广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0303民初12515号原告：林伟川，男，1980年7月3日出生，汉族，住址：广东省饶平县，委托诉讼代理人：邓梦亭，广东启仁律师事务所律师。被告：深圳大众宏泰投资管理有限公司，住所地：广东省深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街**前海深港合作区管理局综合办公楼****（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码：91440300088280958L。法定代表人：陈伟达。被告：陈伟达，男，1978年2月5日出生，汉族，住址：福建省诏安县，原告林伟川与被告深圳大众宏泰投资管理有限公司（以下简称宏泰公司）、陈伟达场外股票融资合同纠纷一案，本院于2016年7月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林伟川的委托诉讼代理人邓梦亭到庭参加诉讼，被告宏泰公司、陈伟达经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.两被告连带退还原告715796.14元并支付违约金（违约金按照每日0.1%的标准，从2016年3月16日起，计至款项清偿之日止）；2.两被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年1月19日，原、被告签订了《投资合作协议》《合作确认书》，约定原告向两被告借款900万元用于证券二级市场股票买卖，同时原告应向被告指定的账户支付保证金300万元。被告负责开立证券交易账户，并将上述1200万元存入该账户，交由原告进行股票买卖，借款期限两个月，原告每月应按借款金额的1.8%向被告支付资金占用费及综合管理费。2016年1月29日至2016年2月26日期间，原告向被告指定银行账户转账支付补仓款合计220万元。经原告核查上述证券交易账户资金流水发现，被告实际仅将其中160万元用于补仓，其余60万元被挪作他用。2016年3月2日，上述证券账户被平仓，账户内的股票全部被清空卖出，根据账户交易资金流水、资金股份及历史成交汇总截图可知，井泉莲证券交易账户的总资产为4415796.58元，纪荣义证券交易账户的总资产为1456212.26元（已扣除被告借款本金400万元），上述总资产共计5872008.84元，再扣除被告借款500万元，被告尚需向原告退还872008.84元。由上述可知，至2016年3月2日，合作协议提前终止，两被告实际应原告退还1472008.84元。两被告于2016年3月9日、3月15日已向原告退还756212.70元，尚欠715796.14元未退还。原告为此提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。两被告未作答辩。本院经审理认定如下事实：一、2016年1月19日，两被告作为甲方、原告作为乙方，双方签订《投资合作协议》一份，主要约定：1.乙方向甲方借款900万元，该款项用于证券二级市场股票买卖，具体计息日期以甲方的资金到账日期为准。甲方负责在中信证券深圳前海营业部开立证券交易账户，并在以下账户存入该笔借款900万元，具体账户如下：账户名1：纪荣义，资金账号：88×××59，账户名2：井泉莲，资金账号：88×××16.乙方同时在甲方提供的上述账户内共存入300万元，作为向甲方借款的风险保证金。甲方不参与操作，买卖证券所发生的税金及其他各项费用均由乙方承担，盈亏均由乙方负责；3.协议的有效期二个月，自2016年1月19日至2016年3月18日，若乙方提前终止协议，则利息按二个月计收。乙方每月按甲方出借金额的1.8%向甲方支付资金占用费与综合管理费；4.乙方可以使用上述股票账户内资金总额（包括甲方提供资金和保证金）购买上海或深圳证券交易所交易的股票，盈利归乙方所有，亏损由乙方承担；5.当股票账户的总资产（包括现金和证券）大于甲方所提供资金额和乙方所提供保证金的总额时，视作股票账户的盈利，盈利部分归乙方取得，乙方有权要求甲方将盈利部分转至乙方名下账户，每次盈利提取账户内盈利金额超过起始资金账户的5%或以上，或需按壹万元的整数倍提取。甲方应在接到乙方申请后通过“证券保证金转银行”的方式转出乙方盈利。如因银行或证券公司的原因而未能在当日完成转账的除外；6.合作期满或协议提前终止，乙方应于结算后三日内向甲方支付所有费用，逾期支付的，甲方有权向乙方追偿，且乙方应按所欠费用的0.1%／日向甲方支付违约金。甲方逾期退还乙方资金（包括保证金、盈利等）的，每逾期一日，甲方应按所欠金额的0.1%向乙方支付违约金；7.协议因任何原因终止时，乙方应将甲方的资金本金归还给甲方，并不再使用甲方股票账户进行股票交易；8.当乙方保证金亏损达到40%，即账户内总资金为1080万元时为警戒线，乙方应禁止继续买入股票，如购买了股票，甲方及受托单位有权随时平仓。当乙方保证金亏损达到50%，即账户内资金为1050万元时为平仓线，甲方及受托单位可以立即卖出股票账户内的股票，乙方被平仓后，须将保证金加至账户总市值达到警戒线以上方可重新操作。当日，被告陈伟达向纪荣义8888×××59的资金账号以及井泉莲88×××16资金账户共计转入900万元，原告林伟川根据被告陈伟达的指示，分别向案外人纪荣义账户支付保证金150万元，向被告陈伟达账户支付保证金150万元，上述资金共计1200万元。原告林伟川分别于2016年1月19日、2月23日向被告陈伟达支付资金占用费162000元。从2016年1月29日至2016年2月26日期间，原告林伟川委托案外人林楚佳共计向被告陈伟达账户转账支付补仓款220万元。根据林楚佳的付款凭证以及纪荣义、井泉莲的资金账户流水显示，在此期间，被告陈伟达仅将其中的160万元用于原告林伟川补仓。二、2016年3月1日，井泉莲的证券账户股票全部卖出，显示资金余额为4415796.58元；2016年3月2日，纪荣义的证券账户股票全部卖出，其资金账户于2016年3月8日转出400万元，显示资金余额为1456212.70元。原告林伟川认可被告陈伟达2016年3月9日向其返还656212.70元，3月15日向其返还10万元。本院认为，本案为场外股票融资合同纠纷，所谓场外股票融资合同是指未经金融监督管理部门批准，法人、自然人或者其他组织之间约定融资方向配资方交纳一定现金或一定市值证券作为保证金，配资方按杠杆比例，将自有资金、信托资金或其他来源的资金出借给融资方用于买卖股票，并固定收取或按盈利比例收取利息及管理费，融资方将买入的股票及保证金让与给配资方做担保，设定警戒线和平仓线，配资方有权在资产市值达到平仓线后强行卖出股票以偿还本息的合同。本案中，原、被告签订的《投资合作协议》符合上述关于场外股票融资合同的特征，且原告林伟川应认定为融资方，被告宏泰公司、陈伟达为配资方。案涉纪荣义、井泉莲证券账户被平仓时，两个账户内的资金市值之和已低于双方约定的平仓线，故两被告有权根据双方在投资合作协议中的约定进行平仓。本案中，两被告向原告提供配资900万元，平仓发生后，两被告已于2016年3月8日转出400万元，案涉两个证券账户内的资金尚剩余5872009.28元（4415796.58元＋1456212.70元），扣除两被告提供的资金本金500万元，两被告应向原告返还保证金872009.28元（5872009.28元－5000000元）。根据本院查明的事实，原告共计向两被告追加补仓款220万元，但两被告仅将其中的160万元用于补仓，故另外的60万元，两被告应一并返还给原告，故两被告共计应向原告返还1472009.28元（872009.28元＋600000元）。原告认可两被告已向其返还756212.70元（656212.70元＋100000元），故两被告仍需向原告返还715796.58元（1472009.28元－756212.70元）。原告在本案中仅主张715796.14元，系其对自身民事权利的处分行为，对此，本院不持异议。关于违约金的问题，原、被告在案涉合作协议中约定的逾期付款违约金过高，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，本院依法将逾期付款违约金调整为年利率24%。原、被告在案涉合作协议中约定双方在协议期满当日办理清算手续，被告须在办理完毕清算手续的三日内退还原告剩余资金，故逾期付款违约金的起算日应为2016年3月22日，原告主张从2016年3月16日起计算违约金，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告深圳大众宏泰投资管理有限公司、陈伟达应于本判决生效之日起五日内退还原告林伟川7157**.14元并支付违约金（违约金按照年利率24%的标准，从2016年3月22日起，计至款项清偿之日止）；二、驳回原告林伟川的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11760元，保全费4500元，公告费450元，共计16710元，由原告林伟川负担730元，由被告深圳大众宏泰投资管理有限公司、陈伟达负担15980元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  毛仁杰人民陪审员  邓 丽人民陪审员  张素清二〇一八年五月二十五日书 记 员  李 超