安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1302民初2282号原告：中煤第三建设（集团）有限责任公司二十九工程处，住所地安徽省宿州市东关商场路**。主要负责人：陈志文，该处处长。委托诉讼代理人：石慧，女，该处法务部员工。委托诉讼代理人：鹿雅琦，女，该处法务部员工。被告：田军旗，男，1974年1月17日出生，汉族，住陕西省澄城县。委托诉讼代理人：胡敏峰，陕西桥山律师事务所律师。原告中煤第三建设（集团）有限责任公司二十九工程处（以下简称二十九处）与被告田军旗劳动争议一案，本院于2018年3月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告二十九处的委托诉讼代理人石慧、鹿雅琦，被告田军旗的委托诉讼代理人胡敏峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二十九处向本院提出诉讼请求：1.原告不支付被告失业保险金21330元；2.原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金28336元；3.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告于2017年12月向陕西省黄陵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金及补缴养老、失业保险或者赔偿保险损失。黄陵县劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月26日作出裁决，裁决原告向被告补缴社会保险、支付失业保险金21330元及解除劳动合同经济补偿金28336元。该裁决支付失业保险金，明确了具体数额，裁决依据为《山西省实施办法》,属适用法律错误。仲裁机构未向原告所在统筹地区社保机构核定，擅自确定失业保险费的具体金额。即便被告领取失业保险，也需经过一系列程序和要求。既然被告未向相关机构申请失业保险，仲裁委无权裁决支付失业保险金。原、被告签订的补充协议约定的不缴纳社保，是由于被告在原籍已购买新农合或想多领现金工资，体现了被告的意思自治，是被告的真实意思表示，将责任归咎于原告是不公平的。被告已与2017年11月向原告递交辞职申请，且原告同意解除劳动合同。按照法律规定，原告不需向被告支付经济补偿金。田军旗辩称，原告未给职工在用工单位所在地申请办理社保登记，仲裁委按照属地原则适用《山西省实施办法》规定仲裁裁决原告支付职工失业保险金符合法律规定。补充协议约定职工自愿放弃缴纳社保，不符合劳动合同法第二十六条规定，应属无效。对参加社保和缴纳社保属用工单位的法定责任，是法律强制性规定。劳动者以此要求解除合同并作经济补偿有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案事实，本院认定如下：2011年2月15日，原告二十九处作为甲方与被告田军旗作为乙方签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同。该合同约定，本合同自2011年2月15日起至黄陵项目部工作完成时终止；乙方担任皮带工作；甲乙双方按规定办理相关社会保险；乙方确认甲方有关文书在无法直接送达的情况下（包括但不限于乙方拒收、下落不明等情形），乙方在本合同中填写的住址为甲方邮寄送达地址，如需变动的，乙方应及时通知甲方，凡不及时告知，造成无法送达的，后果自负等。同日，双方又签订补充协议。该补充协议约定，乙方工资由基础工资（职岗工资固定部分加各类津补贴）和超额奖励工资构成；乙方自愿不参加甲方所在地的社会保险，甲方以乙方月基础工资为缴费基数，计算社会保险费个人缴费和企业缴费金额，由甲方在每月发放工资时一并支付给乙方，乙方自行办理社会保险等。上述合同签订后，被告入职原告单位黄陵项目部工作。原、被告劳动关系存续期间，原告未给被告办理社会保险参保手续。2017年11月8日，被告向原告提出辞职申请。该申请书载明：自本人在贵单位工作至今，鉴于贵单位未按照规定给本人缴纳社会保险，并变相强化劳动强度、擅自变更用工主体，致使本人老无所养。为此，本人经慎重考虑现决定提出书面辞职申请，并决定自2017年11月8日离职等。2017年12月19日，原告向被告在劳动合同书中填写的家庭住址（陕西省澄城县韦庄镇北棘茨村五组432号）为通信地址邮寄送达了解除劳动合同通知书。该通知书载明：依据双方签订的劳动合同，因你于2017年11月8日提出辞职申请原因而无法继续履行，现根据劳动合同法的规定，决定从2017年12月1日起与你解除/终止劳动合同。另查明，自2016年11月至2017年10月，原告向被告发放工资情况为：2016年11月工资3050元、12月工资3636元、2017年1月工资3813元、2月工资3001元、3月工资4631元、4月工资3911元、5月工资5250元、6月工资3993元、7月工资4955元、8月工资1836元、9月工资6452元、10月工资4052元，自2016年11月至2017年10月12个月的月平均工资为4048元。被告在原告单位工作期间，原告将社会保险费以工资形式按月向被告发放。2017年12月，被告向黄陵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除双方劳动关系并支付经济补偿金37800元、原告给被告补缴社会保险并办理社会保险转移手续或者赔偿因无法缴纳社会保险造成的损失97524元（医疗、失业保险）。2018年2月2日，黄陵县劳动人事争议仲裁委员会作出黄劳仲案字（2017）101号裁决，裁决：1、原、被告共同到当地养老保险经办机构按规定为被告办理养老保险参保手续，并补缴被告在原告单位工作期间（2011年2月至2017年11月）各自应承担的养老保险费；其缴纳标准、比例及金额均以保险经办机构计算核定数据为准，其中所产生的利息由原告负担。2、原告支付被告失业保险金21330元。3、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金28336元。4、驳回被告其他申请请求。该裁决第1、2项为终局裁决，原告对该裁决第2、3项裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，鉴于本案被告向原告提出了辞职申请，原告亦已按合同约定的被告在劳动合同书中填写的家庭住址为通信地址向被告邮寄送达了解除劳动合同通知书，双方劳动关系应自2017年12月1日起解除。黄陵县劳动人事争议仲裁委员会作出的黄劳仲案字（2017）101号裁决明确第一项裁决为终局裁决，原告在规定期限内未申请撤销该项裁决，本次诉讼中也未对该项裁决事项提出异议并请求进行审理，但对第二项关于支付失业保险金的终局裁决事项提出了诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定，本院对该项裁决按照非终局裁决处理。根据该仲裁裁决第一项，原告负有为被告办理养老保险参保手续，并为被告补缴在原告单位工作期间应承担的养老保险费义务。失业保险和养老保险均是社会保险的重要组成部分，一裁终局的裁决事项确定了原告负有为被告办理养老保险参保手续及为被告补缴养老保险费义务，原告也同样具有为被告办理失业保险的义务。因原告未为被告办理失业保险参保手续，造成被告不能享受失业保险待遇。因此，原告负有赔偿被告失业保险待遇损失义务。被告于2011年2月15日入职原告单位工作，至原告通知被告确定的解除劳动合同的时间即2017年12月1日，被告在原告单位工作6年9个月余。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条规定，劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的的有关规定执行的，从其约定。本案中，原、被告未对上述事项进行约定，应当按照劳动合同履行地即陕西省有关标准执行。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月……。《陕西省实施办法》第十九条第四款规定：由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付。第二十条规定：失业保险金按省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发。2017年3月23日陕西省人力资源和社会保障厅发布的《关于调整陕西省最低工资标准的通知》规定，黄陵县自2017年5月1日执行的全日制最低工资标准为1580元/月。依照上述规定，原告应赔偿被告失业保险待遇损失为1580元/月×18月×75%＝21330元。被告向原告申请辞职的理由为原告未按规定为其缴纳社会保险等。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。该法第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，原告应支付被告的经济补偿金为4048元/月×7月＝28336元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告中煤第三建设（集团）有限责任公司二十九工程处在本判决生效后十五日内支付被告田军旗失业保险待遇损失21330元；二、原告中煤第三建设（集团）有限责任公司二十九工程处在本判决生效后十五日内支付被告田军旗解除劳动合同经济补偿金28336元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告中煤第三建设（集团）有限责任公司二十九工程处负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  李 清人民陪审员  张体华人民陪审员  韩效胜二〇一八年五月十一日书 记 员  夏倩倩