广东省封开县人民法院民 事 判 决 书（2015）肇封法民一初字第202号原告深圳市威拓劳务服务有限公司，住所地深圳市坪山新区。组织机构代码：××。法定代表人刘建行，该公司总经理。委托代理人宾勇，广东斑石律师事务所律师。被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区。组织机构代码：××。负责人郭振雄，该分公司总经理。委托代理人刘超，广东同仁律师事务所律师。委托代理金丹，广东同仁律师事务所律师。原告深圳市威拓劳务服务有限公司与被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司财产保险合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员植浩均独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人宾勇、被告的委托代理人刘超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市威拓劳务服务有限公司诉称，2014年11月3日我方为粤N×××××号重型作业车（车主为朱玉建）在被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司投了两份保险：一份是交强险，一份是第三者商业责任险。两份保险的期限都是2014年11月4日00时起至2015年11月3日24时止。2015年1月25日11时，司机彭英明驾驶该车途径封开县进修校往绿道方向路段，因没有按照操��规定安全驾驶，车辆侧翻与工地的水下桩基发生碰撞，导致车辆及水下桩基损坏的道路交通事故。事故发生后，2015年1月25日，封开县公安局交警大队做出了第441225220150071号道路交通事故认定书，认定彭英明承担此事故的全部责任。同日，在交警的主持下彭英明确认了本事故的调解结果：事故车的施救和修复及水下桩基的修复由事故车方负责，2015年2月10日封开县物价局价格认证中心作出了（2015）02号广东省交通事故车物损失价格鉴定结论书。结论为该交通事故造成桩基损失为人民币216270元。之后我方与被告多次协商赔偿事宜，因被告答应赔偿的数额过于苛刻，我方无法接受，故提起诉讼。请求判令被告赔偿我方的损失220520元，其中桩基损失为216270元，鉴定费为4250元。本案诉讼费由被告负担。被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司辩称，本案应���严格按照保险合同的约定处理。因为本案应该由第三者即桩基的权属人提起机动车交通事故责任纠纷诉讼的。原告深圳市威拓劳务服务有限公司所主张的是赔偿第三方的损失。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，投保了交强险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成第三者损失的，对保险人来说，应先在交强险限额范围内予以赔偿，若不足则据第三者责任商业险合同赔偿。另外，我公司已向被保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务，被保险人已经签名盖章。故保险合同是合法成立的。但原告并没有投保不计免赔的三者险，根据《机动车第三者责任保险条款》第十七条约定，原告主张的损失应当扣除20%的免赔率。对于本案第三方的桩基损失我司认为原告提出的费用明显过高，又没有扣除20%的免赔率，并且原告也没有提供任何正规票据证实其已实际支付该费用，故应按我司定损的金额计算。关于鉴定费，根据合同的约定并不在保险赔偿范围内，同时我司已定损，而对原告方的鉴定结论我司并不认可，故其鉴定费应由其自行承担。最后，本案被保险车辆的使用性质为营业特种车，必须在法定条件下使用，如无相关证件我司不承担赔偿责任。经审理查明，2015年1月25日11时00分，案外人彭英明驾驶本案肇事车辆粤N×××××重型专项作业车，途径封开县进修校往绿道方向路段，因没有按照操作规范安全驾驶，车辆侧翻并与工地的水下桩基发生碰撞，造成车辆及水下桩基损坏的道路交通事故。该事故于当日经封开县公安局交警大队以第4412252201500071号道路交通事故认定书（简易程序）作出认定因为彭英明没有按照操作规范安全驾驶，负事故的全部责���。彭英明作为司机是具有A2驾驶证并持有道路运输从业人员的从业资格证的。该车的车主是案外人朱玉建，检验有效期至2015年8月份。该车保险的投保人和被保险人都是原告方。保险期间是从2014年11月4日00时起至2015年11月3日24时止，事故发生在保险期间内。原告所投的保险有交强险和第三者责任保险（保额为500000元），但没有加投不计免赔的特约险。事故发生当日司机彭英明已通知被告方派人到现场定损，被告方的工作人员聂维庄到了现场。他在被告方的格式文书《机动车辆保险小额案件查勘定损报告》上写下“建议打物价处理”的字样。原告方遂于2015年1月28日委托封开县物价局价格认证中心对本案所涉的桩基损坏的程度进行价格鉴定，于2015年2月10日作出鉴定结论为216270元。鉴定费为4250元。对该桩基的损失216270元，权利人即交通事故的第三者广州市锦源建筑劳务有限公司2015年5月21日书面同意待粤N×××××号车收到保险公司的赔偿款后再领取。之后原告方便与被告方协商赔偿事宜，但被告方以定损价格过高和其也在委托定损为由不予理赔。直至开庭后一段时间被告方才把其委托德恒正保险公估有限公司作出的德恒正公估保险损失评估报告寄到本院，定损结论为66780元，作出结论的日期为2015年5月2日。但原告方在收到这份结论的复印件后作出书面回应称因为被告方的举证早已超过法定的举证期限，故其不予质证。经电话询问，被告方表示不会接受以付出罚款的代价换取己方的鉴定结论被法院采用的做法，而要求法院继续主持调解。后因原被告分歧较大调解无果。本院认为，被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司认为本案的索赔应该由肇事车的第三方提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，但是根据合同相对性原理，作为投保人和被保险人的原告即深圳市威拓劳务服务有限公司完全可以提起本案的财产保险合同诉讼。虽然原告没有实际赔偿桩基的损失给第三者即广州市锦源建筑劳务有限公司，但是，第三者已经作出书面说明认可桩基损失就是216270元并且可待保险理赔款到位后再领受赔偿。这从实际上可以说是构成了虚拟赔偿，即是说原告方已经向第三者作出了赔偿，但第三者暂未领取款项。从法理上可以说是拟制交付。那么，原告方的诉讼请求就没有违反《中华人民共和国保险法》第六十五条第三款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金”的规定。反而被告方在接到原告方的事故报案后先是建议原告方找物价部门处理后又说己方已委托鉴定，但又迟迟拿不出鉴定结论。直至开庭后才寄结论到院，但原���方不愿质证。故其提供的鉴定结论在本案不能作为证据使用。但其对原告方的鉴定结论又不认可，认为该鉴定的过程不符合法律规定，但又没有提供任何证据证明其主张，也没有申请重新鉴定。其实也已经鉴定不能了。因为被损坏的桩基已经被修复，事故现场已遭破坏。被告方怠于理赔，违反了《中华人民共和国保险法》第二十三条第一款“保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务”的规��。其应按照该条第二款“保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失”的规定履行义务。所以，本案所涉的桩基的损失应以原告方的鉴定为准。不过，因为原告方对肇事车即投保交强险又投保商业险，在扣除交强险财产损失赔偿限额2000元后余下的损失即214270元则根据商业险合同即机动车第三者责任保险合同来处理。根据该合同条款第十七条“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔20%，负主要责任的免赔15%，负同等责任的免赔10%，负次要责任的免赔5%”的约定，因原告方负事故的全部责任，故对桩基损失被告方可免赔20%，即只需赔偿2000元＋214270元＊80%=173416元。对鉴定费4250元，因为该合同条款第九条约定“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔偿款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；……”所以应由原告方负担为宜。但对诉讼费2304元，因为该约定与《诉讼费用交纳办法》中的第二十九条第一款“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外”和第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定相悖，所以不能遵循其约定，而应按《诉讼费用交纳办法》来处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”以及《中华人民共和国保险法》第二十三条第一款、第二款的规定判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿桩基损失173416元给原告深圳市威拓劳务服务有限公司；二、本案所涉的桩基损失的鉴定费4250元由原告自行负担。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4608元减半收取2304元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担1900元、原告深圳市威拓劳务服务有限公司负担404元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人对案件上诉的，应当在递交上诉状次日起七日内，按不服一审判决的上诉请求数额向广东省肇庆市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  植浩均二〇一五年七月二十四日书记员  刘秀平