广东省韶关市武江区人民法院行 政 判 决 书（2018）粤0203行初58号原告：广州市淦灿贸易有限公司，地址：广东省广州市海珠区侨城路秋月街****。法定代表人：黄志成，经理。被告：新丰县工商行政管理局，地址，地址：广东省新丰县丰城街道东门路**div>法定代表人：陈赞东，局长。委托代理人：钟能兵，该局法规股股长。委托代理人：许明强，广东广丰律师事务所律师。原告广州市淦灿贸易有限公司（以下简称淦灿贸易公司）诉被告新丰县工商行政管理局（以下简称新丰县工商局）工商行政登记纠纷一案，原告于2018年1月30日向本院提起行政诉讼。本院于2018年2月5日立案受理后，因2018年2月8日送达被退回，于2018年2月23日向被告送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年4月23日公开开庭审理本案。原告淦灿贸易公司的法定代表人黄志成，被告新丰县工商局的委托代理人钟能兵、许明强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。新丰县工商局于2018年1月11日对淦灿贸易公司作出新工商驳字〔2018〕第1号《登记驳回通知书》。内容有“我局登记注册工作人员于2017年12月27日收到你公司提交的‘广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司’设立登记申请，经查，该分公司申请的经营住所为‘××丰县××街道人民××路××09、10门市’，经营范围涉及‘批发、零售：蔬菜、鲜肉（仅限猪、牛、羊）’。我局登记注册股工作人员于当日收取了该分公司设立登记的申请材料并出具收到材料凭据，同时口头告知申请人本局在七个工作日内作出是否准予登记的决定。2018年1月5日，因七个工作日仍不能作出决定，经本局负责人批准依相关规定再延长七个工作日，已于当天向申请人出具延长七个工作日决定告知书。现将本局审查的结果告知如下：一、申请事项（经营场所）不符合相关规定。根据《广东省商事登记条例》第十九条第二款、《韶关市农贸市场管理暂行办法》第三十九条、《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》的规定，本局认为该分公司拟设立登记的经营场所不符合上述规定。二、作出不予行政许可（不予登记）的相关依据。依据《行政许可法》第三十八条第二款、《公司登记管理条例》第五十四条第二款、《韶关市商事主体住所登记管理办法》第八条、《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条、第五条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》的规定，本局决定对该分公司的申请不予登记。”原告淦灿贸易公司诉称，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条的规定，原告向被告申请设立“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”经营企业，是符合法定的程序。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条的规定，2017年12月27日，原告向被告递交设立“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”登记材料，符合法定程序。2018年1月11日，被告向原告发出《登记驳回通知书》（新工商驳字〔2018〕第1号），理由是“申请事项（经营场所）不符合相关规定”。其依据《广东省商事登记条例》第十九条第二款与《中华人民共和国公司法》第五条第二项及《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条的规定有抵触，应按上位法执行。原告向被告申请设立“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”的经营地址是新丰县丰城街道人民西路93号09、10门市，规划用途“非住宅”取得合法行政许可。被告作出《登记驳回通知书》的依据《韶关市农贸市场管理暂行办法》第三十九条与《中华人民共和国公司法》第五条第二项及《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条，《中华人民共和国行政许可法》第八条第一项有抵触，应按上位法执行。被告作出《登记驳回通知书》的依据《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》与《中华人民共和国公司法》第五条第二项及《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条的规定，《中华人民共和国行政许可法》第八条第一项有抵触，应按上位法执行。综上，2017年12月27日，原告向被告递交设立“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”登记材料，符合法定程序。同时也受《中华人民共和国公司法》第五条第二项及《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条、《中华人民共和国行政许可法》第八条第一项支持，受法律保护。被告是公司登记机关，依法履行职责，不受非法干预。其用地方政府的规章、通告、通知规定来打压企业发展，没有按《中华人民共和国公司法》第五条第二项及《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条，《中华人民共和国行政许可法》第八条第一项的规定依法办理“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”，作出《登记驳回通知书》，违反了法定程序。据此，请求法院判决：1、新丰县工商局作出《登记驳回通知书》（新工商驳字〔2018〕第1号）的行为违法；2、诉讼费用由被告负担。淦灿贸易公司在诉讼中提交的证据有：1、登记驳回通知书，用以证明该通知为违法的行政行为；2、营业执照，用以证明我公司的合法性；3、行政许可法，用以证明我公司已经取得了合法的营业执照，申请经营的地方是商铺；4、公司登记管理条例，用以证明我公司根据该条例依法向被告申请登记；5、广东省商事登记条例，用以证明该条例是不能约束我公司进行登记申请的地方性法规；6、韶关市农贸市场管理暂行办法，用以证明该办法是不能约束我公司进行登记申请的地方性法规；7、新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告，用以证明该通告不是法律，只是地方管理的规范性文件，被告依据该通告来打压我公司是不合法的。被告新丰县工商局辩称，一、我局不予工商登记，事实清楚。原告提交的“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”设立登记中请，申请经营场所为“新丰县丰城街道人民西路93号09、10门市”，经营范围涉及“批发、零售：蔬菜、鲜肉（仅限猪、牛、羊）”。其所申请的经营住所为不适宜经营批零蔬菜、鲜肉的场所。二、我局出具《登记驳回通知书》，履行了法律规定的所有程序，不存在程序违法。2017年12月27日，我局收到原告登记申请，当天收取申请材料并出具收到材料凭据，口头告知七个工作日内作出是否准予登记的决定。经认真审查，在七个工作日不能作出决定时，我局向原告出具《延期决定告知书》，当作出不予登记的决定后及时告知原告。三、我局作出不予登记决定，适用法律准确。原告申请的经营场所不符合《广东省商事登记条例》第十九条第二款，《韶关市农贸市场管理暂行办法》第三十九条，《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》的规定。我局依据《行政许可法》第三十八第二款，《公司登记管理条例》第五十四条第二款，《韶关市商事主体住所登记管理办法》第八条，《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条、第五条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》的规定，决定对该分公司的申请不予登记。综上，我局出具《登记驳回通知书》，决定不予登记，事实清楚、程序合法、适用法律准确，恳请法院维持我局的新工商驳字〔2018〕第1号《登记驳回通知书》。新丰县工商局向本院提供作出被诉行政行为的证据、依据有：1、社会统一信用代码证，用以证明我局的执法主体；2、《广东省商事登记条例》第十九条第二款，《韶关市农贸市场管理暂行办法》第三十九条，《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》，用以证明原告的经营场所不符合规定；3、《行政许可法》第三十八条第二款，《公司登记管理条例》第五十四条第二款，《韶关市商事主体住所登记管理办法》第八条，《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条、第五条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》，用以证明我局作出不予登记的依据。经庭审质证，对被告新丰县工商局提交的3份证据，原告淦灿贸易公司的质证意见如下：证据1真实性、关联性无异议；证据2真实性无异议、关联性有异议，该组证据均不是法律，只是地方制定的规定，与相关法律相违背；证据3《行政许可法》第三十八条第二款真实性无异议，关联性有异议，该条已经说得很明白，而我第三分公司经营的地址规范用途是非住宅，所以被告应予以办证。《公司登记管理条例》第五十四条第二款真实性无异议，关联性有异议，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条，我公司提交的材料符合法定程序，被告适用的该条同上位法有抵触，我公司不认可。《韶关市商事主体住所登记管理办法》第八条真实性无异议，关联性有异议，这不是一部法律，这只是住宅改商业才能适用该办法，我公司的经营地址已经确认为非住宅了。《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条、第五条真实性无异议，关联性有异议，该通告不是法律，与上位法相抵触，被告不应该采用该通告，我公司不认可。对原告淦灿贸易公司提交的7份证据，被告新丰县工商局的质证意见如下：证据1-7真实性、关联性无异议，对其证明内容有异议。经审理查明，2017年11月17日，新丰县人民政府发布《关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》，内容有“为充分保障食品卫生安全，适应现代文明城市建设的需要，提升我县城市容环境质量，改变县城长期以来肉菜占道经营、乱摆乱卖、开店铺经营的状况，根据《中华人民共和国食品安全法》、《国务院生猪屠宰管理条例》、《韶关市农贸市场管理办法》、《新丰县城镇规划建设和市容环境管理实施细则》等规定和要求，县政府决定从2017年12月1日起，进一步规范县城集贸市场管理。现就有关事项通告如下：一、适用范围：县城规划区。丰江河以北为东至宝塔山庄、西至沙江桥、南至丰江河、北至东瓜坑；丰江河以东至松园村委、西至新一中、南至新1**国道（含新1**国道两旁）；沙江桥以西至虎掩路段（含两旁）、北至紫城村、罗峒村、紫城工业园。二、凡肉（含猪、牛、鸡、鸭、鹅、鱼）类、蔬菜类等经营者一律进入市场（即新丰县中心市场、东门市场、城南市场、联永市场、老花厂市场、沙塘小区市场和新一村市场）经营。禁止在集贸市场外摆摊设点、流动、开店铺经营肉菜类行为。肉菜经营户必须持有相关证照，守法经营。三、凡销售的猪肉必须经县肉联厂屠宰，经检验合格后方可进入市场销售。肉类经营户必须到市场物业管理部门申请市场摊位，然后持摊位租赁合同到县食药监、卫计、工商部门办理相关经营证照之后方可经营。县肉联厂要与物业、城监部门建立联动机制，凡到肉联厂批发猪肉的，必须凭市场摊位租赁、经营许可证照等证明，方可提供货源。四、县城300㎡以上的超市、商场的肉菜经营点必须由县卫计、食药监、工商等部门核定，经新丰县集贸市场整治工作领导小组批准，签订入室定点经营承诺书后方可经营。五、凡肉菜类产品无证照经营、经营场所和商品与证照不符、市场外（经批准的超市、大型市场除外）经营的，一律予以取缔。市场外的肉类、蔬菜类的经营户，必须于2017年11月30日前自行纠正，逾期不纠正，擅自在市场外设点摆卖、流动摆卖、门店经营的将按有关法律法规严肃处理。六、县住建局、公安局、工商局、食药监局、环保局、农业局、林业局、卫计局等职能部门应严格履行部门职责，共同负责本通告的实施。七、此前有关我县肉类、蔬菜类经营管理与本通告条款相抵触的，以本通告为准。”2017年11月28日，新丰县人民政府办公室发布《关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》，该《新丰县规范集贸市场管理工作方案》的要点有“一、工作目标。按照县委县政府对县城整体提升三年行动计划、融珠先行工作部署和要求，重点整治县城肉菜经营秩序，以肉菜类等生鲜食品入市经营为抓手，规范我县肉菜类经营行为，促进我县人居环境的整体提升。二、工作范围。丰江河以北为东至宝塔山庄、西至沙江桥、南至丰江河、北至东瓜坑；丰江河以南为东至松园村委、西至新一中、南至新1**国道（含新1**国道两旁）；沙江桥以西为沙江桥至虎××路段（××旁）、××、××、紫城工业园。三、工作任务。（一）清理流动经营肉菜摊档。对在街道流动经营摆卖的肉档、青菜档进行强制清理整治，一律进入市场内摆卖。（二）规范对非市场入门店经营的肉（含猪、牛、鸡、鸭、鹅、鱼）档、蔬菜档等经营行为进行取缔，就近进入新开设的“老花厂”农贸市场、沙塘农贸市场及其他经营市场经营。（三）规范市场内管理。搞好市场内分类规划和管理，杜绝市场内违反规划秩序乱摆乱卖现象。（四）逐步建立肉类货源配送机制。为杜绝肉类流动摆卖、开店铺摆卖的现象，建立肉类货源与市场档位相应的配送机制。……”2017年12月26日，淦灿贸易公司向新丰县工商局申请登记设立“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”，拟经营场所为“新丰县丰城街道人民西路93号09、10门市”，经营范围涉及“批发、零售：蔬菜、鲜肉（仅限猪、牛、羊）”。为此，淦灿贸易公司提交了关于广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司负责人的任职决定、淦灿贸易公司关于设立广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司的决定、店铺租赁合同、租赁合同的产权证明、淦灿贸易公司章程和营业执照等材料。当日，新丰县工商局受理淦灿贸易公司设立新丰三分公司的登记申请后，对其申请设立新丰三分公司的经营场所进行调查，于2018年1月11日作出新工商驳字〔2018〕第1号《登记驳回通知书》。内容有“我局登记注册工作人员于2017年12月27日收到你公司提交的‘广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司’设立登记申请，经查，该分公司申请的经营住所为‘××丰县××街道人民××路××09、10门市’，经营范围涉及‘批发、零售：蔬菜、鲜肉（仅限猪、牛、羊）’。我局登记注册股工作人员于当日收取了该分公司设立登记的申请材料并出具收到材料凭据，同时口头告知申请人本局在七个工作日内作出是否准予登记的决定。2018年1月5日，因七个工作日仍不能作出决定，经本局负责人批准依相关规定再延长七个工作日，已于当天向申请人出具延长七个工作日决定告知书。现将本局审查的结果告知如下：一、申请事项（经营场所）不符合相关规定。根据《广东省商事登记条例》第十九条第二款、《韶关市农贸市场管理暂行办法》第三十九条、《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》的规定，本局认为该分公司拟设立登记的经营场所不符合上述规定。二、作出不予行政许可（不予登记）的相关依据。依据《行政许可法》第三十八条第二款、《公司登记管理条例》第五十四条第二款、《韶关市商事主体住所登记管理办法》第八条、《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条、第五条和《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》的规定，本局决定对该分公司的申请不予登记。”2018年1月30日，淦灿贸易公司向本院提起行政诉讼，请求判令：1、新丰县工商局作出《登记驳回通知书》（新工商驳字〔2018〕第1号）的行为违法；2、诉讼费用由新丰县工商局负担。本院认为，新丰县工商局对淦灿贸易公司作出《登记驳回通知书》合法，理由如下：新丰县工商局收到淦灿贸易公司提交的设立“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”的登记申请后，经审查，该分公司的经营住所在“新丰县丰城街道人民西路93号09、10门市”，经营范围涉及“批发、零售：蔬菜、鲜肉（仅限猪、牛、羊）”。根据《广东省商事登记条例》第十九条第二款“地级以上市人民政府公布经营场所禁设区域目录的，商事主体不得以禁设区域目录所列的场所作为住所、经营场所。”《韶关市农贸市场管理暂行办法》第三十九条“入场经营者应当与农贸市场开办者签订入场经营书面合同，在指定地点经营，不得在农贸市场统一划定的经营场地之外摆摊设点。”《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条“凡肉（含猪、牛、鸡、鸭、鹅、鱼）类、蔬菜类等经营者一律进入市场（即新丰县中心市场、东门市场、城南市场、联永市场、老花厂市场、沙塘小区市场和新一村市场）经营。禁止在集贸市场外摆摊设点、流动、开店铺经营肉菜类行为。肉菜经营户必须持有相关证照，守法经营。”的规定，因淦灿贸易公司申请登记设立“广州市淦灿贸易有限公司新丰三分公司”的经营范围涉及“批发、零售：蔬菜、鲜肉（仅限猪、牛、羊）”，由于其经营场所不符合上述地方性法规及地方政府制定的规范性文件的规定要求，根据《中华人民共和国行政许可法》第三十八条第二款“行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十四条第二款“公司登记机关作出不予名称预先核准、不予登记决定的，应当出具《企业名称驳回通知书》、《登记驳回通知书》，说明不予核准、登记的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。”《韶关市商事主体住所登记管理办法》第八条“相关行政管理部门应当依据法律、法规以及有关产业政策、城乡规划、商业网点布局等政策文件的规定，对住所（经营场所）禁设区域进行梳理，由市政府定期公布，并根据实际情况及时更新住所（经营场所）禁设区域。商事主体不得对列入禁设区域范围内的场所申请办理有关行政许可或营业执照。”《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条等的规定，新丰县工商局对淦灿贸易公司设立新丰三分公司的申请作出不予登记的《登记驳回通知书》，符合上述法律规定。关于淦灿贸易公司认为《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条，《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》与《中华人民共和国公司法》第五条第二款，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条，《中华人民共和国行政许可法》第八条第一款相抵触的问题。《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条规定：“凡肉（含猪、牛、鸡、鸭、鹅、鱼）类、蔬菜类等经营者一律进入市场（即新丰县中心市场、东门市场、城南市场、联永市场、老花厂市场、沙塘小区市场和新一村市场）经营。禁止在集贸市场外摆摊设点、流动、开店铺经营肉菜类行为。肉菜经营户必须持有相关证照，守法经营。”《中华人民共和国公司法》第五条规定：“公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条规定：“公司设立分公司的，应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记；法律、行政法规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的，应当自批准之日起30日内向公司登记机关申请登记。设立分公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立分公司的登记申请书；（二）公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》复印件；（三）营业场所使用证明；（四）分公司负责人任职文件和身份证明；（五）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立分公司必须报经批准，或者分公司经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，还应当提交有关批准文件。分公司的公司登记机关准予登记的，发给《营业执照》。公司应当自分公司登记之日起30日内，持分公司的《营业执照》到公司登记机关办理备案。”《中华人民共和国行政许可法》第八条规定：“公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护，行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。”从上述法律条文规定可以看出，《新丰县人民政府关于进一步规范县城集贸市场管理的通告》第二条，《新丰县人民政府办公室关于印发新丰县规范集贸市场管理工作方案的通知》是根据新丰县城的实际情况，对《广东省商事登记条例》第十九条第二款“地级以上市人民政府公布经营场所禁设区域目录的，商事主体不得以禁设区域目录所列的场所作为住所、经营场所。”《韶关市农贸市场管理暂行办法》第三十九条“入场经营者应当与农贸市场开办者签订入场经营书面合同，在指定地点经营，不得在农贸市场统一划定的经营场地之外摆摊设点。”的规定关于新丰县城集贸市场管理的细化、具体化，其与《中华人民共和国公司法》第五条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十七条，《中华人民共和国行政许可法》第八条的规定并不相抵触。因此，对淦灿贸易公司的上述主张，本院不予支持。综上所述，新丰县工商局对淦灿贸易公司作出的新工商驳字〔2018〕第1号《登记驳回通知书》，事实清楚、证据确凿、适用法律正确，符合法定程序。淦灿贸易公司请求确认违法的理由不充足，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告广州市淦灿贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告广州市淦灿贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  刘三瑞人民陪审员  刘 玲人民陪审员  袁 皞二〇一八年五月十七日书 记 员  黎 宸