江苏省睢宁县人民法院刑 事 判 决 书（2017）苏0324刑初968号公诉机关江苏省睢宁县人民检察院。被告人邓庭学，1996年5月5日出生，无业，住湖南省郴州市临武县。被告人邓庭学因涉嫌盗窃罪，于2017年5月11日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于睢宁县看守所。辩护人曾宪平，湖南尚友律师事务所律师。被告人皋建，1989年04月19日出生，无业，住江苏省盐城市皋宁县开发区。被告人皋建因涉嫌盗窃罪，于2017年6月24日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，2018年3月23日被取保候审。辩护人楚巨山，江苏仁台律师事务所律师。睢宁县人民检察院以睢检诉刑诉〔2017〕929号起诉书指控被告人邓庭学、皋建犯盗窃罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，睢宁县人民检察院建议本院延期审理，本院依法予以准许。睢宁县人民检察院指派检察员张一心、戴广栋出庭支持公诉，被告人皋建及其辩护人楚巨山，被告人邓庭学及其辩护人曾宪平到庭参加诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：1.2016年9月10日至2016年10月21日间，被告人皋建与已决犯董会朋等人共谋，利用木马链接盗取他人支付宝及银行卡内财物，并与董会朋四六或五五分成。被告人皋建在销售游戏装备以及为他人代练升级过程中，以需要支付少量费用为名，将董会朋等人提供的木马链接发送给买家，窃取买家支付宝内财物计19040元，非法获利7951元。2.2016年4月至2016年12月间，被告人邓庭学与已决犯董会朋以及QQ昵称为“诺言”等人共谋，利用木马链接盗取他人支付宝及银行卡内财物，并五五分成。被告人邓庭学在销售游戏装备以及为他人代练升级过程中，以需要支付少量费用为名，将董会朋等人提供的木马链接发送给买家，窃取买家支付宝内财物计92826元，非法获利46413元。2017年5月11日，被告人邓庭学被睢宁县公安局抓获，2017年6月24日，被告人皋建主动到睢宁县公安局投案，到案后均如实供述了上述犯罪事实。为支持对上述事实的指控，公诉机关向本院提供了被告人邓庭学、皋建作案的手机等物证，支付宝转账记录等书证，睢宁县公安局制作的电子证据光盘等。公诉机关认为，被告人邓庭学盗窃他人财物，数额巨大；被告人皋建盗窃他人财物，数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人邓庭学、皋建与他人共同故意犯罪，应当对共同犯罪结果承担刑事责任。请求法院依法判处。被告人皋建对公诉机关指控的事实和罪名均不持异议。被告人皋建的辩护人的辩护意见为，被告人皋建具有自首情节，且主动退赃，建议法庭对其从轻处罚。被告人邓庭学辩称，其与“诺言”之间存在其他交易往来，支付宝交易记录中只有很少一部分是其与“诺言”合伙诈骗的数额。被告人邓庭学的辩护人的辩护意见为：1.公诉机关指控被告人邓庭学与“诺言”共同盗窃的事实和数额，证据不足，不能认定；2.被告人邓庭学系主动到案，具有自首情节，且其在共同犯罪中系从犯，建议法庭对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明：（一）2016年9月10日至2016年10月21日间，被告人皋建与已决犯董会朋等人共谋，利用木马链接盗取他人支付宝及银行卡内财物，并与董会朋四六或五五分成。被告人皋建在销售游戏装备以及为他人代练升级过程中，以需要支付少量费用为名，由董会朋等人将木马链接发送给买家，窃取买家支付宝内财物计19040元，非法获利7951元。2017年6月24日，被告人皋建主动到睢宁县公安局投案，到案后如实供述了上述犯罪事实。另查明，被告人皋建已与已决犯董会朋分别各退缴赃款9520元。上述事实，被告人皋建在开庭审理过程中亦不持异议，且有已决犯董会朋的供述，公安机关扣押的被告人皋建的作案手机及支付宝转账记录，睢宁县公安局制作的电子数据，户籍证明，发破案经过等证据证实，足以认定。（二）2016年4月至2016年12月间，被告人邓庭学与已决犯董会朋共谋，利用木马链接盗取他人支付宝及银行卡内财物，并五五分成。被告人邓庭学在销售游戏装备以及为他人代练升级过程中，以需要支付少量费用为名，由董会朋等人将木马链接发送给买家，窃取买家支付宝内财物计32600元，非法获利16300元。2017年5月11日，被告人邓庭学被睢宁县公安局抓获，到案后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人邓庭学在开庭审理过程中亦不持异议，且有已决犯董会朋的供述，公安机关扣押的被告人邓庭学的作案手机及支付宝转账记录、QQ聊天记录，睢宁县公安局制作的电子数据，户籍证明，发破案经过等证据证实，足以认定。（三）关于公诉机关指控的被告人邓庭学与QQ昵称为“诺言”的人共谋，利用木马链接盗取他人支付宝及银行卡内财物计60226元，非法获利30113元的犯罪事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：1.被告人邓庭学原在侦查机关的前两次供述证实：（1）其自2016年4月份开始从事诈骗，当时是在网吧学到了这种诈骗技术，之后加入了一个名字叫“霸气回归”的QQ群，群里都是从事这种事诈骗的人。在诈骗过程中，其属于“丢单手”，一般是“丢单手”在网上发CF代练的广告，如果有买家在网上寻求CF游戏代练，就会加“丢单手”的QQ，然后买家会和“丢单手”一起互相谈代练，代练商会让买家拍下代练的链接，买家拍下链接之后，就会扣款，然后买家绑定的手机就会接收到绑定银行的短信提示，这时“丢单手”就会告诉买家刚才没看到付款的信息，会让买家把他绑定手机收到的银行提示截图发过来，其实就是要通过各种方法来拿到这张截图，通过截图可以看到买家的卡上余额和卡号尾号的后四位。其拿到截图之后，就把截图发到“霸气回归”的群里，如果有人找其，就互加QQ，这种接单的人叫“秒单手”，其会和“秒单手”说一下买家需要代练的游戏或者要刷的东西，就是让“秒单手”顺着原来的理由继续骗买家，而后“秒单手”通过植入木马修改支付链接，把买家卡上的钱全部扣走，之后其和“秒单手”五五分成，与其合作的“秒单手”是QQ昵称叫“单混”的人。另外，其还和一个叫“诺言”的人合作过，也是采用同样的方式，其是“丢单手”，“诺言”是秒单手，也是五五分成。（2）“诺言”的个人真实姓名其不知道，支付宝账号是13×××24，支付宝昵称就叫“诺言”。其和诺言的交易记录中自2016年9月3日至2016年12月13日，共计收款30113元，是其和“诺言”在网上盗窃的钱。2.被告人邓庭学与“诺言”的支付宝交易记录证实：自2016年9月3日至2016年12月13，“诺言”共向被告人邓庭学的支付宝转款30113元。对于本起事实，本院认为，虽然被告人邓庭学在侦查机关的前两次供述中做了上述有罪供述，但之后的供述中出现了反复和翻供，否认了其之前的供述，且在庭审中对其与“诺言”的盗窃事实明确提出了异议和辩解，其供述不具有稳定性。同时，虽然侦查机关调取了被告人邓庭学与“诺言”的支付宝交易记录能够客观上证实二人之间存在30113元的资金往来，但无法证实双方之间的实际打款理由和原因，且在本案补充侦查阶段，侦查机关、公诉机关未能向法庭提供“诺言”的供述或者能够证实被告人邓庭学与“诺言”之间具有共同盗窃关系的QQ聊天记录等证据。因此，公诉机关对于本起犯罪事实的指控，仅有被告人的庭前供述而无其他证据相印证，且被告人的庭前供述和辩解存在反复，庭审中又不能供认，证据不足，该起指控不能成立，被告人邓庭学及其辩护人关于该起事实证据不足的辩解及辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人邓庭学、皋建盗窃他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。公诉机关指控成立，适用法律正确，本院予以采纳。被告人邓庭学、皋建分别与他人共同故意犯罪，应当对共同犯罪结果承担刑事责任。被告人皋建主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人皋建主动退缴赃款，可以酌情对其从轻处罚。故辩护人关于被告人皋建具有自首情节，积极退赃，建议法庭对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人邓庭学的辩护人提出的被告人邓庭学系自首的辩护意见，经查，睢宁县公安局出具的“关于抓捕邓庭学的情况说明”与被告人邓庭学的当庭供述能够相互印证，足以证实被告人邓庭学系公安机关通过诱捕抓获归案，不具有“自动投案”的主动性，不能认定为自首，但其归案后能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以对其从轻处罚。故被告人邓庭学的辩护人的该项辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于被告人邓庭学的辩护人提出的被告人邓庭学系从犯，并建议法庭对其适用缓刑的辩护意见，经查，在被告人邓庭学与已决犯董会朋共同盗窃他人财物的过程中，二人相互配合，缺一不可，被告人邓庭学在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，不能认定为从犯，且二人利用网络针对不特定的被害人实施盗窃，犯罪数额达3万余元，社会危害较大，不宜对其适用缓刑，故辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人邓庭学犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。二、被告人皋建犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元（已缴）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人邓庭学的刑期自2017年5月11日起至2019年5月10日止；被告人皋建的刑期自2017年6月24日起至2018年3月23日止。被告人邓庭学的罚金于判决生效后三十日内缴纳。）三、责令被告人邓庭学于判决生效后三十日内将尚未退赔的赃款32600元，退赔各被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 佟 玲审 判 员 王 震人民陪审员 任 英二〇一八年五月九日书 记 员 宋子雄附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑罚，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。