上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0106民初46909号原告：揭炳印，男，1984年3月26日出生，汉族，户籍地江西省抚州市，现住上海市静安区。被告：上海峥璨实业有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：GRILLOBenjamin，总经理。委托诉讼代理人：游东臻，上海九泽律师事务所律师。原告揭炳印与被告上海峥璨实业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2017年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告揭炳印、被告上海峥璨实业有限公司的委托诉讼代理人游东臻到庭参加诉讼。经双方当事人同意，并经本院院长批准，本案延长适用简易程序三个月。本案现已审理终结。原告揭炳印向本院提出诉讼请求，请求判令被告向原告支付：一、2017年2月23日至2017年8月25日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额32,200元(按照2、3月合计4,500元、4月5,000元、5月1,700元、6月7,000元、7月7,000元、8月7,000元计算)；二、2017年8月1日至2017年8月25日期间工资5,833元；三、2017年8月1日至2017年8月25日期间加班费800元。事实和理由：原告通过被告发布在网上招聘厨师的信息，于2017年2月21日至被告处面试，2月23日正式上班。工作期间表现出色，得到老板杨怡娜的认可加薪。后因被告的外籍合伙人对原告不满，原告于2017年8月25日微信通知被告处的杨怡娜自行离职。在职期间，被告未与原告签订书面的劳动合同。2017年5月29日，被告提供的劳动合同不符合餐饮合同的规范，原告拒绝签字并要求被告更正，之后被告未再要求原告签订。原告离职后，被告也未支付原告2017年8月份工资及加班费。原告为证明自己的主张，向本院提交下列证据：1、裁决书，证明本案经过仲裁前置；2、被告提供的劳动合同副本及双方协议，证明因被告提供的劳动合同不是餐饮劳动合同的版本，对员工的福利、加班工资都没有明确约定，所以原告没有在劳动合同和双方协议上签字；3、2017年2月23日至2017年5月29日的员工刷卡记录表，证明2017年2、3月间，被告的其他员工也没有考勤记录，2017年6月，原告主动要求被告考勤，所以原告的考勤记录从2017年6月开始；4、原告与被告的餐厅负责人杨怡娜的微信聊天记录，证明原告要求缴纳五险一金，双方谈到试用期、转正工资、加班费的计算，2017年8月份工资杨怡娜认可是7,000元；5、原告名下尾号为7248的工商银行借记卡账户历史交易明细清单，证明被告以银行转账的方式支付部分工资。被告上海峥璨实业有限公司辩称，不同意原告的诉请，同意仲裁裁决。原告2017年2月至5月是以兼职形式入职被告处，这段期间被告没有为原告缴纳社保、公积金，原告也未提出要求缴纳社保、公积金。2017年4月，被告有意向与原告签订劳动合同，但原告不确定是否要入职。2017年5月29日，原告确定愿意入职，当天被告将劳动合同副本交给原告，原告表示需要回去研究一下，修改后再反馈给被告。2017年6月，被告开始替原告缴纳社保、公积金。2017年8月25日，被告再次将劳动合同副本交给原告。被告未向本院提供证据。原告围绕诉讼请求向本院提交的上述证据，经庭审质证，被告对原告提供的证据1的真实性无异议；对证据2中的劳动合同的真实性无异议，但对双方协议的真实性不认可；对证据3的真实性无异议，认为被告从2017年4月起开始使用考勤，但原告当时是兼职的状态，所以无须对原告考勤；对证据4、5的真实性均无异议。本院对于上述双方均无异议的证据的真实性予以确认，并根据双方当事人的陈述及质证情况查明如下事实：原告2017年2月21日经被告面试后，于2017年2月23日入职被告位于上海市静安区茂名北路XXX号的餐厅，担任厨师。2017年5月29日，被告向原告提交了一份劳动合同文本，原告以该合同不符合餐饮劳动合同的标准为由，拒绝签字并要求被告修改合同内容。2017年8月25日，被告再次向原告提交劳动合同文本，原告仍未签字，并于当日自动离职。2017年2月至2017年5月期间，被告以现金形式支付原告工资，同年6月起被告支付原告工资的形式为部分现金、部分银行转账。被告支付原告工资至2017年7月。2017年6月起，被告为原告缴纳社会保险费至2017年8月。另查，2017年2月21日，原告与被告的餐厅负责人杨怡娜的微信聊天记录显示，双方口头约定试用期工资4,500元，正式签约后5,000元，试用期1个月。又查，2017年9月20日，原告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2017年8月1日至2017年8月25日期间工资5,833元，支付2017年8月1日至2017年8月25日期间延长工作时间加班工资800元，支付2017年2月23日至2017年8月25日期间未订立书面劳动合同双倍工资差额70,946元。该仲裁委于2017年11月21日作出静劳人仲(2017)办字第2207号裁决：一、被告支付原告2017年8月1日至2017年8月25日期间工资5,833元；二、被告支付原告2017年8月1日至2017年8月25日期间延长工作时间加班工资800元；三、原告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。审理中，被告对支付原告的工资作出说明：2017年2月23日至2月28日，以20元/小时的标准作为兼职结算；2017年3月以试用期4,500元的标准结算；2017年4月、5月以5,000元/月标准结算；2017年6月起以7,000元/月的标准结算。本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告以原告2017年2月至5月系以兼职的形式在被告处工作，被告未为原告缴纳该期间的社保、公积金，双方尚未建立劳动关系为由，不同意支付未签订书面劳动合同双倍工资差额。然法律规定用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，被告对原告上述期间属于兼职未能举证证明，且相关的微信聊天记录也显示原告在入职前双方已口头约定了工资及试用期，故对被告称原告自2017年2月23日至2017年5月28日期间系兼职的抗辩意见，本院不予采信。被告应支付原告2017年3月23日至2017年5月28日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额8,148.28元(4,500÷21.75×7天＋5,000元＋1,700元)。对原告要求被告支付2017年2月23日至2017年3月22日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉请，本院不予支持。被告于2017年5月29日向原告提供劳动合同，双方虽因合同条款未达成一致而未签订劳动合同，但被告已尽到诚实磋商的义务，且2017年8月25日被告再次将劳动合同文本交予原告，故2017年5月29日至2017年8月25日期间双方未签订劳动合同的责任并非被告，对原告要求被告支付上述期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉请，不予支持。对于原告要求被告支付2017年8月1日至2017年8月25日期间工资5,833元及2017年8月1日至2017年8月25日期间延长工作时间加班工资800元的诉请，审理中被告予以确认并同意支付，本院予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条第一款、第三十一条和第八十二条第一款的规定，判决如下：一、被告上海峥璨实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告揭炳印2017年3月23日至2017年5月28日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额8,148.28元；二、被告上海峥璨实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告揭炳印2017年8月1日至2017年8月25日期间工资5,833元；三、被告上海峥璨实业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告揭炳印2017年8月1日至2017年8月25日期间延长工作时间加班工资800元；四、原告揭炳印的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告上海峥璨实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 钱 晔二〇一八年五月二日书记员 刘晓婕附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……