广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初7430号原告：东莞市金叶珠宝集团有限公司。住所地：广东省东莞市厚街镇河田村高新科技开发工业园金叶大厦。统一社会信用代码为91441900707844223U。法定代表人：周汉生，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄勇，广东君厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：巴馨，广东君厚律师事务所律师。被告：济南钻立方珠宝有限公司。住所地：山东省济南市历下区经十路燕山立交桥南山东国际珠宝交易中心5层会议室3。统一社会信用代码为913701025899340594。法定代表人：王峥威。被告：王峥威，男，汉族，1979年9月8日出生，住福建省福州市鼓楼区，被告：钟昱，男，汉族，1970年11月11日出生，住山东省济南市市中区，被告王峥威、钟昱的共同委托诉讼代理人：蔡燕浩，北京市中银（济南）律师事务所律师。被告：王琼，女，汉族，1978年10月21日出生，住福建省福州市晋安区，原告东莞市金叶珠宝集团有限公司诉被告王峥威、钟昱、王琼、济南钻立方珠宝有限公司（以下简称钻立方公司）租赁合同纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理。本案依法由审判员吴振滨担任审判长，与审判员陈韵菲、人民陪审员李子聪组成合议庭，于2017年9月27日组织庭前会议，于2018年4月17日组织调查并公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄勇及被告王峥威、钟昱的共同委托诉讼代理人蔡燕浩到庭参加上述庭前会议、调查及开庭，被告王琼到庭参加调查及开庭。被告王琼经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加庭前会议，被告钻立方公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加上述庭前会议、调查及开庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告钻立方公司向原告支付金料款8337000元（按原告起诉之日即2017年6月26日上海黄金交易所AU9999收盘价277.9元/克的价格对30kg千足金进行折价）、黄金租赁费230580元、黄金租赁违约金（计至2017年5月31日为5589042元，之后的违约金计至清偿之日止）；2.被告王峥威、钟昱、王琼对前述债务承担连带责任。原告于诉讼中明确，第一项诉请中的违约金包括两项违约金，一是逾期支付租赁费的违约金，以欠付租赁费为基数从欠付之日起按日利率千分之一计至清偿之日止，暂计至2017年5月31日为168355元，之后的违约金以欠付租赁费230580元为基数从2017年6月1日起按日利率千分之一计至清偿款项之日止；二是逾期退还金料的违约金，以迟延未还金料市价总额为基数从迟延之日起按日利率千分之一计至返还金料之日止，暂计至2017年5月31日为5420687元，之后的违约金以迟延未还的金料市价（每日黄金收盘价*30kg）为基数从2017年6月1日起按日利率千分之一计至归还金料之日止。事实与理由：2014年7月8日，原告与被告钻立方公司、被告王铮威、被告钟昱经营的济南历下瑞丰首饰行（已注销，以下简称瑞丰首饰行）签订《黄金租赁及担保合同》，约定原告向被告钻立方公司出租黄金60kg；租赁期限为2014年7月8日至2015年7月7日；租赁费按月计算，月租赁费=租赁定盘价（上月最后一个交易日黄金收盘价）*租赁重量*月租赁费率（1%）；被告王铮威及被告钟昱经营的瑞丰首饰行对合同债务提供连带保证，合同约定如履行过程中产生纠纷由甲方即原告所在地法院管辖。2014年9月初，原告按约定先后向被告钻立方公司交付租赁黄金60kg，被告钻立方公司于2014年9月10日前累计向原告交付黄金30kg作为授信保证金，原、被告确认，原告实际向被告钻立方公司出租黄金30kg。此后，被告钻立方公司如约支付了2014年9月至2015年3月的租赁费，自2015年4月起，被告钻立方公司称经营困难，拒绝支付剩余租赁费用。截至2017年5月31日，被告钻立方公司仍欠原告千足金料30kg，黄金租赁费230580元，拖欠黄金租赁违约利息5325325元。原、被告签订的《黄金租赁及担保合同》合法有效，原告实际向被告钻立方公司出租黄金30kg，被告钻立方公司应负有按约定支付借金租赁费的义务。被告钻立方公司拒绝支付2015年4月至2015年7月7日的借金租赁费，违背了合同义务，应当按照合同约定，每逾期一日向原告支付应付租赁费千分之一的违约金。2015年7月8日合同到期后，被告钻立方公司未按合同约定归还黄金，应当按照合同约定，每逾期一日向原告支付所租赁黄金市价总额的千分之一的违约金。按照合同约定及法律规定，被告王铮威、被告钟昱经营的瑞丰首饰行应以其全部财产就被告钻立方公司拖欠原告的前述债务承担连带保证责任。鉴于瑞丰首饰行系个体工商户，且目前已注销，故应由其经营者钟昱承担相应的担保责任；同时，鉴于被告王铮威与被告王琼系夫妻关系，且同为被告钻立方公司的股东，故，被告钻立方公司向原告租赁黄金并由被告王铮威提供担保的事由，被告王琼理应知晓；且王铮威、王琼夫妇共同投资经营被告钻立方公司，其经营所得应推定用于王铮威、王琼夫妇的共同生活。因此，被告王琼应就被告王铮威对原告所负的债务承担连带责任。综上，请求法院依法作出裁判，维护原告的合法权益。被告王峥威答辩称：一、案涉《黄金租赁及担保合同》甲方为东莞市金叶珠宝有限公司，并非原告，原告亦未提交证据证明其曾变更公司名称。二、案涉《黄金租赁及担保合同》并未实际履行，被告王峥威的担保义务并没有发生，不应当承担责任。合同签订后，原告并未向钻立方公司交付约定的黄金，相关借据是在签订合同时作为合同附件签订的，不能作为交付黄金的凭证，且借据记载的交付黄金的时间为自2014年7月8日至2015年7月7日，明显不符合常理，凭此也无法确定租赁行为发生的起点、租赁费用起算的时间，更无法计算租赁费的额度。钻立方公司是原告在山东地区的服务商，原告对钻立方公司有监督监管的权利，二者并不处于平等的地位，钻立方公司为了顺利代理原告产品，在原告强势要求下，在没有收到黄金的情况下签订了借据。原告也没有再提交其他交接黄金的凭证，而案涉黄金价值巨大，没有其他的交接手续不符合常理。三、王峥威的担保责任仅限于案涉《黄金租赁及担保合同》约定的租赁黄金及其相关的债务，对原告与钻立方公司的其他业务往来发生的债务并无担保责任。原告于本案中提交的对账材料是原告与钻立方公司业务往来账明细，与本案没有关系，也不属于王峥威需要承担担保责任的范围。且在2015年7月7日之后，钻立方公司向原告返还的金料或款项折抵金料已经远不止30kg黄金，王峥威的担保责任已经免除。四、即使原告按约定向钻立方公司交付了租赁黄金，原告应就其未尽到监管义务的租赁黄金的流失部分承担责任。按《黄金租赁及担保合同》的约定，原告对钻立方公司应进行监管，盘查、核实钻立方公司的库存等。如原告尽到了该些责任，则案涉合同的履行便容易完成。合同中约定的该些监管措施是担保人预判担保风险的重要评判标准，因原告未尽监管义务扩大了王峥威的担保责任风险，加重了王峥威的担保义务，因此对于该些原告未尽到监管义务造成的租赁黄金的流失，应当由原告承担责任。五、原告向钻立方公司主张的违约金过高，应当按法律规定减少。被告钟昱答辩称：《黄金租赁及担保合同》钟昱字样的签名不是被告钟昱所签，该合同对钟昱没有约束力。其他答辩意见同被告王峥威的答辩意见。被告王琼答辩称：王琼不清楚案涉交易的情况，王峥威的相关担保与家庭开支没有关联，不能按王琼与王峥威的夫妻共同债务处理。王琼只是钻立方公司的小股东，没有决策权。经审理查明：原告曾用名东莞市金叶珠宝有限公司，原告营业执照记载的经营范围包括“加工、销售：金银首饰、珠宝玉器、工艺美术品；等”。被告王琼、王峥威于2002年12月1日登记结婚，二人是钻立方公司的股东（合计占股100%）。被告钟昱是个体工商户济南历下瑞丰首饰行（下称瑞丰首饰行）的经营者，瑞丰首饰行于2016年5月16日登记注销。原告提交的《黄金租赁及担保合同》显示该合同由原告作为甲方（租出方）、钻立方公司作为乙方（租入方）、瑞丰首饰行及王峥威作为丙方（担保方）于2014年7月8日签署，该合同约定，甲方为促进金叶珠宝品牌在山东地区的发展，同意将本合同项下的黄金租予乙方，乙方承诺在2014年内在上述地区发展金叶珠宝品牌加盟店30家；合同所称黄金租赁是指乙方向甲方租赁黄金类产品或金料并按照合同约定以人民币形式向甲方支付租赁费，接受甲方监管，到期时按照约定归还黄金产品或金料或折算价款的人民币；本协议项下甲方向乙方出租的黄金包括千足金60千克；乙方在收到上述黄金时应向甲方出具由乙方法定代表人签字、加盖乙方公章的《黄金租赁借据》；协议项下的黄金租赁期限为1年，从2014年7月8日起至2015年7月7日；租赁费用按月计算，乙方应于每月5日前向甲方支付当月的黄金租赁费，每月黄金租赁费根据租赁重量、租赁定盘价以及月租赁费率确定，具体计算方式为：月租赁费=租赁定盘价X租赁重量X月租赁费率；甲方将按照上月最后一交易日上海黄金交易所相应成色黄金收盘价的基础上确定乙方每月租赁定盘价，双方确定，月租赁费率为1%，如果中国人民银行同期贷款利率提高，则按相应比例提高租赁费率；甲方有权检查黄金的使用情况，盘查、核实乙方库存货品情况；甲方按照协议向乙方提供黄金，乙方应派人至甲方指定地点提取上述黄金；租赁到期时，乙方应于租赁到期日前将黄金运至甲方指定的地点由甲方验收；乙方归还黄金时，甲方可要求乙方以折价款形式归还，折价款金额以合同终止日上海黄金交易所相应成色黄金的收盘价格乘以租赁黄金重量折算成人民币金额，且款项要当天汇入甲方指定的账户；丙方愿意以其全部财产（包括公司财产、个人财产、家庭财产）为甲乙依据本合同形成的债权债务提供连带保证；丙方保证担保的范围包括但不限于主债权黄金货品市值总额、租赁费、违约金、损害赔偿金及其他甲方为实现债权支付的一切费用；丙方为自然人且有配偶的，丙方保证其配偶签署《关于同意执行共同财产的承诺函》；乙方未按合同约定按期足额支付租赁费的，每逾期一日应向甲方支付应付租赁费的千分之一的违约金；乙方未按合同约定时间足额归还黄金的，每逾期一天应向甲方支付所租赁黄金市价总额的千分之一的违约金，支付至乙方全部归还黄金之日；履行合同过程中发生争议不能协商解决的，可向甲方所在地有管辖权的人民法院提起诉讼；协议由各方法定代表人/负责人或授权代理人签字并盖章后生效。合同落款处甲方栏加盖有东莞市金叶珠宝有限公司公章，但未有法定代表人或授权代理人签章，乙方栏加盖有钻立方公司公章及王峥威签名，丙方栏有钟昱字样签名及王峥威的签名。钟昱于庭审中否认其签署了该合同，本院询问其是否对该合同中钟昱字样的签名与被告钟昱签名的同一性申请司法鉴定，被告于本院限定期限内未提交相关申请。原告并提交《黄金租赁借据》，该借据有钻立方公司出具，记载内容包括租赁黄金数量为60kg，租赁结算价为租赁数量乘以还金日上交所收盘价，租赁月费率为1%，租赁计费本金为租赁数量乘以月末上交所收盘价，租赁期限从2014年7月8日至2015年7月7日，其中双方确认栏记载“经双方确认自2014年7月8日至2015年7月7日，租入方共收到租出方千足黄金饰品货物60千克。租入方保证在2015年7月7日前结清偿还给租出方……黄金千足金饰品已收入租入方仓库”。2015年12月1日，原告向“济南钻立方珠宝有限公司暨担保人王峥威，济南历下瑞丰首饰行”发出催告函，表示“鉴于2014年7月8日各方签订了《黄金租赁及担保合同》已于2015年7月7日到期，截至2015年11月30日，济南钻立方珠宝有限公司尚欠我司黄金原料AU9999共30000克、租赁费人民币230580元以及违约金人民币1051115元”，原告并于催告函中要求被告钻立方公司、王峥威、瑞丰首饰行尽快归还黄金原料及其他各项款项。王峥威作为钻立方公司法定代表人及担保人签署该催告函，并手写备注“济南钻立方申请免除全部违约金”，钟昱作为瑞丰首饰行负责人签署该催告函。2015年4月至2017年1月期间，被告钻立方公司签署多份对账明细表，该些明细表均记载有钻立方应付授信利息的情况。其中2017年1月份的对账明细表记载截至2017年1月31日，钻立方公司欠付原告黄金千足料30000克，尚欠黄金租赁费230580元，欠黄金租赁违约利息4561199元，其中表格中记载该月份的“金料违约金额”合计为248670元、该月份的授信租赁费违约金额合计7161元。该对账单落款处客户签名或签章栏加盖有钻立方公司公章及王峥威、钟昱的签名，并手写备注有“违约利息租赁申请公司调解”。被告王峥威、钟昱提交多份折价单、QQ聊天记录、对账清单、银行付款回单拟证明钻立方公司于2016年曾向原告支付抵金料款、付款、还料。被告王峥威、钟昱并于庭审中提出案涉《黄金租赁及担保合同》违反法律、法规的强制性规定而无效、合同没有原告法定代表人的签名及瑞丰首饰行的盖章而未生效的抗辩意见。被告王峥威、钟昱主张原告并没有进行黄金租赁的经营资质，其租赁黄金的行为违反了《中华人民共和国金银管理条例》第7条、第17条、第20条的规定。诉讼中，本院准许原告的申请作出（2017）粤1972民初7430号民事裁定书，裁定保全四被告价值13892905元的财产并予以实施。以上事实，有前述证据及本院庭审笔录等附卷为据。本院认为，本案为租赁合同纠纷。被告钻立方公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩及质证的权利。原告的营业执照已经记载其经营范围包括金银首饰的加工及销售，故被告王峥威、钟昱以原告没有黄金租赁资质为由主张案涉合同为无效合同，没有事实依据，本院不予采纳。被告钟昱否认于案涉合同上署名，但又未在本院限定期限内提出司法鉴定申请，故本院依法认定案涉合同上钟昱字样的署名为被告钟昱所签。案涉合同虽无原告法定代表人签章及瑞丰首饰行的盖章，但原告已经于该合同上加盖公章、瑞丰首饰行的负责人于该合同上签名，且原告提交的多份对账单、催告函显示各方已经实际履行了案涉合同。故对被告王峥威、钟昱关于案涉合同未生效的抗辩，本院不予采纳。关于案涉合同的履行，钻立方公司已经签署《黄金租赁借据》确认收到原告租赁的黄金金料，且钻立方公司、王峥威、钟昱于多份对账单、催告函中签章确认未还原告黄金、欠付租赁费及违约金的事实，钻立方公司在部分对账单及催告函中还手书申请原告减免违约金。综上查明事实，本院认为足以认定原告已经实际交付了案涉约定黄金。故对被告王峥威、钟昱关于原告未实际交付租赁黄金的抗辩，本院不予采纳。被告钻立方公司、王峥威、钟昱签署2017年1月对账单，确认截至2017年1月31日尚欠原告千足黄金30000克、欠付黄金租赁费230580元，欠付违约金4561199元，尚没有证据显示钻立方公司于该时间后向原告返还了相应黄金、支付了相应租赁费及违约金，被告王峥威、钟昱提交的证据仅在形式上反映钻立方公司在2016年曾向原告支付黄金折价款、支付其他款项，即使属实也不能抗辩2017年1月31日签章确认尚欠付的债务。故本院认定截至2017年1月31日被告钻立方公司尚欠原告千足黄金30000克、欠付黄金租赁费230580元，欠付违约金4561199元。故原告要求被告钻立方公司支付千足黄金30000克的金料款、黄金租赁费230580元及逾期返还金料违约金、逾期支付租赁费违约金，本院予以支持。案涉合同约定，如被告钻立方公司以折价款形式归还黄金的，折价款金额以合同终止日上海黄金交易所相应成色黄金的收盘价格乘以租赁黄金重量折算成人民币金额，故被告钻立方公司应向原告支付的黄金折价款应以合同终止日即2015年7月7日上海黄金交易所Au9999黄金收盘价233.89元/克乘以欠还黄金30000克计得为7016700元。截至2017年1月31日的逾期返还黄金及逾期支付租赁费的违约金合计金额为4561199元，2017年2月1日起的逾期返还黄金的违约金应以未还黄金的市场价（300000克*上海黄金交易所当日Au9999黄金收盘价）为基数计至被告支付黄金折价款之日止，逾期支付租赁费的违约金应以欠付租赁费230580元为基数计至被告支付租赁费之日止。案涉合同约定的两种违约金计算标准均为日利率千分之一，计算标准过高，而原告并未举证证明其因被告该两种违约行为导致的损失为何，故本院酌情予以调低为按年利率24%计算。对原告诉请中超出本院上述认定部分，本院予以驳回。被告王峥威、瑞丰首饰行对被告钻立方公司的案涉债务承担连带保证责任，瑞丰首饰行是被告钟昱设立的个体工商户且现已注销，瑞丰首饰行的债务应由被告钟昱承担，故原告要求被告王峥威、钟昱对被告钻立方公司的案涉债务承担连带清偿责任，本院依法予以准许。被告钟昱承担保证责任后，有权向被告钻立方公司追偿。被告王琼是被告钻立方公司的股东，其对被告王峥威为被告钻立方公司提供案涉保证担保应当是知情的，而且其作为钻立方公司股东，也从被告王峥威的案涉担保中受益。因此，被告王峥威的案涉债务用于被告王峥威、王琼夫妻共同生产经营。原告要求被告王琼对被告王峥威的案涉债务承担连带责任，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百一十四条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告济南钻立方珠宝有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市金叶珠宝集团有限公司支付黄金折价款7016700元、租赁费230580元；二、限被告济南钻立方珠宝有限公司在本判决发生法律效力之日起五日向原告东莞市金叶珠宝集团有限公司支付逾期返还黄金的违约金及逾期支付租赁费的违约金（计至2017年1月31日的两种违约金合计4561199元，之后的逾期返还黄金的违约金以未还黄金的市场价即30000克*上海黄金交易所当日Au9999黄金收盘价为基数计至被告支付黄金折价款之日止、逾期支付租赁费的违约金以欠付租赁费230580元为基数计至被告支付租赁费之日止，均按年利率24%计算）；三、被告王峥威、钟昱对判项一、二所列被告济南钻立方珠宝有限公司的债务向原告东莞市金叶珠宝集团有限公司承担连带清偿责任，被告钟昱承担保证责任后有权向被告济南钻立方珠宝有限公司追偿；四、被告王琼对判项三所列被告王峥威的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告东莞市金叶珠宝集团有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费105157元、财产保全费5000元，合计110157元，由原告东莞市金叶珠宝集团有限公司负担6339元，由被告济南钻立方珠宝有限公司、王峥威、钟昱、王琼负担103818元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  吴振滨审 判 员  陈韵菲人民陪审员  李子聪二〇一八年五月三十一日书 记 员  方燕萍