中华人民共和国广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0391民初155号原告：LEESZE-JIEJUANA，女，1978年10月10日出生，新加坡共和国居民，委托诉讼代理人：阙凌云，雅尔德曾陈胡（前海）联营律师事务所律师。委托诉讼代理人：王偕林，雅尔德曾陈胡（前海）联营律师事务所律师。被告：深圳艾尔家体适能健身有限公司。住所地：广东省深圳市南山区登良路**公园道大厦**707。法定代表人：白金龙，董事长。委托诉讼代理人：李侃，广东天阙律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢武，广东天阙律师事务所实习律师。第三人：深圳市乐彩体育咨询有限公司。。住所地：广东省深圳市南山区粤海街道后海滨路曦湾华府裙楼B21-B24法定代表人：白金龙，总经理。原告LEESZE-JIEJUANA与被告深圳艾尔家体适能健身有限公司（以下简称艾尔家公司）、第三人深圳市乐彩体育咨询有限公司（以下简称乐彩公司）公司解散纠纷一案，本院于2018年1月19日立案后，依法适用普通程序，于2018年4月3日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人阙凌云、王偕林，被告、第三人的法定代表人白金龙及被告的委托诉讼代理人李侃、谢武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出下列诉讼请求：1.解散被告深圳艾尔家体适能健身有限公司；2.由被告、第三人共同承担本案的诉讼费。事实与理由：原告作为外方股东，于2014年与第三人（中方股东）共同设立了被告，注册资本人民币40万元（以下均为人民币），其中原告持有被告25%股权，第三人持有被告75%的股权，被告公司章程规定董事会为最高权利机构，董事会有三名董事组成，第三人指派白金龙担任被告法定代表人及董事长，指派白金海担任董事，原告担任被告的副董事长及总经理职务。被告经营过程中经过增资及股权转让，截至本次诉讼提起之日，被告注册资本为66.67万元，其中原告出资16.8万元，持有被告25.2%的股权，已全部实际出资到位。经营过程中，公司持续经营不善，财务数据显示公司自2015年即亏损近150万元，且亏损额度逐年增加。虽如此，原告仍然拟尽力挽回。但在被告经营过程中，被告董事长、法定代表人白金龙违反合营合同，一直干扰公司经营。更于2017年11月22日，在未经被告董事会表决的情况下白金龙以其个人名义发布《通告》，要求自行委托会计师事务所以及律师事务所进驻，明确对原告的不信任，威胁经营团队，要求被告员工配合调查。同时，白金龙亦在11月24日罔顾被告公司章程关于召开董事会之程序规定，发布通知，要求在11月27日召开临时董事会。原告基于前述董事之间的分歧，已经对于继续与白金龙等董事合作经营被告丧失了信心，委托律师以书面律师函的形式告知白金龙其本次临时董事会召开程序违法违规，要求其重新选定会议时间，并明确提出应将解散被告作为临时董事会议程之一。2017年11月28日，被告董事长兼法定代表人白金龙再次发出将于12月15日召开临时董事会之通知，将原告要求解散公司列为该会议议程，并将免除原告董事以及总经理职务亦作为会议议程。2017年12月15日，鉴于被告董事会实际由白金龙等人掌控，原告主动辞去了董事及总经理职务，并交还了原基于其总经理职务所管理的公司印鉴以及银行U盾等，至此，原告已无法参与被告的后续实际经营。鉴于被告上述行为，原告认为，第三人已严重违反合营合同约定的义务，原告已与第三人无法继续合作，继续合作无法实现合营企业的合营目的。且原告与第三人之间已无法通过董事会或股东会解决任何分歧，公司陷入僵局。被告的经营管理已发生了严重困难，继续经营将使得原告的股东权益受到重大损失。因此，原告亦受限于被告中外合资企业的特殊性，无法通过股东会对于原告的股东权益进行救济。原告依法向法院提起诉讼，请求法院解散公司，以维护原告的合法权益。被告辩称：1.原告述称被告法定代表人违反合营合同威胁经营团队与事实不符，恰恰是原告在经营过程中，出现严重的财务问题导致被告法定代表人警觉，决定对公司进行规范管理，而形成本案，原告称被告法定代表人违约，请问违反哪一条约定，即使违约事实真的成立，也是违约责任，与公司解散没有关系；2.原告称在本案中公司陷入僵局，无法通过董事会或股东会解决分歧，由于被告是中外合资经营，不存在股东会，就是董事会作为最高权利机关，请问哪一个分歧没有解决，不能解决，恰恰相反，在提起本案纠纷之前，原告与被告股东及法定代表人就公司解散事宜产生了完全相反的观点，原告要求解散，被告和被告的其他股东和法定代表人不同意，该分歧通过召开临时董事会并作出决议，已经解决了，所以不存在公司陷入僵局不能解决的问题；3.原告提出本案纠纷诉请的依据，即公司法第182条的约定，有三点要求：首先被告认为公司经营管理发生严重困难，恰恰相反，公司的运作、管理以及前景一片大好，有众多的员工以及其他股东写了声明可以证明；其次不存在继续存续股东利益受到重大损失的问题，按照原告在诉状中称已经亏损了150万元，总共投资才66万元，而公司的股东承担责任是以对公司的投入为限制的，因此亏损也是亏损股东投资的部分，不可能有其他的利益会受到重大损失，且本案中其他股东获得了很多的收益，现在公司如果进行破产清算或者解散，对于股东说，只有可能后面什么都拿不回，公司的前景很好，恰恰是公司继续经营才不会导致股东利益受到重大损失。原告在诉状中乐彩公司作为第三人，事实上在之后乐彩公司有一部分的股权转让给了另外一个自然人即王晓玲，王晓玲占有被告公司40%的股份，该点被告及被告的各个股东均知情，并且公司章程已经更改完毕，只是当时直接打印的工商信息没有写明。第三人辩称：不同意解散公司，目前从我作为创始人的角度看，我要对所有的股东负责，公司经营下去是我的责任，另外被告有很多的员工，且员工也签了不同意解散的声明书，如果公司解散员工会面临者失业的问题。且被告在全国有很多的分公司，现在中国注重全民健身，我认为公司不管是出现经营困难还是股东之间的分歧都是很正常的，公司有困难应该去解决，而不是靠解散来解决问题。且现在所有的股东除了原告以外都支持被告继续经营下去。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于本案事实，本院认定如下：被告于2014年4月23日成立，认缴注册资本为66.67万元，白金龙任法定代表人和董事长，原告任总经理和董事，另一名董事为白金海，监事为巴特尔，股东王晓玲出资26.67万元，占股40%，第三人出资23.2万元，占股34.8%，原告出资16.8万元，占股25.2%。公司营业期限自2014年4月23日至2034年4月23日。2015年12月12日，原告与第三人、王晓玲签订《合资经营深圳艾尔家体适能健身有限公司合同》，约定设立被告公司，并对公司资产配置、股东股份比例、职责与分工、账务管理等进行了约定。合营企业的投资总额为66.67万元，第三人出资23.2万元，占股34.8%，原告出资16.8万元，占股25.2%，王晓玲出资26.67万元，占股40%。公司原注册资本已缴足。原告负责培训合营企业的技术人员和工人以及办理合营企业的委托的其他事宜，第三人负责办理租用办公经营场地手续、协助国内外购置或租赁生产经营器材等、协助落实水、电、交通等生产经营条件、招聘工作人员以及办理合营企业的委托的其他事宜。合营企业的期限为20年。被告公司章程规定董事会为最高权力机构，主要职权包括决定公司资本增加、转让、分立、合并、停业、中止和解散。董事会由三名董事组成，其中第三人委派董事2名，原告委派董事1名。董事会设董事长1人，副董事长1人，董事长由第三人委派，副董事长由原告委派。法定代表人由董事长担任。董事会例会每年至少召开一次，经三分之一以上的董事提议，可以召开董事会临时会议。董事会会议由董事长召集并主持，董事长缺席时由副董事长召集并主持。合资企业的中止、解散须由出席董事会会议的董事一致通过。合营企业因下列情形之一出现时解散：1.合营期限届满；2.企业发生严重亏损，或因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；3.合营一方或数方不履行合作公司合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；4.合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途，等。第2、4项所列情形发生，应当由合营企业的董事会作出决定，报审批机构批准。2017年11月22日，被告法定代表人白金龙发出《通告》，决定为了公司能更好的发展以及避免法律方面的风险，2017年11月23日公司将进驻法律顾问团队到总部，并将聘请会计师事务所对公司三年七个月的账目进行彻底盘查，在进行核查审计的过程中，请各部门积极配合。2017年11月23日，原告委托律师向被告法定代表人白金龙、白金海发出《律师函》，告知鉴于被告经营发生严重困难，且合营双方发生严重分歧，继续存续会使得股东利益受到重大损失，依据相关法律规定及公司章程的规定，特要求公司董事会于2017年12月5日在合营企业所在地召开董事会临时会议，就合营企业立即解散并进行清算进行决议，并成立清算组。2017年11月24日，被告法定代表人白金龙发出《深圳艾尔家体适能健身有限公司董事会临时会议通知》，通知于2017年11月27日召开董事会临时会议，审议关于聘请律师事务所和会计事务所等议案。2017年11月27日，白金龙提出《关于公司董事长、副董事长、总经理、副总经理等任免及各自分工的议案》，拟免去原告总经理一职，拟任命白金龙董事长兼任公司总经理，拟任命原告副董事长兼副总经理，等。2017年11月28日，被告法定代表人白金龙向原告与通拉噶两位董事及李侃律师发出《深圳艾尔家体适能健身有限公司董事会临时会议通知》，决定于2017年12月15日召开董事会临时会议，审议原告提出的关于解散公司的议案，审议白金龙提出的关于聘请律师事务所和会计事务所的议案，审议白金龙提出的关于公司董事长、副董事长、总经理、副总经理等任免及各自分工的议案，审议白金龙提出的关于公司公章由白金龙保管并决定使用的议案。该通知落款处加盖了被告董事会的印章。2017年12月15日，原告辞去公司总经理、董事职务，并委托律师事务所将公司公章、银行USB*6（含密码清单）、中国银行单位结算卡移交被告法定代表人。同日，被告召开董事会临时会议，审议相关议案，原告律师接受原告的委托出席会议，其中，关于解散公司的议案，原告持同意票，白金龙和另一名董事不同意解散公司，其他议案也是原告与其他董事持不同意见。2018年1月17日，原告发出《郑重声明》，针对目前网络舆论以及少儿体适能市场中的不实言论，声明由于被告的中方法人股东及董事会成员违反合营合同，干扰公司经营，无视原告为维护艾尔家公司的正常经营所作出的努力，原告无奈于2017年12月15日主动辞去被告董事及总经理职务，为维护原告合法权益，原告已委托律师向法院起诉要求解散被告等。2018年2月23日，原告向被告董事会发出《声明》，声明其作为公司外方股东，根据章程规定，有权委派公司董事及副董事长，现决定委派LEEMIN先生出任被告董事会董事，但不担任公司副董事长，原告亦不再向公司委派副董事长。2018年3月6日，原告委托的律师事务所向被告发出《律师函》，关于被告办理工商变更登记事宜致函如下：在2017年12月15日被告召开的董事会临时会议中，原告已辞任副董事长一职并已递交辞任声明，现要求被告依据相关法律规定向有关部门提交外商投资企业变更备案申报表；原告仅委派LEEMIN担任被告董事，不再委派其担任被告副董事长；要求被告在本函送达之日起三个工作日内向深圳市市场和质量监督管理委员会办理变更备案。原告提供被告2015年、2016年及2017年的利润表，显示被告2015年净利润亏损1476887.42元，2016年净利润亏损1521873.86元，2017年净利润亏损6256658.36元。被告提供王晓玲出具的声明以及被告员工联合签发的声明，证明被告另一名股东及公司员工不同意解散公司。本院认为，本案为涉外公司解散纠纷，当事人未明确约定法律的适用，本案被告住所地在中华人民共和国，故依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定的最密切联系原则，应适用中华人民共和国法律作为解决本案争议的准据法。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定，公司因下列原因解散：（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十二条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。本案中，被告为中外合营企业，中外股东各自委派董事组成董事会，董事会为公司的最高权力机构，且被告公司章程规定公司的解散须董事会一致通过。虽然被告公司连续两年持续亏损，但公司在经营过程中有亏损属正常现象，公司出现亏损或其他经营管理困难，应当极力寻求途径去解决，以维护公司和股东的利益。本案被告公司已召开董事会临时会议，就被告进驻律师事务所及会计师事务所对公司各项运营进行核查监督，以及其他公司经营管理事项进行商议和表决，旨在解决公司经营管理中发生的问题，维护公司及股东的利益。虽然该董事会临时会议就表决事项未达成一致，但该董事会会议的表决程序符合法律及公司章程的规定，会议就表决事项未达成一致是正常现象，被告公司的决策和管理机制仍在正常运行，原告称董事会会议无法体现外方股东的意志及董事会的作用故公司权利决策机制已失灵，与事实不符，本院不予认可。原告称被告法定代表人兼董事长白金龙违反公司章程关于召开董事会之程序规定召开董事会临时会议，但根据被告公司章程的规定，经三分之一以上的董事提议可以召开董事会临时会议，白金龙作为被告公司三个董事中的一员，召集该董事会临时会议符合相关规定，原告该主张没有事实和法律依据，本院亦不予认可。故，本院认为，被告公司至今一直在正常经营，原告与第三人虽然在公司经营管理方面产生矛盾，原告因此辞去公司副董事长和总经理的职务，但被告公司并未因股东或董事之间的矛盾陷入经营管理严重困难，原告诉称公司股东无法继续合作、继续合作无法实现合营企业合营目的、股东之间无法通过董事会解决任何分歧，公司经营管理陷入僵局的情形不能成立，本案不属于公司法第一百八十条规定可以解散公司的情形，故对原告的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告LEESZE-JIEJUANA的诉讼请求。本案案件受理费人民币100元，保全费人民币30元，由原告负担。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告、第三人可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  郑 松人民陪审员  林竞华人民陪审员  郭 源二〇一八年五月二日法官助理殷贝贝书记员刘欢原告证据：证据1.被告商事主体及工商信息查询单，证明原告为被告股东，持有25.2%的股权，第三人为被告股东，持有34.8%的股权，王晓玲持有40%。白金龙为被告的董事长兼法定代表人，原告工商信息登记显示其担任被告的董事、总经理（现已辞去前述职务，工商信息未变更）。证据2.第三人商事主体及工商信息查询单，证明白金龙为第三人法定代表人、执行董事，持有91.4%的股权，为第三人绝对控股股东。证据3.被告合资经营合同，2015年10月12日签订，证明原告为原告及第三人和王晓玲（香港人）合法设立的中外合资经营企业，合营企业设立董事会。约定总经理的职责为组织领导合营企业的日常经营工作，管理公司公章。合同第10条证明原告持有被告25.2%的股份，负责提起公司解散之诉的要求。王晓玲增资350万，其中26.27万作为注册资本，剩余转入公司的资本公积金，所以被告辩称公司只有66.67万元，与公司实际接受的投资不相符。第17、18、23条明确了董事会是被告的最高权利机构，第三人委派两名董事原告委派一名董事，王晓玲无权委派董事，第43条约定：由于企业年年亏损无力经营的可以提前终止合资经营合同。证据4.被告公司章程，证明被告为原告及第三人和王晓玲合法设立的中外合资经营企业；合营企业设立董事会为最高权利机构；董事会成员三人，第三人方委派两人，原告委派一人；董事会表决公司解散事宜需经董事一致通过，其他非重大事项需经2/3以上董事通过；董事长应该在董事会议召开15天前发出书面通知；总经理主持合营企业的生产经营管理工作。因此进一步证明原告与被告其他董事之间的矛盾无法通过董事会解决，该章程第56条规定企业发生严重亏损无力经营的可以解散。证据5.被告利润表，显示2015年至2017年9月之间的利润情况，2015年12月31日被告的利润累计负1476887.42元，2016年12月利润累计为负1521873.86元，一年间亏损扩大了44986.44元，而2017年截至9月，利润累计负6256658.36元，亏损扩大了4734784.5元，增幅为312%，被告均为亏损，且亏损金额逐年增加。证据6.2017年11月22日，被告法定代表人发出的通告，与我方补充提交的证据11共同证明身份为第三人实际控制人以及被告董事长的白金龙滥用董事长权利，罔顾董事会议事规则，违规召开临时董事会。白金龙未经董事会议的表决的情况下，白金龙要求引入律师事务所及会计师事务所对公司进行财务审查。超出公司法规定的范围，同时违反公司章程规定，要求召开公司会董事会临时会议。证据7.2017年11月23日，原告委托律师发出律师函（含快递签收单），回应了白金龙出具的通告中内容已越权，原告要求召开董事会临时会议，将解散被告作为会议议程。白金龙已确定收悉该律师函。证据8.2017年11月28日，被告董事长白金龙发出的董事会临时会议通知，于2017年12月15日召开董事会临时会议，将原告要求解散被告列为会议议程。将罢免原告副董事长及总经理职务列为会议议程。该董事会通知是在2017年11月24日，被告的董事长白金龙违反章程单方召集临时董事会在原告方反对并向被告提出增加解散议题的临时董事会申请以后，被告的董事长白金龙发出的董事会临时会议通知。证据9.2017年12月15日被告董事会临时会议议案表决情况，证明原告同意解散公司，白金龙等董事不同意，议程未获得通过。对于本次董事会表决事项，原告与其他董事均无法达成一致意见。证据10.2017年12月15日被告董事会临时会议记录及文件签收单，证明原告已辞去被告总经理以及董事职务，并将被告公司公章、银行U盾、银行卡均交还给被告。已被迫退出公司管理，无法继续维护股东的合法权益。证据11.被告2017年11月24日发出之临时董事会通知，证明被告董事白金龙滥用董事长权利，罔顾董事会议事规则，违规召开临时董事会。证据12.被告董事长白金龙与第三方沟通微信截图，证明被告董事长白金龙承认与原告价值观不同，理念不同。白金龙更希望做教育，不希望快速走资本，除了认同原告的品牌打造外，其他的大家想法不同。且被告董事长称其通过董事会辞退了原告。证据13.原告发出之《郑重声明》，证明原告与被告其他董事之间的矛盾已公开化，且无法通过其他途径解决。已依法向法院提出公司解散之诉，维护其合法权益。证据14.原告发出之声明以及律师函，证明原告敦促被告完成工商信息变更登记之手续，且原告亦不再向被告委派副董事长，将其名字从被告董事中移出，证明原告与被告其他董事之间的矛盾已无法通过董事会等途径解决。（证据8为原件，证据3、4为工商局的调档件，其他证据为打印件和复印件，证据原件经核对后已退回原告，本庭收取证据复印件）被告证据：证据1.被告的另外股东王晓玲出具的声明证据2.被告的员工出具的声明证据1、2均证明原告以及股东不同意解散被告。