江西省湖口县人民法院民 事 判 决 书（2015）湖民一初字第635号原告张爱军。委托代理人叶宏明，江西天康律师事务所律师。被告湖口开源置业有限公司。法定代表人王敏，该公司董事长。被告王佳全。两被告委托代理人殷小龙，江西支点律师事务所律师。原告张爱军诉被告湖口开源置业有限公司、王佳全民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张爱军的委托代理人叶宏明、被告湖口开源置业有限公司及被告王佳全的委托代理人殷小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张爱军诉称：2014年3月，被告湖口开源置业有限公司的法定代表人王敏以做工程需要资金周转为由向原告提出借款请求，并承诺以该公司的房产为借款提供担保。考虑到双方一直是很好的朋友关系，加之王敏在社会上的信誉度良好，被告湖口开源置业有限公司又能提供房产抵押担保，原告便答应给其提供借款。同年3-4月，原告陆续以银行转账和现金支付的方式向被告湖口县开源置业有限公司提供了借款230万元。2014年5月4日，被告向原告出具了借据。同时，为了办理房产抵押登记的需要，双方还签订了《借款合同》，对借款利率、违约金等作了详尽的约定，被告王佳全自愿为该借款提供连带责任保证。现借款期限早已届满，而被告没有任何还款行为，导致原告的合法权益遭到损害。为此，原告诉至法院，请求判令被告湖口开源置业有限公司归还借款本金230万元以及拖欠的利息、违约金等690000元（暂计算至2015年5月3日止），共计299万元，直至本息全部还清；当被告湖口开源置业有限公司未及时归还上述借款本息时，拍卖、变卖被告湖口开源置业有限公司提供的其所有的坐落于湖口县开源怡景学士路北侧a商场1、2、3、5、6、7、8、9、10号房产（房权证号为湖房权证字第s12010155、s12010156、s120101**号），对拍卖、变卖的借款原告享有优先受偿的权利；被告王佳全对上述债务共同承担；本案诉讼费用由被告负担。为支持其诉讼请求，原告张爱军向本庭提交了以下证据材料：张爱军《居民身份证》复印件、湖口开源置业有限公司《企业信息》打印件，拟证明原告及被告湖口开源置业有限公司是适格的诉讼主体，双方可以形成民间借贷的法律关系。张爱军与湖口开源置业有限公司、王佳全于2014年5月4日签订《借款合同》、湖口开源置业有限公司于同日出具的《借据》、银行转账及取现的回单共三张、《账户资金说明》一份、饶晓勇《居民身份证》复印件，江西省农村信用社（农村银行）百福卡照片打印件一张、银行转账回单一张，拟证明原、被告三方签署了《借款合同》，就借款相关内容进行了约定，被告湖口开源置业有限公司向原告出具了《借据》，该公司法定代表人王敏注明了实际借款金额，原告分三次向被告湖口开源置业有限公司提供230万元借款。湖房他证字第t201407**号《房屋他项权证》复印件，拟证明该笔借款办理了他项权利登记。对于原告提交的证据1、3，两被告均表示无异议。对证据2，两被告表示《借款合同》中双方签字属实，但实际过程中未生效履行，合同约定的是500万，《借据》签字属实，但也未实际履行，故之后补了下面一行字。实际借款只有190万元，其余40万元都是高额利息。王佳德是王敏的小儿子，故承认收到190万，关于提现的9万和32万，两被告未收到现金，在原告的要求下出了一张230万元的条据。对此，原告表示借款合同系践成合同，以实际交付为准。张爱军准备借给被告开源公司500万，但最后被告不需要那么多所以只给了230万，故王敏手书实借230万元。补强一张《账户资金说明》及饶晓勇的身份证复印件。被告湖口开源置业有限公司及王佳全辩称：1、本金没有230万元，以实际交付凭证为准；2、约定的利率明显过高，请求按中国人民银行同期六个月贷款利率的四倍计算；3、抵押合同约定借款500万元，原告未提供500万借款数额，违约了；4、应先就该物的担保实现债权。为支持其答辩意见，被告湖口开源置业有限公司及王佳全向本庭提交了以下证据材料：湖口开源置业有限公司《企业法人营业执照》《组织机构代码证》、法定代表人身份证明、王佳全《居民身份证》复印件，拟证明两被告的身份主体信息。中国人民银行公布的《金融机构人民币贷款基准利率》表一张，拟证明借款期间六个月以内的贷款基准年利率为5.6%，对超出该利率四倍的利息部分请求法院不予支持。对两被告提交的证据1，原告表示无异议；对证据2，原告表示被告方的计算方法是错误的，应按一至三年期的贷款基准年利率6.15%的四倍计算利息。经审理查明：2014年3月，被告湖口开源置业有限公司以工程建设需要资金周转为由，拟向原告张爱军借款500万元，并承诺以公司房产作为抵押。2014年3月20日，原告向被告湖口开源置业有限公司法定代表人王敏的儿子王佳德的账户转账人民币1900000元。另原告分别于2014年3月28日、4月23日在银行取现320000元、90000元，原告称其已将其中400000元给付被告湖口开源置业有限公司。2014年5月4日，原告张爱军（甲方、贷款人）与被告湖口开源置业有限公司（乙方、借款人）、被告王佳全（丙方、连带责任保证人）就借款事宜签订《借款合同》一份，该合同约定：二、借款金额。湖口开源置业有限公司向张爱军借款人民币（大写）伍佰万元整（小写）5000000元。三、借款利息。自借款之日起，按实际用款时间和金额计算利息，并计算复利。在合同规定的借款期内，月利率为5分。借款方如果不按期还款，逾期部分加收利率5%。四、借款期限。借款期限6个月，自2014年5月4日起至2014年11月3日止。七、保证条款。1、借款方自愿用湖口开源置业有限公司湖房权证字第s12010155#、s12010156#、s12010157#（分别坐落于开源怡景学士路北侧a商场8、9、10，5、6、7，1、2、3）作借款抵押担保，并到湖口县房产部门进行合法抵押登记。乙方到期不能归还甲方的借款，甲方有权处理抵押品。八、强制执行条款。2、如果乙方到期不还款，甲方有权依据本合同协议向人民法院申请强制执行对上述抵押物进行拍卖，乙方应向甲方支付全部未付款项。同日，被告湖口开源置业有限公司向原告张爱军出具《借据》一张，内容为：湖口开源开源置业有限公司因工程资金周转困难，向张爱军借款人民币大写伍佰万元整（¥5，000，000.00）借款期限六个月。2014年5月4日至2014年11月3日。借款单位（盖章）：湖口开源置业有限公司。法定代表人（签字）：王敏。二〇一四年五月四日。2014年5月4日实借贰佰叁拾万元整。¥2300000.00。王敏。2014.5.27。2014年5月6日，被告湖口开源置业有限公司就上述房产协助原告张爱军办理了湖房他证字第t201407**号《房屋他项权证》。该笔借款到期后，被告湖口开源置业有限公司分文未付上述借款本金及利息。本院认为：两被告辩称原告未按三方签订的《借款合同》的约定提供5000000元借款，而仅提供部分借款，故原告违约，但被告并未因此向本院提出追究原告违约责任的具体主张。另借款合同系践成合同（又称实践合同、要物合同），该类合同应以合意和交付标的物或完成其他给付义务为成立要件，原告在签订合同后出借2300000元，被告湖口开源置业有限公司的法定代表人已签字确认已借款2300000元，故本院认为该合同应视为借款数额已变更，且原告未足额提供约定的借款不影响被告承担实际借款的还本付息义务，故对于两被告上述辩论观点，本院不予采纳。综上，原告与被告湖口开源置业有限公司、被告王佳全之间构成的民间借贷及担保关系合法有效，依法受国家法律保护，被告湖口开源置业有限公司应依诚实信用原则按期履行还款义务。另两被告辩称原告仅提供1900000元的借款，其余400000元系高额利息，王敏之所以手写“实借贰佰叁拾万元整”并协助办理抵押登记是为了原告给付其剩余借款2700000元，对于该辩论观点，因未提交证据证明，本院不予采纳。鉴于被告湖口开源置业有限公司法定代表人王敏于《借据》下方亲笔手书“2014年5月4日实借贰佰叁拾万元整”，且原告已提供1900000元的转账凭证及410000元的取现凭证，故对于原告请求判令被告湖口开源置业有限公司归还借款本金人民币2300000元的诉讼请求，本院予以支持。对于借款期限内（自2014年5月4日至2014年11月3日）的利息，因原、被告签订的《借款合同》中对借款期内的利息约定为月利率5分，已超过中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍，故本院酌情按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍予以支持。对于逾期（自2014年11月4日至被告本息还清之日）利息，因原、被告签订的《借款合同》中约定逾期利息为月利率5分且逾期部分加收利率5%，亦已超过中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍，故本院亦按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍予以支持。因两被告未如期归还上述借款本金及利息，故对于借款期限内的利息及逾期利息按同类贷款基准利率连续计算。被告湖口开源置业有限公司以其湖房权证字第s12010155、s12010156、s12010157号房屋作为《借款合同》抵押担保且已协助原告办理湖房他证字第t201407**号《房屋他项权证》，对于原告请求判决当被告湖口开源置业有限公司未及时归还上述借款本息时，拍卖、变卖被告湖口开源置业有限公司提供的其所有的坐落于湖口县开源怡景学士路北侧a商场1、2、3、4、5、6、7、8、9、10号房产（房权证号为湖房权证字第s12010155、s12010156、s120101**号），对拍卖、变卖的借款原告享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。两被告辩称本案抵押物的价值大于所担保债权，但该抵押方式于法并无不符，故对于该辩论观点，本院不予采纳。但被告湖口开源置业有限公司是否可将该抵押物大于所担保债权的余额部分（如果有）再次抵押，不在本案审理范围内。两被告辩称本案被担保的债权既有物的担保又有人的担保，应当先就债务人物的担保实现债权，对于该辩论观点，本院依法予以支持，故对于原告请求判决被告王佳全对以上债务承担连带责任的诉讼请求，本院支持先就本案房屋抵押担保实现债权，再由被告王佳全就物的担保以外的债权承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十八条、第三十五条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：被告湖口开源置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张爱军归还借款本金人民币2300000元并支付利息（利息计算方法：自2014年5月4日至本案本息全部还清之日止，以未还本金金额为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的四倍分段累加计算）；若被告湖口开源置业有限公司不能按上述第一项规定的期限归还上述借款本息，原告张爱军有权就被告湖口开源置业有限公司用于本案借款抵押的湖房权证字第s12010155、s12010156、s12010157号房屋协议折价或拍卖、变卖所得的价款中优先受偿。上述抵押物拍卖、变卖后，其价款超过本案债权数额部分归被告湖口开源置业有限公司所有，不足部分由被告湖口开源置业有限公司继续清偿并由被告王佳全承担连带清偿责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。本案受理费人民币30720元，由被告湖口开源置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  王文锋审 判 员  田海军代理审判员  吴龙波二〇一五年七月十五日代理书记员  杨子江