江苏省南通市崇川区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0602民初3321号 原告：南通市房地产开发集团有限公司，住所地南通市建设路33号。 法定代表人：钱冶平，董事长。 委托诉讼代理人：陆新华，江苏钟山明镜（南通）律师事务所律师。 被告：南通市房建置业有限公司，住所地南通市环西路134号华威园6号楼。 法定代表人：俞秀生，董事长。 委托诉讼代理人：沈辉，男，南通市房建置业有限公司职工。 委托诉讼代理人：达荔，男，南通市房建置业有限公司职工。 被告:沈辉，男，1963年9月18日，汉族，住南通市崇川区。 委托诉讼代理人：达荔，男，1966年6月18日生，汉族，住南通市崇川区。 原告南通市房地产开发集团有限公司（以下简称房地产开发集团）与被告南通市房建置业有限公司（以下简称房建置业公司）、沈辉房地产开发经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告房地产开发集团委托诉讼代理人陆新华、被告房建置业公司委托诉讼代理人沈辉、达荔、被告沈辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告房地产开发集团向本院提出诉讼请求：1.判令两被告立即给付原告代付的土地补差资金23637232.53元及执行费99037元并按年利率9%的标准给付自2016年11月17日始至给付之日止的利息，至起诉之日暂计为1205143.14元；2.判令两被告赔偿原告经济损失50万元；3.判令两被告承担因诉讼而产生的一切费用。 事实与理由：2004年4月2日，原告与被告房建置业公司签订《合作协议》，约定由房建置业公司借用原告资质成立开发区分公司开发“五山二期安居房工程”，由被告房建置业公司负责经营管理，开发区分公司实行独立核算，经营活动中产生的一切法律责任及盈亏均由被告房建置业公司承担。 协议签订后，原告成立开发区分公司交由被告房建置业公司独立开发五山二期安居房工程，沈辉作为开发区公司的负责人负责整个项目的运作，经营中的一切事宜均由两被告具体实施。在整个项目完工后，2014年11月18日，南通市财政局、南通市住房保障和房产管理局(以下简称市财政局、市房管局)共同作出通房发[2014]198号《关于缴纳五山花苑拆迁安置房项目土地补差资金的通知》（以下简称198号通知），要求原告缴纳五山花苑拆迁安置房项目土地补差资金31637232.53元，原告收到上述通知后随即通知被告，被告房建置业公司于2015年1月29日书面向原告承诺涉及该项目的所有法律责任均由其承担，后被告房建置业公司以自己及原告的名义共同向法院提起行政诉讼，请求撤销198号通知，后两级法院经过审理均驳回了该项诉讼请求。 2016年8月25日市财政局、市房管局向法院申请强制执行原告缴纳土地补差资金31637232.53元。法院经过听证，以（2016）苏0602行审37号之一行政裁定书裁定准予强制执行，执行事项为原告给付土地补差资金人民币31637232.53元，原告在收到上述裁定书后即于2016年10月29日发函给被告房建置业公司，要求其积极与法院及政府部门沟通协调，以妥善处理本纠纷，避免损失进一步扩大。被告房建置业公司于10月31日出具承诺书，明确五山花苑拆迁安置项目，由其实际开发，如需缴纳土地补差资金全部由其负责，与原告无关。后原告收到法院的执行通知书，要求原告履行相关义务，并通知原告执行谈话，如原告不履行，将采取执行强制措施，原告为避免损失的进一步扩大及声誉受损，于2016年11月17日向法院支付了执行款31637232.53元及执行费99037元，原告委托律师参与法院听证还另行支付了律师费8万元。对于原告代垫的款项，被告房建置业公司于2016年11月29日向原告支付了800万元，并于同年12月6日向原告出具承诺函，对于原告被行政征收的所有款项，由其按年息9%承担利息，并承诺于2017年5月底前支付1000万元，余款连同垫付的利息由其尽可能提前支付。被告沈辉基于是该项目的实际负责人及被告房建置业公司的实际控制人，其自愿为被告房建置业公司承担连带担保责任。但在被告承诺的付款期限届满后，被告却并未能按承诺履行。 被告房建置业公司、沈辉辩称，1、2004年被告房建置业公司与原告就“五山二期”项目所有权利与义务应由被告房建置业公司享有或承担，对此被告没有异议。然而2016年11月，南通市崇川区法院非法将过了“申请执行时效”的市财政局、市房管局申请强制执行的所谓“补差资金”对原告进行了“强制执行”。此行为是市财政局、房管局侵害了原告的合法利益，本应由原告通过“执行异议”的方式维护自己的权益，被告有协助追回的义务。此被执行款并非被告依合同或依法所欠债务。所谓“补差资金”其实也是国务院严禁的乱收费、乱摊派行为。2、根据2016年12月6日南通市房建公司出具给原告的承诺函第五条精神。至少说明两被告是有担当的，也是负责任的，也考虑到原告也是受害者这层因素。但原告至今未给两被告就第五条事宜给予任何书面承诺，加之通过起诉市国土局及这次原告起诉两被告之事，两被告足以得出结论，两被告今后欲以“原告”名义就“五山二期”相关诉讼事宜很难得以保障，故两被告在2016年12月6日的承诺及担保应无效，因为两被告以“原告”名义诉讼的权利有随时被原告剥夺的可能，其以“原告”名义合法诉讼权利得不到保证。3、请求驳回原告的诉讼请求，至少承诺函的成立需要待房建置业公司就“五山二期”诉讼完毕之后。 被告沈辉补充辩称，1.原告的律师费不应由被告方承担，被告方也没有这方面的承诺。2.行政强制执行案已由江苏省高级人民法院立案审理，依法应撤销一二审的执行裁定。3.汇富花苑4号楼2、3、4层总面积约7000平方米，目前分割图审图处已批好，待出售时，售房款打入原告指定账户。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了举证质证。对当事人无异议的证据：原告举证的合作协议、通房发（2014）198号通知、承诺、（2015）通中行终字第00540号行政判决书、（2016）苏0602行审37号之一行政裁定书、2016年10月29日函、承诺书、进账单及缴款书、进账单及付款说明、承诺函、委托合同、发票，被告举证的（2016）苏0602执异16号执行裁定书、（2017）苏06执复41号执行裁定书。本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2004年4月2日，原告房地产开发集团与被告房建置业公司签订《合作协议》，约定由房建置业公司借用房地产开发集团资质开发“五山二期安居房工程”。操作形式：原告成立开发区分公司，由房建置业公司负责经营管理，具体负责开发“五山二期安居房工程”；财务核算：开发区分公司实行独立核算、自行纳税、财务报表单列；盈亏及法律责任：在经营活动中产生的一切法律责任由房建置业公司负责，开发区分公司经营中发生的盈亏全部由房建置业公司承担。 协议签订后，原告成立开发区分公司交由被告房建置业公司独立开发五山二期安居房工程，沈辉作为开发区公司的负责人负责整个项目的运作，经营中的一切事宜均由两被告具体实施。在整个项目完工后，2014年11月18日，市财政局、市房管局共同作出通房发[2014]198号《关于缴纳五山花苑拆迁安置房项目土地补差资金的通知》（以下简称198号通知），要求原告缴纳五山花苑拆迁安置房项目土地补差资金31637232.53元。原告收到上述通知后随即通知被告，被告房建置业公司于2015年1月29日书面向原告承诺：因为该项目与有关行政机关涉及到相关行政复议、行政诉讼及普通民事诉讼需委托相关律师进行诉讼，为此而产生的所有诉讼费用及法律责任均由其承担。其后，被告房建置业公司以自己及原告的名义共同向法院提起行政诉讼，请求撤销198号通知。2016年2月28日，南通市中级人民法院作出(2015)通中行终字第00540号行政判决，终审判决驳回该项诉讼请求。 2016年8月25日，市财政局、市房管局向法院申请强制执行原告缴纳土地补差资金31637232.53元。本院经过听证，以（2016）苏0602行审37号之一行政裁定书裁定准予强制执行，执行事项为原告给付土地补差资金人民币31637232.53元。原告委托律师参与法院听证支付了律师费8万元。原告在收到上述裁定书后于2016年10月29日发函给被告房建置业公司，要求其积极与法院及政府部门沟通协调，以妥善处理限本起纠纷，避免损失进一步扩大。被告房建置业公司于10月31日出具承诺书，明确五山花苑拆迁安置房项目，由其实际开发，因该项目产生的一切法律责任均由其独自承担。如该项目需缴纳土地补差资金(包括政府征收和法院执行)，全部由其负责缴纳，与原告无关。 2016年10月28日，本院向原告发出执行通知书，要求原告履行相关义务，并通知原告执行谈话。原告于2016年11月17日向本院支付了执行款31637232.53元及执行费99037元。对于原告代垫的款项，被告房建置业公司于2016年11月29日向原告支付了800万元，并于同年12月6日向原告出具承诺函：“我司借贵司资质开发的‘五山二期’低价位安置房项目，鉴于贵司被行政征收31637232.53元及执行费99037元。我司承诺如下：一、上述被执行款本金执行费及垫付款利息(按贵司内部集资利率9%计算)，应由我公司承担。本次我司汇给贵司捌佰万元。二、2017年5月31日前支付壹仟万元。三、余款连同垫付款利息由我公司一次性支付。我公司承诺尽可能提前支付。四、基于沈辉系为本项目实际负责人及我司实际控制人，自愿为我司上述付款承担连带担保责任，担保期至我司所有款项付清之日止。五、贵司不得剥夺我司以贵司名义就‘五山二期’项目所有合法诉讼权利。否则上述条款无效。”被告承诺的付款期限届满后，未能按承诺履行。 另查明，被告房建置业公司以原告的名义对南通市财政局提起民事赔偿诉讼。 原告主张的损失包括：1.(2016)苏0602行审37号案件中，原告委托律师参与听证支付的律师费8万元。2.本案中原告委托律师参加诉讼支付的律师费40万元、申请诉讼保全购买诉讼财产保全责任保险支付的保费46800元。 本院认为，被告房建置业公司借用原告房地产开发集团名义开发“五山二期”低价位安置房项目，所产生的一切法律责任按合作协议约定，均应由房建置业公司承担。房地产开发集团缴纳的五山花苑拆迁安置房项目土地补差资金执行款31637232.53元及执行费99037元及用于该项目，应由房建置业公司承担。根据2016年12月6日的承诺函，房建置业公司还应承担上述垫付款按年息9%计算的利息，沈辉对上述本金利息承担连带担保责任。两被告辩称原告未能保障2016年12月6日承诺函第五条约定的诉讼权利，与事实不符，本院不予采纳。关于原告主张的损失，其中原告为本案支付的律师费40万元，因与两被告没有约定，应由其自行承担。诉讼财产保全责任保险保费不属于必要的费用，亦应由原告自行承担。另一笔8万元的律师费，原告系为“五山二期”低价位安置房项目有关的行政诉讼的律师费用，根据房建置业公司2015年1月29日的承诺函，该费用应由房建置业公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决如下： 一、被告南通市房建置业有限公司、沈辉于本判决生效之日起十日内一次性给付原告南通市房地产开发集团有限公司代付的土地补差资金23637232.53元及执行费99037元，合计23736269.53元并按年利率9%的标准给付上述款项自2016年11月17日始至实际给付之日止的利息。 二、被告南通市房建置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告南通市房地产开发集团有限公司损失8万元。 三、驳回原告南通市房地产开发集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费169007元、诉讼保全申请费5000元，合计174007元，由被告南通市房建置业有限公司、沈辉共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费169007元(江苏省南通市中级人民法院开户信息：户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65；开户行：中国银行南通市濠南路支行)。 审 判 长  余雪松 代理审判员  张正鹏 人民陪审员  马 莉 二〇一八年五月八日 书 记 员  韩云香