山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁04民终524号上诉人（原审原告）：陈印玲，女，1962年11月27日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：张常伟（系上诉人陈印玲丈夫），男，1962年1月2日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：纪军玲，山东法扬律师事务所律师。上诉人（原审被告）：朱斌，男，1972年3月20日出生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：李昊，山东鼎赢律师事务所律师。上诉人（原审被告）：任建国，男，1969年8月25日出生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：李昊，山东鼎赢律师事务所律师。上诉人陈印玲、朱斌、任建国因劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2016）鲁0402民初3967号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。陈印玲上诉请求：1.请求依法改判朱斌、任建国向陈印玲增加支付经济补偿金7000元、拖欠工资30450元、双倍工资15400元、护理费16800元、鉴定费350元、交通费1000元、公告费600元。2.本案上诉费由朱斌、任建国承担。事实与理由：原判决没有支持陈印玲主张的未签订劳动合同的二倍工资、拖欠工资、经济补偿金等没有依据，应当依法予以改判。1.朱斌、任建国应当支付拖欠工资30450元。上诉人从在2014年4月17日受伤后，因身体不能得到及时救治，无法正常工作。此后，枣庄市ＸＸ纺织有限公司（以下简称ＸＸ公司）作为用人单位在注销前，也未与陈印玲解除劳动合同，所以该单位应当向陈印玲支付拖欠工资。2015年枣庄市市中区最低工资标准为1450。陈印玲要求按照1450元/月，支付2014年8月至2016年5月，21个月的工资，共计30450元。该请求事项应当予以支持。2.朱斌、任建国应当向陈印玲支付未签订劳动合同期间的双倍工资。《劳动合同法》第82条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”陈印玲与ＸＸ公司建立劳动关系后，ＸＸ公司一直未与上诉人签订书面劳动合同，因此陈印玲有权主张未签订劳动合同期间的二倍工资。3.朱斌、任建国应当承担支付经济补偿金的责任。ＸＸ公司因提前清算、解散，与陈印玲之间终止了劳动合同关系。根据《劳动合同法》第44条第5项、第46条规定，用人单位因提前解散与劳动者之间终止劳动合同关系的，应当向劳动者支付经济补偿。第47条规定了支付经济补偿标准和计算依据“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”，陈印玲自2009年3月至2014年4月一直在被上诉人处工作，工作年限已满5年，因此应当支付5个月的经济补偿金。4.朱斌、任建国应当支付护理费16800元、鉴定费350元、交通费1000元、公告费600元。综上，陈印玲主张的经济补偿金、未签订劳动合同的二倍工资、基本生活费、拖欠工资30450元、护理费16800元等有充分事实及法律依据，应当得到支持。原审法院不支持上述费用，系适用法律错误，请二审法院撤销原判决，将本案依法改判。朱斌、任建国辩称,答辩意见同我方的上诉状意见及事实和理由。朱斌、任建国上诉请求：1.依法查清事实判决驳回陈印玲一审诉讼请求，或者裁定撤销原判决发回重审。2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院审理时程序违法，严重违反我国《民事诉讼法》第一百二十四条第三项规定。依照上述法律规定，劳动纠纷案件应当依法向有管辖权的劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。但是陈印玲从未向上诉人提出劳动争议仲裁请求。朱斌、任建国至今未收到劳动争议仲裁委员会送达的任何法律文书。陈印玲以朱斌、任建国作为被告起诉，明显属于程序违法的情形且违反了劳动争议仲裁前置的规定。因此，被上诉人一审诉讼请求不属于法院主管的范围，应当依法裁定驳回起诉。二、一审法院认定朱斌、任建国承担赔偿责任，明显缺乏事实基础和法律依据。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。朱斌、任建国只是ＸＸ公司的股东，该公司于2016年8月24日依法注销登记。被上诉人2014年4月17日在ＸＸ公司工作期间受伤，2015年3月30日认定构成工伤，并非是与朱斌、任建国之间存在劳动合同关系，被上诉人主张的工伤待遇和劳动权利应当向ＸＸ公司，向上诉人主张权利显然错误。另外，ＸＸ公司在注销登记前，于2016年7月2日依法向枣庄日报社公告注销公告，明确了ＸＸ公司经股东会于2016年7月1日研究决议解散，并于即日起成立公司清算组，请公司债权人于本公告发布刊登之日起45日申报债权，逾期则视为弃权。陈印玲未在期限内申报权利，应当视为对权利的放弃。另外，由于被上诉人故意怠于行使相应权利，造成自身的损失，一审法院认定归责朱斌、任建国显然偏袒陈印玲一方，更有悖于客观真相。其次，一审法院在判决认定朱斌、任建国承担赔偿责任，理由不充分，且缺乏合法有效的证据加以证明。根据我国《民事诉讼法》的规定，谁主张谁举证的原则，陈印玲在一审时未能提供合法有效的证据证明上诉人应当负担何种责任。因此，应当由负有举证责任的陈印玲承担举证不能的法律责任。综上所述，一审法院明显存在严重错误，违反现行劳动法律法规和劳动仲裁法的强制规定，违背劳动争议案件仲裁前置的程序。一审法院在认定上诉人承担责任，认定事实错误，适用法律不当，在缺乏证据支持被上诉人诉讼请求的情况下，作出判决显然错误。陈印玲辩称，任建国、朱斌的上诉理由不能成立，请二审法院予以驳回。首先，该案并未违反仲裁前置程序。2016年6月，陈印玲以ＸＸ公司为申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出申诉。枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会定于2016年7月5日开庭审理。由于ＸＸ公司拒不领取仲裁开庭及应诉通知书，陈印玲庭后2016年7月25日调取了ＸＸ公司的企业信息交到仲裁庭。枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会同时也公告了开庭通知。后因ＸＸ公司于2016年8月24日注销，陈印玲追加任建国及朱斌为申请人。在仲裁委作出不予受理通知后，依法诉讼至枣庄市市中区人民法院。该案经过了仲裁前置，程序合法。其次，任建国、朱斌作为股东及清算组成员，在员工欠付工资未支付及人员未安置的情况下，出具了不实的清算报告，注销了公司主体资格。对此给陈印玲造成的损失应当由二人承担。ＸＸ公司未参加社会保险统筹，应当由其按照国家的有关标准负担陈印玲的工伤保险待遇。而ＸＸ公司在清算时没有通知陈印玲，也没有在全国或公司登记注册地省级以上有影响的报纸进行公告。在陈印玲不知情的情况下，既未支付欠付的员工工资，也未对员工工伤保险及解除劳动合同等相关补偿事项进行妥善处理就注销了其主体资格。且ＸＸ公司出具的《清算报告》及《清算报告确认书》均已确认人员已妥善安置，若清算报告不实产生的法律责任，由全体股东承担。故，企业注销后，应当支付给陈印玲的工伤保险待遇、二倍工资、经济补偿金、欠付工资等由于劳动关系解除及工伤产生的相关赔偿费用，应当由任建国及朱斌承担。陈印玲向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付各项费用共计155404.76元（医疗费10409.17元、一次性伤残补助金16145.85元、一次性工伤医疗补助金16557.57元、一次性伤残就业补助金33115.33元、停工留薪期工资9226.2元、劳动能力鉴定费用350元、双倍工资15400元、拖欠工资30450元(2014年8月至2016年5月)、护理费16800元、交通费1000元、经济补偿金7000元）；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告陈印玲原系ＸＸ公司的职工。2014年4月17日在工作中被捆纱绳绊倒摔伤。2015年3月30日，原告被认定构成工伤。2016年3月7日，枣庄市劳动能力鉴定委员会认定：原告的劳动功能障碍程度为拾级，停工留薪期为4个月。原告对该鉴定结论不服，后向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定的申请，2016年5月12日，山东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定：原告的劳动功能障碍程度为拾级。原告为此支付医疗费9999.71元、鉴定费350元。原告在工作期间ＸＸ公司未为原告缴纳社会保险。原告还主张其工作期间月平均工资为1400元，被告代理人称对此不了解。2013年度枣庄市在岗职工平均工资为42497元。2015年度枣庄市城镇职工平均工资为49673元。一审法院另查明，ＸＸ公司注册时间为2010年3月22日，被告任建国为该公司法定代表人，被告朱斌、任建国为该公司股东2016年该公司出具的《清算报告确认书》载明：“经清算组在《枣庄日报》2016年7月2日进行公司注销公告，经过公司债权人申报，经清算组清算，ＸＸ公司债权债务清算工作已清理完毕，人员已妥善安置。若清算报告不实产生的法律责任，由全体股东承担”。该公司的《清算报告》亦载明被告朱斌、任建国为清算组成员，该公司债权债务情况均为零，公司员工已妥善安排。后该公司于2016年8月24日注销，注销原因为决议解散。2016年6月，原告陈印玲以ＸＸ公司为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出申诉，后因ＸＸ公司于2016年8月24日注销，原告陈印玲又向该仲裁委提交追加被申请人朱斌、任建国的申请书。2016年10月20日，该仲裁委作出市中劳仲案字[2016]第60号不予受理通知书。一审法院认为，原告于2014年4月17日在ＸＸ公司工作期间受伤，2015年3月30日，原告被认定构成工伤，依法应当享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第二条和第六十条的规定，用人单位应当按照规定参加工伤保险，为职工缴纳工伤保险费，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因ＸＸ公司未参加社会工伤保险统筹，因此应由ＸＸ公司按照国家的有关标准负担原告的工伤保险待遇。ＸＸ公司注销时主体资格已消灭，故原告不能以该公司为被告起诉，被告作为该公司原股东及清算组的成员应依法履行法定义务。根据公司法第一百九十条的规定，清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。且ＸＸ公司出具的《清算报告》及《清算报告确认书》中均已确认人员已妥善安置，若清算报告不实产生的法律责任，由全体股东承担。被告朱斌、任建国作为股东及清算组成员，在清算时未考虑到原告工伤待遇的给付问题，原告亦未得到妥善安置，给原告的利益造成了重大损害，应对原告的损失进行赔偿。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。原告的工资低于枣庄地区职工平均工资60%即2125元（42497元／12个月×60%），故原告的本人工资应按照2125元计算。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月”。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。原告陈印玲主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资符合法律规定，予以支持。原告要求被告支付医疗费9999.71元及鉴定费350元，符合法律规定，予以支持。原告要求被告支付护理费，但原告未提交证据证明其在停工留薪期内系生活不能自理需要护理，故对原告的该项诉请不予支持。鉴定费和交通费系原告对枣庄市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定所产生的费用，且鉴定结论仍为拾级，故原告要求被告承担鉴定费和交通费的主张，不予支持。原告主张的未签订劳动合同二倍工资、拖欠工资、经济补偿金与此案非系同一法律关系，暂不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条第二款之规定，判决：一、被告朱斌、任建国于判决生效后十日内支付原告陈印玲一次性伤残补助金14875元（2125元×7个月）；二、被告朱斌、任建国于判决生效后十日内支付原告陈印玲一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计49673元（49673元／12个月×4个月＋49673元／12个月×8个月）；三、被告朱斌、任建国于判决生效后十日内支付原告陈印玲停工留薪期工资5600元（1400元×4个月）；四、被告朱斌、任建国于判决生效后十日内支付原告陈印玲医疗费9999.71元及鉴定费350元；五、驳回原告陈印玲的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告朱斌、任建国承担。本院二审期间，当事人未提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，陈印玲与用人单位ＸＸ公司之间形成劳动关系后发生的纠纷，属于劳动争议；陈印玲在ＸＸ公司工作期间受伤，且被认定为工伤、评定伤残等级，其以ＸＸ公司为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁，该仲裁委员会作出不予受理的书面通知，陈印玲不服，依法提起诉讼，属于劳动争议案件，一审法院予以受理，符合法律规定。故朱斌、任建国关于本案违反了劳动争议仲裁前置的规定、程序违法的上诉理由不能成立。ＸＸ公司应当参加工伤保险而未参加，职工陈印玲发生工伤后，应由ＸＸ公司按照《工伤保险条例》中规定的工伤保险待遇项目和标准向陈印玲支付费用。朱斌、任建国作为ＸＸ公司的股东及清算组成员，注销ＸＸ公司时出具的清算报告不实，一审法院认定股东朱斌、任建国承担ＸＸ公司相应的的法律责任，赔偿陈印玲一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，符合法律规定。朱斌、任建国关于一审法院认定朱斌、任建国承担赔偿责任明显缺乏事实基础和法律依据的上诉理由不能成立。一审法院对于陈印玲主张的鉴定费、交通费、公告费、护理费以及二倍工资、经济补偿金、拖欠工资等请求的认定，并无不当，对陈印玲相关上诉请求依法不予支持。综上所述，陈印玲、朱斌、任建国的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱斌、任建国负担。本判决为终审判决。审判长  崔兆军审判员  赵 慧审判员  朱海燕二〇一八年五月二十三日书记员  马馥君