山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)晋03民终468号上诉人（原审被告）：王保计，男，1960年1月10日出生，汉族，住阳泉市。委托诉讼代理人：王慧勇，山西泽晋律师事务所律师。上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司阳泉市中心支公司，住所地：阳泉市经济技术开发区泉中北路银龙小区N楼(福祥公司办公楼)1-4层。负责人：郝志忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋晓康，该公司员工。委托诉讼代理人：陆聪，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张巧妮，女，1956年11月12日出生，汉族，现住阳泉市。委托诉讼代理人：韩铁红，山西知心律师事务所律师。上诉人王保计、中国人寿财产保险股份有限公司阳泉市中心支公司（以下简称人寿财险阳泉支公司）因与被上诉人张巧妮机动车交通事故责任纠纷一案，不服阳泉市郊区人民法院（2017）晋0311民初533号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王保计及委托诉讼代理人王慧勇，上诉人人寿财险阳泉支公司委托诉讼代理人宋晓康、陆聪，被上诉人张巧妮及委托诉讼代理人韩铁红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王保计上诉请求：请二审法院对本案进行重新审理并给予改判。事实和理由：1.一审法院认定上诉人承担70%的责任与事实和法律不符，张巧妮的丈夫史某应承担较大比例的事故责任。事发时，上诉人驾驶×××号小型轿车在新城大道是正常行驶，没有任何违章行为；相反，史某无证驾驶无牌二轮摩托车且未配戴安全头盔，存在诸多违反交通安全法的违章行为。另外，本次交通事故的发生是史某驾驶摩托车撞到了上诉人的汽车的左侧，是史某未注意交通安全所导致的结果，史某应承担较大比例的事故责任。请二审法院根据事故发生过程、双方的违章情节、过错程度重新划分事故责任比例。2.关于被上诉人的经济损失部分，一审法院判决存在如下错误：医疗费，被上诉人在住院后有大量治疗项目与本次交通事故无关，并非外伤所导致，对于治疗高血压病、糖尿病的费用应从医疗费中予以剔除。另外，被上诉人在医院住院只有13天时间，其余50天为空挂床，空挂床产生的费用应由其自行承担。住院伙食补助费，根据被上诉人的病历资料反映被上诉人实际住院天数只有13天，住院伙食补助费应按13天进行计算。误工费，被上诉人在交通事故发生时已年满60周岁，达到了法定退休年龄，并且被上诉人提供的证据亦无法证实其因本次交通事故导致误工损失，所以，被上诉人主张的误工费不应予以支持。护理费，应按照被上诉人的实际住院天数进行计算。综上，一审法院在事故责任比例及赔偿项目的认定上存在错误，请二审法院公正改判。人寿财险阳泉支公司辩称，认可上诉人王保计的意见。人寿财险阳泉支公司上诉请求：依法改判对张巧妮误工费的承担。事实和理由：被上诉人事发时已经60岁，已经达到丧失劳动能力的法定年龄，同时其也没有提供从事农林牧渔业的证据，原审法院判决没有法律依据。请二审人民法院依法纠正一审判决的错误，维护上诉人的合法权益。王保计辩称，认可保险公司的意见。张巧妮辩称，1.关于医疗费，诊断书上记载有多处软组织损伤，不存在挂床的行为，治疗是根据医院的安排进行，医院并未通知其出院。高血压及糖尿病确实是原先就患有的病情，但是因此次事故病情加重，也要进行治疗。2.关于误工费，王福梅虽已80多岁，但并不影响此人书写文字出具证明。一审提供证据及二审村委会出具的证明材料都可证明被上诉人从事的工作。3.关于护理费，在夫妻双方住院的情况下由别人服侍照顾，所以护理费应当给予。上诉人不能单纯以猜测及怀疑就认定被上诉人存在挂床行为。4.关于赔偿比例问题，-审判决认定及交警大队认定都正确，我们认可一审的判决。张巧妮向一审法院起诉请求:1、判令被告王保计赔偿因交通事故致原告的各项经济损失包括医疗费11014.71元、住院伙食补助费6300元、营养费6300元、误工费8827.59元、护理费9600元、交通费790元、精神损害抚慰金2000元，共计44832.3元。上述费用，先由被告人寿财险阳泉支公司在强制三者责任保险范围内承担，不足部分由被告王保计承担70%的赔偿责任。2、本案诉讼费用及鉴定费由二被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求第1项为：判令被告王保计赔偿因交通事故致原告的各项经济损失包括医疗费11014.71元、住院伙食补助费6300元、营养费6300元、误工费8827.59元、陪侍费9600元、精神抚慰金2000元，总计44092.3元。上述费用，先由被告人寿财险阳泉支公司在强制三者责任保险范围内承担，不足部分由被告王保计承担70%的赔偿责任。一审法院认定的事实：1、2016年4月1日18时30分许，被告王保计驾驶×××号小型轿车，由南向北驶出新城大道驶入207国道过程中，与沿207国道由北向南行驶的原告丈夫史某驾驶的二轮摩托车相撞，致摩托车驾驶员史某及乘坐摩托车的原告张巧妮受伤，两车部分损坏，形成事故。经阳泉市公安局交警三大队认定，被告王保计承担此次事故主要责任，史某承担此次事故次要责任，原告张巧妮无责任。×××号小型轿车在被告人寿财险阳泉支公司处投保了机动车第三者责任强制保险，事故发生在保险理赔的有效期限内。庭审中，当事人针对原告的事故损失存在争议，该院依法组织当事人进行了质证。确定如下：1.医疗费。原告主张的医疗费与本次交通事故存在关联性，应凭据结算11014.70元。2.住院伙食补助费。原告主张的住院伙食补助费6300元，符合法律规定，予以准请。3.营养费。原告未提供就诊医院的书面意见，故对其主张的营养费不予支持。4.误工费。我国法律并未禁止达到退休年龄的劳动者从事生产劳动，被告辩称的原告已超过法律规定丧失劳动能力的意见于法无据，不予采纳；原告虽出示了从事保姆工作的书面证人证言，但证据不足，依法亦不予采信。原告的误工费可参照2016年度山西省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准45871元／年计算，根据原告伤情及治疗情况，可从事故之日计算至其出院之日计63天，应为7917元(45871元／年÷365天×63天)。5.护理费。根据原告的伤情，确认其住院期间由1人陪侍计算护理费。原告提供的护理费证据不足，该院不予采信。原告护理费应参照山西省2016年度居民服务业在岗职工平均工资标准36307元/年，以实际住院天数63天为限，计算为6267元（36307元/年÷365天×63天×1人）。6.精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定”因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持......。”本次交通事故未致原告伤残，故对原告该项诉请不予支持。原告以上各项损失总计为31498.70元。一审法院认为，原告张巧妮与被告王保计、人寿财险阳泉支公司对阳泉市公安局交通警察三大队针对本次事故作出的道路交通事故认定书均不持异议，依法予以确认，并将其作为认定本案民事责任的依据。被告王保计负此次事故的主要责任，史某负次要责任，原告张巧妮无责任。根据事故违章情节，该院确定被告王保计承担70%责任，史某承担30%责任；被告王保计应在其责任范围内对原告张巧妮因本次事故造成的损失承担相应的民事赔偿责任；史某系原告丈夫，原告未提出求偿要求，故其余损失应由原告自行承担。×××号小型轿车在被告人寿财险阳泉支公司参投的机动车第三者责任强制保险已在本次事故另一受害人即原告丈夫史某机动车交通事故责任纠纷案件中理赔完毕，而被告王保计在事故中垫付的费用也在上述案件中予以核减，故原告因本次事故造成的损失31498.70元，应由被告王保计直接赔偿原告22049.09元，其余9449.61元由原告张巧妮自行负担。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条及上述相关法律之规定，判决：一、原告张巧妮因本次交通事故造成的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费损失共计31498.70元，于本判决生效之日起十日内，由被告王保计赔偿原告22049.09元，其余9449.61元由原告自行负担；二、驳回原告张巧妮其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费587元，由原告张巧妮负担176元，由被告王保计负担411元。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张巧妮提供由阳泉市郊区XX镇XX村出具的证明材料，拟证明其在阳泉市内打工，工作为保姆。王保计认为，该证明材料上没有签字，也没证明在哪里工作及工资情况，故不予认可。人寿财险阳泉支公司也不认可张巧妮主张的误工费。经本院核实，张巧妮和其丈夫史某于2016年4月1日同时在阳泉市第二人民医院住院，于2016年6月3日同时出院。但张巧妮与史某的伤情明显不同，史某经鉴定构成伤残等级。从张巧妮的长期医嘱单上也可反映出：2016年4月1日至4月28日进行治疗（共28天），余日无治疗记录。故本院以实际治疗日期确定误工损失。另外，庭审中，张巧妮表示放弃对史某主张权利。本院对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，王保计驾驶小型轿车与被上诉人张巧妮丈夫史某驾驶的二轮摩托车相撞，致史某及乘坐摩托车的张巧妮受伤的事实清楚。《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条规定：机动车行驶时，驾驶人、乘车人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘车人员应当按规定戴安全头盔。故确定王保计承担65%责任，史某承担25%责任，张巧妮承担10%责任。关于被上诉人张巧妮的各项费用为：1.医疗费11014.70元；2.误工费，应根据张巧妮受伤后接受治疗的时间及张巧妮的收入情况认定。张巧妮于2016年4月1日与其丈夫同日入住医院，于2016年6月3日同日出院，但从医院诊断证明显示，张巧妮住院期间实际治疗天数为28天，故误工费应按因受伤而造成的误工损失计算，即：误工费3518.87元(45871元／年÷365天×28天=3518.87元)；3.护理费2785.19元（36307元/年÷365天×28天×1人=2785.19元）；4.住院伙食补助费2800元（28天×100元/天=2800天）。以上共计20118.76元。王保计投保的机动车第三者责任强制保险已在本次事故另一受害人即张巧妮丈夫史某的机动车交通事故责任纠纷一案中理赔完毕，王保计在事故中垫付的费用也在此案件中予以核减，故本案王保计赔偿张巧妮损失13077.19元(20118.76元×65%)。因张巧妮放弃对史某主张权利，本案不作处理，故剩余损失由张巧妮自行负担。王保计、人寿财险阳泉支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院判决认定事实有部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款二项规定，判决如下：一、撤销阳泉市郊区人民法院（2017）晋0311民初533号民事判决；二、上诉人王保计于本判决生效后十日内赔偿被上诉人张巧妮13077.19元；三、驳回张巧妮的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费902.30元，由张巧妮负担775.37元，由王保计负担126.93元；二审案件受理费902.30元，由张巧妮负担775.37元，由王保计负担126.93元。本判决为终审判决。审判长  胡旭辉审判员  张卫华审判员  贾志强二〇一八年五月四日书记员  任茹玉