江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏10民终280号上诉人(原审被告)：扬州锦都置业有限公司，住所地扬州杭集镇曙光路679号。法定代表人：王坚贞，公司总经理。委托诉讼代理人：**，江苏乐助律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：尤松，男，1965年6月14日出生，汉族，住扬州市。委托诉讼代理人：马丽，江苏擎天柱律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王为国，男，1957年7月20日出生，汉族，住扬州市。委托诉讼代理人：束妮莎，江苏立科律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹俊，江苏立科律师事务所实习律师。上诉人扬州锦都置业有限公司(以下简称锦都公司)因与被上诉人尤松、王为国民间借贷纠纷一案，不服扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初3498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。锦都公司上诉请求：撤销一审法院判决，驳回尤松的诉讼请求。事实和理由：锦都公司向尤松借款后，已陆续偿还尤松款项2270万元，一审法院推定锦都公司仍欠尤松款项，于理、于法不合。尤松辩称，一审法院认定事实清楚，本次关联诉讼共3个，涉及借款本金1800万元，锦都公司至今未足额偿还。王为国辩称，锦都公司上诉请求未涉及王为国的担保问题。尤松向一审法院起诉请求：1、锦都公司给付借款94.17万元及按照月利率2%的标准从2015年1月1日计算至实际给付之日止的利息；2、王为国对上述债务承担连带还款责任。事实和理由：2010年11月15日，尤松与锦都公司、王为国签订《借款协议》，约定锦都公司向尤松借款800万元，借款月利率2%，借款期限从2010年11月15日至2011年5月15日，王为国作为保证人，承担无限连带保证责任。《借款协议》签订后，尤松给付锦都公司800万元，锦都公司陆续归还700万元，锦都公司、王为国在2014年以房抵债冲抵部分债务，冲减后尚欠借款本金94.17万元。锦都公司向一审法院辩称，双方之间债权债务已经结清。锦都公司2014年将名下房产出售给尤松总价605.83万元，其中305.83万元优先冲抵欠尤松债务中锦都公司作为主债务人的债务，同时尤松另外给付300万元支付溢出部分的房款。本案所涉债务都是锦都公司与尤松交接的，本息都是锦都公司支付的，包括以房抵债的协商事宜，都是锦都公司与尤松商谈的，王为国没有参与，也不知情。王为国向一审法院辩称，尤松诉请已过诉讼时效，其不需要承担保证责任。尤松目前只提供了400万元的汇款凭证，但现金400万元无锦都公司出具的收条，也无交付事实。2014年以房抵债的事情，王为国并不清楚，如果存在以房抵债的相关事实，305.83万元应该在三个案件中平均分配，本案中应归还的借款数额为100万元，锦都公司已全部还清，王为国无需承担担保责任。一审法院认定事实：2010年11月15日，尤松、锦都公司、王为国签订《借款协议》，约定锦都公司向尤松借款人民币800万元，借款月利率2%，借款期限从2010年11月15日至2011年5月15日，利息支付日期为次月的20日至25日前付清，尤松委托江苏晨洁家化制造有限公司和江苏金世工坊家化有限公司分别向乙方支付200万元，现金给付400万元，锦都公司收款后须向尤松出具收款凭证，王为国作为保证人，在锦都公司不能按约还款时承担无限连带保证责任。2011年11月18日，锦都公司及其法定代表人王坚贞、王为国出具承诺书载明：“今承诺锦都豪庭开盘后，将归还金世工坊日化有限公司与劲松塑胶有限公司所有借款”。尤松提供的一份2014年8月15日，由王某,4在证明人处签字的《情况说明》载明：“关于扬州锦都置业有限公司、扬州市邗江东方房地产开发有限公司与尤松的债务从2012年6月至今多次协调，现经双方同意现作部分债务协调如下：1、锦都置业售给尤松（徐太珍）20#合276506（21.22）计236.76平方，按1.62万元/平方价格，合计383.55万元。2、锦都置业售给尤松D3合276646（07.08.09.11）计222.28平方，按0.9万元/平方价格，合计200.05万元。累计房款605.83万元，现要求尤松拿出300万元给锦都置业（本票已付），其余305.83万元冲减之间等额借款往来，剩余借款会尽快协调偿还”。经与证人王某,4核实，其确认上述《情况说明》是尤松打印好后让自己在证明人处签名确认的，落款的时间应该差不多，但确认的是尤松与锦都公司之间之前谈好的内容。自己从未与东方公司的任何人当面协调或沟通过该事宜。2010年11月15日，江苏晨洁家化制造有限公司和江苏金世工坊家化有限公司分别汇款200万元至锦都公司账户，尤松当庭陈述另外400万元借款为现金给付，并提供2010年11月16日锦都公司的进账单予以证实，并当庭认可锦都公司已归还借款700万元。另尤松还自愿从305.83万元中抵扣5.83万元冲抵本案所涉800万元借款。王为国与扬州市邗江东方房地产开发有限公司法定代表人包广霞系夫妻关系，且系该公司股东。证人杭某,4的证言证实，大概2012年夏天开始组织协调尤松与锦都公司和扬州市邗江东方房地产开发有限公司借款事宜，最后一次协调大概是2014年夏秋之际，当时尤松与王坚贞肯定在场，王为国是否在场自己记不清了，协调的最后结果是一部分以房抵债，一部分还现金。一审法院认为，尤松提供的《借款协议》中约定的借款期限已届满，其要求锦都公司归还借款94.17万元，予以支持。对于尤松要求以94.17万元为基数按照2%的月利率从2015年1月1日计算至实际给付之日止的利息，符合合同约定且不违反法律规定，予以支持。对于锦都公司辩称已归还全部借款的事实，其提供的证据无法证实该事实，且根据尤松提供的2014年8月15日《情况说明》中载明的“其余305.83万元冲减之间等额借款往来，剩余借款会尽快协调偿还”，说明在2014年8月15日时，双方之间的借款并未完全结清。王为国辩称尤松未能提供收条，但尤松提供的付款凭证证明其足额给付了锦都公司800万元借款，故收条并不影响尤松实际给付款项的事实。尤松提供的《借款协议》中未约定保证期间，2011年11月18日锦都公司及其法定代表人王坚贞、王为国共同出具的承诺书可以证明其在主债务履行期届满之日起六个月内向王为国主张过保证责任，从2011年11月18日开始就应计算保证合同的诉讼时效。尤松提供的2014年8月15日的情况说明，结合证人王某,4的证言，无法认定王为国作为保证人知晓该次协商的内容，现尤松于2016年7月26日才向法院起诉，明显已超过诉讼时效，故尤松要求王为国承担连带还款责任无事实和法律依据，不予支持。据此，一审法院于2017年11月22日作出如下判决：一、被告扬州锦都置业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告尤松借款本金94.17万元及以94.17万元为基数按照月利率2%从2015年1月1日计算至实际给付之日止的利息。二、驳回原告尤松其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13218元，由被告扬州锦都置业有限公司负担（原告已预交，被告于本判决生效后十五日内直接给付原告）。二审审理期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理查明，尤松主张其和锦都公司之间包括本案在内共计三笔借款，尤松向一审法院分别提起民事诉讼。另两案借款金额分别为400万元、600万元，一审法院经审理作出了（2016）苏1002民初3497号、(2016）苏1002民初3499号民事判决。尤松诉请的三笔借款，锦都公司陈述其是本案和（2016）苏1002民初3497号案件的借款人，是（2016）苏1002民初3499号案件中的实际借款人。对于利息，双方约定本案800万元借款，年利率为24%，其余两笔借款，约定的年利率均为20%。二审审理期间，鉴于上述3个关联案件的借、还款都发生在锦都公司和尤松之间，针对庭审中锦都公司认为其借款总额为1800万元，已还款数额达2719.63万元，尤松则认为还款数额不真实的情况，本院组织锦都公司和尤松进行了对账。通过对账双方确认，从2010年5月27日第一次借款至2014年8月15日最后一次以房抵债还款，尤松分12次借给锦都公司1800万元(其中，有600万元锦都公司是担保人身份，庭审中承认其系实际借款人)，锦都公司分21次共偿还尤松1623.23万元(不包含锦都公司需要进一步举证的3次还款共76.4万元，不包含锦都公司认为应算作还款的景可才定房款50万元、陈庆林打入尤松账户的100万元)。对于每笔还款属于本金还是利息，双方存在争议，也无法判断哪一笔还款和借款相对应。本院查明的其他事实，与一审法院查明的事实相同。本案二审争议焦点为：锦都公司是否已经全部清偿了本案800万元借款本金和利息。本院认为，锦都公司认为其已全部清偿了本案向尤松借款800万元的本金及利息，证据不充分，其仍应向尤松清偿94.17万元借款本金及相应利息，理由如下：1、双方之间借款未完全结清。综合3个关联案件，尤松共出借1800万元，锦都公司都是实际借款人。经对账，锦都公司已经偿还的款项，双方无争议的款项共计1623.23万元，现有证据证明锦都公司仍欠尤松借款本息。王某,4作为证人签字的《情况说明》也印证了双方之间借款并未完全结清。2、尤松的自认未损害锦都公司的实际利益。双方之间借款约定了年利率24%或20%的利息，鉴于双方均无证据证明每笔还款属于本金还是利息，根据法律规定，应适用先还息后还本的原则。双方无争议的1623.23万元还款中，尤松自认偿还的本金为1105.83万元。综合考量各次借款本金数额和借款时间、每笔还款数额和时间，以及双方对利息的约定，尤松的此项自认，不违反法律法规规定，更未损害锦都公司的实际利益。3、锦都公司应偿还涉案借款本金94.17万元。本案中，锦都公司对于向尤松借款800万元并无异议。尤松自认本案已经偿还本金700万元，并从最后一期以房抵债的款项305.83万元中，再自愿在本案中抵扣5.83万元本金，并无不当，亦未损害锦都公司的实际利益。故锦都公司本案中仍应向尤松偿还借款本金94.17万元。4、锦都公司应承担相应利息。根据《情况说明》，锦都公司最后一期以房抵债的还款时间最迟为2014年8月15日，现尤松要求按双方约定，从2015年1月1日起至实际给付之日止，按月利率2%给付利息，符合双方约定和法律规定。综上所述，上诉人锦都公司提出的已全部归还涉案借款本息的上诉理由，现有证据不足以证明，也与事实不符，本院不予支持。一审法院认定事实基本清楚，适用法律正确，所作判决结果并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13218元，由上诉人扬州锦都置业有限公司负担(已交)本判决为终审判决。审 判 长 蔡胜友审 判 员 黄宝生审 判 员 陈晓珺二〇一八年五月二十二日法官助理 姜 奕书 记 员 王华林