重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝五中法民终字第00338号上诉人（原审被告）：重庆齿轮箱有限责任公司，住所地重庆市。组织机构代码。法定代表人：温建波，该公司董事长。被上诉人（原审原告）：四川好力电器有限公司，住所地四川省。组织机构代码。法定代表人：沈永强，该公司总经理。委托代理人：刘年坤，重庆君策律师事务所律师，特别授权。委托代理人：胡美燕，重庆君策律师事务所律师，特别授权。原审被告：重庆重齿物资有限公司，住所地重庆市。组织机构代码。法定代表人：江斌，该公司董事长。上诉人重庆齿轮箱有限责任公司（以下简称重齿公司）与被上诉人四川好力电器有限公司（以下简称好力公司）、原审被告重庆重齿物资有限公司买卖合同纠纷一案，重庆市江津区人民法院于2014年11月19日作出（2014）津法民初字第07339号民事判决，重齿公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，重齿公司的委托代理人张焕华、好力公司的委托代理人彭夏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2010年8月11日，重齿物资公司（买方）与好力公司（卖方）签订《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书》。合同载明：本合同是为买方总承包四川省洪雅雅森水泥有限责任公司（使用方）在洪雅县建设2500t／d熟料生产线主机设备等而制定。制造厂家为好力公司。合同总价：高低压开关柜5608000元。由于买方原因增改数量或预付款未到账或交货期延长，卖方有权提出对设备价格或交货期进行调整。交货时间：合同生效（以双方签字、盖章日期为准），合同生效后45日历天设备到达合同指定交货地点。交货要求：卖方应在交货前一周内将交货清单一式两份，由特快专递邮寄至买方和使用方。交货清单内容应包括：合同编号、部件名称、装箱件数、包装形式、箱号、外形尺寸、净重、毛重、吊装注意事项等。卖方应在发货后24小时内，将发出的产品合同号、名称、箱件数、包装形式、单重、总重传真给买方和使用方，以便做好接货的准备工作。交货方式：货前一个月将所供货物的运输方式、发货时间、运输线路等以书面（信函或传真）形式通告买方。卖方分批交货。开箱检验：1、产品到达使用方安装现场后一个月内，买、卖和使用方三方根据合同规定，对其包装、数量及外观质量进行开箱检验，必要时通过称重检验重量，具体时间买方以书面形式通知卖方。2、若卖方接到买方和使用方关于货到现场验收的通知后不能按期到达现场的，买方和使用方有权自行进行开箱检验，卖方对买方和使用方所查的缺陷、缺件应认可，并在接到买方书面通知后三日内予以书面答复。对产品质量提出异议的期限：外在质量在产品安装结束后一个月内提出异议，内在质量在质保期内提出异议。结算方式及期限：1、合同双方签字盖章后，买方向卖方支付合同总价的20%（即人民币：1121600元）作为设备预付款，买方在十五天内支付。2、在买方完成发货前的验收，卖方发货前，买方支付设备发货前款为合同总价的50%（即人民币：2804000元）。（发货前验收的时间地点由卖方传真通知买方，买方十五天内未能到厂验收，应视作验收完成。3、合同总价款20%（即人民币：1121600元）作为设备调试款，设备安装调试后，经使用方验收合格后七天内支付。4、合同总价款10%（即人民币560800元）作为产品质量保证金，质保期内无重大质量问题，验收合格后的二周内买方支付。合同第八条对双方的违约责任进行了约定。第十条其它约定事项中指出：卖方提供的产品，应均由卖方制造，不得转让给第三方（外协，配套件生产厂家应符合技术文本中所列单位，如需变更应取得使用方同意），技术文本中尚未确定的外协、配套厂家，卖方在择优选用后应传真使用方并征得使用方书面认可，两周内卖方没有收到以使用方书面认可函件则视为使用方默认。买方和卖方在合同上签字并盖章。同日，重齿物资公司（买方）、好力公司（卖方）与四川省洪雅雅森水泥有限责任公司（使用方）签订《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜技术合同》。合同签订后，好力公司通过四川华仪电器有限公司分别于2011年3月14日、2011年4月11日、2011年11月向四川省洪雅雅森水泥有限责任公司发送了三批货物，合同总价款为2744970元。好力公司提供四川华仪电器有限公司产品发货单三张，注明订货单位为成都好力电器有限公司（洪雅雅森水泥），产品名称栏写明高压柜9台，桥架1套，原料磨电气室及水泥磨电气室高压配电柜1批，收货人万朝军。2012年1月11日重齿公司（甲方）、好力公司（乙方）、重齿物资公司（丙方）签订《变更协议》，约定：乙丙双方于2010年8月11日签订的“洪雅雅森水泥有限责任公司2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同”，合同总金额5608000元。经甲乙丙三方友好协商，决定将乙丙双方上述合同转由甲乙双方执行，该合同中约定的供货范围、合同金额及全部责任、义务和权力等不变，付款由甲方执行，乙方向甲方开具全额增值税发票。甲乙丙三方均在合同上签字盖章。2012年1月21日重齿公司向好力公司出具中国光大银行重庆分行银行承兑汇票两张，出票金额分别是人民币1000000元和121600元，承兑汇票出票总金额共计1121600元，汇票到期日为2012年7月20日，到期日由中国光大银行重庆分行付款。好力公司于同日出具收据1张，注明已收到重齿公司关于雅森项目预付款承兑汇票两张，总金额1121600元。另查明，2013年9月5日，重齿公司向好力公司发送空白《通知函》传真一份，请好力公司将数据填充并传真回重齿公司。而后，好力公司补填有关数据将《通知函》传真回重齿公司。此《通知函》指出，截至2013年8月31日，重齿物资公司和重齿公司已付款1121600元，到货时间为2011年4月（详见本函后附业主签字的《到货签收凭证》）。重齿公司收函后未提出异议。2014年3月7日，好力公司向重齿物资公司邮寄《工作联系函》，载明：重齿物资公司与好力公司签订的合同上明确约定了设备型号、金额、交货时间，但重齿公司除接收“总降高压配电柜”和“原料磨电气室及水泥磨电气室高压配电柜”之外，其他设备拒绝接收，而好力公司已将其他设备准备妥当，且重齿物资公司尚有货款未予支付。特发此函望重齿物资公司在收函5日内，联系好力公司以确定关于未接收设备的交货方式及按合同规定付清货款的事宜。好力公司提供的EMS国内标准快递回执单上显示收件公司名称重齿公司成套事业部，收件人刘勇已签收此邮件。重齿公司收件后未复函。2014年4月1日，好力公司再次通过EMS向重齿物资公司邮寄《关于解除2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书的工作联系函》，此函重申2014年3月7日《工作联系函》的内容，并提出因合同无法继续履行，故函告重齿物资公司在收到本工作联系函之日起解除2010年8月11日签订的《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书》，限被告于收到本函两个工作日内，依约向好力公司支付货款和违约金。好力公司提供的EMS国内标准快递查询单上显示此函件已于2014年4月3日是上午10时10分妥投，本人签收。好力公司一审诉称：重齿物资公司因承包四川省洪雅雅森水泥有限责任公司在洪雅县建设2500t／d熟料生产线主机设备的需要，于2010年8月11日与好力公司签订了《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书》。后两被告与好力公司于2012年1月11日达成《变更协议》，约定上述买卖合同书转由好力公司和重齿公司执行。合同书中约定的其余事项不变，付款由重齿公司执行。合同签订后好力公司即按照约定积极生产相应型号设备，并将全部设备生产准备完毕。但经多次函告重齿公司要求其接受货物及支付货款后，重齿公司至今仅接收了“总降高压配电柜”和“原料磨电气室及水泥磨电气室高压配电柜”两项设备，其他设备一直未接收。同时根据双方合同约定，被告方尚有部分货款未予支付。请求判决：1、解除好力公司与重齿物资公司于2010年8月11日签订的《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书》。2、解除原被告三方于2012年1月11日签订的《变更协议》。3、重齿公司支付货款1623370元。4、两被告向好力公司支付违约金人民币162337元。审理中，好力公司自愿撤回上述第四项诉讼请求。重齿物资公司、重齿公司一审辩称：1、同意解除好力公司与二被告签订的买卖合同和《变更协议》。2、好力公司严重违反合同第四条和第五条约定，未在合同签字盖章生效后的45日历天内，将总共涉及到的110台设备运送到指定现场，给重齿公司造成了经济损失。且好力公司未经二被告同意，私自将产品转让给第三方生产，违反了合同第十条第三款的规定，导致产品质量无法得到保证。故好力公司诉求无事实依据，请求依法判决。一审法院认为，好力公司与重齿物资公司2010年8月1日签订的买卖合同和技术合同合法有效，双方当事人应按约定全面适当履行。2012年1月11日，好力公司与二被告签订《变更协议》系各方真实意思表示，重齿物资公司将其在合同中的权利义务一并转让给另一重齿公司，该合同转让合法有效。此合同的权利与义务应由重齿公司承担。关于《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书》和《变更协议》解除的问题。二被告在庭审中均同意解除，双方已协商一致，且不违反法律规定，对此该院予以确认。关于已交付货物货款支付的问题。依法律规定，合同解除后，已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。综合本案合同履行情况和合同性质，好力公司要求被告支付所交货部分所欠货款该院予以支持。好力公司通过四川华仪电器有限公司分别于2011年3月14日、2011年4月11日、2011年11月向使用方四川省洪雅雅森水泥有限责任公司发送了价值2744970元的三批货物。此后，重齿公司支付了部分货款。后双方又采用《通知函》的形式对债权、债务进行了确认与认可，故对剩余货款重齿公司应当支付。关于二被告辩称好力公司违反交货时间、交货要求、将产品转让给第三方生产的问题。因二被告在本案中未提出反诉，可另行通过诉讼解决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第八十八条、第八十九条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百六十一条之规定，判决：一、解除原告四川好力电器有限公司与被告重庆重齿物资有限公司于2010年8月11日签订的《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书》；二、解除原告四川好力电器有限公司与被告重庆重齿物资有限公司、被告重庆齿轮箱有限责任公司于2012年1月11日签订的《变更协议》；三、被告重庆齿轮箱有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告四川好力电器有限公司货款1623370元。一审案件受理费20871元，减半收取10436元，由被告重庆齿轮箱有限责任公司负担。重齿公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：维持重庆市江津区人民法院（2014）津法民初字第07339号民事判决第一项、第二项，改判驳回第三项好力公司对重齿公司的诉讼请求。主要事实和理由：合同约定卖方提供的产品应均由卖方制造，不得转让给第三方，而好力公司违反了该约定，转由四川华仪电器有限公司制造，除不能满足上诉人要求，质量得不到保证之外，还应当按质论价，由于未作出评估，无法测算其价值，不应当按照合同约定给付价款。好力公司答辩称，产品部件不可能全部是同一个厂家生产，都是由部件组装而成，好力公司是使用了第三方产品，但使用的是配件，所交付的货物是符合双方对于产品质量的约定。根据合同约定，到货后18个月内或生产后1年内，重齿公司没有提出质量问题，则超过保质期，质量异议期也过了。重齿公司一直没有提出质量问题。一判决认定事实清楚，判决正确，应驳回重齿公司的诉讼请求。本院二审查明：重齿物资公司（买方）与好力公司（卖方）于2010年8月11日签订的《2500t／d熟料新型干法水泥生产线高低压开关柜买卖合同书》第二条第三款约定卖方对质量负责的条件与期限：在买方按照卖方的安装使用说明们书的规定正确使用下，卖方应保证本合同产品在负荷生产后的一年内或货到18个月内，无任何制造质量问题，二者以先到为准。重齿公司在质量异议期内没有提出质量异议。本院查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，对于好力公司已经交付的货物，因重齿公司接受了货物以及该货物的相关资料，该货物是否由好力公司制造，应当由重齿公司举证予以证明，重齿公司未完成举证责任，本院对重齿公司的该项上诉理由不予采纳。其次，重齿公司在质量异议期内没有提出质量异议，应当视为好力公司交付的货物的质量符合合同约定。重齿公司请求不支付货款的理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理得当，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费20871元，由重庆齿轮箱有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  严永鸿审 判 员  徐晓瑮代理审判员  吴贵平二〇一五年二月二十六日书 记 员  李 娜