甘肃省张家川回族自治县人民法院民 事 判 决 书(2018)甘0525民初125号原告：马某某，男。委托诉讼代理人：李魁正，甘肃乾鑫律师事务所律师。被告：张某，男。委托诉讼代理人：周娟芳，甘肃法茂律师事务所律师。原告马某某诉被告张某退伙协议纠纷一案，本院于2018年2月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告及委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。马某某向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法确认原被告签订的退伙协议书为有效合同（合同约定被告给付原告合伙资金36万元）；2.依法判令被告执行退伙协议书第四条；3.判令被告将新义门窗厂交由原告经营；4.诉讼费用由被告承担。审理中原告将诉讼请求变更为：1.请求确认原被告签订的退伙协议有效；2.请求依法判令被告按退伙协议第三条的约定，履行第一期6万元的给付义务，并按同期银行贷款利率支付利息（从2018年1月1日起至给付之日）；3.放弃诉状中的第三项诉讼请求；4.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年9月1日，原被告分别出资54万元、52.8万元合伙经营新义门窗厂。后二人发生经济纠纷，无法继续合作，原告遂提出退伙。2016年6月1日，双方签订了退伙协议书，约定被告分三期给付原告40万元，原告遂退出合伙。双方约定被告于2017年12月30日前给付原告一期款项10万元，于2018年6月1日前给付二期款项10万元，剩余20万元于2019年6月1日前付清。并约定如果被告不能如期如数支付以上三期款项，原告可以收回新义门窗厂归其经营。自双方签订退伙协议书至今，被告仅于2018年1月17日给付原告4万元，剩余款项原告一再催要未果。综上，原告认为：原被签订的退伙协议书为民事法律行为，应受法律保护。被告作为合同的签订者应依约履行自己的义务。截至目前，被告已超过第一期限一月有余，明显构成违约。为了维护原告的合法权益，请求依法支持原告的诉请。被告辩称：一、原、被告于2017年6月1日签订的退伙协议书，未进行退伙清算，退伙协议书不成立。理由如下：1.依据原、被告2016年10月31日签订的《新义门窗厂工程合同书》第九条，合伙投资的终止即终止后的事项5，即行推荐公证人参与清算，依约应当在有公证人参与下进行退伙清算。而原告退伙时即涉案退伙协议签订时未依法对合伙的财产状况进行结算，既违反合伙协议的约定，也违反法律的规定，对其效力应不予认可。2.原被告签订的退伙协议书违反《中华人民共和国合伙企业法》强制性及效力性规定，损害了职工劳动债权优先得到保护的利益，依法应认定无效。《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。原、被告应当对涉案门窗厂的财产状况进行清算，并了结原告退伙时门窗厂未了结的事务，清算结果不论是盈、亏或平，均应依照《中华人民共和国合伙企业法》第八十九条，合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款，清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。而原告退伙时未与被告进行退伙结算，在涉案门窗厂经营亏损且拖欠职工劳动报酬的情况下约定退伙协议书，由被告返还原告的出资。该约定显然违反了上述法律规定，损害了职工劳动债权优先得到保护的利益以及其他普通债权人的债权利益，也是国家税款因得不到优先清偿而使国家利益受损。二、被告签定退伙协议书时，并非真实意思表示。该退伙协议书系原告一人起草，内容约定明显不公，且该退伙协议书虽有被告的签名，但被告是在万般无奈之下不得已而签的。原被告在签订退伙协议之前已经起了纠纷，因纠纷引发肢体冲突，被告为了恢复正常生产经营活动，使客户的门窗按时安装，在与被告协商未果且不惜与其动手但均未果的情形下，迫于情势所签，该退伙协议书中所载的权利义务并非被告的真实意思表示。三、涉案门窗厂的现状。自双方合伙以来，该门窗厂持续亏损，致双方矛盾不断，进而引发肢体冲突。2017年6月1日，被告迫于情势所逼，在原告一手起早的退伙协议书上签字后被告脱出经营。在此期间，被告共计垫付工人工资共计20000元。现门窗厂已经停产数月没有经营，同事，被告也无力履行退伙协议书所载的义务。马某某围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：一、退伙协议书,证明：1.双方合伙关系已终止；2.该协议书系双方自愿签订，无欺诈行为；3.有四个在场见证人在场见证并签名，说明该协议系双方自愿且公平；4.合同是签订即生效的，该退伙协议有效。二、证人马某某1的证言，其证实该退伙协议是在龙山镇老街道一家饭馆内饭桌上双方自愿签订的，包括在场的四位见证人均在该协议上签了名，不存在胁迫、欺诈双方当事人的情形，三、第一份是2017年4月23日由王某某(当时聘请的会计)亲笔书写的记账凭证一张，证明：1.马某某先后在厂内投资共53万余元，2.说明双方在原告退伙前对厂内的财产经会计参与估算过，3.2017年6月1日签订退伙协议书是双方经简单的结算后自愿订立的。第二份是2017年5月13日会计王某某对马某某购买器材材料的记账凭证，证明退伙协议签订之前，双方对厂内的财产清算过才签的退伙协议。第三份是2014年4月22日会计王某某书写的由张某、马某某及王某某签字认可的马某某在新义门窗厂的投资明细表一份，用以证明厂内的财产在2017年4月22日前后为106.8万元，厂内财产价值最少为106.8万元，马某某自认亏损14万元，应得40万元退伙款是双方经过自愿结算的，是公平合理的。经被告质证，其对《退伙协议》的真实性认可，对合法性不予认可，证明目的不予认可，对其效力应不予认可。对证人马某某1的证言被告有异议，其认为退伙协议书并不是其与原告协商的，而是其姐夫田志斌和原告协商起早的，其只是签协议时在退伙协议上签了字。被告对原告的证据三的两份记账单真实性不予认可，记账单没有记账人的签字、印章。对第三份的证明目的不予认可，投资明细表，并非退伙时的资产确认表。经审查，本院对证据一，被告对其真实性无异议，对证据一的真实性予以认可；对证人马某某1证实双方自愿签订退伙协议书的证言予以认可；对证据三的两份记账凭证，无记账人的签名，对真实性不予认可；对马某某的投资明细表，予以认可。张某提交了以下证据：一、《新义门窗厂工程合同书》一份，该合同第九条约定，合伙终止时，应有公证人在场的情况下进行清算的事实，证明该退伙协议书无效；二、新义门窗厂记账凭证十份，证明新义门窗厂所欠职工2017年4月、5月的工资，是在2017年10月之后才给付的，证明退伙协议的签订是没有清算的，也证明因退伙而损害了职工劳动权益的事实。以上证据经原告质证，对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，对证据二的真实性不予认可，记账凭证上没有记账人及原告的签字。经审查，对被告提交的证据一予以认可，证据二无记账人的签字，对其真实性不予认可。根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月，经原被告协商，双方合伙投资经营门窗加工、安装和销售等，并于2016年10月31日签订了合伙协议。后双方发生纠纷，于2017年6月1日，原告作为甲方与被告作为乙方签订《退伙协议书》。协议约定的主要内容为：第一条：甲乙双方合伙成立的新义门窗有限公司位于张家川县马关乡新义村。法定代表人张某。营业执照（张川）登记私名预核字【2017】第6205256000288号；第二条：经甲乙双方同意商定以2017年6月1日为甲方（马某某）退伙之日，即日起新义门窗有限公司归乙方（张某）所有继续营业。甲方退伙后凡是新义门窗有限公司名下产生的一切债权债务应缴税款以及与经营有关的一切事项归乙方负责，与甲方无关；第三条：经双方决算，甲方除已亏损140000元外，还应得40万元人民币。按甲乙双方商定乙方分三期给付，即：（一期）2017年12月30日前首付100000元。（二期）2018年6月1日前付100000元，剩余款200000元于2019年6月1日前准时付清。第四条：乙方应全面正确履行给付协议，如期如数给付，否则构成违约，以上三期给付款项在履行过程中如有任何一期不能按时给付，甲方有权收回新义门窗有限公司归自己所有经营。乙方无条件将营业执照的法人变更为甲方马某某。第五条：为保证债务履行，乙方向甲方保证在上述债务未全部还清之前，新义门窗有限公司的一切固定资产厂内的各种机器、门窗样品等一律不准出租、出卖或变相出卖。否则同样构成违约，甲方有权收回新义门窗有限公司归自己所有经营。第六条：在本协议履行过程中若乙方不能如期如数支付以上三期款项者，甲方可通过诉讼途径解决，收回新义门窗有限公司归甲方所有经营。第七条：本协议经甲乙双方共同签名盖章后生效。本协议一式三份，甲乙双方和证明人各执一份为凭。协议签订后，被告于2017年1月17日向原告给付退伙资金4万元。另查明，双方合伙经营的门窗厂尚未正式登记注册。本院认为：原、被告均为完全民事行为能力人，双方以自愿签订书面退伙协议的方式对退伙事项进行约定，体现了双方的真实意思。该退伙协议书主要条款（第一条、第二条、第三条、第七条）约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定成立并有效。该协议违约责任约定（第四条、第五条、第六条）的原、被告间的权利义务不对等，本院不予认可。原、被告签订的退伙协议约定明确，双方应按约履行。被告超过约定的退款期限未予退款，已构成违约。原告要求按约退款，理由正当，本院予以支持。双方约定在2017年12月30日前退付第一期款项，被告未按期退款，客观上给原告造成利息损失，原告请求被告支付利息的请求，符合法律规定，应予支持。被告主张其是在迫于无奈的情形下签的退伙协议，该协议并非其真实意思表示，其未提供相应的证据加以证明，其辩解理由不能成立。从该退伙协议书的内容可以看出：原告退出合伙，合办门窗厂由被告经营，原告亏损14万元，退给原告40万元。故该退伙协议书应认定为原、被告在原告退伙时双方对合伙财产的结算。被告主张该退伙协议书因双方未进行清算而无效，缺乏依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条的规定，判决如下：被告张某于本判决生效后十日内给付原告马某某剩余一期的退伙款60000元，并支付利息（利息自2018年1月1日起至判定退款之日止，按同期同类银行贷款利率计算）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务及利息。案件受理费3350元，减半收取1675元，由张某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。审判员  马小红二〇一八年五月七日书记员  焦 亮