湖南省江华瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1129民初258号 原告：李红梅，女，1984年8月9日生，四川省南充市顺庆区人。 被告：江华瑶族自治县贵伊族服装店。 经营者：苏士正。 委托诉讼代理人：彭华林，江华瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者（特别授权）。 委托诉讼代理人：廖慧，女，1988年2月27日生，系江华瑶族自治县贵伊族服装店店长。 原告李红梅与被告江华瑶族自治县贵伊族服装店（以下简称江华贵伊族服装店）劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李红梅，被告江华贵伊族服装店的委托诉讼代理人彭华林、廖慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李红梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告双倍工资中的一倍，即人民币33000元；2、判令被告支付原告2017年国家法定节假日三倍加班工资3724元；3、判令被告支付违法辞退原告的赔偿金18000元。事实和理由：2015年4月，原告到被告处上班，上班期间从未犯错，被告一直未与原告签订劳动合同。2017年10月4日，原告请假到湖北荆州参加弟弟的婚礼，原告于2017年10月10日回店销假上班时，店长廖慧告知原告已被辞退，理由是“黄金周”请假时间太长。原告认为，被告一直未与原告签订劳动合同，应当支付原告双倍工资；2017年度，原告在法定节假日加班，被告未依法给付原告三倍工资；被告违法辞退原告，应当依法支付原告赔偿金。原告向江华瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告对仲裁裁决不服，特起诉，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告江华贵伊族服装店辩称，第一、①原告于2015年4月8日到被告处上班后，原、被告先后签订了《入职登记表》、《入职协议书》、《自愿放弃购买社保劳动协议书》，这些文件事实上就是劳动合同。②法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。原告如以未签订劳动合同为由要求被告支付双倍工资，原告应当在2016年4月9日前申请仲裁。原告于2017年11月7日才就双倍工资问题申请劳动仲裁，早已超过了申请仲裁的时效期间。第二、①被告属个体工商户，员工工资实行底薪+提成，多劳多得；②依据原、被告签订的《自愿放弃购买社保劳动协议书》约定，原告的工资表已体现了加班工资；③原告无证据证实其在国家法定节假日加班的事实。第三、原告于2017年10月4日请假未获批准，属于擅自离岗。被告店子规定，“黄金周”一般不能请假，尤其是长假。原告身为副店长，平时上班表现不好、业绩差。依据法律和《入职协议书》第4条“员工未经批准擅自离开公司者，视为自动离职，公司有权不发放当月工资。”综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：苏士正于2011年12月14日注册登记成立“江华瑶族自治县贵伊族服装店”（即本案被告），属个体工商户。 2015年4月8日，原告李红梅到被告江华贵伊族服装店上班，被告要求原告填写了一份《贵伊族员工入职登记表》，该表登记了原告李红梅的个人基本信息。 2015年4月28日，原告李红梅向被告出具了一份《承诺书》，主要内容为：A、李红梅承诺向江华贵伊族服装店所提供的个人资料全部真实，如有不实，立即自动离职；B、自愿遵守江华贵伊族服装店的制度和店规，服从管理和安排，不私下议论店子和同事，不挑拨是非，否则，按自动离职处理。 2015年4月28日，原告李红梅（乙方）与被告江华贵伊族服装店（甲方）签订一份《自愿放弃购买社保劳动协议书》，主要内容为：1、李红梅作为江华贵伊族服装店的正式员工，由于个人原因不愿意缴纳社保（五险）中员工个人缴纳的款项，因此，自愿要求江华贵伊族服装店不要为本人在职期间购买社保。在此情形下，江华贵伊族服装店按当地社保工资比例支付李红梅每月400元，随工资一起发放给李红梅。2、李红梅的职位为导购，底薪900元，加班工资200元，社保补助400元。3、李红梅承诺：江华贵伊族服装店依协议按当地社保工资比例支付给李红梅后，导致李红梅无法享受社保的后果完全由李红梅自己承担。4、协议期限：自2015年4月28日起至2016年4月28日止。在职期间，按贵伊族制度上班，如违反制度，甲方有权解除协议（制度见附页），已清楚相关制度；如突然辞职、中途辞职或自动不来，应承担培训费或按自愿放弃未领工资，情节严重，甲方追究乙方法律责任。 2016年7月，原告李红梅（乙方）与被告江华贵伊族服装店（甲方）又签订一份《自愿放弃购买社保劳动协议书》，主要内容除“李红梅的职位为副店长，底薪2000元，加班工资200元，社保补助400元；协议期限自2016年7月16日起至2017年7月15日止。”外，其余内容同上。 2017年9月7日，原告李红梅（乙方）与被告江华贵伊族服装店（甲方）签订一份《入职协议书》，内容为：1、公司入职新员工，实习期都为三天，实习期内员工不符合公司要求被辞退或自动离岗，不发放工资。2、门店人员入职，第一个月为试用期，若试用期内离职，工资结算方式按每天40元，并加个人提成结算，3、从2017年8月1日开始，每年年底（农历）最后一个月工资在春节放假前一天一次性统一发放。提前离岗或离职人员，工资不予发放。4、实习期员工离职需提前三天向公司提出申请，正式员工离职必须提前一个月向公司提出申请，经公司批准后才可以离职。员工未经批准擅自离开公司者，视为自动离职，公司有权不发放当月工资。5、遵守公司的工作制度、商业机密、管理守则及各种管理制度，认真履行员工工作职责，否则公司有权对员工做出处罚。6、不论在公司就职或者离职，在未经公司允许的情况下，保证绝不向第三方以及公司的竞争对手展示、泄露公司的商业机密（包括管理营运模式、销售数据、商品数据、采购数据、财务数据等一切有关公司核心商业信息）。7、完成工作任务时，严格保管由公司提供的资料及被许可保管的所有资料、书籍和电子资料等，当公司要求归还时，保证无条件迅速完整地将所有资料以及备份返还公司。 2017年9月下旬，原告李红梅因弟弟结婚口头向被告江华贵伊族服装店店长廖慧提出10月初请几天假去湖北荆州参加弟弟的婚礼。因二天假以上廖慧无权准许，廖慧让原告李红梅向总监张瑞请示。原告李红梅用手机向总监张瑞发出请假几天的信息“张总监，我过几天要请几天假回荆州，我弟弟结婚。”总监张瑞认为，原告李红梅没有明确请假的具体时间和天数，故未予以回复。 2017年10月3日晚上8时许，原告李红梅乘火车离开了江华县去湖北。2017年10月10日，原告李红梅返回被告江华贵伊族服装店上班时，店长廖慧口头告知原告李红梅：未经批准，按自动离职处理。 2017年11月7日，原告李红梅向江华瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被申请人未与申请人签订书面劳动合同，要求被申请人支付申请人双倍工资33000元；2、要求被申请人支付申请人2017年法定节假日三倍工资3724元；3、被申请人补回申请人2016年6月至2017年10月的社会保险。2018年2月9日，江华瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出江劳仲案字【2017】第20号《仲裁裁决书》，裁决：申请人李红梅的仲裁请求不符合法律规定，不予支持。 另查明，原告李红梅2016年10月至2017年9月工资情况：                            2016-10                       2016-11                       2016-12                       2017-01                       2017-02                       2017-03                               2994元                       2742元                       366元                       3381元                       3253元                       4088元                               2017-04                       2017-05                       2017-06                       2017-07                       2017-08                       2017-09                               4188元                       3658元                       3231元                       3023元                       2629元                       2946元                原告李红梅2016年10月至2017年9月的月平均工资为3041.58元。 上述事实，有原告提供的个体工商户登记表、工资银行流水记录、2017年9月份工资表、《仲裁裁决书》，有被告提供的《贵伊族员工入职登记表》、《承诺书》、《自愿放弃购买社保劳动协议书》、《入职协议书》、张瑞出具的《证明》、《贵伊族江华店铺工资明细表》及原、被告的陈述在卷证实。 本院认为：因被告单方解除与原告的劳动合同，原告据此要求被告支付双倍工资、支付2017年度法定节假日三倍工资、支付违法解除劳动合同赔偿金，原、被告因此产生纠纷，故本案属劳动争议纠纷。原、被告争议的焦点为：一、原、被告签订的《自愿放弃购买社保劳动协议书》、《入职协议书》是否等同于书面劳动合同？被告应否支付原告因未签订书面劳动合同的双倍工资？是否超过了仲裁时效期间？二、被告应否支付原告2017年国家法定节假日三倍工资？三、被告是否属违法解除劳动合同？应否支付原告赔偿金？对此，本院评释如下： 1、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息时间；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业病危害防护；（九）法律法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”本案中，原、被告签订的《自愿放弃购买社保劳动协议书》和《入职协议书》，其内容仅包含了劳动合同必备条款的少部分内容，没有对劳动合同应当具备的必备条款进行全面、完整的约定，故被告提出“《自愿放弃购买社保劳动协议书》和《入职协议书》就是书面劳动合同”的抗辩意见，不符合法律规定，本院不予采纳。2、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”原告李红梅自2015年4月8日即与被告建立了劳动关系，但被告一直未与原告签订书面劳动合同，因此，2015年4月9日至2016年4月7日间，被告应当依法支付原告两倍的工资。3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告李红梅自2015年4月8日到被告江华贵伊族服装店上班后，被告一直未与原告签订书面劳动合同，原告对此是知道的。如原告认为被告满一年未与自己签订书面劳动合同应当依法支付自己两倍的工资，就应当自2016年4月8日起一年内（即2017年4月7日前）申请劳动仲裁。原告李红梅2017年11月7日才申请劳动争议仲裁，故被告提出“已经超过了申请仲裁的时效期间”的抗辩理由成立，本院依法予以采纳。 法律规定，当事人对自己提出的诉讼主张有义务提供证据加以证明。原告李红梅虽提出要求被告支付其2017年度法定节假日三倍加班工资3724元的诉讼请求，但却未提供证据证实其2017年国家法定节假日期间在被告江华贵伊族服装店加班的事实，根据民事诉讼中“谁主张谁举证”的基本原则，原告李红梅的这一主张无证据证实，本院不予支持。 因被告自用工之日起一年内未与原告订立书面劳动合同，按照法律规定自2016年4月8日起，即视为原、被告已经订立无固定期限劳动合同，但被告仍未依法立即与原告补订书面劳动合同。在原、被告已经建立无固定期限劳动关系的情况下，被告作为用人单位，如单方解除与原告的劳动合同，就应当严格依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条规定的条件、程序行使解除劳动合同的权利。本案中，首先，从法律规定的条件看，原、被告关于“员工未经批准擅自离开公司者，视为自动离职”的约定，没有法律依据；被告关于“黄金周”不能请假之店规，亦无法律规定。原告李红梅弟弟结婚需要请假，本无可厚非，依在情理之中，但原告李红梅却没有明确什么时候请假、请几天假，这是原告的失误；有员工请假审批权的总监张瑞对原告提出请假的申请，没有及时明确答复是同意或不同意原告请假，属被告的失误，故原、被告双方都有责任。但是，无论如何均达不到“劳动者严重违反用人单位的规章制度”之法定单方解除条件。其次，从程序上看，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”本案被告无证据证实其单方解除与原告李红梅的劳动合同事先将解除劳动合同的理由通知了工会。因此，被告单方解除与原告的劳动合同，既无法定理由，在处理程序上也不符合法律规定，属违法解除与原告的劳动合同，故被告依法应当向原告支付赔偿金。 综上，被告未与原告签订书面劳动合同是实，但原告因未签订书面劳动合同要求被告每月支付二倍工资中的一倍即33000元的请求，确实超过了仲裁时效，且原告未提交证据证实存在不可抗力或者其他正当理由，故原告的这一诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。因原告无证据证实其在2017年国家法定节假日存在加班的事实，故原告要求被告支付2017年度国家法定节假日三倍加班工资3724元的诉讼请求，缺乏加班事实，本院不予支持。因被告没有法定事由解除与原告无固定期限的劳动合同，且解除劳动合同的程序违法，故被告应当依法支付原告赔偿金3041.58元/月×2.5个月×2倍=15207.9元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告江华瑶族自治县贵伊族服装店在本判决生效之日起3日内支付原告李红梅违法解除劳动合同赔偿金15207.9元； 二、驳回原告李红梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，减半收取5元，由被告江华瑶族自治县贵伊族服装店负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。 审判员 李 杰 二〇一八年五月八日 书记员 陈建华 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第三条劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。