江苏省高级人民法院民 事 判 决 书（2014）苏商初字第00030号原告中国纺织机械和技术进出口有限公司，住所地在北京市建国路99号中服大厦18层。法定代表人朱宝林，该公司董事长。委托代理人徐敏，北京市中银律师事务所律师。委托代理人周建成，北京市中银律师事务所律师。被告上海旌升实业有限公司，住所地在上海市崇明县潘园公路1800号2号楼241室。法定代表人王少锋。被告南通塘芦港滨海生态园有限公司，住所地在江苏省启东市近海镇。法定代表人魏海峰。被告启东海天蜃景滨海生态园有限公司，住所地在江苏省启东市近海镇。法定代表人魏海峰。原告中国纺织机械和技术进出口有限公司（以下简称中国纺织公司）与被告上海旌升实业有限公司（以下简称上海旌升公司）、南通塘芦港滨海生态园有限公司（以下简称南通塘芦港公司）、启东海天蜃景滨海生态园有限公司（以下简称启东海天公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月1日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月12日公开开庭审理了本案。原告中国纺织公司的委托代理人徐敏、周建成到庭参加诉讼。被告上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中国纺织公司诉称：中国纺织公司因采购进口复合橡胶，于2014年2月25日、2014年4月11日、2014年4月21日与上海旌升公司分别签订三份采购合同，金额分别为50005473.84元、49778309.7元、50019807.6元，合计149803591.14元。三份合同均约定上海旌升公司在收到中国纺织公司支付的银行承兑汇票货款后87日内交清全部货物，如逾期交货须向中国纺织公司支付逾期交货部分每日千分之一点五的逾期交货违约金；逾期交货时间超过7天，中国纺织公司有权终止合同，上海旌升公司在收到中国纺织公司终止合同的通知后3日内以现金方式退回中国纺织公司未提货物的货款，并按照未提货物总金额千分之一点五的标准，从中国纺织公司支付银行承兑汇票之日起至退款之日的期间，按日向中国纺织公司支付违约金；上海旌升公司依约还承担中国纺织公司实现债权支付的费用（包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费等费用）。上述三份采购合同签订后，中国纺织公司按照约定金额支付了相应的货款，但上海旌升公司未能按合同约定供货。2014年10月23日，中国纺织公司与上海旌升公司对三份采购合同予以解除。同时，上海旌升公司确认中国纺织公司对其享有包括货款本金149803591.14元及利息、违约金和损失赔偿金、以及债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）在内的债权，并承诺自2014年10月23日起30天内全部清偿。南通塘芦港公司、启东海天公司对上海旌升公司的上述债务提供连带责任共同保证担保。各方于当天签订了保证合同，但债务履行期限届满后，上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司均未向中国纺织公司进行清偿。综上，请求判令：1、上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司连带清偿中国纺织公司三份《采购合同》项下货款本金149803591.14元；2、上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司连带支付中国纺织公司三份《采购合同》项下违约金51928310.32元（暂计至2014年11月30日）；3、上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司连带承担中国纺织公司实现债权而产生的律师费、差旅费、通讯费等共计2000000元；以上三项共计203731901.46元。4、上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司承担本案诉讼费用。本院经审理查明：2014年2月25日，上海旌升公司（供方）与中国纺织公司（需方）就采购进口复合橡胶事宜签订第1份采购合同，内容为：一、产品名称、规格、数量、金额：规格型号STR20、数量3517.92吨、单价14214.5元／吨、总金额50005473.84元（含税价）。二、进口原产地：泰国；质量标准：国家标准。三、质量、数量异议约定：1、需方收到货物后7天内直接向供方提出异议。2、本合同执行数量允许±5%的溢短差异，因此产生的货款差异实行多退少补。四、交货地点及提货方式：山东青岛信致达国际货物经纪有限公司仓库（青岛开发区辛安工业园区内），凭需方加盖公章的提货单及供方提供的提货凭证自提。五、交（提）货时间：供方在收到需方支付的银行承兑汇票货款后87日内交清全部货物，并提供货物质保书。六、包装方式：进口标准包装。七、运输方式及费用承担：出库费及运费转库费等由需方承担。八、结算方式及期限：1、需方以开具六个月银行承兑汇票的结算方式进行采购，供方应在交清货物后10日内向需方开具税率为17%的增值税专用发票。2、若需方因下游购货客户违约或其他原因而不能全部或部分提货，供方同意需方退货要求，并回购本合同项下未提货物。在合同约定提货时间超过7日后，供方在收到需方要求回购的书面通知后3日内以现金方式向需方支付回购货款。回购价格按本合同价格的90%计算。九、违约责任：1、如供方逾期交货，供方须向需方支付逾期交货部分每日千分之一点五的逾期交货违约金；如果逾期交货时间超过7天，需方有权终止合同，供方在收到需方终止合同的通知后3日内以现金方式退回需方未提货物的货款，并按照未提货物总金额千分之一点五的标准，从需方支付银行承兑汇票之日起至退款之日的期间，按日向需方支付违约金。2、在本合同项下，违约方除依法依约承担违约责任外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费等费用。3、自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其之后支付的任何款项按以下顺序清偿：(1)守约方为实现权利而支付的费用。(2)逾期付款违约金（按每日千分之一点五计）和损失赔偿金。(3)货款本金。十、合同争议的解决方式：本合同在履行过程中若发生争议，供需双方应协商解决，如果协商不成，双方均有权向原告方人民法院提起诉讼。审理期间，供需双方仍应继续履行本合同，但争议部分除外。十一、其他约定事项：本合同壹式贰份，供需双方各执壹份。合同有效期从2014年2月25日至2015年2月25日止。本合同若由传真签订，传真件与原件具有同等法律效力。2014年3月6日，中国纺织公司向上海旌升公司交付银行承兑汇票5张，每张各1000万元，合计5000万元，上海旌升公司在上述承兑汇票复印件上盖章并注明汇票已收。2014年3月7日，中国纺织公司向上海旌升公司账户汇款5473.84元。中国纺织公司已经完成第1份合同项下50005473.84元货款的支付义务。2014年4月11日，上海旌升公司（供方）与中国纺织公司（需方）就采购进口复合橡胶事宜签订第2份采购合同，其中约定：一、产品名称、规格、数量、金额：规格型号STR20、数量3824.1吨、单价13017元／吨、总金额49778309.7元（含税价）。……八、结算方式及期限：1、需方以现金结算方式进行采购，供方应在交清货物后10日内向需方开具税率为17%的增值税专用发票。……十一、其他约定事项：本合同壹式贰份，供需双方各执壹份。合同有效期从2014年4月11日至2015年4月11日止。本合同若由传真签订，传真件与原件具有同等法律效力。该合同其它内容与上述第1份采购合同均相同。2014年4月25日，中国纺织公司向上海旌升公司账户汇款4000万元。2014年5月5日，中国纺织公司向上海旌升公司账户汇款9778309.70元。中国纺织公司已经完成第2份合同项下49778309.70元货款的支付义务。2014年4月21日，上海旌升公司（供方）与中国纺织公司（需方）就采购进口复合橡胶事宜签订第3份采购合同，其中约定：一、产品名称、规格、数量、金额：规格型号STR20、数量3833.84吨、单价13765元／吨、总金额50019807.6元（含税价）。……八、结算方式及期限：1、需方向供方预付5000万元六个月银行承兑汇票和19807.60元现金进行采购，供方应在交清货物后10日内向需方开具税率为17%的增值税专用发票。十一、其他约定事项：本合同壹式贰份，供需双方各执壹份。合同有效期从2014年4月21日至2015年4月21日止。本合同若由传真签订，传真件与原件具有同等法律效力。该合同其它内容与上述第1份、第2份采购合同均相同。2014年5月7日，中国纺织公司向上海旌升公司交付银行承兑汇票5张，每张各1000万元，合计5000万元，上海旌升公司出具收据确认收到汇票。2014年5月14日，中国纺织公司向上海旌升公司账户汇款19807.60元。中国纺织公司已经完成第3份合同项下50019807.6元货款的支付义务。2014年10月23日，担保方南通塘芦港公司（甲方）、启东海天公司（乙方）、宁康（丙方）和债权人中国纺织公司（丁方）、债务人上海旌升公司（戊方）签订保证合同1份，主要内容为：鉴于：1、丁方为向江西蓝海国际贸易有限公司供货，与戊方于2014年2月25日、2014年4月11日、2014年4月21日分别签订了编号为：CDJS-ZF1402-01、XKJS-ZF1404-11、XKJS-ZF1402-21的三份《采购合同》；2、丁、戊双方共同确认：由于戊方未能按合同约定供货致使上述三份《采购合同》已无继续履行的必要，双方同意解除上述三份《采购合同》，丁方因此对戊方享有包括货款本金149803591.14元及利息、《采购合同》项下债务人应支付的违约金和损失赔偿金、以及债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）在内的债权（以下称“主债权”或“主债务”）。3、同时，戊方承诺自本协议签字盖章之日起30天（日历日）内对丁方全部清偿。4、担保方愿意为上述丁方对戊方的全部债权提供连带责任共同保证担保。根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》及其他有关法律、法规，合同各方经平等协商一致，订立本合同。第一条保证担保的范围：主债权。第二条保证方式担保方的保证方式为连带责任共同保证。第三条保证期间自本合同生效之日起至主债务履行期限届满之日后两年止。第四条担保方声明与保证1、担保方保证其具有签订和履行本合同所必须的民事权利能力和行为能力，能独立承担民事责任。2、担保方充分了解并同意主合同的全部条款，自愿为债务人提供担保，其在本合同项下的全部意思表示是真实的。3。担保方提供的与本合同有关的一切文件、报表及陈述均是合法、真实、准确、完整的。……第六条违约责任l、本合同生效后，各方均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。2、担保方在本合同第四条中所作声明与保证为不真实、不准确、不完整或故意使人误解，给丁方造成损失的，应予赔偿。3、非因丁方过错造成本合同无效的，担保方应在保证范围内赔偿丁方全部损失。……第九条争议的解决凡因本合同发生的及与本合同有关的任何争议，各方可协商解决；协商不成的，各方均同意向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼。第十条合同的生效、变更与解除1、本合同经各方签字盖章之日起生效。2、本合同生效后，除本合同已有约定的外，任何一方均不得擅自变更或解除本合同；如确需变更或解除本合同，应经各方协商一致，并达成书面协议。该合同签订约定的付款期限届满至今，债务人上海旌升公司和担保方南通塘芦港公司、启东海天公司、宁康均未向债权人中国纺织公司支付过款项。另查明:中国纺织公司与北京中银律师事务所签订委托代理协议书1份，委托该律师事务所清理其与江西蓝海国际贸易有限公司、上海旌升公司之间因购买进口橡胶纠纷发生的债权债务案件，协议约定律师代理费为110万元。中国纺织公司分别于2014年10月28日，2015年1月28日分两次付款各40万元，共计80万元，北京中银律师事务所于2015年3月11日向中国纺织公司开具两张各40万元的律师费发票。本案争议焦点为：一、案涉保证合同是否合法有效；二、中国纺织公司的诉讼请求金额应否支持。本院认为：一、案涉2014年10月23日保证合同合法有效。本案中，中国纺织公司与上海旌升公司签订的三份买卖合同是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。因上海旌升公司未能履行供货义务，经与中国纺织公司协商解除买卖合同，并于2014年10月23日由本案各方当事人签订保证合同，就上海旌升公司已经收取的货款返还金额、付款期限、保证责任范围、违约责任均已经明确约定，该保证协议内容亦为合法有效。因2014年10月23日保证合同约定的付款期限为该合同签订后的30天内，而上海旌升公司在债务履行期限届满后未能依约还款，已经构成违约。南通塘芦港公司、启东海天公司自愿为上海旌升公司在本案三份买卖合同项下的全部主债务提供连带保证责任，保证范围包括本案主债权、利息、违约金及损失赔偿金、以及债权人实现债权的律师费等费用，故南通塘芦港公司、启东海天公司在上海旌升公司还款不能时，应当向中国纺织公司承担上述款项的连带还款责任。二、关于中国纺织公司诉讼请求金额应否支持的问题。具体涉及以下三项费用：1、关于应返还的货款本金问题。三份买卖合同对应的全部货款本金149803591.14元，中国纺织公司已经举证证实其履行了付款义务，2014年10月23日的保证合同中，上海旌升公司亦确认收到了全部货款本金，故在买卖合同未履行时，应当由上海旌升公司向中国纺织公司返还上述货款本金149803591.14元。2、关于中国纺织公司主张的违约金金额的问题。中国纺织公司是依据三份买卖合同中第九条约定的每日千分之一点五的标准，自其向上海旌升公司实际支付的每一笔款项之日起计算逾期违约金，该计算方法符合合同约定。但是该约定的违约金标准年利率为54.75%，已经超过中国人民银行同期银行贷款基准利率的四倍，而中国纺织公司于本案庭审中表示违约金是否过高由法院认定。买卖合同、保证合同中约定的违约金标准确系过高，据此确定违约责任的承担金额导致双方利益严重失衡，有违公平原则，故参照《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，本院对案涉合同约定的违约金超出中国人民银行同期贷款利率四倍以上部分不予支持。3、上海旌升公司应当向中国纺织公司支付律师费80万元。案涉买卖合同、保证合同中对于中国纺织公司为实现债权而支付的律师费用已经明确约定由上海旌升公司负担，中国纺织公司虽然主张损失为200万元，但其提交的委托代理协议中约定的律师费为110万元，对于其它费用其未能举证证实，本院不予支持。从本案证据审查而言，中国纺织公司目前仅向北京中银律师事务所支付了80万元的律师费。故中国纺织公司为实现债权所发生的损失费应为80万元，应由上海旌升公司支付给中国纺织公司。综上，案涉保证合同合法有效，中国纺织公司要求上海旌升公司返还已支付货款本金，承担违约金和律师费用的请求成立，本院予以支持。因违约金约定的计算标准过高，本院依法予以调整。对于律师费，应当依据实际发生金额进行认定。南通塘芦港公司、启东海天公司对于上海旌升公司的上述付款义务应当依照合同约定，向中国纺织公司承担连带保证责任。依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、上海旌升公司于判决生效后10日内偿还中国纺织公司货款本金149803591.14元，并承担该款按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算的利息（其中自2014年3月6日至2014年3月7日按本金5000万元计算利息，2014年3月8日至2014年4月24日按本金50005473.84元计算利息，2014年4月25日至2014年5月4日按本金90005473.84元计算利息，2014年5月5日至2014年5月6日按本金140005473.84元计算利息，2014年5月7日至实际给付之日止按本金149803591.14元计算利息）；二、上海旌升公司于本判决生效后10日内支付中国纺织公司律师代理费80万元；三、南通塘芦港公司、启东海天公司对上海旌升公司上述第一项、第二项的付款义务承担连带清偿责任。南通塘芦港公司、启东海天公司在承担保证责任后，有权向上海旌升公司进行追偿；四、驳回中国纺织公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1060459.51元，保全费5000元，公告费780元，合计1066239.51元，由中国纺织公司负担106624元，上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司负担959615.51元。中国纺织公司预交案件受理费中的剩余部分959615.51元由本院退还，上海旌升公司、南通塘芦港公司、启东海天公司应负担的案件受理费959615.51元在本判决生效之日起10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于中华人民共和国最高人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。[收款单位名称：最高人民法院（中央财政汇缴专户），银行帐号：11×××07，开户银行：中国农业银行北京市崇文区支行前门分理处]。审 判 长 管 波代理审判员 关 倩代理审判员 许俊梅二〇一五年七月二十四日书 记 员 费 行附录法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。