贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1194号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿，住所地大方县凤山乡店子村，统一社会信用代码：915200006839963791。负责人：吴先卿，矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：张玲，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：吴成家，该公司员工。被上诉人（原审被告）：刘兴华，男，1969年11月17日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：黄专，大方县瓢井镇法律服务所法律工作者。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿（以下至判决书主文部分简称大营煤矿）因与被上诉人刘兴华工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院于2017年12月29日作出的(2017)黔0521民初4710号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年2月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。大营煤矿向本院上诉请求：1.请求依法改判上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇共31297元；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：上诉人对一审查明认定的事实没有异议，但一审判决上诉人支付被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计37425.29的计算标准不妥。1.停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金适用标准错误。根据为《工伤保险条例》第六十四条第二款、《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定。双方在一审程序中所提供工资主张的依据均不能成立，《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2016年采矿业职工年平均工资为49909元，具有合法性、公正性、真实性。而一审法院却采用统筹地区上年度职工月平均工资4866.5元/月计算被上诉人的停工留薪期工资与一次性伤残补助金，其适用标准错误。因被上诉人在上诉人单位从事采矿业，理应以采矿业的平均工资作为其停工留薪工资及一次性伤残补助金的计算标准。故被上诉人停工留薪工资及一次性伤残补助金计算标准应为受伤前12个月即受伤上一年度2016年采矿业月平均工资4159元（49909元/年÷12个月=4159元/月）。2.住院期间护理费适用标准错误。对于被上诉人住院期间护理费，根据贵州省统计局、国家统计局贵州调查总队发布《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布，应当以受伤前12个月即2016居民服务业、修理和其他服务行业年平均工资38246元计算被告的护理费，因此，上诉人支付被上诉人住院期间护理费的适用标准理应为38246元/年÷365天=104元。上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇应当为31297元。其中：停工留薪期工资为4159元/月×4个月=16636元，一次性伤残补助金为4159元/月×3个月=12477元，住院期间护理费104元/天×21=2184元。被上诉人刘兴华未提交书面答辩意见。大营煤矿向一审法院起诉请求：一、同意解除被告刘兴华与原告大营煤矿的劳动关系；二、请求判决应当由原告支付的工伤保险待遇29343.3元；三、本案诉讼费由被告承担。一审法院查明事实：2017年2月27日13时30分左右，被告刘兴华在原告处工作受伤。被告刘兴华在大方南方医院住院治疗，住院21天后出院。2017年5月19日人力资源和社会保障局以0521201746472号确认工伤决定书，认定被告此次受伤为工伤。2017年8月1日毕节市劳动能力鉴定委员会以BJ20170702111号鉴定结论通知书，鉴定被告劳动工龄障碍程度为伤残十级；确认停工留薪期为至受伤之日起4个月。因赔偿事宜，双方发生纠纷，被告刘兴华向大方县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年10月8日大方县劳动争议仲裁委员会以方劳人仲案至（2017）第204号仲裁裁决书裁决；1.双方的劳动关系从裁决书下发之日解除；2.由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山大营煤矿支付被告停工留薪期工资福利19466元、停工留薪期护理费3359.79元、一次性伤残金额补助金14599.5元，以上合计37425.29元；3.驳回被告的其他诉讼及其他仲裁请求。2017年11月13日，原告对仲裁裁决不服，向法院提起诉讼，请求法院判如所诉。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷，属于《中华人民共和国劳动法》《工伤保险条例》的调整范围。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，被告刘兴华依据毕节市人力资源和社会保障局的工伤认定书及毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书，其因工伤造成的损失应予支持，被告的工伤待遇，由原告按照标准支付费用。因我省工伤保险基金实行省级统筹，故原告应当支付被告4个月的停工留薪期工资福利为4月×4866.50元/月＝19466元、住院期间21天的护理费为21元×159.99元/天＝3359.79元、一次性伤残就业补助金为3个月×4866.50元/月＝14599.5元，以上合计37425.29元。本案中，双方对解除双方的劳动关系均无异议，原告的该诉讼请求予以支持。关于原告请求按3900元/月为标准计算支付被告刘兴华停工留薪工资及各项工伤保险待遇等诉讼请求，由于原告未提供刘兴华的工资依据，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，原告提供的证据不足以支持其主张，对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿与被告刘兴华之间的劳动关系；二、原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿于本判决生效之日起10日内，支付被告刘兴华停工留薪期工资福利、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等共计37425.29元；三、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿的其他诉讼请求。二审期间，当事人双方均未向本院提交新证据。本案二审认定贵州省统计局人口处公布的2016年我省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38246元。其余事实与一审认定一致。本院认为：上诉人主张本案工伤职工刘兴华的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费的计算标准不当，根据《贵州省工伤保险条例》条二十四条规定，主张被上诉人的计算标准，依《2017年贵州省国民经济和社会发展统计公报》公布的2016年采矿业职工年平均工资49909元的标准计算，认为一审法院采用统筹地区上年度职工月平均工资4866.5元/月计算被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残补助金适用错误。本院认为，上诉人依法应当向法院提交其发放的有效的职工工资的证据，却怠于履行法定义务，未向法院提交应由其提交的证据，被上诉人作为统筹地区从业的企业职工，一审法院以贵州省城镇从业人员2016年度职工月平均工资为标准计算停工留薪期工资符合《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条第二款规定，以贵州省城镇从业人员2016年度职工月平均工资为标准计算一次性伤残就业补助金，符合《工伤保险条例》第三十七条、《贵州省关于贯彻实施有关问题的意见》第七条的规定，适用该标准并无不当。对住院期间护理费标准问题，吴兴华住院治疗21天，一审法院依贵州省城镇单位从业人员2016年度职工年平均工资标准计算不当，鉴于护理的实际情况，应参照省统计局人口处公布的2016年居民服务业、修理和其他服务业年平均工资38246元计算被上诉人的护理费，上诉人支付给被上诉人住院期间的护理费应为38246元/年÷365天×21天=2200.5元。综上所述，大营煤矿的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持大方县人民法院（2017）黔0521民初4710号判决第一项，即：“解除上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿与被上诉人刘兴华的劳动关系”；二、变更大方县人民法院（2017）黔0521民初4710号判决第二项为：上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿收到本判决书之日起10内支付被上诉人刘兴华停工留薪期工资19466元、一次性伤残就业补助金14599.5元、住院期间护理费2200.5元，合计36266元；三、驳回上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿的其他诉讼请求和其他上诉请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县凤山乡大营煤矿负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年五月××日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳