南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0104民初9107号原告：赵某某，男，1976年4月28日生，汉族，住江苏省句容市。委托诉讼代理人：贾学德，北京市盈科（南京）律师事务所律师。被告：江苏天成建设集团有限公司，住所地江苏省淮安市健康西路85号。法定代表人：李维宝，该公司董事长。委托诉讼代理人：李云明,江苏苏源律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴小慧，江苏苏源律师事务所律师。被告：方孝华，男，1958年6月21日生，汉族，住江苏省溧水县。原告赵某某诉被告江苏天成建设集团有限公司（以下简称天成建设公司）、方孝华工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵某某的委托诉讼代理人贾学德、被告天成建设公司的委托诉讼代理人吴小慧、被告方孝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告赵某某向本院提出诉讼请求：1、两被告连带给付原告一次性伤残补助金66150元；2、两被告连带给付原告一次性工伤医疗补助金60000元；3、两被告连带给付原告一次性伤残就业补助金30000元；4、两被告连带给付原告停工留薪期工资140385元；5、两被告连带给付原告医疗费12467.07元；6、两被告连带给付原告住院伙食补助费300元、营养费300元；7、两被告连带给付原告交通费1500元；8、两被告连带给付原告劳动能力鉴定费400元；9、两被告连带给付原告护理费2400元。事实与理由：原告于2014年4月18日由被告方孝华介绍，到被告天成建设公司承包的南京454医院工地从事装潢装修工作，期间4月到7月每天220元，8月到9月每天270元。原告在此工作期间，免费住在由被告天成建设公司搭建的位于医院里面的简易房里，伙食费自理。2014年9月24日，原告因工受伤离开工地。南京市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤，南京市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为玖级工伤。为维护原告合法权益诉至法院，请求依法判决。被告天成建设公司辩称：1、被告对于工伤认定结论及相关鉴定结论均不予以认可，原审法院及工伤鉴定部门均未能查明事实，原告并非在涉案工地受伤，故不应属于认定工伤情形。即使原告在涉案工地受伤，相关的赔偿责任也应当由雇主即被告方孝华承担，被告并非原告的用工单位，无须承担赔偿责任。2、原告主张的各项赔偿无事实与法律依据。第一，原告主张的一次性伤残补助金标准过高，对于计算该赔偿项目的平均工资，应当按照事故发生前12个月的月缴费工资计算，原告并非固定工作及固定收入的工作人员，其工作具有明显的阶段性与不稳定性，其工资水平达不到245元/天的标准，被告认为，原告的日工资标准按照85元/天计算较为合理。第二，原告第二、三项诉请的计算方式无法律依据，南京市目前并无相关规定，对于该两项补助金的计算必须或应当增加20%。第三，关于停工留薪期工资，原告主张的期限过长，标准过高，被告认为应当按照85元每天计算，原告伤情休息时间最多90天。第四、原告主张医疗费依据不足，主张营养费无法律依据，住院伙食补助费不应当超过18元/天。原告主张交通费不符合工伤保险条例规定的赔偿要求，且原告无相关票据佐证。关于鉴定费，被告不同意承担。医疗费当中已包含护理费，原告要求支付护理费属于重复主张，且200元/天过高，最多不应超过60元/天。综上，原告诉请无事实法律依据，请求驳回。被告方孝华辩称：认可被告天成建设公司的答辩意见。本人与原告的关系已经结束，因此本人不应当作为本案被告。本院查明的事实2014年4月17日，江苏天成建设工程有限公司作为承包人与发包人中国人民解放军第454医院签订建设工程施工合同一份，约定由江苏天成建设工程有限公司承包该医院门诊楼改扩建工程第三标段（室内装修），计划开工日期为2014年4月17日、计划竣工日期为2014年11月2日。江苏天成建设工程有限公司后变更为被告江苏天成建设集团有限公司（即本案被告天成建设公司）。之后，被告天成建设公司将承包工程分包给案外人王友国，王友国又将部分工程分包给被告方孝华。2014年4月18日，原告赵某某由被告方孝华招用至被告天成建设公司承包的第454医院施工工地从事木工工作。原告工作内容由被告方孝华安排，工资亦由被告方孝华发放与结算。2014年9月25日，原告至句容市人民医院住院治疗，陈述七天前不慎从一米五高处跌下右足着地而受伤，后被诊断为右跟骨粉碎性骨折，于2014年9月30日行“右跟骨粉碎性骨折切开复位钢板螺钉内固定术”，之后，原告于2014年10月6日出院。2015年5月29日，原告诉至本院，请求法院判令：确认原告与天成建设公司之间存在劳动合同关系等。本院于2015年11月23日作出（2015）秦民初字第2940号民事判决，认定：原告系由方孝华个人雇佣。天成建设公司承包454医院工程，层层分包给无用工主体资格的自然人王友国和方孝华。原告在天成建设公司承包的454医院工程工地工作时受伤，应由天成建设公司承担用人单位依法应承担的工伤保险责任，但是原告请求确认与天成建设公司之间存在劳动关系不予支持；判决：驳回原告的诉讼请求。原、被告均未提起上诉。2015年8月3日，原告向南京市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2016年3月2日，该局作出宁人社工认字【2016】0239号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害构成工伤，承担工伤保险责任的单位为被告天成建设公司。天成建设公司不服，于2016年8月5日向南京铁路运输法院提起行政诉讼，请求撤销南京市人力资源和社会保障局作出的宁人社工认字【2016】0239号《认定工伤决定书》。2016年12月29日，该院作出（2016）苏8602行初705号行政判决：驳回天成建设公司的诉讼请求。天成建设公司不服提起上诉，2017年5月27日，南京市中级人民法院作出（2017）苏01行终225号行政判决：驳回上诉，维持原判。2016年4月28日，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字【2016】1239号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定意见为：原告的致残程度为玖级；停工留薪期2014年9月17日至2016年4月11日止。被告天成建设公司不服申请复核，2017年7月20日，南京市劳动能力鉴定委员会作出宁劳鉴通字【2017】FH0082号劳动能力鉴定结论通知书，维持了原鉴定结论。被告天成建设公司不服申请再次鉴定，2017年9月26日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出苏劳工鉴通【2017】545号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告的致残程度为玖级。2017年9月30日，原告向南京市劳动争议仲裁委员会提出申诉，申诉请求同本案诉讼请求，该委于2017年10月10日作出宁劳人仲不【2017】322号不予受理通知书，决定对原告的仲裁申请不予受理。原告不服于法定期限内向本院起诉，提出前述诉讼请求。本案审理中，经被告天成建设公司申请，本院依法追加方孝华作为本案的被告参加诉讼。以上事实，有不予受理通知书、民事判决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书以及原、被告当庭陈述等作为证据予以证实。本院判决理由和结果本案争议焦点为：1、两被告是否应当连带承担原告因工受伤的赔偿责任；2、原告主张的各项赔偿诉请有无事实及法律依据。针对第1个争议焦点，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，不具备用工主体资格的组织或者自然人对此承担连带责任。本案中，首先，（2015）秦民初字第2940号民事判决已认定：被告天成建设公司承包工程后，分包给无用工主体资格的被告方孝华，原告系由被告方孝华个人雇佣。原告在被告天成建设公司承包的454医院工程工地工作时受伤，应由被告天成建设公司承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。被告未提起上诉，该判决已发生法律效力。其次，已有生效行政判决确认了南京市人力资源和社会保障局作出的宁人社工认字【2016】0239号《认定工伤决定书》的法律效力，南京市及江苏省劳动能力鉴定委员会亦据此作出了原告伤情的劳动能力鉴定结论，上述工伤认定结论和劳动能力鉴定结论应当作为本案认定事实的依据。综上，关于原告主张两被告连带承担工伤赔偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。针对第2个争议焦点，关于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院认为，首先，停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。本案中，宁劳鉴通字【2016】1239号劳动能力鉴定结论通知书已确定原告的致残程度为玖级，并认定停工留薪期自2014年9月17日至2016年4月11日止。综合全案事实及原告主张，本院确认原告与被告天成建设公司之间的事实劳动关系于2016年4月11日终止。原告主张被告天成建设公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金有事实及法律依据，但原告主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金上浮20%依据不足，本院不予支持。其次，根据被告天成建设公司在（2016）苏8602行初705号案件中提交的工资结算单的记载，原告2014年3-7月的日平均工资为220元/天，8月份的日平均工资为270元/天，结合原告在454医院工程工地的实际工作时间，本院确认原告事发前的日平均工资为（220元/天*90天+270元/天*30天）/120天=232.5元，并酌请以此作为计算原告一次性伤残补助金及停工留薪期工资的依据。结合原告伤残等级及相关规定，被告天成建设公司应当支付原告一次性伤残补助金62775元（232.5元*30天*9个月）、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元。关于原告主张的停工留薪期工资的诉讼请求，本院认为，首先，工伤职工在停工留薪期内的，原工资福利待遇不变。本案中，首先，结合前述认定事实及观点，本院对于宁劳鉴通字【2016】1239号劳动能力鉴定结论通知书认定的原告停工留薪期时间予以采信，并以232.5元/天的标准作为计算原告停工留薪期工资的依据。综上，原告的停工留薪期工资应为1332220.5元（232.5元/天*573天）。关于原告主张的住院伙食补助费300元（12天*25元），结合原告住院治疗工伤的天数及相关标准，本院酌情认定为240元（12天*20元）。关于原告主张的营养费300元，无法律依据，本院不予支持。关于原告主张的交通费1500元，其未提交书面证据予以证实，故本院不予支持。关于原告主张的护理费2400元（200元/天*12天），被告在原告住院治疗期间未提供护理，故本院对原告该项诉请予以支持，但原告主张的护理费标准过高，也未提交护理费发票等证据予以证实，故本院对原告的护理费酌定为960元（12天*80元）。关于原告主张的医疗费12467.07元，经本院审核并经双方确认，原告的医疗费票据2张共计票面金额为12467.07元，该费用应当经工伤行政部门审核后，由被告天成建设公司根据相关标准支付。关于原告主张的劳动能力鉴定费400元，有票据为证，该费用应由被告天成建设公司承担。原告当庭放弃后续治疗费的诉请，系其真实意思表示，本院予以认可。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告江苏天成建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵某某支付一次性伤残补助金62775元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元。二、被告江苏天成建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵某某支付停工留薪期工资133222.5元。三、被告江苏天成建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内根据原告赵某某提供的治疗工伤的有效医疗票据原件，按照南京市工伤保险经办机构核定的标准报销本院查明的医药费。四、被告江苏天成建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵某某支付伙食费240元、护理费960元、劳动能力鉴定费400元。五、被告方孝华对被告江苏天成建设集团有限公司的上述给付义务承担连带责任。六、驳回原告赵某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  陈 歆人民陪审员  董家富人民陪审员  钱素玲二〇一八年五月十一日见习书记员  李俊延