河北省青县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0922民初520号原告:何冠英，男，汉族，1962年11月4日生，住石家庄市新华区。委托诉讼代理人：朱苏玉，北京市华贸硅谷律师事务所邯郸分所律师。被告:河北鼎杰房地产开发有限公司。法定代表人：杨绍锋，该公司经理。组织机构代码:06048115-X。地址：青县。委托诉讼代理人：王长松，河北精忠致远律师事务所律师。原告何冠英与被告河北鼎杰房地产开发有限公司执行分配方案异议之诉一案，本院于2018年1月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何冠英及其委托诉讼代理人朱苏玉、被告河北鼎杰房地产开发有限公司法定代表人杨邵峰、委托诉讼代理人王长松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何冠英向本院提出诉讼请求：1、依法撤销青县人民法院（2017）冀0922执302号执行财产分配方案；2、依法对原告的债权进行确认并进行合理合法的分配。事实与理由：原告诉河北鼎杰房地产开发有限公司、河北鼎杰房地产开发有限公司青县分公司民间借贷纠纷一案，经青县人民法院审理作出（2016）冀0922民初1736号判决书。该判决已经发生法律效力，截止2017年11月3日（原告提出异议前日），被告共欠原告本金、利息及罚息三项合计应为2462.8万元，而（2017）冀0922执302号执行财产分配方案中认定为2273.6元，未将迟延履行利息计算在内。原告应政府要求出资100万元的启动资金为公益债务，当计入原告的债权数额并应优先偿还。被告借款500万时以14套房产抵押给原告，依据《物权法》地随房走的规定，该500万元应作为优先债权予以偿还。最终抵押给原告的14套房产却仅仅作价148万元，这样的结果原告无法接受。故提出上述诉讼请求。河北鼎杰房地产开发有限公司辩称，原告在民事诉状中提出的三项事实都不应得到支持，应当驳回诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原被告民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月26日作出（2016）冀0922民初1736号民事判决书，认定被告向原告借款1500万元，双方于2014年12月31日就被告开发的金茂湾小区14套商品房签订了房地产抵押登记，该抵押及担保行为合法有效，原告对被告有权行使抵押权，判令被告偿还原告借款1500万元及利息（利息以1500万元为基数，自2014年11月1日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按月利率1.6%计算）。该判决书生效后，原告申请执行，青县人民法院于2017年10月27日就65起申请执行河北鼎杰房地产开发有限公司及其分公司的案件合并作出案号为（2017）冀0922执302号执行财产分配方案,计算出原告何冠英的债权总额为2273.6万元，其所享有抵押权的14套房产认定最后拍卖成交价为148.06883万元，原告在优先受偿后剩余债权2125.53117万元作为普通债权优先受偿。又查明，2017年5月，被告下属的青县分公司为金茂湾工程启动复工，向原告借款100万元。后该款一直未偿还原告，原告亦未对此提起诉讼。另查明，2017年5月15日，青县人民法院作出（2016）冀0922民特9号民事裁定书，认定2013年12月26日，案外人彭利斌与河北鼎杰房地产开发有限公司青县分公司签订了两份《抵押借款合同》，债权人（抵押权人）为彭利斌，借款人（抵押人）为河北鼎杰房地产开发有限公司青县分公司，两份合同约定的借款金额均为4000万元，总计8000万元，利息均是月利率2分，借款期限均自2013年12月26日至2014年12月25日，逾期还款的违约责任都是按日千分之一支付违约金。两份合同分别约定以青国用（2013）第307号和青国用（2013）第308号国有土地使用权进行抵押，并分别办理了抵押物登记，取得了他项权证书。上述借款到期后，被申请人河北鼎杰房地产开发有限青县分公司并未偿还该借款。2016年8月2日青县城乡建设投资有限公司与河北鼎杰房地产开发有限公司青县分公司及案外人彭利斌签订的《债权转让协议书》，约定将彭利斌对被告下属的青县分公司所享有的到期债权人民币8000万元及利息、违约金、费用，转让给青县城乡建设投资有限公司，青县城乡建设投资有限公司以人民币3800万元的价格受让上述债权及利息、违约金、费用（包括作为从权利的抵押权）。协议签订后，青县城乡建设投资有限公司在青县国土资源局变更了抵押土地的登记手续，取得了被告坐落于青县团河南侧使用权面积为31533㎡（青他项（2013）第508号他项权利证书）和33982㎡（青他项（2013）第507号他项权利证书）的国有土地使用权的他项权利证书。在执行中拍卖上述307号和308号的总地价款为158057712.6元，（2017）冀0922执302号执行财产分配方案认定，青县城乡建设投资有限公司优先受偿额为9941.3333万元，占上述307号和308号总地价款的62.9%。在本案审理过程中，经本院向青县国土资源局征询，青县国土资源局答复本院，本案中原告享有抵押权的14套房屋分摊土地面积为623.62平方米。上述事实由（2016）冀0922民初1736号民事判决书、（2016）冀0922民特9号民事裁定书、（2017）冀0922执302号执行财产分配方案、青县国土资源局的复函、原告给被告汇款100万的转账记录及当事人当庭陈述等证据证实。本院认为，本案中，原被告争议的焦点主要有三点。第一，原告所主张的迟延履行利息是否应计入债权。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用律若干问题的解释》第四条规定，被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。被告的财产不足以清偿全部债务，所以才由法院对被告的财产进行拍卖按顺序和比例分配偿还65个债权人，且原被告对清偿顺序没有另外的约定，故原告此项主张不应得到支持。第二，原告主张的出资100万元应否作为公益债权进行优先受偿。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十条规定，被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。第九十六条规定，被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿。原告于2017年5月份出借给被告的100万元，既未通过诉讼取得执行依据，也没有就此项债权对被告的财产享有优先权和担保物权，所以原告不能直接申请参与分配，故对原告此项主张不予支持。第三，原告享有抵押权的14套房屋优先受偿的数额。因该14套房屋经评估价值为1556784元，在实际拍卖中降价幅度为4.888%，故实际价值应为1480688.3元。该价值全额优先偿付原告。同时，该14套房屋相对应的土地使用权面积为623.62平方米，实际拍卖地价款为每平方米4242元，故相应土地使用权价款为2645396.04元。因该相应土地抵押给彭利斌在先，青县城投建设投资有限公司受让相应债权时一并取得该土地抵押权，其在307、308号土地中分配比例占62.9%，原告即获得37.1%的受偿比例，实际地价款2645396.04元乘以该受偿比例，原告土地受偿价款为981441.93元。上述两项之和为2462130.23元，即为原告享有优先受偿权的数额。（2017）冀0922执302号执行财产分配方案中对原告的优先受偿额的计算遗漏了14套房屋相对应的分摊土地使用权的价值，应予更正。综上所述，依照《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十条、第九十六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十二条、第一百九十九条的规定，判决如下：一、原告何冠英的债权总额为2273.6万元，在2462130.23元的范围内享有优先受偿权，其余剩余债权作为普通债权受偿。二、驳回原告何冠英的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告河北鼎杰房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。并于上诉期限届满之日前预交上诉费（收款单位：沧州市中级人民法院，开户银行：中国农业银行沧州北环支行，账号：50×××85），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李俊红人民陪审员  尚胜悦人民陪审员  王 天二〇一八年五月二十九日书 记 员  伍奕臻附：相关的法律条文《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用律若干问题的解释》第四条被执行人的财产不足以清偿全部债务的，应当先清偿生效法律文书确定的金钱债务，再清偿加倍部分债务利息，但当事人对清偿顺序另有约定的除外。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第九十条被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配第九十一条对参与被执行人财产的具体分配，应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定，具体分配应当在该院案件审理终结后进行。第九十二条债权人申请参与分配的，应当向其原申请执行法院提交参与分配申请书，写明参与分配的理由，并附有执行依据。该执行法院应将参与分配申请书转交给主持分配的法院，并说明执行情况。第九十三条对人民法院查封、扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以申请参加参与分配程序，主张优先受偿权。第九十四条参与分配案件中可供执行的财产，在对享有优先权、担保权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按照各个案件债权额的比例进行分配。第九十五条被执行人的财产被分配给各债权人后，被执行人对其剩余债务应当继续清偿。债权人发现被执行人有其他财产的，人民法院可以根据债权人的申请继续依法执行。第九十六条被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿。《中华人民共和国物权法》第一百八十二条房地产抵押关系以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。第一百九十九条抵押权清偿顺序同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。