四川省雅安市雨城区人民法院刑 事 判 决 书(2018)川1802刑初45号公诉机关雅安市雨城区人民检察院。被告人罗勇，男，1974年9月16日出生于四川省蒲江县，汉族，初中文化，住成都市蒲江县。2013年因犯盗窃罪被蒲江县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年2月1日刑满释放。因本案于2017年10月27日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。辩护人万永君，四川律大律师事务所律师。被告人黄中伟，男，1990年10月15日出生于四川省天全县，汉族，中专文化，住四川省邛崃市。因本案于2017年11月3日被刑事拘留，同年12月1日被取保候审。雅安市雨城区人民检察院以雅雨检公诉刑诉[2018]33号起诉书指控被告人罗勇、黄中伟犯销售伪劣产品罪，于2018年2月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。雅安市雨城区人民检察院检察员郭城出庭支持公诉，被告人黄中伟、罗勇及辩护人万永君到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年8月至案发，被告人罗勇通过微信号“天字一号#诚信是金！国烟分享”从上家“A.腾达烟行”“永顺烟行”“A.枭总【百诚集团】”“天字一号”处购买假烟，然后发布低价销售卷烟的信息，与下家联系后，以微信转账、红包等支付方式收取下家支付的购烟款，扣除自己从中加价的中间利润后，再通过微信支付给上家购烟款。被告人罗勇销售给其下家的假烟金额共计555167元。2017年5月至案发，被告人黄中伟为非法牟利，与上家罗勇联系，让罗勇为其提供假烟进行销售。黄中伟利用同学、朋友、同乡等关系，低价推销假烟，销售假烟金额共计72165元。公诉机关认为，被告人罗勇、黄中伟的行为构成销售伪劣产品罪，被告人罗勇有坦白情节，被告人黄中伟有自首情节，提请本院依法判处。被告人罗勇、黄中伟对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。被告人罗勇的辩护人对指控被告人罗勇的行为构成销售伪劣产品罪没有异议，但提出，本案中只有鉴定意见确认为伪劣卷烟的前提下，结合言词证据才符合法律规定的定罪依据，本案指控的555167元是被告人的销售金额，不能仅凭6份鉴定报告就全部认定为本案定罪量刑的伪劣卷烟，从“A.腾达烟行”“永顺烟行”“A.枭总【百诚集团】”购买的卷烟金额194858元不能作为本案定罪量刑的金额，本案定罪量刑的伪劣卷烟只能是从“天字一号”处购买的卷烟，共计360269元。并提交了以下证据：1.烟草专卖零售许可证，拟证明罗勇跨区域销售香烟不构成非法经营罪，只能进行行政处罚；2.证明、残疾人证，拟证明罗勇为肢体残疾人，平时表现良好。经审理查明，2016年8月至案发期间，被告人罗勇通过微信“天字一号#诚信是金！国烟分享”（微信号：a1325742****）从上家“A.腾达烟行”“永顺烟行”“A.枭总【百诚集团】”“天字一号”处购买假烟，然后发布低价销售卷烟的信息。下家通过微信与被告人罗勇联系好购买假烟的品牌、数量、价格以及发货地址后，以微信转账、红包等支付方式向罗勇支付购烟款，被告人罗勇扣除自己从中加价的中间利润后，再通过微信支付给上家购烟款。其中，罗勇销售给徐某假烟金额为56815元；销售给谭某假烟金额为30649元；销售给袁某假烟金额为11530元；销售给李某1假烟金额为30615元；销售给龚某假烟金额为6924元；销售给罗某假烟金额为9745元；销售给向某假烟金额为19993元；销售给李某2的假烟金额为48770元；销售给杨某1假烟金额为80639元；销售给高某1、李某3夫妇假烟金额为45751元；销售给余某、张某1夫妇的假烟金额为49386元;销售给王某1的假烟金额为25330元；销售给黄中伟的假烟金额为139020元。被告人罗勇销售给其下家的假烟金额共计555167元。2017年5月至案发期间，被告人黄中伟为非法牟利，向上家罗勇联系，让罗勇为其提供假烟进行销售。黄中伟利用同学、朋友、同乡等关系，低价推销假烟。其中，黄中伟销售给高某3假烟金额为4410元；销售给高某2假烟金额为5540元；销售给祝某1假烟金额为5000元；销售给陈某假烟金额为8000元；销售给何某假烟金额为4500元；销售给王某2假烟金额为2600元；销售给李某4（李某5）假烟金额为4800元；销售给姜某假烟金额为2765元；销售给杨某3假烟金额为8150元；销售给张某2假烟金额为5800元；销售给高某4假烟金额为14000元;销售给张某3假烟金额为700元；销售给车某假烟金额为500元;销售给朱某假烟金额为2000元；销售给高某5假烟金额为3400元。被告人黄中伟销售给其下家的假烟金额共计72165元。公安机关依法调取了罗勇、黄中伟销售给下家的烟，经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。2017年10月26日，被告人罗勇在雅安市雨城区汇通住宿部被办案民警带至公安机关接受讯问；被告人黄中伟于2017年11月2日自动到公安机关接受调查。二被告人到案后如实供述了上述犯罪事实。认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人基本情况表、基本信息、到案经过、刑事判决书、释放证明，证实案件来源、被告人身份信息、曾经犯罪情况、到案经过。2.扣押决定书、扣押清单、发还清单、收条，证实公安机关扣押被告人罗勇银行卡5张、白色小米手机和黑色小米手机各1部、白色电话卡套1张，扣押被告人黄中伟苹果手机1部，以及发还罗勇成都农商银行卡1张的情况。3.辨认笔录及照片，证实罗某辨认出卖烟给他的男子“天字一号#诚信是金！国烟分享”为罗勇，罗勇辨认出向他购买假烟微信名为“不要在我面前炫耀爱”的男子为黄中伟，黄中伟辨认出卖假烟给他的男子“天字一号”为罗勇，王某1辨认出卖假烟给她的男子为罗勇。4.搜查笔录、搜查照片、扣押清单、扣押的快递底单，证实公安机关依法对被告人罗勇经营的超市及住处进行搜查，并将查出的中通快递货运单、韵达速递货运单予以扣押的情况。5.接受证据材料清单、调取证据清单、托运单、查获假烟照片、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、检验报告、价格证明、卷烟真伪鉴别检验结果证明单，证实被告人罗勇、黄中伟销售给下家的烟经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。6.雅安市烟草专卖局关于价格情况的说明，证实各类卷烟的具体价格情况。7.鉴定聘请书、司法鉴定委托书、司法鉴定意见书（159号）、罗勇手机鉴定光盘一张、司法鉴定意见书（128号）、安卓手机风险协议、腾讯公司鉴定光盘两张，证实对送检的被告人罗勇的黑色小米手机、送检的OPPO淡金色手机进行鉴定，提取短信、通话记录、微信、图片等信息的情况以及侦查人员从腾讯公司提取的罗勇微信交易记录的情况。8.情况说明，证实公安机关因无法联系到被告人黄中伟供述中多次提到的魏某，所以未能就魏某向黄中伟购买假烟一事进行核实的情况予以说明。9.证人徐某、谭某、袁某、李某1、龚某、罗某、向某、李某2、杨某1、余某、张某1的证言，微信交易记录、微信交易记录截图，证实徐某、谭某、袁某、李某1、龚某、罗某、向某、李某2、杨某1、余某、张某1通过微信向罗勇购买香烟的品牌、价格及支付的购烟款的情况，并证实知道向罗勇买的烟是假烟。10.证人杨某2的证言，证实知道父亲杨某1通过微信购买假烟并进行销售，假烟的品牌主要有“白沙”、“利群”、“黄鹤楼”、“紫云烟”、“软云烟”、“软玉溪”、“红塔山经典100”。11.证人高某1、李某3的证言，微信交易记录，证实高某1、李某3通过微信向罗勇购买香烟的品牌、价格及支付的购烟款的情况，并证实知道向罗勇买的烟是假烟。买回的假烟又转卖给下家，其中一个下家的微信名是老虎，微信号是txxx。12.证人曹某1的证言，证实曹某1的微信号是txxx，其通过微信向李某3购买香烟的品牌、价格的情况。13.证人曹某2的证言、接受证据材料清单，证实知道曹某1的香烟是通过微信在网上购买的，从曹某1处购买的香烟剩下的部分已交公安机关。14.证人王某1的证言，证实王某1通过微信向罗勇购买香烟的品牌、价格及支付的购烟款的情况，并证实知道向罗勇买的烟是假烟。2017年8月罗勇向其邮寄“紫云烟”100条，收货地址是名山区XX乡XX村，收件人杨某4。15.证人黄某1的证言，证实黄中伟在销售香烟，已将家中黄中伟用来销售的假烟（6条紫云烟）交公安机关。16.证人黄某2的证言，证实黄中伟通过网上购买假烟进行销售的事实。17.证人高某2的证言、微信交易记录截图，证实其与黄中伟是同学，以及向黄中伟购买香烟的品牌、价格及支付的购烟款的情况。18.证人高某3的证言、微信交易记录截图，证实其与黄中伟是同学，以及向黄中伟购买香烟的品牌、价格、次数及支付的购烟款的情况，知道向黄中伟购买的香烟都是假烟。19.证人祝某1的证言，证实其以明显低价向黄中伟购买过香烟，以现金支付购烟款5000元，知道黄中伟卖的是假烟。20.证人陈某的证言，证实其曾以每条160元的价格向黄中伟购买过“玉溪香烟”50条，以现金支付购烟款8000元。21.证人何某的证言，证实其通过“天平”（真名黄某3）以90元每条的价格向黄中伟购买过“紫云烟”50条，以现金支付购烟款4500元。22.证人黄某3的证言，证实其介绍朋友何某到黄中伟处购买过“紫云烟”50条。23.证人王某2的证言，证实其通过微信以260元每条的价格向黄中伟购买过“硬中华”香烟10条，已付2000元，还差600元未付，知道买的烟是假烟。24.证人李某4（李某5）的证言、微信交易记录截图，证实2017年10月其通过微信以160元每条的价格向黄中伟购买过“软云烟”香烟30条，微信支付黄中伟购烟款4800元。25.证人姜某的证言，证实2017年10月其向黄中伟以145元每条的价格购买过“硬玉溪”香烟17条，以300元每条的价格购买过“硬中华”香烟1条，购烟款2765元未支付。26.证人杨某3的证言，证实其向黄中伟购买过香烟，以及向黄中伟购买香烟的品牌、价格及支付的购烟款的情况，知道向黄中伟买的烟是假烟。27.证人张某2的证言，证实其通过微信向黄中伟买过香烟，以及向黄中伟购买香烟的品牌、价格及支付的购烟款的情况，知道向黄中伟买的是假烟。28.证人高某4的证言，证实向黄中伟购买过香烟，以及向黄中伟购买香烟的品牌、价格及支付的购烟款的情况，知道黄中伟卖的烟是假烟。29.证人张某3的证言，证实向黄中伟购买过2条“和天下”香烟，每条350元，应付700元，还未付钱。30.证人车某的证言，证实向黄中伟购买过2条“荷花”、1条“宽窄”，都是100多元一条，一共付了大概500元，知道买的烟是假烟。31.证人高某5的证言，证实向黄中伟购买过10条“软云烟”（每条125元）、10条“硬玉溪”（每条120元）、5条“硬中华”，支付购烟款3400元。32.证人朱某的证言，证实向黄中伟购买过6条“硬中华”、10条“大前门（短支）”、1条“荷花”，支付购烟款2000元。33.被告人罗勇的供述、罗勇与下家交易记录，证实罗勇于2016年8月份开始通过微信（微信账号：a1325742****，微信名：“天字一号#诚信是金！国烟分享”）联系上家（微信名叫“天字一号”“永顺烟行”“A腾达烟行”“A.枭总【百诚集团】”）进购假烟，再联系下家销售假烟，以及收付烟款，从中赚取差价的事实。其中2017年8月罗勇给王某1发过100条“紫云烟”，收货地址是名山区XX村，收货人是杨某4，电话是159××××1970，现在烟已被公安机关扣押。34.被告人黄中伟的供述、黄中伟微信转账截图、黄中伟与罗勇交易记录，证实从2017年5月开始，黄中伟通过微信（微信号：hzw360307220，微信名：不要在我面前炫耀爱）联系上家罗勇（微信账号：a1325742****，微信名：“天字一号#诚信是金！国烟分享”）进购假烟，后联系下家（张某2、高某2、高某4、王某2、杨某3、姜某、车某、李某4、高某3、张某3、陈某、何某、朱某、高某5、祝某1）进行销售，以及其销售款项的具体情况。剩下的未售假烟已通过黄某1交公安机关处理。35.同步录音录像光盘12张，证实侦查机关依法对讯问被告人罗勇的全过程进行同步录音录像的情况。本院认为，被告人罗勇、黄中伟违反国家产品质量监督管理法规，以假充真、以次充好，销售假冒注册商标的伪劣卷烟，罗勇销售金额达555167元，黄中伟销售金额达72165元，其行为均构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人罗勇到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚；在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人黄中伟经公安机关口头传唤后主动到案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。关于被告人罗勇的辩护人提出本案指控的555167元是被告人的销售金额，不能仅凭6份鉴定报告就全部认定为本案定罪量刑的销售伪劣卷烟的金额，本案定罪量刑的伪劣卷烟只能是从“天字一号”处购买的卷烟，销售金额共计360269元的辩护意见。经查，被告人罗勇自2016年8月开始，就通过微信将其从上家购买的假烟销售给下家。香烟是专营专卖物品，其销售价格相对统一、稳定且受到国家的严格调控。被告人罗勇销售给下家的香烟明显低于市场价格，并且公安机关依法调取了罗勇销售给下家的卷烟，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟，同时结合被告人罗勇、黄中伟的供述，证人徐某、谭某、王某1等人的证言以及雅安市烟草专卖局关于价格情况的说明等证据，能够相互印证，证实被告人罗勇销售给下家的香烟均为假烟，故辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人提交的烟草专卖零售许可证、证明、残疾人证，因与本案无关联性，不予采信。为此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：一、被告人罗勇犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金二十八万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年10月27日起至2025年4月26日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。）二、被告人黄中伟犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金四万元；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金在本判决生效后十日内缴纳。）三、作案工具黑色小米手机一部、苹果手机一部，予以没收；其余扣押物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王 卫人民陪审员  张天君人民陪审员  冯荣康二〇一八年五月二十一日书 记 员  田 茂附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。