山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)晋中中法民终字第599号上诉人（原审被告）晋中市中医院，地址榆次区康乐街**号。法定代表人潘占喜，该院院长。委托代理人张志刚，山西信念律师事务所律师。委托代理人周银霞，山西信念律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张秀珍，女，1960年8月5日出生，汉族，河北省保定市易县梁格庄镇王贾庄村村民，住榆次区。委托代理人李海，山西杏梅律师事务所律师。上诉人晋中市中医院因医疗损害责任纠纷一案，不服榆次区人民法院(2014)榆民女子初字第128号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。原审查明，张秀珍于2013年3月26日凌晨3点多因胆结石发作到晋中市中医院就诊，××，张秀珍于当天办理住院手续。2013年3月28日晚8点左右，张秀珍头疼发作，护士按医嘱在张秀珍左屁股上肌肉注射一针乌拉地儿后，张秀珍感觉后脑勺、脊背疼痛难耐。值班医生查看后将张秀珍的床头部摇起，不久之后张秀珍下肢失去知觉。在晋中市中医院的建议下，张秀珍到晋中市第一人民医院做核磁共振，诊断结果为张秀珍可能是脊柱出血。后张秀珍在主治医生陪同下转至山西省大医院急诊科，并在山西省大医院再次做了核磁共振，被确认为脊柱出血，伴高位截瘫。张秀珍认为医院在为其诊疗过程中存在医疗过错，消极诊断，严重失职，延误了其治疗时间，从而导致其高位截瘫的严重后果，要求医院赔偿其损失。医院则不认可己方的诊疗行为有过错，不同意赔偿。本案在审理过程中，张秀珍提出申请，要求对晋中市中医院为张秀珍诊疗过程当中是否存在过错及过错与损害后果之间的因果关系进行鉴定。本院委托武警山西总队医院太原小店司法鉴定中心进行了鉴定，结论为：晋中市中医院在为患者张秀珍治疗过程中存在一定过失，该过失与患者的损害后果之间存在一定因果关系，其过失参与度拟为30%-40%。经质证，晋中市中医院认为上述鉴定程序违法，对鉴定结论不认可，但未提供相关证据证实鉴定程序违法。另外，张秀珍还自行向山西省晋中司法鉴定中心申请对其伤残等级及护理依赖程度进行了鉴定，结论为：1、张秀珍忠胰腺炎、××、胆囊结石等；2、胸4-9椎管内硬膜下血肿清除+椎板减压术后，目前该高位（胸4-9）截瘫：双下肢感觉丧失：肌张力松弛，肌力0级；大、小便失禁，己构成2级伤残；该生活大部分不能自理，已构成b级大部分护理依赖，需1-2人护理，在护理中需加强营养，预防截瘫长期卧床并发症的发生；其后续治疗费以实际发生的数额为准或双方协商解决。晋中市中医院对张秀珍单方申请的伤残等级及护理依赖程度的鉴定结论不予认可，但未申请进行重新鉴定。综上，张秀珍主张因晋中市中医院的诊疗行为造成的损害数额为：医疗费116996.21元，其中包括晋中市中医院医疗费9761.75元、山西省大医院的医疗费39155.13元、晋中市第一人民医院的医疗费17568.66元、急诊费11556.5元、外购药8714.6元、医疗器具1788元、按摩针灸费33600元、住院伙食补助费1950元(50元×39天)、营养费15300元(30元×510天)、陪侍费106453.5元（13072.5元+93381元）、误工费32300元、伤残赔偿金404208元（××）、护理依赖费1099040元（27476×20×2）、交通费5742.5元、鉴定费15000元、病历复印费519.9元、精神抚慰金45000元，共计1842510.11元，要求晋中市中医院按照45%参与度赔偿829130元。经质证，晋中市中医院对正规医疗费单据的真实性认可，但不同意对全部医疗费用包括医疗器具费用进行赔偿；对于伙食补助费和误工费认可；认为营养费的计算天数过长，不认可张秀珍主张的按两人计算陪侍费用；对伤残等级及护理依赖程度的鉴定结论不认可，不同意按照张秀珍的主张承担残疾赔偿金及护理依赖费用；同意交通费赔偿2000元；认可张秀珍复印费的主张；对鉴定费票据真实性无异议但不同意承担鉴定费用；不同意承担精神损害赔偿45000元。双方当事人各执己见，协议不成为本案事实。原审认为，公民的生命健康权受法律保护。本案张秀珍作为患者入晋中市中医院进行治疗，晋中市中医院即有义务对张秀珍的疾病采取切实合理的治疗措施。现对于张秀珍瘫痪的损害后果，是否应由晋中市中医院承担相应的赔偿责任，需首先确定晋中市中医院对张秀珍采取的诊疗行为与张秀珍的损害后果之间是否具有因果关系及晋中市中医院是否存在过错，而医疗行为的过失及因果关系的认定属于医学领域，具有很强的专业性，需要通过鉴定方式予以认定。本案张秀珍在审理过程中申请法院委托相关司法机构对于因果关系及过失进行司法鉴定，晋中市中医院虽对该鉴定结论持有异议，但未提供相关证据证实该鉴定过程违法，故对晋中市中医院的主张不予认可，依法确定该鉴定结论合法有效，依据该鉴定结论，晋中市中医院的诊疗行为对张秀珍身体的损害后果具有因果关系及一定程度的过错，故依法应当承担部分赔偿责任，承担比例按照鉴定结论中划定的范围（30%-40%之间）以35%确定。关于张秀珍主张的各项赔偿费用：1、医疗费（含医疗器具费），对于张秀珍在晋中市中医院、山西省大医院、晋中市第一人民医院的医疗费用及外购药、医疗器具等费用共计83396.21元，证据确实充分，予以确认；关于张秀珍主张的按摩针灸费用因张秀珍提供的非正规票据，且晋中市中医院不予认可，对该部分主张无法确认；2、营养费15300元、伙食补助费1950元、误工费32300元，数额适当，符合实际，予以确认；3、张秀珍主张的陪侍费用过高，所提供证据不能完全证实其主张，不予全部支持，对杨会元的陪侍费以42291元［(4335+4901+4861)÷3×9]计算支持，对杨维维的陪侍费用以12199元［(3819+4309+4071)÷3×3]计算支持；4、伤残赔偿金404208元，数额适当，证据充分，予以确认；护理依赖费用依鉴定结论确认为439616元(27476×20×80%)；5、鉴定费15000元，复印费519.9元，证据充分，予以确认；6、精神抚慰金酌情支持40000元；7、交通费酌情支持2000元。综合以上1至7项，确认张秀珍人身损害费用总额为1088780.11元，晋中市中医院对上述费用按35%的比例承担赔用计381073元。原审判决：一、晋中市中医院于判决生效后30日内一次性赔偿张秀珍381073元；二、驳回张秀珍其他诉讼请求。宣判后，晋中市中医院不服提起上诉，请求撤销原判，发回重审。理由是：1、原审判决事实不清，证据不足。鉴定结论对于张秀珍瘫痪的起因并未谈及；鉴定结论只有鉴定人的盖章而没有签字，故违反程序；医调委的结论为医院在诊疗过程中不存在过错。据此，该鉴定意见不可信，应当重新鉴定；2、在原审中，上诉人申请鉴定人出庭，但鉴定人之一的张冀萍在没有合理理由的情况下未出庭，其行为违反规定；3、原审对于护理费中护理依赖以80%进行计算没有依据，应参考工伤保险条例中的40%护理依赖进行计算。张秀珍辩称：原审正确，应予维持。二审审理中，上诉人申请该院的医生郭道静、张秀斌作为专家证人出庭陈述意见并援引教科书的内容支持其观点，来证实上诉人的主张。张秀珍对于二位专家证人的意见不予认可。其余查明的事实与一审查明的一致。本院认为：对于晋中市中医院的治疗行为与张秀珍的损害后果是否存在因果关系，经武警山西总队医院太原小店司法鉴定中心鉴定并作出鉴定意见，该鉴定意见书盖有鉴定人员的名章，且鉴定人之一的武海威出庭接受询问，符合法律规定，现上诉人以鉴定意见书没有鉴定人签字且另一位鉴定人未出庭为由，主张原审鉴定与审理程序违法的理由不足；对于医调委的意见，因被上诉人对此不认可，且该意见不足以反驳鉴定意见，故对上诉人应采用医调委意见的主张不予支持；至于护理费的计算标准，原审根据护理依赖鉴定意见确定护理费计算标准符合客观情况，上诉人主张参照工伤保险条例以40%的比例计算费用，因与本案不是同一性质的法律关系，亦不符合事实，故对该主张不予采信。综上，上诉人的各项上诉理由不足，原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7020元，由晋中市中医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  梁秀梅审 判 员  杨正平助理审判员  申子西二〇一五年七月三十日书 记 员  许艳玫