福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0103民初3555号 原告：福州台江区浅兰贸易有限公司，住所地福建省福州市台江区八一七中路金马大厦****，统一社会信用代码：91350103557554748G。 法定代表人：谢鹏。 委托诉讼代理人：陈汉，福建科衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白奇龙，福建科衡律师事务所律师。 被告：洪丽卿，女，1975年12月30日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告福州台江区浅兰贸易有限公司与被告洪丽卿合同纠纷一案，本院于2017年7月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈汉到庭参加诉讼，被告洪丽卿经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告福州台江区浅兰贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1．判令洪丽卿继续履行福州台江区浅兰贸易有限公司与洪丽卿签订的大洋《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、崇武《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、大洋《2017年朵以服饰春装订购协议书》以及崇武《2017年朵以服饰春装订购协议书》，并支付货款935412.97元；2．判令洪丽卿向福州台江区浅兰贸易有限公司支付违约金20万元；3．本案律师费5000元由被告承担；4．本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告福州台江区浅兰贸易有限公司系广州朵以服饰有限公司在福建省指定的唯一代理商。被告洪丽卿与原告福州台江区浅兰贸易有限公司签订《特许加盟经营合同》，原告授权被告洪丽卿作为加盟商经营广州朵以服饰有限公司的朵以服饰品牌，经营门店一处为泉州的崇武门店，一处为泉州的大洋门店。同时，根据该《特许加盟经营合同》，双方又补充签订了大洋《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、崇武《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、大洋《2017年朵以服饰春装订购协议书》以及崇武《2017年朵以服饰春装订购协议书》。 在合同履行过程中，洪丽卿拒绝履行补充签订大洋《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、崇武《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、大洋《2017年朵以服饰春装订购协议书》以及崇武《2017年朵以服饰春装订购协议书》。同时，洪丽卿还违反了《特许加盟经营合同》，擅自在互联网上销售“朵以”服饰。 原告认为，根据该《特许加盟经营合同》，双方补充签订的大洋《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、崇武《2017年朵以服饰夏装订购协议书》、大洋《2017年朵以服饰春装订购协议书》以及崇武《2017年朵以服饰春装订购协议书》合法有效，原告有权要求洪丽卿继续履行该协议并承担违约责任。同时，洪丽卿违反了《特许加盟经营合同》，擅自在互联网上销售“朵以”服饰的行为，原告有权要求其承担违约责任。为此，原告诉至本院。 被告洪丽卿未作答辩。 原告福州台江区浅兰贸易有限公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据材料： 1.《特许加盟经营合同》，证明原被告签订《特许加盟经营合同》，约定洪丽卿不得进行朵以服饰品牌的互联网营销，并就违约责任进行相关约定。 2.《2017年朵以服饰夏装订购协议书》（大洋），3.《2017年朵以服饰夏装订购协议书》（崇武），4.《2017年朵以服饰春装订购协议书》（大洋），５.《2017年朵以服饰春装订购协议书》（崇武），6.崇武和大洋提货数据，共同证明被告洪丽卿经营的大洋、崇武门店未全部履行2017年朵以服饰春装、夏装订购协议的约定，累计未提货吊牌金额2175379元，累计欠货款935412.97元。订购协议书是《特许加盟经营合同》的一部分，订购协议书中未约定的包括违约责任在内的内容，以《特许加盟经营合同》为准。 7.《承诺书》，证明被告承认违反《特许加盟经营合同》规定，在互联网上销售“朵以”服饰。 8.《福建增值税普通发票》、9.《中国建设银行单位客户专用回单》，共同证明原告为实现债权支付5000元的律师费。 10.《证明》，证明案外人广州市朵以服饰有限公司根据原告的请求向原告发货的情况。 被告洪丽卿未提交证据材料。 因被告洪丽卿未到庭参加诉讼，亦未提交书面质证意见，视为主动放弃质证的权利。 经审查，上述证据材料1-5、7-10均具有证据的客观性、关联性、合法性特征，本院予以确认并在卷佐证。证据6崇武和大洋提货数据因系原告自行制作，亦无其他证据材料相佐证，本院对此不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年8月26日，原告福州台江区浅兰贸易有限公司、案外人广州市朵以服饰有限公司（甲方）与被告洪丽卿（乙方）签订《特许加盟经营合同》约定，1、甲方系广州市朵以服饰有限公司在福建省指定的唯一代理商。甲方同意授权乙方在福建省泉州市惠安县泉州市大洋县经营广州市朵以服饰有限公司朵以品牌服饰的特许经营权。甲方授予乙方特许经营权的期限为自2017年1月1日至2017年12月31日。2、乙方在签订本合同之日起一日内应一次性向甲方交纳合同保证金2万元。乙方加盟期间内，甲方将定期安排工作人员运营管理等培训。3、甲方给加盟商供货方式为：配货、订货、铺货、补货、买断货品及代卖货品，甲方针对不同的供货方式给予加盟商不同的折扣。供货方式由甲方在开出货单时进行备注。甲乙双方的订货货品折扣为全年所有正价货品甲方按朵以全国统一零售价的4.3折供货，配饰品甲方按照统一零售价的6折供货。该折扣的订货货品均为买断货品，无退换货。4、乙方年提货额达到一定标准，则甲方按照合同约定给予乙方相应的返利作为奖励，但发生乙方未按订货协议约定提走全部所订货品（包括订货会上签订的铺货数量），或乙方在互联网上销售及展示所加盟销售的商品等情形时，甲方有权不给于乙方返利。5、乙方首次参加甲方订货会结束后3日内，须一次性向甲方交纳货品定金，乙方交纳的订货定金为4万元（单店客户交纳3万元，多店客户每店交纳2万元）。此定金不抵货款使用，不做任何冲账使用。乙方在加盟期间因任何原因解除合同的或中途以任何理由退货或变更货品的，甲方将扣除乙方全部货品定金作为违约金的一部分。6、乙方参加甲方订货会后，以任何理由拒绝或者拖延缴纳货品定金或拖欠甲方款项超过2万元或以任何理由拒绝签订订货协议书的，则乙方订货无效，甲方有权对乙方所定货物不予处理；甲方有权立即停止对乙方的供货并解除本合同并要求乙方支付20万元作为违约金。乙方出现逾期提货、仅部分提货、拒绝提货等行为的，甲方除按照上述约定主张违约责任外还有权要求乙方按未提走的货品提货金额向甲方支付违约金，如甲方损失超过上述金额的，乙方应全额补足。7乙方承诺只在本合同指定的朵以专卖店铺内做实体销售活动，不进行任何互联网网络展示、销售的行为或将货品交予任何第三方或第三方店铺或互联网进行网络展示、销售，出现上述行为者甲方将追究本合同约定的违约金20万元。8、在合同履行过程中，任何乙方违反本合同约定即为违约，应按本合同的约定承担违约责任，并赔偿守约方因此所受到的所有损失，包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费等。乙方拖欠甲方货款的，甲方有权没收乙方交纳的保证金、货品定金冲抵欠款并立即解除合同，同时甲方有权要求乙方对所拖欠的款项按照同期银行贷款利率的四倍向甲方支付滞纳金。 同日，被告洪丽卿（乙方）为其经营的两家店铺分别与原告（甲方）签订两份《2017年朵以服饰春装订购协议书》，均约定乙方向甲方订购2017年春装货品共计1410件，订货吊牌金额为354094元，2017年春装货品预计提货时间为2017年1月2日至2月20日止，乙方如在上货周期内未将货品全部提完，十天内，甲方出书面通知提醒。超出十天则每天扣除乙方货品保证金的0.5%作为滞纳金。 2016年11月1日，被告洪丽卿（乙方）为其经营的两家店铺分别与原告（甲方）签订两份《2017年朵以服饰夏装订购协议书》，乙方向甲方订购2017年夏装货品的数量及金额分别为3738件，订货吊牌金额为953878元；5218件，订货吊牌金额为1327213元。《2017年朵以服饰夏装订购协议书》均约定2017年夏装货品预计提货时间为2017年3月15日至6月15日止，乙方如在上货周期内未将货品全部提完，十天内，甲方出书面通知提醒。超出十天则每天扣除乙方货品保证金的0.5%作为滞纳金。《2017年朵以服饰春装/夏装订购协议书》均约定乙方在订货后，出现逾期提货、仅提部分货品、拒绝提货等行为的，甲方除有权全额扣除乙方订货定金外还有权要求乙方按未提走的货品金额向甲方支付违约金。该协议为甲乙双方签订的《特许加盟经营合同》的一部分，本协议中未约定的内容以《特许加盟经营合同》的约定为准；本协议的约定与《特许加盟经营合同》的约定相冲突的，冲突之处以本协议为准。 2017年2月27日，被告洪丽卿向原告出具《承诺书》，确认其在经营过程中，违反《特许加盟经营合同》的约定，擅自在互联网上销售“朵以”服饰，而使原告面临被广州市朵以服饰有限公司处罚的风险。被告向原告作出承诺：1、同意原告没收其所缴纳的合同押金2万元，作为处罚。2、被告同意原告扣押10万元（包括：订货定金4万元，货架押金1.5万元，2016年返利或2016年冬装退货款4.5万元）作为其不再在互联网上销售“朵以”服饰的保证金。3、被告在出具承诺书后，若原告或任何第三方在互联网上购买到有本承诺书下方所注明标记的“朵以”服饰，均视为被告在互联网上进行的销售，被告同意原告无条件没收上述10万元保证金，并愿意在想原告支付20万元违约金，且原告有权要求被告按照2017年春装、夏装的吊牌价的4.3折要求被告支付1055513元作为赔偿金，前述违约金、保证金、赔偿金等可以累加处罚。 另查明，原告福州台江区浅兰贸易有限公司因被告违约行为委托福建科衡律师事务所律师向本院提起诉讼，原告于2017年7月19日向福建科衡律师事务所律师支付律师费5000元。2018年4月2日，案外人广州市朵以服饰有限公司出具证明，内容为：“兹证明，福州台江区浅兰贸易有限公司分批向我司订购了服装产品，明细如下：1、2017年春装1410件，吊牌金额合计354094元；2、2017年夏装5218件，吊牌金额合计1327213元；3、2017年春装1410件，吊牌金额合计354094元；4、2017年夏装3738件，吊牌金额合计953878元；以上服装总计11776件，吊牌总金额为2989279元。我司已将上述所有货品发至福州台江区浅兰贸易有限公司。福州台江区浅兰贸易有限公司已确认收到上述货品，并与我司结清了上述货品的货款。” 诉讼中，原告福州台江区浅兰贸易有限公司确认被告洪丽卿向其提货3237件，上述货物的吊牌金额为813900元。 本院认为，原告福州台江区浅兰贸易有限公司与被告洪丽卿签订的《特许加盟经营合同》、《2017年朵以服饰春装订购协议书》、《2017年朵以服饰夏装订购协议书》均系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效。现原告主张被告洪丽卿所经营的两家店铺仅提2017年春装及夏装数量为3237件，吊牌金额为813900元，根据原被告签订的《2017年朵以服饰春装订购协议书》、《2017年朵以服饰夏装订购协议书》，被告尚有8539件春装、夏装未提货，未提服装吊牌金额累计为2175379元。原告主张要求被告继续履行案涉订购协议书并支付货款，根据合同约定被告支付货款后应履行提货义务，但原告的诉请并未明确列明被告需要提取货物的名称、数量、型号等，原告关于继续履行合同的诉讼请求不明确，故本院不予支持。 关于原告要求被告继续支付货款935412.97元的诉讼请求。原告在诉讼中主张，其根据加盟店的订货向广州市朵以服饰有限公司下订单，广州市朵以服饰有限公司根据订单采购原材料进行生产后将货物发至原告处，被告付款后再由原告通过物流向被告送货。案外人广州市朵以服饰有限公司作为原告供货方已出具证明，证明已向原告提供上述合同中约定的货物，且原告已支付对价。根据《特许加盟经营合同》第八条及原被告双方签订的订购协议书约定，被告出现逾期提货、仅部分提货、拒绝提货等行为的，原告除按照上述约定主张违约责任外还有权要求被告按未提走的货品提货金额向原告支付违约金，如原告损失超过上述金额的，被告应全额补足。因被告洪丽卿未按约定提货亦给原告造成损失，原告要求被告继续履行订购协议书并向其支付货款935412.97元，本院认为，合同约定被告应按未提走的货品提货金额向原告支付违约金，现原告要求被告按未提货金额的43%支付货款，没有事实和法律依据，本院不予支持。 被告在履行合同过程中，违反《特许加盟经营合同》，将“朵以”服饰产品擅自在互联网上进行销售，有其出具的《承诺书》为证，根据《特许加盟经营合同》第六条约定，被告承诺只在本合同指定的朵以专卖店铺内做实体销售活动，不进行任何互联网网络展示、销售的行为或将货品交予任何第三方或第三方店铺或互联网进行网络展示、销售，若出现上述行为原告将追究本合同约定的违约金20万元。原告据此要求被告洪丽卿向其支付违约金20万元，并确认已收取原告交纳的合同保证金2万元。根据《2017年朵以服饰春装订购协议书》、《2017年朵以服饰夏装订购协议书》约定，其为《特许加盟经营合同》的一部分，四份订购协议书确认被告向原告订购的商品总吊牌金额为2989279元，被告订货价格为吊牌价的43%即1285389.97元。原告主张被告向其支付的违约金20万元，未超过法定标准，本院予以支持。 另，根据《特许加盟经营合同》约定，在合同履行过程中，被告违反本合同，应按本合同的约定承担违约责任，并赔偿守约方因此所受到的所有损失，包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费等；故原告要求被告向其支付为实现债权支付的律师费5000元，于法有据，本院予以支持。 被告洪丽卿经合法传唤，无正当理由拒不到庭，亦未提交书面质证意见，视为主动放弃质证等诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、洪丽卿应于本判决生效之日起十日内，向福州台江区浅兰贸易有限公司支付违约金200000元并支付福州台江区浅兰贸易有限公司为实现债权而支出的律师代理费5000元。 二、驳回福州台江区浅兰贸易有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15063元，由福州台江区浅兰贸易有限公司负担12355元，由洪丽卿负担2708元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  崔 洁 人民陪审员  刘瑞英 人民陪审员  叶丽明 二〇一八年五月二十三日 法官助理张颖 书记员龚晓璇 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法(?javascript:SLC(183386,0)?)〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -10-