四川省峨眉山市人民法院民 事 判 决 书(2018)川1181民初1223号原告：峨眉山市大为石膏有限公司，住所地：四川省峨眉山市大为镇林家村，统一社会信用代码：91511181671447647M。法定代表人：詹金华，董事长。委托诉讼代理人：白献明，公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：郭金福，北京威诺（成都）律师事务所律师。被告：林六友，男，汉族，生于1952年1月30日，住四川省峨眉山市。委托诉讼代理人（特别授权）：费超，四川仙山律师事务所律师。原告峨眉山市大为石膏有限公司（以下简大为石膏公司）诉被告林六友不当得利纠纷一案，本院于2018年4月8日立案受理后，依法由审判员聂宏武适用简易程序于2018年5月15日公开开庭进行了审理。原告大为石膏公司委托诉讼代理人白献明、郭金福，被告林六友的委托诉讼代理人费超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大为石膏公司提出请求：1.请求依法判决被告返还经济补偿金22295.35元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2002年11月2日，被告到原告处从事破碎工作。2011年7月24日，原、被告双方签订了《劳务聘用协议》一份。内容为：“鉴于乙方系超龄（限保人员），公司无需再为乙方购买养老保险。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国劳动合同法》和有关规定，双方经平等协商一致，自愿签订本劳务协议，约定原告聘用被告从事石膏破碎工作；原告每月支付被告基本工资780元；协议有效期自2011年7月24日至2012年7月24日止，期满自动废止。”。2012年8月31日，原告作出了《关于解除林六友同志的通知》，解除被告的劳务协议，其与原告建立的劳务协议关系，从2012年8月31日起终止，在企业连续工龄为10年零8个月。上述《解除通知书》作出后，鉴于公司未给被告购买养老保险的实际情况，原告决定给予22295.35元经济补偿金。被告收到补偿后，于2016年8月17日提起劳动仲裁，仲裁委未受理后，被告遂向法院提起诉讼，要求原告赔偿其养老损失10万元，峨眉山市法院于2017年11月10日作出一审判决，判令原告赔偿被告养老保险损失40326.3元，乐山中院维持了该判决。判决生效后，原告要求被告扣除已经支付的22295.35元，但被告拒绝扣除。原告认为被告已经达到退休年龄而终止劳动关系后，用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。原告给予的经济补偿金是未购买养老保险而作出的，现判令原告赔偿被告养老保险损失，被告应当返还原告给予的经济补偿。为维护原告的合法权益，现起诉至法院，请求判如所请。被告林六友辩称：1、原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，原、被告于2012年解除劳动合同至今已六年；2、原告的诉讼请求属重复起诉，该经济补偿金业经乐山市中级法院于2018年3月5日作出的（2018）川11民终112号民事判决第14页第16至18行予以认定。3、原告支付给被告经济补偿金不违反法律强制性规定，也符合劳动合同法关于经济补偿的规定。综上，被告不应向原告返还解除劳动关系所得的经济补偿，请求判决驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告于2002年11月2日起到原告处从事石膏矿破碎工作至2012年8月31日。2011年7月24日。原、被告双方签订了一份劳务聘用协议。协议载明：“鉴于乙方系超龄（限保人员），公司无需再为乙方购买养老保险。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国劳动合同法》和有关规定。甲乙双方经平等协商一致，自愿签订本劳务协议……”。原、被告自建立劳动关系后，原告未为被告参加养老保险。2012年8月31日，原告出具了《关于解除林六友同志的通知》，载明：“……根据《劳动合同法》第四章三十九条规定，解除林六友同志的劳务协议。其与我公司建立的劳务协议关系，从2012年8月31日起终止，在企业连续工龄为10年零8个月”。当日，原告向被告出具了《解除（终止）劳动合同通知书》，载明：“林六友同志：你与公司于2008年7月25日签订的《劳务协议》，由于你已超龄，无法再继续履行协议。公司决定从2012年8月31日起终止其协议，解除你与公司的劳务协议关系。1.你于2002年11月2日来公司工作，根据《劳动法》工龄计算办法2008年1月1日前工龄为6年，2008年1月1日以后工龄为4年零8个月，合计工龄按11年计发补偿金；2.按《劳动合同法》第四十七条，你的补偿金按你离职前12个月的平均工资基数2026.85元给予补偿，即补偿金额为￥20126.85元×11年＝22295.35元。4.请你务必于8月31日前持本通知和身份证到公司办公室和财务部办理相关手续”。原告向被告支付了前述经济补偿金22295.35元后，被告从2014年8月起，分别向不同单位诉请，主张原告支付其养老保险损失，至2018年3月5日，乐山市中级人民法院作出（2018）川11民终112号民事判决书，判决维持峨眉山市人民法院（2016）川1181民初3134号判决书判令的由原告赔偿被告养老保险损失40326.3元止。2018年4月8日，原告诉来我院，请求判如诉称。庭审中，原、被告坚持各自诉、辩主张，且被告不同意调解，致调解未果。上述事实，有原告提交的起诉状、乐山市中级人民法院（2018）川11民终112号民事判决书、峨眉山市人民法院（2016）川1181民初3134号判决书、劳务聘用协议、关于解除林六友同志的通知、解除（终止）劳动合同通知书（后两份证据被告亦提交）及本院庭审笔录等在卷证实。本院认为，根据原、被告双方的诉辩意见及查明的事实，本院对本案争议焦点归纳分析评判如下：一、原告的主张是否超过诉讼时效。本案原告的主张基于乐山市中级法院于2018年3月5日作出的（2018）川11民终112号民事判决而起，被告在主张养老保险损失时，该经济补偿金的诉讼时效就随之中断。故被告以原告的主张超过诉讼时效为由的辩称不能成立。二、原告的主张是否属重复起诉。2016年8月26日，本案被告林六友诉本案原告峨眉山市大为石膏有限公司劳动争议纠纷一案中，峨眉山市大为石膏有限公司提出经济补偿应在养老保险损失中抵扣。乐山市中级法院认为：“经济补偿金与养老保险待遇损失属不同性质，其主张抵扣无法律依据，故不予支持。”中级法院并未对“经济补偿金”做实质性判处。故被告以重复起诉或一事再理为由的辩称不能成立。三、原告支付给被告的“经济补偿”有无合法根据。根据《民法通则》第九十二条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。不当得利的构成要件为：1、取得利益；2造成他人损失；3、得利人取得利益没有合法依据。本案原告支付给被告的“经济补偿”是否有合法根据，是判断被告取得“经济补偿”是否属不当得利行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。本案中，原、被告的劳动关系从2002年11月2日起就实际建立，被告在原告处工作满一年，原告未与其签订书面劳动合同，应视为原告与被告已订立无固定期限劳动合同，即无确定终止时间的劳动合同。双方于2011年7月24日签订的《劳务聘用协议》，以及原告于2012年8月31日出具给被告的《解除（终止）劳动合同通知书》，均应视为协商解除劳动关系行为。原告以劳动合同法第44条第1、2项，认为劳动者达到退休年龄而终止劳动关系后无需支付劳动者经济补偿的观点与法律本意“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”不相一致，而事实是被告未依法享受基本养老保险待遇。故原告的诉请理由不能成立。根据我国劳动合同法规定，有下列七种情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。除七种应当支付外用人单位与劳动者协议或自愿支付并不违背法律规定。从本案查明的事实可以判定，原告向被告支付经济补偿属双方协议解除劳动合同后给予的补偿，且属合法范围，被告取得该经济补偿具有合法依据。本院及乐山中院之前判决原告支付被告林六友养老保险损失，是基于原告未尽到为劳动者缴纳养老保险法定义务的补救。缴纳养老保险和支付经济补偿均属用人单位的法定义务，在非本人自愿情况下，二者之间不可相互替代。故对原告的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告峨眉山市大为石膏有限公司的诉讼请求。案件受理费179元（减半收取），由原告峨眉山市大为石膏有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  聂宏武二〇一八年五月十五日书记员  唐 娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。