云南省临沧市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2015）临中民终字第11号 上诉人（原审被告）安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司。住所地：昆明市盘龙区白塔路**星耀大厦**。 负责人李忠兴，该公司总经理。 委托代理人谢荣尖，男，汉族，1987年6月22日生，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司员工，代理权限：一般授权代理。 被上诉人（原审原告）字廷英，女，1971年9月21日生，土家族，个体工商户，住临沧市云县。 委托代理人倪志刚，云南任通律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 原审被告陈吉昆，男，1989年9月8日生，彝族，务农，住临沧市云县。 上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称安盛天平财保公司）因与被上诉人字廷英、原审被告陈吉昆机动车交通事故责任纠纷一案，不服云县人民法院（2014）云民初字第603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月23日受理后，依法组成合议庭于2015年2月2日公开开庭进行了审理。上诉人安盛天平财保公司的委托代理人谢荣尖、被上诉人字廷英及其委托代理人倪志刚、原审被告陈吉昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明，2014年4月30日，陈吉昆驾驶云Ｓ×××××号小型普通客车由临翔区驶往云县方向。22时45分，当车辆行至临翔线K2595+350M处时，与站立于东半幅车道路肩的行人字廷英相撞，造成字廷英受伤，云Ｓ×××××车局部受损的道路交通事故。该事故经云县交警部门认定陈吉昆负事故的全部责任，字廷英无责任。事故发生后，字廷英被送往云县人民医院住院治疗，医院诊断为：（1）L1压缩性骨折，Frankel分级E级；（2）头部受伤；（3）多处软组织受伤。住院30天，陈吉昆垫付了住院押金2000元、门诊治疗费1440元、住院伙食补助费1500元，共计4940元。字廷英共用去医疗费10535.88元，扣件陈吉昆垫付的门诊医疗费及押金，字廷英实际支付7095.88元。2014年8月17日，经云县人民医院司法鉴定所鉴定，字廷英伤残等级评估为九级伤残；休息期150日；营养期60日；护理期60日。另，云Ｓ×××××号车的所有人为陈吉昆，该车于2013年3月24时在安盛天平财保公司投保了交强险及商业第三者责任险，商业第三者责任险保险限额为300000元，商业第三者责任险未设置事故责任免赔率，无需单独投保不计免赔，交强险保险期限为2014年3月27日0时至2015年3月26日24时，商业第三者责任险的保险期限为2014年4月29日0时至2015年4月28日24时，事故发生在保险期内。字廷英为个体工商户，在云县头道水经营百货零售及加水服务。 原审法院认为，安盛天平财保公司对休息期、营养期、护理期的鉴定标准提出异议，但未提供相反证据证明，其抗辩不予采纳。本案各项损失按照一审法院辩论终结时的上一年度数据确定，即《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》。字廷英主张的误工费按照批发零售业在岗职工年平均工资28772元，日平均为226.77元，24015元符合计算标准，予以支持；字廷英属个体工商户，其主要生活来源为经营百货、日用品零售所得，已超过经营地农村居民的标准。根据法律规定，残疾赔偿金是基于受害人残疾后就业及生活来源丧失所给予的赔偿，故字廷英的残疾赔偿金应按城镇人口标准计算，城镇居民家庭人均全年可支配收入为23236元，残疾赔偿金92944元符合计算标准。字廷英主张的护理费依照农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资27867元计算，日平均工资为76元，护理费为4560元符合计算标准，予以确认；营养费该院支持50元/天，字廷英主张3000元符合计算标准，予以确认；字廷英主张的住院生活补助费按照云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准每人每天100元，计算为3000元（30天×100元/天）；司法鉴定费1300元，予以支持；字廷英主张的精神损害抚慰金酌情支持2000元。以上残疾赔偿金项目为134819元,医疗费赔偿项目为16535.88元，两项共计151354.88元。陈吉昆在安盛天平财保公司投保了交强险及商业第三者责任险，两项已足够赔偿字廷英，陈吉昆无需承担连带责任。陈吉昆垫付的医疗费及住院生活补助费由安盛天平财保公司返还4940元。安盛天平财保公司应赔偿字廷英共计146414.88元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第十三条第一款、第三款、第十四条、第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）项、第十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司赔偿字廷英146414.88元，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司支付陈吉昆4940元，于本判决生效之日起30日内履行。二、驳回字廷英的其他诉讼请求。案件受理费3310元，减半收取1655元，由安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司承担。如负有义务的当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原审判决宣判后，上诉人安盛天平财保公司不服，向本院提起上诉，请求依法改判本案，二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由为：一、城镇户口认定依据不足。字廷英在一审质证环节未提交任何户籍的相关证据，其提交的证据2未按期年检，属于失效证据，开庭时，上诉人才将“烟草专卖许可证”从庭外送至法庭，一审法院仍组织质证，这是无视司法权威的行为。二、残疾赔偿金的判决证据不足。上诉人当庭认可原告的伤残等级鉴定，但是被上诉人未提供户籍证明证据，未提供在城市居住的事实证明，也未提供收入来源于城市的证明。因此，上诉人不认可按照城镇标准赔偿，应当按照农村居民人均纯收入6141元进行计算，伤残赔偿金的计算公式应为：6141元×20年×20%=24564.00元。三、营养期判决证据不足。营养费应根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定，医疗机构出具的医嘱中并未注明加强营养，但一审法院以三期鉴定的营养期认定了此项诉求;被上诉人在庭审时未提供任何收入的证明证实其实际收入减少（包括但不限于银行流水、完税证明、日营业额等）其仅提供失效的“个体工商户营业执照”不能作为误工费计算凭证。四、护理费判决证据不足。护理费需提供相关证据证明其需要护理以及产生了护理费用的事实，但原审法院仅根据三期鉴定就判决护理费属证据不足。五、误工费证据不足。被上诉人未提供收入的证明，“个体工商户营业执照”不能作为计算凭证。六、依据三期鉴定判决证据不足。三期鉴定报告的评定标准是上海市的指导标准，不适用于云南省的相关案件处理。七、精神损害抚慰金判决证据不足。一审判决注明“庭审中，原告将精神损害抚慰金变更为5000元，扣除被告陈吉昆支付的2500元变更为1500元”，但在判决时酌情支持2000元，属于超出诉讼请求判决的情形。八、鉴定费、诉讼费判决证据不足。上诉人与被保险人签订的《机动车交通事故责任强制保险条款》中明确约定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他费用不负责赔偿和垫付。 被上诉人字廷英当庭答辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，处理得当，望二审法院驳回上诉，维持原判。 原审被告陈吉昆当庭答辩称：一审判决认定事实清楚，处理得当，望二审法院予以维持。 各方当事人均未对原审法院认定的法律事实提出异议。经审理，原判认定的法律事实均有相应证据证实，本院予以确认，不再重复赘述。 针对诉讼各方当事人的诉讼主张，本案二审争议的焦点为：1、被上诉人字廷英是否应按城镇居民标准计算残疾赔偿金的问题；2、各项赔偿费用是否计算得当的问题。 在本案二审诉讼过程中，针对以上争议焦点，被上诉人字廷英向本院提交以下证据： 1、云南省烟草公司临沧市卷烟销售配送单6份，欲证明字廷英经营的商店向烟草公司批发烟草的情况； 2、云县工商行政管理局的证明1份，欲证明字廷英工商登记的相关情况； 3、生效的一、二审判决书各1份，欲证明与字廷英类似的个案，法院都按照城镇标准计算。 经质证，被上诉人安盛天平财保公司及原审被告陈吉昆对以上三组证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。 本院认为，被上诉人提交的三组证据来源真实、合法，与本案有关联，予以采信。 针对本案争议焦点，本院作出如下评判： 一、被上诉人字廷英是否应按城镇居民标准计算残疾赔偿金的问题。 本院认为，根据最高人民法院《关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》之规定，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入的标准。被上诉人字廷英虽属农村户口，但其系个体经商户，主要收入来源为经营百货、烟草销售所得，被上诉人字廷英向法庭提交了个体工商户营业执照、烟草专卖零售许可证、卷烟销售配送单、云县工商行政管理局的证明等证据，对此，上诉人安盛天平财保公司并未提交足以反驳的相反证据。原判依照城镇居民标准计算字廷英的残疾赔偿金并无不当，对上诉人提出应按农村居民标准计算的该项上诉主张，本院不予支持。 二、各项费用计算是否正确的问题。 针对上诉人提出原判对营养费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费、诉讼费判决错误的主张，本院认为，被上诉人字廷英提交的个体工商户营业执照、烟草专卖零售许可证等证据能证实其系从事经营百货、烟草销售的个体经商户，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，原审法院对被上诉人字廷英误工费依照批发零售业在岗职工年平均工资计算，并无不当。对上诉人的该项上诉意见，本院不予支持。 对于上诉人诉称原审法院依据鉴定意见对被上诉人作出休息期、营养期、护理期的认定，因该鉴定意见适用标准错误，应不予采用的上诉主张，本院认为，被上诉人于2014年4月30日在交通事故中受伤，于8月13日在云县人民医院进行法医临床司法鉴定，经鉴定第一腰椎压缩骨折构成九级伤残，休息期150日，营养期60日，护理期60日。上诉人对该三期评定提出质疑，但并未提供相反证据证实其观点，而该份鉴定意见经过各方当事人质证，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，原判对休息期、营养期、护理期的计算并无不当，本院予以维持。对上诉人提出的该项上诉意见，本院不予支持。 对上诉人诉称原审对精神损害抚慰金超出诉讼请求判决且判决依据不足的上诉意见，本院认为，被上诉人字廷英在庭审中将精神损害抚慰金的诉请变更为5000元，对原审被告陈吉昆已支付的2500元变更为1500元，原判支持被上诉人字廷英精神损害抚慰金2000元，并不存在超出诉求判决，而被上诉人在此次交通事故中受伤，构成九级伤残，在精神上确实受到不可弥补的伤害，原判对精神损害抚慰金酌情支持2000元并无不当，本院予以维持；对上诉人诉称精神损害抚慰金判决依据不足的上诉意见，本院不予支持。 此外，对上诉人诉称不应承担诉讼费、鉴定费的上诉意见，根据《诉讼费用交纳办法》第二条：“诉讼费用是法院对参加民事诉讼活动的当事人根据案件情况决定当事人负担的相关费用”、第十二条：“鉴定费是人民法院依据职权对诉讼过程中因鉴定…等发生的依法应当由当事人负担的费用”之规定，本院认为，上诉人作为本案机动车交强险及第三者责任险的保险人，因为上诉人的不积极理赔导致了本案的产生，原审根据案情判令其承担诉讼费及鉴定费并无不当。本院对上诉人的该上诉意见不予采信。 综上，原审判决审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司的上诉理由及请求缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3310元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李 明 审 判 员 张 丽 代理审判员 李 佳 二〇一五年二月四日 书 记 员 许子文