山东省青岛市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）青刑二终字第82号原公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。上诉人（原审被告人）冷某。因涉嫌犯挪用公款罪于2012年12月22日被刑事拘留，2013年1月4日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。辩护人张宏坤、孙世强，山东麒正律师事务所律师。山东省青岛市市北区人民法院审理山东省青岛市市北区人民检察院指控原审被告人冷某犯挪用公款罪、受贿罪、贪污罪一案，于二O一五年二月十六日作出（2014）北刑初字第99号刑事判决。宣判后，原审被告人冷某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：青岛有线网络（集团）胶州有限公司（以下简称胶州网络公司）系国有公司，被告人冷某自2007年5月起任该公司总经理。胶州市广播电视局（后更名为胶州市广播电视台）系国有事业单位，被告人冷某自2007年1月起任该局党委书记、局长，自2010年9月至2012年6月任胶州市广播电视台党委书记、台长。原审判决认定上述事实的证据有：1、青岛市人民政府国有资产监督管理委员会关于投资组建胶州网络公司的批复、胶州网络公司股东会决议、企业法人营业执照、职务证明等书证证实，胶州网络公司系国有公司，被告人冷某自2007年5月23日起担任该公司总经理。胶州市广播电视局、胶州市广播电视台系国有事业单位。被告人冷某自2007年1月31日起任胶州市广播电视局党委书记、局长，自2010年9月2日至2012年6月6日任胶��市广播电视台党委书记、台长。2、户籍证明证实被告人冷某的身份情况。被告人冷某在任上述职务期间，利用其职务便利，实施了挪用公款、受贿及贪污的犯罪行为。（一）挪用公款2009年11月，被告人冷某在担任胶州市广播电视局党委书记、局长，胶州网络公司总经理期间，利用职务便利，以胶州网络公司归还胶州市广播电视局欠款的名义，让胶州市广播电视局开出人民币100万元（以下币种均为人民币）收款收据一张，并安排胶州网络公司会计持该收据开出100万元的现金支票一张，让会计持该现金支票以青岛胶广有线电视网络有限公司（以下简称胶广公司）的户名开户后去胶州市工商局办理胶广公司的工商注册登记，胶广公司系自然人投资或控股的有限责任公司。2009年12月，胶广公司成立后，将该100万元垫资款归还胶州网络公司。原审判决认定上述事实的证据有：1、公司设立登记表、胶广公司企业法人营业执照、公司章程等书证证实，胶广公司系自然人投资或控股的有限责任公司。2、胶州网络公司记账凭证、银行对账单、中国建设银行胶州支行现金交款单证实，2009年11月13日，胶州网络公司以归还胶州市广播电视局欠款名义从中国建设银行胶州支行支出100万元，该款于当日以胶广公司股东的名义转入胶广公司账户，胶广公司于2009年12月16日转入胶州网络公司100万元。3、证人宋某（胶广公司法定代表人、冷某司机）的证言证实，其系胶广公司法定代表人，但胶广公司实际控制人是冷某，胶广公司注册时其出资入股40万元，该40万元中有35万是冷某出的，所以冷某也享受股东权益。公司成立后分别在2010年底和2011年底给股东分过红，冷某得到分��2万元。4、证人贾某（胶州市广播电视台广告经营中心主任）、证人刘某（胶州市广播电视台离岗待退人员）的证言证实，其二人均系胶广公司股东，胶广公司成立后其二人作为股东均从该公司得到过分红，贾某的证言同时证实冷某虽然不是胶广公司股东但却参与该公司股东会，且股东会上的一些事情还是由冷某安排，刘某的证言还证实冷某虽然不是胶广公司股东，但也得到过胶广公司的分红。5、证人张某甲（胶州网络公司会计、胶广公司财务负责人）的证言证实，2009年11月，冷某主持成立胶广公司并动员全体职工入股。同时，冷某安排其从胶州网络公司账上借用100万元用于胶广公司注册登记。2009年11月13日，其从胶州网络公司在中国建设银行胶州支行开设的银行账户中支取100万元，用于注册胶广公司并办理了工商登记。2012年12月，其向胶广公司股东收取80万元出资款后，又从胶广公司账户中支取20万元，归还给胶州网络公司。6、证人马某（胶州网络公司财务总监）、贾某（胶州市广播电视台广告经营中心主任）的证言证实，冷某安排张某甲从胶州网络公司借用100万元用于胶广公司注册登记，未经马某和贾某同意，马某亦未实际出资成立胶广公司。7、证人王某（原任胶州市广播电视台纪委书记）、李某（原系胶州广播电视台计财科副科长）的证言证实，2009年11月，王某根据冷某的安排，以回收欠款的名义让李某给胶州网络公司开了一张100万元的还款收据，但胶州广播电视局未收到该100万元。8、证人潘某（胶州网络公司董事长）、证人朱某（青岛市广播电视台副台长）的证言证实，胶州网络公司系青岛市广播电视局下属的全资子公司，潘某、朱某作为分管胶州网络公司的领导，其均没有同意冷某挪用该公司100万元公款用于注册胶广公司。9、被告人冷某供称，其系胶州网络公司总经理，负责该公司日常工作。胶州网络公司的拨款流程是：首先由各部门提出付款计划，然后再由财务科长、财务总监审核签字，最后由其审核批准签字。如果拨款数额较大的话，由其或财务总监向董事长潘某请示，但涉案的这100万的拨款单据上只有其本人签名，没有胶州网络公司财务总监和财务科长签字。因为胶广公司急着注册，其安排张某甲从胶州网络公司出资100万元注册成立胶广公司，然后安排胶州广电局李某从该局出收据顶账。后来胶广公司收到80万元股本金（其中其和马某没有出资，宋某出资40万，有其35万，其他人各出资5万）然又从胶广公司抽逃20万元注册资金，凑齐100万元归还胶州网络公司。（二）受贿1、收受深��创维数字技术股份有限公司（以下简称创维公司）业务员张某乙提成款的事实2007年底至2008年初，创维公司通过招标向胶州网络公司销售第一批机顶盒5万台。因创维公司希望销售第二批机顶盒，该公司业务员张某乙向公司汇报后决定每台机顶盒出10元提成。后张某乙便告诉被告人冷某创维公司答应每台机顶盒出10元提成，冷某表示同意。2008年8月至11月间，创维公司向胶州网络公司销售第二批机顶盒10万台，该公司在催款过程中，冷某提出要提成款。自2009年1月至2010年3月，张某乙多次向冷某提供的张某甲的账号里转入机顶盒提成款共计78.33万元，到冷某办公室送给其现金19万元。冷某将该97.33万元以个人名义出借给胶广公司。原审判决认定上述事实的证据有：（1）胶州网络公司账目复印件、创维公司账目复印件证实，2007年12月至2008年11月，创维公司向胶州网络公司销售机顶盒15万台及胶州网络公司向创维公司支付货款情况。（2）中国银行胶州支行提供的张某甲账户对账明细证实，张某甲在中国银行胶州支行开户的账号为40×××39账户存取款情况，40×××39账号与40×××99帐号系同一户名且同一账号，该账号中有8笔转入78.33万元。（3）证人张某乙（创维公司山东地区销售负责人）的证言证实，2008年8月至2008年11月，创维公司与胶州网络公司洽谈销售机顶盒10万台过程中，其向冷某提出每台机顶盒支付10元提成款给冷某。自2009年1月至2010年3月，其分多笔给了冷某机顶盒提成款97.33万元，其中付给冷某现金19万元，向冷某提供的张某甲的账号里以转账、电汇方式付款78.33万元。创维公司给冷某提成款的目的在于及时收回货款并继续向胶州网络公司供货。（4）证人张某甲（胶州网���公司会计）的证言证实，2008年12月，冷某安排其开设一个银行账户用于存放冷某交给其的钱，其到中国银行胶州支行营业部办理了卡号为40×××99的存折和一张账号相同的银行卡，之后，这个账户里先后存入了200余万元冷某的钱。这些钱都不是胶州网络公司的收入，因为公司的收入应该记账并存到公司的账户上。冷某曾想用这张卡里的钱做理财，但由于理财风险较高，其在得到冷某的同意后把卡里的一部分钱做了定期存款。存款的利息其都给了冷某，本金其都按照冷某的安排转到了他指定的账号里了，其记得2010年6月按照冷某的安排将冷某的116万元汇款给了星铭虹伯。（5）被告人冷某供称，大约2008年春天，创维公司的张某乙找到其，对其讲创维公司向胶州网络公司销售机顶盒，每台给10元的提成。之后，创维公司向胶州网络公司供了10万台机顶盒，从2009��春天开始，张某乙陆续给其共97.33万元机顶盒的提成款，其中有19万是给的现金，其他的是通过银行转给其的。其把该19万元和其个人的5万元一并交给了张某甲。其收了这90多万机顶盒的提成款，都交给张某甲了。其让张某甲单独存着这些钱，后来张某甲告诉其把这些取出来办理了定期存款。2010年6月其安排张某甲把钱都汇款给了星铭虹伯或严晓华的账号里，后来又通过星铭虹伯和严晓华的账号转入到宋某中国银行卡里，后来其让张某甲从宋某的银行卡里取出钱来，记入到借给胶广公司的借款里。这样转账的目的是不想让张某甲知道胶广公司借的是其的钱。（6）2010年3月5日胶州网络公司开的联席会议记录证实，关于创维公司机顶盒，为更好地配合公司做好对用户的服务工作，厂家拟提供服务费用于公司购买车辆等，具体事项另行研究。2、收受浙���都美电缆有限公司（以下简称都美公司）提成款的事实2008年起，都美公司向胶州网络公司销售第一批电缆。为建立长期合作关系和及时要回货款，都美公司自2009年起按收回货款的5%向冷某支付提成款，共计254059.5元，其中的1万元都美公司通过挂失方式取回，其余大部分款项被冷某用于个人消费。原审判决认定上述事实的证据有：（1）都美公司出具的支付冷某提成款的明细记录表及上海浦东发展银行杭州分行帐户明细一宗证实，都美公司自2009年以来向冷某支付电缆销售提成款共计254059.5元，但最后一笔1万元该公司已通过挂失方式取回。（2）证人卢某甲（都美公司董事长）的证言证实，2008年起，胶州网络公司开始购买都美公司电缆。自2009年起，当时的销售人员与冷某约定，按收回货款的5%支付给冷某提成款。都美公司将提成款存入上海浦东发展银行卡中，用快递寄给冷某，该公司共给冷某254059.5元提成款。但是，2012年10月给冷某的1万元，2013年1月其听说冷某出事了，这1万还没有花，其让兰莉通过销户把钱给取了回去。（3）证人庞某（被告人冷某的妻子）的证言证实，冷某先后给其多张浦东发展银行卡，其中3张卡其用于在鲁商置业青岛有限公司购房付定金刷卡。（4）被告人冷某供称，2008年胶州网络公司通过试用第一批电缆后，认为都美公司的电缆性价比最高，决定从都美公司大量购买电缆，就和都美公司建立了长期合作关系。从2009年起都美公司就陆续给胶州网络公司大量供货，当时胶州网络公司也想长期使用都美公司的电缆。供了一段时间货，都美公司就开始要货款。大概在2009年8、9月份，胶州网络公司就向都美公司支付了一批货款。在胶州网络公司���款后，都美公司的叶经理给其打电话说发了一份快递，其收到快递后发现叶经理寄来的都美公司的产品说明书里有一张浦东发展银行卡，之后叶经理对其说给的银行卡是按照货款的5%给的回扣款，并告诉其银行卡密码，还说以后胶州网络公司每次给都美公司结算货款后，都美公司就按照5%的比例及时给其回扣款，希望都美公司和胶州网络公司建立长期合作关系。之后都美公司每次收到胶州网络公司的货款后，都会按照货款5%的比例给其结算回扣款，其中也有都美公司收到几次货款汇总后再按比例给其银行卡的情况。2012年都美公司的卢某甲经理给其打电话说，叶经理不在都美公司工作了，以后都美公司与胶州网络公司的业务由她亲自负责，各项业务都按照之前的惯例来，后来，胶州网络公司支付给都美公司几次货款，卢某甲就按照以前的惯例，��照胶州网络公司支付货款的5%给其寄了几张银行卡，卢某甲给其寄银行卡时都用笔在卡上写好密码。叶经理共给其8张银行卡，2012年卢某甲给其3张卡，共给其254059.5元。大部分回扣款其都花了，其中2万借给胶广公司了，另外2012年卢某甲给其的最后一张卡（1万元）还没来得及用。3、收取成都东方盛行电子有限公司（以下简称东方盛行公司）好处费的事实2010年，胶州市广播电视局通过胶州市政府采购招标程序，向东方盛行公司购买电视播控设备。在招投标前，该公司业务员与冷某约定中标后付30万元作为给冷某的好处费。2011年1月，东方盛行公司在向胶州市广播电视局索要设备款的过程中，向冷某支付30万元好处费。原审判决认定上述事实的证据有：（1）证人伍某（东方盛行公司副总经理）的证言证实，2010年，���方盛行公司通过招投标程序中标胶州市广播电视局播控设备更新工程。在索要设备款过程中，冷某提出在中标前成都东方盛行电子有限公司业务员承诺从该项业务中支付30万元好处费给冷某。2011年1月，该公司以员工宋小兵名义办理银行卡一张，存入30万元后通过销售人员送给冷某。东方盛行公司曾想在胶州市广电局召开产品推广会，费用由公司负担，该30万元是给冷某的提成款而非召开推广会的费用。（2）证人周某甲（东方盛行公司董事长）的证言证实，2010年东方盛行公司向胶州市广播电视局销售播控设备，2011年东方盛行公司在收回货款的过程中，给冷某30万元提成款。（3）被告人冷某供称，2010年胶州电视台准备更新设备时，东方盛行公司的业务员陈昌庆找到其，说投标时把价格提高一些，从里面预留出30万元的费用给其算作好处费。之后陈昌庆给其一张银行卡，里面有其30万的好处费。其觉得陈昌庆给30万元是为了感谢其在安装播控设备时提供的支持和帮助，也是为了让胶州电视台能够及时支付设备款以及希望以后能再用他们的产品。其收到30万的银行卡后将卡给了张某甲，她都提出了现金，记为胶广公司借其的钱。（三）贪污1、贪污胶州网络公司90万元收入的事实在胶州市有线电视数字化平移过程中，原本由机顶盒供货商负责入户安装机顶盒。但被告人冷某与创维公司销售人员商定，由胶州网络公司职工安装机顶盒，创维公司支付每台机顶盒8元的安装费。2012年7月，冷某向创维公司工作人员索要机顶盒安装服务费90万元并存入其控制的卢某乙银行账户中，而事实上胶州网络公司已付给各乡镇站点安装费。冷某将该90万元作为个人借款出借给胶广公司使用。���审判决认定上述事实的证据有：（1）卢某乙中国建设银行交易明细证实，2012年7月3日，张某乙通过卢某乙的账户给冷某90万元。（2）胶州网络公司文件、财务凭证证实，胶州网络公司已付给各乡镇站点安装费及奖励费。（3）证人张某乙（创维公司山东地区销售负责人）的证言证实，2007年底，创维公司向胶州网络公司销售机顶盒，都是由创维公司负责找人安装，安装费是每台8元。从2008年8月到11月，胶州网络公司又从创维公司购买了第二批机顶盒，共10万台，用于胶州市农村有线电视数字平移工程。在供机顶盒过程中，冷某对其说，这10万台机顶盒不用其找人安装，他们有公司自己负责安装，让创维公司按照每台8元的价格付给胶州网络公司，其同意了。2011年和2012年创维公司又给胶州网络公司供了2万台机顶盒，连同以前的10万台共12万台的机顶盒都是胶州网络公司负责安装的。之后由创维公司打到其账户90万，其就把90万转到了冷某给其提供的一个叫卢某乙的账户上了，因为冷某告诉其他找了一个叫卢某乙的人给胶州网络公司安装机顶盒。（4）证人卢某乙的证言证实，宋某用其身份证在中国建设银行胶州支行办了卡号为62×××42的银行卡，卡办完后宋某将卡拿走了。（5）证人杨某（原胶州市广电局党委副书记）的证言证实，机顶盒的安装都是由13个乡镇站点的工作人员负责，当时胶州网络公司专门下了文件，对安装费和奖励费做了规定，平移结束后，安装费和奖励费都付给各乡镇站点了。这样机顶盒供货公司不负责安装的话，胶州网络公司安装机顶盒后，供货公司应付给胶州网络公司相应的安装费。所以这部分安装费应该是创维公司付给胶州网络公司。（6）证人季某（胶州市广播电视台电视发射台台长）的证言证实，2008年7月至9月，胶州农村的有线电视用户进行数字化整体平移，机顶盒是用创维公司的，机顶盒的安装都是由13个乡镇站点的工作人员负责，当时胶州网络公司没有安装组，直接由乡镇站点人员安装，胶州网络公司没有再找其他施工队安装机顶盒。当时胶州网络公司专门下了个关于农村有线数字电视整体平移的文件，对各乡镇站点工作人员安装机顶盒的安装费及新用户安装奖励费都做了明确的规定。在农村有线电视平移结束后，胶州网络公司将相关费用都付给了各乡镇站点。（7）被告人冷某供称，创维公司张某乙付给其90万元机顶盒安装费之后，其未告诉任何人这笔钱是创维公司付给胶州网络公司的安装服务费，也没有安排胶州网络公司的财务人员将这90万元收入记到胶州网络公司的账上。后来这笔钱���让张某甲记到了胶广公司的借款了（系该假借星铭虹伯900万借款的一部分）。之前胶广公司在水岸府邸订了一套房子，其就安排张某甲用这90万交了房款。2、贪污胶州网络公司房屋租金1566208元的事实2009年10月，胶州网络公司将其使用的原胶州市广播电视局老院楼房用于出租。被告人冷某安排会计将该房屋出租所得租金全部未列入账内，以支付胶州网络公司客服大厅房租的名义，安排会计将自2009年以来的房租款1566208元支付给冷某，冷某以虚开的客服大厅房租单据及虚假单据提供给出纳顶账。经查，胶州网络公司租用客服大厅租金已由该公司账内支出。原审判决认定上述事实的证据有：（1）房屋租赁合同等书证证实，胶州网络公司租赁胶州市广播电视局房屋，后该公司又将其租赁的房屋转租给臧海英、高某、毛成英并收取��金的事实。（2）张某甲提供的收款收据证实，被告人冷某以胶州网络公司支付给青岛博天热能工程有限公司房屋租赁费用为由，向张某甲提供5张青岛博天热能工程有限公司开给胶州网络公司的收款收据，胶州网络公司为此共支出1566211元。（3）证人张某甲（胶州网络公司会计）的证言证实，2009年胶州网络公司将胶州市广播电视局老院的房子租给了大昌数码、救多善大药房和臧海英。这样2009年到2010年共收取76.76万元房租，这76.76万元钱是在冷某的安排下付给他本人部分现金，还有一笔打在他指定的一个卡上，冷某将钱付了胶州网络公司应付给青岛博天热能工程有限公司的房租，因为冷某事后提供了青岛博天热能工程有限公司的单据，但其没有与青岛博天热能工程有限公司办理过业务。2011年胶州网络公司收到三家租房户共395352元，其收到钱后，冷某让其把钱记到胶广公司的账上，算作胶广公司的借款，其把钱给了栾某。为了能说清楚胶州网络公司收到的2011年房租费395352元的去向，其就让冷某出具收据。事后，冷某就给了一张青岛博天热能工程有限公司的租费收款收据，至于该公司是否从冷某手里收到395352元的房租，其不清楚。2012年胶州网络公司共收三家房租户403256元房租，但与冷某结算时，其按上一年房租总款数乘以1.02计算的，所以算成共收房租403259元，后来冷某安排其将这笔钱打到了一个叫严晓华的账户上。冷某给了其一张青岛博天热能工程有限公司出具的403259元的收款收据。2009年到2012年胶州网络公司共收取1566208元房租。胶广公司共借款900万，其中395352元是冷某给其的胶州网络公司收的房租，其他的钱不清楚是谁的，但都是冷某给其计入了胶广公司账。（4）证人于某（胶州网络公司财务科长）、栾某（胶州网络公司出纳）证言证实，胶州网络公司客服大厅的房租已经从该公司账内支出并付给房主。（5）证人高某（青岛市山青救多善医药连锁有限公司总经理）、周某乙（青岛大昌数码电子有限公司出纳员）、臧海英的证言证实其承租胶州网络公司房屋并支付租金，胶州网络公司会计只给开收据而没开发票的事实，其证实缴纳租金的数额与证人张某甲证实的收到租金的数额一致。（6）被告人冷某供称，在其担任胶州市广播电视局局长之前，胶州网络公司就租用胶州市广播电视局老院一部分房子，胶州网络公司还租着广电局大楼第四层和一楼西边的房子办公，每年支付给广电局400万租金，其担任广电局局长之后，局里下了文件，收回胶州网络公司租用的广电局大楼一楼西边的办公室，为了补偿胶州网络公司，广电局老院所有的房子都租给胶州网络公司用，租金由胶州网络公司收取。大约2009年，为了方便居民办理有线电视业务，胶州网络公司在城区五个办事处各设一个营业网点，在新城区北京路又租用了青岛博天热能工程有限公司在水岸府邸的一套网点房，成立了营业大厅，这样广电局老院的房子就全空了出来，然后胶州网络公司就把空出来的房子对外出租，每年收取租金。2009年10月份，胶州网络公司和大昌数码、救多善药房及另一家租户签了租赁合同，房租由胶州网络公司会计张某甲收钱并给他们开收据。2009年12月，张某甲共收取三家交来的租金38万元，因为胶州网络公司租用青岛博天热能工程公司的房子，胶州网络公司要付给博天公司房租。其让张某甲把38万租金存在了宋某的账户上，后来又存了其自己卖房的29万元，这67万其安排宋某将其中41万转给星铭虹伯41万，之后这些钱借给了胶广公司。2010年张某甲又收到了胶州网络公司出租房屋的387600元房租，其安排她存到了宋某卡上，后来其对象庞某以胡乃兵名义买房，从卡里刷了381000元。2011年，胶州网络公司收到395352元房租，其安排张某甲把它记为胶广公司借款了。2012年胶州网络公司收到403259元房租款，其安排张某甲把钱存到了严晓华账户上。严晓华的这个卡是由其使用的。从2009年到2012年其共收到1566211元房租，其都安排张某甲陆续的把这些钱用于胶广公司了，其也安排张某甲把这四年的房租收入一直没有做入账处理。其也从来没有和董事长、财务总监提起过这件事情，其他人更不知道。胶州网络公司真正给青岛博天热能工程有限公司付的房租是从胶州网络公司支出的钱，共付给该公司86万元，是支付给了赵成存了。后来其提供给张某甲5张收款收据，其中有三张是其找赵成存要的，赵成存给其撕了三张加盖青岛博天热能工程有限公司章的空白收据，上面的数字都是其自己填的，这三张数额是767600元，是其从张某甲那拿2009、2010年房租费，提供给张某甲的三张单据。第四张和第五张单据分别是其领取2011、2012年房租时给张某甲出具的，这两张收据是张某甲找其要，其不方便再找赵成存要收据，就自己找了两张收据，自己填上房租数额，青岛博天热能工程有限公司的章是其自己找刻章的刻的，之后章扔掉了。3、贪污胶州市广播电视局1.6万元的事实被告人冷某在担任胶州市广播电视局局长期间，安排财务人员魏某办理工行银行卡（卡号62×××16）一张交其使用。在使用过程中，冷某安排其妻子庞某于2012年8月24日使用该银行卡在鲁商置业青岛有限公司刷卡1.6万元用于个人���纳购房定金。原审判决认定上述事实的证据有：原胶州广电局陈少东签字的单据，后经冷某批准报销的财务凭证证实，胶州市广播电视局陈少东任局长期间签字的单据入账情况。（2）魏某中国工商银行胶州支行开户及交易资料证实，户名为魏某卡号为62×××16的中国工商银行卡于2008年9月3日开户，存入10万元。该卡于2012年8月24日在鲁商置业青岛有限公司消费1.6万元。（3）证人魏某（系胶州市广播电视台会计）的证言证实，2008年9月，冷某安排其从胶州市广播电视局借款10万元开一张工商银行卡，其就签了一张10万元借款单并从财务上借出了10万元钱，然后到工商银行办了一张银行卡给冷某。之后，其根据冷某的安排，用胶州市广播电视局维修管理科长段吉荣的提成款和值班费的单据顶的账。（4）证人姜某（胶州市���播电视台出纳）的证言证实，2010年6月魏某告诉其冷某安排根据凭证开了两张现金支票，其将316190.6元的现金支票给了魏某，89471元的现金支票换成现金，按照凭证支付给报销的科室或个人了。（5）证人庞某（系被告人冷某的妻子）的证言证实，2012年8月24日其用卡号62×××16的银行卡在鲁商置业青岛有限公司刷卡消费1.6万元。（6）被告人冷某供称，2008年其任胶州广播电视局局长之后，要到北京培训，需要办张银行卡用，其就安排魏某从广电局财务借款10万元办了张工商银行卡，后来其又安排魏某用广电局维修管理科科长段吉荣的提成款和值班费的单据入了账，冲顶了她10万元的借款单。这10万元的单据在陈少东离任局长时段吉荣都交给了财务科，并且在单据上各负责人都签了字。按规定这10万的单据是不能入账的，但是后来其安排魏某将这些单据入了账，从账上提出的10万元钱就冲顶了魏某的借条。这10万块钱里有1.6万元钱让庞某买房子交定金了。后来这1.6万元没有还给胶州市广播电视局，主要是因为纪委书记宋明杰说其以前退工资时，退了10余万，是弄错了。让其自己想办法从广电局把钱解决，后来正好广电局给其办的卡里有钱，其就拿着花了。原审判决认定全案事实的综合证据：1、胶广公司的财务记账凭证、张某甲记事本材料等证实，冷某借款给胶广公司的情况。2、海上嘉年华房屋预售合同及付款情况、鲁商置业房屋预售合同及付款情况证实，冷某妻子庞某购买房屋的情况。3、扣押财物清单、结算票据等证实，张某甲缴纳冷某案款6322700元和110000元、164427元、496315元、680356.16元，魏某缴纳冷某案款23147元，罗雪莲缴纳冷某案款627503元，于某缴纳冷某案款211829元，庞某缴纳冷某案款100000元，严晓华缴纳冷某案款645967.19元。4、胶州市人民检察院情况说明证实，⑴被告人冷某收受贿赂的事实，系该院在调查核实相关书证、证人等证据材料的情况下，经讯问冷某后其才供述自己的罪行，该犯罪事实并非该院尚未掌握的罪行，因此不构成自首；⑵冷某收受浙江都美电缆有限公司提成款后，又赠送给卢某甲山水画一事未经查证属实；⑶经调查，陈昌庆因冷某索要贿赂一事，已被成都东方盛行公司开除，已无法取得联系。5、证人星铭虹伯（青岛新特发制品有限公司经理）的证言证实，冷某以其名义借款900万元给胶广公司，其与宋某签订合同，并按照冷某的要求出具一张虚假的收到216万元利息的收条，但其实际上并未借款给胶广公司和收到该公司给其的利息。2010年冷某要借用其名义买房，打到其卡上170万元，后其按照冷某的要求将上述款项转到宋某帐户。6、证人宋某（胶广公司法定代表人、冷某司机）的证言证实，冷某让其以胶广公司法定代表人的身份与星铭虹伯签订900万元的借款协议。原审法院认为，被告人冷某利用担任胶州网络公司总经理的职务便利，指使他人挪用公款100万元，情节严重，其行为构成挪用公款罪；利用职务便利非法收受他人钱财1527359.5元，其行为构成受贿罪；利用职务便利，侵吞钱款2482208元，其行为构成贪污罪。冷某一人犯数罪，予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百八十五条、第三百八十二条、第三百八十三条、第六十九条、第六十四条之规定，以挪用公款罪判处被告人冷某有期徒刑五年六个月；以受贿罪判处被告人冷某有期徒刑十一年，并处没收财产人民币十万元；以贪污罪判处被告人冷某有期徒刑十二年，并处没收财产人民币十五万元；决定执行有期徒刑十九年，并处没收财产人民币二十五万元。山东省胶州市人民检察院扣押在案的案款人民币九百三十八万二千二百四十四元三角五分由山东省胶州市人民检察院负责处理。上诉人冷某的主要上诉理由及其辩护人的主要辩护意见是：1、冷某挪用胶州网络公司100万元注册成立胶广公司并非为了营利，其行为不构成挪用公款罪。2、原判认定冷某收受创维公司97.33万元事实不清，证据不足，冷某对该款不具有非法占有的故意；冷某收受都美公司25万余元提成款后，其作为礼尚往来曾回赠该公司董事长卢某甲价值16万余元的山水画，该16万余元应当从受贿数额当中扣除；原判认定冷某收受东方盛行公司30万元好处费不当，该30万元是东方盛行公司委托冷某帮忙为其召开产品推介会的费用。3、��判认定冷某贪污创维公司90万元机顶盒安装费不当，冷某在收到该款后指示会计以借款名义借给胶广公司使用，其对该款不具有非法占有的故意；认定冷某贪污胶州网络公司156万余元房租收入不当，胶州网络公司的办公室和财务人员均知道该笔房租的存在，冷某不具有贪污该款的可能性，其对该款亦不具有非法占有故意；冷某之所以用公务卡中的1.6万元缴纳购房款，是抵顶胶州市纪委错误收缴的其工资，其行为不构成贪污罪。4、原判认定冷某构成受贿罪及贪污156万余元房租的犯罪事实是在侦查机关不掌握的情况下冷某主动供述的，应当认定为自首。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。关于上诉人冷某及其辩护人所提“冷某挪用胶州网络公司100万元注册成立胶广公司并非为了营利，其行为不构成挪用公款罪”的上诉理由和辩护意见，经查��胶广公司的企业法人营业执照、公司章程证实，该公司系自然人投资的有限责任公司；证人潘某、朱某作为胶州网络公司的分管领导，其证言证实冷某挪用该公司100万元公款未经其同意；证人宋某、贾某、刘某的证言共同证实，冷某系胶广公司实际控制人且参与该公司股东分红。本院认为，申报注册资本是为进行生产经营活动作准备，属于成立公司、企业进行营利活动的组成部分，因此，挪用公款归个人用于公司、企业注册资本验资证明的，应当认定为挪用公款进行营利活动。本案当中，上诉人冷某作为国家工作人员，利用其担任胶州网络公司总经理的职务便利，个人决定将该公司的100万元公款用于包括其本人在内的自然人投资的胶广公司注册资本验资，且冷某已经通过股东分红的形式从胶广公司获得了实际利益，其行为构成挪用公款进行营利活动，且情节严重。该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人冷某及其辩护人所提“原判认定冷某收受创维公司97.33万元事实不清，证据不足，冷某对该款不具有非法占有的故意”的上诉理由和辩护意见，经查，证人张某甲的证言证实其在中国银行胶州支行的银行账户是按照冷某安排开立的，且其按照冷某的安排将该账户中的款项转入其他私人账户。创维公司业务员张某乙的证言证实其通过向冷某提供的张某甲的银行账号转账、电汇及直接付现金的方式给冷某97.33万元好处费，通过银行转账、电汇的数额与张某甲在中国银行胶州支行账户的明细相吻合，与上诉人冷某的供述相一致，冷某在侦查阶段供述其安排张某甲将该账户内的款项转入其他个人账户并以星铭虹伯的名义出借给胶广公司的事实。因此，上诉人冷某收受创维公司贿赂款的事实清楚，证据确实充���，冷某用其控制的张某甲个人账户收取该款项，并假借星铭虹伯的名义将该款出借给胶广公司，足以认定其对该款具有非法占有的故意。该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人冷某及其辩护人所提“冷某收受都美公司25万余元提成款后，其作为礼尚往来曾回赠该公司董事长卢某甲价值16万余元的山水画，该16万余元应当从受贿数额当中扣除”的上诉理由和辩护意见，本院认为，第一，冷某作为国家工作人员，利用职务便利收受他人25万余元的财物后用于个人消费，其受贿犯罪已经既遂。第二，国家工作人员受贿犯罪侵犯的法益是其职务的廉洁性，冷某利用职务便利收受他人财物并为他人谋利的行为已经使其职务廉洁性受损，其与他人是否具有其他礼尚往来的事实不影响其行为的社会危害程度。因此，上诉人冷某是否回赠卢某甲山水画不���响对其受贿数额的认定。该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人冷某及其辩护人所提“原判认定冷某收受东方盛行公司30万元好处费不当，该30万元是东方盛行公司委托冷某帮忙为其召开产品推介会的费用”的上诉理由和辩护意见，经查，东方盛行公司副总经理伍某、董事长周某甲的证言证实，该30万元系送给冷某的好处费而非召开推介会的费用，且上诉人冷某在胶州市人民检察院侦查本案期间亦供述该30万元为好处费。该上诉理由和辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人冷某及其辩护人所提“原判认定冷某贪污创维公司90万元机顶盒安装费不当，冷某在收到该款后指示会计以借款名义借给胶广公司使用，其对该款不具有非法占有的故意；认定冷某贪污胶州网络公司156万余元房租不当，胶州网络公司的办公室和财务人员均知道该笔房租的存在，冷某不具有贪污该款的可能性，其对该款亦不具有非法占有故意”的上诉理由和辩护意见，经查，该90万元机顶盒安装费及156万余元的房租系胶州网络公司的收入，上诉人冷某截取该收入后不入胶州网络公司财务账，并利用虚假单据等做了平账处理，又以个人名义出借给胶广公司，足以认定其对该款项具有非法占有的故意。该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人冷某及其辩护人所提“冷某之所以用公务卡中的1.6万元缴纳购房款，是抵顶胶州市纪委错误收缴的其工资，其行为不构成贪污罪”的上诉理由和辩护意见，本院认为，该1.6万元系公款，冷某以该款项抵顶胶州市纪委错误收缴的工资无法律依据，冷某利用职务便利，将其控制的公款用于缴纳购房款，其行为符合贪污罪的构成要件。该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人冷某及其辩护人所提“原判认定冷某构成受贿罪及贪污156万余元房租的犯罪事实是在侦查机关不掌握的情况下冷某主动供述的，应当认定为自首”的上诉理由和辩护意见，本院认为，胶州市人民检察院情况说明证实冷某收受贿赂的事实并非该院尚未掌握的罪行，且冷某在本案审理期间始终否认其对受贿、贪污的款项具有非法占有的故意，因此不符合认定自首应如实供述自己罪行的构成要件。该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，本院认为，原审判决认定上诉人冷某犯挪用公款罪、受贿罪、贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  傅庆涛代理审判员  安 诚代理审判员  韩振兴二〇一五年七月十五日书 记 员  李 辉