北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)京0105民初10329号原告（反诉被告）北京乐考无忧教育科技有限公司，住北京市朝阳区小营路银座九号二层。法定代表人谢际宁，总经理。委托代理人张菊，女，1981年10月17日出生，汉族，北京乐考无忧教育科技有限公司人事行政经理，住北京市海淀区。委托代理人张碧飞，北京市众一律师事务所律师。被告（反诉原告）北京纬创诚品建筑装饰工程有限公司，住北京市丰台区卢沟桥南里甲2号院3号楼三层3049号。法定代表人王在春，总经理。委托代理人陈子微，1981年9月5日出生，汉族，北京纬创诚品建筑装饰工程有限公司部门经理，住北京市丰台区。委托代理人陈锐，北京市博儒律师事务所律师。原告（反诉被告）北京乐考无忧教育科技有限公司（以下称乐考公司）与被告（反诉原告）北京纬创诚品建筑装饰工程有限公司（以下称纬创公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。乐考公司的委托代理人张碧飞、张菊，纬创公司的委托代理人陈锐、陈子微到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。乐考公司向本院提出诉讼请求：1、判令纬创公司向乐考公司返还工程款82723.9元。二、判令纬创公司向乐考公司支付违约金29241.3元（本判决书中的货币均为人民币）。事实和理由：乐考公司与纬创公司于2015年12月25日签订《施工合同》，约定纬创公司向乐考公司位于北京市朝阳区小营路的办公室提供施工服务，工程造价为97471元，工程施工期为20天，自2015年12月28日至2016年1月18日，1月19日竣工验收。《施工合同》第七条第二项规定：“由甲方及时同乙方等有关单位研究确定修改意见或变更设计文件，待甲方认可后，乙方应按修改或变更的设计文件进行施工。若发生增加费用（包括返工损失、停工、窝工、人员和机构设备调迁、材料及配件积压的实际损失）由甲方负责，并调整合同造价”。第九条约定：“合同甲、乙双方签字认可后，任何一方不得以任何理由单方面终止合同，否则违约方应向守约方支付合同总造价30%的违约金”。合同签订后，纬创公司未按约定施工，于2016年1月4日才开始施工，施工过程中，纬创公司不断向乐考公司提出增项、加价，乐考公司予以拒绝。后纬创公司停止施工，并于2016年1月15日晚上10点趁机将已施工设施予以拆除，并将乐考公司物品予以破坏。纬创公司的上述行为严重侵犯了乐考公司的合法权益，给乐考公司的经营造成重大影响。纬创公司辩称：一、不同意乐考公司的诉讼请求。我方是2015年12月30日早上进场施工，2016年1月15日晚上被迫退场，在我们施工过程中，乐考公司将现场门锁更换，导致我们无法进入。在此之前，乐考公司没有按照约定支付工程款，乐考公司的方案一直在变更，工程款也一直没有支付，所以换锁时有部分工人不在现场，但是当时并没有说不做了，在那之后没有再进场施工。二、乐考公司没有按照约定支付工程款，在合同没有解除的情况下擅自更换装修场地的门锁，并且单方找人进场施工，是乐考公司擅自单方终止合同。纬创公司按期完成了绝大部分工程项目，对于增项的工程项目也进行了全部施工，乐考公司按照合同约定应当向纬创公司支付二期工程款和增项款，但乐考公司未支付。如法院认定我方违约，我方认为约定的违约金过高，请求法院减少违约金。纬创公司向本院提出反诉请求：1、判令乐考公司向纬创公司支付工程款61966.1元及自2016年1月14日起至实际付清工程款之日止的逾期付款违约金（按欠付金额每日千分之十的标准计算）。2、判令乐考公司向纬创公司支付擅自单方终止合同违约金43407元（按合同总造价30％计算）。事实和理由：2015年12月25日，乐考公司与纬创公司签订《施工合同》，约定：由纬创公司对乐考公司位于北京市朝阳区小营路的办公室室内装饰装修工程进行施工；工程款为97471元；工程价款的支付与结算：1、本合同签订当日内，甲方（乐考公司）支付乙方（纬创公司）不少于合同总价50%预付款48735.5元。2、施工10日内，甲方支付乙方不少于合同总价45%的工程款43861.95元。3、工程竣工验收完毕后当天内，甲方支付乙方不少于合同总价5%的工程款4873.55元。工程总造价金额根据实际施工项目做增减项金额调整，增减项金额在二期款中一次付清。若甲方拖欠工程款或尾款，应向乙方支付拖欠金额日千分之十的违约金。合同签订后，纬创公司依约进场施工，在施工过程中，应乐考公司要求，纬创公司为乐考公司增加及减少施工了部分工程项目，其中：增项工程承款为55409元，减项工程款为8190元。但乐考公司在合同履行过程中未依约向纬创公司支付工程款，在纬创公司催促乐考公司付款过程中，乐考公司不仅不按合同约定向纬创公司支付工程款，反而私自更换施工场地门锁，在本案《施工合同》未依法、依约解除的情况下，即组织人员进场施工，擅自单方终止合同。乐考公司对纬创公司的反诉辩称：不同意纬创公司的反诉请求。一、乐考公司已按照合同如约支付了全部工程价款，无需再向纬创公司支付所谓的工程款和违约金。二、纬创公司单方终止合同不再施工，纬创公司违约，我方不应承担违约责任。如法院认定我方违约，我方认为约定的违约金过高，请求法院减少违约金。本院经审理认定事实如下：2015年12月25日，乐考公司（发包方、甲方）与纬创公司（承包方、乙方）签订《施工合同》，约定：纬创公司承包位于北京市朝阳区小营路的乐考公司办公室内装修工程，面积约430平方米，工程造价97471元。合同第三条“工程期限”约定：1、总施工期为20天，自2015年12月28日至2016年1月18日，1月19日竣工验收。2、如遇下列情况，工期相应顺延：……未按合同规定支付预付款、工程款而影响施工进度。合同第六条“工程价款的支付与结算”约定：1、合同签订当日，甲方支付乙方不少于合同总价50%预付款48735.5元。2、施工10日内，甲方支付乙方不少于合同总价45%的工程款43861.95元。3、工程竣工验收完毕当天，甲方支付乙方不少于合同总价5%的工程款4873.55元。4、若甲方拖欠工程款或尾款，应向乙方支付拖欠金额日千分之十的违约金。合同第七条“施工与设计变更”约定：1、乙方交付的设计图纸、说明和有关技术资料，作为施工的有效依据。施工中甲乙双方签字认可的相关文件（如会议纪要、补充协议等），作为施工的补充依据，与合同具有同等的法律效力。2、由甲方及时同乙方等有关单位研究确定修改意见或变更设计文件，待甲方认可后，乙方应按修改或变更的设计文件进行施工。若发生增加费用（包括返工损失、停工、窝工、人员和机构设备调迁、材料及配件积压的实际损失）由甲方负责，并调整合同造价。合同第九条“违约责任”约定：合同甲、乙双方签字认可后，任何一方不得以任何理由单方面终止合同，否则违约方应向守约方支付合同总造价30%的违约金。合同第十一条“附则”第四款约定：工程总造价金额根据实际施工项目做增减项金额调整，增减项金额在二期款中一次付清。合同签订后，纬创公司于2015年12月30日进场施工，乐考公司于2015年12月28日向纬创公司支付工程款48735.5元，于2016年1月12日向纬创公司支付工程款33988.4元。纬创公司2016年1月15日后未再施工。纬创公司称，双方签约后协商同意将第二笔款工程变更为合同价的40%，即施工10日内付到合同价的90%为87723.9元，乐考公司仅付了82723.9元，擅自从中扣除了本应由乐考公司向物业交纳的装修押金5000元；此外还有增项款55409元，合同内减项款8190元，减去减项后第二笔工程款还应付47219元，这个乐考公司未按时支付。纬创公司提交该公司经理陈子微与乐考公司经理张菊、总经理谢际宁、工作人员艾X在2015年12月29日至2016年1月13日期间的8个电话录音，陈子微给艾X发送的电子邮件，证明：1、纬创公司2015年12月30日进场施工；2、乐考公司擅自从二期款中扣除5000元装修押金；3、纬创公司已将增项款明细发送给乐考公司，乐考公司对增项款金额无异议，但不同意在施工10日内与二期款一并支付，要求完工后支付，如纬创公司不同意就换人干；4、乐考公司2016年1月13日在电话中告知终止合同。乐考公司提交张菊与陈子微2016年1月16日的电话录音，张菊2016年1月16日报警反映室内隔断被损坏的110接处警纪录，乐考公司拍摄的现场照片，证明纬创公司撤场后1月15日晚又返回工地拆除了隔断墙等已完工项目，对网线等已完工项目进行了破坏。因纬创公司申请，本院委托鉴定机构对纬创公司完成的工程量进行了造价鉴定，鉴定结果为：该工程纬创公司完成工程量无争议部分鉴定金额为79269.3元，争议部分鉴定金额为47135.95元。无争议金额中包括铝镁合金隔断墙价格24715.8元，乐考公司称纬创公司虽曾完成该部分工作量，但在2016年1月15日晚间又全部拆除。无争议金额和争议项金额中均包括网线铺设25个点位3625元、电话线铺设4个点位500元，乐考公司称纬创公司在2016年1月15日晚间把已完成的网线又剪断了。乐考公司提交其找人进行后续施工的费用收据和装修材料明细表，证明其为完成后续装修共花费127367元。因乐考公司申请，黄X到庭作证称，我原来受雇于纬创公司在诉争工地做电工，每天260元。2016年1月十几号，纬创公司通知我不要再去工地了。过了三四天，1月20日左右，乐考公司张菊联系我，让我找人把剩下的活干完，包清工按照工日结算。我们年前有七八个工人，年后有三个工人，每人每天300元至800元。年前干了七八天，年后干了七八天。乐考公司一共给了我5万元。我们干的活包括从机房到工位的各个点上埋线管埋网线，网线一共九十多根，当时做好的应该有四五十根，我们后续做的差不多一半，其中新做的四十多根，断了更换的十多根。粉刷了全部的墙面，一进门吧台后面有4个小房间以前刮过腻子，我们又刮了一次，其他的是老墙，我们重新粉刷了乳胶漆。还有灯具安装，有的是以前的老线，有的是新线，一共安装了六七十盏灯。我们进场时灯具都没有安装，只有墙上几个插座走了线。工位的插座都是我们安装的，一个工位一根网线配一个插座，有九十多个插座。年后还做了两个木质讲台，两个大房间和一个小办公室都装了排风扇、排风管道。维修更换一部分旧天花板。上述事实，有双方当事人提交的相关证据、当事人陈述意见及庭审笔录等在案佐证。本院认为，原被告签订的《施工合同》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约诚信履行。根据合同约定，增减项金额在二期款中一次付清。纬创公司提交的电话录音、电子邮件与其他在案证据能够相互印证，证明纬创公司在二期款付款日期之前已将增项金额告知乐考公司，乐考公司对增项金额无异议，但不同意与二期款一并支付。乐考公司该行为已构成违约，纬创公司可依据合同约定，要求乐考公司对拖欠金额支付日千分之十的违约金。从纬创公司提交的电话录音内容来看，面对纬创公司按期支付增项款的合理要求，乐考公司不同意付款且以“不能干就换人”相威胁，此后乐考公司又于2016年1月13日在电话中主动提出终止合同。综合在案证据，可以认定系乐考公司单方终止合同。纬创公司以乐考公司单方终止合同为由要求乐考公司支付违约金的反诉请求有事实和法律依据，本院予以支持。但违约金数额应以合同约定总造价的30％计算，纬创公司主张的违约金数额过高，本院予以支持29241.3元。乐考公司未举证证明纬创公司主张的违约金数额过分高于其实际损失，乐考公司请求法院减少违约金的抗辩意见本院不予采信。对于纬创公司应当获得的工程款金额，因纬创公司在撤场后又返回工地拆除了铝镁合金隔断墙等部分已完工项目，剪断了部分铺设完毕的网线，依据公平原则，应当由纬创公司承担举证责任，证明其已完工并完好保留在现场的工程量。经评估作价，纬创公司已完工无争议部分鉴定金额为79269.3元，争议部分鉴定金额为47135.95元。无争议金额中的铝镁合金隔断墙已被纬创公司撤场时拆除，该部分价格24715.8元应予扣除。综合在案证据，可以认定纬创公司撤场时仅剪断了部分网线，对无争议项中的网线铺设和电话线铺设部分本院均予支持，对争议项中的网线铺设和电话线铺设部分本院酌予支持2000元。其余争议项款项，纬创公司未能举证证明其实际完成且完好留在现场，应自行承担举证不能的不利后果，本院均不予支持。纬创公司应当获得的工程款金额为56553.5元，乐考公司已付82723.9元，已超出应付款金额。纬创公司要求乐考公司支付剩余工程款并支付迟延付款违约金的反诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。乐考公司要求纬创公司返还工程款的诉讼请求，本院支持26170.4元，其余部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）北京纬创诚品建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）北京乐考无忧教育科技有限公司返还工程款二万六千一百七十元四角。二、原告（反诉被告）北京乐考无忧教育科技有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）北京纬创诚品建筑装饰工程有限公司支付违约金二万九千二百四十一元三角。三、驳回原告（反诉被告）北京乐考无忧教育科技有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）北京纬创诚品建筑装饰工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费负担如下：本诉案件受理费1270元，由乐考公司负担974元（已交纳），由纬创公司负担296元（乐考公司已预交，纬创公司于本判决生效之日起15日内支付给乐考公司）。反诉案件受理费1203.73元，由纬创公司负担869.73元（已交纳），由乐考公司负担334元（纬创公司已预交，乐考公司于本判决生效之日起15日内支付给纬创公司）。鉴定费5000元，由纬创公司负担2500元（已交纳），由乐考公司负担2500元（纬创公司已预交，乐考公司于本判决生效之日起15日内支付给纬创公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  宋培海审判员  杨 静审判员  文怡昊二〇一八年五月八日书记员  姜 真