河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫01民终5041号上诉人(原审被告)：河南明歌商贸有限公司，住所地郑州市金水区金水路305号1号楼1单元4层西户。法定代表人:徐睿,总经理。委托诉讼代理人:袁成志，北京华联律师事务所郑州分所律师。委托诉讼代理人:朱伟，男，汉族，1966年9月23日出生，住河南省商水县，系河南明歌商贸有限公司员工。被上诉人（原审原告）：刘华山，男，汉族，1962年11月2日出生，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：杨学林，河南亚太人律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁鸿贵，河南亚太人律师事务所律师。上诉人河南明歌商贸有限公司（以下简称“明歌商贸公司”）因与刘华山劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初1861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。明歌商贸公司上诉请求：请求二审法院依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初1861号民事判决，依法改判驳回刘华山的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审判决认定的“2012年4月，刘华山进入明歌商贸公司工作，月工资2000元”，没有充分证据证明。刘华山、丁世钢相互作为对方的证人出庭作证，明显是建立在互利基础上的证言不具有客观性、真实性。“工资表”也是利用工作便利所编造的虚假证据，不应当予以采信。经财务核查，在刘华山离职时，明歌商贸公司与刘华山已就工资问题达成一致，不存在工资持续拖欠的情况，一审认定明歌商贸公司拖欠刘华山工资与事实不符。二、一审判决明歌商贸公司向刘华山支付经济补偿金10500元不符合法律规定。由于刘华山离职时，双方已就工资问题达成一致，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、劳动部1996年发布的354号文件《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十二条之规定。三、刘华山称其一直跟随徐春歌做事，而徐春歌是郑州市云峰酒业商贸有限公司法人，故刘华山在郑州市云峰酒业商贸有限公司工作，根据劳动法规定，刘华山依法不能享有双重劳动关系。刘华山辩称，一、刘华山在原审法院提交的其在明歌商贸公司工作时的会计培训证，网上查询并打印的培训记录及考勤表、照片、录音光盘和录音记录等证据能够证明原审法院认定的事实，且证据确实充分。二、原审中明歌商贸公司称刘华山不在其公司工作，与刘华山不存在劳动关系。上诉状中却称经财务核查，在刘华山离职时双方已就工资问题达成一致，不存在工资持续拖欠的情况。明歌商贸公司前后表述矛盾，明显是在歪曲事实，逃避责任。三、原审法院认为明歌商贸公司应支付刘华山经济补偿金的认定正确。由于明歌商贸公司拖欠刘华山14个月的工资，刘华山迫于生活压力，不得已才辞职，根本不存在明歌商贸公司所称的刘华山辞职时，双方已就工资问题达成一致。故刘华山认为原审判决认定事实清楚，证据确实充分，明歌商贸公司的上诉理由不能成立。刘华山向一审法院起诉请求：1.明歌商贸公司向刘华山支付拖欠工资33000元及未签订书面劳动合同应支付的双倍工资117000元，经济补偿金11400元、加班费16380元；2.明歌商贸公司给刘华山补交自2012年4月1日起至2016年9月30日的社会保险54000元；3.本案诉讼费由明歌商贸公司承担。一审法院认定事实：1.2012年4月，刘华山进入明歌商贸公司工作，岗位为会计，月工资2100元，双方未签订书面劳动合同。明歌商贸公司也未为刘华山交纳职工基本社会保险。2.明歌商贸公司拖欠刘华山自2015年8月至2016年9月的工资未付，刘华山于2016年9月底辞职。3.刘华山于2017年8月16日向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委以其未提供与被申请人之间存在劳动关系的有效证据为由，做出不予受理申诉通知书。一审法院认为：刘华山2012年4月进入明歌商贸公司处任会计，月工资2100元，双方虽未签订书面劳动合同，但形成事实上的劳动关系，双方的权利义务均受劳动法律法规保护。明歌商贸公司作为用人单位，应按时足额地向刘华山发放工资，故明歌商贸公司应支付刘华山自2015年8月至2016年9月的工资29400元。刘华山要求明歌商贸公司按每月3000元支付该期间的工资，证据不足，超出部分原审法院不予支持。由于明歌商贸公司未及时支付刘华山劳动报酬，导致刘华山解除与明歌商贸公司之间的劳动合同，明歌商贸公司应当向刘华山支付经济补偿金10500元，刘华山要求明歌商贸公司支付经济补偿金11400元过高，超出部分原审法院不予支持。刘华山要求明歌商贸公司支付未签订书面劳动合同应支付的双倍工资117000元，已超过法定仲裁时效，该请求原审法院不予支持。刘华山要求明歌商贸公司支付加班费16380元，证据不足，原审法院不予支持。刘华山要求明歌商贸公司为其补交自2012年4月1日起至2016年9月30日的社会保险54000元，该请求不属于人民法院劳动争议受案范围，原审法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、河南明歌商贸有限公司于本判决生效后十日内支付刘华山自2015年8月至2016年9月的工资29400元。二、河南明歌商贸有限公司于本判决生效后十日内支付刘华山经济补偿金10500元。三、驳回刘华山的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由河南明歌商贸有限公司负担。本院二审期间，明歌商贸公司依法提交证据：1.郑州市云峰酒业商贸有限公司信用信息公示报告，来源于网上公示系统。证明徐春歌系该公司的法定代表人，而不是明歌商贸公司的法定代表人。刘华山称2012年4月根据徐春歌安排进入明歌商贸公司工作无事实依据，其原有的劳动关系仍是与郑州市云峰酒业商贸有限公司。2.收条及价格明细单各1份，收条系刘华山出具。证明2016年中秋节来临需要推销酒，刘华山系徐春歌安排到明歌商贸公司处帮忙。并用其公司的酒折抵了刘华山的劳务报酬。故明歌商贸公司与刘华山根本不存在劳动关系，也不欠其所谓的工资。另外，一审中刘华山提交的向徐春歌要工资的微信聊天记录，也与明歌商贸公司无关。其与徐春歌的谈话录音称欠其工资，徐春歌也不认可，只是称代表郑州市云峰酒业商贸有限公司说遗留问题会解决。故刘华山不能证明与明歌商贸公司存在劳动关系。其提供的票据及视频资料也与明歌商贸公司无关。刘华山的会计身份也不能证明其于2012年4月便与明歌商贸公司构成劳动关系。徐春歌介绍其在明歌商贸公司帮忙的劳务费已用酒的形式给付。刘华山未提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中虽然明歌商贸公司与刘华山没有签订书面合同，但刘华山提供的证人证言、录音录像资料、微信记录、企业操作员电子档案、工资表等证据相互印证刘华山与明歌商贸公司存在事实劳动关系。明歌商贸公司上诉称用公司的酒折抵了刘华山的劳务报酬。但刘华山称向公司领酒是让客户品尝，价格表也是明歌商贸公司单方制作，不予认可折抵报酬。由于明歌商贸公司的证据不力，故以酒折抵报酬的事实本院不予认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应当向劳动者支付经济补偿。由于明歌商贸公司未及时足额地向刘华山发放工资，刘华山主张欠付工资及经济补偿金的诉请本院应予支持。明歌商贸公司上诉请求不予支付经济补偿金的理由无事实及法律依据，本院不予支持。综上，明歌商贸公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由上诉人河南明歌商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吕家祥审判员  崔航微审判员  董正方二〇一八年五月十八日书记员  乔梦龙