安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖10民终717号上诉人（原审被告）：黄山华盛丝绸集团有限责任公司，住所地安徽省黄山市黟县碧阳镇五东殿工业园，统一社会信用代码91341023151741316P。法定代表人：廖伟波，董事长。委托诉讼代理人：唐春飞，安徽。委托诉讼代理人：程景春，安徽。被上诉人（原审原告）：黄山市工程建设集团有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区湖边路2号，统一社会信用代码913410007529996034。法定代表人：王德修，董事长。委托诉讼代理人：汪又华，该公司副总经理。委托诉讼代理人：李国安，黄山市工程建设集团有限公司黟县分公司经理。原审被告：王承伟，男，1971年3月31日出生，汉族，黟县人，住安徽省黟县。上诉人黄山华盛丝绸集团有限责任公司（以下简称华盛丝绸公司）因与被上诉人黄山市工程建设集团有限公司（以下简称黄山市工程建设公司）、原审被告王承伟建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省黟县人民法院（2016）皖1023民初622号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，于2018年2月22日公开开庭审理了本案。上诉人黄山华盛丝绸集团有限责任公司的委托诉讼代理人唐春飞、程景春，被上诉人黄山市工程建设集团有限公司的委托诉讼代理人汪又华到庭参加诉讼。原审被告王承伟经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华盛丝绸公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判华盛丝绸公司支付黄山市工程建设公司工程款1785229.44元（不服金额为2177709.68元）；二、二审诉讼费由黄山市工程建设公司负担，一审诉讼费重新分摊。事实与理由：一、华盛丝绸公司通过王承伟支付的260万元款项应认定为已付工程款。1.案涉建筑工程施工承包合同第一部分第十条第5项特别约定，“承包人指派王承伟作为己方主要负责人，承包人特别授予其代表本人在签订、履行、变更、签证、结算等合同全部过程中产生的所有程序与实体文件，承包人对该人签署之文件视为本人之真实意思表示并信以诺守。本合同任何组成部分、任何条款（含补充合同或补充协议）与本条有冲突的，以本条约定为准。”该合同在专用条款中约定工程款直接划入黄山市工程建设公司账户，但与上述特别约定条款相冲突，应属无效约定。故王承伟收取工程款有黄山市工程建设公司的明确授权，系有权代理行为。2.黄山市工程建设公司在客户明细账部分（黄山市工程建设公司在一审中提交的证据六，含华盛丝绸公司通过王承伟支付的工程款明细）上盖章确认，可视为其对王承伟收取260万元工程款的书面认可。3.虽然其中107万元是以借款形式领取，但王承伟已出具承诺书中明确系以借款名义收取工程款，且华盛丝绸公司付款时在款项用途栏亦明确系支付“工程进度款”或“预借工程款”，故该107万元应认定为工程款。一审法院将王承伟领取的260万元全部认定为个人借款（其中2014年12月30日一笔10万元黄山市工程建设公司已经认可为工程款），属认定事实错误。二、根据《环境噪声污染防治法》第十六条规定，黄山市工程建设公司系产生环境噪声污染的单位，其应承担相应的噪声污染费。华盛丝绸公司垫付的噪声污染费8421元应冲抵欠付工程款。黄山市工程建设公司辩称：一、根据相关法律规定以及案涉建筑工程施工承包合同的约定，王承伟没有从华盛丝绸公司领取工程款的代理权，其以个人名义领取或所借款项与黄山市工程建设公司无关。客户明细账部分系从华盛丝绸公司财务处复印而来，黄山市工程建设公司在上面盖章，仅标明将其作为己方证据提交，而非对王承伟领取工程款的认可。二、噪声污染费应由建设单位即华盛丝绸公司承担。综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。黄山市工程建设公司向一审法院起诉请求：一、华盛丝绸公司立即支付其所欠的工程款4012939.13元，并承担逾期支付工程欠款从2016年11月21日起至2016年12月5日止每迟延一天按欠付工程款的万分之二支付违约金为12038.82元，以上两项共计4024977.95元；二、华盛丝绸公司立即返还工程保修款231022.72元，并承担逾期支付保修金从2016年3月16日起至2016年12月5日止每迟延一天按欠付工程保修金款的万分之二支付违约金为12013.18元，以上两项共计243035.90元；三、以上金额截至2016年12月5日止，上述请求款项逾期支付，华盛丝绸公司则以4268013.85元为基数，每迟延一天按欠付工程款的万分之二支付违约金，并承担中国人民银行同期贷款双倍利息，直到付清所有款项为止；四、本案的诉讼费用由华盛丝绸公司负担。一审法院认定事实：本案工程结算金额为11551136.51元,华盛丝绸公司已经支付的工程款金额为6961259.68元,黄山市工程建设公司认可垫付施工水电费金额为49380.88元。合同约定剩余5%的工程价款作为工程质量保修金，工程质量保修金为577556.83元，保修期满1年后支付2%，余款2年后一次性无息结付（保修期为2年，防水工程保修期为5年，保修金介定）。2015年11月11日华盛丝绸公司向黟县环保局缴纳搬迁工程建筑排污费8421元，本案合同未对该项费用进行约定。黄山市工程建设公司领取部分工程款后未出具相应发票。一审法院认为：依法成立的合同,对双方当事人具有法律约束力。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，黄山市工程建设公司与华盛丝绸公司签订华盛丝绸公司整体搬迁项目建筑工程施工承包合同,系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效。黄山市工程建设公司按照合同约定进行了施工，华盛丝绸公司作为合同相对方，应当按照约定及时支付价款。本案争议的主要焦点是欠付工程款的具体数额，王承伟所领取的款项是否能计入黄山市工程建设公司领取的工程款范围。本案王承伟以个人名义借款，且事后未经黄山市工程建设公司追认,其所领取的借款不应计入黄山市工程建设公司领取工程款范围内。工程款给付具体数额应以合同双方发生的公对公账户具体数额为准。华盛丝绸公司现应付工程款为3962939.12元（11551136.51元-6961259.68元-49380.88元-577556.83元）。华盛丝绸公司认为王承伟系案涉工程实际施工人，构成表见代理，但未就相关事实提供相应证据予以证明，法院对该辩论意见不予支持。关于华盛丝绸公司承担逾期违约责任是否有法律及合同依据，民事活动应当遵循公平、等价有偿的原则。按合同约定华盛丝绸公司未按约定时间支付工程进度款，黄山市工程建设公司应发出书面通知，华盛丝绸公司收到通知后30天内仍未支付又未达成延期付款协议的，从第31天起每迟延一天按欠付工程款的万分之二支付违约金。黄山市工程建设公司主张每迟延一天按欠付工程款的万分之二支付违约金的诉请，法院予以支持。但黄山市工程建设公司未提供证据证明其已书面通知合同相对方，法院酌定违约金自起诉之日开始计付。关于案涉工程质量保修金应否返还问题，现案涉工程保修期虽满2年，但期满后未到1年，履行期限未届满，故黄山市工程建设公司主张返还工程保修款的诉请，不应支持。关于华盛丝绸公司认为搬迁工程建筑噪声费应由黄山市工程建设公司承担的辩论意见，法院认为该费用系搬迁工程建筑的排污费,本案合同未对该项费用进行约定，黟县环境保护局开具缴款通知书虽载明付款单位系华盛丝绸公司，但相关法规有明确规定,庭审中黄山市工程建设公司亦提出了异议,对此辩论意见，法院不予采纳，华盛丝绸公司可另行主张。关于华盛丝绸公司要求黄山市工程建设公司开具相应发票的意见，因审理过程中未提起反诉，亦可另行主张。综上所述，黄山市工程建设公司要求华盛丝绸公司支付工程款及支付违约金的诉讼请求,符合法律规定，法院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百一十一条、第一百一十二条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、黄山华盛丝绸集团有限责任公司在本判决生效之日起十五日内支付黄山市工程建设集团有限公司工程款3962939.12元及违约金（违约金以3962939.12元为基数，按日万分之二的利率标准，自2016年12月9日起计算至工程款实际付清之日止）；二、驳回黄山市工程建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40944元，黄山市工程建设集团有限公司负担2927元，黄山华盛丝绸集团有限责任公司负担38017元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，所举证据与一审相同，相对方质证意见同一审，本院认证意见同一审。二审查明：2014年4月30日，华盛丝绸公司（甲方）与黄山市工程建设公司（乙方）签订《建筑工程施工承包合同》，该合同第一部分特别约定的第十条第5项约定，“承包人指派王承伟作为己方主要负责人，承包人特别授予其代表本人在签订、履行、变更、签证、结算等合同全部过程中产生的所有程序与实体文件，承包人对该人签署之文件视为本人之真实意思表示并信以诺守。本合同任何组成部分、任何条款（含补充合同或补充协议）与本条有冲突的，以本条约定为准。”该合同第三部分专用条款的19.6项约定，“甲方凭乙方出具的工程所在地税务机关的发票支付工程款，甲方支付的工程款乙方必须转款专用，由甲方直接划入乙方的账户。乙方应授权一人专门负责办理与甲方的财务结算工作，授权书应明确授权的事项、期限，由乙方的法定代表人签字并加盖公章。如需更换人员，需办理撤销和重新授权手续。否则，甲方不予办理支付手续。”该合同专用条款还约定：发包人未按约定时间支付工程进度款，承包人应向发包人发出书面通知，若发包人在收到通知后30天内仍未支付又未达成延期付款协议的，从第31天起每延迟一天按欠付工程款的万分之二支付违约金。二审另查：案涉工程于2015年3月16日竣工验收。华盛丝绸公司向黄山市工程建设公司转账支付工程款共计6761259.68元。此外，黄山市工程建设公司认可2014年12月30日由王承伟收取的10万元承兑汇票、2015年6月王承伟收取的10万元承兑汇票以及2016年7月22日华盛丝绸公司向李国安银行账户转账的5万元系支付案涉工程款。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1案涉工程已付工程款应如何认定；2.华盛丝绸公司支付的噪声污染费8421元是否应从支付给黄山市工程建设公司的工程款中抵扣。关于争议焦点一：华盛丝绸公司向黄山市工程建设公司直接转账支付工程款6761259.68元。华盛丝绸公司主张其另外通过王承伟支付的260万元、通过李国安支付的5万元亦应当计入已付工程款。其中，2014年12月30日王承伟收取的10万元承兑汇票、2015年6月王承伟收取的10万元承兑汇票、2016年7月22日向李国安银行账户转账的5万元，黄山市工程建设公司均认可系已收工程款，本院予以确认。对于华盛丝绸公司主张的王承伟收取的剩余240万元，根据《建筑工程施工承包合同》第三部分专用条款的19.6项的约定，黄山市工程建设公司负责案涉工程财务结算的人员应有授权书的明确授权，华盛丝绸公司支付的工程款应直接划入黄山市工程建设公司的账户。虽然该合同第一部分特别约定的第十条第5项约定黄山市工程建设公司指派王承伟作为己方主要负责人，并对王承伟进行了特别授权，但并未明确包含了财务结算的特别授权，故对华盛丝绸公司提出王承伟收取的剩余240万元应计入已付工程款的主张，本院不予采纳。综上，黄山市工程建设公司已收工程款共计7011259.68元（6761259.68元+10万元+10万元+5万元）。关于争议焦点二：按照“谁污染、谁治理、谁付费“的原则，在项目建设期间，施工单位作为直接的责任者，应当依法履行排污申报和缴纳排污费的义务。据此，噪声污染费8421元应由施工单位黄山市工程建设公司缴纳。华盛丝绸公司代缴上述款项后主张以该款冲抵工程款，本院予以支持。综上所述，华盛丝绸公司的上诉请求部分成立，华盛丝绸公司应付的工程款为3904518.12元（11551136.51元-7011259.68元-49380.88元垫付水电费-577556.83元保修金-8421元代付噪声污染费）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下：一、维持安徽省黟县人民法院（2016）皖1023民初622号民事判决第二项即：驳回黄山市工程建设集团有限公司的其他诉讼请求；二、变更安徽省黟县人民法院（2016）皖1023民初622号民事判决第一项为：黄山华盛丝绸集团有限责任公司在本判决生效之日起十五日内支付黄山市工程建设集团有限公司工程款3904518.12元及违约金（违约金以3904518.12元为基数，按日万分之二的利率标准，自2016年12月9日起计算至工程款实际付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费40944元，黄山市工程建设集团有限公司负担3276元，由黄山华盛丝绸集团有限责任公司负担37668元。二审案件受理费24177元，由黄山市工程建设集团有限公司负担960元，由黄山华盛丝绸集团有限责任公司负担23217元。本判决为终审判决。审判长  宋浩之审判员  郑卫东审判员  黄继顺二〇一八年五月十七日书记员  陈 莹附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。四、《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。