广东省肇庆市高要区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1204民初11号原告：广东永圣陶瓷有限公司，住所地肇庆市高要区。法定代表人：罗永忠。委托代理人：杨景翔，广东宝慧律师事务所律师。被告：舒继曾，男，汉族，1980年11月24日出生，住湖北省大悟县，委托代理人：韩伟华、广东科业律师事务所律师。委托代理人：黎通，广东科业律师事务所律师。原告广东永圣陶瓷有限公司诉被告舒继曾劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月8日立案受理后，依法组成合议庭分别于2018年3月6日、2018年3月21日公开开庭进行了审理。原告广东永圣陶瓷有限公司的委托代理人杨景翔、被告舒继曾的委托代理人韩伟华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广东永圣陶瓷有限公司向本院提出诉讼请求为：1、判决原告无需支付粤肇高劳人仲案字[2017]4014号《仲裁裁决书》中裁决原告应向被告支付的款项合计427650元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1、因被告多次过失产生产品质量事故给原告带来重大损失，原告依法依规对被告进行调岗，原告从未对被告发出解除劳动合同的通知，被告无任何证据、理由主张原告违法解除双方劳动合同，原告无需向被告支付经济补偿金。自2017年2月至2017年10月，被告共11次严重工作失职，导致原告生产过程中产生多次事故并受到了重大的损失，被告已不适合管理岗位要求。被告在报告单中均签名确认，后原告对被告作出岗位调整，并通过公告等形式对被告进行告知，被告无视调岗通知拒绝上岗，其行为属于自动离职。原告的员工冷某没有车间主任级别的人事任免权，被告在仲裁阶段主张原告员工冷某口头通知解除和被告的劳动关系与事实不符。被告主动向原告邮寄《解除劳动关系通知书》的行为属于单方主张解除劳动合同，原告自始至终未主张解除与被告的劳动关系，不存在原告向被告支付经济赔偿金的合法事由。2、被告主张未签订书面劳动合同期间的双倍工资已超出仲裁时效，原告无需支付该部分款项。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十五条的规定：“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持”，被告入职时间为2012年12月25日，与被告一同入职的员工以及被告手下管理的员工均已签订劳动合同，因被告拒绝，所以双方未签订劳动合同。根据上述规定，被告在原告处工作满一年后即认定原、被告已签订无固定期限的劳动合同。同时，被告主张自2012年1月25日至2013年12月25日的双倍工资，最迟主张时间为2014年12月25日。被告主张未签订书面劳动合同的双倍工资已超过仲裁时效。仲裁委认定原、被告双方未签订无固定期限劳动合同，以及原告应向被告支付11个月的双倍工资属于适用法律错误，原告无需向被告支付该笔款项198000元。3、被告在仲裁阶段主张带薪年假无任何事实依据，被告享有每年的带薪年休假，同时原告依旧正常向被告发放工资，被告带薪年休假工资的主张应予以驳回。原告在春节过年期间均会停产停业，除法定节假外，仍会有较长时间的假期，而原告照常发放工资，在原告的工资表上可以体现。被告主张原告未支付带薪年休假工资无任何事实和法律依据。4、仲裁庭对被告的平均工资认定错误，被告提起仲裁前一年的月平均工资为13014.96元。综上所述，粤肇高劳人仲案字[2017]4014号《仲裁裁决书》认定事实、适用法律错误，严重损害了原告的合法权益，请求法院依法判决。被告舒继曾辩称：一、被答辩人解除与答辩人的劳动关系，为逃避法律责任反口说未解除劳动关系，答辩有相关证据证实。答辩人在劳动争议仲裁中提交相应证据证实被答辩人相关负责人口头通知其已将答辩人解雇，此后，答辩人亦尝试通过劳动所与被答辩人进行调解，但被答辩人拒绝调解。被答辩人在收悉到肇庆市××区劳动争议仲裁委的仲裁材料及开庭时间，直至仲裁庭审完毕时，被答辩人没有提出任何异议，抗辩事实及证据材料，被答辩人之行为应认定为默认其违法解雇之事实。二、答辩人工作不存在重大过错，更未造成重大损失。三、就答辩人休带薪年假一事，被答辩人未尽举证责任。根据答辩人提供的工资单可见，在春节前后，被答辩人所发放给答辩人的工资系低于答辩人的月平均工资的，即答辩人在过年放假所休的天数，是被被答辩人扣减相应的天数之工资，明显有违带薪年假之规定。四、关于答辩人的工资基数。在劳动仲裁过程，仲裁庭是根据第三方银行流水核实得出答辩人2016年9月至2017年9月期间，月平均工资为20253.8元。五、被答辩人属于主动放弃实体权利。在劳动仲裁中，被答辩人收取仲裁材料并经劳动仲裁委员会的合法传唤后，无合法理由拒不出庭，拒不答辩。系其主动放弃答辩及举证权，现被答辩人并非有新证据，即提起诉讼，实有浪费司法资源。综上所述，答辩人认为肇庆市高要区劳动仲裁裁决查明事实清楚，适用法律准确，请法院驳回被答辩人的诉讼请求。经审理查明，被告舒继曾于2012年12月25日入职广东永圣陶瓷有限公司处工作，工种为原料车间主管，双方未有签订书面劳动合同。2017年10月8日上午舒继曾认为原告广东永圣陶瓷有限公司的厂长冷某口头通知其被解雇，被告舒继曾于2017年10月9日到高要区某人力资源和社会保障服务所投诉，2017年10月11日，金利保障所通过单方进行调解，后由于广东永圣陶瓷有限公司认为被告所填写的事实不合理，不同意调解，因此调解未果。被告舒继曾于2017年10月11日打电话给冷某及何国全进行沟通，并且进行协商，但协商不成。2017年10月12日被告舒继曾邮寄一份《解除劳动关系通知书》给原告广东永圣陶瓷有限公司，解除理由为：1、本人被公司2017年10月8日违法解除劳动关系，但公司一直拖延出具解除劳动关系的书面证明；2、公司从我入职到2017年10月8日期间从未与我签订书面的劳动合同；3、公司从我入职到2017年10月8日期间，从未安排带薪年休假或者发放没有享受带薪休假的工资；4、未支付我入职至2017年10月8日期间的加班工资；5、每年变相提留本人应得工资的部分金额，未全额支付本人工资；6、未足额按照本人每月实际收入金额足额为本人购买社会保险，造成本人社会保险缴费档次远远低于本人每月实际工资收入水平。2017年10月13日原告广东永圣陶瓷有限公司发出《调岗通知》，调舒继曾到行政部保安队担任保安组长职务，并张贴在公司的张贴栏内。由于双方无法协商，被告舒继曾于2017年10月8日停止在原告广东永圣陶瓷有限公司处工作。并向肇庆市高要区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求以：1、永圣无故解雇本人，应按相关法律支付本人双倍工资以及相关赔偿金；2、补缴本人在职期间社保按法律承担相关的责任；3、未按规定签订劳动合同，本人要求本人在职期间双倍工资；4、补发全部本人应得的工资提留金；5、补发本人几年以来节假日上班工资、休息上班工资、8小时加班工资。肇庆市高要区劳动人事争议仲裁院向原告广东永圣陶瓷有限公司送达开庭通知，原告广东永圣陶瓷有限公司缺席开庭，肇庆市高要区劳动人事争议仲裁院经审理于2017年11月27日作出粤肇高劳人仲案字[2017]4014号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在本裁决书生效后五天内向申请人舒继曾支付违法解除劳动关系赔偿金180000元；二、被申请人在本裁决书生效后五天内向申请人舒继曾支付应签未签无固定期限劳动合同期间的十一个月二倍工资198000元。三、被申请人在本裁决书生效后五天内向申请人舒继曾支付在职期间带薪年休假工资49650元；四、被申请人在本裁决书生效后五天内向申请人舒继曾出具书面的解除劳动关系证明书；五、双方劳动关系自2017年10月8日解除；六、驳回申请人其他诉讼请求。原告广东永圣陶瓷有限公司对粤肇高劳人仲案字[2017]4014号仲裁裁决书不服，特向法院提起诉讼。另查明，从银行流水账单明细查明，被告舒继曾从2016年11月至2017年10月的部分工资分别为：2016年11月工资为10184.72元、2016年12月工资为11010.84元、2017年1月工资为3359.69元、2017年2月工资为11775.65元、2017年3月工资为14348.91元、2017年4月工资为16395.41元、2017年5月工资为16099.6元、2017年6月工资为18639.29元、2017年7月工资为17362.34元、2017年8月工资为18079.07元、2017年9月工资为14970.55元、2017年10月工资为7742.62元。2017年1月19日发2016年另部分工资共为60527.96元，即每月增加工资为5043.99元，2017年的另部分工资由于广东永圣陶瓷有限公司没有发给舒继曾，故参照2016年计算。被告舒继曾于2017年10月8日离职，被告舒继曾离职前十二个月的月平均工资为18315.65元，仲裁时被告舒继曾离职前12个月自行确认按每月平均工资18000元计算。再查明，2016年度肇庆市在岗职工的年工资收入数额为59591元。本院认为，本案为劳动争议纠纷。原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但双方存在事实上的劳动关系，双方的权利义务受《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规调整。本案争议的焦点是：一、原告广东永圣陶瓷有限公司是否需向被告舒继曾支付解除劳动合同经济补偿金的问题。二、原告是否需支付因未签订书面劳动劳动合同期间的双倍工资问题。三、原告是否需支付在职期间带薪年休假工资问题。一、原告广东永圣陶瓷有限公司是否需向被告舒继曾支付解除劳动合同经济补偿金的问题。依据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”的规定，本案中，广东永圣陶瓷有限公司并无明确表示与舒继曾解除劳动关系，未就解除劳动合同关系与舒继曾签订书面确认，而被告舒继曾认为广东永圣陶瓷有限公司已与其解除劳动关系缺乏依据。反而被告舒继曾于2017年10月12日邮寄一份《解除劳动关系通知书》给原告广东永圣陶瓷有限公司，提出解除劳动关系，虽然其提出解除劳动关系的理由为被迫解除劳动关系，但未提出广东永圣陶瓷有限公司存在违反劳动法规定的依据。舒继曾于2017年10月8日没有继续上班，2017年10月13日原告广东永圣陶瓷有限公司发出《调岗通知》，调舒继曾到行政部保安队担任保安组长职务，并张贴在公司的张贴栏内。综上，广东永圣陶瓷有限公司没有与舒继曾解除劳动关系，舒继曾没有上班并发出《解除劳动关系通知书》给原告广东永圣陶瓷有限公司，应视为舒继曾自动解除劳动合同关系。舒继曾以广东永圣陶瓷有限公司未支付劳动者年休假工资报酬，未足额支付工资、未与劳动者签订书面的劳动合同违法提出解除劳动合同，用人单位依法应当二倍支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求，依据不足，本院不予支持。被告舒继曾抗辩认为，在劳动仲裁中，广东永圣陶瓷有限公司收取仲裁材料并经劳动仲裁委员会的合法传唤后，无合法理由拒不出庭，拒不答辩。系其主动放弃答辩及举证权，属于主动放弃实体权利。现广东永圣陶瓷有限公司并非有新证据，即提起诉讼，实有浪费司法资源的抗辩理由，本院不予支持。另根据《中华人民共和中劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”，故原告广东永圣陶瓷有限公司仍应向被告舒继曾支付经济补偿，被告舒继曾在原告广东永圣陶瓷有限公司处工作的时间为从2012年12月25日至2017年10月8日止共4年10个月，根据《中华人民共和中劳动合同法》四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”，本案舒继曾的工资为18000元/月，2016年度肇庆市在岗职工的年工资收入数额为59591元，月工资为4965.92元/月，舒继曾的月工资收入已超过本地区上年度职工月平均工资的三倍，故舒继曾的月工资收入应为14897.76元/月（4965.92元/月×3倍）为合理。原告应支付5个月的经济补偿金共74488.8元(14897.76元/月×5个月）。二、原告广东永圣陶瓷有限公司是否需支付因未签订书面劳动劳动合同期间的双倍工资问题。本案争议焦点在于仲裁院裁决由广东永圣陶瓷有限公司支付舒继曾未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额是否合理。广东永圣陶瓷有限公司认为舒继曾要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额已过诉讼时效。对未签订书面劳动合同的双倍工资差额问题，因双倍工资差额不属于劳动报酬，其性质属惩罚性赔偿金，故诉讼时效应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一般时效，即从用人单位不签订书面合同的违法行为结束之次日起计算一年。舒继曾自2012年12月25日起即在广东永圣陶瓷有限公司上班，期间双方一直未签订书面劳动合同，自2013年12月25日起，广东永圣陶瓷有限公司即应与舒继曾签订劳动合同。但双方并无签订书面劳动合同，故舒继曾请求未订立无固定期限劳动合同二倍工资的期限，应从广东永圣陶瓷有限公司应当与舒继曾签订无固定期限劳动合同而未签订之日起至一年期满，即12个月。换言之，舒继曾可请求2012年12月25日至2013年12月25日期间的双倍工资，但最迟应于2014年12月25日前申请仲裁。而舒继曾提起仲裁裁决的时间为2017年10月8日，已超过了仲裁时效，故对广东永圣陶瓷有限公司认为舒继曾要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额已过诉讼时效，本院予以支持，广东永圣陶瓷有限公司无需支付该部分款项。舒继曾抗辩认为，在劳动仲裁中，原告广东永圣陶瓷有限公司收取仲裁材料并经劳动仲裁委员会的合法传唤后，无合法理由拒不出庭，拒不答辩。系其主动放弃答辩及举证权，属于主动放弃实体权利。现广东永圣陶瓷有限公司并非有新证据，即提起诉讼，实有浪费司法资源的抗辩理由，本院不予支持。三、原告广东永圣陶瓷有限公司是否需支付在职期间带薪年休假工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪休假条例》第三条、第五条的规定，舒继曾从2012年12月25日起连续为广东永圣陶瓷有限公司提供劳动服务，已满12个月后享有带薪年休假的权利。对舒继曾工作期间未享受带薪年休假，应享有未休年休假的工资待遇。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”，扣除广东永圣陶瓷有限公司已支付舒继曾的一倍工资的数额，广东永圣陶瓷有限公司还应按舒继曾提供正常劳动的实际日工资标准的200%支付舒继曾未休年假工资报酬的差额部分。即舒继曾可从2013年12月26日至2017年10月8日期间的带薪年休假为共3.76年，每年5天共18.8天，计算所得为25754.29元（14897.76元/月÷21.75天×18.8天×200%）。对于肇庆市高要区劳动人事争议仲裁院按300%比例计算该项费用有误，本院予以纠正。对于广东永圣陶瓷有限公司诉称已安排舒继曾进行休假及补发无休假的工资，并无提供依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条及参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，判决如下：一、原告广东永圣陶瓷有限公司于本判决生效后10日内支付经济补偿金74488.8元给被告舒继曾。二、原告广东永圣陶瓷有限公司于本判决生效后10日内支付未休年假的工资25754.29元给被告舒继曾。三、驳回原告广东永圣陶瓷有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广东永圣陶瓷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或当事人提交副本，上诉于肇庆市中级人民法院。审 判 长  陈容坚审 判 员  郭小梅人民陪审员  苏结平二〇一八年五月九日书 记 员  梁道德