湖南省新晃侗族自治县人民法院 民 事 裁 定 书 （2017）湘1227民初1039号 原告：王治民，男，1971年6月8日出生，户籍地湖南省邵东县，现住湖南省邵东县。 委托诉讼代理人：黄林芳，男，湖南省邵东县东辉法律服务所法律服务工作者。代理权限：一般代理。 被告：李克辉，男，1973年10月16日出生，户籍地湖南省新晃侗族自治县，现住新晃侗族自治县。 被告：曾奇淑，女，1963年7月8日出生，住新晃侗族自治县。 委托诉讼代理人：肖丛惠，男，1957年4月2日出生，住新晃侗族自治县。系被告曾奇淑之夫。委托权限：特别授权。 原告王治民与被告李克辉、曾奇淑合伙协议纠纷一案，本院于2016年6月12日立案后，于2017年8月8日裁定驳回起诉；原告不服提起上诉；怀化市中级人民法院于2017年10月25日指令本院审理。本院于2017年11月21日重新立案后，依法适用普通程序进行了审理。 原告王治民向本院提出诉讼请求：1、请求分割原、被告按份共同共有的座落在新晃县鱼市镇胡家坝320国道旁057-0060号宗地共计土地使用面积为13939.10平方米及该宗地内的房屋，晃房产权证鱼市字第00**0148-00030155房产；2、请求分割合伙经营中药材生意所得的成本及利润；3、请求分割按份共同经营的新晃县利奇原生态养猪专业合作社、中药材种植专业合作社的债权债务；4、请求判令被告曾奇淑将2011年至2016年收取的原、被告按份共有的房屋房租收益共计30万元，按原告应占份额支付给原告；5、诉讼费由被告承担。事实与理由： 一、2011年6月29日，原告王治民与肖从惠、李克辉协商共同出资购买新晃县金源粮油有限公司破产资产，但肖从惠以其妻曾奇淑名义共同竞买。三人签订了合伙竞买的协议，约定各投资100万元参与竞买，资产分配为各占33.3%的比例，资金统一曾奇淑管理。后三人以226万元竞买得金源粮油公司土地13938.10平方米及该土地内房屋00030148-00030155幢房产，以51万元的价格买下该公司的榨油设备。竞买成交后，原被告将竞买到的土地，房产登记为三人共有。榨油设备后被作价62万元卖出。该62万元价款，一直由被告曾奇淑管理使用。原告多次要求分割该款，被告均拒绝交出，原告特要求依法予以分割，按约定的33.33%点资产比例登记过户。 二、2011年6月29日，原被告在竞买了房地产及设备后，又一起合伙经营中药材生意，并签订了合伙经营协议，协议约定由被告李克辉出资60万元，占总股份40%，曾奇淑出资45万元，原告出资45万元，各占总股份的30%。协议还约定由李克辉负责合伙事务，内容包括购销，内部管理，财务开支。合同签订后，财务管理由曾奇淑管钱，曾奇淑之子肖铭管帐，后又由其夫肖从惠接管账目。2011年12月1日，原被告三人一起将竞买的土地使用权抵押给新晃县农村信用合作社林冲信用社，以被告李克辉的名义抵押借款共计200万元，并和卖设备的62万余元及竞买剩下的资金全部投入到经营中药材生意。在经营过程中，所有的账目及资金都归被告曾奇淑及其夫控管，在一年半多的合伙经营期间，原告只有给被告进货和销售，生意的盈亏只能听凭其说。在原告多次要求下，被告曾奇淑才列出盈亏情况：经营收入9470898元，除去成本，获利714594元。但被告后面随意列支了所谓的财务费用等名目，反说合伙经营亏损251674.5元。至今被告既不清算，也不拿出账目凭单公布。在无奈的情况下，原告也拿走了20余万元的合伙财产。所以原告请求法院依照法律对原被告合伙经营中药材债权债务进行清算，分割此次经营的债权债务，并要求被告曾奇淑返还给原告的成本和利润。 三、2011年期间，被告曾奇淑之夫肖从惠称合伙经营生态养猪专业合作社和中药材种植合作社可获取政府补贴，要求原告合伙经营二合作社项目。在肖从惠的诱导下，原告与被告及其他合伙人签订了新晃天堂界牌利奇马原生态养猪专业合作社及中药材种植合作社入社资金的确认书。该确认书确认了从信用社的借款200万元转投入到两个合作社，其中54万元作为原被告三人入股两个合作社的股金（每人18万元），剩下的146万元作为两个合作社的借款。原被告共同享有债权。两个合作社的法定代表人登记为肖铭（被告肖奇淑之子）。两个合作社的资金日常小笔开支由出纳支付，大笔资金均不经由出纳经手，均由曾奇淑、肖从惠掌控。被告还将两个合作社社员投入的股本、销售生猪收入及从信用社的借款、部分工资全部侵吞，至今拒绝支付和清算。 四、2011年6月至2015年间，原被告按份共有的土地和房产及房屋租给了朱晓河等四户，自2011年开始，房租均由被告收取，共计租金30万元，被告收取后一人独占，从未分割给原告，对此原告曾多次要求，但均遭被告拒绝。 本院经审查认为，本案原告王治民、被告曾奇淑、李克辉在2011年6月29日商议共同购买原新晃金源粮油公司资产后，以该资产为合伙经营资产，合伙经营中药材业务，虽然三人约定以李克辉个人名义办理了营业执照，但经营中药材生意的实质仍是普通合伙。尽管后面三人约定投资经营生态养猪专业合作社和中药材种植合作社，但这属于合伙事务的执行。因此本案案由定为合伙协议纠纷。 在原告的四项诉讼请求中，第一项为请求分割不动产：该请求与其三人在2011年6月29日签定《合伙竟买金源粮油有限公司土地、房产、设备等资产的协议》第六条、《合伙经营协议》第十六条约定不符，参照《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。因此，原告提出该项请求与约定不符、与法律不符，应予驳回。对于原告该项诉讼请求，本应判决驳回，但考虑原被告在合伙企业滞清算后仍可申请对合伙资产进行分分割，故裁定驳回为妥。关于第二项请求分割合伙经营中药材生意的成本及利润、第三项请求分割二个合作社的债权债务、第四项请求被告曾奇淑将房屋租金按份支付给原告：从双方所举证据及各自的陈述来看，虽然原被告投资经营的合伙企业现在不再进行合伙经营，但一直未进行合伙清算。在原审诉讼过程中，虽然双方通过本院委托湖南友谊联合会计师事务所（普通合伙）进行了专项审计，但该审计并不是对合伙事务进行全面审计，且该审计并不属于合伙清算。根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定，合伙人应当依法对出资数额、盈亏分配、债务分配、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国民法总则》第七十条规定，法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。现原告在不主张退伙或解散的前提下，以合伙人身份主张分割资产和利润，实质为请求人民法院对原被告之间的合伙进行清算。而《中华人民共和国民法总则》第七十条第二款、第一百零八条规定，法人、非法人组织决策机构的成员为清算义务人。原被告三人合伙事务的清算人就是原被告自己。因此，原告请求人民法院对其合伙资产、合伙经营收支进行清算，不符合法律规定，不属于人民法院受案范围。人民法院立案后发现不符合起诉条件的，应依法予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《中华人民共和国民法总则》第七十条、第一百零八条，参照《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）（四）、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回王治民的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  严继橙 人民陪审员  陈锡智 人民陪审员  曾文伟 二〇一八年五月七日 书 记 员  吴宗敏 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第三十一条合伙人应当依法对出资数额、盈亏分配、债务分配、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《中华人民共和国民法总则》 第七十条法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。 法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。 清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任;主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。 第七十二条清算期间法人存续，但是不得从事与清算无关的活动。 法人清算后的剩余财产，根据法人章程的规定或者法人权力机构的决议处理。法律另有规定的，依照其规定。 清算结束并完成法人注销登记时，法人终止;依法不需要办理法人登记的，清算结束时，法人终止。 第一百零八条非法人组织除适用本章规定外，参照适用本法第三章第一节的有关规定。 《中华人民共和国合伙企业法》 第二十一条第一款合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： (一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织; (二)有明确的被告; (三)有具体的诉讼请求和事实、理由; (四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： (一)不予受理;(二)对管辖权有异议的; (三)驳回起诉;(四)保全和先予执行; (五)准许或者不准许撤诉;(六)中止或者终结诉讼; (七)补正判决书中的笔误;(八)中止或者终结执行; (九)撤销或者不予执行仲裁裁决; (十)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书; (十一)其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国 民事诉讼法》的解释 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。