湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）湘04刑终71号 抗诉机关湖南省衡南县人民检察院。 原审被告人石伟，男，1969年4月5日出生于湖南省衡南县，汉族，高中文化，下岗工人，住湖南省衡阳市珠晖区东阳渡新街****。1996年3月11日，因犯盗窃罪被长沙铁路运输法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年。2012年4月23日，因犯抢劫罪被湖南省衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元，2014年12月11日刑满释放。2017年11月21日，因犯盗窃罪被湖南省衡阳市珠晖区人民法院判处罚金二千元。因涉嫌盗窃犯罪，于2017年6月16日被衡阳市公安局珠晖分局（以下简称珠晖分局）监视居住。后又因涉嫌盗窃犯罪于同年8月18日被衡南县公安局刑事拘留，次日经衡南县公安局决定被指定居所监视居住。2017年11月10日，因湖南省衡阳市珠晖区人民检察院（以下简称珠晖检察院）已将珠晖分局侦查的石伟盗窃犯罪事实起诉至湖南省衡阳市珠晖区人民法院（以下简称珠晖法院）审理，经珠晖法院决定，对石伟取保候审。同年12月20日，经湖南省衡南县人民法院（以下简称衡南法院）决定被监视居住。 湖南省衡南县人民法院审理湖南省衡南县人民检察院指控原审被告人石伟犯盗窃罪一案，于二○一八年一月十六日作出(2017)湘0422刑初308号刑事判决。宣判后，原公诉机关湖南省衡南县人民检察院（以下简称衡南检察院）对原审被告人石伟以应认定为累犯，量刑畸轻为由提出抗诉。本院2018年2月26日受理后，依法组成合议庭，于同年3月2日通知湖南省衡阳市人民检察院查阅案卷。该院4月1日查阅案卷完毕。本院于2018年4月17日公开开庭进行了审理。湖南省衡阳市人民检察院指派检察员吴岱融出庭支持抗诉，原审被告人石伟到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2017年8月16日至18日，被告人石伟在衡南县盗得被害人唐某、阳某、王某财物价值共计3950元。具体事实如下： 1、2017年8月16日14时许，被告人石伟路过衡南县华兴家具店时，见店内无人，将被害人唐某放在收银台抽屉里的米黄色花纹女士手提包盗走，包内1500元被被告人石伟用于买药和购买毒品等。 2、2017年8月18日13时许，被告人石伟在云集镇云某路伺机盗窃，见被害人王某在云某路多乐士油漆店斜对面的门面内睡觉，便入内将王某放在桌上的魅族手机偷走。随后，被告人石伟又来到多乐士油漆店，趁被害人阳某妻子熟睡之际，将阳某放在店内小凳子上的苹果6S手机盗走。被告人石伟走出店内准备离开时，被被害人唐某、阳某发现并抓获。被告人石伟将盗得的两部手机交还阳某、王某。经鉴定，阳某被盗手机价值2100元，王某被盗手机价值350元。2017年8月19日，被告人石伟退还被害人唐某1000元。 上述事实，有勘验笔录，现场照片，视频截图，鉴定意见，被害人唐某、阳某、王某的陈述，到案经过，刑事判决书，领条，被告人石伟的供述与辩解等证据证实。 据此，原判认为，被告人石伟窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人石伟有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人石伟自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人积极退赃，且被盗的手机当场被追回，对被告人石伟可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人石伟犯盗窃罪，单处罚金五千元。 抗诉机关认为：1、原审被告人石伟盗窃数额较大，所得赃款用于购买毒品，且有多次财产型犯罪前科，具有较大的人身危险性和社会危害性，应判处有期徒刑以上刑罚，是累犯。2、一审量刑畸轻，不利于更好的打击犯罪，一审未判处原审被告人有期徒刑以上刑罚，会导致原审被告人石伟今后再次犯罪时，认定累犯的计算期限只能从2014年开始，势必会放纵犯罪，不利于打击惩处，一审可对原审被告人判处有期徒刑以上刑罚后，再裁定暂予监外执行。请求二审法院依法判处。 原审被告人石伟认罪、认罚。 经审理查明：原审被告人石伟曾因涉嫌盗窃犯罪于2017年6月16日被珠晖分局监视居住，后又因本案于同年8月18日被衡南县公安局刑事拘留，次日经衡南县公安局决定被指定居所监视居住。衡南县公安局在明知石伟因涉嫌盗窃犯罪已被珠晖分局立案侦查并采取刑事强制措施情况下，未将案件移送管辖或并案侦查，仍就本案进行侦查。2017年9月6日，衡南县公安局作出南公（云）诉字[2017]0298号起诉意见书，并告知石伟，案件已侦查终结，将移送衡南检察院审查起诉。在无补充侦查情况下，衡南检察院于同年12月14日接收本案并审查起诉。2017年10月27日，珠晖检察院以珠检公诉刑诉[2017]155号起诉书就珠晖分局侦查的石伟盗窃犯罪事实向珠晖法院提起公诉。11月10日，珠晖法院决定对石伟取保候审。11月21日，珠晖法院对石伟作出（2017）湘0405刑初176号刑事判决，认定石伟入户盗窃财物价值人民币2310元，判处罚金人民币二千元。该判决无上诉、抗诉，已发生法律效力。2017年12月21日，衡南检察院将本案起诉至衡南法院审理。 上述事实，有附卷在案并经质证、查证属实的起诉意见书、案件移送起诉告知书、监视居住决定书、指定居所监视居住通知书、起诉书、立案审批表、珠晖法院（2017）湘0405刑初176号刑事判决书、讯问笔录等相关法律文书及证据证实。 此外，原判认定本案的其他事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为：原审被告人石伟曾因盗窃受过刑事处罚，现又以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人石伟有以盗窃所得购买毒品吸食的情况，可酌情从重处罚。原审被告人石伟有抢劫等前科，可酌情从重处罚。原审被告人石伟到案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，可依法从轻处罚。原审被告人石伟能主动退赃，可酌情从轻处罚。抗诉机关提出，原审被告人石伟盗窃数额较大，所得赃款用于购买毒品，且有多次财产型犯罪前科，具有较大的人身危险性和社会危害性，应判处有期徒刑以上刑罚，是累犯。经查，原审被告人的犯罪数额为3950元，属盗窃数额较大情况，可依法对其判处的刑种包含有期徒刑、拘役、管制或单处罚金，其虽有前科、以盗窃所得购买毒品吸食情况的酌定从重处罚情节，但尚有坦白、主动退赃的法定、酌定从轻处罚情节，且根据附卷在案的监视居住决定书、起诉意见书、案件移送起诉告知书、讯问笔录等材料，可以证明本案侦查机关在2017年12月14日将案件移送公诉机关审查起诉前，便已明知原审被告人石伟因涉嫌盗窃犯罪于6月16日被珠晖公安分局采取了强制措施，在10月27日被珠晖检察院指控至珠晖法院审理，但侦查机关未按照《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》第3条和《公安机关办理刑事案件程序规定》第十八条之规定，将案件依法移送最初受理石伟盗窃一案的珠晖公安分局并案处理，并由湖南省衡阳市珠晖区人民检察院一并提起公诉或补充起诉，违反了办案程序，变相增加了原审被告人的前科，损害了原审被告人的合法权益，综上，本案尚不需对石伟苛以有期徒刑，故原审被告人石伟不构成累犯。对抗诉机关的上述抗诉意见，本院不予采纳。抗诉机关还提出，一审量刑畸轻，不利于更好的打击犯罪，一审未判处原审被告人有期徒刑以上刑罚，会导致原审被告人石伟今后再次犯罪时，认定累犯的计算期限只能从2014年开始，势必会放纵犯罪，不利于打击惩处，一审可对原审被告人判处有期徒刑以上刑罚后，再裁定暂予监外执行。经查，一审法院对原审被告人单处罚金，系在法定幅度内量刑，不违反法律规定，尚不属于量刑畸轻情况，而原审被告人在将来再犯罪时能否认定累犯，及判决生效后，应如何执行刑罚的问题，均非本案的相关量刑事实，不属于本案量刑时应当考量的范畴，故对抗诉机关的该项抗诉意见，本院不予采纳。原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑并无不妥，应予维持。据此，经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  梁晓亮 审判员  苏 南 审判员  朱 瑶 二〇一八年五月十八日 书记员  尹云昕                            校对责任人：梁晓亮 打印责任人：尹云昕                附本案适用的法律条款如下： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……