.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院民事判决书（2016）新02民终165号上诉人（原审原告）：克拉玛依市悦彤贸易发展有限公司，住所地：新疆克拉玛依市独山子区长岭路11-8号。组织机构代码：56888XXXX。法定代表人：周学蓉，该公司董事长。委托代理人：张峰，新疆弘桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乌苏市鑫亿混凝土有限责任公司，住所地：新疆塔城地区123团工业园区，现住所地不详。组织机构代码：09736XXXX。法定代表人：吴开亮，该公司董事长。上诉人克拉玛依市悦彤贸易发展有限公司（以下简称悦彤贸易公司）与被上诉人乌苏市鑫亿混凝土有限责任公司（以下简称鑫亿混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服克拉玛依市独山子区人民法院（2015）独民二初字第47号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人悦彤贸易公司之委托代理人张峰到庭参加了诉讼，被上诉人鑫亿混凝土公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2014年8月13日，原告悦彤贸易公司与被告鑫亿混凝土公司签订《水泥供货协议》一份，协议约定，由原告向被告供应P.C32.5散装水泥、P.O42.5散装水泥各约1万吨，货款全额为620万元，交货地点为被告厂内。被告指定单据签收人为孙志才，以签收单为结算依据。结算方式为：每月25日对账，核算后最低支付当月核对全部货款的50%，被告资金充足时可全额支付当月货款，余款在2014年11月30日前全额付清。价格调整方式：以水泥厂调价通知单或供货方调价通知单经双方确认后为准；依据市场行情，随行就市。违约责任约定为：一方违约须向另一方支付未付货款总额3%的违约金。合同签订后，双方开始履行。2014年11月14日，经原、被告确认：被告共欠原告三笔货款，金额分别为：458499.60元、393034.80元、103725.40元；被告已预付货款320000元。截止2014年11月11日，被告欠原告货款为635259.80元。原告在其出具的确认函上签字盖章，被告在确认函上盖有该公司的合同专用章，并签有丁锋的名字，据原告称丁锋为被告的会计。原告在庭审中自认被告于2015年1月16日分两次共向原告支付货款217917.50元，被告尚欠原告货款417342.30元。关于原告主张的其于2015年4月向被告供应了128992.80元的水泥、被告未付货款的事实，原告提供2015年4月10日《价格通知单》1份、2015年5月13日价格《确认函》1份证明其主张：1.《价格通知单》内容为：对被告所需水泥品种进行报价，从2015年4月10日执行：32.5复合水泥到位价为290元/吨，42.5普通水泥到位价为380元/吨。原告在通知单上盖章，落款时间为2015年4月10日。接收单位栏上签有丁锋的名字，但没有签字日期。2.《确认函》一份，内容为：2015年4月12日至4月15日，被告欠原告水泥款为128992.80元，双方核对后签字盖章。此确认函签字盖章后产生法律效力，双方各执一份。原告在确认函上盖有该公司的财务专用章。在买方栏被告未盖有印章，但在核对栏签有丁锋的名字，落款日期为2015年5月13日。在庭审中，原告将其要求被告支付违约金25814.33元的请求变更为要求被告支付违约金16390.05元（546335.10元×3%）。原审法院认为，双方当事人在2014年11月签字盖章的确认函可以证实原告向被告履行了供货义务，被告已付部分货款，尚欠635259.80元未付。后经原告催要，被告于2015年1月向原告支付货款217917.50元，尚欠原告货款417342.3元未付。关于原告主张的2015年4月向被告供应128992.80元水泥的事实，原告提供了签有丁锋名字的价格通知单、确认函各一份。但在价格通知单及确认函上均未有被告公司的盖章，仅签有丁锋的名字，并且这两处签名与2014年11月14日的确认函上丁锋的签名存在差异之处，故不能确信在价格通知单及确认函（2015年5月13日）上的签字确系丁锋所签，即使确定为丁锋所签，也不能凭此来确定丁锋在以上两份证据上的签名确系被告的授权行为或足以构成表见代理行为。被告又未到庭对此予以确认，原告亦无其他证据对此事实予以印证。故对原告该诉讼请求未予支持。关于原告主张被告应支付违约金16390.05元，原审法院认为，根据双方所签供货协议约定的最后付款期限，被告应在2014年11月30日前付清全部货款，但被告在此期间尚欠原告货款635259.80元，故根据协议约定，被告应向原告支付欠款总额3%的违约金19057.79元（635259.80元×3%）。原告要求被告支付违约金16390.05元，不违反协议约定。原审法院遂依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告鑫亿混凝土公司向原告悦彤贸易公司支付货款417342.30元及违约金16390.05元，合计433732.35元，于判决生效之日付清。二、驳回原告悦彤贸易公司的其他诉讼请求。案件受理费9522元，由原告悦彤贸易公司负担2303.61元（已缴纳），由被告鑫亿混凝土公司负担7218.39元，于判决生效之日交纳。公告费713.2元，由被告鑫亿混凝土公司负担，于判决生效之日直接给付原告悦彤贸易公司。一审宣判后，上诉人悦彤公司对原审判决不服，向本院上诉称：一、原审判决认定事实错误。上诉人在原审出示的证据证明了被上诉人供应水泥的事实及过程，2015年5月13日上诉人与被上诉人对2015年4月12日-15日供应水泥欠款金额为128992.8元进行了确认，原审法院对此没有认定属认定事实错误。二、原审法院对举证责任的分配违反了法律的规定。2015年5月13日的确认函有被上诉人的相关人员丁峰的签字确认，该丁峰签名和2014年度确认函的丁峰签名系同一人，足以证明2015年5月13日确认函的真实性。被上诉人经合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利，即认可2015年5月13日确认函的真实性，原审法院将举证责任分配给上诉人，属于适用法律错误。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法改判支持被上诉人向上诉人支付2015年4月12日至-4月15日水泥货款128992.8元及违约金9424.28元的诉讼请求。被上诉人鑫亿混凝土公司经本院公告送达传票未到庭参加诉讼，视为放弃答辩的权利。本案经本院二审审理，所查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。另在二审审理期间，上诉人悦彤贸易公司为证明其上诉主张，当庭提交以下证据：1、2015年4月14日克拉玛依玖虹水泥有限公司发货单原件2份，均盖有”克拉玛依玖虹水泥有限公司磅房专用章”，提货单位为悦彤贸易公司，收货人为一田姓的人；2015年4月12日新疆天业（集团）有限公司水泥发运单4张，收货单位为克拉玛依独山子区亿盛工贸有限公司（以下简称亿盛工贸公司），均盖有该公司水泥提货专用章，以上六份证据上诉人欲证明其在2015年4月向被上诉人供应水泥128992.80元的事实。2、2014年9月28日、2014年10月29日有丁峰签字确认的确认函2份，欲证明与2015年价格确认单及确认函丁峰签字的字体一致。本院认为，当事人对自己的主张负有举证责任。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议焦点为举证责任分配、证据审查问题及2015年4月12日-2015年4月15日上诉人悦彤贸易公司是否向鑫亿混凝土公司供货水泥。一、举证责任分配及证据审查问题。依据谁主张谁举证证据规则，上诉人主张其在2015年4月12日-2015年4月15日向被上诉人供货水泥128992.8元，应当提供证据证实，被上诉人对证据有异议的，可以提出反驳。本案被上诉人因经本院公告送达上诉状及传票未到庭参加诉讼而采用缺席审理，依据《民事诉讼法》第64条第3款规定：”人民法院应当按照法定程序，全面、客观的审查证据”，因此法院应本着诉讼公正及当事人诉讼地位平等的原则，对证据进行审核。缺席审理并不意味着上诉人提供的一切证据均有效，法院亦负有审查的义务，因此上诉人关于被上诉人未到庭参加诉讼即对其提供的证据构成自认的上诉理由不能成立。二、关于2015年4月12日-2015年4月15日上诉人悦彤贸易公司是否向鑫亿混凝土公司提供水泥的问题。上诉人一审中提供2015年的4月10日价格确认单及2015年5月13日确认函，另在二审中提供2015年4月14日克拉玛依玖虹水泥有限公司发货单原件2份，2015年4月12日新疆天业（集团）有限公司水泥发运单原件4张欲证明其主张。本院经审查后认为：上诉人悦彤贸易公司提供的2015年4月14日克拉玛依玖虹水泥有限公司发货单原件2份，提货单位为悦彤贸易公司，收货人为一田姓的人，无法证实以上水泥发往被上诉人鑫亿混凝土公司。上诉提供的2015年4月12日新疆天业（集团）有限公司水泥发运单4张，收货单位为亿盛工贸公司，无法证实与悦彤贸易公司具有关联性，虽后两张发运单有丁峰签字，但无法证实这些水泥由悦彤贸易公司发货。悦彤贸易公司陈述其是从亿盛工贸公司调货向被上诉人鑫亿混凝土公司发货，但未提供证据证实，因此本院对上诉人提供的以上证据与本案关联性不予认可。关于上诉人提交2014年9月28日、2014年10月29日有丁峰签字确认的确认函，欲证明与2015年价格确认单及确认函丁峰签字的字体一致，本院经审查后认为，2014年9月28日、2014年10月29日、2014年11月14日有丁峰签字确认的确认函，均有被上诉人鑫亿混凝土公司的盖章确认，但是2015年4月10的价格通知单及2015年5月13日确认函仅有丁峰签字，均无被上诉人的盖章确认，无法确定其真实性。2015年双方当事人就水泥供货未签订书面协议，上诉人在二审庭审中表明其在2014年底即明知被上诉人公司管理混乱，且在被上诉人未支付2014年水泥货款的情况下于2015年继续供货，与常理不符。故上诉人主张由被上诉人支付水泥款128992.8元的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人悦彤贸易公司的上诉请求及理由，无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律及处理结果并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3068元，由上诉人克拉玛依市悦彤贸易发展有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长乔汇涛审判员叶楠代理审判员魏艳美二O一五年七月二十八日书记员吴婷