深圳市罗湖区人民法院刑 事 判 决 书（2015）深罗法知刑初字第35号公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。被告人白某某因本案，于2015年3月4日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留；于同年4月9日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。辩护人李春莺，广东中矩律师事务所律师。被告人康某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。辩护人李献云，广东嘉得信律师事务所律师。被告人赵某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。被告人翁某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。辩护人张天虹，广东扬权律师事务所律师。被告人张某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。被告人胡某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。被告人李某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日变更强制措施为取保候审，深圳市罗湖区人民检察院于2015年1月20日决定继续取保候审。被告人郑某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日变更强制措施为取保候审，深圳市罗湖区人民检察院于2015年1月20日决定继续取保候审。被告人颜某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日变更强制措施为取保候审，深圳市罗湖区人民检察院于2015年1月20日决定继续取保候审。被告人范某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日变更强制措施为取保候审，深圳市罗湖区人民检察院于2015年1月20日决定继续取保候审。被告人陈某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日变更强制措施为取保候审，深圳市罗湖区人民检察院于2015年1月20日决定继续取保候审。被告人陈某某因本案，于2014年12月11日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于同年12月26日变更强制措施为取保候审，深圳市罗湖区人民检察院于2015年1月20日决定继续取保候审。深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2015）446号起诉书指控被告人白某某、康某、赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某犯假冒注册商标罪，于2015年5月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院检察员王再昕出庭支持公诉。被告人白某某及辩护人李春莺，被告人康某及辩护人李献云，被告人赵某某，被告人翁某某及辩护人张天虹，被告人张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市罗湖区人民检察院指控：自2014年8月起，被告人白某某租用深圳市罗湖区罗湖金岸3栋4楼D房、D2房及罗湖金岸1栋23楼H房，并陆续纠集被告人康某、赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某等人，从福田区华强北购买二手三星W2014、W2013、N719等型号手机及假冒三星手机配件，通过自行组装手机主板、电池、屏幕、键盘、外壳的方式假冒三星品牌手机，并且在包装盒上粘贴带有三星注册商标的手机贴标。具体分工是：康某负责全面管理；赵某某负责做饭、接收配件；胡某某负责管理配件、碎料；颜某某、张某某、范某某负责组装、维修假冒三星手机；翁某某、李某某、郑某某、陈某某、陈某某负责对组装好的假冒三星手机进行功能检测。2014年12月10日22时许，公安机关在深圳市罗湖区罗湖金岸3栋4楼D房、D2房及罗湖金岸1栋23楼H房抓获康某等11名被告人，并现场缴获假冒三星W2014型号手机7部、W2013型号手机83部、N719型号手机23部及假冒三星手机配件一批、出库单一本。经查明，自2014年11月23日至2014年12月10日，本案被告人共组装假冒三星W2014型号手机245部、W2013型号手机48部。经统计，上述假冒三星手机共计价值人民币1738127元。2015年3月4日，公安机关在黑龙江省齐齐哈尔市将被告人白某某抓获归案。为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：1、物证：假冒三星手机、按键、电池、主板、手机壳料、手机贴牌。2、书证：搜查证以及搜查笔录，扣押决定书及扣押清单，情况说明，出库单，投诉书，授权书、鉴定书，价格证明，身份证明材料。3、证人证言：证人覃某某、罗某某、黄某某、王某某、陈某某的证言以及民警张某某、欧某某出具的抓获经过、民警田某、王某出具的归案情况说明。4、被告人的供述与辩解：本案十二名被告人的供述与辩解。5、鉴定意见：涉案财产价格鉴证结论书。6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘验笔录、现场图和现场照片，辨认笔录。7、视听资料：光盘一张。公诉机关认为，被告人白某某、康某、赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某无视国家法律，未经商标注册所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，应当从轻处罚。被告人白某某、康某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某归案后能够如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人白某某承认控罪，但对起诉书指控的事实有异议。其认为：1、对于起诉书认定的已销售了三星W2014型手机245部、W2013型手机48部及手机价值人民币1738127元有异议，理由是认定已销售手机数量的证据为缴获的出库单，但该出库单只是员工测试功能的记录并不是其实际销售手机数量的记录。2、对价格鉴定有异议，理由是其销售的是假冒商品，实际销售价格远远低于正品的价格。其辩护人认为：1、卷宗没有注册商标信息；2、出库单只是一个检测记录，不能作为认定销售或组装产品数量的依据；3、现场查获的手机和配件，存在回收后未经组装的情形，该部分手机不应全部计算；4、涉案手机的价格应当以翻新机的价格来计算，不应已以正品手机的价格计算；5、无证据证明被告人白某某已经销售了手机，手机数量应以本案扣押的数量进行计算；6、本案产品没有销售过，应该属于犯罪未遂；7、被告人悔罪态度好有坦白情节，主观恶性小，应该从轻处罚。被告人康某对起诉书指控的事实和罪名无异议，承认控罪。其辩护人认为：1、对于指控销售假冒注册商标罪没有异议，但认为认定假冒手机的价值为1738127的事实属于证据不足。2、被告人康某在本案中具有法定从轻、减轻情节：（1）被告人康某在本案中起次要、辅助作用，是从犯；（2）被告人康某的行为属于犯罪未遂。3、被告人康某具有酌定的从轻、减轻情节：（1）认罪态度好、有悔罪表现，属坦白；（2）系初犯、偶犯；（3）主观恶性较小，社会危害性较小。综上，建议对被告人康某在法定刑以下从轻、减轻处罚并予以缓刑。被告人翁某某承认控罪，但提出其没有开淘宝店。其辩护人认为被告人翁某某是从犯、初犯，愿意退赔非法所得和缴纳罚金，建议处以缓刑。被告人李某某对起诉书认定的事实无异议，但不承认控罪，其辩称不知道组装的手机系假冒产品。被告人赵某某、张某某、胡某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某均对起诉书指控的事实和罪名无异议，承认控罪。被告人翁某某的辩护人向本院提交一份出生证明，证明被告人翁某某的儿子在其羁押期间出生。本院经审理查明：第8494299号注册商标的注册人为三星电子株式会社，核定使用商品为第9类，包括手提电话、电池等，注册商标的有效期自2011年7月28日至2021年7月27日。自2014年8月起，被告人白某某租用深圳市罗湖区罗湖金岸3栋4楼D房、D2房及罗湖金岸1栋23楼H房，并雇佣了被告人赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某等人在上述地址对被告人白某某收购回来的手机通过组装手机主板、电池、屏幕、键盘、外壳等方式进行翻新。具体分工是：赵某某负责做饭、接收配件；胡某某负责管理配件、碎料；颜某某、张某某、范某某负责组装、维修；翁某某、李某某、郑某某、陈某某、陈某某负责对手机进行功能检测。被告人康某系被告人白某某的朋友，于2014年11月开始帮助被告人白某某进行部分管理工作。2014年12月10日22时许，公安机关分别在深圳市罗湖区罗湖金岸3栋4楼D1房、D2房抓获被告人康某、赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某，并在罗湖金岸3栋4楼D1房缴获W2014型手机7部、W2013型手机4部、三星贴标41个；在罗湖金岸3栋4楼D2房缴获W2013型手机13部、N719型手机23部、电池20个、手机键盘11个、手机屏幕8个、手机中壳8个、账本一本；在罗湖金岸1栋23楼H房缴获W2013型手机66部、手机主板140个、账本一本。上述三处合计缴获的W2014型、W2013型、N719型手机分别为7部、83部（4＋13＋66）、23部。2015年3月4日，齐齐哈尔公安处拉哈站公安人员于齐齐哈尔七天酒店内将被本市罗湖区南湖派出所网上通缉的被告人白某某抓获。经比对，现场缴获的手机上使用的标识与第8494299号注册商标完全相同。经权利人授权的深圳市联慧知识产权咨询有限公司出具鉴定书，内容为上述缴获的产品均不是三星电子株式会社授权生产制造的产品。深圳市价格认证中心出具深价鉴（2014）14220号价格鉴定结论书，结论书显示，按被侵权产品的市场中间价格计算，缴获的手机价值为人民币598827元。2014年12月18日，南湖派出所出具情况说明一份，内容为本案中被告人供述三星W2014手机销售单价为人民币4900元，三星W2013手机销售单价为人民币3500元，根据现场缴获的一本销售账本，自2014年11月23日到2014年12月10日，销售三星W2014手机246部，三星W2013手机45部。经核计，被告人销售三星手机总销量为人民币1362900元。2015年3月1日，南湖派出所出具“关于扣押的2本账本情况说明”，内容为本案扣押了2本账本，分别为出库和入库单，入库单仅登记了品名为棉签、移动卡、电信等物品，故证据未体现该账本有关情况。本案在事实方面争议的焦点在于非法经营额的计算。影响非法经营额计算的因素包括一是数量，二是单价。对于数量，公诉机关认为，计入计算范围的应分别包括现场查获的手机以及根据出库单计算出的手机数量，即W2014手机252部（7＋245），W2013手机131部（83＋48）、N729手机23部。首先，起诉书指控的出库单上的W2014手机为245部、W2013手机为48部与公安机关出具的情况说明中认定的W2014手机为246部、W2013手机为45部的数量不符；其次，从出库单本身记录的内容来看。只有时间、编号、成品名称、规格、数量等信息，没有显示收货人、金额等信息，而在出库单上签过名的被告人在公安机关及法庭上均供述该出库单为领取手机进行测试的记录且供述较为稳定，因此，在公诉机关未提交其他证据予以佐证的情形下，仅凭出库单认定被告人已销售手机数量证据不足，本院不予采纳。此外，被告人白某某的辩护人提出现场查获的手机及配件存在回收后未经组装的情形，该部分手机不应全部计算的意见因没有证据予以证实，本院不予采纳。据此，能够计入非法经营额范围的手机数量为现场缴获的手机数量，即W2014手机为7部、W2013手机为83部、N719手机为23部。对于单价，公诉机关认为W2014手机及W2013手机应分别认定为4900元及3500元，其依据为被告人供述。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，已销售的侵权产品的价值按照实际销售的价格计算。未销售侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案中，没有标价，而公诉机关认定的实际销售价格仅有被告人供述，没有其他证据予以佐证，本院不予采纳。根据上述司法解释的规定，侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。深圳市价格认证中心出具的深价鉴（2014）14220号价格鉴定结论书显示其系按被侵权产品的市场中间价格来计算非法经营额，符合相关司法解释的规定，本院予以采纳。据此，本案的非法经营额应确定为人民币598827元。认定上述事实的证据有书证、物证、证人证言、被告人的供述、赃物照片、商标注册证及价格鉴证结论书等。本院认为，被告人白某某、康某、赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营额为人民币598827元，情节特别严重，上述被告人的行为均已构成假冒注册商标罪。公诉机关关于上述被告人的行为构成假冒注册商标罪之指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。虽然被告人李某某认为其并不知道所从事的行为为制假行为，其行为不构成犯罪，但被告人李某某在其中主要从事的是检测手机功能的工作，而被其检测的手机均为被告人白某某收购回来的二手手机，同时，被告人从事检测工作的场所为普通住宅，三星手机在手机市场上又占有较大份额，以一般公众的认知能力，完全能够判断出其所从事的行为是否经过权利人授权，因此，被告人李某某认为其并不知道所从事的行为为制假行为，其行为不构成犯罪的辩解意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人康某的辩护人提出本案属于销售假冒注册商标的商品罪犯罪未遂的意见，公诉机关在本案中指控的罪名为假冒注册商标罪而非销售假冒注册商标的商品罪，假冒注册商标罪并不存在未遂状态，因此，该辩护人的意见本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人白某某负责收购手机，雇佣工人及其他事宜，系主犯。被告人康某、赵某某、翁某某、张某某、胡某某、李某某、郑某某、颜某某、范某某、陈某某、陈某某均系受雇从事犯罪活动，起辅助作用，均是从犯，依法应当减轻处罚。辩护人的辩护意见，与本院查明的事实相符的，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人白某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币300000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月4日起至2018年3月3日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。二、被告人康某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月11日起至2015年8月10日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。三、被告人赵某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月11日起至2015年8月10日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。四、被告人翁某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月11日起至2015年8月10日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。五、被告人张某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月11日起至2015年8月10日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。六、被告人胡某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币4000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年12月11日起至2015年8月10日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。七、被告人李某某犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币3000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。八、被告人郑某某犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币3000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。九、被告人颜某某犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币3000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。十、被告人范某某犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币3000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。十一、被告人陈某某犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币3000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。十二、被告人陈某某犯假冒注册商标罪，判处罚金人民币3000元，上缴国库（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。十三、没收扣押清单上缴获的全部物品。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  潘燕清人民陪审员  翟 龙人民陪审员  王道才二〇一五年七月三十日书 记 员  杨 丽