浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民初485号原告：中国工商银行股份有限公司上虞支行，住所地浙江省绍兴市上虞区百官街道新建路2号。主要负责人：赵国清，系该行行长。委托诉讼代理人：秦依，系该行员工。委托诉讼代理人：朱正硕，系该行员工。被告：华升建设集团有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区崧厦镇。法定代表人：司焕明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：车杭航，系该公司员工。被告：浙江汇鑫建设有限公司，住所地浙江省绍兴市上虞区百官街道江东北路588号27楼。法定代表人：李信灿。被告：华升建设集团包头投资置业有限公司，住所地内蒙古自治区包头市昆区钢铁大街106号华龙大厦十二层。法定代表人：张红伟。被告：滨州市华升房地产发展有限公司，住所地山东省滨州市黄河五路渤海六路交叉口东南角。法定代表人：祝华丽。被告：华升建设集团宁波镇海置业投资有限公司，住所地浙江省宁波市镇海区骆驼街道慈海南路770号。法定代表人：杭飞龙。被告：杭飞龙，男，1957年6月2日出生，汉族，住浙江省上虞区。被告：祝华丽，女，1963年2月9日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。原告中国工商银行股份有限公司上虞支行（以下简称工行上虞支行）与被告华升建设集团有限公司（以下简称华升公司）、浙江汇鑫建设有限公司（以下简称汇鑫公司）、华升建设集团包头投资置业有限公司（以下简称包头投资公司）、滨州市华升房地产发展有限公司（以下简称滨州房地产公司）、华升建设集团宁波镇海置业投资有限公司（以下简称镇海置业公司）、杭飞龙、祝华丽金融借款合同纠纷一案，本院于2017年12月5日立案受理，依法适用普通程序，组成由审判员孙世光担任审判长、审判员田欣和黄哲锋参加的合议庭进行审理。因工行上虞支行提出财产保全申请，本院于2017年12月19日作出民事裁定，冻结、查封、扣押诸被告相应价值的财产。滨州房地产公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院于2018年3月12日裁定予以驳回。后因工作原因变更合议庭组成人员为审判员田欣、单卫东和人民陪审员梁建敏，由审判员田欣担任审判长，于2018年5月11日公开开庭进行审理。原告工行上虞支行的委托诉讼代理人秦依、被告华升公司的委托诉讼代理人车杭航到庭参加诉讼。被告汇鑫公司、包头投资公司、滨州房地产公司、镇海置业公司、杭飞龙、祝华丽经传票传唤，均无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告工行上虞支行向本院提出诉讼请求：一、判令华升公司归还借款本金人民币11058.31174万元及利息230.193492万元（计算至2017年9月20日），2017年9月21日起至还清之日止的利息（含罚息、复利）按合同计算；二、判令对上述债务的偿还以华升公司的质押应收账款（发票号码：000××××7390、00014238）在最高额5000万元范围内优先受偿；三、判令汇鑫公司对编号为2016年（上虞）字00523号、00717号、00718号、00719号、2017年（上虞）字00312号流动资金借款合同项下债务的偿还承担连带清偿责任；四、判令包头投资公司对编号为2016年（上虞）字00523号、00717号、00718号、00719号、2017年（上虞）字00312号流动资金借款合同项下债务的偿还承担连带清偿责任；五、判令对上述债务的偿还以滨州房地产公司所有的位于滨州市的抵押房地产【房地产权证编号：滨州市房权证市属字第Ｍ—××9a、b、c、d；M—00350a、b、c；M—00351a、b、c、d；M—00352a、b、c、d；M—00353a、b、c、d；M—00354a、b、c、d；M—00355；M—00356a、b；M—00357a、b、c；M—00358。土地使用权证编号：滨国用（2012）第8725号。抵押物登记证编号：滨房他证中区字第××号、滨他项（2015）第135号】在最高额4000万元范围内优先受偿；六、判令镇海置业公司对上述债务的偿还在最高额9500万元范围内承担连带清偿责任；七、判令杭飞龙、祝华丽对上述债务的偿还在最高额15000万元范围内承担连带清偿责任；八、案件诉讼费由诸被告承担。事实和理由：2016年9月28日、12月19日、12月19日、12月19日，2017年6月16日、6月16日，工行上虞支行依华升公司申请，分别向华升公司发放六笔流动资金借款【合同编号分别为2016年（上虞）字00523号、2016年（上虞）字00717号、2016年（上虞）字00718号、2016年（上虞）字00719号，2017年（上虞）字00312号、2017年（上虞）字00338号】，金额分别为2000万元、1800万元、1000万元、2000万元、2300万元、2000万元。合同约定借款期限分别自2016年9月28日至2017年8月18日、2016年12月19日至2017年10月26日、2016年12月19日至2017年10月26日、2016年12月19日至2017年10月26日、2017年6月16日至2018年3月17日、2017年6月16日至2018年4月16日；借款年利率均以基准利率加浮动幅度确定，基准利率为每笔借款合同生效日前一工作日全国银行间拆借中心公布的一年期贷款基础利率（LPR），浮动幅度为加60个基点（1个基点为0.01%），借款利率在整个借款期限内不调整；借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期利随本清；逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%；借款到期（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按合同约定的逾期罚息利率计收罚息；借款人未按时支付的利息，按罚息利率计收复利；借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；借款人要承担贷款人为实现合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费等。2016年9月14日，工行上虞支行与华升公司签订最高额质押合同一份，合同编号为2016年上虞（质）字00523号—1，约定由华升公司以其基于浙江环球房地产集团有限公司环球纽约国际中心项目施工合同编号GF—1999—0201及补充协议项下的应收账款（对应发票号码000××××7390、00014238）设定质押，为华升公司自2016年9月14日至2017年9月14日期间在人民币5000万元的最高余额内，与工行上虞支行签订本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等提供质押担保，并在中国人民银行征信中心进行了质押登记，登记编号为02966225000437675059。2016年9月14日，工行上虞支行与汇鑫公司、包头投资公司签订编号为2016年上虞（保）字0074号、2016年上虞（保）字0074号—1的保证合同，分别约定由汇鑫公司、包头投资公司为华升公司编号2016年（上虞）字00523号流动资金借款合同项下债务提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用等，保证期间为主合同项下借款期限届满（或借款提前到期日）之次日起两年。2016年12月16日，工行上虞支行与汇鑫公司、包头投资公司签订编号为2016年上虞（保）字0104号、2016年上虞（保）字00717号—1的保证合同，分别约定由汇鑫公司、包头投资公司为华升公司编号2016年（上虞）字00717号流动资金借款合同项下债务提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用等，保证期间为主合同项下借款期限届满（或借款提前到期日）之次日起两年。2016年12月16日，工行上虞支行与汇鑫公司、包头投资公司签订编号为2016年上虞（保）字0105号、2016年上虞（保）字00718号—1的保证合同，分别约定由汇鑫公司、包头投资公司为华升公司编号2016年（上虞）字00718号流动资金借款合同项下债务提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用等，保证期间为主合同项下借款期限届满（或借款提前到期日）之次日起两年。2016年12月16日，工行上虞支行与汇鑫公司、包头投资公司签订编号为2016年上虞（保）字0106号、2016年上虞（保）字00719号—1的保证合同，分别约定由汇鑫公司、包头投资公司为华升公司编号2016年（上虞）字00719号流动资金借款合同项下债务提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用等，保证期间为主合同项下借款期限届满（或借款提前到期日）之次日起两年。2017年6月15日，工行上虞支行与汇鑫公司、包头投资公司签订编号为2017年上虞（保）字0020号、2017年上虞（保）字00312号—1的保证合同，分别约定由汇鑫公司、包头投资公司为华升公司编号2017年（上虞）字00312号流动资金借款合同项下债务提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用等，保证期间为主合同项下借款期限届满（或借款提前到期日）之次日起两年。2015年11月13日，工行上虞支行与滨州房地产公司签订最高额抵押合同一份，合同编号为2015年上虞（抵）字0374号，约定由滨州房地产公司以其所有的位于山东省滨州市的房地产设定抵押【房地产权证编号分别为滨州市房权证市属字第Ｍ—××9a、b、c、d；M—00350a、b、c；M—00351a、b、c、d；M—00352a、b、c、d；M—00353a、b、c、d；M—00354a、b、c、d；M—00355；M—00356a、b；M—00357a、b、c；M—00358；土地使用权证编号为滨国用（2012）第8725号】，为华升公司自2015年11月13日至2020年11月13日期间在人民币4000万元的最高余额内与工行上虞支行签订本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等提供抵押担保，并办理了抵押登记手续，抵押权证编号为滨房他证中区字第××号、滨他项（2015）第135号。2016年9月14日，工行上虞支行与镇海置业公司签订最高额保证合同一份，合同编号为2016年上虞（保）字00523号—1，约定由镇海置业公司为华升公司自2016年9月14日至2017年9月14日期间在人民币9500万元的最高余额内与工行上虞支行签订本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用等，保证期间为主合同项下借款期限届满（或借款提前到期日）之次日起两年。2016年6月17日，工行上虞支行与杭飞龙、祝华丽签订最高额保证合同一份，合同编号为2016年上虞（保）字00362号—1，约定由杭飞龙、祝华丽为华升公司自2016年6月17日至2017年6月17日期间在人民币15000万元的最高余额内与工行上虞支行签订本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议等提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用等，保证期间为主合同项下借款期限届满（或借款提前到期日）之次日起两年。因华升公司未能按时归本还息，担保人亦未承担相应责任，截至2017年9月20日，华升公司拖欠借款本金11058.31174万元及利息230.193492万元，工行上虞支行业已发函宣布未到期的融资全部提前到期，故诉如所请。被告华升公司辩称，案涉债权已由本案原告转让给了案外人，本案原告没有主体资格。即便本案原告有主体资格，由于案涉借款共有六笔，其中尚有几笔未到期，故本案并非必要的共同诉讼，若要合并审理依法应征得被告方同意。原告主张复利的计算基数不应当包含罚息。综上请求驳回原告诉讼请求。被告汇鑫公司、包头投资公司、滨州房地产公司、镇海置业公司、杭飞龙、祝华丽均未向本院提交辩称意见。经审理，原告工行上虞支行诉请事实与本院查明事实一致，对此本院予以确认。上述事实，有合同编号为2016（上虞）字00523号、00717号、00718号、00719号、2017年（上虞）字00312号、00338号流动资金借款合同及相应的借款借据、宣布融资提前到期通知书、督促履行担保责任通知书，2016年上虞（质）字00523号—1最高额质押合同及中国人民银行征信中心登记表，2016年上虞（保）字0074号、0104号、0105号、0106号、0074号—1、00717号—1、00718号—1、00719号—1、2017年上虞（保）字0020号、00312号—1保证合同，2015年上虞（抵）字0374号最高额抵押合同及相应的房产证、土地证、他项权证，2016年上虞（保）字00523号—1、00362号—1最高额保证合同等证据在案可予证明。本院认为，依法成立并生效的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应遵循诚实信用原则，及时全面履行约定或法定义务。原告工行上虞支行与被告华升公司之间签订的流动资金借款合同系双方真实意思表示，内容合法，应确认有效。工行上虞支行已按约履行放贷义务，华升公司未按约还本付息，理当承担相应法律责任。工行上虞支行要求华升公司归还尚欠借款本金并支付利息（含罚息、复利），符合合同约定，应予支持。华升公司辩称罚息不能作为计算复利的基数，因案涉借款合同虽均约定对借款人未按时支付的利息，按罚息利率计收复利，但约定未明确罚息也需计收复利，且工行上虞支行系格式合同提供方，有负担不利解释之责任，故对华升公司该项辩称，本院予以采信。前述最高额质押合同、保证合同、最高额抵押合同、最高额保证合同均系当事人真实意思表示，合法有效。案涉借款相应落入该些担保合同约定的担保范围以内，最高额质押合同、最高额抵押合同项下的质押物、抵押物亦办理了相应的登记手续，工行上虞支行依法取得质押权及抵押权，其要求相关担保人按照约定就前述借款本息承担连带清偿责任，或对质押物、抵押物主张优先受偿权，于法有据，本院予以支持。华升公司辩称案涉债权已经转让，工行上虞支行的原告主体不适格，因按《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十九条规定，诉讼中争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位，故不予采纳该辩称意见。华升公司另提出非必要共同诉讼的观点，由于工行上虞支行与主债务人华升公司之间系金融借款合同关系，借款虽有六笔，但法律关系性质同一，且均已到期或依约宣布提前到期，其余被告则系从债务人，据此本案不属于非必要共同诉讼范畴，对该项辩称，本院亦不予采纳。被告汇鑫公司、包头投资公司、滨州房地产公司、镇海置业公司、杭飞龙、祝华丽经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第一百七十六条、第一百九十五条、第二百零三条第一款、第二百零八条第一款、第二百二十二条、第二百二十八条第一款、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告华升建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内归还给原告中国工商银行股份有限公司上虞支行借款本金110583117元及相应利息（利息暂计至2017年9月20日为2301935元，2017年9月21日起至付清全部本息之日止的利息、罚息、复利按中国人民银行有关规定及案涉合同约定计付，其中复利以所欠的利息为计算基数，不含罚息）；二、原告中国工商银行股份有限公司上虞支行就上述第一项债权，对中国人民银行征信中心登记号02966225000437675059指向的被告华升建设集团有限公司就浙江环球房地产集团有限公司环球纽约国际中心项目施工合同编号GF—1999—0201及补充协议项下应收账款，在最高余额5000万元范围内享有优先受偿权；三、被告浙江汇鑫建设有限公司对上述第一项债务中，编号为2016年（上虞）字00523号、2016年（上虞）字00717号、2016年（上虞）字00718号、2016年（上虞）字00719号、2017年（上虞）字00312号流动资金借款合同项下的借款本息承担连带清偿责任；四、被告华升建设集团包头投资置业有限公司对上述第一项债务中，编号为2016年（上虞）字00523号、2016年（上虞）字00717号、2016年（上虞）字00718号、2016年（上虞）字00719号、2017年（上虞）字00312号流动资金借款合同项下的借款本息承担连带清偿责任；五、原告中国工商银行股份有限公司上虞支行就上述第一项债权，对滨房他证中区字第××号、滨他项（2015）第135号登记证项下的抵押物经折价或拍卖、变卖后所得价款在最高余额4000万元范围内享有优先受偿权；六、被告华升建设集团宁波镇海置业投资有限公司就上述第一项债务，在最高余额9500万元范围内承担连带清偿责任；七、被告杭飞龙、祝华丽就上述第一项债务，在最高余额15000万元范围内承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费606225元，财产保全费5000元，合计611225元，由被告华升建设集团有限公司负担，被告杭飞龙、祝华丽负连带支付责任，被告浙江汇鑫建设有限公司、华升建设集团包头投资置业有限公司连带支付其中的501205元，被告滨州市华升房地产发展有限公司连带支付其中的213929元，被告华升建设集团宁波镇海置业投资有限公司连带支付其中的513429元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。审 判 长  田 欣审 判 员  单卫东人民陪审员  梁建敏二〇一八年五月二十二日书 记 员  叶碧菁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上理解的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第九条第一款不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。第二百零八条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。第二百二十二条出质人与质权人可以协议设立最高额质权。最高额质权除适用本节有关规定外，参照本法第十六章第二节最高额抵押权的规定。第二百二十八条第一款以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。三、《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。