上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0115民初10666号原告：卜蜂莲花企业管理有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：SOOPAKIJCHEARAVANONT(谢吉人)，董事长。委托诉讼代理人：张瑜，上海瀚元律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩丽，上海瀚元律师事务所律师。被告：施竞，男，1973年4月26日生，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：孙静，上海允贤谦达律师事务所律师。原告卜蜂莲花企业管理有限公司与被告施竞劳动合同纠纷一案，本院于2018年2月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年4月25日公开开庭进行了审理。原告卜蜂莲花企业管理有限公司的委托诉讼代理人张瑜、韩丽，被告施竞的委托诉讼代理人孙静到庭参加诉讼。审理中，双方申请庭外和解，后未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告卜蜂莲花企业管理有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币468,288元。事实和理由：2003年8月20日被告到原告处工作，任职商品部部门总经理。在2016年的第四季度和2017年1月至6月的业绩考核中，被告的业绩排名第五(部门共有6人)，被告工作能力不能胜任原来岗位。根据相关法律规定，在劳动者不能胜任原有岗位时，用人单位可对劳动者进行调岗。双方签订的劳动合同约定，根据原告工作需要，被告同意在上海地点的原告所属的分支机构和关联公司及委托管理机构工作。原告依据双方的劳动合同约定，可将被告调岗到劳动合同约定的工作地点。上海怡莲超市有限公司(以下简称怡莲超市公司)系原告的关联公司，因公司的经营发展需要一名门店采购人员。原告考虑到被告以及怡莲超市公司的实际情况，决定将被告调岗到怡莲超市公司从事门店采购工作。原告明确告知被告，在对被告进行调岗之后，被告工资待遇不变，原告因考虑到被告的工作能力问题，对被告的岗位职责适当的进行了调整，对被告的实际工作内容作了些许缩减。除此以外，原告未做任何调整。2017年7月，原告依法对被告调整了工作岗位。在原告对被告进行岗位调整之后，被告未去新的工作岗位办理入职手续，而依旧去原来的工作岗位磨洋工。事实上，原来的工作岗位上已有新的工作人员入职，被告从未从事任何劳动。此后，原告多次发函与被告沟通，被告置若罔闻，且故意不接收原告邮寄的任何材料。后，原告对被告进行了调岗，被告在原告多次发函催告后仍不按时到岗，对原告的实际经营造成了严重的影响。原告依据被告签字确认的原告处《纪律管理政策》规定，被告连续旷工3日以上的行为属于严重违纪行为，原告有权依约解除劳动合同。因此，原告认为，原告依据原告处的规章制度解除劳动合同并不违法，不应当支付任何赔偿金。现原告不服仲裁裁决，故提起诉讼，请求法院判如所请。被告施竞辩称，被告不存在不胜任工作的情形，原告变更被告工作岗位无合法理由。原告变更被告工作岗位无变更的条件。松江岳阳店无商品部和商品部总经理这一岗位，商品部与松江岳阳店的岗位职责和工作内容完全不一致。原、被告未就变更岗位达成一致，被告不存在缺勤事实，原告解除劳动合同的行为系属违法。商品部的上级为总裁，而岳阳店门店内的各部门的上级为店长，原告将被告调至松江岳阳店工作实际上是一种降级，带有惩罚性和侮辱性。请求驳回原告的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告于2003年8月20日进原告处工作，担任原告处采购经理。2017年10月19日，原告向被告发出通知，称被告于2017年9月21日、9月26日、10月9日、10月13日、10月17日多次通知被告到松江岳阳店从事商品部工作，要求被告到新岗位报到就职，相关函件已书面通知给被告，但被告仍未到新岗位报到，且未办理任何请假手续。根据原告《纪律管理政策》和被告所签订的劳动合同约定，经研究决定自2017年10月19日起解除被告的劳动关系。被告于2017年11月6日向上海市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，要求原告支付：1、2017年10月1日至10月19日工资22,179元；2、违法解除劳动合同赔偿金661,590元；3、2017年度11.5天未休年休假折算工资31,882元。该会作出如下裁决：(一)原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金468,288元；(二)原告支付被告2017年10月1日至2017年10月19日工资18,020.70元；(三)原告支付被告2017年未休年休假折算工资23,448.27元：(四)被告其余请求，不予支持。原告不服裁决，乃诉至法院。另查明，双方签订最后一份劳动合同为2013年11月6日起的无固定期限劳动合同，合同约定根据原告工作需要，被告同意在上海地点的原告所属的分支机构和关联公司及委托管理机构，从事商品部的工作。但职级为经理或以上人员，被告同意原告因工作需要在附件内的工作地点进行调动，即在原告所属的分支机构、关联公司及委托管理机构，从事上述职级相同、职能相近的岗位工作。原告处《纪律管理政策》第2.1.1条规定，解除劳动合同适用于严重违纪行为。第2.2.3.1条规定，一年度内累计旷工三天，属于严重违纪行为；第2.2.3.4条规定，原告依法或依劳动合同进行岗位调整时，拒不到调整后的岗位上报到超过3个工作日的，属于严重违纪行为。又查，被告每月工资为基本工资28,800元，职级岗位津贴1,200元，餐费150元，其中餐费根据出勤天数发放。原告支付被告工资至2017年9月。被告2017年享有年休假天数为15天，其中被告2017年已休年休假3.5天。庭审中，原告提供如下证据：1、2016年第四季度部门排名情况，2017年1月至6月部门排名情况表，证明被告负责部门销售排名靠后，被告不胜任工作，为此，原告对其进行调岗，将被告调岗至上海松江岳阳店协助商品部(服装)管理工作(待遇不变)；2、2017年9月25日、9月26日、10月9日、10月13日到岗通知书、10月17日通知书及相关邮寄凭证，证明原告多次与被告就调岗事宜进行沟通协商，除9月26日到岗通知书、10月17日通知书未送达被退回外，其余到岗通知书及通知都妥投，原告邮寄地址为被告在员工信息表和劳动合同确认地址：上海市普陀区金沙江路XXX弄XXX号XXX室。经质证，被告对原告提供的证据1的真实性有异议，表示其从未看到过，是原告为本次诉讼制作出来的。被告对原告提供的证据2的真实性无异议，但表示其从未收到过公司邮寄的到岗通知书或通知，上海市普陀区金沙江路XXX弄XXX号XXX室是其户籍地，其实际居住地址是铜川路XXX弄XXX号XXX室。被告提供如下证据：1、人事公告、2017年9月21日、10月17日被告答复原告邮件，证明被告不同意调岗并要求与原告进行协商相关事宜；2、案外人的通报3份，证明公司被处分的员工才被调岗至岳阳店工作。经质证原告对被告提供的证据1的真实性无异议，对证据2表示与本案无关。庭审中，双方确认被告调岗前担任华东区服装部负责人(总经理)，主管女装/配件/黄金、男装/童装、鞋部、文胸/袜子/专柜、内裤/家居/季节五个部门经理(采购经理)。松江岳阳店系属怡莲超市公司，设店长，下属副店长、助理店长。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。庭审中，原告主张被告不胜任工作，其多次通知被告至松江岳阳店从事商品部工作，但被告未到新岗位报到就职已超过3个工作日，根据公司《纪律管理政策》规定，公司依法或依劳动合同进行岗位调整时，员工拒不到调整后的岗位上报到超过3个工作日的，属于严重违纪行为，其解除劳动合同的行为应属合法有效。因原告未提供有效证据证明被告存在不胜任工作之事实，也没有提供证据证明其对被告调岗具有充分的合理性，故原告以被告未到新岗位报到就职超过3个工作日，构成严重违纪为由解除劳动合同的行为，显属违法解除劳动合同。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。被告于2003年8月20日进原告处工作，被告解除劳动合同前12个月的月平均工资超过本市职工上年度月平均工资三倍，原告按规定应支付被告违法解除劳动合同赔偿金468,288元。基于双方对仲裁裁决原告支付被告2017年10月1日至2017年10月19日工资18,020.70元、2017年年休假工资23,448.27元不持异议，本院对该两项裁决主项予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告卜蜂莲花企业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告施竞违法解除劳动合同赔偿金468,288元；二、原告卜蜂莲花企业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告施竞2017年10月1日至2017年10月19日工资18,020.70元；三、原告卜蜂莲花企业管理有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告施竞2017年未休年休假工资23,448.27元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 薛 瑾二〇一八年五月十日书记员 姚卓人附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。