咸阳市渭城区人民法院民 事 判 决 书（2014）渭城民初字第01434号原告（反诉被告）杜某某，男，汉族。原告（反诉被告）杜某甲，男，汉族。上列原告的委托代理人段福印，咸阳市秦都区渭西法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）咸阳宝丰生物肥料厂。住所地：咸阳市渭城区北杜镇。负责人韩某某，该厂董事长。委托代理人姚永安，陕西卓勋律师事务所律师。第三人杜某乙，男，汉族。原告杜某某、杜某甲诉被告咸阳宝丰生物肥料厂（以下简称肥料厂）股金退出协议纠纷及被告肥料厂反诉原告杜某某、杜某甲返还款项纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告杜某某和杜某甲的委托代理人段福印，被告肥料厂的委托代理人姚永安、第三人杜某乙均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杜某某、杜某甲诉称：原告杜某某、杜某甲的父亲杜某丙原系咸阳宝丰生物肥料厂的股东之一。1997年11月份杜某丙提出退股申请，1997年11月25日经被告董事会开会研究决定并清帐后，被告尚欠两原告之父杜某丙股金50000元，股息9000元（1997年11月30日之前），经杜某丙生前多次讨要无果。2011年7月15日杜某丙去世后两原告多次找被告要求支付股金及利息，被告分三次共支付两原告19000元，至今尚欠股金及利息40000元，现要求被告应将支付给两原告之父杜某丙的股金及股息（退股时间1997年11月30日）40000元退还给两原告并支付股息46884元（1997年12月至2013年5月期间的三年银行定期利息），要求被告承担本案的诉讼费。原告杜某某、杜某甲为支持其主张，当庭出示如下证据：一、两原告身份证和原告所在村民证明。欲证明两原告合法公民身份及与杜某丙的父子关系，即两原告的合法原告主体身份的事实。二、1.1997年12月肥料厂给杜某丙的退股通知单。2.1997年11月25日董事会关于转厂和退股的会议记录，里面有关于退股的决议。3.殷某某的证明。证明两原告的股东身份，应退的股金数额，以及两原告从殷某某处领取股金及股息共19000元，同时证明两原告之起诉并未超过诉讼时效的事实。三、1.杨某某的证言2013年10月16日。（前任肥料厂厂长）2.后承包人殷某某的证言材料。欲证明付给原告19000元是向厂领导人汇报请示后付给的。四、中国人民银行历年贷款基准利率表。欲证明两原告的诉请中要求被告支付的利息46884元的合法性的事实。五、1.咸阳宝丰生物肥料厂股金清退表。2.原股东杜某丁退股通知单。3.原股东王某某退股通知单。证明当初退股都是以通知单形式退的，是大家认可的，因而是有效的事实。被告肥料厂反诉及答辩称：二原告诉称其父亲杜某丙系被告股东之一，1997年11月被告董事会研究决定并清帐后尚欠二原告之父杜某丙股金50000元及股息9000元，杜某丙因病于2011年7月15日去世，此时已过13年，因此二原告的诉求已超过诉讼时效。1997年11月被告原法人代表曾与现任被告负责人签订过肥料厂转让合同，杜某丙于2002年8月11日还借过被告现金30000元，因此被告不欠杜某丙股金。二原告两次索取被告的19000元应依法返还给被告。现要求二原告返还索取被告的现金19000元。被告肥料厂为支持其主张，当庭出示如下证据：一、移交合同书（1997年11月6日）、公证书。欲证明不存在退股的问题和买股的问题的事实。二、付款凭证2张，41万多和14万，杜某丙的借条3万多。欲证明即使该退后来也已经退了，而且还借给了杜某丙钱，不欠杜某丙钱，至于具体给谁退是前任的事情，与韩某某无关的事实。三、承包合同。欲证明殷某某不是承包人，承包人是王某丙的事实。第三人答辩称，同意人民法院将我列为第三人，1997年由于厂子经营不善，流动资金严重短缺，现有的股东实在无法筹到资金，厂子停产，一些人要求退股，为了厂子的生存，在1997年12月25日召开了董事会，同意一部分人退股，但是退股的金额要和新吸收的股金基本持平，以保证资金的不变。退股主要有七个人，退股的形式是由原董事长、法人及退股的本人核对好应退的金额以后，三人签字以通知单的形式执行。由于厂子还存在一些遗留问题，需要一些人的协助处理，所以有少量的资金暂缓发放。在发放股金股息时，由本人打领条，经审核签字后到财务上领取，杜某丙同样是打了领条经审核签字后到财务上领款的，但到财务上后，财务上说钱不够了，经协商就让杜某丙在领条上注明还欠5万多。在1998年元月之前，杜某丙是本厂的大股东，只有杜某丙等七个人的退股才有新股东的加入，在98年元月份之后，这七个人已经退股了，当然不存在股东之说了，只是债务纠纷而已。第三人为支持其主张，当庭出示如下证据：一、通知单。欲证明因故扣了三人的钱的事实。二、证明。欲证明99年6月我不再担任法人的事实。三、移交表（自己写的）。欲证明退股人的情况的事实。反诉原被告未举证。本院在渭城区工商局调取了咸阳宝丰生物肥料厂1994年、1996年、1999年企业申请变更登记注册书。审理中，本院组织原告和被告、第三人进行了举证、质证和认证。被告对原告所举的第一组证据认为该证据恰好证明原告主体不适格。第二组通知单没有韩某某签字和厂子盖章，不认可证明目的。会议纪要没有原件，3事实存在，而且恰好是我方反诉的依据。第三组真实性认可，形式不认可，殷某某的证言认可，不能证明主张权利。第四组不发表意见。第五组与本案无关，恰好证明与韩某某无关。第三人对原告所举的证据全部认可。对被告所举的第一组证据原告认为没有原件，不发表质证意见，不符合证据要件。第二组均不认可，付款凭证没有原告签字，只有会计和制票人的签字，不能证明原告从厂子里领过股金，借条没有原件，不认可。第三组与本案无关，不能证明原告已从厂方领走股金的事实。第三人对被告所举的第一组证据质证意见是97年12月5日才开会研究转厂，而合同是97年11月6日产生的，真实性不认可，主体是假的，公证书自然是假的，当时是为了债务问题而签订的假合同。第二组证据借条与厂子没有关系，付款凭证只是会计凭证，不能证明要证明的问题。第三组实际的承包人是殷某某，承包合同书不认可。对于第三人所举的证据原告均认可。被告对第三人所举的证据第一组真实性认可。第二组与本案无关。第三组认为第三人应是本案的被告，与肥料厂无关。对于法庭调取的企业申请变更登记注册书，原、被告及第三人均表示认可。合议庭认为原告所出示的证据一、二1互有因果关系，且相互关联，应予以认可。原告所举的证据二2.五2.3、被告所举的证据一无原件，本院不予认可。三1未到庭证人书面证明因不符合法律所规定的证人出庭规则不予采信。四五1.不符合证据规则，本院不予采信。被告所举的第二组付款凭证2张真实性本院予以认可，杜某丙的借条3万多与本案无关，三与本案无关。第三人所举的证据无原件相核对，证据二与本案无关，证据三为第三人自己手写，无证明力，故对第三人所举的三组证据本院不予认可。原告方二.3三.2两份证据相互印证，且与原告方自认领走资金款项的事实相一致，对该两份证据本院予以确认。依据本院确认的证据，查明事实如下：咸阳宝丰生物肥料厂是1994年成立的股份制企业，建厂时股东主要有九个人，注册资金170万元。1997年因经营情况不善，因此股东要求退股，同年11月25日经被告董事会决议，一部分股东退股，1998年后股东有韩某某、杜某乙、杜某己、刘某己四人，注册资金为80万元。杜某乙自1996年12月份开始至1999年6月担任企业法人。原告杜某某、杜某甲的父亲杜某丙（2011年7月15日因病去世）生前系咸阳渭城宝丰生物肥料厂（后名称变更为咸阳宝丰生物肥料厂）的股东之一。1997年12月13日被告肥料厂以通知单书面形式通知杜某丙领取股金145448.41元，股息29082.54元（计算自1995年1月1日至1997年11月30日止），共计174530.95元，因财务资金不够，仅领走了124530.95元，下欠股金50000元，股息9000元。后又于2011年和2013年共领走19000元，现下欠40000元，咸阳宝生生物肥料厂向股东退款后，1998年2月15日及2月25日作付款凭证，证明退股金、股息共计付款565762.51元，其中含退还杜某丙的部分股金、本息。被告肥料厂未向法庭提交返还完杜某丙的全部股金股息的证据。另查明，杜某丙与配偶孙某己育有三子女，大女儿杜某、二儿子杜某某、小儿子杜某甲，孙某己、杜某向法庭提交了放弃杜某丙股金继承权的请求，经法庭与两人谈话，是其真实意思表示。本院认为，被告宝丰生物肥料厂出具给二原告之父杜某丙的退股通知单，该退股通知单虽没有宝丰生物肥料厂盖章，但有法人杜某乙、原董事会董事长杜某己签字，经庭审对杜某乙进行核实是其真实意思表示，因此可认定为职务行为，且经过法庭调查核实1997年前后被告方咸阳宝丰生物肥料厂的注册资金及股东均有减少，因此退股是符合法律规定的，故被告与杜某丙之间的退股协议成立。该通知单明确告知杜某丙作为被告的股东应退给其股金145448.41元及股息29082.54元。至二原告诉讼前，被告尚欠杜某丙股金及股息40000元，因2013年仍有付款行为存在，故被告关于诉讼时效的辩称，本院不予支持。被告没有按照协议完全履行杜某丙退股的行为属违约，依法应承担完全履行付清杜某丙股金股息的义务。因此对二原告要求被告付清两原告之父杜某丙的剩余股金及股息40000元的诉讼请求本院予以支持，但对其要求被告支付股息46884元的诉求因没有协议约定本院不予支持。按照法律规定，该股金股息系杜某丙的遗产，二原告与杜某丙系父子关系，但其他继承人配偶孙某己、大女儿杜某明确表示放弃该财产的继承，故杜某某、杜某甲依法享有继承其股金股息遗产的权利。关于被告反诉二原告两次领走被告现金19000元的行为属索取，应退还被告的诉讼请求因无证据证明，故对此请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第三十六条、第一百零七条、《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定判决如下：一、咸阳宝丰生物肥料厂与杜某丙1997年11月形成的退出股金股息的协议终止。二、咸阳宝丰生物肥料厂在本判决生效后十日内付给杜某某、杜某甲股金股息人民币40000元。三、驳回杜某某、杜某甲的其它诉讼请求。四、驳回咸阳宝丰生物肥料厂的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1972元，反诉费人民币2750元由咸阳宝丰生物肥料厂承担。审 判 长  沙咸云代理审判员  杨 璇人民陪审员  王春玲二〇一五年二月九日书 记 员  葛 祎