福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终574号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）张清泉，男，1961年8月13日出生于台湾省金门县，汉族，大学文化，经商，户籍所在地金门县，现住福建省厦门市东渡路金鼎里都市。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年8月28日被刑事拘留，同年10月1日变更为取保候审。2016年3月2日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人张清泉犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪、非法经营罪一案，于2018年2月11日作出（2017）闽0582刑初432号刑事判决。原审被告人张清泉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、非法经营罪的事实部分 2009年至2015年间，被告人张清泉在未经国家有关部门批准的情况下，利用其长期在大陆居住、工作的便利，通过其个人银行帐户非法从事资金支付结算业务，代收大陆山东嘉华旅行社、山东港中旅行社、江苏苏州文化旅行社、浙江中国青年旅行社等旅行社本应通过银行支付给台湾金奕旅行社、哈比旅行社的地接团费，数额共计6534606元。 二、职务侵占罪的事实部分 2012年至2014年间，被告人张清泉利用担任三远集团（中国）有限公司（以下简称“三远集团”）营销管理中心总监，利用其在推介奖励付款申请书上签批的职务便利，将不符合三远公司规定的“三远-1号公馆”项目房产的邹某、曾某、苏某、郭某、郑某等客户向公司虚报为其推介，从而骗领奖励金90000元。 三、非国家工作人员受贿罪的事实部分 2013年至2014年间，被告人张清泉利用担任三远公司营销管理中心总监的职务便利，非法收受深圳市同致行物业顾问有限公司厦门分公司原总经理林某2给予的回扣款共计133965元，为该公司与三远公司签订代理销售合同事宜中提供关照。案发后，被告人张清泉主动退出其受贿133965元。 2015午8月24日，被告人张清泉欲从厦门五通码头出境时被出入境边防检查站阻止出境。同月28日，被告人张清泉到泉州市公安局咨询为何被阻止出境时被抓获归案。 原判认定上述事实有书证、证人证言、被害人的陈述、辨认笔录被告人在侦查阶段的供述等证据予以证实。 原判认为，被告人张清泉的行为分别构成非法经营罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪。被告人张清泉在判决之前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人张清泉得知其被限制出境的原因，主动到公安机关了解案情，供述了公安机关尚未掌握其非法收受客户回扣的犯罪事实，就其犯非国家工作人员受贿罪应认定具有自首情节，予以从轻处罚。被告人张清泉主动退出其受贿133965元，对其犯非国家工作人员受贿罪酌情予以从轻处罚。据此，依法判决：一、被告人张清泉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币十万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役五个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；二、继续追缴被告人张清泉非法所得人民币153460元，其中63460元予以没收并上缴国库，另人民币90000元发还被害单位三远集团（中国）有限公司；三、被告人张清泉退出的违法所得人民币133965元，由扣押单位泉州市公安局予以没收并上缴国库。 上诉人张清泉诉称，其只提供银行帐户供他人使用，作用较小；其从郑某、向某购买房屋获取的奖金，符合三远公司的约定，不应计入其侵占的数额，原判量刑过重，请求从轻改判。 经审理查明： 一、非法经营罪 2009年至2015年间，上诉人张清泉在未经国家有关部门批准的情况下，利用其长期在大陆居住、工作的便利，通过其个人银行帐户非法从事资金支付结算业务，代收大陆山东嘉华旅行社、山东港中旅行社、江苏苏州文化旅行社、浙江中国青年旅行社等旅行社本应通过银行支付给台湾全奕旅行社、哈比旅行社的地接团费，数额共计6534606元。上诉人张清泉按结算资金数量的1%收取手续费，张清泉从中获取非法利益65346元。 认定上述事实的证据有： 1．收款委托函、付款回单、付款申请单、营业执照及两岸旅行社组团契约、全奕旅行社有限公司及哈比旅行社有限公司—台北分公司的结算清单、银行交易清单、旅游接待合同、情况说明、委托汇款说明，证实全奕（哈比）公司先后通过张清泉的银行账户收取山东港中旅有限公司、中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司等十七家公司支付旅游团款共计6534606元。 2．证人杜某的证言、银行交易明细，证实其于2008年至2010年间在深圳经营拱北中旅深圳分公司，从大陆组团到台湾旅游需要支付接地费给台湾旅行社，其曾通过香港账户以台币形式汇给许俊雄接地费。后来在该旅行社负责许俊雄的要求下，其于2010年3月25日汇10万元接地费到张清泉的银行帐户。其并不认识张清泉。 3．证人竺某的证言，证实其系台湾全奕旅行社有限公司及台湾哈比旅行社-台北分公司总经理，两家公司是一套人员两个牌子，经营大陆游客赴台旅游的接待业务。公司会与大陆旅行社签订协议，根据协议要求团款要以人民币或美元结算，大陆旅行社将应付公司的团款以人民币方式汇到公司指定的大陆指定的银行账户，大陆将团款汇入指定银行账户后，接受汇款账户的人会通过台湾方面人员按当天汇率折算成台币支付给公司，台湾方面的人员会以台币现金方式拿给公司财务人员。其不认识张清泉，但张清泉的银行账户是用来收取大陆旅行社付的团款。公司与张清泉口头约定手续费按团费的1%支付。全奕公司、哈比公司先后通过张清泉银行账户收到重庆假日国际旅行社有限公司等十七家旅行社支付团款共计6534606元。大陆旅行社按正规定支付团款要先换成美元汇到台湾，公司收到美元后又要换成台币，这样要损失两次汇率及浪费时间，才需要找中间人解决这问题。 4．证人陈某1的证言，证实其系山东嘉华文化国际旅行社台湾部操作员，与张清泉并不认识。其公司与台湾全奕旅行社有限公司合作期间，公司需要支付给全奕公司的团款均按全奕公司的要求汇入全奕公司提供的张清泉银行账户。 5．证人房某的证言，证实其系港中旅国际（山东）旅行社有限公司烟台分公司总经理，与台湾全奕旅行社有限公司合作期间，全奕公司向其公司提交《委托收款函》，其公司按要求将团款汇入全奕公司提供张清泉的银行账户。 6．证人赵某的证言，证实其系中国国旅（宁波）国际旅行社有限公司杭州分公司副总经理，关于该公司汇款到张清泉银行账户的原因与陈某1、房某的证言基本一致。 7．证人邢某的证言，证实其系山东旅游有限公司烟台分公司执行总经理，与全奕（哈比）公司合作期间，关于团款汇到张清泉银行账户的原因与陈某1的证言一致。 8．证人陈某2的证言，证实其系苏州文化国际旅行社有限公司出境三部部门经理，与哈比旅行社有限公司-台北分公司合作期间，按台湾方面要求将团款汇到张清泉银行账户。其余陈述与房某的证言一致。 9．证人马某的证言，证实其系宁波中青旅旅游有限公司财务经理，与台湾全奕旅行社有限公司合作期间，关于团款汇到张清泉账户的陈述与房某的证言一致。 10．证人陈某3、姜某、余达金、吴某、陈某4的证言、银行交易明细，证实他们与张清泉均不认识，因为与台湾客人有生意往来，所以曾通过张清泉的银行账户进行资金结算，手续费由台湾的客人负责。 11．证人钟某的证言、银行交易明细，证实其不认识张清泉，其先后9次收到张清泉银行账户转账共计2146297元，这款项可能是台湾朋友买东西让其垫付费用，后朋友再以张清泉银行账户还钱给其。 12．上诉人张清泉供称，2011年起，他的妹夫吴家麒向他提及在大陆有些生意要回收资金及支付，让其利用自己的银行账户帮忙代收代付，其同意。每次汇款前，吴家麒会提前用短信或微信告知会有多少钱进账，让其查收。收到款项后，这钱会先留在银行账户。每次付款，吴家麒以同样的方式让其按指示汇款到指定的银行账户。吴家麒在台湾经营旅行社、装修等生意，其不知道吴家麒汇款用途。其不认识陈某4、陈某3、林姓的“五哥”等人，不知为何会汇款到其银行账户。 二、职务侵占罪 2012年至2014年间，上诉人张清泉利用担任三远集团营销管理中心总监，利用其在推介奖励付款申请书上签批的职务便利，将不符合三远公司规定的“三远-1号公馆”项目房产的邹某、曾某、苏某、郭某、郑某等客户向公司虚报为其推介，从而骗领奖励金90000元。 认定上述事实的证据有： 1．报案材料、营业执照、授权委托书、财务管理制度、关于三远集团与厦门××庄××房××号公馆”的关系说明、公司章程等证据，证实被害单位三远集团向警方报案称张清泉利用职务之便侵占该集团下属公司之一厦门加州海岸庄园房地产开发有限公司“一号公馆”的购房推价奖130000元。 2．人事任免书、劳动合同、营销总监职位说明，证实张清泉于2012年2月3日任三远集团营销管理中心总监。 3．《关于厦门三远·1号公馆项目内部员工及关系户购房优惠政策》（以下简称《优惠政策》）及《关于〈厦门三远·一号公馆项目〉内部员工全民营销的活动说明》（以下简称《活动说明》），证实三远集团于2011年9月29日出台了《优惠政策》，规定内部员工领取推介奖的条件及认定“关系户”流程及条件。 4．销售事项变更审批表及付款申请书、汇款电子回单，证实张清泉以邹某购买的2502室系其介绍的并领取20000元推介奖；以曾某购买的2004室、张幕寅购买的11号、17号店系其介绍的并领取30000元的推介奖；以郭以恒购买的2508室系张清泉介绍的并领取了20000元推介奖；以向某购买的408室系张清泉介绍的并领取20000元的推介奖；以郑某购买“一号公馆”14号店系张清泉介绍的并领取20000元的推介奖。 5．被害单位三远集团董事长吴远康、董事长助理苏应招的陈述，证实其称张清泉于2011年11月任三远集团常务副总裁助理，2012年2月任营销管理中心总监。张清泉利用职务之便，冒领该集团下属公司之一厦门加州海岸庄园房地产开发有限公司“一号公馆”房产销售的推介奖130000元，张清泉于2013年12月辞职。“一号公馆”房产开盘之后，公司为了促进商品房销售，推出了购房优惠政策，凡集团员工介绍亲戚、朋友购买成立的，按照规定流程完全确认后，奖励人民币20000元。《活动说明》明确规定了：“凡推介购房类的客户，第一次到现场看楼必须至经理室登记推介人及客户信息，否则不计为推介购房类客户”，《活动说明》第六条第四款明确规定“公司高管不得利用为他人（直接亲朋除外）购房打折套（索）取推介权利。”张清泉利用其掌握第一手客户信息的职务之利，自己充当自行前来购房客户的介绍人，先后七次冒领公司的推介奖金130000元，涉及的客户分别是郑某、张幕寅、苏永桂、邹某、曾某、向某、郭以恒。 6．证人黄某1的证言，证实其系三远集团营销管理中心内控部经理，主要负责公司总部与各项目之间营销方面的对接。《优惠政策》目的是鼓励员工介绍亲朋购买“三远·一号公馆”项目的房产，每成功介绍购买一房产就奖金20000元，后来公司减少奖励为5000元／套。内部员工介绍客户看房并达成购买意向的，会先向营销管理中心报备并申请优惠价，营销部先会拟一份《工作联系单》及房号、价格等明细表先由其审核签名后，再报给营销管理中心总监张清泉签字，张清泉审签之后再交给公司财务部签，再送到公司常务副总裁、董事长签署。相关客户首付款及按揭款到位后，营销管理中主的文员苏蓉蓉拟份《付款确认单》并签字后再由其审核签字，再报张清泉审签，后给公司财产部审签，再由公司常务副总裁、董事长签批。董事长签批之后就可付推介奖。张清泉自行购买的房产均按正常流程，但其他的系张清泉向其称“这几套是我介绍来的”，让其帮填表上报，其不知道这几套房是不是张清泉介绍购买的，但其知道之前没报备，其打电话给“一号公馆”项目部要求上传张清泉报领的这几套的认购书，以确认实际购买时间。张清泉知道此事后，责问其“你是在查我吗？”这本是很正常的事，其不知道张清泉为何如此紧张，其只好按张清泉的意思填表上报。大部分的《工作联系单》及《付款确认单》经其审签，但有小部分在其不在公司时跳过其审签。张清泉领取的推介奖涉及房产，除了张清泉自行购买706、1405的房产事先向其登记之外，其他的2508、408、901、2004、2502的套房及11、14、17号店面均没在第一时间向其登记，均是房产交易成功，银行已放款，张清泉才让其填写《工作联系单》，因张清泉系领导，其不好多问。 7．证人林某1的证言，证实其系三远集团“一号公馆”项目部副经理，负责“一号公馆”项目的销售管理、代理商佣金结算等。其领导有集团公司营销管理中心总监张清泉，张清泉的妻子吴佳静系“一号公馆”项目售后主管，系其下属。其关于“一号公馆”营销政策的陈述与黄某1的证言一致。张清泉作为营销总监对《优惠政策》的相关规定是了解的，张清泉领取推介奖有两种情况，一种是代理公司向其报备张清泉介绍客户购买房产的相关情况，其再按正常流程上报；另一种是集团公司总部直接审核发放推介奖。介定“关系户”，只有客户第一次来时向销售人员明示系公司某人介绍，这才算是“关系户”，或关系户直接带客户到现场，第二次来的均不算“关系户”。由代理商经理徐婉娇（前期是徐莉，后徐莉辞职了）口头向其报备哪套房产系公司某人介绍，其再形成《销售事项变更审批表》，至于真实性由销售人员核实。2508房产，最早是蒋某，蒋某系郭以恒的母亲，最后以郭以恒作为成交人，但只要客户姓名或价格发生变更，都要重新填写《销售事项变更审批表》。除了张清泉自行购房，黄某1有传工联单给其，其他均是代理商告知的，其记得901系吴双玲介绍的，其不知道其他涉案房产的交易情况。 8．证人黄某2的证言、物业管理调查表，证实其于2014年2月份到厦门市加州海岸庄园物业管理处任主任，其不认识张清泉。2014年11月份左右，三远集团总部下发《厦门加州海岸庄园一号公馆住房情况及物业管理调查表》（以下简称《调查表》要求其对部分业主进行摸底调查，其根据《调查表》的内容通过当面或电话联系进行调查。当面调查有11号、17店面（业主苏永桂、张幕寅，实际购买人苏某），178号2004室业主曾某、180号408室业主向某、180号2508室业主郭以恒，电话调查有郑某及邹某，均以调查物业管理情况的形式进行的，业主没必要提供虚假反馈。 9．证人邹某的证言，证实其系177号2502室的业主，该房系其与翁方彬到加州海岸庄园售楼部问价，接待人员系售楼部一位女经理，交谈中才知道女经理叫吴佳静，吴佳静的丈夫姓张，系开发商的营销总监。翁方彬系台湾人，吴佳静称其看中的房子可以优惠价出售，当场谈好价格并交了订金。2014年初，吴佳静打电话给其称若有人问其买房子是通过什么关系打折扣的，让其回答系“吴佳静老公张总介绍的关系户”，之后就没联系。之前，其不知识吴佳静及丈夫张总。 10．证人曾某的证言，证实其系“一号公馆”178号2004室的业主，该房系其于2013年2月份购买的。2012年年底，其准备购房就到“海德公园”售楼部了解楼盘，其想找快交房的楼盘，该楼盘的员工称“海德公园”不合适其需求，推荐其到“一号公馆”了解楼盘并提供了张清泉的电话号码，其电话联系张清泉，张清泉让其自行了解房产，看中哪套再与张清泉联系，张清泉会帮其申请优惠。其看中房后与张清泉联系并确定折扣就把房子买了。其之后不认识张清泉，其通过“海德公园”员工得到张清泉电话号码，向张清泉要折扣也是通过电话联系的，买了房之后才见过张清泉本人并当面说了一些感谢的话。 11．证人苏某的证言，证实11号、17号店面系其购买的，登记在其儿媳张幕寅名下。其自行到“一号公馆”售楼部了解房产信息。其朋友向其透露报台湾人“张总”的名字就可以打点折扣，其与售楼员交谈就自称其系“张总”的朋友，但售楼员没给其折扣，问其多少钱想买，其报了一个心理价位并称等银行贷款批下来才能付款。售楼员同意其报价，让其等银行贷款到位后再谈细节。过了一个月，贷款批下来，其就到售楼部交了订金及办理相关手续。其不认识“张总”，其朋友也不认识“张总”，只不过听说报“张总”的姓名就可得到优惠。 12．证人郭某的证言，证实其十年前就认识张清泉，但双方之间很少联系。其主动到“一号公馆”售楼部购买2508室，其知道张清泉系该楼盘的总监，其为了得到折扣才找张清泉。该房产登记在其儿子郭以恒名下，郭以恒不认识张清泉。 13．证人向某的证言，证实其系“一号公馆”180号408室的业主，其于2013年3月8日到“一号公馆”售楼部看房，其向售楼小姐范穆西表示要购买一套楼层低、面积大的房子，范穆西小姐称这类房子已销售完毕，她上司张清泉好像有套这样的房子要卖，帮其约见张清泉。几天后，其与张清泉在售楼部大厅见面，张清泉称自己本想买408室，张清泉在厦门已有另外一套房，因受厦门市限购政策影响，愿意转让给其。过几天，其将首付款90多万元汇到张清泉账户，张清泉还写了一张条给其（内容大致是张清泉将其手头的这套房转让给其）。其之前不认识张清泉。 14．证人郑某的证言，证实其系“一号公馆”14号店的业主。其做汽车美容店，张清泉的轿车常到店做保养，双方互相认识。2012年9月份，张清泉向其介绍“一号公馆”项目，有些店面要出售。过后其自己去查看“一号公馆”的楼盘就买了该店铺，但未登记推荐人，张也未要求其这样做。 证人曾某、苏某、郭某、邹某的证言亦均证实主动与“一号公馆”售楼部接待员洽谈购房事宜，并非张清泉主动向他们介绍、推荐“一号公馆”，其只是向上诉人张清泉寻求购房的折扣；证人黄某1的证言证实上诉人张清泉利用职务之便要求其在客户购房后，再将这些客户的推荐人登记在张清泉的名下，按三远集团的营销的约定，上列房屋不再有获取奖励金的资格；郑某系从上诉人张清泉处得知“一号公馆”正在销售，但系其自己到楼盘的现场自行购买，并未登记推荐人；上诉人张清泉作为“一号公馆”营销总监，对三远集团就“一号公馆”营销政策的相关规定十分了解，其在客户购房后再要求公司的员工将上述客户所购店铺的推荐人登记在自己名下，不符合三远集团关于获取奖励金约定的流程，事后也未取得公司的承认，故原判认定上诉人张清泉以上述人员系其推荐购房领取了三远集团90000元奖励金，与三远集团销售房屋的《优惠政策》、《活动说明》的相关约定相悖，上诉人张清泉系利用职务之便骗取所服务公司的推介奖励金的事实清楚。上诉人张清泉将自己名下的房屋转售给向某从而获取奖励金，三远集团对此亦予认可，原判也未将该部分数额计入其侵占的总数额。故上诉人张清泉诉称不应将郑某、向某所购房屋的奖励金计入其犯罪数额的理由，不能成立，不予采纳。 三、非国家工作人员受贿罪 2013年至2014年间，上诉人张清泉利用担任三远公司营销管理中心总监的职务便利，非法收受深圳市同致行物业顾问有限公司厦门分公司原总经理林某2给予的回扣款共计133965元，为该公司与三远公司签订代理销售合同事宜中提供关照。 2015年8月24日，上诉人张清泉欲从厦门五通码头出境时被出入境边防检查站阻止出境。同月28日，上诉人张清泉到泉州市公安局咨询为何被限制出境时被抓获归案。 认定上述事实的证据有： 1．证人林某1的证言，证实其认识同致行厦门分公司的营销经理罗秋霞，罗秋霞问其“一号公馆”是否考虑由代理公司销售，其让罗秋霞自行与张清泉联系。 2．证人林某2的证言、代理合同及评审会签表、营业执照、同中总（总）字［2011］019号通知，证实其于2011年8月左右至至2014年6月份期间，任深圳市同致行物业顾问有限公司厦门分公司总经理，曾某系其妻子。2011年底，其公司与三远集团达成合作协议前两周左右的晚上，张清泉电话联系其称“一号公馆”项目可由其做，但让其按三远公司支付同致行公司业务款的10%给回扣，其同意张清泉的要求。其先后九次汇款给张清泉，除了汇到张清泉本人的银行账户外还汇到张清泉女儿张嘉芯的银行账户，共汇款133965元。其通过罗秋霞联系林某1认识张清泉。其为了得到项目才同意给张清泉回扣。2012年9月14日，厦门同致行与厦门加州海岸房地产开发有限公司签署营销策划及销售代理合同，同致行总公司规定“一号公馆”项目可提取拓展奖金，该奖金可由厦门分公司自由支配。 3．证人刘帼的证言、法人授权委托证明书及情况说明、利润表及奖金方案等证据，证实其任深圳市同致行物业顾问有限公司副总裁，厦门同致行系该公司的分公司，林某2系同致行厦门分公司的总经理，负责分公司日常经营。“一号公馆”系厦门分公司营销项目之一。三远集团将代理费汇到总公司，总公司再以一定比例发给厦门分公司拓展金，拓展金由林某2自由支配，意味总公司同意林某2给业务对象支付回扣。 4．汇款凭证及付款申请书、银行交易明细，证实厦门加州海岸房地产开发有限公司支付同致行厦门分公司佣金共计1309082元；林某2汇给张清泉、张嘉芯银行账户金额共计133965元。 5．销售代理合同，证明厦门加州海岸房地产开发有限公司与同致行厦门分公司于2012年9月14日签订营销代理合同。 6．抓获经过、到案证明、破案经过，证实2015年8月28日，上诉人张清泉主动到泉州市公安局投案自首，并如实供述其冒领“一号公馆”奖励7万元及利用职务之便先后九次收受林某2回扣款133965元。 7．扣押财物收据，证实上诉人张清泉于2015年10月14日向泉州市公安局退出受贿款133965元。 8．上诉人张清泉供称，其于2015年8月24日要出境时被厦门同益边检站被阻止出境，边检人员告知其涉嫌职务侵占，其主动到公安机关配合调查。其对收受同致行厦分公司林某2按赚到代理费的10%给其133965元的“喝茶费”，该款汇入其银行账户及其女儿张嘉芯的银行账户，其会对林某2提供的营销方案不足之处提出修改意见，在合作过程中不会刁难林某2。 上列证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人张清泉违反国家规定，未经国家有关主管部门批准非法从事资金支付结算业务，情节严重；又利用担任三远集团（中国）有限公司营销管理中心总监的职务便利，采取虚报购房客户系其主动推荐、介绍等行为促成“一号公馆”房产交易成功，骗领推介奖励共计90000元；又在任职期间，收受同致行厦门分公司的回扣款133965元归个人使用，为他人谋取利益，其行为分别构成非法经营罪、职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪。原判定罪准确。上诉人张清泉在判决之前一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。上诉人张清泉得知其被限制出境的原因，主动到公安机关了解案情，供述了公安机关尚未掌握其非法收受客户回扣的犯罪事实，就其犯非国家工作人员受贿罪应认定具有自首情节，上诉人张清泉主动退出其受贿133965元，对其犯非国家工作人员受贿罪予以从轻处罚。原判综合考量上述情节，对上诉人张清泉进行科刑，量刑适当。故上诉人张清泉诉称原判量刑过重，请求再从轻处罚的理由，缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。原判审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二百七十一条、第一百六十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一八年五月二十八日 书记员  陈嘉怿 附件：本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。