.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2018）宁04民终288号上诉人（原审原告）：张晓琴，女，汉族，1969年12月8日出生，大专文化，宁夏西吉县人，西吉县供销社职工，住宁夏西吉县。上诉人（原审原告）：张小平，男，汉族，1977年11月8日出生，高中文化，宁夏西吉县人，西吉县民政局职工，住宁夏西吉县。上诉人（原审原告）：张静乐，男，汉族，1982年8月3日出生，大学文化，宁夏固原市人，固原市原州区人民医院职工，住宁夏固原市。被上诉人（原审被告）：张维汉，男，汉族，1936年11月9日出生，小学文化，宁夏固原市人，宁夏第四建设公司退休职工，住宁夏固原市。委托诉讼代理人：张东亮（系被上诉人之子），男，汉族，1970年2月7日出生，大学文化，宁夏固原市人，固原市政协职工，住宁夏固原市。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：周宇鹏，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为一般代理。上诉人张晓琴、张小平、张静乐因与被上诉人张维汉共有权确认纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初4589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张晓琴、张小平，被上诉人张维汉的委托诉讼代理人张东亮、周宇鹏到庭参加诉讼。上诉人张静乐经传票传唤，无正当理由拒不到庭，按撤回上诉处理。本案现已审理终结。张晓琴、张小平上诉请求：1.依法撤销宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初4589号民事判决；2.依法改判，支持上诉人在一审中的诉讼请求。事实与理由：一、原审判决未通知第三人原州区土地征收办公室参加诉讼，致使对判决结果有实质性影响的基本事实不清。涉案宅院被原州区土地征收办公室征收后，原告提起诉讼之前，上诉人与被上诉人张维汉之子张东明、张东城、沈致君等之间关系尚未破裂，就涉案宅院协商时，他（她）们对上诉人说”老宅院置换了四套楼房，最后始终有你们的份额。”但原审判决认定”被告张维汉的儿子张东明、张东城、沈致君就涉案院落的拆迁与原州区土地征收办公室达成三份（套）房屋征收补偿安置协议。”被上诉人独吞祖上共有财产拆迁补偿利益之行为，原告曾在起诉状中列写第三人原州区土地征收办公室参加诉讼，因案件处理结果同他有事实上和法律上的利害关系。但原审判决未通知第三人原州区土地征收办公室参加诉讼，致使对判决结果有实质性影响的基本事实不清，亦未对涉案宅院确认之诉未作审理、判决，违反法定程序。二、原审判决认定事实错误、处理错误。1.上诉人在一审提交了《宅院契约》和《土地所有权状》，用以证明原告主张的宅院是其太爷张某某遗产，被上诉人对该证据没有异议，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》）第七十二条，一方当事人提出的证据，另一方当事人认可的，人民法院可以确认其证明力。故争议宅院是上诉人祖上宅院应当予以认定。被上诉人抗辩1957年张孝贤将东边院子内所有房屋及大门拆除卖掉，去西吉县娘家居住再未回过固原，未能提供证据证明其主张。根据《证据规定》第七十六条，当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。故原判违反本规定变相认定被上诉人张维汉在涉案宅院旧址上新建房屋错误2．《宅院契约》记载”院子一处、铺面一间连空地基两间带套房两间、西厦房壹间、上房两间砖瓦俱全，其四至东至胡姓、南至官街、西至大路、北至余姓。”《土地所有权状》记载”面积贰分贰厘叁毫、房伍閒伍仟圆。”丘号：00142房产产籍档案，固原县房地产管理局工作人员调查邻居赵新民：”解放前张维汉的父亲张某甲紧靠焦家居住，以东是张某某家居住。”被告张维汉答辩也承认，”张某某住在东边院落。”证人郅某某案中”平面附图”相吻合，即”上房两间砖瓦俱全”就是”砖土木房（证内）48㎡”、”铺面一间连空地基两间带套房两间”就是东房”土木房（证内）77.28㎡”、”西厦房壹间”就是西房”土木房（证内）42.13㎡”。故原判认定”原告提供的证据不足以证明拆迁时涉案院落被征收的房屋系张某某原院落内的房屋，应承担举证不能的法律后果”错误。3．《宅院契约》记载”院子一处、铺面一间连空地基两间带套房两间、西厦房壹间、上房两间砖瓦俱全，其四至东至胡姓、南至官街、西至大路、北至余姓。”《土地所有权状》记载”面积贰分贰厘叁毫、房伍閒伍仟圆。”与固国有（96）字第01708号地籍档案记载：”占地面积465.69㎡，东至军分区、南至大南寺巷、西至走路通道、北至肖占波住宅”进行对比，虽然”《土地所有权状》记载面积贰分贰厘叁毫”与”固国有（96）字第01708号地籍档案记载占地面积465.69㎡”及四至名称发生了变化，但是涉案宅院原有房屋占有的地理位置没有因时光流逝发生人为和自然的位移。故原审判决将《土地所有权状》记载”面积贰分贰厘叁毫”换算成148.67㎡（0.223×666.7），认定为上诉人对涉案宅院补偿利益的基础事实错误。4．原判认定，”2016年固原市原州区土地证收办公室对涉案宅院征收，其中被征收土地面积465.69㎡、评估价86408元，房屋证内外面积376.6㎡、评估价639651元，附属物评估价18008元，总计744067元。被告张维汉的儿子张东明、张东城、沈致君就涉案院落的拆迁与固原市原州区土地征收办公室达成三份房屋征收补偿安置协议（17、18、19），其中17号补偿协议的被征收方是张东城，被征收面积为124.3㎡，产权调换房屋面积124.3㎡，安置房位于嘉元绿洲旧城改造项目区，附属物及其他5689元，拆迁费、过渡费及奖励共计33091元。18号补偿协议的被征收方是沈致君，被征收面积为128.1㎡，产权调换房屋面积124.3㎡，安置房位于嘉元绿洲旧城改造项目区，附属物及其他6782元，拆迁费、过渡费及奖励共计34716元。19号补偿协议的被征收方是张东城，被征收面积为124.2㎡，产权调换房屋面积124.2㎡，安置房位于嘉元绿洲旧城改造项目区，附属物及其他5537元，拆迁费、过渡费及奖励共计32925元。”但原审判决认定原告享有涉案院落土地评估价27651元（148.67㎡／465.69㎡×86408元）的拆迁补偿利益，与被上诉人张维汉的三个子女亦涉案宅院每人置换固原市中心黄金地段124㎡房屋、4万元额外补偿对比，就显现出原审判决的”公平正义”。故原审判决处理错误。张维汉辩称，一、涉案诉争的土地使用权由人民政府确权给被上诉人所有，上诉人提供的土地所有权状是1943年颁发的，早已不具有法律效力。2016年被政府征收的涉案宅基地面积共465.69平方米，上诉人向法院提供的1917年（民国六年）宅院契约和1943年（民国三十二年）由民国政府颁发的《土地所有权状》证实，上述被征收的宅基地中148.67平方米（0.223亩）曾经属于上诉人曾祖父张某某所有。1957年1月张某某去世后，其子张某的妻子张某乙将居某戊（上诉人姑母，当时5岁）回到西吉县娘家居住。此后，再未回到涉案的宅院居住过，该院落变成没有任何建筑物的空地。1963年该宅院固原军分区想占用，被上诉人的父亲张某甲为了不让当年弟兄们购买的院落被他人占用，就将两个院落合并为一个院子，并建北房三间、东房一间。1988年10月，1996年8月先后将固原县人民政府调查及邻居间认可，将涉案院落中的房屋所有权、国有土地使用权登记在被上诉人名下，直至2016年4月院落被政府征收，涉案院落的房屋所有权和国有土地使用权始终登记在被上诉人名下，被上诉人对涉案院落的宅基地享有合法的土地使用权和房屋所有权。原审法院认为465.69平方米的宅院土地评估价为86408元，上诉人享有32%的土地拆迁利益（27651元），这等于承认了民国政府颁发的《土地所有权状》仍具有法律效力，显然错误。二、上诉人诉争的土地房屋系被上诉人及其子女所建，上诉人曾祖父张某某1917年所买房屋早已经不存在。上诉人曾祖父购买的宅院上的数间房屋早在1957年1月张某某去世后，由其儿媳张某乙将房屋及大门拆除、将拆除的砖瓦、木材、门窗等出卖。在2016年被政府征收时宅院土地上的房屋均由被上诉人及其子女所建，其中1985年建东房三间，1993年建西房三间和临街南房四间，1996年拆除了东厦房补建了东房二间，2009年拆除了1963年建的北房三间，建了砖混结构北房五间，被上诉人的院落到2016年4月拆迁时共有370平方米的建筑物。三、固原市原州区人民政府给予被上诉人的是房屋征收补偿，而非土地征收补偿。我国《国有土地上房屋征收与补偿条例》有明确规定，被上诉人于2016年4月与固原市原州区人民政府签订的《房屋征收补偿安置协议》也明确约定，原州区人民政府是对被征收房屋的补偿，而不是对涉案院落土地的补偿。2016年政府征收涉案院落房屋时的所有房屋全部为被上诉人子女所建，上诉人要求被上诉人返还部分房屋征收补偿利益没有任何理由。张晓琴、张小平、张静乐向一审法院起诉请求：1.确认现登记在张维汉名下的坐落于固原市××区号宅院土地证号：固国有（96）字第01708号国有土地使用证、房产权证号：00142房屋所有权证张维汉享有四分之一的产权份额，张晓琴、张小平、张静乐各享有四分之一的产权份额；2.判令被告张维汉向张晓琴、张小平、张静乐各返还固原市原州区大南寺巷47号宅院房屋四分之一的拆迁补偿利益；3.本案诉讼费由张维汉承担。一审法院认定事实：原告的曾祖父张某甲与被告的父亲张某某为同胞兄弟，1918年（民国六年），张某某自韩有福手中购买院落一处，并拟有买房契约，内容为：”含铺面一间带套房两间、西厦房两间、上房两间，四至东至胡姓、南至官街、西至大路、北至余姓，及有空地基三间。”1944年（民国三十二年），该宅院取得民国政府的所有权登记证明，民国政府登记的土地所有权状记载：”四至为：东靠胡兆元住宅、北靠余姓宅院、南靠董府街、西靠巷道，面积为贰分贰厘三毫，房屋有五间。”1957年张某某去世，张某于1961年去世后，其妻张某乙离开张某某购买的院落回到西吉娘家居住生活，后张某也未回到张某某购买的院落生活。1996年8月，原告张维汉取得诉争院落的国有土地使用证（证号固国用1996字第01708号），载明的土地使用面积为465.69平米。1988年10月29日，原告张维汉取得诉争院落内房屋的房产所有证（证号：固原县房权证县字第XX**号），载明的房屋为8间，面积112.24平米，房产证上记录的宅基地面积为496.99平米。2016年，该院落纳入固原市区旧城改造项目，被告张维汉的儿子张东明、张东城及儿媳沈致君就涉案院落的拆迁与固原市原州区土地征收办公室达成三份房屋征收补偿安置协议（17、18、19），其中17号补偿协议的被征收方是张东城，被征收面积为124.3平方米，产权调换房屋面积为124.3平米，安置房位于嘉元绿洲旧城改造项目区，附属物及其他5689元，拆迁费、过渡费及奖励共计33091元。18号补偿协议的被征收方是沈致君，被征收面积为128.1平方米，产权调换房屋面积为128.1平米，安置房位于嘉元绿洲旧城改造项目区，附属物及其他6782元，拆迁费、过渡费及奖励共计34716元。19号补偿协议的被征收方是张东明，被征收面积为124.2平方米，产权调换房屋面积为124.2平米，安置房位于嘉元绿洲旧城改造项目区，附属物及其他5537元，拆迁费、过渡费及奖励共计32925元。根据固原市原州区土地征收办公室提供的分户估价表记载的数据，该院落拆迁时的房屋面积为376.6平米，其中1.砖土木房（证内）48平米，2.土木房（证内）42.13平米3.土木房（证外）21.05平米4.土木房（证内）77.28平米5.土木房（证外）10.08平米6.砖混平房41.83平米（证内翻建）7.砖混平房89.60平米（证外翻建）8.砖土木房7.38平米9.彩钢瓦房顶30.10平米10.彩钢瓦房顶9.15平米，土地面积465.69平米。宁夏博源卓越华瑞房地产评估咨询有限公司对房屋部分作出的估值为张某的第二任妻子，张某与第一任妻子生育一子张某丙、与张某乙生育一女张某戊，张某与妻子张石榴生育二女一子，即本案中的三原告（张晓琴、张小平、张静乐）。张某甲生有一子张维汉，张维汉与妻子沈桂芳生有子女8人。张某某于1957年去世，张某甲于1982年去世，张某丙于1961年去世，张某乙于2009年去世，张某于2010年去世，张某戊于2006年去世。张石榴在本案审理过程中，向本院出具承诺书，表示将祖上遗留财产份额赠予三原告，由三原告共同享有。一审法院认为，从本案查证的事实来看，诉争的院落已经被政府征迁，原物已不存在，故对其上的物权本院不再处理，仅对该物转化后的拆迁利益作出分割。因涉案院落系张某某与张某甲所有的两个院落合并而成。根据原告提供的国民政府颁发的土地证记载内容土地面积为贰分贰厘三毫，换算后原张某某院落的土地面积为148.67平米（0.223亩*666.67平方米/亩）。根据被告提供的1996年土地使用权证登记的内容，涉案院落的土地面积为465.69平米，因该院落已被政府拆迁，经评估涉案院落的土地的估值为86408元，按照32%比例（148.67/465.69）原告应享有的土地拆迁利益为27651元。对于涉案院落里的房屋，原告应对其主张房屋共用的事实提供证据加以证实，因原告提供的证据不足以证明拆迁时涉案院落被征收的房屋系张某某原院落内的房屋，故应当承担举证不能的法律后果，故本院对原告主张的对房屋拆迁利益进行分割的诉请不予支持。综上所述，因该涉案院落已被依法征收,故本院仅对原告要求返还拆迁利益的诉请理由予以部分支持。依照《中华人民共和国物权法》九十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告张维汉于本判决确定之日起十日内向原告张晓琴、张小平、张静乐返还土地拆迁利益27651元；二、驳回原告张晓琴、张小平、张静乐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由原告张晓琴、张小平、张静乐负担。二审中上诉人申请证人郅某某出庭作证，证明1988年涉案院落原貌存在。被上诉人质证认为该证人证言不属于新的证据；证人证言并不能证明上诉人所称的涉案的房屋就是上诉人曾祖父张某某1917年购买的。本院认为，上诉人提供的证人证言达不到其证明目的，对其证明效力不予确认。二审中，被上诉人未向法庭提供新的证据。二审经审理查明事实：三上诉人的曾祖父张某某与被上诉人的父亲张某甲系同胞兄弟。张某某生有一子张维心，张维心与第一任妻子生育一子张天才、与第二任妻子张某乙生育一女张彩琴。张天才与妻子张石榴生育一女二子，即本案中的三上诉人张晓琴、张小平、张静乐。张某某于1957年去世，张某甲于1982年去世，张某于1961年去世，张某乙于2009年去世，张某丙于2010年去世，张某戊于2006年去世。张某甲生有一子张维汉，即本案被上诉人。张某某于1918年（民国六年）从韩有福手中购买院落一处，并拟有买房契约，1944年（民国三十二年），该宅院取得民国政府登记的土地所有权状。1961年张维心去世后，张某的妻子张某乙和儿子张某丙、女儿张某戊离开涉案院落后再未回到诉争院落生活。1988年10月29日，被上诉人张维汉取得诉争院落内房屋的房产所有证（证号：固原县房权证县字第XX**号），载明的房屋为8间，面积112.24平米，房产证上记录的宅基地面积为496.99平米。1996年8月，被上诉人张维汉取得诉争院落的国有土地使用证（证号固国用1996字第01708号）载明的土地使用面积为465.69平米。2016年，诉争院落纳入固原市区旧城改造项目，根据固原市原州区土地征收办公室提供的分户估价表记载的数据，该院落拆迁时的房屋面积为376.6平米，土地面积465.69平米。宁夏博源卓越华瑞房地产评估咨询有限公司对房屋部分作出的估值为639651元，对土地的估值为86408元，对附属物的估值为18008元，总计744067元。另查明，张石榴在本案一审审理过程中，向法院出具承诺书，表示将祖上遗留财产份额赠予三上诉人，由三上诉人共同享有。本院认为，上诉人张静乐经传票传唤，无正当理由拒不到庭，按撤回上诉处理。被上诉人张维汉已于1988年依法取得诉争院落内房屋的所有权，于1996年办理了诉争院落的国有土地使用证。上诉人提供的1944年诉争院落土地所有权状为民国时期的，不受法律保护，其主张对涉案院落及房屋享有产权分额并主张分割拆迁补偿利益没有事实和法律依据，本院不予支持。一审认定上诉人有诉争院落32%的土地拆迁利益即27651元不当，但张维汉对此并未提出上诉，故对此应予以维持。综上所述，张晓琴、张小平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果错误，但张维汉对此并未提出上诉，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人张晓琴、张小平负担。本判决为终审判决。审判长马晓红审判员苟改莉代理审判员闫儒红二〇一八年五月十五日书记员张银银