安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0104民初2451号原告：谢玉宏，男，1963年7月7日出生，汉族，户籍地安徽省蚌埠市五河县，经常居住地安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：陈文娣，安徽华人律师事务所律师。被告：董向荣，男，1973年11月13日，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。委托诉讼代理人：甘怀锋，北京盈科（合肥）律师事务事务所律师。委托诉讼代理人：从海燕，北京盈科（合肥）律师事务事务所实习律师。被告：合肥魅加体育文化传播有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区潜山北路445号紫荆商务广场1幢、2幢及商-101，统一社会信用代码91340104MA2NTBHJ3L。法定代表人：戴杨。委托诉讼代理人：李贵，安徽陈康律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晨，安徽陈康律师事务所实习律师。原告谢玉宏诉被告董向荣、合肥魅加体育文化传播有限公司（以下简称魅加公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢玉宏的委托诉讼代理人陈文娣，被告董向荣的委托诉讼代理人甘怀锋、从海燕，被告魅加公司的委托诉讼代理人李贵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告谢玉宏向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带承担原告残疾赔偿金69608元、医药费14754.4元、误工费12673.7元、营养费3000元、护理费7290元、住院伙食补助费450元、交通费1000元、精神损害抚慰金15000元，合计123776.1元；2、判令司法鉴定费1800元由两被告承担；3、判令本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：第一被告承接第二被告室内装修改造工程项目，原告经人介绍于2017年10月18日在第二被告处从事拆除电线工作，工作地点位合肥市蜀山区1。10月25日原告在工作过程中从约2米高处摔下，多处肋骨骨折，被送往中国人民解放军第一零五医院救治。后经安徽中和司法鉴定中心进行伤残等级和三期鉴定，造成两处十级伤残。原告多次与两被告协商赔偿事宜，两被告拒不解决。原告无奈，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定，特诉至贵院，望判如所请。被告董向荣辩称，1、原告与被告一之间不存在劳务关系；2、原告不是因为劳务活动受害，而是因为自己捡拾废旧电线导致；3、原告提供的证据证明自己脊髓曾受过伤害，不能高处捡拾旧电线，纯属原告自己的过错；4、根据2017年10月2日被告一与被告二签订的合同第五条第5.1和5.2的约定管线的拆除是被告二的合同义务，且被告二提供的安全生产义务书是假证据。工地上的安全义务是被告二承担不是被告一负责的。被告魅加公司辩称：1、原告与被告二之间不具有劳务关系，上海雅迈家工贸有限公司才是原告劳务的接受者，而被告一系该公司的法定代表人，原告系由被告一招聘的施工人员，受被告一的管理和支配且劳务报酬由被告一直接发放，从法律关系上说原告系向被告一所在的上海雅迈家工贸有限公司提供劳务，而上海雅迈家工贸有限公司与我公司之间属于承揽合同法律关系，故我公司在本案中不应承担责任；2、原告各项诉请过高；3、原告作为提供劳务者，其未尽到一个完全民事行为能力人应尽的审慎行为义务才导致本次事故的发生，其本人也应当承当相应的责任。本院经审理认定事实如下：2017年10月2日，被告魅加公司（甲方、发包方）与被告董向荣（乙方、承包方）签订了一份合同。甲方就其位合肥市蜀山区1的装饰装修工程发包给乙方施工，工程承包方式为乙方包工、包全部材料。后原告经人介绍受雇于董向荣在该工程处从事拆除电线工作，2017年10月25日，原告在上述工地工作时高处坠落摔伤。原告谢玉宏于受伤当日到中国人民解放军第一零五医院就诊，入院初步诊断为：闭合性胸部外伤、右侧多发肋骨骨折。2017年10月25日至2017年11月3日谢玉宏在中国人民解放军第一零五医院住院治疗，出院诊断为：闭合性胸部外伤、多发肋骨骨折、双肺挫伤、右侧胸腔积液、右肺不张、右侧肩胛骨骨折、腰椎多发附件骨折、腰背部软组织伤。为此，谢玉宏支付了医疗费14754.4元。经谢玉宏委托，安徽中和司法鉴定中心对谢玉宏的伤残等级、“三期”进行鉴定，其2018年1月30日出具的鉴定意见为：1、被鉴定人谢玉宏因意外伤致右侧第3-11肋骨骨折，评定为X（十）级伤残；被鉴定人谢玉宏因意外伤致L2两侧横突、L3-5右侧横突骨折，评定为X（十）级伤残。2、被鉴定人谢玉宏误工期评定为90日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。谢玉宏为此支付鉴定费1800元。谢玉宏自2015年10月起居住合肥市蜀山区室。上述事实，除当事人陈述外，尚有原告谢玉宏提交的住院病案、住院收费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、居住证明、租赁合同、房产证复印件，房主身份证复印件、委托书，被告魅加公司提交的装饰工程施工合同，证人证言等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。关于两被告辩称涉案装修合同是魅加公司与案外人上海雅迈家工贸有限公司签订的。从被告魅加公司提交的装饰工程施工合同来看，合同的签订主体乙方是被告董向荣，在合同盖章、签字处签字的也是被告董向荣，并无上海雅迈家工贸有限公司的签章，两被告也未提供任何证据证明被告董向荣是代表上海雅迈家工贸有限公司签订的装饰工程施工合同，故应认定涉案工程的承包方为被告董向荣，两被告的辩称本院不予采信。本案中，谢玉宏受董向荣雇佣在案涉装修工程中从事拆除电线工作，双方之间已形成雇佣关系。谢玉宏在作业过程中从高处坠落摔伤，董向荣作为雇主应当承担赔偿责任。被告魅加公司在明知董向荣没有相应资质的情况下将案涉装修工程发包给其施工，应与董向荣承担连带赔偿责任。谢玉宏在作业过程中未尽到合理的安全注意义务，其自身对损害的发生有一定的过错，故对于谢玉宏因本起事故产生的损失，本院酌定董向荣承担80%的赔偿责任，谢玉宏自负20%责任。本院对谢玉宏主张的各项损失核定如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的住院收费票据，结合住院病案等相关证据可以认定原告受伤治疗共支付医疗费14754.4元。其主张医疗费14754.4元，本院予以认定。2、误工费：谢玉宏主张按照2016年安徽省建筑业平均工资标准计算误工费，因其本案中所从事的工作就属于建筑业，对其主张本院予以支持。根据鉴定意见，误工期为90天，谢玉宏主张误工费12673.7元（51399元÷365天×90天），符合法律规定，本院予以认定。3、护理费：依据护理期60天的鉴定意见，谢玉宏主张护理费7290元（44353元÷365天×60天），符合法律规定，本院予以认定。4、住院伙食补助费：依据查明的事实，谢玉宏住院9天，其主张住院伙食补助费450元（50元/天×9天），符合法律规定，本院予以认定。5、营养费：依据营养期60天的鉴定意见，谢玉宏主张营养费3000元（50元/天×60天），符合法律规定，本院予以认定。6、残疾赔偿金：谢玉宏因本起事故致两处十级伤残，其主张残疾赔偿金69608元（31640元/年×20年×11%），符合法律规定，本院予以认定。7、精神损害抚慰金：谢玉宏因伤致残，确遭受一定的精神损害，但其主张精神损害抚慰金15000元过高，结合其伤情、年龄、本院所在地平均生活水平等，对精神损害抚慰金本院酌定为10000元。8、鉴定费：鉴定费1800元，系谢玉宏已实际支出的费用，本院予以认定。9、交通费：结合谢玉宏的伤情及治疗情况，其主张交通费1000元过高，且没有提供有效证据证实，本院酌定为700元。以上合计120276.1元，应由董向荣赔偿谢玉宏96220.88元（120276.1元×80%），魅加公司与董向荣承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告董向荣于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢玉宏96220.88元；二、被告合肥魅加体育文化传播有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告谢玉宏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2812元，减半收取计1406元，由原告谢玉宏负担303元，被告董向荣、合肥魅加体育文化传播有限公司负担1103元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  毕东风二〇一八年五月二十一日书记员  王 豪附本案适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。