云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)云04民终54号上诉人（原审被告）：赵江云，男，1979年12月16日生，彝族，住玉溪市华宁县。被上诉人（原审原告）:赵敏，男，1979年1月30日生，汉族，住玉溪市通海县。原审被告：艾亚琳，女，1986年4月22日生，傣族，住玉溪市通海县。上诉人赵江云因与被上诉人赵敏、原审被告艾亚琳追偿权纠纷一案,不服云南省通海县人民法院（2017）云0423民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。在审理过程中，原审被告艾亚琳下落不明，本院依法向其公告送达了相关法律文书，公告期间不计入审限。本案现已审理终结。赵江云上诉请求：1、撤销原审判决第一项中上诉人承担还款责任的判项，依法改判驳回被上诉人要求上诉人承担还款责任的诉讼请求；2、一、二审的诉讼费及二审的公告费由被上诉人承担；3、盼二审能启动司法监督调查程序，督促公安机关追究当事人艾亚琳的相关刑事责任。事实和理由：一、一审认定部分事实错误，依据不清。一审判决认定借条为真实证据，但是就借条如何真实可信，法院没有给出任何对这份借条内容、签字等元素真伪性的调查鉴定性结论材料，上诉人不能信服。二、一审法律关系定性错误，适用法律不全。《中华人民共和国婚姻法》第四十一条“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还”的条款中已明确阐明了债务只有用于夫妻共同生活开支，才能定义为夫妻共同债务。上诉人与艾亚琳于2013年8月份经人介绍相识，于2014年2月10日办理了喜事，2014年6月10日在通海领了结婚证，2014年9月4日，上诉人才发现艾亚琳将购房尾款的公积金贷款38万元人民币私自转走，致俩人感情彻底破裂。艾亚琳没有还钱给购房开发商，后还曾向上诉人提出生育小孩的打算，上诉人也没有答应。上诉人在华宁县公安局上班，艾亚琳当时还在通海县城市规划综合执法局上班。俩人都是公务员，有稳定的收入，但俩人长期分居，彼此之间对对方的工作生活情况也有所不明。上诉人原想等把这38万元款追回来就离婚的，但到了2015年2月15日，东窗事发，一些债主逼的艾亚琳弃掉工作、舍弃父母和兄弟外逃。2015年3月31日，通海县政府正式发布公文辞退艾亚琳。上诉人及其父母举家庭之财力，为上诉人的婚事做努力，办喜事、买房子。上诉人婚后没有对外做生意投资，主要开支仅有向开发商补齐38万元漏洞和向公积金中心还房贷38万元（至今艾亚琳没还过这笔贷款一分钱，都是上诉人一直在还）。艾亚琳所负债务是其个人债务，上诉人并不知情，所借款项也未用于夫妻共同生活。最高人民法院公布《最高人民法院关于适用若干问题的司法解释（二）的补充规定》，在婚姻法司法解释（二）第二十四条的基础上增加两款，分别作为该条第二款和第三款。一审仅凭婚姻关系来认定本案涉及的债务是夫妻共同债务，判决上诉人负连带清偿责任太过于草率。二审中，赵江云提出申请撤回第3项诉讼请求。赵敏答辩称，本案所涉及借款艾亚琳系用于家庭购房支出，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。艾亚琳未作答辩。赵敏向一审法院起诉请求：1、判令赵江云、艾亚琳连带偿还其代偿款50000元及按照银行同期贷款利率计算的利息损失，暂计算至起诉之日为6395元，计算公式50000×4.75%年×2（从2015年3月21日计算至2017年3月18日为354天）=4750元；2、诉讼费用由赵江云、艾亚琳共同负担。一审法院认定，赵江云与艾亚琳系夫妻。2015年2月9日，艾亚琳出具借条向刘发全借款50000元用于购房，赵敏自愿提供担保，借条载明：今向刘发全借到人民币50000元，借期6个月，于2015年2月9日至2015年8月9日。同日，赵敏以担保人身份在借条上签字。之后，因无法联系艾亚琳，刘发全要求赵敏提前承担保证责任。2015年3月20日，赵敏为艾亚琳偿还欠刘发全的借款本金50000元。刘发全将艾亚琳出具的欠条原件交赵敏收执并向赵敏出具收条载明：收到担保人赵敏帮艾亚琳担保借款50000元，大写伍万元（借款已还清），收款人刘发全。2017年3月17日，赵敏诉请法院解决。一审法院认为，保证人应当在法定或约定的保证期间承担保证责任，保证期间以主债务的履行期限履行届满之日起算，保证人承担保证责任之后，有权向债务人追偿。本案，赵敏未与债权人刘发全约定保证方式及保证期间，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条的规定，推定其保证方式为连带责任保证，其保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月即2015年8月9日起至2016年的2月9日。艾亚琳自借款期限届满前失去联系至今，已构成对主债权的预期违约。主债权人应当先解除主债权合同，然后再要求保证人承担保证责任。赵敏承担还款责任时，借款期限尚未届满，并且主债权合同尚未解除，赵敏提前向主合同的债权人代偿艾亚琳的借款本金，不符合主合同关于借款期限的约定。但是，借款期限届满至今，仍无法联系艾亚琳还款的事实及赵敏为其代偿借款本金的事实存续至今，现赵敏对艾亚琳的追偿权已产生，故对赵敏要求艾亚琳偿还借款本金50000元的诉讼请求予以支持；关于赵敏主张的利息损失。赵敏承担保证责任后，即与艾亚琳产生新的债权债务关系，艾亚琳应当及时偿还赵敏代偿的借款本金50000元，未及时偿还造成损失的应当赔偿。本案，艾亚琳至今未偿还赵敏代偿的借款本金50000元，已造成赵敏的资金占用损失，赵敏因此要求按年利率4.75%支付利息损失，未违反法律的禁止性规定，应予支持。至于利息损失的起算时间，如上所述，赵敏提前还款不符合主合同关于借款期限的约定，故其利息损失的起算时间应从主合同约定的借款期限届满之日起算。因此，对于赵敏自2015年8月9日起至2017年3月18日止按年利率4.75%计算的利息请求，予以支持。超出部分不予支持。至于赵江云应否承担还款责任。本案所涉的主合同债务发生于夫妻关系存续期间，构成夫妻共同债务，赵江云应当承担连带清偿责任，故对于赵敏要求赵江云偿还代偿的借款本金50000元及利息损失的诉讼请求，予以支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十六条、第十八条、第二十一条、第四十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释㈡》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、被告艾亚琳、赵江云于判决生效后十日内连带偿还原告赵敏代偿的借款本金50000元及自2015年8月9日起至2017年3月18日止按年利率4.75%计算的利息损失；二、驳回原告赵敏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1170元，由原告负担70元，被告艾亚琳、赵江云共同负担1100元”。本院二审期间，赵江云向本院提交调取证据申请，本院依申请调取了玉溪市中级人民法院（2017）云04民终871号民事判决书、玉溪市中级人民法院（2016）云04民终165号民事判决书及该案中对杨菊芬、艾永祥的调查笔录各一份；赵敏未向本院提交新的证据。经质证，赵江云对上述证据的三性均无异议；赵敏对上述证据的真实性和合法性无异议，但是其认为判决书中认定的艾亚琳在购房过程中未出资是不真实的，艾亚琳父母与案件有利害关系，因此他们的陈述也不真实。经审查，双方当事人对上述证据的真实性、合法性均无异议，本院依法予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：赵江云虽然对原审认定的艾亚琳向刘发全借款50000元的事实提出异议，但其未能提供据以反驳的有效证据，故本院不予采纳；赵敏对原审认定的事实无异议。经审查，原审认定“艾亚琳出具借条向刘发全借款50000元用于购房”的事实与二审审理查明的案件事实不符，故本院不予确认。对其余当事人无异议的案件事实，本院依法予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻共同意思表示的除外”。本案艾亚琳以个人名义向刘发全出具《借条》借款50000元，赵敏作为担保人在《借条》上签字，并在艾亚琳不能偿还的情况下代其提前将50000元赔还刘发全，故赵敏对艾亚琳依法享有追偿权。赵敏虽然以夫妻共同债务为由要求赵江云对本案所涉及的债务承担还款责任，但赵敏未提供能够证明该债务系用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻共同意思表示的证据，应承担举证不能的不利法律后果，故赵敏要求赵江云承担还款责任的主张不能成立，本院不予支持。另，当事人对原审判决已服判部分，本院依法予以确认。综上所述，赵江云的上诉理由成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定，判决如下：一、撤销云南省通海县人民法院（2017）云0423民初419号民事判决；二、由艾亚琳于判决生效后十日内偿还赵敏代偿的借款本金50000元及自2015年8月9日起至2017年3月18日止按年利率4.75%计算的利息损失；三、驳回赵敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1170元；二审案件受理费1170元、公告费300元，均由艾亚琳负担。本判决为终审判决。审判长  业宁州审判员  曹 燕审判员  张艳波二〇一八年五月十七日书记员  金彦腾