山东省高青县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁0322民初479号 原告：杨庆情，女，1983年10月19日生，汉族，住高青县。 委托诉讼代理人：张燕，高青诚心法律服务所法律工作者。 被告：淄博金海针织有限公司。住所地：高青县花沟镇王旺村西60米（现驻青城镇工业园）。 法定代表人：齐晓政，董事长。 委托诉讼代理人：张继舜，山东同方律师事务所律师。 原告杨庆情与被告淄博金海针织有限公司（以下简称“金海公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨庆情的委托诉讼代理人张燕、被告金海公司的委托诉讼代理人张继舜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨庆情向本院提出诉讼请求：1、请求确认被告于2017年11月15日已违法解除原、被告双方签订的劳动合同。2、请求判令被告支付2017年10月、11月份工资3778元。3、请求判令被告支付因违法解除劳动合同经济补偿金15112元。4、请求判令被告支付因违法解除劳动合同经济赔偿金30224元。5、请求判令被告支付2009年12月至2017年9月加班费22668元。 事实与理由：一、被告违法解除劳动合同的事实：1、原告于2009年12月份经招聘到被告处工作，原告与被告不间断签订书面劳动合同，合同期限至2019年12月31日。自2017年8月份被告以各种理由拒绝支付工资。在2017年11月15日，被告未和原告及全厂职工协商，转移生产设备变更劳动场所，当天强迫包括原告在内的职工到青城车间上班。依据原被告双方签订的书面劳动合同第四条：若工作地点进行变动调整，须经双方协商同意，并订立变更协议。被告擅自改变劳动场所，严重影响原告的工作和生活，被告的行为实属违法解除劳动合同的行为。2、2017年9月25日高青县安监局对被告的生产车间和库区进行了安全检查，其中有25项安全不合格事项，并给被告出具了安全专家检查问题情况汇总表（有专家孙连付签名，被告处保卫科长窦肈勇签字）。2017年9月30日高青消防大队因消防安全问题将其生产车间及库区全部查封，查封的原因是因为被告不符合消防法规和安全生产标准不合格，被告的违法行为视全厂职工的生命为儿戏，存在重大过错。3、2017年11月15日在全厂职工的强烈要求下，被告于2017年11月16日发放了8月份工资，2017年11月18日经花沟镇调解委员会调解，被告发放了9月份工资，但拒绝发放10月份、11月份工资，被告至今仍拖欠原告2个月的工资。在2017年11月18日至11月22日包括原告在内的26名职工提起劳动仲裁。11月24日高青法院查封后，被告雇佣三十余名社会人员，撕毁法院封条，强行转移生产设备到青城镇，由于被告强行变更工作场所，撕毁封条，存在违法不提供安全防护措施等行为，违反法律法规，因此依据《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，确认被告违法解除劳动合同。二、关于支付原告的工资问题：2017年11月18日在花沟镇劳动争议调解委员会调解及众职工申请劳动仲裁的双重压力下，被告于2017年11月20日支付了9月份工资，但仍拒绝支付10月、11月工资，被告的行为实属无故拖欠职工工资。三、被告应当支付经济补偿金15112元，经济赔偿金30224元的理由为：被告雇佣黑社会人员撕毁法院封条强行转移生产设备，违法强行变更劳动场所违反劳动合同，及国家法律法规，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（一）（二）（四）项，第四十六条第（一）项，第四十七条，第四十八条，第八十七条的规定，应当判决被告支付原告经济补偿金15112元，经济赔偿金30224元。在仲裁裁决书上仲裁委也适用了第四十六条和第八十七条2条款，但没有依法裁决支付补偿金、赔偿金，存在明显的不公平不正义。四、关于被告应支付加班费的问题：原告在被告处工作一直兢兢业业，遵守被告的规章制度。在仲裁时原告提供了被告处的监控录像图片及物资出库登记表均证实原告具有加班的事实，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。依据《劳动仲裁法》第六条：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。另依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十一条，被告应该依法支付原告加班工资。但仲裁委偏听偏信没有采纳原告的证据，导致原告的加班费没得到支持，因此仲裁委的裁决明显不当，原告坚决要求被告支付2009年至2017年的加班费22668元。综上所述，为维护原告的合法权益向人民法院提起诉讼，望贵院依法公断。 被告金海公司辩称，1、原告的第一项诉讼请求“确认被告于2017年11月15日已违法解除双方签订的劳动合同”，因原告没有在劳动仲裁时提出该请求事项，仲裁委也没有对该事项进行裁决，该诉讼请求违反《劳动法》先裁后诉的规定，人民法院不能就未提起仲裁的事项直接审理。故应驳回原告的该项诉讼请求。2、原告基于“被告2017年11月15日已违法解除双方签订的劳动合同”的事实，主张经济补偿金15112元和赔偿金30224元。因双方在2017年11月15日并没有解除劳动合同，被答辩人要求依据该事实支付经济补偿金没有依据。根据《劳动合同法》第八十五条规定，劳动者要求加付赔偿金必须经劳动行政部门责令限期支付的前置程序，因此，被答辩人要求支付赔偿金不符合规定。 根据《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。因此，赔偿金和经济补偿金不能并行主张。3、关于原告第二项诉讼请求，2017年9月30日下午，因公司车间被消防大队查封，故公司决定自10月1日起放假停工。2017年11月15日，公司通知被答辩人上班，被答辩人无正当理由拒绝上班，11月29日公司再次通知被答辩人上班，被答辩人仍无正当理由拒绝上班。因10月、11月份被答辩人没有提供劳动，故其索要工资没有事实和法律依据。4、关于原告的第五项诉讼请求“被告支付2009年12月至2017年9月加班费22668元”，因原告是2010年5月开始上班，之前并没有在被告处工作，其索要自2009年12月起的加班费没有事实依据。原告没有加班的事实，其索要加班工资没有依据。综上，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院驳回被答辩人的诉讼请求。 原、被告双方围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人庭审陈述和经审查确认的证据，本院综合认定事实如下： 1、2010年5月份，原告到被告处从事缝纫工工作，双方签订书面劳动合同，合同期限五年，自2010年5月20日至2015年5月19日；其后，原、被告签订第二份劳动合同，合同期限四年，自2015年5月16日至2019年12月31日。原告自2010年5月开始参保，社保已交至2018年1月份。 2、2017年9月30日，高青县公安消防大队对被告金海公司的车间进行了查封。2017年11月23日，被告对全体员工发出张贴通知、个人短信通知，通知全体员工到财务处领取停产补贴，已通知到原告本人。 3、2017年11月13日，被告通过群组及个人短信通知全体员工，于2017年11月15日到公司上班，已通知到原告本人。2017年11月29日，被告再次向原告发送短信通知。 4、2017年11月18日，被告支付了原告2017年9月份工资。 5、2018年1月11日，高青县劳动人事争议仲裁委员会因原告与被告的工资、经济补偿、赔偿金及加班费劳动争议一案，出具高劳人仲案字(2017)第221号仲裁裁决书一份，裁决：1、被申请人金海公司支付申请人杨庆情2017年10月份工资1889.58元，支付2017年11月份生活费1029.00元；2、驳回申请人杨庆情的其他仲裁请求。 6、2018年2月11日，被告与原告解除终止劳动合同，并于2018年2月26日在高青县人力资源和社会保障局进行了备案，解除、终止劳动合同证明书上原告未签名，被告就此事于2018年1月12日在“今日高青”上发出通告。 另查明，被告车间被查封后，于2017年10月1日至11月14日停产，同年11月15日工作场所转移到高青县青城镇恢复上班。原告自2017年12月至2018年2月10日一直旷工。 本院认为，原告杨庆情与被告金海公司签订的劳动合同系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，对涉案劳动合同的合法有效性，本院予以确认。当事人应依法依约享有权利、履行义务。 1、关于被告是否已经违法解除了原被告之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议…”，第五条规定：“发生劳动争议…不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”本案中原告诉请的关于被告违法解除劳动合同的主张，未经过仲裁委员会仲裁，不符合法院审理的范围，故对原告此项诉求，本院不予支持。 2、关于原告主张的工资。2017年9月30日，被告因为车间被查封后造成2017年10月1日至11月14日停产，原告在此期间未上班无过错，根据山东省企业工资支付暂行规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产的，企业应当支付劳动者在一个工资支付周期内的工资，超过一个工资支付周期的，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。故原告主张的被告支付10月份工资，本院予以支持，但数额为1889.58元（金海公司停工前原告前12个月的平均工资）。原告主张被告支付11月份的工资，本院不予支持，应为基本生活费，我县目前最低工资标准为1470.00元，故原告11月的基本生活费应为1029.00元（1470×70%）。 3、关于原告主张的经济补偿金和赔偿金。原告主张经济补偿金和赔偿金依据是被告违法解除劳动合同，原告认定被告违法解除劳动合同的依据是被告金海公司擅自转移生产设备，变更劳动场所，强迫原告在内的职工到青城车间工作。本院认为，原告主张的解除劳动关系依据不足，被告工作场所的变动属于事实行为范畴，与解除劳动合同的法律行为有着本质的不同，两者不能等同。故原告主张被告变更工作场所是劳动关系的解除属于逻辑错误，原告依此主张经济补偿金和赔偿金，无事实依据，本院不予支持。 4、关于原告主张的加班费。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张的加班费不是按照加班天数计算出来的，而是按照每月工资的数额，一年一个月的加班时间来计算的，并无证据提交，被告对此不予认可，被告提供了原告的考勤记录，证实原告并无加班记录，不存在加班的情形，故原告主张的加班费，证据不足，理由不当，本院不予支持。 民事诉讼法第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。 综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定，判决如下： 一、被告淄博金海针织有限公司支付原告杨庆情2017年10月份工资1889.58元、2017年11月份基本生活费1029.00元，共计2918.58元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告杨庆情的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元，由被告淄博金海针织有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  张克让 二〇一八年五月二十八日 书记员  李 勇