山东省平阴县人民法院民 事 判 决 书（2013）平商初字第206号原告贾学松，男，1981年8月16日出生，汉族，住贵州省贵阳市。委托代理人陈广昌，山东誉实律师事务所律师。委托代理人周芳，山东誉实律师事务所律师。被告山东福胶药业有限公司，住所地平阴县。法定代表人周广森，董事长。委托代理人葛ＸＸ，男，1987年12月19日出生，汉族，该公司工作人员。原告贾学松与被告山东福胶药业有限公司（以下简称福胶药业公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告贾学松的委托代理人周芳、被告福胶药业公司的委托代理人葛ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾学松诉称，原告系被告单位业务员，2010年，被告与原告签订《2010年市场合作协议书》，约定被告聘请原告为市场商务经理，负责被告产品在贵州省区域的推广和终端管理工作。原告按照《福牌产品价格表》和《补充协议》所约定的价格对外销售产品，被告按照阿胶产品17%、系列品种（包括食品、药品）23%的标准提取市场费用支付给原告。产品供货价格高于协议供货价格时，高出部分由原告承担相应的税金，销售价格低于被告确定的统一供货价格的损失，由原告全部承担。市场费用按每月汇款计算一次，次月15日兑付。合同签订后，原告积极履行，销售了被告的产品，根据原、被告之间的合同，被告应当向原告支付的市场费用总额为373845.76元，但被告仅向原告支付了5万余元，其余部分未付，为维护原告合法权益，现提起诉讼，请求判令被告支付原告市场费用319562.85元。被告福胶药业公司辩称，原告所诉的被告应支付原告市场费用319562.85元与事实不符，被告已按照与原告贾学松签订的市场合作协议书实际支付其市场费用。经审理本院认定，2010年原告贾学松（乙方）与被告福胶药业公司（甲方）签订《2010年市场合作协议书》一份，该协议书约定：“一、甲方聘任乙方为市场商务经理，负责甲方产品在贵州省区域的推广和终端管理工作，乙方同意接受聘用。二、聘任期限：自2010年10月22日至2011年10月21日，协议到期后经双方协商同意可以续签聘用协议。三、聘任期间目标任务：自2010年10月22日至2011年10月21日完成销售回款50万元。四、甲方主要职责：1、甲方提供市场所需要的产品宣传资料及相关资料。2、甲方代表负责全程监控并配合乙方市场操作。3、甲方支付乙方协议规定的费用。五、乙方主要职责：1、乙方负责责任区域客户及通路的开发建设。2、乙方负责区域内产品推广和终端管理工作。3、乙方负责业务货款的回收，如若不能收回，乙方承担全部责任。六、市场操作：1、双方共同商定商业客户（经销商、配货商），签订销售合同后供货，终端铺货数量（铺货额）由甲乙双方共同制定终端铺货计划后确定。2、货款管理：执行先款后货。所有货款全部采用银行电汇、银行汇票或银行承兑支付。如乙方未经甲方书面同意，改变付款方式，出现贷款损失，全部由乙方承担。3、乙方销售价格不得低于甲方确定的统一供货价格，否则，由此造成的损失，乙方全额承担。七、市场费用支持：1、在供货价格不低于甲乙双方确定的情况下（见协议附件），甲方按照下列标准提取费用支付给乙方。2、阿胶提取费用17%。3、系列品种：系列产品（包括食品、药品）提取费用23%，产品供货价格高于协议供货价格时，高出部分乙方承担相应的税金。甲方统一提高产品价格时，提前书面通知乙方。4、市场费用按每月汇款计算一次，次月15日兑付给乙方，同时乙方提供有效票据。如不能提供有效票据，由乙方承担个人所得税。八、奖励：1、2011年10月21日前，乙方完成销售回款突破100万元，甲方按照实际回款额给予乙方1%奖励。九、双方约定：1、甲方经理郭传军负责对乙方管理，并配合乙方开展工作。十、违约责任：1、乙方负责甲方产品在贵州医院、药店、商超等渠道的市场销售工作，聘用期间如不适应甲方要求，甲方有权终止协议。2、因未执行协议规定条款造成的一切经济损失，由责任方承担。”该协议附件中详细约定了福胶产品价格，包括：规格、单位、统一零售价、统一零售价扣率供货、供货价、装箱数等。后双方就阿胶补血口服液、阿胶浆口服液、阿胶胶囊等四个产品签订补充协议，协议内容包括规格、单位、结算价、零售价。2010年11月1日，被告福胶药业公司为原告贾学松出具授权委托书，内容为：“委托单位山东福胶药业有限公司法定代表人周广森受委托人贾学松身份证号411326198108163316现委托受委托人为我公司在贵州区域发生业务过程中，作为我公司委托代理人。1、代理期限：2010年11月1日至2011年2月28日，2、代理权限：福牌阿胶及系列产品，3、代理公司销售范围：贵州省、4、本委托书涂改无效。”2011年2月1日，被告福胶药业公司为原告贾学松出具授权委托书，内容为：“委托单位山东福胶药业有限公司法定代表人周广森受委托人贾学松身份证号411326198108163316兹委托授权贾学松为我单位业务代理人，负责贵州区域销售与业务洽谈工作。1、委托期限：2011年2月28日至2011年12月31日，2、代理权限：贵州省，3、代理公司销售范围（品种、规格）：福牌阿胶产品4、本委托书涂改、转借无效。”原、被告签订市场合作协议及授权委托书后，原告贾学松根据被告福胶药业公司委托，在贵州省范围内推广被告福胶药业公司部分产品并进行产品终端管理，被告福胶药业公司在原告贾学松代理下与安顺瑞生药业有限公司、铜仁市宝和堂药店、都匀湘君大药房有限公司、贵州梵天民生大药房有限公司、贵州飞天云岭医药有限公司、贵州安申医药有限公司、贵州博大医药有限公司、贵州德风药业零售连锁有限责任公司、贵州互强药业有限公司、贵州省医药（集团）有限责任公司、贵州源盛医药销售有限公司、贵州吉大夫药房连锁有限公司、黔东南州健民药业有限公司、开阳县精诚大药房有限责任公司、贵州省黔东南州药材公司、国药控股黔西南有限公司、黔西南州天地药业贸易有限公司、贵州幸福村大药房零售连锁有限公司等多家医药公司签订购销合同。其中涉及贵州互强药业有限公司、贵州博大医药有限公司、贵州幸福村大药房零售连锁有限公司、贵州源盛医药销售有限公司的部分购销合同签订时间系在原、被告市场合作协议聘任期限、授权委托书委托期限到期后，即自2012年2月3日至2012年10月8日。原告贾学松提交的2011年1月份业务提成处理表记载：“大区：华南2011年2月15日责任人：贾学松客户名称贵州安申医药有限公司，品种规格铝塑阿胶250克，供价105，提取额度17.85／盒，回款数量200盒／21000元，合计提取金额3570元，承担税金无。合计回款数量21000元合计提取金额3570元。“原告贾学松提交的2011年1月份业务提成处理表记载：“大区：华南2011年2月15日责任人：贾学松客户名称贵州吉大夫药房连锁有限公司，品种规格铝塑阿胶250克，供价94.5，提取额度7.35／盒，回款数量120盒／11340元，合计提取金额882元，承担税金无。品种规格精装阿胶250克，供价96，提取额度6.775／盒，回款数量40盒／3840元，合计提取金额271元，承担税金无。品种规格阿胶补血口服液10支，供价20.7，提取额度5.7／盒，回款数量120盒／2484元，合计提取金额684＊83%＝567.72元，承担税金17%。品种规格阿胶浆口服液（健）12支，供价19，提取额度4.0／盒，回款数量120盒／2280元，合计提取金额480＊83%＝398.4元，承担税金17%。品种规格阿胶胶囊24粒，供价12，提取额度4.0／盒，回款数量120盒／1440元，合计提取金额480＊83%＝398.4元，承担税金17%。品种规格速溶阿胶颗粒3＊40袋，供价34，提取额度2.122／盒，回款数量60盒／2040元，合计提取金额127.32元，承担税金无。合计回款数量23424元合计提取金额2644.84。”原告贾学松提交的2011年1月份业务提成处理表记载：“大区：华南2011年2月15日责任人：贾学松客户名称贵州吉大夫药房连锁有限公司，品种规格铝塑阿胶250克，供价105，提取额度17.85／盒，回款数量200盒／21000元，合计提取金额3570元，承担税金无。品种规格精装阿胶250克，供价106，提取额度18.02／盒，回款数量120盒／12720元，合计提取金额2162.4元，承担税金无。品种规格阿胶补血口服液10支，供价20.7，提取额度5.7／盒，回款数量150盒／3105元，合计提取金额885＊83%＝709.65元，承担税金17%。品种规格阿胶浆口服液（健）12支，供价19，提取额度4.0／盒，回款数量150盒／2850元，合计提取金额600＊83%＝498元，承担税金17%。品种规格速溶阿胶颗粒3＊40袋，供价34，提取额度2.122／盒，回款数量60盒／2040元，合计提取金额127.32元，承担税金无。合计回款数量41715元合计提取金额7067.37。”原告贾学松提交的2011年1月份业务提成处理表记载：“大区：华南2011年2月15日责任人：贾学松客户名称贵州吉大夫药房连锁有限公司，品种规格铝塑阿胶250克，供价105，提取额度10.5／盒，回款数量200盒／21000元，合计提取金额2100元，承担税金无。品种规格精装阿胶250克，供价106，提取额度10.6／盒，回款数量120盒／12720元，合计提取金额1272元，承担税金无。品种规格阿胶补血口服液10支，供价20.7，提取额度2.07／盒，回款数量150盒／3105元，合计提取金额310.5元，承担税金无。品种规格阿胶浆口服液（健）12支，供价19，提取额度1.9／盒，回款数量150盒／2850元，合计提取金额285元，承担税金无。品种规格速溶阿胶颗粒3＊40袋，供价34，提取额度3.4／盒，回款数量60盒／2040元，合计提取金额204元，承担税金无。合计回款数量41715元合计提取金额4171.5元。”原告贾学松提交的2011年3月份业务提成处理表记载：“大区：华南2011年4月10日责任人：贾学松客户名称贵州安申医药有限公司，品种规格铝塑阿胶250克，供价110，提取额度11／盒，回款数量200盒／22000元，合计提取金额22000＊10%＝2200元，承担税金无。客户名称贵州吉大夫药房连锁有限公司，品种规格即食阿胶120克，供价22，提取额度2.2／盒，回款数量108盒／2376元，合计提取金额2376＊10%＝237.6元，承担税金无。合计回款数量24376元合计提取金额2437.6元。”关于被告福胶药业公司支付给原告贾学松的市场费用，原告贾学松主张被告福胶药业公司已支付54282.76元，被告福胶药业公司认可已支付原告贾学松的市场费用为17435.75元，我院依法确认被告福胶药业公司已支付原告贾学松的市场费用为54282.76元。原、被告均认可未就双方签订市场合作协议后的销售业务进行过结算，本案审理期间，我院曾组织双方对账未果，后原告贾学松申请对其向贵州地区客户销售山东福胶药业公司的阿胶产品及阿胶产品以外的其他产品应收取的市场费用（提成）进行鉴定，鉴定事项具体包括：1、在2010年11月1日至2011年12月31日期间签订购销合同，迄今已经支付货款的各笔销售。按照合同约定公式计算的市场费用（提成），依据客户单位及购销合同（或付款）进行小计，并提供总和；2、在2010年11月1日至2011年12月31日期间签订购销合同，但迄今尚未支付货款的各笔销售，按照合同约定公式计算的市场费用（提成），依据客户单位及购销合同（或付款）进行小计，并提供总和；3、在2012年1月1日以后签订购销合同，迄今已经支付货款的各笔销售，按照合同约定公式计算的市场费用（提成），依据客户单位及购销合同（或付款）进行小计，并提供总和；4、在2012年1月1日以后签订购销合同，但迄今尚未支付货款的各笔销售，按照合同约定公司计算的市场费用（提成），依据客户单位及购销合同（或付款）进行小计，并提供总和。我院依法委托山东永晟会计师事务所有限公司进行鉴定，2014年4月28日，该会计师事务所作出鲁永晟会鉴字（2014）第002号鉴定报告，鉴定结论为：经核对、分析、计算，贾学松在2010年11月1日至2011年12月31日及2012年1月1日以后代理期间代理山东福胶药业有限公司市场费用总额为391591.74元，其中标准供货价格市场费用201146.63元，单价提升市场费用190445.11元。2011年市场费用合计278864.17元，其中标准供货价格市场费用145746.06元，单价提升市场费用133118.11元。2012年市场费用合计112727.57元，其中标准供货价格市场费用55400.57元，单价提升市场费用57327.00元。原告贾学松为本次鉴定支出鉴定费8000元。该会计师事务所在鉴定报告中一并作出说明如下：因为仅仅依靠贾学松提供的财务核对函、汇款凭证复印件、业务提成处理表、购货方明细账复印件及明细表复印件等检验资料，我们无法确定销售回款的真实性和相关性。所以本次检验我们无法根据收回货款与否归集市场费用。2014年6月22日，被告福胶药业公司对该鉴定报告提出异议如下：一、《鉴定报告》未依据收回回款与否计算市场费用，二、《鉴定报告》中在委托方未提供计算方式，亦未依据双方确定的计算方式下，注册会计师根据个人对合同约定的理解（阿胶产品17%，其他系列产品23%）计算市场费用，三、《鉴定报告》中对2010年11月1日至2011年12月31日及2012年1月1日后所有业务均以“阿胶产品17%，系列产品23%”方式提取市场费用。自2011年10月21日后，原告与我公司业务人员洪锐伟进行多次交涉，商谈代理费用问题。后，我公务业务人员洪锐伟与原告达成一致，分别按10%和1%不等支付费用，并已实际支付，原告未提任何异议，并实际接受。2014年6月27日，山东永晟会计师事务所有限公司作出异议答复如下：1、《鉴定报告》的异议提出，《鉴定报告》未依据收回货款与否计算市场费用。我们在《鉴定报告》第五项需要说明的事项中对于市场费用的计算基数做了详尽说明。我们再次明确我们是根据发票及合同确定销售数额，并根据该销售额为基数计算业务市场费用。2、对于市场费用的计算公式异议事项，鉴定委托书要求我们按照合同约定公式计算市场费用，但委托方并未提供直接的计算公式，所以我们在鉴定过程应用的公式是注册会计师根据自己对合同约定的理解确定的。在报告需要说明的事项段中对采用的计算公式作了特别说明。我们在鉴定报告中已经说明采用的公式是我们对合同的理解，我们不排除其他人员有不同理解。3、关于市场费用计算期间事项。我们是按照《鉴定委托书》目的要求实施。异议中提到原告和洪锐伟多次协商达成的协议，鉴定委托书中未提及此协议。山东永晟会计师事务所有限公司作出鉴定异议答复后，我院技术室于2014年8月6日组织听证，由山东永晟会计师事务所有限公司对相关异议予以解释。该次听证中，鉴定机构工作人员明确表示：对贾学松市场费用的计算，是依据销售发票、合同、汇款的银行单据综合判断销售业务是否完成，根据鉴定人员理解的计算公式根据销售额计算得出。结合本案案情，原告贾学松市场费用的计算问题实际是双方当事人争议焦点，而市场费用根据销售数额还是回款数额确定是解决焦点问题的关键，我院于2014年9月22日向被告山东福胶药业公司发出通知，限期提交其与原告贾学松市场合作过程中相关回款情况的证据，被告山东福胶药业公司逾期未提交。我院于2014年10月8日向山东永晟会计师事务所有限公司作出补充鉴定说明，要求其根据原告贾学松已经提交的检验资料鉴定自2010年10月22日至2011年10月21日的回款数额及2011年10月22日之后的回款数额，并根据回款数额计算市场费用。2014年10月15日，山东永晟会计师事务所有限公司作出回复：1、仅仅根据原告提供的资料确定回款金额无法达到《中国注册会计师审计准则》要求的合理保证，因而我们不能完成你们对鉴定回款金额的要求。2、《补充鉴定说明》要求我们根据回款数额确定市场费用，平法技评委字第60号《鉴定委托书》要求我们按照合同约定的公式计算市场费用。我们认为合作协议书第七条第一至三款是市场费用金额的计算公式的约定，第七条第四款仅仅是对市场费用结算时间的约定。因而我们认为原鉴定报告以销售额为基础计算市场费用更符合协议双方约定的意思表示。鉴于上述认识和不能鉴定回款金额，我们不能完成你们根据回款数额计算市场费用的要求。山东永晟会计师事务所有限公司作出回复后退还原告贾学松8000元鉴定费用。经征询原、被告双方意见，我院依法另行依法委托山东天元会计司法鉴定所对涉案市场费用重新鉴定，山东天元会计司法鉴定所于2015年5月22日作出鲁天元法鉴字（2015）第1001号鉴定报告，鉴定结论为：贾学松在2010年11月1日至2011年12月31日及2012年1月1日以后代理山东福胶药业有限公司签订购销合同的业务中，1、按销售额计算的市场费用总额为383392、27元，其中：2011年市场费用合计272664.91元，2012年市场费用合计110727.36元。2、按回款额计算的市场费用总额为340520.70元，其中：2011年市场费用合计244047.04元，2012年市场费用合计96473.66元。原告贾学松为本次鉴定支出鉴定费8000元。对鲁天元法鉴字（2015）第1001号鉴定报告，被告福胶药业公司提出异议主要内容如下：一、《鉴定报告》中回款情况及按回款额计算的市场费用，缺乏事实依据；二、《鉴定报告》中在委托方未提供计算方式，亦未双方确认计算方式的情况下，鉴定机构根据其对《合作协议书》理解计算市场费用，被告公司有异议；三、《鉴定报告》中对2010年11月1日至2011年12月31日及2012年1月1日后所有业务均以“阿胶产品17%，系列产品23%”方式提取市场费用额，原告公司有异议。自2011年10月21日后，原告与我公司业务人员洪锐伟进行多次交涉，商谈代理费用问题。后，我公务业务人员洪锐伟与原告达成一致，分别按10%和1%不等支付费用，并已实际支付，原告未提任何异议，并实际接受。山东天元会计司法鉴定所针对被告福胶药业公司异议回函主要内容如下：一、《鉴定报告》鉴定的事项仅限于法院的委托事项，福胶药业公司在异议中提到《2010年市场合作协议书》约定市场费用计算按每月汇款计算一次，货款管理执行先款后货、协议到期后按什么标准计算等属于法院审理案件范畴，不是本次鉴定事项的范畴。二、《鉴定报告》的依据来自法院转交的资料，已经双方质证，对材料真实性无异议，本所在鉴定过程中，依据上述材料认定回款情况。三、关于计算公式，本次鉴定，法院没有给出计算公式，鉴定申请中要求按照合同约定的计算公式计算。《2010年市场合作协议书》第六条第3款约定，销售价格低于供货价格造成的损失由原告负担，结合第七条约定，本次鉴定采用的计算公式为：1、标准供货价的市场费用＝标准单价×销售数量×提成比例（阿胶产品17%，其他系列产品23%）－销售数量×单价降价；2、单价提升的市场费用＝（供货单价－标准单价）×销售数量×83%；3、按销售额计算的市场费用合计＝标准供货价的市场费用＋单价提升的市场费用；4、按回款额计算的市场费用合计＝上述3市场费用合计－未回款的市场费用合计。以上事实有当事人陈述，原告贾学松提交的《2010年市场合作协议》、授权委托书两份、《购销合同》、增值税专用发票、账务核对函、业务提成处理表、电汇凭证、入库单、鲁永晟会鉴字（2014）第002号鉴定报告、听证笔录、鲁天元法鉴字（2015）第1001号鉴定报告、回函、鉴定费发票等予以证实。本院认为，2010年原告贾学松与被告福胶药业公司的签订《2010年市场合作协议书》系双方真实意思表示，内容亦无违法，为有效合同。该合同签订后原告贾学松根据被告福胶药业公司委托担任其市场商务经理，负责被告福胶药业公司产品在贵州省区域的推广和终端管理工作，促成被告福胶药业公司与贵州省区域的安顺瑞生药业有限公司、铜仁市宝和堂药店、都匀湘君大药房有限公司、贵州梵天民生大药房有限公司、贵州飞天云岭医药有限公司、贵州安申医药有限公司、贵州博大医药有限公司、贵州德风药业零售连锁有限责任公司、贵州互强药业有限公司、贵州省医药（集团）有限责任公司、贵州源盛医药销售有限公司、贵州吉大夫药房连锁有限公司、黔东南州健民药业有限公司、开阳县精诚大药房有限责任公司、贵州省黔东南州药材公司、国药控股黔西南有限公司、黔西南州天地药业贸易有限公司、贵州幸福村大药房零售连锁有限公司等多家医药公司签订购销合同并履行了购销合同，事实清楚，被告福胶药业公司应依合同约定支付原告贾学松相应的市场费用。原告贾学松在2011年12月31日即委托期限到期后继续从事的被告福胶药业公司产品在贵州省区域的推广和终端管理工作，被告福胶药业公司虽未与原告达成新的合作协议，但亦未就市场合作相关事宜作出新的约定，应参照《2010年市场合作协议书》标准向原告贾学松支付市场费用。关于原告贾学松的市场费用，结合原、被告《2010年市场合作协议书》相关约定，如：市场费用按每月汇款计算一次，次月15日兑付给乙方，同时乙方提供有效票据。如不能提供有效票据，由乙方承担个人所得税。另根据原告贾学松提交的2011年1月份、3月份业务提成处理表中显示的提成提取额度是根据回款数量确定，本院认为，原告贾学松市场费用的计算应以实际回款数额而不是销售数额作为基数。鉴定机构山东天元会计司法鉴定所关于涉案市场费用鉴定结论的作出程序合法，根据鲁天元法鉴字（2015）第1001号鉴定报告，我院依法确认按回款额计算的原告贾学松的市场费用总额为340520.70元，其中：2011年市场费用合计244047.04元，2012年市场费用合计96473.66元。被告福胶药业公司在异议中关于自2011年10月21日后原告贾学松与被告公司业务员洪锐伟达成一致意见并支付原告市场费用的主张，未提交证据证实，且该主张中的市场费用支付方式与原、被告《2010年市场合作协议书》约定不符，属被告福胶药业公司内部管理问题，与本次鉴定结论无关。综上，被告福胶药业公司应支付原告贾学松的市场费用总额为340520.70元，被告福胶药业公司已支付原告贾学松的市场费用为54282.76元，被告福胶药业公司还应支付原告贾学松市场费用286237.94元。本案鉴定费用8000元应由被告福胶药业公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零五条之规定判决如下：一、被告山东福胶药业有限公司在本判决生效后十日内支付原告贾学松市场费用286237.94元；二、被告山东福胶药业有限公司在本判决生效后十日内支付原告贾学松鉴定费8000元。如被告山东福胶药业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6094元，由被告山东福胶药业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  夏 民审 判 员  赵新丽人民陪审员  丁明会二〇一五年七月二十七日书 记 员  赵坛诗