宁夏回族自治区固原市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）宁04民终195号上诉人（原审原告）：宁夏原州圆德金港小额贷款有限公司。住所地：宁夏固原市原州区。法定代表人：马咏梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：马锐，男，系该公司业务经理。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张广学，宁夏纲伦律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：马彦忠，男，1987年3月19日出生，回族，宁夏固原市人，高中文化，个体户，住宁夏固原市原州区。上诉人宁夏原州圆德金港小额贷款有限公司（以下简称圆德金港小贷公司）与被上诉人马彦忠民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初731号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人圆德金港小贷公司的委托诉讼代理人马锐、张广学到庭参加诉讼。被上诉人马彦忠经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。圆德金港小贷公司上诉请求：1.请求撤销原判，改判支持圆德金港小贷公司的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由马彦忠负担。事实与理由：一、一审认定“原告未提供其向被告马彦忠实际支付50万元借款的证据材料，故对原告要求被告归还借款20万元的诉讼请求，本院不予支持。”属认定事实错误。一审中圆德金港小贷公司向法庭提交双方的借款合同，并提交公司股东金宝山向马彦忠支付50万元的银行转账凭证，并且马彦忠已归还30万元，能够证明双方之间借款合同的真实性。二、一审认定“对原告要求以被告提供抵押的牌号为宁AT06**，宁AT06**号两台塔式起重机拍卖、变卖、所得价款，原告享有优先受偿权的诉讼请求，因马彦忠提供的抵押担保物，登记为宁夏奇晟商贸有限公司所有，并非被告个人所有，且未办理抵押登记，故对原告该项诉讼请求依法不予支持”错误。马彦忠抵押两辆起重机，虽然登记是在宁夏奇晟商贸有限公司名下，但实际所有人为马彦忠，该公司也出具了书面证明和委托，因此抵押合同应成立有效。至于没有办理抵押登记是因为起重机作为特种车辆，登记机关不予办理抵押登记，但是否办理抵押登记不影响抵押合同的效力。马彦忠未作答辩。圆德金港小贷公司一审诉讼请求：1.判令马彦忠清偿圆德金港小贷公司借款本金30万元及利息（按年利率28%计算从2015年6月7日至本金实际清偿之日）；2.判令对马彦忠以其所有的牌号为宁AT06**，宁AT06**号两台塔式起重机抵押担保物拍卖、变卖所得价款圆德金港小贷公司享有优先受偿权；3.诉讼费由马彦忠负担。一审法院认定事实：2014年10月8日，马彦忠以周转需要，与圆德金港小贷公司签订个人借款合同，约定向圆德金港小贷公司借款50万元，借款期限为2014年10月8日至2015年3月7日，借款年利率为28%，并约定了违约责任。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。马彦忠因周转需要，与圆德金港小贷公司签订向该公司借款50万元的个人借款合同。但是该公司未提供其向马彦忠实际支付50万元借款的证据材料，故对该公司要求马彦忠归还借款30万元的诉讼请求，不予支持。对该公司要求以马彦忠提供抵押担保的号牌为宁AT06**，宁AT06**号两台塔式起重机拍卖、变卖所得价款，享有优先受偿权的诉讼请求，因马彦忠提供的抵押担保物，登记为宁夏奇昇商贸有限公司所有，并非马彦忠个人所有，且未办理抵押物登记，对该项诉讼请求依法不予支持。马彦忠经公告传唤未到庭参加诉讼，视为对诉讼权利的放弃，依法缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回圆德金港小贷公司的诉讼请求。案件受理费5800元，公告费600元，由圆德金港小贷公司负担。二审中，圆德金港小贷公司提交了该公司信息及股东金宝山账户的进账明细，予以证明金宝山系该公司股东，2015年3月23日马彦忠通过金宝山账户归还借款本金及利息共计30万元。经审查认为，该证据系对该公司一审证据的补强，能够与其一审证据相互印证，对其证明效力，本院予以确认。结合圆德金港小贷公司一审提交的证据材料,本院对事实认定如下：2014年10月8日，马彦忠以资金周转需要，与圆德金港小贷公司签订个人借款合同，约定向该公司借款50万元，借款期限为2014年10月8日至2015年3月7日，借款年利率为28%。同日，马彦忠以塔式起重机(备案编号为宁AT06**、宁AT06**，注册备案部门为银川市建筑行业管理处执法监察大队)，分别作价10万元与圆德金港小贷公司签订了两份抵押合同，但未依法办理抵押登记手续。2014年10月9日圆德金港小贷公司通过其股东金宝山账户向马彦忠账户转账汇款50万元。2015年3月23日金宝山账户收到马彦忠还款30万元。本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本院综合审查判断圆德金港小贷公司提交的证据材料，马彦忠与圆德金港小贷公司签订借款合同，约定借款50万元，次日，该公司股东金宝山通过其账户向马彦忠转账50万元。2015年3月23日该公司股东金宝山账户先后收到还款10万元和20万元，该公司自认该款系马彦忠归还的本息合计30万元。对此，该公司提交了公司股东金宝山银行账户2015年3月23日的进账明细予以证明。上述事实能够证实该公司在借款合同签订后，已通过其股东金宝山账户支付涉案借款，归还部分借款亦是通过该账户进行。故圆德金港小贷公司与马彦忠之间的借款合同成立并生效，一审法院认定借款未实际交付，属认定事实错误，本院予以纠正。借款合同约定借期内年利率为28%，未超过年利率36%，该利率约定不违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六的规定，依法应予支持。因涉案借款合同对还款顺序未作明确约定，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，应按照“先息后本”的清偿顺序予以抵扣。借款还款利息应算至实际还款日2015年3月23日，抵扣利息应为：5个月×（28%÷12个月）×50万+16天×（28%÷12个月÷30天）×50万=64555元。马彦忠于2015年3月23日归还的30万元，扣减利息后归还本金应为300000-64555=235445元。据此，马彦忠逾期未还本金应为500000-235445=264555元。圆德金港小贷公司诉请逾期利息自2015年6月7日起算，因系对所还款项未依法计算利息后作出的意思表示，本院对逾期未还本金及抵扣利息依法进行核算后，相应地对逾期利息的起算日应按2015年3月24日予以起算。因双方未约定逾期利率，圆德金港小贷公司主张按借期内年利率28%计算逾期利息，与法律规定相悖，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定逾期利率应按年利率24%予以计算。关于本案抵押权是否成立，是否具有优先受偿权的问题。从圆德金港小贷公司提供的证据来看，设定抵押的备案编号为宁AT06**、宁AT06**号的两台塔式起重机的登记所有权人为宁夏奇昇商贸有限公司所有，该公司出具证明佐证该两台塔式起重机实际所有权属马彦忠所有，故马彦忠对设定抵押的财产具有所有权。据此，涉案抵押合同成立，抵押权应自抵押合同生效时设立，但该抵押财产并未办理抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》的相关规定，在未办理抵押登记的情况下，将不具有优先受偿权和对抗善意第三人的效力，因此圆德金港小贷公司主张其对抵押物享有优先受偿权不符合法律规定，本院不予支持。马彦忠经本院公告传唤未到庭参加诉讼，视为对其抗辩权利的放弃。另，一审判决确定本案案由不准，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定本案案由应为民间借贷纠纷。综上所述，圆德金港小贷公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条、第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百四十四条规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初731号民事判决；二、由马彦忠于本判决生效之日起十日内返还宁夏原州圆德金港小额贷款有限公司借款本金264555元及利息（利息按年利率24%标准计算，自2015年3月24日起算至实际清偿完毕之日止）；三、驳回宁夏原州圆德金港小额贷款有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5800元，公告费600元；二审案件受理费5800元，公告费600元，均由被上诉人马彦忠负担。本判决为终审判决。审 判 长  高 睿审 判 员  石 磊代理审判员  傅美源二〇一八年五月二十八日书 记 员  吴海峰