福建省泉州市洛江区人民法院刑 事 判 决 书(2018)闽0504刑初89号公诉机关泉州市洛江区人民检察院。被告人吴青建，曾用名吴国华，绰号剃头国，男，1972年12月10日出生于福建省泉州市，汉族，小学文化，无业，家住福建省泉州市洛江区。因涉嫌开设赌场罪于2017年5月5日投案，同日被取保候审。经泉州市洛江区人民检察院决定，于同年11月17日继续办理取保候审。经本院决定，于2018年4月28日继续办理取保候审。现在家候审。被告人苏碎英，女，1972年11月5日出生于福建省泉州市，汉族，文盲，务工，家住福建省泉州市洛江区。因涉嫌开设赌场罪于2017年5月9日投案，同日被取保候审，经泉州市洛江区人民检察院决定，于同年11月17日继续办理取保候审。经本院决定，于2018年4月28日继续办理取保候审。现在家候审。被告人林碧霞，女，1963年6月14日出生于福建省泉州市，汉族，文盲，无业，家住福建省泉州市洛江区。曾因赌博分别于2012年8月18日、2013年4月25日被处以罚款五百元，因犯开设赌场罪于2015年11月12日被泉州市洛江区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元，于2016年11月23日解除社区矫正。现因涉嫌开设赌场罪于2017年4月27日被抓获，同月28日被刑事拘留，同年5月18日变更为监视居住。经泉州市洛江区人民检察院决定，于2017年11月17日决定继续对其监视居住。经本院决定，于2018年4月28日继续予以监视居住。现在家候审。辩护人张倩雯，福建泉中律师事务所律师。被告人吴秀专，绰号尾优，女，1974年9月4日出生于福建省泉州市，汉族，小学文化，务工，家住福建省泉州市洛江区。因涉嫌开设赌场罪于2017年5月5日投案，同日被取保候审，经泉州市洛江区人民检察院决定，于同年11月17日继续办理取保候审。经本院决定，于2018年4月28日继续办理取保候审。现在家候审。被告人吴永远，男，1970年12月30日出生于福建省泉州市，汉族，小学，务工，家住福建省泉州市洛江区。因涉嫌开设赌场罪于2017年6月2日投案，同日被取保候审，经泉州市洛江区人民检察院决定，于同年11月17日继续办理取保候审。经本院决定，于2018年4月28日继续办理取保候审。现在家候审。泉州市洛江区人民检察院以洛检执检刑诉［2018］1号起诉书指控被告人吴青建、苏碎英、林碧霞、吴秀专、吴永远犯开设赌场罪，于2018年4月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。泉州市洛江区人民检察院指派检察员林向荣出庭支持公诉，被告人吴青建、苏碎英、林碧霞、吴秀专、吴永远到庭、辩护人张倩雯参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人吴青建、苏碎英于2016年3月至8月期间，使用扑克牌、骰子为赌具，在泉州市洛江区某某镇某某村一安置房以“32支比”的方式开设赌场供他人赌博，从中抽头渔利。2016年10月至2017年2月期间，该赌场搬至位于泉州市洛江区某某镇某某村的被告人吴青建家中继续经营，并雇佣被告人吴永远为赌场望风。在赌场搬到新地点后，被告人苏碎英继续参股，被告人吴秀专帮忙在赌场内抽成，被告人林碧霞在缓刑考验期限内于2016年11月10日左右参股一个月后退出。该赌场自2016年3月开设以来总抽头获利人民币23000元。公安机关因群众举报的其他开设赌场案件于2017年4月27日清晨，在洛江区某某镇某某村抓获被告人林碧霞，在对其进行讯问的过程中，被告人林碧霞主动交代了其伙同被告人吴青建、苏碎英等人开设赌场的犯罪事实。经公安机关传唤，被告人吴青建、苏碎英、吴秀专、吴永远分别于2017年5月5日、5月9日、5月5日、6月2日在各自亲友的陪同下到泉州市公安局洛江分局投案，并如实供述自己的犯罪事实。公诉机关的上述指控属实。另查明，该赌场自开设以来共抽头获利人民币23000元，其中被告人吴青建分得人民币20100元、被告人苏碎英分得人民币1200元、被告人林碧霞分得人民币1200元、被告人吴永远分得人民币500元，均已退出。上述事实，被告人吴青建、苏碎英、林碧霞、吴秀专、吴永远在开庭审理过程中并无异议，并有证人王某、洪某、杨某、吴某1、黄某、苏某1、杜某、吴某2、吴某3、苏某2的证言、泉州市公安局洛江分局出具的各被告人到案情况说明、扣押笔录及扣押清单、辨认笔录及照片、泉州市公安局洛江分局泉公洛决字[2012]第00361号公安行政处罚决定书、泉公洛（马甲）行罚决字[2013]03022号行政处罚决定书、福建省泉州市洛江区人民法院（2015）洛刑初字第274号刑事判决书、住院病历、解除社区矫正证明书、福建省行政事业单位资金往来结算票据以及各被告人的户籍证明等证据证实足以认定。本院认为，被告人吴青建、苏碎英、林碧霞、吴秀专、吴永远以营利为目的，开设赌场供人赌博，是共同犯罪，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立。被告人吴青建、苏碎英、林碧霞身为赌场的股东，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴秀专负责在赌场内抽成、被告人吴永远负责在赌场外围望风，两人在共同犯罪中起到次要辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。被告人吴青建、苏碎英、吴秀专、吴永远在案发后自动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人林碧霞在公安机关尚未掌握其开设赌场罪行时主动交代自己的犯罪事实，亦为自首，依法予以从轻处罚。被告人林碧霞曾因赌博行为被行政处罚，后因开设赌场罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，但在缓刑考验期限内犯新罪，依法予以撤销缓刑，进行数罪并罚。鉴于各被告人已退出违法所得，予以酌情从轻处罚。公诉机关提出的对被告人吴青建、苏碎英、林碧霞在有期徒刑六个月至九个月的幅度内处刑，并处罚金；对被告人吴秀专、吴永远在拘役四个月至六个月的幅度内处刑，并处罚金的量刑建议予以采纳。被告人林碧霞的辩护人所提的被告人林碧霞具有自首、退赃等情节应当从宽处理的辩护意见予以采纳，对其所提的被告人林碧霞在共同犯罪作用较小不应认定为主犯等的辩护意见不予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条以及最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条的规定，判决如下：一、被告人吴青建犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴交。）二、被告人苏碎英犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴交。）三、被告人林碧霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，撤销福建省泉州市洛江区人民法院（2015）洛刑初字第274号刑事判决书判决主文第二项中对被告人林碧霞宣告缓刑的部分，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效时予以缴交。)四、被告人吴秀专犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二千元。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴交。)五、被告人吴永远犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二千元。(缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴交。)六、暂扣于泉州市公安局洛江分局的被告人林碧霞、吴永远已退出的违法所得人民币一千二百元、五百元，以及暂扣于泉州市洛江区人民法院的被告人吴青建、苏碎英已退出的违法所得人民币二万一百元、一千二百元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审判员  林毅高二〇一八年五月十七日书记员  郑生泰附注引用法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：㈠、犯罪情节较轻；㈡、有悔罪表现；㈢、没有再犯罪的危险；㈣、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》一、关于“自动投案”的具体认定《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。