广西壮族自治区北海市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)桂05民终446号上诉人（原审原告）：张庆威，男，1958年11月6日出生，汉族，住广西博白县菱角镇苏众村新屋队030号，现住广西合浦县(广西建邦农业股份有限公司宿舍)。委托诉讼代理人：沈祖贤，广西珠浦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广西建邦农业股份有限公司，住所地广西北海市合浦县石康镇鲤鱼村三哥塘。统一社会信用代码：91450500198237483K。法定代表人：李重屹。委托诉讼代理人：田永鲜，广西先导联合律师事务所律师。同为被上诉人广西春茂建邦农业开发有限责任公司的委托诉讼代理人。委托诉讼代理人：黄琪发，广西先导联合律师事务所律师。同为被上诉人广西春茂建邦农业开发有限责任公司的委托诉讼代理人。被��诉人（原审被告）：广西春茂建邦农业开发有限责任公司，住所地北海市合浦县石康镇鲤鱼村三哥塘。统一社会信用代码：91450521MA5KCUA3X3。法定代表人：全海。上诉人张庆威因与被上诉人广西建邦农业股份有限公司（以下简称广西建邦公司）、广西春茂建邦农业开发有限责任公司(以下简称春茂建邦公司)劳动争议一案，不服广西壮族自治区合浦县人民法院(2017)桂0521民初2374号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张庆威上诉请求：1.撤销一审判决；2.对一审进行改判，支持张庆威在一审中的诉讼请求。事实理由：一、一审判决事实不清。张庆威于2001年10月1日应聘在广西建邦公司从事饲养员工作，工作一直兢兢业业，勤勉尽责。工作期间广西建邦公司一直未与张庆威签订正式劳动合同。广西建邦公司也一直未为张庆威购买各项社会保险。张庆威自行出资购买了1986年10月至2012年11月的社会养老保险。张庆威与广西建邦公司、春茂建邦公司从2001年10月1日起至2017年6月30日已经构成事实劳动合同关系。在此期间，张庆威除了正常上班外，还服从加班安排，但是两被上诉人都没有给付过加班费。2017年6月30日，春茂建邦公司在没有作出任何补偿的情况下，却单方解除与张庆威的劳动关系，口头通知张庆威不要回来上班。然而此事实，一审法院没有依法认定。二、一审错误采纳证据。张庆威提供的录音光盘、录音摘要，一审法院却以没有其他证据佐证为由，不予采纳。对于工资册、考勤表以及证人证言，一审法院则以没有关联性为由不予采信。庭审中，两被上诉人抗���辞退员工有书面的证据材料，也就是承认了辞退员工的事实，因此张庆威提供的录音光盘、录音摘要是很客观的证据，无需其他证据佐证，一审法院没有采信，而采信两被上诉人为掩盖违法辞退张庆威事实的续签合同通知，属于采纳证据错误。三、一审适用法律错误。一审判决中明显出现适用法律错误的地方，即关于加班费问题和社会保险金问题。本案中，一审法院分别适用劳动争议调解仲裁法第六条、《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条和《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条，审理加班费问题，强调了张庆威的举证责任，但是却刻意忽略了两被上诉人的举证责任。另外，审理社会保险金问题应该适用《最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，因为本案张庆威不是要求补���社保手续，也不是要求补交社保金，其请求实质是赔偿损失，因此一审法院应该进行审理，而不能依据其他法条不予审理和判决，所以一审判决适用法律错误。综上，一审判决存在事实不清、错误采纳证据、适用法律错误等情况。广西建邦公司、春茂建邦公司辩称，上诉人长期在公司居住，两公司是不同法人，请求两公司连带支付加班费无事实和法律依据；广西建邦公司未解除合同，一直要求上诉人续签合同但上诉人不续签，且请求支付双倍经济补偿金已超仲裁时效；上诉人在博白自行购买的保险，一直未转到公司。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张庆威向一审法院起诉请求：1.广西建邦公司支付给张庆威2001年10月1日至2012年11月30日的应由用人单位缴纳的社会保险金30000元(具体数额有社会保险部门核算为准)；2.广西建邦公司为张庆威购买2012年11月30日至2016年6月19日各项社会保险；3.广西建邦公司和春茂建邦公司连带支付给张庆威2001年10月1日至2017年6月30日的加班费计133969元；4.广西建邦公司因辞退张庆威而应该支付给张庆威2001年10月1日至2017年6月30日的双倍经济补偿金80600元。以上3、4两项合计214569元。一审法院认定事实：广西建邦公司于1996年8月21日成立，春茂建邦公司于2016年6月20日由广西建邦公司与广西春茂农牧集团有限公司发起成立。张庆威于2001年12月1日到广西建邦公司工作，从事饲养员工作。春茂建邦公司成立后，2016年7月1日，张庆威被广西建邦公司安排到春茂建邦公司工作，工作岗位不变，春茂建邦公司与张庆威签订了一份期限为2016年7月1日至2017年6月30日的书面《劳动合同书》。张庆威曾于2017午7月31日向合浦县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，合浦县劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月17日受理，2017年10月10日作出合劳人仲字﹝2017﹞第66号仲裁裁决书，裁决：1.自裁决书生效之日起7日内，春茂建邦公司一次性为张庆威缴纳2016年7月1日至2017年6月30日的社会养老、医疗、失业、工伤、生育保险费，具体缴费金额由社会保险经办机构核算为准，单位部分由春茂建邦公司承担，个人部分由张庆威承担；2.对张庆威的其他仲裁请求，不予支持。2017年10月26日，张庆威诉至法院。另查明，2012年11月15日，张庆威以自由职业者的名义一次性出资65725.50元缴纳了1986年10月至2012年11月的社会养老保险费。广西建邦公司和春茂建邦公司都没有为张庆威缴纳过社会保险费。一审法院认为：关于广西建邦公司应否支付张庆威2001年10月1日至2012年11月30日的应由用人单位缴纳的社会保险金30000元以及为张庆威购买2012年11月30日至2016年6月19日各项社会保险的问题。缴纳社会保险费的义务主体是用人单位和劳动者个人，收缴单位是社会保险机构，缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，反映的是国家社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种管理与被管理的行政关系。因此张庆威请求广西建邦公司支付张庆威2001年10月1日至2012年11月30日的应由用人单位缴纳的社会保险金以及为张庆威购买2012年11月30日至2016年6月30日各项社会保险，不属于法院受理的劳动争议案件范围，不予审理和判决。关于张庆威请求广西建邦公司和春茂建邦公司连带支付张庆威2001年10月1日至2017年6月30日的加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”现张庆威主张请求两公司支付加班费，应当承担举证责任。本案中，张庆威只在庭审中陈述其上班时间，除此之外，没有提供其他证据证明自己加班的主张，也没有提供两公司掌握加班事实存在的证据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任��供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”以及第七十六条：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”的规定，张庆威只有庭审中陈述加班，两公司在庭审中予以否认，张庆威未能举证证明两公司掌握加班事实的证据存在，只是按照自己庭审中陈述的上班时间和天数计算加班费，故张庆威诉请两公司连带支付2001年10月1日至2017年6月30日的加班费，没有事实和法律依据，不予支持。关于请求广西建邦支付违法辞退张庆威的双倍经济补偿金的问题。2016年6月20日，广西建邦公司与广西春茂农牧集团有限公司发起成立春茂建邦公司，广西建邦公司属于春茂建邦公司的股东之一，分别具有独立法人资格和独立承担民事责任能力。张庆威系由广西建邦公司安排到春茂建邦公司工作的，张庆威与春茂建邦公司签订了一年《劳动合同书》，合同期限是从2016年7月17至2017年6月30日，张庆威在春茂建邦公司上班已一年，2017年6月30日后张庆威不在春茂建邦公司上班。张庆威属于非本人原因从原用人单位到新用人单位上班的情况，其与新的用人单位建立了劳动关系。本案中，张庆威没有提供广西建邦公司违法辞退张庆威的证据，因此，对于张庆威诉请广西建邦公司支付违法辞退张庆威2001年10月1日至2017年6月30日的双倍经济补偿金，没有事实和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，一审法院作出如下判决：驳回张庆威的诉讼请求。本案受理费10元，由张庆威负担。二审期间，双方当事人没有新证据提交。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。综合各方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点归纳为：1.张庆威请求广西建邦公司和春茂建邦公司连带支付张庆威2001年10月1日至2017年6月30日的加班费是否具有事实和法律依据？2.张庆威请求广西建邦公司支付双倍经济补偿金应否支持？本院认为，关于本案的争议焦点一，即张庆威请求广西建邦公司和春茂建邦公司连带支付张庆威2001年10月1日至2017年6月30日的加班费是否具有事实和法律依据的问题。首先，关于张庆威上诉认为一审法院对张庆威加班情况没有查明的问题。经查阅一审的庭审笔录，一审对张庆威主张加班事实进行了法庭调查，主要调查了张庆威工作内容及工作时间，基于诉讼中张庆威对加班的事实仅有其个人陈述，且在仲裁时其个人陈述与证人证言也不一致，故对张庆威主张的加班事实没有认定，因此张庆威认为一审法院对张庆威加班情况没有查明不属实，本院不予采信。其次，二审中，张庆威没有证据提交，纵观全案，张庆威主张其存在加班事实或者证明用人单位掌握加班事实存在的证据所提交的证据有：张庆威的陈述、证人证言、2005年1月份张庆威原所在部门（繁猪场）列有加班工资的工资表、其他部门（养鱼班）的考勤表和工资册。对以上证据，本院作如下分析，1.张庆威的陈述及证人证言所陈述的内容不相一致，且该类证据证明力较小，不足以证明其存在加班事实的主张。2.2005年1月份张庆威原所在部门（繁猪场）列有加班工资的工资表可以证明当时存在加班的事实，但加班费已经发放，不存在拖欠加班费的问题。该证据也不能证明之后仍存在加班的事实。3.对其他部门（养鱼班）的考勤表，广西建邦公司和春茂建邦公司辩称是考勤汇总统计表，是为了购买社保而制作。从证据的内容和形式上审查，该考勤表严格意义上是考勤统计表，而非日常上班考勤登记表，不能客观反映劳动者的上下班情况、工作时间，不足以证明劳动者是否存在加班事实的情况。基于这一前提，其他部门（养鱼班）的工资册也不能证明广西建邦公司和春茂建邦公司存在拖欠加班工资的事实。该考勤表、工资册不足以证明劳动者存在加班的事实，故以此也不能作为证明用人单位掌握加班事实存在的证据。综上所述，根据《最高人���法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，一审认定张庆威请求广西建邦公司和春茂建邦公司连带支付张庆威2001年10月1日至2017年6月30日的加班费不具有事实和法律依据，不予支持是正确的，本院予以维持。关于本案的争议焦点二，即张庆威请求广西建邦公司支付双倍经济补偿金应否支持的问题。一审法院查明，张庆威系由广西建邦公司安排到春茂建邦公司工作的，并与春茂建邦公司签订合同期限为2016年7月1日至2017年6月30日的劳动合同书。合同期届满后，张庆威不再到春茂建邦公司上班。为此，春茂建���公司分别于2017年7月23日通过邮寄的方式将续约通知书送达张庆威，但张庆威不签收；同月25日春茂建邦公司在《北海日报》上刊登公告的方式通知张庆威续签劳动合同，但张庆威也没有续签合同。张庆威虽对一审法院认定的春茂建邦公司邮寄或公告通知续签合同的事实有异议，但是其没有提交证据予以推翻，而一审中春茂建邦公司提交了邮寄回执、在《北海日报》上刊登的公告予以证明该事实，故本院对张庆威的异议意见不予采信，对一审法院认定的事实予以确认。张庆威请求广西建邦公司支付双倍经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，支付双倍经济补偿金的前提是用人单位存在违法解除或者终止劳动合同的事实，而本案的事实是，因为张庆威自己的原因，在与用人单位签订的劳动合同期限届满后既没有续签劳动合同也没有参加劳动，以致双方签订的劳动合同关系终止，在此情况下，其请求广西建邦公司支付双倍经济补偿金缺乏法律依据，本院不予支持。此外，张庆威提出广西建邦公司向其支付2001年10月1日至2012年11月30日的应由用人单位缴纳的社会保险金30000元（具体数额由社会保险部门核算为准）及为其购买2012年11月30日至2016年6月19日各项社会保险的诉讼请求，属于因缴交社会保险方面发生的争议，一审对此不予审理和判决正确，本院予以维持。综上所述，张庆威的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张庆威负担。本判决为终审判决。审 判 长 叶长程审 判 员 王雅新审 判 员 杨雪云二〇一八年五月三十日法官助理 吴芳芳书 记 员 薛清龙