广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤01民终3252号上诉人（一审被告）：陈某1，男，汉族，1968年1月30日出生，户籍地址广州市天河区。上诉人（一审被告）：陈某2，男，汉族，1995年12月8日出生，户籍地址广州市天河区。上述两上诉人的共同委托诉讼代理人：黄妙春，广东红棉律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：郭某，男，汉族，1966年5月28日出生，身份证住址广州市天河区。委托诉讼代理人：周安兰，广东南方福瑞德律师事务所律师。上诉人陈某1、陈某2因与被上诉人郭某被继承人债务清偿纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院(2016)粤0106民初19910号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人陈某1、陈某2不服一审判决，向本院提起上诉请求：一、撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回郭某的诉讼请求。二、本案一、二审的诉讼费判由郭某负担。事实及理由概述如下：一、关于发回重审之理由。陈某1与陈某2是父子关系。陈某2在读书，陈某1是从事外航工作的海员。本案立案审理期间，恰好陈某1随船航行到海外，不在国内。就算一审法院公告了诉讼文书，陈某1在海外也无法获悉。因为公告的信息发表在国内，没有达到海外。因此，一审法院审理程序存在瑕疵，导致陈某1无法行使诉讼权利，二审法院应发回重审。二、依法改判之理由。1.郭某请求陈某1、陈某2偿还借款责任没有依据，陈某1、陈某2与郭某的“借款”没有关系。2.银行单只能说明资金流动。因陈某3已经去世，死无对证，是否存在借款还是还款，或是经济交易，无法查清。3.就算存在借款，在陈某3去世之前，是否还款付息过，死无对证，仅有郭某一面之词。4.因陈某3与其弟弟开麻将馆赌博，为旺场，经常参赌、诱赌。如果陈某3借款属实，必定是用于违法参赌。因为，“借款”的时间段，陈某1、陈某2家庭并无重大生活、经营支出。该“借款”不是合法债务。三、一审判决书第一页倒数第三行，郭某在一审中的诉讼请求利息的一项是当庭增加的，当时，陈某1是要开船到海上的，所以长期不在，而陈某2要读书在学校，在送达方面可以涉及到公告送达。对此，法院却没有采取必要手段告知陈某1、陈某2，客观上剥夺了陈某1、陈某2的举证期限和答辩期限。因此一审法院直接处理郭某当庭增加的诉求，属于违法诉讼程序。被上诉人郭某辩称：一审的送达合乎法律规定，我认可一审判决，也坚持一审判决。我当庭增加的诉求是利息，利息是根据借据，借据上有明确的约定，关于当庭增加诉求的部分，一审没有送达到陈某1、陈某2，不影响实体上的处理。郭某向一审法院起诉请求：一、判令陈某1、陈某2共同偿还郭某借款10万元；二、判令陈某1、陈某2承担利息26000元（当庭增加）；三、本案诉讼费由陈某1、陈某2承担。一审法院认定事实：陈某1与陈某3于××××年××月××日登记结婚，陈某3现已死亡。郭某提交工商银行交易明细显示其通过名下尾号为0938的工商银行账户向陈某3名下账号为62×××83的账户转入10万元。郭某提供的借条载明：“本人身份证号445224197006181923今借到郭某……壹拾万元整……，利率为每月2%，借款人承诺于每月__日前支付当月利息。”下方借款人处有“陈某3”字样签名。出借人处有“郭某”字样签名。郭某当庭明确要求陈某1、陈某2偿还本案的债务的理由是陈某1、陈某2作为陈某3的法定继承人，继承了陈某3的财产，至于陈某3与陈某1的婚姻状况，与本案无关联。另查明，陈某1主张陈某3的母亲尚在世，后迁至香港生活，法院经向广州市公安局天河分局及惠来县公安局调查，均未查到其母亲户籍资料。一审法院认为,首先，郭某所举银行交易明细、借条，能够客观反映郭某、陈某3双方借贷的合意以及借款实际支付的事实，故双方的债权债务关系依法成立并合法有效，法院对此予以确认。案涉借条中写明利率为每月2%，未超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款所规定的限值，法院予以确认。其次，陈某3已经死亡，陈某1、陈某2作为其第一继承人有权继承其遗产，但根据《中华人民共和国继承法》第三十三条的规定，继承遗产应当清偿被继承人债务，清偿债务以被继承人的遗产实际价值为限。因此，郭某请求陈某1、陈某2偿还案涉借款本金10万元及利息26000元（每月利息2000元，至今利息总额已超过此金额，郭某请求26000元，属于对自己权利的处分）有理，但应以陈某1、陈某2继承陈某3遗产的实际价值为限。陈某1、陈某2经法院依法传唤，逾期未到庭参加诉讼，法院依法作缺席判决。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、陈某1、陈某2自本判决发生法律效力之日起五日内，在继承陈某3遗产的实际价值范围内向郭某偿还借款本金10万元；二、陈某1、陈某2自本判决发生法律效力之日起五日内，在继承陈某3遗产的实际价值范围内向郭某偿还借款利息26000元；三、驳回郭某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费2820元，由陈某1、陈某2负担。一审法院认定的事实均有相关证据，本院予以确认。另查明，一审法院于2016年12月7日到陈某1、陈某2的户籍地广州市天河区某街某号501房送达传票，通知陈某1、陈某2于2016年12月8日到法院立案大厅领取开庭传票、起诉状副本、证据材料等。后因无法送达，一审法院于2016年12月20日向陈某1、陈某2公告送达民事起诉状副本、证据副本、诉讼须知、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等相关诉讼材料。二审期间，陈某1、陈某2提交证据如下：1.鉴定意见。2.赌具的照片。鉴定意见和赌具的照片证明陈某3和她的弟弟开麻将赌场，引起了陈某1夫妻矛盾，双方曾经打架，鉴定是陈某3申请鉴定的一个伤情鉴定，因为陈某3经常赌博，孩子也不管，导致现在孩子性格偏激。3.判决书，案号是（2016）粤0106民初17003号。证明陈某3和几个案外人有几个案子，在陈某3开麻将馆的时间段，和张XX的案子在3月14日刚开过庭，张XX主张的债务有七笔，可以看出，陈某3借钱不是为了建房。陈某3每月都有向张XX的借款，其不是为了建房，而是为了开赌场、赌博，因此即使债务是存在的，也是和赌博有关，是非法的。陈某3向很多老乡借钱，张XX主张的是债务是32万，一审被驳回了。只有本案，因为陈某1、陈某2没出庭抗辩，所以被支持了。4.船员证。5.证明。证明陈某1外出工作的情况，在一审诉讼期间陈某1不在国内的事实。郭某质证称：1鉴定意见只能证明陈某3受伤，但是谁导致的，因为什么事，无法证明，即使按照陈某1、陈某2说的是陈某1打伤的，也是他们夫妻之间的事情，和本案无关。2.照片，陈某1、陈某2说这是赌场，意思是陈某3生前开设赌场。开赌场是犯罪的，只凭着几张桌子可以认定陈某3开赌场吗？这些照片的真实性和合法性无法确认，连地点在哪里都不知道。不知道照片可以证明什么。3.关于（2016）粤0106民初17003号，和本案没有可比性，驳回的理由是借款凭证和借款内无法一一对应，和本案无关。本案的借款单据和转账记录可以对的上，所以借款是可以确认的。4、船员证。5.证明。一审法院的程序合法，采取公告送达，合乎法律规定，无论陈某1在哪里都不影响公告送达的法律效力。二审期间，本院依职权调取陈某3工商银行账户62×××83流水明细，郭某对此质证称：对该流水明细的真实性和合法性没有异议，对于其关联性，我方认为，该流水明细能够证明郭某确实向陈某3支付了借款人民币10万元整，债务人陈某3也收到了该款项，且流水明细中没有显示陈某3向郭某支付款项，也就是说陈某3没有偿还利息。陈某1、陈某2对此质证称：对流水明细的真实性、合法性予以确认。从明细看也有款项从陈某3的账号转出去，陈某3有可能是转给郭某的配偶或者亲属。陈某1、陈某2也不认识郭某的家人，故要求法院根据证据来认定。本院认为，陈某1、陈某2为中国公民，一审法院在向陈某1、陈某2直接送达诉讼材料未果的情况下，通过公告的方式在国内向陈某1、陈某2送达相关的诉讼材料，程序合法，陈某1、陈某2上诉主张一审程序存在瑕疵，要求将本案发回重审缺乏依据，本院不予采纳。陈某3与郭某借款的事实有陈某3书写的《借条》为据，且郭某提供的工商银行交易明细印证了其向陈某3名下账号转入款项的事实，故一审法院认定郭某与陈某3的债权债务关系依法成立并合法有效的依据充分，本院予以确认。郭某根据约定，在开庭时主张26000元的利息，没有超过法定限值，亦没有损害债务人的利益，一审法院予以采纳并无不当。一审法院支持郭某诉讼请求，判决陈某1、陈某2在继承陈某3遗产的实际价值范围内向郭某偿还借款本金和借款利息，符合《中华人民共和国继承法》第三十三条的规定，本院予以维持。陈某1、陈某2提供的证据不足以否认陈某3借款、及陈某3已偿还借款的事实，故本院对其上诉请求不予支持。综上所述，陈某1、陈某2的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2820元，由陈某1、陈某2负担。本判决为终审判决。审判长  沙向红审判员  黄咏梅审判员  钟淑敏二〇一八年五月三日书记员  谢灵珠蔡晓静