中华人民共和国上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2014）长民二（商）初字第S1451号原告上海形家广告设计有限公司，住所地上海市。法定代表人金康，总经理。委托代理人方青，上海市锦天城律师事务所律师。被告天科（上海）空间设计有限公司，住所地上海市。法定代表人渕上修，董事长。被告上海弘基展览展示有限公司，住所地上海市。法定代表人林小健，职务不详。原告上海形家广告设计有限公司与被告天科（上海）空间设计有限公司（以下简称为天科公司）、上海弘基展览展示有限公司（以下简称为弘基公司）承揽合同纠纷一案，本院于2014年5月19日受理。因被告弘基公司下落不明，本院于2014年8月26日对其公告送达起诉状副本、开庭传票等法律文书。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年2月3日公开开庭进行审理，原告的委托代理人方青到庭参加诉讼，被告天科公司、弘基公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告形家公司诉称，原告与被告天科公司自2012年9月起开始业务往来，由原告承接被告天科公司订单，为其制作符合要求的各种道具等。2013年1月起，由于被告天科公司未按约支付制作费，双方合作结束。经结算，被告天科公司至今拖欠原告制作费人民币494，534.40元（币种下同）。另被告天科公司于2010年10月成立，注册资本为100万元，至2013年6月18日实收资本为577，193元，被告弘基公司为被告天科公司股东，认缴出资为43万元，实缴出资6.45万元。依照法律规定，公司股东的出资额需在公司成立之日起两年内缴足。鉴于上述情况，被告弘基公司应在未出资范围内对被告天科公司的债务承担补充赔偿责任。据此，原告诉至本院，要求判令：1、被告天科公司支付道具制作费494，534.40元，及逾期付款违约金，暂计至2013年7月31日为224，488.70元；2、被告弘基公司在未出资范围内对被告天科公司的债务承担补充赔偿责任；3、本案诉讼费由两被告共同承担。审理中，原告明确其上述第一项诉讼请求为：要求被告天科公司支付道具制作费494，534.40元，以及逾期付款违约金（以494，534.40元为基数，自2013年3月16日计算至本判决生效之日止，按日千分之二计付）。原告为支持其主张，提供了以下证明材料：1、项目合同及验收单一组，证明原告与被告天科公司之间的权利义务关系，原告已全面履行合同义务，而被告天科公司至今拖欠道具制作费。2、已付款部分的项目邮件、订单、收货单、收据、发票一组，证明被告天科公司已支付的款项金额。3、催款邮件及回复邮件一组，证明原告曾向被告天科公司催讨余款，且被告天科公司对欠款事实予以认可。4、工商调取档案材料一组，证明被告弘基公司系被告天科公司股东，但至今其认缴资本未全部到位。5、公证书，证明被告天科公司对所欠金额确认无异。被告天科公司、弘基公司未到庭发表答辩意见，亦未提供任何证据材料。鉴于被告天科公司、弘基公司均未到庭应诉，本院对原告的陈述及提供的证据进行核对。经审理查明，2012年10月15日至2013年1月17日间，原、被告就17个合作项目签署《加工制作合同书》、《订单》共计24份，合同金额总计494，534.40元。上述《加工制作合同书》、《订单》除约定具体项目名称、金额外，其中《加工制作合同书》还约定，契约时（付）50%，道具到达后确认没有问题后下个月的下个月15日再付50%；双方如有交货及付款方面违约行为，每天按总金额的1%支付对方违约金；《订单》则约定，报价确认三天内支付合同报价50%的预付款，项目完成后45天内支付此报价剩余50%，被告天科公司承诺按照帐期合同约定向原告支付到期帐款，被告天科公司逾期未付则按每日未付款额的千分之二支付原告逾期付款违约金。上述《加工制作合同书》、《订单》签署后，原告提供了被告天科公司定制的物品，并经被告天科公司就尺寸、数量等验收确认，最后一张《专柜收（验）货单》由被告天科公司于2013年1月26日出具。其后，原告通过电子邮箱于2013年2月17日向被告天科公司发送邮件。该邮件主题为“天科项目合同未付款项——汇总”，内容为“附件为天科项目合同未付款项——汇总，烦请下周告知具体的付款进度……未付款总额为494，534.40元（不开票金额为：131，133.80元、需开票金额为：363，400.60元）”。随该邮件，原告向被告天科公司发送了上述24个《加工制作合同书》、《订单》相应未付款项的清单。被告天科公司收到上述邮件后，于2013年2月27日向原告回邮件称“关于我司付款进度的事宜，由我司总经理日本回来以后，安排好具体时间，我再给您回复。感谢你们一直以来对我司的大力支持和关照。”另查明，被告天科公司于2010年10月14日注册成立，注册资本为100万元。被告弘基公司系被告天科公司股东之一，认缴出资额为43万元。但截止至2015年2月3日，被告弘基公司实缴出资仅为64，500元。上述事实，有项目合同及验收单一组，已付款部分的项目邮件、订单、收货单、收据、发票一组，催款邮件及回复邮件一组，公证书、工商调取档案材料一组以及原告的庭审陈述为凭，本院予以确认。审理中，原告表示，原告与被告天科公司间系采用先送货后结账的合作模式，双方就涉讼款项系采取滚动结算的结算方式。原告另表示，关于违约金计算标准，虽《加工制作合同书》约定的违约金计算标准为总金额的1%，但原告自愿按照《订单》约定的违约金计算标准，即按未付金额日千分之一的标准向被告天科公司主张。关于违约金起算点，虽《订单》约定了预付款及项目完成后45天内支付剩余款项，但基于双方间系滚动结算，原告自愿按照《加工制作合同书》的约定，主张被告天科公司应在收到最后一批道具并确认无异后下个月的下个月15日（即2013年3月15日）支付所有剩余款项。本院认为，本案原告与被告天科公司系通过《加工制作合同书》及《订单》的方式确立了双方间的承揽合同关系。原告现已提供证据证明其按要求完成了工作并交付了工作成果，被告天科公司理应按约向原告支付相应报酬。另结合原告与被告天科公司间关于剩余款项支付的往来邮件可以看出，被告天科公司对原告主张的报酬金额并未提出异议，仅表示就付款进度需安排好时间再予以回复，故就原告要求被告天科公司支付剩余道具制作费494，534.40元的主张，本院予以支持。关于原告主张的逾期付款违约金，因《加工制作合同书》及《订单》均对逾期付款违约金的支付有明确约定，且原告自愿选择其中较低的计算基数、计算标准，以及较后的起算点予以主张，属于其处分自身权利且于法不悖，本院予以支持。鉴于原告已提供证据证明最后一批道具到达并经被告天科公司验收无异的时间为2013年1月26日，故按照《加工制作合同书》的约定，被告天科公司应最迟于2013年3月15日向原告付款，故原告主张以2013年3月16日起算逾期付款违约金，本院予以支持。关于被告弘基公司的补充赔偿责任。法律明确规定，股东负有按期足额缴纳认缴出资额的义务。据工商登记材料显示，被告天科公司于2010年10月14日注册成立时，被告弘基公司作为公司股东认缴出资额为43万元。就该认缴出资额，被告弘基公司理应在公司成立后两年内缴足。而截至2015年2月3日，被告弘基公司实缴出资额仅为64，500元，实际出资明显不足。据此，就被告天科公司对原告的上述支付义务，被告弘基公司应在其未足额出资的范围内对原告承担补充赔偿责任。被告天科公司、弘基公司无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百十四条、第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告天科（上海）空间设计有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海形家广告设计有限公司人民币494，534.40元。二、被告天科（上海）空间设计有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海形家广告设计有限公司逾期付款违约金（以人民币494，534.40元为基数，自2013年3月16日起至本判决生效之日止，按日千分之二计算）。三、被告上海弘基展览展示有限公司就被告天科（上海）空间设计有限公司上述第一、二项付款义务，在其未足额出资范围内对原告上海形家广告设计有限公司承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币8，718.10元（原告已预缴），由被告天科（上海）空间设计有限公司、上海弘基展览展示有限公司共同负担，于判决生效之日起七日内缴付本院。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  钱卫年代理审判员  陈宇琦人民陪审员  徐 明二〇一五年二月三日书 记 员  王 潇附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。……二、《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额……三、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；……四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。