吉林省长春经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）吉0191民初00757号原告：李强，男，汉族，1976年6月25日生，住长春市南关区。委托代理人：王红光，长春市南关区桃源法律服务所法律工作者。被告：长春保安集团有限公司，住所地：长春经济技术开发区世纪大街3697号。法定代表人：董晓宇，该公司董事长。委托代理人：陶金，吉林尚信律师事务所。委托代理人：黄金波，该公司劳资部部长。李强诉长春保安集团有限公司（下称“保安公司”）劳动争议一案，本院受理后，依法由本院审判员万菲独任审判，公开开庭进行了审理。原告李强及其委托代理人王红光，被告保安公司的委托代理人陶金、黄金波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李强向本院提出如下诉讼请求：1、解除双方劳动关系；2、被告给付原告未签订书面劳动合同11个月的双倍工资25850元；3、被告给付原告医疗费158674元（其中门诊医疗费51479.6元、住院医疗费107194.4元）；4、被告给付原告住院伙食补助费4620元（共住院10次，计：66天。按国家机关人员工作人员出差补助标准70%计算，即：100元*66天*70%）;5、被告给付原告病休期间24个月的工资45120元（2350元*80%*24个月）；6、被告给付原告医疗补助费12个月的工资28000元（2530元*12个月）；7、被告给付原告19个月的经济补偿金44650元（自2000年4月—2018年解除劳动关系时止，含解除劳动关系时一个月的补偿金）；8、被告补发原告自2000年4月自2016年12月23日住院时止期间的公休、假日和法定节日加班工资（按各年度原告工资标准计算）；9、被告补发原告2017年3月至解除劳动关系时止的病假工资（2350元*80%*月数）；10、被告依法补缴原告的各项社会保险金，继续承担后续治疗费。事实及理由：2000年4月，原告受聘于长春市保安集团有限公司（原名长春市保安总公司）。被派到中国银河证券股份有限公司长春西民主大街证券营业部作保安员工作至今，现月工资2350元，未签订书面劳动合同。2016年9月经吉林大学中日联谊医院诊断患病胃癌，医疗费全部由原告自付，被告分文未予承担。2017年3月23日晚6时许，被告指使马亮（被告单位工作人员，分管原告工作区域的队长）等人强行将申请人在工作岗位上驱除，生活用品被扔出，并多次让原告自动辞职。虽经有关领导多次批办，始终不得解决。现诉至人民法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告保安公司辩称，一、原告李强于2016年12月23日没有向被告公司履行请假手续，擅自离岗，事后被告才了解到李强患病，李强从2017年4月后未到被告公司上班。被告从未要求与原告解除劳动关系，被告不应承担经济补偿金。二、被告已经与原告签订了《劳动合同》不应支付未签订劳动合同双倍工资。三、关于原告主张的医药费损失具体数额不确定。被告认为赔偿医药费的损失的基本原则，应当是损失填平，而界定损失标准应当以正常情况下所能获得的利益为限，故原告应当向医保部门咨询在正常情况下应当获得的具体报销数额后，再向被告主张。再有，经被告了解，原告的住院费已经由社区医保报销了一部分，该部分应该予以扣除，其理由在于原告已经由社区医保报销了部分医药费，其实际损失已经降低，法律禁止重复获取利益。四、原告不是工伤员工，法律并没有规定其可以享有伙食补助费，该项费用被告不应承担。五、原告在计算病假工资时，不应以2350元标准予以计算，根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》劳部发（1995）309号第五十九条规定：职工患病或非因工伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%，为此，在计算原告病假工资时应当以最低工资标准的80%予以计算。六、原告不符合领取医疗补助费的条件，该项费用被告无需向其支付。根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发〈1994〉481号第六条规定：劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。从该条规定可以看出，支付医疗补助费的前提条件是经劳动能力委员会鉴定不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作。因此被告认为原告并不符合该条法律规定，不应享受医疗补助费。七、被告不应支付加班费，因被告公司实行的是综合计算工时，有劳动部门的审批手续可以证明，况且原告也不存在加班的事实。另外被告公司成立时间为2010年，原告主张从2000年开始的加班费显然于事实不符。八、原告主张从2017年3月后至解除劳动关系时止的工资属于重复主张，因其已经主张了24个月的病假工资，不应再继续重复主张病假工资。九、被告公司已经将欠缴的社保费用支付到社保经办部门，原告根本不予配合被告办理补缴手续,在这样的情况下被告根本无法为其补缴社保费用。经审理查明，原告于2000年8月受聘于长春市保安总公司，被派驻到中国银河证券股份有限公司长春西民主大街证券营业部任保安员。2010年长春市保安总公司经改制后，本案被告长春保安集团有限公司成立，原告于被告形成劳动合同关系，工作地点和工作内容未发生变化。双方于2010年8月1日签署《临时保安员劳动合同》，约定不设定工作期限，合同期限以实际在岗时间为准，工资标准为当地最低工资等。原告称其在职期间存在加班的情形，证人孟某出庭作证称，其曾与原告系同事关系，周六周日其与原告轮流上班，法定节假日也轮流上班。劳动合同履行期间，被告未依法足期给原告缴纳社会保险。原告称2017年3月23日其被被告的工作人员驱离工作岗位，之后原告未再到单位上班。双方曾磋商如何补办保险、如何补偿医疗费损失等问题，但未能达成一致。原告就争议申请劳动仲裁，仲裁机构以仲裁请求不属于人事争议处理范围为由未受理该案，之后原告向本院提起诉讼。另查，原告在工作期间患癌症，被告未给原告缴纳职工医疗保险，原告自行购买城镇居民医疗保险，2017年度住院费及门诊化疗药物合计报销金额为180732.58元，2017年度模拟职工报销金额应为216030.87元。2018年度五次门诊化疗药物费用分别为1800元、1717.6元、3600元、6300元、6300元。再查，原告离职前12个月平均工资为2350元。认定以上事实的证据有住院病历、住院费票据、门诊票据、住院费用清单、仲裁申请书、保安服务合同、银行流水、模拟报销明细表、孟某证人证言及庭审笔录在卷为凭，足资证明。本院认为：一、原告患病，自2017年3月24日起未到被告处上班，虽原告称是被单位不允许其上班,但未提供证据,之后原告于2018年1月18日向本院提出请求要求解除劳动合同，因被告确实存在未给原告缴纳保险等违法事实，因此原告要求被告支付补偿金的诉请符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定。关于原告的工作年限，原告提交的证据显示其2000年8月到被告改制之前的企业工作，虽然被告认为无法查证原告入职时间，但被告作为用人单位未向本院提交原告的人事档案，被告应当承担举证不能的不利后果，因此本院认定原告入职时间为2000年8月。原告虽因企业改制自2010年才与被告形成劳动合同关系，但属于非因本人原因导致的工作单位变更，因此补偿年限应连续计算，补偿金为2350元*17.5年=41125元。二、关于未订立书面劳动合同的赔偿金问题。双方签署了书面的《临时保安员劳动合同》，约定了工资标准、工作期限等内容，因此原告主张未订立劳动合同赔偿金的诉请本院不予支持。三、关于医疗费的问题。按照法律规定，被告应当为原告缴纳医疗保险，未缴纳产生的损失应当由被告负担。因被告并未给原告缴纳医疗保险，因此导致的职工保险应报销金额与城镇居民报销金额的差额，应当由被告承担。原告提出的住院费票据上显示的自理费用、自费合计两项费用金额小于现金支付总额部分的差额部分，属于票据记载格式所致，并不属于城镇保险、职工保险或者用人单位应当负担的部分，职工保险应报销金额应以长春市社保计算为准。经长春市医保局核算，2017年原告应享受的职工报销金额差额为216030.87-180732.58=35298.29元。2018年度五次门诊费用报销差额参照2017年报销比例（5255.86/6870.4=76.5%）计算，差额为（1800元+1717.6元+3600元+6300元+6300元）*76.5%=15084元-3118.5元-3118.5元-1782-891元-245.21元=5929元。被告应赔偿给原告的医疗费差额合计为41227.29元。三、关于住院伙食补助的问题。因原告并非工伤，该项诉请没有法律依据，本院不予保护。四、关于病休工资问题。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的规定，原告的医疗期为十八个月，原劳动部发布的《关于贯彻的通知》第二条规定：“根据目前的实际情况，对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪等）的职工，在２４个月内尚不能痊愈的，经企业和劳动主管部门批准，可以适当延长医疗期”，原告所患疾病为癌症，属于特殊疾病，医疗期在24个月内尚不能治愈的还可以经批准延长，因此虽然目前原告并未申请、也未获批准，但可按照24个月医疗期计算。原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十九条规定：职工患病或非因工伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%，为此，在计算原告病假工资时应当以最低工资标准的80%予以计算。工资为34176元（1780元*24月*80%）。五、关于医疗补助费的问题。根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第三十五条规定，请长病假的职工在医疗期满后，能从事原工作的，可以继续履行劳动合同;医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的，由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理因病或非因工负伤退休退职手续，享受相应的退休退职待遇;被鉴定为五至十级的，用人单位可以解除劳动合同，并按规定支付经济补偿金和医疗补助费。现原告并未经劳动能力鉴定，因此相应的诉请本院不予支持。六、关于补发加班费及节假日工资的问题。根据相关规定，劳动者对其加班事实有举证责任，原告申请的证人已出庭作证，被告作为用人单位亦有义务向法院提交考勤记录、工资计算明细等核查原告的加班情况，但被告并未向本院提交考勤记录。结合劳动法对用人单位保存考勤记录的规定，本院酌情保护原告两年的加班工资。根据《工资支付暂行规定》第六条、第十三条的规定，加班工资为：2350元/21.75天*2年*（26天*2倍+11天/2*3倍）=15666.67元。七、关于补发2017年3月至解除劳动关系时病假工资问题。该项诉请与医疗期病假工资重合，不能重复保护。八、关于补交社会保险的问题。此项诉请不属于人民法院受案范围，本院不予审理。原告可向劳动监察部门及社会保险征缴机构寻求行政救济。综上：依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第三十五条、第五十九条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《关于贯彻的通知》第二条、《工资支付暂行规定》第六条、第十三条的规定，判决如下：一、被告长春保安集团有限公司于判决生效后三日内向原告李强支付解除劳动合同补偿金41124元、未参加职工医保医疗费差额赔偿41227.29元、加班工资15666.67元、病假工资34176元，合计132193.96元；二、驳回原告李强其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付义务，给付人应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告长春保安集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员 万 菲二〇一八年五月十七日书记员 陶海红