广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）粤03民终4649号 上诉人（原审原告）：周思源。 委托诉讼代理人：曾昭棋，广东广锐律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：深圳市元嘉精密铸造有限公司。 法定代表人：王平，董事长。 委托诉讼代理人：任鹏，广东徒法律师事务所律师。 上诉人周思源因与上诉人深圳市元嘉精密铸造有限公司（以下简称为元嘉公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 周思源的上诉请求：1.请求维持一审判决第一、二、五项，撤销一审判决第三、四项：改判元嘉公司支付2014年9月22日至2016年9月22日未休年休假工资28282.76元，支付2015年10月22日至2016年9月22日未签劳动合同的双倍工资差额75185元。2.本案鉴定费及一、二审受理费由元嘉公司承担。 元嘉公司针对周思源上诉的答辩意见：针对未休年休假问题，公司方在每年春节均安排员工休年休假，这一安排是企业用工的惯例，也符合中国的传统节日，公司方已提交春节放假通知予以证明。不管事先是否征得员工方同意都不影响员工方确已实际休年休假的事实。关于未签书面劳动合同双倍工资差额，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。综上恳请驳回周思源的上诉请求。 元嘉公司的上诉请求：1.撤销原审判决第一项、第二项、第三项、第五项；2.改判元嘉公司无需支付周思源违法解除劳动关系赔偿金239884.03元；3.改判元嘉公司无需支付周思源2016年9月1日至同年9月22日工资差额（含加班工资）1317.61元；4.改判元嘉公司无需支付周思源2014年9月22日至2016年9月22日未休年休假工资差额10387.03元；5.本案一二审诉讼费用由周思源承担。 周思源针对元嘉公司上诉的答辩意见：关于解除劳动关系赔偿问题，公司方没有证据证明周思源存在连续多次带头罢工，阻碍公司货物运输的行为，其解除劳动关系既无相应的事实依据，也不符合法律及其本身员工守则之规定，同时也未经工会等程序，属于非法解除，一审认定事实清楚，证据确实充分，裁决符合法律规定。关于工资差额问题，公司方支付工资是法定义务，公司方未足额支付9月1日至22日的工资，应给予补足，一审认定事实清楚，证据确实充分，裁决符合法律规定。关于年休假，公司方并没有给周思源放年休假，其提供的证据不足以证明已经让员工休了年休假，一审认定未休年休假的事实清楚，只是员工方认为该未休年休假天数应该是30天，计算标准应以综合工资给予计算。请求驳回公司方的上诉请求。 本院二审期间，双方均未补充提交证据，原审查明事实清楚，本院予以确认。另查明，周思源、元嘉公司均认可元嘉公司前身深圳市宝安区福永怀XX厂于2000年11月25日登记注册成立。 本院认为，元嘉公司与周思源之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。根据双方二审诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.元嘉公司应否支付周思源2014年9月22日至2016年9月22日未休年休假工资及具体差额；2.元嘉公司应否支付周思源2015年10月22日至2016年9月22日未签劳动合同的双倍工资差额；3.元嘉公司应否支付周思源违法解除劳动关系赔偿金；4.元嘉公司应否支付周思源2016年9月1日至同年9月22日工资差额；5.本案鉴定费应由谁承担。对于上述争议焦点，本院分析认定如下： 关于元嘉公司应否支付周思源2014年9月22日至2016年9月22日未休年休假工资及具体差额问题，元嘉公司主张周思源已分别在每年春节时休完年休假，且2015年之前的应休年休假已超过仲裁时效，并提交了2014年至2016年春节放假通知及上述期间考勤表。周思源对以上述证据均未经其签字确认为由不予认可。由于元嘉公司未举证证明其已安排周思源于每年春节期间已休年休假，应承担举证不能法律后果。原审关于周思源依法可以享受的2014年至2016年年休假天数以及其未休年休假工资差额的核算符合法律规定，本院予以维持。 关于元嘉公司应否支付周思源2015年10月22日至2016年9月22日未签劳动合同的双倍工资差额问题，周思源与元嘉公司前身签订的最后一份劳动合同的期限为2007年10月1日至2008年9月30日。根据劳动法律规定，周思源与元嘉公司应视为自2009年9月30日已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同，故周思源诉请2015年10月22日至2016年9月22日期间未签书面劳动合同的二倍工资差额于法无据，原审就此问题处理正确，本院予以维持。 关于元嘉公司应否支付周思源违法解除劳动关系赔偿金问题，元嘉公司于2016年9月22日作出《解除劳动关系通知书》，以周思源自2016年9月19日至同年9月22日，连续多次带头罢工、阻碍公司正常的货物运输，给公司带来极大负面影响为由，违反《员工守则》第九章奖惩制度第三节（惩处）第4.11条与4.18条规定，而依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款解除双方劳动合同关系。元嘉公司作为用人单位，应当对解除劳动关系的事实依据及制度依据承担举证责任。关于事实依据，依据公司提供了光盘及说明、报警回执、诉求与答复公告、员工函件等证据，周思源对光盘及说明、诉求与答复公告、员工函件的真实性有异议，对报警回执的真实性予以认可，关联性、合法性不予认可，其中诉求与答复公告、员工函件均无周思源签字，且反映的内容涉及2016年6月28日及同年7月1日部分工人消极怠工事件，与本案元嘉公司据于解除周思源的事实无关联；报警回执显示案外人张某某、王某某分别于2016年9月21日9时57分、同年9月22日8时41分报警，另两份报警回执非发生在2016年9月19日至同年9月22日期间，均未能显示报警事由；光盘中的11段视频，经鉴定，8个视频虽然显示2016年9月22日周思源确有参与阻碍他人搬运货物事实，但周思源解释阻碍原因系因搬运货物来人身份不明以及担心元嘉公司搬厂转移财务，周思源上述解释合乎情理。故元嘉公司上述证据未能有效证明周思源在2016年9月19日至同年9月22日期间存在“连续多次”罢工或阻碍正常运输货物的严重违反规章制度事实，元嘉公司以此为由解除与周思源劳动合同事实依据不够充分。原审认定元嘉公司违法解除与周思源劳动合同并无不当，本院予以维持。关于周思源赔偿金计算年限，周思源、元嘉公司均认可元嘉公司前身深圳市宝安区福永怀XX厂于2000年11月25日登记注册成立，根据劳动法律规定，深圳市宝安区福永怀XX厂从2000年11月25日起才具有用人单位主体资格，届时起其与周思源才建立劳动关系。故周思源赔偿金计算年限应从2000年11月25日起算，原审就此问题处理有误，本院予以纠正。关于周思源赔偿金计算基数，双方均未对原审查明的5850.83元提出异议，本院对此予以确认。故元嘉公司应依法向周思源支付违法解除劳动合同赔偿金187226.56元（5850.83元×16个月×2倍）。 关于元嘉公司应否支付周思源2016年9月1日至同年9月22日工资差额问题，由于元嘉公司提交的考勤表没有周思源签字确认，周思源对此亦予以否认，原审法院参照周思源离职前十二个月平均工资5850.83元，酌算出周思源该期间工资为4290.61元（含加班费）（5850.83元÷30天×22天），并无不妥，本院予以维持。元嘉公司已支付2973元，故还需支付周思源上述期间工资差额1317.61元。 另，关于鉴定费问题，由于经鉴定的11个视频，鉴定意见显示与源文件一致，未经剪编，法院对其真实性予以确认，但11段视频中有3段与本案不具有关联性，故原审法院按照比例分配各自承担的鉴定费合乎法律规定，本院予以维持。 综上，元嘉公司部分上诉理由成立，本院予以支持。周思源上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初245号民事判决第二项、第三项； 二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初245号民事判决第四项、第五项； 三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初245号民事判决第一项为：上诉人深圳市元嘉精密铸造有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人周思源支付违法解除劳动关系赔偿金187226.56元； 四、驳回上诉人周思源的上诉请求； 五、驳回上诉人深圳市元嘉精密铸造有限公司的其他上诉请求。 如果上诉人深圳市元嘉精密铸造有限公司未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审、二审受理费20元，由上诉人深圳市元嘉精密铸造有限公司负担。鉴定费49500元，由上诉人周思源及本案系列案的莫柳花、周丽共同承担36000元，由上诉人深圳市元嘉精密铸造有限公司与另案建和精密铸造（深圳）有限公司共同承担13500元。 本判决为终审判决。 审判长 罗  映  清 审判员 邢  蓓  华 审判员 蔡  雪  燕  二〇一八年五月十九日 书记员 刘锦锦（兼） 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。