贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)筑民四终字第273号上诉人（原审原告）徐敏，女，1983年12月17日出生，汉族。委托代理人李安福，男，1981年2月17日出生，汉族，徐敏之夫。上诉人（原审被告）贵州容大康医药有限公司（以下简称容大康医药公司），住所地贵州省贵阳市青年路127号美佳假日花园25号楼2层。法定代表人宣伟立，该公司经理。委托代理人王宗跃，贵州氧源律师事务所律师。上诉人徐敏与上诉人容大康医药公司劳动争议纠纷一案，双方均不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2015)南民初字第617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原判查明，徐敏于2013年11月15日起到容大康医药公司工作。双方未签订书面劳动合同，仅口头约定徐敏第一个月工资1500元，从第二月起每月工资2000元，每周休息一天。2014年4月13日，徐敏向容大康医药公司申请辞职并离开容大康医药公司。徐敏于2014年11月12日向贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求容大康医药公司支付加班工资。贵阳市南明区劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月29日作出南劳人仲字[2014]第0257-1号裁决，驳回徐敏关于加班工资的请求事项。徐敏对该裁决不服，诉至法院，请求：一、要求容大康医药公司支付徐敏加班工资差额9000元；二、本案的诉讼费由容大康医药公司承担。另查，庭审中容大康医药公司对徐敏提交的考勤表予以认可，根据该考勤表徐敏在2013年11月至2014年4月劳动关系存续期间休息日共计加班12天，在此期间容大康医药公司已付的加班工资为258元。原判认为，《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位在休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应支付不低于工资200%的工资报酬。本案中，徐敏在劳动关系存续期间休息日共计加班12天，根据上述法律规定，扣除容大康医药公司已支付的工资，容大康医药公司应支付徐敏的加班工资差额为1035元（1500元/月÷21.75天×3天×100%+2000元/月÷21.75天×9天×100%），容大康医药公司已支付加班工资258元，容大康医药公司实际应支付徐敏休息日加班工资777元。关于容大康医药公司称考勤表中只有签到时间无签退时间，不能证明延长加班的时间且徐敏已签字领取工资表示其认可加班工资已支付的主张，徐敏作为劳动者提供考勤表证明其休息日加班的事实，容大康医药公司作为用人单位亦认可该考勤表的真实性，因此，徐敏作为劳动者存在休息日加班的客观事实，容大康医药公司主张徐敏未加班应提交相应证据证实。而劳动者每月在提供劳动后领取用人单位支付的劳动报酬并签字并不能表示其放弃主张加班工资的权利，对容大康医药公司的此项主张，不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（二）项的规定，判决:被告贵州容大康医药有限公司在本判决生效之日起三日内支付原告徐敏休息日加班工资人民币777元。本案不收取案件受理费。原审宣判后，徐敏与容大康医药公司均不服，向本院提起上诉。徐敏请求：一、判决容大康医药公司支付其休息日加班费5382元；二、判决容大康医药公司支付其延时加班费4656元；三、判决容大康医药公司支付其二倍工资差额10038元；四、二审诉讼费由容大康医药公司承担。其主要上诉理由为：一、原判认定休息日的加班天数有误，上诉人休息日加班实际应为27天；二、上诉人入职时，容大康医药公司告知上诉人工作时间为每天早上9点至下午6点，但容大康医药公司每天均安排上诉人加班至下午7点以后，上诉人每天被安排加班2小时以上，累计达262小时之多。容大康医药公司不准上诉人签下班时间，剥夺了上诉人应获得加班费的权利；三、关于二倍工资差额的请求上诉人在仲裁、一审均口头提出过该项请求，但均遭到漠视、置之不理，故请求二审法院予以处理。容大康医药公司请求：一、撤销原判，驳回徐敏关于加班工资的请求；二、本案诉讼费由徐敏承担。其主要上诉理由为：徐敏的加班工资其已亲笔签字认领且没有提出过任何意见，上诉人并不存在再支付加班工资的问题。二审经审理查明，根据容大康医药公司和徐敏提供的签到表以及容大康医药公司提供的证明，徐敏2013年11月休息日加班3天，12月休息日加班7天，1月延时加班21小时、休息日加班5天，2月休息日加班4天，4月休息日加班4天。徐敏与容大康医药公司之间关于二倍工资差额的争议已经本院审理并作出(2015)筑民四终字第69号终审民事判决，该判决已发生法律效力。除此之外，二审查明的其余事实与原判认定的事实一致。以上事实有签到表、证明等证据及当事人的陈述在卷佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，根据容大康医药公司和徐敏提供的签到表以及容大康医药公司提供的证明，徐敏2013年11月休息日加班3天，12月休息日加班7天，1月休息日加班5天，2月休息日加班4天，4月休息日加班4天。对徐敏2013年3月的考勤情况，双方均未提供签到表等相关证据予以说明，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，双方提供的签到表足以证明徐敏在容大康医药公司工作期间普遍存在休息日加班的情形，容大康医药公司不能提供签到表等相关证据证明徐敏2013年3月的考勤情况，应由其承担不利后果。结合徐敏其他月份的考勤情况及双方关于徐敏每周休息一天的约定，本院认定徐敏2013年3月休息日加班4天。综上，徐敏休息日加班共计27天，对徐敏关于其休息日加班27天的上诉理由，本院予以采信。根据容大康医药公司和徐敏提供的签到表，徐敏2013年1月延时加班21小时，徐敏提出容大康医药公司不准其签下班时间，徐敏延时加班实际达262小时之多的上诉理由，其未提供证据证明，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；”的规定，容大康医药公司应支付徐敏延时加班工资：2000元/月÷21.75天÷8小时×21小时×150%=362元；休息日加班工资：1500元/月÷21.75天×3天×200%+2000元/月÷21.75天×24天×200%=4828元，容大康医药公司已支付加班工资258元，容大康医药公司还应支付徐敏加班工资共计：362元+4828元-258元=4932元。关于容大康医药公司提出徐敏的加班工资其已亲笔签字认领且没有提出过任何意见，其不存在再支付加班工资的上诉理由，徐敏在工资表示签字领取工资仅能证明徐敏收到工资表上载明的工资数额，并不能证明其认可容大康医药公司已足额发放加班工资，容大康医药公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。关于徐敏提出其在仲裁、一审均提出过关于二倍工资差额诉请的上诉理由，徐敏在本案仲裁申请书及一审起诉状中均未提出该项请求，其在一审庭审中也未变更其诉请，故徐敏的该项上诉理由与事实不符，本院不予采信。且徐敏的该项请求已经本院(2015)筑民四终字第69号民事判决作出处理，该判决已发生法律效力，根据民事诉讼一事不再理的原则，对其该项请求，本院不予处理。综上，原判认定事实部分错误，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：一、变更贵州省贵阳市南明区人民法院(2015)南民初字第617号民事判决为：贵州容大康医药有限公司在本判决生效之日起十日内支付徐敏加班工资共计4932元；二、驳回徐敏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审均未收取案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长  霍守明审 判 员  吴 霞代理审判员  邓 艳二〇一五年七月十七日书 记 员  陈 燕