内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院民 事 判 决 书(2015)锡民二终字第37号上诉人（原审被告）秦皇岛汇勘钻探工程有限公司，住所地秦皇岛市海港区北港四合里。法定代表人张晓光，董事长。委托代理人逯宁，北京市百伦律师事务所律师。委托代理人李玉琴，河北渤海明达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）赤峰大井子矿业有限公司,住所地赤峰市林西县大井镇。法定代表人周玉军，董事长。委托代理人王玉成，内蒙古兴林律师事务所律师。原审原告张晓辉，现住内蒙古自治区赤峰市林西县。委托代理人王玉成，内蒙古兴林律师事务所律师。上诉人秦皇岛汇勘钻探工程有限公司（以下简称汇堪公司）因与被上诉人赤峰大井子矿业有限公司（以下简称大井子公司）、原审原告张晓辉建设工程施工合同纠纷一案，不服东乌珠穆沁旗人民法院（2014）东民初字60号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由孙志刚担任审判长，审判员娜日苏、代理审判员程鹏皎参加的合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汇堪公司的委托代理人逯宁、李玉琴，被上诉人大井子公司与原审原告张晓辉的共同委托代理人王玉成到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。一审法院经审理查明，大井子公司与汇勘公司于2010年7月8日签订了钻探工程施工合同，合同约定：“甲方将内蒙古锡林郭勒盟矿区部分钻探工程委托乙方进行施工，施工工期为自2010年7月5日开工，2010年11月20日竣工。合同的价款构成：1、单价按照270元/米计，乙方负责出具发票并承担税金。2、价款支付采用按工程进度支付工程款的方式结算。乙方所完成工程量，应当由发包单位技术部门和工程管理部门共同核准。正常情况下工程完工后支付至90%，全部验收合格后支付至100%。工程款支付方式：按单孔竣工验收合格后按月一次性进行结算，预留10%作为工程质量保证金，待全部验收合格后付清。”后大井子公司按照合同约定进行钻孔，截至2010年10月3日共钻孔2463.81米，工程总价款为665228.70元，已经给付大井子公司214400元，尚欠大井子公司450828.70元。后大井子公司多次找汇堪公司索要此款无果。以上事实有双方当事人的陈述、钻探工程施工合同、钻孔终空通知书、车票等证据予以证实。一审法院认为，大井子公司与汇勘公司签订的合同是双方真实意思表示，应予以确认，大井子公司已经按照合同约定履行了钻孔义务，汇堪公司并未按照约定的工程款支付方式进行支付，已经构成违约，应当承担相应的责任。因此对于大井子公司主张的要求汇堪公司支付450828.70元的诉讼请求，该院予以支持。对于大井子公司主张的要求从最后一个钻孔终孔通知书的时间即2010年10月3日起按照中国人民银行逾期还款罚息计算赔偿损失100000元，因汇堪公司并未按照约定在单孔验收合格后按月支付工程款，因此对于大井子公司主张的要求汇堪公司支付赔偿损失的请求予以支持，但是汇堪公司要求按照中国人民银行逾期还款罚息计算损失没有法律依据，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定：当事人对欠付工程款价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间。（一）建设工程已经实际交付的，为交付之日；而大井子公司已经向汇堪公司交付了工程，且汇堪公司已经向大井子公司出具了最后一份钻孔终孔通知书的时间是2010年10月3日，因此应当从2010年10月3日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息计算直至判决汇堪公司给付之日止。因大井子公司主张工程款为450828.70元，从2010年10月3日按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息计算至2014年3月1日前已经超过100000元，因此对于多余部分视为大井子公司对自己权利的放弃。对于汇堪公司主张的因为双方约定的竣工日期为2010年11月20日，而大井子公司在2010年10月3日后就擅自离开，已经构成违约，该院认为，双方在合同中约定的在单孔竣工验收合格后按月支付工程款，大井子公司已经完成的6个钻孔全部验收合格，且汇堪公司并未按照约定支付，其已经违约。因此虽然双方约定的竣工时间为2010年11月20日，但并不能证明大井子公司先违约擅自撤离工地。因此对于汇堪公司的抗辩理由该院不予支持。对于汇堪公司认为大井子公司撤离工地后一直未向其主张工程款，因此其起诉已经超过诉讼时效，该院认为，大井子公司在庭审中向法庭出示了于2011年3月29日由赤峰发往被告住所地秦皇岛的车票及秦皇岛市出租车发票及餐饮发票证实大井子公司前去汇堪公司处追索过工程款，已经导致诉讼时效中断，汇堪公司认为，该组证据只能证明大井子公司去过秦皇岛，并不能证明向汇堪公司主张过工程款，该院认为，因双方工程价款数额达450828.70元，且大井子公司提供了去汇堪公司住所地的车票等证据予以证实索要工程款，汇堪公司并没有提交任何证据予以反驳大井子公司的证明主张，因此对于汇堪公司的抗辩理由该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第（一）项之规定判决如下：一、被告秦皇岛汇勘钻探工程有限公司于本判决生效后立即给付原告赤峰大井子矿业有限公司工程款450828.70元，并赔偿原告损失100000.00元。二、驳回原告张晓辉的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4650.00元，由被告秦皇岛汇勘钻探工程有限公司承担。上诉人汇堪公司不服一审判决，向本院上诉称，一审法院判决驳回张晓辉的诉讼请求正确，但判决汇堪公司向大井子公司支付工程欠款及损失，存在适用法律，采纳证据明显错误。理由如下，大井子公司起诉已过诉讼时效，汇堪公司在一审时已明确提出关于诉讼时效的抗辩理由，依照法律规定应当对大井子公司诉讼请求依法予以驳回。依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条规定，本案系钻探工程施工合同纠纷，合同约定的施工截止日期为2010年11月20日，大井子公司于2010年10月初未经汇堪公司允许，即擅自撤离工地，并且拿走了公司价值十几万的钻杆、电机、水管电缆等设备，之后汇堪公司就再也找不到大井子公司，大井子公司也从未与汇堪公司联系。一审大井子公司提供了2011年3月29日张晓辉等二人前往秦皇岛的火车票等证明称到汇堪公司处追讨过相关费用，一审法院以火车票等证据为由认为诉讼时效中断，与事实不符，不能确定诉讼时效中断，导致案件判决适用法律错误。综上，请求二审法院确定大井子公司提起诉讼已超过两年的诉讼时效，应当驳回其诉讼请求。在庭审中上诉人汇堪公司补充上诉意见是：一审法院应当认定双方之间的合同为无效合同，因为在另一案庭审笔录中，张晓辉明确承认本人没有施工资质。大井子公司从汇堪公司处承揽的工程违法承包给没有资质的张晓辉，根据最高院关于审理此类案件适用法律解释第一条，双方签订的合同为无效合同。一审判决上诉人支付工程款，赔偿被上诉人损失，认定事实和适用法律都是错误的。建设施工合同是约定了履行期限的，约定2010年7月5日开工，2010年11月20日竣工，对工程量没有约定。在2010年10月3日工期没有完成时，张晓辉就擅自离场并拿走了设备，给汇堪公司施工造成影响，可见是大井子公司违约，故汇堪公司不应承担违约责任。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审，上诉费用由大井子公司承担。被上诉人大井子公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判，大井子公司在一审提交的多次前往汇堪公司索要工程款的证据证明本案未过诉讼时效。汇堪公司补充的事实和理由超出上诉请求，二审不应审理相关内容。施工合同效力问题。2010年7月8日大井子矿业探矿大队与汇堪公司签了施工合同，张晓辉是我们公司职工，是内部承包关系，不存在违法分包的问题。谁违约在先问题，上诉人主张被上诉人违约在先是不成立的。被上诉人的工作要由上诉人安排才能完成施工，2010年10月3日之后上诉人就没有给我们安排工作。我们工人机器都到了，我们愿意在同一个地方多打孔。由于天气寒冷，上诉人不给我们安排工作了。原审被告张晓辉答辩意见同大井子公司答辩意见一致。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，大井子公司与汇勘公司签订的《钻探工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。汇堪公司认为大井子公司将工程违法承包给无施工资质的张晓辉，合同无效的上诉意见，因合同的主体是大井子公司，并非是张晓辉，且汇堪公司未提供有效证据予以证实，故汇堪公司的此项上诉意见本院不予支持。因大井子公司与汇勘公司对已付工程款及欠付工程款的数额均予以认可，本院对此予以确认。本案争议焦点为，本案是否已过诉讼时效及违约问题。关于诉讼时效，通过大井子公司出示的2011年及2012年两次从赤峰到汇堪公司住所地秦皇岛的车票，其中有代表大井子公司签订合同的张晓辉的实名火车票，并提供了秦皇岛市出租车发票、餐饮发票足以证实大井子公司前去汇堪公司处追索过工程款的事实，导致诉讼时效中断。汇堪公司未能对大井子公司提交的两次去往秦皇岛差旅费证据提出反证证明其主张，故对此上诉请求，本院不予支持。关于违约问题，汇堪公司认为大井子公司提前撤场且拿走相关设备违约在先，但对此未能提供相关证据予以证实。因双方合同约定：“按单孔验收合格后按月一次性结算。”汇堪公司在大井子公司已完成六孔的情况下，未按照合同约定支付工程款，已构成明显违约，一审法院根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，以汇堪公司向大井子公司出具的最后一份钻孔终孔通知书的时间起计算，适用法律正确，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人汇堪公司的上诉请求及理由，于法无据。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4650元，由上诉人秦皇岛汇勘钻探工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙志刚审 判 员  娜日苏代理审判员  程鹏皎二〇一五年七月三十日书 记 员  陈墨颖