.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省民和回族土族自治县人民法院刑事判决书（2018）青0222刑初25号公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。被告人张明虎，男，生于1985年4月10日，户籍所在地河北省魏县，汉族，小学文化程度，个体工商户，农民，原住该县，现暂住民和回族土族自治县。2016年11月10日因涉嫌销售假药罪被民和回族土族自治县公安局依法取保候审，2018年3月12日由本院决定被取保候审。2018年5月9日被民和回族土族自治县公安局依法逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。青海省民和回族土族自治县人民检察院以民检公诉刑诉（2017）24号起诉书，指控被告人张明虎犯销售假药罪，于2018年2月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2018年4月3日公开开庭审理了本案。青海省民和回族土族自治县人民检察院指派检察员郭丽出庭支持公诉，被告人张明虎到庭参加诉讼。现已审理终结。青海省民和回族土族自治县人民检察院指控，被告人张明虎系民和县久久保健品店法定代表人。该店自2016年11月3日成立以来，对外销售”蚁力神、宫廷滋补丸、增大延时片、午夜神、天使丽人、人参海狗丸、SENSATION迷情GUM、欲乱成迷、艳遇、强效袋鼠精、延时1+1、新一粒神、天天硬、金A8、一片大好、金伟哥、老虎油、虫草鹿鞭丸、万艾可、一夜八次爽、黑金刚、JAPANCHERRY日本红樱桃、黄金伟哥、神油、MACA、典汉神油”等保健品并从中牟利。2016年9月8日，民和县公安局民警在例行工作时发现张明虎销售的药品疑似假药，即对涉案26种药品进行了扣押，并依法委托海东市市场监督管理局对涉案药品进行药品定性分析。2016年9月26日，海东市市场监督管理局出具《产品定性意见书》证实：”蚁力神、宫廷滋补丸、增大延时片、午夜神、天使丽人、人参海狗丸、SENSATION迷情GUM、欲乱成迷、艳遇、强效袋鼠精、延时1+1、新一粒神、天天硬、金A8、一片大好、金伟哥、老虎油、虫草鹿鞭丸、万艾可、一夜八次爽、黑金刚、JAPANCHERRY日本红樱桃、黄金伟哥、神油、MACA、典汉神油”26种药品应按假药论处。公诉机关就指控的上述事实，当庭出示了受案登记表、立案决定书、到案经过，常住人口信息、企业信息，证人韩某、徐某的证言，搜查笔录、扣押物品清单、物证，海东市市场监督管理局产品定性意见书，身份证复印件，违法犯罪记录查询情况说明，被告人张明虎的供述等证据。公诉机关认为，被告人张明虎销售假药，其行为已构成销售假药罪，提请法庭依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定依法判处，并建议法庭对被告人张明虎在拘役五个月至六个月，并处罚金。被告人张明虎对起诉书指控的事实及罪名无异议，由于不懂法，希望从宽处理。经审理查明，民和县明虎保健品店于2016年11月3日经民和回族土族自治县市场监督管理局（原民和回族土族自治县工商行政管理局）核准成立，被告人张明虎系该店业主。该店自2016年5月份以来，对外销售”蚁力神、宫廷滋补丸、增大延时片、午夜神、天使丽人、人参海狗丸、SENSATION迷情GUM、欲乱成迷、艳遇、强效袋鼠精、延时1+1、新一粒神、天天硬、金A8、一片大好、金伟哥、老虎油、虫草鹿鞭丸、万艾可、一夜八次爽、黑金刚、JAPANCHERRY日本红樱桃、黄金伟哥、神油、MACA、典汉神油”等26种男女性功能用药并从中牟利。2016年9月8日，民和县公安局民警在例行工作时发现张明虎销售的药品疑似假药，即对涉案26种药品进行了扣押，并依法委托海东市市场监督管理局对涉案药品进行药品定性分析。2016年9月26日，经海东市市场监督管理局鉴定：涉案的26种产品符合药品的特性，属于药品管理范畴，但是产品既无药品批准文号，又无《进口药品注册证》及《药品产品注册证》，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项的规定，上述产品为必须批准而未批准的药品，应按假药论处。证明上述事实的证据有:1、受案登记表、立案决定书，证明案件的来源及受案情况。2、证人马某的证言：我于2015年2月份将我位于民和县川口镇老教育局门口的一间房屋出租给了互助县的张明虎，我知道他卖的是保健品，是否有假药我不清楚。3、企业基本信息，证明被告人张明虎经营的民和县明虎保健品店于2016年11月3日，经民和县市场监督管理局核准登记，企业类型：个体工商户，经营范围：保健品***。4、搜查笔录，扣押决定书、扣押物品清单、物证，证明民和县公安局民警于2016年9月8日，在见证人韩某的见证下，对民和县川口镇北大街”养肾堂”保健品店进行了搜查，并对以下26种保健品依法予以扣押：蚁力神（一盒）、宫廷滋补丸（一盒）、增大延时片（二盒）、午夜神（二盒）、天使丽人（一瓶）、人参海狗丸（二盒）、SENSATION迷情GUM（一盒）、欲乱成迷（一瓶）、艳遇（一瓶）、强效袋鼠精（二瓶）、延时1+1（一盒）、新一粒神（二盒）、天天硬（一盒）、金A8（五盒）、一片大好（二盒）、金伟哥（一盒）、老虎油（一盒）、虫草鹿鞭丸（一盒）、万艾可（一盒）、一夜八次爽（一盒）、黑金刚（一盒）、JAPANCHERRY日本红樱桃（一盒）、黄金伟哥（二盒）、神油（二盒）、MACA（一瓶）、典汉神油（一盒）。5、海东市市场监督管理局出具《产品定性意见书》认为：（1）针对产品包装特征及”适用症、功能主治以及医疗性术语”的标识。《中华人民共和国药品管理法》第一百条对”药品”的定义（是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的的调解人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质），以及该法第五十四条第二款对药品包装标识的要求（标签或者说明书上必须注明药品的通用名称、成分、规格、生产企业、批准文号、产品批号、生产日期、有效期、适应症或者功能主治、用法、用量、禁忌、不良反应和注意事项）。查扣的上述产品符合药品的特性，属于药品管理范畴；（2）针对产品无药品批准文号且分别为国内企业或者港、台企业生产，根据《中华人民共和国药品管理法》第三十一条对新药生产的要求（生产新药或者已有国家标准的药品的，须经国务院药品监督管理部门批准，并发给药品批准文号；......。药品生产企业在取得药品批准文号后，方可生产该药品），以及《中华人民共和国药品管理法实施条例》第三十六条第二款对进口药品的要求（进口药品，应按照国务院药品监督管理部门的规定申请注册。国外企业生产的药品取得《进口药品注册证》后方可进口）。上述产品属于既无国内药品批文又无进口批文的男性性功能用药。综上，上述产品符合药品的特性，属于药品的管理范畴，但是产品既无药品批准文号，又无《进口药品注册证》及《医药产品注册证》，根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项的规定，上述产品为必须批准而未经批准的药品，应按假药论处。6、证人韩某的证言:”养肾堂”保健品店老板其实是张明虎，我上次不知道他店里卖的是假药，就向你撒谎了。他的店2016年1月份开的，没有办理营养资质证明。该店经营有安全套、情趣用品、一些药品，主要是男性用性药，像蚁力神、增大延时片之类的。药品是我编了一个叫李建强的人手中进的，共进了两次货，购买药品的人很少，盈利不多。店铺不是我的，房子是租的，一年3600元。7、证人徐某的证言:”养肾堂”保健品店老板其实是张明虎，上次我和张明虎被你们带到派出所，我害怕了，想韩某在民和认识的人多，让他保我们出去，就向你们撒谎店是韩某的撒谎了。我和韩某都没有参与养肾堂保健品店，我也是前几天才知道老板是张明虎。他主要销售男性性药、避孕套、情趣用品等，名字没记住，但种类挺多的。8、常住人口信息，证明韩某的年龄等基本信息。9、户籍证明，证明被告人张明虎的身份等基本情况。10、到案经过，证明2016年9月8日，民和县公安局川口派出所民警在工作中发现，川口镇北大街”养肾堂”保健品店涉嫌销售假药，民警对该店进行了搜查。当时，韩某自称是该店老板。2016年10月9日，张明虎来到川口派出所，承认了销售假药的事实。11、违法犯罪记录查询情况说明，证明被告人张明虎在住所地辖区及在全国范围内无违法犯罪记录。12、被告人张明虎供述与其当庭陈述一致，证明其于2015年3月份来到民和。刚开始搞装潢，后于5月份在民和县北大街从马海云处租房开了一家养生堂夫妻保健品店，没有营业执照，主要经营夫妻用品，像安全套、情趣用品，还有一些药品，如海狗丸、肾白精、增大延时片等。买的这些药品没有想过资质证明。这些药是一个姓李的甘肃人开着五菱宏光车来店里配送的，共进了两次货，一次400元，另一次480元。这些药品主要是中年人购买，共盈利3000多元，盈利不好。韩某是我老乡，在民和县南大街卖服装，他没有与我合伙开养肾堂夫妻保健品店，我租的房子一年租金11000元。上述证据，搜集程序合法，证明的内容客观、真实，且证据之间相互印证，足以证明本案事实，应予确认。本院认为，被告人张明虎未取得销售药品的相关批文而销售假药，其行为已构成销售假药罪，公诉机关指控被告人张明虎的犯罪事实及罪名成立，应予以支持。被告人张明虎到案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。随案移送查扣的二十六种假药依法予以没收销毁。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人张明虎犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2018年5月9日起至2018年11月8日止）二、随案移送查扣的蚁力神、黄金伟哥等二十六种假药依法予以没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。审判长董昌忠审判员罗胜利审判员冶晓玲二〇一八年五月九日书记员马玮琼