山东省济南市中级人民法院行 政 判 决 书(2018)鲁01行终280号上诉人（一审原告）许诺，女，1984年6月5日出生，汉族，住山东省济宁市市中区县。委托代理人何永利，山东中昊律师事务所律师。被上诉人（一审被告）济南市历下区市场监督管理局，住所地济南市。法定代表人谭世民，局长。委托代理人李秀川，济南市历下区市场监督管理局工作人员。委托代理人赵丽洁，济南市历下区市场监督管理局工作人员。一审第三人济南高都经贸有限公司，住所地济南市。法定代表人许诺，职务不详。上诉人许诺因不服济南市历下区人民法院（2017）鲁0102行初222号行政判决，向本院提起上诉，本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人许诺起诉称，2016年12月23日，原告得知被人冒用自己的身份信息在被告处注册了济南高都经贸有限公司。该公司是以原告为法定代表人及股东的有限责任公司，但该公司与原告没有任何关系，并非原告发起设立，工商登记中的所有原告签名均为伪造。但被告对于错误登记的行政行为，却以不知如何处理为由推脱。故原告诉至贵院，请求判如所请。诉讼请求：1.依法撤销被告2015年5月26日对济南高都经贸有限公司的工商登记；2.诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院查明，2015年5月26日，被告济南市历下区市场监督管理局（以下简称历下区市场监督局）受理了请求核准设立济南高都经贸有限公司的申请书和相关材料。欲申请设立济南高都经贸有限公司，住所地济南市'style='cousor:pointer'>为济南市，发起人为马三省（证件号码为372922197907153262）和许诺（证件号码为370802198406053329），法定代表人为许诺（职务执行董事兼总经理），注册资本为100万元，公司类型为有限责任公司，经营范围为服装、针纺织品、建筑材料、钢材、木材、电工器材、灯具、装饰材料、化工产品（不含危险品），鲜活水产品、非专控农副产品的批发、零售（依法须经审批的项目，将相关部门批准后方可开展经营活动）。经审查《公司登记（备案）申请书》《济南高都经贸有限公司章程》、《董事、监事、经理信息》、《济南高都经贸有限公司股东会决议》、《企业住所（经营场所）申报承诺书》等材料。被告历下区市场监督局认为，申请人提交的材料齐全，符合法定形式，遂于同日准予济南高都经贸有限公司设立／开业登记，并书面通知该公司。一审法院认为,根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司(以下统称公司)设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”。第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的工商登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。……”第五十一条第一款规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理；……”本案中，第三人济南高都经贸有限公司提出工商登记申请并提交相应材料后，被告历下区市场监督局按流程进行审核，在申请文件、材料齐全，符合法定形式的情况下，作出工商登记行为的事实清楚，主要证据充分，程序合法，适用法律正确。另，《中华人民共和国公司法》第二十二条规定：“……股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记”。依照上述规定，原告许诺称登记材料中《企业住所（经营场所）申报承诺书》、《公司登记（备案）申请书》、《济南高都经贸有限公司章程》等材料上的其签名均非本人所签，系有人冒用其旧版身份证申办了公司登记，被告工作人员没有尽到严格审慎的审查义务，从而主张被诉工商登记行为违法，依法应当通过民事诉讼程序先行解决。综上，被告历下区市场监督局作出工商登记的行为并不违反相关法律规定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定判决：驳回原告许诺的诉讼请求。案件受理费50元，由原告许诺负担。上诉人许诺不服一审判决上诉称：1.一审法院适用法律、法规不当，认为上诉人应先通过民事诉讼解决是错误的。原因如下：依据法律规定，向法院提起民事诉讼主张认定股东决议无效、不成立、撤销的适格主体是股东，而上诉人与济南高都经贸有限公司无关，并不是该公司的股东，所以诉讼主体不适格。上诉人尝试通过民事诉讼来认定股东决议无效，但一审法院并不受理。本案并不是因工商登记争议引发的民事纠纷，而是行政纠纷，因被上诉人错误行政登记行为侵犯了上诉人的合法权益，被上诉人应当核查情况后予以撤销登记，不能通过民事诉讼程序先行解决。2.在上诉人的身份信息被冒用、签名被伪造的情况下，被上诉人通过了济南高都经贸有限公司的注册申请，在上诉人得知情况后第一时间向被告提出异议，要求被上诉人核实撤销，但被上诉人并不予解决，严重损害了当事人的合法权益，被上诉人的行政行为明显不当、违反了法定程序，依据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，应判决撤销不当的行政行为，而不是驳回上诉人的诉讼请求。3.在一审法院审理阶段，上诉人申请对济南高都经贸有限公司的工商登记中申请人签名的真实性进行鉴定，但法院并未启动此程序，损害了当事人的合法权益。综上。原审法院适用法律法规错误，请求二审法院查明案件事实，依法裁判，支持上诉人的上诉请求。请求：1.撤销济南市历下区人民法院作出的（2017）鲁0102行初222号行政判决，并依法改判；2.本案诉讼费用、鉴定费用由被上诉人承担。被上诉人历下区市场监督局二审中未提交答辩状。一审第三人济南高都经贸有限公司二审中未提交书面陈述意见。当事人在一审中提交的证据及材料已随案卷移送本院。经审查，本院同意一审法院对证据的认证意见及据此认定的案件事实。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条规定，被上诉人历下区市场监督局具有对本辖区内公司核准设立登记的法定职权。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条第一款、第二款规定：设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。……申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案第三人济南高都经贸有限公司设立登记时提交了上述法律规定的文件，被告经过形式审查，认为材料齐全、符合法律规定的要求，遂作出准许设立登记的决定，历下区市场监督局依法尽到了必要的形式审查义务。上诉人许诺虽称设立登记材料中其签名均非本人所为，但其无法解释其身份证被他人使用的原因。在上诉人没有证据证明其身份证系由他人冒名使用的情况下，不能认定历下区市场监督局的登记存在错误。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。上诉人许诺的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人许诺承担。本判决为终审判决。审判长  张振明审判员  张启胜审判员  曹 磊二〇一八年五月三十日书记员  高 岚