贵州省毕节市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)黔05民终1967号 上诉人（原审被告）毕节市天琪汽车销售有限公司，统一信用代码9152050255190521XY，住所地贵州省毕节市七星关区麻园街道学院路东城印象**5、6号门面。 法定代表人李文荣，该公司执行董事。 委托代理人（特别授权）丁鹏志，贵州中创联律师事务所毕节分所律师。 委托代理人丁山，贵州中创联律师事务所毕节分所律师。 被上诉人（原审原告）万里，男，1978年11月12日出生，汉族，住贵州省赤水市。 原审被告王磊，男，1986年3月5日出生，土家族，住毕节市七星关区。 原审第三人晋城银行股份有限公司，住所地：山西省晋城市文昌西街**，统一社会信用代码91140000728156518T。 法定代表人贾沁林，该公司董事长。 上诉人毕节市天琪汽车销售有限公司（以下简称：天琪公司）因与被上诉人王磊、原审被告卢德福、原审第三人汇通信诚租赁有限公司（以下简称：汇通公司）买卖合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初4855号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审原告万里提出诉讼请求：1.确认原告以3.7万元购买被告天琪公司的海马牌福美来2017款（1.6L标配手动豪华型）汽车与其形成买卖合同关系；2.请求撤销原告与第三人签订的《抵押贷款合同》、《个人汽车贷款合同》；3.确认二被告与第三人晋城银行形成事实上的借贷合同关系，由二被告负责偿还该借款88936.2元；4.诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年12月，原告与被告天琪公司签订的《购车合同》和《购车返款协议书》。约定原告购买被告天琪公司的海马牌福美来2017款（1.6L标配手动豪华型）汽车1辆。在活动期间，原告只要支付3.7万元，就能取得该车，但要配合被告天琪公司办理相关直销促销手续，被告天琪公司每月返款2470.45元，共36期。后原告按照被告的安排，与第三人晋城银行签订《抵押贷款合同》等协议，并向被告支付了购车全款3.7万元。2017年4月，原告得知被告天琪公司未按《购车返款协议书》约定每月返款2470.45元支付第三人晋城银行，才知道被骗。为维护原告的合法权益，特诉至法院。 原审审理查明：2016年12月，被告天琪公司（海马汽车毕节店、地址、地址毕节市碧阳大道瑞丰铭城海马汽车促销活动：将市场价为8.28万元和7.68万元的两款海马福美来汽车以现价4.8万元和3.7万元的活动价分别出售，并表示不需要再付任何费用。2016年12月13日，原告与被告天琪公司签订《购车合同》，约定原告向被告天琪公司定购活动价为3.7万元的福美来轿车，并支付了2000元的定金。2016年12月21日，原告与被告天琪公司签订《购车返款协议书》，约定原告在被告天琪公司处购买福美来型轿车，支付购车款3.7万元，原告自购车之日起3年内需按保养手册在被告天琪公司指定售后处做正常保养，原告在购车之日需在被告天琪公司购买车辆的全部保险（交通强制险、第三责任险、机动车损失险、司机责任险、机动车盗抢险、不计免赔险）及3年连续在被告天琪公司处续保。在原告完成上述事项后，被告天琪公司于每月21日向原告返款2470.45元，共返款36个月。合同签订后，原告向被告天琪公司支付购车款共计3.7万元。在购车期间，被告天琪公司要求原告配合办理相关促销手续，即与第三人晋城银行签订《个人汽车贷款合同/抵押贷款合同》。《个人汽车贷款合同/抵押贷款合同》约定借款为75470.4元，原告每月支付给第三人晋城银行还款本息2470.45元，共36期，原告将涉案车辆抵押给第三人晋城银行。《个人汽车贷款合同/抵押贷款合同》签订后，第三人晋城银行向约定收款人贵州祥胜鑫汽车咨询服务有限公司支付了该笔贷款，涉案车辆办理了抵押登记，抵押权人为第三人晋城银行。此后，天琪公司按《购车返款协议书》在2017年1、2、3月按时返款到原告账户给第三人晋城银行扣划还款。自2017年4月起，被告天琪公司未按《购车返款协议书》约定于每月21日返款2470.45元到原告的帐户上给第三人晋城银行扣划，被告天琪公司及其指定售后处已关门停业。 原审认为：被告天琪公司以非法占有为目的，明知没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同，骗取对方当事人财物，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项“有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：…（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；…”第二百三十一条“单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚”的规定，被告天琪公司涉嫌合同诈骗犯罪。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”的规定，应当裁定驳回原告起诉，将有关材料移送公安机关。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（二）项、第一百五十四条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，原审裁定：驳回原告万里的起诉。案件受理费1012元，由原告万里退回。 宣判后，天琪公司不服，向本院提起上诉称：2016年12月，上诉人为提升海马汽车的销售量，在本公司住所地对海马牌汽车进行促销，被上诉人得知上诉人的促销活动后，于2016年12月按市场价7.68万元向上诉人购买了涉案轿车。其中，首付款为购买价格的20%加上车辆保险费、车辆购置税、车辆入户费及其他费用合计3.7万元，剩余购车款的80%由原告通过融资租赁方式向原审第三人融资支付给上诉人，上诉人按照约定按月返还给被上诉人一定数额的资金。为此，上诉人与被上诉人签订了《购车合同》及《购车返款协议书》，被上诉人与原审第三人签订了《个人汽车贷款合同/抵押贷款合同》，约定被上诉人购买案涉车辆的价格是7.68万元，3.7万元为首付款，而非购车款，且首付款3.7万元在扣除被上诉人应当承担的车辆保险费、车辆购置税及车辆入户费后，被上诉人用于支付给上诉人购车的首付款实际只有1.536万元，而被上诉人向原审第三人的融资款项也只有6.144万元打入上诉人的帐户。因此，上诉人实际收到被上诉人的款项只是上诉人的汽车销售款，上诉人并未在汽车销售款之外非法占有被上诉人的财物。上诉人采用的促销手段是按月为被上诉人支付融资本息，而不是只收取首付款1.536万元，被上诉人之所以与上诉人签订《购车合同》、《购车返款协议书》，也是冲着上诉人返还被上诉人融资本息的促销承诺而来，上诉人不存在诱骗行为。由于上诉人对该促销方式运作不熟悉，加之上诉人的债权人杜南西收回债权，导致上诉人资金紧缺，2017年4月以后，上诉人便出现入不敷出的囧况，无力支付约定返还给被上诉人的融资本息。另案购车人梁贵林、曹琴香等人因此曾以诈骗为由向毕节市公安局七星关分局提起控告，毕节市公安局七星关分局审查后认为，上诉人的行为没有犯罪事实，决定不予立案，为此，被告等购车人才向原审提起诉讼。但原审审理后认为上诉人以非法占有为目的，在明知没有实际履行能力的情况下，以履行小额合同或者部分履行合同的方式，诱骗原告继续签订和履行合同，骗取原告的财物，认定上诉人涉嫌合同诈骗，裁定驳回被上诉人起诉，将有关材料移送公安机关，与最高人民法院法〔2018〕1号《关于充分发挥审判职能作用为企业家创新创业营造良好法治环境的通知》第二条“……。严格非法经营罪、合同诈骗罪的构成要件，防止随意扩大适用。对于在合同签订、履行过程中产生的民事争议，如无确实充分的证据证明符合犯罪构成的，不得作为刑事案件处理。……。”之规定不符，认定事实错误，适用法律不当，故请求撤销原审裁定，指令原审法院对本案进行审理。 经理审查明，二审认定事实与原审认定无异。 本院认为，根据一审查明的事实，2016年12月，上诉人面向社会公众，对市场价分别为8.28万元和7.68万元的两款海马福美来汽车进行“优惠促销”活动，促销价格分别为4.8万元和3.7万元。除支付购车价款外，买受人自购车之日起3年内，按保养手册在上诉人指定的售后处进行车辆保养，并连续3年委托上诉人代为办理车辆保险手续，除此之外，被上诉人不再付任何费用，但被上诉人需以自身名义向原审第三人晋城银行股份有限公司贷款，该款以贷购车款的名目由第三人支付给上诉人，并约定了分期还款，上诉人承诺由其自行承担还款义务，通过按月向被上诉人账户支付被上诉人应向第三人还款本息的方式承担还款义务。即本案被上诉人除支付上诉人3.7万元购车款外，并未另行向上诉人支付任何费用，上诉人主张被上诉人支付的3.7万元为首付款，剩余80%的购车款系由被上诉人通过融资租赁方式向原审第三人融资支付给上诉人与查明的事实不符，不予采纳。本案中，上诉人系在负杜南西等人巨额债务的情况下，进行本案促销活动，将市场价为8.28万元和7.68万元的两款海马福美来汽车以4.8万元和3.7万元的低价出售。向被上诉人低价出售涉案车辆后，在明知无还款能力的情况下，承诺由其承担还款义务，要求被上诉人提供身份信息并以被上诉人的名义向原审第三人晋城银行股份有限公司贷款给上诉人，且上诉人仅按承诺还款3个月后便不再继续还款，并将公司关闭。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，已涉嫌合同诈骗，原审认定上诉人涉嫌合同诈骗，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条之规定，裁定驳回被上诉人的起诉，将有关材料移送公安机关并无不当，上诉人主张其不存在诱骗行为，一审认定事实错误，适用法律错误的理由不成立，不予采纳。 综上，上诉人的上诉理不成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  杨孝春 审判员  王 云 审判员  罗 珣 二〇一八年五月二十四日 书记员  高 进