省宁德市，畲族，小学文化，无职业，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月22日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。辩护人余根宁，福建宁川律师事务所律师。宁德市蕉城区人民检察院以蕉检公刑诉（2015）271号起诉书指控被告人兰栏全犯贩卖毒品罪于2015年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员周天佺出庭支持公诉。被告人兰栏全及其辩护人余根宁到庭参加诉讼。现已审理终结。宁德市蕉城区人民检察院指控：2015年2、3月间，被告人兰栏全先后三次在其位于宁德市蕉城区金涵畲族乡亭坪村的住处及住处附近共计贩卖2.6克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给林某某，得款人民币700元（币种，下同）。同年3月17日晚，被告人兰栏全在宁德市蕉城区金涵小区旁贩卖1克甲基苯丙胺给石某某，得款人民币280元。同月21日18时许，被告人兰栏全在其位于宁德市蕉城区金涵畲族乡亭坪村的住处附近，贩卖1.7309克甲基苯丙胺给石某某，得款人民币500元。随后，宁德公安局蕉城分局民警在现场抓获被告人兰栏全及石某某，当场从石某某身上查获上述毒品，从被告人兰栏全身上查获1.7621克甲基苯丙胺、人民币500元及苹果5S手机一部。针对上述指控的事实，公诉机关向法庭出示相关证据予以证实。公诉机关据此认为被告人兰栏全违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖甲基苯丙胺计7.093克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。被告人兰栏全对指控的事实及罪名均无异议。辩护人余根宁提出的辩护意见是：1.起诉指控被告人兰栏全贩卖甲基苯丙胺7.093克事实不清，证据不足。2.公安机关在被告人兰栏全处查获的甲基苯丙胺1.7621克不应计入被告人兰栏全贩卖毒品的数量。3.被告人兰栏全贩卖五次毒品的行为不能认定为贩卖毒品罪的情节严重。4.被告人兰栏全未牟利，且已退出全部赃款，请求从轻处罚。经审理查明：2015年2月底的一天，林某某联系被告人兰栏全购买毒品。随后，被告人兰栏全在其位于宁德市蕉城区金涵畲族乡亭坪村的住处将0.8克甲基苯丙胺贩卖给林某某，得款200元；同年3月初的一天，被告人兰栏全在其位于宁德市蕉城区金涵畲族乡亭坪村的住处附近将1克甲基苯丙胺贩卖给林某某，得款300元；同年3月16日凌晨1时许，告人兰栏全在其位于宁德市蕉城区金涵畲族乡亭坪村的住处附近将0.8克甲基苯丙胺贩卖再次贩卖给林某某和石某某，得款200元。同年3月17日晚9时许，被告人兰栏全在宁德市蕉城区金涵小区附近将1克甲基苯丙胺贩卖给石某某，得款280元。同年3月21日18时许，被告人兰栏全在其位于宁德市蕉城区金涵畲族乡亭坪村住处附近将1.7309克甲基苯丙胺贩卖给石某某，得款500元。随后，宁德公安局蕉城分局民警在现场抓获被告人兰栏全及石某某，公安机关在石某某处查获上述毒品，在被告人兰栏处查获1.7621克甲基苯丙胺及赃款500元。上述事实，被告人兰栏全在开庭审理过程中亦无异议，且有证人林某某、石某某的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场照片及现场示意图，搜查笔录、扣押物品清单，理化检验报告、计量检测证书，宁德市公安局蕉城分局现场检测报告书及行政处罚决定书，通话清单，情况说明，户籍证明，抓获经过，被告人兰栏全的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。对于辩护人余根宁提出起诉指控被告人兰栏全贩卖甲基苯丙胺7.093克事实不清，证据不足的辩护意见，经查，被告人兰栏全多次贩卖甲基苯丙胺计7.093克的事实有证人林某某、石某某的证言及辨认笔录、通话清单、理化检验报告、计量检测证书、被告人兰栏全的供述及辨认笔录等证据证实。此节事实清楚，证据充分。辩护人此节辩护意见依据不足，不予采纳。对于辩护人余根宁提出公安机关从被告人兰栏全处查获的1.7621克甲基苯丙胺不应计入被告人兰栏全贩卖毒品的数量的辩护意见，经查，根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定“对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量，但在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”，公安机关从被告人兰栏全处查获的毒品数量应当认定为其贩卖毒品的数量。辩护人此节辩护意见依据不足，不予采纳。本院认为，被告人兰栏全违反毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺合计7.093克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人兰栏全归案后能够如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚；被告人兰栏全已退出全部赃款，予以酌情从轻处罚。辩护人关于被告人兰栏全从轻处罚的部分量刑意见予以采纳，但关于被告人兰栏全贩卖五次毒品的行为不能认定为贩卖毒品罪的情节严重的辩护意见无理，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条的规定，判决如下：一、被告人兰栏全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月22日起至2018年5月21日止。罚金应于本判决发生法律效力之日起十日内上缴国库。）二、公安机关扣押赃款人民币500元，与被告人兰栏全已退出赃款人民币980元，合计人民币1480元予以没收，上缴国库。三、公安机关扣押甲基苯丙胺3.439克及苹果5S手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄 霖人民陪审员  张春霞人民陪审员  林宏斌二〇一五年七月三十一日书 记 员  陈舒宁书 记 员  陈小玲附录相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为第第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。