安徽省安庆市迎江区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0802民初277号原告：汪昌柱，男，1972年10月15日出生，汉族，住江苏省苏州市虎丘区。委托诉讼代理人：杨星，乐天（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈志清，乐天（上海）律师事务所律师。被告：安庆安富智能设备股份有限公司，住所地安庆市开发区新城**安庆富士电梯有限公司办公楼。法定代表人：陈泽尘，董事长。被告：周海鸥，男，1972年7月15日出生，汉族，住上海市闵行区。上述两被告共同委托诉讼代理人：李睿劼，北京盈科（上海）律师事务所律师。被告：陈泽尘，男，1970年8月19日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：李璐佳，上海市晨升律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡隽瑶，上海市晨升律师事务所律师。原告汪昌柱与被告安庆安富智能设备股份有限公司（以下简称安富智能公司）、周海鸥、陈泽尘新增资本认购纠纷（立案案由：与公司有关的纠纷）一案，本院于2018年1月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪昌柱的委托诉讼代理人陈志清，被告安富智能公司、周海鸥的共同委托诉讼代理人李睿劼，被告陈泽尘的委托诉讼代理人李璐佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告安富智能公司立即归还本金34万元及利息（自2015年10月31日至实际付清之日按年利率5%计算）；2、被告周海鸥在抽逃出资290万元本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任；3、被告陈泽尘在抽逃出资560万元本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告经周海鸥介绍，于2015年10月31日投资安富智能公司30万元，折合股票30万股；于2015年11月2日投资安富智能公司4万元，折合股票10万股。安富智能公司承诺3-5年内登入新三板等，并承诺原告持有股票满1年后，可要求安富智能公司还本付息，利息为年利率5%，安富智能公司接到通知后15日内一次性返还本息。周海鸥自愿为安富智能公司承担连带担保责任。2017年8月19日，原告要求安富智能公司还本付息，其承诺尽快归还，但迄今为止并未归还。另外，周海鸥、陈泽尘为安富智能公司的股东，经原告了解周海鸥、陈泽尘在设立安富智能公司过程中，委托第三人代垫资金，后即抽逃资金偿还第三人，故周海鸥、陈泽尘应在抽逃出资的本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任。安富智能公司辩称，原告要求公司进行股份回购，根据公司法的规定，股份有限公司是不能进行股权回购的。周海鸥辩称，因为不能进行股份回购，故不存在周海鸥的责任承担问题。并且周海鸥只是作为见证人在承诺函上签字。陈泽尘辩称，原告诉求公司回购股份，违反了公司法第142条的规定，原告要求回购股份的行为，实际上属于抽逃资金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对真实性无争议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对有争议的证据即原告提供的证人证言，结合本院调取的安富智能公司验资账户银行流水，对股东抽逃出资的事实予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：安富智能公司系由陈泽尘、周海鸥等七位发起人设立的股份有限公司，注册资本9400万元。根据公司2015年7月2日的章程规定，发起人认缴资本7000万元，于2035年7月1日前缴足认缴的资本，首次出资总额1400万元，其中陈泽尘560万元、周海鸥210万元。根据公司2015年11月12日修改后的章程规定，周海鸥认缴新增资本400万元，安庆安富股份投资中心认缴新增资本2000万元，于2015年11月16日前缴足2080万元，其中周海鸥首次应缴纳新增出资额80万元。根据本院调取的安富智能公司验资账户的银行流水反映，2015年7月9日当天该账户在收到股东缴纳的首次出资额1400万元后又转出该笔资金，2015年11月16日当天该账户在收到出资额2080万元后又转出该笔资金。2015年10月31日，安富智能公司向原告出具股东出资证明书载明：公司股东汪昌柱先生于2015年10月30日向本公司缴纳投资款30万元，折合本公司股票总额30万股。2015年11月2日，安富智能公司向原告出具股东出资证明书载明：公司股东汪昌柱先生于2015年11月2日向本公司缴纳投资款4万元，折合本公司股票10万股。同时，安富智能公司于2015年10月31日向原告出具承诺函，主要内容为：1、原告的投资款30万元已打入公司账户。2、公司计划未来3-5年里，陆续登录新三板、创业板或中小板，努力使股价上涨，公司上市后，股东可以择机出卖股票，实现盈利。3、股东持有本公司股票满一年后，也可以向本公司要求还本付息（年利率5%），公司承诺在接到股东要求还本付息的通知后，在15天之内返还全部本金和利息，同时注销该数量的股份。2017年8月19日，原告要求安富智能公司还本付息，安富智能公司书面承诺六个月先退还50%，一年内退还至100%，利息据实结算。本院认为，安富智能公司系发起设立的股份有限公司，公司章程记载了发起人认缴股份的数额及认缴期限，安富智能公司无证据证明其发起人股东已全额缴纳了所认缴的出资，根据《公司法》第80条的第一款“股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份”之规定，安富智能公司向原告募集股份的行为违反法律规定，故安富智能公司应返还原告的资金并按约定支付利息。本案中，原告的第一笔出资30万元有利息的约定，按该约定计算利息，第二笔出资4万元未有利息的明确约定，该部分资金利息从原告主张权利即2017年8月19日起按银行贷款基准利息计算。被告抗辩根据2017年8月19日的承诺，原告要求返还资金的期限未至，对此本院分析认为，根据承诺内容安富智能公司作出了分期返还资金的计划，现第一期返还资金的期限已届满，安富智能公司未履行己方义务，并且结合庭审答辩其已明确表明将亦不会履行未到期义务，安富智能公司的行为已构成预期违约，原告有权在履行期间届满前要求安富智能公司履行全部资金的返还义务。周海鸥、陈泽尘作为安富智能公司的股东其将出资款转入公司账户后又立即转出，该行为符合《公司法解释三》第12条规定的股东抽逃出资，原告要求周海鸥、陈泽尘在抽逃资金本息范围内对安富智能公司的债务承担补充赔偿责任于法有据，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第八十条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告安庆安富智能设备股份有限公司于本判决生效后十日内返还原告汪昌柱34万元及利息（其中30万元自2015年10月31日起至款项给付之日止按年利率5%计算，4万元自2017年8月19日起至款项给付之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算）。二、被告周海鸥在抽逃出资290万元本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任。三、被告陈泽尘在抽逃出资560万元本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元（原告已预缴），由被告安庆安富智能设备股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  潘小红人民陪审员  盛树平人民陪审员  陈 伍二〇一八年五月十五日书 记 员  潘 玄附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第八十条第一款：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条第二款：公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；……。