烟台市莱山区人民法院民 事 判 决 书(2015)莱山商初字第222号原告烟台中鑫工贸发展有限公司。地址，山东省烟台市莱山区迎春大街***号。法定代表人张树森，执行董事。委托代理人王立云，山东星河泰律师事务所律师。委托代理人于振华，女，1987年3月9日出生，汉族，该公司法务工作人员，住烟台市莱山区。被告福泉市国源矿业有限责任公司。地址，贵州省福泉市牛场镇商住小区。法定代表人任国源，执行董事。被告任国源，男，1977年10月12日出生，汉族，福泉市国源矿业有限责任公司法定代表人，住贵州省福泉市。原告烟台中鑫工贸发展有限公司（以下简称“中鑫公司”）与被告福泉市国源矿业有限责任公司（以下简称“国源公司”）、任国源买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王爱青独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王立云、于振华到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤无正当拒不到庭。本案现已审理终结。原告中鑫公司诉称，2015年2月15日，原告作为甲方，被告国源公司作为乙方，双方签订磷矿石购销合同，合同约定：乙方为甲方供应磷矿石5000吨，每吨价格280元，总价款1400000元；交货时间自2015年2月15日至2015年3月10日；甲方于2015年2月16日支付定金150000元，乙方于2015年2月16日转运第一批矿石，装车后甲方以铁路运单大票为数量结算依据全额结清该矿石货款。剩余订单于2015年3月10日前执行完毕，分批结算。被告任国源作为乙方的担保人就合同项下乙方义务向甲方承担连带保证责任。合同签订后，原告于2015年2月16日支付定金150000元，于2015年2月17日全额支付了第一批货款315840元，该货款对应的1128吨磷矿石被告已发货。原告于2015年3月2日又预付货款300000元，但被告至合同约定的最后发货时间届满再未发货。2015年3月24日，原告向二被告发出律师函，要求二被告于2015年3月31日前完成合同发货义务，逾期仍不能发货，视为被告根本违约，合同自2015年4月1日解除，被告应双倍返还定金。二被告收到函后口头表示无力发货，于2015年4月13日、4月23日通过被告任国源的账户向原告支付人民币各100000元，累计200000元，此后再未支付。按定金罚则，合同定金150000元中未履行部分为116160元，双倍返还为232320元，已发货部分的货款原告已经全额支付，被告应返还该部分定金33840元。被告应返还定金及原告预付货款合计566160元，被告已返还200000元，尚欠366160元。要求二被告：双倍返还合同未履行部分的定金232320元、已履行部分的定金33840元，并自起诉之日按同期银行贷款利率支付利息至判决生效之日；返还预付货款100000元，并自起诉之日按同期银行贷款利率支付利息至判决生效之日；承担诉讼费用。庭审中，原告自愿放弃要求二被告支付利息的诉讼请求，并明确二被告承担的责任为：被告国源公司返还原告请求的定金及预付货款，被告任国源承担连带责任。被告国源公司、任国源未到庭亦未提出书面答辩状。经审理查明：一、2015年2月15日，原告与二被告签订“磷矿石购销合同”一份，合同约定：原告为甲方，被告国源公司为乙方；乙方为甲方供应磷矿石5000吨，单价280元，总金额1400000元；交货时间自2015年2月15日至2015年3月10日；交货地点为成都铁路局马家坪火车站；结算方式及期限为：现汇结算，甲方于2015年2月16日支付定金人民币150000元，2月16日转运第一批矿石，装车后甲方以铁路运单大票为数量结算依据全额结清该矿石货款，剩余订单于2015年3月10日前执行完毕，分批结算，甲方每批货物到达马家坪火车站由双方在火车站共同取样化验符合合同约定后，按汽运磅单数量先行支付80%货款后开始装车，装车后甲方以铁路运单大票为数量结算依据结清尾款；乙方法定代表人任国源作为乙方担保人就本合同项下乙方义务向甲方承担连带保证责任。合同还约定了其他内容，未约定保证期间和保证范围。被告任国源在合同上“担保人签字”处签名捺印。合同签订后，2015年2月16日原告通过银行向被告国源公司支付定金150000元。同日，被告国源公司将磷矿石1128吨运至成都铁路局马家坪火车站，与原告工作人员过磅确定数量交货后，原告于2015年2月17日向被告国源公司支付该1128吨磷矿石的货款315840元。2015年3月2日，原告向被告国源公司预付货款300000元，被告国源公司至今未再发货。2015年3月27日，原告向二被告邮寄律师函一份，载明：请二被告于2015年3月31日前完成合同发货义务，逾期则视为二被告根本违约，并于期满次日解除磷矿购销合同，二被告应双倍返还定金并退还预收货款等。二被告于2015年4月1日签收邮寄律师函的邮件。2015年4月13日、4月23日，被告任国源分二次通过银行向原告支付共计200000元。二、原告主张，根据被告国源公司已履行货物数量与合同约定的货物总数量的比例计算，已履行部分的定金数额为33840元（1128吨÷5000吨×15万），未履行部分的定金数额为116160元。按照定金罚则，要求被告返还已履行部分的定金33840元、双倍返还未履行部分的定金232320元（116160元×2）。原告预付货款300000元，扣除被告已返还的200000元，尚欠预付货款100000元。上述事实，有庭审笔录、原告提供的磷矿石购销合同、中国银行国内支付业务收款回单、律师函、邮局投递记录、托运人与发货铁路站盖章并载明货物名称、重量的领货凭证等证据在案佐证，经庭审质证本院核查，足以采信。本院认为，原告与二被告签订的磷矿石购销合同是双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。双方应按约履行合同义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)……(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时起解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；…..”。本案中，被告国源公司履行部分合同约定的发货义务后，至合同约定的履行期限届满未再发货，构成违约，原告向二被告发出律师函催告其在一定期限内履行合同义务，虽然二被告收到律师催告函时已经超过原告提出的履行期限，但被告国源公司至今未再履行发货义务，导致原告不能实现购买磷矿石的合同目的，原告主张解除涉案磷矿石购销合同中被告国源公司未履行部分的合同，符合上述法律规定可以解除合同的情形，该部分合同应于被告国源公司收到律师催告函后在合理期限仍未履行时解除，至今已超过合理期限，故该部分合同已解除，被告国源公司终止履行相应合同义务，并应返还原告支付的预付货款。《中华人民共和国担保法》第八十九条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。”本案中，原告按照合同约定向被告国源公司支付定金150000元，但被告国源公司未完全履行合同约定义务，根据上述法律规定，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，双倍返还原告定金；对于已履行部分的定金，应当返还原告。《中华人民共和国担保法》第六条规定：“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”第十八条第二款规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，原告与二被告约定，被告任国源为被告国源公司合同项下的义务向原告承担连带保证责任，但未约定保证范围和保证期间。被告国源公司未完全履行合同义务，被告任国源作为连带责任保证人，应按合同约定及法律规定，对被告国源公司的全部债务承担连带保证责任。综上，本院认为，原告要求被告国源公司返还定金266160元及预付货款100000元的诉讼请求合法有据，本院依法予以支持；原告要求被告任国源对上述款项承担连带责任，符合合同约定及法律规定，且未超过法律规定的保证期间，本院依法予以支持。被告国源公司、任国源经本院合法传唤无正当拒不到庭，视为放弃抗辩权，可依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第八十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告福泉市国源矿业有限责任公司返还原告烟台中鑫工贸发展有限公司定金266160元、预付货款100000元，合计366160元，于本判决生效之日起十日内履行。二、被告任国源对上述第一项承担连带责任。如果二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6792元减半收取3396元、财产保全费2397元，合计5793元由被告福泉市国源矿业有限责任公司、任国源承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  王爱青二〇一五年七月一日书记员  郑清文