广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤13民终949号上诉人（原审原告）：曾利娟，女，1965年9月26日出生，汉族，住广东省惠州市惠阳区。委托诉讼代理人：屈元平（系当事人推选的诉讼代表人），男，1974年5月15日出生，汉族，住湖南省武冈市。委托诉讼代理人：刘晓斌，广东翔伟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：惠东县益多利礼品有限公司，住所地广东省惠州市惠东县白花镇义山工业区。法定代表人：杨伟明，该公司董事。委托诉讼代理人：邱丽珍，女，1966年5月16日出生，香港特别行政区永久性居民，现住惠东县。上诉人曾利娟因与被上诉人惠东县益多利礼品有限公司（以下简称益多利公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市惠东县人民法院（2017）粤1323民初3878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人曾利娟委托诉讼代理人屈元平、刘晓斌和被上诉人益多利公司的法定代表人杨伟明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾利娟上诉请求：1.按曾利娟与厂方签的劳动合同支付其2年的加班费：900元/月×2年×12个月=21600元；2.按曾利娟与厂方签的劳动合同支付其9年带薪年休假工资2761元；3.按曾利娟与厂方签的劳动合同支付其2017年1-2月份上班工资每月3000元×2=6000元，6-9月放假停工工资1350×4个月=5400元，共计11400元；4.解除劳动合同补偿金3000元×9年=27000元；5.用人单位赔偿曾利娟社会养老保险待遇损失。事实和理由：曾利娟于2008年4月由厂方招工，任职清洁工作，工厂一直未按最低基本工资支付曾利娟工资。工厂一直也未给曾利娟缴纳社保，直接使曾利娟无法享受社会养老金待遇，现要求用人单位对该损失予以赔偿。曾利娟于2015年9月29日已满50岁，但工厂未合法解除与曾利娟之间的劳动关系（因工厂常违法用工，常超用退休工人，也经常用童工）。请二审法院支持曾利娟的上诉请求。益多利公司辩称，双方不存在劳动合同关系。曾利娟的诉请不应当适用劳动合同法，请法院驳回其上诉请求。曾利娟向原审法院起诉请求：1.支付其2年的加班费：900元/月×2年×12个月=21600元；2.支付其9年带薪年休假工资2761元；3.支付其2017年1-2月份上班工资每月3000元×2=6000元，6-9月放假停工工资1350×4个月=5400元，共计11400元；4.解除劳动合同补偿金3000元×9年=27000元；5.支付9年的社保补偿金，现每月公司应出501元：9年×12个月×501元=54000元；总计：116761元。原审法院认定事实：惠东县益多利礼品有限公司于2011年10月27日成立，系有限责任公司（台港澳法人独资），该企业由三来一补“惠东县白花益多利礼品厂”转型为外资企业。惠东县白花益多利礼品厂于2001年8月3日登记，于2012年12月4日注销。曾利娟于2008年4月30日入职惠东县益多利礼品有限公司处，任职清洁工。双方于2013年1月24日签订了《劳动合同》，期限为2013年1月24日至2016年6月30日，益多利公司没有为曾利娟缴纳社会保险。双方均认可曾利娟的月工资为1350元。益多利公司确认曾利娟没有领取2017年1月和2月的劳务报酬共3120元，并表示愿意支付该款项给曾利娟。截至2015年9月26日，曾利娟已年满50周岁。2017年6月30日，益多利公司向曾利娟发出《名单人员休息通告》，告知曾利娟因出现员工无理生事，在公司门口拉红布横额，损害公司的名声，直接影响生意及员工的工作，所以决定将曾利娟等12名工厂人员及王腊英等l4名计件人员进行放假处理。具体放假时间为：2017年7月3日至7月7日，2017年7月10日至7月15日，共计l0天。曾利娟称其在得知上述放假通知前均正常提供劳动，认为益多利公司对其安排放假的起因是由于主管王建军等3人要求公司直接向员工支付工资并结算加班费，但遭拒绝，所以益多利公司才针对性地安排他们放假。2017年7月14日，益多利公司再次向曾利娟发出《停工通告》，该通告记载的主要内容是：由于有一批不愿意领工资的人员令工厂暂时停工，不能安排任何承包订单，所以在争议期间双方应寻求法律途径解决，工厂再次决定将曾利娟等12名工厂人员及王腊英等14名计件帮工人员进行放假处理。具体放假时间为：2017年7月17日至7月21日，共计5天。曾利娟称在接到上述停工通告后到益多利公司处要求恢复工作，但益多利公司以其属于闹事和制造事端为由将其驱赶出厂。2017年7月21日，益多利公司第三次向曾利娟发出《名单人员休息通告2》，该通告记载的主要内容是：因曾利娟及王建军等4人带动工人无理取闹，造成车间停产，所以决定对曾利娟等11人作暂时放假处理，直至另行通知。曾利娟在得知益多利公司继续安排其放假后认为益多利公司是想通过长期放假来逼迫员工离开，其实质上是要规避法律责任。曾利娟于2017年6月22日与厂内其他员工一同到惠东县白花镇人民政府、惠东县白花镇人力资源和社会保障所等部门投诉，要求益多利公司支付2017年5月和6月的工资及解除劳动关系的经济补偿金等费用，经惠东县白花镇人力资源和社会保障所调解处理后，双方仍未达成一致调解意愿，因此发生争议。曾利娟表示因益多利公司屡次强逼其停工，导致其无法正常提供劳动，在劳动合同无法继续履行及益多利公司存在拖欠加班工资的情况下要求解除双方的劳动合同。益多利公司则辩称是遭屈元平、蒋龙泰、王建军等三名部门主管煽动员工罢工的情况下逼于无奈才安排曾利娟等停工，并没有向曾利娟发出解除劳动合同的意思表示，所以在公司能够恢复正常生产的情况下，双方应继续履行劳动合同。2017年8月1日，曾利娟向惠东县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求:1.加班费8100元；2.带薪年休假工资2761.2元；3.解除劳动合同经济补偿金22500元；4.补缴9年的社会保险费；5.2017年7月和8月放假停工期间工资4000元，上述共计37361.2元。惠东县劳动人事争议仲裁委员会以曾利娟至2015年9月26日已满50周岁，已达到法定退休年龄，2015年9月26日起曾利娟与益多利公司形成劳务关系，引起的纠纷不属于劳动争议范畴为由，于2017年9月15日作出惠东劳人仲案非终字[2017]第191号裁决书，驳回曾利娟的全部仲裁请求。该裁决书并于2017年9月27日送达给曾利娟。曾利娟对裁决书不服，于2017年10月10日向原审法院提起诉讼。原审法院认为，曾利娟于1965年9月26日出生，截至2015年9月26日已满50周岁。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978］104号文件）第一条规定，女职工年满50周岁即退休，所以曾利娟于2015年9月26日已达到法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”规定及参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第十一条：“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理”的规定，曾利娟已达到法定退休年龄，曾利娟与益多利公司形成的是劳务关系，并非劳动关系。故双方引起的纠纷不再适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定。故曾利娟诉请的加班工资、带薪年休假工资、2017年7月的停产工资、2017年8月的生活费、解除劳动合同经济补偿金，于法无据，原审法院不予支持。关于补缴社会保险费的问题。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正……”，《广东省社会养老保险条例》第三十五条“单位未按时足额缴纳养老保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足……”、第三十六条“被保险人或其供养直系亲属在享受养老保险待遇条件变更或者失去领取条件时，应立即向社会保险部门报告……”，《广东省高级人民法院关于劳动者向人民法院起诉要求用人单位为其补缴社会保险费，人民法院应否受理及相关问题的批复》和参照《惠州市中级人民法院、惠州市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要（试行）》第十条“劳动者因用人单位未为其建立社会保险关系、未按时足额缴纳社会保险费向用人单位请求为其建立社会保险关系或主张补缴的，不予受理。告知劳动者通过社会保险行政部门、社会保险费征收机构解决”的规定，征缴社会保险费是行政行为，属于社会保险部门的职责，曾利娟应通过社会保险行政部门、社会保险费征收机构解决，不属于法院的受理范围。关于支付2017年1月和2月的劳务报酬的问题。益多利公司确认曾利娟没有领取2017年1月和2月的劳务报酬共3120元，并表示愿意支付该款项给曾利娟，原审法院予以照准。判决：一、惠东县益多利礼品有限公司于本判决生效之日起5日内向曾利娟支付2017年1月和2月的劳务报酬共3120元。二、驳回曾利娟的其他诉讼请求。双方当事人对原审查明事实无异议。本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院二审期间，曾利娟提交新证据如下：证据1.益多利公司2017年8月9日《回复，劳动监察大队》资料；证据2.益多利公司发到网上《该事件起因说明》资料；证据3.益多利公司2017年7月7日回复惠东县劳动局《报告》。以上证据证拟证明益多利公司不承认计件工人是他们厂工人的事实。证据4.曾利娟的劳动合同复印件，证明益多利公司在劳动关系建立期间未将劳动合同交付给劳动者，私自扣劳动者的劳动合同。实际上所有劳动者均签了书面劳动合同，只是劳动者在劳动期间，手中没有留一份劳动合同。曾利娟虽然在劳动争议时达到了退休年龄，根据劳动合同，其享有相关的权利。该四组证据原件在惠东县白花劳动所，这些都是我们去复印取得的。本院组织当事人进行了证据交换和质证。益多利公司质证意见如下：工厂运营时，是外包给他们。让他们自己找人，有货做的话就做，没货做就回家的。他们后统一说法，说都是益多利公司的。在劳动所里，他们最早提出150多万的赔偿金。所以当时益多利公司法定代表人杨伟明就写了这份说明。杨伟明对这些说明有意见。他们没有合理的身份，就是自己打工又自己去做，现在有理说不清。关于曾利娟提交的证据，本院采信情况如下：依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第二项“二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”之规定，曾利娟提交的证据不是一审庭审结束后新发现的证据，不属于新证据，本院不予采信。本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据双方当事人在二审的上诉理由和答辩意见，本案争议焦点为：曾利娟的上诉请求即2年的加班费、9年带薪年休假工资、2017年1-2月份上班工资、6-9月放假停工工资、解除劳动合同补偿金27000元、用人单位赔偿曾利娟的社会养老保险待遇损失，是否应当得到支持。依照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978］104号文件）第一条的规定，女职工年满50周岁即退休。本案中，曾利娟于1965年9月26日出生，于2015年9月26日已满50周岁，达到女性法定退休年龄。同时，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”规定及参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第十一条“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理”的规定，2015年9月27日起，曾利娟与益多利公司形成的是劳务关系，并非劳动关系。故双方引起的纠纷不再适用我国劳动法相关规定。故曾利娟请求2年的加班费、带薪年休假工资、2017年6-9月的放假停工工资、解除劳动合同经济补偿金，于法无据，原审法院不予支持，本院予以维持。关于曾利娟2017年1月和2月的劳务报酬的问题。曾利娟上诉请求2017年1-2月份劳务报酬6000元，但没有提交充分证据证实该劳务报酬的具体数额，本院对此不予认可。益多利公司确认曾利娟没有领取2017年1月和2月的劳务报酬共3120元，并表示愿意支付该款项给曾利娟，原审法院已予以照准。关于补缴社会保险费或者赔偿曾利娟社会养老保险待遇损失的问题。原审法院认为征缴社会保险费是行政行为，属于社会保险部门的职责，曾利娟应通过社会保险行政部门、社会保险费征收机构解决。劳动者因用人单位未为其建立社会保险关系、未按时足额缴纳社会保险费主张补缴的，不属于劳动争议处理范围，理据充分，本院予以维持。曾利娟上诉请求益多利公司赔偿其社会养老保险待遇损失与其原审诉讼请求补缴社会保险费并非同一问题，这是一个新的诉讼请求，本院不予处理。另外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，曾利娟请求益多利公司赔偿其社会养老保险待遇损失，但没有提交社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的证据，不符合上述规定的条件，因此该问题也不属于法院的受理范围。综上所述，曾利娟的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案为劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审判长  黄华锋审判员  朱莉娜审判员  刘宇慧二〇一八年五月二十一日法官助理黄弘扬书记员张云辉