福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0181民初6569号 原告：福建力源实业有限公司，住所地福建省福清市海口镇人民政府大楼303室，经营场所福建省福清市海口镇垦区陆岛交通码头。 法定代表人：王丁开，总经理。 委托诉讼代理人：俞柳英，福建宽达律师事务所律师。 被告：吴智河，男，1978年4月9日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 被告：福建泉州市紫云建材有限公司，住所地福建省泉州市鲤城区江南街道锦美社区后头街90号。 法定代表人：黄少榕，总经理。 委托诉讼代理人：刘赞、姚建彬，福建泉南律师事务所律师。 原告福建力源实业有限公司(以下简称“力源公司”)与被告吴智河、福建泉州市紫云建材有限公司（以下简称“紫云公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月28日立案后，原告力源公司向本院申请追加胡志敏作为本案被告，本院依法予以准许。被告吴智河在答辩期间内对管辖权提出异议，本院依法裁定驳回被告吴智河对本案管辖权提出的异议。被告吴智河不服该裁定，向福州市中级人民法院提起上诉，后福州市中级人民法院依法裁定驳回上诉，维持原裁定。后原告力源公司申请撤回对被告胡志敏的起诉，本院已裁定予以准许。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告力源公司的委托诉讼代理人俞柳英与被告紫云公司的委托诉讼代理人刘赞到庭参加诉讼，被告吴智河经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告力源公司向本院提出诉讼请求：1.被告吴智河支付拖欠的水泥货款969527.08元、补偿利息200000元，并支付逾期付款违约金（逾期付款违约金以所欠货款总额969527.08元为基数，按每日1‰标准自2015年8月16日起计付至款项还清之日止）；2.被告紫云公司对上述债务承担连带清偿责任；3.由二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年，原告力源公司与被告吴智河、紫云公司签订《水泥买卖合同》，约定：被告吴智河向原告购买水泥，交货地点为中国建筑平潭项目搅拌站，若被告吴智河未按约定逾期或不足额付款，原告有权随时停止供货，被告吴智河应于停止供货10日内付清所欠款项，并按欠款总额日1‰向原告支付逾期付款违约金，并由被告紫云公司进行承担责任。合同期限为合同签订之日起至双方结清最后一笔欠款止；如果在合同履行过程中，无法协商一致，可以向原告所在地法院提起诉讼。2016年7月14日，被告吴智河、紫云公司对欠款金额进行确认并作出还款承诺，确认截止至2016年7月14日共计欠原告力源公司水泥货款969527.08元，约定2016年8月15日结清并支付200000元作为补偿利息。期限届满后，二被告均未按约履行，原告经多次催讨未果。被告无正当理由不还货款，严重损害了原告的合法权益。原告请求判如所请。诉讼过程中，原告力源公司陈述《水泥买卖合同》中丙方落款处“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章系由被告吴智河带到被告紫云公司盖章后再交给原告方。《还款承诺书》中补偿利息200000元的由来：以每个月结欠的金额及时间按月利率1.5%计算至2016年6月4日止的总欠利息款为1117489元，对账后基于双方的合作基础，被告吴智河承诺给200000元利息作为补偿，原告力源公司予以同意等。 被告吴智河未作答辩，亦未举证、质证。 被告紫云公司辩称，其不清楚被告吴智河向原告力源公司购买货物及签订《水泥买卖合同》、出具《还款承诺书》等情况，均与被告紫云公司无关。被告紫云公司只有行政公章及开发票的税务章，没有合同专用章，《水泥买卖合同》中加盖的“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章并非被告紫云公司的章。被告吴智河不是被告紫云公司的员工，被告紫云公司亦未授权被告吴智河与原告力源公司签订合同。因《水泥买卖合同》约定合同生效条件为需要授权代表人签字及加盖公章才能生效，故该合同依约尚未生效。被告吴智河在《还款承诺书》中承诺的利息、违约金均超过法律保护的范围。合同约定付款期限为送完货后于次月15日前结清，但未约定担保期限，担保期限应为6个月，自应当偿还债务的次日起算，而《还款承诺书》是被告吴智河的个人行为，与被告紫云公司无关。最后一张结算单的日期为2014年10月18日，不论被告紫云公司是否作为担保人，均已过担保期限，被告紫云公司均不承担担保责任。综上，原告力源公司请求被告紫云公司承担连带清偿责任没有依据，请求法院判决驳回原告对被告紫云公司的诉讼请求。诉讼过程中，被告紫云公司曾递交《印章鉴定申请书》，要求对“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章进行鉴定，后又以其公司没有合同专用章故无申请鉴定的必要为由申请撤回该鉴定申请。被告紫云公司未向本院提供证据。 被告吴智河经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃，本院仅就原告力源公司提供的证据进行审查、认证。经审理查明，原告力源公司系经营水泥制品生产、销售；水泥包装、销售等的有限责任公司。原告力源公司（乙方、卖方）、被告吴智河（甲方、买方）、“福建泉州市紫云建材有限公司”（丙方、担保方）签订《水泥买卖合同》，约定：产品名称：普通硅酸盐水泥，品牌：海螺牌，包装形式：散装，数量（吨）：以实际用量为准，单价：393.00元/吨。交货地点：中国建筑平潭项目搅拌站，运输方式：乙方负责，发货方式：甲方应提前12小时预报次日的生产计划水泥用量；若有特殊情况（日需求量120吨以上），应提前72小时通知乙方。付款方式：现金、银行汇款，付款期限：月结，当月提货月底对账确认，次月15日前结清。结算依据：以甲方指定收料员签收的水泥数量进行对账结算。结算时间：甲乙双方应于次月2日前完成上月量、价、款的结算工作，并在结算清单上签字并加盖公司财务专用章或公章。若甲方未按约定逾期或不足额付款，乙方有权随时停止供货，甲方应于停止供货10日内付清所欠款项，并按欠款总额日1‰向乙方支付给逾期付款违约金。合同期限：自本合同签订生效之日起至双方结清最后一笔欠款止。合同附件：甲乙丙叁方互相提供加盖公章的营业执照或身份证（复印件）、签约代表授权委托书（原件）、工程项目部公章及财务章启用函件，上述材料均作为本合同附件。本合同未尽事宜，由双方协商解决或签订补充协议，补充协议与本合同具有同等效力。以上各合同条款若甲方未能按时履行或无法履行时，由丙方进行承担责任。本合同在甲、乙、丙叁方授权代表签字，加盖公章后生效等内容。上述合同中甲方落款处由被告吴智河签字捺印，乙方落款处加盖有原告力源公司的公章，丙方落款处加盖有“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章。 上述《水泥买卖合同》签订后，原告力源公司依约供应水泥，并陆续收到部分水泥货款，期间亦多次与被告吴智河结算并形成相应的《结算单》，主要是确认结欠总货款金额等。《结算单》上均有被告吴智河等人签字并加盖有“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章，主要内容如下：(1)2013年4月9日确认至2013年3月25日止结欠总货款金额计131482.47元；（2）2013年5月10日确认至2013年4月25日止结欠总货款金额计878151.03元；（3）2013年5月27日确认至2013年5月25日止结欠总货款金额计2779669.74元；（4）2013年6月26日确认至2013年6月25日止结欠总货款金额计3225654.96元；（5）2013年7月28日确认至2013年7月25日止结欠总货款金额计3596031.84元；（6）2013年9月6日确认至2013年8月25日止结欠总货款金额计3977461.98元；（7）2013年9月27日确认至2013年9月25日止结欠总货款金额计4795759.73元；（8）2013年10月27日确认至2013年10月25日止结欠总货款金额计5153127.84元；（9）2013年11月30日确认至2013年11月25日止结欠总货款金额计5099527.08元；（10）2013年12月26日确认至2013年12月25日止结欠总货款金额计4549527.08元；（11）2014年3月3日确认至2014年2月25日止结欠总货款金额计2899527.08元；（12）2014年8月29日确认至2014年7月25日止结欠总货款金额计2599527.08元；（13）2014年10月18日确认至2014年9月25日止结欠总货款金额计2099527.08元。此后，原告又收到部分水泥货款。 2016年7月14日，被告吴智河向原告力源公司出具一张《还款承诺书》，主要内容为：截止2016年7月14日，紫云公司共计欠力源公司水泥货款969527.08元（此货款不含延期利息部分），定于2016年8月15日前结清，并支付200000元补偿利息，余利息部分定于2017年2月1日前协商并结清。若不能按约定时间付款，则力源公司可按双方签定的买卖合同中相关违约条款追述权益。承诺人：紫云公司，经办人：吴智河（并按捺有手印）。后因催讨未果，原告遂于2016年10月28日诉至本院，请求被告吴智河支付相应拖欠的水泥货款、补偿利息及逾期付款违约金，并请求被告紫云公司对被告吴智河的上述债务承担连带清偿责任等。 另查明，诉讼过程中，原告力源公司自认其于2013年11月12日最后一次向被告吴智河供应水泥。 以上事实，有原告力源公司提交的原告营业执照（副本）、被告吴智河居民身份证复印件、《水泥买卖合同》，被告紫云公司的《企业法人营业执照（副本）》、《税务登记证》、组织机构代码证复印件，《还款承诺书》、银行交易流水、《结算单》等证据以及原告力源公司、被告紫云公司在审理中的陈述，经本院审查核实，予以确认。 本院认为，原告力源公司主张被告紫云公司系案涉《水泥买卖合同》的担保方，被告紫云公司抗辩案涉《水泥买卖合同》及《结算单》中加盖的“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章均不是被告紫云公司的印章，故被告紫云公司不是案涉《水泥买卖合同》中的担保方等。鉴于《水泥买卖合同》中已明确被告紫云公司作为担保方并加盖有“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章，且签订合同时被告吴智河亦向原告力源公司提供了加盖有“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章的被告紫云公司的《企业法人营业执照（副本）》、《税务登记证》、组织机构代码证复印件，另在《结算单》中均加盖有“福建泉州市紫云建材有限公司合同专用章”字样的印章，在此情况下，原告力源公司主张被告紫云公司系案涉《水泥买卖合同》的担保方，本院予以采信。因被告紫云公司就其并非《水泥买卖合同》中的担保方的相关抗辩，未能提供足以反驳的相反证据，本院不予采纳。 案涉《水泥买卖合同》系各方真实意思表示，合法有效，各方均应依约予以履行，不得擅自变更或解除合同。原告力源公司已依约向被告吴智河供应水泥，被告吴智河未按约付款，已构成违约，应承担相应的违约责任。 关于被告吴智河向原告力源公司出具的《还款承诺书》，其中签署的承诺人为“福建泉州市紫云建材有限公司”并载明“经办人：吴智河”，对被告紫云公司是否具有法律约束力的问题。根据法律规定，行为人没有代理权以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。根据在案有效证据无法证实被告吴智河系被告紫云公司的员工或被告吴智河经被告紫云公司的授权而出具该《还款承诺书》，且被告紫云公司亦未对被告吴智河出具该《还款承诺书》的行为予以追认，在此情况下，该《还款承诺书》对被告紫云公司不发生法律效力，应由被告吴智河承担相应的法律责任。原告力源公司据此主张被告吴智河尚欠原告水泥货款969527.08元及补偿利息200000元，该补偿利息200000元即为按月利率1.5%计算的部分前期逾期付款利息等，被告吴智河就此未提出相关抗辩，视为对原告起诉内容的默认，对原告力源公司的该主张，本院予以采纳。故原告力源公司请求被告吴智河支付尚欠的水泥货款969527.08元及补偿利息200000元，有《还款承诺书》、《结算单》等为证，本院予以支持。 关于原告力源公司请求被告吴智河按合同约定的按欠款总额日1‰支付逾期付款违约金问题。被告紫云公司抗辩被告吴智河在《还款承诺书》中承诺的利息、违约金均超过法律保护的范围。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款关于“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，现原告力源公司主张按欠款总额日1‰计算的标准过高，应予调整。鉴于原告力源公司陈述前述补偿利息200000元是按月利率1.5%计算，本院将逾期付款违约金计算标准酌情调整为月利率1.5%，同时结合《还款承诺书》约定的付款期限即2016年8月15日前，故原告力源公司请求被告吴智河支付以上述货款969527.08元为基数，按月利率1.5%计算自2016年8月16日起计至款项还清之日止的逾期付款违约金部分，本院予以支持。原告力源公司超过部分的逾期付款违约金请求，本院不予支持。 关于被告紫云公司应否对被告吴智河的上述债务承担连带清偿责任的问题。《水泥买卖合同》中约定若被告吴智河未按时履行或无法履行合同条款时，由被告紫云公司承担责任，该约定依法为一般保证，因未约定保证期间，保证期间依法为主债务履行期届满之日起六个月。《还款承诺书》虽对付款期限进行变动，但因未经保证人被告紫云公司的书面同意，故保证期间并不因此改变。合同约定“付款期限：月结，当月提货月底对账确认，次月15日前结清”及被告吴智河“应于停止供货10日内付清所欠款项”，诉讼中，原告力源公司自认其最后一次供应水泥的日期为2013年11月12日，本院予以采信；《结算单》中最后一次结算日期为2014年10月18日。在此情况下，原告力源公司于2016年10月28日向本院起诉，已超过保证期间，被告紫云公司因此免除保证责任，故原告力源公司对被告紫云公司的诉讼请求，本院不予支持；被告紫云公司的相关抗辩内容，本院予以采纳。 被告吴智河经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条第二款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告吴智河于本判决生效之日起七日内支付原告福建力源实业有限公司货款969527.08元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以969527.08元为基数，按月利率1.5%计算自2016年8月16日起计至款项还清之日止）； 二、被告吴智河于本判决生效之日起七日内支付原告福建力源实业有限公司利息款200000元； 三、驳回原告福建力源实业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19156元，由原告福建力源实业有限公司负担3516元（已交纳），被告吴智河负担15640元，限本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  高丽钦 人民陪审员  刘 龙 人民陪审员  林玫芳 二〇一八年五月二十九日 书 记 员  林佳伟