舟山市定海区人民法院民 事 判 决 书（2014）舟定商初字第1151号原告林某某。委托代理人邵其，北京大成（舟山）律师事务所律师。被告陈某甲。被告陈某乙。被告刘某某。委托代理人梁忠平，浙江品正恒联律师事务所律师。委托代理人郑贤，浙江品正恒联律师事务所律师。原告林某某女诉被告陈某甲、陈某乙、刘某某民间借贷纠纷一案，本院于2014年9月1日立案受理后，依法适用普通程序由审判员何波娜担任审判长，与代理审判员李旖旎、人民陪审员周意华组成合议庭。在审理过程中，经原告申请，本院查封以下财产，包括一、被告刘某某享有的位于舟山市普陀区蒲东路18号水岸丽都红枫苑x幢x单元xx室房产共有份额；二、被告陈某乙名下的浙b×××××宝马小型汽车、浙b×××××奔驰小型汽车；三、被告陈某乙名下的位于浙江省宁波市鄞州区下应街道沧海路xx弄x号xx室房产；四、被告陈某乙享有的位于宁波市鄞州区钟公庙街道彩虹新村x幢xx室的共有份额；五、被告陈某甲名下的位于象山县贤痒镇海墩村海下的房产（产权证号：2012-**）。本案于2014年12月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人邵其、被告陈某甲、被告刘某某及其委托代理人梁忠平到庭参加了诉讼。被告陈某乙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。原告诉称：被告陈某甲因承建工程所需，于2011年12月5日向原告借款300万元，2012年7月30日借款100万元，2013年2月7日借款116万元，约定借款期限至工程尾款收到止（其中116万元借款至质保金退入时），月息1.5%，逾期未还，则按合同约定的双倍利息支付违约金，并承担诉讼费和律师费等。被告陈某乙为上述借款提供连带责任保证，被告刘某某为其中300万元提供连带责任保证。借款均已到期，至2014年6月10日结算，被告陈某甲支付了上述借款至2014年4月30日的利息，并归还了本金374688元，尚欠本金4785312元。经催讨无果，故诉至法院，要求被告陈某甲归还借款4785312元，自2014年5月1日起按月息3%支付利息至判决确定还款日止，并支付律师代理费2万元；要求被告陈某乙对上述债务承担连带保证责任；要求被告刘某某对其中300万元借款本息承担连带保证责任。被告陈某甲辩称：对借款予以认可，对利息不认可。本被告向浙江隆图建设有限公司承包了蜈蚣峙码头的工程，因工程垫资所需向该公司借款，该公司让原告林某某女出面借钱给本被告，工程中该公司有盈利而本被告亏损，这种性质的借款不应计收利息。对于剩余本金281万元本被告愿意偿还，但利息不同意支付。就被告刘某某的担保，其只是本被告聘用的财务人员，没有担保的真实意思，不应让其承担担保责任。被告刘某某辩称：2011年12月5日原告和陈某甲签订借款协议，当日原告并未将300万元款项交付陈某甲，之后有无交付不知情，借款合同未生效，作为从合同的担保约定自然不发生法律效力。原告和陈某甲之后形成过新的借款合同，基于主合同已发生变更，担保人无需再承担担保责任。故要求驳回对本被告的诉请。被告陈某乙未到庭应诉亦未提交书面答辩状。经审理查明：2011年12月5日，原告和被告陈某甲签订《借款协议》，约定被告陈某甲向原告借款300万元，月息1.5%，借款期限至工程尾款收到时。如逾期未还清，自逾期之日起按双倍利息计算违约金。如发生纠纷，因诉讼发生的诉讼费、律师代理费等费用由借款人承担。被告刘某某在担保人栏签字，为该笔300万元借款提供连带责任保证。次日，原告将300万元款项通过银行汇款交付给被告陈某甲。2012年7月30日，被告陈某甲又向原告借款100万元，对于利息、借款期限、违约责任等约定均与上述300万元借款一致。次日，原告根据被告陈某甲的付款指令，将该100万元汇给浙江隆图建设有限公司。2013年2月7日，原告和被告陈某甲签订《借款本息结算协议》，明确2013年2月5日工程尾款已到位，还款期限到期，并对上述两笔借款进行结算，明确截至2013年2月5日止的利息86.2万元及案外的一笔100万元借款在被告陈某甲的工程款中代付，剩余400万元的借款尽快筹款，并由被告陈某乙提供连带责任保证。当日，被告陈某甲再次向原告借款116万元，约定借款期限至首期工程质保金退入时，对利息及违约责任等约定与上述300万元借款协议上约定一致，并由被告陈某乙提供连带责任保证。次日，原告根据被告陈某甲的付款指令，将该116万元汇给浙江隆图建设有限公司。2014年6月10日，原告和被告陈某甲签订《借款本息结算协议》，明确了质保金退入时间为2013年12月27日，对被告陈某甲可支配的工程质保金1489976元抵扣进行了约定，抵充截至2014年4月30日的利息1115288元和2013年2月7日的借款100万元中的本金374688元，剩余借款合计4785312元。原告为诉讼花费律师代理费2万元。上述事实由借款协议、结算协议、转账凭条、付款指令、现金交款单、代理费发票、银行业务凭证、委托代理协议以及当事人的当庭陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：被告陈某甲与原告签订的借款协议及结算协议，当事人意思表示真实，内容合法，双方借贷关系合法有效。原告提供借款，被告陈某甲理应及时还款。被告陈某甲未及时还款，已构成违约，应承担相应违约责任。就违约金一节，虽协议约定逾期还款的违约金为借款月利率1.5%的双倍，然该比例已超过法律所包含的银行贷款利率的四倍，故本院确定以银行同期同档次贷款利率的四倍计付利息及违约金。就律师代理费一节，该费用经审核已实际发生且金额合理，故依约应由被告陈某甲予以承担。被告陈某乙及刘某某为借款提供担保，应承担相应担保责任。就被告刘某某主张的借款300万元未实际发生和主合同已发生变更的抗辩，原告提供汇款凭证证明于借款协议签订后次日向陈某甲交付300万元，且该借款发生后经两次结算均由借款人陈某甲签字确认，故可确认借款已实际发生。至于之后原告和被告陈某甲签订的结算协议，系对还款及利息抵扣等事项进行约定，并未更改主合同的约定事项，故被告刘某某的抗辩本院不予采纳。就被告陈某甲主张的借款不应支付利息的抗辩，借款协议上已明确约定利息，且两次结算协议上对利息的抵扣也进行了约定，被告陈某甲事后再否认利息的合理性，本院不予采纳。对于剩余借款本金及付息截至日已在结算协议上明确，本院予以确认。故原告要求被告陈某甲承担还本付息义务和要求被告陈某乙、刘某某承担保证义务的诉请，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈某甲于本判决生效之日起十五日内归还原告林某某女借款4785312元，自2014年5月1日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款利率的四倍支付利息及违约金至本判决确定还款日止，并支付原告律师代理费20000元；二、被告陈某乙对上述第一项所确定的债务承担连带清偿责任；三、被告刘某某对被告陈某甲于2011年12月5日借款300万元的本息承担连带清偿责任；四、被告陈某乙、刘某某承担保证责任后，就承担部分有权向被告陈某甲追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费45243元，保全费5000元，合计50243元，由被告陈某甲、陈某乙、刘某某共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。［上诉案件受理费应在递交上诉状时预交（具体承担金额由舟山市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结算分户，开户银行舟山市农行南珍支行，账号19×××06。上诉期届满后七日内仍未缴纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理］。审 判 长  何波娜代理审判员  李旖旎人民陪审员  周意华二〇一五年二月三日书 记 员  沈佳芬