贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1123号上诉人（原审被告）：石朝宣，男，1971年2月5日出生，汉族，住贵州省毕节市，委托诉讼代理人：胡义荣，贵州威迪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈学文，男，1984年11月20日出生，汉族，住贵州省毕节市，被上诉人（原审被告）：葛传林，男，1978年2月4日出生，汉族，住贵州省毕节市，上诉人石朝宣与被上诉人陈学文、葛传林提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省七星关区人民法院于2016年7月4日作出（2015）黔七民初字第4296号民事判决，石朝宣不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月16日作出（2016）黔毕中民终字第3118号民事裁定，以“原审认定基本事实不清，遗漏当事人，违反法定程序”为由，撤销贵州省七星关区人民法院（2015）黔七民初字第4296号民事判决，发回重审。贵州省毕节市七星关区人民法院重审后于2017年6月20日作出（2017）黔0502民初447号民事判决。上诉人石朝宣不服该判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。石朝宣上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人不应承担本次事故的任何责任。2015年10月6日，上诉人让葛传林送货，葛传林在送完货后未归还上诉人的车钥匙及三轮车。2017年10月7日，上诉人应朋友之邀，全家到燕子口小哨村的荒山上搞烧烤，没有经营任何生意，也没有任何订单，更未安排任何人送货。葛传林、陈学文在上诉人毫不知情的情况下私自动用了上诉人的车辆。陈学文在庭审中也未提其是如何得知送货消息以及送货的证据。一审对葛传林所作的调查笔录只能证明陈学文在送货过程中发生交通事故，但不能证明陈学文事发当日是在从事上诉人安排的雇佣活动。一审对证人孙某、陈某、刘某所作的调查笔录，也不能证实陈学文事发当日进行了送货。为此，一审仅凭葛传林的单方证词便认定陈学文事发当日在为上诉人从事雇佣活动属事实不清，证据不足。2、据了解，陈学文的左手在事发之前曾受过两次伤，因此，其受伤不一定完全是因本次事故所致。上诉人在一审提交了鉴定申请，申请鉴定陈学文手受伤的情况，但一审未作出处理。3、据陈学文所称，其是在搭乘葛传林驾驶的三轮车过程中，因车辆侧翻致伤。那么葛传林才是导致陈学文受伤的直接侵权人，责任也应由葛传林承担。被上诉人陈学文、葛传林未作书面答辩。陈学文向一审法院起诉请求：1、判决被告石朝宣赔偿原告护理费4380.16元、误工费24534.66元、住院伙食补助费2800.00元、营养费7500.00元、后续治疗费7000.00元、鉴定费2169.50元、交通及住宿费470.00元，共计48854.32元。2、本案诉讼费用由被告石朝宣承担。一审法院认定事实：陈学文系石朝宣聘用为石朝宣运送包括但不限于加多宝、乌江榨菜、红星二锅头酒、棒棒糖等货物到客户处的送货人员。2015年10月7日，石朝宣聘用的送货人员葛传林驾驶属于石朝宣所有的摩托车搭乘陈学文为石朝宣送完货后回到毕节市大新桥石朝宣居住处欲将货款交给石朝宣，石朝宣不在家，货款未交付给石朝宣。按照石朝宣的规定，葛传林驾驶的用于送货的摩托车在送完货后必须停放在石朝宣位于小河的仓库处。为了停放摩托车，葛传林驾驶摩托车搭乘陈学文往小河方向行驶。2015年10月7日下午4-5点，当葛传林驾驶的摩托车行驶至毕节天河公园门口路段时，因该路段路面较窄且不平，葛传林驾驶的三轮摩托车一边轮子压在较大的石头上致使摩托车侧翻，陈学文被三轮车货箱压伤。2015年10月8日，陈学文被送到毕节市第一人民医院治疗，之后转院到毕节燕氏骨科医院住院治疗，共计住院28天，陈学文住院期间的医疗费由石朝宣支付。原审时经陈学文申请，一审法院依法委托贵州省司法警察法医学司法鉴定所对陈学文的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，该所出具的《鉴定意见书》载明：被鉴定人陈学文因外伤致左桡骨中上段骨折及右侧第10肋骨骨折，上述损伤不构成伤残，目前后续治疗费用约7000元，误工期为150日、护理期为45日、营养期为75日。陈学文支付了鉴定费1900元、检查费269.50元、住宿费120元、交通费350元。一审法院认为，陈学文与葛传林均系石朝宣聘用的送货人员，双方形成劳务关系。陈学文在提供劳务的过程中受到损害，其没有过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，陈学文在提供劳务的过程中受到损害，接受劳务一方石朝宣对陈学文受到的损害依法应当承担损害赔偿责任。原告陈学文因此次事故产生的护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费、交通食宿费等费用，被告石朝宣应依法赔偿。结合原告的诉讼请求，此次事故受伤产生的损失计算如下：1、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因原告未举证证明护理人员的收入状况，参照居民服务、修理和其他服务业每年35,528.00元计算，经鉴定原告护理期为45天，其护理费计算为4，380.16元（35，528元/年÷365天×45天）；2、误工费，原告所举证据不能证明其有固定收入及最近三年的平均收入状况，故误工费参照居民服务、修理和其他服务业每年35,528.00元计算，经鉴定原告的误工期为150天，其误工费计算为14，600.55元（35,528元/年÷365天×150天）；3、住院伙食补助费，原告住院28天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元一天计算，住院伙食补助费计算为2，800.00元（100元×28天）；4、营养费，经鉴定原告营养期为75天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元一天计算，营养费计算为7，500.00元（100元×75天）；5、鉴定费2，169.50元（包含因鉴定所需检查费）；6、交通食宿费,以原告提交的正规票据为准，该项计算为470.00元；7、后续治疗费，以鉴定意见为准，经鉴定原告后续治疗费为7,000.00元。上述1-7项共计人民币38，920.21元。综上，原告陈学文因此次事故受伤而产生的各项损失共计人民币38，920.21元，被告石朝宣依法应予赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、由被告石朝宣赔偿原告陈学文各项损失人民币38920.21，限判决生效后五日内履行。二、驳回原告陈学文的其他诉讼请求。案件受理费人民币550元，由被告石朝宣承担。二审中，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1、一审根据证据高度盖然性规则，认定陈学文在为上诉人提供劳务过程中受伤是否正确；2、一审采信贵州省司法警察法医学司法鉴定所就陈学文的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期所作的《鉴定意见书》是否正确；3、一审判决未确定葛传林的赔偿责任是否正确。第一、关于一审根据证据高度盖然性规则，认定陈学文在为上诉人提供劳务过程中受伤是否正确的问题。经查，葛传林、陈学文系上诉人聘用的送货人员，按照上诉人规定，葛传林在驾驶三轮摩托车送完货后，必须将车钥匙交给上诉人，并将三轮摩托车停放在上诉人位于小河的仓库处。事发当日下午，陈学文搭乘葛传林驾驶的三轮摩托车往小河方向行驶过程中受伤。上诉人主张其在事发当日并未安排葛传林、陈学文提供劳务，陈学文受伤是因为葛传林、陈学文擅自使用上诉人的三轮摩托车所致。但上诉人对葛传林为何会在事发前一日违反上诉人的规定、打破习惯，未将三轮摩托车及钥匙交还给上诉人一事，不能作出合理说明。综合事故发生的时间、地点及当事人管理使用三轮摩托车的习惯等，一审认定陈学文是在为上诉人提供劳务的过程中受伤，符合证据的高度盖然性规则，并无不当。第二、关于一审采信贵州省司法警察法医学司法鉴定所就陈学文的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期所作的《鉴定意见书》是否正确的问题。经查，一审根据陈学文的申请，依法委托贵州省司法警察法医学司法鉴定所就陈学文的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行了鉴定。上诉人在一审过程中虽对该鉴定意见提出异议，但其并未举证证明鉴定意见存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，也未申请重新鉴定。为此，一审采信该鉴定意见并无不当。第三、关于一审判决未确定葛传林的赔偿责任是否正确的问题。经查，陈学文系在为上诉人提供劳务过程中受伤，虽一审依职权追加了葛传林参加诉讼，但陈学文并未对葛传林提出诉讼主张。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，在上诉人未举证证明陈学文存在过错的情况下，一审判决仅判决作为接受劳务一方的上诉人承担赔偿责任并无不当。至于上诉人与葛传林之间的权利义务关系，其可另案主张。综上所述，石朝宣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550.00元，由上诉人石朝宣负担。本判决为终审判决。审判长 周 艳审判员 王明会审判员 李中付二〇一八年五月八日法官助理郭友浪书记员 主宏亮