河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终5429号上诉人(原审原告)：中原工学院。法定代表人：王宗敏，学院校长。委托诉讼代理人：杨树林，河南豫龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋一波，河南豫龙律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：河南德天绿色餐饮管理有限公司。法定代表人：彭永军，总经理。委托诉讼代理人：刘德宇，金博大律师事务所律师。委托诉讼代理人：张慧洁，金博大律师事务所律师。上诉人中原工学院因与被上诉人河南德天绿色餐饮管理有限公司（以下简称德天公司）合同纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2018）豫0184民初84号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。中原工学院上诉请求：1、撤销河南省新郑市人民法院（2018）豫0184民初84号民事判决书，改判德天公司立即停止中原工学院南校区南苑食堂一楼基本大伙的承包经营，并将德天公司所属财务及人员及时撤离；2、判令德天公司办理水费、电费、物业管理费、承包管理费等结算手续；3、判令中原工学院不予将风险押金20000元退还给德天公司；4、本案一、二审诉讼费用由德天公司承担。事实和理由：一、德天公司承包的南苑食堂一楼餐饮包括基本大伙和六个独立的特色小吃摊位两个部分。中原工学院与德天公司之间分别签订了两个单独的承包经营协议，两个协议签订的起止时间不同，承包经营的范围不同，是否支付承包管理费不同，是各自独立的。二、德天公司违反合同约定，违规分包、转包。三、德天公司不服从中原工学院规章制度，不服从管理，给中原工学院学校食品卫生安全带来重大隐患，危及两万余名学生的饮食安全，一审判决适用法律错误。德天公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回中原工学院的上诉请求，维持一审判决。一、2015年4月30日中原工学院与德天公司签订的《中原工学院食堂承包经营协议书》合法有效，该合同是对一楼整个餐厅的承包协议，六个窗口仅是附属物。二、2015年4月30日合同本身就是整体承包合同，在实施过程中，又人为的区分了两份合同。根据约定的每年承包协议签一次，实际上是基本大伙的协议2015年和2016年每年签订一次，恰说明2015年4月30日的协议包括基本大伙。中原工学院起诉要求解除合同没有事实和法律依据。三、中原工学院认为德天公司违反合同约定，违规分包、转包的说法缺乏事实依据。中原工学院上诉提到的食堂装修，是经过中原工学院同意的，协议书中有相关约定。四、中原工学院认为一审判决适用法律错误，德天公司违反其规章制度，不服从管理的说辞不成立。五、中原工学院上诉理由均不符合合同解除的法定条件。中原工学院向一审法院起诉请求：1、请求依法判令德天公司立即停止中原工学院南区南苑食堂一楼基本大伙的承包经营，并将德天公司所属财务及人员及时撤离；2、请求判令德天公司办理水费、电费、物业管理费、承包管理费等结算手续；3、请求依法判令中原工学院不予将风险押金20000元退还德天公司；4、本案的诉讼费用由德天公司承担。一审法院认定事实：2015年4月30日，中原工学院后勤服务总公司（甲方）与德天公司（乙方）签订《食堂经营承包管理合同书》，约定：甲方将中原工学院南校区南苑食堂一楼承包给乙方经营；鉴于南苑一楼商户自行投资对餐厅进行装修，且投资金额较大，经双方协商一致，原则上对于大厅新装修部分（大厅音响灯光、大厅部分监控及灶具、大厅中央空调、大厅装饰装修、大厅排烟系统）乙方承包期限为五年，但承包协议需一年一签（按学校教学日历计算），自2015年5月1日起至2020年6月30日止，管理费零元／月；空调根据年数总和法计算折旧，其折旧年息为5年，经营期满，空调所有权归甲方，不再清算；经营期内，乙方自行承担对经营场所实施的装饰装潢，经营期满，装饰装潢设施归甲方所有，不再清算；在签订协议时，乙方应向甲方交纳设备和经营责任风险金0元等。2015年9月1日，中原工学院后勤管理处（甲方）与德天公司（乙方）签订《中原工学院食堂承包经营协议书》，约定：甲方将中原工学院南校区南苑食堂一楼基本大伙承包给乙方经营；承包期为1学年，自2015年9月1日起至2016年7月15日止，管理费37000元／月；在签订协议时，乙方应向甲方交纳设备和经营责任风险金20000元，在协议终止时，甲方设施、设备及配备的其他公共设施若无损坏或丢失，无事故、无严重违反协议、规定等情况，在清算完各种费用后，押金如数退还等。2016年9月1日，中原工学院后勤管理处（甲方）与德天公司（乙方）签订《中原工学院食堂承包经营协议书》两份，一份《中原工学院食堂承包经营协议书》约定：甲方将中原工学院南校区南苑食堂一楼基本大伙承包给乙方经营；承包期为1学年，自2016年9月1日起至2017年7月15日止，管理费37000元／月；在签订协议时，乙方应向甲方交纳设备和经营责任风险金20000元，在协议终止时，甲方设施、设备及配备的其他公共设施若无损坏或丢失，无事故、无严重违反协议、规定等情况，在清算完各种费用后，押金如数退还等。另一份《中原工学院食堂承包经营协议书》约定：甲方将中原工学院南校区南苑食堂一楼承包给乙方经营；承包期为1学年，自2016年9月1日起至2017年7月15日止，管理费0元／月；在签订协议时，乙方应向甲方交纳设备和经营责任风险金0元等。中原工学院、德天公司在一审法院庭审中均认可双方于2016年9月1日签订的管理费0元／月的《中原工学院食堂承包经营协议书》中约定的承包对象“南校区南苑食堂一楼”是指南苑食堂一楼南侧的6个售饭窗口。2017年6月，中原工学院对全校的餐饮承办业务实行公开招投标。中原工学院提交的投标文件显示：德天公司于2017年6月28日向中原工学院学生食堂餐饮承包经营权项目招标评审小组递交投标书，投标的项目名称为中原工学院学生食堂餐饮服务经营项目第9标段，标段名称为南区南苑一楼基本大伙，投标日期为2017年7月8日。中原工学院诉称德天公司未中标，并提交署名为“河南德天绿色餐饮管理有限公司责任人彭永军”签字的申请一份，证明中原工学院在合同到期后对德天公司履行了通知义务，德天公司对合同到期系明知，但该申请系复印件且未加盖德天公司公章，德天公司对该申请书的真实性不予认可。中原工学院提交录像资料一份，该录像内容显示：中原工学院于2017年8月4日召集该学校内的食堂承包经营者开会，该学校工作人员在会场当场宣读《搬离通知》，并向各承包经营户发放《搬离通知》，部分承包经营户当场对中原工学院作出的通知提出异议并相继离场。另查明，1、中原工学院提起本案诉讼同时，向一审法院另案提起（2018）豫0184民初85号案件的诉讼，诉讼请求为：1、请求依法判令解除中原工学院、德天公司对就南区南苑食堂一楼（六个窗口）签订的承包经营合同，责令德天公司所属财务及人员及时撤离；2、请求判令德天公司办理水费、电费、卫生、物业管理费、承包管理费等结算手续。德天公司在该案中提交中原工学院后勤管理处饮食服务部（甲方）与德天公司（乙方）于2014年8月25日签订的《中原工学院食堂承包经营协议书》，该协议约定：甲方将中原工学院南校区南苑食堂一楼大伙承包给乙方经营；承包期为一学年，自2014年8月25日起至2015年7月15日止，合同一年签一次，管理费37000元／月；食堂的水、电、气等现有基础设施由甲方负责改造完成，并交由乙方使用，并有权调配、监督乙方合同、安全使用，餐厅所需的大型设备、设施、装修、电梯等由承包者自行投入，费用自理；在签订协议时，乙方应向甲方交纳设备和经营责任风险金20000元，在协议终止时，甲方设施、设备及配备的其他公共设施若无损坏或丢失，无事故、无严重违反协议、规定等情况，在清算完各种费用后，押金如数退还等。德天公司依据协议约定对中原工学院南校区南苑食堂一楼大伙承包经营，并对该食堂一楼进行了装修，装修时另在一楼食堂南侧开辟了6个售饭窗口，中原工学院、德天公司在一审法院庭审中均认可该6个窗口的饭菜加工需在一楼大伙内进行，无法独立经营。该院在该案审理后认定：双方在2015年4月30日签订的《食堂经营承包管理合同书》中约定的承包内容“南校区南苑食堂一楼”是指南苑食堂一楼整体（含一楼的基本大伙和一楼南侧的6个窗口）；德天公司对南苑食堂一楼整体（含一楼的基本大伙和一楼南侧的6个窗口）的承包期限应为5年（自2015年5月1日起至2020年6月30日止）；双方于2016年9月1日签订的合同是对2015年4月30日签订合同的部分履行；对中原工学院的上述诉讼请求不予支持。2、中原工学院在一审法院庭审中自认中原工学院后勤管理处原下设后勤服务总公司，具有法人资格，但是根据教育部及河南教育厅规定，事业单位的后勤部门不允许另设企业法人，该后勤服务总公司已注销，中原工学院餐饮全部归后勤管理处管理。一审法院认为，本案争议焦点为德天公司对中原工学院南校区南苑食堂一楼基本大伙的承包是否已到期。德天公司辩称依据双方于2015年4月30日签订的《中原工学院食堂承包经营协议书》中约定，其公司对中原工学院南校区南苑食堂一楼整体（含一楼的基本大伙和一楼南侧的6个窗口）的承包期限为五年，自2015年5月1日起至2020年6月30日止，故一楼基本大伙的承包并未到期。中原工学院诉称双方于2015年4月30日签订的合同中约定的“南校区南苑食堂一楼”是指南苑食堂一楼南侧的6个窗口，一楼基本大伙的承包期限依据双方于2016年9月1日签订的《中原工学院食堂承包经营协议书》已经到期。而一审法院在（2018）豫0184民初85号中原工学院与德天公司合同纠纷一案的民事判决书中已认定双方在2015年4月30日签订的《食堂经营承包管理合同书》中约定的承包内容“南校区南苑食堂一楼”是指南苑食堂一楼整体（含一楼的基本大伙和一楼南侧的6个窗口），中原工学院德天公司对南苑食堂一楼整体（含一楼的基本大伙和一楼南侧的6个窗口）的承包期限应为5年（自2015年5月1日起至2020年6月30日止），双方于2016年9月1日签订的合同是对2015年4月30日签订合同的部分履行，并对中原工学院请求判令解除与德天公司于2015年4月30日签订的《中原工学院食堂承包经营协议书》并责令德天公司所属财务及人员及时撤离并办理水费、电费、卫生、物业管理费、承包管理费等结算手续的诉讼请求不予支持。因此，中原工学院诉称德天公司对一楼基本大伙的承包已到期与一审法院查明事实不符，该院不予支持。鉴于合同约定的承包期限未满，中原工学院请求德天公司立即停止对该校南区南苑食堂一楼基本大伙的承包经营，并将所属财务及人员及时撤离并办理水费、电费、物业管理费、承包管理费等结算手续，并不予退还德天公司风险押金20000元，无事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，一审法院判决：驳回中原工学院的诉讼请求。案件受理费300元，减半收取为150元，由中原工学院承担。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，2015年4月30日，中原工学院后勤服务总公司与德天公司签订《中原工学院食堂承包经营协议书》，约定由德天公司承包经营中原工学院南校区南苑食堂一楼，承包期限为五年，自2015年5月1日起至2020年6月30日止，但承包协议需一年一签（按学校教学日历计算）。2015年9月1日和2016年9月1日，双方又分别签订两份《中原工学院食堂承包经营协议书》，承包期均为1学年，分别为自2015年9月1日起至2016年7月15日止及2016年9月1日起至2017年7月15日止。以上合同均为双方真实意思表示，且不违反法律规定，合同成立并生效，双方应当按照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。一审法院认定2015年4月30日合同中约定的承包内容“南校区南苑食堂一楼”是指南苑食堂一楼整体（含一楼的基本大伙和一楼南侧的6个窗口），及双方于2016年9月1日签订的合同是对2015年4月30日签订合同的部分履行，并无不当。中原工学院上诉称2015年4月30日协议仅是就六个独立的特色小吃摊位签订，但未提交充分证据予以证明，对此本院不予认可。中原工学院上诉称德天公司存在违反合同约定违规分包、转包的情形，及其认为德天公司因存在不服从管理、危害学生饮食安全问题违反本案合同约定的主张，证据不足，本院不予支持。综上所述，中原工学院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中原工学院负担。本判决为终审判决。审判长  高志强审判员  葛韦言审判员  邢彦堂二〇一八年五月九日书记员  毛冰昕