甘肃省庆城县人民法院 行 政 判 决 书 （2018）甘1021行初8号 原告：孙某。 委托诉讼代理人：许安港，北京冠领律师事务所实习律师。 委托诉讼代理人：任战敏，北京冠领律师事务所律师。 被告：环县住房和城乡建设局,住所地：庆阳市环县政府综合办公楼**。 法定代表人：吕维勤，该局局长。 委托诉讼代理人：黄某某。 委托诉讼代理人：张亚妮，甘肃煜立律师事务所律师。 原告孙某不服被告环县住房和城乡建设局（以下简称环县住建局）于2017年12月27日作出的(2017)环建罚字第065号行政处罚决定书，于2018年1月25日向本院提起行政诉讼。本院于2018年3月14日立案后，于2018年3月20日向被告环县住建局送达了起诉状及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年5月8日公开开庭审理了本案。原告孙某的委托诉讼代理人许安港、任战敏，被告环县住建局的委托诉讼代理人黄某某、张亚妮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 被告环县住建局于2017年12月27日作出(2017)环建罚字第065号行政处罚决定书，认为孙某在刘湾灾后重建房后院私自建设房屋117.18平方米，依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、六十四条的规定，三日内自行拆除。 原告孙某诉称，1.请依法撤销(2017)环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：其在甘肃省环县山城乡八里铺村韩山铺刘湾拥有合法房屋。房屋建设地理位置优越，房屋价值较高。现相关征收单位以“银西铁路和甜永高速公路征地拆迁项目”为由将其所有的房屋列入征收范围。2017年12月27日，被告向其下达了行政处罚决定书。被告在行政处罚决定书中认为其所有的房屋是违章建筑，要求其在3日内自行拆除。其认为被告作出行政处罚决定书违法，侵犯了自己的合法权益。理由如下：第一，被告作出行政处罚决定书存在实体错误。原因如下：1.本案房屋是谁修建的，事实不清；2.其所有的房屋部分没规划许可证与事实不符；3.其所有的房屋对市、镇规划建设并没有造成影响；4.处罚时对其房屋的面积、结构、长宽高及所处的位置，被告都没有做出具体规定。第二，程序严重违法。1.没有保障其陈述申辩的权利；2.被告工作人员在向原告询问时没有出示执法证件；3.执法人员没有对房屋进行勘察。第三，行政目的不当，以拆违为手段，以拆迁为目的，侵害甚至剥夺其合法的拆迁补偿权。第四，作出的具体行政行为适用法律错误。第五，被告作出的行政处罚没有职权依据。为维护其合法权益，故提起行政诉讼。 原告孙某向本院提交了以下证据：1、身份证复印件一份，证明原告主体适格；2、营业执照2本复印件，证明原告房屋为经营性用房；3、房屋买卖合同书复印件一份，证明原告对涉案房屋拥有合法产权；4、行政处罚决定书一份，证明被告作出被诉行政行为主体适格。 被告环县住建局辩称，一、其局作出的具体行政行为认定事实清楚准确。其局责令限期拆除的原告房屋位于环县山城乡八里铺村韩山铺队刘湾，原告购买了山城乡汶川地震灾后重建安置房后，未依照《城乡规划法》相关规定办理任何审批手续，擅自在自家后院自行修建厦房和彩钢房，该部分建筑属违法建筑无疑。其局将该部分建筑定性为违法建筑并作出限期拆除的行政处罚，认定事实完全正确。二、其局作出的具体行政行为程序合法规范。在接到山城乡人民政府举报后，其局立即派工作人员进行调查，初步查清事实后决定立案并进一步查证，认定违法事实无误后经汇报局务会议讨论提出处罚意见并向原告书面告知拟处罚内容及陈述申辩权利，在原告未在法定期限内陈述和申辩的情况下，作出行政处罚决定并送达，程序完全合法。三、其局不存在行政目的不当问题。对于无法采取措施消除影响的违法建筑，依法必须予以拆除，这是《中华人民共和国城乡规划法》赋予住建部门的法定职权。而对于违法建筑，依法不予征收赔偿。故其局作出的具体行政行为不存在行政目的不当问题。 环县住建局在答辩期内向本院提交了以下证据：1、电话记录单，证明案件来源；2、山城乡总体规划及镇区用地规划图，证明违建房屋在规划区内；3、立案审批表，证明立案审批程序；4、会议记录，证明行政处罚案件会议讨论内容；5、规划管理违法案件行政处罚告知书，证明行政处罚告知程序；6、送达回执、国内挂号信函收据，证明行政处罚告知书送达程序；7、环县住房和城乡建设局行政处罚决定书，证明行政处罚决定内容及程序；8、送达回执；9、送达照片；10、行政执法主体资格复印件，证明行政执法主体资格；11、行政执法证复印件，证明行政执法主体资格；12、售房协议，证明房屋属性。 经庭审质证，原告认为，证据1没有加盖印章，电话记录内容无法确定，合法性不认可；证据2和3的真实性不认可，没有印章，来源不确定；证据4真实性不认可，参会人员是10人，落款只有9人签字，适用法律错误；证据5、6真实性不认可，送达回执寄件人无法确认，原告至今没有收到行政处罚告知书，被告只有邮寄送达的凭证，没有原告收到信件的回执单，该告知书适用法律错误；证据7程序违法，被告在原告陈述、申辩期限未满就做出了处罚决定书，该处罚决定书适用法律错误；证据8和9照片是复印件，照片中的人物无法辨认，对证据的真实性不认可；证据10复印件真实性认可，合法性不认可；证据11执法工作人员的执法有效期为2014-2019年，执法资格存疑；证据12真实性认可。 本院对上述证据认定如下：被告在向原告通过国内挂号信的方式邮寄出（2017）环建告字第078号规划管理违法案件行政处罚告知书后，在未确定原告是否确已收到的情况下，作出（2017）环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书程序违法，不予采信；对被告出具的售房协议原告无异议，本院予以确认。 经审理查明，2011年4月23日原告从他人手中购买了甘肃省环县山城乡政府2008年灾后重建安置房一套，位于环县山城乡八里铺村韩山铺刘湾。2017年12月18日环县山城乡人民政府向环县城乡规划管理局举报原告在山城乡灾后重建后院有违章建筑。2017年12月22日环县住建局做出了（2017）环建告字第078号规划管理违法案件行政处罚告知书，当日被告向原告邮寄送达了该告知书，同年12月27日住建局依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、六十四条的规定，作出了（2017）环建罚字第065号规划管理违法案件行政处罚决定书，限期三日内自行拆除。 本院认为，《中华人民共和国行政处罚法》第三十条规定“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实;违法事实不清的，不得给予行政处罚。”被告环县住建局在未查明事实的情况下，于2017年12月22日做出了（2017）环建告字第078号规划管理违法案件行政处罚告知书，被告通过国内挂号信的方式向原告邮寄出（2017）环建告字第078号规划管理违法案件行政处罚告知书后，在未确定原告是否确已收到的情况下，就作出（2017）环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书，剥夺了原告陈述和申辩的权利。《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条规定“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核;当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。”据此，被告环县住建局在未查明事实的情况下，于2017年12月22日作出的（2017）环建告字第078号规划管理违法案件行政处罚告知书，主要证据不足，违反法定程序。被告环县住建局2017年12月27日依据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、六十四条之规定作出（2017）环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书，但《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”该条规定适用范围为城市、镇规划区内的建设行为，原告本人合法取得位于环县山城乡八里铺村韩山铺刘湾灾后重建房屋院和宅基内修建的房屋，不属于城市、镇规划区内的房屋。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”该条规定对进行建设的工程，未取得规划许可证，可以作出具体行政行为，但原告所修建的房屋并非进行建设的工程，而是在乡、村庄内已建好的房屋，故环县住建局作出的（2017）环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书适用法律错误。被告作出的（2017）环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书处罚内容为三日内自行拆除，该表述没有具体拆除标的内容，表述明显不当。 综上所述，环县住建局作出的（2017）环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书主要证据不足，违反法定程序，适用法律错误，处罚主要内容明显不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（一）项、（二）项、（三）项、（六）项的规定，判决如下： 撤销环县住房和城乡建设局作出的（2017）环建罚字第065号环县住房和城乡建设局行政处罚决定书。 案件受理费50元，由环县住房和城乡建设局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 魏鸿权人民陪审员王伟明人民陪审员王勇 二〇一八年五月二十四日 书记员 申                娜