连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0706民初4434号原告：北京弘高建筑装饰设计工程有限公司，住所地北京市昌平区延寿镇长九路469号院三号楼。法定代表人：江五洲，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶珈睿，国浩律师（南京）事务所律师。委托诉讼代理人：朱乃进，国浩律师（南京）事务所律师。被告：花洪越，男，1977年11月15日出生，汉族，住江苏省灌南县。原告北京弘某建筑装饰设计工程有限公司(以下简称弘某公司)与被告花洪越追偿权纠纷一案，本院于2017年5月31日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告弘某公司的委托诉讼代理人叶珈睿、朱乃进到庭参加诉讼。被告花洪越经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弘某公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告自判决生效3日内返还原告超额给付的工程款25451.71元，并自2016年11月19日起至实际给付之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率给付利息；2.被告承担本案的诉讼费用。事实与理由:原、被告于2013年5月26日就连云港市花果山大酒店客房楼室内装饰工程中的油漆工工种项目签订了《工程劳务发包协议书》及《施工管理协议书》，后被告又接手了原由案外人李建明承接的该工程的木工、水电工项目，并于2013年6月18日向原告出具了承认原李建明与原告所签木工、水电工项目相关的劳务分包协议及已结算款项的《承诺书》。在前述两份劳务分包协议中，工程价款结算均以被告实际完成的合格工程量乘以约定的合同单价（油漆工项目单价在合同1.4条约定：木工、水电工项目单价按签订的分包项目单价表约定）进行。合同签订后，被告进场施工，原告根据实际完成工程量并按进度向被告支付工程款项，工程项目现均已完工并已经过竣工验收合格。结合被告在前述三个项目中已完工且合格的工程量情况及双方约定的合同单价进行核算，原告应付被告工程款合计2976542.4元（含税金）。截止2015年12月2日，原告向被告支付工程款为2696553.6元。此外，被告因承接涉案工程在外欠款被案外人起诉，由此导致原告被判决与被告承担连带责任，且原告已于2016年7月28日向法院支付了该判决工程款186378.81元。由此可见，原告实际已向被告支付了工程款金额为3001994.11元，超出应付工程款25451.71元。对此工程款的结算确认情况，原告已多次找被告沟通，且发函催告并向被告追偿超付款项，被告却电话不接、发信不回，故意躲避、拒绝返还。为维护原告合法权益，现依据事实和法律，提起诉讼，希望支持原告的诉讼请求。被告花洪越未到庭亦未提交书面答辩状。本案原告围绕诉讼请求依法提交了《工程劳务发包协议书》、《承诺书》、《委托书》、（2015）海民初字第01412号民事判决书、（2016）苏07民终1032号民事判决书、付款凭证等证据。本院经审理认定事实如下：原告弘某公司为连云港市花果山大酒店（以下简称花果山大酒店）装修工程的总承包人。2013年4月24日，原告弘某公司将花果山大酒店的木工、水电项目（客房楼四层南楼、北楼木工项目、四层水电项目、六层北楼客房木工项目）分包给案外人李建明，双方签订《工程劳务发包协议书》，约定工期90天，按照实际完成工程量结算。2013年6月18日，被告花洪越出具1份《承诺书》，载明：“由于某种原因，原先由李建明承接的花果山大酒店木工装修工程施工，现全部由花洪越接手。原先李建明及其班组在北京弘某花果山大酒店项目签署的一切领款领物字据花洪越全部认可。截止2013年6月18日，李建明在弘某项目部共领款789999元。特此承诺”。原、被告分别于2013年12月26日、12月28日对4楼公共区域木工工程量、6楼行政酒廊木工的工程量进行了确认，花洪越同意按照确认的工程量结算工程款。2013年5月26日，原告弘某公司（甲方）与被告花洪越（乙方）签订《工程劳务发包协议书》，约定：弘某公司将花果山大酒店客房楼装饰工程的乳胶漆施工（包辅料，乳胶漆甲供）；墙纸裱糊（包辅料，墙纸胶、基膜及墙纸甲供）。总日历工期天数20天。合同价款：按照乙方合格工程量×相应合同价进行结算。工程价款计价基础：乳胶漆施工（包辅料，乳胶漆甲供）38元/㎡，结算工程量按照乳胶漆接触面积计算；墙纸裱糊（包辅料，墙纸胶、基膜及墙纸甲供）33元/㎡，结算工程量按照墙纸实际裱糊面积计算。工程税款：工程税款由乙方承担，支付工程款时，乙方应提供金额与之相应的合法税务发票。本工程经建设单位结算审计完成后，付至乙方结算价的95%，剩余5%作为质量维修基金，待保修期满后一个月内付清。合同还对原、被告的其他权利、义务作了约定。后被告花洪越组织工人进场施工。2013年12月25日，被告花洪越对七楼墙纸、乳胶漆的工程量进行确认。2013年8月3日，被告花洪越出具《委托书》1份，载明：“本人花洪越承接北京弘某装饰连云港市花果山大酒店四楼客房水电安装项目。现全权委托徐某忠进行管理。施工过程中的所有事宜（包括工程款支付、工程变更、施工质量、施工结算、后期维修等）由徐某忠全权处理。本人已支付徐某忠工程款计二十八万元，由北京弘某公司在徐某忠的施工结算中代扣”。2013年9月2日，被告花洪越出具《承诺书》1份，载明：“本人承诺花果山国际大酒店6F乳胶漆在保质、保量的情况下于2013年9月10日全面完工。质量要求：阴阳角垂直，灯槽上口无毛刺，灯槽内侧板砂皮打磨要到位，平整、工艺缝顺直。（北楼参照南楼要求）。工期要求：从9月2日至9月10日。每天保证有16人在现场施工，并服从现场管理人员的同意调配和指挥。若本人不按期保质、保量完成6F施工，本人自愿接受处罚。每延期一天，罚款一万元整，在本人余下工程款扣除。”另查明，案外人樊某曾就花果山大酒店装饰装修工程向弘某公司、花洪越提起诉讼，该案经连云港市中级人民法院（2016）苏07民终1032号民事判决书确定，花洪越给付樊某工程款186378.81元，弘某公司对上述款项承担连带付款责任。后原告弘某公司将此款支付完毕。原告弘某公司在庭审中称，涉案工程已竣工验收合格。应付花洪越工程款2976542.4元（含税金），已付花洪越工程款共计2696553.6元，加上弘某公司支付给樊某的186378.81元以及应当由花洪越承担的税金119061.7元（2976542.4元×4%），共计3001994.11元，超付25451.71元。在被告花洪越施工期间，原告弘某公司支付了其部分工程款，但原、被告针对涉案工程至今尚未结算。涉案工程已交付业主使用，被告花洪越无相应施工资质。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、被告签订的《工程劳务发包协议书》无效，但建设工程经验收合格，承包人可以请求参照合同约定支付工程款。原、被告签订的《工程劳务发包协议书》约定了工程单价以及结算工程量按照图纸实际裱糊面积计算；原告弘某公司与李建明签订的《工程劳务发包协议书》也约定按照实际完成工程量结算。但被告花洪越仅针对部分工程量进行了确认。原、被告未对全部工程量及工程价款进行最终结算。原告弘某公司所举证据不足以证实其应付花洪越的工程款为2696553.6元，亦无法证实工程款是否实际超付，对其要求被告花洪越返还超付工程款25451.71元及利息的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告北京弘高建筑装饰设计工程有限公司的诉讼请求。本案案件受理费436元、公告费600元（原告均已预交），由原告北京弘高建筑装饰设计工程有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号44×××944（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  郭 敏人民陪审员  杨永成人民陪审员  韩继军二〇一八年五月三日书 记 员  谭锦亭法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。（三）《最高人民法院的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。