江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0982民初3643号原告：江苏三圩建筑工程有限公司，统一社会信用代码913209821406851795，住所地盐城市大丰区刘庄镇良好村七组。法定代表人：蔡阳贵，该公司经理。委托诉讼代理人：邓乔才，该公司员工。委托诉讼代理人：张桂江，江苏涤非律师事务所律师。被告：江苏奥升光伏中央空调有限公司，统一社会信用代码91320982323732855R，住所地盐城市大丰区白驹镇全民创业园兴盛路1号。法定代表人：徐冬平，该公司经理。委托诉讼代理人：季城、周金山，该公司员工。被告：徐冬平，男，1965年11月25日生，汉族，住江苏省泰州市。被告：邰红粉，女，1966年8月15日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。被告：徐三平，男，1968年8月25日生，汉族，住江苏省泰州市。原告江苏三圩建筑工程有限公司（以下简称三圩建筑公司）与被告江苏奥升光伏中央空调有限公司（以下简称奥升空调公司）、徐冬平、邰红粉、徐三平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月3日立案后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告三圩建筑公司委托诉讼代理人邓乔才、张桂江，被告奥升空调公司委托诉讼代理人季城、周金山到庭参加诉讼。被告徐三平、邰红粉、徐冬平经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告三圩建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告奥升空调公司给付工程进度款432万元，并承付该款自2016年9月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；2.原告三圩建筑公司对承建工程的折价、拍卖款优先受偿；3.被告徐三平、邰红粉、徐冬平在认缴出资限额内对被告奥升空调公司的给付进度款义务承担连带责任。事实和理由：2016年1月6日，原告三圩建筑公司与被告奥升空调公司签订《建设工程施工合同》一份，约定被告奥升空调公司将新厂区工程的土建、安装发包给原告三圩建筑公司施工，总价款2280万元，1﹟、2﹟、3﹟、4﹟厂房基础窗台以下工程量结束（除地坪外）及1﹟、2﹟、3﹟办公楼主体框架封顶付40%等。2016年8月，原告三圩建筑公司完成了相应工作量，被告奥升空调公司按约应给付进度款912万元，仅给付480万元，尚欠432万元。被告奥升空调公司成立于2015年2月，注册资本12000万元，股东为被告徐三平、邰红粉、徐冬平，被告徐三平、邰红粉、徐冬平至今未出资。原告三圩建筑公司认为，被告奥升空调公司未按约及时给付工程进度款构成违约，应承担给付工程款、赔偿损失的违约责任；被告徐三平、邰红粉、徐冬平实际未出资，应在认缴出资限额内对被告奥升空调公司应负的违约责任承担连带责任。综上，请求法院判决支持原告三圩建筑公司的诉讼请求。被告奥升空调公司辩称，根据双方签订的《建设工程施工合同》及原告三圩建筑公司的施工进度，被告奥升空调公司差欠原告三圩建筑公司部分进度款属实，但原告三圩建筑公司现已停工，且不同意复工，已建工程的价值又无法确定，故不同意继续支付进度款。请求法院判决驳回原告三圩建筑公司的诉讼请求。被告徐三平、邰红粉、徐冬平书面辩称，三名被告系被告奥升空调公司股东属实，被告奥升空调公司章程规定的出资时间为2034年12月31日前，三名被告出资未届期，原告三圩建筑公司主张三名被告对被告奥升空调公司的债务承担连带责任无法律依据。请求法院判决驳回原告三圩建筑公司的诉讼请求。原告三圩建筑公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：《建设工程施工合同》及《补充协议书》各1份、工程款支付审批表2份、苏（2016）大丰区不动产权第0002870号不动产权证书、地字第32098220162004号建设用地规划许可证、建字第320982201820061-3209822201820067号建设工程规划许可证；被告奥升空调公司章程等证据。被告奥升空调公司围绕抗辩意见依法提交了盐城市大丰区市场监督管理局公司准予变更登记通知书等证据。上述证据经庭审质证后，本院审查予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月6日、10日，原告三圩建筑公司（承包人）与被告奥升空调公司（发包人）签订《建设工程施工合同》《补充协议书》各1份，约定：被告奥升空调公司将白驹镇全民创业园新厂区工程的土建、安装发包给原告三圩建筑公司建设；监理人江苏正兴项目管理有限公司；工程项目包含1﹟、2﹟、3﹟、4﹟厂房，1﹟、2﹟、3﹟办公楼，合同总价2280万元；1﹟、2﹟、3﹟、4﹟厂房基础窗台以下工程量结束（除地坪外）付该项目总价的40%，该厂房全部结束付至总价的70%，余款工程竣工验收后第一年内付至该项目总价的85%（土建五方责任主体验收合格），第二年内付至总价的95%，余款5%按国家规定保修期内付清（三年）；1﹟、2﹟、3﹟办公楼主体框架封顶付至该项目总价40%，工程全部结束付至该项目的70%，余款待工程验收结束第一年内付至该项目总价的85%（土建五方责任主体验收合格），第二年付至该项目的95%，余款5%按国家规定保修期内付清（三年）；在合同履行过程中发生的下列情形属于发包人违约：……（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的……发包人发生除本项第（7）目以外的违约情况时，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为，发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人；承包人暂停施工满28天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同等。合同签订后，原告三圩建筑公司开工建设。2016年3月25日，原告三圩建筑公司向被告奥升空调公司提交工程支付审批表一份，载明：“根据双方合同补充协议第七条约定，我公司已完成1-4﹟厂房基础窗台以下的工程量，1-4﹟厂房土建总造价为4212949.58元，应付40%的工程款为1685179.8元，1-4﹟厂房水电总造价为400000元，应付40%的工程款为160000元，本次合计应付款1845179.8元，请贵公司审核并给予付款为感！”被告奥升空调公司及监理人江苏正兴项目管理有限公司项目部在工程支付审批表上备注“情况属实”后盖章确认。2016年8月21日，原告三圩建筑公司向被告奥升空调公司提交工程支付审批表一份，载明：“根据双方合同补充协议第七条约定，我公司现已完成1﹟-3﹟生产用房主体框架结构工程的所有工程量，1﹟-3﹟生产用房土建总造价为1743.9486万元整，本期应付40%的工程款为697.5794万元，1﹟-3﹟生产用房水电总造价为80万元，本期应付40%的工程款为32万元，本期合计应付款为729.5794万元，请贵公司审核并给予付款为感！”被告奥升空调公司及监理人江苏正兴项目管理有限公司项目部在工程支付审批表上备注“情况属实”后盖章确认。截止目前，被告奥升空调公司已给付原告三圩建筑公司工程进度款480万元。因被告奥升空调公司未按期足额给付进度款，案涉工程目前处于停工状态。案件审理中，原告三圩建筑公司、被告奥升空调公司均明确不要求解除合同。另查，案涉工程开工前，被告奥升空调公司未按相关规定办理审批手续，后于2016年2月25日补办了《建设用地规划许可证》（地字第320982201620004），于2016年9月26日补办了《不动产权证书》（苏20**大丰区不动产权第0002870号），于2018年4月2日补办了《建设工程规划许可证》（建字第320982201820061-3209822201820067号，共7份）。还查，原告三圩建筑公司的建筑企业资质类别及等级为建筑工程施工总承包贰级。被告奥升空调公司注册资本12000万元，成立于2015年2月2日，股东为被告徐冬平、徐三平、邰红粉，三人至今未出资。被告奥升空调公司公司章程第五条规定，股东出资时间为2034年12月31日。2017年11月3日，被告奥升空调公司申请变更了股东，现股东为被告徐冬平、邰红粉。本院认为，原告三圩建筑公司与被告奥升空调公司签订的《建设工程施工合同》《补充协议书》是双方真实意思表示，内容不违反我国法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，双方均应按约履行合同义务、享有合同权利。合同签订后，原告三圩建筑公司完成了部分工程量，被告奥升空调公司按约应支付进度款912万元，仅支付480万元，拖欠432万元未支付构成违约，应承担相应的违约责任。原告三圩建筑公司主张被告奥升空调公司给付进度款432万及利息的诉请，本院依法予以支持。原告三圩建筑公司因被告奥升空调公司未按时给付进度款停工，是行使先履行抗辩权，符合法律规定。被告奥升空调公司以原告三圩建筑公司不复工不符合付款条件抗辩，无法律依据，本院不予采纳。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”原告三圩建筑公司主张对承建工程的折价、拍卖价款享有优先受偿权，符合上述规定，本院予以支持。原告三圩建筑公司以被告徐三平、邰红粉、徐冬平未出资为由主张被告徐三平、邰红粉、徐冬平对被告奥升空调公司的给付进度款义务承担连带责任，因被告徐三平、邰红粉、徐冬平系认缴出资，且出资期限未届满，目前尚无法律和司法解释对股东因出资期限未届满而未缴纳出资应对公司债务承担连带清偿责任或补充赔偿责任的规定，故该主张无法律依据，本院不予支持。如被告奥升空调公司确实不能偿还债务，原告三圩建筑公司可申请其破产，进入赔偿程序后，再按照破产法第三十五条的规定使被告徐三平、邰红粉、徐冬平出资加速到期，以维护自己及奥升空调公司其他债权人的利益。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏奥升光伏中央空调有限公司于本判决生效后10日内给付原告江苏三圩建筑工程有限公司工程进度款432万元，并承付该款自2016年9月1日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、原告江苏三圩建筑工程有限公司对折价、拍卖被告江苏奥升光伏中央空调有限公司位于盐城市大丰区白驹镇全民创业园（狮子口村七组）1﹟、2﹟、3﹟、4﹟厂房、1﹟、2﹟、3﹟生产用房的价款在432万元范围内优先受偿。三、驳回原告江苏三圩建筑工程有限公司对被告徐三平、邰红粉、徐冬平的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43806元（原告江苏三圩建筑工程有限公司已预交），由被告江苏奥升光伏中央空调有限公司负担，于本判决生效后10日内直接支付给原告江苏三圩建筑工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  周 泉人民陪审员  刘兰武人民陪审员  朱兆喜二〇一八年五月二日书 记 员  张广超附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。