广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初1878号原告：东莞市兴农节能设备科技有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇霄边社区东门中路22号H栋一楼B区。统一社会信用代码为91441900MA4UPWL84X。法定代表人：高振明。委托诉讼代理人：朱华昌，广东信科律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢俊安，广东信科律师事务所辅助人员。被告：刘开航，男，1991年7月19日出生，汉族，住湖南省澧县，委托诉讼代理人：莫钧智，广东泰旭律师事务所律师。委托诉讼代理人：饶鑫，广东泰旭律师事务所辅助人员。原告东莞市兴农节能设备科技有限公司（以下简称“兴农科技公司”）与被告刘开航劳动争议一案，兴农科技公司不服劳动仲裁,向本院提起诉讼,本院于2018年1月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兴农科技公司的委托诉讼代理人朱华昌，被告刘开航及委托诉讼代理人莫钧智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明事实如下：一、入职时间：兴农科技公司在本案诉讼阶段主张刘开航的入职时间为2017年9月1日，刘开航主张自己的入职时间为2016年9月19日。经查，兴农科技公司的法定代表人高振明自2016年10月份起向刘开航支付工资。兴农科技公司法定代表人高振明在仲裁阶段答辩时称刘开航是2016年9月入职该公司，并在回答仲裁员询问时确认刘开航于2016年9月19日入职，担任业务员。兴农科技公司称因为其公司与华天成公司签订合作协议，合作项目的人员是由兴农科技公司招聘，华天成公司将合作款项结算给兴农科技公司后，由兴农科技公司向刘开航发工资，所以管理上是兴农科技公司的法定代表人和刘开航联系。本院认为，一方面，兴农科技公司的法定代表人已确认刘开航的入职时间为2016年9月19日，这与兴农科技公司法定代表人向刘开航支付工资的时间相互印证；另一方面，兴农科技公司也确认是其公司招聘刘开航，向刘开航发工资，并由其管理。因此，本院认定刘开航的入职时间为2016年9月19日。二、社会保险：兴农科技公司未为刘开航参加社会保险。三、提成及工资情况：（一）关于提成。兴农科技公司对于仲裁裁决查明的2016年年底还需向刘开航支付的1900元提成予以确认。对于刘开航提交的三份销售合同（时间分别为2017年9、10、8月份），证明其销售产品会在当月收到相应款项，销售额分别为224000元、56000元、12500元）的真实性予以确认，兴农科技公司确认收到了上述三份销售合同的定金，也主张公司已经按合同发货，但主张上述三份合同还有尾款没有收到，故不应支付提成。兴农科技公司确认提成比例为销售总额5%,刘开航的工资结构为每月底薪3000元，加上按销售总额5%的提成。刘开航称，兴农科技公司并未说过提成的发放条件，只说过提成5%。另兴农科技公司称因刘开航未提供客户的联系方式导致兴农科技公司无法联系客户收款。而经查，上述销售合同有客户的联系地址和电话。本院认为，兴农科技公司确认刘开航提交的三份销售合同的真实性，也确认收到了销售合同的定金，并称其公司已按合同履行了发货义务。即刘开航的确促成上述三份销售合同的达成且实际履行，一方面，兴农科技公司未能举证证明提成的支付条件为回收全部款项，另一方面，兴农科技公司也未举证证明该三份销售合同的款项回收情况。故兴农科技公司以该三份销售合同未能全额回款拒绝支付提成，本院不予支持。故本院认定兴农科技公司应向刘开航支付提成金额为：16525元（计算方法：224000元×5%+56000元×5%+12500元×5%+1900元）。（二）关于工资。双方确认刘开航离职前的月平均工资为5817.5元，但兴农科技公司主张赔偿金应按3000元/月计算。另，双方确认，刘开航未领取2017年10月份的工资3000元，兴农科技公司应予以支付，而自2016年10月19日至2017年4月30日，包括2016年年底未支付的1900元提成在内，刘开航应得的工资数额为36443元。四、差旅费情况：兴农科技公司提交了费用报销单、航空运输电子客票行程单，该费用报销单载明刘开航该次出差总共应报销4322元，同意扣除650元差价，准予以报3672元，另已借款2000元；航空运输电子客票行程单有“扣除火车飞机差价650元”的内容，故兴农科技公司主张只需向刘开航支付差旅费1672元。刘开航对于费用报销单、航空运输电子客票行程单真实性确认，但对于该两张单所载明的扣减金额不予确认，并称费用报销单的2000元是属于去四川的预支费用，实际还有3000元未付。另，在仲裁庭审时，刘开航称其去四川预支2000元餐饮费，还有货款、运费、发快件、修电脑，消费5000元，还有3000元未付。兴农科技公司在仲裁庭时称，确认刘开航上述主张，报销的事本来需要3天提交，但刘开航每次都拖到1-2个月才来申请报销。另刘开航在仲裁庭审辩论时称，坐飞机、坐火车出差是经过公司统一，当时去成都跟公司协商过，公司说坐火车，坐飞机报销费就折半。本院认为，刘开航对于费用报销单真实性没有异议，故本院对于差旅费的总额以费用报销单载明的4322元为准。另刘开航在仲裁时确认坐飞机报销费折半，故本院对于兴农科技公司关于扣除火车与飞机的差价650元的主张予以支持。故兴农科技公司还应支付的差旅费金额为4322元扣除刘开航已预支的2000元及火车与飞机的差价650元后的数额，即兴农科技公司还应支付1672元。五、签订劳动合同情况：双方未签订劳动合同。仲裁庭审时，刘开航主张兴农科技公司于2017年5月份通知其签订合同，但由于合同中条款不合理，刘开航曾要求兴农科技公司修改好再签，但之后就没有签订。兴农科技公司主张其在2016年9月份通知刘开航签订劳动合同遭拒。兴农科技公司在仲裁时称有通知两次要求刘开航签订劳动合同，并称可以提供视频录像，但未提供。兴农科技公司主张该1900元提成不应计算在二倍工资差额范围内。本院认为：刘开航确认兴农科技公司于2017年5月份已通知其签订劳动合同，故之后未签订劳动合同的责任不在于兴农科技公司。而兴农科技公司主张其在2016年9月份就已通知刘开航签订劳动合同，但未提交任何证据，且兴农科技公司该陈述与其主张刘开航的入职时间相矛盾，本院对兴农科技公司该主张不予采信。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定，兴农科技公司应向刘开航支付2016年10月19日至2017年4月30日的未签订劳动合同的二倍工资差额。另，2016年年底的1900元提成应属于兴农科技公司在2016年年底支付给刘开航的工资，故该1900元应计入未签订书面劳动合同的二倍工资差额。而兴农科技公司确认包括2016年年底未支付的1900元提成在内，刘开航应得的工资数额为36443元，故兴农科技公司应支付的未签订劳动合同的二倍工资差额为36443元。六、解除劳动关系的时间及原因：刘开航主张系兴农科技公司在2017年10月31日违法解除劳动合同关系。兴农科技公司在劳动仲裁庭审时称，因刘开航有货款未回笼，且刘开航在公司制造负能量，不遵守规章制度，上班时间玩游戏，故在2017年10月30日辞退了刘开航。兴农科技公司在本案中称刘开航主动辞职。兴农科技公司的法定代表人在2017年10月30日发给刘开航的内容有两段，其中一段内容提及：“小刘一个人。是否站在公司的立场上不是由这个人说了算，他对公司的贡献有多大，……，好吧，你不要跟我说这些。明天你到我办公室来。我会告诉你结果。”，另外一段内容中提及：“小刘。……我马上把你的微信都删掉。明天在公司，我最后把所有的工作交接，你去罗总上班，我不反对你自己开工厂，我祝福你就这样。”。兴农科技公司称根据上述微信内容，可以看出，刘开航在离职前与兴农科技公司经常有矛盾，因此离职并非兴农科技公司单方的决定。本院认为，上述微信内容系兴农科技公司法定代表人高振明发给刘开航的内容，上述微信内容中并无刘开航表明要主动离职的意思表示，相反上述微信内容表明高振明要求刘开航在2017年10月31日将工作交接。因此，上述微信内容不足以证明刘开航系主动辞职。故刘开航的离职原因应以兴农科技公司在劳动仲裁庭审时陈述的为准，系兴农科技公司以刘开航不遵守公司规章制度解除与刘开航的劳动合同关系。但兴农科技公司一方面并未举证证明刘开航违反公司规章制度，也未举证证明刘开航违反公司规章制度的行为达到了解除劳动关系的程度。因此，本院认为兴农科技公司解除与刘开航的劳动关系，不符合法律规定，系违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，并结合刘开航于2016年9月19日入职，于2017年10月31日被违法解除双方劳动关系的情况，兴农科技公司应支付刘开航赔偿金17452.5元（计算方法：5817.5元×1.5个月×2倍）。七、仲裁情况：刘开航于2017年11月20日申请劳动仲裁，请求裁决：兴农科技公司向刘开航支付如下：请求事项：一、2016年10月19日至2017年9月19日未签订劳动合同的二倍工资差额77000元；二、2007年10月份工资底薪3000元；三、未发放的业务提成16525元；四、未报销的差旅费5000元；五、解除劳动关系的赔偿金21000元。仲裁庭裁决如下：一、确认双方之间劳动关系已解除；二、由兴农科技公司支付刘开航提成合计16525元；三、由兴农科技公司支付刘开航解除劳动关系赔偿金17452.5元；四、由兴农科技公司支付刘开航2017年10月份工资3000元及差旅费差额3000元；五、由兴农科技公司支付刘开航2016年10月19日至2017年4月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额36443元；六、驳回其他申诉请求。八、兴农科技公司诉讼请求：请求判决：兴农科技公司无需支付刘开航提成合计16525元、解除劳动关系赔偿金17452.5元、差旅费3000元、2016年10月19日至2017年4月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额36443元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市兴农节能设备科技有限公司与被告刘开航劳动关系已解除；二、限原告东莞市兴农节能设备科技有限公司于本判决生效之日起三日内向被告刘开航支付违法解除劳动合同的赔偿金17452.5元；三、限原告东莞市兴农节能设备科技有限公司于本判决生效之日起三日内向被告刘开航支付2017年10月工资3000元；四、限原告东莞市兴农节能设备科技有限公司于本判决生效之日起三日内向被告刘开航支付差旅费1672元；五、限原告东莞市兴农节能设备科技有限公司于本判决生效之日起三日内向被告刘开航支付提成16525元；六、限原告东莞市兴农节能设备科技有限公司于本判决生效之日起三日内向被告刘开航支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额36443元；七、驳回原告东莞市兴农节能设备科技有限公司的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5元，由原告东莞市兴农节能设备科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李阳河二〇一八年五月九日书记员  黄婉欣附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。