黑龙江省哈尔滨市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黑01民终2578号 上诉人(原审被告、原审反诉原告)：白微，女，1975年5月16日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。 委托诉讼代理人：李志滨，黑龙江富祺律师事务所律师。 被上诉人(原审原告、原审反诉被告)：杨先国，男，1977年10月18日出生，汉族，住哈尔滨市道外区。 委托诉讼代理人：宋恒玉，黑龙江恒金律师事务所律师。 上诉人白微与被上诉人杨先国民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2016）黑0102民初5143号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人白微的委托诉讼代理人李志滨,被上诉人杨先国的委托诉讼代理人宋恒玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 白微上诉请求：撤销一审判决，依法驳回杨先国的起诉请求，支持白微一审的诉讼请求。事实和理由：其一，一审法院审理程序违法，一审法院超过杨先国诉讼请求范围审理案件，明显存在程序违法。其二，一审法院认定证据存在错误。1.一审中对于史某等三人的公证书及所谓的证人证言认定明显错误。公证书的证人证言不能免除证人出庭作证的责任，史某也不应作为证人参与诉讼，而是应当作为第三人参加诉讼。2.一审法院对于其调取的银行凭证认定错误，且法院调取程序违法。对于三方顶账的证据法院无权调取，更不能以法院调取的证据作为认定案件事实的依据。3.一审法院对于证据的认定自相矛盾一审法院将史某的款项认定为白微和杨先国之间的债务往来，而白微司机向杨先国的汇款以及白微向杨先国持股公司的汇款却没有认定，属于差别对待，认定方式自相矛盾。其三，本案一审应当依法审理的是白微和杨先国之间的债权债务，而史某与杨先国和白微之间的债权债务应当另行处理。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。 杨先国辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，请求维持。其一，一审法院没有超出诉讼请求审理案件，在一审诉讼过程中补交了诉讼费。在一审笔录的第八页，案件受理费52,400元是按照580万元收取，而判决上诉人负担52,260元是按照578元收取。其二，一审法院对证据认定是正确的。史某的转款凭证以及证人证言认定为有效证据，一审法院结合白微和杨先国之间签订的借款协议、欠据等证据综合做出认定，因欠据和还款协议中双方均认可史某的还款和付款行为，而白微所提供的司机及工人并未在借款协议中有任何体现，同样杨先国向白微其他的工人或者司机转款一审法院也未予以认定，一审法院客观的分析及评价的证据，依法作出裁决合法有效，望二审法院维持一审判决，驳回上诉人诉讼请求。白微拖欠杨先国巨额款项，采取各种方式拖延诉讼，一审提出鉴定，然后不同意进入鉴定程序，在开庭通知时多次不到庭，希望二审法院对上述情况一并予以考虑，驳回白微上诉请求，维持原判。 杨先国向一审法院起诉请求：判令白微偿还借款本金578万元及自2016年3月18日至实际给付之日止按年利率24%计算的利息。 白微反诉请求，要求杨先国给付借款本金457万元。 一审法院认定事实：自2014年5月至2016年1月，杨先国与白微之间存在多笔经济往来。2015年10月8日，杨先国与白微签订《借款协议》，主要内容为：因白微偿还银行贷款，杨先国借给白微人民币500万元；还款期限为42天；无息，如白微逾期还款，每逾期一日按欠款额的日千分之一支付给杨先国违约金；白微协调史某、孙德福向杨先国归还欠款，白微保证今后史某直接把欠款打到杨先国账户，如果史某绕过杨先国将欠款支付给白微，杨先国一律不予承认。2015年10月9日、10月14日，杨先国将480万元通过银行转账的方式交付给白微。 2015年10月8日，白微向杨先国出具《欠据》1份，主要内容为：白微欠杨先国人民币565万元，利息与此前杨先国从白微处借款约定的利息一致；说明：史某欠杨先国本金3，000万元。2015年9月29日前史某未经杨先国同意，直接支付给白微930万元（其中300万元不在前述欠款本金3，000万元内），杨先国追认史某直接支付给白微的630万元（930万元减去300万元）视同支付给杨先国本人（即从前述欠款本金3，000万元扣除）。白微已还给杨先国365万元，还欠杨先国565万元。白微保证今后史某偿还杨先国的欠款必须直接打到杨先国账户，如出现史某未经杨先国同意将钱款直接支付给白微，杨先国一律不予承认。 2014年5月26日至2016年1月13日期间，白微通过向杨先国、鞠秀丽转账的方式，向杨先国共计支付962万元。2015年3月20日至2015年8月20日期间，杨先国通过鞠秀丽向白微转账的方式，向白微共计支付115万元。2015年10月13日至2015年12月17日期间，杨先国通过史某、蔡焕荣向白微转账的方式，向白微共计支付50万元。 一审法院认为，本案争议的焦点主要是史某等人向白微支付款项是否视为代杨先国支付的问题。杨先国主张，倪萌、蔡焕荣系史某的员工，史某等人还款均系代杨先国向白微支付。白微主张，史某等人转款并非第三人代位履行的行为，第三人代为履行只有在双方当事人有约定的情况下才可以，本案双方当事人并无约定；史某与白微以及案外人存在债权债务顶账、抹账的法律关系，而且史某未出庭作证，仅提供公证部门出具的证据保全材料，拒绝提供转账凭证原件，均证明史某转款行为属于另一法律关系，不能在本案中予以认定。综合双方当事人提供的证据进行分析判断，一审法院认定史某等人向白微支付款项视为代杨先国支付，理由如下：1.白微出具的《欠据》显示，2015年9月29日前史某将偿还杨先国欠款的930万元支付给白微，白微已还杨先国365万元，还欠565万元未还。该《欠据》是杨先国与白微就史某转款行为进行确认和结算的书面凭据。2.《借款协议》、《欠据》均包含白微保证今后史某直接向杨先国偿还欠款的内容。该内容可证明存在史某将偿还杨先国的欠款支付给白微的事实。3.史某等三人虽然未出庭作证，但三人的证言能够与《借款协议》、《欠据》、银行转账明细、杨先国的陈述等相互印证，亦可证明史某等三人向白微转款是代杨先国向白微支付款项的事实。4.白微未提供充分的证据证明其与史某之间存在其他的经济往来，其主张无事实依据。 综上所述，杨先国与白微之间借贷关系成立。关于当事人双方的债权债务具体数额问题，依据一审法院确认的事实进行计算，杨先国向白微支付的款项总额为1,575万元（包含：鞠秀丽支付115万元，杨先国支付480万元，史某等人于2015年9月29日前支付930万元，史某等人于2015年9月29日后支付50万元），白微向杨先国支付的款项总额为962万元（包含：白微向杨先国支付532万元，白微向鞠秀丽支付430万元）。因此，对于杨先国要求白微偿还欠款578万元的诉讼请求，一审法院予以支持；对于白微要求杨先国给付借款457万元的反诉请求，无事实依据，不予支持。关于杨先国要求白微给付利息的诉讼请求，因双方当事人均未提交关于约定借款利息的证据，应视为未约定借款利息，而逾期利息应从债权人主张权利之日起计算，同时《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定：“未约定逾期利率或者约定不明的人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的人民法院应予支持；……”因此，对杨先国要求白微给付利息的诉讼请求中的合理部分，一审法院院予以支持。判决如下：一、被告白微于本判决生效后十日内给付原告杨先国借款578万元； 二、被告白微于本判决生效后十日内给付原告杨先国借款578万元自2016年6月7日至实际给付之日按年利率6%计算的逾期利息；三、驳回原告杨先国其他诉讼请求；四、驳回反诉原告白微的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费52，400元，由被告白微负担52，260元，由原告杨先国负担140元（案件受理费原告杨先国已预交，待被告白微给付借款时一并给付）；反诉费43，360元，由反诉原告白微负担。 二审中，白微举示证据，本院依法组织当事人进行质证。白微举示三组证据。证据一、哈尔滨金佳商贸有限公司营业执照，拟证明：白微是哈尔滨金佳商贸有限公司的法定代表人，一审中杨先国向白微借款，白微是通过公司给杨先国打款，2014年5月26日白微通过公司账户向杨先国个人账户打款70万元，该笔款项是杨先国个人借款。证据二、大庆黑鱼湖温泉国际度假有限公司工商档案信息，拟证明：白微按照杨先国的要求向其持股的公司汇款100万元借款，2015年10月13日、10月20日白微应杨先国要求分两笔向上述公司打款80万元、20万元合计100万元，该款为杨先国个人借款。证据三，韩鹏证人证言，拟证明杨先国给鞠秀丽汇款，汇款额为20万元，但由于事情发生久远，无法提供汇款单。关于白微举示的三组证据，本院认定如下：证据一仅能证明白微系哈尔滨金佳商贸有限公司的法定代表人，不能证明杨先国个人向白微借款。因此该证据同本案不具有关联性，本院不予认定。证据二仅能证明杨先国系大庆黑鱼湖温泉国际度假有限公司股东，不能证明白微和杨先国之间的债权债务关系，该证据同本案不具有关联性，本院不予认定。证据三韩鹏的证言，韩鹏仅陈述应白微要求给杨先国打款，杨先国要求打给鞠秀丽，至于现金转账均无法说清，亦无法提供转款凭证。并且杨先国质证认为韩鹏系白微司机，同白微存在利害关系，因韩鹏无法陈述具体转款事项，且同白微存在利害关系,故本院对韩鹏证言不予采信。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为：白微和杨先国之间存在民间借贷法律关系，合法有效，现白微对借款事实无异议，但上诉主张对史某等人代杨先国支付的借款能否认定为本案借款数额以及史某的诉讼地位有异议。其一，关于白微上诉主张一审超范围审理以及违法调查取证的问题，经审查，根据一审庭审笔录第三页记载，一审原告杨先国要求一审被告白微支付借款578万元及利息，而一审法院据此审理并作出判决，并未超出杨先国的诉讼请求，不存在程序违法。经审查，一审法院为查清案件事实调取相关账目，符合民事诉讼法相关规定，并无不当。其二，关于白微上诉主张史某等人向白微支付的款项不应认定为借款数额的问题。根据借款凭证、欠据、史某等人的证人证言、史某等人的银行转款明细、结合杨先国的陈述，已经形成完整证据链证明史某等人代杨先国向白微支付款项的事实。一审法院认定该事实清楚，证据确实充分，并无不当。其三，关于史某等人在本案的诉讼地位问题，史某等人在本案白微和杨先国之间的民间借贷法律关系之中并无独立请求权，判决结果与史某等人没有利害关系。故史某等人不应作为本案第三人参加诉讼，白微的上诉请求不符合民事诉讼法的相关规定，本院不予支持。另外，关于白微主张对其和史某之间的债权债务另行处理的问题。因史某在本案中仅是代杨先国向白微支付借款，史某本人并非本案债权债务的主体，白微虽然主张史某和白微以及杨先国之间另存在债权债务关系，但经本院多次传唤,白微均拒绝到庭对账，进一步举证或说明情况，本院传唤情况已附卷记录在案，故根据现有证据本案所涉及的债权债务情况不存在另行处理的问题。 综上所述，白微的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费43,360元，由白微负担43,360元。 本判决为终审判决。 审判长 董 光 审判员 徐 茁 审判员 胡世强 二〇一八年五月二十五日 书记员 陈思佳