贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1617号上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿。住所地：贵州省织金县后寨乡务安村。统一社会信用代码：915200007095575007。负责人：陈孟交，男，该矿矿长。委托诉讼代理人（特别授权）：梁向辉，男，该公司员工。委托诉讼代理人（特别授权）：吴必谦，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：王德运，男，1974年3月3日出生，汉族，住河南省光山县。上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿（以下至判决书主文部分简称志成煤矿）因与被上诉人王德运工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院于2018年2月1日作出的（2018）黔0524民初377号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年3月27日立案受理后，依法组成合议庭于2018年5月2日公开开庭审理了本案。上诉人志成煤矿委托诉讼代理人梁向辉、被上诉人王德运委托诉讼代理人刘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。向本院上诉请求：1.请求依法改判上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇为16127元；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人对一审查明的事实，除未认定被上诉人月平均工资为2810元外，其余没有异议。上诉人已向一审法院提交被上诉人的工资表复印件，因工资表属于财务凭证，已与其他财务凭证一起装订入档，不便提交。而一审法院未指定举证期限，且不顾实际情况，以上诉人未提交工资表原件为由，确定上诉人承担举证不能的后果，从而按照贵州省上年度职工平均工资计算各项工伤保险待遇，系认定事实错误。被上诉人工作时间仅2个月，根据《贵州省工伤保险条例》第二十四条规定，工作时间不足12个月的，其工伤待遇按实际工作月数的月平均工资计算。被上诉人入职后，其月平均工资为2810元。因此，上诉人支付被上诉人工伤保险待遇应当为18127元，其中一次性伤残补助金为2810元/月×3个月=8430元，停工留薪期工资为2810元/月×3个月=8430元，住院期间护理费1267元。上诉人已经支付2000元，还应付16127元。被上诉人二审未提交书面答辩意见。志成煤矿向一审法起诉请求：请求判决解除原、被告之间的劳动关系，由原告支付被告各项工伤保险待遇18125元（含一次性伤残就业补助金8430元，停工留薪期工资8430元，住院期间护理费1265元），案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2017年6月到原告处从事掘进工作，双方签订有劳动合同。2017年7月6日约21时，被告在原告方井下606治理巷车场推矿车时，矿车上的防爆开关倒下将被告右手夹伤。被告受伤后，在织金健民医院住院治疗13天，其医疗费系原告支付，另，原告在被告受伤后支付了被告工伤保险待遇赔偿款2000元。2017年9月18日，毕节市人力资源和社会保障局作出编号为0524201751936《认定工伤决定书》认定王德运受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。同年10月18日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出NοBJ20170904_009《鉴定结论通知书》，鉴定结论为王德运的劳动功能障碍程度达伤残拾级，停工留薪期为自受伤之日起3个月。2017年11月23日，被告王德运向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于同年12月26日作出织劳人仲案字［2017］第L-81号仲裁裁决：一、解除申请人王德运与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿之间的劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿一次性支付申请人王德运一次性伤残就业补助金14599.50元（4866.50元/月×3个月）、停工留薪期工资14599.50元（4866.50元/月×3个月）、住院期间护理费1267.50元，共计30466.50元。该裁决同时确认，属于工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费，由王德运自行到社保经办机构申请领取。原告志成煤矿收到该裁决后在法律规定的起诉期限内向法院提起诉讼。另查明，原告于2017年6月13日为被告办理了工伤保险参保手续，被告发生工伤时仍在保险期限内，其工伤保险待遇可从工伤保险基金支付。诉讼中，被告同意在原告应支付给被告的工伤保险待遇中扣减原告已支付的2000元。一审法院认为，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已被依法认定为工伤，且原告已为被告缴纳了工伤保险，被告受伤时仍在工伤保险期限内，故被告因工伤可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，前述费用由被告到社会保险经办部门进行申领，由社会保险经办部门根据工伤保险待遇的相关法律、法规、政策进行审核，不作处理。对原告要求解除双方劳动关系的主张，被告亦同意，予以确认。对原告应支付给被告的一次性伤残就业补助金，因被告伤残等级为拾级，该项费用按照本省上一年度城镇单位从业人员年平均工资标准58398元计算为14599.50元（58398元/年÷12月×3月）。对停工留薪期工资，因被告在原告处工作未满1个月就因工受伤，结合被告在工作期间领取的工资及被告主张，该项费用可参照本省上一年度城镇单位从业人员年平均工资标准58398元计算较为适宜，故该项费用计算为14599.5元（58398元/年÷12月×3月）。对住院期间护理费，因被告住院治疗13天，该项费用可按照本省上一年度居民服务及其他服务业职工平均工资标准计算为1362.19元（38246元/年÷365天×13天），但被告主张按1267.5元予以赔偿，该主张系其对自己权利的处分，不违反法律规定，予以确认。综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金14599.5元、停工留薪期工资14599.5元、住院期间护理费1267.5元，共计金额30466.5元，扣减原告已支付给被告的工伤保险待遇赔偿款2000元，原告还应支付被告28466.5元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条、第七条规定，判决：一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿与被告王德运的劳动关系；二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿在本判决发生法律效力后十日内一次性支付被告王德运一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费，共计金额28466.5元。二审期间，当事人双方均未向本院提交新证据。本案二审查明，上诉人单位发放被上诉人的工资是在下月的15日发放职工上月工资。本案上诉人提交的证据表明，被上诉人王德运2017年6月入职，在6月15日前只上了1天班，在2017年6月16日至同年7月6日发生工伤上了19天班，上诉人主张王德运两个月的平均工资，因跨月份，实质上仅为20天的工资，与事实不符。其余事实与一审认定一致。本院认为：结合上诉人的上诉请求、依据的事实和理由，本案的争点问题是一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资的计算月平均工资是否恰当？本案上诉人主张被上诉人的月工资为2810元/月，与本院二审查明的事实并不相符，本案被上诉人在用人单位工作实质只是上了20天班，其20天工资不能计算为两个月的工资。因此，上诉人主张被上诉人月平均工资为2810元没有事实基础。一审判决参照本省上一年度城镇单位从业人员年平均工资标准58398元计算一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资并无不当。综上所述，志成煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县后寨乡志成煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年五月二日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳