安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖03民终292号上诉人（原审原告）：蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市。法定代表人：唐义好，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩玉红，安徽国梦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：葛成侠，女，1972年2月3日出生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。委托诉讼代理人：王从丰，安徽北正律师事务所律师。上诉人蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司因与被上诉人葛成侠劳动争议纠纷一案，不服安徽省蚌埠市禹会区人民法院（2017）皖0304民初2113号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司的委托诉讼代理人韩玉红、被上诉人葛成侠及其委托诉讼代理人王从丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司上诉请求：一审判决认定事实不清，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1、双方当事人之间的劳动关系是合法解除，2017年6月，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司与蚌埠市环境保护局承包合同到期，客观上导致葛成侠原从事岗位不存在，公司充分考虑葛成侠的实际情况决定暂时将其工作地点调整至秀水社区，继续从事保洁工作，葛成侠接到该通知后没有给予明确答复，没有到新的工作地点报到，旷工达半个月之久，葛成侠不到新的工作地点上班也给公司造成了一定的经济损失，因此，公司解除劳动关系是因葛成侠严重违反了公司章程，系合法解除，依法不应向葛成侠支付经济补偿金或赔偿金；2、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司虽没有与葛成侠签订书面劳动合同，但公司一直按时发放工资及劳动者享有的各项福利待遇，并依法为葛成侠缴纳了社会保险，用人单位已尽到了全部义务，不应向葛成侠支付二倍工资。葛成侠辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判令蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司不向葛成侠支付二倍工资的差额部分15322.01元；2、判令蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司不向葛成侠支付两个月的经济补偿金2785.82元；3、判令蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司不向葛成侠支付2016年的降温费600元；4、判令蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司不向葛成侠支付加班工资差额部分292.3元。一审法院认定事实：2015年11月15日，葛成侠通过招聘进入蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司工作，工作岗位是保洁员，月工资1392.91元，本月工资下月发放。2017年6月30日，葛成侠因原工作岗位不复存在不再上班。双方解除劳动关系的时间为2017年7月1日。期间，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司为葛成侠缴纳了社会保险，但双方未签订书面劳动合同。葛成侠分别于2016年元旦、春节、端午节、国庆节、2017年端午各加班一天，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司分别为此支付加班费40元、40元、60元、60元、60元。后，葛成侠向蚌埠市禹会区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁请求：1、请求确认葛成侠与蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司之间存在劳动关系；2、请求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司每月支付二倍的工资计25632元；3、请求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司支付两年的经济补偿计2848元；4、请求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司支付2016年夏季的双倍降温费1200元；5、请求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金51246元；6、请求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司出具解除劳动合同的证明；7、请求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司支付2016年法定节假日（元旦、春节、端午节、国庆节各一天）的加班工资400元。该仲裁委员会于2017年9月21日作出禹仲裁字【2017】第42号仲裁裁决：1、确认葛成侠与蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司之间自2015年12月至2016年6月期间存在事实劳动关系；2、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司自本裁决书生效后十日内向葛成侠支付二倍工资中另外一倍工资1392.91元×11个月=15322.01元；3、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司自本裁决书生效后十日内向葛成侠支付两个月的经济补偿金1392.91元×2个月=2785.82元；4、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司自本判决生效后十日内向葛成侠支付2016年降温费600元；5、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司为葛成侠出具解除劳动关系证明；6、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司为葛成侠补发节假日加班工资差额部分292.3元；7、驳回葛成侠的其他仲裁请求。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中，葛成侠自2015年11月15日至2017年6月30日在蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司从事保洁工作，但双方一直未能签订书面劳动合同，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司对该事实予以认可，故蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司与葛成侠自2015年11月15日至2017年6月30日存在事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。葛成侠于2015年11月15日至2017年6月30日在蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司工作，双方一直未签订书面劳动合同，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司应自用工之日起第二个月支付双倍的工资，即十一个月的双倍工资，葛成侠月工资系1392.91元，禹会环卫公司向葛成侠支付二倍工资中另一倍工资为1392.91元/月×11个月=15322.01元。用人单位解除与劳动者的劳动关系，需要符合法律规定的情形并履行解除合同的程序要求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司向法庭出具通知一份，证明禹会环卫公司因客观原因需要将葛成侠的工作地点调整至秀水社区，并通知葛成侠的事实，一审法院经审查认为，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司未提供证据证明该份通知已送达葛成侠，葛成侠认为该份证据不真实，称未见过该份通知，且该份通知落款时间为2017年6月15日，故蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司的行为与《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的可以解除劳动合同的情形不符，一审法院认定蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司与葛成侠解除劳动关系违法。葛成侠就蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司违法解除劳动关系未要求继续履行合同，故蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司对于违法解除劳动关系，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定承担责任。该条规定用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，葛成侠在蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司工作自2015年11月15日至2017年6月30日，月工资为1392.91元，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司应当支付葛成侠经济赔偿金5571.64元（1392.91元/月×2个月×2）。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位安排劳动者在高温天气下，一般在日最高气温35度以上，露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到35度以下，应当向劳动者支付高温津贴。本案中，因葛成侠未能提供其在高温下从事露天工作及其工作期间室外温度达到35度高温的相关证据，其要求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司支付其高温津贴补助缺乏依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，故蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司应该为葛成侠出具解除劳动关系证明。《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条规定，用人单位不得违反劳动法规定延长劳动者的工作时间，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。葛成侠分别于2016年元旦、春节、端午节、国庆节、2017年端午节各加班一天，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司分别为此支付加班费40元、40元、60元、60元、60元。葛成侠月工资1392.91元，其在仲裁请求是要求蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司支付2016年法定节假日（元旦、春节、端午节、国庆节各一天），故蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司应补发葛成侠2016年法定节假日的加班费为312.33元（1392.91元/21.75天×2×4天-40元-40元-60元-60元）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司与葛成侠自2015年11月15日至2017年6月30日存在事实劳动关系；二、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司自判决生效之日起十日内支付葛成侠未签订书面劳动合同的双倍工资差额15322.01元（1392.91元/月×11个月）；三、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司自判决生效之日起十日内支付葛成侠经济赔偿金5571.64元（1392.91元/月×2个月×2）；四、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司自判决生效之日起十日内为葛成侠出具解除劳动关系证明；五、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司自判决生效之日起十日内支付葛成侠2016年法定节假日的加班工资差额部分312.33元（1392.91元/21.75天×2×4天-40元-40元-60元-60元）；六、驳回葛成侠关于支付经济补偿金以及关于2016年夏季降温费的请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司公司负担。本院二审期间，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司对一审判决认定的“双方解除劳动关系的时间为2017年7月1日”提出异议，认为解除劳动关系的时间是2017年7月15日，对其他事实无异议；葛成侠对一审判决认定的事实无异议。二审中，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司提供新证据蚌埠市环保局办公大楼物业服务合同一份，证明蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司与蚌埠市环境保护局物业合同期限自2016年5月1日起至2017年4月30日止，葛成侠对该证据无异议，本院对该证据予以认定。对双方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。当事人二审争议的事实为：蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司与葛成侠解除劳动合同系合法解除还是违法解除。对当事人二审争议的事实，本院认证如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司主张其解除与葛成侠之间的劳动合同系合法解除，理由为，2017年6月，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司与环保局承包合同到期，客观上导致葛成侠原从事岗位不存在，公司充分考虑葛成侠的实际情况决定暂时将其工作地点调整至秀水社区，继续从事保洁工作，葛成侠接到该通知后没有给予明确答复，没有到新的工作地点报到，旷工达半个月之久，因此，公司解除劳动关系是因葛成侠严重违反了公司章程，系合法解除。葛成侠不认可收到调整工作岗位的通知，也不认可旷工的事实。对此，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司应当承担举证证明责任，但该公司并未提供证据证明葛成侠旷工的事实，故应当承担举证不能的不利后果。一审判决认定蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司违法解除劳动合同，认定事实清楚。本院认为，综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是葛成侠主张蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司支付违法解除劳动合同补偿金、未签订书面劳动合同二倍工资差额部分是否有事实和法律依据？根据二审认定的案件事实和相关法律规定，分析评判如下：一、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司应当向葛成侠支付违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”依据本院已查明的事实，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司违法解除与葛成侠的劳动合同，应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金，一审判决符合法律规定。蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司上诉认为其系合法解除劳动合同，无事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予支持。二、蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司应当向葛成侠支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司未与葛成侠签订书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资，因已支付二倍工资中的一倍工资，故葛成侠主张支付另一倍的工资，于法有据，一审判决并无不当。蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司上诉认为不应当支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分没有事实和法律依据，不能成立，本院亦不予支持。综上所述，蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由蚌埠市禹会环卫服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 汪润洲审 判 员 熊爱军审 判 员 庞 玲二〇一八年五月十日法官助理 房 鑫书 记 员 刘姗姗附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定。