江苏省江阴市人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0281民初15423号 原告：朱斌，男，1972年9月12日生，汉族，住安徽省六安市金安区张店镇高宏村优胜组，现住江苏省江阴市。 委托诉讼代理人：李晓峰、刘明，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。 被告：赵国荣，男，1972年11月24日生，汉族，住江苏省江阴市。 委托诉讼代理人：王亚峰、吉正军，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。 被告：张家港港达新材料科技有限公司，住所地江苏省张家港市乐余镇东兴村。 法定代表人：钱征，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱光辉、姚远，江苏国瑞律师事务所律师。 原告朱斌诉被告赵国荣、张家港港达新材料科技有限公司（以下简称港达公司）健康权纠纷一案，本院于2017年11月9日立案后，于2018年1月22日适用简易程序、2018年4月27日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告朱斌及委托诉讼代理人李晓峰、刘明，被告赵国荣的委托诉讼代理人王亚峰、吉正军，被告港达公司的委托诉讼代理人朱光辉、姚远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 朱斌向本院提出诉讼请求：判令两被告共同赔偿医疗费65534.84元、住院伙食补助费1290元、营养费2150元、误工费48551元（按年收入72826元/年计算8个月）、护理费5160元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）114666.90元、精神损害抚慰金5000元、交通费2731元、生活用品费578元、住宿费163元、鉴定费3060元，合计248884.74元）。事实和理由：他受赵国荣雇佣，从事化工产品的运输和装卸，赵国荣与港达公司有业务合作往来，受赵国荣指派他和同事多次运输和装卸苯酚等化工用品给港达公司。2016年11月1日上午8时许，他和同事金华将装载有苯酚的运输车卸到港达公司指定的地方，在苯酚卸货过程中，港达公司的苯酚输送管道突然破裂，他随即被送到张家港市第一人民医院、上海长海医院住院治疗。截止起诉时医药费近20万元。他认为，其因为港达公司管道破裂及不规范的安全生产条件造成他遭受人身损害，同时他也是为赵国荣提供劳务过程中遭受人身损害，港达公司将业务发包、分包给没有资质和安全生产条件的赵国荣，理应对他的损失承担连带赔偿责任。 赵国荣辩称，他与港达公司不应当共同承担赔偿责任，根据最高院审理人身损害解释第11条规定，本案中朱斌是因为港达公司管道发生破裂而导致损害，他系朱斌的雇主，在此情况下朱斌应当向直接侵权人也就是港达公司主张赔偿责任。他在朱斌受伤后已经垫付了136964.95元，该垫付款应当在港达公司的赔偿款中直接扣划给他。关于朱斌主张的损失，医疗费无异议；因医疗费中已包含伙食费，故对住院伙食补助费不予认可；营养费按41.5天*30元/天计算；误工费按5000元/月*2个月计算；护理费按41.5天*80元/天计算；残疾赔偿金（含被抚养人生活费）认可114666.90元；精神抚慰金及交通费具体数额由法庭酌定；生活用品费及住宿费不认可；鉴定费无异议。 港达公司辩称，他公司不是本案的适格被告。他公司不存在将业务发包分包给没有资质和安全生产条件的赵国荣，与赵国荣或其所在的运输公司不存在运输合同关系，他公司仅仅向第三方购买化工产品，由该第三方负责运输和装卸，他公司不承担运输装卸费用。朱斌对受伤存在全部过错：朱斌从事的是化工产品的运输和装卸，该业务需要特种经营许可，从运输车辆的行驶证反映看该车理应属于运输公司，而非赵国荣一个人。从事危化品工作的工作人员也应进行岗前培训合格后才能上岗，在岗位上操作时也必须配备或穿戴防护用具；朱斌受伤后没有及时采用紧急措施致使损失扩大；他公司的上班时间是上午八点，而朱斌装卸危化品的时间是上午七点半左右，朱斌擅自卸货，也就是说在装卸危化品时还没有他公司员工到场，朱斌个人的提前卸货行为处于监管失控状态。朱斌对于事故发生的原因未提供证据证明，理应承担举证不能的法律后果。事发后他公司已经以借款的方式交付给朱斌20000元用于救急，至于朱斌的损失由法院核实。 案件审理中，经本院释明，朱斌选择基于与赵国荣之间存在的雇佣法律关系，要求赵国荣承担全部赔偿责任。赵国荣对朱斌选择由其承担赔偿责任并无异议，但认为朱斌在事故中明显存在过错，应自负相应比例的损失。 本院经审理认定事实如下：朱斌系赵国荣雇佣的驾驶员，从事化工产品的运输，受赵国荣指派，多次运输和装卸苯酚等化工用品给港达公司。2016年11月1日早上，赵国荣和同事金华在港达公司仓管区域无人监管的卸货过程中，因个人未穿戴任何防护用具，而港达公司的苯酚输送管道突然破裂，致朱斌苯酚灼伤全身多处。朱斌随即被送至张家港市第一人民医院住院治疗（住院日期2016.11.1-2016.11.30），后又多次至上海长海医院住院治疗（住院日期：2017.5.8-2017.5.12、2017.6.13-2017.6.19、2017.7.18-2017.7.21），总计住院天数42天，朱斌支付医疗费65534.84元，赵国荣垫付医疗费106964.94元，医疗费总计172499.79元。赵国荣另支付朱斌30000元。2017年5月4日港达公司以借款的形式支付朱斌20000元。 在本案审理期间，朱斌申请对伤残等级及误工、护理、营养期限进行鉴定。本院依法委托无锡中诚司法鉴定所鉴定，2017年11月24日，无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱斌的损伤评定为十级伤残；其误工期60日、护理期住院期间、营养期住院期间为宜。朱斌支付鉴定费3060元。 另查明，事故发生前，朱斌在江阴市居住已满一年。2007年7月6日生育女儿朱妍，2016年4月3日生育儿子**伟。 以上事实，有病历、入院记录、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、居住证、出生医学证明、居民户口薄、当事人陈述在卷予以佐证。 本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案朱斌在从事赵国荣的雇佣活动即运输装卸苯酚过程中受伤，朱斌要求雇主赵国荣承担赔偿责任于法有据，本院予以支持。但朱斌作为成年人，对自身人身安全亦应具有足够的注意义务，其在未采取相应安全措施确保自身安全的情况下卸载苯酚，对自身安全具有重大疏忽，对自己在此次事故中受伤负有一定的责任，可适当减轻雇主的赔偿责任，本院据此确定由朱斌自行承担30%的损失，由赵国荣承担70%的赔偿责任。赵国荣如认为朱斌的受伤有第三方的责任，可另行向第三方追偿。 本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合朱斌的主张及提供的证据、被告的意见，对朱斌因在本案事故中造成的损失认定如下： 1、医疗费：赵国荣对医疗费票据总额172499.79元无异议，本院予以确认，因上海长海医院医疗费发票中载明伙食费293元，张家港第一人民医院费用清单中载明伙食费2389.50元，上述费用非医疗费用应予扣除。赵国荣另主张的伙食费2070元在费用清单中载明类型为饮食治疗费，应算作医疗费。故本院确定医疗费为169817.29元。 2、住院伙食补助费：朱斌住院42天，按30元/天计算，为1260元。 3、营养费：朱斌营养期同住院天数42天，按50元/天计算，为2100元。 4、护理费：朱斌护理同住院天数42天，依据其伤情按100元/天计算，为4200元。 5、误工费：朱斌主张计算误工费8个月并无依据，本院依据鉴定意见认定误工期为60日。虽然朱斌未提供固定收入证明，但赵国荣作为雇主亦未证明朱斌收入每月为5000元，在双方均无确凿证据的情况下，本院采信朱斌主张按照2016年度江苏省交通运输业在岗职工平均工资72826元/年计算误工费的意见，故误工费计算为12137.67元。 6、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：赵国荣对朱斌主张的金额114666.90元无异议，本院予以确认。 7、精神损害抚慰金：朱斌构成十级伤残，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。 8、交通费：本院根据朱斌的住院时间和就医情况，酌定交通费为2500元。 9、朱斌主张生活用品费578元、住宿费163元，由于其提供的证据与本案缺乏关联性，本院不予支持。 10、鉴定费3060元，赵国荣无异议，本院予以支持。 综上，朱斌因此事故的损失为314741.86元，该损失由赵国荣负责赔偿70%即220319.30元。因赵国荣已垫付136964.95元，仍需赔偿83354.35元。由于朱斌在本案并未选择由港达公司承担赔偿责任，本院对港达公司以借款形式交付朱斌的20000元不予理涉。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、赵国荣于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿朱斌83354.35元。 二、驳回朱斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1740元，由朱斌负担640元，由赵国荣负担1100元，于本判决发生法律效力之日起10日内直接给付朱斌。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 长  俞拥军 人民陪审员  张玉萍 人民陪审员  徐惠春 二〇一八年五月二十二日 书 记 员  王雨涛