贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔05民终1608号 上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿。住所地：贵州省织金县后寨乡务安村。统一社会信用代码：915200007095575007。 负责人：陈孟交，男，该矿矿长。 委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：陈恒军，男，1985年3月21日出生，汉族，住贵州省织金县。 上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿（以下至判决书主文部分简称志成煤矿）因与被上诉人陈恒军工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院于2018年1月30日作出的（2018）黔0524民初372号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年3月27日立案受理后，依法组成合议庭于2018年5月8日公开开庭审理了本案，上诉人志成煤矿委托诉讼代理人兰亚松、被上诉人陈恒军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 志诚煤矿向本院上诉请求：1.请求依法改判上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇为45816元；2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人除对停工留薪期为8个月及未认定被上诉人月平均工资为3195元外，对一审查明的其余事实均没有异议。被上诉人从事井下杂工工作，其工资低于社平工资，更低于居民服务业、修理和其他服务行业的平均工资。上诉人已向一审法院提交被上诉人的全部工资表复印件，因工资表属于财务凭证，已与其他财务凭证一起装订入档，不便于提前交给法院，只能在开庭当天由财务人员带到开庭地点与复印件进行核对。由于当时织金县大部分区域遭遇冰冻，交通阻塞，煤矿财务人员无法将工资表送交法庭质证。按照民事诉讼法的规定，应当延期审理或另定时间核对证据。而一审法院未指定举证期限，且不顾实际情况，以上诉人未提交工资表原件为由，确定上诉人承担举证不能的后果，从而按照贵州省上年度职工平均工资计算各项工伤保险待遇，系程序违法，认定事实错误。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。被上诉人于2016年12月31日受伤，2017年8月21日经劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。虽确定停工留薪期为8个月，但在2017年8月应当停发停工留薪期工资，上诉人实际应发停工留薪期工资为7个月，一审法院认定为8个月，系认定事实错误。被上诉人工作时间仅4个月，根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定，工作时间不足12个月的，其工伤待遇按实际工作月数的月平均工资计算。被上诉人入职后，其月平均工资为3195元。因此，上诉人支付被上诉人工伤保险待遇应当为45816元，其中一次性伤残补助金为3195元/月×6个月=19170元，停工留薪期工资为3195元/月×7个月=22365元，住院期间护理费97.3元/天×44=4281元。 被上诉人陈恒军二审未提交书面答辩意见。 志成煤矿向一审法院起诉请求：判决解除原、被告之间的劳动关系，由原告支付被告各项工伤保险待遇45816元[含一次性伤残就业补助金19170元（3195元/月×6个月），停工留薪期工资22365元（3195元/月×7个月），住院期间护理费4281元（97.30元×44天）]，案件受理费由被告承担。事实及理由：被告于2016年8月到原告处工作，双方签订有《劳动合同》；被告在原告处从事杂工工作，月平均工资为3195元，原告均以银行转账的方式发放被告每月应领取的工资，从没有现金支付的情形，且被告在工作期间应领取的工资现已全部领取；被告工作至2016年12月31日因工受伤后未再继续工作；被告受伤后住院治疗44天，其医疗费系原告支付，但原告未对被告进行护理；因从被告受伤之日即2016年12月31日起算至劳动能力鉴定结论作出之日不足8个月，故被告的停工留薪期应以7个月计算，但原告在收到鉴定结论通知书后未在15日内提出再次鉴定的申请。 一审被告陈恒军辩称：原告所述部分不属实，被告的月平均工资约为5000元而非3195元，且原告有时是以银行转账的方式，有时是以现金方式支付被告每月应领取的工资，本案中，原告未对被告领取的工资提供充分有效的证据，其应承担举证不能的法律后果；被告受伤后已经过劳动能力鉴定委员会作出其停工留薪期为8个月的鉴定意见，且8个月的停工留薪期并未超过法律规定，原告亦未在收到鉴定结论15日内提出再次鉴定的申请，故被告的停工留薪期应以8个月计算。原告其余所述属实。被告在住院期间是其妻子李玉琴进行护理，李玉琴系农民，无固定职业。现原告提起诉讼，被告同意解除原、被告之间的劳动关系，并要求原告支付被告一次性伤残就业补助金29199元、停工留薪期工资38932元、住院期间护理费7039.76元（58398元/年÷365天×44天），共计金额75170.76元，案件受理费由原告承担。 一审法院认定事实：被告于2016年8月到原告处从事杂工工作，双方签订有劳动合同。2016年12月31日约13时，被告在原告方煤矿轨道上山处进行运输工作时由于矿车翻车致被告右腿受伤，被告受伤后在织金健民医院住院治疗44天，其医疗费系原告支付。被告受伤后未在原告处继续工作。2017年3月9日，毕节市人力资源和社会保障局作出编号为0524201743800《认定工伤决定书》认定陈恒军受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。同年8月21日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出NοBJ20170801_051《鉴定结论通知书》，鉴定结论为陈恒军的劳动功能障碍程度达伤残玖级，停工留薪期为自受伤之日起8个月。2017年11月23日，被告陈恒军向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于同年12月26日作出织劳人仲案字［2017］第L-80号仲裁裁决：一、解除申请人陈恒军与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿一次性支付申请人陈恒军一次性伤残就业补助金29199元（4866.50元/月×6个月）、停工留薪期工资38932元（4866.50元/月×8个月）、住院期间护理费5370.64元（122.06元/天×44天）共计73501.64元。该裁决同时确认，属于工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，由陈恒军自行到社保经办机构申请领取。原告志成煤矿收到该裁决后在法律规定的起诉期限内向本院提起诉讼。另查明，原告于2016年9月30日为被告办理了工伤保险参保手续，被告发生工伤时仍在保险期限内，其工伤保险待遇可从工伤保险基金支付。 认定上述案件事实的证据有：原、被告的陈述；原告提供的双方收到仲裁裁决的送达回证，毕节市人力资源和社会保障局作出的编号为0524201743800《认定工伤决定书》，毕节市劳动能力鉴定委员会作出的NοBJ20170801_051《鉴定结论通知书》，织金健民医院住院病案首页；被告提供的织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字［2017］第L-80号仲裁裁决书；本院调取的织金县社会保险事业局作出的织金县社保局工伤参保及社保基金支付情况查询回执（主要内容：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿为陈恒军办理了工伤保险参保手续，参保时段为2016年9月30日至今，其工伤保险待遇可从工伤保险基金支付）在卷证实，并经庭审质证核实。对原告提供的用以证明被告月平均工资为3195元的2016年9月至2016年12月志成煤矿工资发放明细表及原告打印的银行转账记录批量明细信息复印件，因被告以原告提供的前述证据材料系复印件无原告核对，证据材料上的字迹模糊不清，且证据材料中的绝大部分未载明有被告的签名，故不予认可。一审法院认为，原告未提供原件核，对且无未提供原件核对的正当理由，原告应对该举证行为承担举证不能的法律后果，被告的异议成立，对原告提供的该组证据材料不予采纳。 一审法院认为，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，且原告已为被告缴纳了工伤保险，被告受伤时仍在工伤保险期限内，故被告因工伤可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，前述费用由被告到社会保险经办部门进行申领，具体可享受多少，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核，不作处理。对原告要求解除双方劳动关系的主张，被告亦同意，一审法院予以确认。对原告应支付给被告的一次性伤残就业补助金，因被告伤残等级为玖级，该项费用按照本省上一年度城镇单位从业人员年平均工资标准58398元计算为29199元（58398元/年÷12月×6月）。对停工留薪期工资，因原告未能提供足以证明被告领取的月工资收入是多少，原告应承担举证不能的法律后果，该项费用可参照本省上一年度城镇单位从业人员年平均工资标准58398元计算较为适宜，故该项费用计算为38932元（58398元/年÷12月×8月）。对住院期间护理费，因被告住院治疗44天，该项费用可按照本省上一年度居民服务及其他服务业职工平均工资标准计算为4610.48元（38246元/年÷365天×44天）。综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金29199元、停工留薪期工资38932元、住院期间护理费4610.48元，共计金额72741.48元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条、第七条规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被告陈恒军的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿在本判决发生法律效力后十日内一次性支付被告陈恒军一次性伤残就业补助金29199元、停工留薪期工资38932元、住院期间护理费4610.48元，共计金额72741.48元。 二审期间，当事人双方均未向本院提交新证据。 本案二审认定事实:陈恒军2016年9月份、10月份、11月份、12月份工资分别为2853元、3645.5元、3684.3元、2600元，4个月平均工资为3195.7元。其余事实与一审认定一致。 本院认为：工伤职工陈恒军停工停薪期为8个月，有毕节市劳动能力鉴定委员会NO.20170801-051号鉴定结论通知书为证，上诉人主张为7个月与事实和法律规定不符。对工伤职工陈恒军的月平均工资认定，上诉人向一审法院提交陈恒军2016年9月份、10月份、11月份、12月份工资分别为2853元、3645.5元、3684.3元、2600元，4个月平均工资为3195.7元，根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定，被上诉人月平均工资应以3195.7月计算，停工留薪期工资应为3195.7元×8个月=25565.6元,在上诉人提供的证据能够证明被上诉人本人工资的情况下，以社评工资计算停工留薪期工资为38932元不当，本院予以变更。依《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》规定，一次性伤残就业补助金为解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资（元/月）×9级伤残（2-6个月）最高最低标准内工伤职工距法定退休年龄的剩余月数6个月=58398元÷12个月×6个月=29199元，一审计算符合规定，上诉人主张依陈恒军月平均工资3195.7元没有法律依据。对住院期间的护理费，陈恒军住院44天，一审法院依本省上一年度居民服务业、修理及其他服务业职工平均工资标准计算为4610.48元并无不当。 综上所述，志成煤矿的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持织金县人民法院（2018）黔0524民初372号民事判决第一项，即：确认上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被上诉人陈恒军的劳动关系解除； 二、变更织金县人民法院（2018）黔0524民初372号民事判决第二项为：由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿在本判决发生法律效力后十日内一次性支付被告陈恒军一次性伤残就业补助金29199元、停工留薪期工资25565.6元、住院期间护理费4610.48元，共计金额59375.08元。 三、驳回上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿其他诉讼请求和其他上诉请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。 如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院或其财产所在地的法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 莺 审 判 员  田 川 审 判 员  朱 莉 二〇一八年五月八日 法官助理  王 江 书 记 员  张汝阳