安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖01民终2140号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司，住所地安徽省淮南市田家庵区淮舜南路爱佳综合楼101、202、301室，统一社会信用代码91340400850225214K。主要负责人:宣义俊，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘大军，安徽昊华律师事务所律师。委托诉讼代理人:汪星月，安徽昊华律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：鲁爱明，男，1945年7月15日出生，汉族，农民，户籍地安徽省庐江县，经常居住地安徽省庐江县。委托诉讼代理人：叶和民，安徽耀真律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马文广，男，1979年7月10日出生，汉族，农民，户籍地河南省内黄县，经常居住地安徽省合肥市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司（以下简称平安财险淮南中心支公司）因与被上诉人鲁爱明、马文广机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2017）皖0124民初4252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险淮南中心支公司上诉请求：1、请求撤销原审判决书中鲁爱明伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的判决,不服一审判决金额为21344元（伤残赔偿金15344元、精神抚慰金4000元、鉴定费2000元。2、本案上诉费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、鲁爱明伤残赔偿金按照城镇标准计算无事实依据。首先，鲁爱明是农村居民，户籍地在农村；其次，其提供单位安徽省泽徽物业管理有限公司的证明也明确阐述了在2016年6月1日以后鲁爱明就未继续在单位上班，已经被解聘，而且事故发生在2017年3月，也就是说从2016年6月l到2017年3月这段时间鲁爱明并未从事工作，间距有9个多月时间没有上班，可见工作没有连续性。也充分说明了在事故前—年鲁爱明并未连续性的一直在城镇工作居住；其次，鲁爱明也未也没有劳动合同和社保凭证佐证劳动关系，没有提供银行流水和完税证明佐证工资发放的事实；该单位作为用人单位，不是社区居委会，无法证明鲁爱明自2014年一直居住在凤凰城小屋8幢l层101室。鲁爱明应当提供物业水电燃气费缴纳证明，仅凭房产证显然不能证明其已经居住的事实；如果居住事实客观存在，这些都可以提供，且应当提供，鲁爱明未提供相应证据应承担举证不能的后果。再次，庐江县罗河镇高桥村民委员会作为鲁爱明户籍所在地的村民自治组织，只能统计当地居民的居住情况，对于已经外出的村民其根本无法了解核实，没有证明主体的资格。如果鲁爱明确实住在贼镇，应当提供庐城凤凰城所在的居委会提供的居住证明及所在派出所出具的证明，鲁爱明未提供相应证据应承担举证不能的后果。故其残疾赔偿金应按照农村居民可支配收入计算为10313元(11720*8年*11%)。二、精神抚慰金8000元明显过高，驾驶员仅承担事故主要责任，精神抚慰金最多为4000元。一审法院明显没有考虑事故的责任分配，上诉人所承保肇事车辆在事故中仅承担主要责任，并非全部责任，一审法院判决明显过高。三、鉴定费2000属于间接损失，不属于保险责任的赔付范围。鲁爱明针对平安财险淮南中心支公司的上诉辩称：一、原审认定鲁爱明经常居住在庐城有充分的事实根据和证据印证。鲁爱明虽然是农村户口，由于其子鲁军照夫妇常年在外务工，而鲁照军夫妇的孩子又在庐江初级中学读书，因此，鲁军照夫妇在交口的凤凰城购买了商品房居住，而鲁爱明自2014年起即也随其孙子居住在凤凰城小区，且在凤凰城小区物业公司先谋了一个门卫职业，虽然待遇不高，但能一方面照顾其孙子上学，另一方面能做些力所能及的工作，一举两得。2016年夏，由于鲁爱明年龄原因，被物业公司解聘，但其居住在城里照看孙子的生活任务还需继续。上述事实客观存在，且有鲁军照房产证原件、庐江初级中学义务教育毕业证原件、准考证复印件、安徽省泽徽物业有限公司的证明、证人许某当庭证言等证据相互印证,证明鲁爱明常住在庐城凤凰城小区。鲁爱明在凤凰城小区当门卫时，年龄己过六十周岁，物业公司不可能与其签订上诉人所谓的劳动合同，也不能为其缴纳社保。因此，上诉人提出在城镇工作需劳动合同或社保证明，显然不合情理,上诉人要求提交社区居委会或公安派出所证明，显然也不合情理。此外，上诉人否认鲁爱明常住在城镇，但又没有提供其相反证据，证明上诉人常住在农村，显然是上诉人对自己主张没有证据支持。二、原审判决赔偿义务人赔偿鲁爱明精神损失费8000元有充分的事实根据和法律依据。原审根据本案的侵权事实和情节、鲁爱明受损害的程度、鲁爱明常住在城镇生活水平等因素，结合人们生活水平不断提高的事实，酌定鲁爱明精神损失费8000元，合情合理。马文广二审未作答辩。鲁爱明一审诉讼请求：1、依法判令马文广赔偿鲁爱明79445.31元；2、依法判令平安财险淮南中心支公司在保险赔偿限额内赔付鲁爱明的上述损失；3、依法判令平安财险淮南中心支公司、马文广担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：对于本起事故发生的时间、地点、原因、造成的损害后果、事故责任认定以及肇事车辆的投保情况、平安财险淮南中心支公司、马文广垫付款情况各方陈述一致，该院予以确认。鲁爱明于受伤当日入住庐江县人民医院住院治疗，2017年5月3日出院，共住院治疗37天。发生住院医药费22650.87元。根据鲁爱明的申请，安徽天正司法鉴定中心于2017年9月19日出具鉴定意见书载明鲁爱明构成二处十级伤残、误工期限为120日、营养期限为90日、护理期限为60日。鲁爱明支付鉴定费2000元。鲁爱明自2014年起居住于庐江县房屋。鲁爱明驾驶的车辆经庐江县价格认证中心评估，其车损为200元。一审法院认为：公民的合法权益受法律保护。鲁爱明因本起交通事故受伤所造成的经济损失，理应获得赔偿。庐江县公安局交通管理大队认定马文广负本起事故的主要责任，鲁爱明负事故次要责任，各方当事人对此均无异议，该院予以确认。鲁爱明因本起交通事故造成的各项经济损失有：鲁爱明受伤后在庐江县人民医院住院治疗37，发生住院医药费22650.87元，该院对其医药费确认为22650.87元。该院依法确定鲁爱明的住院伙食补助费为1110元（37天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费7291.2元（60天×121.52元/天）、鉴定费2000元。鲁爱明的误工期限虽经鉴定为120天，但其事发时已经年满60周岁以上，鲁爱明提交的证据不足以证明其因交通事故而实际减少的收入，该院对鲁爱明主张的误工费不予支持，对其主张的残疾赔偿金该院按照城镇居民标准计算为25657.28元（29156元/年×11%×8年）。鲁爱明因本起事故受伤，给其造成了一定的精神损害，其主张精神损害抚慰金10000元过高，该院结合鲁爱明的伤情及事故责任酌情确定精神损害抚慰金为8000元为宜。对鲁爱明主张的财物损失200元该院予以支持。对鲁爱明主张的交通费，该院根据其实际住院天数酌情计算为1000元。综上，该院确定鲁爱明的各项损失为70609.35元，其中医药费22650.87元、住院伙食补助费1110元、营养费2700元、护理费7291.2元、鉴定费2000元、残疾赔偿金25657.28元、精神损害抚慰金8000元、财物损失200元、交通费1000元。马文广驾驶的事故车辆在平安财险淮南中心支公司投保了交强险和特约不计免赔率的三者险，因马文广负本起事故的主要责任，鲁爱明负事故次要责任，马文广驾驶的车辆为机动车，鲁爱明驾驶的车辆为非机动车，对超过交强险限额的损失，马文广承担80%的赔偿责任，本起事故致使鲁爱明、鲁某两人受伤，该院在（2017）皖0124民初4253号判决书中已确认由平安财险淮南中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿鲁某4978.29元，在交强险伤残限额内赔偿鲁某4380元，故平安财险淮南中心支公司在交强险医疗费限额内需赔偿鲁爱明5021.71元（10000元-4978.29元），在交强险伤残、财产损失限额内赔偿鲁爱明44148.48元（护理费7291.2元、鉴定费2000元、残疾赔偿金25657.28元、精神损害抚慰金8000元、财物损失200元、交通费1000元），在三者险部分需赔偿鲁爱明17151.33元【（医药费22650.87元+住院伙食补助费1110元+营养费2700元-5021.71元）×80%】，扣减保险公司已垫付的10000元，实际由平安财险淮南中心支公司赔偿鲁爱明56321.52元（5021.71元+44148.48元+17151.33元-10000元）。马文广已垫付6500元鲁爱明应予以返还。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司于本判决生效之日起三十内在其承保的机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险限额内赔偿鲁爱明56321.52元；二、鲁爱明于本判决生效之日起三十内返还马文广6500元；三、驳回鲁爱明的其他诉讼请求。案件受理费1786元，减半收取893元，由马文广负担。二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点在于：一、鲁爱明的伤残赔偿金计算标准。鲁爱明的户籍登记信息显示其为农业家庭户口，一审期间，卢爱明提供了安徽省泽徽物业管理有限公司庐江分公司出具的工作证明、庐江县罗河镇高桥村民委员会出具的居住证明、其子的房产权证、庐城凤凰城小区业主的证人证言以证实其长期居住生活在庐城凤凰城小区。本院认为，上述证据可以相互印证，证实鲁爱明曾在城镇工作并与其子女实际居住在城镇的事实。一审判决据此认定鲁爱明的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算，并无不当。二、鲁爱明的精神损害抚慰金的认定。经审查，鲁爱明因本起交通事故导致人身损害，并构成两处十级伤残，对其精神造成一定痛苦。根据本案事故责任人的过错程度、侵害手段、场合、行为方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定支持的精神抚慰金数额为8000元，并不违反相关法律司法解释的规定，亦合理适当。三、鉴定费的承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。因鲁爱明伤残程度鉴定是确定其是否构成伤残的依据，而其三期的鉴定也是便于确定其损失的需要，故该鉴定费2000元应由上诉人平安财险淮南中心支公司予以赔偿。综上，平安财险淮南中心支公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费333.6元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 虹审判员 刘松柏审判员 于海波二〇一八年五月三日书记员 伍倩倩附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者在查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。