河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0311民初832号原告（反诉被告）：河南六泉装饰材料有限公司，住所地：洛阳市西工区凯旋路19号壹品瀚景1幢605。统一社会信用代码：91410300MA3X9Y6P7G。法定代表人：李保国，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人：邓玉中、杨长安，河南中冶律师事务所律师，一般代理。被告（反诉原告）：洛阳正大置业有限公司，住所地：洛阳新区牡丹大道以北开阳花园13幢101。统一社会信用代码：91410300699987493H。法定代表人：李绍祝，系该公司董事长。委托代理人：王毅丹，河南开物律师事务所律师，特别授权。被告（反诉被告）：沈阳远大铝业工程有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区十三号街20号。统一社会信用代码：912101066046126811。法定代表人：康宝华，系该公司董事长。委托代理人：史蕊，辽宁良友律师事务所律师，特别授权。原告（反诉被告）河南六泉装饰材料有限公司与被告（反诉原告）洛阳正大置业有限公司、被告（反诉被告）沈阳远大铝业工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年2月12日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。河南六泉装饰材料有限公司的委托代理人邓玉中、杨长安，洛阳正大置业有限公司的委托代理人王毅丹，沈阳远大铝业工程有限公司的委托代理人史蕊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）河南六泉装饰材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告支付原告欠款共计239281.70元；2、依法判令两被告支付逾期付款的利息，按照年利率9%计算自2017年7月1日直至全部欠款结清为止；3、本案全部诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年3月28日，原告、两被告签订《裙楼石材采购供货协议》一份，合同约定原告向两被告供应石材，并就质量标准、交货地点、结算方式、违约责任等作出了约定。2017年8月24日，原告、两被告对上述协议又签订了一份《裙楼石材采购补充协议》。上述2份协议签订后，原告依法约履行了合同内容，但两被告拖欠货款一直未付。被告（反诉原告）洛阳正大置业有限公司辩称：一、依照合同约定付款应当在三方验收后支信及结算书签订后支付，目前该条件尚不成就，被告无付款义务。二、原告所供石材存在延期交付情形及所购石材存在色差，存在重大违约行为，我方也将依法提起反诉。被告（反诉被告）沈阳远大铝业工程有限公司辩称：沈阳远大是洛阳正大广场项目幕墙工程的施工方，该项目的施工材料由洛阳正大公司负责采购，沈阳远大未与原告及洛阳正大签订供货协议，由于原告诉请的欠款及利息因沈阳远大不具有付款义务不应成为本案被告。原告列沈阳远大为被告，属于诉讼主体不适格，请求驳回原告对沈阳远大的起诉。被告（反诉原告）洛阳正大置业有限公司向本院提出反诉请求：1、请求依法法解除反诉原告与二反诉被告签订的《洛阳正大国际广场暨市民中心项目东地块5#、7#楼超高层外幕墙工程裙楼石材采购供货协议》《洛阳正大国际广场东地块5#、7#楼超高层裙房石材采购补充协议》；2、请求判令二反诉被告向反诉原告支付违约损失共计1252230.55元。3、本案本、反诉诉讼费用由二反诉被告承担。事实与理由：第一，2017年3月28日、2017年8月24日，反诉原告与二反诉被告分别签订《洛阳正大国际广场暨市民中心项目东地块5#、7#楼超高层外幕墙工程裙楼石材采购供货协议》、《洛阳正大国际广场东地块5#、7#楼超高层裙房石材采购补充协议》（该两份协议以下统称为协议）二份协议，约定由反诉被告河南六泉装饰材料有限公司（以下简称六泉石材）向反诉原告供应石材，交货时间为“首批订单在接收后15-20天内交付，后续分批次订单在接收后7天内交付”，反诉原告、六泉石材、项目监理单位共同验收合格后进行货款支付。同时协议约定因六泉装饰原因不能按时供应石材的，每延期一天，六泉石材按照合同暂定总价（合同暂定总价为856782元）的千分之五支付违约金。延期超过七天的，反诉原告有权解除合同并要求六泉石材承担因此给反诉原告造成的损失。第二，协议签订后，2017年4月份六泉石材第一批石材进场后，反诉原告于2017年9月26日发出《工作联系单》要求六泉石材于2017年10月15日前完成剩余石材供应，但六泉石材并未按照反诉原告的要求供应石材。随后反诉原告多次发出《工作联系单》要求六泉石材供应石材，但截止2018年1月19日反诉原告再次发出《工作联系单》要求解除合同并要求六泉石材承担赔偿责任，六泉石材也未供应石材。六泉石材共延期90天，导致原计划在11月完成的五方验收迟至2018年1月都无法进行，已严重影响了5#楼的按时交房和7#楼的裙房幕墙整体进度。根据协议约定，六泉石材应支付反诉原告延迟交付的违约金471389.4元。同时，协议约定的反诉原告协议解除权的条件已成就。第三，六泉石材自第一批石材进场起，从未向项目监理单位上报过《工程材料／构配件／设备报审表》，未提供产品合格证，未提供规范要求的“石材弯曲强度检测报告”“寒冷地区石材的耐冻融性检测报告”等质量合格证明文件，仅是让监理单位工程师、反诉被告沈阳远大铝业工程有限公司现场施工人员签字确认到货的规格和数量，对石材的色差、质量等未签字确认。事实上，六泉石材提供的石材存在明显色差，无法正常使用，需全部拆除更换新石材。反诉原告多次通知六泉石材进行更换更换，但六泉石材对反诉原告不予理睬，至今也未予更换。为保证洛阳正大国际城市广场暨市民中心项目5#、7#号楼的正常进度，需要反诉原告拆除已干挂有色差的石材并重新进行石材购买，该笔费用支出保守估计约为780841.15元。综上，反诉原告认为，三方所签协议是三方的真实意思是表示，合法有效，协议各方都应当遵守。六泉石材未按照协议约定的期限供应石材，且其供应的石材存在明显色差，其行为属于严重的违约行为。六泉石材延期供应石材，应当按照协议约定承担延期交付的违约责任。六泉石材提供的石材存在明显色差、无法正常使用，导致合同目的不能实现；同时依据协议约定，反诉原告行使解除权的条件已成就，且反诉原告已经告知六泉石材解除合同，因此，反诉原、被告所签协议应当解除。同时因石材存在明显色差，反诉原告需拆除已干挂石材、重新购买石材，由此造成反诉原告发生的费用支出，六泉石材也应当承担赔偿责任。原告（反诉被告）河南六泉装饰材料有限公司辩称：一、原告不存在任何违约行为，按期如约向被告提供石材，到达施工现场后，由两被告及监理人员进行了现场验收，两被告未按照合同约定在三天的检验期内提出任何质量异议，视为对原告提供石材质量的认可。二、原告提供的石材已经按照要求进行了相关的检测，结果完全符合质量标准要求。三、由于原告提供的石材全部为天然石材，可能存在一定的色差情况。但被告应在三天内的检验期内提出质量异议，由原告进行更换，但被告未在3日内向原告提出异议。退一步讲，即使当时未发现石材色差问题也应该在石材二次加工上墙之前提出更换要求，很遗憾，两被告并未在此期间向原告提出过更换要求，而是将石材上墙安装并以此向原告提出所谓的质量问题拒不支付货款，实属无理要求。被告（反诉被告）沈阳远大铝业工程有限公司辩称：沈阳远大是洛阳正大广场项目幕墙工程的施工方，该项目的施工材料由洛阳正大公司负责采购，沈阳远大未与反诉原告及河南六泉装饰材料有限公司签订供货协议，对于反诉原告诉请的违约损失因沈阳远大不具有承担违约责任的义务不应成为本案被告。反诉原告列沈阳远大为被告，属于诉讼主体不适格，请求驳回反诉原告对沈阳远大的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定如下：2017年3月28日，洛阳正大置业有限公司（甲方）、河南六泉装饰材料有限公司／中国建筑装饰集团有限公司（乙方）、沈阳远大铝业工程有限公司（丙方）签订《洛阳正大国际广场暨市民中心项目东地块5#、7#楼超高层外幕墙工程裙楼石材采购供货协议》，约定（摘要）：“二、材料的名称、品种、规格及价格1、型号：30mm厚，光面卡拉麦里金（按已签字封样石材为准）石材单价255元／㎡，数量：2776.40㎡；型号：6mm厚石材+20mm铝蜂窝石材单价620元／㎡，数量：240㎡。以上单价为货到工地现场交付价，含加工、可抵扣增值税专用发票等所有费用。2、单价计算方式：本合同为固定综合单价包干合同，包含但不仅限于……丙方已综合考虑了全部风险因3、合同数量为暂定数量，不作为最终结算依据，最终结算工程量依据竣工图纸材料用量按合同约定损耗（2%）计取。石材供货量超出部分依现场甲、乙、丙及监理四方签字确认的供货单（或接收单）的数量按实结算，除此外石材供货数量与石材结算用量（竣工图结算量+损耗量）的差量由乙方承担，差量部分价款将从乙方结算款中扣除。三、三方权责2、乙方权责，（9）乙方有权要求甲方按时支付货款。如甲方没有按时付货款，乙方有权要求甲方及时支付价款。四、材料的交货事项1、交货时间：首批订单在接收后15-20天内交付，后续分批次订单在接收后7天内交付。3、交货方法：供货方提供石材到指定地点，由远大公司配合卸货，三方对货物质量进行验收并完成签收工作。之后方可进行石材的安装工作。五、结算与付款1、结算方式：同上二3。2、付款方式：2.1本项目无预付货款。2.2每1000㎡合格石材作为一个付款批次，石材货到现场后三天内由甲方、乙方及监理单位共同验收合格，一周内支付该批次货款的70%，根据下料单全部石材供货结束结算书签订后，付清余下款项，付款周期为15个工作日。竣工验收合格后两年内非人为原因石材破损及损坏，由乙方免费加工生产供货及维修。六、违约责任1、甲方、丙方的违约责任（1）因甲方、丙方原因给乙方造成损失的应承担违约责任，并相应顺延供货期。2、乙方的违约责任（1）因乙方原因不能按合同期限供货及影响丙方正常施工，每延期一天，乙方按照合同暂定总价的千分之五支付违约金。延期超过7天，甲方有权单方解除合同并追究乙方给甲方，丙方造成的损失。上述协议签订后，河南六泉装饰材料有限公司向洛阳正大置业有限公司供石材共计2283.14㎡（单价255元／㎡），专业加固粘结526.03米（单价15元／m）,共计590091.15元。2017年8月24日，洛阳正大置业有限公司（甲方）、河南六泉装饰材料有限公司（乙方）、沈阳远大铝业工程有限公司（丙方）签订《洛阳正大国际广场东地块5#、7#楼超高层裙房石材采购补充协议》，协议约定（摘要）：“三、合同项目价款1、7#楼已干挂，由于存在色差需拆除北京亿品祥瑞所供的石材共计225平方米。拆除及垃圾外运费用12000元总价包干；2、7#楼北京亿品祥瑞所供未干挂上墙的石材共计225平方米。石材整理、编号、排版费用6000元总价包干；3、7#楼补供北京亿品祥瑞石材450平方米。石材材料费132750元总价包干；4、5#、7#楼异形材料加工费40000元总价包干；四、付款方式及结算1、本协议无预付款；2、本协议项下所有工作内容完毕后，经过甲方、乙方及监理部门验收合格并签字确认后，一周内支付该批次货款的70%，结算书签订后，付清余下款项，付款周期为15个工作日。竣工验收合格后两年之内非人为原因石材破损及损坏，由乙方免费加工生产供货及维修。违约责任约定同第一份协议内容。”该补充协议签订后，河南六泉装饰材料有限公司按照约定完成了各项工程，并向沈阳远大铝业工程有限公司先期垫付异形材料加工费40000元。以上共计190750元，河南六泉装饰材料有限公司已完成了合同项目，洛阳正大置业有限公司应按补充协议约定支付该款项。2017年9月22日，河南六泉装饰材料有限公司向洛阳正大置业有限公司发出《工程联系单》（编号为HN201709-LYZD01）协商复合石材供货事宜，对规格和数量提出异议。2017年9月26日，洛阳正大置业有限公司向河南六泉装饰材料有限公司发出《工作联系单》（编号为ZDGC-2017092601）要求于2017年10月20日前完成东地块5#楼所有剩余石材的供货工作，每延期一天，按合同约定扣除合同暂定总价的千分之五违约金。2017年11月15日，洛阳正大置业有限公司向河南六泉装饰材料有限公司发出《工作联系单》（编号为ZDGC-2017111502），要求于2017年12月15日前务必成所有剩余石材（含损坏补供及色差调换）的供货工作，每延期一天，按合同约定扣除合同暂定总价的千分之五违约金。延期超过7天，有权解除合同并追究由此造成的所有损失。2017年11月27日河南六泉装饰材料有限公司向洛阳正大置业有限公司发出《工程联系单》（编号为HNLQ2017112701）回复石材供货及付款事宜。对洛阳正大置业有限公司单方面将合同协议上的240平方变更为48.8平方，尺寸由长宽规格300*600，600*600变更为80余种非常规性尺寸规格，未作相应变更通知及议价程序，表示无法供货。另接生产厂家通知，因天气原因矿山及加工厂即将封山停产。洛阳正大置业有限公司与河南六泉装饰材料有限公司就复合石材的数量及规格未协商一致。另查明：洛阳正大置业有限公司已付河南六泉装饰材料有限公司541555元。本院认为：《洛阳正大国际广场暨市民中心项目东地块5#、7#楼超高层外幕墙工程裙楼石材采购供货协议》、《洛阳正大国际广场东地块5#、7#楼超高层裙房石材采购补充协议》是各方当事人真实意思表示，且未违反法律规定，对各方当事人均有法律约束力，当事人应当按照合同约定，全面履行合同义务。关于洛阳正大置业有限公司辩称河南六泉装饰材料有限公司延期交付复合石材构成违约，由于在上述协议中双方仅约定了石材的名称、规格、数量及交货时间，对于复合石材的具体规格未进行约定，沈阳远大铝业工程有限公司作出的（蜂窝板）石材提料单对规格设定70余种，数量由240㎡调整为48.78㎡，要求河南六泉装饰材料有限公司供货，是对上述协议内容的变更，洛阳正大置业有限公司、河南六泉装饰材料有限公司对此未能达成一致意见，故河南六泉装饰材料有限公司不构成违约。目前河南六泉装饰材料有限公司就复合石材已明确表示无法供货，洛阳正大置业有限公司诉求解除《洛阳正大国际广场暨市民中心项目东地块5#、7#楼超高层外幕墙工程裙楼石材采购供货协议》，符合法律规定，本院予以支持。对于洛阳正大置业有限公司辩称河南六泉装饰材料有限公司已供石材存在色差，由于合同约定石材货到现场后三天内由甲方、乙方及监理单位共同验收合格，洛阳正大置业有限公司未在约定的检验期内提出质量异议，故对此辩称本院不予采信。该供货协议解除后，河南六泉装饰材料有限公司已供石材价值590091.15元，洛阳正大置业有限公司应予支付，已付款项应予扣除。洛阳正大置业有限公司要求解除《洛阳正大国际广场东地块5#、7#楼超高层裙房石材采购补充协议》，没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《补充协议》洛阳正大置业有限公司应支付河南六泉装饰材料有限公司合同项目价款190750元，已付款项应予扣除。综上，洛阳正大置业有限公司应支付河南六泉装饰材料有限公司剩余款项共计239286.15元，河南六泉装饰材料有限公司主张239281.70元，应予支持。洛阳正大置业有限公司要求河南六泉装饰材料有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司支付违约损失1252230.55元，没有事实根据，本院不予支持。关于河南六泉装饰材料有限公司要求洛阳正大置业有限公司按照年利率9%自2017年7月1日直至全部欠款结清为止支付逾期付款的利息，由于双方一直未签订结算书，故本院不予支持。关于河南六泉装饰材料有限公司要求沈阳远大铝业工程有限公司与洛阳正大置业有限公司共同承担还款责任，由于合同没有约定，本院不予支持。综上所述，《洛阳正大国际广场暨市民中心项目东地块5#、7#楼超高层外幕墙工程裙楼石材采购供货协议》应予解除，洛阳正大置业有限公司应支付河南六泉装饰材料有限公司剩余款项共计239281.70元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十四条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十七条、第一百五十八条、第一百五十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、解除2017年3月28日洛阳正大置业有限公司、河南六泉装饰材料有限公司／中国建筑装饰集团有限公司、沈阳远大铝业工程有限公司签订的《洛阳正大国际广场暨市民中心项目东地块5#、7#楼超高层外幕墙工程裙楼石材采购供货协议》；二、洛阳正大置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付河南六泉装饰材料有限公司剩余款项共计239281.70元；三、驳回河南六泉装饰材料有限公司的其他诉讼请求；四、驳回洛阳正大置业有限公司的其他反诉请求。如果被告（反诉原告）未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费5040元，反诉受理费8035元，保全费1770元，共计14845元，由被告（反诉原告）洛阳正大置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  姚光辉二〇一八年五月七日书记员  周子裔