福建省宁德市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2018）闽09行终62号 上诉人(原审被告)宁德市国土资源局，住所地福建省宁德市闽东东路**。 法定代表人林勤铃，局长。 出庭负责人王梓松,男,汉族,1964年10月8日出生,系宁德市国土资源监察支队支队长(分管法规工作)。 委托代理人蔡作斌，福建黎民友律师事务所律师。 上诉人(原审第三人)中国建设银行股份有限公司福安支行，住所地福建省福安市鹤兴中路**。 法定代表人肖艳明，行长。 委托代理人郭光榕、陈垚，均为福建人文律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)陈艳，女，1978年12月21日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托代理人谢岩福，福建名仕（宁德）律师事务所律师。 原审第三人林剑，男，1974年5月17日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 原审第三人福安市博科电子有限公司，，住所地福建省福安市坂中乡坂中工业区业达路** 法定代表人林峰，董事长。 上诉人宁德市国土资源局、中国建设银行股份有限公司福安支行（以下分别简称“宁德市国土局”、“福安建行”）因不动产行政登记一案，不服宁德市蕉城区人民法院（2015）蕉行初字第136号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月4日公开开庭进行了审理，上诉人宁德市国土局的出庭负责人王梓松及其委托代理人蔡作斌，上诉人福安建行的委托代理人郭光榕，被上诉人陈艳及其委托代理人谢岩福到庭参加诉讼。原审第三人林剑、福安市博科电子有限公司（以下简称博科公司）经传票传唤未到庭参加诉讼。因福安市博科电子有限公司无法通过其他方式送达传票，本院公告送达传票等法律文书，公告期间扣除审理期限。本案现已审理终结。 原审法院认定,原告陈艳与第三人林剑系夫妻。2014年1月15日，宁德市房地产管理中心收到署名为陈艳、林剑的《各类房地产抵押权设立登记申请书》，申请以陈艳、林剑共同共有的宁德市××坡××城×幢×××房屋为抵押物，为博科公司向福安建行的借款提供担保。申请人提供了陈艳、林剑的身份证、结婚证及《最高额抵押合同（自然人版）》、《授信业务合同》等材料。登记机关经审查，认为申请人的申请符合登记条件，于2014年1月16日作出宁房他证TN字第××号《房屋他项权证》。原告陈艳对该登记行为不服，于2015年12月2日向法院提起行政诉讼。诉讼期间，经原告申请，原审法院委托司法鉴定机构对《各类房地产抵押权设立登记申请书》、《最高额抵押合同（自然人版）》上“陈艳”的签名及指纹真实性进行鉴定。鉴定意见证实，该指纹、签名并非陈艳本人书写、按印。 原审法院认为，行政机关应当依法作出行政行为。原建设部《房屋登记办法》第十三条第一款规定“共有房屋，应当由共有人共同申请登记。”本案中，两份司法鉴定意见能够证实，陈艳本人并未参与被诉房屋抵押登记申请程序。登记机关未尽到审查义务，未审慎审核登记申请人身份，作出被诉房屋抵押登记行为，系程序违法；登记申请人提供的主要申请材料不真实，因此登记行为主要证据不足。登记机关作出的房屋抵押登记行为，依法应予撤销。原告诉请有理，予以支持。被告及第三人福安建行以原告参与房屋所有权变更登记为由，主张原告明知并同意被诉抵押登记，没有事实根据，不予支持。被告关于本案涉及刑事案件、应待刑事案件结束后再行审理的主张，没有事实根据，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（三）项之规定，判决：撤销宁德市住房和城乡建设局于2014年1月16日作出的宁房他证TN字第××号《房屋他项权证》。案件受理费50元，由被告宁德市国土资源局负担。 宁德市国土局不服原审判决，向本院提起上诉。请求二审依法改判,驳回被上诉人陈艳的诉讼请求。主要理由：1、原审判决认定事实不清，证据不足。（1）原审法院以两份司法鉴定意见能够证实，陈艳并未参与被诉房屋抵押登记申请程序，存在错误。该两份司法鉴定意见仅表达《各类房地产抵押权设立登记申请书》、《最高额抵押合同（自然人版）》上的签名和捺印非陈艳本人，但并不能排除陈艳参与被诉房屋抵押登记申请程序，而宁德市住房和城乡建设局提供的证据证明，陈艳当时已到场提交了身份证原件及其本人持有的结婚证原件给登记机关核对并加盖核对章。（2）陈艳将涉案房屋提供用于原审第三人借款抵押是明知的，原审未予认定不当。上诉人原审提供的证据虽不能直接用于认定陈艳明知抵押登记，但证据可以证明宁德市房地产管理中心向金融机构发函后，要求共有产权人的房屋抵押，先更正共有状况栏登记后，再办理登记。此后，原审第三人博科公司向福安建行申请抵押贷款，紧接着陈艳与林剑共同前来登记机关办理产权更正登记，并在2013年11月28日领取更正登记房产证后，两人当日又向福建建科评估有限公司出具评估委托书，取得评估报告后再提交福安建行。故这一系列行为表明，陈艳对涉案房屋用于抵押是明知的。2、原审判决适用法律错误。本案上诉人对被上诉人提交的材料已尽审查义务，已认定审核了被上诉人提供的身份证原件、结婚证原件，且对于登记申请书等材料依法仅就形式审查。原审法院依据《行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（三）项之规定，判决撤销属适用法律错误。 福安建行不服原审判决，亦向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判驳回陈艳的诉讼请求。1、原审判决认定事实不清，证据不足。福安建行对该点上诉的主要观点与宁德市国土局基本相同，并补充：福安建行向法院提交了《房地产抵押评估报告》、《申请评估抵押物清单》，该两份证据证明，陈艳与林剑共同委托福建建科评估行有限公司对涉案抵押房产进行评估，且在评估报告出来后，陈艳和林剑共同向福安建行申请评估抵押物，由陈艳和林剑亲笔签名并捺指印，陈艳对此签名捺印的真实性没有异议，足以证明陈艳明知且同意以涉案房产用于原审第三人的借款抵押。2、原审判决适用法律错误。福安建行取得抵押权时，明显是善意的，已办理了抵押登记，且基于对抵押登记的信赖，发放了460万元的贷款。即便登记部门在办理抵押登记时，陈艳的签名被他人冒签，但其配偶林剑同意抵押并在场，造成陈艳签名被假冒的责任和故意在林剑，福安建行系善意取得抵押权，不应予以撤销。再退一步说，该共有房屋系林剑与陈艳共有，林剑的抵押登记系真实合法有效的，也不应全部撤销。 被上诉人陈艳辩称，1、宁德市房地产管理局所作的《房屋他项权证》不具备抵押权登记法律规定的要件。被上诉人系涉案房屋的共有人，其未在抵押登记申请书上签字，且本案登记机关未举证抵押登记的主合同。2、两上诉人以被上诉人明知涉案房屋办理抵押登记，没有事实依据。被上诉人并不同意林剑将涉案房屋办理本案抵押。3、上诉人福安建行认为其抵押权属善意取得，是对法律的误解，本案并不适用善意取得。请求二审法院判决驳回上诉，维持原审判决。 宁德市国土局和福安建行相互对对方的上诉意见，均没有意见。 原审第三人林剑、博科公司未陈述意见。 经审理查明，到庭各方当事人对原审判决认定的事实没有异议，且二审期间未提供新的证据。经审查，本院确认原审判决对有关证据的认证意见和事实认定。 本案的争议焦点在于被诉房屋抵押登记申请是否符合法定要件。 本院认为，本案被诉行为系宁德市房地产管理局于2014年1月16日所作的房屋抵押登记行为，应当适用当时生效的法律，对房屋抵押登记的要件进行审查。原建设部《房屋登记办法》第十三条第一款规定“共有房屋，应当由共有人共同申请登记。”第四十三条规定“申请抵押权登记，应当提交下列文件：（一）登记申请书；（二）申请人的身份证明；（三）房屋所有权证书或者房地产权证书；（四）抵押合同；（五）主债权合同；（六）其他必要材料。”本案博科公司以陈艳和林剑共同共有的房屋为其向银行借款办理抵押登记，依法应当由陈艳和林剑共同向登记机关提出申请。本案中，陈艳主张其未就上述事项申请抵押登记，并对《各类房地产抵押权设立登记申请书》、《最高额抵押合同（自然人版）》上“陈艳”签名和捺印的真实性存疑。经原审法院委托鉴定，鉴定意见为“陈艳”签名及捺印均非陈艳本人所签（留）。因此，现有证据可以证实陈艳本人并未参与被诉房屋抵押登记申请程序。上诉人宁德市国土局及福安建行主张陈艳实际参与了被诉房屋抵押登记申请，但未提供有效证据足以反驳上述鉴定意见，对其该点主张不予采信。因此，可以认定登记机关未尽到审查义务，未审慎审核登记申请人身份，所作房屋抵押登记要件不充分。 综上，本案宁德市房地产管理局未尽审查义务，造成房屋抵押登记行为要件不充分，主要证据不足，依法应当予以撤销。因宁德市房地产管理局行使房屋抵押登记的职权，已变更由宁德市国土局继续行使，依法应由宁德市国土局为适格被告。原审法院将宁德市国土局列为被告，并判决撤销被诉房屋抵押登记行为，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当予以维持。两上诉人所提上诉请求无理，不予支持。被上诉人陈艳答辩请求有理，予以支持。两原审第三人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不发生阻止案件审理的效果。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第七十九条第二款之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人宁德市国土资源局、中国建设银行股份有限公司福安支行共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  缪义文 审判员  赖昌铅 审判员  魏各永 二〇一八年五月二十三日 法官助理林玉芳 书记员钟泽平 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》 第七十九条…… 第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不发生阻止案件审理的效果。 ……