广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初11021号 原告：南宁荣顾房地产开发有限责任公司，住所地：南宁市白沙大道35号南国花园商城C0栋8号，统一社会信用代码：9145010073996481XG。 法定代表人：顾家龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁梅，广西天华阳光律师事务所律师。 被告：蒙振兴，男，1977年2月12日出生，汉族，住广西宾阳县。 被告：韦中根，男，1985年10月9日出生，汉族，住广西宾阳县。 第三人：中国建设银行股份有限公司南宁园湖支行，住所地：南宁市园湖南路12-3号，统一社会信用代码：91450103711424141Y。 负责人：林海。 原告南宁荣顾房地产开发有限责任公司（以下简称荣顾公司）与被告蒙振兴、韦中根、第三人中国建设银行股份有限公司南宁园湖支行（以下简称建行园湖支行）追偿权纠纷一案，本院于2017年9月13日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人梁梅到庭参加了诉讼。被告蒙振兴、韦中根、第三人建行园湖支行经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告荣顾公司向本院提出诉讼请求：1.被告蒙振兴、韦中根向原告支付因被告违约导致原告被银行扣划的代被告偿还的按揭本金6008.3元；2.被告蒙振兴、韦中根向原告支付逾期归还代偿款的违约金2110.72元（违约金以6008.3元为基数，按每日万分之三计算，从2014年6月30日暂计至2017年9月13日，以后计算至被告款项付清之日止）；3.被告蒙振兴、韦中根承担本案律师费2000元；4.被告蒙振兴、韦中根承担本案诉讼费和公告费等相关费用。事实和理由：原告与二被告于2010年8月20日签订了一份《南宁市商品房买卖合同》，二被告向原告购买了一套由原告开发的位于南宁市青秀区商品房。合同约定购房款的付款方式为银行按揭贷款方式付款，即在签署《南宁市商品房买卖合同》及补充协议的同时买受人须向出卖人缴付合同总价款20%的购房款，计人民币138227元（含定金），作为首期购房款；剩余80%的购房款，计人民币552000元由买受人向出卖人指定的银行申请按揭贷款支付。合同签订后，二被告于2010年8月20日向原告支付了合同总价款20%购房款即¥138227（含定金）作为首付款，剩余80%的房款552000元，二被告与中国建设银行银行股份有限公司南宁园湖支行签订了《借款合同》，合同编号YS00137794，由二被告向银行贷款支付。根据《南宁市商品房买卖合同》附件六《补充协议》第三条第4项规定：“买受人向银行申请按揭贷款或个人公积金贷款支付房款的，在银行发放贷款之日起至办理完房屋产权证及他项权证和出卖人担任买受人贷款担保人期间，买受人不能按借款合同约定如月偿还按揭贷款本息，导致按揭银行收回贷款或要求出卖人承担连带保证责任的，视为买受人逾期付款，则出卖人有权按本合同第八条第1种方式处理。同时出卖人有权解除合同，并在按揭银行同意的请款下，买受人同意出卖人处置买受人已购的房屋”。而《南宁市商品房买卖合同》第八条买受人逾期付款的违约责任约定：（1）逾期在90天之内，自本合同规定的应付款期限届满之日起至实际全额支付应付款之日至，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之壹的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，出卖人有权解除合同，并且买受人须按累计应付款的1%向出卖人支付违约金。出卖人同意继续履行合同的，自本合同规定的应付款期限届满之日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之叁的违约金，合同继续履行。二被告由于不按《借款合同》的约定向按揭贷款银行偿还贷款本息，导致按揭贷款银行中国建设银行股份有限公司南宁园湖支行于2014年6月30日发函要求原告承担连带保证责任并从原告的银行户头扣划了代偿金6008.3元。根据双方《商品房买卖合同》合同附件六《合同补充协议》第三条约定，被告应承担因此给原告造成的经济损失的赔偿责任。2014年8月8日及2016年5月12日原告通过律师向二被告发了两次关于催缴欠款的《律师函》，但终因被告所留的地址及身份证地址没人签收无法送达。为维护原告的合法权益，依照《合同法》与《民事诉讼法》相关规定诉至法院审理，准如所请。 被告蒙振兴、韦中根未作答辩。 第三人建行园湖支行未作陈述。 原告荣顾公司围绕诉讼请求依法提交了证据。被告蒙振兴、韦中根、第三人建行园湖支行经本院合法传唤，既不提出答辩意见，也不到庭参加诉讼，应视为其已放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据，符合法律规定，可以作为本案认定事实和划分责任的依据，证据的证明力由本院综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2010年8月20日，原告荣顾公司（出卖人）与被告蒙振兴、韦中根（买受人）签订了编号为YS00137794的《南宁市商品房买卖合同》，约定被告蒙振兴、韦中根向原告购买位于南宁市的房产，该商品房总价为690227元。该合同附件：合同补充协议约定：买受人签署本《商品房买卖合同》及补充协议的同时须向出卖人缴付合同总价款的20%作为首期付款，计人民币壹拾叁万捌仟贰佰贰拾柒元整，其余80%的房款即人民币伍拾伍万贰仟元整，由买受人向出卖人指定的银行申请按揭贷款支付，并须于2010年9月20日前付清给出卖人；如买受人向银行申请按揭贷款或个人公积金贷款支付房款的，在银行发放贷款之日起至办理完房屋产权证及他项权证和出卖人担任买受人贷款担保人期间，买受人不能按借款合同约定如月偿还按揭贷款本息，导致按揭银行收回贷款或要求出卖人承担连带保证责任的，视为买受人逾期付款，则出卖人有权按下述方式处理，同时出卖人有权解除合同，并在按揭银行同意的请款下，买受人同意出卖人处置买受人已购的房屋：逾期在90天之内，自本合同规定的应付款期限届满之日起至实际全额支付应付款之日至，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之壹的违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，出卖人有权解除合同，并且买受人须按累计应付款的1%向出卖人支付违约金。出卖人同意继续履行合同的，自本合同规定的应付款期限届满之日起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之叁的违约金，合同继续履行。同日，双方签订了《商品房买卖合同补充协议》，约定被告蒙振兴、韦中根将首期款提高为人民币贰拾万捌仟贰佰贰拾柒元整，剩余房款人民币肆拾捌万贰仟元整向银行或公积金管理中心申请贷款，增加的首期房款买受人于签订补充协议之日一次性付清。此外，荣顾公司于2009年12月10日与建行园湖支行签订了《中国建设银行广西区分行房地产开发贷款封闭管理协议》。 2010年10月26日，被告韦中根（借款人、抵押人）、蒙振兴（抵押人）、案外人马翠玲（抵押人）与第三人建行园湖支行（贷款人）共同签订了编号为450060009-011-2010013186的《个人住房（商业用房）借款合同》，约定被告韦中根向建行园湖支行借款肆拾捌万贰仟元整，用于购买座落于南宁市青秀区的房产；借款期限为360个月（自2010年10月26日至2040年10月26日）；贷款利率为浮动利率，即在基准利率水平上下调15%，该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整日当日的基准利率及上述下调幅度，在合同约定的每个利率调整日调整一次；借款逾期的，罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮50%；担保方式为保证、抵押。之后建行园湖支行发放了贷款。 因被告韦中根未依约还款，第三人建行园湖支行向原告荣顾公司发出《担保人存款扣划通知书》，要求荣顾公司承担连带保证责任。之后第三人建行园湖支行于2014年6月30日扣划荣顾公司账户存款6008.3元，用于偿还韦中根拖欠的贷款本息。后，原告诉至本案，并委托广西天华阳光律师事务所代理诉讼，为此支出律师费2000元。 本院认为，本案中，被告韦中根向建行园湖支行按揭贷款，原告荣顾公司作为保证人代被告韦中根向建行园湖支行偿还了尚欠贷款本息6008.3元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因此，被告韦中根应向原告偿还代偿款6008.3元。同时，根据双方签订的《南宁市商品房买卖合同》及补充协议的约定，韦中根作为买受人不能按借款合同约定如期偿还按揭贷款本息，导致荣顾公司履行连带保证责任的，视为买受人逾期付款，按约定应按日向荣顾公司支付逾期应付款万分之三的违约金。本院认为，被告韦中根未偿还原告代偿款，导致原告产生资金被占用的损失，原告据此主张被告韦中根支付违约金，并无不当，本院予以支持。另因双方没有约定律师费应由被告韦中根负担，且律师费不属于原告为实现债权而必然产生的费用，故对原告主张的律师费，依据不足，本院不予支持。另根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款规定:“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额”，因此，原告承担担保责任后，有权要求抵押人蒙振兴清偿其应当分担的份额，由于没有约定各担保人内部分担比例，基于公平原则，被告蒙振兴应对被告韦中根不能偿还部分承担三分之一的民事责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款之规定，判决如下： 一、被告韦中根偿还原告南宁荣顾房地产开发有限责任公司代偿款6008.3元； 二、被告韦中根支付原告南宁荣顾房地产开发有限责任公司违约金（计算方式：以6008.3元为基数，从2014年6月30日起按每日万分之三计算至实际清偿之日止） 三、被告蒙振兴对被告韦中根不能清偿的部分向原告南宁荣顾房地产开发有限责任公司承担三分之一的清偿责任； 四、驳回原告南宁荣顾房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。 上述各项债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费53元、公告费350元，由原告南宁荣顾房地产开发有限责任公司负担10元，由被告韦中根、蒙振兴共同负担393元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  农微龙 人民陪审员  李 麟 人民陪审员  梁 莉 二〇一八年五月十一日 书 记 员  黄辅权 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十八条第一款同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。