黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑01民终4689号上诉人（原审被告）：森源物业管理有限公司，住所地黑龙江省尚志市尚志镇尚五路。法定代表人：李志坚，该公司经理。委托诉讼代理人：刘福禄，尚志市弘扬法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：ＸＸ，女，1954年08月14日出生，汉族，无业，住黑龙江省尚志市。委托诉讼代理人：于冬梅（系ＸＸ之女），女，1973年12月18日出生，汉族，个体户，住黑龙江省尚志市。被上诉人（原审被告）：刘薇薇，女，1986年01月28日出生，汉族，森源物业管理有限公司员工，住黑龙江省尚志市。上诉人森源物业管理有限公司（以下简称森源物业）因与被上诉人ＸＸ、刘薇薇健康权纠纷一案，不服黑龙江省尚志市人民法院（2017）黑0183民初4337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月02日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人森源物业法定代表人李志坚及其委托诉讼代理人刘福禄，被上诉人ＸＸ的委托诉讼代理人于冬梅到庭参加诉讼；被上诉人刘薇薇经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。森源物业上诉请求：撤销一审判决，驳回ＸＸ的诉讼请求。事实与理由：（��）本案事实不清，一审判决错误的起因是2016年12月12日，森源物业到ＸＸ家中去收物业费并敲ＸＸ家门时，ＸＸ就在屋里骂人开门后出门直接就奔森源物业的工作人员刘薇薇，ＸＸ一过来就对刘薇薇脸部打了两下，刘薇薇只是躲避不敢纠缠，这时同行的2名男同志上前拉开，这是案件的整个过程。当时派出所警察到达现场并进行了调查并说对双方都进行处罚，结果只对刘薇薇进行了处罚而没有处罚ＸＸ，理由是ＸＸ年龄大了就不处罚。这样做是不公平的，一审庭审中与刘薇薇一起去收物业费的人也出庭证实刘薇薇没打ＸＸ。一审法院对这些证据不予采信错误，对双方当事人的责任划分也是错误，ＸＸ在本案中有过错应负一定的责任。（二）一审判决的赔偿标准及认定事实错误。一审判决护理费1670.00元，一是标准过高，二是ＸＸ没有伤根本不需要护理。ＸＸ在治疗过��中诊断的病情都是冠心病、高血脂症、心律失常等都是与森源物业无关的病情，都是ＸＸ自己在生活中自然形成的一些老年病，ＸＸ借助这次机会小题大作讹诈森源物业，这和社会上的碰瓷性质是一样的，法律不应支持。一审判决护理费是依据居民和其他服务行业年收入除以365天计算得来的，居民和服务行业年收入是50,275.00元除以365是137.74元，11天应当是1515.00元，一审法院多判155.00元。ＸＸ辩称。ＸＸ受伤事实清楚，森源物业的工作人员刘薇薇是侵权实施行为人，刘薇薇将ＸＸ打伤导致ＸＸ住院治疗11天，该事实有住院病志及尚志市公安局处罚决定为证。ＸＸ护理费是按2017年居民和服务业行业收入标准计算正确。森源物业一审中对ＸＸ的用药合理性没有提出鉴定视为放弃权利。请求驳回森源物业的上诉，维持一审判决。刘薇薇未答辩。ＸＸ向一审法院起诉请求：判令森源物业、刘薇薇赔偿ＸＸ医疗费8334元、误工费1500元（49,775元÷365天×11天）、护理费1670元（55,411元÷365天×11天）、住院伙食补助费1100元、鉴定费270元、合计12,874元。一审法院认定事实：2016年12月12日，刘薇薇与案外人李志超、王喆等人一同前去ＸＸ家收物业费，收费过程中双方发生口角，刘薇薇将ＸＸ打伤。ＸＸ伤后在尚志市人民医院住院治疗11天。经尚志市公安司法鉴定中心（尚）公（法）鉴（医）字[2016]239号鉴定书诊断为ＸＸ腹部及右小腿软组织损伤，鉴定意见为ＸＸ之损伤构成轻微伤。ＸＸ受伤后报警，经尚志市站前派出所调解无效，尚志市公安局作出尚公（站）行罚决字[2017]86号行政处罚决定书，处以刘薇薇行政拘留十日并处罚款伍佰元的处罚决定。一审法院认为，公民的生命权、身体权、健康权受��律保护。侵害他人造成人身损害的，应当承担赔偿责任。刘薇薇为完全民事行为能力人，在ＸＸ家中收取物业费的过程中因发生口角而致使ＸＸ受伤，应当意识到该行为的危险性以及可能带来的危害，因此刘薇薇在主观存在过错应承担侵权责任。因刘薇薇系森源物业的员工，该行为发生在收取物业费过程中，故森源物业亦应承担侵权责任。ＸＸ主张赔偿事项如下：1.医疗费8334元，均发生在医疗终结期内并有医院出具的正规票据予以确认。2.护理费1670元（55,411元÷365天×11天，按照黑龙江省居民服务业年平均工资55,411元计算）予以确认。3.住院伙食补助费1100元、鉴定费270元均予以确认。ＸＸ主张误工费1500元（49,775元÷365天×11天），由于ＸＸ未举示证据，缺乏证据支持，不予确认。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百二十条、第一百七十九条第一款第（八��项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：被告刘薇薇、森源物业管理有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告ＸＸ医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费合计人民币11,374元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费122元，减半收取计61元，由被告刘薇薇、森源物业管理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。森源物业提供对ＸＸ行政处罚决定书。意在证明：在此次纠纷中ＸＸ被罚款500元，ＸＸ在本次纠纷中有过错应该负有一定责任本院责令森源物业说明一审中为什么没有提供该证据。森源物业称一审不知道有处罚决定书的存在。经质证，ＸＸ对该证据的真实性有异议，ＸＸ没有收到该处罚决定书也未缴过罚款，一审时也没有该处罚单，双方的处罚都可以在公安机关调取的。刘薇薇未发表质证意见。本院认证意见为：从形成的时间看，森源物业举示的证据在一审庭审结束前已经客观存在，鉴于森源物业逾期提供该等证据难谓存在故意或重大过失的情形，且该证据与本案争议事实有关联。本院对该证据记载的内容予以采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：森源物业二审中认为按照2017年标准计算也可以。尚志市公安局作出尚公（站）行罚决字[2017]91号行政处罚决定书对ＸＸ处以罚款500元的行政处罚。本院确认一审法院查明的其他事实。本院认为，刘薇薇在收取物业费时与业主ＸＸ发生纠纷并致伤ＸＸ的事实存在，刘薇薇作为森源物业的工作人员，应由森源物业承担赔偿责任。同时依据森源物业二审提供的新证据可以认定ＸＸ也参与纠纷有过错，按照过失相抵原则，ＸＸ应自行承担部分损失，以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本院酌定ＸＸ自行承担30%责任较为公平。森源物业在二审中同意按照2017年标准计算ＸＸ的损失数额，而一审法院按照2017年居民和服务业行业收入标准计算ＸＸ的护理费并无不当之处。ＸＸ一审提供尚志市人民医院出具的医疗费票据、门诊费票据及挂号费和门诊收费清单，用以证明ＸＸ住院支付医疗费用8019元、其他治疗费用315元。刘薇薇质证认为ＸＸ所有费用与刘薇薇无关，ＸＸ的损害后果都不是刘薇薇所致，森源物业对上述证据质证意见为无异议。依据当事人在第一审程序实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力的规定，本院确认一审法院认定的ＸＸ损失数额。综上所述，森源物业的上诉请求部分成立，应予支持。鉴于森源物业二审提供新证据导致事实发生变化，不属于一审责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省尚志市人民法院（2017）黑0183民初4337号民事判决；二、森源物业管理有限公司于判决生效之日起十日内赔偿ＸＸ医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费合计11,374元的70%，即7961.80元；三、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费61元，由森源物业管理有限公司负担43元、ＸＸ负担18元；二审案件受理费122元、由森源物业管理有限公司负担85.40元、ＸＸ负担36.60元。本判决为终审判决。审判长  郎晓侠审判员  周 磊审判员  刘 峰二〇一八年五月二十一日书记员  于凯华