江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1283民初4036号原告（反诉被告）：江苏泰美尔电气有限公司，住所地南通市海安县高新技术产业开发区星海大道168号。法定代表人：王培春，董事长。委托诉讼代理人：高云（特别授权），男，该公司总经理。委托诉讼代理人：李进玲（一般授权），江苏紫石律师事务所律师。被告（反诉原告）：柯九思，男，1965年1月29日出生，汉族，住泰兴市。委托诉讼代理人：黄辉忠（特别授权），江苏民明律师事务所律师。原告江苏泰美尔电气有限公司（以下简称泰美尔公司）与被告柯九思不当得利纠纷一案，本院于2017年5月5日立案。审理过程中，被告柯九思于2017年7月3日提出反诉，本院经审查于2017年7月11日予以立案，并依法合并进行了审理。案件适用普通程序于2017年8月1日、2018年1月23日、2018年4月27日公开开庭进行了审理。原告泰美尔公司的委托诉讼代理人高云、李进玲，被告柯九思的委托诉讼代理人黄辉忠三次开庭均到庭参加诉讼，被告柯九思前两次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。就本诉部分，原告泰美尔公司向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告货款168.881万元，并从2017年4月28日起，按照中国人民银行同期贷款利率标准向原告支付资金占用期间的利息，直至款项付清之日止；2.本案诉讼费由被告负担。审理中，泰美尔公司变更诉讼请求为：1.判决被告向原告返还货款1820650.92元，并自2017年4月28日起按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付资金占用期间的利息，直至款项付清之日止；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告柯九思与原告公司的股东高云原系好友关系，被告于2015年4月2日作为投资人，与原告设立的江苏泰美尔电气有限公司广西分公司（以下简称泰美尔广西分公司）合作。原告方从业务单位得知，被告收取了原告名下广西贵港市定帮电力设备有限公司合计520000元货款、桂林市耀铭电力设备安装有限公司合计1050000元货款、广西广联盛源投资有限公司118810元货款，以上三家货款合计1688810元。另，在与南宁市英派尔电气有限公司买卖合同纠纷一案中，发现被告2016年4月10日出具了一份证明，证明的内容是被告于2016年2月3日、2月5日分别收到英派尔支付的罗赖村、北流三中项目款分别53333元及78507.92元，合计131840.92元，并且附有网上银行电子回单，备注相关项目的货款。该货款应该是原告的应收款。被告应当返还。上述款项合计1820650.92元，被告至今未予返还给原告，原告追要未果，故起诉。被告柯九思辩称，1.被告柯九思收取1688810元货款是事实，但是被告认为这个不是不当得利，这是被告应得的业务费代垫款和相应的业务分成，被告已就此提出反诉；2.被告已于2016年2月4日以及2016年3月7日返还267333元；3、被告收取货款是维护自身合法权益不得已而采取的行动，双方之间于2016年11月22日在海安县公安局刑警大队已经对账，结果是被告不欠原告任何款项，因此请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。就反诉部分，反诉原告柯九思向本院提出反诉请求：1.被反诉人给付反诉人业务费1718261.81元、垫付款629024.8元、利润分成678444元；2.反诉诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：2013年年初，被反诉人与反诉人口头约定，被反诉人授权反诉人在广西推广泰美尔产品，业务提成按签订合同金额的12%结算（含前期推广费300000元），出厂价与合同价的差额归反诉人所有。反诉人接受委托后即开展工作，自2013年7月至2015年2月反诉人累计签订合同24份，总金额12181697.05元，销售差价940256.22元，反诉人应得业务费2083219.81元，扣除已支付的765900元，被反诉人尚欠反诉人业务费1317319.81元。2016年5月5日反诉人电邮高云，要求结算业务费，但至今未能结算。在开展业务过程中，为节约成本，反诉人、高云以及广西的邹总协商合资成立泰美尔广西分公司，反诉人投资1000000元，占25%，负责业务开发拓展，至今反诉人已累计投资600000元，垫付筹办费用393524.8元、房租押金68000元、工人工资167500元，总计垫付629024.8元。泰美尔广西分公司于2015年3月成立，在经营期间签订合同数份，总金额3015310.28元，按照分红约定，反诉人应得利润为678444元。以上款项反诉人向被反诉人催要未果，故依法提起反诉。反诉被告泰美尔公司辩称，1.反诉人等合作成立分公司之前，就是2013年7月-2015年3月间，被反诉人不欠反诉人任何费用；2.反诉人在反诉中所称与被反诉人口头约定业务提成比例以及推广费的数额和差额的归属都不是事实，另外他们成立分公司之前被反诉人实际支付金额并非如反诉人说的760000元；3.关于反诉人与高云等人2015年3月底挂靠被反诉人资质在广西成立分公司之后的往来以及内部事务的处理，与被反诉人无关，被反诉人也没有收取任何利益，对内也不承担他们之间任何往来的责任，他们是独立核算的，义务都是独立的，所以无论反诉人在与他人合作成立分公司之前以及之后，被反诉人都不欠反诉人任何费用，请求法庭驳回反诉人的反诉请求。原告（反诉被告）泰美尔公司为支持其诉辩主张，向本院提交如下证据：1.2016年5月24日桂林市耀铭电力设备安装有限公司出具的付款证明一份、耀铭公司的工商登记信息、银行转账证明，证明桂林市耀铭电力设备安装有限公司是与本诉原告泰美尔公司签订的配电工程设备供应合同，货款转账给了柯九思105万元，合同相对方并非柯九思所称分公司；2.2016年4月22日广西贵港市定帮电力设备有限公司出具的付款证明，证明合同双方是广西贵港市定帮电力设备有限公司与泰美尔公司，货款归属应当是本诉原告，而非泰美尔广西分公司；3.2013年12月本诉原告泰美尔公司与广西广联盛源投资有限公司签订的购销合同（复印件）一份、相关网银转账给柯九思的明细，该合同原件在柯九思处，泰美尔公司只有复印件，上面有柯九思签名。以上三笔货款，合同相对方都是本诉原告，另外从成立时间看在分公司成立之前。补充说明的是泰美尔公司与被告柯九思的结算没有书面约定，当时口头约定是3%—6%，高于出厂价是5%、6%，低于出厂价是3%。事实上我们最终给付的数额是6.089%，是按照最高标准给的，原告不少被告柯九思任何费用；4.2016年4月10日柯九思出具的证明一份、广西北部湾银行电子回单2份、北流市第三中学安装1号专工程设备采购合同一份、南宁市西乡塘区心圩街道罗赖村民委员会专变工程设备采购合同1份，证明131840.92元系泰美尔公司的应收款，已被被告柯九思收取，被告应当返还。同时，也证明泰美尔公司厂房搬迁工人费、车辆运输费、吊车费、铲车费以及广西会计施海英以及工人申厚宏的工资已支付，不应计入柯九思的入账投资，不能重复计算。5.2016年4月22日高云的手机短信记录，证明反诉被告已经明确告知反诉原告，公司不欠反诉原告的业务费，而是反诉原告侵吞公司财产的事实，反诉原告向反诉被告要钱无任何根据，完全暴露出其侵占不还的思想。6.柯九思2013年5月份-2015年2月总共收到泰美尔公司业务费用明细表，证明2013年5月至2015年2月，成立分公司前，公司共支付给反诉原告101万元，而非其所称的76万元，有银行交易流水和手机短信，反诉原告明显说谎，与事实不符。2015年2月16日通过泰美尔公司转给反诉原告爱人房庆凤210400元，其中10400元是其他费用，与本案无关，我们认可，20万元是业务费。20万元加76万元以及2013年5月21日转的5万元给柯九思，一共是转了101万元。高云的转账视同泰美尔公司的，他当时是公司的实际控制人，也是大股东，这是泰美尔广西分公司成立之前的业务费。7.（2017）通海证民内字第334号公证书：（1）江苏泰美尔电气有限公司报价一览表计四份（项目：南宁六景港区八联联营厂作业区工程）、（2）江苏泰美尔电气有限公司报价一览表计四份（项目：南宁六景港区六景转运站一期工程）、（3）报价一览表（项目：城市花园配电），证明反诉原告提供的报价单是不真实的，真实的报价与实际签订的合同间，并没有如反诉原告所捏造的高利润空间，充分说明反诉原告违反诉讼诚信原则，意图通过虚假的手段，达到不法目的的事实。本身双方只约定业务提成，并未约定差价归反诉原告所有，反诉原告向法院提交的相关报价单本身没有任何意义。（4）反诉原告发给高云的合伙协议，反诉原告通过其下属的邮箱，发给反诉被告实际经营人、控制人高云等的合伙协议，证明即便反诉原告在合伙当初，提出的特别是合伙后的财务管理、业务提成、分红及投资款的收回与反诉原告自己的陈述及邮件也是不同的，并没有那么宽裕的条件。这份协议是反诉原告自己拟定的，是欲给其他两个合伙人看或修改的，作为公司的实际控制人、合伙的当事人，对于这份协议只有提出对己方及公司有利的意见，而不可能修改成对反诉被告等更宽松的条款，正是因为这样的分歧，合作协议书并未真正签订下来。因此这份证据足以证明反诉原告所诉无事实根据。关于投资后的分红、业务费的提成及投资款的收回等事项，并未形成明确一致的约定。公证书中还公证了两个项目的报价单，这个与柯九思在反诉中提到的两个报价，他要的是销售差价，他提供的报价单是虚假的，因为所有这些都是他经办的。8.2013年7月份2015年3月反诉原告签订的合同及回款统计（含其下属韦良玲、何丽洁经办的合同），附相关合同25份，证明反诉原告投资分公司前的2013年平均增长率。2015年3月，通过其本人及下属合计为反诉被告签订了12426492.05元业务合同；回款总额10233093.25元；未收回货款2193398.8元。结合证据6，减去口头约定的由公司负担15万元的市场开拓费，反诉人实得业务提成比例约为6.089%，事实上，双方约定的是：3%-6%之间，如合同签订价低于公司报价，提成在3%，如合同签订价等于或高于公司报价，则业务提成在5%-6%之间（具体看超过报价的情况）。由于公司刚刚打入南宁市场，为了迅速占领市场，利润看得低，但公司考虑到反诉原告孩子结婚要很大的开支，和提高反诉原告下一年的业务积极性这两个方面，未考虑回款未到位的情况，均按照约定的最高比例，全额与之结付的业务提成，被反诉人并不欠其业务费、市场开拓费或什么差价费。9.NO0412757号收款收据附明细表，证明68000元厂房押金，已经包含在反诉原告垫付的393524.82元公司开办费用中，其相关主张系重复主张，不应得到支持。10.公司在2015年7月份-2016年1月，按照柯九思的指定，汇入何丽洁个人帐户的明细及公司在2015年9月，按照柯九思的指定，汇入韦良玲个人帐户的50000元费用，证明公司并不拖欠以上两人的工资，柯九思所称垫付无依据，不应由公司承担相关费用。11.2016年2月6日泰美尔广西分公司请款申请单，证明反诉原告已经取走5万元投资款的事实。12.NO0412754号收款收据、费用报销审批单、历史帐户交易明细查询；NO0412755号收款收据、NO0412756号收款收据、NO0412753号收款收据、NO0412758号收款收据、NO0412759号收款收据、NO0412752号收款收据附日常流水明细单，证明高云作为投资人，也实际投入了50万元的事实，这个投资款至今也未回收。13.泰美尔公司与泰美尔广西分公司资金往来情况，从2015年4月1日起陆某的卡一直放在高云身上用，所有钱也都是高云本人的钱，证明泰美尔广西分公司的流动资金1325421元，实系高云垫付，至今泰美尔广西分公司未还给高云。14.供应商应付帐款汇总表，附泰美尔广西分公司应付帐款明细表，证明截止2016年2月26日泰美尔广西分公司应付款9786943.19元，已付款7460372.27元，应付未付款为2326570.92元。15.2016年3月份底及以后泰美尔公司、高云、许爱成、林玉等已代泰美尔广西分公司支付的应付款明细（附3份活期帐户明细查询、协议书、协议、收条、工商银行网银转帐记录，江苏农信本行电子转帐凭证、招商银行转中国邮政储蓄银行网银记录。泰美尔公司工商登记信息及高云、许秀莲（许秀莲为许爱成的曾用名，身份证上现为许爱成）婚姻登记信息及曾用名相关证明，证明泰美尔公司及泰美尔公司的股东高云夫妇、朋友林玉已为泰美尔广西分公司垫付应付款1547586.42元，其中泰美尔公司代泰美尔广西分公司支付1514241.5元，高云个人代付33344.92元，有相关明细、网银截屏等佐证。分公司应与垫付方结算，这也是分公司的债务，佐证分公司的经营情况。分公司虽然不经营了，但是债务人都来找高云、许秀莲，他们也多次付款。16.活期帐户明细查询，证明2016年5月20日、2016年8月24日、2016年10月25日、2016年10月29日及2017年1月23日，泰美尔公司因为向泰美尔广西分公司的债务人追债，雇佣陆春峰夫妇，而向其支付费用合计41.85828万元的事实。当时追回来140万元左右，也是帮泰美尔广西分公司追的，但是这个追债的费用已经用掉了，是泰美尔公司垫付的。因为需要发票，泰美尔公司也垫付税款20万元左右。结合证据12、13、14、15及16，泰美尔广西分公司的经营处于亏损状态，反诉原告的相关分红、提成和投资返还无依据，不应得到支持。一是与反诉被告无关，二是没有任何依据。泰美尔公司为泰美尔广西分公司垫付的相关费用，也应当由泰美尔广西分公司相应返还，反诉被告保留这方面的权利。17.泰美尔公司申请证人陆某出庭作证，证人陆某陈述:2014年下半年认识柯九思，九几年退伍后认识了高云，与双方均无亲戚关系。2015年之后是泰美尔广西分公司的同事。高云2014年上半年问我有无农商行卡，要打款，我说我农商行有两张卡，后来我给他的是尾号1561的卡。借给高云后我自己没有使用该卡。我给高云该卡后到我注销这张卡期间，我没有用过这张卡也不清楚这张卡的往来情况。2017年下半年去注销的尾号为1561的卡。我认识韦良玲和何丽洁，是在厂里认识的，他们到厂里来过，我也到办事处去过。泰美尔公司从2015年搬到广西后，所有材料都是交给韦良玲核准登记，何丽洁是柯九思在南宁办事处的人员，何丽洁不怎么来广西分公司。何丽洁具体做什么我不清楚。我听说施海英是广西分公司找的会计。韦良玲是柯九思南宁办事处的人。关于施海英当时听工人说厂里来了个人，是分公司招过来的会计。2015年我们去的时候，一开始所有的东西都是高云负责，大概是三月份开始一共两三个月的样子。以后是柯九思去的，都是他负责了。当时宣传栏里有个文件。柯九思大概负责到2015年下半年。关于韦良玲、何丽洁的业务，我知道韦良玲做的台账，具体业务是谁跑的我不清楚。经质证，被告（反诉原告）柯九思对证据1，认为这份证明中说明双方合同签订的时间为2014年9月-2016年2月，也就是在此期间泰美尔广西分公司已经成立，桂林市耀铭电力设备安装有限公司与泰美尔公司以及泰美尔广西分公司都有购销合同，被告柯九思收取的105万元是泰美尔广西分公司与桂林市耀铭电力设备安装有限公司所签订的合同，原告泰美尔公司所签订的合同应得货款他们已经收取104万元；对证据2无异议；对证据3无异议；对证据4，认为这两笔业务，合同主体是广西分公司，即使原告提供的证据真实，也与原告无关。对证据5手机短信记录真实性无异议，同时根据高云回复给柯九思的短信在以后的一段时间，高云向海安经侦大队提出举报，举报柯九思侵吞公司财产，柯九思到公安局出具相关证据，说明情况后，公安机关并没有采取任何措施，因此我们认为不存在侵吞的事实。对证据6，其中第八项款项反诉原告不知道，不属实。第十项210400元中20万元是向反诉原告的借款。2013年第一笔款项是刚到广西，是开发市场的费用，联系一个项目到最后没有成功，但是不是业务费。5月22日之前没有签订相关的销售合同。对证据7（2017）通海证民内字第334号公证书不认可，其中的合伙协议也不认可。高云把分公司的账款挪到自己账户上，为了挽救公司以后的经营，反诉原告搞了一个方案在这里，但是最终因为有其他原因大家没有签字。关于相关的报价，这个报价都是高云发过来的原始报价。关于邮件报价差价有他签字说明，这个是真实的。对证据8，2013年7月份、2015年3月反诉原告签订的合同无异议，但对回款不清楚。对证据9，NO0412757号收款收据附明细表中68000元厂房押金，予以认可，确实重复计算了。对证据10，认为公司打钱给他们，反诉原告不清楚，事实上反诉原告支付了工资。对证据11，拿5万元是事实。对证据12，高云投资50万元不是事实，他的投入全部是虚列的，同一天打54万元到公司账户，又于当天转走十几万，事实上他欠分泰美尔广西分公司30余万元，另外泰美尔广西分公司账户上公司资金去向不明，有76.5万元，项目成本核算没有账册，他纳税都是我这边纳的，交的税没有明白哪一笔是泰美尔广西分公司的，比较笼统，仓库剩余材料以及部分资产还没有结算。事实我没有负责财务，也没给我负责财务，到广西之后，这个公司是个空壳公司，当时公司账上只有2000多元，整个公司的运转都是我投入的几十万元以及我在外面谈的业务来弄的。其他的都让我负责，就是不让我负责财务。对证据13，高云（陆某）从2015年4月1日起，有关总公司（江苏泰美尔有限公司）与广西分公司资金往来情况与本案无关，因为高云本来就是总公司的股东。对证据14，供应商应付帐款汇总表附泰美尔广西分公司应付帐款明细表不认可，这个不属实。对证据15，2016年3月份底及以后泰美尔公司及高云、许爱成、林玉等已代泰美尔广西分公司支付的应付款明细，不能证明其所支付的款项是给泰美尔广西分公司。对证据16，活期帐户明细查询不认可。对证据17证人陆某的证言不予认可，陆某的证言是经过预演的，正常是不可能记得哪张银行卡尾号是多少，同时陆某并不是公司的人员，对于公司员工的陈述，明显不属实。从高云编制给被告的经营详细情况可以看出，韦良玲、何丽洁都是广西分公司的员工，都已经编制了工资表，因此对陆某证言的真实性不予认可。认可陆某是员工，但不认可高云使用陆某卡的事实。利用陆某来证实这张卡是高云用的，完全是鱼目混珠。并且根据原告编制的经营详细情况可以看出，高云还欠公司30多万元。被告（反诉原告）柯九思为支持其诉辩主张，向本院提交如下证据：1.泰美尔广西分公司与耀铭公司签订的合同一组，合同总货款105万元，证明原告所诉的168万元中有105万元属于泰美尔广西分公司。2.泰美尔公司与桂网物流有限公司签订的网站服务合同，证明反诉被告授权反诉原告在广西推销产品；3.反诉原告为反诉被告签订的销售合同24份，总金额12181697.05元；4.梁璐出具的情况说明一份，高云在该说明上签字确认收到该银行卡，证明反诉被告仅支付反诉原告部分业务费用；5.2016年5月5日反诉原告发给高云的邮件一份，证明反诉原告要求结算业务费用，但是至今未能结算；6.收据一份，证明反诉原告已累计在广西分公司投资60万元；7.收据一份，证明反诉原告垫付筹办费用393524.8元；8.房屋租赁合同以及押金收据一份，证明反诉原告垫付房租押金68000元的事实；9.何丽洁等出具的收条、借条共计12份，证明反诉原告垫付工人工资167500元的事实；10.泰美尔广西分公司合伙人之一邹正亮所写的说明，证明广西分公司投资的相关情况以及业务费的计算；11.泰美尔广西分公司合同35份，证明柯九思为泰美尔广西分公司累计签订合同35份，合同金额13364760.06元，柯九思所签订的合同应得的业务费13364760.06×3%=400942.80元；12.泰美尔广西分公司部分利润构成；13.2015年4月1日-2015年8月7日广西分公司《经营详细情况》，是高云编制的，分别送给柯九思、邹正亮各1套3份，证明分公司产生的利润以及分公司的所有业务、应提取给柯九思的业务费用、应支付给韦良玲、何丽洁、梁璐的工资。经质证，原告（反诉被告）泰美尔公司对证据1，认为与桂林市耀铭电力设备安装有限公司的合同从前到后做了好几百万元，泰美尔公司提交的付款证明已经明确是欠泰美尔公司的钱，不是泰美尔广西分公司的钱，具体由法庭来判定。桂林市耀铭电力设备安装有限公司从2013年9月与泰美尔公司发生第一笔交易以来，到2015年1月签订合同总金额1167300元，已付737890元，欠款429410元。从2015年4月三人合伙办分公司以来，签订金额是1052500元，但是耀铭公司出具的付款证明是从2014年9月3日开始的，到2016年2月23日之间签订的，所以说桂林市耀铭电力设备安装有限公司付款的105万元中应当先把与泰美尔公司签订的从2013年9月-2015年1月的余款先付清。应当先结清前面的账，不可能先结后面的账。对证据2无异议；对证据3无异议；对证据4银行卡情况说明真实性无异议，但是内容有异议，银行卡中的钱是给了柯九思的，但是还有别的卡转了钱给柯九思的老婆；对证据5，该邮件系柯九思的自述，泰美尔公司从来没有认可。后来也有短信回给柯九思，反诉原告的这个主张没有任何依据；对证据6，投资60万元是事实，但是这个与反诉被告无关，这是三个自然人之间的合作；对证据7，原告垫付筹办费用393524.8元是事实，但是这份收据后面应当有一份明细账，被告没有提供，这其中包含房屋租金68000元；对证据8，反诉原告垫付房租押金68000元是事实，但是已经包含在证据7中；对证据9，垫付工人公司的收条真实性合法性和关联性均持异议，从收据内容看，表述的工资标准均为每月4000元。并且泰美尔广西分公司自2015年4月成立，不可能从2015年1月份就开始发工资，与事实不符。泰美尔广西分公司于2015年9月1曾经打给韦良玲5万元，从4月份开始算工资到2015年结束也不欠韦良玲任何款项，所以我们认为这个收据不真实。柯九思的个人行为与总公司亦或是广西分公司无关。对何丽洁出具的收据质证意见同韦良玲一致，并且泰美尔广西分公司于2016年1月27日之前多次合计打给她146840元，这个也是根据柯九思的要求打的，如果算工资也应当早已付清，其余款项应当算在柯九思头上，算他的往来。关于梁璐，也是柯九思原来办事处的，她从来没有在泰美尔广西分公司上过班，她要这个工资没有任何依据。关于施海英的三份借条，这是施海英于2016年4月1日向何丽洁借的钱，这个与泰美尔广西分公司以及反诉被告均无关，是个人借贷。泰美尔广西分公司是2016年3月底就关掉了，2016年7月22日不存在发放工资，相关账册在柯九思处，他是管理账目的，不是单凭条子来。2016年9月14日以及2016年4月18日收条的质证意见同2016年7月22日收条的质证意见。2016年1月13日写在两页纸上的五份借条，我们没有异议，但是与反诉被告无关；对证据10，广西分公司合作人之一邹正亮所写的说明与事实不符，反诉被告已经在海安法院提起诉讼，他向泰美尔广西分公司也有借款，该案正在审理中。他是利害关系人，他说的不是事实；对证据11，认为业务费应按照1%提取，而不是按照邹正亮和柯九思所称的按照合同总额的3%提取，邹正亮与柯九思两人存在恶意串通，损害原告利益的情形；对证据12，认为柯九思计算利润的方式错误；对证据13《经营详细情况》三性均无异议，但不完整，应包含所有的原始凭证。其中分公司2015年4月1日-2015年8月7日纯利润为1103835.99元中未考虑固定资产折旧、合伙人投资款回收及未收到的应收款问题。原库存及相应的来料盘点表也佐证了分公司开办时，总公司投入原料119.848107万元的事实。来料盘点表中部分用品系总公司带到分公司的投资，目前截留在分公司租房中未取回。应付款中有许爱成的工资至今未付，共计40000元。该证据同时也证明了截止2015年8月7日总公司已为分公司代垫应付款423677.6元。审理过程中，被告柯九思（反诉原告）向本院书面申请要求对泰美尔广西分公司财务进行清算审计。本院依法委托泰州市明瑞会计师事务所有限公司对泰美尔广西分公司财务清算进行审计。2017年12月6日泰州市明瑞会计师事务所有限公司函复我院，因所提供的资料不齐全，故无法进行财务清算审计。通过原、被告举证、质证，结合双方庭审中的陈述，本院经审理认定事实如下：1.2013年7月至2015年7月泰美尔公司授权柯九思在广西市场推销泰美尔公司产品，双方口头约定了业务提成及相关费用负担。2.2015年3月20日泰美尔广西分公司设立，该分公司实际为高云、柯九思、邹正亮三人合伙，独立核算，但未形成书面合伙协议。3.柯九思收取了广西贵港市定帮电力设备有限公司520000元货款、桂林市耀铭电力设备安装有限公司1050000元货款、广西广联盛源投资有限公司118810元货款，北流市第三中学安装1号专工程货款78507.92元，南宁市西乡塘区心圩街道罗赖村民委员会专变工程货款53333元，上述款项合计为1820650.92元。4.2016年2月4日、3月7日柯九思共计返还泰美尔公司267333元。本案的争议焦点是：1.1820650.92元货款的归属是谁，由谁享有权利，是否应当予以返还；2.反诉原告主张反诉被告给付业务费、垫付款、利润分成，是否应予支持？关于争议焦点1，本院认为：一、关于柯九思收取的广西贵港市定帮电力设备有限公司520000元货款，2014年12月29日广西贵港市定帮电力设备有限公司与泰美尔公司签订了《玉林市公安局（四所二队）配电工程设备采购合同》，该合同的当事人为泰美尔公司与广西贵港市定帮电力设备有限公司，合同签订时间亦在泰美尔广西分公司设立之前，此时，柯九思为泰美尔公司广西市场的代理人，其收取的相应合同的货款520000元应当及时交还给泰美尔公司。二、关于柯九思收取的桂林市耀铭电力设备安装有限公司1050000元货款，不构成不当得利。理由是：1.桂林市耀铭电力设备安装有限公司自2013年9月3日起至2016年2月23日不仅与泰美尔公司发生业务往来，也与泰美尔广西分公司发生业务往来；2.2013年9月至2015年1月桂林市耀铭电力设备安装有限公司与泰美尔公司签订合同总金额为1167300元，2015年4月起泰美尔广西分公司成立后签订合同总金额为1052500元，柯九思收取的1050000元不一定必然系泰美尔公司的货款。三、关于柯九思收取的广西广联盛源投资有限公司118810元货款，付款时间和金额分别为2014年11月14日82900元，2016年2月5日35910元，合同订立日期为2013年12月，该合同订立日期早于泰美尔广西分公司成立日期，合同的相对方系泰美尔公司，因此不可能是泰美尔广西分公司的货款，故柯九思收取的该货款118810元应当予以返还。四、关于柯九思收取的北流市第三中学安装1号专工程货款78507.92元、南宁市西乡塘区心圩街道罗赖村民委员会专变工程货款53333元，上述合同订立日期分别为2016年2月5日，2015年10月21日，合同的相对方为泰美尔广西分公司，而泰美尔广西分公司实际为柯九思等人合伙，故泰美尔公司要求返还该款项理由不能成立。五、2016年2月4日、3月7日柯九思共计返还泰美尔公司267333元，原告陈述此系往来款，已经扣除，但未能举证证明，本院不予采信。关于被告柯九思辩称“收取货款系被告应得的业务费、代垫费和相应的业务员分成”，因其未能提交相应证据予以佐证，故本院不予采信。综上，扣除柯九思已返还的267333元，柯九思仍应返还泰美尔公司371477元。关于争议焦点2，本院认为：1.关于反诉原告主张的业务费1718261.81元，由于泰美尔公司与柯九思之间就业务提成比例系口头约定，现双方对业务提成比例各执一词，反诉原告未能提交充分证据予以佐证，且2016年2月4日、3月7日反诉原告柯九思返还了泰美尔公司267333元，如泰美尔未能足额支付相应的业务费，其主动返还泰美尔公司款项的行为有悖常理，故对其主张的业务费本院不予支持；2.关于垫付款629024.8元、利润分成678444元，首先，反诉原告柯九思主张的垫付款系用于泰美尔广西分公司设立、运营过程，而泰美尔广西分公司实际系高云、柯九思、邹正亮三人合伙企业，挂靠使用泰美尔公司资质，独立核算，其主张返还垫付款、分配利润均与本案无关，不宜在本案中一并处理；其次，在审理过程中，本院依法委托了泰州市明瑞会计师事务所有限公司对泰美尔广西分公司财务清算进行审计，但因原、被告均未提供完整的财务账册，被告亦不同意就原告提供的现有账册进行审计，最终未能对泰美尔广西分公司进行财务清算审计，故对反诉原告主张的返还垫付付款、分配利润的请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告柯九思于本判决生效之日起二十日内返还原告江苏泰美尔电气有限公司货款371477元；二、驳回原告江苏泰美尔电气有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告柯九思的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费19999.29元，保全费5000元，合计24999.29元，由原告江苏泰美尔电气有限公司负担19999.29元，被告柯九思负担5100元（此款原告已预缴，被告柯九思于上述期间内一并加付给原告）。反诉案件受理费15504元，由反诉原告柯九思负担（已缴）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  叶 峰审 判 员  吴建党人民陪审员  季 丹二〇一八年五月十一日法官助理张婷书记员杨非雪附本案引用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。