宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院   民 事 判 决 书   （2018）宁0106民初7632号   原告：宁夏鼎辉置业有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。   法定代表人：卢武清，该公司董事长。   委托诉讼代理人：吕文迪，宁夏方和圆律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张乐，宁夏方和圆律师事务所实习律师。   被告：宁夏凯森工贸有限公司，住所地：宁夏回族自治区灵武市。   法定代表人：朱凯波，该公司总经理。   第三人：朱凯波，男，1994年2月26日出生，汉族，河南省商丘市人，宁夏凯森工贸有限公司法定代表人，现住宁夏回族自治区灵武市。   被告宁夏凯森工贸有限公司、第三人朱凯波共同委托诉讼代理人：朱世兵，男，1972年3月3日出生，汉族，河南省商丘市人，宁夏凯森工贸有限公司员工，与第三人朱凯波系父子关系，现住宁夏回族自治区灵武市。   第三人：陈玉，女，1965年5月16日出生，汉族，户籍住址甘肃省庆城县。   原告宁夏鼎辉置业有限公司与被告宁夏凯森工贸有限公司、第三人朱凯波、陈玉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭审理了本案。原告宁夏鼎辉置业有限公司的委托诉讼代理人吕文迪到庭参加了诉讼。被告宁夏凯森工贸有限公司、第三人朱凯波经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，第三人陈玉经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等期限届满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令解除原告与被告宁夏凯森工贸有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》；2、依法判决第三人朱凯波返还原告位于银川市某小区#室的房屋、第三人陈玉返还原告位于银川市某小区##室的房屋，并撤销备案；3、案件受理费由被告承担。   事实与理由：原告系某大厦的承建单位，被告宁夏凯森工贸有限公司（以下简称凯森公司）系某大厦初裙楼石材干挂及主楼及裙楼玻璃幕墙工程的承包商。2015年6月10日,原告与被告凯森公司签订《建筑装饰工程施工合同》，双方约定由被告凯森公司承包上述工程，工期60天,2015年6月15日开工至2015年8月15日竣工。合同生效后,原告在七个工作日内将其开发的某小区的房屋以4600元每平方米的价格抵顶部分工程款，14个工作日内由原告协助被告在房管局备案并办理备案手续。后原告应被告凯森公司法定代表人朱凯波要求，将原告开发的位于银川市某小区#室、某小区##室的房屋以顶账的方式支付上述工程的部分工程款，将房屋办理至朱凯波、陈玉名下。原告于2015年7月8日分别与朱凯波、陈玉签订《商品房买卖合同》，并至房管局办理房屋备案手续。截止《建筑装饰工程施工合同》的履行期限届满，被告凯森公司却并未履行合同项下的任何义务，也并未对约定的工程进行任何的施工。被告凯森公司拖延工期，不履行合同义务的行为已经给原告造成了难以弥补的损失。综上，原告在与被告协商无果的情况下，认为被告凯森公司在取得原告抵顶的房屋后却不履行合同义务的行为已经造成了违约，依据合同法第九十四条的规定提起诉讼，请求法院依法判如所请。   审理中，原告以被告在签订合同时不具有建设工程施工资质为由变更诉讼请求为：1、请求法院依法确认原告与被告宁夏凯森工贸有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》无效；2、请求法院依法判决第三人朱凯波返还原告位于银川市某小区#室的房屋、第三人陈玉返还原告位于银川市某小区##室的房屋，并撤销备案；3、案件受理费由被告承担。   被告及第三人均未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见及证据。   原告围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院审查后在卷佐证。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2015年6月10日，原告与被告凯森公司签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定：被告凯森公司承包原告建设的某大厦裙楼石材干挂及主楼及裙楼玻璃幕墙工程；承包内容为：包工包料、包设计、包验收等；工期60天，2015年6月15日开工至2015年8月15日竣工；合同价款为：原则为玻璃幕墙抵顶三套原告开发建设的某小区住宅房，干挂石材抵顶一套房屋，剩余款现金支付；同时约定：合同生效后，原告在七个工作日内将其开发的某小区的房屋以4600元每平方米的价格抵顶部分工程款，14个工作日内被告提供资料，由原告协助被告在房管局备案并办理房屋购买备案手续等。合同签订后，2015年7月8日，原告与被告凯森公司指定的第三人朱凯波、陈玉签订了《银川市商品房买卖合同（预售）》,将原告开发的位于银川市某小区#室、某小区##室的房屋分别备案在朱凯波、陈玉名下，支付了合同约定的上述工程的部分工程款。被告未对约定的工程进行施工，故涉诉。   另查明，被告不具有外墙干挂石材、玻璃幕墙施工资质。   本院认为，原被告签订的《建筑装饰工程施工合同》因被告不具有建设工程施工资质而无效，故原告有关确认合同无效的诉讼请求，本院予以支持。合同无效后，双方依据合同取得的财产应予返还，被告依据该合同指定第三人与原告签订了《银川市商品房买卖合同（预售）》，将原告开发的位于银川市某小区#室、某小区##室的房屋分别备案在朱凯波、陈玉名下，现合同无效，被告因该合同而取得权益应当应返还，该权益仅表现为第三人与原告签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》而取得的合同权利，第三人并未取得该财产，故告主张第三人返还位于银川市某小区#室、某小区##室房屋的诉讼请求，本院不予支持；仅需解除第三人与原告签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》即可，故解除原告与第三人签订的《银川市商品房买卖合同（预售）。撤销备案属于房屋管理部门行政审查的范围，并非民事权益，故原告主张第三人协助办理解除《银川市商品房买卖合同（预售）》备案手续的诉讼请求，本院不予调整，由原告申请相关部门审核。被告及第三人经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，产生的法律后果自负。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：     一、确认原告宁夏鼎辉置业有限公司与被告宁夏凯森工贸有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》无效；     二、解除第三人朱凯波、陈玉与原告宁夏鼎辉置业有限公司签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》；     三、驳回原告宁夏鼎辉置业有限公司的其他诉讼请求。   案件受理费100元，公告费820元，由被告宁夏凯森工贸有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审  判  长   杜成军  人 民 陪 审 员   韩蕊  人 民 陪 审 员   张晓兰   二〇一九年五月二十三日     书  记  员   刘燕丽      附相关法律法规：   《中华人民共和国合同法》   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；   （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；   （三）以合法形式掩盖非法目的；   （四）损害社会公共利益；   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第九十二条 受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。    公告送达，应当在案卷中记明原因和经过   第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。