宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）银民终字第307号上诉人（原审原告）马桂霞，女，常住地甘肃省平凉市，现暂住宁夏回族自治区。被上诉人（原审被告）罗素，女，汉族，原住宁夏回族自治区银川市，现下落不明。上诉人马桂霞因健康权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民初字第4350号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月13日公开开庭进行了审理。上诉人马桂霞到庭参加了诉讼，被上诉人罗素因下落不明经本院公告送达应诉通知书及开庭传票，公告期满后无正当理由未到庭参加诉讼本案现已审理终结。原审法院查明，2014年6月4日，原、被告在银川市上班时发生口角，原告马桂霞先殴打被告罗素，后二人互相殴打，打架斗殴过程结束时被告罗素晕倒并被带走，随后原告出现病痛征兆并蹲下。事发后当日，原告前往银川市妇幼保健医院就诊，疾病诊断证明书记载，原告马桂霞“停经40+天，腹部受撞后少量阴道流血伴下腹痛，腰痛1+小时，B超提示宫内早孕（GA：6W1D）。建议可保胎观察，腹痛剧可能保胎失败，患者于下午5点因腹痛剧阴道流血增多要求行人流术。急诊行人工流产术。”原告于2014年6月4日行人工流产术后，于2014年6月5日至2014年6月11日在银川市妇幼保健院住院治疗。共支付医疗费4367元，被告于2014年6月4日向原告支付医疗费500元。诉讼中原告提交车用汽油发票一张，金额为315元，作为其主张交通费的依据。原告因住院治疗产生了误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费损失。被告对上述损失项目未提出异议。现原告诉至法院，请求判令：1、被告向原告赔偿医疗费4367元，误工费2410元，护理费5000元，住院伙食补助费700元，营养费1000元，交通费300元，共计13777元；2、被告向原告赔偿精神损失费30000元；3、本案诉讼费由被告承担。另查明，被告罗素于2012年7月17日年满16周岁，自2013年起被告以自己的劳动收入为主要生活来源。诉讼中原告提交证明一份，上载明“段金龙为我店正式员工，在我店任后厨主厨，月工资伍仟元（5000元），其本人于2014年6月4日请假至2014年7月5日。特此证明。宁夏牛街七公江湖烤翅餐饮有限公司2014年7月6日”。原审法院认为，本案的关键证据即原告提交的两份监控录像显示了原、被告打架斗殴的全过程。原、被告打架斗殴事件发生后当日原告即被诊断为“腹部受撞后少量阴道流血伴下腹痛”，且于当日行人工流产术，可以证明原、被告打架斗殴事件与原告流产的损害后果之间存在一定的因果关系。因双方互殴导致损害后果的发生，故原、被告均存在过错，应各自承担相应责任。本院酌定原、被告对原告流产的损害后果各承担50％的责任。事发时，被告罗素年满16周岁以自己的劳动收入为主要生活来源，视为完全民事行为能力人，应当独立承担侵权责任。原告因人工流产手术住院治疗产生各项损失。其中医疗费4367元有相应票据印证，予以认定。原告主张误工费2410元，但原告未提交相关证据证明其误工费数额及误工期。根据国务院《女职工劳动保护特别规定》，女职工怀孕未满4个月流产的，享受15天产假。原告误工期可参照上述规定。误工费标准可参照原告工作地相同或相近行业在岗职工上一年度年平均工资。原告误工费应为1533.25元（宁夏回族自治区居民服务、修理和其他服务业年平均工资36798元/年÷12个月÷30天×15天）。原告提交的误工证明不能证明段金龙系原告护理人员且误工证明应当有相应的劳动合同予以佐证，不予采信。原告护理费应当参照原告就医地点护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理期应当与原告住院治疗时间一致。原告护理费应为715.52元（宁夏回族自治区居民服务、修理和其他服务业年平均工资36798元/年÷12个月÷30天×7天）。原告主张的住院伙食补助费700元不超过法律规定的标准，予以认定。原告主张营养费1000元，本院将营养费酌情调整为140元（20元/天×7天）。原告主张交通费300元，与原告就医时间不符，本院酌定交通费150元。综上，原告各项损失共计7605.77元。被告应当承担其中的50%即3802.89元，减除被告已经向原告赔偿的500元，被告仍应向原告赔偿3302.89元。原告主张精神损失费30000元，因原告与被告打架斗殴事件发生时系原告殴打被告在先，且该事件过程中原、被告互相殴打，原告对事故发生存在过错，综合考虑上述情况，酌情支持精神损失费1000元。综上，被告罗素应向原告马桂霞赔偿各项损失共计4302.89元。依照《中华人民共和国民法通则》第十一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第九条、第十条之规定，判决：一、被告罗素于本判决生效之日起十日内赔偿原告马桂霞各项损失4302.89元；二、驳回原告其它诉讼请求。宣判后，上诉人马桂霞不服，提起上诉，请求：1、撤销原判，改判支持上诉人的一审诉讼请求。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审判决被上诉人赔偿项目标准、数额不合理，理由不充分。1、误工费15天属适用法律错误，应适用公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，外伤性流产、早产误工期为60日；2、一审支持护理期限7日不合理，上诉人丈夫请假护理上诉人一个月，应支持护理费一个月；3、营养费支持7日，每日20元，时间及金额均不合理；4、上诉人因流产精神受到损害，至今未能怀孕，一审支持精神损害赔偿金1000元过低；5、双方发生纠纷是因被上诉人先辱骂上诉人，一审认定上诉人对损害后果承担50%的责任有失公平。被上诉人罗素未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩见，视为放弃答辩及举证、质证权利。二审中，上诉人提交崆峒区白水镇花所乡信河村村委会证明一份，证实上诉人与段金龙系夫妻。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人与上诉人在互殴过程中致上诉人受伤流产，被上诉人应当承担相应的损害赔偿责任。上诉人流产时怀孕40天，一审参照国务院《女职工劳动保护特别规定》关于女职工怀孕未满4个月流产的享受15天产假，认定上诉人误工期15天，符合法律法规规定及客观实际。上诉人住院7天，因其未能提交出院后仍需护理的相关证据，一审支持上诉人住院期间的护理费及营养费应系合理。上诉人因流产精神受到损害，一审酌情支持精神损害赔偿金1000元符合法律规定。上诉人明知其怀有身孕，在与被上诉人发生纠纷时不能克制情绪，并先殴打被上诉人，导致双方矛盾扩大，上诉人对损害后果的发生负有一定过错责任，一审认定上诉人承担50%的责任符合法律规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，公告费600元，由上诉人马桂霞负担。本判决为终审判决。审判长  雍东华审判员  关俊杰审判员  胡春燕二〇一五年七月二十三日书记员  王丽娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。