甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）庆中民终字第62号上诉人（原审被告）李某某，又名李某某，女，1982年6月1日出生，汉族，甘肃省环县人，居民，现租住该县。被上诉人（原审原告）高某，男，1976年12月14日出生，汉族，甘肃省环县人，教师，现住该县。上诉人李某某因与被上诉人高某离婚纠纷一案，不服环县人民法院（2014）环民初字第1313号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人李某某与被上诉人高某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定：2007年6月，高某与李某某经他人介绍认识，同年10月22日按农村风俗举行婚礼共同生活，2010年8月13日在环县环城镇人民政府补办结婚登记手续，2008年7月7日，生育儿子高某某，现年7周岁，在环县红星小学就读。高某于2000年参加工作，2012年7月份通过考试被录用为正式教师，分配到环县环城镇马莲台子小学任教。婚初，夫妻感情较好。自2012年开始，高某与李某某因生活琐事发生矛盾，高某曾于同年起诉要求与李某某离婚，2013年1月9日，环县人民法院判决不准离婚；2013年7月29日高某再次向环县人民法院提起诉讼，10月15日环县人民法院作出（2013）环民初字第937号民事判决，判决不准离婚。高某不服，提起上诉。2014年1月7日庆阳市中级人民法院作出（2014）庆中民终字第7号判决，驳回上诉，维持原判。8月8日高某第三次向环县人民法院提起离婚诉讼。另查明：家庭共同财产有摩托车一辆、甘MC32**号五十铃车一辆、四轮客货车一辆。原审法院审理认为：高某与李某某就离婚已达成一致，故对高某要求离婚的诉讼请求应予准许；关于孩子的抚养权，应当从有利于孩子健康成长的角度出发，结合孩子现有生活状况，应由李某某抚养，高某承担部分抚养费；家庭共同财产的分割，应当按照夫妻共同财产现有的价值、实际使用条件和对家庭贡献等综合考虑，合理判处，可由高某支付李某某一定的共同财产析款。李某某的其他诉讼请求，因其证据不足或不属于本案审查范围，不予支持。遂依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条之规定，判决：一、准予高某与李某某离婚；二、婚生男孩高某某由李某某抚养，由高某一次性支付孩子抚养费75000元；三、高某有探视孩子的权利，李某某有协助的义务；四、由高某支付李某某家庭共同财产析价款80000元；五、驳回李某某的其他诉讼请求；案件受理费100元，由高某、李某某各负担50元。上诉人李某某不服上述判决，上诉称：上诉人与被上诉人婚姻尚有和好的余地，不同意离婚。即使判决离婚，坚决不同意原审法院就夫妻共同财产的分割判决。被上诉人原是一名代课教师，2008年2月离岗，为石油矿区配输达四年半时间，据被上诉人讲，这期间共收入现金160万元左右，这笔现金属于共同收入，应予以分割。家庭财产还有小解放车一辆、五十铃货车一辆、摩托车一辆，还有一辆轿车（在程菲菲名下），一辆欧曼四桥车（在被上诉人外甥名下）。2012年8月被上诉人被录用为正式教师，次年2月份上诉人发现被上诉人和环城镇马莲台子小学女教师穆菲菲有不正当的男女关系，由于穆菲菲的插足加之被上诉人被录用为正式教师，被上诉人于2012年10月起诉离婚，随后立即换掉了大门锁，将其母子拒之门外，三年时间里被上诉人仅给其母子生活费200元。如果法院判决离婚，上述财产应该依法予以分割。故上诉请求：1、改判不准予上诉人与被上诉人离婚；2、判决被上诉人支付上诉人及孩子高某某的生活费、医疗费7万元；3、判决被上诉人返还上诉人与其结婚花费的7万元，同时返还为被上诉人买车，上诉人所借的5万元；4、判决被上诉人支付孩子高某某抚养费12万元；5、分割夫妻共同财产现金160万元及其它财产。被上诉人高某答辩称：1、二审法院应维持原审判决第一项，准予上诉人与被上诉人离婚；2、改判被上诉人每月支付孩子抚养费300元；3、改判被上诉人不支付家庭共同财产析价款。二审经审查，当事人一审提交的证据均经过举证和质证，本院予以确认。上诉人李某某在二审中提交的证据有：1、3份借据复印件2张，用以证明其分别向杨军、韩建华共计借款7万元的事实；2、照片3张（编号01、02、03），用以证明被上诉人有第三者，导致夫妻感情破裂。被上诉人高某在二审中未提交证据。经当庭质证：被上诉人高某对上诉人李某某提交的证据1的真实性有异议；对证据2中编号01、02照片的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为是属于正常交往；对编号03照片的真实性提出异议。认证认为，证据1，即借据复印件无原件核对，被上诉人亦对其真实性提出异议，又无其它证据予以佐证，且该组证据不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项规定的新证据，因此对其证明力，不予确认；证据2，即3张照片无法形成完整的证据链证实被上诉人高某有第三者，同样该组证据不属于二审程序中的法定新证据，对其证明力，亦不予确认。故一审法院判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，关于一审判决准予上诉人李某某与被上诉人高某离婚是否合法有据的问题。上诉人李某某与被上诉人高某婚后自2012年开始，因生活琐事经常发生矛盾，被上诉人高某曾于2012年起诉要求与上诉人李某某离婚，2013年1月9日，环县人民法院判决不准离婚；2013年7月29日被上诉人高某再次提起离婚诉讼，10月15日环县人民法院判决不准离婚，被上诉人高某不服，提起上诉，2014年1月7日本院判决，驳回上诉，维持原判。两级法院均以审慎的态度，判决不准予上诉人李某某与被上诉人高某离婚，2014年8月8日被上诉人高某第三次向原审法院提起离婚诉讼。据上可知，上诉人李某某与被上诉人高某的感情确已破裂，经二审调解仍不能和好，一审判处准予高某与李某某离婚符合法律规定。关于上诉人李某某上诉请求增加孩子抚养费有无依据的问题。根据《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的通知第七条规定：“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。”一审法院根据此规定，结合上诉人李某某与被上诉人高某的实际收入状况、当地生活水平及被抚养人高某某的年龄情况，酌情判处由高某一次性支付孩子抚养费75000元，上诉人李某某未提供证据证实该标准明显偏低或不符合当地实际生活消费水平和实际收入状况，亦未证实有特殊情况出现，该项请求于法无据，不予以支持。关于上诉人李某某请求分割的夫妻共同财产、分担的夫妻共同债务并要求被上诉人返还的款项能否成立的问题。上诉人李某某上诉请求判决被上诉人支付上诉人及孩子高某某的生活费、医疗费7万元、判决被上诉人返还上诉人与其结婚花费的7万元、返还为被上诉人买车，上诉人所借的5万元以及分割夫妻共同财产现金160万元，除已查明的家庭财产摩托车一辆、甘MC32**号五十铃车一辆、四轮客货车一辆外，上诉人李某某诉称的其余诉请均未提供有效证据予以证实，被上诉人高某亦辩称无上述财产及债务，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，由上诉人李某某承担举证不能的不利后果。一审法院遵循有利生产、方便生活的原则，为充分保障财产的使用价值，据查明的夫妻共同财产性质及现状，判处由被上诉人高某支付上诉人李某某财产析价款80000元亦符合法律规定；上诉人李某某诉请的其它关于财产分割、债务负担及返还款项的请求因无证据支持，依法不能成立。综上，一审认定事实清楚，审判程序合法，判处并无不当，上诉人李某某的上诉理由均不能成立；被上诉人高某答辩要求改判被上诉人每月支付孩子抚养费300元并不支付家庭共同财产析价款，因其未提出上诉，本案不予以审理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人李某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  张责逆审 判 员  王 军代理审判员  卢小栋二〇一五年二月二日书 记 员  杨 柳