陕西省洛南县人民法院民 事 判 决 书(2018)陕1021民初267号原告杨有厚，男，生于1952年7月17日，住洛南县。委托代理人李由军，北京市盈科律师事务所律师。被告中国电信股份有限公司洛南分公司（以下简称洛南电信分公司），住所地洛南县城关街道办事处华阳路中段39号，统一社会信用代码91611021719751278E。负责人苏斌，系该公司经理。委托代理人田婧，陕西彩虹律师事务所律师。原告杨有厚诉被告洛南电信分公司确认劳动关系纠纷一案。本院受理后，依法由审判员杨晓宏适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理，原告杨有厚及其委托代理人李由军，被告洛南电信分公司的委托代理人田婧均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨有厚诉称，原告1999年1月开始进入被告前身洛南县电信局工作至今，期间被告历经改制和名称变更，但原告与被告的隶属、在被告处从事的业务和工作岗位一直未变，始终在被告处从事被告安排的电话安装、线路和机房维护、收费等工作至今。但入职以来被告至今没有按照规定与原告签订劳动合同并按照《劳动法》及社保等规定给原告缴纳社会保险，而是要求原告与其签订所谓的《电信业务代办合同》、《农村统包责任制承包合同》、《委托代理电信业务合同》等。但原告认为，原告自入职以来一直从事被告安排、分配的工作，遵守被告各项规章制度和劳动纪律，按月获取工资和待遇，原告作为劳动者提供的劳动是持续的、长期的、稳定的且所提供的劳动是被告业务的核心组成部分，而不是平等市场主体之间通常民事代理上的临时性、阶段性、以交付劳动成果为目的代理、承包等劳务关系。被告所谓的承包、代办实质上是建立在劳动关系基础上的企业内部经营管理行为，并非平等主体之间的委托代理、承包关系。按照相关法律、法规的规定，被告应遵守规定与原告签订劳动合同。这是被告应遵守的强制性法律义务。被告故意不签劳动合同、不履行法律强制性义务，企图用所谓的代办和承包来否定劳动法规定的强制性义务，否定事实劳动关系的存在，不仅违反法律规定、也缺乏一个国有企业应有的责任和担当。原告多年信访维权未果，遂向洛南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但却被错判不属于劳动关系，现原告向本院提起诉讼：请求判令确认原告1999年1月至今与被告存在劳动关系。被告洛南电信分公司辩称：一、原告一直以来与被告建立的是委托代理关系，不是劳动关系，且双方自2008年起每年都签订有《委托代理电信业务合同》。该合同第一条约定“甲方（被告）依据《中华人民共和国合同法》第21章‘委托合同’的相关规定，将甲方的部分电信业务委托给乙方（原告）代理，双方由此产生的权利、义务及可能出现的争议均应按照委托代理法律关系处理；双方并不形成任何合同上或事实上的合资、合伙、劳动等其他法律关系。”同时该合同就原告代理电信业务范围、代理费核算标准、支付方式、双方的权利义务、违约责任等作了详细约定。被告认为该合同内容符合委托合同的形式及实质要件，没有违反法律规定，合法有效。其次原告是成年人、具有完全民事行为能力，既然其当初自愿代理被告公司业务，在对该合同性质、内容及条款明知的情况下，仍选择与被告签订委托代理合同，就应当遵守合同约定，承担相应的法律责任。而不是混淆视听，随意称双方建立了劳动关系。二、原告公司系国有通信企业，招聘工作人员有严格的招录程序、学历及专业条件要求。即各省、市、县公司的工作人员均由省公司通过公告、网络等媒体公开招聘信息、招聘条件（如最低学历为大学本科），应聘人员报名参加省公司组织的笔试、面试后，择优录取。然后由省公司统一将录取的人员分配到各分公司，分公司再与前来报到的人员签订书面的劳动合同，也就是说被告没有自主招聘工作人员的权利。具体到本案来说，原告的条件根本不符合省公司招聘的条件，且从未与被告签订过聘用合同，故双方不存在劳动关系。三、原告从事电话安装、线路和机房维护、收费等代理业务，是原告与被告签订的《委托代理电信业务合同》中约定的应完成的代办、代维、代收业务内容，其从事这些代理业务的目的是履行代理合同、获取代理费，而不是被告强行安排的工作。且原告除必要时完成代理电信业务之外，享有完全的人身自由，时间可自由支配，不到被告公司报到，不用按时上下班，亦不受被告公司劳动规章制度的约束，不受被告公司劳动管理，与被告公司之间没有人身依附性及隶属性。原告除代理电信业务外，家里开有药店，多年来还代理泰康保险业务，还依法享受农村合疗及参与农村养老保险。其次原告在工商行政管理部门办理有营业执照，注册字号名称为洛南某某电信业务代办点，组成形式为个人经营，经营范围及方式为：代办电信业务、代维护、代发展、代收费、手机销售等。由此可见原告代理被告的电信业务就是为了给其开办的个体工商户创收入，而并非单纯是受被告聘用，长期、稳定、专一的为被告公司工作。四、被告向原告支付的报酬是根据原告完成的代理业务量而定的佣金，并非被告按公司的薪酬制度支付的工资数额。其每月获得的代理费数额不等，有的根本达不到《劳动法》要求的最低工资标准，也保障不了其家庭生活开支。可见被告给原告支付的是业务代理费，并非其所称的工资和待遇，否则原告怎么可能多年来忍气吞声自愿接受如此低收入的工作。五、洛南县劳动人事争议仲裁委员会裁决认定双方不具有劳动关系，有充分的事实及法律依据。因为原告与被告之间系两个平等主体之间的委托代理合同关系，原告完全不受被告单位劳动纪律约束，与被告公司之间不存在“人身隶属性”。且这一委托代理关系双方已经维持了十年之久，若原告有异议为何不及时终止双方的关系，反而选择连续多年与被告签合同。故被告认为仲裁委员会认定事实清楚、采纳证据客观公正、适用法律正确、程序合法，裁决结果应当依法予以维持。综上所述，不论从双方签订的书面合同，还是从双方的主体身份、人身隶属性、工作时间和内容、报酬支付方式等方面来看，双方之间建立的是委托代理关系，而不是形式上或事实上的劳动关系，原告起诉要求确认与被告存在劳动关系，依法不能成立。经审理查明，原、被告2000年4月签订《电信业务代办合同》，被告委托原告代办庙坪乡坡底村电信业务，被告按代办的业务量计发代办酬金，合同期限一年。2004年12月被告为原告办理了统包人员工作证，期限一年。2005年原告被被告评为2004年度先进统包员，2007年1月原告被商洛市电信分公司、商洛市电信工会评为2006年度代办电信业务优秀电信统包员，同年10月被被告评为2007年度优秀统包员。2009年10月原告与被告签订《委托代理电信业务合同》，合同约定“甲方（被告）依据《中华人民共和国合同法》第21章“委托合同”的相关规定，将甲方的部分电信业务委托给乙方（原告）代理，双方由此产生的权利、义务及可能出现的争议均应按照委托代理法律关系处理；双方不形成任何合同上的合资、合伙、劳动等其他法律关系。”委托代理电信业务范围为代办、代维、代收业务；代理期限为1年；代理费标准按被告当年的代理费标准执行，代理电信业务以一个月为一个结算周期；原告应向被告一次性缴纳300元代理保证金，保证金不计利息；被告有权对原告履行合同情况进行监督、检查、考核，有义务按时向原告在结算支付代理费等。原告有权获得被告结算支付的代理费，有权获得被告提供的委托代理资源，为了拓展业务，有权在所辖片区自行开展宣传活动，但宣传内容须经被告审核同意后方可进行，有关费用由原告承担等；原告的义务是依法经营，并在签订本合同后30天之内，应根据本合同，在相关管理机关办理工商营业执照登记或变更原有营业执照的营业范围等手续，并自行办理相关保险手续；原告承诺其拥有适当的资质、技能、资金、人员，能够适当的、安全的履行本合同约定的委托代理业务；应严格按照本合同约定履行代理义务，维护甲方的商业信誉；未经被告书面许可不得再以任何形式将代理业务转委托给第三方，也不得擅自变更或者超越代理范围；除非双方另有约定，原告也不得以任何方式代理其他电信运营商的任何业务；原告如需在代理业务中聘用工作人员时，必须具有国家规定的用人资格，并聘用具有国家规定的资质的人员，应自行按照国家有关规定与聘用人员签订劳动合同、办理相关保险、支付相关费用，并对聘用人员开展业务培训，上述所有费用均由原告负责，原告承担相关聘用人员工作中的安全责任等一切风险；自行承担水电费、物业管理费、保险费、管理费等一切与代理相关的费用。被告除代理费外不再承担任何费用等。2016年原告与被告签订为期一年的《铜揽业务代装、代维协议》，被告委托原告为其请提供设备安装及技术服务事宜，服务费按业务量结算，并约定了双方的其他权利义务，同时约定，此协议的任何内容不应被视为或解释为双方之间具有合资、合伙或雇佣关系。原、被告因确认劳动关系发生争议，原告向洛南县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该裁委员会于2018年1月18日作出原、被告不具有劳动关系的裁决，原告不服该裁决，向本院提起诉讼。上述事实，有《统包人员工作证》、《铜揽业务代装、代维协议》，《委托代理电信业务合同》，荣誉证书、仲裁裁决书、庭审笔录等证据证实，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《委托代理电信业务合同》和《铜揽业务代装、代维协议》合法有效，且意思表示明确。被告依据合同约定将部分电信业务委托给原告代理，双方由此产生的权利、义务及可能出现的争议均应按照委托代理法律关系处理；双方不形成任何合同上的合资、合伙、劳动等其他法律关系，该约定对双方当事人具有法律效力。原告主张其于1999年1月起至今与被告形成劳动关系，其提供的证据不足以证明其是被被告招用、双方之间具有主体身份上的隶属关系的事实。被告将其部分电信业务委托给原告实施，原告是以自己的技能从事代理业务，被告按照完成的业务量支付代理费，这是平等主体之间形成的委托代理关系的意思合意，并非具有隶属性的劳动合同关系，被告的各项规章制度除基于代理业务方面的工作规则原告必须遵守外，其他各项劳动管理制度，如签到、考勤、晋升、晋级都不及原告；由于电信业务的专属性以及原告从事电信业务的长期性，原告是以被告的名义而非以个人名义在特定区域从事电信业务，被告向其发放工作服、工作证、工具用具等，这是为代办电信业务提供的便利，也是履行委托代理合同的一种性形式，至于荣誉证也是被告根据原告办理业务量大小等给予原告的一种奖励，被告按月向原告支付代理费的行为，也属于履行委托合同义务给付报酬支付方式，不能以此作为判断双方属于劳动关系的依据。被告依照合同的约定对原告进行业务管理指导和监督检查，是为了确保电信业务的实施，与劳动合同关系下用人单位对劳动者的管理应当具有本质区别。原告申请本院调取其工商登记档案，认为自己的营业执照是被告私自办理的，本院认为，营业执照也不是认定是否具有劳动关系唯一的、必然的依据，故不予准许。综上所述，双方之间的法律关系符合委托合同关系的法律特征，不符合劳动关系的法律特征，故原告主张确认其与被告之间具有劳动关系的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告杨有厚的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告杨有厚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审判员  杨晓宏二〇一八年五月十日书记员  姜 燕