广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0304民初869号 原告：桂林市新美环保科技有限公司，住所地广西桂林市香江装饰材料市场**。 法定代表人：王钱生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦坚，广西信宏律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆馨，广西信宏律师事务所律师。 被告：福建省明建工贸有限责任公司，，住所地福建省明溪县瀚仙镇大焦口工业园区**** 法定代表人：张毅。 原告桂林市新美环保科技有限公司（以下简称新美公司）与被告福建省明建工贸有限责任公司（以下简称明建公司）合同纠纷一案，本院于2018年4月3日受理后，依法适用普通程序，于2018年5月25日公开开庭审理了本案。原告新美公司的法定代表人王钱生及其委托诉讼代理人韦坚、陆馨出庭参加了诉讼。被告明建公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告新美公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签署的《协议书》；2、判令原告没收被告交付的定金100万元；3、判令被告立即向原告支付贷款207800元；4、本案诉讼费全部由被告承担。事实和理由：2015年6月18日,原告与被告签订《协议书》一份,协议约定由被告使用并代理销售原告生产的LX1-2型“绿欣”牌水性聚合物异氰酸酯及LX-PU210型水性聚氨酯胶粘剂,同时约定被告应当向原告支付定金200万元,支付期限为：在协议签订后三个工作日内支付定金60万元(最迟不超过2O15年6月20日),在十个工作日内再支付定金40万元,在一个月内再支付定金50万元,余款50万元定金应当在2015年8月15日前支付完毕。双方亦对合作内容、合作期限、销售任务、权利义务、违约责任等合同条款进行了明确具体的约定。协议签订后，被告仅向原告支付定金100万元而未完全支付协议约定定金，协议履行过程中，双方约定的2015年6月至12月被告销售“合作型号的胶粘剂”不得低于1500吨，被告实际仅完成135.15吨的销售额，严重低于协议约定。2016年被告再未向原告进货及履行协议书约定义务。原告认为被告怠于履行合同义务的行为构成根本违约，故为了维护原告的合法权益，特向贵院起诉。 原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有： 1、原告与被告签署的《协议书》原件一份，拟证明原、被告成立买卖合同关系，由被告购买使用LX1-2型“绿欣牌”水性聚氨酯胶粘剂和LX-PU210号水性聚氨酯胶粘剂两种胶粘剂；按照协议第十五条规定，被告作为该产品的总经销商，约定2015年6-12月销售量不得低于1500吨，2016年销售量不得低于8000吨；按协议第十七条、第二十二条约定被告应当支付定金200万元，因被告原因导致协议无法履行的，原告有权没收定金及双方对于其他权利义务的具体约定。 2、被告提供给原告的农业银行汇款明细单复印件1张，拟证明被告分别与2015年6月23日、6月30日、7月7日、7月10日共计六次向原告支付定金100万元。 3、①王钱生与张建明（被告法定代表人张毅的父亲）短信记录截图2张、2015年7月10日送货单原件1张，拟证明原告于2015年6月29日发货8.55吨，2015年7月10日发货26吨，被告确认收到。 ②王钱生与张建明短信记录截图1张、2015年8月5日送货单原件1张，拟证明2015年8月5日原告向被告发货29吨，被告确认收到。 ③王钱生与张建明短信记录截图1张、2015年8月7日货物受理单原件1张，拟证明原告于2015年8月7日向被告发货1.1吨，货物受理单与短信记录一一对应，被告确认收到。 ④王钱生与张建明短信记录截图2张、2015年8月25日送货单原件1张，拟证明原告于2015年8月25日向被告发货29吨，送货单上运输车辆信息、货车司机电话与短信记录一一对应，收货电话为张建明使用的手机，被告确认收到。 ⑤2015年9月10日送货单原件3张，拟证明原告于2015年9月10日向被告发货33.68吨，被告确认收到。 ⑥2015年9月14日送货单原件2张，拟证明原告于2015年9月14日向被告发货1.65吨，被告确认收到。 ⑦2015年9月17日送货单原件1张，拟证明原告于2015年9月17日向被告发货2.2吨，被告确认收到。 ⑧2015年9月19日送货单原件1张，拟证明原告于2015年9月19日向被告发货1.8吨，被告确认收到。 ⑨2015年9月21日发货单原件1张，拟证明原告于2015年9月21日向被告发货4.6吨，被告确认收到。以上发货总数量为137.58吨。 被告明建公司未到庭、未答辩，也未提交书面答辩意见。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩和对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，故本院对原告提交的证据予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下： 原告作为甲方与被告作为乙方于2015年6月18日签订《协议书》一份，协议约定由被告使用并作为中国大陆地区的总经销商代理销售原告生产的LX1-2型“绿欣”牌水性聚合物异氰酸酯及LX-PU210型水性聚氨酯胶粘剂，共两个产品型号的细木工板用胶粘剂（以下简称“合作型号胶粘剂”）,该合作期限为六年，自2015年6月15日起至2021年12月底止。同时双方在该协议中约定被告应当向原告支付定金200万元,支付期限为：在协议签订后三个工作日内支付定金60万元(最迟不得超过2O15年6月20日),在十个工作日内再支付定金40万元,在一个月内再支付定金50万元,余款50万元定金应当在2015年8月15日前支付完毕。同时双方明确约定被告作为原告在中国大陆地区的“合作型号胶粘剂”产品的总经销商，必须有计划地推广“合作型号胶粘剂”产品，合作第一年即2015年6月至12月，被告销售“合作型号的胶粘剂”不得低于1500吨，第二年即2016年的销售量不得低于8000吨。原告不得在协议期内无故取消被告经销权资格，如原告违约，原告应退还被告定金200万元，同时应赔偿被告200万元的损失，被告不得在协议期内无故终止协议，如被告违约，则原告将不予退还被告定金200万元等。双方亦对合作内容、合作期限、销售任务、货品单价、权利义务、违约责任等合同条款进行了明确具体的约定。协议签订后，被告从2015年6月23日至2015年7月10日分六次通过银行转账向原告支付定金100万元而未依约完全支付协议约定的剩余定金100万元。协议履行过程中，原、被告合作的第一年被告实际仅完成约定任务的137.58吨（2015年6月29日至2015年9月21日期间，原告共计向被告发货胶水主剂124.25吨，固化剂13.33吨）的销售额，严重低于协议约定。原告应付上述货款867138元，实付642400元，尚欠原告货款224738元。2016年被告再未向原告进货及履行协议书约定义务。故原告于2018年4月3日诉至本院提出如上诉请。原告在庭审中称，原告诉请要求没收被告支付的定金100万元即要求判决原告不予退还被告已支付的定金100万元。庭审中，原告明确表示被告实际尚欠原告货款224738元，原告起诉只要求被告给付207800元，对剩余货款16938元的给付请求予以放弃。 本院认为，原、被告签订的《协议书》是在平等、自愿基础上经协商签订，系当事人真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规强制性规定，因此该《协议书》合法有效，当事人均应按合同履行各自义务。原告已依约定向被告履行供货等义务，被告应当按照约定履行交清定金、完成推广任务及支付货款等义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，被告未依约完成其代理经销及产品采购的任务及其拒绝向原告支付货款的行为已构成违约，致使原告无法实现合同目的。因此，原告要求解除原、被告于2015年6月18日签订《协议书》的诉讼请求，本院予以支持。根据原、被告签订的《协议书》第十条“甲方按照本协议第十七条的约定收取乙方‘合作型号胶粘剂’产品中国大陆地区总经销商定金人民币200万元”及第十七条“乙方分四次共向甲方支付‘合作型号的胶粘剂’产品专营定金200万元作为甲乙双方合作的基础”的约定，结合《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十九条“实际交付的定金数额多余或者少于约定数额，视为变更定金合同”的规定，本案中被告已向原告支付定金100万元，原告并未提出异议，视为双方对定金数额变更为100万元。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条第一款“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金法则”以及《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当折作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金”的规定，原、被告签订的《协议书》关于双方违约责任的承担方式均为不予返还定金或者双倍返还定金，因此原告基于被告迟延履行义务及根本违约行为不能实现合同目的而诉请要求法院判决原告不予退还被告已支付的100万元定金，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”及第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款”的规定，被告应当履行给付货款的合同义务。被告实际尚欠原告货款224738元，原告起诉只要求被告给付207800元，视为原告对其权利的放弃，因此，原告诉请要求被告给付207800元货款，本院照准。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（二）项、第（四）项、第一百零九条、第一百一十五条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十九条、第一百二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告桂林市新美环保科技有限公司与被告福建省明建工贸有限责任公司于2015年6月18日签订的《协议书》； 二、原告桂林市新美环保科技有限公司不予退还被告福建省明建工贸有限责任公司已支付的100万元定金； 三、被告福建省明建工贸有限责任公司应当向原告桂林市新美环保科技有限公司支付货款207800元。 本案案件受理费15670元（原告已预交），由被告负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费15670元（户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  陈碧云 人民陪审员  陈春燕 人民陪审员  廖晓春 二〇一八年五月二十八日 书 记 员  李 浏 附1：附相关法律法规： 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条第一款有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…… 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第一百一十九条实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。 第一百二十条第一款因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。