云南省玉溪市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2018)云04刑终69号原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）曹贵，男，1983年1月9日生，汉族，初中文化，云南省昭通市威信县人，住云南省昭通市威信县。曾因犯抢劫罪于2001年12月25日被四川省泸州市龙马潭区人民法院判处有期徒刑三年，2004年12月24日刑满释放；因犯抢夺罪于2006年12月20日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，于2007年7月10日刑满释放；因犯抢劫罪于2008年9月18日被云南省威信县人民法院判处有期徒刑八年，罚金人民币八千元，于2013年9月1日减刑释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年2月17日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留,同年4月18日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。辩护人雷洪文，云南联宇律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人张某，曾用名：张一帆，男，1998年7月9日生，汉族，初中文化，家住云南省玉溪市。云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人曹贵犯贩卖毒品罪和故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人张某提起附带民事诉讼一案，于2018年3月9日作出（2017）云0402刑初536号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人曹贵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人张某，讯问上诉人曹贵，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2017年2月16日14时30分许，被告人曹贵在玉溪市红塔区凤凰街道葫芦社区民强街阳帆宾馆门口，以250元人民币的价格贩卖了5颗毒品甲基苯丙胺片剂及1袋毒品甲基苯丙胺晶体给吸毒人员高某。后被民警抓获，当场从其衣服口袋内查获毒品甲基苯丙胺晶体可疑物1袋，查获其在逃跑过程中丢在地上的毒品甲基苯丙胺晶体可疑物21袋及毒品甲基苯丙胺片剂可疑物9条。经称量，毒品甲基苯丙胺片剂可疑物9条净重6.20克；毒品甲基苯丙胺晶体可疑物22袋净重7.73克。经鉴定，查获送检的甲基苯丙胺片剂可疑物及晶体可疑物中均检测出甲基苯丙胺成分。经鉴定，曹贵贩卖给高某的红色片剂毒品可疑物5片中检出甲基苯丙胺成分，净重0.4682克；晶体状毒品可疑物1份中检出甲基苯丙胺成分，净重0.1958克。2、2017年2月11日17时许，被告人曹贵在红塔区葫芦园菜市场旁以130元人民币的价格贩卖了1袋毒品甲基苯丙胺晶体和1颗毒品甲基苯丙胺片剂给吸毒人员高某。净重约0.29037克。3、2015年12月25日1时许，被告人曹贵在玉溪市红塔区苏格缪某1酒吧饮酒娱乐期间，因喝酒问题和张某发生口角，曹贵用刀将张某、刘某2刺伤。经鉴定，张某所受损伤程度为重伤二级，刘某2所受损伤程度为轻微伤。张某在玉溪市人民医院住院治疗18天，共用41670.31元、担架费95元。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、被害人刘某2的陈述，证实2015年12月24日22时许，其与张某等人在红塔大酒店苏格缪某1慢摇吧喝酒，张某在旁边喝酒时与一个男人呛酒，那男的用刀刺在张某胸膛上，张某用脚将对方踢开，其去拉时对方迎面刺了其的肚子一刀后跑了的事实。2、被害人张某的陈述，证实2015年12月24日其与朋友在缪某1慢摇吧玩，其和旁边桌的两个小姑娘喝酒，后来了两个男的，其中一个男的呛其喝酒，其喝不得就没喝，对方顺手用其开瓶盖的小刀刺其右胸，其的伙伴乱起来用啤酒瓶砸对方，刘某2过来抢对方手上的刀还是拉对方其没看清楚，其跑到外面时意识模糊后被人送医院抢救的事实。3、被告人曹贵的供述，证实2017年2月16日14时40分许，其在红塔区葫芦社区民智街贩卖了5颗毒品小麻和1袋冰毒给玉溪“大么”后被警察抓捕，其逃跑时把衣服口袋里的毒品往外扔，警察将其抓获后，其带警察在民强街45号门口找到其扔在地上的毒品冰毒晶体21袋、冰毒片剂9条，警察又从其上衣内侧口袋内检查出1袋冰毒晶体的事实，同时证实一年多前，其在红塔大酒店旁缪某1被人打着，头部被啤酒瓶砸伤，具体是因为什么打、怎么打怎么离开的因其喝酒记不清的事实。4、证人陶某的证言，证实2015年12月24日其和朋友到缪某1慢摇吧玩时，看见张某、刘某2腹部受伤，听说是被人用刀捅伤的事实。5、证人向某（缪某2）的证言，证实2015年12月25日凌晨，其上班时听到对讲机里讲有人打架，其赶到后发现有一个男的被人围着打，其把人拉开后，将被打的人送到门口，那人就离开了，后其发现特保服上有很多血的事实。6、证人吴某、胡某、杨某、李某1、方某、余某、柏某,李某2的证言，证实2015年12月25日凌晨，有人在缪某1慢摇吧喝酒时发生过打架的事实。7、证人高某的证言，证实2017年2月16日赵某找其购买300元的毒品，后其联系一姓曹男子后谈好250元购买一袋冰毒晶体和五颗小麻，在小广场交易，其拿到东西后将东西给赵某，二人原路返回时在位于红塔区小独树5幢3号出租房处被抓，从赵某身上查出毒品的事实，并证实其之前向姓曹的男子购买过两次毒品。8、证人赵某的证言，证实2017年2月16日其找高某购买100元的甲基苯丙胺晶体和150元的甲基苯丙胺片剂，高某联系好，其跟她去小广场，其拿了300元钱给高某后在路边等她，高某回来后将毒品给其，当二人来到高某住处时被警察抓获，从其身上搜出毒品，毒品是高某跟一个昭通人购买的事实。9、检验报告，证实送检的从曹贵处和赵某处查获的可疑物中均检出甲基苯丙胺成份及数量。10、玉溪市红塔区公安司法鉴定中心（玉红）公（司）鉴（伤检）字（2017）73号、74号人体损伤程度鉴定书，证实2015年12月25日刘某2损伤程度为轻微伤、张某损伤程度为重伤二级。11、玉溪市公安司法鉴定中心（玉）公（司）鉴（法）字（2017）73号法庭科学NDA鉴定书、证实缪某1慢摇吧特保人员防刺服两个部位的红色可疑物均为人血，均与被告人曹贵血样STR分型相同，似然比为8.2149*1017。12、云南省威信县人民法院（2008）威刑初字第39号刑事判决书、云南省昭通监狱（2013）昭狱放字第437号释放证明书及深圳市宝安区人民法院（2006）深宝法刑初字第3030号刑事判决书、宝安区看守所深宝看字（2007）1943号释放证明书，证实被告人曹贵曾因犯抢劫罪于2001年12月25日被四川省泸州市龙马潭区人民法院判处有期徒刑三年，2004年12月24日刑满释放；因犯抢夺罪于2006年12月20日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，于2007年7月10日刑满释放；因犯抢劫罪于2008年9月18日被云南省威信县人民法院判处有期徒刑八年，罚金人民币八千元，于2013年9月1日减刑释放。13、出院证明、诊断证明、医疗费收据等证据，证实张某的治疗情况及支出费用。14、受案登记表、报案记录、到案经过、抓获经过、辨认笔录、涉案照片、提取笔录、扣押决定书、扣押清单及笔录、称量记录、抽样笔录、现场检测报告书、调取证据清单、电话清单、毒品移交清单、情况说明、检验报告、补充侦查报告书、检定证书、补充侦查说明、侦查实验笔录、其他证人证言等。原判认为，被告人曹贵贩卖毒品甲基苯丙胺共计14.88437克，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪、故意伤害罪。被告人曹贵曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，应当从重处罚；被告人曹贵一人犯数罪，应数罪并罚。张某存在过错，可减轻曹贵的赔偿责任。原判认定张某的经济损失为：医疗费41670.31元、担架费95元、护理费444.78元、住院伙食补助费1800元、交通费300元，共计44310.09元，由被告人曹贵承担80%即35448.72元。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二百三十四条、第六十五条、第六十九条、第三十六条、第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十三条、第一百五十五条第二款之规定，判决：一、被告人曹贵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，罚金人民币一万元；被告人曹贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零三个月，总和刑期有期徒刑十二年零三个月，罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑十一年零六个月，罚金人民币一万元。二、由被告人曹贵赔偿附带民事诉讼原告人张某损失人民币35448.72元。三、驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。四、随案移送的人民币4600元、手机1部，予以没收；涉案毒品甲基苯丙胺片剂6.2克、甲基苯丙胺晶体7.73克，予以没收销毁。上诉人曹贵请求二审依法查清事实后，改判其二年以下有期徒刑。理由：1、原审法院审理程序违法。一审开庭时没有按照其要求对在案的视频证据予以举证，严重剥夺其质证权；2、原判认定事实不清。在案证据不能证实民警查获的毒品系其所丢毒品，并且对所查获毒品的提取、扣押、封装、取样、送检等程序存在违法情况，如果要证明丢在地上的毒品系其所持有的，必须对毒品包装袋进行指纹提取；3、原判对其故意伤害罪的事实认定不清、证据不足，当晚打架的双方均有多人参与，在案证据不能排除系其他人持刀伤人的可能。提讯时其称本案证据不能证实涉案刀具的情况和案件发生的情况，且案发酒吧内应当有监控视频。上诉人曹贵的辩护人认为本案指控曹贵犯贩卖毒品罪的审理程序违法，事实不清，证据不足。指控其犯故意伤害罪的证据没有形成完整的证据链条，事实不清，证据不足。鉴于本案存在诸多事实不清，诸多疑点无法排除，证据达不到确实充分的标准，应根据“证据存疑、瑕疵利益”归于上诉人的原则作出公正裁判。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人曹贵贩卖毒品甲基苯丙胺共计14.88437克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪；其故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪。其一人犯数罪，应数罪并罚。其在有期徒刑执行完毕五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。本案附带民事部分，一审宣判后当事人均未提出上诉，已经生效。上诉人曹贵及其辩护人提出在案的视频证据未经庭审举证、质证的上诉理由与一审庭审笔录载明的情况不符，不予采纳。本案据以定案的证据均具有法定的证明力，其针对本案证据采信和事实认定所作辩解及意见与查明的事实不符，不予采纳。原判据以认定其犯贩卖毒品罪和故意伤害罪的证据确实充分，所认定的法律事实清楚，对刑事及附带民事部分的判处均符合法律规定。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李翌铭审判员  崔智鹏审判员  倪海燕二〇一八年五月二十二日书记员  信思轩