贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2017)黔2601民初2341号原告：凯里市宏盛建筑设备租赁部。住址凯里市黔东南州金属回收公司货场。经营者：王银汉，男，1966年12月6日出生，汉族，身份证住址湖南省红安县，现住凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：杨再学、吴延俊，贵州万木春律师事务所律师。被告：贵州宏科建设工程有限责任公司。住所地贵州省贵阳市南明区狮峰路法定代表人：余晓明，系该公司总经理。委托诉讼代理人（一般授权）：熊鹰，男，1982年7月6日出生，汉族，贵州省凯里市人，身份证住址凯里市。第三人：张某某，男，1980年4月20日出生，身份证住址凯里市。现住址不详。原告凯里市宏盛建筑设备租赁部（以下简称“宏盛租赁部”）诉被告贵州宏科建设工程有限责任公司（以下简称“宏科公司”）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院2017年6月15日受理后，根据宏科建设公司的申请，依法追加张某某为第三人参加诉讼。2017年7月5日、2018年3月27日本院公开开庭审理了本案。原告宏盛租赁部委托诉讼代理人杨再学，被告宏科公司委托诉讼代理人熊鹰到庭参加了诉讼，第三人张某某经公告传唤，未到庭参加诉讼。本案已审理终结。原告宏盛租赁部向本院提起诉讼，请求：1.判令解除原被告于2014年3月28日签订的《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》；2.判令被告向原告支付2017年5月31日前尚欠原告因租赁产生的费用1083384.6元、材料赔偿金640695.7元；3.被告向原告支付违约金325015.38元、律师代理费1.2万元；4.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2014年3月28日，被告因建设黄平县槐花工业区标准厂房项目的需要，与原告签订《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》，约定被告向原告租赁建筑物资（钢管、扣件、顶托等）。合同同时还对价款、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告自2014年4月29日起分多批向被告出租钢管、扣件、顶托、套管。2014年10月14日至2016年7月25日期间，被告陆续归还了部分租赁材料，但至今仍有价值640695.7元的材料未归还。被告施工的项目已建成且交付使用，被告尚未归还的材料却不知所踪。截止2017年5月31日，共产生租赁费1293384.6元，但原告仅支付了21万元，尚欠10833184.6元，同时，被告未归还的材料应予赔偿，赔偿金为640695.7元；被告未按合同约定向原告支付租金，已构成根本性违约，该合同予以解除，被告应按物资总价值的30%支付违约金325015.38元及律师代理费1.2万元。被告宏科公司辩称，1.原告的诉讼请求没有充分的证据佐证，租赁合同是无效合同，即使该合同有效，也是原告首先违约，一是不按月结算租金，二是当拖欠租金达2个月时，没有按合同约定收回租赁物，放任损失的扩大，因此，应由原告自行承担违约责任；2.租赁合同是在被告中标前签订的，是张某某的个人行为；被告是2015年3月31日才启用“贵州宏科建设工程有限责任公司黄平县槐花工业园区标准厂房（1、2）栋建设项目资料章”，宏科公司没有中标承建该工程前，不可能有该项目部；3.没有结算依据；4.该工程原是贵州省黔东南江佑建设投资有限公司（以下简称“江佑公司”）承建，后不知何原因撤出，宏科公司中标后才承建，宏科公司派驻工地的负责人是任新贵，工程款也是按合同拨付到公司后，公司扣除税费余款均转给任新贵用于工地建设开支；张某某和任新贵是什么关系，宏科公司不知，宏科公司只对任新贵负责；张某某不是公司员工，宏科公司也没有对他有任何的授权，张某某租赁钢管和拖欠租金均由张某某负责；5.对原告提交的证据，除1号证据外，其他的证据三性均不予认可；6.贵州警官职业学院司法鉴定中心司法鉴定意见书不能作为证据使用，因该鉴定结论与宏科公司申请鉴定的内容不符，应不予采信；7.原告诉请的租赁费仅是原告制作的清单，是否伪造或与张某某有什么交易不得而知，没有宏科公司任何授权人员的签字认可，同时也仅有九份清单有署名“张某某”的签名，其余均无宏科公司管理人员的签名，故租赁费用和赔偿金与宏科公司无关；该工程已于2015年底竣工并交付使用，然原告从未到宏科公司反映有关租赁租金等事宜，也没有任何书面文字的东西告知宏科公司或宏科公司授权派驻现场的项目管理人员，直至起诉，原告的诉讼已过诉讼时效；8.宏科公司与原告不存在合同关系，根据合同相对性原则，就不存在违约的事实；至于律师代理费，是原告自行发生的聘请费用，与宏科公司无关；9.宏科公司从未与原告签订有合同，因此不存在解除的问题。根据采信的证据，结合原被告陈述，本院认定本案事实如下：黄平槐花工业园区标准厂房工程原由江佑公司投资开发。2013年10月13日，江佑公司与贵州弓山建筑工程有限公司（以下简称“弓山公司”）签订《黄平槐花工业园区标准厂房项目施工劳务合同》，将该工程发包给弓山公司承建，任新贵作为弓山公司的代表在该合同上签字。2013年10月20日，弓山公司与张某某签订《工程劳务合同》，将该工程的基础人工施工、主体人工施工等部分工程发包给张某某施工，任新贵在甲方弓山公司处签名。由于弓山公司没有施工资质，其以宏科公司的名义开展工作。后，江佑公司撤离黄平槐花工业园区标准厂房项目。2014年3月28日，张某某以宏科公司黄平县槐花工业区标准厂房项目部的名义与原告签订《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》，宏盛租赁部为甲方，宏科公司黄平县槐花工业区标准厂房项目部为乙方，双方约定：1.乙方所承租甲方的租赁物资用于黄平槐花工业区标准厂房；2.乙方在办理租赁合同时向甲方交纳押金钢管5万元，乙方租用材料前按计划用量交纳押金；3.租赁物资至退还手续完毕期间的进出场运费、上下车费均由乙方支付，送、退货运输费80元/吨，上、下车费各18元/吨，甲方垫付，乙方必须在支付租金时一并支付给甲方；4.日租金钢（架管）2.7元/吨，扣件0.009元/套，顶底托0.06元/支，套管0.05元/支；5.赔偿价值：钢（架管）20元/米、3.84公斤/米，扣件7元/套、800套/吨，顶底托30元/只、200只/吨；6.资金结算以甲方提供的租赁物资结算单每月结算一次，若乙方未在结算单上签字，以甲方提供的发料单据和合同为准；该发料单作为乙方支付租金的有效凭据，以物资发出之日起至每月底为租金结算日，乙方必须在下月8日前缴纳上月租金，最迟不超过十日，否则甲方将收取乙方所欠租金总金额百分之十的滞纳金；7.架管维修校正费20元/吨，扣件清洗0.15元/套，顶底托洗油、维修1元/支，如所租材料不能修复，按单位价格赔偿；8.乙方擅自将租赁物资转租的或拖欠租金计达2个月等，甲方有权终止合同收回租赁物资，并追究乙方的违约责任；9.违约责任：租赁期间双方必须信守合同，任何一方违反本合同的规定，应按租赁物资总价值的百分之二十支付违约金；乙方逾期未交纳租金的，除支付违约金外，另行支付所欠总租金百分之十的滞纳金给甲方；任何一方违反本合同规定，由违约方赔偿守约方因此支出的其他费用包括交通费、差旅费、律师费等相关费用；10.乙方指定经办人（领料人）鸥进、张其岳，若经办人有变动，乙方应书面通知甲方。后，原告开始给槐花工业园区工程项目部供货。2014年5月4日，宏科公司经过投标，被确定为黄平县槐花工业园区标准厂房（1、2栋）建设项目中标人。2014年5月8日，黄平工业园区管理委员会与宏科公司签订《建设工程施工合同》，合同约定开工日期为2014年5月12日（由监理工程师下达开工指令之日起）至2014年10月9日。2015年3月9日，宏科公司与任新贵签订《贵州宏科建设工程有限责任公司工程施工管理责任书》，明确任新贵为该工程项目负责人。2015年3月31日，宏科公司“贵州宏科建设工程有限责任公司黄平县槐花工业园区标准厂房（1、2）栋建设项目资料章”启用。2015年10月左右，涉案工程主体工程完工，张某某将建设设备撤离黄平县槐花工业园区。另查明，根据张某某与宏盛租赁部的结算，从2014年4月29日至2015年12月31日，宏科公司共拖欠宏盛租赁部各项费用共计955001.1元。2016年1月1日至2016年7月25日，宏科公司共拖欠宏盛租赁部钢管租金95795.37元（103784.07元-3431.25元-2385.43元-2172.02元）、上下车费694.27元（38.5705吨×18元/吨）、钢管校正费771.41元（38.5705吨×20元），共计97261.05元；拖欠扣件租金6509.63元（16194.17-2720.95元-4930元-1287.9元-605.07元-140.62元）、上下车费151.07元（6714套÷800元/吨×18元/吨）、扣件清洗费1007.1元（6714套×0.15元/套）、差螺丝赔偿款1564.5元（3129套×0.5元），共计9232.3元；顶托租金89958元（149817.36元-26479.44元-19385.52元-13572元-199.2元-223.2元）、上下车费588.15元（6535支÷200支/吨×18元/支）、洗油费6535元（6535支×1元/支）、顶托差冒底板3655元（731支×5元），共计100736.15元；套管租金11050.61元（18974.4元-936元-1663.2元-5301元-7.47元-16.12元）、上下车费472.41元（5249支÷200吨×18元/吨），共计11523.02元；钢管损失金额546129.68元（104.8569吨÷0.00384吨/米×20元/米）、顶托损失83460元（2782支×30元）、套管损失9155元（1831支×5元），共计损失638744.68元。宏科公司共支付租金21万元。本院认为：《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》系双方当事人自愿签订的，合法有效，予以确认。项目部是工程施工单位为完成某一具体项目的施工而特设立的一种具有临时管理职能的部门，对外不具有民事法律行为能力，因项目部的运作产生的相关法律责任对外均由公司承担。本案中，虽然最初黄平槐花工业园区标准厂房工程项目是约定由江佑公司投资，但在实际操作中，因江佑公司并无施工资质，发包人仅认可宏科公司，虽各种原因宏科公司2014年5月才中标涉案工程，并与发包单位签订《建设工程施工合同》，但宏科公司于2014年3月前已实际承建黄平槐花工业园区标准厂房工程项目，因此，不管张某某是否是宏科公司的员工，是否是该项目项目部的负责人，但张某某承建涉案工程是事实，建筑架料运至该工地、用于该工程也是事实，且张某某在以贵州宏科建设工程有限责任公司黄平县槐花工业区标准厂房项目部名义与宏盛租赁部签订租赁合同时加盖了项目部的公章，宏盛租赁部有理由相信张某某具有代理权限，认为张某某代表宏科公司黄平槐花工业园区标准厂房工程项目部履行职责，同时，宏科公司没有证据证明宏盛租赁部知晓张某某无代理权限，故张某某的行为构成表见代理，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以备代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”张某某的行为应由宏科公司承担责任。关于贵州警官职业学院司法鉴定中心贵警院司法鉴定中心〔2017〕文检鉴字第494号文件检验司法鉴定意见书的鉴定意见“检材一至检材九上需检验的‘张某某’签名字迹与所提供比对的‘张某某’样本字迹是同一人书写”的问题。虽宏科公司的鉴定申请书是要求确认“‘张某某’的签名是否系张某某一人亲笔所写”，但因宏科公司未能提供张某某的详细信息，张某某未能到庭，本院只能提供具有“张某某”签名的样本，根据对比，司法鉴定中心认定检材与样本系同一人书写，因此，在无证据推翻样本非张某某亲笔书写的情况下，结合鉴定意见，应认定检材一至检材九即《凯里宏盛建筑设备租赁站周转材料计量收费清单》落款部分“张某某”的签名为张某某本人所写。涉案工程于2015年底完工，《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》已无履行的必要，宏盛租赁部请求解除，理由充分。证据确凿，予以支持。宏科公司最后一次退还租赁物资的时间是2016年7月25日，而根据《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》第七条的约定，拖欠租金计达2个月的，宏盛租赁部有权终止合同收回物资，因此，对于租金应计算至2016年9月25日，此后的损失因系宏盛租赁部不积极履行权利，属于任意扩大部分，责任由宏盛租赁部自行承担。2015年12月31日前的费用因张某某与宏盛公司有过对账，以双方对账所得出的数据为准，故宏科公司应支付宏盛租赁部建筑设备租赁费（含设备部分缺失补偿及上下车费）共计1173753.62元（955001.1元+97261.05元+9232.3元+100736.15元+11523.02元），减去已支付的21万元，实际还应支付963753.62元。宏盛租赁部诉请计算至2017年5月31日止，因扩大损失部分责任由宏盛租赁部承担，故该诉请部分不予支持。关于材料赔偿款。截止2015年12月31日，宏科公司尚需退还钢管143.4274吨，2016年7月25日前退还38.5705吨，还欠104.8569吨，应赔偿钢管损失546129.68元（104.8569吨÷0.00384吨/米×20元/米）；尚需退还扣件6714套，2016年7月25日前已全部退还；尚需退还顶托9317支，2016年7月25日前已退还6535支，还欠2782支，应赔偿顶托损失83460元（2782支×30元）；尚需退还套管7080支，2016年7月25日前已退还5249支，还欠1831支，应赔偿损失9155元（1831支×5元），共计应赔偿损失638744.68元。宏盛租赁部诉请套管按6元一支计算，无依据，不予支持，但鉴于钢管损失确认存在，而双方有无书面的明确约定，故参照5元/支计算。关于违约金。根据《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》第四条、第八条的约定，双方每月结算，任何一方违反合同的规定，应按租赁物资总价值的百分之三十支付对方违约金，虽合同的签订是双方当事人的自愿行为，但该条约定按租赁物资总价值计算违背了诚实信用，公序良俗；同时，双方在履行合同的过程中均有过错，宏盛租赁部不按时结算，在宏科公司违约时不及时主张权利，宏科公司是不按时付款，根据公平原则，按月利息2%酌情计算宏科公司违约金至2016年9月25日，即38550.14元（963753.62元×2%×2个月），超出部分不予支持。关于律师代理费，宏盛租赁部既未能提交发票，也未能提交收取的计算依据，故不予支持。关于诉讼时效，宏科公司最后一次退还物资的时间为2016年7月25日，向法院提起起诉的时间为2017年6月，在诉讼时效期间。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第四十九条、第五十六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告凯里市宏盛建筑设备租赁部与被告贵州宏科建设工程有限责任公司黄平县槐花工业区标准厂房项目部签订的《凯里市宏盛建筑物资租赁部合同》。二、被告贵州宏科建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告凯里市宏盛建筑设备租赁部租赁费用（含租赁费、上下车费、洗油费、校正费、零部件损失费等）共计元963753.62元。三、被告贵州宏科建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告凯里市宏盛建筑设备租赁部违约金38550.14元。四、驳回原告凯里市宏盛建筑物资租赁部的其余诉讼请求。若义务人不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费23290元，由原告凯里市宏盛租赁部负担11640元，由被告贵州宏科建设工程有限责任公司负担11650元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，且在上诉期限内预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书确立的履行义务期限届满之日起二年内向本院申请执行。审 判 长  宋红燕审 判 员  杨凯鹏人民陪审员  杨红敏二〇一八年五月二日书 记 员  李芹芹