广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂02民终562号 上诉人（原审被告）：柳州市星宇房地产开发有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市阳和工业新区。统一社会信用代码：91450200697625085A。 法定代表人：秦华忠，总经理。 委托诉讼代理人：蒋建宇，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张德宣，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）:陈洁萍，女，1988年8月10日出生，汉族，户籍所在地广西壮族自治区容县。 委托诉讼代理人：黄耀臻，柳州市金盾法律服务所法律工作者。 上诉人柳州市星宇房地产开发有限责任公司与被上诉人陈洁萍商品房预售合同纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2017）桂0203民初3008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。柳州市星宇房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人张德宣、蒋建宇，陈洁萍的委托诉讼代理人黄耀臻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 柳州市星宇房地产开发有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，驳回陈洁萍的诉讼请求。事实与理由：1.本案双方当事人签订的《商品房买卖合同》第八条第七款“如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可以据实予以延期:①遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30天内告知买受人的;②不可遇见的异常施工困难(包括气象部门的连续两天以上雨天记录……)”，柳州市星宇房地产开发有限责任公司提供了柳州市气候评估所出具的2013年8月1日至2016年5月31日的《气象资料》可以证实连续两天以上雨天为459天，加上延期时间的2016年6月14日(古亭山本项目)遭遇百年不遇的特大洪灾，恢复到能够施工时间90天。柳州市星宇房地产开发有限责任公司举证已经达到了合同中约定的延期条件。但一审法院的认定“柳州市星宇房地产开发有限责任公司没有提供相应雨天停工的实情记录”，曲解了双方当事人在《商品房买卖合同》中的约定，加重了柳州市星宇房地产开发有限责任公司举证义务。2.柳州市星宇房地产开发有限责任公司提供的《施工日记》、《监理工作日记》及《工程签证单》等三份证据，该证据的来源系本工程的承包方、工程监理方及发包方，承包方、监理方等三方按《工程建设质量管理条例》之规定日积月累完成，按主管部门之要求，电子化管理模式建立电子台账及纸质台账并存、上报等工作流程而客观存在，此三份证据是客观、真实的。以上证据与《气象资料》相互佐证。一审法院依据陈洁萍的“不予认可”而不予以采信，是片面的、孤立的。3.柳州每年柳江河发洪水不少于二次以上，柳州市年平均降雨1400多毫米，这些现象均属自然规律和已知事实，当事人签订《商品房买卖合同》到实际交房长达二年多的时间，柳州市星宇房地产开发有限责任公司在施工期间不可能没有因为雨季或两天以上连续下雨导致的施工困难而实际停工的情况。 陈洁萍辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 陈洁萍向一审法院起诉请求：1.判令柳州市星宇房地产开发有限责任公司支付陈洁萍逾期交房违约金10357元；2.本案诉讼费由柳州市星宇房地产开发有限责任公司承担。 一审法院认定事实：2016年7月8日，陈洁萍与柳州市星宇房地产开发有限责任公司签订《商品房买卖合同》一份，合同约定：陈洁萍向柳州市星宇房地产开发有限责任公司购买位于房屋，建筑面积为85.71平方米，套内建筑面积为69.74平方米，按套内建筑面积每平方米7005.26元计算，总价款为488547元；柳州市星宇房地产开发有限责任公司应当在2016年9月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备取得房屋建筑工程竣工验收备案证明条件，并符合本合同约定的商品房交付陈洁萍使用。柳州市星宇房地产开发有限责任公司实际交房时间为2017年4月30日，柳州市星宇房地产开发有限责任公司逾期交房时间为212天。 《商品房买卖合同》第八条第7款约定：但如遇下列特殊原因，除双方协议同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期。1.遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30天内告知买受人的；2.不可预见的异常施工困难（包括气象部门的连续两天以上雨天的记录，供电部门的连续停电四小时以上，因政府管理城市的临时管制措施等自然客观原因）及重大技术问题（政府建设主管部门认可）；《商品房买卖合同》第九条第二项约定：如确因出卖人责任造成房屋延期交付使用，出卖人按买受人已付房款每日万分之壹支付违约金给买受人，合同继续履行。《商品房买卖合同》还对双方的其他权利义务及违约责任等作出了约定。另外，《商品房买卖合同》附件四《合同补充协议》第一条约定“买受人声明已阅悉并理解上述明示的合同文本，补充协议及重要提示，且无异议，对所认购的物业状况、交易条件、周边环境已有充分的了解”。 柳州市星宇房地产开发有限责任公司认可逾期交房的事实，但逾期交房是因为施工期间雨天过多和2016年6月14日洪灾造成的，按合同约定，因不可预见的异常施工困难（包括气象部门的连续两天以上雨天的记录），除双方协商同意解除合同或变更合同外，柳州市星宇房地产开发有限责任公司可据实予以延期，因此，柳州市星宇房地产开发有限责任公司并未违约，陈洁萍与柳州市星宇房地产开发有限责任公司就柳州市星宇房地产开发有限责任公司逾期交房要求其支付违约金协商未果，诉至该院提出上述诉讼请求。 一审法院认为，双方当事人于2016年7月8日签订的《商品房买卖合同》是双方的真实意思表示，没有违反法律规定，该合同合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行合同。柳州市星宇房地产开发有限责任公司双方约定交房时间为2016年9月30日前，但柳州市星宇房地产开发有限责任公司实际交房时间为2017年4月30日，实际逾期交房时间为212天。柳州市星宇房地产开发有限责任公司认为逾期交房是因为从2013年8月20日开工至2016年5月31日连续两天以上雨天为459天，加上2016年6月14日特大洪灾和恢复生产时间90天，共计549天，按照第八条第7款第2项规定，气象部门的连续两天以上雨天的记录，要扣除雨天549天，工期顺延549天，所以柳州市星宇房地产开发有限责任公司逾期交房未构成违约。柳州市星宇房地产开发有限责任公司为证明其主张提供了以下证据：1.2016年6月2日柳州市气候评价所出具的2013年8月1日至2016年5月31日的《气象资料》；2.《施工日记》、《工程签证单》、《监理工作日志》和2016年6月14日工地受洪灾的照片打印件。上述《施工日记》、《工程签证单》、《监理工作日志》均为电脑打印件，陈洁萍对上述证据不予认可。该院认为，《施工日记》、《工程签证单》、《监理工作日志》系电脑打印件不能全面反映柳州市星宇房地产开发有限责任公司因雨天停工日期的真实性，柳州市星宇房地产开发有限责任公司辩称是公司制度要求电脑制作《施工日记》、《工程签证单》、《监理工作日志》并由专人负责操作，但柳州市星宇房地产开发有限责任公司没有提供相关证据加以佐证，因此，该院对上述证据不予采信；虽然柳州市星宇房地产开发有限责任公司提供了柳州市气候评价所出具的2013年8月1日至2016年5月31日的《气象资料》，可以证明柳州市连续两天以上雨天的记录，但根据《商品房买卖合同》第八条第7款约定：“但如遇下列特殊原因，除双方协议同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期。”柳州市星宇房地产开发有限责任公司没有提供相应雨天停工的实情记录加以认证。根据《中华人民共和国民事诉讼法司法解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。因此，对柳州市星宇房地产开发有限责任公司辩称扣除2013年8月20日开工至2016年5月31日连续两天以上雨天为549天，不予认可。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条规定，“依法成立的合同，自成立时生效。”合同约束双方依法生效的合同，对合同未订立前的行为不产生影响。陈洁萍与柳州市星宇房地产开发有限责任公司于2016年7月8日签订的《商品房买卖合同》，合同效力应从2016年7月8日双方签订合同起计算，柳州市星宇房地产开发有限责任公司辩称工程具有连续性，计算连续两天以上的雨天从开工日开始计算。对此，该院不予以支持。关于2016年6月14日柳州市发生洪灾，柳州市星宇房地产开发有限责任公司在建楼盘被淹，属于不可抗力的因素，但柳州市星宇房地产开发有限责任公司没有按合同约定在30天内告知陈洁萍工程受损，需要延期。柳州市星宇房地产开发有限责任公司因暴雨受损是客观事实，由于受损面积较大，生产自救和恢复施工需要较长的时间，该院认为酌情扣除30天作为顺延交房时间比较适宜。因此，从2016年10月1日起至2017年4月30日止，扣除30天作为顺延交房时间，柳州市星宇房地产开发有限责任公司逾期交房182天（212天－30天），柳州市星宇房地产开发有限责任公司逾期交房构成违约。 关于违约金的计算，《商品房买卖合同》第九条第二项约定：“如确因出卖人责任造成房屋延期交付使用，出卖人按买受人已付房款每日万分之壹支付违约金给买受人，合同继续履行。”柳州市星宇房地产开发有限责任公司认为以陈洁萍交付首付购房款为违约金计算基数。该院认为银行按揭发放的贷款，是经陈洁萍申请，金融部门审核批准，陈洁萍符合贷款条件，金融部门已将此款转入柳州市星宇房地产开发有限责任公司的账户应属于购房款部分。按（首付购房款数＋银行按揭发放的贷款数）×1?×逾期交房的天数＝违约金。本案柳州市星宇房地产开发有限责任公司应支付陈洁萍违约金488547元×1?×274天=8891元，对陈洁萍主张该院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，一审法院判决：柳州市星宇房地产开发有限责任公司应于本案判决生效之日起十日内支付陈洁萍违约金人民币8891元。案件受理费人民币59元（陈洁萍已预交），减半收取29.5元，由柳州市星宇房地产开发有限责任公司负担。 本院二审期间，双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，也均未提交新证据，一审法院认定事实属实，本院对依法予以确认。 本院认为，综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：一审判决柳州市星宇房地产开发有限责任公司向陈洁萍支付逾期交房违约金8891元是否有事实与法律依据。本案中双方当事人对柳州市星宇房地产开发有限责任公司逾期212天向陈洁萍交付商品房的事实均无异议，但柳州市星宇房地产开发有限责任公司主张逾期交房是因为施工期间连续两天以上的雨天过多和2016年6月14日柳州市的洪灾造成的，根据双方签订的《商品房买卖合同》的第八条的约定，应当属于合同约定的可据实予以延期的情形，因此柳州市星宇房地产开发有限责任公司并未违约，同时柳州市星宇房地产开发有限责任公司在一审期间提交了《气象资料》、《施工日志》、《工程签证单》、《监理工作日志》等证据来证实其主张。对此本院认为，第一，由于柳州市星宇房地产开发有限责任公司提交的《施工日志》、《监理工作日志》均为电脑打印件，且《施工日志》中并无施工人员，也无操作负责人签字，未能全面反映柳州市星宇房地产开发有限责任公司因雨天停工的真实性，因此一审法院不予采信上述证据是正确的。第二，二审期间柳州市星宇房地产开发有限责任公司提交了《工程签证单》的原件，但陈洁萍并不予认可，虽然下雨天数的记录与柳州市星宇房地产开发有限责任公司提交的《气象资料》中的下雨天数记录完全一致，但柳州市气候评价所在《气象资料》中对天气的记录只是简单记录为“晴”或“雨”，并未有雨量大小、下雨时间、下雨时长的记录，故《工程签证单》中简单记载某日至某日连续下雨的情形，不能如实反应出是否属于双方所签订的《商品房买卖合同》中所约定的连续两天以上下雨导致“异常施工困难”的情形，由于柳州市星宇房地产开发有限责任公司未提供相应雨天停工的实情记录，其所提供的证据并不足以证明其主张，因此柳州市星宇房地产开发有限责任公司应当承担不利的后果。第三，关于柳州市星宇房地产开发有限责任公司主张2016年6月14日柳州市发生洪灾，柳州市星宇房地产开发有限责任公司在建楼盘被淹，属于不可抗力的因素，因此应当予以扣除该修复期间而顺延交房时间。对此一审法院认为虽然柳州市星宇房地产开发有限责任公司没有按合同约定在30天内告知陈洁萍工程受损需要延期，但考虑到柳州市星宇房地产开发有限责任公司工程受损面积较大，生产自救和恢复施工需要一定的时间，因此酌情扣除30天作为顺延交房时间合情合理，并无不妥。因此，一审法院在认定柳州市星宇房地产开发有限责任公司逾期交房182天（212天-30天）的基础上，按照双方签订的《商品房买卖合同》第九条第2项的约定判决柳州市星宇房地产开发有限责任公司向陈洁萍支付逾期交房违约金8891元具有事实与法律依据，本院对此予以维持。 综上所述，柳州市星宇房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费29.5元（柳州市星宇房地产开发有限责任公司已预交），由上诉人柳州市星宇房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵 旭 审 判 员  韦泓涓 审 判 员  余 深 二〇一八年五月二十九日 法官助理陈小斌 代书记员  樊翔谋