广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤06民终2667号上诉人（原审原告）：佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂，住所地广东省佛山市顺德区容桂容边居委会天河工业区三路**首层之一，统一社会信用代码91440606777819082R。投资人：周伟君，女，汉族，1973年6月21日出生，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：伍四来，男，汉族，1969年5月13日出生，住广西壮族自治区桂林市叠彩区，系该公司员工。委托诉讼代理人：李建华，男，汉族，1959年7月5日出生，住上海市虹口区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：欧阳挺，男，汉族，1987年10月15日出生，住广西壮族自治区桂平市。委托诉讼代理人：莫钦朝，广西旭成律师事务所律师。上诉人佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂（以下简称君来五金制品厂）因与被上诉人欧阳挺劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初19349号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理后，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款、第八十二条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三十四条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告欧阳挺支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额36715.93元；二、原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告欧阳挺支付经济补偿金3021.85元；三、原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告欧阳挺支付一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金9000元、一次性伤残就业补助金36000元、停工留薪期工资差额10500元；四、原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告欧阳挺支付劳动能力鉴定费87元；五、原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告欧阳挺支付住院伙食补助费910元；六、原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂无需向被告欧阳挺支付2017年5月及6月的工资；七、原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂无需向被告欧阳挺支付未休年休假工资。本案受理费5元（已减半收取），由原告佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”君来五金制品厂不服上述判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、欧阳挺入职君来五金制品厂个半月左右就发生工伤事故,住院期间君来五金制品厂多次催促欧阳挺签订劳动合同，但欧阳挺以治疗休养等理由一再拖延以致劳动合同未能签订，未签订劳动合同的责任在欧阳挺，君来五金制品厂无需向欧阳挺支付二倍工资差额。二、欧阳挺从入职时就表示不同意购买社会保险，直至离职前没有提出任何购买社保的要求，辞职书上也无提出以此为由离职，应视为欧阳挺主动放弃购买社会保险，责任应该由欧阳挺自行承担，君来五金制品厂无需向欧阳挺支付经济补偿金。综上，君来五金制品厂上诉请求：1.撤销原审判决第一项、第二项、第三项；2.改判君来五金制品厂无需向欧阳挺支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额36715.93元；改判君来五金制品厂无需向欧阳挺支付经济补偿金3021.85元；改判君来五金制品厂无需向欧阳挺支付一次性伤残补助金40500元、一次性伤残就业补助金36000元、停工留薪期工资差额10500元；3.君来五金制品厂向欧阳挺支付一次性工伤医疗补助金9000元；4.欧阳挺承担二审的诉讼费用。针对君来五金制品厂的上诉，欧阳挺的答辩意见是：一、2016年4月14日君来五金制品厂招欧阳挺为注塑维修工，双方约定月工资为4500元，双方没有签订劳动合同，也没有参加社会保险。2016年6月2日欧阳挺在君来五金制品厂因工受伤，当时君来五金制品厂送欧阳挺到佛山市顺德区桂洲医院住院治疗，2016年6月15日欧阳挺出院。2017年1月23日经佛山市顺德区民政和人力资源社会保障局查明欧阳挺受的伤并认定为工伤。2017年6月6日经佛山市顺德区劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，并确认停工留薪期为3个月。二、2017年3月20日君来五金制品厂以和解为名要欧阳挺辞工，当时君来五金制品厂没有批准，欧阳挺一直做到2017年7月30日申请仲裁时才提出辞职，在仲裁时双方已确认。在一审时欧阳挺向法院申请过调取仲裁笔录。综上，请求驳回君来五金制品厂的上诉，维持仲裁裁决。在二审诉讼中，双方当事人均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：本案系劳动合同纠纷。君来五金制品厂对原审判决第三项中的一次性工伤医疗补助金9000元及第四项、第五项、第六项、第七项均没有异议，欧阳挺未提起上诉视为其服判，故本院对原审判决第三项中的一次性工伤医疗补助金9000元及第四项、第五项、第六项、第七项均不予审查、迳行维持。综合双方当事人的诉辩意见和已查明的事实，本院对本案的争议焦点评析如下。关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。君来五金制品厂未与欧阳挺签订劳动合同，君来五金制品厂应向欧阳挺支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，君来五金制品厂主张无需向欧阳挺支付未签订书面劳动合同二倍工资差额没有理据，本院不予采纳。因欧阳挺于2016年4月14日入职，故君来五金制品厂应自2016年5月14日向欧阳挺支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。其次，由于欧阳挺于2016年6月2日即发生工伤事故，经鉴定其停工留薪期为3个月，即至2016年9月2日止。因欧阳挺已发生工伤，其停工留薪期间并未向君来五金制品厂提供劳动，而且欧阳挺受伤后治疗期间客观上造成双方不能及时签订书面劳动合同，并且欧阳挺按照《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定在停工留薪期间可享受相应的工伤保险待遇，其要求停工留薪期间未签订书面劳动合同二倍工资的请求没有依据，不应予以支持。原审认定君来五金制品厂应向欧阳挺支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的期间为2016年5月14日至2017年3月20日，未扣除停工留薪期间，处理不当，应予纠正。扣除停工留薪期三个月后，经核算，君来五金制品厂应向欧阳挺支付未签订书面劳动合同二倍工资差额为23215.93元（4548.7元÷28天×18天+3408元+2424.67元+3038元+4000元+2571.43元+2983元+1866.67元）。原审法院对此处理有误，本院予以纠正。关于经济补偿金的问题。首先，欧阳挺亲笔书写的辞工书显示欧阳挺于2017年3月20日以做得不开心、不想做为由提出辞职，且其并未举证证明在2017年3月20日以后还有向君来五金制品厂提供劳动，因此欧阳挺属于自身原因离职，并非君来五金制品厂主动解除劳动关系。其次，劳动者以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，应当在离职时明确提出。劳动者在离职时未以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同，其之后又以用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款情形为由主张被迫解除劳动合同经济补偿金的，一般不予支持。欧阳挺虽在申请仲裁时主张系以未购买社保为理由，但其并未在离职前向公司提出。欧阳挺要求君来五金制品厂支付经济补偿金3021.85元，于法无据，本院不予支持。原审法院对此处理有误，本院予以纠正。关于工伤保险待遇。因君来五金制品厂未为欧阳挺缴纳社会保险费，欧阳挺经鉴定为工伤，伤残等级为九级，停工留薪期3个月。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十七条的规定，君来五金制品厂应向欧阳挺支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。另，欧阳挺受伤前的月平均工资为4548.7元，但其在仲裁中主张以4500元/月计算其相应工伤待遇，是其自由处分的权利。经核算，君来五金制品厂应向欧阳挺支付一次性伤残补助金40500元（4500元×9个月）、一次性工伤医疗补助金9000元（4500元×2个月）、一次性伤残就业补助金36000元（4500元×8个月）、停工留薪期工资为13500元（4500元×3个月）。又因双方均确认君来五金制品厂在欧阳挺停工留薪期内向其支付了3000元工资，原审在核算欧阳挺停工留薪期工资时予以扣减3000元处理正确，君来五金制品厂尚应向欧阳挺支付停工留薪期工资10500元。君来五金制品厂以欧阳挺不配合医院治疗，不遵医嘱，导致病情加重为由主张无需支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资，但对此未能举证证明，理据不足，本院不予采信。原审对此核算正确，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律有误，导致处理结果部分不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初19349号民事判决第三项、第四项、第五项、第六项、第七项；二、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初19349号民事判决第一项为：佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂应在本判决发生法律效力之日起三日内向欧阳挺支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额23215.93元；三、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2017）粤0606民初19349号民事判决第二项为：佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂无需向欧阳挺支付经济补偿金3021.85元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人佛山市顺德区容桂君来五金塑料制品厂负担。本判决为终审判决。审判长  宋川审判员  钟玲审判员  侯进二〇一八年五月二十一日法官助理李晓霖书记员罗淇升