安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖12民终1084号 上诉人（原审被告）：何鹏涛，男，1990年1月22日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 委托诉讼代理人：**新，安徽淮都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦礼，安徽淮都律师事务所（实习）律师。 被上诉人（原审被告）：张瑞涛，男，1978年1月15日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。 委托诉讼代理人：黄超，安徽志豪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：储士礼，男，1969年2月2日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。 被上诉人（原审被告）：阜阳市一桐物流有限公司，住所地安徽省阜阳市颖东区阜蚌路266号，统一社会信用代码91341200598662913M。 法定代表人：叶玲，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈鑫，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河路365号，统一社会信用代码913412007117862653。 负责人：郑亚东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李雷，安徽金宇律师事务所律师。 上诉人何鹏涛因与被上诉人张瑞涛、储士礼、阜阳市一桐物流有限公司（以下简称一桐物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司（以下简称阜阳保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2017）皖1225民初3892号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 何鹏涛的上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决书第三项判决，依法改判该赔偿义务及鉴定费由阜阳保险公司承担，并由张瑞涛、储士礼、一桐物流公司、阜阳保险公司承担诉讼费。事实与理由：何鹏涛在阜阳保险公司处投保的有商业险，并购买了不计免赔险，且阜阳保险公司未对免责条款履行告知义务，故何鹏涛依法不承担赔偿责任。 张瑞涛辩称：认可何鹏涛的上诉请求。 一桐物流公司辩称：认可何鹏涛的上诉请求。 阜阳保险公司辩称：关于不计免赔险以及免责条款，阜阳保险公司已经尽到了说明义务，请求二审法院维持一审判决。 储士礼未进行答辩。 张瑞涛向一审法院起诉请求：依法判令何鹏涛、储士礼、一桐物流公司、阜阳保险公司赔偿张瑞涛医疗费101676.86元、误工费16896.60元、护理费10935.90元、住院伙食补助费1800元、营养费4500元、交通费1000元、精神抚慰金32000元、残疾赔偿金93760元、被抚养人生活费61722元、后续护理费342640元、鉴定费4700元、残疾辅助器具费279845.94元，合计951477.30元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年2月17日14时许，储士礼持Ａ2证驾驶“皖Ｋ×××××号”重型半挂牵引车、“皖Ｋ×××××号”重型半挂平板车，装载树木，在阜南县经济开发区虹日家纺厂院内行驶时，车辆上所装载的树木脱落，脱落的货物砸到行人原告，造成张瑞涛受伤的非道路交通事故。阜南县公安局交警大队作出非道路事故成因分析意见书（书号：2017-160号；时间：2017年4月17日），认定：储士礼驾驶机动车行驶时，未能按照规定装载货物，致使货物脱落砸伤行人，负事故全部责任，张瑞涛无责任。张瑞涛受伤当日入住阜阳市人民医院治疗，诊断为：左下肢毁损伤，行小腿截肢术。2017年3月25日出院，开支医疗费29676.86元（票据1张）。出院医嘱：建议安装义肢等。张瑞涛于2017年6月29日在阜阳市恩德莱康复器具有限公司购买假肢，开支支具费72000元（票据1张）。根据张瑞涛申请，安徽省阜南县人民法院委托安徽华安假肢矫形器司法鉴定所对张瑞涛残疾辅助器具（国产普通适用型）的价格、使用周期、维修费用进行鉴定（书号：2017-136号；时间：2017年10月12日），鉴定意见为：张瑞涛配置普通适用型骨骼式镁铝合金碳纤储能小腿假肢一具，需17800元；假肢的使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为假肢价格的16%；初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为10天、7天左右；赔偿安装年限，由人民法院根据相关的法规确定。一般为从定残之月起，到安徽省人口平均预期寿命（76岁）止。张瑞涛开支鉴定费2000元（票据1张）。根据张瑞涛申请，安徽省阜南县人民法院委托安徽天衡司法鉴定所对张瑞涛损伤致残程度、休息、护理、营养期限和护理依赖程度及后续治疗费进行司法鉴定（书号：2017-3099号；时间：2017年12月18日），鉴定意见为：张瑞涛因重物砸伤致左下肢毁损伤，临床行小腿截肢术后，左下肢自膝下15ｃｍ以远缺失（踝关节以上缺失），构成7级伤残；张瑞涛损伤休息期限建议为180天、护理期限为90天、营养期为90天；张瑞涛后期配置普通适用型骨骼式镁铝合金碳纤储能脚小腿假肢一具，需17800元，假肢的使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为其价格的16%；初、再次装配假肢及功能训练的时间分别为10天、7天；赔偿安装年限，由人民法院根据相关的法规确定，一般从定残之月起，到安徽省人口平均预期寿命（76岁）止；张瑞涛的损伤存在部分护理依赖。张瑞涛开支鉴定费2000元（票据1张）。张瑞涛系农业户口，定残时已年满39周岁，与妻子张治兰共育有两个子女：长子张宇，2008年9月11日出生，长女张淑晴，2001年8月30日出生，双方于2016年9月18日协议离婚，婚生子女均由张瑞涛抚养，张治兰不承担子女抚养费；张瑞涛共兄妹两人，妹妹张瑞雪，其父亲张井仰，1944年8月7日出生，母亲吕朝彩，1949年8月29日出生。何鹏涛系肇事的“皖Ｋ×××××号”重型半挂牵引车、“皖Ｋ×××××号”重型半挂平板车所有人，储士礼系雇佣驾驶员，该车挂靠在在一桐物流公司，“皖Ｋ×××××号”重型半挂牵引车在阜阳保险公司投有交强险和商业第三者险1000000元，不计免赔率，“皖Ｋ×××××号”重型半挂平板车被告阜阳保险公司投有商业第三者险50000元，不计免赔率。何鹏涛已付张瑞涛25000元，另付医药费29676.86元。张瑞涛假肢已做。安徽省人均寿命75周岁。本案误工、护理费的赔偿标准，本院参照2016年度安徽省农、林、牧、渔业在岗职工每人每年平均工资34264元执行，每人每天93.87元（34264元÷365天）;残疾赔偿金的赔偿标准，本院参照安徽省2016年度农村居民人均纯收入11720元执行；被扶养人生活费的赔偿标准，本院参照2016年度安徽省农村居民人均生活消费支出10287元执行；住院伙食补助费的赔偿标准，本院参照阜阳市公务员出差伙食补助费的标准，每人每天50元计算。 一审法院认为：储士礼未到庭参加诉讼，视为放弃质证权。由于何鹏涛、一桐物流公司、阜阳保险公司对案件事实与责任划分无异议，何鹏涛作为肇事车所有人，对张瑞涛诉讼请求的合理部，应承担全部赔偿责任；储士礼作为肇事车雇佣驾驶员，负事故的全部责任，应承担连带赔偿责任；一桐物流公司作为肇事车法定车主，应承担连带赔偿责任。何鹏涛已付张瑞涛54676.86元，在执行时扣除。何鹏涛、一桐物流公司辩称，事故认定书并没有认定违反安全装载规定，不予支持，因事故认定书已认定储士礼驾驶车辆行驶未能按照规定装载货物，致使货物脱落砸伤行人。阜阳保险公司辩称，事故车辆违反安全装载规定，商业第三者险应扣除10%免赔率，予以支持，因何鹏涛、一桐物流公司对阜阳保险公司提供的投保单及保险条款无异议，肇事车向阜阳保险公司投保时，在保险合同中约定有违反安全装载规定增加免赔率10%，投保人在投保单及保险人告知书上盖章确认，阜阳保险公司已尽到提示、告知义务，依法应扣除超载免赔率。 张瑞涛的合理损失为：张瑞涛要求赔偿医疗费101676.86元，因医疗费合法票据数额仅29676.86元，另72000元是安装假肢费，仅对合理开支的医疗费29676.86元，予以支持；住院伙食补助费1800元（50元/天×36天）；营养费，根据张瑞涛的伤情和鉴定意见，酌情确定为2700元；张瑞涛受伤为左下肢毁损伤，行小腿截肢术，治疗恢复期间确需人员护理，根据张瑞涛提供的住院病历记录和鉴定意见，护理为一人，时间90天，自定残之日起存在部分护理依赖，伤后90天的护理费为8448.30元（93.87元×90天×1人），自定残之日起因需部分护理依赖，根据本案实际情况，确定为一人护理，按30%计算护理费，护理费205584元（34264元×20年×1人×30%），护理费合计214032.30元（8448.30元+205584元），张瑞涛要求赔偿护理费353575.90元，仅对合理部分，予以支持；张瑞涛误工期限根据鉴定意见为伤后180天，误工费16896.60元（93.87元×180天）；残疾赔偿金93760元（11720元×20年×40%）；根据本案张瑞涛因交通事故构成伤残，给张瑞涛造成精神伤害的实际情况结合案件责任情况，酌情确定精神损害抚慰金为28000元；张瑞涛要求对方当事人赔偿被扶养人生活费，根据最高人民法院关于被扶养人生活费，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出额的规定，张瑞涛定残时，其父亲张井仰，73周岁，母亲吕朝彩，68周岁，长子张宇，9周岁零3个月，长女张淑晴，16周岁零4个月，四人前8年9个月的生活费总额已超出农村居民人均年生活消费支出额计算为90011.25元（10287元/年×8年+10287/年÷12个月×9个月），其吕朝彩尚有3年3个月为16716.38元[（10287元/年×3年+10287/年÷12个月×3个月）÷2]；合计106727.63元（90011.25元+16716.38元），由于张瑞涛构成7级伤残，参照其伤残程度，酌情确定按40%计算被扶养人生活费，被扶养人生活费为42691.05元（106727.63元×40%），张瑞涛要求被扶养人生活费61722元，仅支持合理部分；根据鉴定意见，结合张瑞涛的身体状况以及安徽省人均寿命，张瑞涛现年39岁，其假肢已做，使用残疾辅助器具的时间酌定36年，残疾辅助器具费213600元（17800元/具×36年÷3年）、残疾辅助器具维修费34176元（17800元/具×36年÷3年×16%），合计247776元（213600元+34176元），张瑞涛要求赔偿残疾辅助器具费279845.94元（包括维修费、训练护理费），因安装假肢训练的护理费已包含在部分护理依赖护理费中，要求系重复，仅支持合理部分，张瑞涛要求另赔偿其已开支的假肢费72000元，因开支无配置机构意见，无法确认开支的合理性，应按残疾辅助器具鉴定意确定残疾辅助器具费，且该诉求系重复要求，不予支持；张瑞涛要求对方当事人赔偿交通费，因未提供合法票据，不予支持。以上总合计749332.81元。 由于事故车辆在阜阳保险公司投保有交强险和主、挂车商业第三者险，阜阳保险公司应在交强险限额内赔偿张瑞涛医疗费10000元，残疾赔偿金82000元、精神损害抚慰金28000元，合计120000元；下余629332.81元（749332.81元-120000元），由阜阳保险公司在两份商业第三者内赔偿，按合同约定，超载免赔10%，计款566399.53元（629332.81元×90%）；免赔款62933.28元（629332.81元×10%），由何鹏涛赔偿，一桐物流公司、储士礼承担连带赔偿责任。鉴定费4000元，根据事故责任划分，由何鹏涛负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张瑞涛各项损失120000元；中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任商业保险限额内赔偿张瑞涛各项损失566399.53元；何鹏涛于判决生效之日起十五日内赔偿张瑞涛各项损失62933.28元（何鹏涛已付张瑞涛54676.86元，在执行时扣除）；阜阳市一桐物流有限公司、储士礼承担连带赔偿责任；驳回张瑞涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审一致。本院认为，综合双方举证质证及诉辩意见，本案二审审理争议的焦点为，原审判决认定张瑞涛承担免赔款是否正确。 本院认为,根据当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。何鹏涛上诉称何鹏涛在阜阳保险公司处投保的有商业险，并购买了不计免赔险，且阜阳保险公司未对免责条款履行告知义务，故一审判决认定何鹏涛承担免赔款显属错误，但一审期间何鹏涛对于阜阳保险公司提交的保险条款、保单及投保人声明均表示认可，且何鹏涛并未提供证据对上述证据加以推翻，由何鹏涛承担举证不能的不利后果，故何鹏涛的上诉请求不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1373元，由何鹏涛负担。 本判决为终审判决。 审判长 孙 颖 审判员 刘 媛 审判员 崔 磊 法官助理关岚 二〇一八年五月二十五日 书记员 宋振华 附：（2018）皖12民终1084号民事判决书适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理 （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。