山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0784民初3720号 原告：赵同高，男，1964年10月28日出生，汉族，个体工商户，住安丘市。 委托诉讼代理人：孙晓云，山东明清律师事务所律师。 被告：济南胜望润滑油有限公司。住所地：济南市济阳县垛石镇济北（垛石）中小企业创业园**。 法定代表人：赵军，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：齐玉龙，山东美延律师事务所律师。 原告赵同高与被告济南胜望润滑油有限公司（以下简称济南胜望公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵同高及其委托诉讼代理人孙晓云，被告济南胜望公司法定代表人赵军及其委托诉讼代理人齐玉龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵同高向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行2014年1月20日双方签订的代理协议书，被告立即撤销在潍坊地区内的其他代理商、经销商；2.请求法院判令被告赔偿原告产品推广费100000元，经营利润损失200000元，返利15000元，共计315000元；3.支付原告退货款2040元；4.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2013年4月20日，原告与被告签订代理协议书，原告作为被告的独家代理经销商在潍坊地区经销被告生产的润滑油、防冻液，经销期为一年，期间合作良好，未产生纠纷。该协议期满后，双方又于2014年1月20日重新签订代理协议书，合同约定：以潍坊地区作为经销区域。原告在潍坊地区独家代理经销被告生产的沣润牌、和谐牌润滑油，车用、工业用油及防冻液。同时被告给予原告区域保护，不得在原告所负责的销售区域品牌设立第二家代理商，推广费用由乙方承担。如在潍坊地区发现该厂产品，被告应赔偿乙方产品推广费10万元，合同履行期限为2014年2月1日至2020年2月1日。协议签订后，原告依照协议约定竭诚为被告产品开拓市场。通过原告的不懈努力和投入推广宣传，被告的产品已在潍坊地区有了一定的营销知名度。原告也于2014年大幅超额完成了当年的所定任务量。而被告却违反协议约定，借用原告的业绩，私自在潍坊地区设立多个经销商，严重破坏了原告的销售格局，打乱了原告的营销策略，泄漏了原告的商业机密，致使原告大量外欠款不能收回。至2015年，因这种不良效应的继续扩大，致使原告的销售额和利润大幅下降，给原告造称了严重的经济损失。综上所述，被告的行为严重侵害了原告的合法权益。根据有关法律规定，现诉至人民法院，请求判如所请。 被告济南胜望公司辩称，2014年1月20日双方签订合同属实，但其陈述的内容不完整，与客观事实也明显不符，且缺乏有效证据予以证明，故请求法院不予认定和采信。原被告2014年1月20日签订的代理协议书约定：原告在潍坊地区独家代理经销被告生产的沣润牌、和谐牌润滑油、车用工业用油及防冻液。合同第五条约定：1.原告每年的销售任务为20万元。2.原告如连续两个月未进货或进货不足全年所定任务的20%，被告有权缩减原告经销区域或解除原告的经销资格，合同自动终止。合同第六条约定：订立本协议时，原告需向被告提供具有独立法人资格的营业执照副本复印件并加盖原告公章作为履行协议的保证。原告至今也没有向被告提供。协议签订后原告除2014年完成销售额271014元外，2015年度原告销售额为84114元，此年度未完成代理协议书中约定的年度销售额20万元，被告于2015年11月12日向原告发出解除该协议通知书，该协议双方已经解除。2016年3月6日双方签订的济南胜望润滑油有限公司销售代理补充协议应视为新的销售代理协议。该协议增加了新产品沃力司特牌润滑油在潍坊地区原告为总代理。协议任务量为每年20万元，老沣润不变20万元。但原告依旧没有按补充代理协议完成年销售额，新产品沃力司特牌润滑油销售额0元，沣润牌润滑油只完成了20356元，不符合该协议第二条约定的年销售额20万元的约定，因此原告违约在先。被告与原告在2014年1月20日签订代理协议后一直按协议履行，从未在潍坊地区设立过其他代理商经销商。故不存在违约的事由，原告2015年、2016年度、2017年度都没有完成销售额度，原告要求被告赔偿产品推广费、经营利润损失、返利无法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。原告于2015年度尚欠被告货款5760元与原告退货款2040元相抵，原告尚欠被告货款3720元。综上所述，依据合同法及相关法律规定原告诉讼请求不成立，请求法院依法驳回其全部诉讼请求，给付被告剩余货款3720元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告共提供了16份证据，其中包括：1、原、被告双方于2013年4月20日、2014年1月20日签订的《代理协议书》各一份、2016年双方签订的《补充协议》一份；2、产品宣传彩页及价格表各一份、门头广告喷绘布单据10份。以证明原告推广被告产品四年所投入产生的部分费用169354元；3、报废汽车回收证明一份。以证明原告在推广产品期间报废时代轻卡箱式货车一辆，三年经营损失共计216000元；4、原告委托安丘市公证处所作保全证据公证书一份。包括公证处从和泰汇达物流网站打印的2016年7月20日至2017年7月20日产品销往潍坊地区各县市的明细一宗（10张），以证明被告违反协议约定在潍坊地区内的城区、高密市、寿光市、临朐县、青州市另行设立销售商，给原告造成了巨大经济损失：利润损失按销售额的20%计算为203255.8元，返利损失按售额的1.5%计算为15129.7元，共计218385.5元；5、被告发给安丘市其他代理商杨经理的发货单、和泰汇达物流出库单及装发货单的信封各一份、拍摄安丘市杨经理的经销门头照片一张。其中照片上显示“合作伙伴：济南胜望润滑油有限公司”字样。证明被告违反区域代理协议约定，侵犯了原告的独家代理权；6、临朐县正颜润滑油经销商出具的涉案润滑油发票两份、收据一份、高密市经销商葛春友发票一份。证明被告违反区域代理协议约定设立其他代理商；代理商对产品售价与被告发给代理商的产品售价利润大于20%；7、原告销售日记帐本一本、销货清单四本。以证明原告出售涉案产品利润均在20%以上；8、被告为原告出具的返利明细一份；9、托运单一份。证明原告通过和泰汇达物流退货给被告防冻液44件，价值2040元；16、个体工商户营业执照复印件一份，证明原告是个体工商户，经营者是原告个人。 被告质证后认为：对证据1真实性无异议，但是对合同主体有异议，乙方是风帆蓄电池长城润滑油安丘服务部，印章是原告私自刻的；证据2有异议，协议第八条明确约定广告费用由被告承担，且原告名片标注的是：山东瑞宇蓄电池潍坊总代理，济南沣润润滑油潍坊总代理，包含原告代理其他品牌所花费的费用，其主张没有法律依据；证据3与本案没有关系；证据4真实性无异议，但只是号码，没有名称，无法从中看出是谁发货给谁的，与本案没有关系；证据5真实性没有异议，被告与安丘杨经理有其他品牌润滑油的业务往来，不涉及与原告所签订的独家代理品牌协议，其中误发了两桶沣润牌润滑油，杨经理没有退货，被告也告知其误发的原因，后该货物被不明人员提走；证据6、7与本案无关，且真伪不好辨别；证据8、9真实性无异议；证据16有效期是2009年8月4日至2014年8月3日，没有年审的标志，与双方之间合同约定的具有法人资格的营业执照没有关系。 被告提供的证据为:1、原告2014年度进货明细一份。证明原告2014年度从被告处进货271014元；2、原告2015年度进货明细一份。证明原告从被告处进货84114元，没有完成该年度销售额；3、原告2016年度进货明细一份。证明原告2016年度从被告进货20356元，没有完成年销售额；4、原告2017年度进货明细一份。证明原告2017年度从被告进货0元，没有完成年销售额；5、申通快递详情单、通知书各一份。以证明被告于2015年11月12日向原告发出解除2014年1月20日签订的代理协议书，该协议书在到达原告时已经解除；6、被告发货单一份，以证明2015年3月27日原告收货欠被告货款5760元；7、2016年2月31日，被告法定代表人赵军与原告赵同高通话录音资料及书面说明一份。以证明原告已经知道被告在2015年11月份与其解除代理合同，原告没有法律依据向被告主张任何经济损失。 原告质证后认为：对证据1没有异议；对证据2、3、4有异议，确切数额原告记不清了，因被告2014年违约，2015年违约更严重，所以原告没有完成销售任务；对证据５真实性不认可，原告没收到被告任何资料，快递单中也无快递公司盖章，无内件名称，且原被告于2016年又签订了补充代理协议；证据6有异议，双方结算是物流代付款，现场结清，原告已经全部付清货款，该货原告未收到，且被告也从未向原告主张过权利；对证据7有异议，2016年没有2月31号这一天，且录音资料内容不能反映被告要证明的目的。 经过原被告举证、质证，本院认为原被告提供的上述证据对方无异议的部分应当认定为真实的、合法的、与本案相关联的有效证据，可以作为定案的依据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的部分证据，本院将依据查明的事实结合其他证据作综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月20日，被告济南胜望公司（甲方）与原告赵同高（乙方）签订《济南胜望润滑油有限公司代理协议书》（以下简称代理协议）一份，约定：……第一条销售产品：甲方生产的沣润和谐牌润滑油及车用、工业用油及防冻液。…第二条经销区域：1.甲方同意乙方在潍坊地区作为经销区域，甲方不得在乙方所负责的销售区域同品牌设立第二家代理商，乙方不能跨区域销售，否则甲乙双方互予制裁。如在潍坊地区发现该厂产品甲方应赔偿乙方产品推广费拾万元。2、甲乙双方齐心协力、维护市场，甲方为乙方提供有关宣传资料及促销品，按当此发货量的0.1%发放，随货同行。……第四条结算方式：乙方款到甲方发货。第五条销售任务及政策：1.乙方全年所定任务总额为20（万）元，期限为2014年1月至2015年1月止。根据乙方所定任务实际销售总额给予1%的奖励，20万元以上按1.5%给付（200L大桶每桶返利10元），奖励以油品兑现（奖励的油品金额不计算销售额），完不成所订销售任务，无奖励（所订任务最低标准为20万元）。2、乙方如连续两个月未进货或连续进货不足全年所订任务的20%，甲方有权缩减乙方经销区域或解除乙方经销资格，合同自动终止。第六条订立本协议时，乙方需向甲方提供能够证明具有独立法人资格的有效营业执照副本复印件并加盖乙方公章作为履行协议的保证。第七条交货条件：1.甲方负责将油品运达乙方，限一个地方。2、甲方发货以箱、桶（19L、170KG）为单位，甲方如遇不可抗力的原因导致不能及时交货时，乙方不得以任何理由要求赔偿。3、…。第八条协议生效后，乙方如需做广告门头，必须提前向甲方销售部申请，甲方负责提供彩色喷绘门头布一块。…第十一条协议期限：自2014年２月１日至2020年2月1日，本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有法律效力。未尽事宜，双方可协商解决或另行补充协议。协议还对其他事项作了约定。被告济南胜望公司在甲方处盖章，负责人杜善国签字，原告赵同高在乙方处签字，并加盖“风帆蓄电池长城润滑油安丘服务部”印章。 2016年3月6日，双方签订《济南胜望润滑油有限公司销售代理补充协议》一份，约定：1、经双方协商，在原合同基础上增加新产品沃力司特牌润滑油产品在潍坊地区为总代理，该厂产品的一切业务均由乙方在该地区承办。2、协议任务量为每年20万元，老沣润不变20万。3、产品推广费用仍由乙方承担，甲方不再承担推广费用…。被告负责人杜善国在甲方处签字，原告赵同高在乙方处签字。 2013年4月20日，原被告亦签订代理协议，期限为2013年１月１日至2014年1月1日。其他内容与上述代理协议基本一致。双方已履行、结算完毕。 上述合同签订后，双方未对合同提出异议，2014年原告为被告销货271014元，完成了合同约定的20万元的销售任务。后原告从被告进货金额分别为：2015年度84114元、2016年度20356元、2017年度0元，均没有完成合同约定的销售数额。原告称因被告2014年违约，在区域内设立其他代理商，被告2015年违约更严重，所以没有完成销售任务。被告否认存在违约行为，并主张因原告没有完成销售任务，被告于2015年11月12日向原告发出解除代理协议书的通知，该协议书在通知到达原告时已经解除，并提交了申通快递详情单及通知书各一份予以证明。原告质证后认为没收到被告任何资料，快递单中也无快递公司盖章，无内件名称，不能证明被告主张。 另查明，2014年11月5日，被告通过和泰汇达物流直接向安丘市其他销售商杨经理销售润滑油9件及赠品1件，价款2721元，发货单显示的产品名称包括双方协议约定的润滑油。安丘市杨经理的经销门头明确标有“合作伙伴：济南胜望润滑油有限公司”宣传字样；2016年4月1日、2017年8月26日，原告到临朐县正颜润滑油经销处购买涉案品牌润滑油1桶、3桶，该经销处分别向原告开具增值税发票两张、收款收据一张；2016年4月15日，原告到高密市××街××段葛春友处购买涉案品牌润滑油1桶，高密市××街××段葛春友向原告开具增值税发票一张。 2016年7月25日，赵同高到安丘市公证处进行公证，该公证处出具公证书一份，载明，公证事项：保全证据申请人赵同高于二〇一六年七月十九日来到我处，称为维护自身权益，固定证据，特向我处申请办理网页保全证据公证。根据《中华人民共和国公证法》、《公证程序规则》的规定，在本公证员与公证员高荣玲的监督下，申请人赵同高于二〇一六年七月十九日下午在本处办公室，用计算机进行如下操作：（略）。拍照人员曹畅对上述操作情况进行拍照，本公证员制作了《工作记录》一份共二页。兹证明与本公证书相粘连的《工作记录》复印件与原件内容相符，《工作记录》原件上赵同高的签名、按指印及曹畅的签名均属实；现场打印网页两份，每份二十二张，网页内容与实际情况相符；现场拍摄照片十二张，照片内容与现场情况相符；附件：1、《工作记录》复印件一份共两页；2、打印网页二十二张；3、照片十二张。公证员房某签字，并加盖“山东省安丘市公证处”公章。 该公证书后附的打印网页载明了开单时间、发放时间、运单号、货号、代收货款、货款扣、手续费、实发货款、始发站、到达站、货物名称、件数、收货方电话、运单状态、货款状态等。但未明确显示被告名称、货物名称等与被告有关的信息。原告以此证明被告违反协议约定在潍坊地区内的城区、高密市、寿光市、临朐县、青州市另行设立销售商，给原告造成了损失（包括未公证部分）218385.5元，其中利润损失203255.8元，返利损失15129.7元。被告质证后不予认可。 本院认为，本案争议的焦点为：1、双方签订的代理协议的效力及能否继续履行；2.被告是否存在违约行为，原告主张的各项损失及退货款应如何支持。关于焦点一，首先，原告与被告签订的代理协议，从内容及履行情况上看，原告在协议落款处所加盖印章为原告虚构单位，且原告在在乙方处签字，故签订协议是原告个人的意思表示，不代表任何单位，协议双方当事人应为原被告；双方2013年签订的协议已履行完毕，被告应当知道原告不能提供“具有独立法人资格的有效营业执照副本复印件”，后涉案协议在履行过程中被告也没有对此提出异议，故原告没有提供该证件不影响协议的效力和履行，且要求原告提供该证件的目的是“作为履行协议的保证”，双方已实际履行该协议，被告在庭审中称原告没有提供相应证件构成违约，本院不予采纳。因此，该代理协议是双方当事人的真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，应受法律保护。本案协议约定的履行期限至2020年2月1日，到目前为止未超出合同约定的履行期限，也未依法解除；其次，合同是双方签订并约束双方当事人，能否按约履行取决于合同双方的诚意，原告主张被告在合同约定的区域内销售产品、另设经销商，违违反合同约定，侵犯其合法权益，致使合同无法履行。被告主张已于2015年11月12日向原告发出解除协议通知书，该协议已经解除。虽然被告没有证据证明已经通知原告并解除合同，但从另一个方面证明了被告不再同意履行合同，且被告已在合同约定的区域内销售产品或者另设经销商，合同已失去继续履行的基础和条件。因此，原告要求判令被告继续履行双方签订的代理协议书，被告立即撤销在潍坊地区内的其他代理商、经销商，缺乏事实依据，依法不予支持。 关于焦点二，首先，《中华人民共和国合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”双方合同第二条第一款约定：“甲方同意乙方在潍坊地区作为经销区域，甲方不得在乙方所负责的销售区域同品牌设立第二家代理商，乙方不能跨区域销售。否则甲乙双方互予制裁。如在潍坊地区发现该厂产品甲方应赔偿乙方产品推广费拾万元”原告提供的证据能够证明被告在原告所负责的销售区域内设立第二家代理商或者跨区域销售，被告存在违约行为，应当承担违约责任。因此，原告要求被告赔偿产品推广费100000元应为被告应承担的违约责任，该请求符合合同约定和法律规定，依法应予支持；其次，合同法第113条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。…”原告虽然提供了公证书、产品宣传材料等证据，以证明因被告违约造成损失，并主张经营利润损失200000元，但其提供的证据缺乏真实性、关联性，不能形成完整的证据链，且被告均提出异议，依法不予认定。因此，原告提供的证据不足以证明其主张；另外，本案双方在合同中约定了损失赔偿额拾万元，该损失应当属于“订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，原告已经要求被告赔偿产品推广费100000元，再要求被告赔偿利润损失，缺乏事实和法律依据，依法不予支持；第三，双方合同第五条约定：奖励（返利）以油品兑现（奖励的油品金额不计算销售额）。2014年后原告还一直为被告销售产品，原告不能证明被告尚欠其奖励没有兑现，且其计算返利的依据为公证书等，而公证书中没有载明计算返利的依据，被告亦不予认可，故原告主张返利15000元，缺乏事实依据，依法不予采信。但原告主张的支付退货款2040元，被告予以认可，本院予以认定；相反，被告主张原告尚欠其货款5760元，仅提供了2015年3月的发货单，不能证明该货已发给原告且原告收到后未付款，原告对此亦不予认可，根据合同约定“结算方式：乙方款到甲方发货”，可以推定原告不欠被告货款。故被告主张与事实不符，依法不予认定。 综上所述，原被告之间的合同应当解除，原告要求被告继续履行合同、赔偿损失并返还货款，其请求其合理部分应予支持，不合理部分依法不予支持。被告请求依法驳回原告的全部诉讼请求，于法无据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，第九十四条第四项，第一百零七条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告赵同高与被告济南胜望润滑油有限公司2014年1月20日签订的《济南胜望润滑油有限公司代理协议书》； 二、被告济南胜望润滑油有限公司赔偿原告赵同高损失100000元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告济南胜望润滑油有限公司支付原告赵同高退货款2040元，于本判决生效之日起十日内付清； 四、驳回原告赵同高的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6056元，减半收取3028元，由原告赵同高负担1857元，由被告济南胜望润滑油有限公司负担1171元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  刘德升 二〇一八年五月二十七日 书记员  孙 磊