重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2015)巴法民初字第03051号原告唐洁，男，1995年12月1日出生，汉族，住重庆市合川区。委托代理人白永刚、何成坤，重庆派瑞律师事务所律师。被告望建（集团）有限公司，住所地湖南省长沙市望城区郭亮北路477号，组织机构代码70723574-3。法定代表人谢治国，总经理。委托代理人黄文艺，男，望建（集团）有限公司员工。原告唐洁与被告望建（集团）有限公司（以下简称望建公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年4月17日受理后，依法由代理审判员向勇独任审判，原、被告双方申请给予1个月和解期限，本院予以准许。本案适用简易程序于2015年6月15日公开开庭进行了审理。原告唐洁委托代理人白永刚与被告望建公司委托代理人黄文艺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐洁诉称，原告于2013年12月到被告望建公司承建的位于重庆市巴南区李家沱曼哈顿工程工地从事旋挖工作，月工资6000元。2014年4月27日，原告工作时受伤，在重庆红楼医院住院治疗26天。嗣后，重庆市巴南区人力资源和社会保障局（以下简称巴南社保局）认定原告为工伤，重庆市巴南区劳动鉴定委员会（以下简称巴南鉴委）鉴定为伤残柒级，无护理依赖。因原、被告就工伤赔偿协商未果，原告遂向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）申请仲裁，现对该委裁决不服，诉请于本判决生效之日解除与被告望建公司劳动关系，被告望建公司支付2013年12月至2014年4月27日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额3万元并赔偿工伤待遇损失243100元：1、停工留薪期工资48000元；2、一次性伤残补助金78000元；3、一次性工伤医疗补助金34400元；4、一次性伤残就业补助金60200元；5、护理费5000元；6、生活津贴10000元；7、劳动能力鉴定费及检查费500元；8、交通费2000元；9、垫付医疗费5000元。被告望建公司辩称，被告与原告唐洁不存在劳动关系，被告亦不应赔偿原告唐洁的工伤待遇损失，请求驳回原告唐洁的诉讼请求。经审理查明，2014年4月27日，原告唐洁到被告望建公司承建的位于巴南区李家沱曼哈顿二期4、5标段项目工地修理钢丝时，被钢丝绳绞伤右手，当日，被送往重庆红楼医疗住院治疗，诊断为右手指绞轧伤、右食指于近节近段毁损离断伤、右中指于近节近段毁损离断伤、右环指于于近节中段毁损离断伤、右小指于近节中段离断，于同年5月13日出院，共住院16天，医疗费由被告望建公司支付。同年7月17日，原告唐洁入院重庆红楼医院行右环、小指内固定取出术，同年7月27日出院，共住院10天，除原告唐洁垫付放射费121.9元，其余医疗费已由被告望建公司支付。同年12月1日，巴南社保局作出巴南人社伤险认决字[2014]2643号认定工伤决定书（以下简称2643号决定书）认定原告唐洁为工伤。同年12月6日，原告唐洁向巴南鉴委申请劳动能力鉴定，垫付鉴定费及检查费共计480元。同年12月31日，该委作出巴南劳鉴初字[2014]1098号工伤劳动能力鉴定结论通知书（以下简称1098号通知书）鉴定为伤残柒级，无护理依赖。2015年2月9日，原告唐洁向巴南仲裁委申请仲裁：解除原、被告双方劳动关系，被告望建公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额3万元并赔偿工伤待遇损失243100元：1、停工留薪期工资48000元；2、一次性伤残补助金78000元；3、一次性工伤医疗补助金34400元；4、一次性伤残就业补助金60200元；5、医疗费5000元；6、生活津贴10000元；7、劳动能力鉴定费及检查费500元；8、交通费2000元及护理费5000元。同年4月16日，该委作出26号超期未审结案件证明书（以下简称26号证明书），原告唐洁不服，遂诉请如上。以上事实，有原、被告双方当事人当庭陈述及提交的下列证据在卷为证，并经当庭质证，足以认定：原告唐洁提交：2643号决定书、工伤职工劳动能力鉴定（确认）申请表、1098号通知书、仲裁申请书、26号证明书、重庆红楼医院出院证、门诊医疗费清单、重庆市巴南区人民医院门诊医药费专用收据及非税收入一般缴款书；被告望建公司提交：机械旋挖钻孔桩施工合同、全球邮政特快专递。本院认为，巴南社保局认定原告唐洁为工伤，被告望建公司应承担工伤保险责任，但不宜据此认定原、被告双方存在事实劳动关系，双方是否存在劳动关系，应结合用人单位是否具备对劳动者就工作安排、劳动纪律等进行实质性管理的内在特征及劳动报酬的发放等外在显征综合认定。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”，原告唐洁主张与被告望建公司于2013年12月建立劳动关系，未举示证据证明，为此，原告唐洁请求解除与被告望建公司间的劳动关系并支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额3万，本院不予支持。原告唐洁因工受伤致残，已经生效的工伤认定决定书认定为工伤，应享受相关工伤保险待遇。因被告望建公司未予原告唐洁办理工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，原告唐洁工伤保险待遇损失由被告望建公司承担。原告唐洁自述月工资6000元，但未举示其他证据佐证，故计发其一次性伤残补助金、停工留薪期工资及鉴定期间生活津贴的本人工资基数按其受伤之日的上一年度和当年度社平工资分别计算，综合确定其平均工资4414元[（4252元×8月+4738元×4月）/12]。根据原告唐洁的伤情，其停工留薪期为3个月，即被告望建公司应支付原告唐洁停工留薪期工资13242元（3月×4414元/月）、一次性伤残补助金57382元（13月×4414元/月）。计发一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金以原告唐洁受伤年度重庆市职工月平均工资4738元为基数计发，即被告望建公司应支付原告唐洁一次性工伤医疗补助金37904元（8月×4738元/月）、一次性伤残就业补助金71070元（15月×4738元/月）。鉴于原告唐洁主张一次性工伤医疗补助金34400元及一次性伤残就业补助金60200元，是对其实体权利的处分，本院予以确认。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。”被告望建公司应支付原告唐洁劳动能力鉴定期间即自2014年12月6日至同年12月31日期间的生活津贴2785.94元（26/31×4738元/月×70%）。原告唐洁住院期间的护理费应由被告望建公司承担。原告唐洁垫付的医疗费121.9元及劳动能力鉴定检查费480元亦应由被告望建公司支付。原告唐洁未举示交通费的票据，但鉴于原告唐洁工伤住院医治、工伤认定及劳动能力鉴定必然产生交通费用的事实，本院酌情认定交通费600元为宜。综上，被告望建公司应支付原告唐洁以下工伤保险待遇损失：1、停工留薪期工资13242元（3月×4414元/月）；2、一次性伤残补助金57382元（13月×4414元/月）；3、一次性工伤医疗补助金34400元；4、一次性伤残就业补助金60200元；5、住院期间护理费1560元（26天×60元/天）；6、劳动能力鉴定期间的生活津贴2785.94元（26/31×4738元/月×70%）；7、垫付医疗费121.9元、劳动能力检查费、鉴定费共480元、交通费600元。以上共计170771.84元。对原告唐洁的诉请，本院部分支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条之规定，判决如下：一、被告望建（集团）有限公司支付原告唐洁停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定期间生活津贴、住院期间护理费、垫付的医疗费、劳动能力检查费、鉴定费、交通费共计170771.84元；二、驳回原告唐洁的其他诉讼请求。上述第一项，限被告望建（集团）有限公司于本判决生效之日起10日内履行完毕，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，本院减半收取5元，由原告唐洁负担，本院决定予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  向勇二〇一五年七月二十四日书 记 员  杨景