上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民一(民)初字第1020号原告程增荣。委托代理人李征连，上海瑞富律师事务所律师。被告张骑。原告程增荣诉被告张骑民间借贷纠纷一案，本院于2015年3月16日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月7日公开开庭进行了审理。原告程增荣的委托代理人李征连到庭参加诉讼。被告张骑经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2013年8月13日，原告与被告签订了《抵押借款合同》，合同约定被告向原告借款人民币70万元(以下币种同)，用于生产经营，借款期限为6个月，自2013年8月13日起至2014年2月12日止，月利率为1.5%。原告于收到《房屋他项权证》当日向被告支某借款，并从该日起计收利息。同时被告以其所有的坐落于上海市长宁区程桥二村XXX号XXX室房屋作抵押担保。抵押担保范围包括本合同项下的借款本息、违约金、损害赔偿金以及抵押权人实现债权之一切费用。合同签订后，原告依约履行了付款义务，于2013年8月20日将借款70万元交付被告，其中657,680元直接支某给被告，余款42,320元受被告委托支某给案外人上海民立通投资管理有限公司。之后，原告应被告要求将借款期限延期至2014年8月12日(根据付款日期最后还款日为2014年8月19日)。然被告在履行合同中却不守诚信，仅支某部分利息至2014年4月。2015年，原告向上海市东方公证处申请出具执行证书，该公证处对于原告受委托支某案外人的42,320元以及相应的利息、违约金、律师费等未予以确认，现原告特起诉要求：1、判令被告归还原告借款本金42,320元；2、判令被告以42,320元为基数，支某原告2013年8月20日至2014年8月19日约定的利息7,617.60元；3、判令被告自2014年8月20日起至判决生效之日止以42,320元为基数按同期银行贷款利率的4倍向原告支某违约金；4、判令被告支某原告律师费3.5万元；5、判决原告对本市长宁区程桥二村XXX号XXX室房屋享有优先受偿权，若被告不能清偿上述1-4项债务时，应将抵押房屋折价或以拍卖、变卖所得价款由原告优先受偿。被告张骑未答辩。经审理查明，2013年8月13日，原、被告签订了《抵押借款合同》。该合同约定，被告为借款人及抵押人，原告为出借人；被告向原告借款人民币70万元，借款期限为6个月，自2013年8月13日起至2014年2月12日止，原告在收到《房屋他项权证》当日向被告交付出借款项，并从该日起计收利息；借款利率为月利率1.5%，月利息为人民币10,500元，借款用途为生产经营；被告以其所有的本市长宁区程桥二村XXX号XXX室房屋作抵押担保，抵押担保的范围包括合同项下的借款本息、违约金、损害赔偿金以及抵押人实现债权之一切费用(包括但不限于律师费等)；借款若发生逾期或部分逾期，被告应每日按照逾期金额的千分之一乘以逾期天数向原告支某违约金，如诉至法院则被告应承担诉讼费、执行费、律师费等相关费用。原告有权选择要求被告按同期银行贷款日利率的四倍向原告支某违约金或赔偿损失；该合同由上海市东方公证处进行了公证，并出具了《具有强制执行效力的债权文书公证书》。同日，原、被告另签订一份《委托付款确认书》，内容主要为被告委托原告从借款中将被告应支某给上海民立通投资管理有限公司的相关费用共计人民币42,320元代为支某至上海民立通投资管理有限公司指定账户内，余款657,680元支某至被告指定账户。2013年8月19日，原、被告在房地产登记部门办理了前述程桥二村房屋抵押权登记手续。2013年8月20日，原告依约支某了借款人民币70万元。因被告未能依约还款，原告于2014年曾向本院提起诉讼，后撤诉。2014年12月12日，原告向上海市东方公证处申请出具其与被告签订并经公证赋予强制执行效力的《抵押借款合同》的执行证书，2015年1月19日，该公证处出具执行证书，该执行证书记载的借款本金为657,680元(未将原告受被告委托支某给案外人的42,320元计算在内)。因原告陈述被告已归还上述钱款中的部分本金和利息，公证处最后确认的执行标的为：借款本金636,541元以及相应的利息违约金等。2015年1月26日，原告持该执行证书向上海市长宁区人民法院申请强制执行，后该院依法终结本次执行程序在案。又查，2014年6月30日，原告为本次诉讼，与上海瑞富律师事务所签订了聘请律师合同，并支某了律师代理费人民币35,000元。上述事实有原、被告陈述，原告提供的《抵押借款合同》、公证书、付款凭证、委托付款确认书、聘请律师合同、发票强制执行申请书等为证，并经本庭查证属实，依法应予确认。审理中，因被告未到庭应诉，致调解不成。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原告与被告签订的《抵押借款合同》，有双方当事人的签名，且经公证机关予以公证确认，内容亦不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人均应恪守。现原告依照合同约定履行了借款义务，被告在借款期限之届满后未依照合同约定归还借款本金及利息，原告有权要求被告归还借款本金并支某合同约定的利息。现原告已凭公证执行证书向人民法院就直接支某给被告的借款申请强制执行，余款42,320元以及律师代理费等并未能在执行证书中体现，对此，本院认为，该余款本身亦包括在被告向原告所借款项之内，且原告向案外人支某的行为亦为被告所授意，故原告要求被告归还该款项，并承担该款相应的利息，与法无悖，应予支持。原告另要求被告按照中国人民银行同期贷款利率的四倍支某逾期的违约金，亦不违反法律规定，本院予以准许，至于原告要求被告支某律师代理费的诉讼请求，因合同中对于律师代理费的承担有明确约定，且该代理费的金额并不违反相关规定，故原告要求被告支某律师代理费的诉讼请求，依法应予支持。同时因被告在抵押借款合同上自愿将名下的房产作为借款等的抵押担保，故原告要求对本市长宁区程桥二村XXX号XXX室房屋享有优先受偿权，若被告不能清偿债务时，应将抵押房屋折价或以拍卖、变卖所得价款由原告优先受偿的诉讼请求，应予准许。被告经本院合法传唤，未到庭应诉，应视为其放弃了合法的答辩权和举证权，本院依法缺席判决。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张骑应于本判决生效之日起十日内归还原告程增荣借款本金人民币42,320元；二、被告张骑应于本判决生效之日起十日内支某原告程增荣2013年8月20日起至2014年8月19日止的利息人民币7,617.60元；三、被告张骑应于本判决生效之日起十日内按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，支某原告程增荣借款本金人民币42,320元自2014年8月20日起至本判决生效之日止的逾期付款违约金；四、被告张骑应于本判决生效之日起十日内支某原告程增荣律师代理费人民币35,000元；五、被告张骑不能清偿上述1-4项债务时，则原告程增荣有权以被告张骑名下的本市长宁区程桥二村XXX号XXX室房屋折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支某迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1,005.51元，由被告张骑承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  倪 强审 判 员  谭永玮人民陪审员  施黎莺二〇一五年七月二十一日书 记 员  王 韬附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。二、《中华人民共和国民事担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。