上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0120民初11686号原告：卜孝英，女，1942年3月20日生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：荣根华(系原告儿子)，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：史子虔，上海劲力律师事务所律师。被告：上海市奉贤区中心医院，住所地上海市奉贤区。法定代表人：程英升，院长。委托诉讼代理人：沈潜，上海市康正律师事务所律师。第三人：上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司，住所地上海市黄浦区打浦路XXX号XXX室。法定代表人：黄晨，董事长。委托诉讼代理人：汤晓明，男。原告卜孝英与被告上海市奉贤区中心医院身体权纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用简易程序，2017年6月12日追加第三人上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司参加诉讼，并于2017年7月12日、10月19日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，并于2017年12月27日、2018年5月16日两次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人荣根华、史子虔，被告委托诉讼代理人沈潜四次开庭均开庭到庭参加诉讼，第三人委托诉讼代理人汤晓明第三、四次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卜孝英向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告损失人民币693,258元(以下币种同)(包括残疾赔偿金28,846元、护理费641,412元、营养费6,000元、精神损害抚慰金5,000元、律师费10,000元、鉴定费2,000元)。事实和理由：2016年7月14日，原告因肠梗阻前往被告处进行治疗，然而在治疗期间，因被告护理不当，直接导致原告人身伤害，并于2016年8月26日经诊断为“左侧股骨中上段骨折内固定术后”。目前，原告无法自行站立和行走，住院至今。2017年1月6日，原告及家属向被告书面提出赔偿诉求，但双方未能协商一致。原告认为被告在对原告的护理过程中，在具体措施及方式上存在重大偏差和过错，客观上直接造成原告股骨骨折，至今无法站立，已对原告构成侵权，被告应当对原告进行赔偿。庭审中，原告表示如果第三人需要承担责任，原告同样要求第三人赔偿上述损失。被告上海市奉贤区中心医院辩称，原告的损害与被告无关，被告与第三人之间存在陪护劳务服务合同，原告的护理由第三人提供，是护理人员在护理时比较粗暴造成了原告的损害，故应当由第三人对原告进行赔偿。第三人上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司辩称，原告与第三人之间不存在护理关系，被告与第三人仅存在保洁关系，故对原告的诉讼请求均不予认可。本院经审理认定无争议事实如下：2016年5月31日，原告因外伤入被告处治疗，6月8日行左股骨颈切开复位内固定术，2016年6月20日出院，出院诊断为：左股骨粗隆骨折。2016年7月14日，原告因肠梗阻前往被告处进行治疗，在原告住院期间，原告聘请护理人员进行护理，向第三人支付护理费2,400元。2016年8月26日，原告发现骨折，经诊断，确定为“左侧股骨中上段骨折内固定术后”。2017年8月28日复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告卜孝英因本次事故构成XXX伤残，损伤后可予以营养150日，护理至评残日。为此，原告支付鉴定费2,000元。另查明，原告卜孝英为城镇户口。为诉讼，原告支付律师费10,000元。以上事实，有庭审笔录、门急诊病历、收据、诊断报告书、出院小结、诉求书、鉴定意见书、鉴定费发票、聘请律师合同、律师费发票、户口簿等证据在卷佐证。庭审中，原告申请对其护理依赖进行鉴定，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具了不予受理告知书，表示因无法明确原告二次骨折前的身体状况，故无法明确。对于原告受伤是谁造成的，应当由谁来承担责任，双方存有争议，对此被告向法庭证据：1、陪护劳务合同一份，证明被告与第三人之间存在劳务服务合同，护理人员是第三人的员工，故责任应由第三人承担；2、病情汇报一份，证明原告具有多年骨质疏松的基础疾病，且因肠梗阻而大小便失禁，护工陈兴广承认在护理过程中粗暴，以上三点是造成原告骨折的原因；3、陈兴广的银行交易明细及身份证各一份，证明护工陈兴广是第三人聘请的员工，并从第三人处领取报酬；4、第三人营业执照，证明第三人的资质。第三人向法庭证据：1、护工管理通知一份，证明护工系社会人员，不是第三人的员工；2、工资表格一份，证明护工陈兴广在通过护士长收取护理费用后交给第三人，第三人将10%交给被告，将80%再返还给陈兴广，故第三人不应承担责任。原告对被告证据的真实性均无异议，但认为被告与第三人对于原告来说是一个统一体，护工是被告指定安排的，故应由被告和第三人共同赔偿。第三人对被告证据1无异议，但认为第三人仅提供保洁服务，第三人没有护理的资质，且合同已约定了被告对护工必须进行监督和管理，故应由被告承担责任；对证据2认为是被告打印，不予认可；对证据3、4均无异议。原告对第三人证据的真实性均表示不清楚，但认为护工不可能是社会人员；被告对第三人证据1真实性无异议，对第三人证据2表示不清楚，但认为护工不可能是社会人员，正因为其是第三人员工才可以进入医院提供护工服务。庭审中，本院通知陈兴广出庭作证，陈述事情发生情况。陈兴广表示其为第三人的雇员，从第三人处获得劳动报酬，其工作主要是帮助原告翻身、拍背等，对原告的骨折，当场并未发现，在事发第二天有人通知他后才得知，现在也不确定是否其在护理过程中造成。在护理过程，其受到被告和第三人的管理。被告提供的证据2即病情汇报，是其本人签署并认可的。原告对证人证言无异议，并表示护工受到被告和第三人的共同管理，故应当由被告和第三人共同赔偿；被告对证人证言无异议，但表示被告对护工的管理只是一种监督，并不是对其行为承担责任，故证人的护理行为与被告无关；第三人对证人证言无异议，并表示证人当庭表示不清楚骨折是如何发生的，故原告应当举证损害是由谁造成的。本院依法对被告证据及第三人证据1真实性予以认定，证人证言的真实性以认定，证人表示其在事发时并不清楚已造成原告骨折，但在签署病情汇报时，护士长已经向其说明了汇报中所述内容，其予以认可后才签署，故本院对陈兴广在护理过程中对原告造成损害的事实予以认定。对第三人证据2不予认定。基于上述认定的证据，本院对有争议的事实认定如下：2016年3月10日，被告与第三人签订陪护劳务服务合同一份，约定被告将其6号楼整栋及7号楼5楼以下的病房病员生活护理服务项目交由第三人，第三人作为被告上述病区唯一的承办单位对该项目范围内各病区护工的日常工作进行统一管理并收费。被告有权在合同期内监督第三人的工作，第三人护工应遵守被告的规章制度及各级管理工作要求，工作期间必须接受所在病区主任、护士长及护士的监督和技术指导。第三人每月向被告缴纳上月陪护费总额的10%，作为水、电、煤、气等物业使用费及管理费。协议期限为2016年3月7日至2017年3月6日。2016年7月14日，原告因肠梗阻前往被告处进行治疗，在原告住院期间，原告聘请护理人员陈兴广进行护理，因护理人员在帮助患者翻身、拍背等护理时，因护理不当造成原告骨折。陈兴广为第三人员工，在被告处从事护理工作。本院认为，公民享有的民事权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。原告系重病患者，无法生活自理，其在ICU接受护理时遭受到损害，应当由护理人员承担侵权责任，而涉案护理人员为第三人员工，且原告也是向第三人支付护理费，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故损害赔偿责任应当由第三人承担。同时，被告与第三人之间签订的陪护劳务服务合同，已经将病房病员的生活护理服务项目交给了第三人管理，被告仅是监督和指导，况且护工提供的护理仅为日常生活护理，比如翻身等，并不需要医疗技术方面的技能，被告并不参与管理，也未收取相关报酬，原告在支付护理费时，是第三人向其出具收据，原告也应当知道其接受的是第三人的护理，被告与原告之间就日常生活护理行为不产生直接的合同关系，故被告对原告的损害不应承担责任。对于原告具体损失中的营养费，本院按40元/天的标准，期限参照鉴定意见计算150天，金额为6,000元。对护理费，本院按护理行业最低工资3,107元/月的标准，期限参照鉴定意见计算至评残日(2017年8月28日)，金额为37,284元。对残疾赔偿金，本院按照2017年上海市城镇居民人均可支配入57,692元/年的标准，根据其伤残等级(XXX伤残，系数为10%)，计算5年，金额为28,846元。对精神损害抚慰金，由于原告的损伤已构成XXX伤残，必然对其今后生活产生不良影响，使其在精神上遭受痛苦，故本院予以支持5,000元。对于鉴定费，属于原告的合理损失，本院凭票予以支持，金额为2,000元。对律师代理费，因原告相对缺乏法律知识，其聘请律师代理诉讼，有利于其诉讼权益的实现，故本院凭票支持5,000元。综上，本起事故造成原告卜孝英的损失有：营养费6,000元、护理费37,284元、残疾赔偿金28,846元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,000元、律师费5,000元，合计84,130元。综上所述，本院对原告的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、第三人上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告卜孝英损失84,130元；二、驳回原告卜孝英的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,733元，由原告卜孝英负担9,431元，第三人上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司负担1,302元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  徐 菁人民陪审员  王勤莲人民陪审员  吴慰平二〇一八年五月二十九日书 记 员  夏 欢附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。