广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0304民初52047号原告（反诉被告）：肖文清，女，汉族，1973年10月15日出生，住址广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：陈剑群，广东度道律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳市小齿轮创客空间教育培训有限公司，住址深圳市福田区园岭街道园岭中路万佳广场一楼1115号铺，统一社会信用代码914403003496834575。法定代表人：钟旭波。委托诉讼代理人：徐莹，广东乐毅律师事务所律师。原告（反诉被告）肖文清与被告（反诉原告）深圳市小齿轮创客空间教育培训有限公司合同纠纷一案，本院于2017年11月17日立案受理后，被告提起了反诉，本院依法受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2018年4月18日公开开庭进行审理，原告的委托代理人陈剑群，被告的委托代理人徐莹、曾浩到庭参加了诉讼。本案现审理终结。原告诉称，原、被告于2017年5月19日签订了《投资入股协议书》，被告作为普通合伙人，设立深圳小齿轮教育研究合伙企业（以下简称合伙企业），原告投资作为有限合伙人参股。签订合同后，原告按约定将3万元转入钟旭波帐户内。由于被告负责全程办理合伙企业的工商登记手续，并且办理过程中也没有告知原告具体情况，办理完工商登记后，原告发现被告没有履行合同约定，经过数次协商未果，原告委托律师发出了解除合同的通知函，解除双方合同关系。被告在接到律师函后，与原告联系，承诺退回原告投资的3万元，并办理工商变更手续。但被告在承诺后仍然是一拖再拖，原告只能诉至人民法院，请求判令：1、双方之间合同关系已解除；2、被告返还原告30000元；3、被告将配合原告变更工商登记，撤销原告在深圳小齿轮教育研究合伙企业股东身份；4、被告承担本案所有诉讼费用。被告辩称，一、被告并无违约行为，1、原告支付投资尾款的唯一条件是合伙企业成立，并开设账号，对被告并无其他义务性要求，根据协议，原告应将认购总额剩余部分即27万元于合伙企业账号开设五个工作日存入，合伙企业已于2017年7月11日成立，公司账号于同年7月25日开设；2、原告所述被告违约，在协议中并无体现。被告成为合伙企业的普通合伙人，并不是协议的前置条件，也不是被告的主要义务。双方义务并无先后之分，因此被告并无违反协议任何条款的行为；二、原告因自身资金出现困难无法按照约定履行义务，应为自身的违约行为承担责任；三、原告不能正视自己的违约行为，主动放弃定金承担责任，反而以被告违约为由恶意起诉，以保证自己完全不受损失是以合法形式掩盖非法目的；四、如果原告只是因为被告未成为合伙企业的合伙人就不支付投资款，为了息诉被告愿意即可办理工商登记，请法庭监督原告支付投资尾款。被告反诉称，一、原告未按约定支付投资尾款，应为自身的违约行为承担责任。原告因自身资金出现困难，就拖延大半年时间，截至目前都不付款。原告不支付尾款没有合法理由。原告己违约在先，无权要求退回投资定金。二、原告应当继续履行合同，支付投资尾款。原告违约而被告未违约，原告无权单方解除合同。原告应纠正自己的违约行为，尽快付清投资尾款，被告将按照约定办理后续工商变更手续，彻底完成协议。三、原告对于拖延支付投资尾款造成的损失应予赔偿。原告未按照协议约定支付投资尾款，其他合伙人资金进入后退出，造成这一切后果的，就是原告，其不信守承诺如期支付投资尾款引发了连锁效应。原告理应为自己的违约行为造成的损失予以赔偿。四、如原告不继续履行合同，扩大的损失仍应赔偿。被告提起反诉，请求判令：1、原告违约，不得要回定金，继续履行合同义务，支付投资尾款27万元；2、原告向被告赔偿因原告违约造成的损失108万元（暂计至反诉之日，后续损失将按实际追加请求）；3、反诉诉讼费用由原告承担。原告对反诉答辩称，一、针对被告的反诉请求回应如下：1、原告于2017年9月4日已通过律师函形式明确告知双方解除合同，按法律规定被告如有异议应在接到该函六个月内提出，但是被告并没有在规定时间内提出异议，该合同已解除；2、被告提交的证据《告知书》显示，合伙企业入股被告失败，如要合作，择日商议，并附提交了合伙人收据，将投资款退回，该事实说明双方已不存在继续履行合同的基础，被告主张原告应赔偿违约损失108万元，该损失没有任何计算依据。根据现有被告工商信息显示，原合伙企业合伙人除原告外均已入股被告公司成为股东，时间是在2017年10月30日，因此被告所谓的损失没有任何依据，请法院予以驳回；3、诉讼费用请法院依据审判结果予以确定。二、原告只是提交了一个电子签章，根本不知道公司成立的任何信息，而且成立的时间也与约定时间不一致，原告是在2017年8月底才知道合伙企业中间被告并没有入股，也去跟被告协商过最后由于被告一些行为原告决定退出，原告想说明的原因是：原告入股的原因是基于被告陈述与中国教育国企合作并且双方在投资协议中约定被告作为普通合伙人，原告的投资才具有价值，但是被告没有入股，而成立的企业是新注册的企业，没有任何资源，不具备任何投资价值，因此原告决定退出。经审理查明，2017年5月19日，原、被告签订《投资入股协议书》，约定被告因企业发展需要，拟通过原告投资入股到以被告为普通合伙人的“小齿轮教育研究中心（深圳）合伙企业（有限合伙）”作为项目公司对被告进行增资扩股，吸引有助公司发展的投资人加入，经协商考虑原告向被告入注资本。被告原股东决议决定吸收原告参股被告，由原告投资30万元入股合伙企业项目公司进而间接持有被告3%的股权。应合伙企业项目公司目前还在办理工商注册，被告确认投资入股，须缴纳投资额的10%作为投资定金，资金打入被告指定新开设的账户。定金部分被告应在本协议签订之日起1个工作日内存入，本协议约定的认购总额剩余部分于项目公司账号开设后五个工作日存入。逾期3个工作日后，被告有权单方面解除本协议。被告收到原告缴纳的全额认购金后，应向原告出具收款收据并将原告列入股东名册。原告成为股东后，不论项目公司如何架构及命名如何变化，原告享受被告的股份在本轮增资所对应的股权不变。被告负责发展项目公司目前经营的全部业务及全部债务。2017年5月19日，原告依约向被告支付定金3万元。2017年7月11日，合伙企业核准成立，执行事务合伙人为案外人谭雄文，认缴出资90万元，出资比例为60%。有限合伙人为原告、罗劲松、张燕，认缴出资额分别为30万元、20万元、10万元，出资比例分别为20%、13.333333%、6.666666%。2017年7月25日，合伙企业银行账户开设。2017年8月21日、22日，罗劲松、张燕分别向合伙企业转账支付18万元、9万元。2017年9月4日，原告委托律师发出《律师函》，要求解除双方之间的合同，退还3万元投资款。被告为证实原告的行为造成其损失提供了如下证据：1、提交落款时间为2017年9月1日的案外人谭雄文向被告发出的《告知书》，主要内容为：“因肖文清女士不能于合同规定日期前将投资入股款（27万元）打入合伙企业的银行对公账户，合伙企业整体入股被告公司失败，故我方决定，取消投入我方原定对合伙企业的投资入股款（90万元）。”；2、落款时间为2017年9月1日的案外人罗劲松出具的《收据》，载明其已收到合伙企业退回的投资入股款18万元。另查，被告成立于2015年7月23日。2017年10月30日合伙企业的普通合伙人谭雄文、有限合伙人罗劲松和张燕变更登记为被告公司股东。以上事实有《投资入股协议书》、中国工商银行深圳市分行转账汇款回单、工商信息、律师函、微信聊天记录、开户证明、收据、账户交易明细清单、张燕收据、张燕账户明细、罗劲松收据、告知书等证据以及庭审笔录予以证明。本院认为，本案系合同纠纷。依据《投资入股协议书》，原告投资的主要目的是通过入股合伙企业，再通过合伙企业作为项目公司对被告进行增资扩股，从而享受间接持有被告股权的相应权利。原告未依约在合伙企业账户开设后五个工作日内存入认购总额剩余资金构成违约，根据协议规定，逾期3个工作日后，被告有权单方面解除合同。但本案中，被告并未行使解除合同的权利而要求继续履行合同。合伙企业能否入股被告公司，存在多方面的原因，比如投资款到位情况、股东意见、项目前景、政策等等。原告作为出资比例30%的有限合伙人，其义务为支付投资款，而其逾期缴纳的投资款仅占合伙企业资本的小部分，合伙企业可以通过追缴出资或引入其他投资人等等方式解决。可见，股东意见、项目前景、政策等等除原告以外的因素才是合伙企业整体入股被告公司失败的根本原因。根据协议约定，被告负有发展合伙企业经营业务的义务，被告应成为合伙企业的实际经营方，无论作为合伙企业的实际经营方还是合伙企业的入股对象而言，被告对合伙企业入股成败都起到关键性作用，被告应对造成合伙企业入股失败的根本原因承担责任。被告主张因原告没有依约出资就造成合伙企业入股被告公司失败，缺乏事实依据，本院不予采信。现合伙企业整体入股被告公司失败，原告的合同目的已不能实现，双方已不存在继续履行合同的基础，原告请求解除双方之间的合同，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，被告应当退还原告支付的定金3万元，原告无需继续支付投资尾款27万元；被告应与合伙企业一起配合原告办理变更工商登记，撤销原告作为合伙企业有限合伙人的身份。合伙企业退还合伙人谭雄文、罗劲松的108万元，系两位合伙人的投资款，是合伙企业与合伙人对自身权利的处分，不能认定为被告的损失。被告要求原告承担该108万元的损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求依法成立，本院予以支持；被告的全部反诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条第（四）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认2017年5月19日的《投资入股协议书》已解除；二、被告深圳市小齿轮创客空间教育培训有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告肖文清退还3万元；三、被告深圳市小齿轮创客空间教育培训有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内配合原告肖文清办理工商变更手续，撤销原告肖文清作为合伙企业有限合伙人的身份；四、驳回被告深圳市小齿轮创客空间教育培训有限公司的全部反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费550元（已由原告预交），反诉案件受理费8475元（已由被告预交），均由被告负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄红华人民陪审员  戴京鸣人民陪审员  肖晓璐二〇一八年五月七日书 记 员  罗鹏星