浙江省衢州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙08民终469号 上诉人（原审被告）：房县六里峡电站有限责任公司。住所地：湖北省十堰市房县青峰镇青风街8组。 法定代表人：陈帮华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：罗承华，男，1965年5月16日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，系房县六里峡电站有限责任公司员工。 被上诉人（原审原告）：衢州市大江水力自控翻板闸门有限公司。住所地：浙江省衢州市东滨路86号1幢2楼。 法定代表人：张永昌，执行董事。 委托诉讼代理人：徐耀山，浙江中桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐以涵，浙江中桥律师事务所实习律师。 上诉人房县六里峡电站有限责任公司（以下简称房县六里峡公司）因与被上诉人衢州市大江水力自控翻板闸门有限公司（以下简称衢州大江公司）承揽合同纠纷一案，不服浙江省衢州市柯城区人民法院（2017）浙0802民初2237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 房县六里峡公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回衢州大江公司原审诉讼请求或发回重审；2.本案诉讼费用由衢州大江公司承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，适用法律不当。1.上诉人并未拖欠尾款。根据《税收征管法》及双方合同约定，被上诉人应当向上诉人开具增值税专用发票，被上诉人收到上诉人支付的100万元货款之后没有开具相应发票，导致上诉人无法抵扣，上诉人要求先开票再付款具有法律和合同依据。2.被上诉人提供的产品存在质量问题。被上诉人没有提供国家产品质量认证证书，且本案闸门施工完毕后没有实际验收，上诉人已就产品质量问题向房县人民法院提起另案诉讼，产品质量关于尾款的支付，原审判决将产品质量问题与支付尾款割裂处理属于认定事实错误。另外闸门的安装费用应当包含在合同总价之内，上诉人承担的177584.50元安装费应当在合同总价中予以扣除。 衢州大江公司辩称：增值税发票问题应当属于税收征管问题，不能对抗答辩人支付货款的请求。答辩人已经按照合同约定提供了产品并投入使用，原审中也提交了工程验收材料，该产品系合格产品，上诉人认为产品存在质量问题应当承担相应的举证责任而不能仅提供单方陈述。双方在合同中约定的价格是固定的，不存在再次结算的问题。请求驳回上诉，维持原判。 衢州大江公司向原审法院起诉请求：1.判令房县六里峡公司支付货款215000元及违约金（其中以154250元为基数的违约金自2014年7月2日起计取，以60750元为基数的违约金自2015年7月2日起计取，均按月2%计取至清偿之日止）；2.诉讼费用由房县六里峡公司承担。 原审法院认定事实：衢州大江公司与房县六里峡公司于2014年3月13日签订《采购安装合同》一份，约定：一、合同货物：规格型号为钢制翻板闸门（液压辅助部分特别强调：大功率、高吨位），共计162平方米，单价7500元每平方米（备注支腿、链接铁件）。备注一（1）预埋件随同坝基基础进行现场浇筑，乙方（衢州大江公司）负责技术指导，且在双方确认无误的情况下进行施工；（2）所产生的第三次搬运运输工具由甲方（房县六里峡公司）负责，且在合同货物到场前落实到位，为此影响工期由甲方负责。二、合同总价，合同总价为1215000元（含17%税价），该合同总价包括货物、运输、安装、验收合格交付使用之前及保修期内保修服务与备用物件等所有其他有关各项费用。本合同执行期间合同总价不变，如果有另外增加工程量，经甲方及监理有关负责人签字后，通过签证由甲方支付增加工程量费用。三、供货时间，乙方按签订合同之日（按实际支付定金之日）起50日历天内（除不可抗力因素）将全部货物运至工地，并全部安装调试结束，由三次搬运产生误工的按日递增。四、质量及服务要求：1.乙方所提供货物必须达到国家相关行业标准要求；2.乙方须提供一年免费维修及因质量问题导致设备免费更换且终身维护；3.闸门安装调试并验收合格7日内乙方无偿对甲方员工进行培训及技术指导。六、验收，工程完工后具备验收条件乙方向甲方出具验收通知函，三个工作日内由甲方组织相关部门及有关专家与供应商共同实施验收。七、付款方式，采取分期付款方式，双方签订合同后开始制作浇筑，甲方付合同总货款的40%的定金，全部砼构件、阀门铁件制作完成后具备安装条件，乙方按期供货至安装现场后付总货款的85%，安装调试并正常投入使用后，乙方出具通知（函）办理移交手续三日内甲方付至总货款95%；余款5%作为质保金，质保期一年期满无质量问题一次付清质保金，质保期内若出现质量问题由乙方无偿维修或更换。八、违约责任。1.甲方违约责任。（1）甲方无正当理由拒绝组织办理移交手续的，超出20天的视为已经交付，甲方必须付清工程的约定货款；（2）甲方逾期支付货款超过20天的，除应及时付足货款外，应向乙方偿付欠款总额千分之二/天的违约金；（3）工期暂定50日历天，乙方安装时间以收到甲方按照通知书为准，具体工期根据现场情况及甲乙双方协商为准。2.乙方违约责任。（1）乙方交付的货物质量不符合合同规定的，乙方应向甲方支付合同总价的百分之五的违约金；（2）乙方不能按期交付货物或逾期交付货物而违约的，除应及时交足货物外，应向甲方偿付逾期总额的千分之二/天的违约金；（3）乙方在签订合同7个工作日内必须向甲方提供相应的图纸、数据及相关的资料等，交付提供竣工的相关资料。合同签订后，衢州大江公司依约向房县六里峡公司提供了钢制翻板闸门（162平方米），并于2014年6月15日将上述翻板闸门安装完毕。房县六里峡公司分别于2014年4月4日、5月20日、6月6日向衢州大江公司支付款项400000元、400000元、200000元共计1000000元，尚欠款项215000元未付。另查明，房县六里峡电站增效扩容改造项目其中改建拦河闸及翻板闸门更新工程于2014年10月25日全部完成。2014年8月至2016年4月，六里峡电站增效扩容改造项目分部工程验收会在项目法人单位组织，在房县水利水电工程质量监督站的监督下，各参建单位对工程现场实地勘察，对工程资料进行审阅后一致认为，六里峡电站增效扩容改造工程18个分部工程（含改建拦河闸及翻板闸门更新工程）已全部完成，18个分部工程质量等级均为合格。 原审法院认为：双方签订的《采购安装合同》是真实意思表示，内容不违反法律规定，属合法、有效的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当全面履行各自的合同义务。衢州大江公司已按照合同约定履行了交付并安装定作物的义务。关于衢州大江公司未向房县六里峡公司开具增值税发票是否符合付款条件，该院认为双方当事人在《采购安装合同》中并未约定将开具增值税发票作为付款条件，故房县六里峡公司抗辩衢州大江公司未开具增值税发票而付款约定的条件未成就，缺乏依据，不予采纳，当事人可以另行主张或向税务机关反映并要求解决。关于价款中是否扣除房县六里峡公司主张的安装费用177584.5元的问题。根据双方签订的《采购安装合同》、证人郑某的证言、房县六里峡电站农村水电增效扩容改造工程完工验收建设管理工作报告等证据证明，对于坝基基础现场浇筑，衢州大江公司仅负责技术指导，衢州大江公司负责完成翻板闸门的安装、调试，相应货物的第三次运输由房县六里峡公司负责，且衢州大江公司已按照合同约定履行了义务，房县六里峡公司所主张的安装工作由房县六里峡公司完成并花费安装费用177584.5元应由衢州大江公司承担，依据不足，不予采纳。关于衢州大江公司提供的产品是否合格，衢州大江公司在出厂时已出具了产品合格证，房县六里峡公司主张涉案的产品系不合格产品，也未提供相应的证据证明，不予采纳。房县六里峡公司未按照合同约定的期限履行支付全部货款的义务，显属违约，应承担违约责任，衢州大江公司的诉讼请求，于法有据，予以支持。房县六里峡公司提出的因衢州大江公司未按约派技术人员到现场修复或更换相关部件，给房县六里峡公司造成发电损失，衢州大江公司应予赔偿的意见，房县六里峡公司可以另行主张。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、房县六里峡公司于判决生效之日起十日内支付衢州大江公司款项215000元及违约金（其中以154250元为基数的违约金自2014年11月18日起，以60750元为基数的违约金自2015年11月18日起，均按月利率2%计算至款项清偿之日止）；二、驳回衢州大江公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4525元，保全费2320元，合计6845元，由衢州大江公司负担330元（已预交），由房县六里峡公司负担6515元，于判决生效之日缴纳。 二审审理期间，上诉人房县六里峡公司提交《会议纪要》一份，油缸闸门照片一组，拟证明被上诉人未按照会议纪要约定完成5米的闸门，目前只制作了3.5米；油缸闸门质量不达标。被上诉人质证认为，《会议纪要》并未要求被上诉人方制作5米高的闸门，只是强调抗压强度要达到相应要求；照片真实性有异议，拍摄时间、拍摄地点均不明确，且照片中无法直接体现技术参数，不能达到上诉人的证明目的。本院认为，上诉人所提交的《会议纪要》对闸门高度表述为“拟定5米的设计尺寸先做3.5米”，对后续是否必须做到5米高度未予明确，结合双方签订的《采购安装合同》及设计图纸均未反映闸门高度为5米，上诉人据此主张双方约定的闸门高度应为5米，被上诉人未依约完成工作量，依据不足。油缸闸门的照片无法直接反映产品是否存在质量问题，且不足以推翻被上诉人一审所提交的产品合格证、验收报告等证据。对上述证据，本院不予采纳。被上诉人未提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，首先关于增值税专用发票问题。交易双方按照实际发生的交易额开具增值税专用发票系法定附随义务，被上诉人衢州大江公司收到房县六里峡公司所支付的货款之后应当及时开具相应的增值税专用发票。但开具增值税专用发票并非主合同义务，被上诉人已经完成了产品制作、安装等主合同义务且产品已实际投入使用，被上诉人应当支付相应的合同价款，其以对方未开具发票对抗支付货款的请求依据不足。其次，关于产品质量问题。被上诉人衢州大江公司在一审中向法院提交了产品合格证、房县六里峡电站增效扩容改造工程完工验收建设管理工作报告等证据证明其所提供的产品符合质量要求，上诉人对质量问题提出异议，应当承担相应的举证证明责任。且上诉人已经提起另案诉讼要求赔偿损失，双方关于质量问题的争议可在另案诉讼中予以解决。第三，关于工程安装费用177584.50元是否应当由被上诉人承担。本院认为原审法院基于合同约定、证人证言、验收报告所做的综合分析认定合理，处理妥当，本院不予赘述。综上，上诉人房县六里峡公司各项上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信，对其上诉请求，本院难以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4525元，由上诉人房县六里峡电站有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 祝惠忠 审 判 员 汪 佳 审 判 员 舒红胜 二〇一八年五月三十日 代书记员 郑霞骏 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-9-?