海南省三亚市中级人民法院行政判决书（2017）琼02行初410号原告：深圳深缆科技有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道广田路**。法定代表人：沈俊安，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡国剑，湖南天戈（深圳）律师事务所律师。被告：海南省三亚市工商行政管理局，住所地三亚市解放路**。法定代表人：王晓，该局局长。委托诉讼代理人：林明宇，海南中海律师事务所律师委托诉讼代理人：曹璐，该局工作人员。原告深圳深缆科技有限公司（以下简称深圳深缆公司）与被告海南省三亚市工商行政管理局（以下简称三亚市工商局）其他纠纷一案，本院于2017年8月1日立案后，于2017年10月10日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭审理了本案。原告深圳深缆公司的委托诉讼代理人胡国剑、三亚市工商局的委托诉讼代理人林明宇、曹璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案被诉行政行为：2017年5月12日，深圳深缆公司向三亚市工商局书面投诉称，海南威特电气集团有限公司（以下简称海南威特公司）涉嫌生产、销售侵犯深圳深缆公司注册商标专用权电缆，要求三亚市工商局查处。2017年6月20日，三亚市工商局作出《关于深圳深缆科技有限公司投诉海南威特电气集团有限公司涉嫌生产、销售侵犯注册商标专用权电缆案的处理结果告知函》，函称海南威特公司在其产品和合格证上使用BTWTYZ标识，不构成对深圳深缆公司商标专用权的侵犯。该函于同日向深圳深缆公司送达。深圳深缆公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决确认三亚市工商局2017年6月20日“告知函”违法并予以撤销，判令三亚市工商局继续履行法定义务，恢复深圳深缆公司举报案件的查实并作出处理；2、本案诉讼费用由三亚市工商局承担。事实和理由：2017年5月，深圳深缆公司海南销售业务人员发现，海南威特公司未经深圳深缆公司许可，在其生产销售的矿物绝缘防火电缆上使用深圳深缆公司注册商标BTWTYZ，并准备在三亚市国际旅游岛人才基地工地安装使用。2017年5月12日，深圳深缆公司以书面形式向三亚市工商局举报投诉。三亚市工商局接到投诉后，于2017年5月15日派出执法人员到侵权产品所在工地查封了侵权的电缆产品。2017年5月16日，三亚市工商局又决定将该批电缆扣押，并将该批电缆运至三亚市工商局大院扣押。经深圳深缆公司专业人员察看，发现该批电缆不但假冒了深圳深缆公司的注册商标，而且还假冒国家行业标准JG/T313-2014，标准中明确规定金属护套为铜护套，海南威特公司以铝护套产品代替铜护套，以次充好，是双假冒的伪劣产品，随后又以口头和书面方式向三亚市工商局作了反映。三亚市工商局立案后，深圳深缆公司多次敦促三亚市工商局加紧办案。然而，深圳深缆公司人员于2017年6月19日再次前往三亚市工商局送达书面举报材料时，发现被扣电缆不知无综，在询问三亚市工商局办案人员后才知道，三亚市工商局认为该批电缆不构成商标侵权，已将电缆解除扣押，返还厂家。深圳深缆公司提出案件没有处理结果前为何先将电缆解押，三亚市工商局答复是依其它文件解押。2017年6月20日，三亚市工商局向深圳深缆公司出具了《关于深圳深缆科技有限公司投诉海南威特电气集团有限公司涉嫌生产、销售侵犯注册商标专用权电缆案的处理结果告知函》，认定涉案电缆不构成商标侵权，已作出销案处理。深圳深缆公司认为，三亚市工商局作为产品流通及商标侵权的监督管理机关，依法负有查处及处罚违法侵权行为的法定义务。在接到深圳深缆公司的举报投诉后，虽然已立案调查了案件，但违反法律规定，对于侵权事实清楚，证据确实充分的案件，采用销案处理，属违法。请求人民法院依事实为根据，以法律为准绳，判准深圳深缆公司之诉讼请求。深圳深缆公司向本院提交了以下证据：证据一：商标注册证，证明深圳深缆公司合法注册了BTWTYZ商标，是生效商标，深圳深缆公司在使用BTWTYZ期间，也没有人提出过异议，说明深圳深缆公司对此拥有商标权；证据二：销案告知函，证明三亚市工商局曾经受理、办理该案件，但最后认为侵权人不构成侵权而销案，三亚市工商局未履行法定职责，未做出处理；证据三：侵权证据，十一张照片，证明侵权人在同类商品上使用与深圳深缆公司完全一致的商标，合格证上前面有型号限制，后面的执行标准是行标，不可能拼出深圳深缆公司BTWTYZ的商标，侵权人的侵权行为清楚，证据确实充分；证据四：行标BJ/T313-2014，证明侵权人执行的就是这个标准，按此标准绝对不能排列出深圳深缆公司BTWTYZ的商标，侵权人的行为是侵权的。三亚市工商局辩称，深圳深缆公司要求撤销三亚市工商局于2017年6月20日作出的《关于深缆科技有限公司投诉海南威特电气集团有限公司涉嫌生产、销售侵犯注册商标专用权电缆案的处理结果告知函》,理由不成立。首先，根据国家标准GB/T13033.1-2007《额定电压750V及以下矿物绝缘电缆及终端第1部分：电缆》规定以及全国电线电缆标准化技术委员会《关于“矿物绝缘电缆型号编制的咨询”的回复》的内容，将“BTWTYZ”作为矿物绝缘电缆型号编制符合电缆行业通用的电缆产品型号编制规定。其次，涉案的海南威特公司生产的电缆是在其产品合格证规格型号一栏上标注“BTWTYZ”；另外，在涉案电缆外护套上还印有海南威特电气集团有限公司、“威特”文字图形组合商标，以上情况说明威特公司在涉案电缆中所标注的“BTWTYZ”是作为电缆型号使用，而非作为商标使用。因此，根据《商标法》第五十九条“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用”规定，三亚市工商局于2017年6月20日作出的告知函合法有据，深圳深缆公司要求撤销缺乏事实和法律依据。请人民法院依法驳回深圳深缆公司的诉求，以此维护三亚市工商局的合法行政职责。证据一：立案审批表；证据二:投诉书、承诺书、商标注册证、营业执照复印件、授权委托书。证据一和证据二共同证明三亚市工商局于2017年5月15日对深圳深缆公司的投诉进行立案调查。证据三：现场笔录3份；证据四：行政处罚案件有关事项审批表；证据五：强制措施决定书、扣押清单。证据三、证据四和证据五共同证明三亚市工商局对涉案电缆进行扣留。证据六：询问笔录4份；证据七：关于威特牌BTWTYZ型电缆的情况说明；证据八：现场照片11张；证据九：产品质量保证书、产品合格证；证据十：三亚国际旅游岛人才创业基地一期电缆购销合同、送货单、付款凭证、情况说明。证据六至证据十共同证明：1、三亚市工商局对海南威特电气集团有限公司生产的电缆是否侵犯深圳深缆公司商标权进行调查；2、在威特公司所生产的产品合格证上，是作为电缆型号使用，不是作为商标使用。证据十一：关于“矿物绝缘电缆型号编制的咨询”的回复，证明全国电线电缆标准化技术委员会秘书处回复“矿物绝缘电缆型号BTWTYZ的编制符合电缆行业通用的电缆产品型号编制规定”。证据十二：调查终结报告；证据十三：行政处罚案件有关事项审批表；证据十四：解除行政强制措施通知书；证据十五：告知函。证据十二至证据十五共同证明案件调查终结并向深圳深缆公司出具涉案告知函。经庭审质证，各方当事人对对方证据的质证意见如下：三亚市工商局对深圳深缆公司提供证据的质证意见：对证据一的真实性，关联性，证明内容都认可，根据商标法第59条的规定，三亚市工商局认为深圳深缆公司所注册的商标并不是绝对的不允许使用，在法定规定的范围内还是可以使用的，海南威特公司是将BTWTYZ作为型号使用，故不存在侵权；对证据二和证据三都认可；对证据四的真实性认可，不管是根据行标还是国标，都要弄清楚BTWTYZ是否可以作为型号使用。能,就是不存在侵权;不能,就存在侵权。如果说海南威特公司合格证和回复函上存在不符，这是另外一个法律关系。深圳深缆公司对三亚市工商局提供证据的质证意见：对于15份证据中，除了第十一份外，对其他的14份证据的真实和关联性都认可。第11份证据跟国家标准有明显区别，行标没有涉案型号BTWTYZ的电缆。被告提交的所有证据只能证明被告曾经立案，查处过侵权行为，结论是终结了该案，并没有进行处理，对侵权行为未作出处理就撤销了案件。另外，产品合格证执行标准JG/T313-2014：2002接近的是国家标准，证据十一正文第二行的内容与合格证上的标准不一样。本院对上述证据认证如下：深圳深缆公司提供的证据：广东产品质量监督检验研究所《有关矿物绝缘电缆等技术标准的回复函》与三亚市工商局提供的证据：全国电线电缆标准化技术委员会秘书处《关于“矿物绝缘电缆编制的咨询”的回复》，两者复函结果存在相互冲突，因关于电缆技术标准规范问题的答复，全国电线电缆标准化技术委员会秘书处比广东产品质量监督检验研究所具有较高权威性，因此，本院采信全国电线电缆标准化技术委员会秘书处的回复函的证据效力。深圳深缆公司提供的其他证据，证据来源真实、合法，与本案争议事实具有关联性，可以作为认定案件事实的依据，但不足以证明海南威特公司构成侵犯其注册商标BTWTYZ。三亚市工商局提供的其他证据形式真实，来源合法，与本案争议事实具有关联性，可以作为认定案件事实的依据，足以证明其作出《关于深圳深缆科技有限公司投诉海南威特电气集团有限公司涉嫌生产、销售侵犯注册商标专用权电缆案的处理结果告知函》的依据充分，程序合法。经审理查明：2015年9月21日,深圳深缆公司取得国家工商总局商标局核发的注册商标“BTWTYZ”，商标注册证号为第15093627号，注册日期为2015年9月21日，有效期至2025年9月20日，核定使用商品/服务项目：第九类：电缆；电源材料（电线、电缆）；绝缘铜线；电缆连接套筒；同轴电缆；电线连接物；电线接线器（电）；电导线管（截至）。2017年5月12日，深圳深缆公司向三亚市工商局书面投诉称，海南威特公司涉嫌生产、销售侵犯深圳深缆公司注册商标专用权电缆，要求三亚市工商局依法查处。2017年5月15日，三亚市工商局对深圳深缆公司的投诉事项进行立案调查。同日，三亚市工商局执法人员对位于海南省三亚市××区对面三亚旅游岛人才创业基地一期项目工地进行检查，发现有一期工地（二标）2号楼前摆放着涉嫌侵犯深圳深缆公司注册商标“BTWTYZ”的电缆4卷、在一期项目（一标）摆放着涉嫌侵犯深圳深缆公司注册商标“BTWTYZ”的电缆1卷。涉案电缆的产品合格证载明：产品名称：矿物绝缘电力电缆；型号：BTWTYZ；执行标准：JGT313-2014;额定电压：0.6/1KV;产品编号：KW20170413621;生产日期：2017年4月；制造商：海南威特公司；并印有“威特”文字图形组合商标等。涉案电缆外套上打印有“海南威特电气集团有限公司”、“威特”文字图形组合商标、“BTWTYZ”等字样。2017年5月16日，三亚市工商局作出三工商实强字（2017）16、17号实施行政措施决定书，对上述涉案电缆进行扣押，并制作了扣押清单。涉案电缆共计3680米，价值281309元。三亚市工商局调查的证据显示，涉案电缆系海南威特公司生产并销售给河北建设集团有限公司、海南顺元泰贸易有限公司。经调查，三亚市工商局执法人员于2017年6月15日作出调查终结报告，并于2017年6月16日呈报领导审批作销案处理。2017年6月19日，三亚市工商局分别作出三工商解字（2017）01号解除行政强制措施通知书、三工商解字（2017）02号解除行政强制措施通知书，解除对上述扣押涉案电缆的扣押，并将涉案电缆返还给河北建设集团有限公司、海南顺元泰贸易有限公司。2017年6月20日，三亚市工商局作出《关于深圳深缆科技有限公司投诉海南威特电气集团有限公司涉嫌生产、销售侵犯注册商标专用权电缆案的处理结果告知函》，并向深圳深缆公司送达。2017年5月11日,广东产品质量监督检验研究所向深圳深缆公司出具一份《有关矿物绝缘电缆等技术标准的回复函》，该复函称“BTWTYZ”等不属于国家标准的型号，也不是行业内的通用型号。2017年5月26日，全国电线电缆标准化技术委员会秘书处向海南威特公司出具的一份《关于“矿物绝缘电缆编制的咨询”的回复》，该复函称矿物绝缘电缆型号“BTWTYZ”的编制符合电缆行业通用的电缆产品型号编制的规定。另查，海南威特公司成立于1996年12月4日，注册资本叁亿圆整，经营范围为电气设备制造、安装、科研、维修、保养及运行技术服务；电线电缆及电器材料制造等。该公司的注册商标“威特”文字图形组合曾于2011年5月获得国家工商行政管理总局商标局核发《中国弛名商标》；于2016年12月获海南省工商行政管理局核发《海南著名商标证书》。在庭审中，三亚市工商局向本院申请追加海南威特公司为第三人，深圳深缆公司在庭审中表示不同意追加。本院认为，本案的争议焦点为：1、三亚市工商局的调查处理程序是否违法；2、三亚市工商局的调查处理结果是否妥当，是否应当撤销告知函并恢复调查，重新作出调查处理。关于三亚市工商局的调查处理程序是否违法的问题。本案中，三亚市工商局接到深圳深缆公司的书面投诉后，依法立案调查，采取了扣押、对涉案当事人进行询问、收集证据等调查措施，在调查终结后，形成了调查终结报告并报领导审批，最终对涉案电缆解除扣押并向投诉人深圳深缆公司告知调查结果即海南威特公司涉案行为不构成商标侵权，作销案处理。整个调查处理程序符合法律法规的规定。关于三亚市工商局的调查处理结果是否妥当，是否应当撤销告知函并恢复调查，重新作出调查处理的问题。三亚市工商局的调查处理结果即作销案处理是妥当，其焦点为海南威特公司对涉案电缆的生产、销售行为是否构成商标侵权。从本案事实看，海南威特公司的确存在在涉案电缆上及产品合格证使用了深圳深缆公司注册商标“BTWTYZ”标识的事实，但海南威特公司在使用“BTWTYZ”时，系作为产品型号使用，而非作为商标标识使用。同时，在涉案电缆上，海南威特公司使用的商标为“威特”文字图形组合，而非“BTWTYZ”。且根据全国电线电缆标准化技术委员会秘书处出具的复函，矿物绝缘电缆型号“BTWTYZ”的编制符合电缆行业通用的电缆产品型号编制的规定，海南威特公司在涉案电缆上使用“BTWTYZ”，属反映涉案电缆产品的质量、功能、用途等特点的电缆行业通用的电缆产品型号，依照《中华人民共和国商标法》第五十九条第一款规定“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用”，海南威特公司在涉案电缆将“BTWTYZ”作为电缆通用型号使用，不构成商标侵权。在海南威特公司不构成商标侵权的情况下，三亚市工商局将深圳深缆公司的投诉作销案处理，处理结果正确，不应当撤销告知函并恢复调查。另外，三亚市工商局以查明案件事实主由，申请追加海南威特公司作为本案第三人参加诉讼，因本案属行政纠纷案件，在三亚市工商局对深圳深缆公司的投诉进行立案调查处理中，依职权已对海南威特公司是否构成商标侵权进行调查及收集证据，该调查和所收集的证据均作为本案证据使用，案件事实已基本清楚，本案审理中没有必要追加海南威特公司作为本案第三人参加诉讼，且深圳深缆公司明确表示不同意追加。据此，对三亚市工商局追加第三人的申请，本院不予支持。综上所述，三亚市工商局就深圳深缆公司的投诉作出《关于深圳深缆科技有限公司投诉海南威特电气集团有限公司涉嫌生产、销售侵犯注册商标专用权电缆案的处理结果告知函》，依据充分，符合法定程序，适用法律、法规正确。深圳深缆公司的诉讼请求依据不足，理由不充分，应当予以驳回。依照《中华人民共和国商标法》第五十九条第一款、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条规定，判决如下：驳回原告深圳深缆科技有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告深圳深缆科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。审判长 左家锋审判员 尹合欢审判员 陈太洪 二〇一八年五月八日书记员 谢材余附相关法律条文：《中华人民共和国商标法》第五十九条注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。三维标志注册商标中含有的商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。《中华人民共和国行政诉讼法》