广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0104民初23275号原告:广州市滨富贸易有限公司，住所地：广州市越秀区德政南路**地下。法定代表人：骆智权，职务：总经理。委托诉讼代理人：黄德通，广东红棉律师事务所律师。被告：谭毅明，男，汉族，1972年9月3日出生，身份证住址：广东省台山市。被告：陈永城，男，汉族，1969年12月9日出生，身份证住址：广州市荔湾区。被告：詹鹏飞，男，汉族，1982年3月4日出生，户籍住址：广东省饶平县。被告：李坚，男，汉族，1965年12月31日出生，户籍住址：广东省广州市越秀区。原告广州市滨富贸易有限公司诉被告谭毅明、陈永城、詹鹏飞、李坚买卖合同纠纷一案，本院2017年10月12日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄德通，被告陈永城到庭，被告谭毅明、詹鹏飞、李坚经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告订立的《百威啤酒专场推广协议》；2.判令四被告立即向原告共同结清所欠货款323346元；3.判令四被告立即向原告共同支付逾期付款的滞纳金，暂计人民币64629.21元；4.判令四被告立即向原告共同返还原告多付的专场费用人民币164916.7元；5、本案的全部诉讼费用均由四被告共同承担。事实和理由：广州市黄埔区皇马俱乐部（以下简称皇马俱乐部）因业务经营需要，在2015年8月31日与原告订立了《百威啤酒专场推广协议》，该《百威啤酒专场推广协议》生效后，原告按照该协议的约定向皇马俱乐部出售啤酒，并按协议的约定向皇马俱乐部支付了50万元的专场费用。上述专场费用是原告的法定代表人通过个人银行账户支付。皇马俱乐部在初期还能按协议约定的每月20日前与原告进行结算、支付货款。但自2016年12月起，皇马俱乐部就没有按照约定时间向原告结算、支付货款。其中，2016年12月的啤酒款121040元，只支付了91040元，尚欠30000元未付，2017年1月啤酒款199640元、2017年2月啤酒款43520元、2017年3月啤酒款65830元至今都还尚未支付。截止目前，皇马俱乐部共拖欠原告货款338990元未付，因退货等冲减部分货款15644元后，皇马俱乐部还拖欠原告货款323346元。皇马俱乐部上述行为已经违约，应按照《百威啤酒专场推广协议》约定的每天1%的金额，向原告支付逾期付款滞纳金。原告与皇马俱乐部签订的《百威啤酒专场推广协议》约定，原告支付50万元作为专场费用，皇马俱乐部需要保证完成购进原告产品30000箱，如未完成自愿无条件延长协议直至销量完成为止，否则皇马俱乐部必须按实际销量的比例退回合约期内原告所支付的费用及赠酒，并向原告赔偿等额的违约金。目前皇马俱乐部仅完成了20105箱的啤酒销量，未完成的啤酒销量为9895箱，所以皇马俱乐部还应退还给原告的专场费用为500000/30000×（30000-20105）=164916.70元给原告。皇马俱乐部系个体工商户，经营者为被告谭毅明，但在协议履行期间，皇马俱乐部已经停止营业，营业执照也已经注销，所以被告谭毅明应向原告承担因《百威啤酒专场推广协议》引起的合同责任。另，被告陈永城是《百威啤酒专场推广协议》中的担保人，应就《百威啤酒专场推广协议》的合同债务向原告承担法律责任。根据陈永城、李坚、詹鹏飞订立的《合伙经营协议书》，被告陈永城、李坚、詹鹏飞作为皇马俱乐部的实际出资人及实际经营者，依法应当对皇马俱乐部的债务承担无限连带清偿责任。综上所述，四被告逾期付款的行为已经损害了原告的合法权益，故原告提起本案诉讼，以维护原告的合法权益。被告陈永城答辩称，1.同意解除《百威啤酒专场推广协议》；2.对所欠货款金额无异议，同意支付，但要求按照8.5的折扣支付货款；3.不同意支付滞纳金；4.同意退还专场费用，对金额无异议，但要求分期支付，因为公司投资亏损巨大，目前无力支付；5.经过股东的商议，同意我代表他们处理本案纠纷，上述债务均由我自己承担，其他被告不承担。被告谭毅明、李坚、詹鹏飞无答辩意见。经审理查明，皇马俱乐部系个体工商户，经营者为谭毅明，2007年１月31日成立，2017年6月12日注销。2015年8月31日，原告（甲方）与被告（乙方）、乙方担保人陈永城签订《百威啤酒专场推广协议》，载明：推广时间为2015年9月1日至2017年8月31日；；地点为皇马俱乐部产品包括百威罐装、百威小瓶装等；甲方一次性支付50万元作为协议的百威专场费用；推广期内，当乙方在完成购进甲方产品达30000箱之后，乙方每购进甲方产品达2500箱，甲方则支付价值58333元的甲方产品给予乙方；协议期内乙方每月保证购进甲方产品达2500箱或以上（其中百威纯生罐装达1000箱或以上），协议期内合计购进甲方产品达60000箱（其中百威纯色合格罐装24000箱），若协议期内未能完成购进百威产品达到60000箱（其中百威纯生罐装24000箱），则自愿无条件延长本协议直至销量完成为止；乙方将百威系列品啤酒作为皇马俱乐部厂内专场推广啤酒；协议期内，乙方未能完成合约销量则自愿无条件延长本协议直至销量完成为止，否则，乙方必须按实际销量的比例退回合约期内甲方所支付的费用及赠酒，还应向甲方赔付与相应费用等额的违约金；协议期内，乙方因不可抗力造成停业或无法继续经营，乙方必须还清余下借款及按实际销量的比例退回合约期内甲方所支付的专场费用（包括赠酒），还应向甲方赔付与相应费用等额的违约金；费用月结，乙方必须在每月的20日前结清上月货款，如乙方拖欠货款超过10天的，乙方应该向甲方支付滞纳金，按照每天1‰计算（滞纳金=应结货款×1‰×天数），此外甲方有权要求解除合同，乙方必须一次性退回全部费用；双方合作期间为2015年9月1日至2017年8月31日。该《百威啤酒专场推广协议》甲方处加盖有原告印章，乙方处有皇马俱乐部合同专用章字样的印章，以及谭毅明字样的签名，乙方担保人处有陈永城字样的签名。但上述《百威啤酒专场推广协议》未就具体的担保内容、担保期限进行约定。原告为证实其主张，除了上述《百威啤酒专场推广协议》，还在本案提交：1.银行明细一份，拟证实原告通过其法定代表人的银行账户支取了50万元支付至谭毅明的银行账户。2.《送货单》，包括2016年12月1日至2017年3月20日期间共计27张送货单，拟证实皇马俱乐部欠款金额；2015年11月9日至2016年11月26日《送货单》92张，拟证实连同2016年12月1日至2017年3月20日期间《送货单》在内，被告实际销量为20105箱，拟证实皇马俱乐部未完成9895箱的销量。3.皇马俱乐部向原告付款的业务回单，拟证实皇马俱乐部之前向原告付款的情况。4.《合伙经营协议书》复印件，拟证实被告詹鹏飞、陈永城、李坚一起合伙经营皇马俱乐部。上述《合伙经营协议书》显示，詹鹏飞、陈永城、李坚共同投资经营“皇马量贩KTV”，其中詹鹏飞以现金出资100万、占30%，陈永城以劳务方式出资、作价100万元、占30%，李坚以皇马俱乐部原有影像、音响设备、桌椅、灯光等配套设施、皇马俱乐部的企业名称、工商营业执照5年的使用权出资，作价200万元，占40%；各方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏；经营过程中的债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，合伙人共同承担，一方对外偿还后，另外几方应按投资比例在10日内向对方清偿自己应负担的部分等。被告陈永城对原告上述证据无异议，对计算金额无异议。被告陈永城在本案提交：1.与原告提交的内容相同的《合伙经营协议书》，有原件，拟证实詹鹏飞、陈永城、李坚之间的合伙关系。2.《股东协议书》一份，被告陈永城表示，该《股东协议书》下方的签名对应为“陈永城”、“李坚”、“詹鹏飞”，提交该证据拟证实皇马俱乐部的债务应当由陈永城个人承担。《股东协议书》载明：原皇马俱乐部与百威公司、锐尔公司的所有欠款将由陈永城个人全部承担，自此原皇马俱乐部股东：李坚、詹鹏飞、陈永城原股东合同失效，从2018年3月3日起原皇马俱乐部所有债权债务与詹鹏飞、陈永城无关。原告质证后表示，对《合伙经营协议书》无异议；《股东协议书》无实际经营者谭毅明的签名，主文中也无原告的名称，无法确定是否与原告有关，因李坚、詹鹏飞未到庭，也无法核实上述两人签名是否属实，所以原告认为该协议与本案无关，也不同意按内部协议来确定债务责任人。原告表示：虽然皇马俱乐部已经注销，但是因合同无法履行，故仍然要求解除合同；对陈永城既基于投资人身份又基于担保人身份主张责任;因退货等冲减部分货款15644元，在2016年12月的货款中抵消。被告陈永城表示，合伙人内部已经对原告的债务进行了表态由被告陈永城负担，故本案债务应当由陈永城个人负担；被告陈永城确认主张按照85折计算货款并无依据。本院认为，皇马俱乐部系个体工商户，已于2017年6月12日注销，故其权利义务均应由其经营者谭毅明承担。另，原告还提供了《合伙经营协议书》复印件证实詹鹏飞、陈永城、李坚合伙经营皇马俱乐部，被告陈永城对该事实予以确认，并同时提供了《合伙经营协议书》原件予以证实，被告詹鹏飞、李坚未到庭就原告主张提出抗辩，应就此承担相应的不利责任，故本院对原告主张詹鹏飞、陈永城、李坚共同合伙，与谭毅明作为皇马俱乐部实际经营者的事实予以确认。无论《股东协议书》内容是否属实，均系詹鹏飞、陈永城、李坚的内部约定，在原告不予确认的情况下，不能对抗外部债权人，被告詹鹏飞、陈永城、李坚应就皇马俱乐部对外经营期间的债务与被告谭毅明共同承担清偿责任，至于詹鹏飞、陈永城、李坚内部关于债务承担比例的约定，应由其内部或另案处理。《百威啤酒专场推广协议》并无违反法律法规强制性规定，应为依法有效，各方应依约行使权利并履行义务。《百威啤酒专场推广协议》约定的合作期间为2015年9月1日至2017年8月31日，现已经到期终止，皇马俱乐部也已经注销，该《百威啤酒专场推广协议》事实上也已经无法继续履行，故本院对原告主张解除《百威啤酒专场推广协议》的请求不予支持。《百威啤酒专场推广协议》约定，皇马俱乐部须在每月的20日前结清上月货款，如拖欠货款超过10天的，应向原告支付按照每天1‰计算的滞纳金，也即违约金。原告主张皇马俱乐部拖欠原告2016年12月的啤酒款30000元、2017年1月啤酒款199640元、2017年2月啤酒款43520元、2017年3月啤酒款65830元未付，并提供了《送货单》为证，被告陈永城对上述《送货单》证明的送货情况予以确认，再结合原告之前向被告送货、被告已经付款的《送货单》的签收情况，本院对原告主张皇马俱乐部还拖欠2016年12月、2017年1月、2017年2月、2017年3月啤酒款未付的情况以及原告向皇马俱乐部送货20105箱的情况予以确认。原告表示，上述欠款金额还应扣减15644元，被告陈永城也对原告计算的欠款金额无异议，故本院认定皇马俱乐部拖欠原告的货款金额为323346元。被告陈永城主张按照85折计算货款并无依据，本院对该被告陈永城该意见不予采纳。被告谭毅明、詹鹏飞、陈永城、李坚应向原告支付货款323346元，并支付逾期付款的违约金，《百威啤酒专场推广协议》约定按照每天1‰计算标准过高，应调整为按中国人民银行同期贷款利率的四倍，从应付款次日起计付。《百威啤酒专场推广协议》还约定，原告一次性支付50万元作为协议的百威专场费用，皇马俱乐部因不可抗力造成停业或无法继续经营，必须按实际销量的比例退回合约期内原告所支付的专场费用。原告为证实其支付了专场服务费50万元的事实，提供了银行明细，被告作为实际经营人之一对此予以确认，其他各被告也未到庭就此提出抗辩或反驳意见，故本院对原告主张已经向皇马俱乐部支付了50万元专场服务费的事实予以确认。现皇马俱乐部仅完成销量20105箱，原告主张按（30000-20105）×（500000/30000）计算得出皇马俱乐部应退还的专场费，金额为164916.67元，被告陈永城对此也无异议，其他各被告也未到庭就此提出抗辩或反驳意见，故本院对原告该请求予以支持。虽被告陈永城还作为担保人签署《百威啤酒专场推广协议》，但实际本院已认定被告陈永城系皇马俱乐部的实际经营人之一，在此情况下，要求实际经营人对自身债务承担担保责任并无意义，本院对此不再作论述。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十日内，被告谭毅明、陈永城、詹鹏飞、李坚向原告广州市滨富贸易有限公司支付货款323346元及违约金（从2017年1月21日起以14356元为计算基数，从2017年2月21日起以199640元为计算基数，从2017年3月21日起以43520元为计算基数，从2017年4月21日起以95830元为计算基数，均按中国人民银行同期贷款利率的四倍为标准计付利息至本院限定还款之日止）；二、被告谭毅明、陈永城、詹鹏飞、李坚向原告广州市滨富贸易有限公司退还专场服务费164916.67元；三、驳回原告广州市滨富贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9328.90元、保全费1020元（原告均已预付），由被告谭毅明、陈永城、詹鹏飞、李坚负担。如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并在上诉状中明确不服一审判决部分的上诉请求金额，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状之次日起7日内按不服一审判决部分的上诉请求金额向广州市中级人民法院预交相应的上诉案件受理费。逾期不交的按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈传岳人民陪审员  蔡友清人民陪审员  陈 艳二〇一八年五月三十一日书 记 员  刘乃铭