广东省深圳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）粤03刑终952号 原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗某连，男。 辩护人白某伟，广东xx律师事务所律师。 原审被告人杨某，女。 原审被告人龚某乾，男。 深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人杨某、龚某乾、罗某连犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月9日作出（2017）粤0307刑初4539号刑事判决。宣判后，原审被告人罗某连不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。 原判认定，2017年6月20日20时许，民警安排举报人阿清联系被告人龚某乾“购买”毒品，双方约好在深圳市龙岗区xx酒店附近进行交易。被告人龚某乾叫被告人杨某送毒品给举报人阿清，并让举报人将毒资人民币300元微信转账给其。当日20时50分许，被告人杨某与举报人阿清在深圳市龙岗区xx酒店后门见面，被告人杨某将1小包用透明袋装的冰毒（重0.93克，经鉴定，检出甲基苯丙胺）贩卖给举报人阿清。双方交易完成后，被告人杨某被民警抓获，民警从被告人杨某身上缴获作案工具手机一部及1小包用透明袋装的冰毒（重0.36克，经鉴定，检出甲基苯丙胺）。民警在被告人杨某的协助下于2017年6月20日22时许，在深圳市龙岗区xx号一楼小店抓获被告人龚某乾。民警从被告人龚某乾身上缴获作案工具手机一部及1小包用透明袋装的冰毒（重0.75克，经鉴定，检出甲基苯丙胺）。 2017年6月21日15时许，民警安排被告人杨某联系被告人罗某连“购买”毒品，双方约好在深圳市龙岗区xx会所附近进行交易。被告人杨某将毒资人民币2400元微信转账给被告人罗某连后，于当日20时许，来到深圳市龙岗区xx号旁巷道与被告人罗某连见面。被告人罗某连将1包用透明袋装的冰毒(重、19.84克，经鉴定，检出甲基苯丙胺)交给被告人杨某。双方“交易”完成后，被告人罗某连被民警抓获，民警从被告人罗某连身上缴获作案工具手机一部及1小包用透明袋装的冰毒(重0.50克，经鉴定，检出甲基苯丙胺)，从被告人罗某连驾驶的小轿车副驾驶位置上一个手提包内缴获2小包用透明袋装的冰毒(重量分别为0.87克、0.86克，经鉴定，检出甲基苯丙胺)。 原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的以下证据证实： 1．受案登记表，证实公安机关于2017年6月20日接阿清举报称有名外号“胖子”的男子贩卖冰毒，并表示愿意协助公安机关抓捕。 2．证人阿清的证言，证实其于2017年6月20日20时许向民警举报有一个叫“胖子”的男子在横岗安良村一带贩毒，其后民警让其联系“胖子”，其便发微信给胖子，胖子微信昵称“良心”，并打电话问他有没有毒品，他说有，其便按民警安排来到xx酒店。其电话联系“胖子”，“胖子”让其微信红包给他，其跟他说发不出红包，要求现金交易，他说他没空，会叫一个女孩送货。20时50分许，其见一名女子走到酒店后门，其接到“胖子”的电话，确认这名女子就是前来送毒品的女子，“胖子”让其微信付款，其便转了300元，并将转账记录给前来的女子看。女子看完后给了其一团纸巾，内有一包冰毒。交易完成后，民警将女子抓获。辨认出被告人杨某就是送毒品给其的女子。 3．抓获经过，证实民警于2017年6月20日20时50分许将被告人杨某抓获，同日22时20分许，在杨某的协助下将被告人龚某乾抓获。次日，在被告人杨某的协助下将被告人罗某连抓获。 4．三被告人身份信息及被告人龚某乾、罗某连前科材料。 5．被告人杨某在侦查阶段供述，2017年6月20日，龚某乾要其将“东西”带到xx酒店给别人，当时用纸巾包着，其不知道里面是什么东西，到了山水酒店后，其发现里面包着的是冰毒，共两小包。龚某乾交代其到了山水之后打电话，会告诉具体送给谁，并说两小包毒品中大包一点的是给别人的，小包一点是送给其的。期间其一直在和龚某乾微信视频聊天，他通过微信视频给其指路，到了xx酒店后面后，其看到一名男子站在xx酒店后面，并将摄像头转到那名男子，龚某乾告诉其就是该男子，其便将那包多一点的毒品给了该名男子，之后其被抓获。毒资是通过微信转账给了龚某乾。次日，其向公安机关表示愿意配合公安机关抓获贩毒人员“罗莲”，并通过微信、电话联系“罗莲”，对方称120元一克，其要求购买20克，并通过微信转账转了2400元给对方。对方让其到xx会所附近交易。当日20时许，其在xx号门口见到“罗莲”，他将用一团纸巾包着的一包冰毒给其，转身准备离开时被民警抓获。辨认出让其送货的被告人龚某乾，被告人罗某连就是将20克毒品卖给其的“罗莲”。 6．被告人龚某乾在侦查阶段供述，2017年6月20日，其朋友小静，联系坪山一个卖冰毒的货主买了20克的毒品。晚上其一个朋友介绍了一个人通过微信、电话联系其要购买一克冰毒。其就要小静帮忙送过去。期间其通过微信联系该男子，引导小静与男子进行交易，男子通过微信转账给其300元毒资。辨认出被告人杨某。 7．被告人罗某连否认贩卖毒品，称其身上缴获的苹果6手机不是其的，是其从朋友“阿全”处借来打游戏的，其车上的毒品是其自己吸食的，其没给对方毒品，不知道她的毒品是哪来的。 8．证人肖某某的证言，证实2017年6月20日，贩毒嫌疑人杨某被抓后，说可以协助民警将上家“罗莲”抓获。民警便安排她联系“罗莲”再次购买毒品，并安排其在旁边执法记录仪给交易的过程进行录音录像。杨某通过微信、电话联系“罗莲”购买20个毒品，“罗莲”说有钱就有毒品。杨某通过微信转账2400元人民币给“罗莲”，后前往“罗莲”家即xx会所旁边的一出租屋内进行交易。7时许，其跟着民警与杨某来到该处进行交易，伏击好后，杨某下车走到xx号门口小店门口，其也跟着民警一起过去，后杨某与一名男子说了几句话，男子给了杨某一团白色纸巾。交易完成后，其和民警上前将那名男子抓获。辨认出被告人罗某连就是卖毒品给杨某的“罗莲”。 9．证人黄某某的证言，证实6月20日晚“胖子”在xx宾馆用别人的身份证开房，后来其发微信跟胖子说有人查房。 10．证人罗某花的证言，系被告人罗某连姐姐，证实罗某连使用的手机号码为137****5411。 11．公安机关出具的情况说明，证实民警从罗某连身上缴获的苹果6手机本机号码为137****5411。 12．提取笔录、扣押笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量、取样笔录、疑似毒品收条。 13．微信聊天记录、交易记录，证实龚某乾案发时通过微信收取阿清300元，以及双方微信聊天交易情况；从被告人罗某连身上缴获的手机通过微信收取杨某2400元，以及双方聊天联系交易事宜。 14．鉴定意见，证实缴获的毒品均检出甲基苯丙胺。 15．手机通话记录照片、手机通话清单。 16．现场勘查笔录及照片。 17．视听资料。 原判据此认为，被告人杨某、龚某乾、罗某连明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨某、龚某乾、罗某连犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人罗某连关于没有贩卖毒品的辩解，经查，被告人杨某供述，其是与被告人罗某连联系购买毒品，并通过微信将毒资转给罗某连，交易的毒品也是被告人罗某连给其的；从被告人罗某连身上缴获的手机微信聊天及交易记录、证人肖某某的证言等证据亦可以印证被告人杨某的供述，被告人罗某连的姐姐即证人罗某花也证实从被告人罗某连身上缴获的手机号就是被告人罗某连的，故被告人罗某连贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，其辩解与事实不符，不予采纳。被告人杨某归案后协助公安机关抓捕同案被告人龚某乾、罗某连，属立功，依法可以从轻处罚。被告人龚某乾、罗某连曾因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内又犯贩卖毒品罪，且依法应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人杨某、龚某乾认罪态度较好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：1.被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。2.被告人龚某乾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。3.被告人罗某连犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年七个月，并处罚金人民币一万二千元。4.缴获的毒品、作案工具手机三部，予以没收。 宣判后，原审被告人罗某连上诉提出：2017年6月21日15时左右受吸毒朋友杨某所托帮她代购20克冰毒予以自吸,其提供朋友阿金的联系方式给杨某,阿金用他女朋友金某红的手机(137****5411)与杨某联系并商谈好20克冰毒2400元人民币,阿金要求杨某用微信转账方式转给他女朋友金某红在腾讯公司用实名制手机号(137****5411)注册的微信账号上2400元人民币,并由金某红收取的转至她在xx农业支行的银行卡内,此事实有据可查,当日17时开始,本人一直在阿金家玩游戏等杨某,20时许杨某电话通知阿金已来到龙岗街道丰田路时本人便拿着阿金用他女朋友金某红与杨某联系的手机(137****5411)和一包用透明袋装的毒品(19.84)克去与杨某见面,刚把毒品交给杨某就被民警控制,并马上对其所租住的房间进行搜查,未有任何毒品,本人仅帮杨某代购20克冰毒自吸并未牟取任何利益且毒品未流入社会造成危害,据此不应认定本人为贩卖毒品罪。判决书中的罗某花是本人姐姐是事实,她的证词是在办案人员的引导下完成的,根本无事实依据,这依法可以在移动公司查明(137****5411)这个号码是否与罗某花有通话和联系记录。物证手机(137****5411)的使用人金某红现本人已找到,并可以提供她现有的联系电话号码和出面作证,她足以能证明事。 辩护人提出,对于原审判决判处上诉人罗某连贩卖毒品无异议，但是上诉人罗某连在整个贩毒案件处于从属地位，一审法院并未查实，也未查实幕后主使，即本案的真正主犯阿全，据上诉人罗某连供述，其一直受幕后主使阿全指派，是从阿全那里拿毒品给杨某，即使上诉人罗某连收到了2400元毒资，也非其本人所有而是归幕后主使阿全所有，希望二审能够查实并判处8年以下有期徒刑。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人罗某连、原审被告人杨某、龚某乾明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定原审被告人罗某连、杨某、龚某乾犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪和量刑均无不当，审判程序合法。对于被告人罗某连所提关于其没有贩卖毒品的上诉理由，经查，罗某连在一审已经提出该辩解，原判已经作有针对性评判，二审合议庭同意原判的评判，罗某连再以此为由上诉要求改判，没有事实和法律依据。对于辩护人所提的辩护意见，经查，罗某连受阿全指使作案仅有罗某连本人的辩解，没有其他证据证实，且该辩解与查明的事实不符，要求认定罗某连是从犯并给予从轻处罚，没有事实和法律依据。对上诉人的上诉理由以及辩护人的辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 周  永  鹰 审 判 员 王    丽 代理审判员 吴  海  涛  二〇一八年五月七日 书 记 员 那竞文（兼） 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。