广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2015)东一法南民二初字第421号原告吴慧鸿，女，汉族，1958年5月6日出生，住址：广东省深圳市宝安区，。被告东莞市宏山建设工程有限公司，住所：东莞市南城区宏图路家居装饰城A区1座三楼15-17号，注册号：441900002143594。法定代表人魏红。原告吴慧鸿诉被告东莞市宏山建设工程有限公司（以下简称“宏山公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年5月4日立案受理后，依法由代理审判员刘秋霞适用简易程序独任审理，于2015年6月30日公开开庭进行了审理。原告吴慧鸿，被告宏山公司的法定代表人魏红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴慧鸿诉称，原告因自有的位于东莞市南城区黄金路888号御泉山庄11栋1单元xxx、xxx房需补漏、防水、除臭等装修问题委托被告维修，被告的法定代表人魏红多次到原告的房屋考察需补漏、防水、除臭等部位并明确表示可以达到原告的维修委托要求，双方才于2014年11月23日签署《东莞宏山建设工程施工合同》。原告于2014年11月26日通过平安银行的账户转账支付了委托维修保证金15000元给被告。被告收到原告的保证金后派员进入原告房屋进行维修施工，对九楼的空调水渗漏进行处理，但由于施工不善造成九楼冲凉房下水道漏水，导致八楼洗手间的天花顶因漏水被锈蚀损坏，天花顶灯也被损坏。且被告对排污防臭的施工没有按合同约定改装存水弯，而是安装了防臭盖把冒臭的下水道口塞死，导致冲凉用水不能排泄。原告为此数十次与被告进行交涉，但被告法定代表人魏红不肯前来处理。原告无奈要求被告退款，但遭到被告拒绝。被告的违约行为导致合同无法继续履行，原告的合法利益受到损失，特向法院起诉，请求判令：1、解除原、被告于2014年11月23日签订的《东莞宏山建设工程施工合同》；2、被告退回收取原告的保证金15000元；3、被告支付违约金1500元；4、要求被告恢复九楼冲凉房下水道正常不漏水的原状；5、被告赔偿因九楼冲凉房下水道维修不善造成原告八楼洗手间天花顶被损坏漏水锈蚀的损失5000元；6、被告承担本案诉讼费用。被告宏山公司辩称，一、被告已按合同约定履行，工期为20天，全部防水工程是按原告要求不做，九楼客房空调排水管完工后已交由原告验收使用。二、被告已按合同进行施工，但原告未支付相应款项，原告要求退回款项没有任何依据。三、被告不存在违约行为，不需要支付违约金。四、九楼冲凉房下水道漏水与被告无关，是原告先前房子装修的质量问题，原告要求被告赔偿八楼天花顶损失没有依据。经审理查明，2014年11月23日，原、被告签订《东莞宏山建设工程施工合同》，约定：1、原告将东莞市南城区黄金路888号御泉山庄11栋1单元xxx、xxx房补漏、防水、除臭、排污以包工包料形式发包给被告，工期为20个施工日，开工日期为2014年11月28日，要求工程质量按国家标准，工程造价为18800元；2、工程竣工后，被告及时通知原告验收，原告应在7个工作日内安排验收，工程未经验收合格，不得使用，若使用视为验收合格同意接收；3、工程款在开工之日原告支付15000元保证金，维修工程完原告验收后当天付清3800元；4、被告未能按约定的期限竣工，每逾期一天，须向原告缴纳合同总价1%的违约金；因被告原因合同无法继续履行时，应通知对方，办理合同终止协议，并由被告赔偿原告由此造成的经济损失。预算表列明具体工程项目、数量、价格和材料及工艺说明，具体如下：工程项目价格（元/项）材料及工艺说明七楼公卫防臭，马桶排污1300将原地漏附近的地砖打掉，挖除垫层，重新安装存水弯，并恢复原貌（地砖或瓷片业主自购）餐厅洗手台做防臭500装新式存水弯餐厅拆柜子600人工及垃圾运送至指定位餐厅洗菜盆做防臭500改装存水弯小孩房洗手台做防臭500改装存水弯客房洗手台做防臭500改装存水弯餐厅外墙防水1600过水泥砂浆，做防水三次，雨水不渗不漏即验收八楼主卫防臭，马桶排污1300将原地漏附近的地砖打掉，挖除垫层，重新安装存水弯，并恢复原貌（地砖或瓷片业主自购）楼顶防水1500将楼顶水槽位置表层打掉，重新批档，做防水三次，试水不渗不漏即验收小孩房洗手台做防臭500改装存水弯入户阳台防水1600过水泥砂浆，做防水三次，雨水不渗不漏即验收九楼天面防水沟做防水2000将楼顶水槽位置表层打掉，重新批档，做防水三次，试水不渗不漏即验收小孩房洗手台做防臭500改装存水弯客房空调排水管1200联塑牌PVC排水管及安装人工入户阳台防水1300过水泥砂浆，做防水三次，雨水不渗不漏即验收砌墙及墙面乳胶漆1100轻质砖砌墙，水泥河沙批档综合费用现场安全防护费1500全居室的洁具、水龙头、镜子···材料搬运费1000设备及辅材运输及搬运综合管理费935派专人现场监督及协调合同签订后，原告支付被告保证金15000元。双方确认被告未施工的项目有：七楼餐厅拆柜子和餐厅外墙防水、八楼入户阳台防水、九楼天面防水沟做防水和入户阳台防水。双方确认被告已完成的工程项目有：1、安装了5个防臭的存水弯，2、九楼客房空调排水管已经安装但存在漏水现象，3、九楼砌墙及地面乳胶漆；4、安装了9个防臭地漏；5、八楼主卫防臭、马桶排污（含1个存水弯）。存在质量问题争议的有：1、原告在庭审中主张一个防臭存水弯有质量问题，但未能举证，在现场勘验时亦未提出，被告对此不予确认；2、原告主张合同约定防臭工程全部安装存水弯，但被告安装了9个防臭地漏，使用不方便也不符合合同约定，被告则称无法安装存水弯才改成防臭地漏，施工时经过原告的工地代表同意，原告则称从未同意；3、七楼公卫防臭排污还未完工，未打玻璃胶，未固定马桶；4、原告称九楼客房空调排水管已经完工但存在漏水现象，被告则称完工后已交由原告验收使用。本院经现场勘验发现八楼主卫天花顶有漏水现象，漏水处有一个直径约10厘米的漏洞，原告主张该漏洞是被告安装九楼冲凉房的存水弯时凿开，安装存水弯后仅将九楼冲凉房地面洞口封闭，未对八楼主卫生间天花板的洞口进行封闭及防水处理，导致漏水。被告则称因为八楼主卫有天花吊顶，故只需要将九楼冲凉房的地面恢复原状及防水处理即可，不需要将八楼楼顶的洞口封闭，八楼楼顶的防水只需要在九楼地面进行不需要在八楼楼顶进行，被告据此主张其已完成八楼楼顶防水工程。被告主张八楼主卫漏水的原因是九楼客房空调排水管是接往九楼冲凉房，因为以前装修时九楼冲凉房地面未做倾斜处理导致地面积水，故渗水到八楼主卫。双方对漏水原因存在争议，原告向本院提出书面鉴定申请，要求对八楼主卫天花漏水原因及修复价格进行评估鉴定，但庭后又明确表示不要求进行鉴定。原告要求被告恢复九楼冲凉房下水道即八楼主卫天花正常不漏水的原状，否则要求被告赔偿因此造成的损失5000元，为此提供东莞市华科防水补漏工程服务有限公司出具的防水补漏工程说明及报价为证，该报价显示九楼冲凉房的楼板凿穿孔及地漏管口补漏金额是4600元。被告对该说明及报价不予确认，认为漏水不是被告原因造成，被告无需承担任何责任。被告确认其无室内装修工程资质，但已办理工商登记，室内装修工程属于被告的经营范围。庭后，原告向本院提交东莞市南城格森五金店于2015年7月3日出具的收款收据，证明购买防臭地漏器（高级不锈钢）的价格是13元/个；提交委托维修房屋合同和企业法人营业执照证明原告另行委托东莞市华科防水补漏工程服务有限公司对案涉房屋进行维修；提交照片证明九楼冲凉房凿穿墙壁损坏及七楼公卫马桶在搬移过程中损坏。被告宏山公司经本院合法传唤未到庭质证。以上事实，有东莞宏山建设工程施工合同、预算表、跨行转账结果、短信照片、现场照片、收款收据、委托维修房屋合同、防水补漏工程说明及报价、企业法人营业执照以及本案庭审笔录、现场勘验笔录、质证笔录等附卷为证。本院认为，本案是装饰装修合同纠纷，本案属于装饰装修合同纠纷，被告不具有室内装修工程资质，原、被告签订的建设工程施工合同违反法律法规的强制性规定，属于无效合同。但被告已实际付出劳动且完成部分工程，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，双方应参照合同约定对原告已完成的工程项目结算工程款，被告未施工部分项目及未按合同约定完工的项目不计算工程款。首先，结算工程款。（1）存水弯5个×500元/个=2500元，原告主张1个存水弯有质量问题但未能举证证明，其在现场勘验时亦未提出，故本院不予采纳。（2）九楼砌墙及地面乳胶漆1100元。（3）防臭地漏9个。被告未按合同约定安装存水弯，其安装防臭地漏不符合合同约定，理应无须支付工程款，原告同意按13元/个支付是对自身权利的处分，本院予以认定，金额为13元/个×9个=117元。（3）被告已完成九楼客房空调排水管工程并交付原告使用，合同约定使用视为验收合格同意接收，故原告仍应按约定支付工程款1200元。（4）八楼主卫防臭、马桶排污。因该项工程包含一个存水弯，不应重复计算，故为1300元-500元=800元。（5）被告主张其将九楼冲凉房楼板凿开的洞口封闭及防水措施就是完成了合同约定的八楼楼顶防水工程，该主张明显不符合事实常理，本院不予采纳。（6）原告主张被告在施工过程中损坏七楼公卫马桶，被告对此未到庭抗辩，本院对原告的主张予以采纳，故原告无须支付现场安全防护费。（7）考虑被告并未按合同约定的工程项目完工，故本院酌情认定材料搬运费减半计算为500元。以上款项共计6217元。其次，关于九楼冲凉房下水道即八楼主卫天花板漏水的问题。经现场勘验，双方对漏水的事实不持异议，本院予以确认。但双方对漏水的原因存在争议，原告明确表示不进行司法鉴定，故本院无法查实认定漏水原因及修复价格。被告在安装存水弯时将九楼楼板凿开但未将八楼天花顶洞口封闭确实不符合装修装饰的基本要求，理应对此进行修复或赔偿损失。由于原告已另行委托案外人进行维修处理，故被告在事实上无法履行修复的义务。而原告又未能举证证明修复八楼天花板洞口的价格，故相关赔偿亦无法认定。再次，违约金。原告主张被告在履行合同过程中存在违约行为，依法应当支付违约金，诉请按合同总价款的9%计算违约金为1500元。本案中，原告主张被告存在的违约行为主要指未按合同约定施工和工程存在质量问题，因合同并未明确约定该违约行为应承担违约金，故原告诉请违约金于法无据，本院不予支持。综上，因原告已支付被告保证金15000元，抵扣原告应支付被告的工程款6217元，被告应返还原告8783元。对原告的其他诉请，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告吴慧鸿与被告东莞市宏山建设工程有限公司签订的《东莞宏山建设工程施工合同》无效；二、被告东莞市宏山建设工程有限公司应于本判决书发生法律效力之日起三日内返还原告吴慧鸿8783元；三、驳回原告吴慧鸿其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费168.75元、保全费220元，共计388.75元（原告已预交），由原告吴慧鸿负担160.75元，被告东莞市宏山建设工程有限公司负担228元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员  刘秋霞二〇一五年七月十七日书 记 员  蔡倩倩黄河附相关法律条文：《中国人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。