山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)日民一终字第383号上诉人（原审原告）：丁某，女。委托代理人：魏绪富，日照东港时代法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：李某。上诉人丁某因与被上诉人李某离婚纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2014）东民一初字第3840号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：丁某与李某于2000年7月经人介绍相识，于××××年××月××日在日照市东港区民政局登记结婚，于××××年××月××日生育长女李甲，于××××年××月××日生育次女李乙。双方因为家庭琐事发生矛盾，丁某曾于2013年12月24日起诉李某要求离婚，原审法院作出（2014）东民一初字第303号民事判决，判决双方不准离婚。现双方仍未和好，丁某再次起诉要求与李某离婚。另查明，丁某与李某婚后共同购买位于日照市东港区天德北路富康花园小区1号楼B702室经济适用房一处，该房屋的产权证号为：880056-066，登记的所有人为李某。因双方对房屋的价值达不成共识，经丁某申请原审委托山东方瑞房地产土地资产评估有限公司对该房屋的价值进行评估，该公司做出方瑞评字【2014】第C1112号房地产估价报告，评估意见为该房屋在估价时点2014年12月8日的房地产总价值为421200元，丁某为此支出评估费4000元。双方对该评估报告均无异议。丁某表示不要该房屋，要求分割房款。李某表示要房屋，但不同意给丁某房屋折价款。丁某与李某婚后无异议的共同财产有：餐桌一套（含椅子6把）、沙发联邦椅子一套（含小方桌一个）、海信彩色29寸电视机一台、摩托车一辆、电动车一辆（现丁某使用），以上财产现在富康小区1号楼B702室处，李某主张放弃所有权均归丁某所有。丁某同意以上财产归其所有。双方无异议的财产还有组装台式电脑一台、电脑桌1张、挂衣柜1套，以上财产在日照市日照街道文化村10号楼102室，丁某与李某均同意组装台式电脑一台、电脑桌1张归李某所有，挂衣柜1套归丁某所有。此外，双方无异议的财产还有铁床一张。丁某与李某均主张无夫妻共同债权，但有夫妻共同债务。丁某主张的债务有：1、2012年8月，装修李某父亲在日照街道文化村的房屋欠丁斌的人工材料费38000元；2、2012年8月，借丁某姐姐丁来美37000元用于归还李某的银行透支卡；3、2012年9月，向丁某大哥丁明伟借款10000元用于购买家具、后又借款10000元用于交纳本案房屋评估费用；4、为归还丁某租房的房租及丁某和其女儿的日常花费向同事殷秀芹借款6000元；5、2012年10月1日，借丁某三姐夫许传亮37000元。李某主张的债务有：1、2010年6月20日，因买房向其父亲李绪卓借款30000元；2、2013年4月5日，为经营李某开办的“日照经济开发区飞翼通信服务部”借费聿合56000元；3、2014年3月8日，为经营“日照经济开发区飞翼通信服务部”及两个孩子的生活借王旭宾12000元；4、2013年8月23日，用于家庭日常开销借杜伟华20000元；李某提供借条复印件四份。双方对对方主张的债务均不认可，债务中涉及的债权人均未出庭作证。诉讼中，婚生长女李甲先在丁某处生活，后在李某处随李某的父母生活。婚生次女李乙跟随李某及其父母生活。婚生长女李甲到庭说明如丁某与李某离婚，希望与其妹妹一起跟随丁某生活。丁某陈述其现在日照市开发区永泰纺织有限公司工作，月收入约2000元；李某陈述其是中国移动集团日照分公司临时工，月收入约3000元；双方均未提供工资收入方面的证据。丁某要求两个女儿归其抚养，同时要求李某每月支付两个女儿的抚养费1000元，并称其作为母亲更适合照顾孩子，且其收入较为稳定。李某亦要求两个女儿归其抚养，要求丁某每月支付两个女儿抚养费2000元，并称其收入固定，住处离学校近便于接送孩子，其父母都已退休可帮助照顾孩子。双方另外均主张如果抚养一个孩子，均要求抚养小女儿李乙。还查明，李某提供“日照经济开发区飞翼通信服务部”的开户许可证复印件及个体工商户营业执照复印件，显示日照经济开发区飞翼通信服务部于2012年10月1日开办，李某系该服务部的登记业主。李某主张该服务部无财产，并希望由其继续经营该服务部。丁某主张该服务部有无财产及债务与其无关，如有财产其不要，如有债务其不承担。双方均未提供该服务部是否盈亏的证据。原审认定上述事实的证据有当事人陈述及丁某提供的结婚证、（2014）东民一初字第303号民事判决书、调查笔录、开户许可证复印件、个体工商户营业执照复印件等。原审认为：丁某与李某感情基础一般，婚后由于家庭琐事双方经常吵闹，感情逐渐淡漠，虽经原审法院判决不准离婚后，仍未达到和好之目的，夫妻感情确已破裂，故丁某要求与李某离婚的请求应予准许。对于婚生女儿的抚养问题，考虑到丁某与李某的工作收入情况、婚生长女李甲个人的自身意愿及次女现由李某照料的现实情况，婚生长女李甲随丁某生活，婚生次女李乙随李某生活。丁某有权探视婚生次女李乙，李某应予以配合。李某有权探视婚生长女李甲，丁某应予以配合。探视时间、地点及方式由双方协商确定。因双方均未能提交各自的工资收入证据，根据双方各自的陈述，原审酌定丁某每月支付李乙抚养费500元，李某每月支付李甲抚养费600元，均支付至婚生女独立生活为止。对于丁某与李某婚姻存续期间关于无异议财产的处理，系双方对自己权利的处分，不违反法律规定，原审予以支持。对于双方婚后共同购买的位于日照市东港区天德北路富康花园小区1号楼B702室经济适用房，考虑到丁某不要房屋，李某要房屋，该房屋归李某所有，同时李某按照双方认可的该房屋评估价值421200元给予丁某一半的房屋折价款210600元。双方各自主张的债务，因双方互不认可，且债权人均未到庭，债权人可另案主张权利，原审不予处理。对于以李某名义开办的“日照经济开发区飞翼通信服务部”，因双方均未提供该服务部盈亏的证据，对该服务部在双方婚姻关系存续期间产生的财产或债务情况，原审不予处理。因李某要求由其继续经营日照经济开发区飞翼通信服务部，而丁某未主张其经营权，故李某的该请求原审予以准许。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十条之规定，原审判决：一、准予丁某与李某离婚；二、丁某与李某婚生长女李甲（××××年××月××日出生）随丁某生活，李某每月支付李甲抚养费人民币600元，支付到李甲独立生活为止，李某有权探视李甲，丁某予以配合；三、丁某与李某婚生次女李乙（××××年××月××日出生）随李某生活，丁某每月支付李甲抚养费人民币500元，支付到李乙独立生活为止；丁某有权探视李乙，李某予以配合；四、丁某与李某婚后共有的位于日照市东港区天德北路富康花园小区1号楼B702室经济适用房（房屋产权证编号为：880056-066）归李某所有，李某于判决生效之日起七日内支付丁某该房屋折价款人民币210600元；五、丁某与李某共同财产中：餐桌一套（含椅子6把）、沙发联邦椅子一套（含小方桌一个）、海信彩色29寸电视机一台、摩托车一辆、电动车一辆、挂衣柜1套归丁某所有；组装台式电脑一台、电脑桌1张、铁床一张归李某所有。六、日照经济开发区飞翼通信服务部由李某经营。案件受理费1156元，评估费4000元，共计5156元，由丁某负担2578元，李某负担2578元。上诉人丁某不服原审判决上诉称：一、丁某要求直接抚养婚生次女李乙，李乙自出生后被诊断为斜视，现正进行矫正治疗，并且婚生长女李甲在一审中明确表示如果丁某只能直接抚养一人，其愿意让丁某直接抚养李乙。二、原审判令李某支付丁某该房屋折价款210600元，应当同时判决若李某不能按时支付，应当对房屋依法进行拍卖，以支付丁某该笔房屋折价款。三、丁某与李某婚姻关系存续期间对其公婆所有的楼房进行了装修，支付3万元费用，同时购买部分家具，丁某在一审中提交了相关票据，但原审法院未予采信错误。请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人李某答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审查明：丁某提交日照市人民医院的门诊病历一份，眼镜发票两张、李乙照片三张及视频录像，证明次女李乙斜视，应当由丁某直接抚养进行进一步矫正治疗，李某照顾次女李乙期间，怠于履行照料职责，对其身心造成严重影响。李某质证称，次女李乙眼睛的治疗与其由谁直接抚养无关，次女李乙一直由其照料。丁某提交长女李甲书写的信件一份，主张长女李甲请求法院判决由丁某直接抚养妹妹李乙。李某质证称，长女李甲年龄尚小，不明事理，其陈述不应作为判决依据。丁某提交光盘、U盘各一份，内容系丁某向李某父亲要3万元款项的录音。李某质证称，对录音的真实性有异议，对录音的内容不予认可。原审中，丁某称其找人装修李某父母的房屋支出人工费、材料费共计3.8万元，向装修人丁斌出具欠条，丁某一审、二审中均未提供该欠条亦未申请丁斌出庭作证。李某称其未装修过其父母的房屋。原审中，丁某提供购物单一份、发票一份，分别证明2012年9月15日其购买电视柜一个、餐桌一个、沙发一套、床垫子一个，床头两个共计支出8700元，2012年9月2日购买小鸭牌抽油烟机、小鸭牌煤气灶各一个支出1230元。上述物品现均在李某父母处，要求对其进行分割。李某质证称，对上述购物单及发票均不予认可，与本案无关。原审中，丁某提供录音一份，称该录音系丁某与李某父母的对话，对话中李某父母均承认丁某与李某曾给他们3万元钱的事实。李某在原审庭审中质证称，丁某提供的证据不属实，对其主张不予认可。二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国婚姻法》第二条、第五条、第三十二条之规定，婚姻关系是男女双方在自愿、合法基础上以永久共同生活为目的的结合。婚姻关系中的双方应以当相互忠实、相互尊重、相互帮助，实现家庭关系的平等、和睦、文明为准则。丁某与李某婚姻关系存续期间，因感情不和到法院起诉离婚，经原审法院判决不准离婚后，二人感情仍未好转，原审认定丁某与李某夫妻感情确已破裂并准予双方离婚符合法律规定，本院予以维持。子女抚养问题，应当从有利于子女身心××，保障子女和合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。丁某与李某婚后共生育两女，双方均主张该两婚生女由其直接抚养，从有利于孩子××成长的角度，结合丁某与李某的收入情况，不宜将两婚生女同时判归一人直接抚养。长女李甲正处于成长发育及道德、行为习惯养成的关键时期，需要母亲进行及时的指导与交流。考虑李某与其父母共同生活，基本能够满足次女李乙××成长以及治疗眼睛的需要。故原审判令长女李甲由丁某直接抚养、次女李乙由李某直接抚养并无不当，本院予以维持。丁某上诉关于次女李乙由其直接抚养的主张，理由不充分，本院不予支持。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条之规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。原审依据丁某与李某的意愿，对二人婚后共同购买的位于日照市东港区天德北路富康花园小区1号楼B702室进行分割，并判令李某于判决生效后七日内支付丁某房屋折价款210600元，符合法律规定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条之规定，发生法律效力的民事判决、裁定以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。李某在法定期限不支付该房屋折价款，丁某可向原审法院申请执行判决内容。丁某上诉关于应该同时判决若李某不能按时支付，应当对房屋依法进行拍卖，以支付丁某房屋折价款的请求，于法无据，对丁某的该上诉请求，本院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。丁某应当就其对李某父母的房屋进行过装修提供证据证明，但其未提供证据证明其主张，故原审对其关于房屋装修款进行分割的主张不予支持并无不当。丁某主张其曾给李某父母3万元，但其仅提供录音证据，未提供其他证据相互印证，原审对其主张不予采信并无不当。丁某虽提供购物单一份、发票一份证明李某父母房屋中的部分家具由其购买，但以上证据不能充分证明系由丁某出资，原审不予支持正确。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人丁某负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨荣国审 判 员  王林林代理审判员  徐笑梅二〇一五年七月七日书 记 员  叶 迪