山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁11民终516号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司莒县支公司，住所地莒县振兴中路，统一社会信用代码91371122614098516G。主要负责人：杜家涛，该公司经理。委托诉讼代理人：翟玉强，山东律苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王桂菊，女，1962年10月29日出生，汉族，住莒县。委托诉讼代理人：孙安华，莒县沭东法律服务所法律服务工作者。原审被告：马增玉，男，1983年7月20日出生，汉族，住莒县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司莒县支公司（以下简称人保财险莒县公司）因与被上诉人王桂菊、原审被告马增玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服莒县人民法院（2017）鲁1122民初4168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月12日立案后，依法组成了合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险莒县公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二项，改判上诉人在交强险责任限额内不赔偿王桂菊的误工费1667.7元和护理费10330元；在商业第三者责任限额内不赔偿王桂菊的非医保费用18705.6元。2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、商业机动车第三者责任保险合同条款明确规定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用，上诉人不应承担赔偿责任。二、被上诉人的误工期和护理期已经一审法院委托的鉴定机构鉴定为120日和60日，该鉴定系专业鉴定，一审判决却认定王桂菊的误工期和护理费分别为150日和139日错误。该超出部分的护理费和误工费不应由上诉人承担。被上诉人王桂菊辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。2、被上诉人王桂菊伤情严重，实际住院138天，且至今未能生活劳动，仍需要人护理；3、在该次事故中，被上诉人王桂菊无责，且用药是医生根据病情需要而开具的药品，合情合理合法。被上诉人马增玉辩称，发生事故时其第一时间将伤者送往医院，不存在逃跑行为。至今其车辆损失，保险公司仍未赔付。对一审判决结果没有意见。王桂菊向一审法院起诉请求：1.请求判令人保财险莒县公司、马增玉赔偿王桂菊各项损失共计244051.2元；2.诉讼费由人保财险莒县公司、马增玉承担。一审法院认定事实：2016年12月20日06时26分许，马增玉驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车由西向东行驶至莒县长岭中心初中东200M处时，与由西向东邵长文驾驶的三轮电动车相撞，造成邵长文、三轮电动车乘车人王桂菊受伤，车辆受损的道路交通事故。2016年12月29日，日照市公安局交通警察支队莒县大队作出莒公交认字[2016]第（12）1082号道路交通事故认定书认定，马增玉驾驶机动车未确保安全、未确保安全车速是该次事故发生的全部原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第一项的规定，确定马增玉承担事故全部责任，邵长文、王桂菊无事故责任。王桂菊伤后于2016年12月20日至2017年5月8日在莒县中医医院住院治疗139天，经诊断伤情为创伤性硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、枕骨骨折、颞骨骨折、脑脊液耳漏、脑挫伤、肋骨骨折、胸腔积液，支出医疗费162652.40元，另支出门诊费192元，人血白蛋白费用2155元，以上共计支出医疗费164999.40元；2017年6月23日，王桂菊的伤情经莒县人民法院技术室委托由日照莒县法医司法鉴定所鉴定构成两处十级伤残，其人身损害误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日，支出鉴定费1800元；2017年6月19日，王桂菊的三轮电动车经临沂市嘉诚价格事务所有限公司日照分公司评估损失价值为1010元，支出评估费100元。王桂菊另支出施救费300元。根据王桂菊提供的医疗费票据，对其因本次事故支出医疗费共计164999.4元的事实一审法院予以认定。人保财险莒县公司对王桂菊的医疗费有异议，申请医疗费审核。一审法院委托山东医专附属医院司法鉴定所对王桂菊的医疗费进行审核。审核结论为被鉴定人王桂菊在莒县中医医院住院期间，非医保费用共计18705.26元。对该审核结论一审法院予以认定。人保财险莒县公司对王桂菊的住院天数有异议，对王桂菊的车辆损失评估报告有异议，但在规定的期限内均未提交书面申请进行鉴定或重新评估亦未提供相应证据证实其异议，根据王桂菊提供的住院病历、车辆损失评估报告，对其因本次事故住院治疗共计139天、车辆损失价值1010元一审法院均予以认定。人保财险莒县公司对王桂菊的伤残等级有异议，申请重新鉴定，王桂菊的伤残鉴定报告系一审法院技术室依法委托所作，人保财险莒县公司未提供证据证实该鉴定报告存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定需重新鉴定的情形，故对该保险公司重新鉴定的申请不予准许。根据王桂菊提供的鉴定报告，对其伤情构成两处十级伤残一审法院予以认定。本次事故同时造成邵长文受伤。王桂菊与邵长文系夫妻关系。邵长文的损失经一审法院（2017）鲁1122民初498号民事调解书调解处理完毕。人保财险莒县公司在交强险医疗费限额范围内赔偿邵长文医疗费、住院伙食补助费共计7640元，在残疾赔偿金限额范围内赔偿共计920元。交强险医疗费限额剩余2360元，残疾赔偿金限额剩余109080元，对该事实一审法院予以认定。王桂菊住院期间，马增玉为其垫付医疗费3500元，对该事实一审法院予以认定。根据王桂菊的申请，一审法院于2017年1月3日作出（2017）鲁1122财保4号民事裁定书，裁定依法扣押停放于莒县顺发停车场内的鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车一辆。马增玉于同月19日向一审法院提供60000元的现金担保，一审法院遂解除对上述车辆的扣押。王桂菊支付保全费620元。一审法院认为，人保财险莒县公司、马增玉承认王桂菊的诉讼请求部分，不违反法律规定，一审法院予以支持。事故车辆鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车在人保财险莒县公司投保交强险及100万元商业险含不计免赔各一份，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故人保财险莒县公司应首先在交强险剩余限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由该保险公司根据商业险保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由本案的侵权人被告马增玉根据其在本次事故中所负的责任予以承担，根据本案案情，马增玉应承担100%的赔偿责任。经山东医专附属医院司法鉴定所鉴定，王桂菊住院期间非医保费用共计18705.26元，对该项支出人保财险莒县公司要求扣除，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。故对人保财险莒县公司扣除非医保用药的辩称不予采纳。该保险公司未提供证据证实王桂菊的非医保用药中超出基本医疗保险同类医疗费用标准的部分，故对王桂菊支出的医疗费一审法院予以支持。王桂菊因本次事故构成两处十级伤残，其请求残疾赔偿金33489.6元（13954元/年×20年×12%）符合法律规定及其伤情，对此一审法院予以支持。王桂菊伤后住院治疗共计139天，日照莒县法医司法鉴定所所做的被鉴定人王桂菊人身损害误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天的鉴定结论与其伤情及住院情况不符，一审法院不予采纳。王桂菊因本次事故构成创伤性硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血等伤情，结合其住院天数，其误工天数本院酌定150天，故王桂菊的误工费应为8338.5元（55.59元/天×150天）。根据王桂菊的伤情及就医情况，其护理费、住院伙食补助费、交通费本院认定均按139天计算。王桂菊的护理费标准按同等级别的护工标准70元/天计算，根据其伤情，其住院期间前60天一审法院酌定2人护理，其余期间按1人护理，故其护理费应为13930元（70元/天×60天×2人+70元/天×79天）。王桂菊请求住院伙食补助费标准按照30元/天计算符合法律规定，对此予以支持，故王桂菊的住院伙食补助费应为4170元（30元/天×139天）。王桂菊请求2000元的交通费过高，根据其就医地与住所地的距离及其往返次数，结合其到山东省警官总医院进行检查，一审法院酌定1500元。王桂菊请求3000元的精神抚慰金过高，根据其伤情，结合其对本次事故发生作用大小，精神抚慰金一审法院酌定1200元。综上所述，王桂菊请求有理部分，一审法院予以支持。人保财险莒县公司答辩有理部分，一审法院予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，一审判决：一、人保财险莒县公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围及限额内赔偿王桂菊医疗费2360元（10000元-7640元），残疾赔偿金33489.6元（13954元/年×20年×12%），误工费8338.5元（55.59元/天×150天），护理费13930元（70元/天×60天×2人+70元/天×79天），交通费1500元，精神抚慰金1200元，车辆损失1010元，施救费300元，共计62128.1元，于判决生效后十日内付清；二、人保财险莒县公司在机动车第三者责任商业保险赔偿范围及限额内赔偿王桂菊医疗费162639.4元（164999.4元-2360元），住院伙食补助费4170元（30元/天×139天），共计166809.4元，于判决生效后十日内付清；三、马增玉赔偿王桂菊鉴定费1800元，评估费100元，共计1900元，于判决生效后十日内付清（已给付3500元，应返还1600元）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费620元，由马增玉负担。案件受理费2481元，由王桂菊负担141元，人保财险莒县公司负担632元，马增玉负担1708元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被上诉人王桂菊的误工期及护理期应如何确定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。”、第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”本案，王桂菊伤后在莒县中医医院住院治疗139天，其因交通事故致创伤性硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、右脑脊液耳漏、多发肋骨骨折，左侧第3－6及右侧4－6肋骨骨折，共计8根肋骨骨折；颅脑损失治疗后，遗留头痛、头晕，记忆、思维等能力下降等，王桂菊的伤情于2017年6月23日被评定为两处十级伤残，在上诉人未举证证实王桂菊是否存在治疗期过长的情形下，一审法院根据王桂菊的住院天数及评残日期，结合其伤情，综合酌定王桂菊的误工期为150日、护理期为139日并无不当，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。关于上诉人应否在商业三者险范围内赔偿非医保用药部分的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案，上诉人主张对于医疗费只按照国家基本医疗保险标准赔偿系免除其责任，其应当对该内容向投保人履行明确说明义务，而上诉人并未举证证明其已履行该义务，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，中国人民财产保险股份有限公司莒县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费568元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司莒县支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王义宽审判员  刘玉玉审判员  李 红二〇一八年五月十四日书记员  梁 虹