湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)湘06民终670号上诉人（原审被告）：王胜奎，男，1968年11月22日出生，汉族，住岳阳经济开发区。上诉人（原审被告）：岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司，住所地：岳阳市嘉美大厦******。法定代表人：王胜奎，总经理。以上两被告共同委托诉讼代理人：丁伟，湖南碧灏律师事务所律师。代理权限，特别授权。被上诉人（原审原告）：吴甘霖，男，1985年10月31日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：周锋武，岳阳市洞庭法律服务所法律工作者。代理权限，特别授权。被上诉人（原审被告）：侯政伟（又名侯政委），男，1971年7月7日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。被上诉人（原审第三人）：曹以满，男，1963年11月2日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。被上诉人（原审第三人）：李梅，女，1982年6月7日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。原审被告：熊龙梅，女，1974年7月27日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。上诉人王胜奎、岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司（以下简称“顶盛装饰公司”）与被上诉人吴甘霖、侯政伟、曹以满、李梅以及原审被告熊龙梅民间借贷纠纷一案，不服岳阳市岳阳楼区人民法院作出的（2015）楼民康初字第38号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王胜奎、顶盛装饰公司上诉请求：一、撤销岳阳市岳阳楼区人民法院作出的（2015）楼民康初字第38号民事判决。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人的欠款已经偿还完毕，一审认定事实错误。退一步讲，如果上诉人没有偿还完毕，但是上诉人与被上诉人已经达成了调解协议，即使判决，上诉人仅承担20万的责任。一审程序有重大错误，一审法院已经就本案作出调解书，被上诉人已据此申请执行，因程序问题，一审法院审委会决定继续审理，在调解书没有撤销的情况下又作出了判决书，审理程序违法。被上诉人曹以满辩称：上诉人打到李梅账上的钱是还之前向其借款的钱，不是还的吴甘霖的钱。吴甘霖向一审法院提出诉讼请求：一、王胜奎、岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司、熊龙梅、侯政伟连带偿还原告借款本金人民币五十万元整及违约金（合同中有约定每天按借款总额的0.3%承担违约金）；二、判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2013年1月23日，被告顶盛装饰公司以工程建设急需资金周转为由，由其法定代表人王胜奎与熊龙梅作为借款人向原告借款人民币50万元，约定借款期限3-5个月，逾期还款按借款总金额0.3%向原告支付违约金。被告侯政伟作为借款的连带责任担保人。借款到期后，原告多次催讨被告还款，但被告至今以各种理由久拖不还。一审法院认定事实：2013年1月23日，被告顶盛装饰公司因急需资金周转，提出向原告和王中宜借款。同日，被告顶盛装饰公司及其法定代表人王胜奎、熊龙梅共同作为借款合同的甲方，原告和王中宜共同作为合同的乙方，王胜奎、熊龙梅、侯政伟共同作为合同的丙方（连带责任担保人）三方签订《借款合同》一份。合同约定：一、甲方向乙方借款100万元。二、借款期限自2013年1月23日起至2013年6月23日止，期限届满之日一次性还清本金，逾期，甲方每天按借款总金额的0.3%向乙方支付违约金。三、借款利率：月利率2%。利息按月支付。四、担保责任：本合同为无条件不可撤销连带责任无限担保，自签字之日生效至还清乙方全部本息和费用时自动失效。保证责任范围：本借款合同项下的全部义务，含诉讼费、执行费、律师费、借款本息催收以及因此产生的调查取证费、评估鉴定费等相关其他全部费用。双方还就违约等其他条款进行了详细约定。合同尾部甲方有王胜奎、熊龙梅签名、顶盛装饰公司加盖了公司公章；乙方出借人没有签名（乙方提供的该合同，甲方没有提供该合同），丙方有王胜奎、熊龙梅、侯政伟。当日，原告吴甘霖通过交通银行向被告王胜奎的银行账户上汇款人民币50万元。被告王胜奎、熊龙梅、顶盛装饰公司共同向原告出具了借条一张，载明：“今借到吴甘霖人民币50万元整，借期3-5个月，逾期，借款人每天按借款总金额的0.3%向吴甘霖支付违约金。借款人：王胜奎（签名、指印）、熊龙梅（签名、指印）、顶盛装饰公司（公章）。连带责任保证人：侯政伟（签名、指印）”。同日，连带责任保证人王胜奎、熊龙梅共同向出借人吴甘霖、王中宜出具书面连带责任保证承诺书，承诺：严格督促借款人按合同约定按时支付借款本金及利息，如借款人没有按约定履约，担保人自愿为借款人代偿全部本息。本案借款合同中的另一出借人王中宜50万元，借贷双方已另案处理。原告的50万元借款，经原告多次催讨未果。原告遂诉至本院。2015年5月18日，在本院主持下，双方当事人达成调解协议，本院制作了（2015）楼民康初字第38号民事调解书，调解书确认双方协议内容如下：一、被告顶盛装饰公司、王胜奎在调解书生效后三日内一次性连带支付原告吴甘霖20万元；二、被告侯政伟在调解书生效后三日内一次性支付原告吴甘霖40万元；三、原告吴甘霖不再向被告顶盛装饰公司、王胜奎、熊龙梅、侯政伟主张其他权利。次日，本院向原告吴甘霖、被告顶盛装饰公司、王胜奎、侯政伟送达了该调解书，相关当事人签收了调解书。该调解书生效后，被告没有履行调解书确定的给付义务。原告申请本院强制执行。执行过程中，被告王胜奎提出异议，认为熊龙梅没有签字，调解书没有发生法律效力。针对被告王胜奎提出的异议，经本院审判委员会研究决定：本案原调解书因当事人熊龙梅未签收而未生效，该案不能进入执行程序，而需重回审判阶段。继续审理过程中，被告王胜奎向本院提出申请，要求追加曹以满、李梅作为本案的第三人参加诉讼。本院依法追加两人作为本案的第三人参加诉讼。诉讼中，被告王胜奎辩称，其所借原告50万元借款是曹以满操作的，已经偿还，并提供了2013年9月8日其公司会计王戎戎通过华融湘江银行岳阳分行向李梅分别汇款80万元和75万元，共计155万元及王戎戎证言证实当时还付现金10万元给曹以满，共计付款165万元给曹以满，其中100万元是偿还所借曹以满之女曹霞（曹以满经办）的借款，另60万是偿还原告的借款，其中利息10万元。原告对此予以否认，认为此系被告与第三人的借款关系，与本案被告向原告借50万元无关。第三人曹以满、李梅也提出异议，称该两笔汇款是被告偿还其所欠第三人的借款，第三人提供了被告与其女儿曹霞的两份《借款合同》及汇款凭证证实，被告侯政伟（被告王胜奎连带担保）曾于2013年2月3日、3月6日分别借款70万元和90万元借款的事实。一审法院认为：原、被告之间在平等、自愿的基础上所签订的借款合同，系双方的真实意思表示，除约定的利息和违约金之和，超过了相关法律规定的上限外，其他条款不违反法律禁止性规定，是合法有效的民事法律行为，双方均应按照合同的约定全面、适时履行各自的义务。原告履行出借义务后，要求被告偿还借款本息，合法有据，理由正当，予以支持。原告要求被告支付违约金的请求，不予支持。被告辩称，其所借原告的该笔借款已经偿还，证据不足，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条第一款、第三十一条、《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条、第二十九条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司、熊龙梅在本判决生效后十日内共同偿还原告借款人民币本金50万元，并按月利率2%支付自借款之日（2013年1月23日）起至本判决生效确定的应当履行之日止的利息。如逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。二、被告王胜奎、侯政伟（又名侯政委）对上述被告借款本息偿还承担连带清偿责任。三、王胜奎、侯政伟承担连带清偿责任后，有权向债务人岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司、熊龙梅追偿。二审期间，当事人未提交新的证据。一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司、王胜奎、熊龙梅共同作为借款合同的甲方，吴甘霖和王中宜共同作为合同的乙方，王胜奎、熊龙梅、侯政伟共同作为合同的丙方（连带责任担保人）三方签订《借款合同》系双方的真实意思表示，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。但约定的利息和违约金之和，超过了相关法律的规定，对吴甘霖支付违约金的请求，不予支持。上诉人提出所借吴甘霖的该笔借款已经偿还的意见，经查，出借人吴甘霖没有收到还款，且上诉人王胜奎与被上诉人曹以满、李梅有其他经济往来，王胜奎提交的2013年9月8日其公司会计王戎戎通过华融湘江银行岳阳分行向李梅分别汇款80万元和75万元，共计155万元的证据不能证明其中有对吴甘霖的还款，故对上诉人提出的已经偿还借款的意见本院不予支持。上诉人还提出一审法院已经就本案作出调解书，被上诉人已据此申请执行，在调解书没有撤销的情况下又作出了判决书，一审审理程序违法的意见，经查，2015年5月18日，在一审法院主持下，双方当事人达成调解协议，一审法院制作了（2015）楼民康初字第38号民事调解书，因当事人熊龙梅未签收而未生效，该案重回审判阶段。继续审理过程中，王胜奎向一审法院提出申请，要求追加曹以满、李梅作为本案的第三人参加诉讼。一审法院依法追加两人作为本案的第三人参加诉讼，继续审理后下达判决书。因调解书没有发生法律效力，不需要再行撤销，一审法院审理程序合法。综上所述，上诉人岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司、王胜奎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由岳阳市顶盛涂装装饰工程有限公司、王胜奎共同负担。本判决为终审判决。审判长  汤洪清审判员  陈 子审判员  朱慧娟二〇一八年五月十五日书记员  李剑韬