安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖01民终4400号上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司皖垦营业部，住所地安徽省合肥市黄山路468号，统一社会信用代码91340100680821901K。负责人：周艳，总经理。委托诉讼代理人：唐四明，该公司员工。被上诉人（原审原告）：钱竹红，女，1991年8月19日出生，汉族，住安徽省怀宁县。委托诉讼代理人：郭莉，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高华爽，男，1992年6月21日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。被上诉人（原审被告）：赵勇，男，1967年4月5日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。上诉人国元农业保险股份有限公司皖垦营业部（以下简称国元保险公司）因与被上诉人钱竹红、高华爽、赵勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2018）皖0104民初1493民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。国元保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判国元保险公司赔偿钱竹红119448.52元。事实和理由：本起事故中钱竹红医药费中非医保费用为12338.78元，根据保险条款的约定，该非医保费用不应由国元保险公司承担，请求二审法院依法予以改判。钱竹红辩称，国元保险公司对非医保费用不赔的免责条款没有尽到提示和说明义务，其主张不予赔偿不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。钱竹红向一审法院起诉请求：高华爽与赵勇共同赔偿钱竹红医疗费61308.52元、后续治疗费1万元、住院伙食补助费690元、营养费2700元、护理费10890元、误工费18000元、残疾赔偿金63280元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金8000元、交通住宿费5000元，合计182268.52元，扣除之前垫付的35000元，还应赔偿147268.52元，国元保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任，本案的诉讼费用由高华爽、赵勇与国元保险公司承担。一审法院认定事实：2017年3月22日7时10分，高华爽驾驶车牌号为皖Ａ×××××的小型客车，沿科学院路由北向南行驶至长江西路与科学院路交口左转时，因疏于观察，遇行人钱竹红沿人行横道线由北向南横过道路，皖Ａ×××××号车前部刮碰到行人，致钱竹红受伤及车辆损坏的交通事故。2017年3月23日，合肥市公安局交通警察支队蜀山大队作出《道路交通事故认定书》，认定：当事人高华爽的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款“机动车行经人行横道时，应当减速行驶；遇行人正在通过人行横道，应当停车让行”之规定，负全部责任；当事人钱竹红无责任。事发当日，钱竹红被送至合肥市第一人民医院住院治疗，2017年4月14出院（共住院23天），出院诊断为：腰椎压缩性骨折（L2）。出院意见为：1、卧床休息，继续支具固定；2、切口出现红肿热痛或渗出随时就诊；3、2周后门诊复查；4、我科随访。钱竹红的医药费用共计为61389.23元。另，事故发生后，高华爽已支付了2000元，赵勇支付了3000元，国元保险公司支付了4万元（含先予执行1万元）。2017年9月26日，钱竹红委托安徽百友司法鉴定中心对其伤残等级、“三期”及后续治疗费进行鉴定。2017年9月27日，安徽百友司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一)被鉴定人钱竹红因道路交通事故致腰2椎体压缩性骨折（压缩程度超过1/3），伤残等级评定为X（拾）级。（二）建议被鉴定人钱竹红误工（休息）期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。（三）被鉴定人钱竹红后续治疗费为壹万元（￥10000元）左右，不包括手术意外风险及术后可能并发症产生的费用。鉴定费2400元由钱竹红支付。案在审理过程中，国元保险公司申请对钱竹红的非医保诊疗项目及非医保用药进行鉴定，依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定。2018年1月3日，该司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人钱竹红住院期间医疗费用中非医保范围费用为12338.78元皖Ａ×××××1小型客车的所有人是赵勇，高华爽是其雇佣的驾驶员，高华爽在替赵勇送货途中发生了本起交通事故。2016年6月，赵勇在国元保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险及商业险30万元（投有不计免赔）。事故发生时保险均在有效期内。钱竹红于2014年4月起一直在合肥居住生活，并在安徽美时刻食品有限公司工作。根据其提供的《存款金融交易明细查询》可见，其月平均工资约为2580元。钱竹红的父亲钱小结在南昌市新建区经营包子店。庭审中，国元保险公司提供了相关证据，证明非医保费用免赔并履行了告知义务；但赵勇不予认可，称自己是电话投保的，对免赔事项不清楚，投保人签名处也不是自己所签，但认可保险公司将投保单等材料邮寄给了自己。一审法院认为，高华爽驾驶机动车违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款之规定，负全部责任；钱竹红无责任。高华爽应当对钱竹红因交通事故受伤造成的损失承担赔偿责任。因高华爽是在从事雇佣活动中致人损害的，故其雇主赵勇应承担赔偿责任。肇事车皖Ａ×××××1号小型客车在国元保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于本起交通事故造成钱竹红的损失，应当首先由国元保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由国元保险公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据保险条款约定，超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿。本案中，国元保险公司提供了相关证据证明其履行了告知义务，且对非医保费用也申请了鉴定，故对国元保险公司的辩称予以支持；对非医保费用12338.78元，在扣除交强险医疗费限额1万元后，超出部分由侵权人赔偿。赵勇的辩称未提供相关证据予以反驳，且其也实际收到了国元保险公司邮寄的相关材料，故对其辩称不予采信。钱竹红的各项损失，认定如下：1、钱竹红因治疗共产生医疗费用61389.23元，其只主张61308.52元（其中非医保费用12338.78元），予以支持。2、后续治疗费1万元已经经过鉴定机构鉴定，予以认定并在本案中一并予以赔偿。3、住院伙食补助费，钱竹红主张按住院23天、每天30元计算690元，符合法律规定，予以支持。4、营养费，钱竹红主张按司法鉴定意见书确定的营养期限90日、每天30元计算2700元，符合法律规定，予以支持。5、护理费，钱竹红主张按司法鉴定意见书确定的护理期限90日、每天按121元计算10890元，符合法律规定，予以支持。6、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中经鉴定钱竹红的误工时间为180天，其在事故发生前的月平均工资为2580元，故其误工费为15480元（2580元÷30天×180天）。7、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。法庭辩论终结前，2017年度城镇居民人均可支配收入已公布，钱竹红主张按照新标准计算残疾赔偿金予以支持，故残疾赔偿金为63280元（31640元/年×20年×10%）。8、鉴定费，该费用系实际发生，钱竹红亦提供了票据，故对鉴定费2400元予以认定。该费用系为明确钱竹红损失而发生，国元保险公司应予赔付。9、精神损害抚慰金，钱竹红因该事故受伤，其身体及精神均造成了损害，故对其要求支付精神损害抚慰金的请求，予以支持；根据侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等，确定精神损害抚慰金为6500元。10、交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算；交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，钱竹红虽只住院23天，但其父母均在南昌经商，来探望护理钱竹红势必产生交通费用，故酌定交通费为1200元。因钱竹红在合肥有住所，故其主张住宿费不予支持。综上,钱竹红因此次交通事故造成的各项损失为：医药费61308.52元（其中非医保费用12338.78元）、后续治疗费1万元、住院伙食补助费690元、营养费2700元、护理费10890元、误工费15480元、残疾赔偿金63280元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金6500元、交通费1200元，合计174448.52元（其中高华爽已支付了2000元，赵勇支付了3000元，国元保险公司支付了4万元）。已支付的款项应从其赔偿款中扣除。高华爽称除了2000元外，自己还零星支付了1000元，但未提供证据证明，钱竹红亦不予认可，故不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条一、二款、第十八条一款、第十九条、第二十条、第二十一条一、二款、第二十二条、第二十三条一款、第二十四条、第二十五条一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款、第十条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定，判决：一、钱竹红因此次交通事故受伤产生的医药费61308.52元（其中非医保费用12338.78元）、后续治疗费1万元、住院伙食补助费690元、营养费2700元、护理费10890元、误工费15480元、残疾赔偿金63280元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金6500元、交通费1200元，合计174448.52元（其中高华爽已支付了2000元，赵勇支付了3000元，国元保险公司支付了4万元），由国元农业保险股份有限公司皖垦营业部于判决生效后十日内在保险限额内一次性赔付给钱竹红129448.52元(174448.52元－垫付款45000元)；二、国元农业保险股份有限公司皖垦营业部于判决生效后十日内一次性返还高华爽垫付款2000元；三、国元农业保险股份有限公司皖垦营业部于判决生效后十日内一次性返还赵勇垫付款661.22元(3000元－2338.78元)；四、非医保费用12338.78元，扣除国元农业保险股份有限公司皖垦营业部赔付的1万元后，余款2338.78元由赵勇赔偿给钱竹红（已赔付）；五、驳回钱竹红的其他诉讼请求。本案一审案件受理费3798元，减半收取计1899元，由高华爽负担。各方当事人二审期间未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，据法律规定，保险公司应当在其承保的交强险限额内赔偿交通事故给第三人造成的人身、财产损失，即对第三人造成的医疗费应在限额内予以赔付，而不对医保与非医保用药加以区分，故交强险医疗费赔偿限额可先行赔偿非医保用药部分。钱竹红因本起交通事故受伤共支出医药费61308.52元，其中非医保用药经鉴定为12338.78元，由国元保险公司在交强险限额内赔偿1万元，余下的2338.78元，由赵勇负责赔偿，一审判决关于非医保用药的承担，符合法律规定，判决结果正确。综上所述，国元保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由上诉人国元农业保险股份有限公司皖垦营业部负担。本判决为终审判决。审判长  王养俊审判员  栾 蕾审判员  于海波二〇一八年五月二十九日书记员  徐园园附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……