湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0111民初2410号原告：湖南省中小企业信用担保有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区芙蓉中路三段**湖南商会大厦西塔**。法定代表人：刘安，董事长。委托诉讼代理人：周小海，湖南东方阳光律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁丽，湖南东方阳光律师事务所律师。被告：湖南联翼农业生物科技有限公司，住所，住所地湖南省洪江市双溪镇大马村div>法定代表人：邱伟科，董事长。委托诉讼代理人：易中伟，男，1978年11月21日出生，汉族，住湖南省洪江市。被告：张延军，男，1969年4月30日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：朱元嫦，女，1971年9月23日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：何忠良，男，1976年8月15日出生，汉族，住湖南省邵阳县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：向籼霖，女，1981年6月17日出生，汉族，住湖南省绥宁县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：邱小琼，男，1977年1月27日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：刘姣叶，女，1982年1月16日出生，汉族，住湖南省武冈市。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：尹保国，男，1962年10月2日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：刘桂娥，女，1963年3月20日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：王文华，男，1968年10月2日出生，汉族，住湖南省通道侗族自治县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：向月英，女，1970年8月9日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：朱建仁，男，1983年8月24日出生，苗族，住湖南省绥宁县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：李艳，女，1984年7月27日出生，苗族，住湖南省绥宁县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：邱小为，男，1969年3月18日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：朱小红，女，1980年12月7日出生，苗族，住湖南省绥宁县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：邱伟科，男，1974年6月5日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：龚玲，女，1982年11月27日出生，汉族，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：王洪磊，湖南泰阳律师事务所律师。被告：唐梦球，女，1975年1月1日出生，汉族，住湖南省辰溪县。委托诉讼代理人：刘轩瑞，湖南如金律师事务所律师。委托诉讼代理人：李彦，湖南如金律师事务所律师。被告：覃满水，男，1973年2月5日出生，汉族，住湖南省辰溪县。委托诉讼代理人：陈永庆，湖南共盛律师事务所律师。被告：付安，男，1986年2月28日出生，汉族，住湖南省洞口县。被告：付烨，女，1988年11月19日出生，汉族，住湖南省洞口县。被告：马电明，男，1974年11月21日出生，苗族，住贵州省台江县。被告：唐丽芳，女，1976年3月2日出生，苗族，住贵州省台江县。被告：朱远海，男，1972年9月21日出生，汉族，住湖南省会同县。被告：曾蓉，女，1982年12月4日出生，汉族，住湖南省怀化市鹤城区。原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司（以下简称原告）与被告湖南联翼农业生物科技有限公司(以下简称联翼生物公司）、张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲、唐梦球、覃满水、付安、付烨、马电明、唐丽芳、朱远海、曾蓉追偿权纠纷一案，本院于2017年4月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周小海，被告联翼生物公司委托诉讼代理人易中伟，被告唐梦球及其委托诉讼代理人刘轩瑞，被告覃满水及其委托诉讼代理人陈永庆，被告张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲共同委托诉讼代理人王洪磊、被告付安、马电明到庭参加诉讼，被告付烨、唐丽芳、朱远海、曾蓉经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告联翼生物公司偿还原告代其向重庆市隆金宝网络科技有限公司代偿的3133890.41元，并按代偿金额的每日万分之六向原告支付代偿之日起至实际清偿之日止的垫款利息；2、被告联翼生物公司向原告支付违约金300000元（根据委托担保协议第六条约定，按担保金额的10%计算）；3、被告联翼农业生物科技有限公司支付原告为实现担保债权而发生的律师费313389.1元；4、被告张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲、唐梦球、覃满水、付安、付烨、马电明、唐丽芳、朱远海、曾蓉对湖南联翼农业生物科技有限公司的上述债务承担连带清偿责任；5、确认原告对被告湖南联翼农业生物科技有限公司提供的抵押房产（权证号712003297、712003298）和国有土地使用权（权证号洪国用（2012）第053号）享有优先受偿权；6、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年6月1日，被告联翼生物公司与原告签订了编号为SZX0420151665号《委托担保协议》，约定：1、原告为被告联翼生物公司向银行或者其他金融机构申请融资授信最高额人民币500万元的贷款及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用提供担保，担保期间自2015年6月1日至2020年6月1日；2、如果被告联翼生物公司不能按期清偿债务，造成原告垫款代偿的，则被告联翼生物公司除须向原告支付担保金额为10%的违约金，按原告所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，被告联翼生物公司和反担保方（即本案被告张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲、唐梦球、覃满水、付安、付烨、马电明、唐丽芳、朱远海、曾蓉）须另按照相关合同的约定偿还原告代偿所垫款项，以及原告为实现债权所发生的其他费用。据此，被告联翼生物公司与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，自愿以位于怀化市洪江市双溪桥里坪（原电石厂内）房产（权证号712003297、712003298）、位于怀化市洪江市双溪镇大马村的国有土地使用权（权证号洪国用2012第**）向原告提供抵押反担保。被告张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲、唐梦球、覃满水、付安、付烨、马电明、唐丽芳、朱远海、曾蓉与原告签订了《保证反担保合同》，自愿为被告联翼生物公司向原告承担连带保证反担保责任，担保范围为债权本金及相应利息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。原告按《委托担保协议》的约定，为被告联翼生物公司向隆金宝公司的互联网借款平台借款提供担保，原告与被告联翼生物公司及隆金宝公司签署了《借款及担保合同》（合同编号：湘中小担2016字第035号），借款本金300万元，借款期间2016年9月20日至2017年3月20日，原告出具了湘中小担2016字第035号担保函，为被告联翼生物公司的上述人民币300万元借款提供了连带责任保证，保证期间为借款到期之日起两年。但直至2017年3月20日，因被告联翼公司到期不能偿还隆金宝公司平台的借款，原告于2017年3月20日履行保证责任代被告联翼生物公司偿还本息3133890.41元。此后，原告多次向被告追偿无果，各反担保人亦未履行反担保责任。现原告为维护自己的合法权益，向本院提起诉讼，请求判如所请。被告联翼生物公司答辩称，1、原告没有提交代被告联翼生物公司清偿3133890.41元的银行转账凭证，不能证明其已经履行了保证义务；2、即使原告已经代被告联翼生物公司清偿，被告联翼生物公司预先向原告支付的保证金25万元、担保费10万元、6000元监管费及已经支付的代偿款40万元也应当予以扣除；3、原告既主张利息又主张违约金没有法律依据；4、原告主张律师代理费过高，请求予以核减。被告张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲共同答辩称：1、被告等作为保证人不清楚原告是否代被告联翼生物公司偿还欠款；2、原告应当先就被告联翼生物公司的抵押担保物实现债权；3、被告联翼生物公司预先支付的还款、保证金、监管费应当予以扣除；4、原告既主张利息又主张违约金没有法律依据；5、原告主张律师代理费过高，请求予以核减。被告唐梦球答辩称，1、被告为联翼生物公司向原告提供的反担保只是针对联翼生物公司向邮政银行贷款500万元的借款；2、原告负有证明300万元借款真实存在的举证责任；3、联翼生物公司向重庆市隆金宝网络科技有限公司借款300万元的借款合同无效；4、被告与原告的反担保合同中存在大量格式条款，应当为无效合同；5、联翼生物公司向原告提供了抵押，即使担保生效，原告也应当优先实现抵押权；6、原告主张的律师费并未实际发生。被告覃满水同意被告唐梦球答辩意见。被告付安同意唐梦球答辩意见。被告马电明答辩称，当时签订反担保协议时只知道对邮政银行提供担保，其他不清楚。被告付烨、唐丽芳、曾蓉、朱远海未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告邱佳明、何忠良、张延军、唐梦球、邱小琼、尹保国、王文华、马电明、朱建仁、邱小为、付安、朱远海原为被告联翼生物公司股东，十二人形成股东会议记录，一致同意联翼生物公司向银行或其他金额机构、其他单位、个人申请融资或者履行与受益人签订的合同协议或者向人民法院申请财产保全，并申请湖南省中小企业信用担保有限责任公司提供最高额500万元的担保。2015年6月1日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《委托担保协议》，约定应甲方申请，乙方同意在最高额度本金500万元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内为甲方提供担保。甲方在2015年6月1日至2020年6月1日期间与受益人签订的借款合同或其他融资授信合同均属于乙方担保的主合同。甲方以面积为11001平方米的土地及4166平方米厂房抵押作反担保，十二名股东及其配偶提供连带责任保证反担保。在乙方与受益人签订担保合同或者乙方向受益人出具保函或者担保书前，甲方需按原告要求向乙方缴纳担保金额5%的违约事实准备金。乙方为甲方提供的担保的年担保费率为：融资担保为担保金额的2%（甲方提前归还债务，实际担保时间在6个月以内（含）的，担保费按6个月计收，实际担保时间在6个月以上9个月以内（含）的，担保费按9个月计收，时间担保时间在9个月以上12个月以内（含）的，担保费按12个月计收），在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前一次性支付。如因甲方债务逾期，导致乙方垫款代偿的，则甲方须向乙方支付担保金额10%的违约金、按乙方所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，甲方和/或反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务。乙方为实现担保追偿权而发生的费用由甲方和/或反担保方承担。双方另在合同中对其他事宜进行了详细的约定。另原告（甲方）与被告联翼生物公司（乙方）于2015年5月29日另签订了《最高额抵押反担保合同》（两份），双方约定为确保乙方在《委托担保协议》中的权益得到保障，甲方愿意以自有的位于怀化市洪江市双溪桥里坪（原电石厂内）房产（权证号712003297、712003298）、位、位于怀化市洪江市双溪镇大马村的国有土地使用权（权证号洪国用2012第**乙方提供抵押反担保，并办理了抵押登记。双方约定抵押方式为最高额抵押，本金额度为500万元，期限自2015年6月1日至2020年6月1日止。另查明，原告（乙方）与被告联翼生物公司十二位股东及其配偶（即本案二十四位自然人被告，甲方）于2015年5月29日签订《保证反担保合同》（十二份），双方约定为确保乙方在《委托担保协议》中的权益得到保障，甲方以自有财产在本金最高额500万元范围内为乙方提供保证反担保。双方约定保证方式为连带责任保证，期限自2015年6月1日至2020年6月1日止。甲方同意，乙方债权同时接受债务人或第三人提供的抵押或者质押反担保的，乙方有权自行决定行使权利的顺序，并要求甲方立即支付债务人的全部到期应付款而无需先行行使担保物权，乙方放弃担保物权或者权利顺位或变更担保物权的，甲方仍按本合同约定承担保证反担保责任。上述协议签订后，被告联翼生物公司于2015年7月20日向中国邮政储蓄银行股份有限公司怀化市分行（以下简称邮政银行怀化分行）借款500万元并签订《小企业流动资金借款合同》，约定借款期限不超过12个月。2015年8月10日，邮政银行怀化分行向被告联翼生物公司支付了借款500万元。2016年7月8日，被告联翼生物公司提前向邮政银行怀化分行偿还本金及利息共计2016862.05元。随后被告联翼公司于2016年9月21日与原告及重庆市隆金宝网络科技有限公司（以下简称隆金宝公司）签订《借款及担保合同》，约定被告联翼生物公司向隆金宝公司借款300万元，年利率9%，借款期限自2016年9月20日至2017年3月20日止，原告为被告联翼生物公司的借款本金及利息提供连带责任担保。原告向隆金宝公司出具了《担保函》。2016年9月22日，被告联翼生物公司向原告转款2962815.22元。2016年9月23日，原告向邮政银行怀化分行支付3037551.04元，注明为代联翼生物公司偿还。同日，邮政银行怀化分行出具《贷款结清证明》，证明被告联翼生物公司在邮政银行怀化分行的借款500万元的本息已经偿还完毕。直至2017年4月5日，因被告联翼生物公司未偿还借款，隆金宝公司向原告发出《代偿通知书》，告知原告偿还借款本息共计3133890.41元。同日隆金宝公司出具《代偿证明书》，证明收到原告代偿款3133890.41元。另查明，被告联翼生物公司已于2015年8月3日向原告支付356000元，其中注明保证金25万元、担保费10万元、监管费6000元。后被告联翼公司于2016年8月23日、2016年9月28日、2016年10月31日分别向原告支付了20万元、10万元、10万元。原告质证认为，因原告两次为被告联翼生物公司借款作担保，后续的第一笔20万元款项中包括向隆金宝公司借款的保证金10万元及担保费3万元。之后，被告未向原告支付任何费用，双方由此产生争议。本院认为：原告与被告联翼生物公司签订的《委托担保协议》及《最高额抵押反担保合同》，原告与二十四位自然人被告签订的《保证反担保合同》均系当事人的真实意思表示，合法有效，受法律保护，双方当事人均应当依据合同之约定履行自己的义务。担保合同本身为担负义务的合同，各被告作为完全民事行为能力人，理应意识到自己行为产生的法律后果。《保证反担保合同》中已经明确约定担保范围为2015年6月1日至2020年6月1日期间被告联翼生物公司与他人签订的全部借款合同及其他主合同，故对被告辩称，仅对邮政银行怀化分行500万元借款承担保证责任及格式合同的答辩意见不予采纳。原被告双方在签订《委托担保协议》及《保证反担保合同》后，被告联翼生物公司共计对外借款2笔，其中扣除被告联翼生物公司已经向原告支付的2962815.22元，原告仍代被告联翼生物公司偿还了邮政银行怀化分行的借款74735.82元。原告代被告联翼生物公司偿还了隆金宝公司的借款3133890.41元，共计代为偿还了3208626.23元。而被告联翼生物公司累计向原告支付了756000元，其中原告为担保邮政银行怀化分行处借款产生担保费10万元及监管费6000元，原告为担保隆金宝公司处借款3万元，应当予以扣除。故被告联翼生物公司仍需向原告支付代偿款2588626.23元。依据《委托担保协议》第四条之规定，被告联翼生物公司应当向原告支付代偿金额10%的违约金及每日万分之六的违约金。双方约定违约金过高，本院酌情为，违约金258862元（按原告支付代偿金额的10%计算，即2588626.2元*10%），并从本案起诉之日即2017年4月20日开始按年利率12%计算逾期利息。因原告未能提供律师费支付凭证，不能证明费用已经实际产生，本院对其律师费的主张不予支持。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债权人应当按照约定实现债权。双方在《保证反担保合同》中明确约定了原告可自行决定优先就人的担保实现权力，属于双方当事人的意思自治，不违背法律的规定，合法有效。故对被告主张应先实现债务人物的担保的答辩意见，本院不予采纳。二十四位被告应当对被告联翼生物公司的债务承担连带偿还责任。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条之规定，被告联翼生物公司以自有位于怀化市洪江市双溪桥里坪（原电石厂内）房产（权证号712003297、712003298）、位于怀、位于怀化市洪江市双溪镇大马村的国有土地使用权（权证号洪国用2012第**提供抵押担保，并办理了抵押登记，依法原告对上述房屋及土地使用权享有优先受偿权。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南联翼生物农业科技有限公司与本判决生效之日起七日内向原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司支付代偿款2588626.23元、违约金258862元及逾期利息（以2588626.23元为基数、按年利率12%为标准，从2017年4月20日计算至实际清偿之日止）；二、确认原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司对被告湖南联翼生物农业科技有限公司位于怀化市洪江市双溪桥里坪（原电石厂内）房产（权证号712003297、712003298）、位于怀化市、位于怀化市洪江市双溪镇大马村的国有出让土地使用权（含地上附着物厂房，权证号为洪国用2012第**11001.09㎡）按拍卖后的价格在第一项确定的限额内享有优先受偿权；三、被告张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲、唐梦球、覃满水、付安、付烨、马电明、唐丽芳、朱远海、曾蓉对判决主文第一项所确认债务承担连带偿还责任，上述保证人承担保证责任后，有权向债务人行使追偿权；四、驳回原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费36778元，财产保全申请费5000元，合计41778元，由被告湖南联翼农业生物科技有限公司、张延军、朱元嫦、何忠良、向籼霖、邱小琼、刘姣叶、尹保国、刘桂娥、王文华、向月英、朱建仁、李艳、邱小为、朱小红、邱伟科、龚玲、唐梦球、覃满水、付安、付烨、马电明、唐丽芳、朱远海、曾蓉共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  秦晓梅人民陪审员  章海如人民陪审员  罗建湘二〇一八年五月四日书 记 员  曾佳洁附:《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。