包头市中级人民法院   民事判决书                              （2018）内02民终644号     上诉人（原审原告）: 路霞，女，1979年10月31日出生，住包头市。   委托诉讼代理人：吴书堂，住包头市,系上诉人路霞的公公.   被上诉人（原审原告）: 包头宁鹿石油有限公司，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：金安耀，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张鑫，内蒙古承达律师事务所律师。     上诉人路霞因与被上诉人包头宁鹿石油有限公司劳动争议纠纷一案，不服包头市九原区人民法院（2018）内0207民初56号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人路霞的委托诉讼代理人吴书堂、被上诉人包头宁鹿石油有限公司的委托诉讼代理人张鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。    路霞上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判；2、请求被上诉人给付违法解除赔偿金74390.40元;3、一、二审诉讼费均由被上诉人负担。主要事实理由：一、原审法院对证据的真实性认定错误。被上诉人解除路霞的劳动合同根本就没有按照法律规定事先通知工会。有以下证据:1号证据,包头市社会保障停保申请表;2号证据,刷卡套现证明;3号证据,包头宁鹿石油有限公司（2017）第28号公司文件;4号证据,解除劳动合同通知工会函;5号证据,关于解除与路霞的劳动合同答复函。以上1、2、3号证据均证明是路霞、左文霞两名员工违反了加油站资金安全管理规定,却只开除路霞一个人。这两个函是上诉人2017年10月26日以后造假制作的。二、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（二）第十六条规定：用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的人民法院应予支持。《员工职业操守承诺书》与《劳动合同书》约定不一致的应该按照合同书第九章、违约责任第三十一条：甲乙双方任何一方违反本合同，应承担违约责任，给对方造成损害或经济损失的，按照国家或甲方的有关规定承担赔偿责任。第十章、劳动争议处理与其他第三十六条：双方在履行合同中发生劳动争议应先自行协商，如协商不成，可由甲方劳动争议调解委员会进行调解调解不成当事人一方要求仲裁的可以向当地劳动仲裁委员会申请仲裁或者提起诉讼。被上诉人方没有适用以上劳动合同规定程序。被上诉人方适用《劳动合同书》第八章劳动合同解除第二十五条第二项：严重违反甲方规章制度的，包括违反劳动纪律的违反操作规程和安全规程，造成重大经济损失或者使他人致残、死亡的，泄露商业秘密或者侵害知识产权造成重大损害的。路霞、左文霞两名被开除的员工因刷卡套现每人给公司造成2.425元的经济损失，达不到严重违反了加油站资金管理规定，不应被开除回家。   被上诉人包头宁鹿石油有限公司辩称：上诉人刷卡套现严重违反了被上诉人规章制度，被上诉人解除劳动合同符合法律规定，解除劳动合同程序合法。上诉人主张被上诉人依据《解除劳动合同通知工会函》、《关于解除与路霞的劳动合同的答复函》开除上诉人，这两份函件造假，没有事实依据。请求驳回上诉维持原判。    路霞向一审法院起诉请求：1.要求被告给付违法解除劳动合同赔偿金74390.4元（月工资3099.6元×12个月×2倍=74390.40元）；2.诉讼费由被告承担。   一审认定事实如下：2008年1月1日原告（乙方）与被告（甲方）签订了《劳动合同书》，合同期限自2008年1月1日至2012年12月31日，合同在劳动纪律部分约定“甲方应当根据维护正常生产（工作）秩序的需要，依法建立和完善规章制度，乙方应遵守和严格执行。对违反者，甲方有权按有关规定对乙方进行行政处分、罚款和解除劳动合同，对甲方造成损害的，还可以要求乙方赔偿损失”，在劳动合同解除部分约定“乙方有下列情形之一，甲方可以解除本合同：……（二）严重违反甲方规章制度的，包括：违反劳动纪律的，违反操作规程和安全规程造成重大经济损失或使他人致残的、死亡的，泄露商业秘密或侵害知识产权造成重大损害的；……”。2013年1月1日原、被告签订了《劳动合同续订书》，合同期限自2013年1月1日至2017年12月31日。2017年5月2日原告与被告第135号加油站签订了《员工职业操守承诺书》，员工承诺“……不利用IC卡及其优惠政策套取现金……”。2017年9月7日早上8点33分、34分内蒙销售宁鹿石油有限公司大德恒加油站（135）为内蒙古福达运输有限公司两张卡分别刷卡285元、200元。2017年9月13日左文霞、原告路霞书写了《刷卡套现说明》，载明“于9月7日8点35分区公司抓拍135加油站在无顾客情况下刷卡，此卡卡号为（×××、×××），两张卡分别刷卡200元和285元，卡片是顾客给左文霞、路霞，因顾客是我站长期加油的熟悉客户，顾客要求为其刷1000元跑长途用，我们当时没有多考虑为他刷485元，此事站长董强没有参与，以上我俩刷卡的经过和原因。愿意接受公司处罚，恳请公司领导给一次改正错误的机会，因为我们俩在公司干多年，路霞已干12年，左文霞干了8年，珍惜这份工作也需要这份工作”。2017年9月15日被告出具了就与原告解除劳动合同事宜致其工会的《解除劳动合同通知工会函》。2017年9月18日原告工会委员会出具了《关于解除与路霞的劳动合同的答复函》。2017年9月18日被告出具了《关于加油站刷卡套现的处罚通报》，给予左文霞、原告解除劳动合同处分。2017年9月20日原、被告签订了《解除劳动合同通知书》，通知因原告刷卡套现严重违反加油站资金安全管理规定，于2017年9月18日起劳动合同予以解除，于2017年9月19日前办理解除劳动合同相关手续。被告在《包头市社会保险停保申报表》里记载原告路霞的月工资为3099.6元。2017年10月26日原告向包头市劳动人事争议仲裁院提起仲裁，要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。2017年12月12日包头市劳动人事争议仲裁院以被告解除与原告劳动关系事实充分、程序合法为由驳回了原告的裁请求。本院对上述事实予以确认。   原告路霞提供了：1、《包头市社会保险停保申报表》，证明：原告的工资标准每个月是3099.6元；2、《刷卡套现的说明书》，证明：原告与左文霞俩人签的字，造成名誉损失，没有造成经济损失，不是原告刷的卡，是顾客把卡给到了左文霞的手里，是左文霞刷的卡； 3、《员工职业操守承诺书》，证明：劳动合同书里没有写，不是公司的规章制度；4、劳动争议答辩书，证明：被告在仲裁时给原告的答辩书不规范，没有公章、没有案号；5、《包劳人仲案字[2017]436号仲裁书》，证明：仲裁书里说的不是事实；6、《劳动合同》，证明：处罚应该按照劳动合同书。被告包头宁鹿石油有限公司对证据：1、真实性及证明目的不认可，因为是复印件；2、真实性认可，证明目的不认可，刷卡套现说明书里说卡片给左文霞及原告，卡是俩人刷的，并不是原告陈述的顾客只给的左文霞；3、真实性认可，证明目的不认可，有原告的签字，就说明是公司的规章制度；4、真实性及证明目的均不认可，原告说答辩状不规范，跟本案没有关系；5、真实性认可，证明目的不认可，原告说的不是事实；6、真实性认可，证明目的不认可，被告是按照合同的规章制度开除的原告。虽然被告对原告提供的工资证明不认可，但被告不提供原告的工资表，也对原告的工资数额未提异议，故本院对原告提供的《包头市社会保险停保申报表》的真实性予以采信，对其他证据因为被告对其真实性认可，本院对其真实性予以认定。   被告包头宁鹿石油公司提供了：1、《劳动合同书》、《劳动合同续订书》、《劳动合同变更书》，证明：原、被告双方签订了有效的《劳动合同》，该合同第25条明确规定了员工在严重违反公司规章制度的条件下公司有权解除劳动合同，终止劳动关系；2、《员工职业操守承诺书》，证明：原告曾于2017年5月2日签订过承诺书，证明原告明知公司的规章制度，也表示愿意接受公司处罚；3、《刷卡套现说明》、《中石油系统查询结果》，证明：原告存在刷卡套现行为；4、《解除劳动合同通知工会函》、《关于解除与路霞的劳动合同的答复函》、包宁石字[2017]第28号文件《关于加油站刷卡套现的处罚通报》、《解除劳动合同通知书》，证明：被告与原告解除的劳动关系程序合法。原告路霞对证据：1、真实性认可，证明目的不认可，原告的行为没有达到被公司开除的程度；2、真实性认可，证明目的不认可，承诺书代替不了合同书，公司的规章制度应该按照合同书；3、真实性认可，证明目的不认可，上面说着是原告与左文霞一起刷的卡，俩人没有收取回扣，没有造成公司的经济损失；4、真实性认可，证明目的不认可，此证据也说明原告与左文霞没收回扣，没有给公司造成经济损失。本院对上述证据的真实性予以认定。   一审法院认为：原告与被告第135号加油站签订了《员工职业操守承诺书》，原告承诺“……不利用IC卡及其优惠政策套取现金……”，该承诺书内容为被告的管理制度之一。原告在无顾客的情况下为老顾客刷卡套现的行为，违反了被告的规章制度，被告与其解除劳动关系符合法律规定，不应支付经济补偿金。原告对其行为明知不可为而为之，对其不当行为认为不是被告管理规章制度中的内容，认为其没有谋利，也没有给被告造成损失，系其对公司规章制度狭窄性理解且对公司财务制度没有足够的重视而导致的，本院对其所称理由不予采纳。至于被告在仲裁阶段交给原告的答辩书的书写问题，系仲裁阶段的问题，与本案没有关系。综上所述，原告路霞的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项定，判决如下：驳回原告路霞的诉讼请求。案件受理费10元，由原告路霞负担。   经二审审理查明的案件事实与一审法院审理查明的案件事实一致,本院予以确认。   本院认为, 当事人对自己的主张有责任提供证据，反驳对方的主张也应当提供证据或说明理由。上诉人主张被上诉人《解除劳动合同通知工会函》《关于解除与路霞的劳动合同的答复函》造假，没有事实依据，本院不予支持。原审法院认为上诉人与被上诉人签订了《员工职业操守承诺书》，上诉人承诺“……不利用IC卡及其优惠政策套取现金……”，该承诺书内容为被上诉人的管理制度之一。上诉人在无顾客的情况下为老顾客刷卡套现的行为，违反了被上诉人的规章制度，被上诉人与其解除劳动关系符合法律规定，不应支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动法》及相关法律规定。   综上，上诉人路霞的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人路霞负担。   本判决为终审判决。                             审判长   杜 宏 林                             审判员   赵 文 革                             审判员   岳 海 岩                           二○一八年五月三日                         书记员   王 晓 菲      附：本判决引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。     原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。