广东省阳江市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤17刑终121号原公诉机关广东省阳西县人民检察院。上诉人（原审被告人）林水，男，1967年5月10日出生于广东省阳西县，汉族，小学文化，务工，住广东省阳西县。因本案于2017年9月11日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人梁雪榆，广东荣耀律师事务所律师。辩护人谢翠兰，广东荣耀律师事务所律师。广东省阳西县人民法院审理广东省阳西县人民检察院指控原审被告人林水犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、抢劫罪、开设赌场罪一案，于2018年2月12日作出（2017）粤1721刑初335号刑事判决。宣判后，原审被告人林水不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，书面听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：（一）参加黑社会性质组织从2000年开始，郑某1与林某1在阳西县境内非法开设地下赌场，谋取非法利益，并在阳西县城境内采取寻衅滋事、故意伤害等暴力手段垄断地下赌场及强建电站、强买山林谋取非法利益，并支持该组织壮大，形成了以郑某1为首要分子，以阳西县为势力范围的黑社会性质组织。2004年11月份开始，该组织的成员结构基本保持稳定，郑某1是组织的组织、领导者，骨干成员有梁某1、梁某2、王某1等、邱某1等人。其中梁某1的手下有黎某1、赖某1、余某1等人，余某1的手下有被告人林水、许某1（冲仔）、余某2、余某3、余某4。余某1及其手下主要负责在溪头镇马村一带暴力垄断勒螺收购和开设赌场。2005年上半年开始，梁某1指使余某1、被告人林水、许某1（冲仔）等人暴力垄断溪头马村一带的勒螺收购生意和开设赌场，获取非法经济利益。该组织严重损害当地群众的利益，在阳西县境内造成了恶劣的社会影响，严重破坏了当地经济和社会生活秩序。该组织以暴力、威助手段，有组织地实施违法犯罪多起。2005年7月，因要垄断马村的勒螺收购，余某1、被告人林水组织人员对外来的捕捞船只进行抢劫，不仅抢走船上的勒螺和被害人的手机等物品，还挟持被害人蓝某1、罗某1等人到他处进行恐吓殴打，强索所谓的“赔偿款”5000元；2005年开始，梁某1指使余某1、林水等人在溪头镇马村以赌“牌九”等方式开设地下赌场；2005年下半年，梁某1指使余某1、林水等人接手以暴力或暴力胁迫手段垄断了马村一带的勒螺收购；2006年11月因与余某5在溪头镇的勒螺收购和赌场生意有利益冲突，余某1指使被告人林水、许某1两人准备工具（两支枪和两把刀），纠集陈某1、苏某1、罗某2、苏某2等人枪杀了余某5。（二）故意伤害的事实被害人余某5从监狱释放回到阳西县溪头镇马村后，扬言要抢回余某1等人在马村的赌场和收购勒螺的生意，2006年11月24日晚，被告人林水和冲仔驾驶两辆摩托车携带两支猎枪和两把砍刀交给余某1，并告知余某1等人余某5正在马村清菜馆吃宵夜以及余某5的衣着特征，余某1即指使陈某1、苏某1、罗某2、苏某2去动手教训余某5，将余某5杀害，作案后四人返回与余某1等人会合，将作案用的摩托车、刀、枪交回被告人林水和冲仔。（三）抢劫的事实2005年7月7日中午，余某1接到被告人林水的电话，得知闸坡渔船已到马村石汉口海域捕捞勒螺，余某1即和吴某1、余某6及四、五名青年仔搭载林水驾驶的飞艇，分别强行登上被害人蓝某1、罗某1、陈某2、余某7的渔船，抢走渔船上的200斤勒螺和三台手机，还从被害人余某7的船上抢走50斤勒螺。后吴某1等人挟持被害人蓝某1、亚某1和陈某2到马村一水库处进行恐吓、殴打，警告蓝某1等人不准再到马村沿海一带捕捞螺仔，并要蓝某1赔偿5万元，蓝某1最后被迫同意赔偿5000元。（四）开设赌场罪的犯罪事实2000年，郑某1与林某1为牟取非法利益，非法在阳西县境内开设地下赌场。2005年。林某1退出后，郑某1继续指挥其手下长期在阳西县开设地下赌场，以赌“牌九”和“翻摊”等方式吸引赌客参与，参赌人数众多。梁某1负责阻止别人开设赌场，争夺地盘并维护己方赌场的秩序。另外梁某1还指使余某1伙同被告人林水等人在溪头镇马村开设地下赌场。（五）其他黑社会性质违法行为2005年下半年，梁某1指使余某1和被告人林水等人以暴力或暴力胁迫的手段垄断马村一带的勒螺收购市场。余某1和被告人林水等人接手后，强行要求凡是在马村一带捕捉到的勒螺都要按他们指定的价格卖给他们，不准卖给其他人；凡是要到马村一带收购勒螺的商贩都要向他们购买，不准直接向渔民收购。慑于余某1等人的淫威，当地渔民和商贩被迫就范。2006年4月的一天，有—渔民试图搭勒螺到其他地方卖，被林水等人刺破摩托车轮胎，在场的陈某1被打伤。原判认定上述事实，有立案报告表及立案决定书、抓获经过、户籍资料、已生效的刑事判决书、现场勘查笔录、鉴定意见书、被害人陈述、证人证言、同案人的供述与辩解、被告人林水的供述与辩解等证据。原判认为，被告人林水无视国法，参加黑社会性质组织、参与故意伤害他人身体致一人死亡、伙同他人持枪、刀抢劫他人财物、开设赌场，其行为分别构成参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、抢劫罪和开设赌场罪，依法予以数罪并罚。在故意伤害、抢劫的共同犯罪中其均起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。根据被告人林水的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十四条、第二百三十四条第二款、第二百六十三条、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十七条、第六十一条以及《最高人民法院关于审理黑社会性质组织案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，作出如下判决：被告人林水犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金五千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。总和刑期十四年十个月，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金二万元。上诉人林水上诉提出：1、其主观上没有参加黑社会性质组织的目的。原审法院认定其构成参加黑社会性质组织罪事实不清、证据不足。2、退一步来说，即使其构成参加黑社会性质组织罪和开设赌场罪，两个案件早已过了追诉时效，应当不再判处刑罚。3、原审判决认定其构成抢劫罪事实不清，证据不足。其在主观上并没有实施抢劫的故意；对于吴某1等人抢劫被害人财物不知情，不能认定其与余某1、吴某1构成共犯。4、原审判决认定其明知余某1要故意伤害余某5仍然提供刀枪和摩托车给余某1事实不清、证据不足。请求二审进行改判。上诉人林水的辩护人提出：1、上诉人林水涉嫌黑社会性质组织、开设赌场一案，两个案件已经超过追诉期限，依法不能再对上诉人林水判处刑罚。2、公诉机关指控上诉人林水构成抢劫罪事实不清，证据不足，依法不能成立。3、指控上诉人林水构成故意伤害罪的事实不清，证据不足。4、对于上诉人林水构成的开设赌场罪，上诉人之前一直遵纪守法，没有任何违法犯罪记录，因上诉人学历水平较低，法律意识薄弱，未能认识到自己的行为已经构成了犯罪，是初犯、偶犯，并非惯犯、累犯，其主观恶性较小，请求法庭酌情从轻处罚。经审理查明：（一）参加黑社会性质组织的事实从2000年开始，郑某1与林某1在阳西县境内非法开设地下赌场，谋取非法利益。赌场运作初期，郑某1纠集叶某1、邱某2等人负责管理赌场，并在阳西县城境内采取寻衅滋事、故意伤害等暴力手段垄断地下赌场及强建电站、强买山林谋取非法利益，并支持该组织壮大，形成了以郑某1为首要分子，以阳西县为势力范围的黑社会性质组织，以郑某1为首的黑社会性质组织成员间等级分明，同时通过诸多不成文规定约束控制组织成员。2004年11月份开始，该组织的成员结构基本保持稳定，组织架构和分工如下：郑某1是组织的组织、领导者，骨干成员有梁某1、梁某2、王某1等、邱某1等人。其中梁某1的手下有黎某1、赖某1、余某1等人，黎某1的手下有陈某1、罗某2、林某2、苏某1、苏某2等人，赖某1的手下有刘某1、陈某2等人，余某1的手下有上诉人林水、许某1（冲仔）、余某2、余某3、余某4。该组织严重损害当地群众的利益，在阳西县境内造成了恶劣的社会影响，严重破坏了当地经济和社会生活秩序。（本案所涉案人员均已判决或另案处理）。该组织以暴力、威胁手段，有组织地实施违法犯罪多起。2005年开始，梁某1指使余某1、林水等人在溪头镇马村以赌“牌九”等方式开设地下赌场；2005年下半年，梁某1指使余某1、林水等人接手以暴力或暴力胁迫手段垄断了马村一带的勒螺收购；2005年7月，因要垄断马村的勒螺收购，余某1、上诉人林水组织人员抢走外来捕捞船只的海螺和手机等物，还挟持被害人蓝某1、罗某1等人到他处进行恐吓、殴打，强索所谓的“赔偿款”5000元；2006年11月因与余某5在溪头镇的勒螺收购和赌场生意有利益冲突，由该组织成员余某1指使上诉人林水、许某1两人准备工具（两支枪和两把刀），纠集陈某1、苏某1、罗某2、苏某2等人枪杀了余某5。认定上述事实的证据有：1、判决书：阳江市中级人民法院（2008）阳中法刑一初字第23号刑事附带民事判决书，广东省高级人民法院（2009）粤高法刑三终字第103号刑事附带民事判决书，均证实对林水参加黑社会性质组织罪的事实予以认定。2、同案人的供述与辩解（1）同案人郑某1的供述与辩解：2000年至2005年间，与林某1合伙在阳西县织篢镇、上洋镇等五个乡镇的八个村庄开设赌场，利润有一千多到两千万，我占四成，分到有八百至一千多万。2005年与林某1分开后，我继续开赌场到2006年12月直至我手下梁某1等人被抓才停业。前期我手下有叶某1、邱某2，后来有余某8、富仔（邱某3）、梁某2、梁某1、叶某2、王某1等；叶某1、邱某2的手下有孙某1和几个广西仔；梁某1的手下有大象（黎某1）、余某1等人；富仔负责管理赌场，另外有一帮打手负责看场，富仔逃走后，则由梁某1负责；黎某1、余某1等人当打手负责看场；王某1等负责“六合彩”和赌球；而赌场放高利贷由梁某1和王某1等两人负责。我平时经常对手下讲要懂得赚钱，对外不要太伤“和气”，不要随便得罪人，但对待阶级敌人一定要进行到底，意思就是凡是与我团伙有利益冲突和矛盾的人都可视为阶级敌人，对敌人决不可手软，要斗争到底。（2）同案人梁某1的供述与辩解：我是2002年被梁某2叫去赌场做工的，2005年左右，老板“碇坚”（郑某1）就叫我带一班人在赌场看场，不让别人闹事和扫场。我当时带有大象、册记（赖某1）、林某2等人，余某1也是我手下，我给钱余某1在马村开赌场，并叫余某1和林水在马村一带负责收海螺。经混杂照片辨认，梁某1辨认出林水。（3）同案人黎某1的供述与辩解：我于2004年10月份加入以郑某1为首的团伙。郑某1手下有梁某2、梁某1、叶某2、王某1等，梁某2手下有李某1、胡某1、权仔等人，梁某1手下有我、余某1、赖某1，其中我的手下有林某2、罗某2、陈某1、林某3、苏某1、苏某2、梁某3和周某1。余某1的手下有林水、冲仔、红仔、浩仔等人。经混杂照片辨认，黎某1辨认出林水。（4）同案人林某2的供述与辩解：我于2004年9月份加入了阳西郑某1的公司，该公司主要是在阳西开设地下赌场聚众赌博获利。坚叔是我们的老板，梁某1、谋记负责维护赌场秩序团伙斗殴、争地盘等工作，手下有黎某1、余某1、赖某1等人，而黎某1的手下有我、罗某2、苏某1、苏某2、陈某1、周某1、梁某3等人。赖某1的手下有陈某2、袁某1、刘某1、任某1、任某2等人，余某1的手下有林水、冲仔、吴某2、红仔等人。经混杂照片辨认，林某2辨认出林水。（5）同案人苏某2的供述与辩解：参与持枪持刀在溪头马村打死一名叫阿蛟的男子，同案人还有余某1、苏某1、阿耀、阿佳、阿水、阿冲，是余某1组织他们过去作案的。他们都是公司的人，公司老板是碇坚，公司主要开地下赌场。公司主要有赖某1、大象（黎某1）、余某1、肥强、谋记、敏记等人。（6）同案人余某1的供述与辩解：我在2005年底经林水介绍认识梁某1，后梁出钱叫我和林水到马村收勒螺和看赌场，所赚的钱除平时开支外，剩余的由林水交给梁某1，据我所知总共有七、八万元，我们的老板是碇坚（郑某1）。梁某1对我们讲过不准吸毒，否则会被开除。在我加入团伙之前，有人因吸毒被开除。碇坚是老板，他手下有肥强（叶某2）、王某1等、梁某2、梁某1等人，开有多家赌场牟利。肥钱和王某1等是负责管理赌场的，梁某1手下有黎某1、赖某1和我，黎某1、赖某1主要负责在赌场看场，黎某1手下有林某2、罗某2、陈某1、苏某2、苏某1、林某3、周某1、黎某2、盼记等人；赖某1手下有任某1、刘某1、袁某1、陈某2等人；梁某2手下有李某1、权仔、健仔等人；我手下有林水、冲仔、浩记、先福等人，我带着我的人在马村的赌档看场和负责收勒螺。逢年过节梁某1会给我一千元或几百元，而林水会发几百元给我手下浩仔、雄仔等人。团伙里有刀、枪，我所用的两支秃筒枪是放在林水或冲仔处。（7）同案人赖某1的供述与辩解：2005年11月左右，我加入了以梁某1为首的团伙，我不知道该团伙是何时成立的。我是梁某1的手下，负责维持赌场的秩序，还带有几名手下，由我指挥。梁某1的手下除我外，还有黎某1和余某1；余某1的手下有林水、浩仔、红仔等人。（8）罗某2的供述与辩解：我是2004年起跟着吴某1的，工资是每月1200元，管理赌场的是王某1等、叶某2。织篢车子村、溪头滑桥、织篢新园都开有赌场，余某1、册记也是福记的马仔；余某1是负责马村的赌场和在马村收螺仔的。我知道郑某1组织有个叫“阿水”的溪头马村男子，“阿水”平时是跟着余某1行的。经混杂照片辨认，罗某2辨认出林水就是其所讲的阿水。（9）同案人苏某1的供述与辩解：约2006年4或5月，我开始跟“大象”，除我外还有阿平、阿校、阿通、陈某1、林某3、阿静。“大象”是跟碇坚的，碇坚是开赌场的，册记（赖某1）也是跟碇坚的，册记的马仔又有陈某2、阿朋、阿力、阿发等人。“大象”主要负责扫赌场，他平时开一辆的士头。做“大象”的马仔有吃住，还有红包和零花钱。（10）同案人陈某1的供述与辩解：我先前跟吴某1的，吴某1死后跟了黎某1，黎某1被人打伤后，我暂时跟余某1，黎某1和余某1都是大佬级人物，他们和赖某1都是梁某1的手下。梁某1和梁某2都是碇坚的亲戚，又是碇坚的手下。碇坚的手下还有叶某2、王某1等等人，阿水、冲仔是跟余某1的，余某1是在溪头马村一带活动，阿水和阿冲仔跟余某1在马村收购勒螺。经混杂照片辨认，陈某1辨认出林水。3、上诉人林水的供述与辩解：余某1也是我们马村人，我跟他是朋友关系，他在马村收购勒螺仔和开赌档时有时会叫我过去帮忙。经混杂照片辨认，林水辨认出余某1。（二）故意伤害的事实被害人余某5从监狱释放回到阳西县溪头镇马村后，扬言要抢回余某1等人在马村的赌场和收购勒螺的生意，余某1得知这一消息后告知梁某1，梁某1授意余某1安排人去教训余某5，余某1遂与陈某1、苏某1、罗某2、苏某2、林某2商议准备教训余某5。2006年11月24日晚，余某1纠集陈某1、苏某1、罗某2、苏某2驾驶一辆三菱吉普车去到马村附近，并打电话叫上诉人林水和冲仔准备作案工具并摸清余某5当晚的行踪。上诉人林水和冲仔驾驶两辆摩托车携带两支猎枪和两把砍刀交给余某1，并告知余某1等人余某5正在马村清青菜馆吃宵夜以及余某5的衣着特征，余某1即指使陈某1、苏某1、罗某2、苏某2去动手教训余某5。而后，陈某1、罗某2各持一支猎枪，苏某1、苏某2各持一把砍刀，驾驶上诉人林水和冲仔骑来的两辆摩托车去到清青菜馆，将余某5杀害。作案后四人返回与余某1等人会合，将作案用的摩托车、刀、枪交回上诉人林水和冲仔。余某1即驾驶吉普车搭陈某1等四人返回阳西县城。经法医鉴定，被害人余某5是被他人用散弹枪击伤心脏、下腔静脉、肺脏、腿部大血管致失血性休克死亡的。认定上述事实的证据有：1、判决书：阳江市中级人民法院（2008）阳中法刑一初字第23号判决书，广东省高级人民法院（2009）粤高法刑三终字第103号均对林水参与该事实予以认定。2、现场勘查笔录：证实案发现场的情况。3、法医学尸体检验鉴定书：证实被害人余某5是被他人用散弹枪击伤心脏、下腔静脉、肺脏、腿部大血管致失血性休克死亡的。4、证人证言（1）证人许某2、许某3、余某9、余某10、许某4、余某11、余某12、余某13、冯某1、余某14、余某15、余某16、余某17的证言：证实案发时，他们均在现场，目击余某5在清青菜馆被四位蒙面的年青人用枪、刀伤害，最后致死的过程。（2）证人黄某1的证言：案发时我刚好骑自行车至清青菜馆附近，听见菜馆里传出六声的枪声，接着有4名蒙面男子从菜馆出来坐上两摩托车往溪头方向走了。（3）证人冯某2的证言：2006年11月23日晚，我和余某5、毛木在清青菜馆吃宵夜时，余某5感叹以前打下的江山被别人拿了，以前的马仔现在都不把他当大佬了等等。还说余某1原来是跟他的。（4）证人姚某1的证言：证实余某5未坐牢时在马村很有势力，是马村的老大。5、同案人的供述与辩解（1）同案人郑某1的供述与辩解：我知道余某1、林水等人在溪头镇马村收勒螺这件事，平时我会教梁某1和余某1如何去收购勒螺，尽量不要和别人“伤气”。梁某1曾向我提过在溪头马村开赌场的事。马村的赌场和收购勒螺的利润未上缴。余某5被杀是事后王某1等告诉我的，因余某5想在马村收勒螺，我的马仔就杀死了他，杀余某5之前他们没有请示我，是他们自作主张，可能是我平时教他们对待阶级敌人应该怎样做。事后我知道很生气，责怪王某1等把车借给余某1，搞出这么大件事。（2）同案人梁某1的供述与辩解：余某1是我的手下，冯某3团伙的人被捉后，大约2005年或2006年，林水讲冯某3的人被抓了，叫我出钱去收勒螺，我就给了林水几千元，叫他去马村接手冯某3团伙收勒螺的生意，赚了钱他会给我。2006年中秋节过后的一天晚饭后，余某1和林某2到我家里，对我说蛟仔（余某5）出狱了，他对蛟仔有意见，无论怎样都要做掉（干掉）他，还说他很了解蛟仔，如果不打他会被他打回头，我没有劝阻，还讲你想怎样做就怎样做。半个月后余某1到我家告诉我，他带人将蛟仔打死了，又过了二天，我在家里给了余某11万元，让他给黎某1他们发工资。在马村收勒螺是梁某2叫我做的，我就安排阿水（林水）和余某1负责，阿水把收勒螺的利润交给我，我再交给梁某2。郑某1知道收勒螺的事。（3）同案人余某1的供述与辩解：我从2005年底加入团伙后，梁某1安排我和林水负责在马村收勒螺和赌场的工作，除吃饭和零用外，所获利润7至8万元由林水上缴梁某1。余某5被抓前，马村的勒螺和赌场是余某5做的。2006年11月中旬，余某5释放回到马村，扬言要夺回赌档和收勒螺的生意，并和“花面红”接触，这些是林水告诉我的。在动手前几天的一天晚上，在梁某1家我对梁某1讲：“余某5回来了，准备取回螺仔和赌场来做，并和‘花面红’会面准备联手。”梁某1讲：“你安排人手。”过了一、两天，梁某1去外地医病，他还打电话问我是否做（干掉）了余某5，我讲余某5现不在马村。又过了两天，林水打电话告诉我说余某5回来了，我吩咐他留意余某5行踪。第二天晚上，我向王某1等借了一辆三菱吉普车，我开车搭载陈某1、罗某2、苏某2、苏某1到马村附近的斜坡处停车，冲仔打电话来讲余某5在村民余某18处打麻将，我叫冲仔拿“架生”（枪、刀）过来，冲仔拿“架生”过来后我叫冲仔回去留意余某5的动静。我把两支秃筒枪分别给了罗某2和陈某1，二把大砍刀分别给了苏某1、苏某2。过了一个多小时，冲仔和林水各开一辆摩托车出来，冲仔讲蛟仔（余某5）穿一件红色衣服，坐在清青菜馆中间那张桌吃粥。罗某2、苏某2、苏某1、陈某1他们戴好头罩，驾驶林水和冲仔驶来的摩托车去清青菜馆，我和林水、冲仔在汽车上等。约10分钟后，罗某2他们回来，林水和冲仔把作案用的刀子、枪、头套收拾好放上摩托车即驾车离开。（4）同案人罗某2的供述与辩解：2006年11月下旬的一天晚上8时多，我和陈某1、苏某1、苏某2坐余某1的车来到离马村不远的旧路停下。余某1问我们是否认识马村的蛟仔，等一会去打他，后打电话叫人拿“架生”（刀、枪）。20分钟后，一名青年仔骑摩托车拿来一包“架生”，余某1从中拿出两支秃筒枪给我和陈某1，二把大砍刀给了苏某1、苏某2，那青年仔骑车走后一个多小时，有人打余某1的手机说蛟仔出来了，之后原来送工具来的那青年仔和另一青年仔（分别是冲仔和林水）各骑一辆无牌摩托车来到，原来送工具的那青年仔讲：“蛟仔穿蓝色牛仔裤，红色衣服，现在清青菜馆（粥店）吃粥，坐中间那张桌子。”余某1就叫我们去做野（做事情），我们四人戴上面罩，驾驶两辆摩托车来到菜馆附近路边停下，我和陈某1各持一支秃筒枪，苏某2、苏某1各持一把砍刀快速冲进清青菜馆，我用枪对着蛟仔的腿外侧连开了三枪，陈某1也开了一枪，在里面吃粥的顾客马上就跑了，苏某2、苏某1也上前用刀猛砍蛟仔，砍完后我们走出门口，至门口时我又转身对着蛟仔的膝盖头处“补飞”（指补打一枪）。后我们骑上摩托车，回到余某1的小车停放处，把作案用的摩托车、头罩、枪、刀交给那两名青年仔后，余某1开车搭我们四人回阳西。（5）同案人苏某1的供述与辩解：听余某1说“胶仔”（余某5）准备与“花面红”合作在马村收螺仔，这样会影响到在此做类似生意的余某1及其老板的利益。所以余某1要找人教训甚至打残余某5。去作案的那天晚上八点多钟，我们一行五人坐吉普车到马村，由余某1开车，车停在离马村大约二公里的路边，可能余某1早与“冲仔”联系，我们到后不久，“冲仔”和“水勇”继续监视，这样“冲仔”和“水勇”返回村，余某1转头对我们讲，准备等余某5打完麻将吃宵夜时动手。十点多钟时，“冲仔”和“水勇”驾着车来，对余某1讲“胶仔”现在一间大排档吃宵夜，这间大排档我不记得名字，以前我们曾在此吃过东西，认得在什么位置，“冲仔”讲“胶仔”坐在哪张台哪个方向，身穿红色外套，人比较矮小，于是我和苏某2、陈某1、肥仔佳四人驾着“冲仔”和“水勇”的摩托车拿着“冲仔”和“水勇”提供的枪和刀直往该大排档方向去，当时我开车搭肥仔佳，苏某2搭陈某1。我们将车停在该大排档门口的侧边，我和苏某2持刀，陈某1和肥佳持枪一起冲入大排档中央的一张台，那张台共坐有八、九个人，肥仔佳即冲上前近距离（约50公分）朝“胶仔”大腿近膝盖处开了一枪，枪声响后，那台人以及在那吃东西的人纷纷往角落闪避，这时“胶仔”挣扎着一拐一拐地向大排档里面逃，紧接着肥仔佳和陈某1又追近连开几枪，“胶仔”扑倒在地，我和苏某2见状即持刀上前朝“胶仔”腿部乱砍一通，我估计自己砍了四、五刀，肥仔佳在现场捡了四个弹壳，我们看“胶仔”伤得着不多了便迅速离开，这时肥仔佳和陈某1又折回朝“胶仔”再添一枪，我们乘摩托车返回与余某1、“冲仔”和“水勇”会合，将摩托车交给“冲仔”和“水勇”后，乘吉普车回阳西。第二天中午余某1告诉我“胶仔”死了。（6）同案人陈某1的供述与辩解：2006年12月份左右一天晚上，余某1驾驶一辆白色吉普车搭着我和苏某1、苏某2、罗某2到溪头马村打余某蛟。到了马村后，余某1打了个电话，然后不久阿水、冲仔一人开一台1**摩托车过来，阿水和冲仔就负责去打探阿蛟的位置，后来阿水和冲仔说阿胶在一间大排档吃宵夜，并告知我们阿蛟坐的位置等情况，然后我和苏某1、苏某2、罗某2带着两支来福枪、两把砍刀，带着口罩蒙脸驾驶阿水、冲仔驾驶来的摩托车去到阿水、冲仔告知我们阿蛟的大排档处，根据他们说所的特征，罗某2和我对阿蛟开了枪，这时苏某1、苏某2冲上去用刀砍阿蛟，他们砍完后，我和罗某2又对着阿蛟各自开了一枪，打完蛟后，我们就驾驶摩托车回到一个坡的位置和余某1会合，会合后，我们将摩托车交给阿水和冲仔。作案的工具枪及砍刀我们都交给阿水、冲仔，然后余某1开车搭我们回到阳西县城的腾飞酒店。（7）同案人苏某2的供述与辩解：作案前两天，余某1来粥街阿耀宿舍，当时我、阿耀、阿佳、林某2、阿龙也在，余某1讲阿蛟出监了，以前和他有过节，来叫我们去“助残”（指打残废）他，过了两天的晚上七点多钟，余某1开一辆白色吉普车来到阿耀宿舍接我们，我和阿龙、阿耀、阿佳上了车，土庆没有去。我们一直驶到溪头马村附近一条旧路停了下来，在那里等“线人”（阿冲）的消息，一会儿，“线人”打余某1的手机讲阿蛟在打麻将，要等他出来，后来从马村方向开来两辆摩托车，来了两个男子（后来知道他们叫冲仔、水勇），余某1走近问这两个人阿蛟的情况，从他们手里接过一个袋子，里面有两支枪和二把刀，期间，余某1借我手机打给冲仔，问蛟仔出来没有，一直等到23时多，冲仔开摩托车来到，讲蛟仔在马村粥店吃宵夜，余某1就叫我去“助其”（指去打残阿蛟），并讲阿蛟穿红色短衬衣，坐中间那桌，然后余某1从袋子里拿出枪和刀分给我们，每人一个头笠，我和阿龙持刀，阿佳、阿耀持枪，我开摩托车搭阿耀，阿龙开摩托车搭阿佳，阿龙在前一直往马村路口的粥店开去，我们在离粥店约20米的地方停车，四人蒙住面（只露眼和嘴）持“架生”（指枪和刀）走到粥店内，见到店里坐了三、四桌人，在中间那桌吃宵夜的人中有一男子穿着和余某1描述的相符，阿佳冲上前先开一枪，打中红衫男子的腿，阿耀跟着开枪，那男子倒在地上，共开了七、八枪左右，我和阿龙持刀砍那男子，我砍了一刀他的手，砍了四五刀他的腿，龙仔也是往他腿砍了十多刀，那男子就叫“死了、死了、不要砍”，我们就停手了，然后大家就往门口走去，走到门口时，阿佳又转身往回走再朝那男子开了一枪，阿耀跟着也开了一枪，开完枪后，我们四人快步来到停摩托车的地方，骑上摩托车回到余某1和冲仔、阿级（水级）那里，我们坐上余某1的车往县城方向开，回到宿舍换了衣服后到腾飞酒店饮酒，期间余某1接到一个电话后对我们说阿蛟死了。我们作案用的枪和刀交回给冲仔和阿级（水级）了。（8）同案人林某2的供述与辩解：在案发前两、三天的一个晚上，余某1在我们宿舍对我、罗某2、苏某1、苏某2、陈某1讲阿蛟出狱了，和“花面红”在一起，想取回马村的赌档和收购海产品的生意，还提出要做掉（干掉）阿蛟。到2006年11月24日晚，余某1驾驶王某1等平时用的那辆三菱吉普车来到宿舍门口，他就把罗某2、陈某1、苏某1、苏某2他们接走了，说要去马村，我马上会意他们这么晚去马村肯定是去做掉余某5。到了当晚11时多，余某1打电话给我，叫我去溪头路口看看有没有警车往溪头方向去，我和郑仔开摩托车到溪头公路织篢新桥处察看，大约过了半个小时，看见余某1的车经过才跟在后面回到宿舍，后来听余某1讲才得知他们当晚真的将阿蛟做掉了。6、上诉人林水的供述与辩解：在侦查期间，上诉人林水否认参与该宗事实，在案发当天也没有与同案人有接触。在一审庭审时，上诉人林水供述案发当晚22时许，见到余某1和聪仔等六人，其和聪仔将摩托车借给余某1的四个朋友，那四人十几分钟后回来，扔下一个袋，余某1叫其扔掉。其知道这个袋是他们打架后的有问题，就不管那个袋直接回家了。回家后听说蛟仔被人砍了。（三）抢劫的事实2005年下半年，经郑某1允许，梁某1指使余某1、上诉人林水等人以暴力胁迫手段垄断马村一带的勒螺收购市场。同年7月7日中午，余某1接到上诉人林水的电话，得知闸坡渔船已到马村石汉口海域捕捞勒螺，余某1即打电话叫吴某1带人过来。不久，吴某1带着四、五名青年仔来到马村石汉码头。后由吴某1和另一名青年各持一支猎枪、其他人持刀，伙同余某1、余某6搭载林水驾驶的飞艇，分别强行登上被害人蓝某1、罗某1、陈某2、余某7的渔船，抢走渔船上的200斤海螺和三台手机，还从被害人余某7的船上抢走50斤海螺。后吴某1等人挟持被害人蓝某1、罗某1和陈某2到马村一水库处进行恐吓、殴打，警告蓝某1等人不准再到马村沿海一带捕捞螺仔，并要蓝某1赔偿5万元，蓝某1最后被迫同意赔偿5000元。而后，蓝某1打电话叫其原来的老板杨某1从广西汇了5000元到其邮政储蓄卡，吴某1指使两名男青年驾驶摩托车搭载蓝某1到阳西县邮政局取出4900元交给那两名男青年。认定上述事实的证据有：1、现场照片：证实林水指认现场情况，案发现场情况。2、法医学活体检验鉴定书：证实经法医鉴定，被害人蓝某1的损伤程度属轻伤。3、判决书：阳江市中级人民法院（2008）阳中法刑一初字第23号判决书，广东省高级人民法院（2009）粤高法刑三终字第103号均对林水参与此次抢劫的事实予以认定。4、活期明细：证实被害人蓝某1银行流水情况，先转入5000元，后用卡取了4000元和900元。5、证人证言（1）证人林某4的证言：证实2005年7月7日下午，其和蓝某1等人在马村附近的海面作业时，有艘飞艇驶来，艇上有十多人，有一人跳上他们的船，将船上的三台手机和一个装有2700元左右的钱包、约200斤螺拿走，并将蓝某1、罗某1、陈某2强行带走。（2）证人罗某3的证言：证实案发时，其与蓝某1、罗某1、亚东（陈某2）等人在马村石汉口海域同一艘船上捉螺仔时被人抢劫，他们抢走船上三台手机、人民币2000多元和100多斤螺仔，后蓝某1、罗某1、阿东被他们捉上岸。（3）证人叶某3的证言：证实案发时其在场，看见林水驾驶快艇，余某1拿秃筒枪、余某19的弟弟（余某6）持手枪、两个阳西仔各持一支秃筒枪，还有两人持刀，抢走蓝某1船上的三台手机和钱包一个，还有带子螺2000个左右，另还在余飞的船上抢走带子螺1000个左右。同时还把蓝某1及他的两个工人带走。（4）证人黎某3的证言：证实余某20船上的带子螺被抢时，其在船上，当时有六、七个青年人持枪开着快艇来到，上船抢走船上的五、六十斤带子螺，他们还抢了另外一艘船并把船上的一名广西仔带上岸。6、被害人陈述（1）被害人蓝某1的陈述：2005年7月7日中午，我和罗某4（罗某1）、阿东（陈某2）、罗某5、罗某6和船公林某4等人驾船到马村双山清水湾（石汉口）海域附近，其中一人持一支来福（秃筒）枪、一人持一支短枪指着我们，他们上到我的船上搜东西，把我放在船上的钱包（内有2700多元）和三台手机、船上200多斤带子螺抢走，走时将我和罗某4、阿东押上他们的飞艇开回石汉码头。上到岸后，他们用一辆面包车将我们押走，途中又有四、五个人上车，来到一水库边，又有两人开摩托车过来。在水库边他们用枪头、警棍打我们，其中一人踢中我的腹部，用枪头打我的脚、腿部位，用警棍打我的背部。后他们要我给他们五万元，我说没那么多钱，打我的人问我最快可以取多少钱，我说5000元，那个人又打我，我顶不住就叫他们拿电话给我，我打电话给我原来的老板杨某1要钱，后杨某1在广西往我的卡里存入了5000元，他们中有两人就开摩托车押我去取钱，先到上洋邮政，因为下班，后又到阳西邮政所，我分两次共取出4900元，他们把钱拿走了。经我朋友梁某4打听，是马村人余某1、余某21等人干的。带子螺六元钱一斤左右。经蓝某1辨认照片，指认出余某1、林水是参与抢劫的人，其中林水负责驾驶飞艇的人。（2）被害人罗某1的陈述：2005年7月7日下午，我和蓝某1、陈某2、罗某6等人到马村附近海面捕捉海螺时，有艘快艇突然停靠在我们的木船边，快艇上约有10个青年人，其中两人还上到我们的木船上，有一人持猎枪指着我们叫我们把船上海螺搬到他们的快艇上，还搜走一个钱包和一台手机，钱包里有很多钱，快艇上还有一人拿猎枪，其他人拿刀。接着他们把我和陈某2、蓝某1押到他们的快艇上后将我们拉到岸边，把我们押上一辆面包车上，开车到一个小山坡停下，叫我们下车，他们问我们前一天捕到了多少带子螺，价值多少钱，我说是2千多元，他们说我不老实，用警棍打我，后来又问陈某2，也打了陈某2。蓝某1讲前一天卖了5000多元，那些人要求赔偿5万元，蓝某1讲没有那么多钱，最后议定5000元。后来有两人开摩托车将蓝某1载走，留下几个人看守我和陈某2，傍晚6点多才放我们走。（3）被害人陈某2的陈述：2005年7月7日下午，我和蓝某1等人到马村附近的海面上捕海螺时，有一艘快艇靠上我们的木船，艇上有十多个青年人，其中有人拿猎枪、手枪和刀，用枪指着我们要我和蓝某1及另一个打工仔到他们的快艇上，他们当中有人跳到我们船上拿走了三部手机、一个皮夹（内有二千五百元）后将我们三人送到岸边押上一辆面包车，车开到一个鱼塘附近叫我们下车，马上用警棍打我们，后有一人要蓝某1付5000元，蓝某1被另外两名青年人开摩托车载走，其余的人看守我们，晚上六点多钟才放了我们。（4）被害人余某7的陈述：案发时，我与两名打工仔（林某5、亚琼）也在马村石汉口海域捉带子螺，附近也有一艘船在作业。在捕捞时看见林水驾驶一艘飞艇搭载余某1还有六、七人往我船驶来，余某1持一支来福枪、一男子持短枪上了我的船，他们用枪指着，林水驾驶飞艇搭着其他人往另外一艘船驶去。后林水驾船返回我们这边，把我船上的勒螺（70-80个，平均每个5元左右，共值400多元）拿上他们的飞艇后连同另一艘船的人走了。不知道飞艇上其他人的姓名，他们经常在马村开赌，我在马村赌场见过。7、同案人的供述与辩解（1）同案人郑某1的供述与辩解：我手下余某1、林水等人在溪头马村一带收勒螺一事我知道，梁某1向我汇报过。平时我也会教梁某1、余某1如何去收购勒螺，但赌场和收购勒螺的利润未上缴，不清楚利润的情况。（2）同案人梁某1的供述与辩解：马村一带勒螺收购生意原是冯某3等人做的，冯某3被公安机关抓走后，林水对我说他想接过来做，梁某2也叫我收勒螺，我认为有钱赚就给了林水几千块钱做本钱，安排林水和余某1在马村收，期间林水曾给过我2万元说是赚的，我就交给梁某2。郑某1应该知道这件事，梁某2会跟他说，而且他也会听到其他人说。（3）同案人余某1的供述与辩解：2005年开始，原先垄断马村一带勒螺收购的冯某3等人被抓，梁某1就叫我和林水等人负责在这一带收购勒螺和赌档生意，具体由我们俩负责，除了吃饭和零用外，所获利润由林水交给梁某1。听林水说上交梁某1有7、8万元利润，我们没工资，会从中支出一部分用于吃饭、零用花销。收购勒螺的价钱每斤比市面价低0.5或1元，不准讨价还价。因为大家都知道梁某1是郑某1的马仔，郑某1在阳西很有势力，也很凶恶，手下养有一班马仔，如果谁跟他作对，就会被他那班马仔打伤、打残，所以大家都很怕我们这班人，不敢跟我们抢生意、讲价钱。同年7或8月的一天中午，我接到林水的电话说：“有闸坡船在石汉口海面捉勒螺，你叫几个仔（人）下来捉他们回去。”我就打电话给吴某1，叫他带几个人过来，约一个小时后，吴某1开着一辆小霸王带着4或5名青年人来到石汉口码头，当时吴某1和一名青年持一支秃筒（枪），另外几名青年持刀。接着林水用飞艇搭我、余某6和吴某1那班人来到石汉口海面，吴某1他们爬上闸坡人的船，把船上的勒螺拿到飞艇上，又把船上的三名船员押到我们的飞艇上。林水用飞艇把他们拉到石汉口码头，吴某1那班人还威胁那三个船员上了小霸王面包车。后来听说吴某1他们带那三个船员去银行取钱，取了多少钱我不清楚。8、上诉人林水的供述与辩解：林水辩解余某1叫其去钓鱼，没有参与抢劫。（四）开设赌场罪的犯罪事实2000年，郑某1与林某1为牟取非法利益，非法在阳西县境内的织箦镇旧圩、苏村、上洋镇双鱼村、河北码头、儒洞镇、溪头镇、程村镇等地开设地下赌场。2005年。林某1退出后，郑某1继续指挥其手下长期在阳西县织篢镇的太平村委会企石岭村、新园村，溪头镇的滑桥村、周屋村、双水村等地开设地下赌场，以赌“牌九”和“翻摊”等方式吸引赌客参与，参赌人数众多。2006年3、4月开始，梁某1指使余某1伙同上诉人林水等人在溪头镇马村开设地下赌场，以赌“牌九”的方式吸引赌客参与，该赌场每天参赌的有10多人，赌注最小2元，最大300元不等，赌档每个月盈利约2000多元。该赌场开到2006年11月份左右。林水在该赌场主要负责管理赌场的收入、开支等情况。认定上述事实的证据有：1、指认照片：证实林水指认开设赌场的现场情况。2、证人证言（1）证人冯某2的证言：证实冯某2认识余某1和林水，其知道余某24在马村开设赌场，以赌牌九形式赌博。（2）证人姚某1的证言：证实余某1等人在马村开设赌场的事实。3、判决书：阳江市中级人民法院（2008）阳中法刑一初字第23号，广东省高级人民法院（2009）粤高法刑三终字第103号均对林水开设赌场的事实予以认定。4、同案人的供述与辩解（1）同案人余某1的供述与辩解：证实2006年期间，在马村的赌场是其和林水两人合股开设的，以赌牌九的形式，赚到钱了他们还会分点给在赌场工作的余红、余某3等人，每天参赌的有10多人，赌注最小2元，最大300元不等，赌档每个月盈利约2000多元。（2）同案人梁某1的供述与辩解：证实2006年3至4月份开始，余某1和他的马仔在溪头镇马村开设赌场，以赌牌九的形式，开了很久，赢了钱，余某1讲用赢的钱买了金链。经混杂照片辨认，梁某1辨认出上诉人林水。（3）同案人郑某1的供述与辩解：证实2006年期间，其知道梁某1指使余某1、林水等人在溪头镇马村开设地下赌场的事实。（4）同案人林某2的供述与辩解：证实余某1、林水、冲仔（许某1）、吴某3、红仔等人在马村市场从2004年至2006年期间开设赌场，林水及冲仔在赌场帮手，林水主要负责“做数”（指管理赌场的收入、开支等情况）的事实。经混杂照片辨认，林某2辨认出上诉人林水。5、上诉人林水的供述与辩解：我于2006年期间在阳西县溪头镇马村余某1的赌场做工，赌场开设约半年。赌场以牌九方式赌博。我主要负责帮看赌场上的赌仔是否有换牌的，有时也帮赌场的人员买水，每天帮忙做工都有50至60元的工资，总共得到工资约2000元。赌注10元至100元不等，一次赌注有500元左右。这些钱我自己拿来使用了。（五）其他黑社会性质违法行为2005年下半年，原在阳西县溪头镇马村垄断收购勤螺的以冯某3为首的黑社会性质组织被公安机关摧毁后，梁某1指使余某1和上诉人林水等人接手以暴力或暴力胁迫的手段垄断马村一带的勒螺收购市场。余某1和上诉人林水等人接手后，强行要求凡是在马村一带捕捉到的勒螺都要按他们指定的价格卖给他们，不准卖给其他人；凡是要到马村一带收购勒螺的商贩都要向他们购买，不准直接向渔民收购。慑于余某1等人的淫威，当地渔民和商贩被迫就范。2006年4月的一天，有—渔民试图搭勒螺到其他地方卖，被林水等人刺破摩托车轮胎，在场的陈某1被打伤。认定上述事实的证据有：1、书证判决书：阳江市中级人民法院（2008）阳中法刑一初字第23号判决书，广东省高级人民法院（2009）粤高法刑三终字第103号判决书均对林水参与该事实予以认定。2、证人证言（1）证人张某1、欧某1、冯某4的证言：证实林水一伙人在马村一带非法垄断勒螺购销市场的事实，他们均只能向林水购买勒螺，而不能直接向渔民收购。林水从中赚取每斤1元的差价。其中张某1证实其每天向林水收购的勒螺大约600斤，林水一伙人曾为马村一带的勒螺收购与冯某3那班人斗殴过，还开了枪，冯某3一伙被抓后林水一伙人就垄断收购了；欧某1证实其一共向林水收购了2万斤左右勒螺。冯某4证实其向林水收购了约8万多斤勒螺，林水和余某1是一伙的，都是跟阳西福记的。（2）证人冯某5的证言：证实余某1、林水一伙非法垄断了马村收勒螺生意，他们恐吓其他人不准在马村收勒螺，也不准渔民卖勒螺给其他人，价格由他们说了算。听说冯某6的打工仔被余某1、林水等人打了一顿，余某22的伙记阿忠被刺破摩托车轮胎。（3）证人余某23、叶某4、余某22的证言：证实余某1、林水一班人垄断了马村收购勒螺生意，通过垄断贩卖每斤赚1元。叶某4还讲到冯某6的一个打工仔被余某1他们打了一顿。（4）证人冯某6的证言：证实2005下半年开始，其捕捞的勒螺都是卖给余某1、林水、红仔一班人的，因为马村的勒螺收购被他们垄断了。听说余某1、林水等人是跟阳西黑社会大佬碇坚的，所以大家都害怕他们。其工人阿普在2006年4月或5月份曾被余某1那班仔殴打过。辨认笔录，冯某6辨认出余某1和林水。3、被害人陈某1的陈述：证实整个马村沿海一带只有一班青年仔收购勒螺，他们不准其他人去收购，也不准渔民去别处卖勒螺，否则会遭到他们殴打。2006年农历3月份一天下午5时左右，余某22渔船上的一个打工仔准备搭勒螺回书村卖，那帮非法垄断勒螺收购的人就用脚踢他的摩托车，阻止他离开，其见此就叫那打工仔就在当地卖算了，估计那帮人听错了，其中有个青年人就用刀在其背上划了一个“7”字，又有一个青年仔持铁铲打了一下其背部，致其受伤花了1000多元治疗费。4、同案人的供述与辩解：（1）同案人梁某1的供述与辩解：证实在马村收海螺原来是冯某3一伙人做的，冯某3团伙被捉了之后，大约是2005年，余某1的手下林水就对其讲想接手来做，并叫其出钱做老板，其认为有钱赚，就给了几千元林水做本钱去收购。期间林水给了其2万元讲是赚的。其在马村收海螺的事没有问过碇坚，赚的钱也没有上缴给碇坚。（2）同案人余某1的供述与辩解：证实原来在马村的勒螺是冯某3那伙人垄断收购的，2005年末，冯某3团伙被公安机关打掉后，梁某1就叫其和林水到马村收勒螺。其从渔民中收到勒螺后，转手卖给冯某4和河北的阿所，每斤赚取0.5至1元的差价，大约赚了七、八万元。因为大家都知道梁某1是跟郑某1做马仔的，郑某1在阳西的势力和恶名大家都很怕，因此没人敢来抢生意、讲价钱。在马村收勒螺赚的钱上缴给梁某1了。5、上诉人林水的供述与辩解：上诉人林水否认参与该事实。此外，原公诉机关提交的综合证据：1、抓获经过：证实2017年9月11日，公安人员在阳西县城云海宾馆将上诉人林水抓获。2、户籍资料：证实上诉人林水的基本身份情况。3、立案报告表及立案决定书：证实阳西县公安局于2005年7月8日对本案进行立案。4、判决书：阳江市中级人民法院于2008年12月16日以（2008）阳中法刑一初字第23号判决书以及广东省高级人民法院于2011年11月16日以（2009）粤高法刑三终字第103号刑事附带民事判决书，已对同案人判处刑罚的情况。上述证据，由原公诉机关提交，经原审庭审举证、质证，来源合法，能证明相关的事实，本院予以确认。对于上诉人林水所提上诉意见及其辩护人提出的辩护意见，综合评判如下：1、经本院及广东省高级人民法院生效判决认定，余某1是以郑某1为首的阳西黑社会性质组织的骨干成员，该组织的其他成员梁某1、黎某1、林某2、苏某2、赖某1、罗某2、陈某1、余某1等人均供述上诉人林水是余某1的手下，参与在马村开设赌场及垄断勒螺收购。上诉人林水亦供认余某1收购勒螺和开赌档时有时会叫其过去帮忙。因此，认定上诉人林水是以郑某1为首的阳西黑社会性质组织的成员事实清楚，证据确实、充分，上诉人林水的行为已构成参加黑社会性质组织罪。2、本案涉及的犯罪公安机关已分别在2005年和2006年立案侦查，人民法院亦已作出生效判决认定林水参加黑社会性质组织罪和开设赌场罪的犯罪事实，只是由于上诉人林水潜逃才没有被抓获。因此，上诉人林水所犯参加黑社会性质组织罪和开设赌场院罪不属于已超过追诉时效的情形，并没有过追诉时效。3、被害人蓝某1、罗某1、陈某2陈述了因在马村附近捕捉海螺，被一艘快艇上的青年持枪、刀抢劫，被害人蓝某1指认出余某1、林水是参与抢劫的人，其中林水负责驾驶快艇；被害人余某7陈述被余某1、林水等人持枪抢走海螺，其中林水驾驶快艇；证人林某4、罗某3、叶某3、黎某3均证实了两条船被多人持刀、枪抢劫的情况；同案人余某1供认了该次抢劫的事实，并供述是林水打电话告知其有外地船只到马村捕捞勒螺，也是林水开飞艇去抢劫的。虽然上诉人林水否认参与该次抢劫，但被害人蓝某1、余某7、同案人余某1均指证林水参与了该次抢劫，被害人蓝某1的邮政储蓄的账户明细，法医鉴定及现场照片等证据亦予印证，因此，认定林水参与该次抢劫的证据确实、充分，足以认定。同案人余某1为了垄断勒螺的收购，持刀、枪以威胁的手段抢走外来船只捕捞的海螺，并劫走被害人，以暴力殴打的手段当场勒索钱财，其行为已构成抢劫罪。上诉人林水参与了垄断勒螺的收购，其明知同案人持刀、枪去作案，还驾驶快艇搭载同案人余某1等人实施抢劫，其行为构成抢劫罪的共犯。4、参与杀害余某5的同案人余某1、罗某2、苏某1、陈某1、苏某2均供述是上诉人林水、冲仔提供余某5的行踪和作案用的摩托车、头罩、刀、枪，作案后也是将作案工具交给林水、冲仔。因此，认定上诉人林水参与杀害余某5的证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人林水无视国家法律，参加以暴力、威胁或者其他手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质组织，其行为已构成参加黑社会性质组织罪；明知同案人有伤害余某5的故意，仍受同案人的指使，提供作案工具及余某5的行踪，致使同案人杀害余某5，其行为已构成故意伤害罪；伙同他人持枪、刀抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；以营利为目的，参与开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。对上诉人林水依法应予数罪并罚。在故意伤害、抢劫的共同犯罪中，上诉人林水均起次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人林水所犯参加黑社会性质组织罪，发生在刑法修正案八（2011年）之前，根据刑法从旧兼从轻原则，应依照旧法处理，即依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百九十四条的规定，但原判没有适用旧法，应予纠正。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但对犯参加黑社会性质组织罪所适用法律不当，应予纠正。上诉人林水的上诉意见及其辩护人所提的辩护意见均理据不足，不予采纳。依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百九十四条，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十三条、第三百零三条第二款、第二十七条、第六十一条，1997年修订的《中华人民共和国刑法》第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省阳西县人民法院（2017）粤1721刑初335号刑事判决对上诉人林水犯参加黑社会性质组织罪的定罪、犯故意伤害罪的定罪和量刑、犯抢劫罪的定罪和量刑、犯开设赌场罪的定罪和量刑。二、撤销广东省阳西县人民法院（2017）粤1721刑初335号刑事判决对上诉人林水犯参加黑社会性质组织罪的量刑和决定执行的刑期。三、上诉人林水犯参加黑社会性质组织罪，判处有期徒刑一年十个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，总和刑期十四年十个月，并处罚金一万五千元。决定执行有期徒刑十二年，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月11日起至2029年9月10日止。罚金限在本判决生效后十日内一次性缴纳。）本判决为终审判决。审判长  卫小玲审判员  余荣灿审判员  胡铃铃二〇一八年五月二日书记员  潘俊杰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》（1997年修订）第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第二百九十四条组织、领导和积极参加以暴力、威胁或者其他手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质的组织的，处三年以上十年以下有期徒刑；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的，处三年以上十年以下有期徒刑。犯前两款罪又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的，处三年以下有期徒刑、拘役或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。