云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)云01民终680号上诉人（原审被告）：苟宪明，男，1965年10月2日生，汉族，住重庆市长寿区。委托诉讼代理人：罗秋喜，云南秋喜律师事务所律师，特别授权代理。上诉人(原审被告)：伍茂林，男，1973年9月4日生，汉族，住四川省广安县广安区。被上诉人（原审被告）：徐玉凤，女，1990年5月20日生，汉族，住云南省昭通市彝良县。委托诉讼代理人：胡正才，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：宁戈，云南天外天律师事务所实习律师，特别授权代理。原审被告：云南卿华建筑劳务有限公司，住所地：昆明市德赢华府F幢7单元712室。法定代表人：唐清华，总经理。原审被告：蒋建彬，男，1971年3月4日生，汉族，住四川省广安县广安区。原审被告：周乐东，男，1978年2月7日生，汉族，住云南省昭通市彝良县。上诉人苟宪明、伍茂林因与被上诉人徐玉凤、云南卿华建筑劳务有限公司(以下简称：卿华公司)、蒋建兵、周乐东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省富民县人民法院（2017）云0124民初463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苟宪明的上诉请求：撤销一审判决并依法改判；二审上诉费用由被上诉人负担。事实及理由：一、本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，应当按照人身损害的伤残评定标准对被上诉人的伤残等级作出鉴定，而非按照工伤致残的伤残评定标准作出工伤等级鉴定，两者鉴定的依据明显不同。一审法院按照工伤八级伤残的伤残等级来计算被上诉人的各项损失，明显存在错误。应根据人身损害伤残评定标准作出的九级伤残鉴定意见计算各项损失金额；二、一审误工费计算标准错误，因被上诉人为农业人口，应按照农业行业标准计算；三、被上诉人为农村户口，刚从老家来工地务工，应按照农村户口的标准计算残疾赔偿金，一审法院按照城镇户口标准计算不正确；四、被上诉人在工地上干活，各种安全规章制度已经公示，被上诉人对自身安全应尽到注意义务，本案事故的发生与被上诉人漠视自身安全，未尽到注意义务有关，被上诉人应对其受伤造成的各项损失承担不少于20%的责任。综上，请求二审法院撤销一审判决并依法改判。伍茂林的上诉请求：撤销一审判决并依法改判，二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：根据伍茂林与中国第四冶金建设有限责任公司签订的工程劳务分包合同中附件一、附件二、附件三明确约定，中国第四冶金建设有限责任公司应为第一被告，应承担60%的责任；伍茂林仅应在总损失的40%的范围内承担连带责任。蒋建彬仅系伍茂林的管理人员，不应承担责任。其他事实及理由同苟宪明。针对两上诉人的上诉请求，被上诉人徐玉凤答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告卿华公司、蒋建彬、周乐东未到庭发表答辩意见，放弃其答辩权利。徐玉凤一审的诉讼请求：1、请求判令五被告连带赔偿原告各项经济损失169353.63元（原告总损失209353.63元，其中后期治疗费15000元、营养费1200元、护理费2400元、误工费15507.63元、残疾赔偿金171666元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1580元，扣减被告已支付的现金40000元，现请求赔偿169353.63元）。一审认定事实：原告是被告的雇员，在被告承包的富民现代医药物流园区（昆北康龙湾）二标段工程项目工地从事内外粉刷施工提供劳务，2016年12月14日14时左右，原告在施工中从高空坠落身体受伤。当日，被告周乐东等人将原告送到云南省公安边防总队医院住院治疗，于2017年1月6日出院。伤情诊断为：1、左侧桡骨远端巴尔通骨折（粉碎性）并正中神经损伤；2、右肱骨髁上、髁间闭合性粉碎型骨折；3、右尺神经挫伤；4、右肘关节囊撕裂伤；5、右尺骨鹰嘴滑车软骨挫裂伤；6、右肘关节创伤性滑膜炎；7、右肱骨三头肌部分撕裂伤；8、全身多处皮肤软组织损伤。2017年3月22日经昆明法医院司法鉴定中心评定为八级伤残。被告蒋建彬、苟宪明、周乐东曾写了承诺书，一次性赔偿原告各项损失12万元了结此事，但被告未按此承诺支付赔偿款。原告遂提起诉讼要求法院支持其诉讼请求。被告卿华公司、伍茂林、蒋建彬、苟宪明、周乐东承认原告徐玉凤在本案中所主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。对被告伍茂林为原告支付医疗费30000元，被告周乐东支付医疗费20000元、交通费6000元，被告苟宪明支付医疗费11万元的事实，一审法院予以确认。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。公民享有生命健康权，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入等费用。本案中被告苟宪明、周乐东是原告的雇主，原告的经济损失应由被告雇主苟宪明、周乐东承担赔偿责任。被告卿华公司、伍茂林、蒋建彬属于知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，仍将工程进行发包或分包给雇主。因此，被告卿华公司、伍茂林、蒋建彬应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中依法确认的赔偿范围是：1、后期治疗费15000元，予以认定；2、营养费1200元予以确认，因有医疗证明需要加强营养；3、护理费2400元予以确认，因有医疗证明需人进行护理；4、误工费15484元，误工时间为98天。按照建筑行业上一年度职工的平均工资标准57758元，每天158元计算，原告的误工费认定15484元；5、残疾赔偿金171666元予以确认；6、精神抚慰金2000元不予确认，因原告的残疾赔偿金已具有精神抚慰的性质，精神损失已得到赔偿。因此，原告就不能再单独请求赔偿精神抚慰金；7、鉴定费1580元予以确认。以上认定的医疗等费用共计207330元，扣减被告已支付的现金4万元，被告应赔偿原告各项损失167330元。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条、第一百三十四条第（七）项和《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（六）项、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告苟宪明、周乐东在本判决生效后三十日内赔偿原告徐玉凤残疾赔偿金等各项损失167330元；二、由被告云南卿华建筑劳务有限公司、伍茂林、蒋建彬对以上赔偿款承担连带赔偿责任。案件受理费3687元（原告已预交），减半收取1843元，由五被告连带负担。二审中，上诉人苟宪明向本院提交昆明法医院司法鉴定中心[2017]LC鉴字第0736号司法鉴定意见书，欲证明根据《人身保险伤残评定标准》，被上诉人伤残评定为九级。因本案为提供劳务者受害责任纠纷，应适用《人身保险伤残评定标准》而非工伤致残的伤残评定标准进行鉴定，故对该鉴定意见书本院予以采信。经审查，本院对一审认定事实依法予以确认。本院认为：一、针对苟宪明、伍茂林关于误工费应适用农业行业标准的上诉主张，因被上诉人受伤时从事建筑行业，故一审法院以建筑行业上一年度平均工资为标准，从受伤之日至定残前一日计算误工时间，认定误工费为15484元符合法律规定，本院予以维持。二、针对苟宪明、伍茂林关于应按照农村标准、九级伤残计算残疾赔偿金的上诉主张，本案被上诉人受伤前一年居住在城市，收入来源于城市，消费支出于城市，故一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金符合实际。本案为提供劳务者受害责任纠纷，并不适用工伤赔偿的相关规定，一审按照工伤致残程序评定的八级伤残计算残疾赔偿金错误，本院予以纠正。本案应当采用按照人体损伤程度鉴定标准作出的鉴定意见，即按照人损损伤伤残等级九级计算，被上诉人徐玉凤应获得的残疾赔偿金为114444元（28611元/年×20年×20%），对一审法院按照工伤八级伤残标准计算的残疾赔偿金171666元，本院予以纠正。本案残疾赔偿金114444元，加上后期治疗费15000元，营养费1200元，护理费2400元，误工费15484元，鉴定费1580元，以上费用共计150108元，扣减已支付的现金4万元，本院确认上诉人及原审被告应承担的各项损失为110108元。三、针对苟宪明、伍茂林关于被上诉人未尽合理注意义务应承担不少于20%责任的上诉主张，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定：“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”现两上诉人并无有效证据证实被上诉人对损害的发生存在故意或重大过失，故对其提出减轻赔偿义务人的赔偿责任，由被上诉人承担相应赔偿责任的上诉主张缺乏事实依据，本院不予支持。四、针对伍茂林关于应由中国第四冶金建设有限责任公司承担60%责任的上诉主张，伍茂林与中国第四冶金建设有限责任公司之间的工程劳务分包合同约定仅对其双方具有约束力，并不能对抗在本案中伍茂林对被上诉人应承担的连带赔偿责任，故对伍茂林的该项上诉主张本院亦不予支持。对于上诉人伍茂林上诉中提到的蒋建彬责任承担问题，因蒋建彬本人并未提出上诉，应视为其对一审判决的认可，故对上诉人伍茂林就此提出的该意见，本院不作评判。综上，两上诉人提出的上诉主张中有事实及法律依据的部分，本院予以支持，其余部分不予支持。一审判决除对于伤残等级的采信标准有误，导致残疾赔偿金的计算错误外，对于其余案件事实认定清楚，适用法律正确。故本院对一审有误之处予以纠正，无误之处，予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销云南省富民县人民法院（2017）云0124民初463号民事判决；二、由苟宪明、周乐东于本判决生效后三十日内赔偿徐玉凤残疾赔偿金等各项损失110108元；三、云南卿华建筑劳务有限公司、伍茂林、蒋建彬对苟宪明、周乐东所负上述110108元赔偿义务承担连带赔偿责任。本案一审案件受理费3687元，减半收取即1843元，由苟宪明、伍茂林、云南卿华建筑劳务有限公司、蒋建彬、周乐东负担；二审案件受理费6817元，由上诉人苟宪明负担3130元；由上诉人伍茂林负担3687元。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  杨 艳审 判 员  朱 欢审 判 员  熊金华二〇一八年五月七日法官助理  黄 佩书 记 员  陈俊宇