安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖18民终293号上诉人（原审原告）：许翠芳，女，1976年12月9日出生，汉族，农村居民，住安徽省郎溪县。委托诉讼代理人：朱慧，安徽宣一律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郑飞，男，1987年11月21日出生，汉族，个体工商户，住安徽省郎溪县。委托诉讼代理人：李丹，安徽明和律师事务所律师。上诉人许翠芳与上诉人郑飞因身体权纠纷一案，双方均不服安徽省郎溪县人民法院（2017）皖1821民初1877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。许翠芳上诉请求:撤销原判，改判郑飞构成故意伤害，承担后续医疗费4000余元、精神损害抚慰金10万元、交通费及误工费，或裁定将本案发回重审。事实与理由：1.许翠芳的伤情经公安机关进行法医学人体损伤程度鉴定为轻微伤。一审诉讼中，其申请对伤情等级进行司法鉴定，但接受委托的安徽广济司法鉴定所在其本人未到场的情况下，作出不构成伤残的鉴定意见并退回案件，因与许翠芳实际受伤严重的事实不符，故许翠芳提出异议，该鉴定所又推荐许翠芳至上级机构即司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心以许翠芳的户籍地不属于其管辖范围为由不予受理。此后，一审法院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心建议许翠芳继续治疗。2.许翠芳颈部疼痛、双手浮肿等伤情并未痊愈，仍在治疗中，后续治疗的医疗费及相应的误工损失、精神损害抚慰金，依法应由侵权人郑飞赔偿。郑飞辩称，1.许翠芳在一审中未提出精神损害抚慰金请求，且许翠芳的伤情不构成伤情等级，依法应不予支持。2.许翠芳在一审诉讼后进行治疗产生的后续治疗费，不属于本案二审审查处理范畴，其应依据事实另行向法院起诉。3.鉴定机构出具的终止鉴定告知书上明确说明了许翠芳的伤情情况明确未见其他身体异常，许翠芳的伤情并不严重。综上，许翠芳的上诉请求不能成立，请求二审法院予以驳回。郑飞上诉请求：撤销原判，改判核减许翠芳的损失并减轻郑飞的赔偿责任为50%。事实与理由：1.许翠芳与郑飞的妻子在服装厂办公室发生争执，郑飞予以制止并让许翠芳离开办公室遭拒的情况下，用手掐住许翠芳颈部往外推，行为轻微，并未给许翠芳造成严重伤害。许翠芳对纠纷的发生自身存在过错，故应依法减轻郑飞承担50%的赔偿责任。2.许翠芳于事发后次日在宣城和平医院办理入院手续后，又擅自到其他三家医院治疗，支出医疗费一万余元，系属许翠芳擅自扩大的损失，依法不应由郑飞赔偿。通过许翠芳的病历资料看，部分检查费用与案涉纠纷无关，且许翠芳原有颈椎突出的病症。3.原判决酌定的1000元交通费过高，应为500元为宜。许翠芳辩称，1.郑飞作为服装厂的老板掐员工颈部，颈部是人体的要害部位，过错明显，郑飞应承担全部纠纷的责任。2.因宣城市和平医院的医疗技术水平不够，不能进行喉镜检查，其经过和平医院同意为治疗需要去其他医院治疗，至于医院采取何种治疗及进行何种检查手段并非许翠芳的要求，而是因病情需要进行的必要检查，并非擅自就医扩大损失，颈椎突出是郑飞掐颈部造成，并非其本身疾病。3.一审认定的交通费为实际发生的费用。综上，请求驳回郑飞的上诉请求。许翠芳向一审法院起诉请求：判令郑飞赔偿其各项损失共计18805元（其中医疗费10835元、护理费24天×121.5元/天=2917元、住院伙食补助费24天×30元/天=720元、营养费24天×20元/天=480元、误工费24天×93.87元/天=2253元、交通住宿费1600元）并承担诉讼费。原审法院认定事实：郑飞系盛祥服装厂业主，许翠芳系该服装厂员工。2017年5月20日12时许，许翠芳在盛祥服装厂办公室因核对工资与刘文梅发生争执，郑飞发现后进入办公室用手推许翠芳，许翠芳不愿意离开办公室，郑飞用手掐许翠芳颈部，后被在场人员拉开。2017年5月21日，许翠芳因颈部疼痛前往当地的宣城和平医院就诊，5月25日住院治疗，经诊断为颈部软组织挫伤，6月18日出院，医嘱前往上级医院进一步诊治。2017年5月29日、6月27日，许翠芳前往高淳人民医院门诊治疗。2017年6月14日、12月9日，许翠芳前往高淳双塔医院门诊治疗。2017年9月15日、9月18日、9月19日、11月19日，许翠芳前往南京鼓楼医院门诊治疗。许翠芳为治疗共支付10720.94元。2017年6月19日，郎溪县公安局新发派出所对郑飞决定给予500元罚款的行政处罚。2017年6月19日，许翠芳的伤情经郎溪县公安局刑事科学技术室评定为轻微伤。2017年12月5日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心作出终止鉴定告知书，载明“郎溪县人民法院，贵院委托我中心对许翠芳伤残鉴定一案。我中心于2017年11月7日在本中心对被鉴定人许翠芳进行了法医学人体检查，被鉴定人自诉仍有头痛、头晕、头部活动不便，吞咽困难等，本中心检见其双手略浮肿，余未见其他明显异常，建议被鉴定人继续治疗。经研究，我中心决定终止此项鉴定工作。”原审法院认为：公民的人身权利受法律保护。民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，郑飞用手掐许翠芳颈部造成许翠芳身体损伤，对此应承担全部过错责任，对造成的损失应予赔偿。根据许翠芳住院时间、医疗费用及相关标准（安徽省2016年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准为93.87元/天，2016年安徽省居民服务和其他服务业年平均工资为121.5元/天），许翠芳主张的误工费2252.88元（24天×93.87元/天）、住院伙食补助费720元（24天×30元/天）、营养费480元（24天×20元/天）、护理费2916元（24天×121.5元/天），符合相关法律规定，依法予以支持；结合许翠芳治疗往返路程及次数，酌定其交通费为1000元；经核算，许翠芳实际支付的医疗费数额为10720.94元，以上各项损失合计为18089.8元，应由郑飞予以赔偿。郑飞关于许翠芳对纠纷发生存在过错的辩解意见，缺乏事实依据，依法不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告郑飞于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告许翠芳各项损失合计18089.8元；二、驳回原告许翠芳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元减半收取50元，由被告郑飞负担。二审中，许翠芳向本院提举以下证据：1.光盘1份（许翠芳受伤后拍摄的照片20张），拟证明许翠芳的伤情系由郑飞造成；2.郎溪县新发镇村委会出具的《证明》及许翠芳户土地承包经营权证、许翠芳的健康证各1份，拟证明许翠芳原本身体健康，没有疾病。郑飞未提交新证据，针对许翠芳提举的上述证据质证认为，1.对证据1照片的真实性无异议，但对照片的形成时间无法确定，且不能反映伤情情况以及该伤情是由郑飞造成。对证据2中《证明》的真实性无法确定，即使真实，该《证明》恰反映许翠芳一直在看病；对土地承包经营权证的“三性”无异议；对健康证的真实性、合法性无异议，但事发时健康证已经过有效期限，与本案无关联，该组证据不能达到许翠芳的证明目的。本院审查认为，许翠芳提举的证据1，对其形式上的真实性、来源的合法性及与本案的关联性予以认定，但伤情应以相关医院病历资料及鉴定意见等予以确定，故对证明目的不予采信；对证据2的“三性”予以认定，但至于许翠芳原有身体状况及其损害后果与郑飞侵权行为之间的因果关系等有待专业机构的鉴定，故本院对其证明目的不予认定。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。二审另查明：1.2017年5月29日，许翠芳在江苏省高淳县人民医院的门诊治疗费用为407.28元，许翠芳于2017年6月14日在高淳县双塔医院门诊治疗费用442.07元，合计849.35元。2.2017年5月21日，许翠芳在宣城市和平医院门诊输液四天后未见成效，于5月25日办理住院，至2017年6月18日出院。本院认为，本案二审争议的焦点问题为：1.许翠芳的损失应当如何确定；2.郑飞应如何承担赔偿责任。关于焦点1。事发后，许翠芳在宣城市和平医院检查及住院治疗后未能痊愈，其于出院后去外地医院进一步检查治疗，与出院医嘱能够相互印证，相应的医疗费应认定为许翠芳的合理损失。但许翠芳在宣城市和医院住院期间，两次去其他医院门诊治疗支出医疗费849.35元，其未能举证证明此系遵医嘱进行的必要治疗，故该部分费用为其自行扩大的损失，依法不予支持。许翠芳的合理医疗费金额相应核减为9871.59元（10720.94元-849.35元），郑飞认为许翠芳的医疗费应予扣减，对其合理部分上诉意见，本院予以采纳。结合许翠芳治疗的实际情况及其提举的相应交通费票据等证据，原判决酌定许翠芳的交通费损失为1000元，并无不当，故对郑飞有关酌减交通费的上诉理由，本院不予支持。原判决认定的许翠芳其他损失，本院直接予以确认。经核算，许翠芳的各项损失为17240.47元（医疗费9871.59元+交通费1000元+误工费2252.88元+住院伙食补助费720元+营养费480元+护理费2916元）。许翠芳在二审中主张一审诉讼后发生的医疗费、误工费及精神损害抚慰金等损失，依法不属于本案二审的审查范围，本案不予理涉。关于焦点2。许翠芳因工资问题与服装厂工作人员发生争执，郑飞作为服装厂业主理应进行劝阻，冷静处理矛盾，但其掐住许翠芳颈部致案涉纠纷发生，其行为显有不当，公安机关也据此对其予以行政处罚，原判决认定其对案涉纠纷承担全部责任，并无不当。郑飞关于许翠芳自身存在过错需自担50%责任的上诉理由，依法不予采纳。综上，许翠芳上诉请求不能成立，本院不予支持；郑飞的合理上诉请求，本院予以支持。一审认定事实基本清楚，适用法律正确，对责任比例的确定适当，但对许翠芳的不合理医疗费未予扣减不妥，二审据实予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持安徽省郎溪县人民法院（2017）皖1821民初1877号民事判决，即“驳回原告许翠芳的其他诉讼请求”；二、变更安徽省郎溪县人民法院（2017）皖1821民初1877号民事判决第一项为：上诉人郑飞于本判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人许翠芳各项损失合计17240.47元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费的负担按一审判决执行；二审案件受理费200元，由上诉人许翠芳负担100元，由被上诉人郑飞负担100元。本判决为终审判决。审 判 长 陈前香审 判 员 陈月银审 判 员 包 娟二〇一八年五月八日法官助理 冯忠山书 记 员 林再松附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……