贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0502民初6049号原告:贵州百得鑫钢铁贸易有限公司，住所贵阳市南明区银花巷5号1幢1-4层1号，组织机构代码：58728271-2。法定代表人：李伟。委托诉讼代理人：张星，系该公司员工，张宏国（特别授权代理），系贵州恭信律师事务所律师。被告:中铁十局集团第二工程有限公司，住所河南省郑州市金水路226号19层1901-1908、1915-1916号，统一社会信用代码：91410100725839380G。法定代表人：李敏之。委托诉讼代理人：易挺、陈刚，均系该公司员工。被告:贵州高速公路集团有限公司，住所贵阳市云岩区北京路310号，组织机构代码：21441866-4。法定代表人：任仁。委托诉讼代理人：郑康利，系该公司员工。原告贵州百得鑫钢铁贸易有限公司诉被告中铁十局集团第二工程有限公司、贵州高速公路集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理后，于2016年9月26日作出原一审判决，原告贵州百得鑫钢铁贸易有限公司不服，上诉至毕节市中级人民法院，中院于2017年8月22日作出（2017）黔05民终1609号《民事裁定书》，以“基本事实不清，程序违法”为由，裁定发回重审，本院于2017年9月26日受理后，依法组成合议庭进行审理，原告贵州百得鑫钢铁贸易有限公司的委托诉讼代理人张星、张宏国，被告中铁十局集团第二工程有限公司的委托诉讼代理人易挺、陈刚，被告贵州高速公路集团有限公司委托诉讼代理人郑康利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告贵州百得鑫钢铁贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告中铁十局集团第二工程有限公司支付原告货款330,815.54元及逾期付款利息1,676,036.16元（暂计，利息计算至实际履行完毕之日止）；2、判决被告中铁十局集团第二工程有限公司支付律师费38,000.00元；3、被告贵州高速公路集团有限公司为上述款项承担连带责任。4、本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：中铁十局集团第二工程有限公司经合法中标，作为施工单位承包了由贵州高速公路集团有限公司作为业主的毕生高速公路项目第六合同段，并为此设立了项目经理部。2013年7月30日，中铁十局集团第二工程有限公司下属的毕生高速第六合同段项目经理部为施工需要购买钢材与原告签订了《钢材购销合同》，合同对产品名称、型号、价格等作了约定。为进一步明确货款、支付比例等事项，双方又于同年8月10签订了《补充协议》。上述合同及协议签订后，原告按中铁十局集团第二工程有限公司的指示开始供货，但该公司长期不按合同约定支付货款，至原告起诉时仍欠原告货款330,815.54元。原告供给中铁十局集团第二工程有限公司的钢材均用于贵州高速公路集团有限公司所建的公路项目，贵州高速公路集团有限公司也应当承担责任。为此，原告诉至法院。被告中铁十局集团第二工程有限公司辩称：我公司与原告签订的《补充协议》不生效，对双方不发生效力。本协议中只有田烈程签字，无公司公章，不生效。我公司未违约，原告未按时开票，我公司享有延迟付款权利。原告方擅自停止供货，应当承担给被告造成的经济损失。项目部不是法律上的签约主体，所签合同无效。补充协议未满足生效条件。补充协议约定的违约金过高，请人民法院依法调整。根据合同约定，业主推迟支付工程款的情况下，我方付款时间相应推迟，债权债务于2015年7月1日确定，应按本金33万元从2015年7月1日起算。被告贵州高速公路集团有限公司辩称：我公司不是本案适格被告，我公司未与原告签订买卖合同。我公司与中铁十局集团第二工程有限公司的法律关系与本案无关。原告称钢材是用于我公司项目，而我公司与中铁十局集团第二工程有限公司之间是承包合同关系，而原告与中铁十局集团第二工程有限公司之间是买卖合同关系，是两个不同的法律关系，即便我公司存在与中铁十局集团第二工程有限公司有未付工程款的行为，也与本案无关。经综合审查全案证据，本院认定如下：原告所举第一组证据钢材购销合同、补充协议，其中钢铁购销合同有双方及委托代理人签章，能够证明双方关于钢材买卖合同权利义务的约定，补充协议虽然没有被告盖章，被告中铁十局不予认可，但是其中签字的代理人“田烈程”与主合同签字的代理人一致，故本院予以采信并确认其与主购销合同同等效力；原告所举第三组证据销货单、增值税发票，第四组证据承诺书，第五组证据收款凭证，能够证明原告与被告中铁十局之间合同履行情况，本院予以采信；原告所举第六组证据项目经理委托书、公证书、毕生六标人员更换报告，能够证明合同签字代理人“田烈程”有被告中铁十局合法授权的事实，本院予以采信；原告所举第七组证据，能够证明原告为本案诉讼委托代理人并花费代理费的事实，本院予以采信；原告所举第八组证据违约金计算依据清单，其中记载的违约情况、计算标准与合同约定及被告付款情况相吻合，能够证明被告中铁十局违约逾期付款情况，本院予以采信。二被告均无证据提交。根据当事人陈述及采信的证据，本院认定事实如下：被告贵州高速公路集团有限公司将毕生高速公路项目第六合同段发包给被告中铁十局集团第二工程有限公司承建。2013年7月30日，中铁十局集团第二工程有限公司下属的毕生高速第六合同段项目经理部为施工需要购买钢材与原告签订了《钢材购销合同》，合同对产品名称、型号、价格等作出了约定。双方又于同年8月10签订了《补充协议》，由被告中铁十局集团第二工程有限公司项目部经理田烈程签字，补充协议约定：“一、乙方按合同约定向甲方供货，甲乙双方在每月30日前对当月货款进行结算，制作对账单，甲方应当按对账单确定货款总金额的70%至80%在次月15日前向乙方支付货款。上月未支付的20%至30%的货款与次月交易发生应支付货款总额的70%至80%一并支付，以后每月以此类推结算付款。如甲方不能按上述约定及时付款给乙方，则甲方按银行融资月利率的三倍（月利率按8厘5计算），自每期违约之日起承担违约责任直到实际付清之日止（注：每个结算月为一期）。二、如甲方未按本协议支付乙方货款，乙方有权向人民法院追诉甲方货款，由此产生的诉讼费、差旅费和聘请律师的代理费由甲方承担。”上述合同及协议签订后，原告依约供货，被告也支付了大部分款项。2015年4月16日，经原告与被告的涉案项目经理部结算，被告尚欠原告钢材款720,811.28元，并由中铁十局集团第二工程有限公司项目经理部向原告出具了《承诺书》，承诺于2015年6月给原告结清款项。2015年4月23日至2015年7月1日，被告中铁十局集团第二工程有限公司共计支付原告钢材款390,000.00元，尚欠原告货款330,811.28元,原告催收未果，遂以前述请求诉至法院。（被告中铁十局集团第二工程有限公司付款及违约情况详见附表）另查明:被告中铁十局集团第二工程有限公司签订本案合同及补充协议的经手人田烈程系被告公司涉案项目经理，于2013年7月20日开始任职。本院认为,本案争议的焦点是：《补充协议》对被告中铁十局集团第二工程有限公司是否有约束力？逾期付款违约金如何计算？原告要求被告支付律师费的诉讼请求应否得到支持？关于《补充协议》对被告中铁十局集团第二工程有限公司的约束力问题，该协议中以中铁十局毕生高速项目部名义签字的是“田烈程”，与《钢材购销合同》中代表该被告签字的主体一致，且被告公司文件《毕生六标履约人员更换报告》《人员变更对比表》等证据显示，自2013年7月20日起田烈程被任命为被告公司项目经理，故根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一、二款：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”的规定，本院认定《补充协议》对被告中铁十局集团第二工程有限公司具有法律约束力。《钢材购销合同》及《补充协议》均系双方真实意思表示，根据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”的规定，双方应根据合同约定履行各自义务。原告按照合同约定向被告供货，已经履行了其义务，被告中铁十局集团第二工程有限公司就应按照合同约定履行支付货款的义务。原告所举证据2015年4月16日《承诺书》体现，经双方结算，被告中铁十局第二工程有限公司截止2015年4月16日欠原告货款720811.28元，付款及结算清单显示，经前述结算后，被告又于2015年4月23日、2015年5月22日、2015年7月1日向原告支付货款共计390000元，故被告尚欠原告货款330811.28元未付，被告应继续履行向原告支付该货款的义务。关于逾期支付货款违约金计算问题，《补充协议》约定：“甲乙双方在每月30日前对当月货款进行结算，制作对账单，甲方应当按对账单确定货款总金额的70%至80%在次月15日前向乙方支付货款。上月未支付的20%至30%的货款与次月交易发生应支付货款总额的70%至80%一并支付，以后每月以此类推结算付款。如甲方不能按上述约定及时付款给乙方，则甲方按银行融资月利率的三倍（月利率按8厘5计算），自每期违约之日起承担违约责任直到实际付清之日止（注：每个结算月为一期）。”约定了被告应每月与原告结算并支付货款，约定的违约责任与被告按月次支付货款的情况相关联，若被告未按协议约定支付货款，就应按未付款的月次累算承担违约责任，协议还约定，违约金以未付款金额为基数，按照银行融资利率“8厘5（0.0085）”的三倍计算，即违约金率为0.0225（2.25%）每月，被告要求降低违约金，经审查，本案涉及的货款本金总额为880余万元，被告已经支付847万元，未付款330811.28元，若按前述利率计算违约金，截止2016年8月，违约金已达167万余元，本案系逾期付款违约行为，给原告造成的损失是逾期付款部分利息的期待利益损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，违约金的约定应与实际损失相吻合，不能过分偏离实际损失，方能体现公平原则，就本案而言，被告逾期付款给原告造成的损失应是逾期支付款项在逾期支付期间的利息损失，而前述原告主张的违约金额已远远超出被告未付款项金额。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”的规定，将本案违约金率调整为：中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍，违约金计算为：根据本判决所附《被告付款及违约情况统计表》载明的被告在每个付款期欠款金额为基数，自2013年9月16日（第一个逾期）起结合被告每期逾期付款天数按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计付给原告，依次累加，直至货款支付完毕之日止。关于律师代理费问题，《补充协议》约定，被告未按本协议支付原告货款，原告起诉产生的律师代理费等费用由被告承担，该协议是双方真实意思表示，被告应依法履行该项义务，且原告所举证据《委托代理合同》及银行业务回单、法律服务费发票、律师服务收费价格信息，能够证明原告因追索本案债务而产生律师费用38000元的事实，且该费用的收取未超出规定的标准，故原告要求被告支付律师代理费38,000.00元的诉讼请求，本院予以支持。本案中买卖合同的双方是原告与被告中铁十局集团第二工程有限公司，原告与涉案工程业主方被告贵州高速公路集团有限公司无合同关系，也没有法律规定该种情形业主方应承担连带责任，故原告要求被告贵州高速公路集团有限公司对本案债务承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第二款、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告中铁十局集团第二工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告贵州百得鑫钢铁贸易有限公司货款330,811.28元及违约金，违约金以本判决所附《被告付款及违约情况统计表》载明的欠款金额为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍乘以违约天数计付给原告，直至付清货款之日止；被告中铁十局集团第二工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告贵州百得鑫钢铁贸易有限公司律师代理费38,000.00元；三、驳回原告贵州百得鑫钢铁贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22,198.00元，由被告中铁十局集团第二工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  陈庆坤人民陪审员  李 静人民陪审员  唐秀春二〇一八年五月十五日书 记 员  宋 刚附表：被告付款及违约情况统计表实际付款日期应付款金额实际付款金额欠款已逾期付款天数2013年11月13日4984214.70元400000元4584214.70元59天（2013.9.16-2013.11.13）2013年12月26日7667430.34元500000元7167430.34元41天(2013.11.16-2013.12.26)2014年1月21日7405676.66元2780000元4625676.66元26天（2013.12.27-2014.1.21）2014年3月10日5120815.54元500000元4620815.54元48天（2014.1.22-2014.3.10）2014年6月15日600000元4020815.54元92天（2014.3.16-2014.6.15）2014年7月23日1700000元2320815.54元39天（2014.6.15-2014.7.23）2014年8月26日1000000元1320815.54元34天（2014.7.24-2014.8.26）2014年11月27日200000元1120815.54元93天（2014.8.27-2014.11.27）2014年12月9日200000元920815.54元12天（2014.11.28-2014.12.9）2015年2月14日200000元720815.54元67天（2014.12.10-2015.2.14）2015年4月22日50000元670815.54元67天（2015.2.15-2015.4.22）2015年5月22日250000元420815.54元30天（2015.4.23-2015.5.22）2015年6月30日90000元330815.54元（双方结算为330,811.28元）39天（2015.5.23-2015.6.30）330,811.28元2016年7月1日起至货款付清，以实际逾期天数计算毕节市七星关区人民法院民事判决书(2017)黔0502民初6049号被告：中铁十局集团第二工程有限公司，组织机构代码91410100725839380g。诉讼代理人：易挺，所在单位推荐的人。原告：贵州百得鑫钢铁贸易有限公司，组织机构代码5872827－2。诉讼代理人：韦曦，所在单位推荐的人。被告：贵州高速公路集团有限公司，组织机构代码21441866－4。诉讼代理人：杨明会、郑康利，所在单位推荐的人。贵州百得鑫钢铁贸易有限公司与贵州高速公路集团有限公司、中铁十局集团第二工程有限公司买卖合同纠纷一案。审判长审判员审判员二〇一八年五月十五日书记员姜童尧