云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2014）云城法民一初字第589号原告：曹朋，男，汉族，1984年12月4日出生，住贵州省纳雍县，现住云浮市云城区。委托代理人：肖宗杰，福建华忠盛律师事务所律师。被告：陈国洪，男，汉族，1976年11月28日出生，住云浮市云城区。现羁押于云浮市第一看守所。被告：黄世红，男，汉族，1992年5月21日出生，住云浮市云安县。现羁押于云浮市第一看守所。被告：赵水权，男，汉族，1988年11月15日出生，住云浮市云城区。现羁押于云浮市第一看守所。被告：黄汉坤，男，汉族，1987年6月8日出生，住云浮市云城区。现羁押于云浮市第一看守所。被告：伍俊杰，男，汉族，1992年5月8日出生，住云浮市云城区。现羁押于云浮市第一看守所。原告曹朋诉被告陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰身体权纠纷一案，本院于2014年8月4日受理后，依法由审判员申少斌独任审判，于2014年9月22日公开开庭进行了审理。原告曹朋及其委托代理人肖宗杰到庭参加诉讼；被告陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰因羁押于云浮市第一看守所没有到庭参加诉讼，但本院已依法到云浮市第一看守所向五被告作了询问笔录。诉讼期间，因本案必须以本院审理的（2014）云区法刑初字第208号被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰犯故意伤害罪一案的审理结果为依据，而该案判决后，被告人向云浮市中级人民法院提起了上诉，为此，本院依法作出了（2014）云城法民初字第587-1号《民事裁定书》，裁定本案中止诉讼。2014年12月17日，云浮市中级人民法院作出（2014）云中法刑二终字第127号《刑事裁定书》，裁定驳回上诉，维持原判。本案恢复审理，现已审理终结。原告曹朋诉称：2014年3月1日凌晨1时许，被告陈国洪等人在云浮市区富华路感觉酒吧饮酒，原告也在该酒吧饮酒，被告等人与酒吧老板娘赵某明因发生口角，被告用啤酒瓶砸赵某明，赵某明叫原告等人离开，被告认为是老板娘叫人来打他们，于是纠集赵水权等在云城区××街道××路××号美宜佳门口伺候报复，将原告等人打伤。原告受伤后被送往云浮市人民医院治疗，医院诊断为：1、头皮挫裂伤；2、左侧顶叶脑挫裂伤；3、气颅；4、左侧额顶骨开放性凹陷性骨折；5、蛛网膜下腔出血；6、左侧耳廓挫裂伤；7、左侧背部皮肤挫裂伤。2014年6月10日经云浮市公安局云城分局（云城公鉴通字【2014】00200号）鉴定：原告损伤程度为重伤二级、构成九级伤残。被告的违法行为造成原告损失如下：1、医疗费17943.82元；2、残疾赔偿金42171.36元（九级伤残10542.84元/年×20年×20%）；3、误工费15250元[152.5元/天×100天(2014年3月1日受伤至2014年6月10日鉴定伤残日共100天）]；4、护理费3202.5元（152.5元/天×住院21天）；5、住院伙食补助费1050元（住院21天×50元/天）；6、营养费2100元（21天×100元/天）；7、交通费200元；8、被抚养人生活费55834.92元[儿子曹某2007年11月19日出生，7岁，9795.60元×（18-7）×20%=21550.32元；女儿曹某婷2009年9月23日出生，4岁，9795.60元×（18-4）×20%=27427.68元；女儿曹某平2011年8月7日出生，2岁，9795.60元×（18-2）×20%=31345.92元，儿子曹凌峰2011年8月7日出生，2岁，9795.60元×（18-2）×20%=31345.92元，被抚养人生活费合计111669.84元÷2人=55834.92元]；9、精神抚慰金12000元。以上9项共计149752.6元。这些损失因被告的故意伤害行为产生，依法应由被告负连带赔偿责任。因“二弟”、“大傻”在逃，原告保留对其二人的诉讼请求权，将另行起诉。据此，请求法院判令：一、五被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金等损失共计149752.6元，并负连带赔偿责任。二、本案诉讼费由五被告承担。被告黄世红辩称：我不知道陈国洪与老板娘发生口角，我已经离开酒吧，是陈国洪叫我回酒吧，我没有动手打人。残疾赔偿金和被抚养人生活费有异议，请求过高；其他请求由法院依法核定实。被告伍俊杰辩称：我当时没有打人，我在酒吧门口听到有刀声，就离开了，我连打架的人也不知道，没有参与他们的打架，我被羁押是因为调查事实需要。对原告请求的赔偿数额及证据均无意见。被告黄汉坤辩称：对原告诉状所述有意见，当时是原告叫人来，我去到酒吧时已经有二十多人手持刀具在现场，是原告召集人到场。对医疗费、营养费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金均无异议；对误工费有异议，计算天数太多；对被抚养人生活费有异议，我不应赔偿其子女的费用。被告赵水权辩称：对原告诉状所述无意见，对原告请求的金额及证据均无异议。被告陈国洪辩称：我本来与老板娘无意见，是原告叫人来打我们，他们叫了三、四十人，我是正当防卫，我没有用啤酒瓶砸老板娘，打架大家都有份。对医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、交通费无异议；对误工费有异议，原告无正当职业；残疾赔偿金过高；对被抚养人生活费有异议，对原告九级伤残有异议，原告是轻伤，没有残疾，故不应由我承担；对精神抚慰金有异议，我也有受伤，是原告打人在先，双方也有过错。经审理查明：被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰犯故意伤害罪一案，本院依法进行了审理，作出了（2014）云区法刑初字第208号《刑事判决书》。该判决查明，2014年3月1日凌晨，被告人陈国洪、黄世红、伍俊杰等人在云浮市云城区富华路感觉酒吧饮酒。后来，被告人陈国洪与酒吧工作人员赵某明争吵，被告人陈国洪、赵水权、黄世红用酒瓶和酒杯等物砸赵某明。随后，在该酒吧饮酒的被害人沈某等人离开，被告人陈国洪、黄世红认为赵某明准备打他们，于是被告人黄世红电话联系并纠集被告人赵水权、黄汉坤和“二弟”、“大傻”（另案处理）等人到感觉酒吧聚集。后上述被告人走出感觉酒吧门口，发现被害人沈某、葛某、曹朋、郝某等多人在富华路9号美宜佳商店门口处聚集，于是上述被告人分别从被告人陈国洪、黄汉坤的车上取出砍刀、水管等工具，与持械的被害人沈某、葛某、曹朋、郝某等人进行斗殴，并将被害人沈某、葛某、曹朋、郝某等人打伤后逃离现场。后被告人陈国洪、黄汉坤等人驾驶小车去到云浮市云城区罗沙加德士加油站路段时，被害人一方驾驶两辆小车并持刀拦截，于是被告人黄汉坤开车强行通过，造成粤Ｗ×××**车辆损坏。经云浮市云城区公安司法鉴定中心鉴定：沈某损伤程度构成轻微伤，葛某损伤程度为轻伤二级，曹朋损伤程度为重伤二级、构成九级伤残，郝某损伤程度为重伤二级、构成九级伤残。……上述判决认定，被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰伙同他人故意伤害他人身体，致两人重伤、一人轻伤，均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰故意伤害罪名成立。被告人黄世红曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯本案之罪，是累犯，从重处罚。被告人陈国洪、赵水权、黄汉坤归案后如实供述自己的罪行，从轻处罚。被告人伍俊杰当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被害人持械聚集与被告人斗殴，并持刀拦截已逃离现场的被告人陈国洪、黄汉坤等人，因被害人一方存在过错，对被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰，酌情从轻处罚。被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰均持械直接实施故意伤害他人身体，在共同故意犯罪中，均起主要作用，均为主犯。……判决如下：一、被告人黄世红犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。二、被告人陈国洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。三、被告人赵水权犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。四、被告人黄汉坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。五、被告人伍俊杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。上述刑事案件判决后，被告人向云浮市中级人民法院提起了上诉，2014年12月17日，云浮市中级人民法院依法作出（2014）云中法刑二终字第127号《刑事裁定书》，裁定驳回上诉，维持原判。原告曹朋受伤后，被送往云浮市人民医院治疗，住院时间为2014年3月1日至2014年3月22日，该院出具的《出院记录》载明对原告的诊断如原告在诉状所述，并注明出院后建议门诊继续行康复治疗。住院期间，共用去住院医疗费17596.62元。其后，原告于2014年5月28日到云浮市人民医院门诊治疗，用去门诊医疗费347.20元。上述医疗费合计为17943.82元。2014年6月10日，云浮市公安局云城分局作出《鉴定意见通知书》（云城公鉴通字[2014]00200号），鉴定意见为曹朋损伤程度为重伤二级、构成九级伤残。原告是农村居民，没有提供其收入证明，要求误工费按152.5元/天计算。原告称住院期间住院期间雇请护工护理，但没有提供护理人员的支出证明。原告主张交通费200元，但没有提供交通费发票。原告共生育了四名子女，分别为：儿子曹某，2007年11月19日出生；女儿曹某婷，2009年9月23日出生；女儿曹某平，2011年8月7日出生；儿子曹凌峰，2011年8月7日出生。本院认为，本院作出的（2014）云区法刑初字第208号刑事判决已经生效，依法可以作为认定事实的依据。本案的伤害是陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰等人与持械的被害人沈某、葛某、曹朋、郝某等人进行斗殴导致的。刑事判决书认定被告人陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰故意伤害罪名成立，为此，被告黄世红、伍俊杰辩解认为没有打人，被告陈国洪辩解属正当防为的理据不足，与本院刑事判决认定的事实不符，本院不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第十条规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”因五名被告在共同故意犯罪中，持械直接实施故意伤害他人身体，在共同故意犯罪中，均起主要作用，均为主犯，故依法应对原告的损失承担连带责任。刑事判决认定被害人曹朋等人持械聚集与被告人斗殴，并持刀拦截已逃离现场的被告人陈国洪、黄汉坤等人，被害人一方存在过错。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生的也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”为此，原告的损失应由被告陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰连带承担60%的责任，其余40%的损失由原告自行承担。对于原告因本次伤害的损失认定如下：医疗费17596.62元，有医院出具的诊断证明书及医疗费发票为凭，本院予以确认。住院伙食补助费，原告住院时间为2014年3月1日至2013年3月22日，主张住院21天，住院伙食补助费21天×50元=1050元，计算标准符合法律规定，本院予以确认。护理费，原告主张住院期间1人护理，符合法律规定，本院予以确认，原告没有提供护理人员的支付证明，主张按152.5元/天的标准计算，该请求过高，护理费应按100元/天计算为宜，住院8天，计得护理费为100元/天×21天×1人=2100元。误工费，原告是农村居民，没有提供其收入证明，故误工费应按从农业的年平均工资21891元计算，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原告因事故导致九级伤残，没有证据证实其因伤残持续误工，且原告的治疗机构并没有出具明确意见证明原告的误工时间，为此，结合原告的伤残程度、出院后需要门诊治疗的实际情况，本院酌情计算原告的误工时间为两个月，计得误工费为21891元/年÷12个月×2个月=3648.5元。残疾赔偿金，原告因本次伤害导致九级伤残，主张残疾赔偿金42171.36元（10542.84元/年×20年×20%），计算标准符合法律规定，本院予以确认。原告的子女由原告及其妻子两人抚养，要求被抚养人生活费按9795.6元/年的标准计算，符合法律规定，本院予以确认。原告于2014年6月定残，原告的儿子曹某于2007年11月19日出生，原告要求计算抚养11年，符合法律规定，计得被抚养人生活费为9795.60元×11年×20%÷2人=10775.16元；原告的女儿曹某婷于2009年9月23日出生，原告定残时，曹某婷4岁8个月，被抚养人生活费应计算13岁4个月，计得为（9795.60元/年×13年+9795.60元/年÷12个月×4个月）÷2人×20%＝13060.8元；女儿曹某平、儿子曹凌峰均于2011年8月7日出生，原告定残时，曹某平、曹凌峰均为2岁10个月，被抚养人生活费应计算15岁2个月，两人的被抚养人生活费计得为（9795.60元/年×15年+9795.60元/年÷12个月×2个月）÷2人×20%×2人＝29713.32元。合计被抚养人生活费为53549.28元。根据最高人民法院《关于适用若干问题的通知》第四条的规定，该被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。合计残疾赔偿金为95720.64元。营养费，因原告的治疗机构没有出具原告需要加强营养的意见，故原告主张营养费的理据不足，本院不予支持。交通费，虽然原告没有提供交通费发票，但结合原告需要进门诊治疗等实际，原告主张交通费200元，合情合理，本院予以支持。精神损害抚慰金，虽然原告因本次伤害导致九级伤残，但本案的伤害是原、被告双方互殴导致的，结合其侵害手段、场合，原、被告的过错程度，对原告主张的精神损害抚慰金不予支持。上述合计，原告的损失为120315.76元，原告主张超过上述金额的过高部分本院不予支持。被告陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰应连带赔偿72189.46元（120315.76元×60%）给原告。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、第十条、第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第七十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰于本判决发生法律效力之日起十日内连带支付赔偿款72189.46元给原告曹朋。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1248元，适用简易程序审理，减半收取624元（原告已预交418元），由原告曹朋负担324元，被告陈国洪、黄世红、赵水权、黄汉坤、伍俊杰负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  申少斌二〇一五年二月二十七日书记员  麦绮莹