文书内容上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初65359号原告：张天明，男，1959年5月1日出生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：杨越峰，上海市申辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯超，上海市申辰律师事务所律师。被告：广西和一投资发展有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市。法定代表人：单志刚，董事长。委托诉讼代理人：张庆，男。被告：上海和一投资发展有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区商城路XXX号XXX幢XXX楼。法定代表人：揭慧芳，财务总监。委托诉讼代理人：崔小晓，上海融孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玲，上海融孚律师事务所律师。原告张天明诉被告广西和一投资发展有限公司(以下简称广西和一公司)、上海和一投资发展有限公司(以下简称上海和一公司)民间借贷纠纷一案，本院于2017年8月15日受理后，依法适用普通程序，于2018年1月29日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人杨越峰，被告广西和一公司的委托诉讼代理人张庆、被告上海和一公司的委托诉讼代理人崔小晓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张天明提出诉讼请求：1、判令被告广西和一公司立即归还借款人民币2,000万元；2、判令被告广西和一公司支付利息350万元；3、判令被告广西和一公司支付利息(以2,000万元为基数，自2017年4月1日起至被告广西和一公司结清之日止，按年利率24%计算)；4、判令被告上海和一公司对被告广西和一公司的第1至第3项债务承担连带责任；5、本案诉讼费用由两被告共同承担。审理中，原告认可在2017年6月5日收到的100万元还款，故明确诉请为：1、判令被告广西和一公司立即归还借款人民币2,000万元；2、判令被告广西和一公司支付利息250万元；3、判令被告广西和一公司支付利息(以2,000万元为基数，自2017年4月1日起计算至实际清偿日止，按年利率24%计算)；3、判令被告上海和一公司对被告广西和一公司的第1至第3项债务承担连带责任；5、本案诉讼费用由两被告共同承担。事实与理由：2014年7月21日，原告与被告广西和一公司、上海和一公司以及案外人邹某某、金某某签订《借款合同》，合同约定：被告广西和一公司向原告借款2,000万元；借款期限为2014年7月22日至2015年3月31日，借款期限自实际转账之日起算；月利率为2%；每两月付息一次；被告广西和一公司逾期还款超过10天即视其违约，除应向原告归还本金外，还应支付违约金，违约金自逾期之日起按本合同的借款本金的日千分之一算至被告广西和一公司还清所有借款日止；被告上海和一公司及案外人邹某某、金某某自愿为被告广西和一公司承担无限连带担保责任；保证担保范围包括但不限于借款全额、利息、实现债权的律师费、诉讼或仲裁费用等；本合同引起的或与本合同有关的争议，由浦东新区人民法院管辖。合同签订后，原告按合同约定于2014年7月23日将2,000万元借款转入被告广西和一公司指定账户，被告广西和一公司按约支付利息。借款到期后原告与被告广西和一公司商定继续按合同约定的内容借款付息。2017年3月30日原告与被告广西和一公司签订《补充协议》约定：2014年7月21日签订的《借款合同》不变，继续按原合同执行，并确认截止2017年3月22日被告广西和一公司结欠原告利息350万元，被告广西和一公司同意分三期支付结欠利息，第一期：2017年4月底前支付130万元；第二期：2017年5月底前支付130万元；第三期：2017年6月底前付清。同日，被告上海和一公司向原告出具《承诺书》自愿对被告广西和一公司向原告出具的《补充协议》所产生的全部债务承担连带担保责任。被告上海和一公司于2017年6月5日又向原告支付了100万元，后未再还款。2017年8月，两被告实际控制人邹某某因涉嫌经济犯罪被检察机关依法批捕，两被告经营状况严重恶化。原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告广西和一投资发展有限公司辩称：2014年8月17日，中信信诚资产管理有限公司进入被告广西和一公司进行管理，2,000万元转入了被告上海和一公司的账户。通过尽职调查，我方认为我方对因此对此前的债权债务和这笔借款不清楚。对于承诺函上的公章，我们进行了鉴定，上面被告广西和一公司的公章是私刻的，与被告广西和一公司实际使用的公章不一致，从肉眼就能辨别。即使借款属实，被告广西和一公司目前为止没有收到原告的任何主张，诉讼时效已经超过了。被告上海和一投资发展有限公司辩称：被告上海和一公司的地位是保证人，关于借款的事实并不清楚。当时的交付情况，要通过原告的证据来证明。被告上海和一公司在2017年6月5日向原告支付过100万元，利息的结算时按照月利率3.50%来计算的，超过了法律规定年利率的最高限额。超过部分应当作为本金扣除。经审理查明：原告与被告广西和一公司于2014年7月21日签订《借款合同》，原告为出借人，被告广西和一公司为借款人，被告上海和一公司与案外人邹某某、金某某为担保人；借款金额为2,000万元；借款期限：自2014年7月22日起至2015年3月31日止(借款期限以实际转账之日开始计算)。原告将借款金额转至被告广西和一公司指定的账户(户名：上海和一投资发展有限公司，开户行：建设银行上海市张杨路支行，账号：XXXXXXXXXXXXXXXXXXX0)；借款用途：用于被告广西和一公司实际经营。月利率为2%，计算公式：日利率=月利率/30。借款利息自实际转账之日开始按日计息。原告与被告广西和一公司约定按每二个月付息一次，【即2014年9月21日(62天)、2014年11月21日(61天)、2015年1月21日(61天)、2015年3月21日(61天)四次支付】。到期还本付息，且利随本清。被告广西和一公司还款顺序为：先利息后本金。若超过约定付息时间，则每逾期一日，按应付利息总额的日千分之一加收迟延付息滞纳金；若逾期十日以上，则视为被告广西和一公司违约，被告广西和一公司需承担全部还款并承担违约责任。被告广西和一公司逾期还款超过十天即视为被告广西和一公司违约，除应向原告归还借款本金外，还应支付违约金，违约金双方约定为：自逾期之日起按本合同的借款本金的日千分之一计至被告广西和一公司归还请所有借款日止。被告上海和一公司自愿为本次借款合同的所有债务(包括但不限于借款全额、利息、实现债权的律师费、诉讼或仲裁费用等)承担无限连带责任担保责任；如借款人违约，任何情况下担保人放弃抗辩权。2014年7月23日，原告通过中国建设银行向被告上海和一公司的XXXXXXXXXXXXXXXXXXX0账户转入2,000万元。原告发放借款后，在2014年9月25日至2017年6月5日间共收到15笔还款：1、2014年9月25日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账140万元，用途为：代上海和一投资发展有限公司邹某某付款；2、2014年12月26日，被告上海和一公司向原告转账1,625,166元，用途为：还款，原告在审理中确认这笔借款中包含的140万元为本案借款合同项下的还款；3、2015年2月12日，被告上海和一公司向原告转账140万元，用途为：还款；4、2015年4月17日，被告上海和一公司向原告转账140万元，用途为：还款；5、2015年6月5日，被告上海和一公司向原告转账140万元，用途为：还款；6、2015年11月9日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账100万元，用途为：还款；7、2015年11月11日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账100万元，用途为：代和一邹某某付款；8、2016年1月19日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账100万元，用途为：代和一邹某某还款；9、2016年2月4日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账140万元，用途为：代和一邹某某还款；10、2016年4月29日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账150万元，用途为：代上海和一投资发展有限公司邹某某还款；11、2016年6月15日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账150万元，用途为：代上海和一投资发展有限公司邹某某还款；12、2016年7月22日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账50万元，用途为：代上海和一投资发展有限公司邹某某还款；13、2016年9月5日，案外人上海创欣资产经营管理有限公司向原告转账200万元，用途为：代上海和一投资发展有限公司邹某某还款；14、2017年1月26日，被告上海和一公司向原告转账200万元，用途为：还款；15、2017年6月5日，被告上海和一公司向原告转账100万元，用途为：还款。2017年3月30日，原告在一份《补充协议》上签字，协议的内容为：出借人为原告，借款人为被告广西和一公司，双方一致同意原合同(2014年7月21日双方签订的《借款合同》)不变，继续按原合同执行。原告于2014年7月23日依原合同借款2,000万元给被告广西和一公司，截止2017年3月22日，被告广西和一公司结欠原告利息350万元。前期结欠的利息350万元，被告广西和一公司同意分3期支付，第一期：2017年4月底前支付130万元；第二期：2017年5月底前支付130万元；第三期：2017年6月底前付清。本协议如有争议，双方协商解决，协商不成的，提请浦东新区人民法院裁判，所发生的诉讼费用、律师费费用由被告广西和一公司承担。本协议签署后，本协议生效。本协议壹式贰份，双方分执。乙方盖章处有“广西和一投资发展有限公司XXXXXXXXXXXXX”字样的印章。2017年3月30日，被告上海和一公司向原告出具《承诺书》，承诺书载明：鉴于被告广西和一公司于2014年7月23日向原告借款2,000万元(双方于2014年7月21日所签订《借款合同》，2017年3月30日签订《补充协议》)，为保证债务人履行还款义务，确保原告债权安全，被告上海和一公司对原告作出如下承诺：我司自愿以拥有的财产(包括但不限于房地产、银行存款、公司股权、投资收益等)为上述借款本息及所产生的全部债务向原告提供连带责任担保。本承诺为不可撤销承诺，效力自即日至上述借款本息及所产生的全部债务向原告还清之日止。对于原告因维护自身债权安全而对我司对上述财产采取的一切处置措施(包括但不限于提起诉讼、查封拍卖)，我司无任何异议。同日，案外人邹某某也向原告出具了《承诺书》，内容同被告上海和一公司出具的《承诺书》。国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告显示：被告广西和一公司的的主要人员信息中邹某某为董事兼总经理。2014年8月12日，被告广西和一公司的法定代表人由邹某某变更为单志刚。以上事实由原告提交的《借款合同》、《补充协议》、被告上海和一公司出具的《承诺书》、邹某某向原告出具的《承诺书》，被告广西和一公司提供的国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告、被告上海和一公司提供的《和一还款明细》、中国建设银行单位客户专用回单15张以及原告、两被告的当庭陈述在案佐证。本院认为，《借款合同》中邹某某作为被告广西和一公司的法定代表人和经办人进行了签字，同时加盖了被告广西和一公司的公章，借款合同成立，并依法有效。对于《补充协议》，虽然被告广西和一公司对其上的公章予以否认，但在被告上海和一公司和案外人邹某某出具的《承诺书》中均确认了《补充协议》的真实性。且被告上海和一公司确认邹某某当时为被告广西和一投资发展有限公司的实际控制人，加之邹某某当时虽不是被告广西和一公司的法定代表人，但工商登记显示邹某某仍是被告广西和一公司的董事兼总经理。故应当在签署《承诺书》时，邹某某也能代表被告广西和一公司，同时，邹某某又在《承诺书》中确认了《补充协议》的真实性。故虽然被告广西和一公司抗辩《补充协议》的公章真实性，但本院仍确认《补充协议》所确定的内容。由此，被告广西和一公司所提时效问题也不成立。对于已经支付的款项金额，被告上海和一公司确认已支付的金额为1,990万元，原告确认已经收到金额共计1,990万元。被告上海和一公司指出系按照月息3.50%支付的，原告确认利息的支付实际按照月息3.50%支付，原告收款后还完成了中介费的支付。对此，被告广西和一公司提出异议，认为被告上海和一公司作为保证人，即使法院认定借款发生在原告与被告广西和一公司之间，被告上海和一公司也不能逾越其地位代借款人广西和一公司以超过《借款合同》约定的利率支付利息，被告广西和一公司主张按照月息2%计算利息。对此，本院认为，在《补充协议》中对原告与被告广西和一公司就截至2017年3月30日的欠款进行结算时，当时原告已经收到了被告上海和一公司支付的利息和案外人代被告上海和一公司支付的利息，结算出的尚欠金额是根据被告上海和一公司的付款情况得出的，故被告广西和一公司对被告上海和一公司的利息支付情况实际上是知晓的，所以被告广西和一公司按照月息2%计算的主张不成立。实际已支付的利息系按照月息3.50%计算的，折合为年利率为42%，超过了法律规定的最高限度，对于已经支付的超过按照年息24%至36%计算的部分不能要求返还，但超过36%计算的部分应当返还，对于返还的金额的处置方式，两被告均认为应当在本金中予以抵扣，且由于款项分为15笔支付，应当逐笔扣减本金，本院对此予以认可。经计算(详见附表)，截至2017年6月5日，被告广西和一公司尚欠原告借款本金15,824,394.45元，利息424,195.50元。被告上海和一公司作为连带保证担保人，应当对被告广西和一公司的债务承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、二百零六条、二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定，判决如下：一、被告广西和一投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张天明归还本金15,824,394.45元；二、被告广西和一投资发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张天明偿付截至2017年6月4日的利息424,195.50元以及自2017年6月5日起计算至实际清偿日止的利息(以本金15,824,394.45元为基数，按照年利率24%计算)；三、被告上海和一投资发展有限公司对被告广西和一投资发展有限公司的上述第一、第二项判决义务承担连带清偿责任，被告上海和一投资发展有限公司承担连带清偿责任后，有权向被告广西和一投资发展有限公司追偿。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费159,300元，财产保全费5,000元，两项合计164,300元，由原告张天明负担40,009元，由被告广西和一投资发展有限公司、上海和一投资发展有限公司共同负担124,291元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  胡铁红审 判 员  陆 茵人民陪审员  吴慈新二〇一八年五月十三日书 记 员  徐 婷附：相关法律条文附表：本金利息计算表还款时间还款金额欠款本金计算利息时间天数利率最高利息利率应付利息累积欠付备注20000000.002014.9.25140万19880000.002014.7.23-2014.9.246436%1280000.00-120000.00所付利息超过年36%区间，多出的12万元抵扣本金2014.12.26140万19880000.002014.9.25-2014.12.259236%1828960.0024%1219306.67所付利息在24%-36%之间，视为结清当期利息2015.2.12140万19434240.002014.12.26-2015.2.114836%954240.00-445760.00所付利息超过年36%区间，多出的445760元抵扣本金2015.3.31019434240.002015.2.12-2015.3.314836%932843.52932843.52借期截止之日，付息0，累计利息挂账2015.4.17140万19278031.362015.4.1-2015.4.161636%310947.84-156208.64折抵上期欠付的932843.52元后，仍余156208.64元抵扣本金2015.6.5140万18822654.902015.4.17-2015.6.44936%944623.54-455376.46所付利息超过年36%，多出的455376.46元抵扣本金2015.11.9100万18822654.902015.6.5-2015.11.815736%2955156.8224%1970104.55970104.55所付利息不足24%，利息结欠970105，进行挂账2015.11.11100万18822654.902015.11.9-2015.11.10236%37645.3124%25096.87100万结上期利息后剩余29895.45元，在24%-36%之间，视为结清当期利息2016.1.19100万18822654.902015.11.11-2016.1.186936%1298763.1924%865842.13所付利息在24%-36%之间，视为结清当期利息2016.2.4140万17723817.372016.1.19-2016.2.31636%301162.48-1098837.52所付利息超过年36%，多付的1098837.52元抵扣本金2016.4.29150万17723817.372016.2.4-2016.4.288536%1506524.4824%1004349.65所付利息在24%-36%之间，视为结清当期利息2016.6.15150万17056836.792016.4.29-2016.6.144736%833019.42-666980.58所付利息超过年36%，多付的666980.58元抵扣本金2016.7.2250万17056836.792016.6.15-2016.7.213736%631102.9624%420735.31所付利息在24%-36%之间，视为结清当期利息2016.9.5200万15824394.452016.7.22-2016.9.44536%767557.66-1232442.34所付的利息超过年36%，多付的1232442.34抵扣本金2017.1.26200万15824394.452016.9.5-2017.1.2514336%2262888.4124%1508592.27所付利息在24%-36%之间，视为结清当期利息2017.3.31015824394.452017.1.26-2017.3.306424%675174.16675174.16重新结算时，当日未支付利息，结算后按24%计息2017.6.5100万15824394.452017.3.31-2017.6.47124%749021.34424195.506.5起按照24%计算本息总额16248589.95一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。