吉林市船营区人民法院民 事 判 决 书(2015)船民一初字第134号原告：苑陆一，男，汉族，无职业，住吉林市龙潭区。被告：吉林市怀氏建筑材料有限责任公司，住所地吉林市船营区沙河子乡育林村。法定代表人：怀方林，男，汉族，该公司董事长，住吉林市船营区。原告苑陆一与被告吉林市怀氏建筑材料有限责任公司（以下简称：怀氏公司）劳动合同纠纷一案，本院2014年1月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苑陆一、被告怀氏公司的法定代表人怀方林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苑陆一诉称:2005年6月至2014年4月21日我在怀氏公司任职企业法律顾问工作。到怀氏公司工作之后只签订了以完成一定工作任务为期限的劳动合同，即对于公司的专利侵权诉讼按回款额的20%提成，一般诉讼按7%提成，其它事项未作约定。2014年4月21日经双方协商一致解除劳动关系。2014年10月19日我将全部材料交还给怀经理，怀经理拒绝支付任何劳动报酬。只同意给涉及哈尔滨的一个案件的（劳动报酬）。这个案件得通过法院的执行程序，标的4万元，全部执行回来要四年以后。为此苑陆一没有同意。在被告企业工作期间，苑陆一办理了数十件案件，其中有按约定给予提成的，也有没按约定提成的，并且还有开工资的，还有一点劳动报酬没付的，还办了一定的非诉讼法律事务。其具体情况如下：一、执行回款后没按约定给提成的有：1、怀氏公司诉长春华建新型墙体材料有限责任公司技术合同纠纷案，标的50万元。执行和解32.3万元。按约定企业应给支付64，000.00元。企业没有足额支付劳动报酬，克扣了1.4万元。2、吉林市新城建筑工程处（怀氏公司以前的企业）诉吉林市江密峰镇人民政府建筑工程合同纠纷一案，标的70余万元。在长达几年的时间里(2006年至2010年)，多次去江密峰调查取证，而且每次去都是开我自己的车去，相关费用企业一分也没有支付，该案已经庭外和解，回款76万元。该案报酬没有支付。按约定7%提成是53，200.00元。因为不是我直接办理庭外和解的，按7%的25%是合适的，为此企业应支付13，300.00元。二、给开工资的案件。闫金凤诉吉林市新城保温材料厂（怀氏公司以前的企业）产权纠纷一案。与怀老板商量后他同意给我按开工资处理。2012年开了10个月的工资，每月1，000.00元，共计10，000.00元。三、劳动报酬没付的案件。吉林市新城保温材料厂诉吉林省永吉建筑公司拖欠货款纠纷一案。1996年该案调解书生效，标的30余万元。通过法院执行程序办理了三套房产证，但房产没有执行到位。接手后多次往返于吉林市至口前镇永吉法院之间。而且每次去都是开我自己的车去，该案没有给付我任何费用及报酬。参照闫金凤案，本案的标的及办理此案所付出的劳动，企业应支付10，000.00元。四、正在执行当中的案件。1、怀氏公司诉吉林松花江实业有限公司，长春双丰建材有限公司损害商业信誉、商品声誉纠纷一案。该案于2009年审结，标的40万元。判决生效后经苑陆一带领法院多次去长春执行，而且每次去都是开苑陆一的车。现在法院已经查封现金5万元，该款已经划到昌邑法院。该案是反不正当竞争的案件。在相当程度上维护了企业的合法权益，为企业创造了一定的经济效益。而现在企业对我拒绝支付任何报酬。按判决书的标的及提成标准和此案的复杂程度，以及给企业创的的经济效益，企业应支付20，000.00元。2、怀氏公司诉哈尔滨金居保温墙材有限公司技术合同转让纠纷案。该案现在执行当中，标的50万元。企业拒绝对我支付劳动报酬。按判决书的标的、提成标准及我付出的劳动，企业应支付25，000.00元。3、怀氏公司诉张光亚技术合同纠纷案，标的52，000.00元。根据判决书的标的、提成标准及回款程度，企业应支付2，000.00元。4、怀氏公司诉长春建工集团吉润建设股份有限公司购销合同纠纷一案，标的4万余元，没有支付劳动报酬。根据判决书的标的、提成标准及诉讼难度，企业应支付2，000.00元。五、为企业办理的非诉讼法律等相关事务。1、去北京参加建设部举办的新技术、新产品展销会。2、到丹东等地考察新产品，新技术。这次是开我的车去的。3、到通化对新产品技术检验，也是开我的车去的。4、参加因修筑吉长北线爆破对怀氏公司房产的损害赔偿协商。后来听说已经给予了经济补偿。以及为企业随时提供法律咨询服务等。以上事务怀氏公司没有给付任何报酬。六、根据《中华人民共和国劳动合同法》第46条、第47条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。由于我在怀氏公司工作了八年十个月，没有固定工资标准，我认为按吉林市在岗职工平均工资的标准计算较为合理。为此，经济补偿金应当为3，437.00元9个月=30，933.00元。综上所诉，怀氏公司与我在解除劳动关系之后，应当将相关劳资问题处理清楚。毕竟我为企业做了大量的工作，为企业维护了合法权益，挽回了相当程度的经济损失，并为企业创造了一定的经济效益。在待执行的案件中，也能执行回来相当一部分回款。为了维护当事人的合法权益，依法向人民法院提起告诉。请求人民法院判令被告：1、支付解除劳动合同经济补偿金30，933.00元（2013年吉林省在岗工平均工资的通知吉人社办【2014】47号吉林市为3，437.00元9个月）；2、支付劳动报酬86，300.00元。诉讼中，原告苑陆一增加诉讼请求：请求判令被告支付苑陆一工作期间出车及司机的劳动报酬，计70余天（次），按70天（次）计算，每天（次）200.00元，合计14，000.00元，（其中仅是去哈尔滨、长春、通化、丹东、江密峰、口前等地出车，不包括吉林市、长春市内为其出车次数）。另，苑陆一对起诉状事实与理由中的7%提成，更正为6%提成。被告怀氏公司辩称：1、苑陆一与我公司不存在劳动关系，我公司从未与苑陆一签订劳动合同和存在聘用关系，更不存在事实劳动及聘用关系。故谈不上解除劳动关系一说。2、苑陆一在我公司从未开过一分钱工资及享受本公司员工待遇，有本公司工商和劳动管理部门相关档案，可以在案佐证。3、我公司与苑陆一是风险代理案件关系，苑陆一案件代理诉讼直至执行回款后，按照实际回款比例提取风险代理费，并且明确约定代理期间的车辆及其费用均由原告承担。4、按照代理约定，我公司不欠原告一分钱风险代理费，反而苑陆一以妻子有病为由不尽风险代理义务，将案件放任不管，错过最佳执行时机，造成执行不能，给我公司造成重大经济损失，该损失应该由苑陆一完全承担。5、关于苑陆一称，我公司将苑陆一派往外地，为我公司考察及办事一节，纯属捏造事实。事实上原告私自以我公司的名义到外地通过私人关系承揽项目，从中提取好处费而已，并非我公司行为，其行为完全是苑陆一个人行为，与我公司毫无关系。6、我公司是工商部门合法注册的企业法人单位，苑陆一诉讼请求中提到与我公司无关的诉讼请求，与我公司及本案无关。综上，请求法院驳回原告的告诉，并承担本案诉讼费。为证实其主张，原告苑陆一向本院提供如下证据：1、（2005）船民初字第741号民事判决书一份，证明苑陆一为该案的委托代理人；本案公证书是苑陆一带领公证员去长春取得；本案胜诉；胜诉标的50万元；2、吉林中院（2005）吉中民三终字第328号民事调解书一份，证明苑陆一为该案的委托代理人，调解结案，到期不履行和解协议按原判决执行；3、船营区人民法院（2006）执字第29号和解协议一份，证明执行和解，执行款323000元；4、船营区人民法院执行听证笔录一份（2006年11月14日），证明苑陆一为该案的委托代理人，依法查封了江密峰镇四号综合楼，该案件执行时间为2006年；5、船营区人民法院执行听证笔录一份（2006年11月21日），证明苑陆一为该案的委托代理人；6、船营区人民法院执行和解协议一份，证明执行和解，时间是2010年2月14日，执行款为76万元，此期间代理人多次往返于吉林市与江密峰之间，而且都是开着苑陆一的车；7、授权委托书一份，证明苑陆一是该案件的委托代理人，代理吉林市新城保温材料厂执行听证，时间是2010年7月22日；8、案外人执行异议书，证明谢玉亮对新城温保材料厂的执行提出异议，苑陆一代理新城保温材料在2008年已经向吉林市房产局提出行政复议，吉林市房产局于2008年11月25日依法撤销了谢玉亮的房屋权属登记；9、永吉县人民法院（2012）永执监字第2号民事裁定书一份，证明裁定撤销了相关裁判；10、委托授权书一份，证明苑陆一代理新城温保材料厂申请国家赔偿，时间是2013年10月20日；11、永吉县人民法院（2012）永执恢字第2号民事裁定书一份，证明苑陆一是该案件的委托代理人，时间是2012年9月24日12、昌邑区人民法院（2006）昌民二初字449号民事判决书一份，证明苑陆一是该案件的委托代理人，苑陆一为此案做了大量工作，去北京鉴定、三次公证证据保全、调查被诉企业地址、信息，积累了相当多的证据材料及相关信息，胜诉标的40万元；13、吉林市中级人民法院（2010）吉中执复字35号民事裁定书一份，证明苑陆一是该案件的委托代理人，参加了（2010）吉中执复字35号听证，发回重新审查；14、昌邑区人民法院（2011）昌执行异字9号民事裁定书一份，证明苑陆一是该案件的委托代理人；15、船营区人民法院（2009）船民二初字189号民事判决书一份，证明苑陆一是该案的委托代理人，胜诉标的50万元；16、船营区人民法院（2009）船民执字455-1号执行裁定书一份，证明追加法定代表人宁艳荣为该案件执行担保；17、船营区法院（2007）船民二初字481号民事判决书一份，证明原告是该案件的委托代理人，胜诉标的52000元；18、长春市中级人民法院（2009）长民再字33号民事判决书一份，证明苑陆一为该案件的委托代理人，该案件的初审是2004年11月10日，初审审判是朝阳区人民法院（2004）朝民初字1534号，长春中级人民法院2006年2月23日作出（2006）长民四终字94号判决，发回重审，朝阳区人民法院于2006年8月23日作出（2006）朝民重字29号民事判决，怀氏公司不服上诉中院，长春中级人民法院于2006年11月17日作出（2006）长民四终字591号民事裁定，撤销原判驳回起诉，怀氏公司不服，向长春中院申请再审，长春中院于2007年8月8日作出（2007）长民监字333驳回再审通知书，驳回再审申请，怀氏公司不服向吉林高院提出申诉，吉林高院于2009年2月27日作出（2008）吉民监字515号民事裁定书，指令长中院再审，再审胜诉，历时六年，为此案奔波了无数次；19、解除劳动关系证明书一份，证明苑陆一是吉林市建筑材料总厂职工，苑陆一于2004年12月31日与建材总厂解除劳动关系；20、国家企业法律顾问证一份，证明苑陆一是国家职业企业法律顾问；21、苑陆一自书工作日记一份，证明苑陆一为怀氏企业工作期间的基本情况；苑陆一为怀氏企业开车外出70余次，不包括在长春、吉林市内的出车情况；22、交通罚款单两份，证明开苑陆一的车带着工作人员去执行，印证证据21的相关问题的真实性。原告苑陆一认为以上证据能够证明，证据1-3执行回款32.3万元，苑陆一应该得到20%。实际给付5万元，还差1.4万元；证据4-6已经回款76万元，按照约定苑陆一应该得到6%，但是该案后期怀氏公司和对方执行和解，怀氏公司把苑陆一给抛开了；第六组证据执行回款一部分，即5.2万元，这部分已经执行回来的，已经给苑陆一4，000.00元，还有4万元没有执行回来。这4万元中25%的20%应该给苑陆一。被告怀氏公司对上述证据质证意见：对苑陆一证据1-3真实性没有异议，但是证明的问题有异议，已经给苑陆一钱了，不欠苑陆一的钱;对苑陆一证据4-6有异议，该案与怀氏公司无关;对证据7-11涉及的委托案子跟本案被告无关;对苑陆一证据12-14、18真实性没有异议，但是案件至今没有回款;对苑陆一证据15、16真实性没有异议，苑陆一代理也没有还钱;对苑陆一证据17真实性没有异议，法院到哈尔滨执行回来18，000.00元，已给苑陆一代理费4，000.00元，苑陆一已经得到了;对证据19我公司不知道，苑陆一也没有告诉我公司；对证据20没有异议；对证据21与被告没有关系，是风险代理关系，执行回款后按照比例提成；对证据22对于罚款我公司不应该承担，与被告没有关系。为证实其主张，被告怀氏公司向本院提供如下证据：《对苑陆一法律顾问结算方式》一份，证明从2006年7月12日签订结算方式以后，都是按照该协议履行的。原告苑陆一对上述证据质证意见：对证据的真实性没有异议，签字是我签的。对证明的问题有异议，该合同签订不是风险代理，是企业的聘用合同，行车问题，苑陆一自行负担，但是不代表替法院出去执行，不能算是我的费用。企业技术转让催款，不包括诉讼的问题。本院针对苑陆一、怀氏公司的举证、质证综合评判如下：对苑陆一提供的证据1、2、3、12-18，因怀氏公司对真实性没有异议，故对证据的真实性予以确认；对苑陆一提供的证据19、20因证据来源合法，内容真实并具有关联性，故予以采信；对苑陆一提供的证据4-11、22，因怀氏公司对关联性提出异议，苑陆一所举证据不能证明与本案存在关联性，故本案不予评判；对苑陆一提供的证据21，因系苑陆一自书材料，不符合证据规则，本院不予采信；对怀氏公司提供的证据，因苑陆一对证据的真实性没有异议，故对证据的真实性予以确认。通过当事人的诉辩、举证及质证，本院对以下事实予以确认：苑陆一原系吉林市建筑材料总厂的职工，1998年10月取得企业法律顾问资格，2004年12月因国企改制，苑陆一与吉林市建筑材料总厂解除劳动关系。2006年7月12日苑陆一与怀氏公司签订《对苑陆一法律顾问结算方式》协议书一份，约定：“企业技术催要款，本省内（包括）外地车费、旅费、行车安全、电话费等项目，由苑陆一同志自行负责。其中催要款提成费由以下三项：1、技术转让使用费及联系项目，提成按实回款的15%提成。2、技术转让使用费是诉讼纠纷案子结案的，按实回款20%提成。3、按企业经营诉讼案子，其中分诉讼二部分，按回款分别计算提成：(1)诉讼委托要回本金提成按实回收款6%提成。(2)诉讼委托对违约金或赔偿金部分按20%提成。此单为提成备忘录。”约定苑陆一代理怀氏公司为企业清收货款。协议书签订后，苑陆一为怀氏公司代理企业清收货款案件，并先后领取了人民币50,000.00元、4,000.00元等部分回款提成。2014年4月双方解除合同关系。苑陆一以其与怀氏公司存在有劳动合同关系为由，向吉林市船营区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年12月29日吉林市船营区劳动人事争议仲裁委员会以吉船劳人仲字(2014)第34号《不予受理通知书》予以回复。2015年1月13日苑陆一提起诉讼，请求判令怀氏公司：1、支付解除劳动合同经济补偿金30，933.00元（2013年吉林省在岗工平均工资的通知吉人社办【2014】47号吉林市为3，437.00元9个月）；2、支付劳动报酬86，300.00元。审理中，原告苑陆一增加诉讼请求：判令怀氏公司支付其工作期间出车及司机的劳动报酬，合计14，000.00元(70天∕次200.00元∕天·次，其中仅是去哈尔滨、长春、通化、丹东、江密峰、口前等地出车，不包括吉林市、长春市内为其出车次数)。另，苑陆一对起诉状事实与理由中的7%提成，更正为6%提成。本院认为：《中华人民共和国劳动法》第十六条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”本案，苑陆一诉请判令怀氏公司支付解除劳动合同的经济补偿金及劳动报酬。但其所举证据不能证明其与怀氏公司间曾经签订劳动合同或存在事实上的劳动关系，基此，本院无法支持其解除劳动合同的经济补偿金及劳动报酬的请求。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：驳回原告苑陆一的诉讼请求。案件受理费1，958.00元由原告苑陆一负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  经为民人民陪审员  刘翠燕人民陪审员  王东威二〇一五年七月二十四日代理书记员  于 淼