广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤08民终1031号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司。住所地：佛山市高明区荷城街道跃华路**新荣花园**。主要负责人：高列。委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李启国，男，1951年12月13日出生，汉族，住广东省雷州市，委托诉讼代理人：吴景中，雷州市附城镇法律服务所法律工作者。原审被告：邝方华，男，1987年4月15日出生，汉族，住广东省雷州市，上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司（下称平安保险高明公司）因与被上诉人李启国及原审被告邝方华机动车交通事故责任纠纷一案，不服雷州市人民法院（2017）粤0882民初2014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人平安保险高明公司的委托诉讼代理人林小军、被上诉人李启国的委托诉讼代理人吴景中到庭参加诉讼。原审被告邝方华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险高明公司上诉请求：1、依法对李启国的伤残等级进行重新鉴定，并视重鉴结果对李启国的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费进行重新认定；2、我司不承担本案诉讼费用【本案上诉争议金额为64226.45元】。事实和理由：原审法院未准许我司提出的司法鉴定申请，判决我司需要赔偿李启国的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，判决不当。李启国以左侧肱骨外科颈撕脱性骨折评定为十级伤残，我司认为医生证明及鉴定报告对骨折的部位描述不正确，根据李启国的X光片以及10月6日的放射科（DR)检查报告单来看，李启国骨折处为肱骨大结节撕脱性骨折，而不是肢骨外科颈骨折，也非关节内骨折，且较为轻微，对肩关节的活动影响较小，不应构成伤残等级。故请二审依法对李启国的伤残等级进行重新鉴定，并视重鉴结果对李启国的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费进行重新认定。李启国辩称，原审法院不准许平安保险高明公司重新鉴定申请是正确的。首先，本案对我所作的伤残等级鉴定，是由广东正和法医临床司法鉴定所具体实施，该鉴定机构及鉴定人员均具备相应司法鉴定资质，其鉴定意见真实、客观，应予以釆信。平安保险高明公司未能提供充分证据证明鉴定程序违法，亦未能提供证据证明鉴定结果错误。其次，原审时，根据原审法院确定的举证期限为15日。原审法院于2017年12月18日向平安保险高明公司送达民事诉状副本、证据、举证通知书、开庭传票等诉讼文书。因此，平安保险高明公司的举证期限于2018年1月2日届满。平安保险高明公司于2018年1月8日向原审法院申请司法鉴定，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出”的规定，原审法院对平安保险高明公司的鉴定申请不予准许并无不当。原审判决事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。综上，恳请二审驳回平安保险高明公司的上诉，维持原判。邝方华没有到庭参加诉讼，亦没有提交陈述意见。李启国向原审法院起诉请求：1、判令平安保险高明公司赔偿其医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、司法鉴定费等共计115842.24元；2、本案的诉讼费用由赔偿义务人承担。原审法院认定的事实：2017年9月1日10时许，邝方华驾驶粤Ｅ×××**小型普通客车从雷州南兴镇往雷州市标方向行驶，车辆行至207国道3580KM＋400M（雷州赛利饮料厂门口）路段处左转弯过程中，与从雷州市标往雷州南兴镇方向由李启国驾驶的无牌二轮摩托车相碰撞，造成李启国受伤和两车道路交通事故。2017年10月4日，雷州市公安局交警大队作出湛雷公交认字[2017]第00464号道路交通事故认定书，认定邝方华承担事故全部；李启国无责任。事故发生后，李启国被送往雷州市人民医院救治，用去门诊医疗费341.5元。李启国自2017年9月1日至同年11月23日在雷州市人民医院住院治疗83天，用去医疗费24525.79元。经诊断，李启国的损伤为：1、左足第5跖骨骨折；2、左肱骨外科致撕脱性骨折；3、全身多处软组织挫伤。医嘱建议：继续当地医院治疗；加强营养；住院期间留人陪护。2017年12月4日，李启国委托广东正和法医临床司法鉴定所对其损伤进行伤残程度及后续治疗费评估鉴定，该司法鉴定所于2017年12月7日作出广正司鉴字[2017]临鉴字第1201号司法鉴定意见书，评定被鉴定人李启国左肱骨外科颈撕脱性骨折治疗后，左肩关节活动受限，构成十伤残和评估被鉴定人李启国的后续拆除左足第5跖骨骨折内固定物费用为5000元。李启国因交通事故受伤而进行评估鉴定用去鉴定费2700元。另认定，肇事车辆粤Ｅ×××**小型普通客车在平安保险高明公司购买了交强险和商业三者险（保额100万元，不计免赔），本次交通事故发生在交强险和商业三者险的保险期限内。事故发生后，邝方华垫付李启国门诊医疗费341.5元、住院医疗费1000元，平安保险高明公司垫付李启国医疗费10000元。又认定，李启国系城镇居民，定残时已满65周岁。原审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任承担本案民事责任。本案中，交警部门认定邝方华承担该事故全部责任，李启国无责任，事实清楚，程序合法，予以采信。关于平安保险高明公司书面申请对李启国伤残等级重新鉴定的问题。本案对李启国所作的伤残等级鉴定，是由广东正和法医临床司法鉴定所具体实施，该鉴定机构及鉴定人员均具备相应司法鉴定资质，其鉴定意见应予以采信。平安保险高明公司未能提供充分证据证明鉴定程序违法，亦未能提供证据证明鉴定结果错误，因此，平安保险高明公司要求对李启国伤残程度重新鉴定的申请，不予准许。根据当事人提交的证据，依据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》（本案法庭辩论终结时间：2018年1月10日）规定的条件和范围，对李启国的损失认定如下：1、关于医疗费的计算。《解释》第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”根据李启国提交的住院明细项目汇总清单及医疗收费票据，证明李启国医疗费24867.29元（住院医疗费24525.79元＋门诊医疗费341.5元）。确认李启国用去医疗费24867.29元。2、关于后续治疗费的计算。《解释》第十九条第二款规定“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中，经鉴定，评定李启国后续治疗为5000元。李启国主张后续治疗费5000元，予以支持。3、关于护理费的计算。《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”本案中，李启国住院治疗83天，住院期间护理人员1人；因本次事故构成一项十级伤残。根据本案的具体实际，李启国的护理费按100元/天计算。即李启国护理费为8300元（100元/天×83天）。4、关于住院伙食补助费的计算。根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”本案中，李启国住院治疗83天，住院伙食补助费按100元/天计算。即李启国住院伙食补助费为8300元（100元/天×83天）。5、关于营养费的计算。《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，李启国住院治疗83天，因本次事故构成一项十级伤残，医嘱建议加强营养。故营养费为2490元（30元/天×83天）。6、关于交通费的计算。《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，李启国住院治疗83天。李启国虽未举证交通费正式票据，由于交通费用必然发生，故李启国主张交通费，予以支持。但李启国主张交通费3000元偏高，应予调整。根据李启国住院就医地点时间、人数、次数等因素，并结合本案的具体实际，酌情予以支持交通费2000元。7、关于残疾赔偿金的计算。《解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，李启国因本次事故构成一项十级伤残，定残时已满65周岁未满66周岁。故李启国残疾赔偿金为56526.45元｛37684.3/年×〔20年－（65-60）〕×10%｝。8、关于精神损害抚慰金的计算。《解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”本案中，本次交通事故导致李启国构成十级伤残，确实给李启国在精神上造成严重精神损害，李启国主张精神抚慰金，于法有据，予以支持。李启国主张精神损害抚慰金5000元，合乎情理，予以支持。9、关于李启国主张司法鉴定费用2700元。根据李启国提供的司法鉴定费票据，证明李启国因本次交通事故受伤进行评残，用去鉴定费2700元。由于鉴定费是由于交通事故导致发生，故李启国项主张司法鉴定费2700元，予以支持。综上，李启国在本次交通事故中的合理损失为：1、医疗费24867.29元；2、后续治疗费5000元；3、护理费8300元；4、住院伙食补助费8300元；5、营养费2490元；6交通费2000元；7、残疾赔偿金56526.45元；8、精神损害抚慰金5000元；9、司法鉴定费2700元，合计115183.74元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元，财产损失赔偿限额200元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人按照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费用、整容费、营养费。本案中，李启国的损失共计115183.74元，属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费8300元、交通费2000元、残疾赔偿金56526.45元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费2700元，合计74526.45元，未超过限额110000元，应由平安保险高明公司在限额110000元范围内负责赔偿；属于医疗费用赔偿限额项下包括医疗费24867.29元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费8300元、营养费2490元，合计40657.29元，已超过医疗费用限额10000元，先由平安保险高明公司在限额10000元范围内向李启国赔偿，超出限额部分的损失为30657.29元（40657.29元-10000元），邝方华承担100%责任，应负担30657.29元。扣减邝方华垫付门诊医疗费341.5元及住院医疗费1000元后，邝方华实际应负担29315.79元（30657.29元-341.5元-1000元）。对于邝方华实际负担的赔偿总额29315.79元，由于肇事车辆粤Ｅ×××**小型普通客车在平安保险高明公司购买了商业三者险（保额100万元，不计免赔），故应由平安保险高明公司在商业三者险限额100万元内向李启国赔偿。综上，李启国的合理损失共计115183.74元，扣减邝方华垫付李启国门诊医疗费341.5元、住院医疗费1000元和平安保险高明公司垫付李启国医疗费10000元后，由平安保险高明公司赔付合计103842.24元（115183.74元-341.5元-1000元-10000元）。关于诉讼费的负担问题，本案系涉及交强险和商业三者险的案件，虽然平安保险高明公司不是侵权人，但平安保险高明公司应当赔偿李启国103842.24元而未予赔偿，应承担败诉责任，故平安保险高明公司应当承担赔偿总额103842.24元相应的案件受理费。邝方华、平安保险高明公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作如下判决：限中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿李启国医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费共计103842.24元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1308.42元（李启国已缴纳），由李启国负担120元，中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司负担1188.42元。二审中，李启国提交如下证据：1、民、商事诉讼举证通知书，以证明原审法院确定举证期限为15日。2、法院专递邮件详情单，以证明原审法院于2017年12月18日向平安保险高明公司送达民事诉讼副本、证据、举证通知书、开庭传票等诉讼文书。3、司法鉴定申请书，以证明平安保险高明公司于2018年1月8日向原审法院提出申请司法鉴定，属于逾期申请；4、附：湛江中院相关判决书一份。平安保险高明公司没有提交新证据。平安保险高明公司对李启国提交上述证据的质证意见：对三份证据真实性无异议，对证据1、2证明的事实无异议，对证据3我司寄出重新鉴定申请并无逾期，只是法院收到鉴定申请的日期，而且原审判决也没有对我司是否在举证期内提交申请的问题作出任何评价。邝方华没有到庭对李启国提交的上述证据发表质证意见，视为自动放弃质证权利。本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为：本案是当事人因交通事故损害赔偿而引发的争议，故案由定性为机动车交通事故责任纠纷正确。根据当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：对平安保险高明公司申请重新鉴定是否应予准许。关于平安保险高明公司申请对李启国伤残等级重新鉴定是否应予准许的问题。本案的交通事故发生后，李启国委托广东正和法医临床司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行评估鉴定，广东正和法医临床司法鉴定所已作出了司法鉴定意见。平安保险高明公司没有提供证据证明广东正和法医临床司法鉴定所鉴定程序违法，亦未提供依法应进行重新鉴定的证据，应承担举证不能的法律后果；在原审法院审理时，平安保险高明公司没有到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩权利，原审法院对平安保险高明公司申请对李启国伤残程度重新鉴定不予准许并无不当。本院对平安保险高明公司该上诉主张不予以支持。因涉案的交通事故发生后，平安保险高明公司没有及时理赔，对引起纠纷有责任，原审判决其承担相应的诉讼费也无不当，本院对其关于不应承担本案诉讼费用的上诉主张亦不采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。平安保险高明公司的上诉主张，理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1405.66元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黎振华审判员  梁 旗审判员  吴春蕾二〇一八年五月二十一日书记员  梁树杏附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。