温州市龙湾区人民法院行 政 判 决 书（2018）浙0303行初40号？原告张崇良，男，1954年4月2日出生，汉族，住温州市龙湾区。委托代理人谢瑞青（一般授权），北京在明律师事务所律师。被告温州市龙湾区人民政府状元街道办事处，住所地温州市龙湾区状元街道龙飞东路**。法定代表人潘建潮，主任。诉讼负责人娄大纲，副主任。委托代理人郑忠朝（特别授权），浙江东瓯律师事务所律师。被告温州市龙湾区综合行政执法局，，住所地温州市龙湾区永中街道府后路**龙湾区便民服务中心**法定代表人郑祥迪，局长。诉讼负责人冯宪尧，副局长。委托代理人陈温柔、薄士坤（特别授权），北京德恒（温州）律师事务所律师。原告张崇良因要求确认被告温州市龙湾区人民政府状元街道办事处（以下简称状元街道）、温州市龙湾区综合行政执法局（以下简称龙湾区执法局）于2017年12月30日作出的城建行政强制行为违法一案，于2018年2月22日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，于2018年3月20日、2018年3月21日分别向两被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年5月16日公开开庭审理了本案。原告张崇良及委托代理人谢瑞青，被告状元街道的诉讼负责人娄大纲及委托代理人郑忠朝，被告龙湾区执法局的诉讼负责人冯宪尧及委托代理人陈温柔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张崇良诉称，原告在温州市龙湾区状元街道横街东路285号拥有合法房屋。2017年12月30日上午9时左右，被告龙湾区执法局、状元街道组织人员将原告的房屋及附属物强制拆除，屋内物品损毁殆尽。原告认为，两被告在没有任何合法手续、未经原告同意的情况下强制拆除原告的房屋及附属物的行为，严重侵犯了原告的合法权益，造成了恶劣的社会影响。故原告请求判决确认两被告于2017年12月30日强制拆除原告位于温州市龙湾区状元街道横街东路285号房屋的行政行为违法。原告在举证期限内向本院提交的证据：1、身份证，以证明原告诉讼主体资格。2、温州市龙湾区状元街道横街村村民委员会《证明》，以证明原告对涉案房屋享有合法所有权。3、结婚证，以证明张崇良、吴国兰系夫妻关系。4、温州市龙湾区人民政府状元街道办事处与龙湾区供电分局《函》，以证明被告状元街道办事处采取停水停电的方式逼迫原告搬迁。5、《温馨提示》、张贴照片，以证明被告状元街道联合执法局共同实施了对原告房屋的拆除行为，由执法局张贴了《温馨提示》。6、强拆现场照片，以证明两被告实施了被诉的强拆行为。7、温州市公安局龙湾区分局《不予调查处理告知书》，以证明两被告实施了被诉的强拆行为。8、罚款收据及报告，以证明原告涉案房屋经有关部门罚款处理。9、测绘报告，以证明原告房屋面积。被告状元街道辩称，一、根据龙湾区执法局的现场勘查核实以及温州市规划局龙湾分局作出的复函等材料，能够证实涉案建筑物系违法建筑，且无法采取改正措施消除影响，应当依法予以拆除；二、根据《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》第6条之规定区（功能区）人民政府（管委会）、街道办事处（乡镇人民政府）为辖区内整治和查处违法建筑工作的主要责任主体，全面负责组织、协调辖区内违法建筑整治和查处工作，行使拆除本辖区内违法建筑的强制执行权，牵头组织开展对违法用地、违法建设的联合执法行为，故本案针对涉案建筑物的拆除系被告在调查核实后发现存在违法建设行为，送达温馨提示后的拆除行为，系履行自身职责的行为；三、结合本案事实，状元街道已经依法向原告送达了温馨提示，在温馨提示中已经明确提出对违法建筑认定有异议的，请在规定时限提供相关有法律效力的证明：如房屋产权证、土地证、建设工程规划许可证以及其他相关材料，并备注了地点及联系方式，被告已尽到了事先告知义务，程序合法。故请求驳回原告的诉讼请求。被告状元街道在举证期限内向本院提交的证据、依据：1、现场检查（勘验）笔录、房屋征收（置换）情况调查登记表、航拍图、规划部门复函、征地补偿安置方案公告，以证明涉案建筑物系违法建筑，且系无法采取改正措施消除影响的情形。2、浙江省人民政府关于温州市城市总体规划的批复，以证明涉案地块处于温州市城市总体规划区内的事实。3、温馨提示、照片，以证明程序合法的事实。4、《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条，《温州市整治和查处违法建筑暂行办法》第六条、第十四条，以作为被告作出被诉行政行为的法律依据。被告龙湾区执法局辩称，龙湾区执法局未参与被诉强制拆除行为，原告未提供相应的证据证实龙湾区执法局系本案的适格被告，请求驳回原告的起诉。被告龙湾区执法局在举证期限内未向本院提交证据。经庭审质证，原告对被告证据均提出异议，认为笔录没有被检查人、见证人的签字，不能够证明确实依法进行检查勘验，调查登记表面积与事实不符，航拍图备注显示建筑年限与事实不符，原告房屋为90年代建设，档案查询说明与本案无关联，方案公告可以看出涉案地块因涉及征收需要对原告房屋实施拆除，原告房屋已长期存在，没有相关职权部门进行调查处理要求拆除房屋，而涉及征收才以拆违的方式进行拆迁，属于违法行为，认定房屋面积及年限与事实不符，不能证明其待证的事实。证据2为2005年12月31日印发，原告房屋为95年左右建成，该批复不能适用原告涉案房屋的定性，无法证明原告房屋建设时房屋所在地处于城市规划区范围内，不能证明原告建房时必须要办理建设工程规划许可证，不能证明建房时房屋属于违法建设及违法状态持续的事实，证据3真实性无异议，合法性、关联性不认可，温馨提示不是强拆行为的法定程序，不能证明被告强拆行为合法。被告状元街道对原告证据1、3、5三性无异议，证据2三性有异议，证据4、7关联性有异议，证据6三性有异议，证明目的无异议，被告状元街道实施了拆除行为，证据8收据三性有异议，并非正式发票，收款项目为临时用地管理，与原告陈述不符，且没有相应坐落地点、面积及相应的标准，没有收款单位盖章，仅为往来款收据而非罚款收据，村委会报告三性有异议，村委会盖章的用途及目的无法确认，因没有明确主体的资格，报告内容显示房屋建设为1995年，本人没有签字确认，证据9由原告单方测绘，形成方式无法核实。被告龙湾区执法局认为原告证据均无法证实其有实际参与拆除行为。本院对上述证据认证如下：被告对原告证据1、3没有异议，本院予以确认。原告证据2、8及被告证据房屋征收（置换）情况调查登记表，可以证实涉案房屋系原告所建，原告证据6证明涉案房屋强制拆除现场情况，上述原、被告证据本院予以采信。原告证据4、7与被诉强制拆除行为不具有关联性。被告证据3同原告证据5，该《温馨提示》对涉案房屋建造时间、认定为违法建筑所适用的法律依据等内容均未予以明确，亦未告知当事人相关救济途径，故该提示不属于行政处理决定，亦非强制执行依据，不能作为本案被诉强制拆除行为的合法依据；被告证据1-2系对涉案房屋是否属于违法建筑进行认定时的调查取证过程，与被诉强制拆除行为不具有关联性，故对上述原、被告证据本院均不予采信。原告对被告作出被诉房屋行政强制行为的法律依据提出异议，认为法律适用错误。经审理查明，原告张崇良涉案房屋位于温州市龙湾区状元街道横街东路285号。2017年12月28日，被告状元街道发出温馨提示，并在涉案房屋上予以粘贴。提示主要内容为“我街道协调区行政执法局及区国土资源局对你户位于横街东路285号的建筑进行检查，发现该建筑为疑似违法建筑，并存在安全隐患。……将上报相关部门予以立案查处，同时为了保证你户人身和财产安全，于2017年12月28日前提供相关有法律效力的证明：如房屋产权证、土地证、建设工程规划许可证及其它相关材料到状元街道办事处××（状元街道××东路××）、状元执法中队（××楼）说明情况。如无法提供以上合法材料，为了避免你户造成不必要的损失，建议你于2017年12月28日前腾空违法建筑内的一切物品。若你户逾期未能腾空，相关职能部门在查明违法事实后，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》等相关规定，依法作出行政处罚决定。”2017年12月30日，被告状元街道对原告涉案房屋予以强制拆除。原告不服，遂诉至本院。本院认为，1、被告龙湾区执法局辩称没有实施被诉房屋强制行为，本案证据亦无法证实被告龙湾区执法局有组织或实际实施了被诉行政行为，经本院当庭释明后原告拒绝变更本案被告，故对原告要求确认被告龙湾区执法局作出被诉房屋强制行为违法的起诉，本院予以驳回。原告在庭审过程中要求追加温州市人民政府为本案被告，因本案证据亦无法证实温州市人民政府有组织或实际实施了被诉行政强制行为，对原告追加被告申请本院不予支持。2、1990年4月1日施行的《中华人民共和国城市规划法》第四十条规定，在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程规划许可证件的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施；影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正，并处罚款。2008年1月1日施行的《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。根据上述法律规定，房屋建造时间以及是否位于城市规划区内是认定建筑物是否属于违法建筑的前提。本案中，被告状元街道虽向原告发出温馨提示要求其限期拆除涉案房屋，但该提示未对涉案房屋的建造时间以及是否属于无法采取改正措施消除对规划实施的影响作出认定，亦未告知原告相应的救济途径，且明确注明原告如不按提示要求腾空相关部门将另行作出处罚决定，故该温馨提示并非被诉行政强制行为的执行依据，被告实施被诉房屋行政强制缺乏事实依据。3、《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条第二款规定，城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。根据上述法律规定，作出责令限期拆除决定而当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的和县级以上地方人民政府作出书面责成是强制拆除违法建筑的两个法定前提，本案中城乡规划主管部门未对涉案房屋作出限期拆除决定，被告亦未报经县级以上地方人民政府作出书面责成，故被告实施被诉房屋行政强制行为缺乏职权依据且程序违法。综上，被告状元街道作出被诉房屋行政强制行为缺乏事实依据、职权依据并程序违法，原告诉请确认该强制拆除行为违法的意见，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、驳回原告张崇良对温州市龙湾区综合行政执法局的起诉；二、确认被告温州市龙湾区人民政府状元街道办事处于2017年12月30日强制拆除原告张崇良位于温州市龙湾区状元街道横街东路285号房屋的行政行为违法。本案受理费50元，由被告状元街道负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 长  余凌雯人民陪审员  沈慧慧人民陪审员  杨一丹二〇一八年五月三十一日书 记 员  吴晶晶附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告。复议机关在法定期限内未作出复议决定，公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关是被告；起诉复议机关不作为的，复议机关是被告。两个以上行政机关作出同一行政行为的，共同作出行政行为的行政机关是共同被告。行政机关委托的组织所作的行政行为，委托的行政机关是被告。行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。《中华人民共和国城市规划法》（1990年4月1日施行）第三十二条在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施，必须持有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请，由城市规划行政主管部门根据城市规划提出的规划设计要求，核发建设工程规划许可证件。建设单位或者个人在取得建设工程规划许可证件和其他有关批准文件后，方可申请办理开工手续。第四十条在城市规划区内，未取得建设工程规划许可证件或者违反建设工程规划许可证件的规定进行建设，严重影响城市规划的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施；影响城市规划，尚可采取改正措施的，由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正，并处罚款。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《浙江省城乡规划条例》第六十六条城乡规划主管部门作出责令停止建设的决定后，当事人不停止建设的，城乡规划主管部门应当立即向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起十日内书面责成有关部门采取查封施工现场等措施。城乡规划主管部门作出责令限期拆除的决定后，当事人逾期不拆除又在法定期限内不申请复议、不起诉的，城乡规划主管部门应当自法定期限届满之日起十五日内向本级城市、县人民政府报告。城市、县人民政府应当自收到报告之日起六十日内书面责成有关部门强制拆除。