舟山市定海区人民法院民 事 判 决 书（2015）舟定商初字第653号原告胡某甲。委托代理人（特别授权代理）胡某乙。被告武某甲。被告茅某。被告某甲公司六横分公司。负责人武某甲，经理。被告某甲公司。法定代表人谢竹青。委托代理人（特别授权代理）方某，浙江万晟律师事务所律师。被告某乙公司。法定代表人吴某甲，经理。被告吴某甲。原告胡某甲诉被告武某甲、被告茅某、被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司、被告某乙公司、被告吴某甲债权转让合同纠纷一案，本院于2015年4月23日立案受理后，依法由审判员陆明龙独任审判，于2015年6月25日公开开庭进行了审理，原告胡某甲的委托代理人胡某乙和被告武某甲、被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司到庭参加了诉讼，被告茅某、被告某乙公司、被告吴某甲经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。原告诉称：2013年9月13日，被告武某甲、茅某因经营活动需要，向吴某乙借款人民币16万元，借款期限2个月，双方签订了借款合同，并由被告某甲公司六横分公司、被告某乙公司、被告吴某甲作担保人，自愿为被告武某甲、茅某提供连带责任担保。合同签订后，吴某乙按约向被告武某甲、茅某支付了借款16万元。2015年4月1日，吴某乙与原告签订债权转让协议，将其对被告武某甲、茅某享有的借款16万元的债权转让给原告，并通知了被告，但被告未履行还款付息的义务。要求判令：1、被告武某甲、茅某立即归还借款人民币16万元，并自2013年9月13日起至借款还清日止按月利率2%支付借款利息和逾期违约金；2、判令被告武某甲、茅某按约承担原告为主张本债权利益而发生的一切费用；3、判令被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司、被告某乙公司、被告吴某甲对上述款项承担连带责任。庭审中，原告变更本案的诉讼请求为：1、判令被告武某甲、茅某立即归还借款人民币16万元，并自2013年9月13日起支付借款利息和逾期违约金至借款还清日止，合计按月利率2%的标准计算；2、判令被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司、被告某乙公司、被告吴某甲对上述款项承担连带责任。被告武某甲辩称：借款16万属实。但借款利息起算时间应该从2013年11月13日开始，因为9月13日、10月13日利息本人已经支付。2015年4月原告也打电话给本人，本人答应4月底把利息付一点，但后来利息没付过。此外，借款合同中约定的“违约金按逾期日计算，每天的违约金为300元”的300元原来并没有填写，借款合同约定“若发生争议双方一致同意由舟山仲裁委员会裁决”，后面书写的“或向法院起诉”，在签订合同时也是没有的。被告某甲公司六横分公司辩称：担保属实。被告某甲公司辩称：1、根据法律规定，企业法人只有在分支机构财产不足以清偿的情况下，才由企业法人来承担，前提是在保证有效的前提下。但是本案被告某甲公司六横分公司没有经过某甲公司的授权，所作的担保应该是无效的。对此被告某甲公司不应承担责任；2、被告某甲公司六横分公司在2010年5月11日已经被吊销营业执照，分公司的公章已被收回，因此对所盖的分公司印章的真实性有异议；3、原告与被告某甲公司六横分公司签订的保证合同无效，无效合同的债权不能转让；4、被告武某甲与出借人存在恶意串通的行为。因此，应该驳回对被告某甲公司的诉讼请求。5、借款合同中约定“若发生争议，双方一致同意由舟山仲裁委员会裁决”，后面书写的“或向法院起诉”系原告方添加，原告应该向舟山仲裁委员会提出裁决。被告茅某、被告某乙公司、被告吴某甲未答辩。经审理查明：被告武某甲、茅某系夫妻关系，双方于2004年3月5日登记结婚。2013年9月，吴某乙作为出借方，被告武某甲、茅某作为借款方，被告某甲公司六横分公司、被告某乙公司、被告吴某甲作为担保方，共同签订借款合同一份（该借款合同系在打印件基础上填写合同主要内容），其中载明：借款方的金额为人民币16万元；借款期限自2013年9月13日至2013年11月12日止；借款利率为月利率2%；如借款方未能在2013年11月12日或之前归还全部借款，借款方还应承担逾期违约金，违约金按逾期日计算，每天的违约金为300元，直至本金全部付清时止；担保方自愿为借款方提供连带责任保证，如果借款方不能履约，则由担保方承担一切责任，直至合同全面履行完毕时止。被告武某甲还在该借款合同上写明：“借款已收到（现金16万）”。同日，吴某乙向被告武某甲交付借款16万元。2015年4月1日，吴某乙与原告胡某甲签订债权转让协议一份，由吴某乙将对被告武某甲、茅某享有的16万元借款的债权及至借款还清之日止按月利率2%须支付的借款利息与违约金等全部权益全部转让给原告胡某甲。2015年4月16日，吴某乙将上述转让事宜通过短信通知了被告武某甲、茅某。被告方至今未按约归还借款并支付借款利息。上述事实，由原告提供的借款合同一份、债权转让协议书一份、短信记录、被告武某甲、茅某的结婚证复印件及原告、被告武某甲、被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司的陈述等证据予以证明。对原告提供的借款合同中的借款金额、借款期限、借款利率、借款收取等、债权转让协议书、短信记录、结婚证复印件符合证据的关联性、合法性、真实性，可作为定案依据，上述证据客观地反映了查明的事实，对此本院予以确认。本案存在下列争议，但本案被告均为提供证据。本院认定如下：1、借款合同第七条“若发生争议，双方一致同意由舟山仲裁委员会裁决”系打印，后面书写的“或向法院起诉”，是否系原告方事后添加及相应的法律后果。被告武某甲和被告某甲公司主张“或向法院起诉”系原告方在借款合同签订后擅自添加，被告某甲公司并认为原告应该向舟山市仲裁委员会提出裁决。原告主张“或向法院起诉”的约定系在订立借款合同时，在双方签名盖印前已添加。本院认为，原告提供的借款合同系在打印件基础上填写合同主要内容，因此书写的“或向法院起诉”客观上存在在签订合同前已添加和原告方事后添加的可能，但被告方对自己提出的主张没有提供证据证明。因此对上述俩被告的本主张本院不予确认。且从本争议引起的法律后果考量，即使借款合同中原来并不存在“或向法院起诉”的约定，根据《中华人民共和国仲裁法》第二十六条的规定，也不影响本院对本案的管辖。2、借款合同中约定的“违约金按逾期日计算，每天的违约金为300元”的300元原来是否填写。被告武某甲主张，原来并没有填写“300”字样。原告主张，系签订合同时填写。本院认为，原告提供的借款合同系在打印件基础上填写合同主要内容，因此书写的“300”客观上存在在签订合同前已填写和原告方事后填写的可能。但被告武某甲对自己提出的主张没有提供证据证明。因此对被告武某甲的本主张本院不予确认。且原告提出的“支付借款利息和逾期违约金至借款还清日止，合计按月利率2%的标准计算”诉讼请求，符合借款合同约定的“借款利率为月利率2%”，由此“违约金按逾期日计算，每天的违约金为300元”有无约定，并不影响被告的利益。3、被告武某甲是否已经支付2013年9月、10月的利息。被告武某甲主张已经支付。本院认为，被告武某甲对此没有提供相应的证据，原告也予以否认。因此对被告武某甲的本主张本院不予确认。4、借款合同中被告某甲公司六横分公司印章的真实性问题。被告某甲公司认为被告某甲公司六横分公司签订借款合同时已处于吊销状态，印章被收回，所以该印章虚假。被告武某甲认为该印章真实，系自己所盖。本院认为，被告某甲公司对该主张没有提供证据，且向本院提出对该印章的鉴定申请后又撤回，所以被告某甲公司应承担举证不能的法律后果。本院认为：被告武某甲、茅某向吴某乙借款的事实有吴某乙与被告武某甲、茅某签订的借款合同和被告武某甲在该借款合同写明的收据为凭，被告武某甲也没有异议，因此双方的债权债务关系合法有效。现借款已逾期，被告武某甲、茅某理应归还借款，并应承担相应的逾期还款责任。被告某乙公司、被告吴某甲自愿为被告武某甲、茅某的上述借款向吴某乙提供担保，约定的担保责任为：“担保方自愿为借款方提供连带责任保证，如果借款方不能履约，则由担保方承担一切责任，直至合同全面履行完毕时止。”该约定的前部分明确被告某乙公司、被告吴某甲提供的是连带责任保证，但后部分的约定却符合一般责任保证的规定，因此被告某乙公司、被告吴某甲的保证责任属约定不明。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，被告某乙公司、被告吴某甲应当按照连带责任保证承担保证责任。被告某乙公司、被告吴某甲的连带保证没有约定保证份额，应认定为连带共同保证。且根据担保法的规定，其保证期限为主债务履行期届满之日起二年。被告某甲公司六横分公司作为企业法人的分支机构，其提供的本案保证没有被告某甲公司的书面授权，因此所订立的保证合同无效。吴某乙和被告某甲公司六横分公司在没有被告某甲公司的书面授权情况下，由被告某甲公司六横分公司提供保证，双方均存在过错，被告某甲公司六横分公司应依法连带承担被告武某甲、茅某对本案债务不能清偿部分的二分之一的赔偿责任。被告某甲公司对被告某甲公司六横分公司存在管理上的过错责任，因此，被告某甲公司应依法与被告某甲公司六横分公司连带共同承担被告武某甲、茅某对本案债务不能清偿部分的二分之一的赔偿责任。被告某甲公司抗辩出借人与被告武某甲存在恶意串通，没有证据证明，本院不予采纳。对被告某甲公司提出的因被告某甲公司六横分公司提供的保证无效，所以被告某甲公司不应承担相应责任的抗辩，基于被告某甲公司存在过错，其责任应依法承担，故被告某甲公司的该抗辩本院也不予采纳。债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人。原告与吴某乙签订的债权转让协议书合法有效，且通过短信或以起诉的方式完成了向所有被告的通知义务。因此，被告武某甲、被告茅某、被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司、被告某乙公司、被告吴某甲应依法向原告胡某甲清偿尚欠吴某乙的本案债务。原告胡某甲起诉要求被告武某甲、茅某归还借款16万元的诉请本院予以支持。原告提出的要求被告武某甲、茅某支付自2013年9月13日起的借款利息和逾期违约金，合计按月利率2%的标准计算，该请求符合借款合同的约定和法律的规定，本院予以支持。原告在被告某乙公司、被告吴某甲的保证期限内要求其承担连带清偿责任的诉请，符合法律的规定，本院也予以支持。被告某乙公司、被告吴某甲承担清偿责任后，有权向被告武某甲、茅某追偿。被告某甲公司、被告某甲公司六横分公司应连带共同承担被告武某甲、茅某对本案债务不能清偿部分的二分之一的赔偿责任。被告某甲公司、被告某甲公司承担赔偿责任后，有权向被告武某甲、茅某追偿。被告某甲公司提出的无效合同的债权不能转让的抗辩意见没有法律依据，本院不予采纳。被告茅某、被告舟山某乙公司、被告吴某甲经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本案可依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条第一款、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十八条第二款、第十九条、第二十一条第二款、第二十九条、第三十一条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第九条第一款、第十七条第一款、第四款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二十八条、第三十二条第二款、第四十二条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告武某甲、被告茅某在本判决生效之日起七天内共同归还原告胡某甲借款人民币16万元，并支付借款16万元为基数的自2013年9月13日起的借款利息和违约金至借款清偿之日止，合计按月利率2%的标准计算；二、被告某乙公司、被告吴某甲对被告武某甲、被告茅某的上述第一项债务向原告胡某甲承担连带共同清偿责任。被告某乙公司、被告吴某甲承担清偿责任后，有权就清偿部分向被告武某甲、被告茅某追偿；三、被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司对被告武某甲、被告茅某的上述第一项债务，在被告武某甲、被告茅某不能清偿部分的二分之一，向原告胡某甲承担共同赔偿责任。被告某甲公司六横分公司、被告某甲公司承担赔偿责任后，有权就赔偿部分向被告武某甲、被告茅某追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3500元，减半收取1750元，由六被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。上诉案件受理费应在递交上诉状时预交（具体承担金额由舟山市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结算分户，开户银行舟山市农行南珍支行，账号19×××06。上诉期届满后七日内仍未缴纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员  陆明龙二〇一五年七月二十三日书记员  侯微波