.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2018）晋09民终735号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司。住所地：忻州市忻府区七一北路0161丘*幢*层。法定代表人油晓文，职务,总经理。委托诉讼代理人：甄峰，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董俏梅，女，1963年7月2日生，忻州市人，住忻州市。委托诉讼代理人：杜维维，男，1990年3月16日生，山西省忻州市忻府区七一北路110号利西社区（铁路局宿舍6-1-3东户）1，系被上诉人董俏梅女婿。被上诉人（原审被告）：张兴平，女，1966年2月4日生，忻州市人。被上诉人（原审被告)：麻伟，男，1991年4月27日生，忻州市人。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司因与被上诉人董俏梅、张兴平、麻伟机动车交通事故责任纠纷一案,不服忻府区人民法院（2017）晋0902民初1791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司的委托诉讼代理人甄峰，被上诉人董俏梅及其委托诉讼代理人杜维维、张兴平、麻伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司上诉请求：1、依法撤销忻府区人民法院作出的（2017）晋0902民初1791号民事判决书；2、依法改判上诉人承担116014.57元，核减89888.6元，争议金额为89888.6元；3、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、一审法院对误工费的判决证据不足。一审中，被上诉人董俏梅没有提供任何能证明其从事相关工作和存在实际误工损失的证据材料。按判决书体现的相关证据显然是开庭后提交的，这些证据未经过质证，依法不能作为定案依据。而且，一审中已经查明董俏梅是给子女带孩子，根本不存在误工损失的事实。一审法院判决上诉人承担误工费没有事实和依据，应当核减误工费14920.7元。二、一审法院按城镇标准计算残疾赔偿金证据不足。一审中，被上诉人董俏梅没能提供能证明其居住地和收入来源的有效证据，根据相关法律规定，农业户口按城镇标准计算相关赔偿需要符合居住地和收入来源地来源于城镇两个条件，缺一不可。一审法院在原告未能提供证据的情况下，作出判决证据不足。至于判决书中体现的相关证据上诉人并未见过，也未质证，上诉人难以认可，对残疾赔偿金应当按农村标准计算2017年山西城镇居民收入10082元×20年×20%=40328元，应当核减109408元-40328元=69080元。三、一审法院对被抚养人生活费计算证据不足。一审中，被上诉人提供的证据及其有限，对被抚养人的身份信息以及是否属于被抚养的范围都无法确定，法院认定所依据的证据上诉人无从得知，更没有经过上诉人的质证，作出的判决难以服人。可见，应当核减被抚养人生活费5887.9元。四、一审法院认定财产损失超出诉讼请求。一审中，被上诉人董俏梅的诉请11项共计239921.27元，其中并不包括财产损失的项目和金额。一审法院超出被上诉人的诉讼请求，作出的判决既侵犯了当事人的处分权，也违背了法律规定”不告不理”的基本原则。五、一审法院判令上诉人承担鉴定费是错误的。机动车交通事故责任强制保险条款第十条(四）规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付；上诉人与被上诉人张兴平之间第三者责任保险合同第七条（七）约定，仲裁或诉讼费用以及其他相关费用保险人不负责赔偿。在根据相关规定，鉴定费应当由实际侵权人承担，也即被上诉人张兴平和麻伟承担。一审法院无视上述事实和法律规定，判令上诉人承担鉴定费是错误的。被上诉人董俏梅答辩称：我在云中路阔达装饰打扫卫生，一天60元，出勤有钱，不出勤就没钱，出了交通事故给我造成了实际误工损失，应该支持误工费；虽然我是农村户口，但是我在忻府区十里后康苑小区租房居住，一审中已提交了租房证明和打工证明，我认为应当按城镇居民赔偿残疾赔偿金；我有需要抚养的老人，所以应当支持抚养费；鉴定费我认为应当由上诉人保险公司承担。总之，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。被上诉人张兴平、麻伟答辩称：一审认定事实清楚，法律适用正确，认可一审判决，请求二审依法裁判。董俏梅向一审法院起讼请求，1、被告连带赔偿原告各项损失239921.27元（包括医疗费67206.27元、误工费15153元、护理费7576元、住院伙食补助费1700元、营养费7576元、交通费300元、残疾赔偿金109408元、后续治疗费10000元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费11328元、电动车损失2000元、鉴定费3500元）；2、请求依法判决保险公司在保险责任限额范围内直接将以上费用赔偿给原告；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年7月9日8时50分，在××路段，被告麻伟驾驶×××号轿车由北向西右转弯行驶时，与由北向南原告董俏梅骑驶的二轮电动自行车发生碰撞，致原告受伤，双方车辆不同程度受损的交通事故。2017年7月21日忻州市公安局交通警察支队事故处理大队作出晋公交认字[2017]第00153号《道路交通事故责任认定书》，认定被告麻伟的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条之规定，其过错是造成本次事故的直接原因，负本次事故的全部责任，原告董俏梅无责任。事故发生当日，原告被送往忻州市人民医院诊断治疗，诊断为，腰1、4椎体压缩性骨折、骨椎退变、头颈部血管畸形，行腰1、4椎体压缩性骨折经皮球囊扩张、椎体成形+切开复位GSS内固定术后，于2016年7月26日出院，住院治疗17天，花费医疗住院费67206.27元。出院医嘱为1、带胸腰部支具固定后再坐起；2、定期复查（术后3月每月一次），决定去除支具固定时间；3、不适随诊。山西天平司法鉴定中心于2017年12月6日作出天平司鉴中心[2017]临鉴字第138号法医学临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人董俏梅腰1和腰4椎体粉碎性骨折，构成Ⅸ（九）级伤残；被鉴定人董俏梅腰椎骨折二次手术取出内固定预估医疗费用总计约需人民币9000-11000元；被鉴定人董俏梅所受损伤需误工120-180天，护理60-90天，营养费60-90日。为此原告支付鉴定费3500元。原告所骑驶的电动自行车由原告于2015年6月18日以2800元购买。肇事车辆×××号轿车系被告张兴平所有，被告张兴平于2016年12月19日为该轿车在被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司处投保了机动车交通事故强制保险及机动车第三者商业保险，机动车第三者商业保险中的第三者责任险的保险责任限额为200000元，保险期间均为2016年12月19日至2017年12月19日。本次事故发生在保险期间。原告董俏梅从2015年9月29日起在康苑小区租赁张吉虎的房屋一套居住生活，并在忻州市阔达装饰工程有限公司打工；原告所生育一子一女均已成年。原告之父董文治，1940年7月18日生，忻府区秦城乡泡池村村民；其母张玉娥，1943年1月6日生，忻府区秦城乡泡池村村民，两人均住本村，原告之父母共生育两女一子，大女儿为原告，二女儿董爱梅，一子为董金良，三子女都已成年。审理中虽经本院主持调解，但双方当事人未能达成一致意见。此为本案事实。上述事实有当事人陈述、庭审笔录、双方当事人提交的证据材料在案证实。一审法院认为：公民的人身、财产权利受法律保护,他人由于过错侵害其人身或财产的,应当承担民事责任。本案交通事故于2017年7月9日8时50分发生，经忻州市公安局交通警察支队事故处理大队作出的晋公交认字[2017]第00153号交通事故认定书认定，被告麻伟负本次事故的全部责任，原告董俏梅无责任。该认定并无不当，故本院予以采信。山西天平司法鉴定中心于2017年12月6日作出天平司鉴中心[2017]临鉴字第138号法医学临床司法鉴定意见书，程序合法，双方当事人也未申请重新鉴定，本院予以采信。被告张兴平作为×××号轿车实际所有人，应当承担相应民事赔偿责任。由于该车在被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司处投保交强险及商业三者险，且事故发生在保险期限内，被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州中心支公司作为赔偿义务人，应当对赔偿权利人即原告的损失承担相应的赔偿责任。故原告”请求依法判决保险公司在保险责任限额范围内直接将以上费用赔偿给原告”的诉讼请求，本院予以支持。关于原告请求赔偿的电动车损失，虽无正规发票，但原告董俏梅已实际购买使用，且该车在本次事故中受损，故原告请求赔偿的损失应酌情考虑2000元。被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司垫付原告医疗费10000元，在赔偿时应当扣除。被告张兴平、麻伟垫付原告医疗费17200元，赔偿时应当扣除退还。原告的损失，本院依法确认赔偿分配如下：1、医疗费67206.27元。2、住院期间伙食补助费1020元（60元/天×17天）。3、营养费：按75天（参照司法鉴定）计算为20元/天×75天=1500元。4、护理费：参照2017年度山西省城镇单位从业人员在岗职工居民服务业年工资标准36307元,按75天（参照司法鉴定）计算为36307元÷365天×75天=7460.3元。5、误工费：原告于2017年7月9日住院，截至第一次伤残鉴定（2017年12月6日）前一日共150天，参照2017年度山西省城镇单位从业人员在岗职工居民服务业年工资标准36307元,36307元÷365天×150天=14920.7元。6、交通费酌情认定为200元。7、精神抚慰金酌情认定为10000元。8、取内固定二次手术费（参照司法鉴定）酌情认定10000元。9、被扶养人原告父亲董文治、母亲张玉娥扶养费，被扶养人有1子2女，由3人共同扶养，父亲董文治于1940年7月18日生，计算5年，参照2017年度山西省农村居民人均生活消费支出8029元，被扶养人费计算为8029元×5年×20%×1/3=2676.3元。母亲张玉娥于1943年1月6日生，计算6年，参照2017年度山西省农村居民人均生活消费支出8029元，被扶养人费计算为8029元×6年×20%×1/3=3211.6元。10、残疾赔偿金参照2017年度山西省城镇居民人均可支配年收入27352元，按20年计算，参与度按20%计算为27352元×20年×20%=109408元。11、伤残鉴定费3500元。12、电动车损失费酌情认定2000元。以上合计233103.17元。以上损失首先应当由被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在机动车交通事故强制保险保险限额内赔偿原告医疗费10000元，财产损失费2000元，伤残赔偿金110000元，共计122000元，不足部分111103.17元由被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿。中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司垫付原告医疗费10000元，应当在被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司赔偿原告款项中扣除。被告张兴平垫付原告医疗费17200元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在赔偿原告款项中扣除并退还被告张兴平。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十四条第二款、第十五条第一款第四项、第十九条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司在本判决生效后十五日内，在其承保的被告张兴平所有的×××号轿车机动车第三者责任强制保险保险限额内，赔偿原告董俏梅医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、取内固定二次手术费、扶养费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、财产损失等费用共计122000元，在其承保的×××号轿车第三者责任商业保险限额内赔偿原告董俏梅111103.17元。被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司垫付的医疗费10000元在赔偿款项中扣除，被告张兴平垫付的医疗费17200元在赔偿款项中扣除后退还。以上被告中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司应赔偿原告董俏梅205903.17元。二、驳回原告董俏梅的其它诉讼请求。如被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1408元，减半收取704元，由被告张兴平负担。二审中当事人均未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、一审判决认定的董俏梅误工费计算数额是否正确；2、一审判决认定的董俏梅的残疾赔偿金数额及被抚养人生活费是否正确。对于误工费的问题，因董俏梅于2017年7月9日住院，截至第一次伤残鉴定（2017年12月6日）前一日共150天，参照2017年度山西省城镇单位从业人员在岗职工居民服务业年工资标准36307元,一审计算认定的误工费数额并无不当。对于残疾赔偿金的计算依据问题。因董俏梅提供的证据可以证明在城镇打工并以打工收入为其实际生活来源。一审判决依据城镇居民收入标准计算其残疾赔偿金并无不当。对于被抚养人生活费及鉴定费由保险公司承担并不违反法律规定，本院予以认可。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2047元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司忻州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长孙建新审判员杨剑审判员梁晓峰二0一八年五月二十四日书记员冯君慧