广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤刑终439号原公诉机关广东省揭阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）钟文清，男，1959年8月26日出生于广东省惠来县，汉族，小学文化，住惠来县。因本案于2017年4月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。广东省揭阳市中级人民法院审理广东省揭阳市人民检察院指控原审被告人钟文清犯非法持有毒品罪一案，于2017年12月27日作出（2017）粤52刑初87号刑事判决。宣判后，原审被告人钟文清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯上诉人钟文清，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2017年4月24日21时许，公安人员在惠来县被告人钟文清的新厝抓获钟文清，当场钟文清新厝内西南偏南后的厅房内的麻将桌抽屉里查获：1、白色碎晶体2小包，净重1.3克（检出咖啡因成分）。2、在东北偏东的前厅房内长椅查获手机盒内褐色颗粒物4小包，净重10克（检出甲基苯丙胺成分）；红色颗粒物3小包，净重10.3克（检出甲基苯丙胺成分）；白色晶体1小包，净重0.8克（检出甲基苯丙胺成分）；白色碎晶体1小包，净重3.4克（未检出常见毒品成分）；好日子烟盒内封口袋装褐色颗粒2小包及面巾纸包，净重14.8克（检出甲基苯丙胺成分）；2个塑料瓶内分别查获浅黄色粉状物1小包，净重277克（未检出常见毒品成分）；白色粉状物2小包，净重355克（未检出常见毒品成分）；2个红色薄膜袋内分别查获褐色粉状物1小包，净重138克（检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为1.51克/100克）；红褐色粉状物包，净重1300克（检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为0.79克/100克）。在长椅下的中华烟盒查获封口袋装白色晶体1小包，净重5.8克（检出甲基苯丙胺成分）。3、在东北偏东的前厅房内床头边的桌子上大红袍茶盒内查获白色晶体1小包，净重68.3克（未检出常见毒品成分）；在床头绿色茶杯内查获白色湿晶体，净重6.8克（检出甲基苯丙胺成分）；白色茶杯内查获白色湿晶体，净重1.3克（检出甲基苯丙胺成分）；在床底的碗内查获红色粉状物，净重62克（检出甲基苯丙胺成分）。原判认定上述事实，有经一审法庭庭审质证并予以采信的下列证据证实：1、受案登记表、抓获经过、情况说明，证实2017年4月24日，惠来县公安局东埔派出所得知钟文清在其新厝吸毒，且有吸毒前科，遂前往其新厝对钟文清进行传唤。到达钟文清新厝时，新厝没锁，民警进入后看见钟文清正在天井处站着，手里拿着一杯茶，遂传唤钟文清到公安机关接受调查。期间民警嗅到有刺激性气味从钟文清新厝入门左手边第一间房间内传出，遂进入该房间，发现有可疑毒品。民警将情况汇报上级领导后，上级部门指令溪西派出所联合东埔派出所对钟文清的新厝进行清查，现场在钟文清新厝入门第一、二间房间内共查获可疑毒品共1957.8克（可疑白色晶体422.7克，可疑麻古1535.1克）。在勘察钟文清新厝期间，周亚平到达现场。随后在钟文清清新厝门口抓获吸毒人员周某1。2、现场勘验检查笔录、现场照片、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，证实惠来县公安局溪西派出所于2017年4月24日21时12分至21时59分对惠来县钟文清的新厝进行现场勘验。钟文清的新厝是一座封闭式的两层楼房，入门为一露天的天井，两边为房间，后面为大厅。在钟文清新厝东北偏东的前厅房内的长椅上的手机盒里查获可疑毒品24.5克、好日子烟盒里查获可疑毒品14.8克、22个塑料瓶里分别查获277克和355克、2个红色薄膜袋理分别查获可疑毒品138可和1300克，在长椅下的中华烟盒里查获可疑毒品5.8克，在钟文清新厝东北偏东的前厅房内床头的绿色茶杯里查获可疑毒品6.8克、白色茶杯里查获可疑毒品1.3克，床底的碗里查获可疑毒品62克，在床头边的桌子上的大红袍茶盒里查获可疑毒品68.3克，在西南偏南后的厅房内的麻将桌里查获可疑毒品1.3克。公安机关提取、扣押了上述可疑毒品，绘制了现场方位图和现场平面示意图，并拍摄了现场照片。现场照片经被告人钟文清当庭辨认，确认无误。3、称量笔录，证实2017年4与人25日，公安机关对在被告人钟文清新厝内查获的可疑毒品进行称量，结果为：（1）入门左边第二房内2小包白色碎晶体，净重1.3克；（2）入门左边第一房内手机盒内褐色颗粒物4小包，净重10克；（3）入门左边第一房内手机内盒红色颗粒物3小包，净重10.3克；（4）入门左边第一房内手机内盒白色晶体1小包，净重0.8克；（5）入门左边第一房内手机内盒白色碎晶体1小包，净重3.4克；（6）入门左边第一房内中华烟盒辅导课装白色晶体1小包，净重5.8克；（7）入门左边第一房内好日子烟盒封口袋装褐色颗粒2小包及面巾纸包，净重14.8克；（8）入门左边第一房内1大红袍查获内封口袋装的白色晶体1包，净重68.3克；（9）入门左边第一房内用绿色茶杯装白色湿晶体，净重6.8克；（10）入门左边第一房内用白色茶杯装白色湿晶体，净重1.3克；（11）入门左边第一房内用塑料瓶装好的浅黄色粉状物1小包，净重277克；（12）入门左边第一房内用塑料瓶装好的白色粉状物2小包，净重355克；（13）入门左边第一房内用红色薄膜袋内装红褐色粉状物，净重138克；（14）入门左边第一房内红色薄膜袋内装红褐色块状物，净重1.3公斤；（15）入门左边第一房内床下一碗装的红色粉状物，净重62克。4、现场检测报告书，证实2017年4月25日，公安机关对被告人钟文清的尿液进行现场检测，结果呈阳性，喊东埔甲基苯丙胺成分。5.鉴定意见，证实：（1）揭公（司）鉴（化）字[2017]04052号《检验报告》的检验结果为：在钟文清家中查获的白色碎晶体2小包（净重1.3克）检出咖啡因成分；褐色颗粒物4小包（净重10克）、红色颗粒物3小包（净重10.3克）、白色晶体1小包（净重0.8克）、白色晶体1小包（净重5.8克）、褐色颗粒2小包（净重14.8克）白色湿晶体（净重1.3克）、红褐色粉状物1小包（净重138克）、红褐色粉状物1包（净重1.3公斤）、红色粉状物（净重62克）均检出甲基苯丙胺成分；白色碎晶体1小包（净重3.4克）、白色晶体1小包（净重68.3克）、浅黄色粉状物1小包（净重277克）、白色粉状物2小包（净重355克）均未检出常见毒品成分。（2）揭公（司）鉴（化）字[2017]06059号《检验报告》的检验结果为：红褐色粉状物1小包（净重138克）的甲基苯丙胺含量为1.51g/100g；红褐色粉状物1包（净重1.3公斤）的甲基苯丙胺含量为0.79g/100g。6.《证实材料》，证实揭公（司）鉴（痕）字[2016]06005号《痕迹检验鉴定书》中的检材1（包装毒品封口袋上的指印）是在惠城镇东郊东河北路10栋503号房内东北角房内床头柜上与睡床间缝内查获用东伟电讯购物袋内用透明封口袋装的白色晶体可疑冰毒1包（重187克）的封口袋上提取到的。7、《证明》证实：①被告人钟文清于2014年11月12日因吸食毒品被惠来县公安局东埔派出所行政拘留十五天。②唐某1交待其到钟文清家拿影碟片时，有三名男子在钟文清家中吸食毒品冰毒，但唐某1交待的三名男子的情况不清楚，无法找到。③钟文清因吸食毒品于2017年4月24日被惠来县公安局溪西派出所行政拘留，办理刑事拘留手续后，该所继续对钟文清非法持有毒品进行审查，期间一直在惠来县公安局执法办案区。④在清查钟文清的新厝时，没有提取到钟文清的手机。⑤卷宗（二）P110提取物证登记表第14项：可疑毒品1.3斤，是笔误，应为可疑毒品1.3公斤。8、证人周某1证言证实，2017年4月24日20时许，他开摩托车回家，途经同村人钟文清家巷口时，遇到警察在办案，他当时把车停下来看发生什么情况，同志怀疑他，让他到钟文清家里配合调查。到了钟文清家里后，他看见很多同志在办案，还有同村人唐某1，后来他被带回公安机关接受调查。通过对多张不同的相片进行辨认，周某1辨认出钟文清。9、证人唐某1证言证实，2017年4月24日晚上9时许，他拿着几块影碟片去钟文清家，一进门就被同志控制。过了几分钟，同村人周某1手提一个饭盒被同志带进钟文清家，后同志对他们两人进行了简单的了解，随后他们一同被带回公安机关接受调查。他之前曾在钟文清家中吸食毒品冰毒二次，第一次大约在十几天前，他到钟文清家借影碟片时，钟文清和一个男子在其家里吸食毒品，他见状也去吸食了几口毒品；第二次大约在9天前，他到钟文清家借影碟片时，见到有二名男子在与钟文清一起吸食毒品，他也凑上去吸食了几口。这两次都是在钟文清吸食毒品时他自己凑上去吸的，钟文清没有收他的钱。他在钟文清家中没有见过周某2。通过对多张不同的相片进行辨认，唐某1辨认出钟文清、周某1。10、证人周某2证言证实，2017年1月份的一天16时许，他听说钟文清有在吸食冰毒，就到钟文清家向钟文清讨要冰毒吸食。他问钟文清有没有冰毒，钟文清说有一点点，问他要不要。他说要，钟文清就从身上拿出一小包冰毒（约有0.1克），拿到冰毒后他就回家吸食。在此之后他就再没有去钟文清家拿过冰毒。他最后一次见钟文清是在2017年4月10日，他在村口遇到钟文清，钟文清说其要去拜佛祖，他说也要去，他们就一起驾驶摩托车去拜佛祖。11时许，他们拜完佛祖后回来，在钟文清新厝的路口分开，之后就再也没有见过面。他从来没有进入过钟文清的新家中，有没有将红色袋子装的物品拿进其家中。11、证人唐某2（惠来县治保主任）证言证实，没有村民反映钟文清家有何刺激性气味。12、户籍证明，证实被告人钟文清的户籍登记情况。13、被告人钟文清供述称，2017年1月份的一天傍晚，他与同村人周某2在村路上相遇，周某2拿了一袋红色物品问他是否知道这是什么东西，他说不知道。周某2说这东西是在隆江镇一路边捡到的，要先放在他家里，当时他也不知道知道这袋东西是什么，就不肯让周某2放在他家里，周某2随手将这袋东西放在他家门口破箩筐中，后他就到了深圳。4月8日，他从深圳回家打扫卫生，看见这袋东西还放在他家门口的破箩筐中，当天下午他就到周某2家找周某2，但周某2不在家。第二天下午三四时，周某2到他家找他，他问周某2这袋东西是什么，周某2就将这袋东西拿进他家，他们打开后，周某2从袋子里取出一些白色的粉末，他就去打扫卫生。过了大约十几分钟后，他打扫完卫生回到房间时，周某2说该东西用热水搅拌后很臭，说完就离开他家，有没有将东西收拾好，他也没有去收拾。4月24日，公安机关到他家将他抓获，现场在他家查获到周某2放在他家里的这些东西。同志查获的在中华烟壳内的可疑白色晶体是毒品冰毒，是他用于吸食的。唐某1、周某1没有在他家吸食过毒品。通过对多张不同相片进行辨认，钟文清辨认出周某2、唐某1、周某1。原审法院认为，被告人钟文清非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。鉴于本案查获的毒品含量较低，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十五条第一款、第五十六条第一款之规定，以非法持有毒品罪判处被告人钟文清有期徒刑十三年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币三万元。上诉人钟文清上诉提出，1、本案中公安人员在其家里搜到的毒品除了12.6克是其自己吸食以外，其他的毒品都是周某2带来的，对于周某2带来的这部分毒品，其只是构成窝藏毒品，不应认定为非法持有毒品罪。2、被查获毒品中的甲基苯丙胺含量较低，且未流入社会，未造成严重影响。3、其吸毒是因为身体有病痛被外人错引接触毒品的，恳请法院对其予酌情从轻处罚。经审理查明：原判认定公安人员于2017年4月24日21时许在是广东省惠来县上诉人钟文清家里抓获钟文清，并在钟文清家里查获甲基苯丙胺422.7克，麻古1535.1克的事实清楚，证据确实，充分，本院予以确认。对于上诉人钟文清提出的上诉意见，经查：1、公安人员抓获钟文清时在钟文清家里查获到原判认定的毒品数量，这有公安机关出具的抓获机关，现场勘查笔录、多名证人证言和上诉人钟文清的供述等多个相印证的供述证实，足以认定。2、证人周某2证实到钟文清家里吸过毒品，但否认曾将毒品放在钟文清家里，亦否认公安人员在钟文清家里缴获的毒品系其所有，上诉人钟文清提出公安人员在其家里缴获的毒品系周某2存放的意见无其他证据证实，不予认定。3、上诉人钟文清提出其吸毒原因的上诉意见对于认定其罪责没有实质性的影响，上诉人钟文清要求本院对其酌情从轻的意见不能成立，不予采纳。本院认为，钟文清非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。鉴于本案查获的毒品含量较低，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  向玉生审判员  马建兵审判员  潘惠莉二〇一八年五月二十五日书记员  曾银苑附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。