广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初593号 原告：肖振霞，女，1991年1月11日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：官羽翔，广西裕华律师事务所律师。 被告：董爱回，女，1992年11月13日出生，壮族，住广西壮族自治区隆安县。 被告：朱伟康，男，1991年9月10日出生，汉族，住广西壮族自治区兴业县。 第三人：肖振梅，女，1988年3月3日出生，汉族，住广西壮族自治区兴业县。 案由：民间借贷纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年1月23日 开庭时间：2018年3月22日；2018年4月23日 当事人到庭情况： 原告肖振霞：本人及其委托诉讼代理人官羽翔到庭 被告董爱回、朱伟康：本人到庭 第三人肖振梅：本人到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告董爱回向原告偿还借款120万元；2、被告董爱回向原告支付违约金（以120万元为基数，按年利率24%计付，从2017年12月24日起计至被告还清之日止）；3、被告朱伟康对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用、保全费用由两被告承担。 事实与理由：被告董爱回与原告系朋友关系。被告董爱回以做生意急需周转资金为由，于2017年12月20日向原告借款120万元，原告于当日在中国建设银行南宁盘龙路支行将120万元转至被告董爱回账户。2017年12月20日，被告董爱回与被告朱伟康向原告出具一张《借条》，写明借期为2017年12月20日至2017年12月23日止，共三天。借款期限届满后，原告多次催促，被告仍然未能按照《借条》偿还借款本金和违约金。 原告认为，原告将120万元款项出借给被告董爱回，且被告董爱回出具借据予以确认，原、被告之间存在事实上的民间借贷关系，应受法律保护，被告董爱回拖欠120万元借款，已构成违约，应当承担违约责任。 被告答辩要点 被告董爱回辩称：董爱回确实借到借款120万元，虽然是原告转款给董爱回，但董爱回是向肖振梅借款，而不是肖振霞借款，所以借款人是肖振梅而不是肖振霞。董爱回已经向肖振梅偿还了138万元，已经还清借款，董爱回没有违约行为，原告提出的诉讼请求没有依据。 被告朱伟康辩称：同意董爱回的辩解意见，同时认为朱伟康作为案涉借款的担保人，属于一般担保人。 第三人答辩要点 第三人肖振梅述称：肖振霞是肖振梅的亲妹妹。案涉借款是肖振霞出借给董爱回的。到目前为止，肖振霞未收到两被告的任何还款。 认定事实及法律适用 经审理查明： 1、2017年12月20日，原告肖振霞向被告董爱回的银行账户转入120万元。银行客户回单的用途栏注明：董爱回借款。 2、“2017年12月20日”，被告董爱回作为借款人出具一张《借条》，主要载明：本人董爱回借到肖振霞建设银行转来120万元，借用期从2017年12月20日至2017年12月23日止，共三天，逾期一天按借款金额的3%处罚……被告朱伟康在该《借条》的共同担保人栏签名并捺手印。诉讼过程中，各方确认《借条》所涉借款120万元即为肖振霞于2017年12月20日向董爱回转款的120万元。各方确认该《借条》是事后补签的。 3、诉讼过程中，被告提交银行流水，拟证明其已就案涉借款120万元向肖振梅偿付了138万元（包含本金120万元、利息18万元）。被告董爱回根据其提交的银行流水，主张其向肖振梅转款138万元的时间及金额如下：1、2017年12月24日转款5万元；2、2017年12月25日转款30万元；3、2017年12月26日转款25万元；4、2017年12月30日转款10万元；5、2017年12月31日转款10万元；6、2018年1月3日转款20万元；7、2018年1月5日转款10万元；8、2018年1月6日转款10万元；9、2018年1月6日转款10万元；10、2018年1月8日转款5万元；11、2018年1月10日转款3万元（董爱回转5万元给肖振梅，同日肖振梅又转回2万元）；合计138万元。对此，原告认为这是被告董爱回与第三人之间的往来款项，并非偿付本案借款。第三人对被告提交的银行流水的真实性没有异议，认可收到138万元，但认为并非偿付本案借款。被告董爱回与第三人存在保本投资合作，被告董爱回转款138万元属于偿付投资的本金和利息。针对第三人的上述陈述，被告董爱回称其与第三人之前的确有经济往来，但双方的合作关系在2017年12月18日前已经了清了。被告董爱回从2017年12月24日起转款的138万元就是偿付本案借款和利息。 4、诉讼过程中，为了证明被告董爱回与第三人存在保本投资合作等事宜，原告提交了由第三人提供的银行账户交易明细，该明细显示：肖振梅向董爱回转款的时间和金额情况：1、2017年10月31日转款15万元；2、2017年12月10日转款50万元、21万元共71万元；3、2017年12月18日转款29万元；4、2018年1月9日转款1.5万元；5、2018年1月10日转款2万元、2.5万元共4.5万元；合计121万元。原告及第三人主张该121万元属于肖振梅付给董爱回的保本投资款，董爱回承诺向肖振梅支付30%-50%以上不定利润。对此，被告董爱回对上述银行账户交易明细的真实性没有异议，但认为2017年10月31日的15万元并非投资款，是董爱回当时需要资金周转，而让肖振梅打款，因为在2017年9月23日时，董爱回出借了30万元给肖振梅，在2017年10月27日时又出借了30万元给肖振梅。在2017年11月3日董爱回把钱又打回给肖振梅了。之后肖振梅称需要周转资金，2017年12月8日，董爱回又转了74万元给肖振梅，这74万元是投资款。2017年12月10日，董爱回向肖振梅转了30万元，2017年12月12日，董爱回向肖振梅转了20万元，这些钱只是资金周转款。 另外，为了证明被告董爱回与第三人存在其他借贷关系，原告提交了由第三人提供的2017年12月20日的两张《借条》（分别涉借款30万元、20万元）及银行账户交易明细。对此，被告董爱回对上述《借条》及银行账户交易明细的真实性没有异议，但认为实际只借到30万元，涉及20万元的《借条》，该20万元实际就是本案借款120万元的利息。 上述事实，有当事人提交的《借条》、银行客户回单、银行账户交易明细及当事人的陈述等为证。 本院认为，原告肖振霞于2017年12月20日向被告董爱回转款120万元，被告董爱回事后出具的《借条》也明确载明其借到原告肖振霞借款120万元，据此，双方达成借贷合意，且款项已经实际支付，在此情况下，应认定双方之间形成合法、有效的借贷关系，被告董爱回向原告借到借款120万元的事实。即使被告董爱回最初的本意是想向第三人肖振梅借款，但从其后实际由原告转款，被告董爱回出具《借条》时也明确作出向原告借款这一意思表示来看，被告董爱回是清楚案涉借款的实际出借人身份情况的，故其主张本案借款的出借人是第三人而不是原告，该节辩解意见缺乏依据，本院不予采信。被告董爱回并未向原告进行过还款，其虽然主张向第三人偿付的138万元属于偿付本案借款，但从现有证据来看，其与第三人之间存在所谓合作关系（其虽然称该合作关系已了清，但未提交表明已了清的证据，且第三人不予认可）、借贷关系等经济关系，在原告及第三人均否认被告董爱回向第三人偿付的138万元并非偿付本案借款的情况下，被告董爱回就其该节辩解意见，尚未完成初步举证义务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告董爱回应承担举证不能的不利后果，本院对其该节辩解意见，不予采信。至于被告董爱回向第三人偿付的138万元属于何种性质，双方形成何种法律关系，如双方存在分歧，可另案解决，本案不作处理。被告董爱回未在规定期限内偿付借款，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告请求被告董爱回归还借款120万元，符合法律规定，本院予以支持。 关于利息。双方在《借条》中约定“逾期一天按借款金额的3%处罚”，该内容实为对逾期违约金进行了约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条及第三十条的规定，原告自愿主张从逾期之日起按年利率24％计付违约金，符合法律规定，本院予以支持。本案违约金计算方式如下：以借款120万元为基数，按年利率24%的标准，从2017年12月24日起计至实际清偿之日止。 关于被告朱伟康的民事责任。被告朱伟康在《借条》的共同担保人栏签名并捺印，对本案借款承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，被告朱伟康是连带责任保证人，应承担连带保证责任。原告主张权利时仍处于保证期间，故被告朱伟康作为连带责任保证人，应对本案债务承担连带保证责任，现原告要求被告朱伟康对借款120万元及因此产生的违约金承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告董爱回向原告肖振霞偿还借款120万元； 二、被告董爱回向原告肖振霞支付违约金（违约金计算：以借款120万元为基数，按年利率24%的标准，从2017年12月24日起计至实际清偿之日止）； 三、对上述第一、二项判决确定的给付义务，由被告朱伟康向原告肖振霞承担连带清偿责任。 案件受理费18840元，财产保全费5000元，由被告董爱回、朱伟康负担。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  莫寿孟 人民陪审员  张 华 人民陪审员  许丽新 二〇一八年五月十八日 书 记 员  何佩遥 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： (一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。