昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0112民初字第4014号原告：陈广杰，男，汉族，1970年8月15日出生，身份证登记住址：广东省电白县，现住址：官渡区。被告：云南臻万企业管理有限公司。住所：云南省昆明市西山区永昌办事处永联社区“都昌欣界苑”5层。法定代表人：曹敏。委托诉讼代理人：冯俊声，云南鼎易律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明赣富绅泰经贸有限公司（简称：赣富绅泰公司）。住所：云南省昆明经济技术开发区昌宏路135号金凯大厦522-2室。法定代表人：曹松华。委托诉讼代理人：冯俊声，云南鼎易律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南新都昌房地产开发有限公司，住所地：云南省昆明市西山区老海埂路都昌欣界苑五楼。法定代表人：吕国平。委托诉讼代理人：冯俊声，云南鼎易律师事务所律师，特别授权代理。原告陈广杰诉被告云南臻万企业管理有限公司（以下简称：臻万公司）、昆明赣富绅泰经贸有限公司（以下简称：赣富绅泰公司）、云南新都昌房地产开发有限公司（以下简称：新都昌公司）委托合同纠纷一案，本院于2018年4月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年5月22日公开开庭进行了审理。原告陈广杰，被告臻万公司、赣富绅泰公司、新都昌公司的共同委托诉讼代理人冯俊声到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陈广杰向本院提出下列诉讼请求判令：1、三被告连带支付原告商铺托管收益金60353元；2、三被告连带赔偿违约金45721.4元；3、三被告连带赔偿违约金，抵扣以后原告的物业费；4、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2011年5月25日，原告与被告臻万公司签订《农贸市场商铺委托经营管理合同书》约定,原告以新都昌广场4层6号商铺委托被告一经营管理，委托期限为十年，从2011年6月30日起算。被告至今已支付原告收益40234元，尚欠60353元未付，原告多次催讨，但被告一直以各种理由不付，故原告诉至法院。三被告共同辩称：1、原告的第一项诉请认为应当由第一被告承担，其含税收益为68582.23元；2、第二项诉请违约金主张过高，已经超出了原告的损失，请求法庭将逾期支付收益的违约金调整为按应付而未付款的10%计算违约金，即，6858元，由第一被告单独承担责任；3、违约金用来抵扣今后的物业费的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回；4、第二被告赣富绅泰经贸有限公司合同约定是承担一般保证责任；5、涉案合同是原告与第一被告和第二被告签订的，第三被告既没有参与委托合同的签订，也没有实际参与到这个合同的履行过程中，因此原告对第三被告提起的诉讼是没有任何法律和合同依据的，也应当予以驳回。依据庭审及当事人陈述，本院认定本案法律事实如下：一、原告向第三被告购买了位于昆明市西山区永昌街道办事处永联社区新都昌商业广场四层6号商铺，建筑面积约为37.53平方米。2011年5月25日，原告与被告臻万公司、被告赣富绅泰公司签订《商铺委托经营管理合同书》约定，由原告（甲方）陈广杰委托被告臻万公司（乙方）对原告享有的位于西山区永昌街道办事处永联社区新都昌商业广场6号商铺，建筑面积为37.53平方米，进行统一招商、出租、管理。委托期限为10年，于2011年6月30日起计算。第一年至第四年（2011年6月30日至2015年6月30日）的收益金额每年为11430.37元；第五年至第十年（2015年6月30日至2021年6月30日）的收益金额每年为68582.23元；当年收益由被告臻万公司在次年6月30日前由被告臻万公司代扣代缴相应税费后一次性付给原告。若被告臻万公司实际经营管理该房屋的收益高于双方约定的上述收益标准的，则高出部分作为被告臻万公司的代理经营管理的收益归被告臻万公司所有，原告不得提出异议；若被告臻万公司实际经营管理该房屋的收益低于双方约定的上述收益标准的，被告臻万公司仍按上述收益标准向甲方支付收益，损失由被告臻万公司自行承担。被告赣富绅泰公司同意为被告臻万公司的本合同债务承担一般保证责任，在被告臻万公司不履行本合同所约定的债务的情况下，原告有权要求被告赣富绅泰公司承担保证责任。被告臻万公司不支付本合同约定的原告收益的，除应支付外，还须按本合同约定按十年总收益的10%承担违约金。鉴于本合同系整体的《委托经营协议》，任何一方擅自解除本合同将给对方造成巨大的损失。非因不可抗力原因任何一方不得擅自解除本合同。合同签订后，原告将商铺交付给被告臻万公司，被告臻万公司则将商铺整体对外出租。合同履行过程中，被告臻万公司支付了2015年6月30日前共计四年的收益。二、因被告臻万公司未支付第五年的收益，原告于2016年11月向本院提起诉讼，请求法院判令被告支付2015年6月30日至2016年6月30日的收益，本院作出（2016）云0112民初8157号民事判决书，由被告云南臻万企业管理有限公司支付原告2015年6月30日至2016年6月30日的收益金60353元、违约金1422元；对被告云南臻万企业管理有限公司的财产强制执行后仍不能履行前述债务时，由被告昆明赣富绅泰有限公司对于不能履行部分承担清偿责任，被告昆明赣富绅泰有限公司承担责任后，该案判决已生效。三、被告臻万公司现尚欠原告2016年7月1日至2017年6月30日的收益金人民币68582.23元（该金额系税前金额）。本院认为：一、《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”根据原告与被告臻万公司签订的《商铺委托经营管理合同书》的约定，原告委托被告臻万公司代其经营管理其享有合法所有权的商铺，由被告臻万公司统一招商、出租、管理。被告臻万公司经原告合法授权代原告与承租人签订《商铺租赁合同》，代原告向承租人收取经营管理费，如期向原告支付收益的内容，可以表明双方之间形成了委托合同关系。本案合同系双方在自愿平等的基础上签订，合同内容并不违反国家的法律规定，故《商铺委托经营管理合同书》应属有效。二、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。根据审理确认的事实，被告臻万公司未按约定支付收益金，明显构成违约，对此违约事实臻万公司并不无异议。被告臻万公司依法应承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”的规定，本案虽然合同约定的违约金是按照合同总收益10%计算，因本案在（2016）云0112民初8157号案件中，就2015年至2016年的违约金已经进行了处理，故原告要求被告按照合同总收益金计算违约金既显失公平，又不符合客观实际，现被告云南臻万公司同意依据欠付金额人民币68582.23的10%支付违约金，系其依法行使其正当权利的行为，也不违反法律规定，本院确定被告应支付原告2016年6月30日至2017年6月30日期间的违约金为人民币6858元。关于原告要求用收益金抵扣今后的物业费，不属本案审理的范围，本院在本案中不予处理。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十条规定：“主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外”、第一百二十五条规定：“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任”。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”本案被告赣富绅泰公司是否承担连带责任的问题，因合同中对被告赣富绅泰公司应承担一般保证责任已作出了明确约定，同时，该合同就收益作出了分期履行的约定，在主债务分期履行的情况下，保证期间应从最后一期债务履行期届满之日起算。本案合同的履行期间系自2013年起12年，现尚处于被告赣富绅泰公司的保证期间内，被告赣富绅泰公司应承担的一般保证责任不因主合同解除而免除。同时，原告与被告臻万公司双方未就被告赣富绅泰公司的保证范围作出明确约定，故被告赣富绅泰公司应当就被告臻万公司所负全部债务承担一般保证责任。综上，若依法对被告臻万公司的财产强制执行后仍不能履行债务时，被告赣富绅泰公司应当对于不能履行部分承担清偿责任，被告赣富绅泰公司在承担保证责任后，有权在其承担的保证责任范围内向被告臻万公司追偿。四、依据本案确认事实。原告与第三被告建立的是买卖合同关系，在原告与第二被告履行合同过程中，并无第三被告的加入，原告请求第三被告在本案中承担责任无事实及法律依据，对原告的此项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释>》第十条、第一百二十五条之规定，判决如下：一、被告云南臻万企业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陈广杰2016年6月30日至2017年6月30日的收益金人民币68582.23元；二、被告云南臻万企业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陈广杰违约金人民币6858元；三、对被告云南臻万企业管理有限公司的财产强制执行后仍不能履行前述第一、二、项债务时，由被告昆明赣富绅泰有限公司对于不能履行部分承担清偿责任，被告昆明赣富绅泰有限公司承担责任后，有权向被告云南臻万企业管理有限公司进行追偿；四、驳回原告的其他诉讼请求；如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1211元，（原告已预交，已减半收取），由被告云南臻万企业管理有限公司、被告昆明赣富绅泰经贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  马惠二〇一八年五月二十四日书记员  鲁丹