广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤03民终3413号 上诉人（原审原告，反诉被告）：万丽，女，汉族，1989年2月20日出生，住所地广东省五华县。 被上诉人（原审被告，反诉原告）：赵盈盈，女，汉族，1982年8月1日出生，住所地广东省深圳市龙岗区。 委托诉讼代理人：罗娟，广东卓建律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖堰，广东卓建律师事务所实习律师。 原审第三人：陈园，女，汉族，1983年1月2日出生，住所地广东省深圳市龙岗区。 上诉人万丽因与被上诉人赵盈盈、原审第三人陈园合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初2228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 万丽上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判赵盈盈依法退还万丽的合伙金3万元整。二、本案一、二审诉讼费用由赵盈盈承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。万丽提供了赵盈盈所发送的退伙协议的微信截图，可以证明退伙协议是由赵盈盈发送给万丽，且承认该份退伙协议的事实及退还3万元的说明。一审法院疏漏了这一证据。因此一审法院认定事实不清，判决错误，请求二审法院支持万丽的上诉请求。 赵盈盈辩称，赵盈盈从未在《提前终止合作协议》上签字，万丽提供的微信内容属于电子证据，不排除删减修改的可能，对其真实性无法确认。在万丽无法提供《提前终止合作协议》原件查验真实性的情况下，应自行承担举证不能的不利后果，其依据《提前终止合作协议》诉求赵盈盈返还其3万元的投资款没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依据相关事实和法律法规驳回万丽的上诉请求，以维护赵盈盈的合法权益。 陈园未发表意见。 万丽向一审法院起诉请求：：一、赵盈盈支付现金30000元；二、赵盈盈支付12月份劳动工资所得3500元；三、赵盈盈赔偿经济和精神损失费共计5000元；四、由赵盈盈承担本案诉讼费。在本案一审诉讼程序中，万丽增加一项诉讼请求为赵盈盈支付万丽应分配而未分配给万丽的盈利款共计9811.8元。 赵盈盈向一审法院反诉请求：一、万丽支付赵盈盈合伙投资余款15000元；二、万丽支付赵盈盈2016年7月、8月、9月亏损8472元；三、万丽支付赵盈盈垫付的2016年2月至12月的社保款7766元；四、由万丽承担本案诉讼费。 一审法院认定事实： 经审理查明，2016年5月18日，万丽、赵盈盈及第三人签订《合伙经营协议书》，约定三人合伙经营深圳市卓盈文化活动中心，合伙期限从2016年5月18日至2018年2月22日；三人均以现金方式出资，其中赵盈盈出资75000元，占50%股份，万丽出资45000元，占30%股份，第三人出资30000元，占20%股份；三人按出资比例分配盈余，经营过程中支出先以合伙财产的收入来支付，不足支付时合伙人再按占股比例承担，三人每月按投资比例支付自己应承担的部分；合伙期限内，合伙人不得以任何理由提出退伙，若擅自退伙就将该合伙人的股份及入伙资金平均分摊作为给另两位合伙人造成的损失作为赔偿，但下列情形可以退伙：合伙协议时间到期、投入资金折损50%，如退伙按资金75000元为基数按占股比例退股，退出的股份由另两个股东购买或其中任一股东购买，不得售卖或转让给其他人；三人共同选举万丽为活动中心负责人，赵盈盈为营业执照上的负责人，万丽负责活动中心师资配置、伙食采购及制作、家长沟通和收费等工作，赵盈盈负责广告宣传制作、引进教学课程和对外招生工作，第三人负责假期开展户外活动和拓展活动；合伙人需带班全天才能计酬。协议签订后，万丽于2016年6月30日向赵盈盈支付出资款30000元。万丽主张三方于2016年11月提前终止合伙协议，赵盈盈未按该协议返还万丽款项，万丽遂诉至一审法院，提出上列诉讼请求，赵盈盈亦提出上列反诉请求。 万丽为证明其主张，提交了一张图片，内容的标题显示为《提前终止合伙协议》，记载“2016年5月18日，赵盈盈、万丽、陈园三人本着诚实守信、平等互利、自愿入伙的基础上一起签署了《合伙经营协议书》……现由于各方面不可抗拒因素的原因……就三方提前终止协议相关事宜达成如下条款，三方共同恪守：1、三方同意提前终止三方于2016年5月28日签订的《合伙经营协议书》；2、……3、……现由赵盈盈出资按资产清单退现金壹万伍仟元给陈园，叁万元给万丽，上述两方股份由赵盈盈购买，以后培训班的各项开支的亏损以及日后的盈利分红都与陈园、万丽无关”，协议落款有万丽、赵盈盈及第三人的签名。万丽称该协议原件在赵盈盈处，其手上仅有复印件。赵盈盈对该份图片的真实性不予确认，否认其曾签订《提前终止合伙协议》。 赵盈盈确认万丽在活动中心工作至2016年12月底，尚欠万丽工作补贴3500元，但双方并未终止合伙，提交以下证据予以证明：1、退股申请书及微信转账凭证，记载第三人于2016年11月14日向赵盈盈申请退股，赵盈盈以15000元购买了第三人20%的股份；2、活动中心2016年7月至2017年4月期间的盈亏统计表，记载2016年7月亏损10143元、8月亏损10035元、9月亏损8062元、10月盈利8184元、11月盈利9721元、12月亏损975元、2017年1月盈利1165元、2月盈利7064元、3月亏损2322元、4月亏损10487元，即合伙10个月亏损15890元，当时三人入股的款项均投资在活动中心的设施及品牌中；3、物品转让协议书及清单、付款凭证，显示赵盈盈于2017年4月底结束活动中心的运营，并于2017年5月5日将相关物品设备以15000元转让案外人；4、社保缴费明细表，显示万丽2016年2月至12月期间的参保单位为案外人深圳市永盈广告有限公司。万丽对上述证据均不予确认，仅确认2016年7、8月存在房租亏损，对其他盈亏不予认可。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，万丽主张万丽、赵盈盈及第三人三方签订了《提前终止合伙协议》，但并未提交该协议原件予以核实，又没有提交其他证据予以佐证，现万丽请求赵盈盈按该协议支付30000元，缺乏依据，一审法院不予支持。根据赵盈盈提交的证据显示，赵盈盈已将该合伙经营的活动中心关闭，万丽、赵盈盈的合伙关系名存实亡，一审法院确认双方的合伙关系已解除，故赵盈盈请求万丽支付合伙投资余款15000元，已无依据，一审法院予以驳回。合伙关系解除后，合伙财产和盈亏应当按约定或出资比例分担，因万丽、赵盈盈双方无法共同确认合伙经营期间的盈余及亏损，且均未提交充足证据予以证明，故对万丽、赵盈盈关于分配盈余、分担债务的请求，一审法院均不予支持，但由于赵盈盈确认结束经营后的物品设备转让款为15000元，该项款应认定为合伙财产，按照合伙协议约定的比例进行分配，万丽应得的款项为4500元（15000元×30%），赵盈盈理应将该款项支付给万丽。至于万丽主张的2016年12月劳务报酬3500元，赵盈盈予以确认，一审法院予以支持。关于万丽主张的经济和精神损失费5000元，缺乏依据，一审法院予以驳回。关于赵盈盈主张的社保垫付款，因该款项系案外人深圳市永盈广告有限公司所支付，应由案外人另循法律途径解决，一审法院对赵盈盈该请求予以驳回。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条至三十五条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决:一、赵盈盈于判决生效之日起五日内向万丽支付款项4500元；二、赵盈盈于判决生效之日起五日内向万丽支付2016年12月的劳务报酬3500元；三、驳回万丽的其他诉讼请求；四、驳回赵盈盈的其他反诉请求。上述付款义务人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费762元，由万丽负担604元，赵盈盈负担158元；反诉受理费290元，由赵盈盈负担。 二审审理期间，万丽向本院提交光盘一张，打开光盘内的视频文件，可见一人操作万丽的手机，进入到万丽与赵盈盈的微信聊天界面，显示赵盈盈向万丽发送了一张图片。赵盈盈质证认为，其与万丽、陈园确实草拟过该份协议，但赵盈盈并未在协议书上签字，微信聊天界面中显示的协议当中的签名并不是赵盈盈本人所签；该图片是陈园发给赵盈盈的，赵盈盈转发给万丽是询问为何协议上有赵盈盈的签名。在二审调查程序中，万丽称三方均在协议上签名，但其没有原件提供，也无其他证据证明协议确实存在。 本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案为合同纠纷。当事人上诉争议的焦点在于万丽所称的提前终止合伙协议是否真实存在。万丽主张该协议真实存在并据此主张权利，但其作为协议一方，无法提供协议原件，仅能提供微信聊天图片，在赵盈盈对此不予认可的情况下，不能证实其所称的协议真实存在。故，万丽依据该协议主张赵盈盈退还投资款，缺乏事实基础，依法应当不予支持。一审法院对此处理恰当，本院依法予以维持。 综上所述，万丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币762元，由万丽负担。 本判决为终审判决。 审判长 梁    媛 审判员 李  东  慧 审判员 叶    艳  二〇一八年五月十六日 书记员 方佳娜（兼） 附本案相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第一项 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……