广西壮族自治区百色市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）桂10刑终14号原公诉机关广西壮族自治区田林县人民检察院。上诉人（原审被告人）陆献雄，男，1967年7月29日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，大学本科文化，中共党员，系平果县公安局工业园区派出所主任科员，住平果县。因涉嫌犯受贿罪，于2017年8月8日由田林县人民检察院决定刑事拘留，同日由田林县公安局执行刑事拘留，2017年8月18日经百色市人民检察院决定逮捕，同日由田林县公安局执行逮捕。辩护人黄长雄，广西中名律师事务所律师。辩护人吴康丽，广西中名（平果）律师事务所律师。广西壮族自治区田林县人民法院审理广西壮族自治区田林县人民检察院指控原审被告人陆献雄犯受贿罪一案，于二〇一七年十二月二十六日作出（2017）桂1029刑初147号刑事判决。原审被告人陆献雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。百色市人民检察院指派检察员严秋霞出庭履行职务，上诉人陆献雄及其辩护人黄长雄、吴康丽到庭参加诉讼。在本案审理过程中,百色市人民检察院建议本院对该案延长审理，本院准予延长审理。现已审理终结。原判认定，2015年至2016年11月份，被告人陆献雄在担任平果县公安局刑侦大队大队长期间，应李某1要求，为李某1等人在平果县辖区内开设赌场提供保护，长期放任李某1开设赌场不予查处。从2015年9月26日至2016年10月13日，李某1在平果县和坡造镇开设赌场期间，让其帮手陆某1往被告人陆献雄的中国工商银行卡号62×××15的帐户存入32万元好处费。2017年年初之后，李某1等人在平果县开设赌场，时任平果县公安局拘留所所长的陆献雄答应李某1向平果县公安局刑侦大队大队长何某疏通关系，为李某1等人开设赌场提供保护。2017年5月24日，李某1让其帮手陆某1往陆献雄的中国工商银行卡号62×××15账户上存入2万元好处费。2017年6月23日，被告人陆献雄自动到百色市公安局纪委交代受贿2万元的问题，并退出赃款2万元。2017年8月27日，被告人陆献雄家属代退出赃款32万元交到田林县人民检察院。原判认定上述事实的证据有：1、证人李某1证言及自述笔录证实，2015年4、5月份，我在平果县开赌场，我怕刑侦大队也去查我们赌场，所以我就打电话给当时平果县公安局刑侦大队大队长陆献雄，叫他关照赌场，不去查我们赌场，我在电话里和他说我想在平果开赌场，每天给他千把块钱行不行，他说可以，叫我注意点。同时我还打点有关单位人员。我打点完之后我顺利地在平果县开赌场，我就按照承诺每天给陆献雄1000元至1500元的好处费。问他怎么拿钱给他？他就通过手机短信发了一个他自己名字开户的工商银行卡卡号给我，我一般都是10天左右给他一次钱，每次都是1万元到1万5千元左右，我从赌场拿到钱就给我赌场的工作人员陆某1到工商银行转给他，我在开赌场前后我一共给有他10万元左右。2015年年底，我又把赌场转到平果县坡造镇，我又打电话给当时平果县公安局刑侦大队大队长陆献雄，和他说我已经把赌场转到坡造了，他说好的。我还是承诺每天给他1000元至1500元的好处费，也是10天左右给他一次钱，每次都是1万元到1万5千元左右，每次给钱都是叫我赌场的工作人员陆某1拿到工商银行转给他。我在坡造开赌场大概有4、5个月，前后我一共给有他10几万元，也是打进他之前给我的工商银行卡里。2016年8、9月份陆献雄已经不在刑侦大队当大队长了，到平果县拘留所当所长。2016年我也不怎么开赌场了，也没有给钱给他了。2017年5月4日，我打电话给陆献说我们在新圩开点场，我每天给他1000元钱，叫他帮我处理一下刑侦的何大队长那边，他说好的，他处理得了。到了2017年5月24日下午我又打电话给陆献雄说上次他给我的银行卡号没有了，叫他重新发过来给我，于是他就通过短信发了他自己名字的一个工商银行卡号过来给我，我就把卡号转发给陆某1，当晚我就拿了2万元钱给陆某1帮我拿去转给了陆献雄，第二天我就被抓了。陆献雄两次发给我的他自己名字在工商银行开的银行卡号我记不得了，因为发到手机上后不久我就删掉了。经过办案人员让我一起仔细核对陆某1存入陆献雄工商银行卡号62×××15流水账上款项清单，从2015年9月26日到2016年10月13日，共有32笔款共32万元通过陆某1存入陆献雄的这个卡号，都是我交由陆某1亲手办理转给陆献雄的钱。加上2017年5月24日存入的2万元钱，我们赌场先后给陆献雄好处费共计34万元。除了2015年9月26日第一笔2万元是汇款，其余的32笔款全部是由陆某1现金存到陆献雄的卡上。其中，2016年10月13日以前的共32万元给陆献雄的好处费，是因为他当平果县公安局刑侦大队大队长，要他关照我们的赌场。之前我认识陆献雄，我们开赌场就由我跟陆献雄疏通关系，开始我打电话跟陆献雄说：老哥，我们开个小场，我给你点烟钱，他说：好的，要注意点。后来我就能顺利开赌场并按许诺给陆献雄好处费。陆献雄收了我们赌场给他的好处费后，他所在的刑侦大队没有查处过我们的赌场。但也没有给我们通风报信过。之后陆献雄不在刑侦大队，而是任拘留所所长，而且我们也都是偷偷摸摸开赌场，也就没有再存入好处费给他了。直到2017年5月24日我又存入20000元好处费到陆献雄的该卡号上，是叫陆献雄帮我们疏通新任刑侦大队大队长何某的关系，陆献雄也答应了。2、证人陆某1证言笔录证实，2015年、2016年左右，李某1在平果县坡造镇周边开设赌场，因为我和李某1是朋友，他见我没事干，就叫我到他的赌场帮他做事，帮他开车接送他去赌场、转转账、跑跑腿之类的事情。我从2015年下半年开始跟着李某1，李某1拿钱给我叫我存到陆献雄的账户以及其他人的账户，一般他晚上从赌场出来后，在我接送他的时候拿现金给我，叫我存到陆献雄的账户，有时候白天接送他去赌场的时候，他也会拿现金给我去存给陆献雄。他给我这些是什么钱，我不清楚，为什么要存到陆献雄的账户我也不清楚。我存了多少次钱到陆献雄账户我记不得了。每次存钱的金额有15000元、20000元，是否有10000元的金额我记不得了。我记得存15000元的次数比较多，存20000元的次数有3、4次这样。我记得存15000元的时候，基本上都是先存10000元，再存5000元，因为我记得好像在自动柜员机存钱单笔无法存入15000元。经过办案人员出示陆献雄工商银行账户62×××15卡号的交易流水清单让我逐一核实，从2015年9月26日至2017年5月24日由我经手存入陆献雄这个卡号上的33笔钱共计34万元，都是李某1拿钱给我叫我存到陆献雄卡上的。李某1叫我去存我就去存了，因为我是他的专职司机兼私人助理，他发工资给我，他叫我这样做我就去做。至于他为什么要存钱到这个账户我不清楚。我不认识陆献雄，只是李某1叫我往他卡里存钱，我才知道这个名字，其本人我不认识，除了李某1叫我往他卡里存钱之外，我跟陆献雄没有其他经济来往或借贷关系。李某1和陆献雄有没有借贷关系我不清楚。3、证人班某1证言笔录证实，2017年4月18日开始，我和李某1、陆某2、韦某1等六个人作为股东在桉树林和太平林场荔枝林间变换地方开设赌场，直到5月25日在荔枝林赌场被查获。是用扑克牌以“三公”方式赌搏的，最少下注100元，上不封顶，每一局牌台面大的有10000元，有时更多，每天一般都是14时左右开到18时或者19时结束，每天都有人来赌，正常开赌，每天4、5个小时，没有停过，四面八方都有人来，田东县、平果县等地附近的人来赌搏，每天多的时候有100多人，少的时候50到60人。赌场每天都有人负责“抽水”，每台面百分之五抽，一天少的得10000多，多的得30000多，平均是20000多元。我和李某1、陆某4、陆某2、卢某、韦某1六个人作为股东，工作人员有韦某2、陆某5负责抽水，负责维护赌场秩序。必须要拿钱去赌场做庄，赌大的，做庄家，才能成为股东，从赌场分得“抽水”的钱，且要征得李某1的同意，因为赌场是他发起的，关系也是他找的，不找关系是不能开赌场的，不找关系开不到两天就被查了。他找什么关系我不知道，具体要问他才清楚，我问过李某1，他说：这个能让你知道吗？李某1找关系后我们的赌场开了那些天没有被抓过。我们六个股东，但每次分红都分成七份，是李某1分配的，由陈某作数，我们其他股东问李某1为什么多分一份，是给谁的，他只说：“分给老板”，还说：“这个你们不用知道”，所以，第七份分给谁我真的不知道。我知道李某1、陆某4还在后山松树林里开赌场，但是那时候李某1还没让我参与。从2017年4月我入股赌场以后，每天收得的“水钱”，除去工钱、关系费等费用之后我的股东才分红。“关系费”是李某1他们为了顺利开赌场而向公安交纳的费用。其中陆某4负责走太平派出所那条线，剩下的部门都是李某1负责打点。我刚入股赌场时，李某1对我说，我们开赌场如果不向公安交“关系费”，开赌两三天肯定挨公安抓赌，把赌场搞垮，赌场就开不下去。所以，我们赌场每天开赌，不管我们从中“抽水”得多少钱，都要从中先扣除“关系费”。开始李某1说关系费每天要交9000元，后来说每天要交12000元。陆某4负责送太平派出所，李某1负责送其他公安部门，具体送给谁我不知道。如果不交“关系费”，赌场就开不得。我加入赌场股东没有见平果公安来抓赌过。4、证人陈某证言笔录证实，我和李某1是邻居，从小玩得比较好。他知道我认识平果县公安局治安大队大队长黄某。2017年4月10日左右，李某1找到我说这段他赌钱输了好多钱，想把本钱拿回来，想去泡烈村原来开赌场的那个地方再开赌场，想让我去帮他做事，每天给我100至200元的工钱，我答应了他的要求。到4月20日左右，李某1他们开始去开赌场，我记得开赌场的第三天，卢某找到我，说是平果县公安治安大队黄某叫他来找我，让我跟李某1说每天要交2000元给县公安局治安大队，不多不少，如果少于这个数，就不用开赌场了。当时卢致兵给了我一个信用社的账号让我每天都要把钱打进去，我把情况告诉李某1，李某1当场同意。这个关系费每天都坚持给，直到5月25日赌场被查处。因为我们打好关系后，这次从开赌场至5月25日前的这段时间里，从来没有警察来赌场查处过，只见有警车开到山脚下。平时，我在赌场的工作就是望风、打杂的，帮李某1发工资给赌场的工作人员。5、证人陆某2证言笔录证实，2017年4月底这样，李某1打电话叫我来他赌场入股做庄，也就是叫我来轮庄，过了一个星期这样我才去李某1开的赌场，地点是在那里，附近是个林场。我入股的时候没有交什么钱，就是去帮李某1做庄家。“抽水”得的钱除去人工、杂务开支等，每天还要拿出一点钱来打点平果县公安局的关系，李某1比较清楚，在赌场里面能说话的就李某1一个人，平时什么事情都是他安排多。他疏通平果县公安局的关系我不清楚，因为我是在他赌场轮庄而已，我不好意思过问。6、证人黄某1证言笔录证实，2015年4月的一天李某1打电话给我说他要在平果县开设赌场，希望我帮他疏通平果县派出所的关系，我答应他后我打电话给我熟悉的朋友派出所长何某，说李某1要在开赌场，希望他关照不要去查李某1他们开的赌场，赌场每营业一天给他1000元，何某当时回答：“好的，要注意点，小心被上面的人抓到”。后李某1通过我送给何某15、16万元开设赌场好处费。李某1做事比较谨慎，他疏通派出所所长何某和巡警大队的梁某、苏某的关系，也应该疏通平果是公安局治安大队、刑侦大队的关系，如果单单疏通派出所的关系，李某1的赌场肯定开不下去的，但李某1具体怎么疏通的我就不清楚了。7、证人李某2证言笔录证实，李某1是我姐夫，李某1在平果县城周边开设赌场我得帮他做工，主要是负责给赌客送扑克、烟、水和打杂。2015年底李某1、班某1等人作股东开赌场，工作人员有我和陈某等人，换赌场场地也会换工作人员。2016年李某1开赌场，股东有黄某1、阿某1、阿某2、四眼勇、哥嚯（巴马县人）、哥维（田东县人）、覃某等人。股东的利润就是来源于赌场“抽水”得的利润，除去工钱、杂务开支和送给“阿某3”的钱后，才是股东平均分配。给“阿公”的钱就是给平果县公安局里面的公职人员的钱。每次赌场开场营业的时候，一般每天会从“抽水”得的钱扣几千元，最多的时候我扣过一万一千块钱，正常都是10天给一次钱，也有提前或延期给的，金额在40000—100000元之间，要看开场的利润来决定，李某1交代我和陈某列单扣下来后由李某1拿去送，有时候他也会叫陆某1来拿这部分钱，送哪些人我不清楚。李某1在开设过赌场。8、证人韦某1证言笔录证实，2017年4月下旬的时候，李某1打电话跟我说他在开场叫我拉几个人来赌钱，也给我入股。这样我就找了几个赌客来到李某1所开的雷洪赌场，李某1也给我入股了，但我没投什么钱，也就是拉客来赌而已。股东有李某1、班某1、阿某4、德哥等人，我参股的时候，什么事情都是李某1决定的。李某1在雷洪开了以后又在附近开了一个点，之前李某1在也开过赌场。是我朋友跟我说的，那里我没有去过。李某1开赌场，每天都要拿出钱打点关系，但具体打点哪些关系我不清楚。9、证人吴某证言笔录证实，2017年春节之后几天，李某1打电话叫我入股跟他一起去开赌场。正月十八这样我就去李某1开设在雷洪的赌场正式入股，跟他们一起赌钱，我入股李某1开设的赌场，股东有5个，什么事情都是李某1说了算。其他事情我都不清楚。我在那里做了十多天，被公安去查场，我害怕了，之后我就没有入股参与李某1开赌场了。10、证人韦某2证言笔录证实，2015年、2016年我经常在李某1开设的赌场赌钱，2017年3月份以后我在李某1开设的赌场里面做“抽水”工作，每天给我200元工钱。李某1开设赌场有多少个股东、找过哪些人疏通关系，这些我都不清楚，我只是工作人员不好过问，李某1也不会跟我说这些。我参入李某1赌场做工作人员的时候，李某1都在平果县屯里面开设赌场，之前李某1也在坡造镇、开设过赌场，我得去赌博过钱。11、证人李某3证言笔录证实，我是中国工商银行平果县支行工作人员，我的工作主要是负责工行平果县支行的业务运行管理，在平果县范围内中国工商银行ATM存取款机中有一部分是一次可以存入20000元以内的，有一部分ATM存取款只能一次存入10000元，如果超过10000元需要分多次存入。办案人员出示核实的陆献雄卡号为62×××35的工商银行卡从2015年9月13日至2017年6月17日的交易流水清单和ATM监控视频资料显示，这期间陆某1存入陆献雄该卡号上的钱就有以上我所说的有的ATM机一次可以存入20000元，有的一次只能存入10000元，如果要存15000元，就要分两次存入，一次10000元，再存入5000元，就是这种情况。12、陆献雄工商银行账号62×××35卡号上2015年9月13日到2017年5月24日的交易流水清单，经李某1和陆某1与办案人员一起核对，李某1和陆某1确认，这期间由陆某1经手存入陆献雄该账户的钱有33笔共34万元。13、中国工商银行百色分行业务处理中心复印提供给办案机关的陆献雄62×××35卡号从2013年1月14日至2017年6月17日的交易记录清单复印件，经陆献雄本人核对，画圈签名捺手印确认的款项，都是李某1存给陆献雄的好处费，共34万元整。具体是谁经手存入的陆献雄不清楚，但知道都是李某1开赌场给他的好处费。14、中共平果县委组织部平某（2008）7号、（2016）10号任免文件证实，2008年3月1日任陆献雄为平果公安局刑侦大队大队长职务[正科（局）级]；2016年11月7日任陆献雄为平果公安局拘留所所长，免去其平果县公安刑侦大队大队长职务的情况。15、平果县人民政府2012年7月15日制定印发的“平果县公安局主要职责内设机构和人员编制的规定”。明确规定刑事侦查大队、治安拘留所的内设人员和主要职责。16、2013年至2017年，平果县公安局制定的“开展社会治安综合治理工作方案”、“净化社会治安环境大整治工作方案”、“严厉打击黄、赌、毒专项行动方案”、“开展提升群众安全感社会治安大整治活动实施方案”、“开展社会面集中整治专项行动工作方案”等等各项工作方案，以及2013年至2017年平果县公安局党委各种会议记录、会议纪要，均对打击赌搏等违法犯罪活动作部署和要求，每项活动基本上都安排身为刑侦大队大队长的陆献雄参与，作为活动组织领导成员、小组长，都有明确的职责分工。17、2013年1月至2017年7月平果县公安局打击赌博情况统计表证实，这期间平果县公安局治安管理大队、各乡镇派出所打击、捣毁电子游戏机赌博以及查处赌博个案的情况。但统计表上未发现李某1等人多次开设赌场被查处的情况。18、退赃票据证实，被告人陆献雄于2017年6月23日退出赃款2万元交到百色市公安局；2017年8月27日退出赃款32万元交到田林县人民检察院的情况。19、百色市公安局纪委2017年6月23日8时20分至9时45分询问陆献雄的询问笔录证实，陆献雄于2017年6月23日上午8时自动到百色市公安局纪委交代称：我于2016年11月开始担任平果县拘留所所长。2017年5月初，平果县社会人员李某1用135××××1944手机打电话给我，称他和朋友要去开个赌场，希望我给予关照，赌场每天给我1000元辛苦费。5月20日左右，李某1打电话说要拿钱给我，我就发了一个我的工行账号（62×××15）给他，随后他就存了20000元人民币到这个账户上，意思是如果有什么打击赌博的行动希望我通知他，有什么事情，也希望我关照他。20、案件线索移送涵证实，2017年5月25日下午，百色市公安局组织警力对位于平果县太平镇袍烈村雷洪屯附近荔枝园内开展打击行动，现场抓获参赌人员28名。经查，平果县公安局拘留所所长陆献雄收受“好处费”，涉嫌职务犯罪。经市公安局局长办公会研究决定，2017年7月5日由市公安局纪委将案件线索移送百色市人民检察院立案调查的情况。21、交办案件线索通知书百检反贪交[2017]19号证实，百色市人民检察院于2017年7月5日将平果县公安局拘留所所长陆献雄涉嫌受贿的案件线索交办于田林县人民检察院的情况。22、立案决定书，证实田林县人民检察院于2017年8月7日决定对陆献雄涉嫌受贿罪一案立案侦查的情况。23、被告人陆献雄自述书、悔过书以及供述笔录证实，我从1989年7月参加公安工作，先后在榜圩派出所和果化派出所工作，1998年开始任刑侦大队大案中队中队长，2000年担任刑侦大队副大队长，后任刑侦大队教导员，2006年任刑侦大队大队长至2016年10月，2016年10月到2017年7月底任平果县公安局拘留所所长，后因拘留所发生吸毒人员脱逃事件被免职后到平果县工业园区派出所当民警。由于本人政治业务学习不够，没有摆正自已的位置，贪图享乐思想严重，因而与社会上的赌博人员认识后，被这些人拉下水，收取他们的好处费，为赌博人员充当保护伞，明知他们开赌场不查处，也不跟局里的其他部门反映，犯下了不可原谅的错误。案发后也没有全部向纪委交代清楚自己的全部罪行，妄想蒙混过关。直至检察机关介入后，才坦白自己的罪行。后果十分严重。我收受李某1开赌场给好处费的经过情况是这样的，2015年以前我就认识李某1了，属朋友关系。李某1打电话给我说他们几个朋友要开设赌场，希望我们刑侦大队不要去查处他们，还说每天给我1500元好处费，每营业10天给我一次。有一次李某1说要拿20000元好处费给我，我说拿现金给我不方便，所以我就提供我的工行卡号给他，他就存入20000元到卡上给我，之后他都是通过卡存好处费给我。此外我跟他借过钱，具体多少次记不清了，每次都是借20000元，我借他的钱就从他们应给我的好处费里面扣出来。后来他给我好处费都是打到这张卡上，他打好处费给我也不另外打电话跟我说，我也知道他按时打好处费给我了。因为我的银行卡有短信提醒，我发现他基本上也是每隔十天或十来天就存15000元到我卡上。因为他们不是天天都开，所以有时候存好处费时间会拖久一点。他们一直打好处费到我这张卡上，直到2016年10月份后，就不打给我了，我觉得他们知道我调到拘留所任所长后不再搞刑事了，所以就不打好处费给我了。刑侦大队是有权力查处赌搏的，我担任刑侦大队大队长的时候，也没有时间专门去抓赌，我们局刑侦大队这些年没有查处过赌博案件。我也知道他们在哪里开赌场，当时他们也跟我说在哪里开赌场，但我没有去抓他们，我贪小便宜，他说给我好处费，我也就要了，虽然我知道李某1开赌场，但我们刑侦大队从来没有去查处过李某1的赌场，也没有跟平果县公安局其他部门说过李某1开赌场的问题。我不再担任刑侦大队大队长，而是任拘留所所长之后，李某1他们也不往我卡上存入好处费了。直到2017年5月初，李某1叫我帮他们疏通现任刑侦大队大队长何祖先的关系，我答应了，2017年5月24日李某1他们又存了20000元好处费到我这张卡上。但我也没有跟何某说过这个事情。经办案人员给我辨认核实我的这张工商银行卡（62×××15）的交易流水清单，我确认从2015年9月26日至2017年5月24日，李某1存入我这张卡给我的好处费共33笔，金额34万元。其中2017年5月24日这笔20000元我已交到市公安局纪委。其余的已被我用在吃喝上完了，经家属筹集32万元作退赃已交到田林县人民检察院。我对我所犯的罪行表示深深的忏悔，组织上对我的处理，我表示无条件接受；法律对我的制裁我表示服从。24、户籍证明证实，被告人陆献雄出生于1967年7月29日，犯罪时已达到刑事责任年龄。原判认为，被告人陆献雄身为国家的人民警察，担任刑侦大队队长等职务，职责任务之一是依法组织、指挥、协本部门调警力打击包括赌博等各种违法犯罪活动，维护社会秩序，确保一方平安。而被告人陆献雄却利用职务上的便利，顺应开设赌场的人提出刑侦大队不要查处其赌场的要求，充当开设赌场聚众赌博的不法分子的保护伞，明知开设赌场的人多次开设赌场聚众赌博谋取非法利益而不予查处，从而收受取好处费34万元人民币。其行为已触犯刑律，构成受贿罪。本案事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控被告人陆献雄受贿的罪名及金额成立。2017年6月23日，被告人陆献雄虽然主动到百色市公安局纪委交代受贿问题，但避重就轻，只交代受贿2万元，没有交代主要犯罪事实。2017年8月25日被告人陆献雄自己亲笔所写的悔过书上也写到案发后没有向纪委交代自己的全部罪行，妄想蒙混过关，直至检察部门介入后，才坦白自己的罪行。实际上，2017年8月8日检察机关办案人员第一次讯问陆献雄之前，已经调查了李某1、陆某1等人，并调取了陆献雄工商银行卡62×××15帐号的银行交易流水清单，已掌握了陆献雄的主要犯罪事实。陆献雄接受检察机关第一次讯问供述的主要犯罪事实，是在司法机关已经掌握其主要犯罪事实之后所作的供述。因此，陆献雄主动到百色市公安局纪委交代的和第一次接受检察机关讯问的供述，都不具备自首的要件，不具有自首情节。被告人陆献雄身为刑侦大队长，深知其职权的重要性。却为了“好处费”而应允他人开设赌场不依法查处，一时间当地赌博等危害社会治安的违法犯罪活动猖獗，社会危害性不小，群众反映强烈，引起上一级公安机关的高度重视，百色市公安局直接组织警力予以打击才得以有效整治。案发后，被告人陆献雄退出本案认定的全部赃款，是初犯，当庭自愿认罪且认罪态度好，依法从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人陆献雄犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十万元人民币（限判决生效后三十日内缴纳），上缴国库。二、被告人陆献雄退出的涉案赃款34万元人民币（现在2万元在百色市公安局纪委，32万元在田林县人民检察院）依法予以没收上缴国库。陆献雄上诉称，一、其受贿的34万元中有17万元属刑侦队私开的小金库，多用于餐饮费，不属于其个人开销，应从34万元的受贿数额中减出17万。二、其在被采取强制措施之前已如实交待清楚32万元的事实，应认定为自首。三、其能当庭认罪、悔罪，数额刚过巨大标准，对其适用缓刑罪刑相适应。请求二审法院对其从轻处罚。上诉人陆献雄的辩护人提出的意见与上诉人一致。在二审庭审中提出，上诉人陆献雄从其个人帐户中，用9至12万元用于特情费的支付，请求二审法院在量刑给予上诉人从轻处罚。百色市人民检察院检察员提出，本案一审判决认定的事实清楚，有合法的证据证实，足认定上诉人陆献雄受贿的犯罪事实，陆献雄提出的所谓新证据，没有其他证据佐证。其中受贿的32万元，是侦查机关掌握后才承认，是坦白不能认定自首。上诉人受贿34万元属数额巨大。一审判决符合法律规定，上诉人陆献雄的上诉理由不成立，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定上诉人陆献雄受贿的犯罪事实，有开庭宣读、出示、质证的证人证言，陆献雄工商银行账号62×××35卡号上2015年9月13日到2017年5月24日的交易流水清单，中国工商银行百色分行业务处理中心提供的陆献雄62×××35卡号从2013年1月14日至2017年6月17日的交易记录清单，中共平果县委组织部平某（2008）7号、（2016）10号任免文件，平果县人民政府2012年7月15日制定印发的“平果县公安局主要职责内设机构和人员编制的规定”，2013年至2017年，平果县公安局制定的各项方案及2013年至2017年平果县公安局党委各种会议记录、会议纪要，2013年1月至2017年7月平果县公安局打击赌博情况统计表，退赃票据，百色市公安局纪委2017年6月23日8时20分至9时45分询问陆献雄的询问笔录，案件线索移送涵，交办案件线索通知书百检反贪交[2017]19号，立案决定书，被告人陆献雄自述书、悔过书以及供述笔录，户籍证明等证据证实。确实充分，足以认定，本院依法予以确认。关于上诉人陆献雄的上诉理由及辩护人的辩护意见，经审查，2015年9月26日至2016年10月13日，李某1在平果县和坡造镇开设赌场期间，让其帮手陆某1往陆献雄的中国工商银行卡号62×××15的帐户存入32万元好处费。2017年5月24日，李某1让其帮手陆某1往陆献雄的中国工商银行卡号62×××15账户上存入2万元好处费。有证人李某1、陆某1等人的证言证实，有中国工商银行百色分行业务处理中心提供的交易记录清单等相关证据证实，证据间相互印证，足以认定上诉人陆献雄受贿34万元的犯罪事实。在二审审理期间，上诉人陆献雄及辩护人提出受贿款中，有17万元用于刑侦队的餐饮费，不属于陆献雄个人开销，并提交了相关情况说明，经庭审举证、质证，辩护人所提供的情况说明不能充分有效的证实刑侦队在该酒店的消费是用陆献雄受贿的34万元中的17万元来开支，也无其他证据予以佐证。另经查，无证据证实上诉人陆献雄在受贿的34万元中拿出9到12万元来作为特情费用开支的事实，故其该上述理由不成立，不予采纳。对于上诉人陆献雄及辩护人提出陆献雄在被采取强制措施之前已如实交待清楚受贿32万元的事实，应认定为自首的理由和意见。经查，关于自首问题，为依法惩处贪污贿赂、渎职等职务犯罪，根据《刑法》和相关司法解释的规定，最高人民法院、最高人民检察院就办理职务犯罪案件有关自首、立功等量刑情节的认定和处理问题，专门出台了《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》，《意见》中提出，根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交待办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。本案中，检察机关办案人员第一次讯问陆献雄之前，已经掌握了陆献雄受贿32万的犯罪事实。陆献雄接受检察机关第一次讯问供述的主要犯罪事实，是在检察机关已经掌握其主要犯罪事实之后所作的供述。因此，上诉人陆献雄依法不应认定为自首。上诉人陆献雄及辩护人的辩解、辩护意见不成立，不予采纳。上诉人陆献雄受贿人民币32万元，依照法律规定，属数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。一审法院经审理，鉴于上诉人陆献雄案发后退出全部赃款，是初犯，当庭自愿认罪且认罪态度好等情节，已对其从轻处罚，在法定刑幅的最低刑判处其有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元，处刑上并无不当。上诉人陆献雄及辩护人请求对陆献雄从轻处罚，并适用缓刑的理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人陆献雄身为人民警察，在担任刑侦大队队长等职务期间，利用职务上的便利，充当开设赌场聚众赌博的不法分子保护伞，从而收受好处费人民币34万元,其行为已构成受贿罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  韦中利审判员  何 卫审判员  韦金碧二〇一八年五月九日书记员  梁 星