浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙04民终674号上诉人（原审原告）：张志，男，1965年5月7日出生，汉族，住嘉兴市南湖区。委托诉讼代理人：沈微，张志配偶。委托诉讼代理人：吴秋平，浙江力协律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新时代证券股份有限公司嘉兴梅湾街证券营业部。住所地：嘉兴市梅湾商务中心21B幢商铺。统一社会信用代码：913304027580533175。代表人：胡卫东，经理。委托诉讼代理人：陈庆，新时代证券股份有限公司员工。委托诉讼代理人：谢林强，新时代证券股份有限公司员工。上诉人张志因与被上诉人新时代证券股份有限公司嘉兴梅湾街证券营业部（以下简称新时代证券公司）证券投资咨询纠纷一案，不服浙江省嘉兴市南湖区人民法院（2017）浙0402民初3972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张志上诉请求：撤销原判，依法改判支持张志的一审诉讼请求；一二审案件受理费由新时代证券公司承担。事实和理由：1.张志经测评属于稳健型而非积极型投资者，2015年5月27日，新时代证券公司投资顾问吴雪梅推荐张志买入150189（转债进取），此属高风险的分级基金，违反《证券投资顾问业务暂行规定》第十五条，此后吴雪梅又多次提供不适当的投资建议服务，造成张志投资150189损失巨大。2.投资顾问终止服务的原因不是协议中载的“该服务对应的佣金率过高”，这不是张志的选择。3.一审法院认定吴雪梅多次提示了风险，与事实不符。4.新时代证券公司应举证证明其已适当履行义务，一审法院认为张志无相应证据证实吴雪梅服务违规、不合理，与举证责任相悖。新时代证券公司辩称：本案系证券投资咨询纠纷，张志与新时代证券公司签订有《证券投资顾问服务协议书》，协议书明确约定新时代证券公司向张志提供投资顾问建议仅供参考，投资风险和损失由张志自行承担。新时代证券公司通过电话以及网络通讯手段向张志提供了投资顾问服务，并且在服务过程中实时向张志提示了风险。在整个顾问服务期间，张志的投资行为均是由其自行决策实施。因此，新时代证券公司履行合同符合协议约定以及法律法规的规定，张志的上诉请求没有事实和法律上的依据。请求驳回上诉，维持原判。张志向一审法院起诉请求：1.新时代证券公司向张志赔偿损失2565575.65元，退还投资顾问佣金42878.26元；2.诉讼费用由新时代证券公司承担。一审法院认定事实：张志拥有账号为33×××13的证券账户，可在深圳证券交易所和上海证券交易所进行交易，新时代证券公司是专门从事证券经纪、证券投资咨询等业务的机构。2015年4月13日，张志（乙方）与新时代证券公司（甲方）签订《证券投资顾问服务协议书》一份，约定：甲方会根据乙方所签约的证券投资顾问服务或服务产品提供证券投资顾问服务，乙方应根据甲方公示的证券投资顾问服务或服务产品收费标准向甲方支付证券投资顾问费用；甲方向乙方提供证券投资顾问服务或服务产品，辅助乙方作出投资决策，甲方向乙方提供的证券投资建议，仅供乙方参考；甲方不代理乙方从事证券投资，不与乙方约定分享投资收益或分担损失，或者向乙方承诺证券投资收益，不代客户作出投资决策；乙方有权决定是否采用甲方提供的投资顾问服务或服务产品的咨询意见和投资建议，乙方自行进行投资决策，承担全部投资风险；该服务产品对应的普通账户佣金率为1.5‰，信用账户佣金率为1.5‰；因乙方原因导致协议解除，已交费用不予返还，本协议签字后即表示乙方已充分了解并自愿接受所选服务级别和收费标准，并已充分认识证券投资的风险，将对甲方提供的所有证券投资资讯和投资意见进行判断，并自行承担据此投资的风险等。协议签订后，张志向新时代证券公司支付投资顾问佣金42878.26元，新时代证券公司指派投资顾问吴雪梅为张志提供投资顾问服务。2015年7月16日，张志、新时代证券公司签订证券投资顾问终止服务协议书，约定新时代证券公司停止向张志提供投资顾问服务，其中取消服务原因一栏中在“该服务对应的佣金率过高”处打勾。2015年4月13日至2015年7月16日期间，张志购买了蓝色光标、网宿科技、招商可转债分级基金B等股票和基金。一审法院认为：本案系证券投资咨询纠纷，根据张志、新时代证券公司签订的《证券投资顾问服务协议书》，新时代证券公司向张志提供的证券投资顾问服务系辅助张志作出投资决策，证券投资建议仅供张志参考，且不与张志约定分享投资收益或分担损失。在双方履行协议期间，新时代证券公司指派投资顾问吴雪梅通过电话、QQ聊天等方式为张志提供了投资咨询服务，并多次提示了风险。现张志主张新时代证券公司提供的投资顾问服务违规、不合理，并无相应证据予以证实，故不予采信。且结合张志提供的交易情况，其自行操作股票和基金的买卖，且在新时代证券公司提示风险的情况下仍不断进行买入卖出，可以表明其对投资自主决策，故产生的相应后果理应由其自行承担。综上，张志要求新时代证券公司赔偿损失并退还投资顾问佣金的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回张志的全部诉讼请求。案件受理费27668元，由张志负担。二审中，张志提供短信记录打印件，想证明新时代证券公司一审中提交的证据7不是针对张志等投顾客户提供的服务内容，不相关的客户也能收到该信息。新时代证券公司质证认为，对其真实性不予认可，新时代证券公司提供服务的方式不限于短信。二审中，新时代证券公司未提交新的证据。本院审查认为，张志提供的短信，形式上系打印件，新时代证卷公司对真实性有异议，且仅就证据所载内容分析，对争议事实也缺乏证明力，故不予采信。本院经审理，除对一审法院认定的事实予以确认外，另查明：张志称其买卖150189（转债进取）损失2565575.65元。本院认为：张志就其投资买卖代号为150189（转债进取）产生的损失计2565575.65元要求新时代证券公司进行赔偿，并要求退还投资顾问佣金42878.26元；新时代证券公司认为其提供的投资咨询服务合约合法合规，张志应按约自担损失。张志、新时代证券公司签订的《证券投资顾问服务协议书》，系双方真实的意思表示，合法有效，当事人应遵照履行。根据《证券投资顾问服务协议书》的约定，新时代证券公司向张志提供证券投资顾问服务，辅助张志作出投资决策，证券投资建议仅供张志参考；新时代证券公司不与张志约定分享投资收益或分担损失，张志有权决定是否采纳咨询意见和投资建议，自行进行投资决策，承担全部投资风险。《证券投资顾问服务协议书》签订后，新时代证券公司指派投资顾问吴雪梅，通过电话、QQ聊天等方式为张志提供投资咨询服务，并多次提示了风险。张志具有多年证券投资方面的经历，对《证券投资顾问服务协议书》为其与新时代证券公司设定的权利义务应有明确的认知，在涉及150189（转债进取）或其他具体证券业务的投资上，买或不买、卖或不卖、持有与否等事项，不管新时代证券公司给出何种建议，根据双方约定，张志享有决定权，最终也必须由张志自行作出决断，并依约承担投资买卖150189或其他证券业务产生的损失。故张志要求新时代证券公司赔偿损失2565575.65元，没有事实和法律依据。2015年7月16日，张志、新时代证券公司签订证券投资顾问终止服务协议书，约定新时代证券公司停止向张志提供投资顾问服务，取消服务原因为“该服务对应的佣金率过高”，其中并无退还服务佣金的约定。张志要求退还投资顾问佣金，不予支持。综上所述，张志的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27668元，由上诉人张志负担。本判决为终审判决。审判长  宁建龙审判员  汪先才审判员  赵 超二〇一八年五月十八日书记员  金孝佩