湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)湘07民终547号上诉人(原审被告)：中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司桃源营销服务部，住所地湖南省常德市桃源县漳江镇二里岗社区武陵西路129号。主要负责人：向巍，经理。委托诉讼代理人：刘松，湖南天思律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：罗立云，女，1975年5月14日出生，汉族，村民，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：李朝晖，桃源县准绳法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：余金友，男，1964年11月14日出生，汉族，村民，住湖南省桃源县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司桃源营销服务部（以下简称保险公司）因与被上诉人罗立云、余金友机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃源县人民法院(2017)湘0725民初2289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人刘松，被上诉人罗立云的委托诉讼代理人李朝晖，被上诉人余金友到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审法院依据的常德市信源司法鉴定所鉴定结论错误；二、一审判决计算损失错误。罗立云辩称：鉴定结论客观正确，损失计算正确，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。余金友辩称请求法院依法判决。罗立云向一审法院起诉请求：本案其他当事人赔偿其各项损失合计125599.5元。一审法院认定事实：2016年8月10日上午，余金友驾驶湘Ｊ×××××号小型客车行驶至桃源县××路路段掉头时，与罗立云驾驶的两轮摩托车相撞，造成罗立云受伤，车辆受损的道路交通事故。事故发生后，责任认定为余金友负主要责任，罗立云负次要责任。罗立云受伤后经过治疗，右眼视力模糊，伤情一直未稳定，罗立云在伤情稳定后，经常德市信源司法鉴定所鉴定为十级伤残。罗立云伤愈后，与余金友未达成赔偿协议。保险公司已经预付46111.2元。对于当事人各方没有争议的事实，一审法院予以确认。对于保险公司申请重新鉴定，一审法院认为，保险公司未在举证期届满前提出申请，且没有证据足以反驳原鉴定，对保险公司的申请不予准许。一审法院认为，余金友、保险公司承认罗立云在本案中主张的事实，故对罗立云主张的事实予以确认。但罗立云计算的各项损失部分金额有误，经庭审核对，各方意见一致同意计算罗金云的各项损失为：医疗费27009.63元，住院伙食补助费4500元，营养费2800元，交通费400元，误工费10285元，护理费7713.86元，残疾赔偿金62568元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1500元，共计121776.49元。按照交通事故责任认定书，罗立云承担次要责任，以30%为宜，余金友承担主要责任，以70%为宜。湘Ｊ×××××号小型客车在保险公司投保了交强险和三责险，保险公司应当在保险责任的范围内承担责任，余金友已经垫付的费用应当予以返还。保险公司已经先行赔付的部分应予扣除。遂判决：一、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司桃源营销服务部在交强险范围内赔偿罗立云医疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金等各项经济损失103266.86元，扣除已经给付的27280元，尚应赔付75986.86元；二、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司桃源营销服务部在三责险范围内赔偿余金友垫付的医疗费11906.74元，扣除已经先行赔付18831.2元，余金友应返还保险公司6924.46元；三、罗立云返还余金友垫付的医疗费14700.39元；四、余金友支付罗立云鉴定费1050元；五、驳回罗立云的其他诉讼请求。以上一、二、三、四项相抵，保险公司尚应当赔付69062.4元，其中罗立云应得62336.47元，余金友应得6725.93元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。以上一、二、三、四项限本判决生效后十日内一次付清。一审案件受理费1576元，减半收取计788元，由罗立云负担236元，余金友负担552元。本案二审期间，当事人围绕上诉请求均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：本案争议焦点为：一、一审法院依据的常德市信源司法鉴定所鉴定结论及驳回保险公司重新鉴定申请是否正确；二、一审判决计算损失是否错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条，审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：(一)委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；(二)委托鉴定的材料；(三)鉴定的依据及使用的科学技术手段；(四)对鉴定过程的说明；(五)明确的鉴定结论；(六)对鉴定人鉴定资格的说明；(七)鉴定人员及鉴定机构签名盖章。常德市信源司法鉴定所对罗立云所作鉴定意见系交警部门委托具有法定资质的鉴定机构和鉴定人作出的，且常德市信源司法鉴定所及鉴定人刘某、李某均具有鉴定资格，保险公司虽然提出重新鉴定申请，但其没有提交证据证实该鉴定意见在程序或实体上违法，故一审判决对该鉴定意见予以采信并驳回保险公司重新鉴定申请正确。经一审庭审核对，各方意见一致同意计算罗金云的各项损失为：医疗费27009.63元，住院伙食补助费4500元，营养费2800元，交通费400元，误工费10285元，护理费7713.86元，残疾赔偿金62568元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1500元，共计121776.49元。按照交通事故责任认定书，罗立云承担次要责任，以30%为宜，余金友承担主要责任，以70%为宜。保险公司已经实际付款给罗立云272**元+18831.2元=46111.2元，余金友实际付款给罗立云266**.13元-18831.2元=7775.93元。湘Ｊ×××××号小型客车在保险公司投保了交强险和三责险，保险公司应当在保险责任的范围内承担责任，余金友已经垫付的费用应当予以返还。保险公司已经先行赔付的部分应予扣除。保险公司在交强险责任限额内应赔偿95966.86元（医疗费10000+残疾赔偿金62568元+精神损害抚慰金5000元+护理费7713.86元+误工费10285元+交通费400元）给罗立云，在商业第三者责任险限额内应赔偿17016.74元（总损失121776.49元-交强险赔偿95966.86元-鉴定费1500元=24309.63×70%）给罗立云，两项合计112983.6元（95966.86元+17016.74元）。扣除保险公司已经实际付款给罗立云的46111.2元，保险公司还应赔偿给罗立云66872.4元（112983.6元-46111.2元），罗立云还应返还给余金友6725.93元[垫付款7775.93元-（鉴定费1500元×70%）]。综上所述，保险公司的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省桃源县人民法院（2017）湘0725民初2289号民事判决；二、中国大地财产保险股份有限公司常德中心支公司桃源营销服务部于本判决生效之日起十日内向罗立云赔偿66872.4元；三、罗立云返还给余金友6725.93元；四、驳回罗立云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1576元，减半收取计788元，由罗立云负担236元，余金友负担552元；二审案件受理费1577元，由罗立云负担473.1元，余金友负担1103.9元。本判决为终审判决。审判长  周立军审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇一八年五月二十二日书记员  宋金灵附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。