江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2015）吴江民初字第0907号原告吴玉珍。委托代理人姜国云，苏州市吴江区松陵法律服务所法律工作者。被告马木成。被告彭坚苗。被告吴江福雄电子有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路。法定代表人吴凯，执行董事。委托代理人肖翔，系该公司员工。被告金向荣。被告苏州彩欣电子科技有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路东侧。法定代表人金向荣，总经理。上述二被告共同委托代理人仲建华，上海市经纬律师事务所律师。原告吴玉珍与被告马木成、彭坚苗、吴江福雄电子有限公司（下称福雄公司）、金向荣、苏州彩欣电子科技有限公司（下称彩欣公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年4月13日立案受理，依法由审判员姚民适用简易程序于2015年6月1日公开开庭进行了审理。原告吴玉珍的委托代理人姜国云，被告福雄公司的委托代理人肖翔，被告金向荣、彩欣公司的委托代理人仲建华到庭参加诉讼，被告马木成、彭坚苗经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴玉珍诉称：被告马木成、彭坚苗、福雄公司于2014年10月22日向原告借款300万元，约定借期自2014年10月22日起至2014年10月24日止，利息按每万元6元／天计算，并由被告金向荣、彩欣公司提供连带责任保证。嗣后，被告方仅于2014年11月30日支付10万元利息，借款本金及其余利息至今拖欠未付。现要求判令：1、被告马木成、彭坚苗、福雄公司归还借款300万元，并支付逾期利息及违约金（截止2015年1月29日为35万元，自2015年1月30日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍计算）；2、被告马木成、彭坚苗、福雄公司赔偿代理费损失5万元；3、被告金向荣、彩欣公司对被告马木成、彭坚苗、福雄公司履行上述还款义务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告方承担。被告马木成未作答辩。被告彭坚苗未作答辩。被告福雄公司辩称：1、原告并未将款项转入被告福雄公司银行账户，因此，被告福雄公司不是本案借款人，本案实际借款人应为被告马木成、彭坚苗；2、原告对于代理费的主张缺乏相应依据，不应予以支持。被告金向荣辩称：虽然原告提供的《借款协议》担保人1栏中既有被告金向荣签名，又加盖了被告彩欣公司公章，但被告金向荣是以被告彩欣公司法定代表人身份签的名，属于职务行为，并不表示本人同意担保，因此，被告金向荣不应承担保证责任。被告彩欣公司辩称：本案所涉款项系被告福雄公司向原告所借，用于归还银行贷款，据说，该款项被告福雄公司已全部收到。考虑到被告彩欣公司与被告福雄公司之间存在租赁关系，因此，被告彩欣公司才同意提供担保。经审理查明：吴玉珍提供的2014年10月22日《借款协议》，抬头载明：甲方：吴玉珍，乙方：马木成、彭坚苗、福雄公司，担保人1：金向荣、彩欣公司，约定乙方向甲方借款300万元，借期自2014年10月22日起至2014年10月24日止，利息按每万元6元／天计算，乙方逾期还款的，除利息照付外，还应承担相当于约定利息的违约金，本协议项下保证人的保证方式为连带责任保证，保证担保的范围为借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的全部费用（包括但不限于法院诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师代理费、调查费、差旅费等），保证期间为主债务存续期间以及主债务到期之日起2年内，因乙方、担保人违约致使甲方采取诉讼方式实现债权的，乙方、担保人应承担甲方为此支付的律师代理费、调查费、差旅费及其他实现债权的一切费用。协议落款处，甲方栏中有吴玉珍签名，乙方栏中有马木成、彭坚苗、福雄公司签名盖章，担保人1栏中有金向荣、彩欣公司签名盖章。同日，吴玉珍根据马木成、彭坚苗、福雄公司以借款人身份出具的《转账确认书》将300万元款项转入彭坚苗在农行账号尾号为“1112”的银行账户。审理中，吴玉珍自认于2014年11月30日收到10万元利息。2015年2月14日，吴玉珍与马木成签订一份《结算协议》，该协议载明：截止2015年1月29日，马木成、彭坚苗、福雄公司应支付利息35万元，马木成同意以其名下牌号为苏e×××××路虎轿车一辆作抵所欠吴玉珍利息，双方同意该轿车由吴玉珍保管，待吴玉珍了解该车市场转让价后再与马木成确认车辆作抵价格，在扣除应付吴玉珍利息后，如有多余作为归还借款本金。现吴玉珍以马木成、彭坚苗、福雄公司未履行还本付息义务，金向荣、彩欣公司也未履行保证责任为由诉至本院，并委托苏州市吴江区松陵法律服务所法律工作者姜国云代理诉讼，支出代理费5万元。另查明，2015年1月28日，福雄公司原法定代表人马木成变更为现法定代表人吴凯，原股东马木成、彭坚苗变更为吴凯，企业类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资）。又查明，中国人民银行公布实行的六个月（含）内贷款基准年利率在2014年10月22日为5.6%，2015年3月1日、5月11日分别调整为5.35%、5.1%。以上事实，有原、被告的陈述、原告提供的《借款协议》1份、《借据》1份、《转账确认书》1份、转账交易回单3份、《结算协议》1份、《代理合同》1份、代理费发票1张、证明1份、被告福雄公司工商登记信息及本案庭审笔录予以证实。庭后，马木成陈述：将牌号为苏e×××××的路虎轿车交与吴玉珍保管前，因马木成向他人借款50万元，已将该车辆抵押给他人，并办理了抵押登记手续，2015年6月19日，马木成将该车辆以70万元卖掉后，其中59万元用于偿付上述50万元借款本息及相关费用，并消除了抵押权，同时，将该车辆过户给了买方；另11万元用于归还本案所涉款项。对此，吴玉珍没有异议，并承认于2015年6月19日收到上述11万元款项。福雄公司认为，马木成所述并无相应证据证实，且上述车辆已作抵给吴玉珍，应按作抵时的市场价全额抵扣本案所涉款项。金向荣、彩欣公司对马木成所述没有异议，承认知道该车辆在交与吴玉珍保管前有抵押，并认可马木成以59万元消除抵押权。本院认为：民间借贷关系成立并生效的法律构成要件，一是双方存在借贷合意，二是款项实际交付。原告吴玉珍与被告马木成、彭坚苗、福雄公司签订《借款协议》后，根据被告马木成、彭坚苗、福雄公司以借款人身份出具的《转账确认书》将300万元款项转入被告彭坚苗银行账户，应认定原告吴玉珍与被告马木成、彭坚苗、福雄公司之间的民间借贷关系成立。尽管《借款协议》签订后，被告福雄公司的法定代表人、股东、企业类型均发生了变更，但对外仍是同一家公司，不影响公司以其全部财产对公司的债务承担责任。上述民间借贷关系除约定的逾期利息加违约金超过法律规定外，其余的于法不悖，属合法有效。被告马木成、彭坚苗、福雄公司向原告吴玉珍借款后，应按约履行还本付息义务，逾期还款的，应承担违约责任。由于原告吴玉珍与被告马木成签订的《结算协议》中确认截止2015年1月29日结欠的35万元利息金额已超出法律规定的上限，故本院不予支持。上述《结算协议》中，虽约定被告马木成以其名下牌号为苏e×××××的路虎轿车作抵所欠原告吴玉珍利息，该车辆交由原告吴玉珍保管，待原告吴玉珍了解该车市场转让价后，再与被告马木成确认车辆作抵价款，在扣除应付原告吴玉珍利息后，如有多余作为归还借款本金等内容，但从车辆作抵价款需要双方确认以及车辆交由原告吴玉珍保管可以看出，上述约定更符合质押合同特征，不能认定该车辆已归原告吴玉珍所有，并据此以该车辆市场价来抵扣本案所涉款项。由于原告吴玉珍自认2014年11月30日收到的10万元利息金额已超出约定的利息、逾期利息总和，故超出部分作为归还借款本金处理。据此，经计算，截止2014年11月30日，被告马木成、彭坚苗、福雄公司结欠借款本金2972000元。又由于被告马木成于2015年6月19日支付给原告吴玉珍的11万元未约定系归还借款本金还是支付利息，故依法应按先付息后还本原则处理。因2015年3月1日中国人民银行调整贷款基准利率，自2015年3月1日起，原、被告约定的逾期利息计算标准超过法律规定上限，故本院按双方约定标准计算截止2015年2月28日的逾期利息为160488元，扣除上述11万元，尚欠逾期利息50488元。原、被告约定逾期还款除支付逾期利息外应支付违约金，而双方约定的逾期利息加违约金之和超过法律规定上限，故应按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍计算。经计算，截止2015年2月28日，被告马木成、彭坚苗、福雄公司欠付的逾期利息、违约金合计58898.67元。现原告吴玉珍要求被告马木成、彭坚苗、福雄公司返还借款2972000元，并支付逾期利息及违约金（截止2015年2月28日为58898.67元，以本金2972000元自2015年3月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍计算）及赔偿代理费损失5万元的请求，于法有据，本院予以支持。根据《借款协议》，抬头担保人栏处并列写明为金向荣、彩欣公司，落款处担保人栏中又有金向荣、彩欣公司的签名盖章，应认定原告吴玉珍与被告金向荣、彩欣公司之间的保证合同成立且生效。被告金向荣、彩欣公司作为连带责任保证的保证人应在保证期间和保证担保的范围内承担保证责任。因被告金向荣、彩欣公司对被告马木成所述车牌号为苏e×××××路虎轿车原设有抵押没有异议，并认可被告马木成以70万元将车卖掉，以及以59万元消除上述抵押权，余款11万元用于偿付本案所涉款项，故本院对原告吴玉珍要求被告金向荣、彩欣公司对被告马木成、彭坚苗、福雄公司履行已扣除11万元质押财产变价款后的上述还款义务承担连带清偿责任的请求予以支持。被告金向荣、彩欣公司承担保证责任后，有权向被告马木成、彭坚苗、福雄公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告马木成、彭坚苗、吴江福雄电子有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告吴玉珍借款2972000元，并支付逾期利息及违约金（截止2015年2月28日为58898.67元，以本金2972000元自2015年3月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率4倍计算）。二、被告马木成、彭坚苗、吴江福雄电子有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴玉珍代理费损失50000元。三、被告金向荣、苏州彩欣电子科技有限公司对被告马木成、彭坚苗、吴江福雄电子有限公司履行上述还款义务承担连带清偿责任。（上述款项如采用转账方式支付，请汇入原告吴玉珍指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）如果被告马木成、彭坚苗、吴江福雄电子有限公司、金向荣、苏州彩欣电子科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取17285元，诉讼保全费5000元，合计22285元，由原告吴玉珍负担1285元，由被告马木成、彭坚苗、吴江福雄电子有限公司、金向荣、苏州彩欣电子科技有限公司共同负担21000元。五被告共同负担之数于本判决生效之日起10日内直接给付原告吴玉珍，原告吴玉珍已预交的诉讼费用本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本七份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部；账户：苏州市中级人民法院；账号：10×××99），并将已交上诉费的凭证提交我院。审判员  姚民二〇一五年七月九日书记员  蔡洁