四川省南充市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）川13刑终125号原公诉机关四川省西充县人民检察院。上诉人（原审被告人）王平，曾用名王萍，男，1976年1月22日生，汉族，小学文化，户籍地四川省西充县，住四川省西充县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月30日被成都铁路公安处南充北车站派出所抓获，次日被西充县公安局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕。现羁押于西充县看守所。四川省西充县人民法院审理西充县人民检察院指控原审被告人王平犯诈骗罪一案，于2018年4月20日作出（2017）川1325刑初37号刑事判决。原审被告人王平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。四川省西充县人民法院判决认定，2016年底，被告人王平通过微信认识了被害人田某，谎称自己是做工程的大老板，在新疆包工程，骗取田某的信任。2016年底2017年初，王平以看望朋友和给母亲买药为由，骗取田某现金10,000元。2017年3月至8月，王平向田某谎称自己要去新疆收工程款，以需要路费、买材料、缴税、老板出车祸、给老板回扣等理由，骗取田某175,500元。王平将骗得的185,500元，用于个人挥霍。后田某向西充县公安局多扶派出所报案，2017年9月15日西充县公安局立案侦查，2017年9月30日王平被成都铁路公安处南充北车站派出所抓获归案。归案后被告人王平如实供述了犯罪事实。原审法院认为，被告人王平以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物共计185,500元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应当依法追究其刑事责任。被告人王平归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人王平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币40,000元；二、责令被告人王平于本判决书生效后三十日内退赔被害人田某损失185,500元。上诉人王平认为原判认定其犯罪数额不清：1.其以看朋友和为母亲买药为由找田某拿的10,000元，确实用于给母亲买药，该10,000元不应认定为诈骗；2.对有银行交易明细的6万余元认定为诈骗金额无异议，但对其余11万余元现金因没有交易记录和证人证明，应从诈骗金额中扣除。经审理查明，2016年底，上诉人（原审被告人）王平从打工地新疆回到西充老家后，通过微信认识了被害人田某，谎称其在新疆承包工程，是做工程的大老板，有270余万元的工程欠款未收回，并在其并未离婚的情况下承诺收回欠款后与田某结婚，从而骗取田某的信任，并与田某发展成为男女朋友关系。其间又瞒着田某与其他女性以男女朋友名义在西充县城租房同居。2017年初，王平以看望朋友和给其母亲买药为由，从田某处拿得现金10,000元。2017年3月至8月1日期间，王平又向田某谎称要去新疆做收尾工程，收工程款需要路费，买工程材料、缴税，欠其工程款的老板出车祸，要给老板回扣等理由，以借的名义，骗取田某175,500元，其中田某向王平银行转款65,500元，拿给王平现金110,000元。王平将骗得的款项用于个人日常开支、赌博和给其同居女友开销。后王平删除了田某的微信。田某在失去与王平的联系后，于2017年8月28日向西充县公安局多扶派出所报案，同年9月15日西充县公安局立案侦查，同月30日王平被成都铁路公安处南充北车站派出所抓获归案。上述事实，有经一审公诉机关举证，并经法庭主持控辩双方质证的书证、证人证言、被害人陈述、原审被告人王平在侦查阶段的供述、勘验、检查、辨认笔录等证据予以证实。本案事实清楚，证据确实、充分。针对上诉人（原审被告人）王平的上诉意见，依据查明的事实、证据和相关法律，本院评判如下：1.关于上诉人（原审被告人）王平称其抓获后被民警踢了几下的上诉意见。经查，上诉人（原审被告人）王平在一审庭审中辩称其被抓获后被民警踢了几下并被胁迫承认，同时对部分犯罪事实翻供，其在二审中也提出抓获后被派出所民警踢了几脚。首先，一审合议庭依法对证据收集合法性进行了审查，查明原审被告人王平既没有外伤也没有任何不适的表现；其次，王平被成都铁路公安处南充北车站派出所民警抓获后，当即被移交给西充县公安局办案民警，作了多次供认，且前后供认稳定，内容基本一致；第三，王平本人也承认民警在对其讯问时并没有违法行为；第四，王平在一审庭审中对公诉机关出示的证据无异议且当庭认罪。因此，原审被告人王平在侦查阶段的讯问笔录收集程序合法，不应排除。2.关于上诉人（原审被告人）王平“其以看朋友和为母亲买药为由找田某拿的10,000元，确实用于给母亲买药，该10,000元不应认定为诈骗金额；”的上诉意见。经查，在案有证人证言、被害人田某陈述与原审被告人王平在侦查阶段的供述相互印证，上诉人王平于2016年底通过微信主动接触被害人田某后，虚构其在新疆做工程，有270余万元的工程欠款，是为了骗取被害人田某信任，并在其并未离婚的情况下，与田某发展成为男女朋友关系，还承诺与田某结婚，2017年初，王平开始以各种理由先后向田某借款。首先，该10000元虽是王平向田某的第一笔所谓“借款”，但王平认识田某的目的就为了骗取田某的钱财，即已经产生了非法占有他人钱财的故意，且认识在先，“借款”在后；其次，其供述其将所骗款项用于个人日常开支、赌博和给其同居女友开销；第三，王平骗取田某的钱财后，采用更换电话号码、删除被害人田某的微信等方式隐匿、逃避。因此，王平以看朋友名义借的3000元和以为母亲买药名义借的7000元，其对该10,000元自始就没有还钱的想法，均是以借的名义掩盖其非法占有目的，其行为属于诈骗罪行为，该10,000元不应从犯罪金额中扣除。3.关于上诉人（原审被告人）王平“对有银行交易明细的60,000余元，应为其诈骗的金额，对其余110,000余元没有交易记录和证人证明，应予扣除。”的上诉意见。经查，上诉人（原审被告人）王平对其中有银行交易记录的65,500元及第一次以看朋友名义借的3000元现金、第二次以给母亲买药名义借的共7000元现金，共计75,500元无异议，但对其余110,000元现金不予认可。首先，王平被抓获后对110,000元现金借款的时间、事由、金额、地点等详细情况作了供述，后民警找被害人田某予以核实，属于先供后证，且相互印证；其次，在一审庭审中，王平对公诉机关出示的证据质证时没有提出任何异议，一审法院已依法认定；第三，王平与田某之间既有现金交易也有银行转款往来，不仅有原审被告人王平的供述与被害人田某的陈述相印证，也符合二人间经济来往方式；第四，在案有多名证人证言和银行交易记录证明田某被骗款项的来源。因此，综上分析，原审法院认定的110,000元现金的事实，证据确实充分。本院认为，上诉人（原审被告人）王平以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人信任后，以所谓借款方式骗取他人财物共计185,500元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应当予以刑罚惩处。原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  冯朝勇审判员  何嘉武审判员  蒲勇君二〇一八年五月三十一日书记员  蒲 爽附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。