山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁11民终716号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司，住所地山东省烟台市莱山区观海路267号，统一社会信用代码91370613966233961L。诉讼代表人：黄海，总经理。委托诉讼代理人：张文韬，山东众成清泰（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王军丽，山东众成清泰（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹合全，男，1958年5月11日出生，汉族，居民，住山东省日照市东港区。委托诉讼代理人：庄光钧，日照东港日照街道法律服务所法律工作者。原审被告：杜团结，男，1982年4月6日出生，汉族，居民，住山东省平度市。原审被告：张福增，男，1980年1月6日出生，汉族，居民，住山东省莱州市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人曹合全、原审被告杜团结、张福增机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2017）鲁1102民初5400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、请求法院判决上诉人不承担残疾赔偿金68024元；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。本案是机动车道路交通事故责任纠纷案件，在庭审过程中，被上诉人向法院出示的日照人民法医司法鉴定所鉴定意见书，对被上诉人伤残等级认定不合理。该十级伤残是依据神经损伤评定，上诉人庭后多次与被上诉人沟通索要2017年1月12日所做的肌电诱发电位诊断报告，被上诉人迟迟不提供，该报告是确定此伤残的重要依据，但上诉人一直未提交。后上诉人在一审法院规定期限内提出了书面的鉴定申请书，但一审法院以上诉人未提交足以推翻上述鉴定意见的证据为由驳回上诉人的鉴定申请，剥夺了上诉人的诉讼权利。为进一步查明事实，正确适用法律，请求法院调取电位诊断报告，依法改判。曹合全辩称，请求依法驳回上诉人的上诉请求。该案一审法院认定事实清楚，适用法律正确，对于上诉人在上诉理由部分要求给上诉人提供机电诱发电位诊断报告，该诊断报告在申请伤残鉴定时已经提交鉴定部门，并且在鉴定报告中已明确记载，因此被上诉人不需要再提供相应的诊断报告。杜团结、张福增述称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。曹合全向一审法院起诉请求：1、请求判令杜团结、张福增、保险公司赔偿曹合全各项损失共计113746.56元；2、本案诉讼费由杜团结、张福增、保险公司负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2016年7月15日7时许，杜团结驾驶鲁Ｆ×××××/鲁YR7**挂号牌重型半挂牵引车沿204国道由南向北行驶至G204线与涛雒镇两园交汇处时，与曹合全驾驶的电动三轮车发生交通事故，致曹合全、刘贤玲受伤，车辆损坏，造成伤人道路交通事故。该事故经日照市公安局交通警察支队东港大队现场勘查，作出日公交认字[2016]第2016T0061号道路交通事故认定书，认定杜团结驾驶机动车未按操作规范安全驾驶、未保持安全车速，其行为是造成此次事故的主要原因，承担事故主要责任；曹合全驾驶非机动车在未确保安全、畅通的原则下通行，其行为是造成此次事故的次要原因，承担事故次要责任，刘贤玲不承担事故责任。鲁Ｆ×××××/鲁YR7**挂号牌车辆所有人为张福增，杜团结系张福增雇佣的驾驶员，事故发生时杜团结驾驶车辆在从事雇佣活动。该车在保险公司投保交强险一份、商业三者险一份，保险金额100万元，且约定不计免赔特约险。事故发生在保险期间内。曹合全受伤后即到日照市中医医院住院治疗12天，被诊断为胰腺损伤、左锁骨骨折、脑外伤反应等伤情。曹合全在该院支出住院费20293.70元。曹合全的伤情经其申请，一审法院委托日照人民法医司法鉴定所进行鉴定，该所于2017年1月12日作出[2017]法医鉴字第006号鉴定意见书，鉴定意见为：曹合全伤情鉴定为十级伤残；护理期限为30-60日，需1人护理。曹合全驾驶的电动三轮车车辆损失经日照国际海洋城创宇价格评估有限公司评估，车辆损失为2140元。本次事故，曹合全主张的损失如下：1、医疗费20584.20元；2、误工费17500元（100元/天×175天）；3、护理费7200元（100元/天×72天）；4、住院伙食补助费1440元（120元/天×12天）；5、伤残赔偿金68024元；6、交通费360元（30元/天×12天）；7、精神损害抚慰金10000元；8、电动车损失2140元；9、鉴定费1920元，共计127248.20元。曹合全与本次事故另一伤者刘贤玲系夫妻关系，曹合全同意保险公司在交强险限额内先行赔偿刘贤玲的损失。曹合全提交的证据有：诊断证明书、住院病历、用药明细、住院收费票据、门诊收费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、租房合同复印件、虾池承包合同复印件、日照市东港区涛雒镇刘家湾村委委员会出具的证明复印件、护理人员曹合相的身份证复印件、车损评估报告书、电动车购车收据复印件。对曹合全的主张及提交的证据，保险公司质证意见如下：对诊断证明、住院病历、用药明细、住院收费票据真实性无异议，但应扣除10%的非医保用药；对鉴定意见书有异议，认为曹合全伤情不构成十级伤残，申请重新鉴定；对鉴定费无异议，但属间接损失，不予承担；对车损无异议；对房屋租赁合同、村委会证明无异议，虾池承包合同应提交原件；同意按城镇标准计算误工费；护理费应按农村居民收入标准计算；住院伙食补助费请求依法判决；对精神抚慰金10000元不予认可。张福增、杜团结同意保险公司的质证意见。一审法院认为，杜团结驾驶鲁Ｆ×××××/鲁YR7**挂号牌重型半挂牵引车与曹合全驾驶的电动三轮车发生交通事故，致曹合全、刘贤玲受伤，车辆损坏，造成伤人道路交通事故属实，一审法院予以确认。该事故经交警认定，杜团结承担事故主要责任，曹合全承担事故次要责任，刘贤玲不承担事故责任，对该事故认定书的效力应予采信。根据《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条之规定，结合事故发生的原因及双方的过错行为对事故发生起作用力大小，一审法院酌定杜团结按80%的比例承担赔偿责任。关于赔偿责任的承担，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，张福增作为杜团结的雇主，应对曹合全的损失承担赔偿责任。杜团结在事故中承担主要责任，应属重大过失，应对张福增的赔偿义务承担连带赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内首先予以赔偿。因鲁Ｆ×××××/鲁YR7**挂号牌车辆在保险公司投保交强险及商业三者险，故保险公司应首先在交强险赔偿限额内赔偿曹合全因事故造成的损失，对超出交强险限额外的损失，保险公司在商业三者险1000000元限额内赔偿。下列损失应列入曹合全损失范围：1、曹合全提交的住院病历、医疗费单据、用药明细等证据能证明医疗费支出为20565.70元，予以确认；2、曹合全提交的证据能证明其从事水产养殖工作，其主张的误工费标准100元/天未超出法律规定，予以确认；对于误工天数，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》及曹合全的鉴定意见，误工时间确认为120日，误工费确认为12000元；3、结合曹合全伤情，对其主张的护理费按日照市护工工资标准100元/天计算；结合鉴定意见，护理期确认为45天，护理费确认为4500元；4、住院伙食补助费按日照市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算12天，为1200元；5、曹合全提交的伤残鉴定意见书鉴定程序合法，结论客观，保险公司虽有异议，但未提出足以推翻上述鉴定意见的证据，亦未举证证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形，故对保险公司的重新鉴定申请不予准许，对曹合全伤情构成十级伤残予以确认；曹合全经常居住地为城市规划区，且收入来自养殖业，故其伤残赔偿金应按2016年山东省城镇居民人均可支配收入标准34012元/年计算，残疾赔偿金确认为68024元（34012元/年×20年×10%）；6、结合曹合全居住地与就医地的实际距离及住院天数，对其主张的交通费酌情支持240元；7、曹合全主张的电动车损失2140元有评估报告予以证实，保险公司无异议，予以确认；8、曹合全在本次事故中致十级伤残，确存在一定的精神损害，对其主张的精神损害赔偿金酌情支持1000元；9、鉴定费1920元有票据为证，予以确认。以上损失共计111589.70元。本次事故另一伤者刘贤玲在交强险责任限额内医疗费损失为10000元，伤残限额内损失为110000元。因曹合全同意保险公司在交强险限额内先行赔偿刘贤玲的损失，故对本案曹合全的损失，由保险公司在交强险限额内赔偿曹合全车辆损失2000元。曹合全的其他损失，共计109589.70元，由张福增按80%的比例赔偿87671.76元。对张福增的赔偿义务，由保险公司在商业三者险1000000元限额内赔偿。杜团结、张福增不再承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿曹合车辆损失2000元，于本判决生效后十日内付清；二、保险公司在商业三者险限额内赔偿曹合全各项损失共计87671.76元，于判决生效后十日内付清；三、驳回曹合全本案的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2575元，减半收取1288元，由曹合全负担288元，由张福增负担1000元。二审中，双方当事人均未提交新证据。另查明，日照人民法医司法鉴定所鉴定意见书第三部分检验过程中载明2017年1月12日肌电诱发电位诊断报告（编号：18907）：左侧正中神经、尺神经轻度损伤肌电图表现。本院对一审查明的其他事实予以确认本院认为，杜团结驾驶鲁Ｆ×××××/鲁YR7**挂号牌重型半挂牵引车与曹合全驾驶的电动三轮车发生交通事故，致曹合全、刘贤玲刘贤玲受伤，车辆损坏，杜团结承担事故主要责任，曹合全承担事故次要责任，对该事实各方均无异议，本院予以确认。虽然上诉人一审中提交书面鉴定申请，要求对被上诉人的伤残进行重新鉴定，但其并未提交证据证明涉案鉴定意见存在需要重新鉴定的情形，一审法院对其申请未予准许并无不当。在日照人民法医司法鉴定所鉴定意见书第三部分检验过程中已载明肌电诱发电位诊断报告相关情况，上诉人要求法院调取该肌电诱发电位诊断报告亦无必要，其该项上诉理由亦不成立，本院亦不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  卜雪雁审判员  宋海红审判员  刘丽艳二〇一八年五月八日书记员  李双玲