.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2018）晋09民终753号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司神池支公司，住所地神池县崞水路189号。负责人：李长才，系该公司经理。委托诉讼代理人：原晓兰，山西晋闻律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贺彩虹，女，1962年8月10日出生，山西省偏关县人，住偏关县。委托诉讼代理人：闫杰，忻州市长征法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王晋友，男，1993年3月25日出生，山西省偏关县人。上诉人中国大地财产保险股份有限公司神池支公司（以下简称大地财保神池支公司）因与被上诉人贺彩虹、被上诉人王晋友机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省偏关县人民法院（2017）晋0932民初158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人大地财保神池支公司的委托诉讼代理人原晓兰、被上诉人贺彩虹及其委托诉讼代理人闫杰、被上诉人王晋友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。大地财保神池支公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决认定上诉人承担的医疗费5479.91元、残疾赔偿金54704元、精神抚慰金5000元，共计65183.91元，查清事实后依法改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足。根据被上诉人的住院病历记载，贺彩虹在住院期间所用的药物大多为治疗其他病情的，此类药物与本次交通事故并无任何因果关系，不应由上诉人承担。贺彩虹伤残鉴定程序不合法，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之规定，鉴定机构应当由双方当事人共同协商确定或由人民法院指定，被上诉人鉴定未与上诉人协商，使鉴定脱离了人民法院和上诉人的监督，其鉴定报告不应作为认定案件事实的依据。同时被上诉人单方委托鉴定，导致上诉人未参与鉴定程序，侵害了上诉人的诉讼权利。上诉人认为被上诉人的伤残等级与实际不符，明显偏高。被上诉人为农村户口，其提供的证据不足以证明其符合按城镇居民标准计算的条件，残疾赔偿金应按农村居民标准计算。综上所述，请求二审法院查清事实，依法改判，维护上诉人的合法权益。贺彩虹辩称，医药费有医疗费清单和住院病历、发票能够证实，一审法院认定正确。根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定，单方委托的鉴定，对方必须有足以反驳的证据才可以重新鉴定。事故发生于2017年1月27日，答辩人单方委托鉴定是在2017年7月28日，鉴定机构以及鉴定人员均具有鉴定资质，因此山西五寨司法鉴定中心的鉴定意见可以作为定案依据。一审审理中，答辩人提交了偏关县公安局新关派出所以及居委会的证明，租房合同，均可以证实贺彩虹能够依据非农业人口标准计算伤残赔偿金。一审法院认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。王晋友辩称，请求维持原判。贺彩虹向一审法院起诉请求：1.请求判决被告赔偿原告误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费总计112800元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年1月27日16时40分，王晋友（初次领取驾驶证时间为2014年4月14日，准驾车型C1）驾驶×××长安牌小型轿车，在省道249线34公里50米（利民宾馆门口）倒车时，把站在路边的行人贺彩虹撞倒，造成贺彩虹受伤的交通事故。2017年2月10日偏关县公安局交通警察大队做出了第1409324201700031号道路交通事故认定书（简易程序），认定王晋友的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条：”机动车倒车时，应当察明车后情况，确认安全后倒车。不得在铁路道口、交叉路口、单行路、桥梁、急弯、陡坡或者隧道中倒车。”之规定，负全部责任，贺彩虹无责任。×××长安牌小型轿车系王晋友本人所有。该车在大地财保神池支公司投保交强险一份（责任限额为122000元），保险期间自2016年8月13日0时起至2017年8月12日24时止。事故发生在保险期间。贺彩虹受伤后，当日在偏关县人民医院住院治疗，诊断为：1.腰4椎体压缩性骨折；2.右胁内侧副韧带损伤。王晋友为贺彩虹支付医疗费5479.91元，实际住院40天。2017年7月28日，贺彩虹委托山西省五寨司法鉴定中心对其因交通事故致人身损伤做了相关鉴定。该鉴定中心于2017年7月29日出具晋五寨司鉴中心[2017]临鉴字第097号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人腰部损伤构成十级伤残；2.被鉴定人误工期182日、护理期45-60日、营养期45-60日。支出鉴定费2500元。贺彩虹在××县租赁史瑞明的房屋自2009年8月至2013年8月居住生活，偏关县公安局新关派出所在该证明予以证实。自2013年8月至2017年8月30日在塔梁街段埃荣家租房居住。自2016年1月至2017年1月27日在偏关县城内给薛保存的母亲当保姆。一审法院认为，本案的争议焦点是：一、关于贺彩虹的各项损失情况。1、医疗费5479.91元。贺彩虹在偏关县人民医院检查、治疗支出5479.91元，有住院费用清单、医药费发票、病历等证据在案佐证，可以认定。2、误工费22996元。贺彩虹主张25000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，无固定收入的，在未提供最近三年的平均收入状况下，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。贺彩虹为农民，可以按照农、林、牧、渔业误工标准计算；对其误工时间，参照鉴定机构的鉴定意见，支持贺彩虹的误工期182日。其误工费依法计算为22996元（46118元/年÷365日/年×182日）。3、住院伙食补助费2400元。贺彩虹主张5000元，其在偏关县人民医院住院40天，参照国家工作人员出差标准，每天按60元计算住院伙食补助费为2400元（60元/日×40日）。4、营养费2650元。贺彩虹主张7000元，贺彩虹营养时限经评定为45-60日，酌情确定营养期为53日，故按照相关规定每天按50元计算为2650元（50元/日×53日）。5、护理费5354元。贺彩虹主张护理费13000元，贺彩虹护理期经评定为45-60日，酌情确定护理期为53日，护理人以居民服务业人员一人计算，护理费为5354元（36872元/年÷365日/年×53日）。6、残疾赔偿金54704元。贺彩虹伤情经鉴定为十级伤残。贺彩虹为农业家庭户口，户籍所在××县，根据其提供的有关土地使用权证书、宅基地合同、偏关县公安局新关派出所、偏关县居民办事处十字街社区居委会出具的证明可以证实其从2009年至今在偏关县城内居住，结合史瑞明、段埃荣、薛保存出具的证明可证实其主要生活来源地也为城镇。故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算为54704元（27352元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金5000元。贺彩虹在此次交通事故中受伤，势必给其精神造成一定的伤害和痛苦，根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果等因素，酌情确定精神损害抚慰金为5000元。8、交通费300元。贺彩虹主张就医交通费300元。考虑到贺彩虹术后由于身体原因，到五寨县进行司法鉴定雇车支出300元，亦符合实际情况，故对该项主张予以支持。9、鉴定费2500元。贺彩虹请求的鉴定费属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的为查明案件事实需要支出的必要费用，且有相关票据证实，故予以支持。综上，贺彩虹的各项损失合计101383.91元。二、关于赔偿责任的承担及比例问题。大地财保神池支公司虽然对贺彩虹提交的《司法鉴定意见》存有异议，但并未提供证据证明该评估不当，法院认为贺彩虹提交的两份《鉴定意见》依据充分，鉴定程序合法，予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，事故发生于机动车之间的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本起交通事故发生于机动车之间，并经偏关县公安局交通警察大队认定，贺彩虹无责任，王晋友负事故全部责任。王晋友所有的车辆在大地财保神池支公司投保交强险，故对贺彩虹因交通事故所造成的人身损失和财产损失，依法首先应由大地财保神池支公司在交强险责任限额内分项赔偿；超出交强险责任限额部分的损失，依法应由王晋友予以赔偿。关于贺彩虹受伤的损失除贺彩虹未主张的医疗费5479.91元外法院确认的实际损失为95904元由保险公司在交强险责任限额范围内承担。王晋友在庭审中要求大地财保神池支公司向其返还为贺彩虹垫付的医药费等费用5479.91元，因贺彩虹在诉讼时对该费用未主张，故该费用应由王晋友另行处理。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：”保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”故对贺彩虹支付的鉴定费等必要费用应由大地财保神池支公司依法承担。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：”诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：由中国大地财产保险股份有限公司神池支公司于本判决生效之日起十日内直接赔偿贺彩虹残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失95904元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2556元（贺彩虹已预交），由贺彩虹负担383元、中国大地财产保险股份有限公司神池支公司负担2173元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认本院认为，本案争议的焦点为：一、五寨司法鉴定中心出具的鉴定意见能否作为认定贺彩虹伤残等级的依据；二、贺彩虹因本次交通事故造成的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、医疗费应当如何认定。关于焦点一，五寨司法鉴定中心的业务范围包括法医临床鉴定，参与鉴定的鉴定人员具备法医临床鉴定执业资格。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：”一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”大地财保神池支公司不能提供足以推翻该鉴定意见的反驳证据，其申请重新鉴定依据不足。原审法院以五寨司法鉴定中心鉴定意见作为认定贺彩虹伤残等级的依据符合法律规定。关于焦点二，贺彩虹虽为农业家庭户口，但其提供的偏关县公安局新关派出所及房主史瑞明、段埃荣、薛保存出具的证明，土地使用权证书，能够证明贺彩虹长期在偏关县县城居住生活，主要收入来源于城镇。本案事故发生于偏关县城内，与贺彩虹陈述的经常居住地能够相互印证，故原审法院按照城镇居民标准计算贺彩虹伤残赔偿金符合法律规定。贺彩虹在偏关县人民医院住院支出医疗费5479.91元，票据正规，与其住院病历及诊断证明能够相互印证。依法应当予以认定。大地财保神池支公司主张依据药物主治功能在医疗费5479.91元中有564.39元为治疗其他病情所用，与本次交通事故无因果关系，要求扣减医疗费的依据不足，本院不予支持。原审法院依据双方当事人在本次交通事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果等因素，酌情确定精神损害抚慰金为5000元并无不当。综上所述，大地财保神池支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1030元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司神池支公司负担。本判决为终审判决。审判长连林梅审判员赵飞审判员张亮二〇一八年五月二十二日书记员焦媛媛