江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)宁民终字第3771号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路108号万达广场C座16楼。负责人陈雪松，中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司总经理。委托代理人王婷，江苏联创伟业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张小莉，女，汉族，1982年8月9日生。委托代理人张静，江苏致祥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）沈亚虎，男，汉族，1985年7月17日生。上诉人中国平安财产保险有限公司江苏分公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人张小莉、沈亚虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第6162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审法院查明，2013年9月11日，沈亚虎驾驶苏A×××××小型客车，行驶至福建路20号时，与骑电动自行车的张小莉相撞发生交通事故，至其受伤及电动车受损。经交警部门认定，沈亚虎承担主要责任，张小莉承担次要责任。经南京金陵司法鉴定所鉴定，其轻度精神障碍构成九级伤残，外伤脑脊液鼻漏构成十级伤残，寰枢关节半脱位构成十级伤残，误工期限270日，护理期限90日，营养期限60日，鉴定费为2960元。虽然平安财险公司、沈亚虎对张小莉脑部和颈部的伤残是否构成，以及鉴定报告的效力有异议，但在法院限定的举证期限内并未申请重新鉴定，故对南京金陵司法鉴定所出具的宁金司[2014]临鉴字第1831号法医临床司法鉴定意见书的真实性、关联性法院予以确认。审理中，平安财险公司主张第二次住院的医疗费发票已经包含伙食补助费，不应当重复计算，张小莉对此不持异议并放弃此项诉求，对此法院予以确认。沈亚虎为其所有的苏A×××××小型客车向平安财险公司投保了交强险、车损险、保险金额500000元的商业三责险及不计免赔险。根据法定的赔偿范围、标准和已经查明的事实，法院对张小莉主张的赔偿项目和金额认定如下：（一）医疗费89467.69元、伙食补助费为1148元，合计90615.69，其中平安财险公司垫付10000元，沈亚虎垫付20015元，张小莉自付60600.69元;（二）营养费1080元（18元/天×60天）;（三）误工费23422元;（四）护理费为7200元（80元/天×90天）;（五）交通费500元;（六）残疾赔偿金。张小莉为江苏省南京市鼓楼医院医生，故法院以2013年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元为标准，对张小莉轻度精神障碍构成九级伤残，外伤脑脊液鼻漏构成十级伤残，寰枢关节半脱位构成十级伤残，认定其残疾赔偿金为151122.4元（34346元/年×20年×22%）;（七）财产损失200元;（八）精神损害抚慰金12000元。以上事实，有张小莉提交的法医临床司法鉴定意见书、南京市公安局鼓楼派出所常住人口登记表、交通事故认定书、保单、门诊病历、出院记录、住院病案、入院记录、诊断证明书、医疗费票据、费用清单、误工证明、劳动合同、工资表、工作证、护理费收据、鉴定费票据，以及法院庭审笔录、调查笔录、质证笔录等证据予以证实。原审法院认为，公民的健康权依法受到保护，任何人不得任意侵害。侵害他人健康权，构成侵权的，依法承担侵权责任。本案中，交管部门出具的道路交通事故认定书，真实、合法、有效，各方当事人均无异议，故法院予以采纳。根据双方的过错程度，法院依法认定张小莉承担本次交通事故20%的责任，沈亚虎承担本次交通事故80%的责任。南京金陵司法鉴定所出具的司法鉴定意见书程序合法、内容真实，法院予以采纳。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。本案中，沈亚虎为其所有的苏A×××××小型客车向平安财险公司投保了交强险、车损险、保险金额500000元的商业三责险及不计免赔险。故平安财险公司应在保险限额内承担赔偿责任。张小莉的损失256125.09元，由平安财险公司在交强险限额内赔偿张小莉120200元，三责险限额内赔偿108740.07元，合计228940.07元。扣除平安财险已经垫付的10000元医疗费，还应向张小莉支付218940.07元，其中，沈亚虎垫付20015元应由平安财险公司予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，原审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿张小莉218940.07元（沈亚虎先行垫付的20015元，由中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司在上述赔偿款中予以扣除，并将20015元直接给付沈亚虎）；二、驳回张小莉的其他诉讼请求。宣判后，平安财险公司不服该判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人单方委托鉴定，程序违法;2、被上诉人提供的银行明细及劳动合同不能证明其误工损失、证据不充分;3、原审法院未支持上诉人扣除非医保用药的抗辩不当。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。被上诉人张小莉辩称：1、被上诉人委托的鉴定机构及鉴定人员均具有法定的资质，上诉人虽对鉴定意见有异议，但其在一审中并未申请重新鉴定;2、被上诉人在一审中为了证明误工损失，向法院提供了聘用合同、工作单位出具的误工证明、银行工资明细等证据，一审法院还到张小莉的工作单位南京市鼓楼医院进行了实际调查，故一审法院认定的误工费数额证据充分;3、关于是否扣除非医保用药问题，上诉人未向投保人作出了充分的提示和说明，该条款不产生法律效力。综上，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人沈亚虎辩称，不应扣除非医保用药，该费用应由保险公司承担，不应由我来负。经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。各方当事人在二审中均无新证据或新事实补充。经各方当事人确认，本案二审的争议焦点为：一、原审法院依据南京金陵司法鉴定所的鉴定意见作出判决是否妥当;二、原审法院确定的张小莉误工费数额是否妥当;三、上诉人提出扣除非医保用药的主张是否应予以支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点一，本院认为，张小莉委托的南京金陵司法鉴定所具备合法的鉴定资质，鉴定程序合法，其出具的鉴定意见书合法有效。平安财险公司虽对鉴定结论不予认可，但其未能提供证据予以证明，对此应承担举证不能的法律后果。原审法院依据上述鉴定意见书作出判决并无不当，故对平安财险公司的该项上诉主张，本院不予采信。关于争议焦点二，本院认为，根据张小莉与南京市鼓楼医院的聘用合同，南京市鼓楼医院的误工证明、张小莉的工资银行明细以及原审法院对南京市鼓楼医院的调查笔录，原审法院认定张小莉的误工费为23422元并无不当，本院予以确认。平安财险公司虽对此提出异议，但其未能提供证据予以证明，对其该项上诉意见，本院不予采纳。关于争议焦点三，本院认为，平安财险公司主张依据第三者责任险条款的约定扣减张小莉医疗费损失中的非医保用药支出，应提供相应的证据证明。其在本案审理过程中未提交任何证据证明张小莉的医疗费中存在非医保用药，对其该项上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人平安财险公司的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1801元，由上诉人平安财险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 洪 霞代理审判员 周 彬代理审判员 安媛媛二〇一五年七月二十一日书 记 员 张可欣