江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣07民终1079号上诉人（原审被告）：江西虔通环境工程有限公司，住所地：江西省赣州经济技术开发区金丰中路。法定代表人：贺玉兰，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵丽娜，江西南芳律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张豪，江西南芳律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：龚桂花，女，1958年7月4日生，汉族，住江西省瑞金市。委托诉讼代理人：黄长庆，男，1979年2月3日生，汉族，住江西省瑞金市，系被上诉人龚桂花之子，特别授权代理。原审被告：江西虔通环境工程有限公司瑞金分公司，住所地：江西省瑞金市象湖镇八一北路150号。代表人：贺玉兰，系该分公司负责人。上诉人江西虔通环境工程有限公司因与被上诉人龚桂花，原审被告江西虔通环境工程有限公司瑞金分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省瑞金市人民法院（2017）赣0781民初3580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭，以询问调解庭审方式进行了审理。上诉人江西虔通环境工程有限公司的委托诉讼代理人赵丽娜，被上诉人龚桂花委托诉讼代理人黄长庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人江西虔通环境工程有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人已向实际侵权人主张赔偿，不能再向上诉人主张。2.本案应适用过错原则，而非无过错原则。被上诉人龚桂花辩称，一审判决事实清楚，证据充分，龚桂花没有责任。原审被告江西虔通环境工程有限公司瑞金分公司未作陈述。被上诉人龚桂花向一审法院起诉请求：被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费用、交通费、精神损害抚慰金等共计94619.71元。一审法院认定事实：2017年5月16日，被告虔通瑞金分公司雇佣原告龚桂花为公司清洁工。2017年6月2日上午9时许，原告龚桂花正在瑞金市象湖镇岗背村鹅岒脑路段东侧道路紧靠东侧花圃的机动车打扫卫生时，被沿206国道由瑞金市区往叶坪方向行驶的案外人丁来有驾驶的“新鸽”牌电动三轮车摔倒。事故发生后，原告龚桂花被送往瑞金市人民医院住院治疗，经诊断为：1.左侧肋骨骨折；2.脾损伤。花去医疗费10373.71元。期间，案外人丁来有向原告龚桂花支付了医疗费7000元。2017年6月23日，瑞金市公安局交通管理大队作出赣公交认字（2017）第00101号《道路交通事故认定书》，认定丁来有无证驾驶不符合技术标准的电动三轮车，因头盔遮挡视线，未及时避让行人是造成此次事故发生的全部责任，原告龚桂花无责任。2017年9月19日，瑞金金剑司法鉴定中心根据原告龚桂花的申请作出瑞司鉴中心（2017）临鉴字第219号《关于龚桂花伤残等级鉴定意见书》，鉴定意见为：受鉴人龚桂花伤残等级评定为十级伤残；自受伤之日起，误工期90日、护理期30日、营养期30日。2017年11月24日，原告龚桂花向法院起诉，请求法院判决：被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费用、交通费、精神损害抚慰金等共计94619.71元。一审法院认为，原告龚桂花系被告虔通瑞金分公司雇请的清洁工，双方间形成了雇佣关系。2017年6月2日上午9时许，原告龚桂花在从事被告虔通瑞金分公司安排的路段打扫卫生时遭受他人车辆撞击而受伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，原告龚桂花既可以向雇主虔通瑞金分公司请求赔偿，也可以向侵权人丁来有请求赔偿。本案中，原告龚桂花选择向被告虔通公司、虔通瑞金分公司请求人身伤害的赔偿，那么，被告虔通瑞金分公司在承担了赔偿责任后，可以向侵权第三人丁来有进行追偿。为此，对原告龚桂花要求被告虔通公司、虔通瑞金分公司赔偿其伤害损失的诉讼请求予以支持。由于瑞金市公安局交通管理大队作出的《道路交通事故认定书》的认定原告龚桂花在此次交通事故中无过错错，因此，被告虔通公司、虔通公司瑞金分公司应当承担原告龚桂花此次事故损失的全部赔偿责任。本案中，原告龚桂花虽然是农村户口，但是，其生活住处属于瑞金市象湖镇范围内，所以其赔偿标准应当以城镇赔偿标准计算；对于误工费问题，由于原告、被告均认可龚桂花每天从被告处领取的工资是50元，因此，龚桂花的误工费损失应当以每天50元标准计算。而原告请求被告赔偿的800元交通费，原告在诉讼中并没有提交交通费发票和其他交通费损失的证据，但考虑到原告家人在原告住院期间照顾原告应当会产生相应交通费，酌定为300元。护理费参照当江西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资31010元计算，每天护理费为85元。对于原告精神抚慰金的赔偿，因原告龚桂花身体受到损伤，已经住院治疗，原告不仅产生肉体上的痛苦，也必然产生精神上的痛苦，其精神损害的赔偿请求合理合法，予以支持。但是，法律对精神抚慰金的赔偿数额未定具体的标准，根据《最高人民法院确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”之规定，以及瑞金金剑司法鉴定中心认定龚桂花伤残等级为十级伤残的《关于龚桂花伤残等级鉴定意见书》，对龚桂花请求的5000元精神损害抚慰金酌定为3000元；据此，原告龚桂花在本次所受身体损害的合理损失可以确定为：1.医疗费10373.71元；2.营养费30天×20元/天＝600元；3.住院伙食补助费26天×30元/天＝780元；4.残疾赔偿金28673元/年×10%×20年=57346元；5.交通费300元；6.误工费90天×50元/天=4500元；7.护理费30天×85元/天=2550元；8.精神损害抚慰金3000元；9.鉴定费1300元。上述9项赔偿项目合计为80749.71元，减去案外人丁来有已经支付的医疗费7000元，被告虔通瑞金分公司还应当向原告支付各项赔偿款73749.71元。被告虔通瑞金分公司是被告虔通公司的分支机构，根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担”之规定，被告虔通公司对原告龚桂花的上述赔偿款项应承担民事责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条之规定，判决：被告江西虔通环境工程有限公司应于本判决生效后的三十日内赔偿原告龚桂花医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失73749.71元。如果被告未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2166元，原告龚桂花已预交，由虔通公司承担。被告虔通公司承担的受理费应在本判决生效后30日内支付给原告龚桂花。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人从第三人丁来有处取得的赔偿款7000元，一审判决已经从上诉人应付金额中扣减，本案不存在重复赔偿的情形，被上诉人可以向上诉人请求赔偿。被上诉人接受上诉人的指示，在机动车道上打扫卫生，上诉人的工作安排本身存在极大的风险，不宜要求被上诉人承担过错责任。上诉人江西虔通环境工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1644元，由上诉人江西虔通环境工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 鸿审 判 员  宋玉玲审 判 员  沈象筠二〇一八年五月二日代理书记员  管燕梅