浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书(2018)浙0602民初43号原告：杨正奎,男,1979年11月27日出生,布依族,住贵州省贞丰县。委托诉讼代理人（特别授权）：包巨峰、赵江峰，浙江朋成律师事务所律师。被告：绍兴市刚囡针织有限公司,住所地绍兴市越城区袍江中兴大道与群贤路东北角4幢北首。法定代表人：单月刚。委托诉讼代理人（特别授权）：刑炜军、宋丹丹，浙江越泽律师事务所律师。原告杨正奎诉被告绍兴市刚囡针织有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理。依法由审判员陈新辉适用简易程序独任审判，于同年3月20日、4月13日公开开庭进行了审理。原告杨正奎的委托代理人包巨峰、赵江峰，被告刚囡公司的委托代理人宋丹丹到庭参加诉讼。诉讼期间，双方当事人申请庭外和解2个月。本案现已审理终结。原告杨正奎向本院提出诉讼请求：一、判决解除原、被告之间的劳动关系；二、判决被告支付给原告11个月双倍工资计47410元；三、判决被告支付原告经济补偿金8620元；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年5月16日，原告到被告处工作，岗位为打卷。被告未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社保。2015年10月4日，原告在下班途中发生工伤事故。后原告向绍兴市劳动仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请解除与被告之间的劳动关系，要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资，并支付原告经济补偿金。仲裁委在用人单位仅提供2015年10月1日至4日工资单的情况下，即认定原告日工资为106.75元，月工资为2322元。该认定与事实不符，与法律相违背。实际上原告在进入被告单位后，每个月工作30天，且时常加班，从原告受伤前为国庆节，而原告依然在工作也可印证。原告每月的实得工资为5000元左右，427元并非原告4天的全部工资，未包括原告每月的其他补助。因被告拒不提供工资单，原告无法证明自身实际收入，故以2015年的社平工资标准主张自身权益。另，仲裁委认为系不可归责于被告的原因致使双方在原告受伤后不能签订劳动合同，然在原告申请停工留薪期工资的仲裁裁决中，仲裁委认定原告的停工留薪期为5个月，而原告与被告法定代表人在2016年9月的通话录音显示，被告方明确表示不会与原告签订劳动合同。被告的行为明显不属于“不可归责于用人单位的原因”。2017年1月16日之前，双方一直存在劳动用工关系，故在剔除5个月的停工留薪期后，被告仍应向原告支付因拒不签订劳动合同的11个月双倍工资。被告刚囡公司辩称：一、根据原告提供的送达时间证明与本案立案时间，可以看出原告收到仲裁裁决书到法院立案的时间超过了15天的起诉期限。二、原告于2015年5月16曰进入被申请人处，原约定做到2015年9月底结束。后因被告单位有点忙，口头约定继续工作4天，实际工作至2015年10月4日止。10月4日原告的工资全部结清，且原、被告协商一致解除劳动合同，被告在工资单中多补贴原告1个月的补偿金500元，原告签字确认，被告认为双方已解除劳动关系。原告与被告约定工资每天106元左右，不是每月4310元。三、原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资没有事实和法律依据。被告认为，原、被告的劳动关系至迟在2015年10月4日已经解除，既然已经解除，就无需再与原告补签劳动合同，也无需支付经济补偿金。即使双方劳动关系在原告提请仲裁解除时才解除，原告主张双倍工资也已超过诉讼时效。且事故发生后原告并未要求与被告补签劳动合同，只是出于向第三方赔偿的需要，要求被告提供虚假的劳动合同，这从录音中可以体现。以上情况可以看出，双方的劳动合同不能签订并非由于被告原因。四、原告的经济补偿金的年限应为2015年5月16日至10月4日，基数为日工资106元，原告主张的年限和基数错误。原告杨正奎为证明其主张，向本院提供了以下证据：1、（2016）第385号劳动仲裁裁决书1份（以下简称385号裁决），要求证明原、被告间存在劳动合同关系且未签订劳动合同，双方劳动关系并未在2015年9月底解除的事实；2、（2017）第78号劳动仲裁裁决书1份（以下简称78号裁决），要求证明原告主张的双倍工资和经济补偿金已经过劳动仲裁程序，但裁定书认定的工资标准有误；3、录音1份，要求证明被告明确表示不愿意签劳动合同，并非仲裁裁决书所述是原告不愿意签订劳动合同，同时证明被告陈述工资单在财务处封存的事实。经庭审质证，原告对证据1真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议，裁决书对何时解除劳动合同未作处理；对于证据2真实性无异议，但对裁决确认的劳动关系存续时间不认可，被告只是考虑到诉累问题没有起诉；对证据3的三性均有异议，无法看出何时录音，且录音中原告也没有要求补签劳动合同，被告只是阐述了双方没有签订劳动合同的事实；当时原告在明知未签劳动合同的情况下，向被告要劳动合同，是想要虚假证据。被告刚囡公司为证明其主张，向本院提交了以下证据：4、浙江法院公开网立案打印件1份，要求证明原告起诉已超过15天的起诉期限；5、交通事故认定书1份、工伤认定书1份，要求证明原告受伤系第三人造成，且第三人负事故全责，被告只需承担事故赔偿的差额部分；6、工资表1份，要求证明被告已于2015年10月4日向原告付清2015年10月1日至4日的工资427元，同时还多支付了一个月补贴的事实；7、工资单、考勤表各1组，要求证明原告在被告处工作期间的工资发放及出勤情况。经庭审质证，原告对证据4三性无异议，但对证明目的有异议，原告于2017年12月19日向法院提起诉讼，法院当日在诉状中加盖了受案章，原告起诉未超过15天起诉期限；对证据5真实性无异议，对关联性和证明目的有异议，本案争议系原告主张劳动权益，在工伤与第三人侵权竞合的情况下，原告有选择权；对证据6真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，该工资单是在原告因事故受伤后，在医院里签名确认的，因原告在被告处长期加班，基本工资加上加班工资，实际每月收入为5000多元，该工资单也可以看出原告工资并非每日106.75元；对证据7真实性无异议，但工资单中并未包含加班工资，考勤表可以证明被告单位鲜有休息日，节假日加班是常态，原告实际工作时间远远超过劳动法规定，但被告未依法支付加班工资。本院对上述证据综合认证如下：原告提供的证据1、2、3真实性均可确认，可以证明原、被告之间的劳动关系、原告之伤被认定工伤、双方的劳动争议已经过仲裁程序，原告为交通事故索赔要求被告提供劳动合同或工资单，被告称劳动合同未签订无法提供，工资单已被会计封存等事实；被告提供的证据4-7真实性均可确认，可以证明本案立案时间、原告之伤为工伤、原告在被告处的工资及出勤情况等事实；但证据4不能证明本案超过15天的起诉期限；证据5不能证明被告只需赔偿差额部分；证据6不足以证明证据上的款项系在2015年10月4日支付，更不能证明双方的劳动关系在当日解除。综合上述经庭审质证的有效证据及双方当事人的庭审陈述，本院对本案事实认定如下：原告自2015年5月16日起到被告处工作，岗位为打卷。被告未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社保。2015年10月4日，原告在下班途中发生交通事故。2016年9月，原告向仲裁委提出申请，要求确认原、被告存在劳动关系。2016年11月24日，仲裁委作出385号裁决，确认原告与被告存在劳动关系。该裁决已生效。2017年1月26日，绍兴市越城区人力资源和社会保障局认定原告所受事故伤害为工伤。2017年1月16日，原告再次向仲裁委提出申请，要求解除双方之间的劳动关系并由被告支付未签劳动合同二倍工资及经济补偿金。2017年11月30日，仲裁委作出78号裁决，裁令解除原、被告之间的劳动关系，被告支付原告二倍工资8554元、经济补偿金4644元。该裁决于2017年12月4日送达给原告。因不服该裁决，原告于同年12月19日向本院起诉。另认定，原告受伤前在被告处工作期间的平均工资为3078元。原告受伤后2次住院治疗，共计住院69天。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以与用人单位解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，自2015年5月16日原告进入被告单位工作后至10月4日受伤前，被告一直未与原告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险，应视为被告未履行用人单位与劳动者签订书面劳动合同的法定义务。故原告要求解除劳动合同并要求被告支付2015年6月16日至10月4日期间的二倍工资及经济补偿金的请求，本院予以支持；但对原告伤后停工留薪期间及此后未上班期间的二倍工资，本院不予支持；原告主张的工资标准过高，本院依法予以调整。被告关于双方劳动关系在2015年10月4日已解除、原告起诉已超过起诉期限等抗辩证据不足，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、原告杨正奎与被告绍兴市刚囡针织有限公司解除劳动关系；二、被告绍兴市刚囡针织有限公司应支付给原告杨正奎二倍工资11200元、经济补偿金6156元，合计17356元，在本判决生效后三十日内付清。三、驳回原告杨正奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告绍兴市刚囡针织有限公司负担，在本判决生效后七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 员 陈新辉二〇一八年五月九日代书记员 唐明耀附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。?*MERGEFORMAT?1?