甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)甘01民初1006号原告：中国光大银行股份有限公司兰州分行，住所地甘肃省兰州市城关区。负责人：刘逢，系该分行行长。委托诉讼代理人：张国峰、李声，甘肃金致诚律师事务所律师。被告：金昌市天一美居商贸有限公司，住所地甘肃省金昌市北京路东侧、泰安路北侧28区。法定代表人：祁有增，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵龙昌，甘肃德融律师事务所律师。被告：甘肃固安金盛房地产有限公司，住所地甘肃省金昌市。法定代表人：瞿学仁，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵龙昌，甘肃德融律师事务所律师。被告甘肃春天化工有限公司，住所地甘肃省永昌县。法定代表人：付春卫，系该公司董事长。委托诉讼代理人：彭正君，男，汉族，1968年12月4日出生，住甘肃省兰州市安宁区，系春天化工公司员工。被告付春卫，男，汉族，1966年10月21出生，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：彭正君，男，汉族，1968年12月4日出生，住甘肃省兰州市安宁区，系春天化工公司员工。被告瞿鸿，女，汉族，1979年1月4日出生，住甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：赵龙昌，甘肃德融律师事务所律师。原告中国光大银行股份有限公司兰州分行（以下简称：”光大银行兰州分行”）与被告金昌市天一美居商贸有限公司（以下简称：”天一美居公司”）、甘肃固安金盛房地产有限公司（以下简称：”固安金盛公司”）、甘肃春天化工有限公司（以下简称：”春天化工公司”）、付春卫、瞿鸿借款合同纠纷一案，本院于2017年11月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告光大银行兰州分行的委托诉讼代理人张国锋、李声，被告天一美居公司、固安金盛公司、瞿鸿的委托诉讼代理人赵龙昌，被告春天化工公司及付春卫的委托诉讼代理人彭正君，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告光大银行兰州分行向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告天一美居公司立即向原告偿还借款本金1750万元，并按年利率9.975%承担自贷款到期日起至全部借款清偿之日止的利息。二、依法判令被告天一美居公司承担原告聘请律师发生的费用2.6万元。三、依法判令被告固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫对全部借款本息及原告聘请律师发生的费用2.6万元承担连带清偿责任。四、依法判令原告对被告固安金盛公司抵押的房屋拍卖、变卖价款享有优先受偿权，偿还借款本息及原告聘请律师发生的费用2.6万元。五、依法判令本案发生的诉讼费用由各被告共同承担。事实和理由：2017年6月21日，原告光大银行兰州分行与被告天一美居公司签订编号为5186170101006-02001《流动资金贷款合同》一份,合同约定贷款金额为3500万元；贷款期限自2017年6月22日起至2019年6月21日止；贷款年利率为6.65%，若发生逾期贷款利率加收50%即年利率为9.975%。合同签订后，原告于2017年6月23日向被告发放了3500万元贷款，依约履行合同义务。以上合同履行期间被告天一美居公司提前偿还了1750万元借款本金，目前尚欠借款本金1750万元。为保证被告天一美居公司履行还款义务，2017年6月21日，原告与被告固安金盛公司签订编号为5186170101006-001的《抵押合同》一份，约定由被告固安金盛公司以其名下位于金川区昌安里28区上海路东侧综合服务中心二层1号面积为8623.12平方米商业用房［不动产登记证号：甘（2017）金昌市不动产权第0001798号］为被告天一美居公司3500万元借款提供抵押担保并办理了抵押登记［不动产登记号：甘（2017）金昌市不动产证明第0001216号）］。同日，原告分别与被告固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫签订了编号为5186170101006-002、5186170101006-003、5186170101006-004、5186170101006-005的《保证合同》，由以上保证人为前述借款提供连带责任保证担保，保证期间为主合同项下债务履行期届满之日起两年。上述抵押和保证的担保范围均包括主合同项下的债务本金、利息、复利、手续费、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）及所有其他应付的费用。上述贷款合同、担保合同约定：借款人或担保人在其为一方的其他合同项下违约，已经或可能影响编号为5186170101006-02001《流动资金贷款合同》项下义务的履行，构成合同违约事项。在此情况下原告有权宣布所有已发放的贷款立即到期，并要求借款人偿还贷款本金、利息及其他应付款项。基于被告春天化工公司、固安金盛公司、付春卫与原告签订的其他贷款合同已经发生逾期，存在重大违约情形的事实，原告已对尚未到期的贷款宣布全部到期，并要求被告立即偿还全部贷款本息。截止目前被告天一美居公司未按合同约定履行还款义务，其他被告亦未按合同约定履行担保义务，构成违约。综上，为维护原告合法权益，诉至贵院，望判如所请。被告天一美居公司辩称：1、原、被告双方签订的借款合同是在受原告和本案被告春天化工公司欺骗的情况下签订的，为可撤销合同；原告与本案被告春天化工公司预谋欺骗被告天一美居公司，由天一美居公司出面贷款3500万后自用1750万元，春天化工公司用1750万元。合同签订后，原告于2017年6月23日向天一美居公司账户打入3500万元，条件是委托付款，同日，天一美居公司向原告出具委托付款书，原告把其中的1750万元拨付到春天化工公司在原告处设立的贷款账户，抵做春天化工公司向原告贷款的还款，贷款账户与天一美居公司委托支付账户不一致。2017年6月27日，原告把剩余的1750万元自行收回。以上事实说明，原告与被告天一美居公司之间的借款是骗局，是原告与本案被告春天化工公司及其法定代表人付春卫恶意串通欺骗被告天一美居公司签订的合同，属于可撤销合同。责任由过错方原告及本案被告春天化工公司及其法定代表人付春卫承担。2、违约责任在原告，原告未按借款合同履行给付被告天一美居公司借款并给其造成损失。3、原告按9.975%承担利息无事实和法律依据。原告主张的实现债权的律师代理费也无事实和法律依据。被告固安金盛公司、瞿鸿辩称：主债权属于可撤销合同，担保责任免除。被告春天化工公司、付春卫答辩认为贷款属实，其愿意承担担保责任。原告光大银行兰州分行为支持其诉讼请求，提交了以下四组证据。第一组证据名称：1、《流动资金贷款合同》（协议编号：5186170101006-02001）、天一美居商贸有限公司2017年第六次股东会决议（借款人）；2、放款转账凭证；3、宣布贷款到期通知书、邮寄凭证。证明内容：1、2017年6月17日天一美居公司形成股东会决议，向原告申请流动资金贷款3500万元，用于归还春天化工公司2.9亿元固定资产贷款。该笔贷款以固安金盛公司商业用房作为抵押担保，同时由固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫作为保证人提供连带责任保证担保。2、原告与被告天一美居公司于6月21日签订《流动资金贷款合同》（协议编号：5186170101006-02001）,贷款金额为3500万元；贷款年利率6.65%，若发生逾期贷款利率加收50%，合同项下贷款按季结息，结息日为每季末20日。3、合同第四十六条及第四十七条明确约定，如贷款项下借款人或担保人发生违约，原告有权宣布所有已发放的贷款立即到期，要求借款人立即偿还全部已发放的贷款本金、利息或其他实现债权的费用。4、合同第二十五条约定，借款人向贷款行全额支付原告为行使本合同项下的任何权利所发生的费用和开支，包括但不限于诉讼费用、律师费、差旅费及实现债权的其他费用。5、合同签订后，原告依照合同约定于2017年6月23日向被告天一美居公司发放了3500万元贷款。6、由于该借款合同项下借款人及担保人违反合同约定，发生了合同违约事项，原告依据合同约定于2017年11月20日向借款人发出了贷款提前到期通知书，宣布全部贷款提前到期，要求借款人立即归还贷款本息。第二组证据名称：1、固安金盛公司抵押合同（协议编号：5186170101006-001）；2、固安金盛公司会议决议（第三方作为担保人提供抵/质押）；3、金川区昌安里28区上海路东侧综合服务中心二层1号，面积8623.12平方米商业用房抵押登记《不动产登记证明》（不动产登记证号：甘（2017）金昌市不动产权第0001798号）；4、甘肃省金昌市中级人民法院执行裁定书2份。证明内容：1、为了担保天一美居公司上述3500万元贷款，被告固安金盛公司于2017年6月17日形成股东会决议，同意以其名下的商业用房为上述贷款提供抵押担保；2、原告与被告固安金盛公司签订《抵押合同》，约定以其名下位于金川区昌安里28区上海路东侧综合服务中心二层1号，面积8623.12平方米商业用房（不动产登记证号：甘（2017）金昌市不动产权第0001798号）为上述贷款提供抵押担保。抵押担保的范围包括主合同债务人应当偿还的债务本金、利息、复利、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）和所有其他应付费用；3、原被告签订抵押合同后，依法对抵押物办理了抵押登记，领取了金昌市不动产登记管理局颁发的《不动产登记证明》；4、2017年7月25日被告固安金盛公司因与金昌水泥（集团）有限责任公司企业借贷纠纷一案被执行1800多万元，同时其向原告担保的春天化工公司4500万元贷款到期后发生逾期，根据抵押合同第十二章约定，为了避免损失扩大，依据合同约定原告有权宣布所有贷款提前到期。第三组证据名称：1、《保证合同》4份：固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫（编号为5186170101006-002、5186170101006-003、5186170101006-004、5186170101006-005）；2、固安金盛公司会议决议（用于提供连带责任保证）；3、春天化工公司第一届股东大会第九次会议决议（用于提供连带责任保证）；4、瞿鸿公证委托书。证明内容：1、2017年6月1日被告固安金盛公司、春天化工公司形成股东会决议，同意为天一美居公司向原告申请的3500万元贷款提供连带责任保证担保；2、为保证被告天一美居公司履行还款义务，2017年6月21日原告分别与固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫签订了编号为5186170101006-002、5186170101006-003、5186170101006-004、5186170101006-005的《保证合同》，由以上保证人为该笔贷款提供连带责任保证担保，合同约定保证人对被告天一美居公司3500万元借款合同承担连带清偿责任，保证期间为主合同项下债务履行期届满之日起两年。担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、复利、手续费、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）及所有其他应付的费用；3、被告瞿鸿全权委托孔祥莲作为代理人，行使股东会表决权，代为办理因贷款事宜须由瞿鸿个人提供无限连带责任担保的一切事宜及手续，代理人所签署的一切合同、协议、文件委托人均予以认可。第四组证据名称：委托代理协议（一般代理）、法律服务费发票、付款凭证。证明内容：1、原告为了向被告追偿违约贷款，委托甘肃金致诚律师事务所律师代理诉讼案件，并已实际发生律师代理费用2.6万元，根据原被告签订的合同约定，被告应当向原告承担上述费用。被告天一美居公司、固安金盛公司、瞿鸿质证意见：对第一组证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为第一组证据中的贷款借据并不能表明原告实际给付被告天一美居公司3500万元借款，贷款合同第12条约定非常清楚，原告不直接给付被告天一美居公司贷款，3500万元到天一美居公司账户后，天一美居公司不能自行支配，只能委托原告支付，其中1750万元支付给春天化工公司，另外1750万元原告于2017年6月27日收回。对第二、三组证据的真实性和证明目的均无异议。对第四组证据中代理合同的真实性无法判断，不发表质证意见。认为增值税发票与电子回单的金额有矛盾。被告春天化工公司、付春卫质证意见：对第一、二、三、四组证据的真实性和证明目的均无异议，春天化工公司收到1750万元贷款属实。被告天一美居公司、固安金盛公司、瞿鸿为支持其抗辩意见提交了两组证据。第一组证据名称：《贷款受托支付通知书》，证明原告放款当日，其中贷款本金中的1750万转入春天化工公司在原告银行设立的账户，并由原告当日收回。第二组证据名称：《中国光大银行对公账户对账单》，证明2017年6月27日原告自行将1750万元贷款收回。原告质证意见：《贷款受托支付通知书》上记载的付款人的名称和账户就是原告向被告发放贷款的名称和账户，证实原告已向被告天一美居公司足额发放了贷款3500万元。同时，被告天一美居公司也依照贷款合同的用途将其中1750万元归还春天化工公司到期贷款。《中国光大银行对公账户对账单》也反映了原告足额发放贷款的事实：被告天一美居公司在2017年6月23日收到贷款3500万元，账户余额3500万元。交易记录有三项，第一项为放款，第二项是根据受托支付偿还春天化工公司到期贷款，第三项是在6月27日贷款还款1750万，账户余额为零。事实与原告诉讼主张的事实相吻合，原告主张的诉讼请求为1750万元，而非3500万元。《中国光大银行对公账户对账单》显示的余额是天一美居公司的账户余额为零，而非原告光大银行兰州分行与被告天一美居公司之间的债权债务为零。被告春天化工公司、付春卫质证意见:对两份证据的真实性和证明目的均无异议。被告春天化工公司、付春卫没有证据向法庭提交。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2017年6月21日，原告光大银行兰州分行与被告天一美居公司签订编号为5186170101006-02001《流动资金贷款合同》一份,合同约定贷款金额为3500万元；贷款期限自2017年6月22日起至2019年6月21日止；贷款年利率为6.65%，逾期利率按照年利率加收50%即年利率为9.975%。合同签订后，原告于2017年6月23日向被告天一美居公司发放了3500万元贷款，履行了合同义务。2017年6月21日，原告光大银行兰州分行与被告固安金盛公司签订编号为5186170101006-001的《抵押合同》一份，约定由被告固安金盛公司以其名下位于金昌市金川区昌安里28区上海路东侧综合服务中心二层1号面积为8623.12平方米商业用房［不动产登记证号：甘（2017）金昌市不动产权第0001798号］为被告天一美居公司3500万元借款提供抵押担保并办理了抵押登记［甘（2017）金昌市不动产证明第0001216号］。同日，原告分别与被告固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫签订了编号为5186170101006-002、5186170101006-003、5186170101006-004、5186170101006-005的《保证合同》，由以上保证人为前述借款提供连带责任保证担保，保证期间为主合同项下债务履行期届满之日起两年。上述抵押和保证的担保范围均包括主合同项下的债务本金、利息、复利、手续费、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）及所有其他应付的费用。原告与各被告在《流动资金贷款合同》中约定借款人或担保人在其为一方的其他合同项下违约，已经或可能影响编号为本案3500万元借款合同的履行，原告有权宣布所有已发放的贷款立即到期。以上合同履行期间被告天一美居公司提前偿还了1750万元借款本金，尚欠本金1750万元，利息偿还至2017年11月20日。本案审理中，双方当事人之间的争议焦点是：1、被告天一美居公司的贷款数额3500万元是否属实，原告光大银行兰州分行与被告天一美居公司的借款合同是否属于可撤销合同。2、被告天一美居公司在借款合同履行过程中是否构成违约，应否承担借款的还款责任，其余被告是否承担抵押或者保证的担保责任。3、原告光大银行兰州分行主张的罚息和律师代理费有无事实和法律依据。本院认为，原告光大银行兰州分行与被告天一美居公司签订的《流动资金贷款合同》，与被告固安金盛公司签订的《抵押合同》，分别与被告固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫签订的《保证合同》，均系当事人之真实意思表示，其内容不违反法律规定，合法有效，合同当事人均应严格按照合同约定履行合同义务。原告光大银行兰州分行按合同约定向被告天一美居公司发放了贷款，合同义务已实际履行；被告天一美居公司未按期偿还，按合同约定条款构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，原告光大银行兰州分行要求被告天一美居公司归还全部借款本息的诉讼请求依法应予支持。基于原告光大银行兰州分行与被告固安金盛公司签订的《抵押合同》，固安金盛公司将名下位于金昌市金川区昌安里28区上海路东侧综合服务中心二层1号面积为8623.12平方米的商业用房所有权作为被告天一美居公司3500万元借款担保抵押给原告的事实，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，原告光大银行兰州分行要求对被告固安金盛公司抵押房产所有权予以优先受偿的诉求依法应予支持。同时，又基于原告光大银行兰州分行与被告固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫签订的《保证合同》，约定上列各被告以连带责任保证的方式为被告天一美居公司3500万元借款提供保证的事实，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条第一款规定，原告光大银行兰州分行要求固安金盛公司、春天化工公司、瞿鸿、付春卫承担连带保证责任的诉求依法亦应予支持。关于被告天一美居公司所称涉案的贷款合同是其受欺骗所订立的合同，为可撤销合同,原告光大银行兰州分行无证据证实向被告天一美居公司给付贷款本金3500万元，亦无权提前收回贷款的答辩意见。经查，如上所述，原告光大银行兰州分行所提交证据中的《流动资金贷款合同》、贷款借据等证据足以证明被告天一美居公司向原告借款3500万元和原告光大银行兰州分行已实际履行付款义务的事实。原告光大银行兰州分行与被告天一美居公司之间3500万元的借款事实清楚，法律关系明确。按照上述贷款合同中对贷款用途的约定原告光大银行兰州分行将其中1750万元打入被告春天化工公司账户用于偿还贷款，原告光大银行兰州分行于2017年6月27日收回该1750万元借款符合合同约定，被告天一美居公司对此并未提出书面异议。按照《流动资金贷款合同》第四十六条、第四十七条中约定的若被告天一美居公司及被告关联公司存在诉讼及其他对偿还贷款可能产生重大影响的事件，则原告光大银行兰州分行均有权宣布贷款提前到期。原告光大银行兰州分行向被告天一美居公司发出的贷款提前到期通知书以及邮政专递回单等证据已足以证明原告光大银行兰州分行按照合同约定的违约事项，向被告天一美居公司发函告知后宣布提前收回剩余的1750万元借款亦符合合同约定，故原告光大银行兰州分行要求被告天一美居公司偿还1750万元借款本息的诉讼请求，本院予以支持。被告所提涉案借款合同为可撤销合同及未收到3500万元借款的答辩意见缺乏事实和法律依据，本院不予采信。关于光大银行兰州分行诉请天一美居公司承担律师代理费的问题。本案所涉《流动资金贷款合同》对维权费用的承担有明确的约定，原告光大银行兰州分行与甘肃金致诚律师事务所签订的《委托代理协议》及已支付代理费的增值税发票亦可证明代理费已实际发生。原告主张为实现债权支出的律师代理费2.6万元的诉请于法有据，本院予以支持。对被告天一美居公司、固安金盛公司、付春卫、瞿鸿关于代理费的相关答辩意见本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条第一款(一)项、第四十一条、第五十三条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告金昌市天一美居商贸有限公司于本判决生效后十日内偿还原告中国光大银行股份有限公司兰州分行贷款本金1750万元，并自2017年11月20日起按年利率9.975%计算支付逾期利息至贷款本息全部清偿完毕之日；二、被告金昌市天一美居商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国光大银行股份有限公司兰州分行支付律师代理费2.6万元；三、若被告金昌市天一美居商贸有限公司不能按期履行本判决第一、二项确认的债务，原告中国光大银行股份有限公司兰州分行对被告甘肃固安金盛房地产有限公司提供抵押担保的位于金昌市金川区昌安里28区上海路东侧综合服务中心二层1号,面积8623.12平方米商业用房（不动产登记证号：甘（2017）金昌市不动产权第0001798号）折价或者以拍卖、变卖该财产的价款享有优先受偿权；三、被告甘肃固安金盛房地产有限公司、甘肃春天化工有限公司、付春卫、瞿鸿对本判决第一、二项确认的债务承担连带偿还责任；四、驳回原告中国光大银行股份有限公司兰州分行的其他诉讼请求。案件受理费126956元、保全费5000元，共计131956元，由被告金昌市天一美居商贸有限公司、甘肃固安金盛房地产有限公司、甘肃春天化工有限公司、付春卫、瞿鸿承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  王雨青审 判 员  赵建华人民陪审员  王 彤二〇一八年四月二十日书 记 员  赵瑞霞????????1