浙江省桐庐县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0122民初5721号 原告：吴金恩,男,1978年2月22日出生,苗族,住湖南省凤凰县。 委托诉讼代理人：吴正华，男，1965年10月20日出生，苗族，住湖南省凤凰县。 被告：浙江中鹰建筑有限公司,住所地：浙江省桐庐县城阆苑路55号。 法定代表人：陈卫。 委托诉讼代理人：董宇律，浙江凯运律师事务所律师。 原告吴金恩与被告浙江中鹰建筑有限公司（以下简称中鹰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月16日立案后，依法适用简易程序于2017年11月30日公开开庭进行审理。原告吴金恩及其委托诉讼代理人吴正华，被告中鹰公司的委托诉讼代理人董宇律到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴金恩向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销桐庐县劳动人事争议仲裁委员会作出的桐劳人仲案字[2017]第0173号仲裁裁决书，重新判决。2、请求解除劳动关系。3、要求被告补偿原告209828.4元（2016年3月7日至2017年6月29日的停工留薪期工资80207.4元，11个月的一次性伤残补助金56075.8元，一次性就业补助金和一次性医疗补助金71369.2元，两次住院护理费10540元，住院伙食补助费1860元，交通费4698.5元，复查费371.5元，拐杖和固定带费用206元，上述各项标的补偿额为225328.4元，减去已支付的15500元，尚应补偿标的额为209828.4元）。事实和理由：原告属中鹰公司职工，2016年3月7日上午8时30分左右，原告在中鹰公司承建的桐庐县开元街区交警城区中队区块安置房项目（桐君苑）工地2#楼安装排水管时，因手里拿着排水管配件爬梯子，不慎脚踩空从梯子上摔下来，造成腰部等多处受伤。受伤后送桐庐县中医院进行住院治疗，被诊断为腰1、2椎体骨折、左桡骨远端骨折、右第五掌骨骨折，经过46天的住院治疗，病情好转，于2016年4月22日出院。2016年5月5日桐庐县人力资源和社会保障局认定此次事故为工伤事故[桐人社工伤认定（2016）0155号]。2017年4月6日原告又到桐庐县中医院住院取钢板，经过16天住院治疗，于2017年4月22日出院。2017年6月29日杭州市劳动能力鉴定委员会对原告此次工伤进行鉴定，鉴定结论为伤残八级。后原、被告协商调解未达成协议。原告于2017年8月22日向桐庐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年9月28日桐庐县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决。原告于2017年10月9日收到裁决书。原告认为桐庐县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决显失公平：医疗费要原告承担6075.74元，住院伙食补助费过低，护理费过低，停工留薪期不按实际情况标准计算。对于原告申请的一次性医疗补助金、交通费、住宿费、康复器具费、复查费的请求，桐庐县劳动人事争议仲裁委员会却认为诉讼主体错误，不作裁决。原告认为是错误的，不管原告提出哪项赔偿，都要依法依规作出裁决。除工伤保险基金可报销的，余下的差额应由中鹰公司全部赔偿。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。 原告吴金恩为支持其诉讼主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、原告的身份证复印件、被告的公司信息资料，证明原、被告的主体资格。 2、医疗费发票、住院病历、出院记录等复印件，证明原告的受伤情况及住院天数。 3、工伤认定决定书复印件、鉴定结论书复印件，证明该次事故属于工伤事故，原告的伤残等级经鉴定为伤残八级。 4、复查费发票、交通费发票、住宿费发票复印件，证明原告方在工伤期间所产生的实际费用。 被告中鹰公司答辩称：对于原告的工伤事实以及原告的伤残等级为八级均没有异议。原告诉请超出工伤保险条例所规定的工伤待遇标准，请求驳回超出部分及不属于被告承担部分。具体明细如下：一、停工留薪期待遇应为13050元，原告诉请80207.4元，主张过高，缺乏事实依据和法律支持。依《工伤保险条例》第三十三条，停工留薪期一般不超过12个月，实践中按劳动能力鉴定等级酌定或依用人单位同意的停工留薪期确定，依照原告的病假单、伤势及丧失劳动能力程度，被告同意给予原告4个月的停工留薪期已经高于停工留薪期的平均水平（12个月／10级÷3＝3.6个月），仲裁委员会酌定原告的停工留薪期为4个月，是合情合理的。而依照原告的原待遇为150元／日的工资水平，其月工资为3262.5元（150元／天×21.75天），即其停工留薪期待遇应为13050元（3262.5元／月×4个月）。二、—次性伤残补助金应为28446元，原告诉请56075.8元，主张过高，缺乏事实依据和法律支持。依《工伤保险条例》第三十七条第一款，被鉴定为八级伤残的，从工伤保险基金支付11个月的本人工资（缴费工资）。其支付主体是桐庐县工伤保险基金，原告的一次性伤残补助金已由基金审核支付至被告账户，因此被告同意代付原告该项费用，金额即为工伤基金审核支付金额，即28446元。三、一次性就业补助金为32891.25元。依《工伤保险条例》第三十七条第二款、《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保险条例〉若干问题的通知》[浙人社发（2011）253号]第五条第二、三、四款，原告的一次性就业补助金为56385元／12个月（2016年度浙江省职工月平均工资）×7个月＝32891.25元。四、—次性医疗补助金不应由被告支付（法条依据同第三点），且金额应为32891.25元。五、住院期间护理费应为6481元。因原告只认可被告护理2天，本着人道主义精神，被告同意支付60天的住院期间护理费，标准依浙人社发（2011）253号通知为6481元（56385元／12个月／21.75×50%×60天）。五、住宿费、交通费、复查费、残疾器具（拐杖和固定带）费用，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条规定，上述费用均应由工伤保险基金理赔支付，被告只同意支付复查费。六、被告已为原告先行垫付不可报医疗费6075.74元（被告为原告垫付的医疗费75324.11元中，工伤基金已报销支付给被告69248.37元，其中6075.74元因不符合工伤诊疗项目、药品、服务标准未予报销，应由原告自行承担），并先行支付生活费15500元，应一并予以结算。综上，被告需支付原告59610.01元，请求驳回原告不合理的诉请。 被告中鹰公司为支持其答辩意见，在庭审中出示并陈述了下列证据材料： 1、桐庐县工伤待遇支付明细表，证明桐庐县社保办已核报的有关费用，其中被告垫付的医疗费中不可报的金额为6075.74元。 2、工资结算清单复印件，证明吴金恩的工资为150元一天。 对原告提供的证据，被告经质证认为，对证据1没有异议；对证据2，对出院记录上手写添加的部分不认可，其他均无异议；对证据3没有异议；对证据4，对复查费发票无异议，同意承担，对交通费、住宿费发票不予认可，这部分费用不是被告承担的，原告应通过工伤保险基金核报。经审核，本院对原告提供的证据1、2、3的真实性予以认定。对证据4，被告对复查费发票无异议，本院予以认定，对交通费发票、住宿费发票，本院结合原告相应的诉讼请求在本院认为部分再作分析认定。 对被告提供的证据，原告经质证认为，对证据1无异议，但不可报销的医疗费6075.74元不应由原告承担；对证据2没有异议，原告已领取事故前9天的工资1350元。经审核，本院对被告提供的证据1、2予以认定。 被告还申请证麻某生出庭作证。本院经审查予以准许。证麻某生陈述了原告的工资情况。原、被告对证麻某生所作证言均无异议。本院认定证麻某生所作证言对本案有证明作用。 本院经审理认定事实如下：原告在被告承建的工地从事水电工。2016年3月7日原告在工作中不慎脚踩空从梯子上摔下来，造成腰部等多处受伤。原告受伤后送往桐庐县中医院治疗。2016年3月7日至4月22日住院医疗46天，其中被告安排人员进行护理天数2天。医院建议原告休息1个月。2016年5月5日经桐庐县人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年4月6日至4月22日，原告第二次到桐庐县中医院住院取钢板，住院16天，医院建议原告休息1个月。原告住院治疗的医疗费用均由被告垫付，被告垫付了75324.11元。原告于2016年9月27日、2017年1月20日在湘西州人民医院复查，支付医疗费用共计372.5元。2017年6月29日，原告的伤残情况经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，另对辅助器材配置确认为“无”。2017年7月被告已向社保机构核报原告的工伤待遇共计98984.37元（申报医疗费75324.11元，其中可报医疗费69248.37元，不可报医疗费6075.74元，另，住院伙食补助费为1010元、一次性伤残补助金为28446元）。原告受伤后，被告已支付给原告15500元。 2017年8月22日，原告向桐庐县劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，吴金恩的裁决请求为：1、请求解除劳动关系。2、请求中鹰公司补偿吴金恩工伤211846.2元（停工留薪期工资80207.4元，一次性伤残补助金56075.8元，一次性就业补助金和一次性医疗补助金71369.2元，两次住院护理费10540元，住宿费2018元，交通费4698.5元，复查费317.5元，各项标的补偿总额227346.2元，减去已支付的15500元，应补偿标的额为211846.2元）。桐庐县劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月28日作出桐劳人仲案字[2017]第0173号仲裁裁决书，裁决内容为：一、确认双方劳动关系解除。二、中鹰公司于本裁决书生效之日起五日内支付吴金恩一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、护理费、停工留薪期工资，共计工伤待遇63522.26元（69598元－6075.74元）。三、驳回吴金恩其他仲裁请求。吴金恩不服裁决，向法院提起诉讼。 本院认为：原告受伤经鉴定属因工受伤，伤残等级为八级，应依法享受工伤待遇。对原告要求解除劳动关系的请求，被告无异议，该劳动关系的解除，双方在2017年已确认，本院予以支持。对原告主张的要求被告支付的款项，本院作如下分析认定：1、关于医疗费问题。《浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（二）》第十六条解答意见为“用人单位已依法为劳动者缴纳了工伤保险，劳动者工伤医疗费超出社保基金报销目录范围的费用原则上不应由用人单位承担，但超出目录范围的费用经用人单位同意或者认可的除外。”本案中被告不同意承担不可报销医疗费6075.74元，故该费用应由原告承担。另，被告同意承担原告复查的医疗费，原告主张的该项费用为371.5元，本院确认由被告支付。2、关于护理费。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告住院期间，被告安排人员进行护理天数为2天，被告应支付原告住院期间未安排人员护理60天的护理费，本院酌定被告应支付护理费9269元（56385元÷365天×60天）。被告同意支付的6481元护理费是按工伤职工被评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的护理费标准计算的，本院不予采纳。3、关于停工留薪期的原工资福利待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”关于停工留薪期一般应当根据医院出具的诊断证明书，以工伤职工遭受事故伤害之日至暂停工作接受治疗终结止的期间确定，且不超过伤残等级鉴定作出之日。本院结合原告二次住院治疗的情况，以及原告的伤残等级于2017年6月29日作出等情节，确定停工留薪期按12个月计算。关于“原工资”应按照工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的平均月工资计算，包括计时工资或者计件工资、奖金、津贴和补贴等，但不包括加班工资。原告在遭受事故伤害前工作不足12个月，原告陈述其在2015年6月份后工作了6个月（每月休息时间不固定，有时二、三天），包括加班工资共计收入32000余元，发生事故前又工作了9天，每天工资150元。被告认可原告的工资为每天150元，按每月工作21.75天计算，月工资为3262.5元。本院结合建筑工地上每月实际休息天数一般较少的情况，对原告的月平均工资，酌情确定按月工资4200元计算。12个月的停工留薪期原工资福利待遇为50400元。4、关于一次性伤残补助金、住院伙食补助费。这二项费用依《工伤保险条例》规定从工伤保险基金支付，被告已于2017年7月从工伤基金核报了相应的费用28446元、1010元，被告应将核报来的上述费用支付给原告。对原告要求被告按每月5097.5元的标准支付一次性伤残补助金，按每天30元的标准支付住院伙食补助费的主张，本院不予采纳。5、关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》[浙人社发（2011）253号]第五条的规定，八级工伤的职工要求解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，补助标准均为7个月，按照劳动关系解除时上年度全省在岗职工月平均工资计发。依上述规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金32891元（56385元／年÷12个月×7个月）。关于一次性工伤医疗补助金，该项费用应由工伤保险基金支付，本院在本案中不作处理，该项请求应予以驳回。6、关于交通费。《工伤保险条例》第三十条规定“经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，原告主张的上述费用应依该规定经工伤保险基金核报，对原告的该项请求，本院在本案中不予支持。7、关于辅助器具费用（拐杖和固定带费用）。原告主张的该项费用并未经劳动能力鉴定委员会确认,且该项费用经确认后应由工伤保险基金支付，故对原告主张的该项费用，本院在本案中亦不作处理。综上，本院确定被告应支付原告122387.5元，扣除已支付的15500元以及不可报销医疗费6075.74元，尚应支付原告100811.76元。原告的诉讼请求合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下： 一、确认原告吴金恩与被告浙江中鹰建筑有限公司之间的劳动关系已解除。 二、被告浙江中鹰建筑有限公司应支付原告吴金恩停工留薪期原工资福利待遇50400元、一次性伤残补助金28446元、一次性伤残就业补助金32891元、医疗费371.5元、住院伙食补助费1010元、护理费9269元，以上合计122387.5元，扣除被告浙江中鹰建筑有限公司已支付的15500元以及应扣除的不可报销医疗费6075.74元，被告浙江中鹰建筑有限公司尚应支付原告吴金恩款项100811.76元，于本判决生效之日起十日内付清。 三、驳回原告吴金恩的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告浙江中鹰建筑有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。 原告吴金恩于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告浙江中鹰建筑有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  俞明荣 二〇一八年五月十五日 法官助理章涛 书记员邵丽华 附本案引用的法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 ?*ArabicDash?-2-? ?*ArabicDash?-1-?