贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)黔05民终1127号 上诉人（原审原告）刘志英，女，1943年11月14日出生，汉族，住贵州省黔西县。 委托诉讼代理人刘刚，黔西县雨朵法律服务所法律工作者，一般授权代理。 被上诉人（原审被告）代刚，男，1991年1月25日出生，汉族，住贵州省黔西县。 被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司黔西支公司，住所地贵州省黔西县金凤大道孙家坝安置区（邓亚双家）。 负责人刘贵彩，经理。 委托诉讼代理人陈弢，男，1987年7月23日出生，彝族，云南省昆明市人，住云南省昆明市官渡区。系该公司员工，特别授权代理。 上诉人刘志英因与被上诉人代刚及被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司黔西支公司（以下至判决主文前简称中国人寿黔西支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初4640号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人刘志英上诉请求：撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初4640号民事判决，重新作出新的判决或将此案发回重审。事实及理由：本案部分项目计算错误。理由是：1、医疗费，原判没有将被上诉人代刚垫交的医疗费用计算在内，但判决主文却又帮代刚减去已给付上诉人的费用71,371.44元（代刚个人已给上诉人的其他费用5万元），计算错误；2、护理费应按实际住院天数79天计算，原审按60天计算错误；3、上诉人虽已年满72周岁，但上诉人身体健康结实，是家务劳动的主要承担者，一审对其误工费请求不予支持与法相悖。误工费的计算从事故之日2016年11月5日起至2017年6月17日，算至定残日前一天共222天，参照一审判决护理费一项2016年居民服务或其他服务行业平均工资标准计算，应为38,246元÷365天×222天=23,261.95元。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，并没有设定营养费的标准为多少钱一天，故本案营养费应赔偿90日，按每天100元计算，应为9,000元，原审按30元/天计算营养费有误；5、交通费和燃油费两笔计算有误。过路费1618元-140元=1478元应当全额支持。同理，家属贵阳往返油费酌定2,000元也应当全额支持，原审支持了过路费，不支持油费，相互矛盾，虽没有提供油票，但酌情处理不违法。6、原审遗漏了担架费90元没有判决。除此，还应当适当判赔3,000元的精神损害抚慰金。综上所述，上诉人因此次事故造成的损失减去代刚垫付及保险公司垫付的款项，应为上诉人实际获得的赔偿额。 被上诉人中国人寿黔西支公司二审辩称，一审庭审中来不及计算具体金额，一审判决计算的费用部分有错误，请求二审重新计算。上诉人对一审误工费、护理费、交通费和担架费的判决无异议。上诉人二审主张按100元/天计算误工费过高。根据司法解释，交通费是伤者在转救治过程中产生的必要费用，而其他车辆及护理人员的交通费用不在司法解释范围内。 被上诉人代刚二审没有提交答辩意见，也没有提交新证据。 原审原告刘志英向一审法院提出诉讼请求：判决被告代刚赔偿此次交通事故产生的各项损失：1、过路费1,618元；2、担架费90元；3、两级医院门诊费7,626.34元；4、住院医疗费用71,343.29元；5、救护车费1,400元；6、鉴定费1,300元；7、残疾赔偿金98,318.56元；8、护理费10,125.53元，以60日，按2014年贵州省各行业职工平均工资卫生和社会工作61,597元/年计算；9、营养费共90日，提案100元/天计算，900元；10、误工费26,040.9元，误工期222天，按42,815元/年的平均工资标准计算；11、住院伙补助费79,00元；家属往返贵阳油费酌定2,000元。以上各项损失共计236,762.62元，减去代刚已支付的81,371.44元，剩余155,391.18元由代刚赔偿，被告中国人寿黔西支公司在保险限额内承担赔偿责任。 一审法院认定的事实：2016年11月5日22时18分许，被告代刚驾驶胡香魁所有的贵Ｆ×××××号小型轿车从黔西城关镇小转盘方向往黔西县城关镇东门方向行驶，途经黔金线××处××贵州省××组行人刘志英和唐永刚，造成刘志英和唐永刚受伤的交通事故。事故发生后，刘志英被送往黔西县中心医院和贵州省人民医院住院治疗，两次共计住院79天。原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定为外伤致胸8,11椎体压缩性骨折属九级伤残，护理期为60日，营养期为60-90日。原审另查明，被告代刚无有效机动车驾驶证，其驾驶的贵Ｆ×××××号车为向朋友胡香魁所借，且其在本次事故中酒醉驾驶机动车肇事后逃逸被黔西县公安局罚款四百元，行政拘留二十二天。该肇事车辆在被告中国人寿黔西支公司投保了第三者责任强制保险（责任限额122,000元）和第三者责任商业保险（责任限额300,000元），事故发生时在保险期限内。原告在住院治疗期间，被告代刚支付了医疗费71,371.44元，被告中国人寿黔西支公司支付医疗费10,000元。被告代刚在庭审中表示对其垫付的医疗费要求保险公司一并返还。一审再查明，原告刘志英系黔西县林泉镇山海村第**村民，根据贵州省2017年3月22日公布的《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，城镇居民人均可支配收入为26,742.62元，居民服务和其他服务行业工资为38,246元，国家机关一般工作人员的出差伙食补助费为100元/天。一审还查明,本次事故中的另一个受伤者唐永刚系刘志英之孙子，其共支付了医疗费350元，刘志英表示唐永刚不另行起诉。 一审法院认为：本案中，被告代刚驾驶的车辆在被告中国人寿黔西支公司处投保了交强险和商业三者险，且被告代刚在本次事故中负全部责任，原告无责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款之规定，原告的损失应由被告中国人寿黔西支公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由事故责任方按责任比例承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；…保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。”之规定，被告代刚无有效驾驶执照驾驶机动车，被告中国人寿黔西支公司赔偿原告后对代刚享有追偿权，即便代刚未垫付医药费，保险公司在交强险限额内赔偿原告后仍可向其追偿，上述法条的立法本意在于对违法驾驶的惩戒和警示，保险公司不应为违法驾驶的行为后果买单，故对被告代刚要求在本案中一并返还其为原告垫付医疗费的请求本院不予支持。原告的营养期经鉴定为60-90日，为确保公平合理，酌定取中间值75日为宜。据此，原审法院对刘志英因此次交通事故造成的各项损失作如下认定：1、医疗费60,328.96元，以原告提交的医疗费发票为准；2、残疾赔偿金42,788.19元。根据2015年5月18日公布的《贵州省人民政府关于进一步推进户籍制度改革的实施意见》，从2015年6月起，贵州省已取消农业户口和非农业户口的性质区分，统一登记为居民户口，故残疾赔偿金应按照2016年城镇居民标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，原告刘志英年满72周岁，赔偿年限为8年，其九级伤残，赔偿系数为20%，故残疾赔偿金为42,788.19元（26,742.62元×20%×8年）；3、住院伙食补助费7,900元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，应参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助费100元/天，按原告实际住院天数79天计算，为7,900元（100元×79天）；4、护理费6,287元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理费应参照2016年居民服务或其他服务行业平均工资标准计算60天，故护理费为6,287元（38,246元÷365天×60天）；5、鉴定费1,300元。以原告提交的鉴定费发票为准；6、误工费，因原告已年满72周岁，且未举证证明其尚有劳动能力和此次事故给其造成了误工损失，鉴定结论中亦无误工期的鉴定结论，故对其误工费请求不予支持；7、营养费2,250元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定及相关司法判例，营养费以每天30元计算为宜，故营养费为2,250元（30元×75天）；8、交通费1,550元。以原告提交的救护车费发票和贵Ｆ×××××号车从黔西到贵阳往返车程产生的过路费发票为准，湘Ｅ×××××号车产生的过路费用和贵Ｆ×××××号车产生的其他过路费用非此次交通事故造成的必然损失，不予支持；9、燃油费因原告未举证证明其产生的实际燃油费用，不予支持。综上所述，原告刘志英因此次交通事故造成的各项损失共计122,404.15元，扣除被告代刚垫付的医疗费71,371.44元，原告在本次事故中应获赔偿金额为51,032.71元，应由被告中国人寿黔西支公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险责任限额内扣除其已垫付的10,000元后赔偿，原告刘志英41,032.71元。 一审法院判决：一、被告中国人寿黔西支公司于本判决生效之日起十日内，在贵Ｆ×××××号小型轿车投保的机动车交通事故第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告刘志英各项损失共计41,032.71元；二、驳回原告刘志英的其他诉讼请求。案件受理费3,408元，减半收取1,704元，由被告中国人寿黔西支公司负担。 本院二审查明，上诉人因本次事故产生的医疗费用（含门诊费用）79,059.63元（上诉人一审请求赔偿78,969.63元），门诊担架费90元。本次事故发生后，被上诉人代刚支付上诉人刘志英医疗费用21,371.44元，现金50,000元，共计71,371.44元。被上诉人中国人寿黔西支公司预先支付上诉人刘志英医疗费10,000元。其余二审查明的事实与一审查明的事实一致。 综合上诉人的上诉理由、被上诉人的答辩意见及审理查明的案件事实，归纳本案二审争议焦点为，对上诉人上诉所提的各项赔偿项目是否合法有据。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照贵州省《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的相关统计数据，上诉人刘志英因本次事故造成的各项损失依法审核如下：对一审确定且双方均无争议的残疾赔偿金42,788.19元、住院伙食补助费7,900元及鉴定费1,300元，本院予以确认。对上诉人有争议的赔偿费用，本院作如下认定：1、医疗费（含门诊费用），根据上诉人提供的有效票据，该项费用共计79,059.63元。一审认定医疗费为60,328.96元，与事实不符，本院予以纠正。但上诉人一审主张赔偿的医疗费用为78,969.63元，系其对自己民事权利所作的处分，本院予以尊重和确认该项费用为78,969.63元。2、护理费，一审参照鉴定机构确定的60天护理期计算护理费，并无不当，对一审确定的6,287元护理费，本院予以确认。对上诉人请求按79天住院天数计算护理费的上诉请求，本院不予支持。3、误工费，上诉人本次事故发生时已系72岁高龄，其“三期”鉴定意见中亦无误工期的鉴定意见，上诉人一审也没有提供其他证据证明其尚有劳动能力和因此次事故给其造成的误工损失。二审诉讼中，上诉人虽提供落款日期为“2018年4月17日”，用印单位为“黔西县泰源药业有限公司”的《证明》一份，拟证明自己误工损失的情况。但经审查，该《证明》没有经办人员的签名，尤其该《证明》所载作为炊事员的上诉人在该公司月薪为3,900元的工资标准，也与当地同行业中的实际工资标准不符，且该证据拟证明的事实没有其他证据予以佐证，本院对该证据的客观性真实性及证明目的均不予采信。故对上诉人所提赔偿误工费的上诉理由没有事实根据，本院不予支持；4、营养费，相关法律和司法解释并没有规定具体的计算标准，原审根据查明的案件事实，结合上诉人的伤残等级等实际情况，酌定确定按30元/天的标准计算营养费，系一审法院自由裁量权的范围，也并无不当，本院不宜再作调整。故对上诉人所提按100元/天的标准计算营养费的上诉请求，本院不予支持；对一审认定的2,250元营养费，本院予以确认。5、关于交通费（含救护车费、过路费、燃油费），一审判决已支持转运救治上诉人的救护车产生的交通费用（含路桥费）和贵Ｆ×××××号车辆的过路费，对其他车辆产生的路桥费及燃油费，上诉人不能证明属于因本次事故必然产生的费用，对上诉人所提其他车辆产生的路桥费及燃油费的上诉请求，本院依法不予支持。但一审判决支持贵Ｆ×××××号车往返黔西、贵阳产生的过路费，却没有支持该车辆往返黔西、贵阳产生的燃油费，与事实不符。据此，本院酌定支持贵Ｆ×××××号车往返黔西、贵阳的燃油费200元，与一审确定的交通费1,550元，该项费用共计1,750元。6、关于担架费的问题。经查，一审对上诉人在门诊就诊中产生的90元担架费未予计算，故对上诉人所提原审遗漏了90元担架费的上诉理由，具有事实根据，本院予以支持。7、关于精神抚慰金的问题，上诉人一审诉讼请求中并未主张该项目的赔偿，被上诉人中国人寿黔西支公司二审诉讼中又明确表示不同意调解，故对上诉人所提3000元精神抚慰金的上诉主张，本院难以在二审诉讼中予以支持。综上，上诉人刘志英因此次交通事故造成的各项损失共计为141,334.82元，扣除被上诉人代刚预先支持付的71,371.44元医疗费（含代刚预先支付的其他费用5万元）和被上诉人中国人寿预先支付的10,000元医疗费，上诉人在本案中实际应获得的赔偿金合计为59,963.38元。因被上诉人代刚驾驶的贵Ｆ×××××号小型轿车在被上诉人中国人寿黔西支公司购买有机动车交通事故第三者责任强制保险，本次事故发生在保险期间，故该赔偿款依法由被上诉人中国人寿黔西支公司在贵Ｆ×××××号小型轿车机动车交通事故第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿上诉人刘志英。但因被上诉人代刚无有效机动车驾驶证和醉酒驾驶贵Ｆ×××××号车造成本次交通事故，且肇事后逃逸。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的；（三）驾驶人故意制造交通事故的。保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。”的规定，被上诉人中国人寿黔西支公司因本次事故造成的损害赔偿，可依法向被上诉人代刚另行追偿。 综上所述，一审判决部分基本事实认定错误，导致判决结果不当；上诉人刘志英的上诉请求部分成立，对该部分上诉请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十三条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十八条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初4640号民事判决； 二、被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司黔西支公司于本判决生效之日起十日内，在贵Ｆ×××××号小型轿车投保的机动车交通事故第三者责任强制保险限额范围内赔偿上诉人刘志英因本次交通事故产生的各项损失共计59,963.38元； 三、驳回上诉人刘志英的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3,408元，减半收取1,704元，二审案件受理费3,407元，共计5,111元，由被上诉人代刚负担，限收到本判决之日起十日内直接支付给上诉人刘志英。 赔偿义务人拒绝履行的，权利一方当事人可在本判决规定履行期间的最后一日起二年内向一审人民法院或者被执行财产所在地的基层人民法院申请执行。 本判决为终审判决 审判长 李 可 审判员 黄塑希 审判员 陈红梅 二〇一八年五月四日 书记员 何 莹