云南省剑川县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）云2931刑初21号 公诉机关剑川县人民检察院。 被告人绞玉清，男，1974年12月13日生，白族，云南省鹤庆县人，初中文化，农民，住鹤庆县。2016年5月1日，因赌博被鹤庆县公安局行政拘留五日。2017年12月13日因本案被剑川县公安局刑事拘留，2018年1月17日被依法逮捕。现羁押于云南省剑川县看守所。 辩护人王炫杰，云南展腾（剑川）律师事务所律师。 被告人李常荣，男，1972年7月2日生，白族，云南省鹤庆县人，小学文化，农民，住鹤庆县。2017年4月1日，因赌博被鹤庆县公安局行政拘留十二日，并处罚款3000元。2017年12月14日因本案被剑川县公安局刑事拘留，2018年1月17日被依法逮捕。现羁押于云南省剑川县看守所。 被告人李卫东，男，1969年9月2日生，白族，云南省鹤庆县人，初中文化，农民，住鹤庆县。2011年1月19日，因售卖未在当地烟草专卖批发企业进货的卷烟被鹤庆县烟草专卖局罚款9元。2017年12月14日因本案被剑川县公安局刑事拘留，2018年1月17日被依法逮捕，2018年4月25日被本院取保候审。 剑川县人民检察院以剑检刑检刑诉【2018】21号起诉书指控被告人绞玉清、李常荣、李卫东犯非法经营罪，于2018年4月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2018年5月16日公开开庭审理了本案。剑川县人民检察院指派检察员杨某1、杨某2出庭支持公诉，被告人绞玉清及其辩护人王炫杰、李常荣、李卫东到庭参加诉讼。现已审理终结。 剑川县人民检察院指控，2017年12月13日16时许，剑川县公安局民警及剑川县烟草专卖局执法人员在鹤庆县松桂镇宝窝村委会上登村24号何某家二楼杂物房内查获用纸箱外加蛇皮口袋包装的16箱卷烟，经清点，为84mm红河（软甲）卷烟1599条。经侦查，卷烟系绞玉清、李常荣、李卫东所有，是绞玉清、李常荣从祥云某拉运回来。经云南省烟草质量监督检测站检验，1599条卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。经剑川县价格认证中心认定，卷烟价格为人民币87945元。经查，绞玉清、李常荣、李卫东均没有取得烟草专卖零售许可证。公诉机关认为，被告人绞玉清、李常荣、李卫东违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。案发后，被告人李常荣、李卫东主动投案并如实供述犯罪事实，行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，可以从轻处罚。对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。 被告人绞玉清对剑川县人民检察院指控的犯罪事实和罪名无异议，未提出辩护意见。其辩护人的辩护意见是，1、绞玉清与李卫东确实商量过垫付烟款的问题，但绞玉清不是主动提出参与分配利润，是李卫东主动提出给他3000元利息。2、绞玉清有自首情节，公安机关通过电话联系绞玉清后，绞玉清和其哥哥绞玉衡一起去投案，如实供述了犯罪事实。3、绞玉清系初犯，主观恶性不大，社会危害小。4、绞玉清归案后，提供同案犯的电话，可酌情从轻处罚。综上，建议对绞玉清从轻处罚。 被告人李常荣对剑川县人民检察院指控的犯罪事实和罪名无异议，未提出辩护意见。 被告人李卫东对剑川县人民检察院指控的犯罪事实和罪名无异议，未提出辩护意见。 经审理查明，2017年12月11日，被告人李常荣、李卫东二人商量购买一批卷烟进行销售，并约定李卫东筹货款4万元，李常荣筹货款2万元。李卫东找到绞玉清请他去祥云拉运卷烟，并向绞玉清提出借4万元购烟款，绞玉清要求自己垫付卷烟款，销售后参与利润分配。三人通过李卫东牵线后，达成由绞玉清、李常荣负责购买、拉运卷烟，李卫东负责销售的共识。12月12日绞玉清驾驶云Ｌ×××××号小货车于13时许到达祥云某板桥收费站跟李常荣联系会面后，二人各自驾车到祥云县路边。贩卖卷烟的人将绞玉清的货车开走装好卷烟后开回原停放地点，绞玉清拿出35000元，李常荣拿出19400元，共付烟款54400元。随后绞玉清驾驶装运卷烟的货车回到鹤庆县，因没有确定卷烟存放地点，绞玉清和李常荣将卷烟拉到鹤庆县松桂镇宝窝村委会上登村24号绞玉清姐夫何某家中藏匿。12月13日16时许，剑川县公安局民警及剑川县烟草专卖局执法人员在何某家二楼杂物房内查获用纸箱外加蛇皮口袋包装的16箱卷烟，经清点，为84mm红河（软甲）卷烟1599条。经云南省烟草质量监督检测站检验，1599条卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。经剑川县价格认证中心认定，卷烟价格为人民币87945元。经查，绞玉清、李常荣、李卫东均没有取得烟草专卖零售许可证。 上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实，1、受案登记表、立案决定书及指定管辖决定书，证实案件来源以及受案和立案的时间；2、到案经过，证实被告人绞玉清于2017年12月13日经公安机关电话传唤到案，供述卷烟系李常荣、李卫东所有；被告人李常荣、李卫东于2017年12月14日经公安机关电话传唤到案，李常荣如实供述犯罪事实，李卫东未如实供述犯罪事实；3、劣迹证明材料，证实绞玉清、李常荣曾被公安机关行政处罚的事实；4、绞玉清账户银行交易明细单，证实2017年12月份绞玉清在松桂某农村信用社取款的情况；5、手机通话清单，证实三被告人在案发前多次用手机通话的事实；6、检查笔录及照片，证实公安机关对查获的卷烟进行了检查并拍照，数量为84mm红河（软甲）卷烟1599条；7、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押了涉案的84mm红河（软甲）1599条卷烟和手机；8、辨认笔录、辨认照片，证实被告人绞玉清、李常荣、李卫东分别对案发现场、涉案卷烟、拉运车辆进行了指认和辨认；9、卷烟真伪检验材料，证实经云南省烟草质量监督检测站检验，1599条卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟；10、价格认定材料，证实经剑川县价格认证中心认定卷烟价格为人民币87945元；11、证人何某证言，证实2017年12月12日绞玉清、李常荣将卷烟寄存在自己家中，13日被剑川县公安局查获；12、被告人绞玉清、李常荣、李卫东的供述和辩解与本案事实相符。本案证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人绞玉清、李常荣、李卫东违反国家规定，以牟利为目的，未经许可，非法经营卷烟专卖品，情节严重，行为已触犯刑律，构成非法经营罪。剑川县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。本案中，被告人绞玉清、李常荣、李卫东共同故意犯罪，行为属共同犯罪；在共同犯罪中，三人的作用和地位相当，可不划分主从，各自应对其所实施的行为承担相应的罪责。案发后，被告人绞玉清、李常荣、李卫东均系公安机关电话传唤到案，到案后，绞玉清、李卫东开始未如实供述犯罪事实，但在后面的供述中如实交待犯罪事实，李常荣如实供述了犯罪事实，三人的行为属坦白，可从轻处罚。公诉机关认定李常荣、李卫东行为属自首和绞玉清的辩护人提出的绞玉清有自首情节的意见，均不符合本案事实，缺乏法律依据，不予采纳；绞玉清的辩护人的其他意见予以采纳。庭审中，三被告人认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，予以采纳。为维护社会主义市场经济管理秩序，打击刑事犯罪，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人绞玉清犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（限判决生效之日起三十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月13日起至2018年12月12日止）。 二、被告人李常荣犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（限判决生效之日起三十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月14日起至2018年12月13日止）。 三、被告人李卫东犯非法经营罪，单处罚金人民币20000元（限判决生效之日起三十日内缴纳）。 四、扣押在案的卷烟和手机予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李金华 人民陪审员  欧庆生 人民陪审员  李 刚 二〇一八年五月二十五日 书 记 员  赵承承