青海省大通回族土族自治县人民法院民 事 判 决 书（2014）大民一初字第556号原告李彦慧，男，汉族，村民。委托代理人张全寿，大通回族土族自治县法律援助中心律师。被告河北恒力空调工程有限公司。住所地：河北省枣强县玻璃钢科技园区。法定代表人：李世清，该公司总经理。委托代理人陈学忠，青海晨雨阳律师事务所律师。委托代理人刘艳，青海晨雨阳律师事务所律师。原告李彦慧与被告河北恒力空调工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年10月31日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李彦慧及其委托代理人张全寿，被告河北恒力空调工程有限公司委托代理人陈学忠、刘艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李彦慧诉称，2012年9月17日，我在被告承揽的大通百货工程的通风与空调工地工作，双方建立事实劳动关系。2012年9月23日，我与工友从一楼搬运施工材料行走到三楼时摔倒受伤，导致左手手腕粉碎性骨折，我被送往医院治疗。因我没有能力预付住院费，便到大通张成金骨科门诊治疗。2013年7月10日我向西宁市劳动保障局提出工伤认定申请，2013年9月10日西宁市劳动与社会保障局认定为工伤。2013年10月1日经西宁市劳动鉴定委员会鉴定致残等级为十级。我为受伤之事曾多次找被告赔偿，被告一直不予解决，随之我于2014年4月8日向西宁市劳动仲裁争议委员会提起仲裁申请，本案经西宁市劳动人事争议仲裁委员会受理仲裁，并于2014年10月17日作出宁劳仲裁字（2014）第050号仲裁裁决：一、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金14872.2元；二、被申请人向申请人支付停工留薪期间工资2124.6元；三、基于申请人提出解除劳动关系，被申请人向申请人支付解除劳动关系一次性医疗补助金和残疾就业补助金31869元；四、被申请人向申请人支付检查鉴定费248元；五、依法驳回申请人请求被申请人支付医疗费2076元的仲裁请求。该裁决送达后，本人认为西宁市劳动争议仲裁委员会的部分裁决明显错误，本人与被告之间的事实劳动关系依法成立，我在工作中受伤，依法应当享受相应的工伤保险待遇，根据劳动和社会保障部劳社部函（2004）256号关于实施《工伤保险条例》若干问题的意见第六条规定，我的停工留薪工资期间计算应当自事故发生之日到劳动保障行政部门工伤认定申请之日止共10个月；医疗费因为本人在个体诊所治疗，虽没有正式发票，但具有合理的收费票据，依法应当予以支持。为此，本人不服该裁决向法院提起诉讼，要求依法解除双方劳动合同关系；判令被告支付医疗费2076元；判令被告支付停工留薪期间的工资21246元；判令被告支付一次性伤残补助金14872.2元；判令被告支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金31689元并要求被告承担鉴定费248元及本案的诉讼费用。原告李彦慧为证明其主张，针对自己的诉讼请求向本院提交了下列证据：1、身份证复印件一份，证明原告李彦慧身份情况的事实；2、西宁市人力资源和社会保障局作出的宁人社人字（2013）52号认定工伤决定书一份，证明原告李彦慧所受伤害为工伤及认定工伤时间的事实；3、西宁市职工工伤与职业病致残程度鉴定表复印件一份，证明原告李彦慧伤残程度经西宁市劳动鉴定委员会鉴定致残等级为十级伤残的事实；4、大通张成金骨科门诊病历一本和收据两张，证明原告李彦慧受伤的部位、就医治疗的经过及门诊治疗所产生费用的事实；5、西宁市人力资源与社会保障局收费票据一张及西宁市第三人民医院门诊医疗费票据两张，证明原告李彦慧在做劳动能力鉴定时进行检查所所产生的药费和鉴定所交付费用的事实。6、欠条一份，证明原告李彦慧与被告河北恒力空调工程有限公司存在劳动关系的事实，同时证明原告的月工资标准及被告公司欠付其工资的事实。被告河北恒力空调工程有限公司辩称，第一、原、被告之间没有建立劳动合同关系，也不存在事实劳动关系，故原告提出依法解除双方劳动合同关系诉求无法律依据和诉讼根据，不存在解除劳动关系之说。第二、从原告的伤情来看，属于陈旧性伤痕，不排除此前原告在其他地方受伤造成伤害的事实，因此原告对于在被告工地受伤一事没有事实依据。第三、原告的伤情虽经劳动部门认定为工伤，但我公司至今未收到认定工伤的任何材料，也就是工伤认定书没有给我公司送达，对此原告应负有举证责任。退一步讲，假设原告工伤成立，但其要求支付的费用存有不合理、不合法之处，其请求不能成立，其理由：首先，原告所诉求的医疗费用的证据不合法。即便是诊所应当具有诊治诊疗和相应的票据、处方加以佐证，对此原告负有举证责任。其次，原告主张停工留薪期间的工资标的计算有误。原告停工留薪的期间应依据《人身损害受伤人员误工损失日判定准则》第10.2.11腕骨骨折，受伤人员误工损失日为130日。原告停工留薪期间的工资是2024.6元÷30日×130日＝9206.6元，而不是21246元。第三、根据青海省工伤保险实施条例的办法等相关规定，五到十级伤残的一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金应当由社会保险基金当中支付，而不是由用人单位支付。综上，原告诉求缺乏事实依据和法律依据，请求法庭予以驳回。被告河北恒力空调工程有限公司未向法庭提供证据。对于原告李彦慧在庭审中提供的1至6号证据被告河北恒力空调工程有限公司质证认为：对第1号证据原告身份证复印件的真实性及证明方向无异议。对第2号证据即西宁市人力资源和社会保障局作出的宁人社人字（2013）52号认定工伤决定书的真实性有异议，我公司不予认可。首先、该决定书没有送达。工伤认定行政部门是否送达、是否履行了相关的法定程序不清楚，原告应该举证证明该决定书已送达并生效的事实；其次、原告被诊断为左桡骨远端陈旧性骨折，与西宁市第三人民医院的左侧桡骨远端及尺骨茎突陈旧骨折的诊断及大通张成金骨科诊所诊断的左腕关节柯力氏骨折的认定不一致，不能认定是对同一受伤部位所做的认定。对第3号证据即西宁市职工工伤与职业病致残程度鉴定表的真实性、合法性有异议，其证据不认可。首先该鉴定机构的鉴定决定书中原告被诊断为左桡骨远端陈旧性骨折，与西宁市第三人民医院的左侧桡骨远端及尺骨茎突陈旧骨折的诊断与大通张成金骨科诊所诊断的左腕关节柯力氏骨折的认定不一致，不能认定是对同一受伤部位所做的认定，其次，该鉴定书没有排除原告的伤情是陈旧性伤痕的可能性。对第4号证据大通张成金骨科门诊的病历一本和收据二张，均有异议。第一、对于张成金骨科诊所有无医疗资质、是否合法有异议，原告应当出具相关证据证明；第二、对于该诊所于2012年9月25日出具的964元票据的真实性有异议，该份票据应当附有处方予以佐证，才能证明原告因骨折治疗；另外一张医疗费票据系复印件，原告未提供原件，其真实性无法辨认，对此证据我公司不予质证；第三、病历中载明原告的工作单位是大通县农牧局，这与原告诉称的与被告公司存在劳动关系的事实相冲突。对第5号证据真实性没有异议，是否应当由被告来承担，请法庭综合评定。检查报告单与大通张成金骨科门诊的诊断结论相矛盾，持有异议。对第6号证据工资欠条，我公司对其证据的真实性及证明方向均有异议。该欠条不能证实原、被告双方存在劳动关系，并且出具欠条的人是魏冰，而不是被告公司该工程负责人魏东所出具的欠条，故该证据证明方向错误，无证明力。本院根据案件的需要依职权调取的证据有：西宁市人力资源和社会保障局向用人单位河北恒力空调工程有限公司邮寄送达认定工伤决定书的快递存根复印件一份，该证据证实了西宁市人力资源和社会保障局依据申请人李彦慧的申请于2013年9月10作出宁人社人字（2013）52号认定工伤决定书，并与2013年9月12日用邮政特快专递向用人单位河北恒力空调工程有限公司总经理寄出工伤决定书，经跟踪状态查询，该特快专递于2013年9月14日18时26分由该公司签收的事实。该证据经原、被告质证，原告李彦慧对其证据的真实性及证明事实无异议。被告河北恒力空调工程有限公司对此证据真实性无异议，但对证明的事实有异议，它无法证明总经理本人签收的事实，故其证明效力不予认可。经审理查明，2012年9月17日，原告李彦慧到被告河北恒力空调工程有限公司承揽的大通百货建设工程的通风与空调工程从事安装钢箱和供暖设施工作。2012年9月23日，原告李彦慧在工地搬运材料时摔伤，当时经大通县张成金骨科诊所门诊检查治疗，诊断为：左手腕关节柯力氏骨折，并进行了在局麻下行手法复位、石膏外固定，共产生医疗费964元，该费用已由原告支付。诊所建议：1、石膏固定35天后来院复查；2、如发现肿胀、发麻等症状立即来院疗治；3、按时服药，门诊随诊。治疗后原告李彦慧于2013年7月10日向西宁市劳动人事和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2013年9月10日作出宁人社字（2013）52号工伤认定决定书，认定被告所受伤害系工伤。2013年10月10日经西宁市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告李彦慧伤残程度为十级，鉴定产生检查费148元和鉴定费100元均由原告支付。2014年4月28日，原告李彦慧向西宁市劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告河北恒力空调工程有限公司支付医疗费2076元、停工留薪工资44760元、一次性伤残补助金54000元、一次性就业补助金14400元、一次性医疗补助金3600元并支付鉴定费100元。该劳动仲裁委员会于2014年10月17日，作出宁劳仲案字（2014）50号仲裁裁决：被申请人向申请人支付停工留薪期工资2124.60元、一次性伤残补助金14872.20元、一次性工伤医疗补助金和就业补助金31869元、鉴定费100元共计49113.80元；驳回申请人请求被申请人支付医疗费2076元的仲裁请求。后原告李彦慧不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，要求依法解除原、被告之间的劳动合同关系；判令被告支付医疗费2076元、停工留薪期间的工资21246元、支付一次性伤残补助金14872.2元、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金31689元并要求被告承担鉴定费248元及本案的诉讼费用。另查明，柯力氏骨折是医学名词，是指跌倒时，前臂旋前，腕关节背伸手掌着地引起桡骨远端骨折。原告李彦慧因工负伤后在门诊进行了治疗，未住院。用人单位河北恒力空调工程有限公司对劳动者李彦慧未依法参加工伤保险。以上事实由原告李彦慧提交的西宁市人力资源和社会保障局作出的宁人社人字（2013）52号认定工伤决定书、西宁市职工工伤与职业病致残程度鉴定表、大通张成金骨科门诊病历及治疗费收据（票号0002176）、西宁市人力资源与社会保障局鉴定费收费票据及西宁市第三人民医院门诊医疗费票据、本院依职权调取的邮政快递存根复印件等证据及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，本案争议的焦点是：一、是否解除原、被告之间的劳动合同关系？二、原告主张的各项赔偿费用是否由被告河北恒力空调工程有限公司支付？本院围绕争议焦点评述如下：首先，原告李彦慧于2012年9月17日到被告河北恒力空调工程有限公司承揽的大通百货工地从事安装钢箱和供暖设施工作，双方虽未签订书面的劳动合同，但原告实际履行劳动合同义务，原、被告形成了事实上的劳动合同关系。2012年9月23日，原告李彦慧在工地工作时受伤，经原告申请，西宁市劳动人事和社会保障局依法确认为工伤，该局并依照《工伤认定办法》的规定在法定期限内分别向原告李彦慧和用人单位河北恒力空调工程有限公司送达了认定工伤决定书，送达后被告公司未在法定期限内申请行政复议或向人民法院法院提起行政诉讼，该认定工伤决定书即发生法律效力，故原、被告之间存在劳动合同关系，对于被告以未收到原告相关工伤认定材料为由提出原、被告之间不存在劳动合同关系的抗辩意见本院不予采纳。原告李彦慧因工负伤后，至今一直未到被告公司工作，原、被告之间的劳动合同不能继续履行，现原告提出与被告解除劳动合同关系，其请求本院予以支持。其次，原告李彦慧的伤情被劳动部门依法确认为工伤后，又经西宁市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，依据《工伤保险条例》之规定，原告李彦慧因工伤残理应享受与其伤残等级相符的工伤保险待遇。关于原告工伤保险待遇的支付问题，被告河北恒力空调工程有限公司作为用人单位，应当为劳动者参加工伤保险，本案被告在庭审中未提交为原告参加工伤保险的相关证据，因此根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，视为应当参加工伤保险而未参加工伤保险，故在此期间用人单位职工李彦慧发生工伤应由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告的医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及鉴定费等工伤保险待遇，故原告请求合法有据，本院予以支持。第三、关于原告主张各项工伤保险待遇及标准认定如下：关于被告支付原告李彦慧因工负伤治疗产生的医疗费、检查费的问题。原告李彦慧在被告工地工作期间受伤治疗产生了一定费用，根据《工伤保险条例》第三十条第一款的规定原告门诊治疗产生的合理费用共计1112元应予以支持，另964元医疗费票据系复印件、且票据存在涂改，原告未提供原件，本院无法核实，故其医疗费票据本院不予认定。关于被告支付原告李彦慧停工留薪期间工资的问题。原告李彦慧要求停工留薪期间的工资按照10个月计算，本院根据《工伤保险条例》第三十三条规定，参照《人身损害受伤人员误工损失日判定准则》和受伤的部位，原告停工留薪的期间核定为130日。原告李彦慧受伤时入职不足一月，未领取实际工作月份的工资，又无工伤保险，在庭审中被告未提供本单位上一年度职工月平均工资的标准，根据《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四十五条的规定，原告李彦慧月工资则按照用人单位所在地区职工平均工资的60%计算，即本院确定为3541元×60％＝2124.60元。故原告停工留薪期间的工资为2124.60元÷30日×130日＝9206.6元。关于被告支付原告一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，十级伤残的一次性伤残补助金应享受7个月的本人工资。因原告李彦慧的月工资经本院确认为2124.60元，所以原告李彦慧的一次性伤残补助金为2124.60元×7个月＝14872.2元。关于被告支付原告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第二项规定和《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条第一款规定，原告李彦慧的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各按7.5个月和按上述本院认定的月工资标准计算为2124.60元×7.5个月×2＝31869元。关于被告支付原告鉴定费的问题。诉讼过程中，原告向本院提供鉴定费票据一份，数额为100元，该费用系鉴定工伤而支出的相关费用，被告应予以支付。综上，原、被告之间的劳动合同应当予以解除，被告应向原告支付医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金及鉴定费共计57159.8元，原告主张的超出部分本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款，《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条第一款、第四十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告李彦慧与被告河北恒力空调工程有限公司之间的劳动合同关系；二、被告河北恒力空调工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李彦慧医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金及鉴定费共计五万七千一百五十九元八角。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元由被告河北恒力空调工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。审判长  刘桂芳审判员  赵海荣审判员  肖 红二〇一五年二月三日书记员  祁敬芳根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期限为两年。附本判决中相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《青海省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十四条五至十级工伤职工劳动合同期满或本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，其标准为解除或终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月，六级13.5个月，七级12个月，八级10.5个月，九级9个月，十级7.5个月。由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其标准为解除或终止劳动关系时本人缴费工资的15个月至7.5个月，其中五级15个月，六级13.5个月，七级12个月，八级10.5个月，九级9个月，十级7.5个月。参加养老保险统筹的工伤职工在终止或解除劳动关系时，距规定退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按金额的80%支付，不足四年的按60%支付，不足三年的按40%支付，不足二年的按20%支付，不足一年的按10%支付。工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续按月领取养老金的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第四十五条职工工作不满一年发生工伤的，在计算工伤保险待遇时，有月工资的，可按照实际工作月份的月平均工资为基数计算；无月工资或缴费工资的，可按照本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本单位上年度职工月平均工资不能确定的，可按照用人单位所在地区职工平均工资的60%为基数计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。