安徽省宣城市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)皖18刑终137号原公诉机关安徽省宁国市人民检察院。上诉人（原审被告人）庄伟伟，男，1984年8月21日出生于安徽省宣城市，汉族，高中文化，个体户，住宣城市宣州区。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月1日被宁国市公安局刑事拘留，同年10月2日经宁国市人民检察院批准逮捕，次日由宁国市公安局执行逮捕。现羁押于宁国市看守所。辩护人童克云，安徽安泰达(宣城)律师事务所律师。安徽省宁国市人民法院审理安徽省宁国市人民检察院指控原审被告人庄伟伟犯合同诈骗罪一案，于2018年3月22日作出（2018）皖1881刑初64号刑事判决。宣判后，原审被告人庄伟伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院查明：2015年8月份，被告人庄伟伟以亲戚李某名义注册成立了“宁国市伟创汽车销售有限公司”。2016年1月份，被害人毛某经人介绍欲在庄伟伟处零首付购买一辆“纳智捷”牌汽车，并交给庄伟伟人民币2万元作为订车款。后庄伟伟带毛某向中国工商银行杭州延中支行申请办理了汽车按揭透支贷款，并与浙江浙融汽车有限公司芜湖分公司(以下简称“浙融汽车公司”)签订汽车按揭服务合同，委托浙融汽车公司代办汽车按揭手续及垫付购车款。2016年1月22日，浙融汽车公司按照约定将上述购车垫资款人民币136000元汇入庄伟伟提供的李某账户中。庄伟伟收到购车垫资款后，将该款用于偿还个人债务。而后，庄伟伟以公司资金有限为由，让宁国市鸿运汽车销售有限公司的谢某垫资将该车购回，又让宣城云祥汽贸公司的朱某出资从谢某处领回该车。后期，庄伟伟未向朱某支付购车款，朱某将该车变卖，导致毛某无法提取该车。2016年6月24日，浙融汽车公司向广德县人民法院提起诉讼，要求毛某偿还银行车贷透支本息。2016年8月26日，广德县人民法院判决毛某偿还浙融汽车公司人民币137403.45元及违约金人民币5000元。2016年2月份，被害人吴某经人介绍欲在庄伟伟处零首付购买一辆“现代瑞纳”牌汽车，并交给庄伟伟人民币2万元作为订车款。后庄伟伟带吴某向中国工商银行杭州延中支行申请办理汽车按揭透支贷款，并与浙融汽车公司签订汽车按揭服务合同，委托浙融汽车公司代办汽车按揭手续及垫付购车款。2016年3月2日，浙融汽车公司按照约定将购车垫资款人民币60000元汇入庄伟伟提供的李某账户中。庄伟伟收到购车垫资款后，将该款用于偿还个人债务。而后，庄伟伟以公司资金有限为由，再次让宣城云祥汽贸公司的朱某垫资将该车购回。2016年9月24日，吴某被迫再次花费人民币60000元从朱某处取回该车。2017年8月31日，宣城市公安局杨柳派出所根据市局指令，在辖区红梅饭店将涉嫌诈骗被列为网上逃犯的庄伟伟抓获归案。2017年12月25日，庄伟伟母亲袁某与毛某签订还款协议，袁某承诺庄伟伟名下王家庄房屋拆迁时政府给付附属物拆迁费、过渡费款项偿还毛某欠款人民币170000元，如没有拆迁补偿款该欠款仍由袁某在一年内偿还到位，毛某对庄伟伟的行为予以谅解。2018年2月14日，庄伟伟母亲袁某与吴某签订还款协议，袁某向吴某给付人民币20000元，余欠款项待庄伟伟与吴某对账确定金额后，袁某保证一年内还清，吴某对庄伟伟的行为予以谅解。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、抓获经过、私营企业基本注册信息查询单、机动车销售发票、车辆合格证、垫资合同、中国工商银行交易明细、车辆信息、收款收据、借条、收条、民事调解书、起诉状、按揭购车垫款委托书、徽商银行业务通知单、情况说明、转账凭证、情况说明及入账清单、查询信用卡交易明细、车辆租赁挂靠协议书、营业执照复印件、组织机构代码证复印件、公证书复印件、(2016)浙杭钱证内经字第4781号公证书、共同还款承诺书、汽车按揭服务合同、牡丹信用卡透支分期付款抵押合同、浙融垫资转账凭证、毛某本金及利息计算清单、机动车登记证书、吴某身份证复印件、还款协议、谅解书、偿债证明及户籍证明等书证，证人程某、谢某、李某、朱某、施某、童某等人的证言，被害人毛某、吴某的陈述等。被告人庄伟伟在一审庭审中对上述事实亦无异议。原审法院认为：被告人庄伟伟以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取他人财物，涉案价值共计人民币196000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。庄伟伟归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；案发后，庄伟伟亲属代其部分退赃，并就剩余赃款与被害人达成还款协议，且取得被害人的谅解，另其当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，可酌情对其予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人庄伟伟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币40000元；二、责令被告人庄伟伟继续退赔被害人毛某经济损失人民币136000元，退赔被害人吴某经济损失人民币40000元。庄伟伟上诉称：一审未认定其在到案前的报案行为属于立功是错误的；案涉的毛某一起，认定其负刑事责任有点牵强；其犯罪情节轻微，社会危害后果不严重，请求二审法院对其从轻、减轻处罚，并适用缓刑。其辩护人发表辩护意见认为：应当认定庄伟伟在案件发生后的保安行为属于立功；庄伟伟违法行为比较轻微，且具有初犯、坦白、退赃并取得被害人谅解、认罪悔罪态度好等情节，其对法律无知，主观恶性较小，是因为家庭经济困难才实施违法行为，建议二审法院对其再予减轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人庄伟伟没有提出影响案件事实认定的新的证据，故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为：上诉人庄伟伟以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取对方当事人财物共计人民币196000元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。本案中，庄伟伟在依照合同约定为案涉二被害人办理零首付按揭购买汽车的过程中，将原本应当用于为二被害人购车的资金截留用于偿还个人债务，最终致使二被害人既没有实际购得汽车，又必须承担相应债务，上述事实，有在案的相关书证、证人证言及被害人陈述予以证实，且与庄伟伟在侦查阶段所作的供述能够相互印证，庄伟伟在一审庭审中对此亦无异议，足以认定。原判决据此认定庄伟伟以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取二被害人的财物共计人民币196000元，对其以合同诈骗罪定罪处罚，符合法律规定。故庄伟伟关于案涉的毛某一起，认定其负刑事责任有点牵强的上诉理由不能成立，本院不予采纳。庄伟伟及其辩护人均认为其在本案发生后、到案前向公安机关报案称他人伤害自己的行为应当属于立功。审理认为：庄伟伟在到案前检举、揭发他人犯罪行为，不符合刑法及相关司法解释关于立功的规定，原判决未认定其此节行为属于有立功表现，所作处理并无不当。庄伟伟及其辩护人的此节上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。庄伟伟归案后能如实供述自己的罪行，一审庭审中亦当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。案发后，其亲属代其部分退赃，并就剩余赃款与二被害人分别达成还款协议，且取得二被害人的谅解，可酌情对其予以从轻处罚。原判决综合庄伟伟犯罪的事实、性质、情节、社会危害性及其认罪、悔罪表现，已对其予以从轻处罚，所作量刑适当。庄伟伟及其辩护人请求二审法院再予从轻、减轻处罚并适用缓刑的上诉理由及辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 燕审判员 谢 振审判员 马林海二〇一八年五月二十九日书记员 陈 飞附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……