广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤13民终1003号上诉人（原审原告）：博罗县柏全五金制品有限公司，住所地广东省惠州市博罗县罗阳镇小金**工业区。法定代表人：黄良全。委托诉讼代理人：严玉婷，广东凯扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李小云，女，1989年10月24日出生，汉族，住湖南省辰溪县。上诉人博罗县柏全五金制品有限公司（以下简称“柏全五金公司”）因与被上诉人李小云劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市博罗县人民法院（2017）粤1322民初2662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人柏全五金公司委托诉讼代理人严玉婷和被上诉人李小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。柏全五金公司上诉请求：1.撤销（2017）粤1322民初2662号民事判决;2.柏全五金公司无需支付李小云经济补偿金15830.5元、2015年至2017年未休年休假工资1125元，以上合计16955.5元。事实和理由：2014年2月7日，柏全五金公司与李小云建立劳动关系，李小云任柏全五金公司全检作业员，约定工资1350元。2017年4月19日李小云从柏全五金公司处离职，双方解除劳动关系。柏全五金公司一直有按时发放工资给李小云。但是在今年货款难于收回。公司的资金周转受到影响，经公司董事会决定迟延发放工资2017年2月份、3月份的工资。公司在工作群通知员工，员工没有提出异议。并且柏全五金公司在李小云离职时已经及时足额支付李小云在柏全五金公司工资期间的薪资。柏全五金公司未及时足额支付李小云20**年2月份的工资实属公司资金周转发生问题。公司迟延发放2017年2月工资并非存在拖欠之主观恶意。仲裁委不顾公司的客观事实，就依据柏全五金公司发放李小云20**年2月份的工资在2017年4月19日发放，超过一个月工资数额和一个月工资支付周期，认定柏全五金公司未及时足额支付劳动报酬是错误的。柏全五金公司在春节期间统一给李小云休假，即柏全五金公司在春节期间统一给李小云的休假包含春节期间法定节假日及年休假，故柏全五金公司无需支付李小云年休假的工资。综上所述，柏全五金公司与李小云解除劳动合同，属李小云个人原因离职，柏全五金公司无须支付经济补偿金及年休假工资差额给李小云。恳请二审法院查明案件事实后依法改判，支持柏全五金公司的上诉请求。李小云辩称，认可仲裁和原审判决。柏全五金公司拖欠工资，家里父母孩子没有生活费。我知道柏全五金公司不是恶意的，法律面前都是平等的。柏全五金公司上诉理由不成立。柏全五金公司说离职是员工个人原因，我们也不想。我们去问劳动局，他们说我们要离职才能申请劳动仲裁。柏全五金公司向原审法院起诉请求：柏全五金公司无需支付李小云经济补偿金15830.5元、2015年至2017年未休年休假工资差额1125元，以上合计16955.5元。原审法院认定事实：李小云于2014年2月7日入职柏全五金公司处。双方签订书面劳动合同时间：2016年3月1日。李小云工作岗位：全检包装部操作员。双方解除或终止劳动关系前十二个月的劳动者平均工资数额：4523元，剔除加班工资后的月平均工资：1438.8元。2017年4月17日，李小云向柏全五金公司出具《解除劳动合同通知书》，2017年4月18日，柏全五金公司签收了李小云出具给柏全五金公司的《终止劳动合同通知书》，从2017年4月19日起，原、李小云解除劳动关系。双方发生解除劳动关系的时间：2017年4月19日。李小云劳动工作年限：3年又2个月。李小云申请仲裁时间：2017年6月14日，其仲裁请求：1.支持李小云20**年2月、3月、4月三个月工资10364元；2.支付解除劳动合同经济补偿金6个月27630元；3.补偿2011年12月至2014年2月社会保险金共38个月32300元；4.2015年3月21日至2017年4月40日未续劳动合同双倍工资20000元；5.年休假工资共计15天（三年）1125元。仲裁结果：非终局，一、由柏全五金公司在本裁决书生效之日起三日内一次性支付李小云经济补偿金15830.5元、2015年至2017年未休年休假工资差额1125元，以上合计16955.5元；二、准许李小云撤回第1项仲裁请求；三、驳回李小云其他仲裁请求。原审法院认为，双方签订的《劳动合同》中明确规定每月5日发放上月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，变更劳动合同，应当由用人单位和劳动者协商一致，并采用书面形式。因此，柏全五金公司主张的双方在实际当中已经更改了工资发放日期，没有法律依据，原审法院不予采纳；根据李小云提供的银行个人明细对账单显示，李小云20**年2月份的工资在2017年4月19日才发放，已经超过一个月的工资数额和一个月的工资支付周期，故认定柏全五金公司未及时足额支付李小云20**年2月份工资。现李小云以柏全五金公司未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定的情形。再根据该法第四十六条第一项的规定，柏全五金公司应支付李小云经济补偿金。截止到2017年4月19日，李小云在柏全五金公司处工作3年又2个月。综上，柏全五金公司应支付李小云经济补偿金15830.5元（4523元/月×3.5个月）。关于未休年休假工资问题，柏全五金公司提供一份春节放假公告称在春节期间统一给李小云休假，春节是国家的法定节假日，不属于带薪年休假，且从公告来看，2017年春节柏全五金公司安排9天假期，其中只有3天带薪6天无薪，这种做法并不符合法律规定，因此柏全五金公司所称的在春节期间统一给李小云休假的说法，原审法院不予采纳。劳动仲裁认定的柏全五金公司需支付李小云20**年至2017年未休年休假11天工资差额1455.34元（1438.8元/月÷21.75天×11天×200%）认定事实正确，符合法律规定，李小云在仲裁请求中只要求柏全五金公司支付未休年休假工资1125元，属于其对自身权利的处置，予以支持。判决：一、博罗县柏全五金制品有限公司与李小云于2017年4月19日起解除劳动关系；二、博罗县柏全五金制品有限公司应于本判决生效之日起10日内向李小云支付解除劳动合同经济补偿金15830.5元、2015年至2017年未休年休假工资差额1125元，合计16955.5元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷案件，根据双方当事人在二审的上诉理由和答辩意见，本案争议焦点为：柏全五金公司是否应当支付李小云经济补偿金、2015年至2017年未休年休假工资差额。依照《广东省工资支付条例》第十条的规定，用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。经查，双方当事人签订的《劳动合同》明确约定每月5日发放上月工资。根据李小云提供的银行个人明细对账单显示，李小云20**年2月份的工资在2017年4月19日才发放，已经超过一个月的工资支付周期，故认定柏全五金公司未及时足额支付李小云20**年2月份工资。柏全五金公司上诉主张其非恶意拖欠工资，因公司资金周转受到影响，经董事会决定迟延发放2017年2月份、3月份的工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，变更劳动合同，应当由用人单位和劳动者协商一致，并采用书面形式。本案中，柏全五金公司决定迟延发放工资属于变更劳动合同事项，柏全五金公司应取得与李小云的合意，以保障李小云的合法利益。现柏全五金公司仅称在工作微信群通知李小云该事项，并未采取双方当事人协商的形式，且李小云否认接到该通知。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，柏全五金公司对其上诉主张应提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应承担举证不能的不利后果。现柏全五金公司于原审提交的证据不足以证明双方协商一致更改工资发放日期，本院对其上诉主张不予认可。李小云以柏全五金公司未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……”、第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”之规定，柏全五金公司应支付李小云解除劳动合同经济补偿金。柏全五金公司对原审查明解除劳动合同前十二个月平均工资4523元/月、工作年限3年又2个月无异议。经核算，柏全五金公司应支付李小云经济补偿金15830.5元（4523元/月×3.5个月）。原审法院判决柏全五金公司应支付李小云经济补偿金15830.5元，具有充分的事实依据和法律依据，本院予以维持。关于未休年休假工资差额的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定，单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。本案中，柏全五金公司上诉主张在春节期间统一给李小云休假，并提供公告证明其主张。但春节是国家的法定节假日，不计入年休假的假期。同时，从公告来看，2017年柏全五金公司安排9天假期，其中只有3天带薪6天无薪，这种做法并不符合法律规定，因此原审法院不予采纳柏全五金公司所称的在春节期间统一给李小云休假的说法，处理正确，本院予以维持。经核算，柏全五金公司需支付李小云20**年至2017年未休年休假11天工资差额1455.34元。李小云关于年休假工资差额的仲裁请求及劳动仲裁裁决结果均为1125元，李小云没有对劳动仲裁裁决提起诉讼，原审法院据此判决柏全五金公司应支付李小云20**年至2017年未休年休假工资差额1125元，处理正确，本院予以维持。综上所述，博罗县柏全五金制品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案为劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审判长  黄华锋审判员  朱莉娜审判员  丁晓鹏二〇一八年五月二十五日法官助理黄弘扬书记员张云辉