广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初15104号原告：余文辉，男，1985年9月1日出生，汉族，住四川省宣汉县，委托诉讼代理人：胡丽丽，广东南天明律师事务所律师。委托诉讼代理人：高慧婷，广东南天明律师事务所实习律师。被告：季暄朝，男，1987年7月28日出生，汉族，住江苏省金湖县，被告：万玲琳，女，1989年7月11日出生，汉族，住江苏省金湖县。两被告共同委托诉讼代理人：杨正宏，北京市中银（南京）律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：缪广东，北京市中银（南京）律师事务所实习律师。第三人：刘伟伦，男，1989年4月8日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，上述当事人合同纠纷一案，本院于2017年9月26日立案后，被告季暄朝提起管辖权异议，本院裁定驳回并经佛山市中级人民法院二审维持，后依法适用简易程序于2018年3月13日公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。第三人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告向原告赔偿180万元违约金；2.被告承担本案受理费。事实和理由为：2014年10月，原告承租了位于佛山市南海区大沥镇广佛智城的公寓，开办和经营酒店公寓项目（下称“项目”）。为了该项目的运营，原告设立了佛山市炫爱酒店管理有限公司（下称“项目公司”）并投入了巨额的资金启动了该项目，包括但不限于支付租金、公司开办费用及注册资金、证照办理费用、装修款，融资费用及利息等。但因项目推动后融资难度越来越大，资金出现巨大的缺口，在资金周转困难的情况下，原告为了让项目能够继续推进，经与第三人刘伟伦、被告季暄朝协商后，决定放弃对公司的控股权换取第三人刘伟伦、被告季暄朝对项目的投资。2015年3月3日，原告与第三人刘伟伦、被告季暄朝签订《佛山市炫爱酒店管理有限公司广佛智城项目投资合作框架协议》（下称协议），三方合作投资该项目。协议第二条、第三条约定：被告季暄朝出资60万元作项目运营资金，分期支付，否则视为严重违约。协议第四条约定：如违反合同约定的，任何一方均有权向违约方收取投资总额（暂定600万）的30%作为违约金赔偿。被告季暄朝签订协议后，没有按协议约定支付投资款，原告多次催促，被告季暄朝借各种理由拖延。因被告季暄朝的资金没有到位，项目资金紧张，融资费用猛增，装修进度受阻等直接影响了酒店的开业，从而致使原告的租金损失、人工损失，融资费用损失及经营预期收益等严重受损。被告季暄朝的违约行为，严重损害了原告及第三人刘伟伦的合法权益。被告季暄朝应按合同约定，向原告支付违约金180万元。被告万玲琳是季暄朝的配偶，该债务发生在其婚姻关系存续期间，该债务属于夫妻共同债务，应由两被告承担。综上，被告未按合同约定履行投资义务，应按合同约定承担违约责任，恳请法院维护法律的合同信守及诚实信用原则，尊重当事人的约定，支持原告的诉讼请求。被告季暄朝辩称，第一，协议已经在2015年3月10日协商一致自愿解除，被告季暄朝不需要承担违约责任；第二，原告及刘伟伦未提供因被告的行为给其造成直接经济损失的证据，法庭应当驳回其全部诉讼请求；第三，合同约定违约金明显过高，请求法庭在依法判明被告季暄朝是否构成违约，在此基础上再根据违约行为而直接导致原告及刘伟伦实际经济损失后予以调低；第四，即使被告季暄朝违约，原告及第三人未及时采取措施导致损失扩大，该扩大的损失应该由原告及第三人承担，被告季暄朝不应承担责任；第五，即使被告季暄朝违约，对于同一合同、同一违约行为，只能承担一次违约责任，被告不应再对原告承担违约责任。本案另一当事人刘伟伦已经就该合同向南海区法院起诉要求被告承担违约责任，南海法院已经作出判决，现被告已提起上诉，二审还没有作出判决。如果二审判决被告承担违约责任，那原告应当根据二审判决结果向刘伟伦主张分割违约金，而不应当单独起诉被告再次承担违约责任。因为被告基于同一份合同、同一个行为，即使违约，也只能承担一次违约责任，而不可能对合同其他相对人承担多次违约责任。所以本案应当中止审理，在二审判决后对本案再审理。综上，被告季暄朝行为不构成违约、原告未举证证明其损失以及该损失系被告季暄朝违约行为所直接导致的；合同约定违约金过高。因此，请求驳回原告诉请。被告万玲琳辩称，万玲琳不是适格主体，请求驳回对万玲琳的诉讼请求。万玲琳于2016年3月8日与季暄朝登记结婚，而本案所涉的合同发生在2015年3月3日。原告主张的合同之债，非发生在夫妻关系存续期间，并且该债务不可能用于家庭生活，本案不能按照夫妻共同债务处理。第三人刘伟伦辩称，1.《协议》第三条特别约定：三方各出资60万元，分三期支付，至2015年4月22日前支付完毕，否则视为严重违约。后来本案原告也未依约投入约定的奖金，实际上也是违约者；2.签订协议的原因就是因为项目前期资金非常困难，是项目创办人余文辉开始依靠高利贷维持运作，就是出于盘活上述项目才让利原告，但不及时注资会承担大量的高利贷利息，建设资金成本，原材料升价，浪费免租期，支付已签约招聘员工工资等非常巨大的损失，所以项目股权如此贱卖的原因是原告造成的；3.原告在无法提供奖金参与项目的情况下由第三人借债有的甚至是高利贷还清前期高利贷的情况下才使得项目勉强继续，而原告的行为使得第三人背负大量的损失与债务，这损失与债务不但源自本案原告，也由于被告季暄朝的违约行为雪上加霜。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织双方进行了质证。对于当事人没有异议证据材料，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的证据6-8，部分为复印件，又并非是有资质的中介机构审计作出的，且无劳动合同、缴纳社保凭证等予以佐证，故本院仅作参考。结合采纳证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2015年3月3日，原告（甲方、项目方）余文辉、被告（丙方、投资方）季暄朝与第三人（乙方、投资方）刘伟伦签署一份《佛山市炫爱酒店管理有限公司广佛智城项目投资合作框架协议》（以下简称“案涉协议”），约定：乙、丙方向甲方策划与经营的佛山市炫爱酒店广佛智城项目投资，三方确认甲方前期资金投入及项目策划运营不低于140万元，乙方以接手装修余下工程项目为投资额度，具体以完成装修项目的合同价及结算价为准，丙方拟在签署协议后出资60万元作为项目运营资金；三方占股以开业时三方结算支付的金额比例为准，并以此作为工商登记股份占比的依据；乙、丙方负有按时足额注入约定资金的义务，其中乙方从2015年3月15日起正式动工装修，装修期不超过三个月，超过四个月则承担违约责任，每月10万元，丙方出资60万元，分三期，一期动工一周内支付20万元，之后每延期十五日支付20万元，否则视为乙、丙方严重违约，甲方有权对相关股权进行调整，亦可解除合同；如有违反（约定），任何一方均有权向违约方收取投资总额（暂定600万元）的30%作为违约金赔偿，乙、丙方未按约定支付资金或完成装修项目的，按上述约定承担责任，等等。根据工商登记资料显示，佛山市鼎盛酒店管理有限公司住所位于佛山市南海区大沥镇广佛智城2号楼第15、16、17、18层，原名佛山市炫爱酒店管理有限公司，成立于2014年10月21日，注册资本500万元，原股东为余文辉、邓国兴，余文辉任法定代表人。2015年6月9日，酒店名称变更为现名，股东变更为刘伟伦、蔡帮勤、余强，余强任法定代表人。2016年5月16日，股东变更为刘伟伦、蔡帮勤，蔡帮勤任法定代表人。该公司持有的特种行业许可证（南公特证字第B125号）的有效日期自2015年12月1日至2017年12月1日。上述合同签订后，刘伟伦依约进场装修，但竣工日期比原预算有所延迟。直到2015年12月，佛山市鼎盛酒店管理有限公司才正式开业。刘伟伦提供的酒店费用支出及营业收入汇总表显示，2015年6月-2015年12月酒店费用支出为1089389.70元，2015年12月-2016年5月营业收入为1136614.36元。另查明，被告季暄朝与万玲琳两人于2016年3月8日登记结婚。本院认为，本案为合同纠纷，双方争议的焦点被告应否承担违约责任？若被告应当承担违约责任，那么原告的违约责任应当如何确定？本案中，原告余文辉、被告季暄朝、第三人刘伟伦签署的案涉协议是三方的真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效，故对三方均有约束力。根据协议的约定，被告季暄朝须出资60万元作为项目运营资金。但是，被告季暄朝无正当理由而没有履行该约定，构成违约，应承担相应的赔偿责任。由于被告季暄朝未依约如期履行注资义务，余文辉、刘伟伦主张解除案涉协议，并以自己的行为解除了案涉协议。被告季暄朝辩称案涉协议已经由三方协商一致自愿解除，但未提供充足的证据予以证实，故本院对该辩解意见不予采纳。关于被告季暄朝的违约责任如何确定。案涉协议约定，任何一方均有权向违约方收取投资总额（暂定600万元）的30%作为违约金赔偿。本案中，原告向被告季暄朝主张600万元的30%即180万元的违约金。对此，本院认为该违约金的数额依法应予调整，主要理由如下：其一，对于投资总额的实际数额，当事人均未举出确实的证据。其二，被告季暄朝虽然违约，但对因其违约所造成的实际损失，原告并未提供确凿有效之证据予以证实。考虑到项目进度延误的后果除了被告季暄朝的违约行为以外尚有其他的因素，且酒店在被告季暄朝应付第一笔投资款约一个月后即吸纳了新股东从而缓解了资金紧张状况，结合项目筹备阶段的支出金额以及投入运营后的收入金额等因素，本院酌定季暄朝应向原告赔偿违约金10万元。原告超出此金额的请求，本院不予支持。关于被告季暄朝辩称的其即使违约也只能承担一次违约责任的意见。案涉协议明确约定，如有违反（约定），任何一方均有权向违约方索赔，故原告、刘伟伦均有权向被告季暄朝索赔。据此，被告季暄朝上述辩解意见，理据不足，本院不予采纳。关于被告万玲琳的责任。季暄朝在与余文辉、刘伟伦签订协议时，尚未与万玲琳结婚。因此，该债务非其两被告夫妻共同债务，原告主张万玲琳承担连带责任，本院不予采纳。第三人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、季暄朝应于本判决发生法律效力之日起十日内向余文辉支付违约金100000元；二、驳回余文辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取10500元（原告已预交），由原告负担9000元，被告季暄朝负担1500元。原告已预交的1500元在本判决发生法律效力后经原告申请，本院予以退还。被告应负担的1500元应于本判决发生法律效力之日起七日向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 肖 刚二〇一八年五月三十一日书记员 刘玉翠