福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)闽08民终486号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司，住所地上杭县临江镇紫金路15号，统一社会信用代码913508238579914563。负责人:雷喜先，经理。委托诉讼代理人：林冰华，福建正廉律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗鹏，福建正廉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:刘林荣，男，1956年8月22日出生，汉族，农民，住上杭县。原审被告：李柏年，男，1986年3月3日出生，汉族，农民，住上杭县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司（以下简称财保上杭公司）因与被上诉人刘林荣、原审被告李柏年机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省上杭县人民法院(2018)闽0823民初563号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。财保上杭公司上诉请求：撤销一审判决中关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的判决，并依法予以改判。事实和理由：一、残疾赔偿金部分:一审法院以被上诉人刘林荣构成九级伤残为由，判决上诉人赔偿刘林荣九级伤残赔偿金，上诉人认为一审法院判决不妥。福建闽西司法鉴定所以被上诉人刘林荣“左膝、踝关节活动明显受限，经测算，膝关节功能部分丧失已达膝关节功能的50%以上。左踇趾活动功能完全丧失，余趾活动受限，左足肌力4级，日常生活有关的活动能力中度受限，工作能力下降”为由，依据《人体损伤致残程度分级》附录A9及5.9.6第9项条款规定，评定被上诉人刘林荣的伤残等级为九级。上诉人认为司法鉴定所的鉴定并不客观。根据龙岩市第一医院的诊断，被上诉人刘林荣系左胫骨中段骨折，针对该伤情医院给予被上诉人刘林荣切开复位并予外支架固定，而外固定支架在位本身会影响关节的活动度，且关节功能活动度可通过后期的康复锻炼得到恢复，并不是永久性不能恢复。被上诉人刘林荣2017年7月2日受伤，司法鉴定所在同年的10月3日即被上诉人刘林荣没有拆除外固定支架的情况下就对其左下肢活动障碍进行评定是不科学的，违背了鉴定的客观真实性。一审诉讼期间，上诉人书面申请人民法院对被上诉人刘林荣的伤残等级进行重新鉴定，但一审法院未予准许，上诉人认为一审法院不予准许上诉人申请重新鉴定不符合法律规定，认定被上诉人刘林荣构成九级伤残与客观事实不符。二、一审法院判决支持精神损害抚慰金是以被上诉人刘林荣构成九级伤残作为前提条件的，被上诉人刘林荣并不构成九级伤残，因此作出的关于精神损害抚慰金的判决有误。刘林荣未作答辩。李柏年辩称，支持一审判决，维持原判。刘林荣向一审法院起诉请求：1、判决财保上杭公司在交强险范围内赔偿刘林荣医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，合计81336.96元，扣除已支付的医疗费1万元，仍需赔偿71336.96元。2、判决李柏年赔偿刘林荣因交通事故致人身损害所造成的全部经济损失人民币140882.84元，扣除财保上杭公司在交强险范围内应支付的81336.96元，余额59545.88元的30%即17863.76元，扣除李柏年已支付的1万元，仍应赔偿7863.76元。3、判决财保上杭公司对李柏年应当承担的上述赔偿款在第三者责任商业保险合同的最高额范围承担赔付责任。一审法院认定事实：2017年7月2日20时29分许，李柏年借用蓝翠的间FM9306小型轿车持证驾驶该车沿省道309线由上杭往永定方向行驶，途经269KM+400M稔田镇楼岗村路段，与对向刘林荣无证驾驶沿道路左侧行驶的闽Ｆ×××××普通二轮摩托车交汇，两车发生碰撞。造成刘林荣受伤及两车损坏的交通事故。2017年7月17日，上杭县公安局交通警察大队作出杭公交认字(2017)第00093号道路交通事故认定书，认为，刘林荣未取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶，夜间驾驶，交汇车时未靠道路右侧行驶，李柏年驾驶机动车上道路行驶，夜问驾驶，未注意路面动态，遇情况措施不及;双方的行为与事故的发生存在直接的因果关系，双方对事故的发生均有过错，刘林荣属重大过错行为，承担事故主要责任，李柏年属一般过错行为，承担事故次要责任。事故发生后，刘林荣即被送往龙岩市第一医院接受治疗，于2017年8月20日出院。出院诊断为1、左侧胫骨骨折；2、左膝部皮肤软组织坏死伴缺血；3、左侧小腿皮肤软组织挫擦伤；4、左侧踇长伸肌腱离断；5、低蛋白血症；6、失血性贫血。住院治疗49天，花医疗费52075.88元。出院医嘱：1、出院后继续休息治疗，加强营养和护理。加强肢体康复训练;2、术后每l个月拍片复查骨折愈合情况，骨折未愈合前禁止患肢负重活动，骨折愈合后返院取除内固定物；3、继续石膏托固定4周，4周后拆除石膏；4、我科门诊随诊。2017年10月3日，上杭县公安局交通警察大队委托福建闽西司法鉴定所对刘林荣的伤情等级进行鉴定，该司法鉴定所于2017年10月12日作出(2017)临鉴字第1140号司法鉴定意见书，评定刘林荣的左膝、踝关节活动明显受限，经测算，膝关节功能部分丧失己达膝关节功能的50%以上。左踇趾活动功能完全丧失，余趾活动受限，左足肌力4级，日常生活有关的活动能力中度受限，工作能力下降;认为刘林荣左下肢活动障碍的伤残等级为九级。刘林荣支付鉴定费1000元。刘林荣后续治疗的各项费用，财保上杭公司、李柏年、刘林荣一致确认以6000元计赔。另查明，闽Ｆ×××××小型轿车车主为蓝翠，由投保人蓝翠在财保上杭公司投保机动车交通事故责任强制险和商业三者险(限额100万元)，附加投保不计免赔率险，保险期间自2017年3月17日至2018年3月16日。刘林荣各项医疗费用经龙岩市医疗保险管理中心审核非医保费用5108.27元。事故发生后，财保上杭公司、李柏年分别支付给刘林荣1万元医疗费用。一审法院认为，刘林荣健康权因交通事故受损害，其因此造成的损失，依法由财保上杭公司、李柏年承担赔偿责任，刘林荣自身存在过错，可减轻李柏年的赔偿责任。根据本案事故发生的原因，刘林荣驾车未靠右行驶的行为，是事故发生的主要原因，存在重大过错，承担主要责任;李柏年驾驶车辆未注意观察路面，是事故发生的次要原因，存在一般过错，承担次要责任，故本院确定李柏年应承担刘林荣损失的30%赔偿责任。因间FM9306小型轿车在财保上杭公司投保机动车交通事故责任强制险及商业三者险(限额100万元)，附加投保不计免赔率险，事故发生在保险期间内;故财保上杭公司依法应在交强险赔偿限额及商业三者险限额内对刘林荣的损失承担赔偿责任。刘林荣的损失有:医疗费52075.88元(其中非医保部分5108.27元);后续治疗费6000元;残疾赔偿金，刘林荣属农村居民，伤残鉴定时年满61周岁，依福建省2016年度农村居民人均可支配收入标准14999.2元/年计算残疾赔偿金，根据其九级伤残情况，计算残疾赔偿金，14999.2元/年×19年×20%=56996.96元;营养费，属治疗的康复费用，根据刘林荣的伤情及医嘱，确认5000元;护理费，根据住院期间刘林荣的伤情以同级别护理人员1人工资计算，49天×140元/天=6860元;住院伙食补助费49天×30元/天=1470元;交通费根据刘林荣住院治疗情况酌定500元。精神损害抚慰金，根据刘林荣九级残疾的伤情及李柏年次要责任的过错程度，当地居民平均生活水平等因素，确定由李柏年赔偿2000元。鉴定费1000元，属诉讼费用，由本院根据诉讼情况，依法确定当事人负担。综上，刘林荣的各项损失为:残疾赔偿金56996.96元、精神损害抚慰金2000元、护理费6860元、交通费500元，医疗费52075.88元(其中非医保部分5108.27元)、住院伙食补助费1470元、营养费5000元，后续治疗费6000元。根据刘林荣的诉请，各项损失先在交强险内赔偿。在交强险医疗费用赔偿项下及死亡伤残赔偿项限额内，由财保上杭公司赔偿医疗费l万及残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、交通费计66356.96元，合计76356.96元。刘林荣的损失扣除交强险理赔款及非医保5108.27元后的其余损失，医疗费(扣除1万元及非医保部分)、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费计49437.61元，依法由刘林荣与李柏年按过错责任分担，李柏年负次要责任，承担30%，即14831.28元，因在财保上杭公司投保不计免赔的商业三者险，该赔偿款由财保上杭公司在商业三者险限额内赔偿。根据刘林荣的诉请，医疗费中非医保部分5108.27元，由李柏年赔偿30%，即1532.48元，李柏年已支付1万元，抵扣后多支付8467.52元视为李柏年代财保上杭公司垫付，由财保上杭公司在交强险、商业三者险理赔款中支付刘林荣赔偿款时直接扣除，由财保上杭公司直接支付给李柏年8467.52元。财保上杭公司申请对刘林荣的伤情重新鉴定，因财保上杭公司未提供证据证明鉴定机构、鉴定人员不具备相关鉴定资格，鉴定的方法、技术存在违法行为，且在举证期限届满后提出重新鉴定的申请，不符合法律规定，故对其申请重新鉴定不予准许。对本事故造成的两车车损，本案双方当事人均未提起诉讼，本院不予审理，当事人可另行起诉。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条?最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司应在本判决生效后二十日内在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内赔偿刘林荣各项损失76356.96元(执行时扣除已支付的1万元)。二、中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司应在本判决生效后二十日内在机动车第三者责任商业保险赔偿限额内赔偿刘林荣各项损失14831.28元(执行时扣除应支付给李柏年的8467.52元)。三、驳回刘林荣的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1780元，适用简易程序减半收取受理费890元，由中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司负担534元，李柏年负担267元，刘林荣负担89元;本案刘林荣预付鉴定费1000元，由李柏年在本判决生效后支付给刘林荣300元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，刘林荣在本起交通事故中受伤，经交警部门责任认定，刘林荣负主要责任，李柏年负次要责任。肇事车辆在财保上杭公司投保了机动车交通事故责任强制险及商业三者险，原审判决财保上杭公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿刘林荣各项损失并无不当。本案双方当事人争议的焦点为：福建闽西司法鉴定所出具的鉴定意见书能否作为本案定案依据，原审关于残疾赔偿金、精神损害抚慰金的判决是否正确。本案中，财保上杭公司主张刘林荣于2017年7月2日受伤，福建闽西司法鉴定所于同年10年3日在刘林荣没有拆除外固定支架的情况下对其左下肢活动障碍进行鉴定是不客观、不科学的，申请重新鉴定。经审查，福建闽西司法鉴定所在刘林荣治疗终结后对其伤情进行司法鉴定，未违反法律规定。案涉鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定未违反法定程序，鉴定内容不存在明显依据不足的情形，且财保上杭公司对鉴定意见有异议，未提供足以反驳的相反证据，故本案没有重新鉴定的必要，对财保上杭公司要求重新鉴定的申请，本院不予准许。福建闽西司法鉴定所出具的鉴定意见书可以作为本案定案依据，刘林荣的伤情经鉴定为九级伤残，原审判决根据刘林荣的伤残程度确定刘林荣的残疾赔偿金、精神损害抚慰金并无不当。综上所述，财保上杭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1275元，由中国人民财产保险股份有限公司上杭支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 傅胜荣审 判 员 张静瑜审 判 员 陈小曼二〇一八年五月二十一日法官助理 卢丰华书 记 员 熊 枫