成都市金牛区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)川0106刑初357号 公诉机关成都市金牛区人民检察院。 被告人张大锋，男，1986年10月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：安徽省临泉县：×××2290）。2015年4月14日因犯假冒注册商标罪被判处有期徒刑七个月，2015年6月13日刑满释放。2017年11月29日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局站前分局刑事拘留，2018年1月4日由成都市金牛区人民检察院以涉嫌假冒注册商标犯罪批准逮捕，同日被成都市公安局站前分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 被告人韩建玲，女，1983年3月18日出生，汉族，文盲，无业，户籍所在地：安徽省临泉县：×××2306）。2017年11月29日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局站前分局刑事拘留，2018年1月4日由成都市金牛区人民检察院以涉嫌假冒注册商标犯罪批准逮捕，同日被成都市公安局站前分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 被告人曹雪侠，女，1985年6月17日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：安徽省临泉县：×××2300）。2015年4月14日因犯假冒注册商标罪被判处有期徒刑七个月，2015年6月13日刑满释放。2017年11月29日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局站前分局刑事拘留，2018年1月4日由成都市金牛区人民检察院以涉嫌假冒注册商标犯罪批准逮捕，同日被成都市公安局站前分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 被告人曹团结，男，1982年12月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地：安徽省临泉县：×××2297）。2017年11月29日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局站前分局刑事拘留，2018年1月4日由成都市金牛区人民检察院以涉嫌假冒注册商标犯罪批准逮捕，同日被成都市公安局站前分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 被告人成立会，女，1968年2月27日出生，汉族，小学文化，护工，户籍所在地：成都市金牛区：×××0522）。2017年11月29日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局站前分局刑事拘留，2018年1月4日由成都市金牛区人民检察院以涉嫌假冒注册商标犯罪批准逮捕，同日被成都市公安局站前分局执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人戴鹏逻，四川有度律师事务所律师。 成都市金牛区人民检察院以成金检公诉刑诉(2018）311号起诉书指控被告人张大锋、韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会犯非法经营罪，于2018年4月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市金牛区人民检察院指派检察员李胜宾出庭支持公诉，被告人张大锋、韩建玲、曹雪侠、曹团结、被告人成立会及辩护人戴鹏逻到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年9月以来，被告人张大锋受雇于“胖货”（身份不详，另案处理），帮其在成都市金牛区天回镇长胜村4组29号租赁了一间库房，由“胖货”提供设备和原材料，在该库房内将专供出口的卷烟重新包装制作成国内销售的卷烟。从2017年9月底至11月14日，被告人张大锋陆续雇佣了被告人成立会、韩建玲、曹雪侠、曹团结，五人共同从事上述行为。其中，被告人张大锋负责与“胖货”联系，有时从“胖货”处取回原材料，对重新包装制作好的整条卷烟用玻璃纸封口机进行封装，将制作好的卷烟运输给“胖货”，与“胖货”结算工资后再转发给其余人员；被告人韩建玲主要负责制作国内销售的卷烟包装盒，也从事拆烟、装烟等活动；被告人曹雪侠主要负责对装进国内销售的烟盒的卷烟进行贴口花，也从事装烟等活动；被告人曹团结主要负责对制作好的每包卷烟用玻璃纸封口机进行封装；被告人成立会参与的次数较少，主要负责将专供出口的卷烟拆除包装再装进国内销售的烟盒里等活动。 2017年11月28日18时过，上述五人正在库房内重新包装制作卷烟时被成都市公安局站前分局民警挡获，当场查获了准备用于重新包装制作的云烟（软珍品，专供出口）164条、已重新包装制作好的云烟（软珍品）210条、中华（硬）20条，以及中华（小盒皮）900张，中华（条盒皮）90张，云烟（软珍品，小盒皮）12300张，云烟（软珍品，条盒皮）1200张，玉溪（小盒皮）980张，玉溪（条盒皮）230张，锡箔纸2000张，口花14500张，小盒玻璃纸10500张，玻璃纸封口机3台等。经鉴定，上述已重新包装制作好的云烟（软珍品）210条、中华（硬）20条系假冒注册商标且伪劣卷烟，准备用于重新包装制作的云烟（软珍品，专供出口）164条系真品卷烟。经核算，上述查获的卷烟共计价值人民币112256元。五名被告人到案后均如实供述了上述事实。公诉机关就上述指控事实向法庭出示的证据有：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见等，公诉机关认为，被告人张大锋、韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会的行为已构成非法经营罪，被告人张大锋、曹雪侠是累犯，被告人张大锋是主犯，被告人韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会是从犯，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款的规定判处。 被告人张大锋、韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会对公诉机关指控事实不持异议。被告人成立会的辩护人提出，被告人成立会认罪态度好，是从犯，请求法庭对被告人成立会从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实有下列证据证明：证人崔某的证言，辨认笔录，四川省烟草质量监督检测站出具的检验报告、价格证明，扣押物品清单，物证照片，搜查笔录，刑事判决书及释放证明，到案经过，被告人张大锋、韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会的供述。 本院认为，被告人张大锋、韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会违反国家规定，未经许可制造烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。成都市金牛区人民检察院的指控成立，本院决定予以支持。对被告人成立会的辩护人所提辩护意见，本院决定予以采纳。 被告人张大锋在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。根据上述四名从犯参与的时间长短、所起的作用，在量刑时应予区别。被告人张大锋、曹雪侠在刑满释放后五年内再犯罪，是累犯，应当依法从重处罚。鉴于被告人张大锋、韩建玲、曹雪侠、曹团结、成立会认罪态度较好，对此情节予以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人张大锋犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金六万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一七年十一月二十九日起至二0一九年十一月二十八日止。罚金在本判决生效之日起三日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人韩建玲犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一七年十一月二十九日起至二0一八年七月二十八日止。罚金在本判决生效之日起三日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人曹雪侠犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一七年十一月二十九日起至二0一八年九月二十八日止。罚金在本判决生效之日起三日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 四、被告人曹团结犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一七年十一月二十九日起至二0一八年六月二十八日止。罚金在本判决生效之日起三日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 五、被告人成立会犯非法经营罪，判处拘役五个月缓刑五个月，并处罚金三千元。 （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在本判决生效之日起三日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 六、扣押在案的云烟（软珍品，专供出口）164条、已重新包装制作好的云烟（软珍品）210条、中华（硬）20条，以及中华（小盒皮）900张，中华（条盒皮）90张，云烟（软珍品，小盒皮）12300张，云烟（软珍品，条盒皮）1200张，玉溪（小盒皮）980张，玉溪（条盒皮）230张，锡箔纸2000张，口花14500张，小盒玻璃纸10500张，玻璃纸封口机3台予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  徐 敏 人民陪审员  刘贵林 人民陪审员  许世蔓 二〇一八年五月三日 书 记 员  陈 倩 附：引用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的。 （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。