温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0302民初3994号原告：麻付权,男，汉族,1947年12月27日出生,住浙江省永嘉县。委托诉讼代理人：麻加略（系原告儿子），男，汉族，住浙江省永嘉县。被告：陈鹏程，男，汉族，1979年9月21日，住浙江省永嘉县。被告：温州摩度风鞋业有限公司（原温州维纳丝鞋业有限公司），住所地：温州市鹿城工业区富士达路21号（温州市德利达工贸有限公司三楼）。法定代表人：章巧，总经理。被告：中国人寿财产保险股份有限公司永嘉县支公司，住所地：浙江省永嘉县瓯北镇江北街道塘头村储运公司大楼。负责人：金建满。委托诉讼代理人：方露露，该公司员工。原告麻付权与被告陈鹏程、温州摩度风鞋业有限公司(以下简称摩度风公司)、中国人寿财产保险股份有限公司永嘉县支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2018年5月2日向本院提起诉讼，诉请判令：1、判令被告陈鹏程、摩度风公司连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损失抚慰金、交通费、鉴定费、施救费等共计130726元；2、判令被告保险公司在保险责任范围内先予赔付；3、本案诉讼费由被告负担。本院受理后，依法适用简易程序，于2018年5月18日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。案件相关情况2017年3月23日17时30分许，被告陈鹏程驶浙Ｃ×××××号小型普通客车行经鹿城区鞋都大道动车桥下路段时，与前方原告驾驶的正在左转弯的电动车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经温州市公安局交通警察支队一大队认定（简易程序），被告陈鹏程承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。事故发生后，原告到温州市中心医院就诊，经诊断为：右胫骨外侧平台骨折等，后经住院行“右胫骨外侧平台骨折切复钢板内固定术+植骨术”治疗，于2017年4月14日出院，住院时间22天。2017年8月7日，原告委托温州天正司法鉴定所对原告伤残等级及因果关系、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，温州天正司法鉴定所出具的鉴定意见如下：（一）原告系交通事故致右胫骨外侧粉碎性骨折，目前遗留右下肢功能部分丧失，按《道路交通事故受伤人员伤残评定》相关标准，伤残等级评定为10级。（二）原告遗有右胫骨平台粉碎性骨折内固定术后，内固定在位，需行“内固定拆除术”，参考《浙江省医疗服务价格（暂行）》，结合温州市三甲医院相关收费情况，其后续医疗费用约需人民币10000元，或按实际合理发生费用为准。（三）原告一期治疗的误工期限评定为150天，护理期限评定为90日，营养期限评定为60日；二期治疗（拆除内固定）的误工期限评定为30天，护理期限评定为15日，营养期限评定为15日。该肇事车辆登记在温州维纳丝鞋业有限公司（即被告摩度风公司）名下，由被告保险公司承保该肇事车辆的交强险、商业第三者责任保险（保险金额50万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期间。因双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。审理中，被告摩度风公司提供答辩状辩称被告陈鹏程借用其车辆发生事故，其不应承担赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿项目标准及金额，根据双方陈述及相应证据，本院作如下认定：损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费19019元（已扣除被告保险公司垫付的医疗费1万元）。被告保险公司对医疗费总额29019元无异议，但认为医疗费应剔除住院清单的伙食费483元及非医保的医疗费用。本院认为，保险合同系格式合同，保险公司对非医保费用的承担未以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，于法无据，不予采纳；原告住院费用清单中的伙食费483元，不属于医疗费用，且原告已主张住院伙食补助费，应在医疗费用赔偿中予以剔除。故本院确认原告医疗费总额为29019元-483元=28536元。2、后续治疗费原告根据鉴定意见主张后续治疗费用为10000元。被告保险公司认为原告内固定拆除未拆除已鉴定伤残等级，不同意赔偿后续医疗费用。本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确认必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿。原告目前内固定在位，鉴定意见明确需行“内固定拆除术”，表明该手术费用属于必然发生，为避免当事人讼累，应将该后续治疗费在本案中一并处理为宜。被告保险公司以内固定拆除未拆除已鉴定伤残等级为由拒绝赔偿后续治疗费，无相应法律依据，本院不予采纳。原告根据鉴定意见主张内固定拆除的后续治疗费用10000元，与客观实际相符，本院予以支持。3、误工费原告主张误工费24000元，具体为4000元/年×6个月=24000元。被告保险公司认为原告已达退休年龄，误工损失依据不足，不同意赔偿误工费。本院认为，原告虽达退休年龄，但根据其提供的聘用协议书、银行交易明细单，庭审后提供的永嘉县碧莲镇应一村村委会和温州市华登纺织品有限公司证明，以及本院对用人单位温州市华登纺织品有限公司法定代表人陈筱媚的调查，可证明事故发生前原告一直在温州市华登纺织品有限公司务工，每月工资3600元均由该公司财务人员汇到原告银行账户。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告事故发生时每月有固定收入3600元，根据鉴定意见评定原告一期治疗误工期限150天，二期治疗误工期限30天。故本案原告的误工费为3600元/月×180天=21600元。4、住院伙食补助原告主张660元，即30元/天×22天=660元。被告保险公司无异议。本院认为，原告主张的住院伙食补助符合相关规定，予以采纳。5、营养费原告主张营养费3750元，具体为50元/天×75天=5400元。被告保险公司认为每日50元的标准过高，要求调整为每日30元。本院认为，鉴定意见确定的原告营养期限75天，符合客观实际，予以采纳；但原告主张每日50元的营养费过高，本院依法调整为每日30元。故本案原告的营养费为30元/天×75天=2250元。6、护理费原告主张护理费15750元，即150元/天×105天=15750元。被告保险公司认为护理费标准过高，应按每天104元的标准计算。本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本案结合本地医院陪护护工费用的客观实际，酌情确定每天150元；非住院期间的护理费参照2016年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为每天105元。故本案护理费为150元/天×22天+105元/天×（105-22）天=12015元。7、残疾赔偿金原告主张47237元，具体为47237元/年×10年×10%=47237元。被告保险公司对鉴定结论有异议，认为原告内固定未拆除时所做的鉴定结论不能采用，并申请重新鉴定；同时提出原告系农村户籍，应按农村标准计算残疾赔偿金。经审核，原告因右胫骨外侧粉碎性骨折（内固定在位）遗留右下肢功能部分丧失，经温州天正司法鉴定所鉴定为10级伤残，后因保险公司提出异议，鉴定机构又向本院出具说明，明确原告右胫骨外侧粉碎性骨折内固定术后，内固定未达关节腔，不影响关节活动测量。本院认为，温州天正司法鉴定所出具的鉴定意见在程序、实体上均无明显瑕疵，被告保险公司提出重新鉴定无合法依据及合理理由，本院不予采纳。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，每年龄增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案原告提供的聘用协议书、银行交易明细单，庭审后提供的永嘉县碧莲镇应一村村委会和温州市华登纺织品有限公司证明，以及本院对温州市华登纺织品有限公司法定代表人陈筱媚的调查等相关证据，能够相互印证形成证据连，证实原告长期在城镇工作、生活的事实，故应按照浙江省2016年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。综上，原告主张的残疾赔偿金，符合相关规定，本院予以采纳。8、精神损害抚慰金原告主张精神抚慰金5000元。被告保险公司不同意赔偿，并提出原告承担事故的次要责任，应承担相应责任。本院认为，因本次事故造成原告十级伤残，确给其身心带来较大痛苦，但考虑原告承担事故的次要责任，也应承担相应的后果，故本院将原告的精神损害抚慰金调整为4000元。9、交通费原告主张交通费1000元。被告保险公司认为酌情赔偿500元.本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提供的交通费票据关联性欠缺，本院为减少讼累，综合原告住院就诊实际情况，酌情认定交通费600元。10、鉴定费原告主张鉴定费4050元。被告保险公司认为由侵权方承担。本院认为，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用应由侵权的当事人承担。11、施救费原告主张100元。被告保险公司认为依据不足，不同意赔偿。本院认为，原告驾驶电动车发生事故，交警部门的事故责任认定书明确车辆受损，且有原告提供的施救费发票，应认定该费用客观存在。故原告该项请求，本院予以采纳。12、残疾辅助器具费原告主张160元。被告保险公司认为购买助行器无医嘱，且证据不足，不同意赔偿。本院认为，根据原告受伤部位及治疗的客观实际，购买相应助行器用于恢复治疗符合生活常理，且助行器160元的价格也不偏离实际，并提供购买助行器的收据，本院予以支持。交强险及三者险理赔情况肇事车辆负事故的主要责任，保险公司未理赔。被告支付情况被告保险公司已垫付医疗费1万元。原告总计损失131208元。裁判理由与结果本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告陈鹏程负主要责任，原告承担次要责任。考虑到本案的实际情况，本院酌情确定由被告陈鹏程担事故80%责任，原告承担事故20%责任。被告陈鹏程驾驶的肇事车辆登记在被告摩度风公司名下，按照生活常理理解上路行驶一般属于单位公务用车，虽被告摩度风公司答辩称将车辆借给陈鹏程使用，但并未提供相应的事实依据，而且被告陈鹏程庭审时未经许可擅自退庭，也未作出借用车辆的事实陈述，故本院对被告摩度风公司的抗辩不予采信，认定本次交通事故属于陈鹏程执行职务的行为，由用人单位被告摩度风公司承担赔偿责任。鉴于被告陈鹏程在该事故中存在重大过失，作为单位的工作人员应与摩度风公司承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保肇事车辆的交强险和第三者商业险，应按上述规定承担赔付责任。原告的医疗费28536元、后续医疗费1万元、住院伙食补助费660元、营养费2250元，超过交强险医疗费责任限额1万元的标准，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿1万元；原告的交通费600元、护理费12015元、误工费21600元、残疾赔偿金47237元、精神损害抚慰金4000元、残疾辅助器具费160元，合计85612元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额11万元的标准，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿85612元（该款包括精神损害抚慰金4000元）。原告的施救费100元，未超过交强险财产损失赔偿限额2000元，故可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿100元。故被告保险公司在交强险项下应该赔偿原告的金额1万元+85612元+100元=95712元。原告损失总额131208元，交强险赔偿后不足部分为131208元-95712元=35496元。因该起事故由被告陈鹏程、摩度风公司承担80%责任，故还需赔偿原告35496元×80%=28396.8元。考虑司法鉴定的鉴定费4050元不属于保险合同赔付范围，应由侵权人负担，保险理赔要剔除由被告摩度风公司、陈鹏程自行承担的鉴定费4050元×80%=3240元。故被告保险公司商业三者险需理赔金额为28396.8元-3240元=25156.8元，该金额未超过本案第三者责任保险理赔范围，可由被告保险公司在商业险项下予以赔付。综上，被告保险公司应先予赔偿的金额为95712元+25156.8元=120868.8元。因被告保险公司已垫付1万元，可在保险公司实际赔付给原告的款项中予以扣减。故被告保险公司实际支付原告的赔偿款为120868.8元-1万元=110868.8元。原告诉讼请求及各被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司永嘉县支公司于本判决生效之日起15日内支付原告麻付权赔偿款110868.8元。二、被告陈鹏程、温州摩度风鞋业有限公司于本判决生效之日起15日内支付原告麻付权赔偿款3240元。三、驳回原告麻付权的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2599元，减半收取1299.5元，由被告陈鹏程、温州摩度风鞋业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 林 毅二〇一八年五月二十二日书记员 冯思浩?附录一：原告提供的证据目录证据1：身份证、企业登记信息、行驶证、驾驶证证据2：道路交通事故认定书、调解终结书、保险单证据3：病历、出院记录、住院费用清单、医疗票据、医疗证明书证据4：鉴定意见书、鉴定费发票证据5：聘用协议书、银行交易明细证据6：村委会证明和用人单位证明（系庭审后提供）附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第三十四条第一款：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。?*ArabicDash?-10-??*ArabicDash?-9-?