广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初1137号原告：广东鸿晖企业集团有限公司，住所广东省佛山市南海区平洲永安北路38号，统一社会信用代码91440605193804143B。法定代表人：郭家源。委托诉讼代理人：何俊灵，系广东天舜律师事务所律师。被告：广州港口机械工业有限公司，住所：广州市越秀区广州大道中东兴北路65号自编25号7层，统一社会信用代码914401017860790126。法定代表人：彭森娣。委托诉讼代理人：周石文，系广东均桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴晓嘉，系广东均桓律师事务所律师。第三人：佛山市南海嘉晖港口机械有限公司，住所：佛山市南海区桂城沙尾工业区，统一社会信用代码914406056664765582。法定代表人：彭燕文。委托诉讼代理人：周石文，系广东均桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴晓嘉，系广东均桓律师事务所律师。原告广东鸿晖企业集团有限公司(下称“鸿晖公司”)诉被告广州港口机械工业有限公司（下称“港口公司”）及第三人佛山市南海嘉晖港口机械有限公司（下称“嘉晖公司”）与公司有关的纠纷一案，本院于2018年1月17日受理后，依法适用简易程序审理，并于2018年3月14日公开开庭进行了审理。原告鸿晖公司的委托诉讼代理人何俊灵，被告港口公司的委托诉讼代理人周石文、吴晓嘉，第三人嘉晖公司的委托诉讼代理人周石文、吴晓嘉到庭参加了诉讼。诉讼中，当事人申请了和解期，但并未能达成一致意见，相关审限已扣除。本案现已审理终结。原告鸿晖公司向本院提出诉讼请求：1.判令终止港口公司承包经营嘉晖公司的承包权；2.判令港口公司立即向鸿晖公司支付承包金20万元及利息14646元（利息以10万元为本金，自2016年4月1日起按照中国人民银行一年期贷款利率计算至2016年9月30日，为2375元；以20万元为本金，自2016年10月1日起按照中国人民银行一年期贷款利率计算至付清之日止；其中暂计算至起诉之日为12271元，此后利息另计算至付清之日）；3.判令港口公司将嘉晖公司的公章、财务专用章、合同专用章、财务票据、银行账户、营业执照、税务登记证、国有土地使用权证、2007年至2017年期间的财务账簿资料移交予鸿晖公司保管；4.判令港口公司填补嘉晖公司亏损。5.判令港口公司承担本案诉讼费用。事实和理由：鸿晖公司和港口公司是嘉晖公司的股东，注册资金为30万元，鸿晖公司出资18万元占60%股份，港口公司出资12万元占40%股份。2007年10月23日，鸿晖公司与港口公司签订《承包经营嘉晖公司合同》，约定：由港口公司独立承包经营嘉晖公司，承包费由港口公司负责支付给鸿晖公司；承包期内，盈亏都由港口公司负责，若嘉晖公司亏损，由港口公司负责补亏；承包期限为十年，自2007年3月1日起至2017年2月28日止；第一年承包金19万元/年，第二年起承包金为20万元/年；承包金为每半年缴交一次（即每年9月底前和下一年3月底前），不能逾期缴交。若逾期缴交，需按逾期金额按当时银行一年期流动资金贷款利率计算利息给甲方；承包期届满，如乙方不再承包经营，则港口公司负责结算完公司盈亏、债权、债务直至净额为零。港口公司承包经营嘉晖公司后，第一年承包期内向鸿晖公司缴纳了19万元承包金，于第二年承包期起至2016年2月28日期间每年向鸿晖公司缴纳承包金20万元。但是，自2016年3月1日起至承包期满2017年2月28日止的期间，没有按照合同约定时间向鸿晖公司缴纳承包金。其中，2016年3月31日前应缴纳承包金10万元，2017年9月30日前应缴纳承包金10万元。即港口公司至今共拖欠鸿晖公司承包金20万元，构成违约，应当立即向鸿晖公司交清承包金及拖欠期间的利息。2017年2月28日，承包期限届满后，港口公司没有按照合同约定结算盈亏清理有关债权债务。2017年3月1日至今，港口公司没有及时填补嘉晖公司的亏损，仍控制嘉晖公司的经营场所、办理嘉晖公司的业务（包括土地使用权转移登记等）、仍持有嘉晖公司的公章、财务专用章、合同专用章、财务票据、银行账户、营业执照、税务登记证、国有土地使用权证等资料。基于港口公司的违约行为，鸿晖公司要求立即终止港口公司的承包权；港口公司应当立即填补嘉晖公司亏损，并将嘉晖公司的公章、财务专用章、合同专用章、财务票据、银行账户、营业执照、税务登记证、国有土地使用权证等资料交由大股东（即鸿晖公司）保管。因鸿晖公司多次要求港口公司以召开股东会的形式处理嘉晖公司承包权事宜，港口公司一直不予理会。港口公司的行为严重损害了鸿晖公司及嘉晖公司的利益，为了维护鸿晖公司及嘉晖公司的合法权益，根据有关法律规定，诉至法院，请依法判决。被告港口公司辩称，一、案涉《承包经营嘉晖公司合同》已合法解除，港口公司仅须支付至2016年8月15日期间的承包费用。根据鸿晖公司与港口公司于2007年10月23日签署的《承包经营嘉晖公司合同》第六条的约定“除上述甲方可终止乙方承包的约定及乙方经营亏损提前四个月提出终止承包的情况外，任何一方不得单方面终止本合同”，事实上，因港口公司承包出现经营亏损，港口公司已提前四个月于2016年4月13日向鸿晖公司发出《终止告知函》，通知鸿晖公司解除承包合同，该函件已于2016年4月15日妥投，港口公司认为在依法行使合同单方解除权的情形下，案涉承包合同已合法解除，根据承包合同的约定，港口公司仅须至2016年8月15日期间的承包费用；二、鸿晖公司要求港口公司将嘉晖公司的公章、财务专用章、合同专用章、财务票据、银行账户、营业执照、税务登记证、国有土地使用权证、2017年至2017年期间的财务账簿资料移交给鸿晖公司，显然缺乏合同依据及法律依据。港口公司认为，公司公章、公司证照及财务凭证等均属于嘉晖公司的法人财产，不属于任何一个股东的私有财产。鸿晖公司要求港口公司移交的印章、证号及财务凭证显然是不具有合同及法律依据的；三、鸿晖公司关于要求港口公司弥补嘉晖公司亏损的诉讼请求不明确，依法应予以驳回。根据《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，“起诉必须符合下列条件：（一）原告是于本案由直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求、事实和理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围及受诉人民法院管辖”。具体到本案中，鸿晖公司提出港口公司弥补嘉晖公司亏损的诉讼请求，却未明确亏损的具体数额，诉讼请求不具体，依法应予以驳回。此外，根据谁主张谁举证的证据规则，即使鸿晖公司提出具体的亏损数额，也应当提供相应证据证明嘉晖公司的实际亏损数额，否则应承担相应的不利后果。第三人嘉晖公司的意见与港口公司一致。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。本院经审查认为，到庭当事人对对方出示的证据（除原告的证据3外）的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证，原告的证据3因无原件核对，本院在本案中不予确认。根据当事人确认的证据以及陈述，本院确认如下事实：嘉晖公司成立于2007年8月29日，营业期限为长期，股东为鸿晖公司及港口公司，鸿晖公司以货币出资18万元，占注册资本60%，港口公司以货币出资12万元，占注册资本40%。2007年10月23日，鸿晖公司（甲方）与港口公司（乙方）签订《承包经营嘉晖公司合同》，内容包括经双方友好协商同意由乙方单方承包经营嘉晖公司。现就乙方承包经营有关事项达成以下协议内容：一、甲、乙双方投入资产为嘉晖公司的土地、房产、及首期注册资金；二、承包内容：1.甲、乙双方正式签订本合同约定之日起，佛山市南海嘉晖港口机械有限公司由乙方单方独立承包经营，承包费由乙方负责支付给甲方；2.承包经营期内，乙方负责筹措流动资金、设备等；嘉晖公司的不动产（指土地、房产）任何时候未经双方同意任何一方、包括嘉晖公司都不可用于向外抵押融资；3.乙方承包经营期内，盈亏都归乙方负责，若嘉晖公司亏损的，由乙方负责补亏；若出现亏损且乙方未能及时补亏给嘉晖公司，且该亏损额已达到乙方占公司总资产比例金额时，甲方有权终止乙方单方承包；三、承包期为十年：自二〇〇七年三月一日起至二〇十七年二月二十八日止；四、承包金先暂定四年，以后六年承包金在到期前六个月内，双方再行协商：1.2007年3月1日-2008年2月28日：190000元；2.2008年3月1日-2009年2月28日:200,000元；3.2009年3月1日-2010年2月28日:200,000元；4.2010年3月1日-2011年2月28日:200,000元；五、双方权利与义务：（一）甲方：1.自双方正式签订本合同并生效之日起，甲方同意嘉晖公司交由乙方单方独立承包经营包括公司土地、房产；2.甲方按本合同规定按时足额收取乙方承包金；3.甲方有权获得公司盈亏和缴纳税费的情况，有权了解和落实乙方依法经营，依法缴交各项税费；……5.在承包期内乙方如需增加不可移动建筑物时，必须经甲、乙双方同意，费用由乙方负责。除土地房产外其他不属嘉晖公司的财产，甲方不予干涉；6.甲方有义务协执和支持乙方办好南海嘉晖公司；7.甲方有权督促乙方依本合同有关承包内容进行承包经营，每半年收取财务报表一次，每年了解财务盈亏和缴纳税费情况一次。在出现本合同内容情况时，有权督促落实补亏（如有）；若乙方未能履行，有权单方终止乙方承包经营；（二）乙方：……3.在承包期内，乙方有权使用双方所有的土地、房产；4.在承包期内，乙方对南海嘉晖公司实行独立核算、自主经营、自负盈亏，享有经营决策，劳动力聘用，流动资金筹措及使用财务收支和确定劳务价格等各项合法的经营业务权利；5.乙方承担在承包经营期内乙方自己产生的债权、债务和盈亏责任及或有的违法经营责任；……8.承包期届满，如乙方需继续承包经营该公司，应在承包期满前四个月内与甲方协商有关事宜。如乙方不再承包经营，则乙方负责结算完公司盈亏、债权、债务直至净额为零；六、违约责任：除上述甲方可终止乙方承包的约定及乙方经营亏损提前四个月提出终止承包的情况外，任何一方不得单方面终止本合同，如果单方违约，终止本合同的履行，由违约方向守约方赔偿实际损失；七、……承包期满时，双方应及时结算盈亏清理有关债权、债务。2009年9月29日，嘉晖公司、港口公司以及广州嘉达实业有限公司(以下简称“嘉达公司”)作为共同原告，以鸿晖公司、广州港口机械实业总公司(以下简称“港口实业总公司”)为被告，向本院提起与公司有关的纠纷一案，案号为（2009）南民二初字第2397号，本院在该案中查明：鸿晖公司、港口实业总公司共同投资经营南海港口机械厂，该厂资产为南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》的土地使用权及其上盖建筑物，其中鸿晖公司占资产60%、港口实业总公司占40%。2007年7月9日，港口公司、嘉达公司与鸿晖公司、港口实业总公司签订《重组协议》，约定以下内容：1.由嘉达公司购买港口实业总公司在南海港口机械厂的所有资产，嘉达公司委托港口公司负责承接和经营；2.鸿晖公司与港口公司、嘉达公司同意以南海港口机械厂的资产成立嘉晖机械公司，鸿晖公司与港口公司为嘉晖机械公司的股东，嘉晖机械公司首期注册资金30万元，鸿晖公司认缴18万元、港口公司认缴12万元，后期注册资金为南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》的土地使用权及地上建筑物，鸿晖公司拥有嘉晖机械公司上述总资产的60%、港口公司拥有嘉晖机械公司上述总资产的40%；3.鸿晖公司保证自嘉晖机械公司成立之日起两个月内将南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》的土地使用权人变更为嘉晖机械公司，办理费用由嘉晖机械公司负责支付，嘉晖机械公司两股东按出资比例向嘉晖机械公司承担土地出让金等全部办证费用；该土地上的建筑物在《重组协议》生效之日起5个月内，不超过12个月办理房产所有权证，由鸿晖公司主办、港口公司协办；4.港口实业总公司欠鸿晖公司184万元，由港口公司、嘉达公司负责归还，如鸿晖公司不按期履行上述各任一条款约定的义务，应在期限届满之日起三个工作日内返还184万元给港口公司、嘉达公司，如逾期返还按日千分之一罚金给港口公司、嘉达公司，港口实业总公司对鸿晖公司的违约行为作184万元责任担保。同日，嘉达公司与港口实业总公司签订《补充协议》，表示经嘉达公司与港口实业总公司协商，约定港口实业总公司在《重组协议》中承诺的184万元担保仅限于鸿晖公司在违反前段第3点并经人民法院判令其应当偿还而其无力偿还的情况下生效。2007年7月11日，嘉达公司向鸿晖公司支付184万元。并查明，嘉晖机械公司于2007年8月29日登记成立，注册资本30万元，实收资本30万元，其中鸿晖公司占60%的出资比例；港口公司占40%的出资比例。2009年，嘉达公司、港口公司与鸿晖公司、港口实业总公司签订《协议书》，确认涉案土地使用权及地上建筑物属于原告嘉晖机械公司的资产；各方同意在2009年8月30日前就解决上述嘉晖机械公司资产的登记问题进行协商，若在2009年8月30日前未能达成解决方案，嘉达公司、港口公司有权就2007年7月9日签署的《重组协议》约定向有管辖权的人民法院起诉。依据本院确认的证据及认定的事实，本院认为鸿晖公司应继续履行《重组协议》的约定，按照《公司法》第二十八条的规定，办理南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》的土地使用权的变更登记手续及该地上建筑物的所有权登记手续，并酌定违约金按184万元的同期银行贷款利率从嘉晖机械公司成立之日起两个月后即2007年11月1日起计算；港口实业总公司不需对本案鸿晖公司的违约行为承担责任。故依法判决：一、鸿晖公司应办理南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》项下的土地变更为嘉晖公司的登记手续，并由港口公司协助办理前述土地上的建筑物的报建手续及登记至嘉晖公司名下的手续；二、鸿晖公司应支付自2007年11月1日起以184万元按同期银行贷款利率计算至实际清偿日止的违约金给港口公司、嘉达公司；三、驳回嘉晖公司、港口公司以及嘉达公司的其他诉讼请求。嘉晖公司、港口公司以及嘉达公司不服该判决，上诉至佛山市中级人民法院，经审理，佛山市中级人民法院对原审查明的除“3.鸿晖公司保证自嘉晖机械公司成立之日起两个月内将南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》的土地使用权人变更为嘉晖机械公司，办理费用由嘉晖机械公司负责支付，嘉晖机械公司两股东按出资比例向嘉晖机械公司承担土地出让金等全部办证费用”外的事实均予确认；并另查明：《重组协议》第4条约定，鸿晖公司保证自嘉晖公司成立之日起两个月内将南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》项下的土地使用权（10925.2平方米）以没有他项权利限制的完整状态办理变更为嘉晖公司所有，并注明鸿晖公司占6成，港口公司占4成；鸿晖公司主办，港口公司协办，开始完善全部厂房、办公楼、宿舍的报建手续，办理房产所有权证，办理的费用（指政府部门的规费）由嘉晖公司负责支付，鸿晖公司将土地权证办理转入嘉晖公司名下时，港口公司于3个工作日内支付土地权属40%应承担的土地出让金等全部办证费用共432389.52元人民币给鸿晖公司，土地权属60%应承担的土地出让金等全部费用由鸿晖公司承担。佛山市中级人民法院经审理认为：依《重组协议》第4条之约定，鸿晖公司负有办理案涉土地使用权变更登记手续及该地上建筑物的所有权登记手续之义务，故予以纠正；违约金亦综合考虑后酌定调整，遂依法判决：一、维持（2009）南民二初字第2397号民事判决主文第三项；二、变更（2009）南民二初字第2397号民事判决主文第一项为：鸿晖公司应办理南府国用(2003)第特020028号《国有土地使用权证》项下的土地变更为嘉晖公司的登记手续，并办理前述地上建筑物的报建手续及产权登记手续，由港口公司对此应予以协助；三、变更（2009）南民二初字第2397号民事判决主文第一项为：鸿晖公司应支付自2007年11月1日起以184万元按中国人民银行规定的商业银行同期逾期贷款利率计算至实际清偿日止的违约金给港口公司、嘉达公司。2016年4月13日，港口公司向鸿晖公司发送《终止告知函》，内容为因鸿晖公司违反《南海港口机械厂重组协议书》没有履行土地过户及地上建筑物确权义务，也没有履行（2015）佛中法民二终字第881号民事判决确定的义务，损害港口公司合法权益、影响承包经营、导致承包经营长期亏损。故根据《南海港口机械厂重组协议书》第3条和承包合同第六条的预定，通知鸿晖公司，解除承包合同，终止对嘉晖公司的承包经营。港口公司称已将上述《终止告知函》送达予嘉晖公司，嘉晖公司对此无异议。鸿晖公司确认：港口公司承包经营嘉晖公司后，第一年承包期内向鸿晖公司缴纳了19万元承包金，于第二年承包期起至2016年2月28日期间每年向鸿晖公司缴纳承包金20万元。各方当事人均确认港口公司自2016年3月1日期没有再支付承包费用予鸿晖公司。现因港口公司自2016年3月1日起至承包期满2017年2月28日止的期间没有按照合同约定时间缴纳承包金，故鸿晖公司提起本案诉讼。另查明，2016年4月1日、10月1日，中国人民银行执行的短期贷款基准年利率均为4.35%。本院认为，嘉晖公司成立于2007年8月29日，公司成立后不久，鸿晖公司与港口公司签订《承包经营嘉晖公司合同》，约定于2007年3月1日起至2017年2月28日期间嘉晖公司由港口公司独立承包经营，鸿晖公司与港口公司对该协议均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为鸿晖公司各项诉讼请求的事实依据及法律依据，本院逐一分析如下：一、关于案涉《承包经营嘉晖公司合同》经营期限的问题依据《承包经营嘉晖公司合同》第六条“除上述甲方可终止乙方承包的约定及乙方经营亏损提前四个月提出终止承包的情况外，任何一方不得单方面终止本合同”的约定，港口公司单方终止承包仅限于“经营亏损且提前四个月提出”，虽然关于经营亏损双方并未明确约定比例或具体数额，切港口公司在本案的举证或陈述亦不足以证明亏损事实存在或亏损程度严重，故本院不确认港口公司据此发出的《终止告知函》发生解除合同的法律后果。依据《承包经营嘉晖公司合同》中有关经营期限的约定，现期限已届满，港口公司未按合同约定与鸿晖公司协商继续承包的事宜，且双方并未续签或另行签订其他合同，故《承包经营嘉晖公司合同》已于承包经营期限届满之日即2017年2月28日终止。又因《承包经营嘉晖公司合同》已实际终止，故本院在本案中无需处理。二、关于承包费用及利息的问题依据《承包经营嘉晖公司合同》中有关承包金的约定，虽然合同仅约定了2011年2月28日前的标准，但双方并未再对此后的承包金标准再行协商，结合港口公司继续以20万/年的标准继续支付承包金的事实，本院确认双方同意继续按前述标准计付承包金。现支付承包金的期限已届满，鸿晖公司请求港口公司支付承包金20万元及利息（其中以10万元为本金自2016年4月1日起按照年利率4.35%计算至2016年9月30日；以20万元为本金，自2016年10月1日起按年利率4.35%计算至付清之日止），均符合合同约定，故本院予以支持。三、关于要求移交公章、专用章及证照等资料的问题因《中华人民共和国公司法》并未对公章、证照等资料的持有作特别规定，现阶段鸿晖公司和港口公司依然为嘉晖公司股东，且未有证据显示港口公司持有这些资料已造成实际损害，故鸿晖公司在本案中提出返还各项资料请求，本院不予支持。四、关于要求填补嘉晖公司亏损的问题虽然鸿晖公司与港口公司在《承包经营嘉晖公司合同》对此约定了“乙方承包经营期内，盈亏都归乙方负责，若嘉晖公司亏损的，由乙方负责补亏”，但鸿晖公司仅为嘉晖公司的股东，即使嘉晖公司存在亏损亦没有法律依据径行以另一股东为被告提起诉讼，故针对该请求鸿晖公司的诉讼主体不适格，本院在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国公司法》第三条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、广州港口机械工业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付款项200000元予广东鸿晖企业集团有限公司，并以100000元为本金自2016年4月1日起至2016年9月30日及以200000元为本金自2016年10月1日起至实际付清款日止按年利率4.35%计付利息予广东鸿晖企业集团有限公司；二、驳回广东鸿晖企业集团有限公司的其他诉讼请求。广州港口机械工业有限公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，案件受理费减半收取2259.85元（广东鸿晖企业集团有限公司已预交），由广州港口机械工业有限公司负担并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对广东鸿晖企业集团有限公司已预交且应退还的受理费2259.85元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请,本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  梁晓明二〇一八年五月十四日书记员  李佩珊