重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2015）渝五中法民终字第02696号上诉人（原审原告）叶玉中。委托代理人张鲲、程生奎，重庆新源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）重庆江茂实业有限公司，住所地重庆市永川区枣园西路124号。法定代表人罗朋，总经理。委托代理人李先辉。上诉人叶玉中因与被上诉人重庆江茂实业有限公司（以下简称“江茂公司”）劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2014）永法民初字第07680号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理查明:原重庆江茂实业有限公司来苏镇元宝山煤矿（以下简称元宝山煤矿）系江茂公司的分公司，该煤矿于2014年7月17日注销。叶玉中于2012年3月开始到元宝山煤矿上班，任安全矿长一职。工作期间，元宝山煤矿未为叶玉中参加生育保险。2014年11月14日，叶玉中向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与元宝山煤矿之间的劳动关系，由元宝山煤矿支付其2012年3月至2014年10月间的工资及80000元经济补偿，并由元宝山煤矿支付其解除劳动合同的经济补偿30000元。重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月14日以元宝山煤矿已注销，叶玉中申请的主体不适格为由作出不予受理案件通知，叶玉中对该通知不服遂诉至法院。一审庭审中，叶玉中举示了一份《劳动合同书》、证人叶某的证词和3份工资表，拟证明其年工资为10至12万元，每月预支的工资为4974元。江茂公司质证认为《劳动合同书》系叶玉中私自制作，厂方签订的合同均未注明年薪；证人叶某的证词不能证明叶玉中的年薪为12万元；工资表系复印件，且没有加盖鲜章，对其真实性不予认可。江茂公司亦举示了一份《劳动合同书》，叶玉中当庭质证认可该合同上手写部分系其自己填写，只是时间是否是其修改记不清了，庭后叶玉中又补充了代理意见认为江茂公司所提供的《劳动合同书》系复印件，真实性存在疑问。江茂公司还举示了经济补偿金领条，拟证明元宝山煤矿已支付了每年的经济补偿金。叶玉中质证认为单位发放的经济补偿金实质上单位每月发放工资时扣除了250元作为安全保证金，年底再一并发放，且经济补偿金的金额跟实际的经济补偿金额并不相同。另一审庭审中，叶玉中陈述其主张经济补偿的理由一是因单位未足额支付工资，二是因单位未依法为其参加社会保险，且煤矿注销的单位也应当支付经济补偿。叶玉中一审诉称：其于2012年3月起到江茂公司所属来苏镇元宝山煤矿上班，并与之签订了正式的《劳动合同书》，约定合同为固定期限：从2012年3月起至2016年3月止。叶玉中担任安全生产管理副矿长，执行计时工资，年工资12万元。实际支付工资时采用的是按月预支的方式，每月预支工资平均为4974元，因而从2012年3月至2014年10月共计32个月，共预支159168元。而按照双方签定的劳动合同约定江茂公司应当支付叶玉中320000元，所以江茂公司尚应向其支付工资160832元。期间叶玉中多次要求江茂公司按照合同约定足额支付工资，但江茂公司总以各种借口拖延至今。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，江茂公司应当加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金80000元。另因江茂公司始终不按时、足额支付工资，导致《劳动合同书》已无法继续履行，根据《劳动合同法》江茂公司应给予叶玉中3个月即30000元的解除劳动合同经济补偿。故起诉要求依法解除其与江茂公司之间的劳动合同，由江茂公司向其支付工资差额160832元及80000元经济补偿金并由江茂公司向其支付解除劳动合同的经济补偿30000元。江茂公司一审辩称：叶玉中系从2012年3月开始在来苏镇元宝山煤矿上班，来苏镇元宝山煤矿在叶玉中上班期间每月均足额向其支付了工资，叶玉中的工资是计件工资制，非叶玉中陈述的年薪12万元，且叶玉中请求已超过诉讼时效；江茂公司已向叶玉中支付了两年的经济补偿金，不应重复支付；解除劳动合同是叶玉中的意愿，不存在加倍支付经济补偿金的问题，要求驳回叶玉中的诉讼请求。一审法院认为:发生劳动争议，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，叶玉中主张其与江茂公司的原分公司元宝山煤矿签订了《劳动合同书》，双方约定叶玉中执行计时工资，年工资10至12万元，即使不论江茂公司提供的《劳动合同书》真伪，其提供的证据也未能证明其具体的工资金额为多少，故其要求江茂公司向其支付工资差额及拖欠工资经济补偿金的请求不能成立，该院不予支持。元宝山煤矿已于2014年7月17日注销，叶玉中与元宝山煤矿之间的劳动关系已于元宝山煤矿注销之时终止，叶玉中起诉要求解除其与江茂公司之间的劳动关系已无必要，该院不予支持。叶玉中以江茂公司未依法为其缴纳社会保险费为由要求用人单位支付经济补偿的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，该院予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。叶玉中2012年3月起与元宝山煤矿建立劳动关系至2014年7月双方劳动关系终止时为2年5个月，故用人单位应支付叶玉中2.5个月经济补偿。计算经济补偿的月工资是指劳动者在劳动关系解除前十二个月的平均工资，叶玉中举示的几张工资表为复印件，且未证明其年工资具体为多少，江茂公司也未举示证据证明叶玉中的工资为多少，该院酌情参照叶玉中劳动关系终止前十二个月的社平月工资4057元{（3783元×5个月+4252元×7个月）÷12个月}作为叶玉中的本人工资，按照《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，“公司可以设立分公司。……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故江茂公司应支付叶玉中经济补偿10142.5元（4057元/月×2.5个月）。一审庭审中，江茂公司举示了两张经济补偿金领条，拟证明元宝山煤矿每年均向叶玉中支付了经济补偿金，该院认为经济补偿系双方劳动关系解除时特定条件下才会产生，元宝山煤矿在不确定是否应当支付叶玉中经济补偿的情况下，每年均向其支付经济补偿有违日常生活经验法则，且该经济补偿的实际金额与叶玉中陈述每月扣除250元工资年底一并发放的金额一致，故该院对叶玉中的该意见予以采纳，对江茂公司认为已支付经济补偿不应再支付的意见不予采纳。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故江茂公司辨称叶玉中的请求已超过诉讼时效的意见不能成立，该院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、由重庆江茂实业有限公司于本判决生效后5日内支付叶玉中经济补偿10142.5元；二、驳回叶玉中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆江茂实业有限公司负担，于本判决生效后5日内向该院交纳。一审宣判后，叶玉中不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判支持叶玉中一审诉讼请求。主要事实和理由：1.江茂公司举示的劳动合同书是复印件，而且是单面的，一审法院既不组织重新质证，也没有要求江茂公司出示其自身保存的劳动合同书原件查证。叶玉中举示的煤矿矿长资格证、证明和劳动合同书原件能够互相印证，应当得到采信。2.江茂公司应当举示叶玉中的工资表。在江茂公司没有任何有效证据的情况下，一审法院应当采信叶玉中举示的劳动合同书确定的工资。江茂公司辩称：叶玉中工资是以产量来计算的，不是年薪制。叶玉中自行离开单位，不应获得经济补偿金。其他答辩意见与一审答辩意见相同。本院二审查明：本案二审审理过程中，叶玉中申请了证人叶某出庭作证。叶某陈述：叶玉中系叶某介绍至元宝山煤矿担任矿长，跟老板谈好的工资是12万，每个月发5000元，其余年终补足。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为：元宝山煤矿已经注销，且元宝山煤矿原为江茂公司的分公司，故元宝山煤矿在本案中的相关责任均应由江茂公司承担。叶玉中举示的劳动合同书原件末尾载明：本合同一式三份，甲乙双方各执一份，存乙方档案一份，具有同等法律效力。也就是说，江茂公司至少持有一份合同原件，但江茂公司现只举示了合同复印件。江茂公司称合同原件因叶玉中负责管理合同，故原件已被叶玉中拿走，公司只保留了复印件，首先叶玉中对此表示否认，江茂公司亦未举示证据予以证明。其次，叶玉中在开始工作之初就拿走合同原件、但又留下合同复印件，与常理不符。因此，综合本案来看，江茂公司本应举示合同原件，但只举示合同复印件，而叶玉中举示了合同原件，再结合叶玉中担任煤矿主管安全的副矿长的身份，以及证人叶某的证人证言，本院认为叶玉中举示的合同原件是真实的盖然性更大，本院对其予以采信。虽然该合同上载明叶玉中年薪为10-12万元，但不能就此认为叶玉中工资数额不明。因为根据举证责任分配规则，在叶玉中缺乏进一步证据证明其年薪为12万元的情况下，法院应认定对叶玉中最为不利的数额作为叶玉中工资，即年薪10万元，故本院认定叶玉中年薪为10万元。叶玉中2012年3月到元宝山煤矿工作，2014年7月17日元宝山煤矿注销，期间叶玉中应获得的工资为229597.7元。江茂公司作为用人单位，本应举示工资表证明叶玉中已获得工资，但江茂公司并未举示。本院以叶玉中自行陈述的159168元作为叶玉中已获得工资。因此，江茂公司还应支付叶玉中工资差额70429.7元。关于叶玉中要求江茂公司支付拖欠工资的经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位除向劳动者支付拖欠的工资外，还要向劳动者支付赔偿金的前提条件是劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬而用人单位逾期不支付，本案中叶玉中未举示证据证明江茂公司存在上述情况，故叶玉中关于拖欠工资经济补偿金的诉讼请求不应得到支持。元宝山煤矿于2014年7月17日注销，叶玉中与其劳动关系当时已经终止，叶玉中现在再起诉解除双方劳动关系，不应得到支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（六）项之规定，江茂公司应向叶玉中支付经济补偿金。根据叶玉中的工资标准、工作年限，江茂公司应支付的经济补偿金的数额应为20833.33元（100000元/12月X2.5月）。江茂公司称已经在工作期间已向叶玉中支付了经济补偿金，但当时并不符合经济补偿金的支付条件，江茂公司的意见有违常理，不应得到支持。叶玉中提起本案请求没有超过法律规定的仲裁时效，对江茂公司提出的叶玉中请求已超过时效的意见，本院不予采纳。综上，叶玉中的部分上诉意见成立，本院予以采纳。一审判决部分事实认定不清，且因二审过程中出现新事实，本院依法对一审判决予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、四十六条、第四十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销重庆市永川区人民法院（2014）永法民初字第07680号民事判决；二、重庆江茂实业有限公司在本判决生效之日起十日内支付叶玉中拖欠的工资70429.7元；三、重庆江茂实业有限公司在本判决生效之日起十日内支付叶玉中经济补偿金20833.33元；四、驳回叶玉中其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由重庆江茂实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 申 威代理审判员 陈 杨代理审判员 周媛媛二〇一五年七月二十一日书 记 员 向 奇