山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁08民终1386号上诉人（原审原告）���高某某，男，1967年1月17日出生，汉族，农民，住山东省金乡县。被上诉人（原审被告）：金乡县诚信购物有限公司，住所地金乡县奎星路与文峰路交汇处。法定代表人：关世林，董事长。委托代理人：李瑞国，山东圣和律师事务所律师。委托代理人：崔荣江，男，1966年5月20日出生，汉族，金乡县诚信购物有限公司业务经理，户籍地河北省黄骅市，现住金乡县。上诉人高某某因劳动争议纠纷一案，不服山东省金乡县人民法院（2017）鲁0828民初1833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年03月09日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上���人高某某上诉请求：请求二审法院依法改判，支持上诉人的一审诉讼请求。一、一审法院认定事实与适用法律均错误。1、一审法院认为“双方均未提供证据证实在规定的期限内向相关的人民法院提起诉讼。该仲裁裁决书应发生了法律效力”，金乡县劳动争议仲裁委员会2017年4月7日作出的裁决书，就算上诉人当天收取该裁决书，到4月22日是上诉人的起诉期间，一审法院4月20受理本案，上诉人不需提供期间证据。其二，假如仲裁裁决书发生效力，一审法院应驳回起诉，也不应判决驳回诉讼请求。2、上诉人不服劳动仲裁裁决向一审法院提起诉讼，上诉人的一审诉讼请求是一审法院的审理范围。上诉人的一审诉讼请求应当与仲裁请求一致，这是法律规定。3、上诉人不服劳动仲裁裁决才提出的诉讼，被上诉人在法定期间内没有提起诉讼，故被上诉���对劳动仲裁裁决是认可的，对于上诉人的利益，一审法院只能在大于或等于裁决利益的情况下判决，一审法院把劳动仲裁裁决的利益也判没了，违背了司法救济劳动者的立法精神。4、一审法院要求双方提供自2016年8月26日后，双方解除劳动关系的证据。上诉人一审诉称，被上诉人单方解除了劳动关系，被上诉人一审辩称，双方在试用期后就不存在劳动关系，且在劳动仲裁审理中双方对已解除劳动关系是认可的。即使双方没有解除劳动关系，上诉人的一审请求也是一审法院的审理范围。上诉人高某某与被上诉人金乡县诚信购物有限公司于2013年5月7日建立劳动关系，上诉人在被告处从事保安工作。2013年5月8日缴纳风险抵押金500元。2016年5月9日被上诉人处罚上诉人1000元，该处罚的1000元被上诉人从上诉人的当月工资中扣减。2016年8月26日被上诉人通过上诉人所在的科室队长张海全口头通知上诉人单方面解除劳动关系。在劳动关系存续期间双方没有签订书面劳动合同。上诉人自2013年5月7日至2016年8月26日期间每天工作8小时余，休息日、法定假日亦正常上班，没有进行年休。被上诉人《诚信购物中心2016年5月份安保部人员工资表》载明：姓名高玉民，职务保安，本月天数31天，应出勤天数31天，实出勤天数是31天，应发工资2000元，实发工资1992.7元。2013年5月7日至2016年8月26日期间存在休息日（周六、周日）340天，法定节假日36天，上诉人依法应享有年休10天。上述事实有上诉人提交的风险抵押金及工牌收据、表扬、通报、安保部工资表照片、春节值班表照片、安保部通信录、罚款单照片、工资现金照片、班长书写的工资条、及出庭作证的证人证言证实。三、法院应当支持上诉人一审诉求的理由。上诉人认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。但是，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。依据以上规定，结合劳动者的举证能力，在劳动争议案件中，劳动者承担初步的取证责任。上诉人在本案中完成了事实认定的举证。对上诉人的一审诉讼请求分述如下：1、关于一审诉讼请求第1项。上诉人与被上诉人符合法律、法规规定的主体资格，上诉人在被上诉人处从事保安工作，受被上诉人的劳动管理，从事被上诉人安排的有报酬的劳动，上诉人所提供的劳动是被上诉人的业务组成部分。因此可以认定双方于2013年5月7日至2016年8月26日期间存在事实劳动关系。2、关于一审诉讼请求第2项。依据最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。故本请求不是行政管理的范畴。3、关于一审诉讼请求第3项。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“用人单���自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者己订立无固定期限劳动合同。”该法第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”依据上述规定，上诉人自与被上诉人建立事实劳动关系一年后即视为与被告订立无固定期限劳动合同，被上诉人未与上诉人订立书面劳动合同处于持续状态，上诉人主张11个月的双倍工资19800元，不超过法律规定范围且不超过诉讼时效，应予以支持。4、关于一审诉讼请求第4项。《中华人民共和国劳动法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”该法第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《山东省企业工资支付规定》第十九条：“企业应当编制工资支付表，记载工资支付对象姓名、支付时间、支付项目、加班工资、应发金额、扣除项目、实发金额和劳动者签名等事项。工资支付表应当按照国家会计档案管理的规定至少保存15年的时间备查。”最高���民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”上诉人一审提交的《诚信购物中心2016年5月份安保部人员工资表》照片及上诉人申请出庭作证的证人，能证明在双方劳动关系存在期间被上诉人处存有各月份与上诉人提供形式相同工资表。该形式的工资表记录上诉人的出勤情况。《中华人民共和国劳动法第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作1年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作己满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。该条例第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工曰工资收入的300%支付年休假工资报酬。”劳动和社会保障部劳社部发[2008]3号文规定的：月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天。依据以上事实及法律、法规规定，上诉人主张双休日二倍工资：月工资2000元／月计薪天数21.75x340天×2���工资=62528元；法定节假日三倍工资：月工资2000元／月计薪天数21.75x36天×3倍工资=9931元；年休三倍工资：月工资2000元／21.75xl0天×3倍工资=2758元，应予以支持。5、关于一审诉讼请求第5项。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付���济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被上诉人未能提交证据证明其与上诉人解除劳动关系的合法性，应承担举证不能的责任。上诉人据此主张二倍赔偿金：（月工资2000元×3.5个月）×2倍=14000元，应予以支持。6、关于一审诉讼请求第6项。《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”企业对劳动者财产性的处罚只能由法律、法规和规章设定。2008年1月15日，国务院公布了《关于废止部分行政法规的决定》（国务院令第516号），明确规定《企业职工奖惩条例》己被《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》代��。企业是以营利为目的的经济组织，当然无权在规章制度中设定罚款条款，除非有相关法律、法规的明确授权。故被上诉人收取风险抵押金及对被上诉人进行处罚与法相悖，上诉人请求被上诉人返还风险抵押金500元及罚款1000元，应予以支持。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人金乡县诚信购物有限公司答辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、上诉人在一审中请求第一项，要求依法确定双方存在劳动关系，由于金劳人仲裁案字（2017）第三号仲裁文书已经裁决，故其请求违反一案不在审的法定原则。一审法院针对该项驳回有事实和法律依据。针对诉讼的第二项，上诉人要求被上诉人依法为其缴纳保险费的问题，其依据最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释三第一条，该条的生效时间���2010年12月13日。而社会保险法84条明确规定行政处理，保险法的实行期限是2011年7月1日。根据上位法优于下位法，后法优于前法的原则，上诉人该项请求应予行政处理。法院依法驳回该诉讼请求有事实和法律依据。针对上诉人的第三项，上诉人在上诉状中称其劳动期限超过一年，要求被上诉人与其签订无固定期限劳动合同，依据劳动合同法82条要求支付二倍工资，根据82条的规定，应是劳动关系存在一个月以上一年以内才符合该法定条件，上诉人前后陈述矛盾且没有事实根据。相反，上诉人在试用期间因不符合条件没有被录用。故一审法院驳回上诉人第三项要求有事实和法律依据。对于上诉人第四项，要求劳动时间，法定节假日、年休假的工资赔偿，在一审中未提交任何证据。一审法院根据民诉法第64条的规定和最高院民诉法解释的第9条规定，依法驳回该诉讼请求有理有法。针对第五项，上诉人依据劳动合同法第八十七条主张被上诉人违法解除劳动合同要求承担赔偿金，也没有足够的证据证明被上诉人违法事实的存在，相反根据劳动法试用期间的规定，被上诉人有权解除或不予聘用对于不合格的劳动者的规定。一审法院认定上诉人要求被上诉人违法解除劳动合同要求赔偿金没有证据支持，应承担举证不能的责任。对于第六项，关于罚单的问题，因为上诉人提交的罚单未有姓名不能证明被上诉人对上诉人的处罚，更不能以此来要求被上诉人承担相关责任。综上，被上诉人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人高某某向一审法院起诉请求：1、依法确认原告高某某与被告金乡县诚信购物有限公司自2013年5月7日至2016年8月26日期间存在劳动关系；2、要求被告为原告补交2013年5月7日至2016年8月26日间的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险及住房公积金。如补交不能应承担赔偿责任；3、依据劳动合同法第82条规定要求被告支付二倍工资19800元；4、依据劳动法第44条规定被告应支付休息日、法定休假日、年休工资75217元；5、被告应依据劳动合同法第87条规定支付赔偿金16000元；6、要求被告退还风险抵押金500元及利息、罚款1000元。一审法院审理查明，被告金乡县诚信购物有限公司系2011年7月29日在金乡县工商行政管理局登记注册的有限责任公司，机构类型为企业法人。经营范围：批发兼零售预包装食品兼散装食品、乳制品……。2013年5月7日，经原、被告协商一致，原告在被告处从事保安工作。次日，被告向原告出具了收据，收取事由��抵押金，金额为500元。但双方未签订书面的劳动合同。2016年5月15日，被告向原告出具罚款单，内容为：“罚款单姓名部门职务违规内容：违规、违纪的处罚处理结果：罚款壹仟元（1000.00）金乡县诚信购物有限公司（现金收讫章）2016年5月15日……”。之后，双方因劳动关系及所涉事项产生矛盾，原告于2017年2月22日向金乡县劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁，请求仲裁的项目为：1.依法确认原、被告之间于2013年5月7日至2016年8月26日期间存在劳动关系；2、要求被告为原告补缴2013年5月7日至2016年8月26日期间的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险及住房公积金。如补缴不能应承担赔偿责任；3、依据劳动合同法第82条规定要求被告支付二陪工资19800元；4、要求被告支付休息日、法定休假日、年休工资75217元；5、被告依据劳动合同法第87条规定支付赔偿金16000元；被告退还原告风险押金500元及利息、罚款1000元。金乡县劳动人事争议仲裁委员会经审理认为，原、被告符合法律、法规规定的主体资格，原告在被告处从事保安工作，受被告的劳动管理，从事由被告安排的有报酬的劳动，原告所提供的劳动是被告业务组成部分。因此可以证明原、被告之间存在事实劳动关系。用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，对于原告缴纳的500元押金应当予以返还。法律规定因劳动者原因造成企业经济损失需要赔偿的，企业可以从劳动者工资中扣除，但是用人单位并没有提供相关证据证明，对于被告收取对原告的罚款1000元应当予以返还。因为原、被告之间存在事实上的劳动关系，但被告未能提交证据证明其解除双方的劳动关系的合法性，应承担举证不能的责任，应系违法解除劳动关系，因此被告应依法支付原告解除劳动关系的经济赔偿金。对于原告请求被告因未签订书面劳动合同支付双倍劳动报酬的申请，已超仲裁时效，不予支持。对于要求支付加班报酬的申请，因没有提供足够的证据证实，不予支持。对于提出的要求被告为其缴纳基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险及住房公积金请求属于行政管理的范畴，可另存主张权利。遂于2017年4月7日出具了金劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书，裁决结果为“1、申请人与被申请人于2013年5月7日至2016年8月26日期间存在劳动关系；2、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济赔偿金14000元；3、被申请人退还申请人风险抵押金500元和罚款1000元；4、驳回申请人的其他仲裁请求”。上述仲裁裁决书送达后，2017年4月20日原告诉至��院。一审法院认为，对于原、被告双方劳动关系纠纷，金乡县劳动人事争议仲裁委员会已作出了裁决书，所裁决的第1项：申请人与被申请人于2013年5月7日至2016年8月26日期间存在劳动关系，双方均未提供证据证实在规定的期限内向相关的人民法院提起了诉讼。该仲裁裁决书应发生了法律效力。2017年4月20日，原告诉讼来院以与仲裁申请相同的事项请求法院确认双方存在劳动关系及相关赔偿、支付事项。对于原告请求第1项：确认原、被告自2013年5月7日至2016年8月26日期间存在劳动关系，第2项：补缴期间基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险及住房公积金。如补缴不能应承担赔偿责任，均非系本院审理的范围，本院不予判定。对于请求的第3、4、5、6项，双方亦未提供仲裁裁决的第1项：自2013年5月7日至2016年8月26日期间原、被告存在劳动关系后，现上述期间内双方劳动关系已解除的法定情形的证据，对于上述项目请求于法无据，本院不予支持。综上所诉，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告高某某的诉讼请求。案件受理费10元，由原告高某某负担。二审查明的事实与一审查明的相一致。本院认为，在本案中，上诉人与被上诉人就劳动争议纠纷向金乡县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，金乡县劳动人事争议仲裁委员于2017年4月7日作出金劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁决书。上诉人对该仲裁裁决书不服，于2017年4月20日向原审法院提起诉讼。上诉人提起诉讼符合法律规定。金劳人仲案字[2017]第3号仲裁裁��书认定上诉人与被上诉人于2013年5月7日至2016年8月26日期间存在劳动关系，被上诉人支付上诉人解除劳动合同的经济赔偿金14000元，被上诉人退还上诉人风险抵押金500元和罚款1000元，以上认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。在本案中，上诉人自2013年5月7日起在被上诉人处上班，至2017年2月22日向金乡县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求被上诉人支付其11个月的双倍工资19800元。被上诉人作为用人单位一年内未与上诉人签订劳动合同，侵犯劳动者权益的行为一直在持续，该侵权行为期满之日为2014年4月6日，从这一时间起一年内，劳动者根据法律规定，可以随时提起劳动仲裁，依法申请要求用人单位按照法律规定支付未签订劳动合同的双倍工资。金乡县劳动人事争议仲裁委员会以上诉人超过仲裁时效，对其请求被上诉人因未签订劳动合同支付双倍劳动报酬的申请不予支持，符合法律规定。对上诉人请求被上诉人支付其11个月的双倍工资19800元的请求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。为劳动者缴纳社会保险费用是用人单位的义务，劳动者有权要求用人单位为其缴纳相应的社会保险。用人单位不按规定为劳动者交纳社会保险金，无论是欠缴还是拒缴社保费，社会保险管理部门均可依法强制征缴。由此可见，社会保险管理部门与缴费义务主体是管理与被管理的行政法律关系，为职工办理社会保险应当通过相关行政部门的行政行为予以实现。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社保保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民应予以受理。在本案中，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，劳动者起诉用人单位要求补缴社会保险费用,不属于人民法院受理民事案件范围。上诉人未提供证据证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，上诉人可通过劳动行政部门解决。住房公积金不属于劳动争议范畴，本院不予处理。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；(三)安排加班不支付加班费的；(四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。在本案中，上诉人请求被上诉��支付休息日、法定休假日、年休工资75217元，由于上诉人没有提交证明被上诉人应支付其以上费用的依据，上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人高某某的上诉请求，部分符合法律规定，本院依法予以支持。一审法院认定事实部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省金乡县人民法院（2017）鲁0828民初1833号民事判决；二、上诉人高某某与被上诉人金乡县诚信购物有限公司于2013年5月7日至2016年8月26日期间存在劳动关系。三、被上诉人金乡县诚信购物有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人高某某解除劳动合同的经济赔偿金14000元，退还上诉人高某某风险抵押金500元和罚款1000元。四、驳回上诉人高某某的其它上诉请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本判决为终审判决。二审案件受理费10元，由被上诉人金乡县诚信购物有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕��〇一八年五月十六日书记员  翟梦若