湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0408民初419号原告：龙军，男。委托代理人：谢鹏，湖南联进律师事务所律师。委托代理人：龙阳春，男，系原告龙军父亲。被告：南华大学附属第二医院，住所地：衡阳市蒸湘区解放大道**号。法定代表人：罗志刚，该院院长。委托代理人：齐向潮，湖南天戈律师事务所律师。委托代理人：倪娟，女，该医院工作人员。原告龙军为与被告南华大学附属第二医院（以下简称南华附二医院）医疗损害责任纠纷一案，于2017年3月24日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，在审理过程中，被告南华附二医院申请就本案中医方针对原告的诊疗行为是否存在过错、与原告的伤残是否存在因果关系进行司法鉴定，本院予以准许，并由衡阳市中级人民法院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行司法鉴定。本院依法适用普通程序，对本案公开开庭进行了审理。原告龙军及其委托代理人龙阳春，被告南华附二医院委托代理人齐向潮、倪娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙军向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费、伤残赔偿金等各项经济损失共计862276.76元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年9月8日，原告因车祸外伤被送入被告处住院治疗，并在术中行脾切除、腹腔引流术等，术后入ICU。同日，为启动肠功能复苏，被告在胃镜引导下对原告行鼻肠管置入术。因被告医疗人员在术后对低蛋白血症的处理不规范，不利于伤口愈合，且术后采取肠功能复苏过早，并灌入水量大的米汤1000毫升，造成原告出现剧烈呕吐，术后伤口开裂。同年9月12日，医方对原告行伤口二期缝合术。同年10月12日，原告出现活动后呼吸困难，经检查，系原告气管内出现阻塞。之后，被告对原告行经皮扩张气管切开术。目前，原告因喉气管狭窄阻塞，已经失声。之后，原告对被告的医疗行为提出异议，并由衡阳市卫计委委托衡阳市医学会进行医疗事故技术鉴定，鉴定结果为不属于医疗事故。原告不服上述鉴定，向湖南省医学会申请再次鉴定，鉴定结论为三级丁等医疗事故，且医方负主要责任。医疗事故发生后，原、被告就赔偿及后续治疗费事宜进行了多次协商，均未达成一致意见。为维护其合法权益，故诉至法院，希望法院判如所请。被告南华附二医院辩称，1、原告诉请的各项赔偿项目应核实相关依据，其中被告垫付的医疗费用应从中扣除；2、本案应按双方的过错程度来划分责任比例；3、原告因车祸外伤入被告处住院治疗，肇事方若已就原告的相关部分损失进行了赔偿，则相关赔偿部分应予以扣除；4、被告已申请医疗过错司法鉴定，以明确其他需要处理的专业性问题；5、本案涉及市、省两级医学会作出的两份医疗事故技术鉴定，且鉴定结论截然不同，其中湖南省医学会作出的鉴定认定医方负主要责任，该份鉴定存在严重问题，应不予采信。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提供的身份证、常住人口登记卡、残疾人证、组织机构代码信息、医疗事故鉴定缴款书、（2017）湘0426民初1608号民事判决书来源、形式合法，内容客观真实，与本案待证事实相关联，且被告均无异议，对于上述证据，本院予以采信；原、被告提供的南华大学附属第二医院病历及医疗费用发票、住院费用清单均来源、形式合法，内容客观真实，能够客观的反映原告受伤后治疗的经过及支出费用的相关情况，且双方对其真实性无异议，对于上述证据，本院予以采信；原、被告提供的衡医2015-050号、湘医鉴2015-68号医疗事故技术鉴定书来源、形式合法，内容客观真实，与本案待证事实相关，且双方对其真实性均无异议，可以证实本案事故经衡阳市及湖南省两级医学会进行医疗事故鉴定的事实，对于上述事实，本院予以采信；鉴于湖南省医学会相对较衡阳市医学会专业性更加权威，且湘医鉴2015-68号医疗事故技术鉴定书中的鉴定意见逻辑更为清楚、论述更加完整，故上述鉴定意见书可以作为本案定案依据；原告提供的中南大学湘雅医院诊疗报告及医疗费用收据、广州医科大学附属第一医院检查报告单及医疗费用票据，来源、形式均合法，能够客观反映原告治疗经过及支出医疗费用的情况，对于上述证据，本院予以采信；原告提供的火车票（祁东-北京西）虽来源、形式合法，但系孤证，且无其他证据予以佐证，不能达到原告的证明目的，对于上述证据，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2014年9月8日，原告因车祸外伤被送入被告处治疗，在全麻下急诊行剖腹探查、脾切除、小肠系膜及大网膜多出血管破裂缝扎止血、胰尾挫伤修补、胃及横结肠浆膜层破裂修补、腹腔引流术，术后转入ICU，予抗感染、止血、补液等。同年9月12日，原告伤口裂开，部分肠袢脱出，被告对其行伤口二期缝合术并行经皮扩张气管切开术。同年10月12日，原告出现活动后呼吸困难。同年10月15日喉镜示：原告双声带边缘光整、运动闭合良好，环状软骨下方可见气管缩窄；根据当日CT显示：原告颈7-胸1椎体平面气管管腔狭窄；胸食管上段管壁局限性增厚、颈部可疑稍大淋巴结，并建议原告即刻前往中南大学湘雅医学院耳鼻喉科就诊。同年10月17日，原告在中南大学湘雅医学院经喉罩行支气管镜检查发现，气管上段、第一软骨环开始管腔狭窄，支气管镜不能进入，但可窥见其内管腔扭曲，肉芽增生。予以电切、球囊扩张管腔明显扩大，支气管镜可顺利进入，见周围肉芽增生，予以冷冻、冻切肉芽。同年10月29日，原告再次在中南大学湘雅医院经支气管镜行球囊扩张、氩气刀对病变多点多次冷冻治疗，肾上腺冰盐水止血。同年11月3日，原告出院。原告在被告南华附二医院门诊支出医疗费共计5818.78元。原告实际在被告处住院56天，共计支出医疗费142159.85元（其中原告预交款95884.90元，欠款46274.95元）；截至2014年10月12日，原告出现呼吸困难时止，共计支出医疗费138791.59元；2014年10月12日至2014年11月3日期间住院23天，共计支付医疗费3368.26元。原告在中南大学湘雅医院共计住院14天，支出医疗费15681.3元。之后，原告又入广州医科大学附属第一医院住院治疗9天，支出医疗费1327.72元（1042.66元+285.06元）。2015年7月份，原告认为，被告的医疗行为明显违反医疗常规和手术常规，存在过错。为此，双方发生纠纷。之后，由衡阳市卫生局委托衡阳市医学会对上述医疗行为是否属医疗事故进行医疗技术鉴定。经衡阳市医学会鉴定并于2015年9月11日作出衡医鉴2015-050号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定意见为：原告气管狭窄为瘢痕体质和炎症较重引起，腹壁切口裂开与患者剧烈咳嗽有关，医方无医疗过错，因此本案不构成医疗事故。上述鉴定所需费用1800元，由原告龙军支付。之后，因原告对上述医疗技术鉴定不服，由衡阳市卫生和计划生育委员会委托湖南省医学会就本案医疗行为是否构成医疗事故进行重新鉴定。经湖南省医学会鉴定并于2016年4月14日作出湘医鉴【2015】68号《医疗事故技术鉴定书》，鉴定意见为：原告属于瘢痕体质，目前气管狭窄致发声困难为气管瘢痕过度增生所致，与医方不当实施气管切开有主要因果关系，与其自身瘢痕体质的特异性也有一定关系，综上所述，根据《医疗事故处理条例》第二条、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条和《医疗事故分级标准》，本医疗事件构成三级丁等医疗事故，医方负主要责任。上述鉴定所需费用2700元，由原告龙军支付。之后，双方虽就赔偿事宜进行过多次协商，均未达成一致意见。2017年3月28日，原告提起本案诉讼。在本案审理过程中，原告于2017年4月6日向本院申请对其伤残等级、营养费、护理费及后期治疗费进行司法鉴定。被告南华附二医院于2017年4月8日向本院申请对其本案中的医疗行为进行医疗过错司法鉴定。之后，由本院通过衡阳市中级人民法院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对上述两项申请进行鉴定。由于原告不配合鉴定机构工作，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2018年1月31日向衡阳市中级人民法院送达2017临881号《终止鉴定函》，内容如下：“贵单位委托本院对被鉴定人龙军与南华附二医院医疗损害进行法医学鉴定一案，送鉴材料已经初审。本院通知医患双方于2017年12月8日、2018年1月11日两次来本院听取医患双方陈述并行检验、鉴定，但被鉴定人两次均未能按时到本院配合鉴定工作（仅经治医院方准时到本院），依据《司法鉴定程序通则》第二十九条（三）之规定，决定终止本案鉴定，现予退卷”。2018年2月24日，衡阳市中级人民法院根据《湖南省人民法院对外委托工作实施细则》第四十条之规定，决定终止本案的委托鉴定程序，并向本院送达（2017）衡中法技辅字第326号《退案函》。另查明，龙军无固定的职业，其与前妻胡小英已经湖南省祁东县人民法院于2017年11月20日作出的（2017）湘0426民初1608号民事判决书判定：准予离婚；双方婚生子龙柯（2012年10月9日出生）由龙军抚养。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应对被害人合理的经济损失予以赔偿。医疗机构在对患者实施医疗行为的过程中存在过错，且其过错与患者的损害后果之间存在因果关系的，医疗机构应承担医疗损害侵权赔偿责任。湖南省医学会于2016年4月14日作出的湘医鉴【2015】68号《医疗事故技术鉴定书》，根据《医疗事故处理条例》第二条、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条和《医疗事故分级标准》，认定：本医疗事件构成三级丁等医疗事故（对应符合九级伤残标准），医方负主要责任并无不当，可以作为本案定案的依据。综合全案案情、医疗过程中的风险因素、双方的过错程度及原因力的大小，本院认为，由被告承担70%的赔偿责任，其余损失由原告自负较为适宜。鉴于原告因治疗伤情所支付的部分医疗费用系因治疗交通事故造成的基础伤情，而被告对基础伤情的治疗行为不存在过错，故上述部分医疗费不应列为原告的医疗费用损失，本院依法予以核减。因原告未提供其固定收入的相关证据，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，而其误工损失又客观存在，故本院酌情参照本案所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资标准予以计算；因原告未配合司法鉴定机构就误工期限进行鉴定，本院酌情认定误工期限3个月。原告虽诉请要求被告赔偿其住宿费5000元，但未提供相应的证据证明上述费用客观支出，应承担举证不能的不利后果，故对于上述部分诉请，本院不予支持；原告虽诉请要求被告赔偿其后期治疗费500000元，但既不配合司法鉴定机构的鉴定工作，又未提供医疗机构的相关意见，且上述费用并未实际发生，故对于上述部分费用，本院不予审查，原告可待实际发生后，另案诉讼主张权利。根据原告的伤残等级及诉请金额，本院核定原告因本案医疗行为所致的损失为：1、医疗费26196.06元（5818.78元+3368.26元+15681.3元+1327.72元）；2、鉴定费4500元；3、误工费8391.21元（2018年湖南省统计局公布的2017年城镇非私营农、林、牧、渔业从业人员年平均工资为：34031元，原告的误工期限为90日，故其误工费为34031元÷365日×90日））；4、住院伙食补助费4600元（100元/天×46天）；5、护理费5060元（110元/天×46天）；6、残疾赔偿金135792元（33948元/年×20年×20%）；7、被抚养人生活费39377.1元（2018年湖南省统计局公布的2017年城镇居民人均消费性支出为23163元/年，23163元/年×17年÷2×20%）；8、交通费酌情认定4000元；9、精神损害抚慰金10000元，以上合计237916.37元。上述损失由被告南华附二医院负责赔偿166541.46元（237916.37元×70%），其余损失由原告自负。因原告诉请未得到全部支持，故应为其不当的诉请部分承担本案的诉讼费用。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告南华大学附属第二医院自本判决生效之日起10日内赔偿原告龙军医疗费等各项经济损失共计166541.46元；二、驳回原告龙军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12423元，由原告龙军负担3000元，被告南华大学附属第二医院负担9423元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  唐文婧审 判 员  罗振宇人民陪审员  李会仁二〇一八年五月二日书 记 员  廖盈君《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。