湖北省汉川市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0984民初385号原告：湖北金梓货运有限公司。住所地：湖北省汉川市北桥路祥和锦绣城*栋贮室**号。法定代表人：高金学，总经理。委托诉讼代理人：胡冰涛、金玉刚，湖北高照律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：武汉合力兴盛汽车发展有限公司。住所地：湖北省武汉市汉阳区汉阳大道582号新建数码港及汽车用品市场*号公寓单元**层办公*室-2。法定代表人：李瑞，总经理。委托诉讼代理人：李婷、朱志勇，湖北平渊律师事务所律师。代理权限为特别授权。上列当事人买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月20日作出(2017)鄂0984民初1656号民事判决书。被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司不服该判决，上诉至湖北省孝感市中级人民法院。湖北省孝感市中级人民法院于2017年12月12日作出（2017）鄂09民终1515号民事裁定书，裁定发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告湖北金梓货运有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告之间的车辆销售合同于2017年6月5日解除；2、判令被告向原告返还定金36万元，支付违约金7.4万元（按1000元/天，从2017年3月23日算至2017年6月5日），之后按此标准继续支付违约金至被告返还定金之日止；3、判令被告向原告支付律师代理费3.06万元；4、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年3月10日，原、被告签订一份车辆销售合同，约定：原告向被告购买6辆搅拌车，合计195万元；原告给付被告定金36万元；交车地点在汉川市，交车时间为2017年3月22日，逾期一天被告补偿原告1000元，直至被告交车为止。协议签订当天，原告就向被告支付了36万元定金，但被告一直未向原告交付车辆。原告多次要求无果，故提起诉讼。被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司辩称，1、涉案车辆销售合同是原告与罗世锋签订的，当时罗世锋既不是被告公司的法定代表人，也不是该公司职员，不能代表被告公司对外签订合同，与原告签订销售合同是罗世锋的个人行为，被告公司并不知情；2、原告的36万元定金并没有入被告公司的帐户，从收款账户来看也是个人账户，与被告公司无关，故请求驳回原告的诉讼请求，并申请追加罗世锋为被告。原告围绕诉讼请求向本院提交了车辆销售合同、收据、银行转账流水、罗世锋出具的收条、律师费发票；被告向本院提交了企业信用信息。上列证据均在卷佐证。经庭审质证，双方当事人对对方证据的真实性均无异议，但对证明目的均有异议。原、被告对证据的争议也即本案争议焦点，本院此后一并阐述。本院经审理认定事实如下：2017年3月30日，被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司法定代表人由张德才变更登记为罗世锋，罗世锋与李瑞（现任法定代表人）各占50%股份。在法定代表人变更登记前，罗世锋已实际掌管被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司的公章。此前在2017年3月10日，罗世锋代表被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司，与原告签订了一份车辆销售合同。合同主要条款为：①乙方（原告）购买甲方（被告）轻量化搅拌车6辆，合计195万元。在未交车前，原告需付给被告每台车定金6万元，合计定金36万元；②交车地点在汉川，交车时间为2017年3月22日，逾期一天被告补偿原告1000元，以此类推，直至交车为止；③如被告有其他经济纠纷，被告须退回全部车款，并承担20万元违约金，如发生诉讼，被告应承担原告的诉讼费及律师费；④被告方的收款帐户：户名：文正伟，卡号：62×××68，开户行：招商银行湖北省襄阳市襄城支行。⑤如发生纠纷协商不成，由被告法人罗世锋户口所在地诉讼。合同由罗世锋签名，并加盖了被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司的公章。合同签订当日，原告即通过银行汇款36万元至合同指定的帐户。收款人文正伟为重庆菊阳建材有限公司财会人员，向原告出具了收据，收据上加盖有重庆菊阳建材有限公司财务专用章。同时，罗世锋代表被告向原告出具了收条，收条亦由罗世锋签名并加盖被告公章。2017年5月2日，被告法定代表人变更登记为李瑞，李瑞持股100%。原告多次向被告要求履行合同无果，2017年6月5日，原告委托律师向被告寄送律师函，通知被告解除合同，因被告经营地址变更，次日该函件被退回。原告支付的律师代理费用为30600元。本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：罗世锋能否代表被告与原告签订车辆销售合同、该合同的权利义务应否由被告承担。罗世锋在正式变更登记为被告法定代表人之前，已实际掌管被告公司，其以被告名义签订合同并加盖被告的真实公章，他人有理由相信签约系罗世锋代表被告所为的职务行为；且随后不久，罗世锋也正式登记成为被告法定代表人，此时其亦可追认合同效力。故本院确认罗世锋与原告签订车辆销售合同系职务行为，行为后果应由被告承担。该车辆销售合同合法有效，原、被告分别为合同相对方，原告仅要求被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司承担合同义务，也并未对合同双方之外的第三人主张权利，被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司要求另外追加罗世锋为被告缺乏法律依据，此追加被告的主张本院不予采纳。签约双方均应全面、诚信履行合同义务，被告未按约及时交付车辆，依法应承担违约责任。被告违约，原告依法享有合同解除权，但解约通知未能送达给被告，尚不能发生法律效力，根据合同的实际履行情况和原告的实际诉求，本院支持双方解除合同；合同解除后，原告有权要求被告返还定金，并支付违约金，但违约金以实际损失为基础，不得过分高于实际损失，原告诉求的违约金过高，本院依法予以调整，参照民间借贷的有关规定，按月利率2%予以计算。原、被告对有关律师费的约定不违反法律规定，根据当事人意思自治原则，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（三）款、第九十六条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告湖北金梓货运有限公司与被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司在2017年3月10日签订的车辆销售合同；二、被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告湖北金梓货运有限公司返还定金36万元,并支付相应违约金（以36万元为基数，按月利率2%，自2017年3月23日起至本判决确定的履行之日止）；三、被告武汉合力兴盛汽车发展有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告湖北金梓货运有限公司支付律师费3.06万元；四、驳回原告湖北金梓货运有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件诉讼费11306元由原告负担1306元，被告负担1万元（原告已垫付4694元，在执行中由被告一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  胡 雯人民陪审员  何承虎人民陪审员  张还姣二〇一八年五月二日书 记 员  晏 剑法律条文附录：《中华人民共和国合同法》1.第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2.第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。3.第九十六条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。4.第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。5.最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决书前能够调解的，应进行调解，调解不成的，应当及时判决。