海南省第一中级人民法院   民事判决书   （2018）琼96民初50号   -1-   海南省第一中级人民法院   民事判决书   （2018）琼96民初50号   原告：张某，男，1991年11月9日出生，澳门特别行政区居民，住澳门特别行政区，澳门身份证号码：1319845(2)，港澳居民来往内地通行证号码：M02028820。   被告：海南乐龄酒店管理有限公司，住所地海南省陵水黎族自治县椰林镇滨河南路1号乐龄中州国际大饭店（原珍珠大厦）四楼。   法定代表人：耿某，该公司总经理。   委托诉讼代理人：马某，海南昌宇律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈某，海南昌宇律师事务所律师。   被告：陵水骏高实业发展有限公司，住所地海南省陵水黎族自治县椰林镇椰林南干道。   法定代表人：耿某，该公司总经理。   委托诉讼代理人：马某，海南昌宇律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈某，海南昌宇律师事务所律师。   原告张某与被告海南乐龄酒店管理有限公司（下称乐龄公司）、被告陵水骏高实业发展有限公司（下称骏高公司）合同纠纷一案，陵水黎族自治县人民法院于2018年1月9日作出（2018）琼9028民初11号民事裁定，本案移送本院处理。本院于2018年2月23日立案受理后，于2018年3月16日追加骏高公司作为第三人参加诉讼。本院依法适用普通程序，于2018年4月24日公开开庭进行审理。原告张某，被告乐龄公司和第三人骏高公司的共同委托诉讼代理人陈某到庭参加诉讼。庭审中，原告张某当庭增加诉讼请求，第三人骏高公司要求举证期限，本院决定延期开庭。2018年4月28日，原告张某申请追加骏高公司作为被告。2018年5月7日，本院通知骏高公司作为被告参加诉讼。本院于2018年5月14日第二次公开开庭进行了审理。原告张某、被告乐龄公司和骏高公司的共同委托诉讼代理人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   张某向本院提出诉讼请求：1.判令被告承担并执行违反《托管经营合同书》约定的责任，向原告赔偿违约金額432,000元，并且向原告支付自2017年5月1日起拖欠原告的现金回报款项及逾期付款违约金31，890元(暂计至2017年11月27日），以及赔偿原告处理争议引致的各项费用和损失56,000元，以上三项合计支付519,890元；2.判令原告为陵水黎族自治县乐龄中州国际大饭店（原珍珠大厦）B栋C单元5层612号房产产权的唯一合法拥有人，被告立即向原告交还房产及《委托装修协议书》内约定的房内所有财产；3.被告承担本案的诉讼费用和诉讼引致的相关法律及行政费用。第一次庭审中，原告张某增加一项诉讼请求：本案第三人承担合同约定的保证担保责任。2018年5月1日，原告张某将诉讼请求变更为：1.判决被告一违约导致《托管经营合同书》失效，被告一承担并执行相关违约责任；2.判决被告一承担并执行违反《托管经营合同书》约定的违约责任，向原告赔偿违约所造成原告的可得利益损失、投资收益损失及间接损失432,000元，以及赔偿原告处理争议引致的各项损失及《托管经营合同书》失效后原告自行管理案涉房屋的开支费用等损失152000元，合计584000元；3.判决被告一支付拖欠原告的2016年5月1日至2017年4月30日的托管收益及预期支付违约金，按《托管经营合同书》的约定计算共为31890元（逾期支付违约金按合同约定为每日万分之三，自2017年5月1日起计算，暂计至2017年11月27日）；4.判决被告一向原告交还案涉房屋及《委托装修协议书》内约定的房内所有财产；5.判决被告二承担并执行对被告一的保证担保连带责任；6.被告承担本案的诉讼费用和诉讼引致的相关法律及行政费用。庭审中，张某将第一项诉讼请求变更为：判决解除《托管经营合同书》，被告一承担并执行相关违约责任。事实和理由：2013年2月4日，因为被告一向原告承诺对被告二建设的案涉房屋负责托管经营及支付托管收益，并且由被告二为被告一向原告支付的托管收益承担保证担保责任，所以导致原告决定投资购买被告二建设的案涉房屋并与被告二签订了编号为LSL000006369的《陵水县商品房买卖合同》和《托管经营合同书》，以及原告与被告一签订了《托管经营合同书》和《委托装修协议书》，并且按照合同约定支付了全部款项。根据《陵水县商品房买卖合同》、《托管经营合同书》及《委托装修协议书》的约定，原告购买案涉房屋，被告一负责经营、管理和装修原告的房产及向原告支付托管收益，并且由被告二为被告一向原告支付的托管收益承担保证担保责任，被告一按照约定向原告支付托管收益的现金回报款项，否则应当承担违约责任并赔偿原告损失(包括但不限于直接损失、间接损失、可得利益损失、对第三人责任、处理争议的费用、律师费用、诉讼费用及合理差旅费用等），以及就拖欠的现金回报款项向原告支付逾期付款违约金，被告一无法向原告支付的托管收益应由被告二承担并执行保证担保连带责任。2017年5月1日，被告一没有按照《托管经营合同书》的约定向原告支付托管收益，原告多次要求被告支付托管收益及逾期支付违约金，但被告始终不向原告支付。2017年10月18日，被告通知原告要求解除《托管经营合同书》。根据被告一违反《托管经营合同书》的事实和被告二的保证担保连带责任以及合同关于违约责任的约定，被告一应当承担违约责任并向原告赔偿《托管经营合同书》违约的损失(包括但不限于直接损失、间接损失、可得利益损失、对第三人责任、处理争议的费用、律师费用、诉讼费用及合理差旅费用等）以及向原告支付拖欠的托管收益及逾期支付违约金。原告多次要求被告赔偿损失、支付托管收益和违约金并且履行保证担保责任，被告始终不赔偿、不支付及不履行责任。2017年10月29日，因被告一违反《托管经营合同书》停止向原告支付托管收益，原告要求被告一立即交还房产，被告一沒有配合原告，更驱赶原告离开该房产。综上所述，为维护合法权益，原告根据我国法律的相关规定，向贵院提起诉讼，恳请贵院支持原告的诉讼请求。   乐龄公司辩称，一、根据张某与答辩人名下工作人员的聊天记录，乐岭公司已经于2017年10月29日与张某协商解除了《托管经营合同书》，且张某同意投资权益计算截止至2017年10月31日，因此其要求认定答辩人因违约而导致合同解除没有依据。此外，张某第一、二项诉求不明确，不符合法律规定的诉讼请求的要求。二、张某诉请乐龄公司赔偿损失并支付2016年5月1日起现金回报以及逾期付款违约金均缺乏合同根据。首先，根据《托管经营合同书》第五章违约责任部分第四条约定：“非因甲方的过错而引起的爆炸、地震、火灾或其他不可抗力原因给乙方及其客房造成损失的，甲方不承担任何责任”。本案中，因案涉酒店被司法查封，面临处置的可能性，乐龄公司及骏高公司均将该情况如实告知张某，乐龄公司对于双方签订的《托管经营合同书》无法继续履行不存在主观过错，依约定不应当承担任何责任。其次，骏高公司、乐龄公司将案涉房产被查封、海南中州国际酒店被查封告知张某后，其书面表示同意将《托管经营合同书》的投资权益截止至2017年10月31日，并要求乐龄公司将房屋退还，双方对于《托管经营合同书》已经达成合意解除，双方对于合同解除均无过错。三、乐龄公司始终愿意配合交房并办理相应手续，房屋至今未收回原因在于张某拒绝办理退房手续，由此造成的责任应由其自行承担。2017年10月29日，张某向乐龄公司、骏高公司作出同意解除双方签订的《托管经营合同书》之后，答辩人已经告知办理相关退房手续，但张某至今拒绝办理退房手续，根据《托管经营合同书》第三章第七条的约定，托管经营期限届满时，双方协商续订合同或由甲方将房产按届时现状交还乙方，乙方应当在期满3日内办理交接，逾期视为已经无争议交接完毕。张某至今未主动办理交接手续，对于未收房引起的法律责任应当由张某自行承担，答辩人不应承担任何责任，张某只要办理了手续，随时可以收房。综上，张某的起诉没有事实根据和法律依据，应依法驳回其全部诉讼请求。   骏高公司辩称，同意乐龄公司的意见。骏高公司在案涉合同中不是酒店产权方或经营方，不是托管的民事主体。骏高公司应当承担的责任是每年100积分的收益担保，其他的担保责任在合同里面是没有约定的。张某要求骏高公司对所有的损失及所有诉请承担担保责任是没有依据的。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。   原告张某向本院提交以下证据：1.《托管经营合同书》；2.《陵水县商品房买卖合同》；3.备案表；4.《委托装修协议书》；5.付款收据；6.原告的工作证明；7.差旅费用清单；8.计算表。   被告乐龄公司和骏高公司向本院提交以下证据：1.骏高公司、乐岭公司工作人员与张某的聊天记录；2.本院（2016）琼96执107号之一协助执行通知书；3.陵水黎族自治县人民法院（2017）琼9028执93号之二执行裁定书。   对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告张某提交的证据6的真实性不予确认，理由是该份证据系在澳门特别行政区形成，但并未根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十一条“当事人向人民法院提供的证据系在中华人民共和国领域外形成的，该证据应当经所在国公证机关予以证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续。当事人向人民法院提供的证据是在香港、澳门、台湾地区形成的，应当履行相关的证明手续”的规定履行相关的证明手续。2.对原告张某提交的证据7中动车票、其他正式发票和诉讼费缴费单据的真实性予以确认，但动车票和其他正式发票是否是因本案诉讼发生的差旅费用，缺乏相关证据予以佐证；机票订单和动车票订单的真实性不予确认。3.对原告提交的证据8，该份证据是原告张某自行制作，对其真实性不予认可。4.对被告提交的证据2和证据3的真实性、合法性和关联性均予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2013年2月4日，乐龄公司作为甲方与作为乙方的张某及作为丙方的骏高公司签订《托管经营合同书》，约定的主要内容是：1.张某所有的海南中州国际酒店B栋C单元5层612房交由乐龄公司全权经营和管理；2.在合同有效期内，骏高公司为乐龄公司向张某支付的第三章第二条所指托管收益承担保证担保责任【注：第三章第二条的主要内容是：自客房正式对外营业之日起乙方每年可获得其所购客房入住积分共（大写））壹佰分（小写100分），积分可用于客房消费】；3.乐龄公司进行装修并采购室内家具电器等各项设施；4.托管经营期限为12年，自2014年5月1日正式开业之日起至2026年4月30日止；5.乐龄公司按积分回购价直接返还现金给张某，每年度发放的积分于次年4月30日归零，积分回购价分别为第一年260元/分、第二年280元/分、第三年300元/分、第四年330元/分、第五年360元/分、第六年390元/分、第七年430元/分、第八年470元/分、第九年510元/分、第十年560元/分、第十一年610元/分、第十二年660元/分；6.托管经营期届满时，双方协商续定合同或由甲方将房产按届时现状交还张某，张某应在期满3日内办理交接，逾期视为已经无争议交接完毕；7.违约方应承担违约责任并赔偿守约方损失（包括但不限于直接损失、间接损失、可得利益损失、对第三人责任、处理争议额费用、律师费用、诉讼费用、合理差旅费用等）；8.非因乐龄公司的过错而引起的爆炸、地震、火灾或其他不可抗力原因给张某及其客房造成的损失，乐龄公司不承担任何责任；9.乐龄公司如不能按时支付现金回报，每延迟一天，需按应付款额的万分之三支付违约金。同日，乐龄公司作为甲方与作为乙方的张某又签订了《委托装修协议书》，约定张某于当日支付装修款177570元给乐龄公司，该装修款已含室内家具、电器等费用。张某已支付完全部装修款。《托管经营合同书》签订后，乐龄公司已支付完前三年的托管收益，但之后不再依约支付托管收益。2017年10月18日，乐龄公司和骏高公司通知张某要求解除《托管经营合同书》。同年10月29日，张某出具一份书面材料，内容是“鉴于陵水骏高实业发展有限公司的资产进入司法拍卖阶段，导致海南乐龄酒店管理有限公司对海南中州国际酒店B栋C单元将面临无法运营的情况，本人同意将《托管经营合同书》的投资收益截止日为2017年10月31日并要求海南乐龄酒店管理有限公司把托管经营的房产马上还给本人”。   另查明，案涉612房是张某与骏高公司签订《陵水县商品房买卖合同》而取得。2016年8月22日，本院作出（2016）琼96执107号执行裁定，查封了案涉房屋所在的B栋楼。2017年4月27日，海南省陵水黎族自治县人民法院作出（2017）琼9028执93号之二执行裁定，查封了骏高公司所有的案涉房屋所在的B栋房产，并交由骏高公司保管及继续使用。   本院认为，参照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务一方最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同罪密切联系的法律”的规定，本案案涉当事人没有协议选择适用的法律，而合同履行地在内地，故本案应适用内地法律及其司法解释作为准据法进行审理。   案涉《托管经营合同书》的签订是各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，系合法有效的合同，各方当事人均应依约履行各自的权利和义务。   本案的争议焦点为：1.案涉《托管经营合同书》的解除问题；2.张某诉请乐龄公司赔偿可得利益损失等432000元和处理案涉房产的各项开支费用152000元是否有事实根据和法律依据；3.如何确定乐龄公司拖欠的托管收益和违约金；4.骏高公司应否承担保证担保的连带责任。   1.关于案涉《托管经营合同书》的解除问题。根据已查明的事实，乐龄公司和骏高公司于2017年10月18日通知张某解除案涉《托管经营合同书》，张某于同年10月29日作出同意解除合同的意思表示。故根据合同法第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，案涉《托管经营合同书》已经发生解除的效力。参照案涉《托管经营合同书》的约定，托管经营期届满时，双方协商续定合同或由甲方将房产按届时现状交还张某，张某应在期满3日内办理交接，逾期视为已经无争议交接完毕，故本院对张某要求乐龄公司交还案涉房产及案涉《装修协议书》内约定的房屋财产的主张予以支持。   2.关于张某诉请乐龄公司赔偿可得利益损失等432000元和处理案涉房产的各项开支费用152000元是否有事实根据和法律依据的问题。本案中，乐龄公司未能按时支付现金回报，已构成违约。根据案涉《托管经营合同书》的约定，乐龄公司应承担违约责任并赔偿守约方损失（包括但不限于直接损失、间接损失、可得利益损失、对第三人责任、处理争议额费用、律师费用、诉讼费用、合理差旅费用等），但同时又约定非因乐龄公司的过错而引起的爆炸、地震、火灾或其他不可抗力原因给张某及其客房造成的损失，乐龄公司不承担任何责任。案涉房产于2016年8月22日由于骏高公司与他人的诉讼而被查封，从而导致乐龄公司无法经营，而非乐龄公司自身的行为造成无法经营，故乐龄公司无须承担可得利益等损失的责任。张某也未能提供充分的证据证明其因处理案涉房产的各项开支费用，故对其该项主张亦不予支持。   3.关于如何确定乐龄公司拖欠的托管收益及违约金的问题。如前所述，案涉《托管经营合同书》已解除，且张某也同意托管收益截止至2017年10月31日，乐龄公司也未提出异议，故本院确定乐龄公司拖欠2016年5月1日至2017年4月30日的托管收益为3万元，2017年5月1日至2017年10月31日的托管收益为1.65万元，合计4.65万元。依照案涉《托管经营合同书》的约定，乐龄公司如不能按时支付现金回报，每延迟一天，需按应付款额的万分之三支付违约金，故3万元托管收益的违约金以3万元为基数，从2017年5月1日起按照日万分之三计算至款项付清之日止；1.65万元托管收益的违约金以1.65万元为基数，从2017年11月1日起按照日万分之三计算至款项付清之日止。   4.关于骏高公司应否承担保证担保的连带责任的问题。依照案涉《托管经营合同书》的约定，骏高公司在合同有效期内为乐龄公司向张某支付的第三章第二条所指托管收益承担保证担保责任【注：第三章第二条的主要内容是：自客房正式对外营业之日起乙方每年可获得其所购客房入住积分共（大写））壹佰分（小写100分），积分可用于客房消费】，并未约定除此之外的其他托管收益承担保证担保责任。本案中，张某每年应得的100积分托管收益并没有得到损失，故骏高公司无须承担保证担保责任。张某的诉请缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第一款第九项，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、解除原告张某与被告海南乐龄酒店管理有限公司、被告陵水骏高实业发展有限公司于2013年2月4日签订的《托管经营合同书》；   二、限被告海南乐龄酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告张某支付托管收益共计4.65万元及相应的违约金（3万元托管收益的违约金以3万元为基数，从2017年5月1日起按照日万分之三计算至款项付清之日止；1.65万元托管收益的违约金以1.65万元为基数，从2017年11月1日起按照日万分之三计算至款项付清之日止）；   三、驳回原告张某的其他诉讼请求。   如果被告海南乐龄酒店管理有限公司未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4961.7元，由原告张某负担4000元，被告海南乐龄酒店管理有限公司负担961.7元。   如不服本判决，原告张某可在判决书送达之日起三十日内，被告海南乐龄酒店管理有限公司、陵水骏高实业发展有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。   审判长 吴罗南   审判员 林芝静   审判员 王东史      二〇一八年五月二十二日   （法官助理 周忠胜   书记员 陈小娜   附适用的法律条文：   《中华人民共和国民法总则》   第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。   第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：   （一）停止侵害；   （二）排除妨碍；   （三）消除危险；   （四）返还财产；   （五）恢复原状；   （六）修理、重作、更换；   （七）继续履行；   （八）赔偿损失；   （九）支付违约金；   （十）消除影响、恢复名誉；   （十一）赔礼道歉。   法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。   本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用的，也可以合并适用。   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   《最高人民法院关于关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。