广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 行 政 判 决 书 （2017）桂0107行初267号 原告陈德斌，男，1970年3月9日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托代理人梁锦兰，北京市尚衡（南宁）律师事务所律师。 委托代理人廖宇旭，北京市尚衡（南宁）律师事务所实习律师。 被告南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局，所在地南宁市青秀区金洲路**。 法定代表人田恒舜，局长。 委托代理人李俊雄，广西广合律师事务所律师。 第三人广西中威华通建设工程造价咨询有限公司，所在地南宁市金湖路63号金源·现代城6楼606号房。 法定代表人尤晓，执行董事。 第三人尤晓，女，1968年1月26日出生，汉族，，住南宁市青秀区 以上第三人共同委托代理人杨清娟、廖可军，广西万益律师事务所律师。 原告陈德斌不服被告南宁市青秀区工商行政管理和质量技术监督局（以下简称青秀区工商和质监局）工商变更行政登记行为一案，本院于2017年6月2日予以立案受理，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于同年7月25日公开开庭审理了本案。原告陈德斌的委托代理人梁锦兰、廖宇旭，被告青秀区工商和质监局的副职负责人凌艳及被告委托代理人李俊雄，两第三人的共同委托代理人杨清娟、廖可军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告青秀区工商和质监局于2016年11月22日，将第三人广西中威华通建设工程造价咨询有限公司（以下简称中威华通公司）的法定代表人（负责人、独资投资人）由陈德斌变更登记为尤晓。 被告青秀区工商和质监局向本院提交了以下的证据、依据。证据有：1、公司登记（备案）申请书；2、指定代表或者共同委托代理人授权委托书；3、股东会决议；4、营业执照（复印件）；5、准予变更登记通知书，以上证据1-5共同证明中威华通公司提交的登记材料齐全，符合法定形式。 6、变更登记审核表，证明被告作出该行政许可的行政行为属于依法行政。 依据有：《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国公司登记管理条例》《企业登记程序规定》《内资企业登记提交材料规范》。 原告陈德斌诉称，原告系第三人中威华通公司股东之一，占第三人中威华通公司股权比例40%，拥有40%表决权。根据第三人中威华通公司章程规定，第三人未设董事会，股东会会议作出变更法定代表人、任免董事的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。因此，未经原告同意，第三人中威华通公司无法作出有效的变更法定代表人及董事的股东会决议。2017年2月底，原告在全国企业信用信息公示系统查询才了解到，被告在原告不知情的情况下于2016年11月22日作出了将第三人中威华通公司法定代表人由原告陈德斌变更为尤晓的登记及将执行董事由原告陈德斌变更为尤晓的备案登记。后原告经多方了解，方知系第三人中威华通公司其他股东尤晓在未按第三人中威华通公司章程规定程序通知原告陈德斌召开股东会会议的情况下，擅自制作股东会决议免去陈德斌法定代表人及董事职务并修改了章程，并以第三人中威华通公司名义向被告提交未经原告签字同意的股东会决议及公司章程修正案申请办理第三人中威华通公司法定代表人变更登记及董事变更、修改章程等备案登记。被告明知第三人中威华通公司提交的股东会决议及公司章程修正案不具备合法有效的形式要件，仍然核准了第三人中威华通公司法定代表人由陈德斌变更为尤晓的登记、将执行董事由陈德斌变更为尤晓、修改公司章程的备案登记，被告未依法履行审慎审查义务，作出的具体行政行为程序违法，事实不清，证据不足，存在错误。综上所述，被告作出的具体行政行为违法，严重损害了原告对第三人中威华通公司的决策经营管理权。为维护原告合法权益，促进被告依法行政，特向法院提起诉讼，请求法院判决：一、撤销被告于2016年11月22日作出的将第三人中威华通公司法定代表人由陈德斌变更为尤晓的登记、将董事由陈德斌变更为尤晓的登记；二、本案诉讼费由被告和第三人连带承担。 原告陈德斌向本院提交了以下证据：中威华通公司《企业信用信息公示报告》，证明被告于2016年11月22日作出将第三人广西中威华通公司法定代表人由陈德斌变更为尤晓的登记、将董事由陈德斌变更为尤晓、修改公司章程的备案登记的具体行政行为。公司申请了变更登记，但被告依据的是不成立的股东会决议作出变更备案登记，没有事实和法律依据。 被告青秀区工商和质监局辩称，一、第三人中威华通公司申请法定代表人工商变更登记提交的材料符合法律规定。2016年11月22日，中威华通公司向被告申请办理变更登记将法定代表人陈德斌变更为尤晓，递交材料如下：1.《公司登记（备案）申请书》；2.《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；3.股东会决议，载明公司变更内容；4.中威华通公司营业执照复印件；5．准予变更登记通知书。以上变更登记材料符合《中华人民共和国公司法》第十三条、第七十一条、第一百七十九条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十条、第三十九条、《内资企业登记提交材料规范》（工商企注字[2015]121号）的规定。广西中威华通建设工程造价咨询有限公司、符合法定形式，具备变更登记条件，被告给予核准变更登记。二、被告给予中威华通公司办理变更登记符合法定程序和规定。被告经对中威华通公司提交的登记材料进行审核后，认为其符合法定形式，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》和国家工商行政管理总局第9号令《企业登记程序规定》的规定，对广西中威华通建设工程造价咨询有限公司的申请予以受理并变更登记、换发营业执照。以上程序符合法定要求。三、被告给予第三人的行政备案符合法定要求。被告对第三人中威华通公司于2016年11月22日所提交的材料进行备案，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》(2016年2月6日国务院令第666号《国务院关于修改部分行政法规的决定》修正)第三十六条公司章程修改未涉及登记事项的，公司应当将修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登记机关备案。及第三十七条公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。 综上所述，被告对第三人中威华通公司作出的行政行为，符合法定形式要求，应予以维持。 两第三人陈述称，一、被告受理公司变更登记申请仅应对申请材料是否符合法定形式进行审查，对申请材料所涉及的民事法律关系没有权力也没有义务进行审查，其作出的工商变更登记的依据合法有效，变更程序符合法律规定，应依法驳回。二、关于股东会决议是否有效的争议属于民事诉讼而非行政诉讼受理范畴，原告应先通过民事诉讼解决民事法律关系，不能直接提起行政诉讼要求撤销登记。三、中威华通公司董事会会议合法，亦符合《公司章程》的规定，股东会成员有五名，其中尤晓出资占比55%，章飞羽出资占比4%，韦汉泉出资占比1%，陈德斌出资占比40%，股东会会议的召开按照《公司章程》规定的程序进行通知，符合法律规定。 两第三人向本院提交了以下证据：1、关于召开广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议的通知；2、授权委托书；3、确认回执；4、EMS邮单；5、快递状态查询单；6、《关于召开广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议的通知》及EMS邮单；7、快递状态查询单；8、《关于召开广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议的通知》及EMS邮单；9、广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议签到表；10、广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议表决情况统计表；11、广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议表决情况统计表；12、广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议表决情况统计表；13、广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议表决情况统计表；14、广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会决议；15、广西中威华通建设工程造价咨询有限公司章程。以上证据1-15共同证明第三人召开股东会程序合法，形成决议合法有效。 经庭审质证，本院对以下证据作如下认定：原、被告及第三人提交的证据真实、合法且与本案具有关联，可以作为本案定案依据，本院依法予以确认。 经审理查明，2016年11月22日，中威华通公司向被告青秀区工商和质监局提交《公司登记（备案）申请书》（尤晓在法定代表人签字处签名）及相关申请材料，申请将公司法定代表人由陈德斌变更登记为尤晓。中威华通公司向被告提交的材料有：《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》；广西中威华通建设工程造价咨询有限公司股东会会议；尤晓身份证复印件；广西中威华通建设工程造价咨询有限公司营业执照复印件。被告青秀区工商和质监局经对上述材料进行审查后，于当日作出准予变更登记决定。原告不服，向本院提起行政诉讼。 本院认为，关于原告陈德斌要求撤销被告于2016年11月22日作出的将第三人中威华通公司法定代表人由陈德斌变更登记为尤晓的行政行为的诉讼请求。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条的规定，被告是本行政区域内的公司登记机关，具有作出被诉变更法定代表人行政登记行为的主体资格和法定职权。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定，企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。本案中，中威华通公司在申请公司变更登记时，依照上述规定向被告青秀区工商和质监局提交了相关申请材料。被告青秀区工商和质监局经审查后认为该公司提交的材料齐全、符合法定形式，并于当日作出准予变更登记，被诉变更法定代表人登记行为认定事实清楚、程序合法、适用法律法规正确。至于原告陈德斌认为被告青秀区工商和质监局收到中威华通公司的申请后未尽到审查义务作出被诉变更登记的主张。本院认为，根据《公司登记管理条例》第二条第二款之规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。根据《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第三条之规定，利害关系人以作为公司登记行为之基础的民事行为无效或者应当撤销为由，对登记行为提起行政诉讼的，人民法院经审查可以作出如下处理：对民事行为的真实性问题，可以根据有效证据在行政诉讼中予以认定；对涉及真实性以外的民事争议，可以告知通过民事诉讼等方式解决。被告青秀区工商和质监局对中威华通公司提交的材料已经尽到了审慎审查的义务。且原告陈德斌提供的证据不能证明被诉变更登记行为所依据的材料为虚假，原告若对中威华通公司提交的股东会决议效力持异议，可通过民事诉讼等合法途径寻求救济，股东会决议的效力问题不属于本案审查范围。 关于原告陈德斌要求撤销被告于2016年11月22日作出的将第三人中威华通公司董事由陈德斌变更登记为尤晓的备案登记行政行为的诉讼请求。该行政行为系被告在行政管理过程中作出的信息管理行为，不属于公司登记事项。原告对此提起的诉讼不属于行政诉讼受案范围，本院予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告陈德斌的诉讼请求。 本案案件受理费50元，由原告陈德斌负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费，逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈 实 人民陪审员  张小伟 人民陪审员  莫艳林 二〇一八年五月二十八日 书 记 员  曹雪莹 附法律条文： 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第四条工商行政管理机关是公司登记机关。工商行政管理机关是公司登记机关。 下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。 公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。 第八条设区的市(地区)工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记： (一)本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司; (二)国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。 前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是，其中的股份有限公司由设区的市(地区)工商行政管理局负责登记。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。