甘肃省天水市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘05民初24号 原告：董某，住甘肃省天水市。 委托诉讼代理人：裴某，甘肃纪元律师事务所律师。 被告：成县绿地房地产开发有限公司。 法定代表人：武某（已去世），该公司执行董事。 指定诉讼代表人：南某，该公司股东、总经理。 被告：张某，自由职业，住甘肃省天水市。 原告董兴国与被告成县绿地房地产开发有限公司（以下简称绿地公司）、被告张某追偿权纠纷一案，本院于2018年1月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告董某及其委托诉讼代理人裴某，被告成县绿地房地产开发有限公司的指定诉讼代表人南某，被告张某，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董某向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令绿地公司、张某偿还董某已向贾义鸣履行的担保债务本金230万元，及判决确定的利息2229332元（自2015年2月15日至2016年12月31日期间的借款利息），以及自2017年1月1日至还清为止的利息552000元（按月息2%计算），共计5081332元。事实与理由：2015年2月15日贾义鸣与绿地公司签订了借款合同，约定由贾义鸣给绿地公司借款1000万元用于归还兰州银行贷款，期限自2015年2月16日至2015年4月15日，月息3%，董某及张某对该借款承担连带担保责任。贾亦鸣遂将该款打入绿地公司账户，绿地公司分四次还本金770万元。2016年12月29日因绿地公司未再给贾义鸣归还借款，贾义鸣将借款担保人董某及张某起诉至秦州区人民法院，要求董某及张某连带给贾义鸣归还借款本金230万元并连带支付利息。秦州区人民法院于2017年1月24日作出（2016）甘0502民初2944号民事判决书，该判决内容为：被告张某、董某于本判决生效后15日内向原告贾亦鸣连带归还借款本金230万元；支付2015年2月15日至2016年12月31日期间的借款利息2229332元；支付借款本金230万元自2017年1月1日至归还时止的利息（按月息2％计算）。判决后双方均未上诉，现判决已生效。在本案强制执行过程中，董某以水泥及汽车折抵担保借款，共计支付贾义鸣230万元担保借款的本金及部分利息，张某未履行还款义务。 成县绿地公司辩称：董某所诉的全部债务属实，我们公司现在因为内部股权纠纷的问题不能及时还款，我希望我们和张某三方在一起把本案调解了。 张某辩称，董某所诉属实，对本案的债权债务我都是认可，由于绿地公司还欠我个人的欠款，加之我目前没有还款能力，希望现在绿地公司能够尽快解决公司内部纠纷，及时给董某还款。此外，贾义鸣与我、董某在天水市秦州区人民法院执行局中的协议约定，230万元的利息部分应由绿地公司承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。董某为证明自己的主张提交了以下证据： 第一组证据，天水市秦州区人民法院（2016）甘0502民初2944号民事判决书1份，拟证明1.贾亦鸣给绿地公司借款1000万元，董某及张某对该款承担连带保证责任；2、秦州区人民法院判决董某及张某给贾亦鸣归还借款本金及利息；3、董某追偿的依据。 第二组证据，协议书复印件1份，拟证明在判决执行过程中董某与贾亦鸣、张某达成了执行和解，约定由张某、董某应归还的230万本金，由董某及开办的秦州区璟福瑞商行以供水泥方式折抵借款，判决书判决的利息及执行中的迟延履行金董某与另一执行人张某积极归还等内容。董某已履行了归还本金230万元的义务。 第三组证据，证明、收款收据、车辆所有权证、二手车销售发票复印件4份，拟证明董某给贾亦鸣的天水诚兴建设（集团）有限公司供给水泥折抵借款本金185万元；用董某之子董基伟名下的宝马牌越野车折抵借款本金45万元。董某一人已将法院判决的230万本金给贾亦鸣全部归还。 第四组证据，陇南市中级人民法院判决书复印件1份，拟证明绿地公司法人武某已去世，南某、李艳霞各占该公司48.2%的股份，马长虹占该公司3.6%的股份。被告绿地公司股东可作为本案的诉讼代表人参加诉讼。 证人李某的证人证言，证实其系贾义鸣投资开办的天水诚兴建设（集团）有限公司办公室主任，董某用水泥抵偿借款的方式还款，已经归还本金230万元，截至2018年5月4日，董某又累计以价值130万元的水泥抵作借款利息，归还了贾义鸣。 绿地公司经过质证后，对上述证据的真实性和证明目的均予以认可。 张某经过质证后，对上述证据的真实性和证明目的均予以认可。 绿地公司未提交证据。 张某未提交证据。 上述证据，各方当事人均无异议，且来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年2月15日贾义鸣与绿地公司签订了借款合同，约定由贾义鸣给绿地公司借款1000万元用于归还兰州银行贷款，期限自2015年2月16日至2015年4月15日，月息3%，董某及张某对上述借款承担连带担保责任。同年2月16日，贾亦鸣将1000万元打入绿地公司账户。后绿地公司分四次给贾义鸣归还本金770万元，并按月利率3%支付了50天的利息计50万元。后因绿地公司原法定代表人武某于2015年12月2日死亡，绿地公司再未给贾义鸣归还借款，2016年12月29日，贾义鸣将借款连带责任保证人董某及张某起诉至秦州区人民法院，要求董某及张某连带向贾义鸣归还借款本金230万元并连带支付利息。秦州区人民法院以保证合同纠纷案由立案审理后，于2017年1月24日作出（2016）甘0502民初2944号民事判决书，判决：张某、董某于判决生效后15日内向贾亦鸣连带归还借款本金230万元；支付2015年2月15日至2016年12月31日期间的借款利息2229332元；支付借款本金230万元自2017年1月1日至归还时止的利息（按月息2％计算）。该判决生效后，在秦州区人民法院强制执行过程中，贾义鸣与董某及张某于2017年9月20日达成了和解协议，该协议约定："一、张某、董某应归还的230万本金，由董某及开办的秦州区璟福瑞商行以供水泥方式折抵借款，借款利息均由绿地房地产公司南某承担。......六、董某履行完归还230万元借款本金的义务后，判决书判决的利息及执行中的迟延履行金应与另一被执行人张某积极归还。"后董某积极履行还款义务，至2018年1月18日，董某以水泥抵偿了185万元，以宝马汽车抵偿了45万元，履行了归还借款本金230万元的义务。截至2018年5月4日，董某又以水泥抵偿归还了贾义鸣借款利息130万元。 另查明，贾义鸣曾于2016年8月19日向我院起诉绿地公司、张某、董某民间借贷纠纷案，我院以（2016）甘05民初51号民事裁定准予撤诉。后贾义鸣将董某、张某以保证合同纠纷诉至秦州区法院。 本院认为，本案系追偿权纠纷，董某依据天水市秦州区人民法院（2016）甘0502民初2944号的生效民事判决书所确定的义务，履行了承担借款合同中的连带保证责任后，向主债务人绿地公司及另一连带责任保证人张某依法行使追偿权。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定："保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。"因此，董某有权向绿地公司及张某进行追偿。 对于应归还欠款数额问题，天水市秦州区人民法院（2016）甘0502民初2944号一审民事判决书虽然确定借款本金230万元，利息2229332元，但通过本案审理查明的事实证实，董某实际归还贾义鸣借款本金230万元，并支付利息130万元，由于本案系追偿权纠纷，故应对其已经实际归还的借款本金及利息的诉讼请求应予支持，对董某起诉要求二被告归还其尚未履行承担保证责任部分的款项，即尚未给贾义鸣偿还的部分利息，依法不予支持。 对于张某提出和解协议中约定应由绿地公司偿付利息的问题，首先，由于天水市秦州区人民法院（2016）甘0502民初2944号的民事判决书系保证合同纠纷，绿地公司不是该判决书中确定的当事人，也不是签订和解协议的主体；其次，该协议第六条明确约定了董某与张某对利息及执行中的迟延履行金应积极归还，且董某在执行时已实际承担了该利息，因此，对张某的上述主张不予采纳，对董某主张由二被告偿还已经归还的借款利息的请求应予支持。 关于还款责任承担问题，董某请求由绿地公司与张某共同还款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款规定："连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。"由于董某和张某作为连带共同保证的保证人，双方没有对承担债务份额进行内部约定，因此，应按上述司法解释的规定，对不能追偿部分的债务平均分担。 综上所述，董某的诉讼请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款的规定，判决如下： 一、由成县绿地房地产开发有限公司偿还董某已经归还贾义鸣的借款本金230万元，支付利息130万元，共计360万元，于本判决生效后十五日内付清； 二、张某对董某向成县绿地房地产开发有限公司不能追偿的部分，与董某平均分担。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费47369.32元，由成县绿地房地产开发有限公司负担37369.32元，张某负担5000元，董某负担5000元。保全费5000元，由成县绿地房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。 审判长  丁建文 审判员  石 岚 审判员  张小莉 二〇一八年五月四日 法官助理周碧彤 书记员高敏