湖南省张家界市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘08民初9号原告：庄青黎，男，1965年8月13日出生，香港特别行政区居民，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：张劲松，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张霞，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。被告：向旺，男，1974年8月2日出生，住湖南省张家界市永定区。被告：张家界飞虎旅游实业有限公司，住所地湖南省张家界市机场口天门山大酒店内。法定代表人：向旺，该公司执行董事。两被告共同委托诉讼代理人：朱胜辉，湖南澧滨律师事务所律师。原告庄青黎与被告向旺、张家界飞虎旅游实业有限公司（以下简称飞虎公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张霞，被告向旺、飞虎公司的委托诉讼代理人朱胜辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告庄青黎向本院提出诉讼请求：1、判令被告向旺立即偿还原告借款本金384万元并支付利息，按月利率2%计算，自2015年4月30日开始至借款还清之日止；2、判令被告飞虎公司对上述请求承担连带保证清偿责任；3、本案所有诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：2012年3月14日，被告向旺因资金周转困难，向原告借款400万元，并出具借条。原告按约定向被告向旺指定的袁某的银行账户转账384万元。但被告向旺未向原告偿还借款。原告多次催告，被告向旺以经济紧张为由没有按期偿还。2015年3月19日，被告飞虎公司承诺对被告向旺及张家界鸽子花旅游文化发展有限公司的借款及利息承担连带保证担保责任，并承诺于2015年4月30日还清所欠借款。两被告未按约偿还借款的行为不仅违背了诚实信用的原则，也对原告的合法权益造成严重损害。为维护原告的合法权利，特向法院提起诉讼。被告向旺和飞虎公司辩称，该笔借款属实，但借条上没有约定还款期限，也没有约定利息标准，从原告借款至本案起诉之日，原告没有主张权利，根据法律规定，原告有随时主张的权利，即使计算资金占有费用，只能从原告提起诉讼开始计算，司法解释明确约定。本案案外人还款20万元认定为偿还本金，双方没有约定利息就不存在偿还利息的事实，原告的代理人也认可收到20万元，只能认定偿还借款本金，原告与被告有多笔的款项往来，不具有指向性，因此我们认为本案向旺向原告下欠的款项是364万元本金以及提起诉讼到还钱之日起的利息。飞虎公司不应当承担担保责任，担保无效，飞虎公司提起了诉讼，案件也上诉至湖南省高级人民法院，本案应当中止审理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告围绕诉讼请求向本院提交如下三组证据：第一组证据：被告向旺出具的借款单一份；拟证明被告向旺向原告借400万元的借款事实。第二组证据：2018年4月21日证人袁某出具的《证明》一份、中国银行股份有限公司张家界市子午路支行转账凭证一份、中国银行股份有限公司张家界市子午路明细清单一份、2012年3月15日中国银行结算业务申请书一份、中国农业银行湖南省分行转账凭证一份、2012年3月15日中国农业银行个人结算业务申请书一份、袁某个人身份复印件一份；拟证明向旺收到了本金384万元，本来约定借款400万元，但是转账的金额是扣除了约定利息16万元后的384万元。向旺于2012年9月25日通过周惠芬账户向袁某转款20万元，袁某已代向旺支付给庄青黎。第三组证据：向旺、鸽子花公司作为承诺人，飞虎公司作为担保人向庄青黎出具的承诺书及其附件（借条9张、借款合同2份、转账凭证2份）；拟证明被告鸽子花公司承诺还款且飞虎公司作为该承诺的担保人的事实。被告向旺和飞虎公司对原告庄青黎提供的第一组证据证明的事实无异议；对第二组证据真实性无异议，但认为400元借款扣除的16万元并非利息，双方没有约定利息，原告的证据不能达到约定利息为月利率2%的证明目的；对第三组证据中承诺书的真实性无异议，对合法性有异议，无法确认承诺对应的主债务事实，附件与承诺书不能相互对应，故对附件的真实性有异议，且与本案无关联性。被告向旺和飞虎公司没有向本院提交证据。原告提交的三组证据，被告对第一组证据所证明的事实无异议，本院对该组证据予以采信并在卷佐证；被告对第二组证据的真实性无异议，该组证据的来源和形式合法，且与本案有关联，本院对该组证据予以采信并在卷佐证。被告对第三组证据中承诺书的真实性无异议，仅对其证明目的有异议，本院经认真核查该份证据，承诺书上有向旺的亲笔签名、鸽子花公司和飞虎公司加盖公司印章，能够体现还款承诺系被告鸽子花公司和飞虎公司及向旺本人的真实意思表示，故对此份证据予以采信并在卷佐证。对第三组证据中承诺书附件，本院经审查，原告提交的承诺书附件被告均不予认可，而原告又没有其他证据足以证实其系涉案承诺书之附件，不予认定。根据上述对原、被告双方各自提交的证据进行分析，本院确认事实如下：2012年3月14日，被告向旺通过袁某向原告庄青黎借款400万元并出具了借条，并约定将借款转入袁某中国农业银行卡号为62×××11和中国建设银行卡号为62×××78的银行账户中，但借条中没有约定还款时间和借款利息。2012年3月15日，原告庄青黎通过案外人向春燕和邓力山的账户分别向袁某农业银行62×××11账户和中国银行59×××99账户中转款284万元和100万元，袁某于当日按照向旺指示将总计384万元转到了案外人胡利民卡号为62×××84账户中。上述384万元均为庄青黎给向旺的借款。向旺于2012年9月25日通过周惠芬账户向袁某中国工商银行账户转款20万元，袁某随后将该笔20万元支付给庄青黎。2015年3月19日，向旺和张家界鸽子花旅游文化发展有限公司承诺于2015年4月30日前向庄青黎偿还所有借款本金和利息，飞虎公司作为担保人承担连带担保责任并就上述事项出具承诺书一份。本院认为，根据本案开庭审理期间双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、被告向旺的债务本金是否已清偿，是否需要支付利息及利息该如何计算；2、被告飞虎公司是否应当承担连带担保责任。对于争议焦点1，从原告方举证的情况来看，虽然与被告约定借款400万元，但其向被告实际转款为384万元。原告主张16万元为按照约定的月利率2%扣除的两个月的利息，但没有提供证据证明是否有利息的约定以及偿还利息的方式和期限等事实，按照《合同法》第二百条，借款的利息不得预先在本金中扣除；《合同法》第二百一十一条，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。因此，本院对原告关于约定借款利率为月息2%的这一主张不予采纳。另外，向旺于2012年9月25日通过他人向庄青黎支付了20万元，该笔款项应当视为被告向原告偿还的借款本金。因此，被告向旺下欠原告的本金为364万元。关于是否计算利息的问题，因借款时原、被告双方没有就还款日期和利率进行约定，直至2015年3月19日被告向旺和飞虎公司才给原告庄青黎出具承诺书，承诺于2015年4月30日前归还全部借款本息，视为借贷双方就还款日期的补充约定，但该承诺书并没有就逾期利率进行约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项规定既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。因此，自2015年5月1日起，被告向旺没有偿还借款的，按照归还之日，以未归还的借款本金364万元为基数，按照年利率6%支付资金占用期间利息，直至借款还清之日。对于争议焦点2，涉案承诺书上同时还有担保人飞虎公司对承诺人向旺及鸽子花公司的借款承担连带责任的担保约定。作为公司，飞虎公司行为应当受公司法调整，同时其以合同形式对外担保行为亦受合同法及担保法的制约。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”该规定已然明确了其立法本意在于限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益，其实质是内部控制程序，不能以此约束交易相对人。《中华人民共和国民法总则》第八十五条规定“营利法人的权力机构、执行机构作出决议的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规、法人章程，或者决议内容违反法人章程的，营利法人的出资人可以请求人民法院撤销该决议，但是营利法人依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。”《中华人民共和国合同法》第五十条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第六条规定“股东会或者股东大会、董事会决议被人民法院判决确认无效或者撤销的，公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。”案涉担保合同，系平等商事主体之间的合同行为，飞虎公司未提供其担保承诺具备《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的无效情形的证据，故飞虎公司仅以违反股东决议主张其担保承诺无效，有违商事行为的诚信规则，本院不予支持。飞虎公司依法应当对本案借款承担连带还款责任。综上所述，原告庄青黎的诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、第二十九条第二款（一）项规定，判决如下：一、被告向旺偿还原告庄青黎借款本金364万元，并自2015年5月1日起，以未归还的借款本金364万元为基数，按照年利率6%支付资金占用期间利息，直至借款还清之日。限于本判决生效后十日内履行完毕；二、被告张家界飞虎旅游实业有限公司对被告向旺上述付款义务承担连带责任；三、驳回原告庄青黎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41765元，由原告庄青黎负担6265元，被告向旺、张家界飞虎旅游实业有限公司共同负担35500元。如不服本判决，被告向旺、张家界飞虎旅游实业有限公司可以在判决书送达之日起十五日内，原告庄青黎可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审 判 长  吴媛春审 判 员  黄 磊人民陪审员  姚天平二〇一八年五月二十五日法官助理符兆敏书记员龙雨茜附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。