海南省第二中级人民法院民事判决书(2018)琼97民终412号上诉人（原审被告）：石家庄建设集团有限公司，住所地：河北省石家庄市新华区新合街**。法定代表人：王呈肖，该公司董事长。委托诉讼代理人：高秀萍，北京德和衡（石家庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张敏，北京德和衡（石家庄）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨菊，女，汉族，现住海南省东方市。原审被告：海南东方龙城房地产开发有限公司，，住所地：海南省东方市八所镇滨海北路法定代表人：张波，该公司董事长。上诉人石家庄建设集团有限公司（以下简称石家庄建设公司）因与被上诉人杨菊、原审被告海南东方龙城房地产开发有限公司（以下简称龙城公司）买卖合同纠纷一案，不服海南省东方市人民法院（2017）琼9007民初2306号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人石家庄建设公司上诉请求：撤销一审判决，驳回杨菊一审全部诉讼请求。事实和理由：1、杨菊的起诉已超过诉讼时效。2、上诉人与杨菊之间不存在买卖合同关系，《对账表》是没有公司盖章，也没有授权代理人签名，上面的签名不是公司人员。上诉人是该项目部分工程的总包人，此外还有专业承包，劳务分包等多个施工主体，如果杨菊供货为真，其系与购买其材料的施工人之间成立买卖合同关系。3、本案中没有证据证明孙丽娟是上诉人员工的情形下，一审法院适用《民法通则》第四十三条错误。4、货款的计算没有单价依据且总额计算错误。而且付给杨菊的钱款是杨省三，不是上诉人。被上诉人杨菊辩称，一直向石家庄建设公司追讨欠款，诉讼时效没有超过。杨省三挂靠石家庄建设公司，孙丽娟是杨省三的会计。货款还剩29万没有支付。请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告龙城公司未提交书面答辩意见。杨菊向一审法院起诉请求：1.判令石家庄建设公司立即给付货款290410元，赔偿逾期付款利息损失暂计40000元（自2015年2月1日起至款项还清之日止）；2.龙城公司对上诉款项承担连带责任；3.本案诉讼费由石家庄建设公司、龙城公司承担。一审法院认定事实：2014年11月，石家庄建设公司与杨菊口头达成水泥买卖协议，由杨菊向石家庄建设公司供应水泥。杨菊依约向龙城公司开发，石家庄建设公司承建的“东方花梨湾”项目一期4#、5#楼、二期企业会所供应水泥。石家庄建设公司要求杨菊先出具收款收据后，再将款项转入杨菊的银行账户。杨菊于2014年10月30日出具收据水泥款67760元，同年11月29日出具收据水泥款117280元，2015年1月5日出具收据水泥款205975元，同年1月31日出具收据水泥款67155元。石家庄建设公司于2014年11月7日向杨菊的中国农业银行账户付款67760元，同年12月1日付款100000元。一审法院认为，首先，杨菊与石家庄建设公司达成口头买卖协议，约定由杨菊向石家庄建设公司承建的，龙城公司开发的“东方花梨湾”项目一期4#、5#楼、二期企业会所供应水泥。杨菊也实际向“东方花梨湾”项目供应水泥。石家庄建设公司在庭审中辩解称对账表没有其公司盖章和授权的相关人员签字。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条关于“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，杨菊已实际向“东方花梨湾项目”供货，石家庄建设公司工作人员对供货数量予以确认，应认定为职务行为，由此产生的民事责任应由石家庄建设公司承担。石家庄建设公司要求杨菊出具收据后付款，杨菊出具了458170元的收据给石家庄建设公司后，该公司支付了167760元后，剩余的款项290410元未支付，已构成违约，应承担继续履行的违约责任，故石家庄建设公司应向杨菊支付水泥款余款290410元。其次，关于龙城公司是否应承担连带赔偿责任的问题。根据合同相对性原则，与杨菊建立买卖关系的是石家庄建设公司，龙城公司作为开发商，通过法定程序将工程发包给有资质的石家庄建设公司，没有承担法定连带责任的事由，因此，对杨菊要求龙城公司对石家庄建设所欠水泥款承担连带责任的诉讼请求不予支持。第三，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，杨菊要求石家庄建设公司支付逾期付款的利息损失符合法律规定，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决：一、石家庄建设集团有限公司于判决生效之日起十五日内向杨菊支付水泥款余款290410元及利息（利息以本金290410元为基数，从2015年2月1日起至实际支付欠款之日止，按中国人民银行发布的同期一年期一般流动资金贷款基准利率计算）；二、驳回杨菊的其他诉讼请求。案件受理费3128.07元，已减半收取，由石家庄建设集团有限公司负担。二审中，石家庄建设公司提交两张银行转账凭证，证明2014年11月7日和12月1日向杨菊付款的主体是杨省三，不是石家庄建设公司。本院认为，石家庄建设公司提交两张银行转账凭证与杨菊提交的银行转账记录可相互印证，对其真实性予以认可。二审查明，杨省三于2014年11月7日和12月1日分别向杨菊中国农业银行账户转账67760和100000元。转账摘要备注：石家庄建设集团海南花梨湾项目水泥款。庭审中，石家庄建设公司对杨省三在其承接的花梨湾项目中施工的事实无异议。杨菊二审未提交新证据。其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点应为：石家庄建设公司是否案涉买卖合同的主体，应否应承担付款义务。本案中，石家庄建设公司承接龙城公司的花梨湾项目工程。石家庄建设公司亦认可杨省三在其承接的花梨湾项目中施工的事实。杨菊已将水泥运送到花梨湾一、二期项目，该批水泥也确实用于项目的建设。根据石家庄建设集团提交的银行转账凭证，虽然向杨菊支付货款的是杨省三，但杨省三支付货款时明确备注“石家庄建设集团海南花梨湾项目水泥款”，该证据证明案涉水泥是用于花梨湾项目，水泥的使用人是石家庄建设集团，杨省三代表石家庄建设集团向杨菊支付货款。该证据与杨菊向石家庄建设集团出具的收据相互印证，可证明买卖合同的主体是石家庄建设集团，杨菊已按照约定将水泥运至项目工地，石家庄建设公司亦应按约支付货款，故一审认定石家庄建设集团应承担付款义务并无不当。关于货款的计算，杨菊提交《水泥用量对账表》、《收据》和银行凭证可证明石家庄建设集团仍欠付290410元货款。石家庄建设集团对水泥的单价虽有异议，但未提交证据予以反驳，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，石家庄建设集团应承担不利后果。关于诉讼时效的问题，因双方对于履行期限未予约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条的规定第一款第（四）项的规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。故杨菊随时可以要求债务人偿还债务。故石家庄建设集团上诉称杨菊的起诉超过诉讼时效的意见，本院不予采信。综上所述，石家庄建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5656.15元，由石家庄建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 龙蜀娟审判员 何 亮审判员 王天琳 二○一八年五月三十日书记员 邓业荣附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。