河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)汴民终字第904号上诉人（一审原告）杨忠东，男，汉族，1957年4月4日生，住河南省开封市龙亭区。委托代理人夏永壮，河南地依律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（一审被告）开封大学。地址：河南省开封市金明区大梁路。组织机构代码41630622-2。法定代表人拜五四，校长。委托代理人朱格锋，该校法制室主任，代理权限为特别授权。委托代理人李志坚，该校后勤服务中心副主任，代理权限为特别授权。上诉人杨忠东因劳动争议一案，不服开封市龙亭区人民法院（2015）龙法民初字第21号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨忠东及其委托代理人夏永壮，被上诉人开封大学的委托代理人朱格锋、李志坚，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，上诉人杨忠东于1980年在开封市火柴厂参加工作，2003年开封市火柴厂破产，2004年9月1日开封火柴厂解除与上诉人杨忠东的劳动合同关系。2007年3月8日上诉人到被上诉人开封大学工作，岗位是绿化工，双方没有签订劳动合同，工资基本是按开封市月最低工资标准执行。2014年10月24日上诉人杨忠东以双方未签订劳动合同、未交三险一金、工资太低为由向开封市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被上诉人补缴2009年8月至2014年10月的社会保险费、退还垫付的养老保险，补发加班费、补发2013年上半年工资差额、高温补助费，支付带薪年休假工资、无理由辞退代通知金、未签劳动合同的双倍工资。在仲裁过程中，上诉人自愿放弃高温补助和带薪年休假工资。开封市劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月22日作出汴劳人仲裁字（2014）第198号裁决书，上诉人杨忠东对裁决书不服起诉至法院。上诉人申请裁决后，被上诉人开封大学将其2013年上半年工资差额补足，并于2014年10月31日口头通知杨忠东不用再到单位上班。随后被上诉人在仲裁和诉讼过程中又表示随时欢迎上诉人杨忠东到单位上班。另查明，2007年10月1日-2010年6月开封市月最低工资标准为550元；2013年1月1日起月最低工资标准为1100元；从2014年7月1日起，月最低工资标准为1250元。上诉人缴纳了自2013年7月至2014年10月的养老保险费用，其中应该由被上诉人承担的养老保险费为5195.2元。一审法院认为，劳动合同法第十四条第三款规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案，上诉人于2007年3月8日到被上诉人处工作，双方没有签订书面劳动合同，2008年1月1日劳动合同法施行后，被上诉人仍未与上诉人签订劳动合同，因此应视为开封大学与杨忠东已订立无固定期限劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案，被上诉人自2008年1月1日劳动合同法施行后，应当与上诉人签订书面劳动合同而没有签订，故应向上诉人支付每月双倍工资，即自2008年2月1日至2008年12月31日共11个月的双倍工资，扣除已支付工资，还应按月最低工资标准550元计算11个月，共计6050元，故上诉人请求支付未签劳动合同双倍工资的意见本院予以支持，但请求过高部分不予支持。劳动合同法第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第八十七条规定：用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同的应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年，按一年计算；不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十八条规定：用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案，被上诉人未按照劳动合同法规定单方解除劳动合同，应按照上述规定支付赔偿金，虽然被上诉人表示随时欢迎上诉人回去工作，但是，上诉人杨忠东表示不愿意再回去工作，即不要求继续履行劳动合同，因此，应视为双方于2014年10月31日终止劳动合同。用人单位应当按照八十七条规定支付赔偿金。被上诉人自2007年3月8日至2014年10月31日在被上诉人处工作共7年8个月，根据上述规定，应按8个月计算经济补偿，赔偿金则按经济补偿标准的二倍支付，因上诉人是按照最低工资标准发放，所以，上诉人2014年10月31日前十二个月平均工资为1150元，即被上诉人应支付上诉人赔偿金1150元×8×2＝18400元，上诉人请求过高部分本院不予支持。关于上诉人请求支付节假日和双休日加班工资，因上诉人提交的证据不足以证明其加班的事实，故该项诉讼请求本院不予支持。关于上诉人要求支付带薪年休假工资，因上诉人在仲裁时明确放弃，本院也不予支持。关于上诉人请求补缴各种社会保险费的诉讼请求，根据《社会保险费征缴暂行条例》规定，欠缴社会保险费的征收属于行政管理行为，不属于劳动法规定的劳动争议范围，当事人应当向社会保障行政部门申请解决，故上诉人请求被上诉人为其补缴各项保险费的诉讼请求本院不予支持。但是对上诉人垫交的自2013年7月至2014年10月应该由被上诉人承担的养老保险费5195.2元，应由被上诉人给付上诉人；关于上诉人请求支付住房公积金，由于住房公积金不属于民事受案范围，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被上诉人开封大学于本判决生效之日起十日内支付上诉人杨忠东未鉴劳动合同双倍工资6050元。二、被上诉人开封大学于本判决生效之日起十日内支付上诉人杨忠东赔偿金18400元。三、被上诉人开封大学于本判决生效之日起十日内支付上诉人杨忠东垫付的基本养老保险金5195.2元。四、驳回上诉人杨忠东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被上诉人开封大学承担。上诉人杨忠东上诉请求：1、依法撤销开封市龙亭区人民法院（2015）龙法民初字第21号民事判决书；2、判令被上诉人补缴2009年8月到2014年10月的社会养老费用28146.22元（其中被上诉人承担21793.18元，个人承担6353.04元）；3、判令被上诉人赔偿未依法缴纳各项社会保险的损失23866.4元（其中失业待遇损失15330.4元，医疗保险费用损失2020元，个人住房公积金损失6516元）；4、判令被上诉人补发加班工资41680.2元；5、判令被上诉人支付未签劳动合同的双倍工资59600元；6、判令被上诉人支付带薪年休假工资5110元；7、判令被上诉人支付非法解除劳动关系的经济赔偿金19200元。二审经审理查明，杨忠东在开封市劳动人事争议仲裁委员会庭审时，对带薪年休假工资、不签订劳动合同双倍工资、高温补助费三项请求明确放弃（一审卷开封市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录佐证）。其它事实与一审判决认定的基本事实相同。本院认为，杨忠东上诉请求判令被上诉人补缴2009年8月到2014年10月的社会养老费用28146元，根据《中华人民共和国劳动法》第100条规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金；《中华人民共和国社会保险法》第63条规定：用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足；《社会保险费征缴暂行条例》第13条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税后机关责令限期缴纳；《社会保险费征缴暂行条例》第26条规定：缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。一审法院判决不予支持杨忠东要求开封大学为其补缴2009年8月到2014年10月的社会养老费用28146.22元正确，杨忠东的上诉请求不能成立。杨忠东上诉请求判令被上诉人赔偿未依法缴纳各项社会保险的损失23866.4元，系对一审诉讼请求即补缴应缴未缴的各项社会保险费的变更，根据相关民事诉讼法的规定，二审期间可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。故杨忠东可就各项社会保险的损失另行起诉。杨忠东请求判令被上诉人支付加班工资41680.2元，计算依据为自2007年以来所有双休日、节假日天数，但其在一、二审审理期间均未能提供自2007年以来所有双休日、节假日加班的相关证据，其上诉请求不能成立，一审判决不予支持杨忠东该项请求正确。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第7条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。据此一审判决被上诉人支付杨忠东11个月的双倍工资无误。虽然关于双倍工资的请求杨忠东已在开封市劳动人事争议仲裁委员会庭审时明确放弃，但一审判决后开封大学并未就该项判决提出上诉，二审不予改判。关于带薪年休假工资问题，杨忠东在开封市劳动人事争议仲裁委员会庭审时明确表示放弃，根据《中华人民共和国劳动法》第79条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第5条规定，劳动争议仲裁是进入劳动争议诉讼的必经前置程序，一审判决不予支持杨忠东请求开封大学支付带薪年休假工资正确。上诉人杨忠东的上诉请求不能成立。一审判决被上诉人开封大学支付非法解除劳动关系的经济赔偿金18400元，是以杨忠东2014年10月31日前十二个月平均工资为1150元，即1150元×8×2＝18400元得出，没有依据一审查明2014年7月至10月最低工资标准为1250元计算，故该项判决有误，杨忠东上诉要求开封大学支付经济赔偿金19200元的请求二审予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一、二款之规定，判决如下：一、维持开封市龙亭区人民法院（2015）龙法民初字第21号民事判决的第一、三、四项；二、变更开封市龙亭区人民法院（2015）龙法民初字第21号民事判决的第二项。“开封大学于本判决生效之日起十日内支付杨忠东赔偿金18400元”为“开封大学于本判决生效之日起十日内支付杨忠东赔偿金19200元”。二审案件受理费10元由上诉人杨忠东负担，一审案件受理费10元由开封大学负担，双方在给付款项时一并结清。本判决为终审判决审判长  宋自学审判员  郑建红审判员  王 岩二〇一五年七月二十二日书记员  陈燕燕