浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙06民终1509号上诉人（原审原告）：章小伟，男，1972年11月7日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。委托诉讼代理人：严扬权，浙江国良律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱荣根，男，1969年7月14日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。被上诉人（原审被告）：何伟根，男，1968年8月4日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。上述两被上诉人之共同委托诉讼代理人：任光明，绍兴市崧厦法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：朱宝根，男，1952年12月7日出生，汉族，住浙江省绍兴市上虞区。被上诉人（原审被告）：钟云祥，男，1963年1月8日出生，汉族，住湖北省钟祥市。上诉人章小伟因与被上诉人朱荣根、何伟根、朱宝根、钟云祥侵权责任纠纷一案，不服绍兴市上虞区人民法院（2017）浙0604民初1818号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人章小伟上诉请求：撤销原判，依法改判四被上诉人共同承担上诉人各项损失共计38901.52元（详见赔偿清单）；鉴定费用由四被上诉人承担；本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定造成上诉人损害结果仅被上诉人朱荣根一人所致与事实不符，属认定事实不清。二、垂钓流域系沥海镇北塘河属于自然河流，其所有权属于国家，朱荣根与上虞区海涂实验农场的承包合同应是无效的。三、对于鉴定报告，虽然鉴定结果为被鉴定人章小伟2016年6月11日至6月24日住院治疗为非必要治疗，除参麦针、腾黄健骨胶囊外，其余未见明显不合理用药情况，故应理解为住院行为是不必要，并不是住院期间的用药和指标检测都是非必要的。四、原审法院认为财产损失与本案系不同法律关系，不作认定，让上诉人另行起诉是错误的，请求二审法院对财产损失作出认定。五、一审法院认为上诉人在被上诉人承包的河段中擅自钓鱼，经劝说仍不停止，且在朱荣根来后，不主动停止钓鱼行为且发生争执，对矛盾的激化应承担相应责任是认定事实不清。被上诉人朱荣根、何伟根答辩称，一审法院认定事实已经非常清楚，引发本案纠纷系由于上诉人有明显过错，公安局已经作出了相关的决定，在行政处罚决定书上明确记载了上诉人到被上诉人鱼塘钓鱼，工作人员多次劝阻不听，导致纠纷的发生。由于上诉人的过错导致纠纷的发生，根据侵权责任法的相关规定，上诉人自己有过错的，应该承担相应的责任，两被上诉人认为本案应该适用同等责任。关于上诉人的相关损失问题，一审法院已经委托了司法鉴定机构出具鉴定意见书，该鉴定意见书在一审开庭期间上诉人与被上诉人均没有异议，原审法院根据鉴定书的结论来判决上诉人相关损失费用正确。上诉人主张的衣服、手机物品损失，其与人身损害赔偿是两个法律关系，不应该一并处理，而且上诉人提交的证据也不清楚，损失的依据不充分。综上，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人朱宝根、钟云祥未作答辩。章小伟向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令四被告共同赔偿原告损失52162.82元；2.本案诉讼费由四被告承担。原告在庭审中变更第1项诉讼请求为判令四被告共同赔偿原告损失38665.02元。一审法院查明：2016年5月8日下午，原告与沈飞军在被告朱荣根承包的沥海镇北塘河越兴北路段钓鱼，被告朱宝根、钟云祥及何伟根发现后，先后两次劝说，告知该河段是其老板承包养殖鱼虾的，要求其不要再钓了。劝说未果后，三被告告知其老板即被告朱荣根，被告朱荣根来到现场与原告发生言语冲突，后一拳将其打入河边浅滩中，并按着原告的头部撞河滩底部的石头，导致其额头出血。后被告何伟根报警，四被告与沈飞军均于当日在绍兴市公安局滨海分局沥海派出所做询问笔录，陈述当时情况，后绍兴市公安局滨海分局沥海派出所对原、被告及本案证人多次调查询问，于2017年1月24日对被告朱荣根作出“绍滨公（沥）行罚决字[2017]10006号”行政处罚决定书，决定给予被告朱荣根行政拘留三日的行政处罚。对沈飞军与被告何伟根、朱宝根、钟云祥作出不予行政处罚决定书。另查明，该河段在事发时系被告朱荣根承包用于养鱼虾。一审法院认为：公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告朱荣根用拳头击打原告章小伟，并按着原告的头部撞河滩底部的石头导致原告受伤，应承担侵权责任；但原告在被告承包的河段中擅自钓鱼，经劝说仍不停止，且在被告朱荣根来后，不主动停止钓鱼行为且与其发生争执，对矛盾的激化也应承担相应的责任，其对损害后果的造成亦有过错，可相应减轻被告的责任，故该院确定原告自行承担其损失的30%，被告朱荣根承担70%。原告要求被告何伟根、朱宝根、钟云祥承担共同侵权责任，但未提供证据证明三被告共同参与了侵权行为，故对原告该诉请不予支持。针对原告的诉讼请求以及具体数额，该院经审核认为，一、医疗费，该费用系原告因本次事故受伤治疗产生医疗费用，剔除经鉴定为非必要治疗的2016年6月11日至6月24日的住院治疗费用共计3722.63元，参麦针、藤黄健骨胶囊分别为465.30元、79.20元，实际医疗费应为10992.69元。二、护理费，参照鉴定意见，护理期限为32日，原告虽为农村户籍，但其经营绍兴市滨海新城湘构渔具商行，系个体工商户，应按照城镇标准赔偿，故护理费为4915.55元（56068÷365×32）。三、交通费，考虑原告伤情，该院酌情确定必要、合理的交通费300元予以支持。四、营养费，参照鉴定意见，营养期限为32日，营养费为640元（20×32），该院予以支持。五、误工费，参照鉴定意见，误工期限为45日，按照城镇标准，误工费为元6912.49元（56068÷365×45）；六、住院伙食补助费，参照鉴定意见，合理的住院时间为32天，该费用为640（20×32）元，上述各项损失合计24400.73元。对财物损失，因与本案系不同的法律关系，该院不作认定，原告可另案主张。原告诉请的其他超出部分，缺乏事实和法律依据，该院不予支持。被告朱宝根、钟云祥经（公告送达）传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法可作缺席判决。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告朱荣根应于判决生效之日起三日内赔偿原告章小伟各项损失17080.51元；二、驳回原告章小伟的其他诉讼请求。案件受理费400元，由被告朱荣根负担，鉴定费2100元，由原告章小伟、被告朱荣根各半负担。本院二审期间，上诉人章小伟提交证据如下：出货单1份、照片5张、手机1只，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。被上诉人朱宝根、钟云祥未予质证。本院认证认为，出货单中无客户名称，真实性、关联性无法确认，故不予认定；照片的拍摄时间及拍摄地点不明，不予认定；手机与本案的关联性无法确认，故不予认定。被上诉人朱荣根、何伟根、朱宝根、钟云祥均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案上诉人认为四被上诉人在纠纷中损害其身体及财产权益，要求四被上诉人进行赔偿，故本案案由应为侵权责任纠纷。根据绍兴市公安局滨海分局作出的行政处罚决定书及绍兴市公安局滨海分局沥海派出所对上诉人、被上诉人朱荣根、何伟根、朱宝根、钟云祥所作询问笔录，可以认定系被上诉人朱荣根用拳头击打上诉人章小伟，并按着上诉人的头部撞击河滩底部的石头导致上诉人受伤之事实，而被上诉人何伟根、朱宝根、钟云祥并未对上诉人进行殴打，因此，上诉人要求何伟根、朱宝根、钟云祥承担侵权赔偿责任，缺乏事实依据，本院不予采信。上诉人主张其垂钓流域属于自然河流，但未提供足以推翻被上诉人朱荣根所提交的养殖承包合同的证据，故本院不予采信。上诉人与被上诉人朱荣根在纠纷中未能保持克制，引发肢体冲突。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。但该条规定的适用，必须具备损害结果具有同一性、被害人与侵权人之行为均为损害之原因两个客观要件。本案中，打人事件虽因上诉人在被上诉人朱荣根承包的河段钓鱼引起，但损害结果并不具有同一性，上诉人之行为也不是造成其人身损害的原因，因此，本院认为，不能减轻被上诉人朱荣根的责任，被上诉人朱荣根在纠纷过程中致伤上诉人，被上诉人朱荣根作为侵权人应对上诉人的损害后果承担全部民事赔偿责任。关于上诉人因本次纠纷所致的损失问题，对于医疗费原审法院已依法委托司法鉴定机构进行司法鉴定，并出具了司法鉴定意见书，根据鉴定意见明确上诉人2016年6月11日至2016年6月24日住院治疗为非必要治疗，其合理住院时间为2016年5月8日至6月9日，除参麦针、藤黄健骨胶囊外，其余未发现明显不合理用药情况，因此，根据该司法鉴定意见，本院认为原审法院对上诉人2016年6月11日至6月24日的住院治疗费用及参麦针、藤黄健骨胶囊的费用予以剔除，认定上诉人本次纠纷所致医疗费为10992.69元，并无不当。根据鉴定意见及本案实际，原审法院认定上诉人的护理费为4915.55元、营养费为640元、误工费为6912.49元、住院伙食补助费为640元、交通费为300元，并无不当。关于上诉人主张的衣物及手机损害导致的损失问题，上诉人主张衣物损失为2000元、手机损失为9338元，但上诉人未提供充分有效之证据证明其主张的损失数额，故本院不予支持。综上，上诉人因本次纠纷所致各项损失共计24400.73元。上诉人提出的上诉理由部分成立，对上诉人提出的上诉请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省绍兴市上虞区人民法院（2017）浙0604民初1818号民事判决第二项；二、变更浙江省绍兴市上虞区人民法院（2017）浙0604民初1818号民事判决第一项为：被上诉人朱荣根应赔偿上诉人章小伟各项损失计24400.73元，款限于本判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回上诉人章小伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，鉴定费2100元，由上诉人章小伟负担1250元，由被上诉人朱荣根负担1250元；二审案件受理费400元，由上诉人章小伟负担200元，由被上诉人朱荣根负担200元，限于本判决生效之日起十日内向法院交纳。本判决为终审判决。审判长  夏鸿审判员  姚瑶审判员  韦玮二〇一八年五月二十五日书记员  叶婷