河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀06民终2022号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司，住所地涿州市教军场街**。负责人：张希鹏,该公司总经理。委托诉讼代理人：王海洋，河北金房律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张淑芳，女，汉族，1950年4月27日出生，住河北省涿州市。委托诉讼代理人：韩冬焕，河北客永常律师事务所律师。原审被告：杨军伟，男，汉族，1987年7月23日出生，住河北省涿州市。委托诉讼代理人：安行宇，河北信正律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张淑芳及原审被告杨军伟机动车交通事故责任纠纷一案,不服河北省涿州市人民法院（2017）冀0681民初3662号民事判决,向本院提起上诉。本院于2018年3月30日立案后,依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。保险公司上诉请求:一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费7332元、护理费1479元，共计8811元，缺乏事实及法律依据，请求二审法院明查事实，依法予以改判;上诉费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院认定被上诉人误工费7332元，缺乏事实及法律依据。1、被上诉人发生交通事故时已年满67周岁，超过法定退休年龄,不应再产生误工费。2、被上诉人提交的住院病案首页显示其职业为农民，故其一审提交的误工证明材料不具有真实性。二、一审法院认定被上诉人护理费1470元，缺乏事实及法律依据。1、被上诉人提交的诊断证明中未注明其住院期间需护理。2、护理费标准过高。即便存在护理，被上诉人并未提交护理人员用人单位营业执照、劳动合同、事发前三个月工资收入、误工证明等，如月工资超3500元还应提交完税证明。若不能提供，应按护理人员户口性质即农林牧渔业标准予以计算。张淑芳辩称,要求依法维持原判。1、答辩人在保险公司从事保险代理工作。法律没有规定超过法定退休年龄不能再参加工作，只是与用工单位不再形成劳动关系,而是雇佣关系,仍有获得劳动报酬的权利。虽然答辩人是农民,但保险公司对保险代理人的用工身份并未限制,农民同样可以从事该工作,故原审按照保险代理人的平均工资给予误工费支持是正确的;2、一审法院认定护理费正确。护理人员属于服务行业,按照服务行业计算护理费并无不当。杨军伟述称,一审法院认定事实清楚,证据确凿合理,判决适当,应予维持。张淑芳向一审法院起诉请求:1、请求依法判令被告赔偿24101.5元；2、上述赔偿款首先在交强险范围内进行赔偿，剩余部分在第三者责任保险内按比例赔偿，不足部分由被告杨军伟承担；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实:2017年02月04日17时30分，杨军伟驾驶冀Ｆ×××**小型普通客车沿京深线70L高尔夫路由北向南行驶至西坛村路口,与张淑芳驾驶电动三轮车由东向北右转弯驶入逆行时相撞，至张淑芳受伤，双方车辆受损造成交通事故。经涿州市交通管理大队作出责任认定,张淑芳与杨军伟负事故同等责任。原告受伤后被送往涿州市医院住院治疗16天，2017年2月20日诊断证明诊断为：左髌骨骨折，头皮裂伤，建议：休息一个月，加强营养，一月后门诊复查。2017年3月12日诊断证明诊断为：左髌骨骨折，建议：门诊治疗，休息半月。2017年4月9日诊断证明诊断为：髌骨骨折、脱位，建议：左髌骨骨折2月门诊治疗，休息两周。原告的各项损失：医疗费11413元，住院伙食补助费1600元（住院16天×100元），营养费800元（住院16天×50元），护理费1470元（按居民服务、修理其他服务业35785元/年÷365×住院16天），误工费7332元【（2688.53+1862.05+3941.84）÷90天×78天】，车辆损失费3000元，鉴定费150元，交通费酌定700元，合计26465元。查明，被告杨军伟驾驶冀Ｆ×××**车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司投保了交强险和商业第三险（50万元），事故发生于保险期间。被告杨军伟因本次事故造成车辆损坏，车辆维修支付费用8535元。被告杨军伟自愿放弃车辆损失1000元，第一被告给原告垫付的医疗费6000元在原告诉求之内。上述事实有原告提交的身份证、户口本，事故认定书，涿州市诊断证明书，住院病案，费用明细，医疗费票据，民生人寿保险股份有限公司保定中心支公司出具的营业执照复印件、工资证明、证明书，机动车损失项目清单、车辆损失鉴定书，电动三轮购车票据，王雪飞身份证复印件，交通费票据，鉴定费票据；被告杨军伟提交的保险单，驾驶证及行驶证，（2017）冀0681民初2946号民事判决书，（2017）冀0681民初1325号民事裁定书、庭审笔录复印件，车辆维修费票据、清单，以及庭审笔录等在卷为凭。一审法院认为,原告张淑芳与被告杨军伟发生交通事故，造成原告受伤，原、被告各负此事故的同等责任。被告杨军伟驾驶冀Ｆ×××**车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司投有交强险和商业险，被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元，护理费1568元，误工费7332元，交通费700元，车损费2000元，合计21600元；被告保险公司在商业险限额内赔偿原告医疗费1413元，住院伙食补助费1600元，营养费800元，合计3813元的50%，即1906.5元。被告杨军伟赔偿原告鉴定费150元的50%，即75元。被告杨军伟给原告垫付的医疗费6000元在原告诉求之内;另原告应赔偿被告杨军伟车辆维修费用3267.5元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内一次性给付原告张淑芳医疗费10000元，护理费1568元，误工费7332元，交通费700元，车损费2000元，合计21600元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司于本判决生效后十日内在商业险限额内一次性给付原告张淑芳医疗费1413元，住院伙食补助费1600元，营养费800元，合计3813元的50%，即1906.5元。三、被告杨军伟于判决生效后十日内一次性给付原告张淑芳鉴定费150元的50%，即75元。四、原告张淑芳于本判决生效后十日内一次性赔偿被告杨军伟车辆维修费用3267.5元。待保险公司理赔款到账后原告应返还被告给其垫付的医疗费6000元。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费401元，由原告张淑芳负担165元，被告杨军伟负担236元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与原审查明的一致。本院认为,关于误工费。虽被上诉人张淑芳发生交通事故时已超过法定退休年龄，但并不代表其已经丧失了劳动能力。张淑芳于一审中提交的民生人寿保险股份有限公司保定中心支公司出具的职证明、佣金证明等能够证实其尚从事工作，有一定的劳动收入且确因本案交通事故造成损失，故一审法院据此支持其误工费有事实及法律依据。上诉人主张被上诉人张淑芳的误工证明材料不真实，但未提交充分有效的证据予以证实，故本院不予支持。关于护理费。被上诉人张淑芳因涉案交通事故受伤而入院治疗，涿州市医院长期医嘱单上明确载明“陪护一人”，结合张淑芳因左髌骨骨折需石膏固定的伤情,一审法院认定一人护理符合医嘱及客观需要。同时,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条关于“护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”的规定,被上诉人张淑芳未举证证实其护理人员有收入,故一审法院按照居民服务、修理和其它服务业标准计算护理费有法律依据。综上,中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司的上诉请求均不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费50元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司涿州支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张国安审判员  张书明审判员  李国庆二〇一八年五月三日法官助理董丽书记员戚园园