贵州省遵义市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）黔03刑初155号 公诉机关贵州省遵义市人民检察院。 被告人令狐昌贵，绰号“富贵”，男，1986年8月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省桐梓县，捕前住桐梓县。2004年1月13日，因犯盗窃罪被重庆铁路运输法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。2009年11月6日，因犯非法持有毒品罪被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币五千元，于2012年2月13日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年4月24日被遵义市公安局汇川分局刑事拘留，同年5月28日经遵义市汇川区人民检察院批准执行逮捕。现羁押于遵义市第一看守所。 委托辩护人牟元洪，贵州骏驰律师事务所律师。 贵州省遵义市人民检察院以遵检公诉刑诉[2017]123号起诉书指控被告人令狐昌贵犯非法持有毒品罪一案，于2017年11月13日向本院提起公诉，于2018年3月6日以遵检公诉刑变诉[2018]3号变更起诉书向本院提出变更起诉指控被告人令狐昌贵犯贩卖毒品罪。本院依法组成合议庭，于2017年12月11日、2018年3月27日两次开庭对本案进行公开审理。遵义市人民检察院指派检察员秦伟出庭支持公诉，被告人令狐昌贵及其辩护人牟元洪到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年2月至3月，被告人令狐昌贵多次与杨某（另案处理）通过电话谈及贩卖毒品相关事宜，同年3月14日杨某被抓获，从杨某处查获毒品共计38.2克。2017年3月28日17时许，公安机关在被告人令狐昌贵位于桐梓县河滨北路顺发小区3栋1单元401室的住房内将令狐昌贵及在场人员赵某1（另案处理）、刘某1抓获，办案民警从令狐昌贵住房客厅沙发角落的灰色麻布手提袋内查获蓝色口袋装小红某（甲基苯丙胺片剂）疑似物4包，编号1-1号至1-4号;外用黄皮牛皮纸和黄色透明胶带包裹、内用蓝色口袋包装的小红某（甲基苯丙胺片剂）疑似物20包，编号为2-1号至2-20号。厨房的冰箱上查获冰毒（甲基苯丙胺）疑似物2包，编号3-1号和3-2号。客厅茶几上查获白色透明塑料盒装的小红某（甲基苯丙胺片剂）疑似物38颗，编号4号；小方形盒子内装小红某（甲基苯丙胺片剂）疑似物16包，编号5-1号至5-16号；白色玻璃小瓶装的冰毒（甲基苯丙胺）疑似物1瓶，编号6号；白色塑料口袋装的冰毒（甲基苯丙胺）疑似物一包，编号8号；不锈钢小瓶装的甲基苯丙胺片剂疑似残留物1瓶，编号14号。在令狐昌贵身上查获小红某（甲基苯丙胺片剂）疑似物1瓶，编号7号。从令狐昌贵住处卧室内查获铁盒子装的海洛因疑似物2盒，编号9号和10号。从上述灰色麻布手提袋旁边的相机包内查获银色茶叶口袋（标有“茗茶”字样）装的冰毒（甲基苯丙胺）疑似物1包，编号11号。从令狐昌贵住处厨房灶台上查获银色茶叶口袋（标有“茗茶”字样）装的冰毒（甲基苯丙胺）疑似物1包，编号12号。从厨房灶台上查获散落的冰毒（甲基苯丙胺）疑似物，编号13号。后经称量，上述1-1至1-4号甲基苯丙胺片剂疑似物净重依次为18.19克、18.56克、16.79克、18.4克；2-1号至2-20号甲基苯丙胺片剂疑似物净重依次为19.35克、19.29克、19.27克、19.33克、20.19克、20.09克、19.28克、20.14克、20.18克、19.56克、19.38克、20.17克、19.4克、20.17克、19.22克、20.01克、20.13克、19.48克、19.47克、19.47克；3-1号、3-2号甲基苯丙胺疑似物分别净重10.3克、5.8克；4号甲基苯丙胺片剂疑似物净重3.65克；5-1至5-16号甲基苯丙胺片剂疑似物净重分别依次为18.84克、18.82克、19.07克、18.94克、18.78克、17.73克、18.73克、18.74克、18.67克、18.76克、18.96克、19.74克、19.58克、18.94克、19.49克、19.46克；6号甲基苯丙胺疑似物净重3.15克；7号甲基苯丙胺片剂疑似物净重6.7克；8号甲基苯丙胺疑似物净重0.32克；9号、10号海洛因疑似物分别净重3.88克、2.4克；11号甲基苯丙胺疑似物净重306克；12号甲基苯丙胺疑似物净重651.1克；13号甲基苯丙胺疑似物净重1184.3克；14号甲基苯丙胺片剂疑似残留物净重30.89克。 2017年4月11日,经遵义市公安司法鉴定中心鉴定：送检的9号、10号海洛因疑似物检材检出海洛因成分；送检的3-2号甲基苯丙胺疑似物检材未检出甲基苯丙胺成分；送检的1-1至1-4号、2-1至2-10号、3-1号、4号、5-1至5-10号、6号、7号、8号、11号、12号、13号、14号甲基苯丙胺疑似物或甲基苯丙胺片剂疑似物检材检出甲基苯丙胺成分，含量依次为：16.48%、15.85%、16.62%、16.78%、16.70%、17.23%、17.23%、17.82%、17.59%、17.12%、17.79%、16.91%、17.38%、18.85%、78.51%、23.19%、18.28%、18.80%、17.91%、18.44%、19.05%、19.27%、17.75%、18.27%、19.71%、18.36%、77.33%、18.02%、77.21%、77.41%、62.14%、75.71%、33.96%。 公安机关在令狐昌贵的住房内另查获黑色电子秤1个、白色电子秤1个、酒精8瓶、吸毒工具3个、蓝色MEIZU手机1部、白色HONOR手机1部和贵Ｃ×××××白色雪佛兰车一辆。 公诉机关认定上述事实的证据有书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验和检查笔录、电子数据等。 公诉机关认为，被告人令狐昌贵违反国家毒品管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人令狐昌贵因非法持有毒品罪被判过刑，是毒品再犯，应当从重处罚。量刑建议为，对被告人令狐昌贵以贩卖毒品罪判处死刑，缓期二年执行，并处没收财产。 被告人令狐昌贵辩解提出：1、没有向他人贩卖过毒品，家中毒品是自吸而购入，不构成贩卖毒品罪；2、办案民警到来前，自己不慎倒入一瓶矿泉水在厨房灶台上散落的毒品中，导致毒品重量增加，实际毒品重量应当扣除水的含量；3、积极向公安机关检举刘某2贩卖毒品的事实，并通过手机视频方式对刘某2的藏匿地点、毒品仓库进行指认，协助办案民警将刘某2抓获，具有立功情节。 辩护人认为被告人令狐昌贵的行为构成非法持有毒品罪，对公诉机关指控令狐昌贵贩卖毒品的事实持有异议，提出主要辩护意见如下：1、本案采用技侦手段取得的通话录音不能作为认定令狐昌贵构成贩卖毒品罪的证据使用。首先，根据刑事诉讼法的规定，采取技术侦查手段应经过市级以上公安机关负责人审批，但本案中无相关审批证明；其次，公诉机关没有当庭出示电话录音的原始材料，转化材料带有主观意志，原始材料没有经过法庭质证，不能作为定案证据使用。2、令狐昌贵在持有毒品当天就被公安机关抓获，不具备将毒品贩卖的客观条件，其本人也没有贩卖毒品的主观故意，且现有证据不能证明杨某处查获的毒品是由令狐昌贵所提供，故不能认定令狐昌贵贩卖毒品罪。3、即使杨某案涉及的38.2克毒品为令狐昌贵提供，也不能就此认定令狐昌贵家中查获的毒品是令狐昌贵为贩卖而持有，不能作为其贩卖毒品总量计算。4、令狐昌贵住房厨房灶台上查获的毒品因不慎倒入水，导致重量增加了约400克，在认定涉案毒品数量时应予扣除。5、令狐昌贵到案后检举毒品上家刘某2，并协助公安机关将刘某2抓获，具有重大立功表现。6、令狐昌贵因家庭环境沾染毒品，归案后认罪态度好，有悔改之意。7、案涉毒品的含量大部分较低。综合上述情节，建议对令狐昌贵以非法持有毒品罪判处十五年以下有期徒刑。 经审理查明：被告人令狐昌贵系吸、贩毒人员。2017年3月28日17时许，公安机关在桐梓县河滨北路顺发小区3栋1单元401室被告人令狐昌贵的住房内将令狐昌贵及在场人员赵某1（另案处理）、刘某1抓获，之后在该住房客厅沙发角落的灰色麻布手提袋内查获蓝色口袋装甲基苯丙胺片剂（小红某）疑似物4包，编号1-1号至1-4号，及外用黄色牛皮纸和黄色透明胶带包裹、内用蓝色口袋包装的甲基苯丙胺片剂（小红某）疑似物20包，编号2-1号至2-20号；灰色麻布手提袋旁边的相机包内查获标有“茗茶”字样银色茶叶口袋装的甲基苯丙胺晶体（冰毒）疑似物1包，编号11号；厨房冰箱里查获甲基苯丙胺晶体（冰毒）疑似物2包，编号3-1号、3-2号；客厅茶几上查获透明塑料盒装的甲基苯丙胺片剂（小红某）疑似物38颗，编号4号；客厅茶几上查获方形盒子内蓝色口袋包装的甲基苯丙胺片剂（小红某）疑似物16包，编号5-1号至5-16号；客厅茶几上查获白色玻璃小瓶装的甲基苯丙胺晶体（冰毒）疑似物1瓶，编号6号；客厅茶几上查获透明塑料袋装的甲基苯丙胺晶体（冰毒）疑似物1包，编号8号；客厅茶几上查获不锈钢小瓶装的甲基苯丙胺片剂（小红某）疑似物1瓶，编号14号；卧室内查获铁盒装的海洛因2盒，编号9号和10号；厨房灶台上查获标有“茗茶”字样银色茶叶口袋装的甲基苯丙胺晶体（冰毒）疑似物1包，编号12号；厨房灶台上查获散落的甲基苯丙胺晶体（冰毒）疑似物，编号13号；在令狐昌贵身上查获黑色玻璃瓶装的甲基苯丙胺片剂（小红某）疑似物1瓶，编号7号。经称量，上述1-1号至1-4号、2-1号至2-20号、4号、5-1号至5-16号、7号、14号甲基苯丙胺片剂（小红某）总净重813.66克，从中均检出甲基苯丙胺成分，含量最高33.96%、最低15.85%；3-1号、6号、8号、11号、12号、13号甲基苯丙胺晶体（冰毒）总净重2155.17克，从中均检出甲基苯丙胺成分，含量最高78.51%、最低62.14%；9号、10号海洛因总净重6.28克，从中检出海洛因成分；3-2号甲基苯丙胺疑似物净重5.8克，从中未检出甲基苯丙胺成分。 公安机关在令狐昌贵的住房另查获黑色电子秤和白色电子秤各1个、酒精8瓶、吸毒工具3个、蓝色MEIZU手机1部、白色HONOR手机1部及贵Ｃ×××××白色雪佛兰车1辆。 认定上述事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过。证明：本案由遵义市公安局指定公安局汇川分局管辖。2017年3月27日，侦查机关得知犯罪嫌疑人令狐昌贵从重庆运输大量毒品至桐梓，次日17时许，侦查人员在桐梓县顺发小区3栋1单元401室将涉毒人员令狐昌贵、刘某1、赵某1抓获，当场从该住所内及令狐昌贵身上搜出小红某疑似物、冰毒疑似物及海洛因疑似物。 2、强制措施法律文书。证明：令狐昌贵被刑事拘留、执行逮捕及另案犯罪嫌疑人刘某2被刑事拘留的情况。 3、提讯证、移送起诉告知书、起诉意见书、换押证。证明：侦查机关对令狐昌贵提讯、移送起诉告知和换押等情况。 4、搜查证、扣押决定书、扣押清单、部分扣押物品照片。证明：2017年3月28日，侦查人员对令狐昌贵居住的桐梓县河滨北路顺发小区3栋1单元401室进行搜查，并将查获物品扣押在案。 5、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证明：2017年3月29日，公安机关决定对令狐昌贵执行行政拘留20天；2017年4月7日，公安机关决定对令狐昌贵强制隔离戒毒二年。 6、犯罪线索转递函、检举材料。证明：2017年3月19日，杨某在遵义市第一强制隔离戒毒所提交检举令狐昌贵向其贩毒的书面材料；2017年3月29日，令狐昌贵在遵义市第一强制隔离戒毒所提交刘某2向其贩毒的书面材料。 7、手机号码开户信息及通话记录。证明：（1）令狐昌贵持有使用电话183××××1068、185××××2828、187××××2286与刘某2持有使用电话138××××9319、171××××1123、17783049012，黄明露持有使用电话152××××2257分别在2017年3月2日至29日期间进行通话；（2）令狐昌贵持有使用电话183××××1068与杨某持有使用电话137××××8000在2017年3月2日、3日、5日频繁通话，令狐昌贵持有使用电话185××××2828与杨某持有使用电话137××××8000在2017年3月12日、13日、14日频繁通话、互发短信。 8、银行账户明细。证明：令狐昌贵持有的工商银行24×××81账号在2017年1月至4月期间有频繁的网银转账和现金往来。其中（1）2017年3月12日在遵义市汇川区天津路北门堤都第一层高桥支行现金存入2笔10000元，2017年3月13日在遵义市红花岗区银河北路桃溪华庭现金存入2笔10000元和1笔2500元，2017年3月14日在桃溪河畔自助银行现金先存入1笔20000元和1笔13900元，后又存入3笔20000元和1笔7000元。（2）2017年2月20日令狐昌贵通过该账号向“支付宝-刘某2”转账1笔10000元、1笔8000元，2017年2月21日令狐昌贵通过该账号向“支付宝-刘某2”转账1笔5000元、1笔10000元、1笔2500元，2017年2月27日令狐昌贵通过该账号向“支付宝-刘某2”转账4笔10000元、1笔9000元，2017年3月11日令狐昌贵通过该账号向“支付宝-刘某2”转账2笔10000元、1笔9800元、1笔3500元，2017年3月13日令狐昌贵通过该账号向“支付宝-刘某2”转账1笔10000元、1笔200元、1笔2550元。（3）2017年2月24日“杨某支付宝转账”转入2笔5000元、1笔3000元。（4）2017年3月15日赵某1账户跨行汇入16000元；2017年3月16日赵某1账户跨行汇入12000元、2017年3月22日赵某1账户跨行汇入1笔80000元、1笔20000元。 9、营业执照、购车发票、车辆借用协议。证明：2017年3月22日，刘某1在颜某注册经营的汽车租赁行租用贵Ｃ×××××雪佛兰车辆一辆。 10、侦查机关出具的情况说明。证明：（1）2017年3月，在侦办公安部“2017-36”号毒品目标案件中，侦查发现该案主要犯罪嫌疑人令狐昌贵的毒品来源于重庆市九龙坡区的刘伟处，侦查人员通过对刘某2开展落地查证工作，了解到刘伟在九龙坡区晋愉九龙湾小区的实际住址以及令狐昌贵与刘某2的毒品交易方式、手段、特点等规律。2017年3月28日，令狐昌贵被抓获后供述毒品来源于刘某2处，并在遵义市强制隔离戒毒所通过视频、照片的方式协助侦查人员确定刘某2在重庆市九龙坡区祥瑞新城小区的存货仓库（公安机关之前尚未掌握的具体地点）。该存货点自令狐昌贵被抓获后刘某2已废弃。刘伟位于重庆市九龙坡区晋愉九龙湾小区2栋22-5号的实际住址是办案民警在2017年3月初多次前往重庆踩点获取，3月27日令狐昌贵向刘某2购买毒品时，办案民警蹲点潜伏在晋愉九龙湾小区数时，因受案件管辖及抓捕条件的限制，故选择在遵义实施抓捕。同年6月10日，侦查人员在九龙坡区晋愉九龙湾小区刘某2家地下停车场将涉嫌贩卖毒品的刘某2等人抓获。侦查人员在祥瑞新城小区未查获毒品，查获刘某2处的毒品与祥瑞新城小区存货地点并无关联。故此，令狐昌贵只协助公安机关对刘某2原有的存货仓库进行查证，该案线索来源，抓获的涉案人员，缴获的毒品均系侦查机关前期侦查的结果。（2）侦查机关因无法提供第一、二次讯问令狐昌贵的同步录音录像、刘某2持有的电话号码171××××1123开户机主信息查询未果、刘某1事后未能查找及询问等事宜进行了说明。（3）公安局汇川分局已对本案涉及的毒品上家黄明露开展侦查工作，截止2017年7月12日尚未将其抓获。 11、前科材料。证明：2004年1月13日，令狐昌贵因犯盗窃罪被重庆铁路运输法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；2009年11月6日，因犯非法持有毒品罪令狐昌贵被重庆市南岸区人民法院判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币五千元，于2012年2月13日刑满释放。 12、人口信息、身份证复印件。证明：令狐昌贵已达刑事责任年龄；贵Ｃ×××××雪佛兰车辆出借人颜某、所有人周某某的身份情况。 13、毒品收据。证明：侦查机关已将涉案甲基苯丙胺片剂（小红某）、甲基苯丙胺晶体（冰毒）、海洛因送交贵州省公安厅禁毒工作总队。 14、杨某的证言及辨认、搜查、提取、毒品称量和取样笔录、鉴定文书。杨某称：2017年3月17日公安机关在我位于遵义市东欣大道港湾国际8栋1501号的住处搜出毒品、电子称和吸毒工具等。我持有的毒品是向令狐昌贵购买的，令狐昌贵的联系电话是187××××2286。2017年3月11日13时许，我打电话给令狐昌贵说要300颗小红某和50克冰毒，令狐昌贵让我去桐梓河滨公园等，到达后等了半个小时，令狐昌贵的媳妇打电话说用黑口袋包装好的毒品放在河滨公园垃圾箱旁边的，我找到后，一个陌生男子打来电话说把毒资给他，我们在河滨公园见面，我拿了21000元给那男子。我之前在令狐昌贵处买过4次毒品，分别是2016年7月和9月、2017年1月和2月的时候，每次都是在桐梓交易。从令狐昌贵处购买毒品都是通过现金方式支付毒资，没有向令狐昌贵转过账。 侦查机关从杨某处查获的毒品38.2克均检测出甲基苯本丙胺成分。 经混杂辨认，杨某辨认出向其贩卖毒品令狐昌贵。 15、刘某1的证言及辨认笔录。刘某1称：我与令狐昌贵是朋友关系。2017年3月22日，我租用一辆白色雪佛兰轿车后被令狐昌贵借去。当月27日，令狐昌贵打电话来说雪佛兰车坏了，让我和车牌尾号为740的银色丰田轿车的车主去重庆接他。28号凌晨2、3点我们与令狐昌贵在重庆直港大道见面后，我和丰田轿车车主换到雪佛兰车上，令狐昌贵则开丰田车回桐梓。换车过程中，我看见令狐昌贵提了一个灰色麻布口袋上丰田车。在桐梓下了高速，我们开的雪佛兰先来到顺发小区停车，令狐昌贵随后开着丰田车进小区。上楼后，我看见令狐昌贵把灰色麻布口袋提进厨房。28号14时许，令狐昌贵让我把赵某1接过来，接到赵某1后我俩去令狐昌贵位于堰塘湾家中拿了1个吸毒工具壶壶，再回到顺发小区，直到17时许，我和赵某1、令狐昌贵三人在房间里吸毒时被前来的公安民警抓获。 经混杂辨认，刘某1辨认出在顺发小区一同吸食毒品的令狐昌贵、赵某1以及令狐昌贵从重庆携带回顺发小区的灰色麻布口袋。 16、赵某1的证言及辨认笔录。赵某1称：2017年3月28日，令狐昌贵打电话让我去他家玩，令狐昌贵的朋友过来把我接过去，到了后，我在令狐昌贵客厅茶几上看见一些散落的甲基苯丙胺片剂，我们三人玩了一会儿就被公安民警抓获了。3月15日，大概3、4点时，我去令狐昌贵的堰塘湾家，看见令狐昌贵贩卖过毒品给他一个桐梓的朋友，但卖了多少量不清楚。令狐昌贵没有卖过毒品给我。 经混杂辨认，赵某1辨认出在顺发小区一起吸食毒品的令狐昌贵和刘某1。 17、刘某2的证言及辨认笔录，毒品扣押决定书和清单，毒品称量、取样材料和鉴定文书。刘某2称：2017年6月10日凌晨2、3点我与李某在重庆市九龙坡区晋愉九龙湾小区负l层电梯口处被抓获。我的联系电话为138××××9319、17185361123。我和令狐昌贵是朋友关系。2017年3月中旬的一天中午，令狐昌贵打电话说要3万元的小红某，单价25元。当晚8点左右，令狐昌贵开车从桐梓县来到重庆市九龙坡区起码港大道英皇酒店下面的路边，我上他的车后将事先准备好的6包毒品小红某1200颗递给令狐昌贵，这1200颗小红某是分6包用蓝色塑料袋装的。令狐昌贵给了我5000元，说还差25000元转账。我没有安排车辆给令狐昌贵送东西到遵义境内。 侦查机关已对刘某2处查获的物品及毒品疑似物进行扣押、称量、取样。从刘某2处查获的毒品中分别检测出甲基苯本丙胺、海洛因、氯胺铜等成分。 经混杂辨认，刘某2辨认出向其购买毒品的令狐昌贵。 18、颜某的证言。证明：2017年3月22日，刘某1从颜某开的汽车租赁行租了一辆贵Ｃ×××××号轿车，不知道刘某1租车的用途。贵Ｃ×××××号牌的轿车为颜某的小舅周某某所有。 19、张某的证言。证明：张某与令狐昌贵系表兄弟关系。2016年底将位于桐梓县河滨北路顺发小区3栋1单元401室借给令狐昌贵居住后，张某没有再去过该住房。 20、被告人令狐昌贵的供述与辩解及辨认笔录。令狐昌贵供称：我的绰号叫“富贵”，持有使用的电话为185××××2828、187××××2286、183××××1068。我从1998年开始吸食毒品。案发前住的桐梓县河滨北路顺发小区3栋1单元401室是我哥张某的房子。2017年3月22日晚上22时许，我带了15万元左右的现金和朋友“兰兰”开车去重庆。到了重庆巴南区，通过“兰兰”认识了巴南男子黄明露，在黄明露家商量向他购买2000颗小红某和2公斤冰毒。次日（23号），因为黄明露的上家出了问题，我在黄明露家里和他交易了900颗小红某，支付了2万元钱，我们约定这些毒品先放在他家，等我回遵义的时候，他派人把东西放在我家附近由我自己去拿。到25、26号左右，我和黄明露联系，他说冰毒准备好了，让我去看货，到他家我看东西觉得可以，就购买了2公斤冰毒和2000颗小红某，毒品的费用是126000元，实际我拿了128000元，加上之前的20000元和一些运费,我共拿了148000元给他，按照约定他把所有东西送到我家附近。离开黄明露后我去九龙坡祥瑞新城找刘某2，和刘某2协商好我要5200颗小红某，我就在重庆的朋友那里借了4、5万元钱支付给刘某2，还欠刘某24万7千元左右。到了27号晚上，我和刘某2在九龙坡区刘某2家附近的马路上见面，我拿了6、7万元给他，刘某2安排人把东西给我送回我家再由我去取。随后，我联系刘某1他们来重庆接我，我们开了两个车，一个是白色雪佛兰，另一个车回忆不起来。28号早上7、8点我到了桐梓，在桐梓顺发背街没有监控的地方拿到了黄明露和刘某2给我带下来的毒品，我把毒品拿回了家。我把所有的冰毒倒在用事先准备好的油纸上，检验是否有掺假，不注意把旁边的矿泉水打倒了，我就赶紧把没有沾水的冰毒装入一个茶叶袋中放进了黑色相机包里面，另外装了一包冰毒在茶叶袋里放在厨房上，再把打湿的冰毒放在灶台上晾干，后被公安机关查获了，那些在厨房冰箱里面搜出的毒品和茶几上搜出来的毒品是我以前吸食的。我购买毒品，准备用于吸食和研究毒品制作方法。“兰兰”、赵某1和刘某1及与刘某1一起到重庆来的人都不清楚我去重庆购买毒品的事。我认识杨某，与杨某一起吸食过毒品但未贩卖过毒品给杨某。我从重庆垫江监狱出狱后在桐梓县一个叫“小华”的人处以450元/克的价格购买了六克半左右海洛因。 令狐昌贵指认其持有毒品的地点位于桐梓县河滨北路顺发小区3栋1单元401房间；经混杂辨认，令狐昌贵辨认出向其贩卖毒品的刘某2和黄明露，与其在顺发小区一起吸食毒品的刘某1、赵某1。 21、鉴定文书、鉴定意见通知书、鉴定人资格证书。证明：公安局汇川分局委托遵义市公安司法鉴定中心对抓获令狐昌贵时当场缴获的毒品疑似物检材进行鉴定。送检的DP-2017-0171-J0031号、DP-2017-0171-J0032号检材检出海洛因成分；送检的DP-2017-0171-J0016号检材（编号3-2,重5.8克）未检出甲基苯丙胺成分；送检的DP-2017-0171-JOO1号至DP-2017-0171-JOl5号、DP-2017-0171-J017号至DP-2017-0171-J030号、DP-2017-0171-J033号至DP-2017-0171-J036号检材均检出甲基苯丙胺成分，其含量最高为78.51%、最低为15.85%。鉴定结果于2017年4月24日已通知令狐昌贵。 22、检查笔录。证明：（1）侦查人员对令狐昌贵位于桐梓县河滨北路顺发小区3栋1单元401室居民房进行检查，在客厅的茶几上面的小方形盒子内搜出16包用蓝色口袋包装的甲基苯丙胺片剂（小红某）、从茶几上面的白色透明塑料小盒内搜出38颗散装的甲基苯丙胺片剂（小红某）、茶几上面的1瓶不锈钢小瓶装甲基苯丙胺片剂（小红某）残留物，从茶几上搜出用白色塑料口袋包装的甲基苯丙胺晶体（冰毒），从茶几上搜出用白色玻璃小瓶装的甲基苯丙胺晶体（冰毒），从茶几上搜出3个玻璃瓶子制作的吸毒工具，从茶几上搜出两部手机。从客厅窗户沙发角落的灰色麻布手提袋里面搜出4包用蓝色口袋包装的甲基苯丙胺片剂（小红某），从麻布口袋内搜出一大块外用黄色牛皮纸和黄色透明胶布包裹、内用蓝色口袋包装的20包甲基苯丙胺片剂（小红某）。在灰色麻布口袋旁边的相机包内搜出用银色茶叶口袋（标有“茗茶”字样）包装l包甲基苯丙胺晶体（冰毒）。侦查人员进入厨房，从厨房灶台上搜出银色茶叶口袋（标有“茗茶”字样）包装1包甲基苯丙胺晶体（冰毒）和散落在灶台上的一些甲基苯丙胺晶体（冰毒）以及2个电子称，厨房冰箱上面搜查出2包甲基苯丙胺晶体（冰毒），侦查人员从客厅餐桌上搜出8瓶酒精，从卧室内搜出用铁盒子包装的2盒海洛因。（2）侦查人员对令狐昌贵进行人身检查，从其身上检出黑色小瓶装甲基苯丙胺片剂（小红某）1瓶。 23、毒品称量、取样笔录，指认、称量毒品照片，称量见证人身份信息。证明：2017年3月29日，侦查人员抓获令狐昌贵时对当场缴获的毒品疑似物进行毒品拆封、称量以及取样后封装的情况。 24、电子数据检查报告。证明：侦查机关对令狐昌贵使用手机187××××2286和185××××2828的通讯录、通话记录、短信、QQ及微信聊天记录进行提取。其中2017年3月28日1时44分41秒至49分48秒与名为“咬”使用手机156××××0072短信聊天记录，“咬”对令狐昌贵说“可以整1万”，令狐昌贵回复“我啥都不想说，你也不要问什么单价什么的，你就说你有好多钱再定，还有说话要过滤哈，不是整好耍，探价格什么的”，“咬”回“这哈马上可以去拿1万，你定好我马上联系”，令狐昌贵回复“现金，希望你拿在手上再短信我”、“废话是不是多了点哟弟弟，我给你说了的，你能拿一条，我就能给实惠，说过了话认账，质量对你而言同样”。其他未发现有相关涉案信息。 25、采取技术侦查措施决定书及复听记录。证明：侦查机关对令狐昌贵持有使用电话号码185××××2828、187××××2286、183××××1068和杨某持有使用电话号码137××××8000采取技术侦查措施，监听录音的复听记录反映，2017年2月至3月期间杨某与令狐昌贵频繁通电话，杨某提出向令狐昌贵购买“红酒”、“白酒”、“籽籽”、“油”等，二人在电话中商谈价格、数量、交易地点等事宜。 26、手机数据光盘一张。证明：对令狐昌贵处扣押的手机中通讯录、通话记录、短信、QQ及微信聊天记录进行提取情况。 上述证据均系公安机关合法收集，经庭审举证、质证，合议庭认为，上列证据具有合法性、客观性和关联性，对上列证据的效力及其所证明的内容，予以确认。 关于是否采信公诉机关当庭提交的技术侦查措施决定书及复听记录作为定案证据问题。令狐昌贵的辩护人认为，在案证据中既没有市级以上公安机关负责人签批采取技侦措施的相关文件，监听通话录音原始件又未经过庭审出示、质证，复听记录带有主观意识，不能作为定案证据使用。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十二条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百零七条之规定，采取技术侦查措施收集的材料可以作为证据使用，只有在使用时可能危及有关人员的人身安全或者可能产生其他严重后果的情况下，才由审判人员在庭后对证据进行核实。庭审中，公诉机关出具的采取技术侦查措施决定书能证实本案采取技术侦查措施经过严格的审批程序，且监听录音的复听记录经当庭出示、质证，目前没有证据证实本案存在监听录音的复听记录不宜作为证据使用的上述排除性情况，加之被告人令狐昌贵并不否认与杨某进行通话的事实，故应采信上述证据作为本案定案依据。 关于被告人令狐昌贵辩称为自吸而购买毒品，从未贩卖毒品，其辩护人提出起诉书指控令狐昌贵向杨某贩毒并无具体事实和确实证据的意见。首先，证人杨某提交的书面检举材料及其在侦查阶段的供述中称持有的毒品系向令狐昌贵购买所得，证人赵某1亦称令狐昌贵在其位于堰塘湾的家中向他人贩卖过毒品，二位证人均谈到令狐昌贵有贩毒行为。杨某与令狐昌贵在2017年2至3月期间频繁通话，商议贩卖毒品的种类、数量、价格及交易地点，虽然二人在电话中谈及的交易方式与杨某供述的内容无法高度地一一印证，补侦提讯时杨某还否认向令狐昌贵转账支付毒资的事实，但在卷证据中二人的通话记录、监听录音的复听记录与令狐昌贵的工商银行流水账目能够形成证据链，印证令狐昌贵具有贩毒的故意和行为，令狐昌贵与杨某之间存在毒品交易。其次，令狐昌贵辩称与杨某通电话谈及的是赌博往来资金的内容，与监听录音的复听记录反映的事实完全矛盾。第三、侦查机关抓获令狐昌贵时查获毒品共计2975.11克，查获的毒品数量大，明显超出个人正常吸食量，另行还查获了用于毒品称量的电子秤2个。第四、庭审中，令狐昌贵称无稳定的收入来源，就其收入状况客观上也不能支撑其持有大量毒品供自己吸食和研究。结合上述事实，虽然令狐昌贵拒不承认其贩毒行为，现有证据也无法确认令狐昌贵的具体贩毒事实，但综合全案证据进行评析，在卷证据能够形成证据体系，印证令狐昌贵向杨某贩卖毒品，其从事过贩毒活动，系贩毒人员。因此，令狐昌贵所提辩解及辩护人所提辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 关于案涉毒品数量的认定。庭审中，被告人令狐昌贵及其辩护人对毒品称量及照片提出异议，认为公安机关在令狐昌贵住所灶台上查获散落的甲基苯丙胺因不慎倒入水而含有水分，称量结果不准确，应扣除水分含量。辩护人还提出不应将查获的毒品全部计入令狐昌贵贩卖数量的辩护意见。经查，本案搜查笔录、称量笔录、扣押清单、现场照片等制作过程均符合法定程序，且有令狐昌贵的签字确认，能证实公安机关于2017年3月28日从令狐昌贵住所灶台上扣押散落甲基苯丙胺经称量重量为1184.3克的事实。被告人令狐昌贵及辩护人提出的该项意见无证据证实，且根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条之规定，毒品的数量以查证属实的毒品数量计算，不以纯度折算，故对其提出应扣除水分含量的辩解理由及辩护意见不予采纳。因令狐昌贵系贩毒人员，现有证据不能证明令狐昌贵将其持有的毒品用于自己吸食，侦查人员从其住处缴获的毒品甲基苯丙胺共计2968.83克、海洛因共计6.28克，依法均应作为令狐昌贵贩卖毒品的数量认定。故上述辩解理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。 关于被告人令狐昌贵所持的其检举刘某2贩毒构成立功的辩解及辩护人提出令狐昌贵归案后积极检举他人犯罪，具有重大立功情节的辩护意见。侦查机关出具情况说明证实，在侦办另一涉毒案件过程中，经过前期对开展落地查证工作，已掌握了解到刘伟在重庆市九龙坡区晋愉九龙湾小区的实际住址以及令狐昌贵与刘某2的毒品交易方式、手段、特点等规律。2017年3月27日，令狐昌贵在重庆向刘某2购买毒品时，侦查人员蹲点潜伏在晋愉九龙湾小区附近，因受抓捕条件限制，侦查人员当天未实施抓捕行动。次日令狐昌贵到案，在戒毒所自书检举刘某2的材料，后又通过视频、照片辨认方式协助侦查人员确定尚未掌握的刘某2位于重庆市九龙坡区祥瑞新城小区的存货仓库。侦查人员于2017年6月10日在晋愉九龙湾小区将刘某2抓获并查获毒品，抓获刘某2及查获毒品均与令狐昌贵提供的祥瑞新城小区无关联。故此，令狐昌贵对公安机关抓获刘某2未起到协助作用，不构成重大立功。对被告人的辩解及其辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人令狐昌贵违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。对公诉机关指控的事实和罪名予以确认。被告人令狐昌贵贩卖毒品甲基苯丙胺2968.83克、海洛因6.28克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”之规定，应在十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑幅度量刑。被告人令狐昌贵曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年零十个月，刑满释放五年后又因犯贩卖毒品罪，应判处有期徒刑以上刑罚，系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”之规定，对被告人令狐昌贵依法应从重处罚。被告人令狐昌贵归案后，未如实供述其贩卖毒品的犯罪事实，对贩卖毒品的罪行无坦白情节、无悔罪表现，对其辩护人提出从轻处罚的意见不予采纳。另根据《中国人民共和国刑法》第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，对涉案毒品甲基苯丙胺2968.83克、海洛因6.28克，以及查获的作案工具予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告人令狐昌贵犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。 二、涉案毒品甲基苯丙胺2968.83克、海洛因6.28克，予以没收；作案工具黑色电子秤1个、白色电子秤1个、酒精8瓶、吸毒工具3个、蓝色MEIZU手机1部、白色HONOR手机1部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  佘异 审 判 员  张睿 人民陪审员  连丽 二〇一八年五月八日 书 记 员  杨威