山西省运城市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2018)晋08刑终203号原公诉机关稷山县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人暨被害人）陈斌，小名“猪娃”，男，1985年10月5日出生，汉族，小学文化，住稷山县。上诉人（原审被告人）宁福海，小名“小波”，绰号“圈子”，男，1987年6月3日出生，汉族，小学文化，务农，住稷山县。2017年9月27日因涉嫌犯故意伤害罪在稷山县汽车站被太原铁路公安局临汾公安处运城北车站派出所民警抓获，临时羁押于山西省运城市盐湖区看守所。同年9月28日被稷山县公安局刑事拘留，10月11日被依法逮捕。现羁押于稷山县看守所。稷山县人民法院审理稷山县人民检察院指控原审被告人宁福海犯故意伤害罪一案，于2018年4月8日作出（2018）晋0824刑初13号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人暨被害人陈斌、原审被告人宁福海均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人陈斌，讯问上诉人宁福海，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2017年8月30日，经郑某介绍，被害人陈斌联系被告人宁福海、吴某1（小名“四娃”，又名“义良”）、吴某2（小名“军军”、“老干”）去稷山县蔡村乡五里井村唐晋纺织厂内工地挖电线杆坑。8月31日早上，该四人便来到唐晋纺织厂干活。9月1日早上10时左右，被告人宁福海、吴某1在坑边铲土，被害人陈斌跟吴某2在旁边闲聊被告人宁福海的家庭情况，被害人陈斌说到“宁福海的父亲（宁福民）是残疾人，母亲是憨憨”、“宁福民在家里叫小波是圈子还是叫小波”之类的话时，被在一旁干活的被告人宁福海听见。被告人宁福海上前质问：“你再说一遍”，被害人陈斌见状赶紧解释道：“老宁在家叫你圈子还是小波”，并说“我是开玩笑了，好了好了，你赶紧倒土去，倒回来我们吃饭”。被害人宁福海被周围的人劝开后，同吴某1推着铲满土的小车到厂子外侧去倒土了。被害人陈斌、吴某2来到厂子办公楼楼梯北侧门口等被告人宁福海、吴某1回来一起吃饭，被害人陈斌坐在北门西侧台阶附近，吴某2蹲坐在旁边一辆电动车上玩手机。十余分钟后，吴某1推着小车，被告人宁福海跟着返回到被害人陈斌同吴某2附近，被害人陈斌朝被告人宁福海喊道：“福民家娃，吃饭”，被告人宁福海听见后就到办公楼北东侧厂房南门口捡了一根2cm×4cm的方形铁管走到被害人陈斌跟前，手拿方形铁管指向被害人陈斌质问：“你再说一遍”，被害人陈斌又说道“福民家娃，吃饭”。话刚说完，被告人宁福海就用钢管朝被害人陈斌头部打了一下，周围的人看见后赶紧将其拉住并将手中的铁管夺下，被害人陈斌被送往医院治疗。经诊断，被害人陈斌的损伤为：1、脑挫裂伤；2、右侧额颞顶部硬膜外血肿；3、右侧颞顶后部硬膜下血肿；4、蛛网膜下腔出血；5、右侧额颞顶骨骨折；6、右侧顶部头皮裂伤。住院治疗38天，花费医疗费57649.29元，购买尿垫、冰枕、卫生纸、日用品等170元，合计57819.29元。案发后，被告人宁福海的父亲宁福民给了被害人陈斌家属共计10000元。经稷山县公安司法鉴定中心鉴定，被害人陈斌身体所受损伤程度构成重伤二级。证明上述事实的证据有：1、被害人陈斌的陈述；2、证人吴某3、郑某、吴某2、吴某1、王某的证言；3、稷山县公安局接受证据清单及被害人陈斌伤情照片、衣服血迹照片；4、书证被告人宁福海的户籍证明、在逃人员登记表、太原铁路公安局临汾公安处运城北车站派出所民警聂天伦出具的归案说明；5、稷山县公安司法鉴定中心（稷）公（司法）鉴（损伤）字【2017】118号活体检验鉴定书；6、现场勘验笔录、被告人宁福海指认现场笔录、辨认作案工具笔录及现场照片、指认照片、辨认照片、作案工具样品照片；7、被告人宁福海的供述；8、稷山县人民医院的住院病历、出院证、诊断证明书、住院收费票据、门诊收费票据、购买住院用品收据等。以上证据能够相互衔接，互为佐证，形成完整、闭合的证据链条，足以认定。关于被害人陈斌提供的山西苏云建筑工程有限公司和稷山县稷峰爱佳快捷酒店的证明材料仅有单位公章，没有证明人员的签名、职务等相关信息，形式上不符合证据的要件；内容上所要证明的被害人陈斌及其妻子的工资收入，没有相应的该公司和快捷酒店的相关手续以及工资报表或发放手续等证据相佐证，故不能充分证明其工资收入，对该二份证明不予认定。据以上事实和证据，原审法院认为被告人宁福海在听到他人议论其家庭并叫其父亲名字后不能控制自己的情绪和行为，手持铁管故意伤害他人并致其重伤的行为，已构成故意伤害罪。被告人宁福海手持铁管致伤被害人头部，应酌情从重处罚。被告人宁福海当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被害人陈斌当众称呼被告人宁福海父亲的名字，并谈论其残缺的家庭，因而刺激到被告人宁福海，故其亦有一定的过错，对激化矛盾负有一定责任，可作为一量刑情节对被告人宁福海酌情从轻处罚。被告人宁福海对因其犯罪行为而造成被害人陈斌的物质损失依法应予赔偿。具体赔偿数额为：1、医疗费及购买住院用品费用57819.29元；2、误工费，根据《山西省高级人民法院关于二O一七年度人身损害赔偿和小额诉讼执行标准的通知》（以下简称《通知》）中规定2016年山西省农、林、牧、渔业在岗职工平均日工资176.70元的标准，被害人陈斌请求日工资150元，符合相关规定；误工日按120天计算符合《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》4.7.2及附录A.1.2规定的90日-180日，即150元/天×120天=18000元；3、护理费，根据《通知》规定，非医护人员的护理费可参照“居民服务、修理和其他服务业”2016年日工资141.27元的误工标准计算，被害人陈斌请求日工资100元，符合相关规定，护理日考虑120天，即100元/天×120天=12000元；4、营养费，参照出院时加强营养的医嘱，每天50元，计算120天，即6000元；5、住院伙食补助费，根据山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》规定标准每人每天100元，计算住院38天，即100元/天×38天=3800元。以上五项合计97619.29元，除被告人宁福海父亲宁福民已给付的10000元，剩余87619.29元。关于被害人陈斌请求的交通费5000元及没有票据的其他费用67380.71元因没有证据证明，本院不予支持。关于其请求的精神抚慰金30000元，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款的规定，本院不予支持。故判决：一、被告人宁福海犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。二、被告人宁福海赔偿附带民事诉讼原告人暨被害人陈斌医疗费57819.29元、误工费18000元、护理费12000元、住院伙食补助费3800元、营养费6000元，共计97619.29元（包括被告人宁福海父亲宁福民已给付的10000元）。剩余87619.29元于判决生效后一个月内付清。上诉人陈斌上诉提出：原判对被告人宁福海量刑畸轻，应加重处罚；民事赔偿判处偏低，应予改判增加。上诉人宁福海上诉提出：他系初犯、偶犯，原审量刑偏重，请从轻判处。经审理查明，原判认定的事实清楚。证据与原判所列一致，均经原审庭审举证、质证，确实充分，足以证明本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）宁福海因对被害人陈斌喊叫其父名字而产生怨愤后，便持铁管将被害人打为重伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人陈斌对激化矛盾负有一定责任，具有过错，可对上诉人宁福海酌情从轻处罚。上诉人宁福海对因其犯罪行为而造成被害人陈斌的物质损失的合理部分依法应予赔偿。原审法院根据上诉人宁福海的犯罪事实，犯罪性质、情节，其系初犯、偶犯，其家属对被害人的赔偿情况，被害人对引发本案具有过错责任等因素，对上诉人宁福海已给予从轻处罚的量刑，符合法律规定，并无不当。故上诉人宁福海上诉提出其系初犯、偶犯，原审量刑偏重，再次要求从轻处罚的上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人陈斌上诉所提原判对被告人宁福海量刑畸轻，应加重处罚；民事赔偿判处偏低，应予改判增加的上诉理由。经查，原审被告人宁福海的刑事处罚判处不属上诉人陈斌附带民事诉讼上诉的范围；原判认定原审被告人宁福海赔偿被害人陈斌物质损失的具体数额是依据被害人陈斌的实际损失及法律规定计算而得，并无不妥。故上诉人陈斌的上诉理由，理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，民事赔偿判处合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宁俊龙审判员  王效伟审判员  周力军二〇一八年五月二十五日书记员  谢梦莹