.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   包头市中级人民法院   民事判决书   （2018）内02民终501号   上诉人(原审原告)：包头市大安钢铁有限责任公司。   法定代表人：刘金栋，该公司董事长。   委托诉讼代理人：田斌，内蒙古苍鸿律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：韩海强，男，1979年6月26日出生，汉族，无固定职业，住包头市。   上诉人包头市大安钢铁有限责任公司（以下简称大安公司）因与被上诉人韩海强劳动争议一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初4286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大安公司的委托诉讼代理人田斌，被上诉人韩海强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   大安公司上诉请求：1.撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初4286号民事判决，驳回韩海强的仲裁请求；2.案件上诉费由韩海强承担。事实和理由：1.韩海强原系大安公司职工，2015年1月29日双方签订两年固定期限劳动合同，2016年9月4日韩海强主动辞职；2.2016年10月，韩海强以大安公司违法解除劳动关系为由提出各项经济赔偿金均被仲裁委员会驳回。后经包头市昆都仑区人民法院审理，认定系韩海强主动辞职，大安公司不存在违法解除劳动关系的情形。包头市昆都仑区人民法院作出（2017）内0203民初21号判决，大安公司向韩海强支付两个月工资共16560.12元，该判决已生效，大安公司已履行；3.2017年6月，韩海强基于同一事实向昆都仑区劳动仲裁委员会提起仲裁，要求大安公司向其支付解除劳动关系的经济补偿金、经济赔偿金，其计算标准缺乏事实和法律依据。根据《中华人民共和国劳动人事争议仲裁办案规则》第三十四条规定，韩海强第二次仲裁申请基于同一事实，应当不予受理，但是昆都仑区劳动仲裁委员会仍然支持韩海强经济补偿金113669.04元。大安公司不服向昆都仑区人民法院提起诉讼。昆都仑区人民法院认为此案不违法一事不再理原则，属于认定事实不清；4.一审法院在审理本案时，超出韩海强诉请，擅自增加经济补偿金。   韩海强辩称：1.韩海强于2002年8月16日入职，2016年10月28日离职，工作了14.5年。劳动关系、工作年限、职务均在包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号判决书中确认；2.大安公司违法拖欠韩海强工资、擅自变更劳动合同，包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号判决书已作出认定；3.韩海强之前申请的是拖欠工资和赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金。因韩海强的赔偿金未得到支持，故其有权在申请经济补偿金，一审法院支持的也是经济补偿金；4.韩海强申请的经济补偿金是156000元，一审法院判决的经济补偿金是137350.09元，一审法院并没有擅自增加经济补偿金。经济补偿金应当按照韩海强离职前12个月平均工资13073.55元计算。   大安公司向一审法院起诉请求：1.大安公司不支付韩海强经济补偿金113669.04元；2.案件受理费由韩海强承担。   一审法院认定事实：韩海强于2002年8月16日到大安公司工作。2015年1月29日，双方签订固定期限劳动合同，约定合同期限从2015年2月28日起至2017年2月27日止。2016年10月28日韩海强从大安公司辞职。大安公司曾拖欠韩海强2016年8月的工资3486.57元，9月工资13073.55元。2017年4月1日，包头市昆都仑区人民法院作出（2017）内0203民初21号民事判决，判决大安公司支付韩海强上述工资合计16560.12元。该判决现已生效。另查明，韩海强离职前12个月的平均工资为9472.42元/月。   一审法院认为，大安公司主张韩海强提出的上次仲裁和诉讼与本案仲裁依据的是同一事实和理由，仲裁裁决违反了一事不再理的规定，因韩海强上次仲裁和诉讼主张的是违法解除劳动合同的赔偿金，且该项请求并未得到支持。而本案中其主张的是经济补偿，二者并非同一法律概念。大安公司的诉讼请求缺乏法律依据，不予支持。关于韩海强要求大安公司支付经济补偿的仲裁请求，因大安公司拖欠韩海强工资的事实，已经包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号民事判决所确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，大安公司应当支付韩海强经济补偿。关于经济补偿的数额，双方对仲裁裁决认定的被告离职前12个月的平均工资为9472．42元，均无异议，大安公司应支付韩海强14．5个月的工资作为经济补偿，其数额应为137350．09元。关于韩海强的其他仲裁请求，因其请求并未得到仲裁支持，韩海强亦认可仲裁结果，且大安公司没有异议，故一审法院对此予以确认。   一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款第三项规定，判决：一、驳回包头市大安钢铁有限责任公司的诉讼请求；二、包头市大安钢铁有限责任公司支付韩海强经济补偿137350．09元，于判决生效后三十日内付清。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。大安公司提交了两组证据，第一组证据是：1.韩海强2016年10月25日提出劳动仲裁申请书一份；2.包头市昆区劳动人事争议仲裁院作出的昆劳仲字﹝2016﹞第642号裁决书一份；3.韩海强2017年1月9日向包头市昆都仑区人民法院提交的起诉状一份；4.包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号判决书一份；5.大安公司履行包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号民事判决，向昆都仑区法院汇款票据一张。大安公司提交以上证据意在证明：1.韩海强是主动辞职；2.2016年9月韩海强仅仅工作了3天，因双方对发放工资有异议，所以大安公司在等待昆都仑区法院作出生效判决，大安公司通过昆都仑区法院履行了判决，大安公司不存在未及时支付劳动报酬的情形；3.韩海强以相同事实、相同理由以及同一法律关系多次提起诉讼，并且韩海强提出的赔偿金未得到昆都仑区法院支持，此判决已生效。韩海强质证表示，认可证据的真实性，对证明目的不认可。当时是大安公司找理由劝退韩海强，大安公司不给其发工资，没有办法韩海强选择了离职。在包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号民事案件中，韩海强提交了岗位异动表，大安公司在该案件中也认可该事实，大安公司前后陈述矛盾。根据《中华人民共和国劳动合同法》第46条规定，大安公司擅自变更劳动合同，韩海强有权获得经济补偿。   大安公司提交的第二组证据是：1.韩海强2017年6月7日提出的劳动仲裁申请书一份；2.包头市昆区劳动人事争议仲裁院作出的昆劳仲字﹝2017﹞第113号裁决书一份。意在证明，韩海强以相同事实、理由及法律关系要求大安公司支付“补偿”金，昆区劳动人事争议仲裁院违反“一事不再理”法律规定，再次受理本案并作出错误“裁决”。韩海强质证表示，认可证据的真实性不认可证据的证明目的。第一次提起仲裁是要求大安公司支付拖欠工资和赔偿金，第二次提起仲裁是要求大安公司支付经济补偿金，赔偿金和补偿金不是同一法律概念。   对当事人二审争议的事实，本院认定如下：因双方对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号民事判决已生效并且庭审中双方均表示认可该判决认定的事实，因此大安公司提出的证明不能成立。   本院认为，本案是劳动争议纠纷，双方在二审中的争议焦点是大安公司是否应当向韩海强支付经济补偿金以及经济补偿金的计算是否正确。   赔偿金是指用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》解除或终止劳动合同，劳动者不要求履行劳动合同或合同履行不能，用人单位应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第87条的规定向劳动者支付赔偿金。适用赔偿金的前提是用人单位解除劳动合同具有违法性。经济补偿金是指用人单位或劳动者依照法律规定，解除双方之间的劳动合同，用人单位向劳动者支付的补偿费用。适用补偿金的依据是《中华人民共和国劳动合同法》第46条的规定。根据以上规定，赔偿金和经济补偿金并不是同一概念。本案中，双方对包头市昆都仑区人民法院作出的（2017）内0203民初21号民事判决均无异议，该判决已生效并已履行完毕。该判决的主要内容即是要求大安公司履行欠付韩海强的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定“未及时足额支付劳动报酬的”，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第46条第（一）项规定“劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的”，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。根据以上事实和法律规定，一审法院依据大安公司未及时足额支付劳动报酬，判决其支付经济补偿金并无不当。   关于经济补偿金的计算是否正确的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。本案中，韩海强向昆都仑区劳动争议仲裁院提出的仲裁申请中请求的经济补偿金是是按照月工资13000元，支付12个月，共计156000元计算。昆都仑区劳动人事仲裁院计算的方式是按照韩海强离职前的平均工资9472.42元每月，裁决支付12个月的经济补偿金，共计113669.04元。一审法院计算的方式是按照仲裁机构认定韩海强离职前的平均工资，计算14.5个月的经济补偿金，共计137350.09元 。根据上述规定，经济补偿金中计算的月工资，应当是指劳动者在合同解除前十二个月的平均工资，包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初21号民事判决已认定韩海强离职前12个月平均工资为13073.55元，12月经济补偿金总额应为156882.6元。韩海强向仲裁机构申请经济补偿金的数额为156000元，一审法院计算错误，但是并没有超过韩海强主张的数额。韩海强认可一审判决，本院不再对经济补偿金数额进行调整。   综上所述，包头市大安钢铁有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由包头市大安钢铁有限责任公司负担。   本判决为终审判决。                                                       审 判长  李    玺    审判员   杨    娜                           审判员  赵艳敏                              二○一八年五月二十二日                             书记员  盛时明                   附：相关法律条   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。