山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁06民终1543号上诉人（原审原告）：邢世雨，男，1976年11月15日出生，汉族，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：畅国梁，山东众成清泰（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙口市第一运输有限公司，住所地山东省龙口市环城北路398号。法定代表人：于迎军，经理。委托诉讼代理人：吕怀军，山东南山东海律师事务所律师。上诉人邢世雨因与被上诉人龙口市第一运输有限公司（以下简称运输公司）劳动争议一案，不服山东省龙口市人民法院（2017）鲁0681民初6290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邢世雨上诉请求：1.请求二审法院发回重审或依法改判被上诉人为上诉人办理失业手续，并赔偿未办理失业造成的损失19152元（2016年9月计算至2017年12月）;2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决驳回上诉人的诉请是错误的。（一）被上诉人应当为上诉人办理失业手续，并赔偿上诉人的损失，理由如下：1、被上诉人从未口头或书面告知上诉人有享受失业保险待遇的权利；2、被上诉人未将上诉人的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构办理失业登记。3、具体法律、行政法规及政策规定如下：《失业保险条例》第十六条规定：城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭借单证到指定银行领取失业保险金。《山东省失业保险规定》第十五条规定:参保单位与职工解除或终止劳动关系的，应当书面告知职工有按规定享受失业保险待遇的权利，为其出具解除或者终止劳动关系的证明，并自解除或终止劳动关系之日起7日内将失业人员名单、缴费记录、解除或者终止劳动关系证明报当地社会保险经办机构备案。因此，从法律、行政法规及政策规定分析得出：因被上诉人的过错导致上诉人无法办理失业手续，更无法享受失业金待遇。（二）从具体实际操作路径分析，因为办理失业手续的材料都在被上诉人处，上诉人不可能自行办理失业手续。上诉人拿着被上诉人出具的《解除劳动关系证明》前往龙口市劳动和社会保障局失业科办理失业手续，根本无法办理。首先，办理的失业手续的主体是用人单位，劳动者无法办理。其次，失业科需要提交的材料：1、职工本人档案，上诉人的档案依旧在被上诉人处，详见（2016)鲁0681民初5825号民事判决书及(2017)鲁06民终3392号民事判决书，目前，上诉人已经向龙口市人民法院执行庭申请强制执行，被上诉人到现在依旧未转移上诉人的档案，上诉人不可能提交档案给失业科的。2、《失业登记表》一式两份，必须要有被上诉人的盖章，如果没有被上诉人的盖章，上诉人根本无法办理失业手续。3、必须被上诉人提供的赔偿证明材料，上诉人无法替代被上诉人4、失业科要求提供上诉人6个月以上的工资表，会计凭证原件及加盖被上诉人公章的复印件。上诉人是无法提交的。失业科只有在接受被上诉人报送的失业职工档案，失业科对失业人员的失业原因、参加工作时间、失业金缴纳情况进行审核认定后，才对符合条件的失业人员办理失业手续。同时，失业科规定职工档案未送迖失业科而造成的损失由用人单位承担。综上，被上诉人应当为被上诉人办理失业手续，并赔偿未办理失业造成的损失19152元。二、一审法院判决上诉人承担诉讼费是错误的。诉讼费是因为被上诉人的过错所致，其拒不为上诉人办理失业手续,转移档案，致使上诉人提起诉讼，故，应当由被上诉人承担诉讼费及上诉费。一审判决由上诉人承担属错误裁判，理应予以纠正。综上所述，一审法院认定事实不清、证据不足、适用法律错误，请求法查明事实，发回重审或改判，维护上诉人的合法权益。运输公司辩称，根据本案的事实，上诉人于2018年1月已经办理了失业手续，同时领取了失业金，那么上诉人所主张的被上诉人未为其办理失业手续并赔偿损失的事实就不存在。一审法院适用法律正确，认定事实清楚，程序合法，请求查明事实，驳回上诉。邢世雨向一审法院起诉请求：判决运输公司为邢世雨办理失业手续，并赔偿未办理失业造成的损失19152元（自2016年9月计算至2017年12月，按最低工资标准计算为1710元*16个月*70%）。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，如（2016）鲁0681民初5642号民事判决书、（2017）鲁06民终3392号民事判决书、山东省失业保险条例，予以确认并在卷佐证。依据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：邢世雨原系运输公司职工。1991年6月，邢世雨到运输公司从事维修工工作。1992年开始缴纳社保。2016年6月，运输公司曾对邢世雨工作岗位进行调整，邢世雨对新调整岗位不满意并向运输公司提交不愿调岗的意见。2016年6月27日，邢世雨以患有××为由请假离岗。2016年8月30日，运输公司向邢世雨发出解除劳动合同证明，解除了与邢世雨之间的劳动关系。2016年9月18日，邢世雨以运输公司为被申请人提起劳动仲裁，请求：1、运输公司支付违法解除劳动合同赔偿金89500元；2、运输公司支付拖欠2016年6月、7月、8月工资6000元；3、运输公司补足低于最低工资标准的工资3369元；4、运输公司支付未休年假、法定节假期间的三倍工资4674元；5、运输公司为邢世雨办理档案和社会保险关系转移手续；6、当庭增加防暑降温费8900元和2015年周六加班工资5928元。龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2016）第335号裁决书，裁决：1、运输公司支付邢世雨违法解除劳动合同赔偿金85500元，2016年6月工资2000元，2015年5月、9月、2016年2月、5月低于最低工资标准的差额1150.8元，2015年年休假工资1500元；2、运输公司为邢世雨办理档案和社会保险转移手续；3、驳回邢世雨其他请求。邢世雨与运输公司均不服龙劳人仲案字（2016）第335号裁决书分别提起诉讼，一审法院予以合并审理。并做出（2016）鲁0681民初5642号民事判决书。其中对邢世雨要求运输公司为其办理失业的主张，因未经劳动仲裁前置程序，不予审理。针对办理失业的主张，邢世雨又向龙口市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：运输公司为邢世雨办理失业手续，并赔偿未办理失业造成的损失19152元。2017年10月30日，龙口市劳动争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2017）第497号仲裁裁决：以邢世雨的请求已过仲裁时效为由，驳回邢世雨的请求。邢世雨诉来一审法院。一审法院认为，邢世雨原系运输公司职工，在双方劳动关系存续期间，运输公司为邢世雨缴纳了社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》之规定，双方在劳动关系解除后，邢世雨应当持本单位为其出具的解除劳动关系证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。邢世雨要求运输公司为其办理失业手续，并赔偿未办理失业手续造成的损失19152元，于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第五十条之规定，一审法院于2017年12月14日判决：驳回邢世雨的诉讼请求。案件受理费10元，由邢世雨负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人运输公司提交龙口市公共就业人才服务中心于2018年1月22日出具的失业人员公示证明原件，拟证明：运输公司已于2017年10月9日之前将邢世雨的个人档案转移到龙口市劳动局，而后龙口市劳动局于2017年10月9日将邢世雨档案转移到失业科，邢世雨要求赔偿其未办理失业造成的损失，目前没有法律规定，同时其要求赔偿的前提条件是未办理失业，但是邢世雨现在已经办理了失业并领取失业金。上诉人邢世雨对该份证据的真实性没有异议，但是对运输公司的证明内容有异议：1.申报失业人员的主体是运输公司，不是邢世雨，因为邢世雨没有运输公司的公章，无法在失业登记申请表上加盖单位公章。2.在一审判决之前，运输公司未转移邢世雨的职工档案，在本案一审中，邢世雨就职工档案已经申请龙口市人民法院执行庭强制执行，档案转移到失业科的时间是2017年11月9日。3.失业科需要提交运输公司的会计凭证原件及加盖公章的复印件，邢世雨也无法提交。综上，运输公司为邢世雨提交失业登记手续及材料的时间是2018年1月10日，一审的判决时间是2017年12月份，即一审判决之后运输公司才为邢世雨办理了失业手续，邢世雨主张的失业损失的时间是2016年9月——2017年12月，是在运输公司为邢世雨办理失业手续之前。本院审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。”《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定：“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。”根据上述规定，邢世雨应当持运输公司为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记，凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。一审法院认定邢世雨要求运输公司为其办理失业手续及赔偿损失，于法无据，并无不妥。邢世雨上诉主张运输公司应为其办理失业手续及赔偿相应的损失，没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人邢世雨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邢世雨负担。本判决为终审判决。审判长  慈勤哲审判员  王家国审判员  陈晓彦二〇一八年五月十五日书记员  于红科