山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁11民终609号上诉人（原审被告）：张杰，男，1991年5月20日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：吕一傲，山东中展律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘海燕，山东中展律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王文周，男，1986年9月25日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：刘猛，山东兆利律师事务所律师。上诉人张杰因与被上诉人王文周提供劳务者受害责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2017）鲁1102民初6339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理了，本案现已审理终结。张杰上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审判决认定事实错误。一、上诉人与被上诉人之间系加工承揽关系，一审认定双方为雇佣关系错误。被上诉人在施工过程中包工包料、自带工具、自主安排施工，被上诉人的报酬按照整个项目计费，被上诉人提供给上诉人的并非系简单的劳务，而是带有自身技术和智慧的工作成果。二、原审判决对上诉人与被上诉人达成协议由上诉人补偿被上诉人1000元的事实认定正确，但认为上诉人未及时支付的事实无依据。上诉人、被上诉人于2017年7月30日达成协议，协议中未约定支付款项的日期。由于上诉人出差等原因搁置一段时间，上诉人于2017年8月15日将款项通过银行转账支付给被上诉人，不存在不及时支付的情形。三、上诉人与被上诉人已达成和解协议，且上诉人处于同情已补偿给被上诉人1000元，不应再支持被上诉人的诉讼请求。四、一审适用法律错误。上诉人与被上诉人系承揽关系，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。五、一审认定上诉人承担的责任比例过高，被上诉人受伤主要系其自身操作不慎造成，其自身应承担大部分、甚至全部责任。六、当事人在原审诉讼请求中未申请撤销双方之间达成的和解协议，原审判决认定双方之间的协议显失公平超出当事人的诉讼请求范围，程序违法。王文周辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。王文周向一审法院起诉请求：1、依法判令张杰赔偿王文周医疗费、误工费等损失共计44354.95元；2、诉讼费由张杰承担。一审法院经审理认定事实如下：2017年6月，王文周通过他人介绍到张杰所承揽的位于日照市海港路D栋33层工地进行线路改造施工，工期为三天，施工结束后经双方结算，张杰共支付王文周1500元。后因张杰工地需要加装改造插座及整理走廊线路，张杰又多次安排王文周及案外人徐立亮到施工现场完成上述工作并按日支付报酬。2017年6月27日，王文周在加装插座操作过程中不慎被电动切割机割伤右手手背及手腕。王文周受伤后首先前往日照市人民医院接受检查，后又送往日照市中医医院住院治疗14天，主要诊断为“右手电锯伤，右手第四掌骨底部开放性骨折、头状骨开放性骨折，右尺侧腕伸肌断裂，右小指伸肌腱断裂，尺神经背侧分支挫灭伤”。2017年7月30日，王文周、张杰达成协议，由张杰补偿王文周1000元。但因张杰未及时支付。王文周于2017年8月15日起诉至一审法院要求依法判决张杰承担王文周医疗费、误工费等共计44354.95元，张杰于该日将1000元支付至王文周账户内。王文周、张杰双方对王文周在工作过程中受伤无异议，但对于双方之间的关系有异议。张杰称双方于2017年7月30日达成和解协议书中双方系承揽关系,王文周称该协议内容系张杰拟定，并且显失公平，要求张杰按照王文周实际损失进行赔偿。此外，王文周自认其不具有电工施工相关资质。王文周主张各项损失如下：1、医疗费:8996.35元，其中日照市人民医院门诊花费154元，住院花费307.39元，日照市中医医院花费8534.96元；2、误工费：25158.6元，王文周主张按照城镇工资每日93.18元计算270日；3、护理费9000元，按照护工工资每日100元计算90日；4、住院伙食补助费700元，按每日50元计算14日；5、交通费500元。张杰对王文周主张的各项损失质证意见如下：对于王文周主张的医疗费统筹部分张杰不应该承担，误工和护理期限过长未经专门机构鉴定应按照其实际住院天数主张，护理费计算标准过高，住院伙食补助费及交通费过高，请法庭酌情认定。上述事实，有王文周、张杰陈述、日照市中医医院住院病案、诊断证书、医疗费票据、用药明细、日照市基本医疗保险医疗费用结算单、日照市东港区秦楼街道北刘家村村民委员会、当事人身份信息等在卷作证。一审法院认为，承揽关系指的是个人或单位对某项事情或工程进行独自经营且需自负盈亏的一种经营行为，承揽关系中承揽人向定作人交付的是劳动成果，而定作人应根据劳动成果向承揽人支付劳动报酬。而本案中王文周经人介绍到张杰工地处进行线路改造施工，从双方对工作量、工作时间的安排等情况分析，第一次施工结束后张杰又指派案外人徐立亮与王文周整理走廊线路及加装插座并支付报酬，王文周、张杰之间并非系承揽关系，而应属于临时性的雇佣关系。王文周作为劳务的提供方，张杰作为王文周提供劳务的接受方，王文周在提供劳务过程中接受张杰的管理和安排，并按日由张杰支付劳动报酬，双方之间的法律关系符合雇佣法律关系的特征，故一审对王文周主张的双方之间系雇佣关系予以确认。对于王文周的各项损失，一审分析确认如下：1、医疗费6776.03元，王文周向法庭提交医疗费收费单据及日照市基本医疗保险医疗费用结算单予以证明，减去已由医疗保险统筹部分，对剩余医疗费6776.03元，予以确认；2、住院伙食补助费700元，王文周主张符合法律规定，对该项损失一审予以支持；3、误工费16773.04元，此次事故造成王文周右手多处骨折并伤及尺神经，结合中华人民共和国公安部对尺神经损伤误工时间的相关标准（180至365日），一审酌定王文周误工时间为180日，参考王文周居住情况并结合王文周户籍所在地上一年度山东省城镇居民人均可支配收入34012元，确认王文周误工费为16773.04元（34012元/年÷365日×180天）；4、交通费200元，王文周虽未向法庭提交交通费单据，但交通费系王文周住院期间的合理支出，一审酌定为200元；5、护理费840元，结合王文周伤情护理费参照日照市护工标准60元/天计算14天（实际住院天数）计算得出；以上损失共计25289.07元。根据王文周实际损失情况可以看出张杰与王文周庭前已经达成补偿1000元的和解协议显失公平，故对张杰的抗辩一审不予支持，该款可在总赔偿款中予以扣减。王文周在从事雇佣活动中受伤，张杰作为雇主应当承担赔偿责任，但王文周在工作过程中没有履行足够的安全注意义务，且不具有电工施工相关资质，对事故的发生也应承担一定的责任，应减轻张杰的赔偿责任。根据双方的过程程度，确定由张杰承担60%的赔偿责任为宜。据此，依据《中华人民共和国合同法》第五十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，一审判决：一、张杰赔偿王文周医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、护理费共计15173.44元（25289.07元×60%），扣除张杰已支付王文周1000元，尚欠14173.44元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回王文周本案其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费909元，由王文周负担619元，由张杰负担290元。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。另，上诉人对一审认定的误工时间有异议，并提交误工时间鉴定申请。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张杰雇请王文周到事发工地作业，综合双方对工作量、工作时间的安排等情况分析，王文周与张杰之间形成个人劳务关系。王文周在提供劳务中受伤，根据上述法律规定，应根据双方各自的过错承担相应责任。关于双方过错问题，王文周无电工施工相关资质，在提供劳务过程中缺乏安全作业意识，未尽到谨慎义务，致使其右手手背及手腕被电动切割机割伤，其对事故的发生存在主要过错。张杰未审查王文周是否具备电工施工资质，亦未尽到相应的监管义务，对本案事故的发生亦有一定的过错。综合考虑本案实际情况及双方的过错程度，本院酌定张杰承担王文周所受损害30%的赔偿责任。一审认定王文周、张杰之间系个人劳务关系正确，但适用法律不当，应予纠正。根据王文周实际损失情况可以看出张杰与王文周庭前已经达成补偿1000元的和解协议显失公平，故一审认定该款在总赔偿款中予以扣减并无不当。上诉人关于一审程序违法的主张亦不成立，本院不予支持。关于上诉人主张误工时间过长的问题，此次事故造成王文周右手多处骨折并伤及尺神经，一审结合公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》对尺神经损伤误工时间的相关标准（180至365日），酌定王文周误工时间为180日并无明显不当。对上诉人二审请求对误工时间鉴定的申请，本院不予准许。综上所述，张杰的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持日照市东港区人民法院（2017）鲁1102民初6339号民事判决第二项；二、变更日照市东港区人民法院（2017）鲁1102民初6339号民事判决第一项为：张杰赔偿王文周医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、护理费共计7586.72元（25289.07元×30%），扣除张杰已支付王文周1000元，尚欠6586.72元，于判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费909元，由王文周负担859元，由张杰负担50元。二审案件受理费154元，由王文周负担104元，由张杰负担50元。本判决为终审判决。审判长  卜雪雁审判员  宋海红审判员  刘丽艳二〇一八年五月二十八日书记员  辛 娜