广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民一终字第2532、2533号上诉人【（2014）穗南法岗民初字第413号案原告、445号案被告】：王启香。委托代理人：万伟强，系王启香所在村委推荐人员。委托代理人：邹佳，系王启香所在村委推荐人员。上诉人【（2014）穗南法岗民初字第413号案被告、445号案原告】：广州南珠管桩制造有限公司。法定代表人：黄瑞莲。委托代理人：钟少华，系该公司员工。上诉人王启香、广州南珠管桩制造有限公司（下称“南珠公司”）因工伤保险待遇纠纷两案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2014）穗南法岗民初字第413、445号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院判决：一、南珠公司应在本判决生效之日起五日内向王启香支付护理费8240元、一次性伤残就业补助金12800元、一次性伤残补助金差额3327.8元、劳动能力鉴定费390元、工伤医疗期工资8754.02元，合计33511.82元；二、驳回王启香的其余诉讼请求；三、驳回南珠公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案诉讼费20元，由南珠公司负担。判后，王启香、南珠公司均不服，分别向本院提起上诉。王启香上诉并答辩称：一、王启香的月平均工资为3200元/月，南珠公司已支付王启香2012年3月份的工资1000元。原判认定南珠公司向王启香支付了2012年3月的全部工伤医疗期工资错误。二、王启香在鱼窝头医院的治疗费共计15814.44元，在2014年8月27日的庭审活动中，南珠公司明确同意支付医疗费（或协助支付医疗费用），在2014年10月11日的庭审活动中，南珠公司才改口不同意支付医疗费用。《广东省工伤保险条例》并未规定工伤医疔费由谁先行支付后报销，如果要求劳动者自己先行垫付医疗费，而后再通过工伤保险基金保险报销，违背了《工伤保险条例》等法律法规的立法目的，且医疗费中有一部分无法由工伤保险基金支付（如挂号费等）。南珠公司在无理由、无法律依据的情况下擅自推翻其之前的承诺。原判违反当事人意思自治，不支持王启香该诉讼请求错误。三、原判关于各项工伤待遇的认定错误。1、原判参照当地护工80元/天的标准计算护理费错误，应根据2012年《广东省交通事故赔偿标准》卫生行业在岗职工年平均工资53712元计算。2、《工伤医疗待遇申请表》第二条明确说明，工伤医疗待遇申请表必须印有用人单位的公章，否则不予支付。在王启香屡次要求下，南珠公司仍不配合王启香申请工伤待遇，致王启香无法获得伙食补助费赔偿，南珠公司应支付伙食补助费。3、王启香因南珠公司的工作人员吴某的殴打致残，南珠公司管理失职、监管存在重大过错，南珠公司应支付王启香精神损失费10000元。4、王启香工伤医疗期满后，已不能从事原来的工作岗位（天车司机），在王启香出院后休养期间，南珠公司未就履行劳动合同的事项通知王启香，未向王启香安排新的工作内容和岗位。因此，南珠公司应支付王启香2012年6月25日至2012年7月14日的工资2000元和经济赔偿金1500元。5、南珠公司未提前三十日以书面形式通知王启香解除劳动关系，需支付代通知金3200元。6、南珠公司明知王启香的住址(暂住地址），仍按王启香身份证所载地址邮寄材料，不合常理，且其提交的快递单亦无法证明已签收，王启香在仲裁开庭前均不知道解除劳动关系的快递单、在南珠公司处张贴的通知书等存在。南珠公司提交的通知只有复印件，且无证据佐证该通知张贴的时间、地点，其真实性无法确定。根据《职业病防治法》第三十六条之规定，南珠公司应在2012年7月14日前通知王启香做离岗前职业健康检查，但南珠公司并未提交相关证据予以证明。南珠公司未提交证据证明其解除劳动合同前已将理由通知工会。南珠公司系违法解除劳动合同，应向王启香支付违法解除劳动关系的经济赔偿金22400元。7、南珠公司违法解除劳动关系，导致王启香失业。南珠公司应支付王启香失业保险金19840元。《广东省失业保险条例》第十八条的规定领取失业保险医疗补助金不以发生“患病就医”为前提，而是随失业保险金按月发放，根据上述规定，南珠公司应支付王启香失业保险医疗补助金2480元；8、王启香自2010年3月入职南珠公司，南珠公司并未安排王启香休过探亲假或者给过王启香探亲假待遇。南珠公司应支付王启香2010年3月至2012年7月的探亲假待遇3200元。据此，王启香的上诉请求为：南珠公司向王启香支付工伤医疗期工资10954元及经济赔偿金8215.5元、护理费15367.6元、工伤医疗费15814.44元、伙食补助5150元、精神损失费10000元、2012年6月25日至2012年7月14日工资2000元和经济赔偿金1500元、未提前30日通知解除劳动关系的代通知金3200元、解除劳动关系经济赔偿金22400元、因未购买社会保险导致的失业保险金19840元和失业保险医疗补助金2480元、2010年3月至2012年7月的探亲假待遇3200元；由南珠公司承担一、二审受理费。南珠公司上诉并答辩称：王启香提交的病历、疾病证明书均没有写明王启香需要陪护和护理；王启香工伤发生前的月平均工资为2417元而非3200元/月。王启香认为规章制度不是其签名的，可以申请笔迹鉴定。王启香在入职申请表、劳动合同留的地址都是身份证住址，2012年6月18日出院后一直没有回来我方，我方按照王启香提供的地址邮寄解除劳动关系证明符合相关法律规定，我方按照劳动合同法和我方的管理制度合法解除劳动关系。王启香在职期间没有申请休探亲假，而且王启香没有提供证据证明其亲人健在。在仲裁庭审时王启香的代理人及其本人亲口承认3月工资已经支付，说明我方已经足额支付王启香3月的工资。据此，南珠公司的上诉请求：判令南珠公司不需支付护理费8240元、一次性伤残就业补助金12800元、一次性伤残补助金差额3327.8元、工伤医疗期工资8754.02元；由王启香承担受理费。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：关于王启香受伤前12个月的月平均工资。双方确认南珠公司以现金方式发放王启香工资并需要签收，但南珠公司提交的工资条没有王启香签名，且部分月份工资表原件与复议件之间存在矛盾，南珠公司未提供充分的证据证明王启香受伤前12个月的平均工资为2417元。原审结合王启香任职岗位的情况，对王启香关于其每月工资3200元的主张予以采纳，符合法律规定，本院予以确认。关于2012年3月工资。王启香在仲裁庭审时确认南珠公司已向其支付2012年3月份工资，现王启香主张南珠公司只向其支付3月份工资1000元，与仲裁时的陈述矛盾，亦未提交证据证明其主张，故对王启香要求南珠工资补齐2012年3月份工资的主张，本院不予采纳。关于护理费。根据王启香的伤情，原审认定王启香住院期间需要护理，并参照当地护工80元/天的标准计算王启香住院期间的护理费，并无不当，本院予以确认。南珠公司主张其无须向王启香支付护理费，王启香主张按照广东省交通事故赔偿标准中卫生行业在岗职工平均工资的标准计算护理费，均依据不充分，本院不予支持。关于医疗费和伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”《广东省工伤保险条例》第二十五条规定“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤，康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。……”王启香受伤前，南珠公司已经为王启香购买了工伤保险，根据上述规定，王启香的工伤医疗费和住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付，王启香要求由南珠公司支付该款项，无法律依据，本院不予支持。南珠公司应协助王启香申请上述工伤医疗待遇。对于王启香的其他上诉请求，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对相关事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，王启香既未有新的事实与理由，也未提交新的充分的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对王启香的其他上诉请求，不予支持。综上所述，王启香、南珠公司的上诉请求均不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案受理费各20元，由王启香、广州南珠管桩制造有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  年 亚审 判 员  魏 巍代理审判员  康玉衡二〇一五年七月十八日书 记 员  李燕银