昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云0114民初2571号 原告（反诉被告）:云南凯阳钢结构有限公司，住所地云南省昆明市官渡区东三环十里铺。 法定代表人：张桥恩，系总经理。 委托诉讼代理人：李刻，云南行动律师事务所律师，特别授权代理。 被告（反诉原告）:昆明小太阳儿童用品有限公司，住所地云南省昆明市创新科技孵化器产业基地****。 法定代表人：李加梅，董事长。 委托诉讼代理人：刘小玲，云南华汇律师事务所律师，特别授权代理。 原告云南凯阳钢结构有限公司（以下简称：凯阳公司）诉被告昆明小太阳儿童用品有限公司（以下简称：小太阳公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年12月22日受理后，作出（2015）呈民初字第3091号《民事判决书》，后原告凯阳公司不服该判决提出上诉，昆明市中级人民法院作出（2017）云01民终3305号《民事裁定书》撤销前述判决，并将本案发回本院重审。本院于2017年9月12日受理后，被告小太阳公司提出反诉，经审查反诉符合起诉条件，本院予以受理并于2017年12月14日在本院第七法庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）凯阳公司的法定代表人张乔恩及其委托诉讼代理人李刻，被告（反诉原告）小太阳公司的委托诉讼代理人刘小玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）凯阳公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿单方终止合同的违约行为造成的各项经济损失610752.21元（损失金额最终以司法鉴定为准）。2、判令被告立即处置原告因履行合同义务、按照设计要去制作的金属结构构件（现该金属结构构件堆放在原告厂房内）。3、本案司法鉴定费、诉讼费等由被告承担。 事实与理由：原告与被告于2015年8月31日签订“昆明创新科技孵化器基地0-2地块二号厂房改扩建工程”《建筑安装工程承包协议书》，协议书约定：厂房扩建钢结构约1800时，以原告和被告双方认可的施工图纸为准，工程单价（包干价）460元/m2，工程总造价￥828000.00元，工期45日（2015年9月1日至2015年10月15日）。协议书签订之后，原告便开始按约进行施工，并依据被告负责人杨平生签字认可的《钢结构设计总说明及结构施工图》及时购买钢材和其他材料，制作了工程所需的金属结构构件。在施工过程中，被告于2015年9月29日向原告发出《合同终止通知书》，单方面终止合同履行。随后，被告与其他公司签订了涉及本案工程的建设施工合同，并完成了该工程的施工。被告擅自终止合同的违约行为给原告造成的各项经济损失（包括合同履行后可获得的利益）约合计￥610752.21元，包括《建筑安装工程预（结）算书》预（结）算造价：￥565752.21元（包含原告按照设计要求制作的金属结构构件），原告滇昌商贸有限公司签订《产品购销合同》购买涉案工程所需镀锌楼承板时支付的定金45000.00元。原告按照本案工程设计要求制作的金属结构构件，一直堆放在租赁的厂房内。被告如不及时处置，原告的经济损失继续在扩大（厂房租赁费每天在增加）。综上所述，被告单方终止合同的违约行为给原告造成了巨大的经济损失，为了维护自己的合法权益。 被告（反诉原告）小太阳公司答辩称：由于原告违反了合同的根本义务，使被告的房屋处于危房的状态，被告有理由相信原告没有继续履行合同的能力，解除合同是合情合理的，请求驳回原告的诉讼请求。 反诉原告（本诉被告）小太阳公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令反诉被告赔偿反诉原告因违约给反诉原告造成的各项经济损失共计人民币592748.61元，包括：房屋修复加固费485748.61元、房屋质量检测机修复加固方案出具相关费用37000元、工期延误导致的房屋闲置（一个月）损失70000元。2、请求本案诉讼费由反诉被告承担。 事实和理由：双方于2015年8月31日签订了《建筑安装工程承包协议书》，约定：由反诉原告将昆明市创新科技孵化器产业基地C-2自由地块2号厂房改扩建工程承包给反诉被告施工，厂房扩建钢结构约1800㎡（实为1809㎡），包干价为460元/㎡，工程造价为828000元，工程施工图纸由反诉被告负责提供，所需材料由反诉被告采购后交反诉原告认可。合同第十二条还特别约定：施工中，反诉被告应严格按反诉原告提供的基础结构图施工，严禁打断主筋的事故发生，否则应承担结构受损的一切责任。合同签订后，反诉被告在明知无建设工程施工设计资质的情况下，擅自以别单位名义出具了设计施工图纸，并且在施工过程中，严重违反合同约定将涉案厂房的大部分主钢筋完全打断，根据云南建筑工程质量检验站有限公司的检测，得出的结论是：房屋主钢筋受损及打断直接影响房屋的正常安全使用，需要修复加固，并且出具了具体的《厂房修复补强方案》，根据该修复补强方案，反诉原告至少需要支付470000元费用才能消除房屋的安全隐患。由于反诉被告的施工行为已经构成根本违约，若允许反诉被告继续施工，必将使房屋陷入更大的危险之中，反诉原告不得不终止与反诉被告的合同，并且责令反诉被告清偿退出，以便反诉原告不得不采取补救措施防止损失进一步过大，在此过程中，反诉原告多次就损害赔偿及工期延误赔偿等事宜找反诉被告协商，但反诉被告态度恶劣，拒不赔偿反诉原告的损失。 反诉被告（本诉原告）凯阳公司答辩称：一、反诉原告在原审时已提过反诉，在庭审过程中撤回起诉，已被裁定准予撤诉，现依据相同事实提起反诉，违反一事不再理的原则；二、根据双方签订的协议书，反诉原告不享有合同解除权，其单方解除合同的行为，未遵守契约的精神，应当驳回。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据材料，对于无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方存在争议的证据，本院认为：对于凯阳公司提交的产品购销合同、云南滇昌商贸有限公司收款单、工作联系函、工作回复函、解除购销合同协议、建筑安装工程预（结）算书复印件均系案外当事人出具的文书，真实性不能核实，本院不予采信。对于小太阳公司提交的建筑工程质量检测委托书、检测报告、厂房修复补强方案，虽在申请程序上存在瑕疵，不能单独作为证据使用，但由于诉争场所客观上已不具备鉴定条件，而该部分鉴定及检测均能够反映诉争厂房现场的客观情况，系具备相应鉴定、检测资质的部分作出的第三方意见，具备独立、客观的审视视角，本院对此部分证据予以采信。 本院依法认定事实如下：小太阳公司（甲方）与凯阳公司（乙方）于2015年8月31日签订《建筑安装工程承包协议书》，约定：由乙方承建甲方位于昆明市创新科技孵化器产业基地C-2自由地块2号厂房的改扩建工程，厂房扩建钢结构约1800㎡，工程内容以甲乙双方认可的施工图纸为准（工程报价单）乙方涉及的施工图必须满足甲方活荷载250kg/平方、恒载300kg/平方的要求，并提供完整的设计图纸2套交甲方认可签字为准。（1）梁埋件制、安；（2）钢梁制、安；（3）安装1.0厚688型镀锌楼承板；（4）制、安面钢筋；（5）现浇C25楼板混凝土。承包方式为包工包料，工程单价以楼板面积计算，包干价460元/㎡。（注：该包干价不含给、排水，强、弱电，二次装修等，不开具税务发票）工程造价1800㎡×460元/㎡=828000元。合同签订，甲方支付预付款工程造价30％，计248000元；钢结构安装完毕，甲方支付进度款40％，计人民币331200元。工程竣工验收合格，留工程保修金3％，工程尾款30日内一次付清。开竣工日期：自2015年9月1日至2015年10月15日，工期45日。工程竣工后，甲方15天内组织验收，推迟及延期视甲方已默认验收合格。安全责任：钢结构项目出现的安全事故，涉及的责任、赔偿均由乙方负责，施工中，乙方应严格按甲方提供的基础构图施工，严禁打断主筋的事故发生，否则应承担机构受损的一切责任。因甲方责任导致的停工，工期顺延。若甲方责任导致的合同不能履行，乙方所生产的成品、半成品均按乙方报价单中单行单项结算。发生的误工材料损失，均由甲方负责。2015年9月22日，凯阳公司进场施工。2015年9月24日，小太阳公司委托云南建筑工程质量监测站有限公司作出《检测报告》得出结论：1、柱子钢筋受损情况（由42根钢筋受损）；2、柱子中的钢筋受损或被整根打断直接影响房屋的正常安全使用。2015年9月29日，小太阳公司向凯阳公司发出《合同终止通知书》，以凯阳公司在进行柱间主筋若干棵，导致原有房屋机构发生质变成为危房为由，表示解除合同。2016年3月3日，小太阳公司委托云南鼎丰司法鉴定中心作出（2016）云鼎鉴司字第269号《昆明市创新科技孵化器产业基地C-2地块厂房修复补强费用司法鉴定意见书》得出鉴定意见：昆明市创新科技孵化器产业基地C-2地块厂房修复补强方案费用为：￥485748.61元。小太阳公司支出房屋质量检测及修复加固方案费用共计35000元。2016年6月15日，云南光大司法鉴定中心作出云光司鉴[2016]鉴字第20号《云南光大司法鉴定中心司法鉴定意见书》，得出鉴定意见：“1、根据现场勘验的情况，云南凯阳钢结构有限公司完成的工程量如下（具体数量详见后附的现场勘查记录表及构件统计表）:钢构件（含预埋件等）制作完成58.878吨，钢构件抛丸除锈及涂刷防锈底漆完成54.259吨。2、根据现场勘验的情况，参照国家级行业的相关规范标准计算得出申请人已经完成的涉案工程的价款金额为：￥457178.31元（肆拾伍万柒仟壹佰柒拾捌元叁角壹分）。”2018年1月25日，云南东陆司法鉴定所作出云东司鉴（2018）第001号《评估报告》，得出评估结论：2015年9月1日至2015年10月1日租金价值为人民币50119元。 本院认为：一、本案中，在凯阳公司施工期间，诉争工程所在地厂房的主体钢筋受到损伤，凯阳公司认可在施工过程中需要对墙壁进行打孔以固定钢结构，而凯阳公司也无证据证实在进场前房屋钢筋已然受损或在施工过错中有其他单位导致钢筋受损的情况，因此本院对于小太阳公司主张被告凯阳公司施工导致厂房主体钢筋受损的主张予以确认。根据双方合同约定“施工中，乙方应严格按甲方提供的基础构图施工，严禁打断主筋的事故发生，否则应承担机构受损的一切责任。”，凯阳公司的行为已构成违约，因此小太阳公司享有合同解除权，小太阳公司于2015年9月29日发出《合同终止通知书》的行为是其行使合同解除权的行为，本院予以确认。双方合同于2015年9月29日解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”对于凯阳公司已履行的部分，经本院委托司法鉴定，该部分工程款金额为457178.31元，该部分工程款应当由小太阳公司支付，其余凯阳公司主张的预算造价以及定金45000元，由于预算造价中超出前述工程款金额的部分无证据支持，而定金45000元系凯阳公司因自身违约行为导致的支出，不应当由小太阳公司支付，本院对此部分不予支持。对于凯阳公司主张要求被告立即处置金属结构构件的诉讼请求，由于双方合同解除，且凯阳公司系违约方应当自行承担该部分损失的责任，且其无证据证实该部分钢结构的具体数额，本院对此不予支持。 二、对于反诉原告（本诉被告）小太阳公司主张反诉被告支付的房屋加固费用485748.61元，由于该部分费用系凯阳公司违约行为导致的直接损失，该部分费用由鉴定机构进行确认，本院对此予以支持。对于小太阳公司主张的房屋质量检测及修复加固方案费用35000元，由于凯阳公司的违约行为，该部分费用系实际支出的费用，本院予以支持。对于小太阳公司主张的工期延误导致的房屋闲置损失，根据本院查明的事实，2015年9月22日进场施工后导致违约，而此前的时间系双方履约的正常准备时间，而2015年10月1日的计算截止日期，属于双方工程施工期间内且该时间段厂房仍不具备使用条件，因此本院予以予以支持其中2015年9月23日起至2015年10月1日期间8天的租金13365.06元（50119元÷30天×8天）。对于凯阳公司关于反诉一事不再理的抗辩意见，由于原审案件中并未对反诉进行实体处理，仅是小太阳公司撤回反诉，因此本院对此意见不予采纳。 综上所述，凯阳公司履约过程中存在违约，应当赔偿相应损失，小太阳公司应当按约支付已履行部分的款项。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）昆明小太阳儿童用品有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告（反诉被告）云南凯阳钢结构有限公司支付工程款人民币457178.31元； 二、原告（反诉被告）云南凯阳钢结构有限公司本判决生效之日起十日内一次性向被告（反诉原告）昆明小太阳儿童用品有限公司于支付修复费用人民币485748.61元、租金损失13365.06元、房屋质量检测及修复加固方案费用35000元，共计人民币534113.67元； 三、驳回原告（反诉被告）云南凯阳钢结构有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）昆明小太阳儿童用品有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费人民币9908元，司法鉴定费15000元,由被告（反诉原告）昆明小太阳儿童用品有限公司承担；反诉案件受理费减半收取人民币4525元，评估费人民币5000元,由原告（反诉被告）云南凯阳钢结构有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期限为二年。 审 判 长  朱 曦 人民陪审员  李江丽 人民陪审员  王 刚 二〇一八年五月十日 书 记 员  张 倩