河北省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀民初23号 原告：施博声，男，汉族，1982年5月10日生，住河北省石家庄市桥西区。 委托诉讼代理人：王涛，河北冀督律师事务所律师。 被告：岳阳明辉房地产开发有限公司，住所地湖南省岳阳市开发区八字门青年路弘昱大厦603。 法定代表人：郑云英，该公司经理。 委托诉讼代理人：王姚军，江西淮玉律师事务所律师。 被告：郑福民，男，汉族，1965年2月1日生，住江西省上饶市玉山县。 原告施博声与被告岳阳明辉房地产开发有限公司（以下简称明辉公司）、郑福民民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告施博声及其委托诉讼代理人王涛，被告明辉公司委托诉讼代理人王姚军、被告郑福民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告施博声向本院提出诉讼请求：1、判令明辉公司偿还施博声本金10800万元及利息（自2016年6月17日起至实际清偿之日止按年利率8.4%计付，利息截止到起诉日为1587.6万元，本息共计12387.6万元）；2、郑福民对上述款项承担连带清偿责任；3、判令拍卖、变卖明辉公司所有的位于岳阳市岳阳楼区牌居委会131个商铺物业，所得拍卖价款施博声在上述款项范围内享有优先受偿权；4、本案诉讼费由明辉公司、郑福民共同承担。事实和理由：2014年4月28日明辉公司向施博声借款1亿元整，利息为年息8.4%，同时签订借款抵押担保合同，明辉公司用其名下的131套房产作为抵押物提供担保，郑福民个人自愿对施博声与明辉公司的借款合同提供连带责任保证，随后施博声依约将款项出借给明辉公司。合同到期后，明辉公司、郑福民与施博声一致同意将原借款合同和抵押合同展期一年，并于2016年6月17日重新签订了借款合同及借款抵押担保合同，郑福民仍然自愿提供连带保证责任。但至今，经施博声多次催要，明辉公司未按合同履行还款义务，故诉至法院，请求依法保护施博声的合法权益。 被告明辉公司辩称，1、本案的实际出借人不是施博声，本案是实际出借人是石家庄美佳晟贸易有限公司法定代表人刘志雷。2、本案出借人没有按照合同约定支付全部的出借款项，明辉公司实际收到的借款数额是8480万元。3、明辉公司借款后已经向出借人支付了利息617.4万元，因此本案明辉公司实际的借款金额是8480万元，实际利息应是8480万元按照主合同约定利息减去617.4万元之后产生的利息，除此之外的诉讼请求应予驳回。4、抵押是真实的，对此明辉公司无异议。 被告郑福民辩称，1、施博声不是实际出借人，实际出借人是石家庄美佳晟贸易有限公司法定代表人刘志雷，原告主体资格不适格，应驳回其起诉。2、资金来源是银行信贷资金，是套用银行信贷资金违法转贷，不是原告的合法收入或自有资金，请法庭调查，借款合同应认定无效。3、主合同无效，担保自然无效，郑福民不应承担担保责任。4、假如借款合同有效，也应根据合同约定先处置明辉公司的抵押财产，不足部分再由郑福民承担连带保证责任。根据房管局的抵押登记，抵押财产估价价值约2亿，故应驳回施博声要求郑福民承担连带保证责任的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告施博声为证明自己主张，提交以下证据： 证据一：2014年4月28日《借款合同》，证明施博声与明辉公司第一次签订借款合同，本金是1亿元，借款期限2年，利息是年息8.4%。 证据二：2014年4月28日《借款抵押担保合同》，证明施博声对抵押物享有优先受偿权。 证据三：股东决议，证明施博声对抵押物享有优先受偿权。 证据四：抵押物明细表及他项权证，证明施博声对抵押物享有优先受偿权。 证据五：担保书，证明郑福民应承担连带保证责任。 证据六：转款证明，证明施博声依约定向明辉公司支付了出借款项。 证据七：2016年6月17日《借款合同》，证明施博声与明辉公司对第一期借款进行展期，期限为1年，鉴于明辉公司对第一次借款本金及利息不能偿付，故借款金额由1亿元提高为10800万元，涵盖了第一次借款中明辉公司未支付的利息。 证据八：2016年6月17日《借款抵押担保合同》，证明施博声享有抵押物优先受偿权。 证据九：担保书及授权委托书，证明郑福民再次同意个人为借款提供保证责任。 证据十：刘志雷转账凭证，证明第一笔借款合同的支付情况。 证据十一：中国光大银行电子回单2份（复印件），证明明辉公司第一次支付利息款本金是9800万元，利息为年利率8.4%，综上得出的利息款项是3个月的利息款为205.8万元。 对于原告施博声提交的证据，被告明辉公司质证认为：对证据一、二的真实性无异议，对证明目的有异议，只能说明双方约定的借款数额是1亿，但是不能证明施博声实际交付了借款协议约定的全部1个亿的出借款；对证据三、四、五的真实性无异议，对证明目的有异议，理由同证据一；对证据六、十，明辉公司收到8480万出借款无异议；对证据七的真实性无异议，对证明目的有异议，签订该借款合同时施博声确认要补齐原来没有出借的现金，加上结算出来的800万利息，所以才出具了10800万的借款合同，但是施博声没有按照约定将借款本金补齐；对证据八、九的真实性无异议，对证明目的有异议，理由同证据七；对证据十一明辉公司支付过利息无异议，但是不能证明是按照9800万元本金计算出来的，也不能证明是哪个周期的利息，按照一个季度整数进行推算无根据。 被告郑福民质证认为：同意明辉公司的质证意见和对本息数额的意见。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年4月28日，明辉公司（甲方）与施博声（乙方）签订《借款合同》，约定：第一条，甲方向乙方借款金额人民币10000万元。第二条，借款期限：甲方向乙方借款期限为2年，自2014年4月28日至2016年4月28日止。第三条，支付方式：甲方向政府房屋登记主管部门申请将本合同所示第一批抵押物以乙方为抵押权人办理《房屋他项权利证书》，且登记主管部门向双方出具受理回执单后3日内，向甲方支付第一笔借款5000万元。甲方向政府房屋登记主管部门申请将本合同所示第二批抵押物以乙方为抵押权人办理《房屋他项权利证书》，且登记主管部门向双方出具受理回执单后3日内，向甲方支付第二笔借款5000万元。第四条，利息及利息支付方式：借款利息为年息8.4%，共计金额为1680万元，按甲方实际收到借款的日期和数额进行计息，付息方式为借款期满，息随本清。……第七条，甲方自愿以本公司所有的位于湖南省岳阳市商铺共计12730平米作为本次借款的抵押担保。商铺详细情况见明细一。抵押担保期间自设定抵押财产之日起至担保范围内全部债务清偿完毕止。合同还约定了其他事项。郑福民在该合同明辉公司法定代表人处签字。 2014年4月28日，明辉公司（甲方）与施博声（乙方）签订《借款抵押担保合同》，约定：第一条，甲方以“抵押物清单”（附后）所列之财产设定抵押。第二条，甲方抵押担保的贷款金额人民币1亿元整，贷款期限自2014年4月28日至2016年4月28日。……第五条，抵押担保的范围：贷款金额（大写壹亿元整）及利息、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括律师费、诉讼费等）。……第十三条，借款合同履行期限届满，借款人未能清偿债务，乙方有权以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，实现抵押权。……第十九条，本合同自“抵押物清单”中的抵押物均办理登记之日起生效。合同还约定了其他事项。郑福民在该合同明辉公司法定代表人处签字。 明辉公司、施博声依据2014年4月28日《借款合同》、《借款抵押担保合同》，于2014年5月6日就明辉公司抵押房产办理了岳房他证岳阳楼区字第××号一般抵押权登记，于2014年5月28日办理了岳房他证岳阳楼区字第××号一般抵押权登记。施博声、明辉公司、郑福民对上述一般抵押权登记内容即明辉公司抵押物范围均无异议。 施博声主张支付出借款9800万元，但只提交了其中8480万元出借款的支付凭证。庭审中，明辉公司、郑福民对施博声支付出借款8480万元无异议，同意偿还借款本金8480万及扣除已还利息后的到期利息800万元，以及2016年6月17日起至还清之日止的按年利率8.4%计算的利息。 2016年6月17日，明辉公司（甲方）与施博声（乙方）签订《借款合同》（编号：Ｊ-2016-6号），约定：第一条，甲方向乙方借款金额人民币10800万元。第二条，借款期限：甲方向乙方借款期限为1年，自2016年6月17日至2017年6月17日止。第三条，借款支付：甲方在2014年4月28日与乙方签订借款合同和抵押合同，现合同到期，双方协商再将原借款额合同和抵押合同展期一年，因此，借款已经支付，无须再另行打款。第四条，利息及利息支付方式：借款利息为年息8.4%，按甲方实际收到借款的日期和数额进行计息，付息方式先按季付息，借款期满，息随本清。……第七条，甲方自愿以本公司所有的位于湖南省岳阳市商铺共计12730平米作为本次借款的抵押担保。商铺详细情况见明细一。抵押担保期间自设定抵押财产之日起至担保范围内全部债务清偿完毕止。合同还约定了其他事项。郑福民在该合同明辉公司法定代表人处签字。 2016年6月17日，明辉公司（甲方）与施博声（乙方）签订《借款抵押担保合同》（编号：DY-2016-6），约定：第一条，甲方以“抵押物清单”（附后）所列之财产设定抵押。第二条，甲方抵押担保的贷款金额人民币10800万元，贷款期限自2016年6月17日至2017年6月17日。……第五条，抵押担保的范围：贷款金额（大写壹亿元零捌佰万元整）及利息、借款人应支付的违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现贷款债权和抵押权的费用（包括律师费、诉讼费等）。……第二十一条，本合同自“抵押物清单”中的抵押物均办理登记之日起生效。合同还约定了其他事项。郑福民在该合同明辉公司委托代理人处签字。 2016年6月17日《借款抵押担保合同》未办理抵押登记。 郑福民于2014年7月4日出具《担保书》，自愿对明辉公司与施博声2014年4月28日签订的借款合同提供担保，担保的方式为连带责任保证，保证担保的范围包括借款的本金、利息、罚息、违约金、赔偿金等及实现债权的其他相关费用，保证的期间为借款合同生效之日起至主债务履行期限届满之日后2年止。郑福民于2017年6月17日再次出具《担保书》，自愿对明辉公司与施博声2016年6月17日签订的借款合同提供担保，担保的方式为连带责任保证，保证担保的范围包括借款的本金、利息、罚息、违约金、赔偿金等及实现债权的其他相关费用，保证的期间为借款合同生效之日起至主债务履行期限届满之日后2年止。 本院认为，2014年4月28日，明辉公司（甲方）、施博声（乙方）签订《借款合同》，约定甲方向乙方借款10000万元。施博声主张支付出借款9800万元，但只提交了其中8480万元出借款的支付凭证，施博声主张根据明辉公司偿还利息时的银行电子回单所记载的还息数额、计息周期，按双方约定的利率可反推施博声出借本金为9800万元。明辉公司、郑福民对施博声该反推主张不予认可。因施博声提交的银行电子回单仅载明“第三季度利息款”，并未注明本金数额及计息利率，且经本院释明，施博声对其8480万元之外的出借款的付款人、付款时间等交付细节均不能予以说明，本院对施博声支付出借款9800万元的主张不予采信。2016年6月17日明辉公司（甲方）、施博声（乙方）签订《借款合同》，约定甲方向乙方借款10800万元，且因甲方在2014年4月28日与乙方签订的借款合同到期，双方协商再将原借款额合同展期一年，故借款已经支付无须再另行打款。因施博声提交的证据不足以证明其足额支付了2014年4月28日《借款合同》约定的1亿元借款本金，故本院对施博声依据2016年6月17日《借款合同》主张的10800万元借款本金不予支持。明辉公司、郑福民对收到施博声出借款8480万元均无异议，亦同意偿还施博声借款本金8480万及扣除已还利息后的到期利息800万元，以及2016年6月17日起至还清之日止按年利率8.4%计算的利息，本院对此予以确认。综上，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款之规定，明辉公司应偿还施博声借款本金8480万元及到期利息800万元，并以8480万元为基数，自2016年6月17日起至还清之日止按年利率8.4%计付利息。 明辉公司为担保其债务的履行，依据2014年4月28日《借款合同》、《借款抵押担保合同》，将其自有房产抵押给施博声，并办理了岳房他证岳阳楼区字第××号、岳房他证岳阳楼区字第××号一般抵押权登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第一项“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物”，和第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”之规定，本院对施博声就岳房他证岳阳楼区字第××号、岳房他证岳阳楼区字第××号记载的抵押财产享有一般抵押权予以确认。施博声在2014年4月28日《借款合同》诉讼时效期间内起诉行使上述抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”之规定，本院对施博声对抵押财产优先受偿的请求予以支持。 郑福民对其向明辉公司与施博声间的借款本息承担连带责任保证并无异议，但抗辩主张施博声应先就明辉公司自己提供的抵押财产实现债权，不足部分再由郑福民承担保证责任。因施博声的债权既有债务人明辉公司物的担保，又有郑福民人的担保，各方对实现债权的方式没有明确的约定，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”，本院对郑福民的该抗辩主张予以支持，施博声应先就明辉公司抵押财产实现债权。 综上，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十条第一款、第一百八十七条、第二百零二条之规定，判决如下： 一、被告岳阳明辉房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内给付原告施博声借款本金8480万元及利息800万元，并以8480万元为基数，自2016年6月17日起至还清之日止按年利率8.4%计付利息； 二、原告施博声对岳房他证岳阳楼区字第××号、岳房他证岳阳楼区字第××号登记的被告岳阳明辉房地产开发有限公司的抵押财产在拍卖、变卖后的所得价款优先受偿； 三、被告郑福民对被告岳阳明辉房地产开发有限公司上述第一、二项确定的欠付款项向原告施博声承担连带清偿责任，郑福民承担保证责任后，有权向岳阳明辉房地产开发有限公司追偿； 四、驳回原告施博声其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费661180元，由被告岳阳明辉房地产开发有限公司、郑福民负担522332元，由原告施博声负担138848元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。 审判长 吴 悦 审判员 吴晓慧 审判员 马艳辉 二〇一八年五月二十九日 书记员 孙胜超 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。 被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。