福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽02民终2020号 上诉人（原审被告）：厦门顶尖电子有限公司，住所地福建省炬高新区火炬园光厦楼北幢第四层西侧。 法定代表人：钮李明，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：曹志华，福建尚圭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：纪英，福建尚圭律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张建森，男，1975年10月9日出生，住福建省浦城县。 委托诉讼代理人：杨文灼，福建厦宇律师事务所律师。 上诉人厦门顶尖电子有限公司（以下简称“顶尖公司”）与被上诉人张建森劳动争议一案，不服福建省厦门市海沧区人民法院（2017）闽0205民初1458号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 顶尖公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判上诉人仅需向被上诉人支付2016年9月和10月业务提成共计2560.79元；2.依法确认被上诉人张建森系主动离职。3.由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认为上诉人支付给张建森的业务提成不得扣除客户的返利，属于认定事实不清，依法应当改判。二、张建森2016年10月份的底薪应为4000元，上诉人已经足额支付其2016年10月份的工资，无需再进行补发。三、张建森系自行主动离职，有会议记录、微信记录、证人证言为佐证，原审法院却认定无足够证据证明，属于事实认定不清。 张建森答辩称，原审判决认定顶尖公司主张扣除经销商返利于法无据是正确的，其主张张建森2016年10月的底薪为4000元及系主动离职也缺乏依据。请求驳回上诉、维持原判。 张建森向一审法院提出诉讼请求：1、判决顶尖公司于2016年10月24日对张建森作出的罚款70000元的处罚决定违法；2、顶尖公司向张建森支付2016年9月份业务提成差额5142.30元、2016年10月1日至10月24日的基本工资差额7956.25元、2016年10月份业务提成12388.34元；3、顶尖公司向张建森支付违法解除劳动合同赔偿金289440.00元；4、顶尖公司向张建森支付应得工资收入损失300133.92元；5、顶尖公司向张建森出具终止劳动合同关系的证明，配合办理档案、社会保险关系转移手续。 一审法院认定事实如下：一、入职时间：2007年11月1日。二、签订书面劳动合同时间：2007年11月1日签订无固定期限劳动合同。三、调岗及处罚事项：2016年10月24日，顶尖公司以张建森等人在外自行成立顶商公司用以拦截移转公司客户资源、给公司造成损失为由对张建森做出处罚决定：罚款7万元、降职、将月基本工资从11700元调整为4000元。四、上班最后时间：2016年10月24日。五、申请仲裁时间：2016年11月18日。六、仲裁请求：1、顶尖公司撤销于2016年10月24日对张建森作出的罚款70000元的处罚决定违法；2、顶尖公司向张建森支付2016年9月份业务提成差额5142.30元、2016年10月1日至10月24日的工资21770.4元（底薪9360元、业务提成12410.4元）；3、顶尖公司向张建森支付违法解除劳动合同赔偿金289440.00元；4、顶尖公司向张建森出具终止劳动合同关系的证明，配合办理档案、社会保险关系转移手续。七、仲裁结果：1、顶尖公司向张建森支付2016年9月份业务提成差额5142.30元、2016年10月1日至10月24日的基本工资差额7956.25元和业务提成9350.15元；2、顶尖公司向张建森出具终止劳动合同关系的证明和办理档案、社会保险关系转移手续；3、驳回其他仲裁请求。八、仲裁之后，顶尖公司已经向张建森支付工资1054.09元。九、顶尖公司庭审时确认认可仲裁裁决结果。 一审法院分析双方争点如下：一、争点一：2016年9月、10月的工资和业务提成。双方对2016年9月份业务提成差额5142.30元和2016年10月1日至10月24日的基本工资差额7956.25元均无异议，但对2016年10月的业务提成存在争议。张建森主张2016年10月份业务提成12388.34元，其系按照前十二个月的平均工资计算。顶尖公司抗辩2016年10月份业务提成为9350.15元，并提交了张建森2016年10月份的业绩明细清单予以佐证。张建森确认该清单系其当月的业绩，但主张顶尖公司少算业绩。一审法院认为，根据“谁主张谁举证”原则，顶尖公司已经举证证明了张建森2016年10月的业绩明细，并据此计算当月业务提成；张建森主张顶尖公司少算业绩，没有证据予以证明，本院据此采信顶尖公司的该项抗辩。此外，顶尖公司抗辩称应当从业务提成中扣除给经销商的返利，顶尖公司承诺在办理离职手续时发放剩余的提成款。本院认为，公司应当按时足额向劳动者支付劳动报酬，顶尖公司主张扣除经销商返利，于法无据，不予采信。据此，扣除顶尖公司已经支付的工资1054.09元，还应当向张建森支付2016年9月份业务提成差额5142.30元、2016年10月1日至10月24日的基本工资差额6902.16元和2016年10月份业务提成为9350.15元。二、争点二：张建森是否主动离职。张建森主张及证据：其没有主动离职，系顶尖公司违法解除劳动合同，顶尖公司应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金。顶尖公司抗辩意见及证据：张建森于2016年10月24日会上提出“我不干了”，系自行主动离职，其不存在违法解除劳动关系的情形，无需支付赔偿金。一审法院认为：双方的主张均没有足够证据予以证明，申请的证人与双方当事人存在厉害关系，且在本院有系列诉讼案件，该证言不予采信。故，张建森关于顶尖公司违法解除劳动合同的主张和顶尖公司关于张建森在会上主动辞职的主张，均不予采信。然而，张建森申请劳动仲裁时并未要求继续履行劳动合同，而是要求出具终止劳动合同关系的证明并配合办理档案、社会保险关系转移手续，据此，认定张建森通过申请劳动仲裁的方式解除劳动合同，其无权要求赔偿金。顶尖公司应当向张建森出具终止劳动合同关系的证明并配合办理档案、社会保险关系转移手续。至于顶尖公司是否存在需要支付经济补偿金的问题，不在本案审理范围，不予处理。三、其他争点：应得工资收入和确认罚款决定违法。第一，撤销顶尖公司作出的罚款70000元处罚决定，不属于劳动争议审理范围，况且，该罚款并无法律强制执行力，也并未实际执行。因此，该项诉求，没有事实和法律依据，不予支持。第二，张建森自2016年10月25日起未在顶尖公司上班，其主张此后应得的工资收入，没有事实和法律依据，况且张建森申请仲裁时并未提出该项诉求，未经仲裁前置程序，不予支持。 一审法院认为，顶尖公司系台资企业，本案系涉台劳动争议案件，本案属厦门市中级人民法院指定由本院集中管辖的涉台案件，原审法院对本案享有管辖权。本案系劳动争议。双方之间成立的劳动合同，合法有效，均应严格遵照执行。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、厦门顶尖电子有限公司于判决生效之日起十日内支付张建森2016年9月份业务提成差额5142.30元、2016年10月1日至10月24日的基本工资差额6902.16元和2016年10月份业务提成为9350.15元。二、厦门顶尖电子有限公司本判决生效之日起十日内向张建森出具终止劳动合同关系的证明和办理档案、社会保险关系转移手续。三、驳回张建森的其他诉讼请求。案件受理费10元，由厦门顶尖电子有限公司负担。 二审中，双方当事人未提交新的证据。 经审理查明，双方当事人对于原审判决认定的案件事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，一、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，顶尖公司主张应从支付给张建森的业务提成中扣除给案外人华莱士（中国）餐饮管理服务有限公司和福州井水营销策划有限公司的返利11931.66元缺乏事实与法律依据，原审法院不予采信并无不当。二、顶尖公司在一审时确认对于张建森的降职及罚款措施并未实施，庭审时对仲裁裁定认定2016年10月1日至10月24日的基本工资差额7956.25元也未提出异议，现又主张张建森2016年10月份的底薪应调整为4000元、无需再补发工资差额6902.16元的上诉请求无理，不予采纳。三、原审法院在针对张建森提出的要求顶尖公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉求分析过程中，基于双方举证情况，对张建森关于顶尖公司违法解除劳动合同的主张和顶尖公司关于张建森在会上主动辞职的抗辩均未予采信，该认定并无不当。 综上所述，顶尖公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由顶尖公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  江 伟 审 判 员  郑文雅 审 判 员  龙 辉 二〇一八年五月二十四日 法官助理  许荣锟 代书记员  叶雯君 附本案适用的相关法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。