广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤15刑终169号原公诉机关汕尾市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）罗芳招，曾用名罗芳绍，外号“水牛”，男，1984年11月8日出生于汕尾红海湾经济开发区，汉族，初中文化，无业，户籍地址汕尾红海湾经济开发区，羁押前住汕尾红海湾经济开发区。因本案于2017年10月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月10日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。汕尾市城区人民法院审理汕尾市城区人民检察院指控原审被告人罗芳招犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月29日作出（2018）粤1502刑初25号刑事判决。宣判后，原审被告人罗芳招不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2017年10月1日21时许、同月7日14时40分、同月12日20时许，被告人罗芳招利用其所持有的金色“移动VoLte4G”手机（号码159××××3148）作为贩卖毒品联系工具，先后在汕尾红海湾经济开发区田墘街道二村鱼塘附近贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员陈某共3次3小包，得款人民币100元。同月13日14时许，民警在上述毒品交易地点抓获被告人罗芳招，现场从其身上缴获疑似毒品结晶状物9小包和金色“移动VoLte4G”手机一部、电话卡（号码159××××3148）一张。经毒化定性检验和现场称重，所缴获的疑似毒品结晶状物均检出甲基苯丙胺成分，净重共计4.45克。原审认定上述事实的证据有：物证、书证、称重笔录、鉴定意见、证人证言、辨认笔录、被告人的供述等。原审据此认为，被告人罗芳招无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人罗芳招有贩卖毒品的行为，在其身上缴获的毒品甲基苯丙胺4.45克应计入贩卖毒品的数量。公诉机关指控被告人罗芳招的罪名成立，予以支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》[法释（2016）8号]第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人罗芳招犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三千元。二、随案移送的作案工具金色“移动VoLte4G”手机一部（旧），予以没收，上缴国库。上诉人罗芳招上诉提出：其只有贩卖一次毒品冰毒给陈某，请求二审查清事实。经审理查明：2017年10月1日21时许、同月7日14时40分、同月12日20时许，上诉人罗芳招利用其所持有的金色“移动VoLte4G”手机（号码159××××3148）作为贩卖毒品联系工具，先后在汕尾红海湾经济开发区田墘街道二村鱼塘附近贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员陈某共3次3小包。同月13日14时许，民警在上述毒品交易地点抓获上诉人罗芳招，现场从其身上缴获疑似毒品结晶状物9小包和金色“移动VoLte4G”手机一部、电话卡（号码159××××3148）一张。经毒化定性检验和现场称重，所缴获的疑似毒品结晶状物均检出甲基苯丙胺成分，净重共计4.45克。上述事实，有公诉机关提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.汕尾市公安局红海湾分局刑事警察大队出具的《常住人口信息资料》，证实罗芳招，曾用名罗芳绍，男，1984年11月8日出生，身份证号码，汉族，户籍地址汕尾红海湾经济开发区。2.汕尾市公安局红海湾分局刑事警察大队出具的《到案经过》、《检查笔录》、《扣押清单》、《扣押物品照片》，证实该大队民警于2017年10月13日14时许，在汕尾红海湾经济开发区田墘街道二村鱼塘附近抓获罗芳招，并在见证人的见证下对罗芳招进行人身检查，现场从其身上缴获并扣押一个透明方形塑料盒（在该盒里面有疑似毒品结晶状物9小包）和金色“移动VoLte4G”手机一部、电话卡（号码159××××3148）一张。扣押物品已拍照附卷。3.汕尾市公安局红海湾分局刑事警察大队出具的《现场称重笔录》、《现场称重相片》，证实该大队民警当着罗芳招及见证人面，对所缴获的疑似毒品结晶状物9小包进行逐一称重，净重分别为0.76克、0.36克、0.40克、0.34克、0.39克、0.35克、0.64克、0.61克、0.60克，净重共计4.45克。现场称重过程已拍照附卷。4.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的《检验报告》[（汕）公（司）鉴（化）字（2017）10007号]（诉讼证据卷P70-72）和汕尾市公安局红海湾分局出具的《鉴定意见通知书》[汕红公鉴通字（2017）00029号]，证实经毒化定性检验，从罗芳招身上缴获的疑似毒品结晶状物9小包，均检出甲基苯丙胺成分。该鉴定意见已于2017年11月10日告知罗芳招。5.汕尾市公安局红海湾分局出具的《调取证据通知书》[汕红公调证字（2017）00018号]和中国移动通信集团广东有限公司汕尾市分公司安全保卫部出具的《开户信息和通话记录》，证实电话号码为159××××3148的用户姓名是罗芳招，证件号码为身份证号码，证件地址汕尾市红海湾区；电话号码为138××××8790的用户姓名是陈某，证件号码为身份证号码，证件地址汕尾市红海湾区。电话号码159××××3148于2017年10月1日20时4分14秒、20时57分58秒，同月7日14时20分3秒、14时21分29秒、14时24分42秒、14时35分2秒、14时37分48秒，同月12日16时23分17秒、16时24分7秒、20时15分58秒、21时0分19秒、21时5分4秒与138××××8790的通话情况。6.证人陈某证言及辨认笔录，证实他手机号码为138××××8790，身份证号码为，户籍地址汕尾红海湾经济开发区，罗芳招的电话号码为159××××3148。2017年10月1日20时左右，他打电话给罗芳招联系购买人民币150元冰毒，罗芳招叫他到田墘二村等，21时左右，他驾驶一辆黑色女装二轮摩托车到田墘二村鱼塘边后打电话给罗芳招，不久，罗芳招就从巷子里走出来，将1小包用白色透明塑料封口袋装好的冰毒递给他，他将人民币150元交给被告人罗芳招后各自离开。同月7日14时30分左右，他打电话给罗芳招联系购买人民币100元冰毒，罗芳招叫他到田墘二村鱼塘，10分钟后，他驾驶一辆黑色女装二轮摩托车到达约定地点打电话给罗芳招，不久，罗芳招光着膀子从附近一条巷子里走出，将1小包用白色透明塑料封口袋装好的冰毒递给他，他支付人民币100元后离开现场。同月12日16时30分左右，他打电话与罗芳招联系购买人民币100元冰毒，并约定下班后过去交易，下班后他多次拨打罗芳招的电话，但罗芳招的电话一直关机，至20时左右，被告人罗芳招打电话叫他到田墘二村，他到达约定地点后，罗芳招光着膀子、穿着一条黑色的牛仔裤从附近的巷子里走出来，将1小包用白色透明塑料封口袋装好的冰毒递给他，他接过冰毒后将人民币100元递给罗芳招，随后他和罗芳招各自离开。经相片辨认，指认出上诉人罗芳招就是贩卖毒品给他的人。7.上诉人罗芳招供述及辨认笔录，供认他外号叫“水牛”，手机号码为159××××3148。2017年10月12日16时30分左右，“阿光”拨打他的手机向他购买人民币100元的毒品冰毒，约定下班后交易，18时左右，他吃完饭去睡觉，睡到了20时左右醒来，发现“阿光”打了好多个电话，于是他回拨电话给“阿光”，叫“阿光”到田墘二村的池塘附近交易冰毒，过了10分钟左右，他走到池塘附近看到“阿光”驾驶一辆女装二轮摩托车在交易地点等，便将1小包冰毒拿给“阿光”，并接过“阿光”从身上拿出的人民币100元。经相片辨认，指认出陈某就是“阿光”，是向他购买毒品冰毒的人。本院认为，上诉人罗芳招无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。上诉人罗芳招有贩卖毒品的行为，在其身上缴获的毒品甲基苯丙胺4.45克应计入贩卖毒品的数量。关于上诉理由，经查，证人陈某证实其于2017年10月1日20时左右、同月7日14时30分左右、同月12日16时30分左右，用手机（号码138××××8790）拨打上诉人罗芳招的手机（号码159××××3148）联系购买毒品甲基苯丙胺后，先后在田墘二村鱼塘附近，向上诉人罗芳招购买毒品甲基苯丙胺共3次3小包，该证言与中国移动通信集团广东有限公司汕尾市分公司安全保卫部出具的《通话记录》所显示的该二手提机号码的通话时间能相互印证，证人陈某亦在公安机关提供的一组相片中指认出上诉人罗芳招就是贩卖毒品甲基苯丙胺给他的人，上述证据足以认定上诉人罗芳招贩卖毒品甲基苯丙胺三次给吸毒人员陈某的事实，上诉人罗芳招所提上诉意见，理据不足，不予采纳。原审认定上诉人罗芳招得款人民币100元的事实证据不足，二审不予认定。原审判决认定基本事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄海钦审判员  陈世礼审判员  骆金声二〇一八年五月八日法官助理蔡育青书记员邓伯友