四川省金堂县人民法院民 事 判 决 书(2015）金堂民初字第1865号原告（反诉被告）成都无极电气有限公司。住所地：成都市龙泉驿区。法定代表人赵明德，董事长。被告（反诉原告）攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司。住所地：金堂县。法定代表人龙沾明，董事长。委托代理人蔡渝峰，男，1974年3月2日出生，公民身份号码，汉族，住成都市龙泉驿区，系该公司员工。委托代理人晏宏琳，女，1968年6月1日出生，公民身份号码，汉族，住四川省金堂县，系该公司员工。原告成都无极电气有限公司（以下简称无极公司）与被告攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司（以下简称攀钢公司）定作合同纠纷一案,本院于2015年5月11日立案受理。依法适用简易程序，由代理审判员唐诗进于2015年5月29日公开开庭进行了审理。庭审中，攀钢公司提出反诉，本院予以准许。2015年6月10日，本案依法转为普通程序，由本院代理审判员唐诗进担任审判长，与代理审判员欧莉、人民陪审员杨代清组成合议庭，于2015年7月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）无极公司的法定代表人赵明德，被告（反诉原告）攀钢公司的委托代理人蔡渝峰、晏宏琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告无极公司诉称，原、被告于2013年5月7日签订了合同编号为NB000438、NB000439的两份《工矿产品购销合同》，约定原告在被告处订购PAB用冷轧精密无缝钢管，同时对数量、价款、交货日期等进行了约定。合同签订后，被告违反合同约定，逾期交付货物，给原告造成巨大损失。现诉至法院，请求判令：1、解除原、被告2013年5月7日所签订的两份工矿产品购销合同；2、判令被告返还原告货款290811.89元并赔偿原告的损失174283.20元，共计465095.09元。被告攀钢公司辩称，1、原、被告签订的两份购销合同属实，合同生效后，被告积极组织生产，具备了交货条件，因原告逾期付款未提走货物，被告并不存在逾期交货的违约行为。2、合同不具有法定或者约定的解除情形，原告主张解除合同无依据，原告主张解除合同理由不成立。3、原告主张的损失赔偿无事实和法律依据，本案被告无违约事实存在，不应承担违约责任，原告以一份与本案无关联性的合同主张损失显然不能成立。4、原告应承担因错误起诉被告带来的损失。综上，请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告攀钢公司诉称，原、被告于2013年5月7日签订合同编号为NB000438、NB000439《工矿产品购销合同》，两份合同对货物规格、数量、交货期等进行了约定。合同生效后，攀钢公司积极组织生产，在合同约定的交货期全面、适当地履行了合同义务。反诉被告付清货款并从反诉原告处提走合同约定的全部货物，双方关于诉争合同的权利义务已经终止。因反诉被告申请财产冻结了反诉原告的银行存款50万元，致反诉原告向上级单位进行资金拆借，造成反诉原告直接经济损失2979.17元，同时产生人工费6022.01元、差旅费720元、资料复印费110元。请求判令反诉被告赔偿因错误保全给反诉原告造成的各项损失共计9831.18元。反诉被告无极公司辩称，反诉请求成立与否取决于本诉被告逾期交货违约是否成立，即使本诉被告逾期交货违约不成立，反诉原告的诉请也仅存在资金的利息损失2979.17元，其余损失不能成立。反诉原告诉称的拆借资金问题，与本案无关。经审理查明，攀钢公司（供方）与无极公司（需方）于2013年5月7日签订合同编号分别为NB000438、NB000439《工矿产品购销合同》各一份（含《工矿产品购销合同》附件各一份），约定攀钢公司为无极公司生产PAB用冷轧精密无缝钢管，两份合同对货物规格、数量、交货方式约定条款均一致，即均为无极公司在攀钢公司购买精密无缝钢管9吨，型号规格为Q460EJTJXCP0013-201251.8*2.8*2000-5000，价款128850.58元，预付款各30%即3.87万元于2013年5月10日前支付，汽运自提。与本案权利义务相关条款有：第二条：……该预付款未按时或者足额支付的，供方有权解除合同或者不安排生产，交货期视情况顺延。需方允许支付银行承兑汇票。第三条1、技术条件按合同注明之产品技术标准执行，如双方对此有特殊约定，则双方将另行协商并签订技术协议，并在合同中注明，技术协议为本合同附件。4、需方如需变更或解除合同，应以书面形式提出。若供方同意，需方应按供方钢材销售合同变更管理规定办理手续，同时其交货期自供方同意之日相应顺延。若供方不能给予满足，则仍按原合同执行，需方不得以任何理由拒收货物或拒付货款，否则需方应承担未履行合同金额20%的违约责任。5、交货方式为自提者（含洽运），需方接到供方指定物流管理部门提货通知后，二十四小时内到供方指定地点办理提货手续，并在提货单所规定的时间内提完货物。需方按实际发生的运杂费承付费用。因不可抗力致使供方无法按时将货物运达合同规定的地点的与供方违约无涉。......9、本合同的履行地点为：攀钢集团成都钢钒有限公司金堂分公司成品库房（金堂县）。10、本合同或双方以其他方式约定的按约定处理，没有约定的按《合同法》执行，若本合同发生纠纷，双方应协商解决。不能达成一致意见的，向供方所在地人民法院提起诉讼。双方约定的交货期：N3B00438号合同交货期为2013/06/30、N3B00439号合同约定为2013/07/31，其中对编号为N3B00438号合同的交货期还特别约定，交货期尽量满足6月交货，可6-7月交货。合同签订后，无极公司于2013年5月13日通过银行转账支付攀钢公司预付款77400元，2013年7月25日再次向攀钢公司转账支付预付款10000元。攀钢公司销售科于2013年9月4日制作了第一批9.364吨无缝钢管的提货通知，无极公司分别于2013年9月4日、2013年12月30日以承兑和转账的方式向攀钢公司支付剩余货款，无极公司于2013年9月5日提货9.364吨，剩余货物现存于攀钢公司。攀钢公司分别于2013年9月5日、2013年12月31日向无极公司开具增值税发票，货物数量、货款金额分别为：9.364吨，121874.46元；12.98吨，168937.43元。另查明，2009年11月5日，四川华工工业有限公司（下称华工公司、甲方）、成都无极工业贸易有限公司（乙方）（现更名为无极公司）、成都灵龙机械制造有限公司（下称灵龙公司）（丙方）签订三方合作协议，三方对2010年汽车安全气囊勇无缝钢管（Q460E）采购事宜约定，与本案相关合同条款有：第一条甲方生产所需（Q460E）钢管，指定由乙方从攀钢集团成都钢铁有限责任公司金堂分公司购买。并且所购（Q460E）钢管必须符合甲乙双方所签订的《技术协议》。第三条甲方每月根据自己的生产需要直接指定采购计划（允许上下10%的浮动），然后通知乙方按计划进行采购。第四条：丙方生产所需（Q460E）钢管，直接在乙方处购买，具体数量以甲方下达给乙方的采购计划为准。价格及付款方式等按甲乙双方现行模式进行运作。2010年11月3日，华工公司、攀钢集团成都钢钒有限公司金堂分公司（下称攀钢金堂分公司）、无极公司，三方签订PAB用冷轧精密无缝钢管技术协议，对Q460E冷轧精密无缝钢管的尺寸、外形、技术要求、验收方法、验收规则、包装和质量保证书等内容作了约定，约定本协议作为订货合同的技术验收依据。2012年，攀钢集团成都钢钒有限公司金堂分公司（甲方）、无极公司（乙方）、攀钢公司（丙方）签订协议书，约定自2012年11月1日起，甲方在双方合同中的权利义务全部由丙方享有和承担。即自2012年11月1日起，攀钢集团成都钢钒有限公司金堂分公司与无极公司的合同权利义务全部由攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司享有和承担。2013年4月25日，无极公司与灵龙公司签订《产品供销合同》，合同约定灵龙公司在无极公司购买型号规格为Q460EJTJXCP0013-201251.8*2.8*2000-5000PAB用冷轧精密无缝钢管，数量为20吨，合同还约定：第二条质量要求、技术标准、供方对质量负责的条件：按华工公司、攀钢公司及无极公司三方签订的技术协议执行。第三条交货期限：2013年6月30日前交货10吨，2013年7月31日前交货10吨。若供方逾期交货，则需方有权拒收货物。2014年1月6日，灵龙公司向无极公司发函，载明：关于我公司2013年4月25日在贵司所定PAB用冷轧精密无缝钢管20吨，我司要求贵司2013年6月30日前交货10吨、2013年7月31日前交货10吨，而贵司直至2013年9月5日才通知交付第一批钢管9.364吨，2013年12月31日通知要交付第二批钢管12.98吨，由于贵司严重违约，延期交货，已失去市场机遇，现我司对该种材料已不再需求，故我司决定拒收此材料并解除双方所签订的产品供销合同。上述事实，有《供销合同》、转账凭证、结算清单、增值税发票、三方协议及当事人的陈述等证据在案证实。本院认为，无极公司与攀钢公司对签订的《工矿产品购销合同》因双方均无异议，且合同内容不违反法律法规的效力性强制性规定，本院确认涉案合同合法有效，合同当事人均应严格依约履行各自的义务。由于无极公司购买的无缝钢管需按本诉原、被告及第三方华工公司签订的《PAB用冷轧精密无缝钢管技术协议》约定的标准，作为订货合同的技术验收依据，故无极公司与攀钢公司签订的《工矿产品购销合同》属加工承揽类的定作合同性质。根据本案本、反诉当事人的起诉、举证、质证、辩论及相关陈述，本院认为，本案当事人争议的焦点为：一、无极公司与攀钢公司在履行合同时是否存在违约及如何承担违约责任；二、涉案合同应否解除。关于焦点一：根据《工矿产品购销合同》约定，无极公司实际延期3天支付预付款构成违约，但依据合同约定，对延期支付预付款的处理方式为供方有权解除合同或者不安排生产，交货期视情况顺延。但攀钢公司并未解除合同，事实上仍安排生产，故本院对攀钢公司该行为视为其按交货期顺延的方式处理无极公司的逾期支付预付款的违约行为。因无极公司迟延3天支付预付款，依据前述确认，攀钢公司对两份合同的交货期最迟可以顺延至2013年8月3日。庭审中，本诉被告攀钢公司虽主张其按照合同约定全面履行了交货义务，但并未举证证明其在2013年8月3日前通知无极公司提货，因攀钢公司认可无极公司2013年7月25日补交预付款的事实，同时向本庭提交的“金堂分公司汽运自提通知单”的制作时间为2013年9月4日，根据合同第二条第4条的约定，无极公司如需变更或解除合同，应以书面形式提出，且需供方同意，否则仍按原合同执行，需方不得以任何理由拒收货物或拒付货款。而攀钢公司交货的时间分别迟延31天、147天，交货期发生如此重大的变更，而攀钢公司又未能提供证据证明双方变更了交货期，故攀钢公司因迟延交货显然构成违约，其关于并不违约的抗辩不能成立。关于焦点二：根据前述认定，攀钢公司存在逾期交货的违约行为，且逾期时间较长，而根据无极公司、攀钢公司、华工公司三方协议及无极公司营业执照核准的经营范围，无极公司并非PAB用冷轧精密无缝钢管的最终用户，而仅仅为中间商，该定制产品必然要受最终用户要求的数量、质量及时间上的制约。本案中，华工公司为最终用户，灵龙公司系从无极公司购买涉案PAB用冷轧精密无缝钢管进行加工后交付华工公司。根据现代工业生产对专业化的要求，结合无极公司系中间商或贸易商的实际，本院有充分的理由确认无极公司所举《三方合作协议》、《产品购销合同》与本案的关联性。任何产品的寿命周期都是有限的，由于科技和市场的发展变化，产品的寿命周期还有缩短的趋势。任何生产企业是否生产某种产品及生产多少产品必然要根据市场需求来决定，而市场需求随时都可能发生变化，而生产企业为降低风险通常会通过与用户签订购销合同来规制自身风险。因此无极公司对交货期的要求必然受到其用户对交货期的制约，攀钢公司分别迟延31天、147天交货，而无极公司提货的时间至少应少于或等于给其用户交货的时间。现因攀钢公司通知无极公司提货的时间已远远超过灵龙公司对无极公司要求交货的时间，由此导致灵龙公司拒收货物，无极公司显然不能实现其与攀钢公司签订合同的目的。无极公司所举与灵龙公司签订的《产品购销合同》、灵龙公司的便函及其余相关证据已形成证据链，证实了无极公司的上述主张。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项关于当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的可以解除合同的规定，因攀钢公司迟延履行交货义务，致使无极公司不能实现其依约向灵龙公司交货并获取相应利益的合同目的，故对无极公司关于解除双方2013年5月7日签订的《工矿产品购销合同》的诉请，应予支持。同时，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，结合灵龙公司依约拒收无极公司定制的攀钢公司生产的PAB用冷轧精密无缝钢管，且第二批PAB用冷轧精密无缝钢管尚在攀钢公司的实际，对无极公司关于攀钢公司返还货款290811.89元的诉请，本院予以支持，但无极公司应将已提取的9.364吨PAB用冷轧精密无缝钢管返还攀钢公司。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定，根据无极公司、攀钢公司、华工公司三方协议，攀钢公司应当预见到无极公司所定制的产品将销售给第三方，并产生相应的可得利益，而因攀钢公司的违约导致无极公司无法向第三方履行，造成无极公司可得利益的损失，故对无极公司关于可得利益损失的诉请，本院应予支持。该损失属于攀钢公司依约履行合同后其按约向灵龙公司交付涉案PAB用冷轧精密无缝钢管后的差价损失，但应当扣除应缴税款、运杂费等相关费用，结合无极公司此前缴纳税款的比例及本案实际，酌定扣除30000元，即无极公司可得利益损失为144283.20元【（9.364吨＋12.98吨）×（20800元/吨－13000元/吨）－30000元】。关于攀钢公司的反诉诉请，其主张无极公司赔偿因错误保全给其造成的各项损失，由于不属于因履行合同一方违约造成对方损失的情形，无极公司是否因申请财产保全错误造成攀钢公司财产损失以及应否承担民事侵权责任，因属侵权责任纠纷范畴，且无极公司申请保全是否错误也需待法院对该问题判决生效后才能得到确认。故，攀钢公司的反诉不是本案审理的范围，攀钢公司可在条件成就时另行主张权利，对攀钢公司的反诉诉请，本院不予支持。无极公司主张的其余事实及诉请也因与本院查明事实不符或于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款第（四）项、第一百一十三条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）成都无极电气有限公司与被告（反诉原告）攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司于2013年签订的编号分别为NB000438、NB000439《工矿产品购销合同》；二、被告（反诉原告）攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）成都无极电气有限公司货款290811.89元及赔偿损失144283.20元；三、原告（反诉被告）成都无极电气有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司冷轧精密无缝钢管9.364吨（规格型号为Q460EJTJXCP0013-201251.8*2.8*2000-5000PAB冷轧精密无缝钢管）；四、驳回原告（反诉被告）成都无极电气有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费4138元，反诉案件受理费25元，财产保全费3020元，三项合计7183元，由被告（反诉原告）攀钢集团成都钢钒金堂钢管有限公司负担。（本诉案件受理费及财产保全费共7158元本诉原告已预交，本诉被告在履行本判决时一并给付本诉原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  唐诗进代理审判员  欧 莉人民陪审员  杨代清二〇一五年七月二十八日书 记 员  黄 静