吉林省四平市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)吉03民终600号上诉人(原审被告):双辽市第三人民医院法定代表人:张明，院长。委托诉讼代理人:田凤彩，吉林车宏律师事务所律师。被上诉人(原审原告):张宇，女，1993年12月10日生，汉族，农民，现住双辽市。被上诉人(原审原告):郑艳平，男，1993年1月24日生，汉族，农民，住双辽市。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人:高春雷，双辽市王奔镇法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司双辽支公司负责人:田威，经理。上诉人双辽市第三人民医院(以下简称双辽医院)因与被上诉人张宇、郑艳平、中国人民财产保险股份有限公司双辽支公司（以下简称保险公司）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年5月2日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人双辽医院的委托诉讼代理人田凤彩，被上诉人张宇、郑艳平及其委托诉讼代理人高春雷到庭参加诉讼。保险公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。双辽医院上诉请求:一、撤销原审判决；二、改判在扣除医疗责任保险赔偿限额和尸体保管费后，按75％承担赔偿责任，或发回重审。事实和理由：1.一审法院没有采信吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见是错误的。2.一审法院认定由我院承担全部责任，擅自扩大行驶自由裁量权，没有任何依据。3.尸体保管费应包含在丧葬费中，不应单独计算，一审法院计算错误。张宇、郑艳平辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。保险公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。张宇、郑艳平一审时诉讼请求：1.要求双辽医院、保险公司给付医疗费2439.01元（4202.31元-1867元+103.70元）、住院伙食补助费1000元（100元×10天）、误工费1266元（126.60元×10天）、护理费1256.66元（125.66元×10天）、婴儿死亡赔偿金242458.80元（12122.94元×20年）、丧葬费28049元、尸体保管费12605元、交通费5420元、精神损害抚慰金40000元，共计334494.41元；2.诉讼费5685元、鉴定费17100元由双辽医院、保险公司负担。一审法院查明：2017年6月19日张宇入住双辽医院准备分娩，次日张宇分娩时因胎儿巨大，医院没有采取剖腹产措施，张宇自然分娩后胎儿死亡，经四平市公安司法鉴定为女婴系窒息死亡，案件审理中，吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见为：1.双辽医院对张宇的治疗过程中存在医疗过错行为；2.双辽医院对张宇的治疗过程中存在医疗过错行为与新生儿（张宇之女）死亡后果存在因果关系；3.双辽医院对张宇的治疗过程中存在医疗过错行为参与度为主要为宜，参与度系数参考意见为75%。双辽医院在保险公司投保了医疗责任保险，每人责任限额100000元。张宇2017年6月19日住院，2017年6月29日出院，住院10天，花医疗费4202.31元，住院期间张宇去长春妇产医院检查，花检查费103.70元，出院后农合报销1867元。张宇花费尸检的鉴定费10000元，正达司法鉴定所鉴定费7100元，去正达鉴定所花交通费220元的事实予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，该院认定如下：1.四平市公安司法鉴定中心司法鉴定书第4页分析说明（1）、根据尸体检验死者肺浮扬试验阳性、部分肠管浮扬试验阳性；说明死者系为存活婴儿。（2）、死者系因窒息而死亡。可见，女婴是存活婴儿，只是在生产时窒息而亡，该婴儿具有民事权利能力。因此，对保险公司称婴儿是死体，不具有民事权利能力，不应赔付死亡赔偿金及丧葬费的辩解不予支持。2.张宇、郑艳平主张的医疗费用是其生产前1天及生产后9天的费用，因双辽医院在医疗中的过错行为，导致张宇住院10天，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，有医疗机构承担赔偿责任”。第五十七条规定：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任”。双辽医院对张宇、郑艳平应承担赔偿责任。对保险公司辩解张宇、郑艳平主张的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费是产前发生的费用，不是产后产生的与本次医疗损害无关，不应赔偿的辩解不予支持。张宇住院期间经医院建议去长春市妇产医院检查，根据张宇当时的身体状况雇车是合理的，所花费用理应赔偿。3.冷冻婴儿尸体的费用。由于本案的特殊性，为应对一定期限内可能对婴儿尸体再次进行检查的需要，婴儿尸体需要在一定期限内长期保管，该费用不属于张宇、郑艳平自行扩大的损失，而是根据案件的需要产生的合理支出，不应计入丧葬费数额内。4、关于保险公司辩解5%免赔率。《中华人民共和国保险法》第十九条规定;“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中下列条款无效（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投标人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。”对被告保险公司辩称在100000元限额内应扣除5%的免赔率的辩解不予支持。综上所述，该院认为，根据吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见双辽医院对张宇的治疗过程中存在医疗过错行为，其医疗过错行为与新生儿（张宇之女）死亡后果存在因果关系。虽然双辽医院对张宇的治疗过程中存在医疗过错行为参与度为主要为宜，参与度系数参考意见为75%，但该院认为，在目前的医疗水平条件下，双辽医院能够认真对待患者，治疗过程规范，在张宇自然分娩困难的情况下，能够及时采取剖腹措施，即使张宇未能及时入院治疗，也可以让张宇顺利生产，母婴平安。张宇未能及时入院不是造成婴儿死亡的必然原因，相反双辽医院的过错行为是造成婴儿死亡的直接原因。双辽医院应对侵权行为承担全部赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、五十七条，《中华人民共和国保险法》第十九条之规定,判决：一、保险公司在医疗责任保险限额内赔偿100000元。二、双辽医院赔偿医疗费2439.01元（4306.01元-1867元）、住院伙食补助费1000元（100元×10天）、误工费1266元（126.60元×10天）、护理费1256.66元（125.66元×10天）、婴儿死亡赔偿金242458.80元（12122.94元×20年）、丧葬费28049元、尸体保管费12605元、交通费5020元、精神损害抚慰金40000元，二次鉴定费17100元，共计351194.47元，扣除保险公司赔付的100000元，计251194.47元。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，张宇入住双辽医院准备分娩的次日因胎儿巨大，家属多次要求剖腹产，医院没有认真对待患者严格按照诊疗规范及时采取剖腹措施，导致张宇自然分娩后胎儿死亡，且经四平市公安司法鉴定中心鉴定意见为女婴系窒息而死亡。双辽医院对此存在过错，该过错行为是造成女婴死亡的直接原因，基此，双辽医院应承担全部赔偿责任。原审法院没有采信吉林正达司法鉴定中心司法鉴定意见并无不妥。双辽医院主张尸体保管费应包含在丧葬费中，不应单独计算，但未向本院提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。原审法院对尸体保管费、丧葬费的论述详尽，在此不再赘述。综上所述,双辽医院的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5685元,由双辽市第三人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  蔡丽娜审判员  刘晓东审判员  刘玉霞二〇一八年五月二十八日书记员  苗人升