辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽10民终501号上诉人（原审被告）：刘波，男，1963年1月23日出生，汉族，现住灯塔市。被上诉人（原审原告）：冷仁启，男，1961年4月11日出生，汉族，无业，现住辽阳市。委托代理人：李艳霞（被上诉人妻子），1963年4月11日出生，汉族，人。原审原告冷仁启与原审被告刘波合伙协议纠纷一案，灯塔市人民法院2017年9月4日作出的（2017）辽1081民初2323号民事判决，刘波不服该判决，向本院提起了上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘波、被上诉人冷仁启及其委托代理人李艳霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冷仁启一审诉称：原、被告系战友关系。2012年8月20日，原被告共同投资流转位于沈阳市苏家屯区大沟乡蔡家屯村17亩土地。原告当时投资180,000.00元。2014年，被告将上述土地流转给他人，从中获得盈利40,000.00元。事后，被告只返还给原告100,000.00元。尚欠原告投资款80,000.00元没有返还。现要求被告返还。诉讼费用由被告承担。被告刘波一审辩称：2012年8月20日，原、被告合伙经营位于沈阳市苏家屯区大沟乡蔡家屯村17亩土地。双方约定投资565,000.00元，各投资282,500.00元。但原告只投资180,000.00元。剩余102,500.00元，系以2分利息从他人所借。2012年8月至2014年12月，共计28个月的利息为57,400.00元。2014年12月，原、被告将以上17亩土地流转给他人，取得转让款600,000.00元。该600,000.00元中,支付地藏寺开业庆典的费用10,000.00元、支付合伙期间餐费、交通费、烟酒费用5,000.00元、偿还借款本金102,500.00元及利息57,400.00元，合计费用支出174,900.00元。剩余款为425,100.00元，没有取得盈利。而剩余款425,100.00元，应由原、被告按投资比例分配，其中，原告投资180,000.00元，占投资比例的31.86％，被告投资385,000.00元，占投资比例的68.14％。因此，原告应分得合伙款135,436.86元，被告应分得合伙款289,663.14元。现被告已给付原告合伙款120,000.00元，尚欠原告15,436.86元。因此，原告要求被告返还80,000.00元，没有事实根据和法律依据。综上所述，请求人民法院依法裁判。一审法院经审理查明，原、被告系战友关系。2012年8月20日前，被告与他人达成合伙协议，拟在沈阳市苏家屯区大沟乡菜家屯村建一公墓。协议约定由被告负责征用土地17亩。原告得知此事后，要求与被告共同投资，盈亏各占50%，被告应允。事后，原、被告受让土地需投资565,000.00元。根据约定，原、被告各应投资282,500.00元。但原告因资金不足，在投资了180,000.00元后，无力投资。遂与被告协商，原告只按180,000.00元计算股份，其它由被告承担筹款。协议达成后，被告筹集了资金，受让了位于沈阳市苏家屯区大沟乡蔡家屯村土地17亩。被告称，原告少投部分，由其筹集资金，原告承担利息，查无实据。原、被告受让土地后，因被告与他人合伙未果，合伙终止。原、被告在受让的土地上耕种了玉米，获利5,000.00元。2014年12月，被告将原、被告受让的土地流转给他人，获得转让款600,000.00元。被告只返还给原告120,000.00元。余款60,000.00元，被告没有返还给原告。原告称此款中，有利息20,000.00元，被告否认，查无实据。上述事实，有当事人的当庭陈述、被告给原告出具的收条等在卷佐证，足资认定。一审法院认为，纵观本案事实，原、被告合伙关系事实存在。双方争议的事实是投资款，并非是合伙期间的经营账目问题。对于双方的投资比例问题，虽然在协议初期，双方约定按各投资50%承担权利义务，但在实际履行过程中，双方确实变更了投资比例，原告投资180,000.00元，占投资比例的31.86％，被告投资385,000.00元，占投资比例的68.14％。这一点，从被告的辩解中，就能够说明，即被告得到土地流转款后，自己在清算时，自认的就是上述投资比例。同时，被告的这一自认，与原告的自认也是一致的。按这一事实，原告应投资为180,000.00元，被告应投资为385,000.00元。被告称，原告少投部分，由其筹集资金，原告承担利息，查无实据，不予采信。该102,500.00元的投资款及利息是被告的个人投资，并不是原告的投资，也不是合伙期间的债务。因此，被告流转土地后所得款600,000.00元及耕种玉米获利5,000.00元，应按上述投资比例予以分割，即原告应得192,753.00元，被告应得412,247.00元。现被告至给付原告120,000.00元，还应返还给原告72,753.00元。原告称被告已给付的款项中有利息20,000.00元，被告否认，查无实据，不予采信。至于双方在合伙期间所产生的费用，因双方未有清算，待双方清算后，可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决：一、被告刘波于本判决发生法律效力之日起10日内，返还原告冷仁启投资款及投资所得收益款72,753.00元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理1,800.00元（原告预交900.00元），减半收取900.00元，由原告负担91.00元,被告负担809.00元。刘波提起上诉的请求及理由是：双方议定共同投资经营沈阳市苏家屯区大沟乡蔡家屯村17亩土地。双方议定共投资56.5万元，各自出资28.25万元，盈亏各占50%股份。被上诉人不讲信誉只投资18万元时，便以无钱为由不再投资，并提出退股。同时要求按所投18万元的股资额计算股份。由于被上诉人退股造成建公墓的资金短缺，无奈向亲戚朋友借款维持投资，共偿还本息10.25万元及利息5.74万元，共支出各项费用17.49万元。由于被上诉人拒投造成公墓没有建成，上诉人一人也无钱投资，无奈只好将流转来的土地转给他人。上诉人是在被上诉人退股后流转的土地，盈亏与被上诉人无关。被上诉人实际投资18万元，上诉人已经返还被上诉人12万元，尚欠6万元，但应当扣除一些费用，请二审法院撤销一审法院的判决，驳回原审原告的诉讼请求。被上诉人冷仁启二审答辩认为：被上诉人投资18万元，上诉人已经返给被上诉人12万元。上诉人于2014年将涉案土地转让挣了3.5万元，地上种植玉米获利2万元，上诉人应当返还被上诉人一审法院判决的数额。本院二审期间，当事人均未提交新的证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：上诉人与被上诉人合伙关系事实存在。所争议的事实是投资款问题。双方虽然在协议初期，约定按各投资50%承担权利义务，但在实际履行过程中，变更了投资比例，被上诉人投资18万元，占投资比例的31.86％，上诉人投资38.5万元，占投资比例的68.14％。涉案土地流转后，自己在清算时，自认的就是上述投资比例。上诉人上诉主张，被上诉人少投资部分由上诉人筹集资金，被上诉人承担利息，因被上诉人予以否认，上诉人没有证据予以证明，故上诉人的上诉主张，本院不予采信。至于双方在合伙期间所产生的费用，因双方未有清算，待双方清算后，可另行主张权利。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由上诉人刘波承担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  崔曦文二〇一八年五月十七日书记员  董 欣