呼和浩特市玉泉区人民法院民事判决书（2018）内0104民初3164号原告：包双龙，男，1977年9月3日出生，蒙古族，无固定职业，住呼和浩特市赛罕区南二环鹏欣金游城A座1815室。委托诉讼代理人：呼和，山西黄河（呼和浩特）律师事务所律师。被告：闫丽奇，男，1979年7月5日出生，蒙古族，无固定职业，住呼和浩特市回民区呼西公寓1号楼2单元302。委托诉讼代理人：海尔汗，北京市中洲（呼和浩特）律师事务所律师。被告：内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区公园南路158号。法定代表人：邸富胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：牛有禄，该公司职员。委托诉讼代理人：海娜，内蒙古超伦律师事务所律师。被告：国任财产保险股份有限公司内蒙古分公司呼和浩特市土默特左旗支公司，住所地呼和浩特市土默特左旗察素齐镇呼包路北祥和B区住宅楼10号门市。负责人：郭建强，该公司总经理。委托诉讼代理人：高玉伟，该公司员工。委托诉讼代理人：刘擘，该公司员工。被告：孟繁荣，男，1963年3月1日出生，汉族，无固定职业，住呼和浩特市赛罕区金河镇七圪太村220号。原告包双龙诉被告闫丽奇、内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司（以下简称蒙建公司）、国任财产保险股份有限公司内蒙古分公司呼和浩特市土默特左旗支公司（以下简称国任财保公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月28日立案后，依法追加孟繁荣为被告参加诉讼。本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告包双龙及其委托诉讼代理人呼和，被告闫丽奇的委托诉讼代理人海尔汗,被告蒙建公司的委托诉讼代理人海娜，被告国任财保公司的委托诉讼代理人高玉伟，被告孟繁荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告包双龙向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费2000元、护理费7150元、营养费6500元、伙食补助费6500元。2、判令被告赔偿原告误工费44070元、残疾赔偿金131900元、精神损害赔偿金6000元、被抚养人生活费45852元。3、后续治疗费20000元、病历翻译费200元。4、被告承担本案诉讼费4638元、鉴定费1870元，共计272792元。事实和理由：2017年初，原告受雇于被告闫丽奇（包工头）为被告蒙建公司“碧水蓝山”项目做工程，被告国任财保公司为此次项目承保：施工人员团体意外保险额度为200000元、附加团体意外伤害医疗保险额为20000元，保险期间自2017年8月30日0时起至2018年1月30日24时止。2017年9月25日，原告在工作过程中由于房梁断裂从高处坠落摔伤，右侧肘关节当即出血、疼痛肿胀，后原告被送往内蒙古自治区国际蒙医医院，经X光检查诊断为右侧肱骨踝间骨折，后进行手术治疗，实际住院65天，出院后医生建议定期复查、指导功能锻炼。治疗期间，被告支付部分医疗费后拒绝支付其他费用，双方协商无果，原告无奈之下特向贵院提起诉讼，请求贵院在查清事实的基础上，依法判令被告向原告赔偿损失，以维护原告合法权益。被告闫丽奇辩称，1、原告为完全民事行为能力人，在工作过程中具有辨认危险和保障自身安全的能力，也具有按照工地管理人员安全管理规范提供劳务的义务。本案中闫丽奇并没有任何过错，严格要求工人安全生产，合理操作，禁止饮酒并严格要求服从统一管理。但原告视自身安全于不顾，不服从管理，在闫丽奇不知情的情况下擅自饮酒，并无视现场管理者的要求爬上正在拆除的墙上，导致墙体倒地，造成了自身伤害，原告的此种行为不仅危及自身安全，而且危及其他工人的人身安全，也对闫丽奇造成了一定的损失。因此闫丽奇并没有任何过错，根据侵权责任法、人损司法解释等法律、法规、司法解释的规定，闫丽奇不应承担责任。2、原告在内蒙古自治区国际蒙医医院进行右侧肱骨金属内固定、石膏外固定手术，但因为内蒙古自治区国际蒙医医院医疗事故，导致原告的右侧肱骨断端并没有完全愈合，而是畸形愈合，原告右肘关节丧失功能50%以上，而右肘关节丧失功能50%以上的后果是因为内蒙古自治区国际蒙医医院的医疗事故导致骨折断端畸形愈合造成的，与在闫丽奇工地所受伤情无关，因此应由内蒙古自治区国际蒙医医院根据《医疗事故鉴定书》所确定的医疗事故等级和过错程度承担部分赔偿责任，所以原告应当向内蒙古自治区国际蒙医医院主张权利，如果放弃追究内蒙古自治区国际蒙医医院赔偿责任的权利，则本案中应当将内蒙古自治区国际蒙医医院应承担的责任予以排除，闫丽奇已申请对内蒙古自治区国际蒙医医院医疗事故行为在原告的伤残后果中的参与度进行司法鉴定，但因原告不予配合而无法鉴定，因此应按照医疗事故纠纷划分责任的惯例，确定医院的过错参与度为30%，并按照医疗事故赔偿标准计算最终由医院承担的赔偿数额后，从本案最终赔偿数额中予以扣减。3、蒙建公司已投保施工人员团体意外保险，国任财保公司根据保险合同约定，应首先在其保险责任范围内承担赔偿责任。4、原告在住院治疗期间闫丽奇已垫付医疗费45957.69元，请贵院具体分配赔偿责任时予以考虑。综上，闫丽奇在整个案件中并没有任何过错，依法不应承担任何责任，请贵院依法驳回原告对闫丽奇的全部诉讼请求。被告蒙建公司辩称，1、原告和蒙建公司之间不存在劳务关系，蒙建公司不应承担赔偿责任。2017年9月12日蒙建公司与孟繁荣、闫丽奇签订工程拆除承包协议，约定孟繁云、闫丽奇二人承包墙体及主体的拆除工程，施工工程中出现的一切伤亡事故由二人承担，并且原告在其起诉中明确表示其雇主是闫丽奇，因此蒙建公司不应承担赔偿责任。2、原告自身存在过错，事发当日原告在饮酒的状态下不听劝阻不适用脚手架等工具，直接爬上房梁进行拆除房梁的工作，违反操作规范，才导致失足坠下，因此应承担法律责任。3、蒙建公司已在国任财保公司为碧水蓝山共建S7号楼施工项目的全部建筑施工人员投保了团体意外伤害保险，因此保险公司应当在其保险范围内承担保险责任。4、原告的具体诉求医疗费、误工费等举证后再发表意见。残疾赔偿金的计算不认可，应按农村人均可支配收入计算。后续治疗费用不认可，因该费用至今未实际发生，本次诉讼中不应支持。病历翻译费该费用并非人身损害司法解释中规定的受害人遭受人身损害而支出的费用，应由原告自己承担。鉴定费是原告自行委托的费用，应由原告自己承担。被告国任财保公司辩称，原告在我公司承保建筑工程意外保险，保单约定意外医疗每人赔偿限额20000元，意外伤害（死亡伤残）每人赔偿限额200000元。针对原告的诉讼请求，首先原告需提供条款特别约定第五条之规定的建工意外险身故及残疾保险金申请，必须提供县级以上安全主管部门出具的意外事故说明，如原告方不能提供，故我公司不予理赔，不属于保险责任范围。其次，根据被告闫丽奇的证人证言，原告在事故当时有醉酒情形，根据条款第七条第三款”被保险人醉酒或毒品、管制药物的影响期间"，属于条款除外责任．因伤者在2017年11月3日提供医疗材料，主张医疗费用时，无需提供安监证明，且未如实告知醉酒行为，故我公司医疗费部分前期已支付，本次举证材料明确醉酒行为，我公司还需追偿前期赔付的医疗费20000元。如提供安监证明，针对原告具体的损失答辩如下：针对原告损失的诉求金额算法作如下说明：医疗费：针对本案诉讼，医疗项下部分，被保险人提供病例、医药发票等相关材料后，医药费部分（原告主张47957.69元）超过医药费赔偿限额（20000元），经国任财保公司审核，我公司已于2017年11月3日赔付结案，故针对已赔付的医疗费部分，我司发起法律追偿。死亡伤残部分：本案为建筑工程意外保险，用道路交通事故评残标准适用标准错误；人身保险伤残程度的评定等级以及保险金给付比例的原则和方法，人身保险伤残程度分为一至十级，保险金给付比例100％至10%。根据条款约定按照保单约定伤残保额200000元乘以对应伤残比例。另外，国任财保公司非实际侵权人，不同意承担诉讼费、鉴定费、律师费。综上，原告的诉讼请求，属于条款特别约定及保单除外责任约定内容，故不同意原告的各项诉讼请求。被告孟繁荣辩称，蒙建公司雇佣的我监管工地、管理工地。蒙建公司让我找个拆除的，经过我的女婿叫来的闫丽奇。叫来闫丽奇，我也不懂拆除，我说你要能拆就拆，公司给闫丽奇每平方米20元，公司说能砸东区就砸东区，就签合同了。有很多工人酗酒的非常多，我几次说他们不能喝酒。后来东区砸完以后，西区就不做了。后来又商讨西区的价钱，西区就是每平米25元，又砸的西区，东区开始施工我就去东区了。在我上楼的时候原告正在柱子上站在，我跟原告说你喝酒了注意安全，原告说没事。我就去看别的人干活了。后来闫丽奇跟我说有人掉下来了，我就去看了。我跟闫丽奇的合同只签了东区，西区我就没做。我只是给他介绍，我没赚闫丽奇的钱。我给闫丽奇介绍，我给公司监管工地，并不是我跟闫丽奇一起承包的工程。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，并在原被告举证、质证的基础上经审查认定事实如下：2017年9月12日，蒙建公司与闫丽奇、蒙繁荣签订碧水蓝山S7#主体、二次结构工程拆除承包协议，约定蒙建公司将碧水蓝山拆除工程承包给闫丽奇、蒙繁荣，承包范围：拆除A区、B区（1至4）层二次结构墙体、主体结构楼板工程。在施工过程中发生的一切伤亡事故由闫丽奇、蒙繁荣承担。2017年初，包双龙受雇于闫丽奇为蒙建公司碧水蓝山项目做拆除工程，2017年9月25日，包双龙在碧水蓝山项目西区做拆除工程中，在拆除横梁时因横梁断裂从高处坠落摔伤，被送往内蒙古自治区国际蒙医医院进行救治，诊断为：右肱骨髁间开放性骨折，于2017年9月25日至2017年11月28日住院64日，包双龙在内蒙古自治区国际蒙医医院住院治疗花费医疗费47957.69元。2017年9月25日包双龙受伤后，闫丽奇给包双龙垫付医疗费45957.69元（其中包括蒙建公司支出的15000元）。包双龙受伤后单方委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所于2018年9月29日作出伤残等级为九级和二次手术费用约20000元的司法鉴定意见书，支出鉴定费1870元。在本案诉讼中,蒙建公司申请本院对包双龙伤残等级重新进行鉴定，内蒙古医科大学司法鉴定中心在2018年12月12日作出司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人包双龙右侧肱骨髁间开放性骨折致右肘关节丧失功能达50%以上评定为九级伤残。2016年7月10日，包双龙承租海英位于呼和浩特市赛罕区南二环鹏欣金游城1815住宅用房，租赁期限自2016年7月10日至2019年7月10日止。呼和浩特市春川物业服务有限责任公司出具包双龙现住于内蒙古呼和浩特市赛罕区丰州南路49号鹏欣金游城公寓51号楼1815室的居住证明。包双龙在呼和浩特市赛罕区巧报派出所办理了居住证。经本院核实，其办理居住证所提供的房屋租赁合同真实。包双龙的母亲包青梅生于1951年8月6日，扎鲁特旗鲁北镇永兴村村民委员会出具证明显示：我村村民包青梅由于其本人年龄大身体多病一直没有独立的经济来源，维持基本生活和医疗支出。现跟随次子包双龙一同生活。国任财保公司为此次项目承保了施工人员团体意外保险额度为每人保额200000元、附加团体意外伤害医疗保险额为每人保额20000元的保险，保险期间自2017年8月30日0时起至2018年1月30日24时止。本案事故发生后，蒙建公司依据保险单向国任财保公司提出索赔，国任财保公司向包双龙赔付意外伤害医疗保险金额20000元。另查明，包双龙受伤后被送往内蒙古自治区国际蒙医医院住院进行治疗，期间实施右侧肱骨髁间开放性粉碎骨折术。术后包双龙的伤情经内蒙古自治区医学会医疗事故技术鉴定：包双龙与内蒙古自治区国际蒙医医院的医疗事故争议属于三级戊等医疗事故，医方承担轻微责任。医疗护理医学建议再次手术治疗。以上事实有企业信用信息、病例、诊断书、医院门诊、住院用药费用收据、司法鉴定意见书、租赁合同、居住证明、居住证、鉴定费收据、翻译费收据、村委会证明、户口簿复印件、身份证复印件、碧水蓝山S7#主体、二次结构工程拆除承包协议、借条、保险单、保险条款、付款凭证、证人证言和庭审笔录予以证实。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。本案碧水蓝山工程系蒙建公司总承包，蒙建公司将其中拆除A区、B区（1至4）层二次结构墙体、主体结构楼板工程项目承包给了闫丽奇、蒙繁荣，按照每平方米20元给付承包费。蒙繁荣让闫丽奇寻找拆除工人，闫丽奇找到包双龙为其干活。蒙建公司没有雇佣包双龙干活。包双龙从事的具体劳务均受闫丽奇、蒙繁荣指派，其劳务报酬也应由闫丽奇、蒙繁荣支付，包双龙对闫丽奇、蒙繁荣具有较强的人身依附性，与闫丽奇、蒙繁荣形成了雇佣关系，且包双龙是在从事雇佣过程中受伤，依法应当由雇主承担赔偿责任。蒙繁荣辩称包双龙是在西区干活受伤，其没有承包西区工程，只是起介绍作用。因本案拆除承包工程包括东、西区工程，蒙繁荣并没有提供证据证明其观点，故蒙繁荣的辩称理由，本院不予支持。蒙建公司将房屋拆除工程承包给了闫丽奇、蒙繁荣。因闫丽奇、蒙繁荣二人没有相应资质和安全生产条件，故蒙建公司应与闫丽奇、蒙繁荣对包双龙的损失承担连带赔偿责任。本案中，包双龙是否存在过错责任问题，依据证人敬生君、金来喜以当庭的证词以及蒙繁荣的陈述，明确表述包双龙出事当天中午饮酒后干活和蒙繁荣告诫包双龙你喝了酒了注意安全的经过。包双龙作为成年人，明知拆除工作存在很大的危险性仍在饮酒后进行工作，在高空工作时没有尽到必要的安全注意义务，采取放任态度导致事故的发生，自身存在一定的过错，故此依法应当减轻雇主的赔偿责任。同时，闫丽奇、蒙繁荣作为雇主让包双龙等人在高空进行拆除作业时没有提供相应的防护措施，对造成的危险应承担相应的赔偿责任。依据各方的过错程度，本院认定雇主闫丽奇、蒙繁荣应当承担70%的责任，包双龙自身承担30%的责任为宜。关于内蒙古自治区国际蒙医医院三级戊等医疗事故一节，蒙建公司和闫丽奇均提到包双龙骨折断端畸形愈合并造成九级伤残的后果是因为内蒙古自治区国际蒙医医院的医疗事故造成的，应由内蒙古自治区国际蒙医医院根据《医疗事故鉴定书》所确定的医疗事故等级和过错程度承担部分赔偿责任，在本案中应当将内蒙古自治区国际蒙医医院应承担的责任从本案最终赔偿数额中予以扣减并申请中止本案的审理。对此，本院认为，一个案件的中止应当有另一个案件的存在为前提，需要等待另一个案件审理结果。但本案诉讼提起后，另一个案件尚未启动，不存在中止的法定情形，故本院对申请中止本案审理的请求不予支持。本院还认为，内蒙古自治区国际蒙医医院对包双龙存在医疗事故，是否在本案最终赔偿数额中予以扣减问题，因本案为提供劳务者受害责任纠纷，内蒙古自治区国际蒙医医院如若承担相应赔偿责任则属于医疗损害责任赔偿纠纷，存在两种法律关系。包双龙的九级伤残等级的确认是在医方对其手术治疗后作出的，根据内蒙古自治区医学会医疗事故技术鉴定认定医方存在医疗事故并承担轻微责任，但包双龙的九级伤残与医方的医疗行为是否存在一定的因果关系，即医疗事故行为是否影响包双龙的九级伤残鉴定结果，需要进行鉴定。庭审中，闫丽奇申请本院对内蒙古自治区国际蒙医医院的医疗事故行为在包双龙的伤残等级中的参与度进行司法鉴定，经本院释明，包双龙不同意在本案中作鉴定。本案包双龙的损害后果存在多因一果，由于包双龙不予配合司法鉴定，导致雇主和医方责任大小不能确定，根据谁主张谁举证的证据规则，包双龙应承担举证不利的法律后果。针对包双龙的各项请求评判如下：主张的医疗费2000元，因包双龙提供的医疗费票据为47957.69元，闫丽奇给包双龙垫付医疗费45957.69元，剩余2000元为包双龙实际支出，且原被告均不持异议，本院支持医疗费2000元。主张的护理费7150元（110元×65日×1人），因病例记载包双龙实际住院64日，按照2018年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资39654元计算为6953.03元（39654元÷365日×64日×1人），故本院支持护理费6953.03元。主张的营养费6500元（100元×65日），因病例记载包双龙实际住院64日，故本院支持营养费6400元（100元×64日）。主张的住院伙食补助费6500元（100元×65日），因病例记载包双龙实际住院64日，故本院支持住院伙食补助费6400元（100元×64日）。主张的误工费44070元（43112元÷360日×368日），按照2017年度建筑业职工平均工资43112元，从受伤之日计算至定残前一日计算为43466.35元（43112元÷365日×368日），本院支持误工费43466.35元。主张的残疾赔偿金131900元（32975元×20年×20%）、精神损害赔偿金6000元（30000元×20%）、被抚养人生活费45852元(11463元×12年×÷3人)，因本案包双龙的九级伤残后果存在多因一果，作为雇主承担的是雇主责任，而不能承担医方的医疗事故责任。由于包双龙不予配合司法鉴定，导致雇主和医方责任大小不能确定，应承担举证不利的法律后果。鉴于此，本院对与伤残等级有关的残疾赔偿金131900元及相应的精神损害赔偿金6000元和被抚养人生活费45852元，因证据不足，本院不予支持，待包双龙组织证据后可另行主张。主张的后续治疗费20000元，因包双龙单方委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所作出伤残等级为九级和二次手术费用约20000元的司法鉴定意见书，蒙建公司不服申请重新鉴定，仅对伤残等级申请重新鉴定，未对二次手术费用申请重新鉴定，应视为对二次手术费用约20000元的司法鉴定意见予以认可。但鉴于本案的特殊性，即内蒙古自治区国际蒙医医院对包双龙存在三级戊等医疗事故导致骨折断端畸形愈合，涉及包双龙的二次手术费用能否实际产生，本院认为待实际发生后另行主张为宜。主张的病历翻译费200元，因包双龙未提供病历翻译的相关证据材料，仅凭一张收费收据不能证明其主张，本院不予支持。主张的鉴定费1870元，虽有合法的票据，但与鉴定费有关的残疾赔偿金和后续治疗费在本案不予解决，故本院对鉴定费不予支持。以上共计65219.38元，闫丽奇、蒙繁荣应当承担65219.38元×70%=45653.57元，核减闫丽奇已支付的的医疗费45957.69元×30%=13787.31元，还应支付包双龙31866.26元，其余部分由包双龙自行承担。本案中，因蒙建公司为施工人员投保了施工人员团体意外保险额度为每人保额200000元、附加团体意外伤害医疗保险额为每人保额20000元，在蒙建公司承担连带责任的范围内首先由国任财保公司在上述保险限额内承担赔付责任。由于蒙建公司承担连带责任的金额为31866.26元，未超过施工人员团体意外保险额度为每人保额200000元和附加团体意外伤害医疗保险额为每人保额20000元共计220000元，但应核减国任财保公司已付包双龙附加团体意外伤害医疗保险额20000元，国任财保公司最终赔付包双龙各项费用共计11866.26元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告闫丽奇、蒙繁荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告包双龙医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费共计31866.26元。二、被告内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司对上述赔偿费用31866.26元承担连带给付责任，该费用由被告国任财产保险股份有限公司内蒙古分公司呼和浩特市土默特左旗支公司在施工人员团体意外保险和附加团体意外伤害医疗保险范围内赔付原告包双龙医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费共计31866.26元，核减已付20000元，剩余11866.26元于本判决生效之日起十日内连带给付原告包双龙。三、驳回原告包双龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4640元，由原告包双龙负担4098元，被告闫丽奇、蒙繁荣、内蒙古蒙建建筑安装工程有限责任公司负担542元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 高 明人民陪审员 伯晓华人民陪审员 甘塔娜 二〇一九年五月十七日书 记 员 张 猛附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损失的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡赔偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。