河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫04民终1481号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路**楷林商务中心******。统一社会信用代码：91410100796774828C。主要负责人：安建伟，该支公司总经理。委托诉讼代理人：郭志玉，河南应国律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郝梦珂，女，1996年10月28日出生，汉族，住河南省郏县。被上诉人（原审被告）：石东东，男，1994年10月2日出生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：薛向雷，男，1980年1月18日出生，住河南省郏县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称平安财险郑州支公司）因与被上诉人郝梦珂、石东东机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郏县人民法院（2018）豫0425民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月24日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月9日对本案进行了审理。上诉人平安财险郑州支公司的委托诉讼代理人郭志玉、被上诉人郝梦珂、被上诉人石东东的委托诉讼代理人薛向雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险郑州支公司上诉请求：1.改判平安财险郑州支公司少承担赔偿金额12387.78元；2.一、二审诉讼费由郝梦珂、石东东承担。主要事实和理由：1.肇事车辆未在平安财险郑州支公司购买不计免赔险，根据该公司提供的《机动车综合商业保险条款》第二十七条规定，因石东东负交通事故全部责任，本案应实行20%的事故责任免赔率，故一审判决平安财险郑州支公司多负担赔偿金额8823.78元错误。2.平安财险郑州支公司不是本案的侵权人，根据保险合同约定，其不应承担本案的诉讼费用。郝梦珂辩称：1.豫Ｄ×××**号车在平安财险郑州支公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和保险限额为200000元的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），事故发生在保险期间内。因郝梦珂在本案事故中造成的损失未超过保险限额，故平安财险郑州支公司应全额赔偿郝梦珂的损失。2.一审法院根据国务院《诉讼费用交纳办法》对诉讼费进行了合理分配，并无不当。平安财险郑州支公司的上诉请求没有事实和法律依据，上诉理由不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。石东东辩称，一审判决正确，请求驳回上诉，并判决平安财险郑州支公司支付给石东东6000元垫付款。郝梦珂向一审法院起诉请求：1.判令石东东、平安财险郑州支公司赔偿郝梦珂医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金等损失共计175089元；2.案件受理费由石东东、平安财险郑州支公司承担。一审法院认定事实：事故发生时肇事车辆（车架号：LJDMAA227H0701552）悬挂豫Ａ×××**（临）号牌照。该车的实际车主是石东东，行驶证上显示车牌照为豫Ｄ×××**。2017年2月19日16时50分许，石东东驾驶豫Ａ×××**（临）号车（车架号：LJDMAA227H0701552）在郏县凤翔大道渣元乡老庄村王孬饭店门口处由南向东进入道路时，与由西向东行驶的郝梦珂驾驶的二轮电动车相撞，致郝梦珂受伤，双方车辆部分损坏。事故后郝梦珂被送至郏县人民医院住院治疗94天，支出医疗费16348.5元。经诊断为：1.左胫骨平台后缘及踝间嵴骨折；2.左膝关节副韧带损伤；3.左胫骨近端及股骨远端骨挫伤；4.左膝关节积液，积血。出院医嘱：1.继续治疗。2.适当锻炼。3.休息2月。4.不适随诊。诊断证明书显示：1.住院治疗，住院期间两人陪护；…5.出院后适当锻炼，休息两月。2017年2月19日，郏县公安交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定：石东东负该交通事故的全部责任；郝梦珂无责任。2017年11月13日，平顶山平正法医临床司法鉴定所作出的平正司鉴所[2017]临鉴字第095号鉴定结论为：郝梦珂损伤致残程度为九级伤残。郝梦珂支付鉴定费700元，鉴定检查费100元。另查明，1.事故车辆在平安财险郑州支公司投保了交强险122000元、商业三者险200000元，保险期间自2017年2月13日0时至2018年2月12日24时，事故发生于保险期间；2.石东东给郝梦珂垫付医疗费6000元，郝梦珂认可但称其起诉数额不包含垫付款；3.2016年度河南省城镇居民人均可支配收入为27232.92元/年，2016年河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为33857元/年。郝梦珂提供的赔偿数额清单为：1.医疗费16698.5元；2.护理费：94天×36848元／年÷365天×2人=18979.24元；3.住院伙食补助费：94天×30元／天=2820元；4.营养费：94天×10元／天=940元；5.误工费：267天×27232.92元／年÷365天=19921.06元；6.残残赔偿金：27232.92元／年×20年×20%=108931.68元；7.鉴定费700元；8.检查费100元；9.交通费2000元；10.精神损害抚慰金10000元。以上共计181089元。诉请：181089元－6000元（已支付）=175089元。一审法院认为，本案交通事故发生后，郏县公安交警部门作出的道路交通事故认定书认定石东东负该交通事故的全部责任,郝梦珂无责任。该事故认定符合客观事实，应予以采信。郝梦珂因本案交通事故受伤，依法提起诉讼，请求予以赔偿，符合法律规定，应予以支持。郝梦珂的具体损失为：1.医疗费：16348.5元＋350元=16698.5元；2.住院伙食补助费：30元／天×94天＝2820元；3.营养费：10元／天×94天＝940元；4.护理费：应以2016年度河南省居民服务、修理和其他服务业收入计算为33857元/年÷365天×94天×2人（因诊断证明显示住院期间两人护理）=17438.67元；5.误工费：郝梦珂提供的病历及郏县龙山街道东中心社区居民委员会出具的证明均显示郝梦珂职业系教师，但未提供其从事教师职业的相关证书及工资情况，且郝梦珂提供的赔偿清单上显示误工费是按照河南省城镇居民2016年人均可支配收入标准请求。根据郝梦珂提供的身份证及户口本显示其是非农业家庭户口，故依照2016年度河南省城镇居民人均可支配收入27232.92元/年计算标准，即27232.92元/年÷365天×154天（住院期间94天＋出院医嘱休息两月）=11490.05元；6.残疾赔偿金：根据郝梦珂提供的身份证及户口本显示其是非农业家庭户口，故依照河南省城镇居民2016年人均可支配收入27232.92元/年×20年×20%（伤残系数）=108931.68元；7.鉴定费：700元＋100元（鉴定检查费）=800元，系为确定保险标的物的损失程度所支付的必要合理费用，且有票据佐证，应由保险人承担；8.精神损害抚慰金：因郝梦珂无责任，九级伤残，10000元较为适宜；9.交通费：因郝梦珂未提供交通费票据，请求2000元，根据住院时间，酌定1000元较为适宜。以上共计170118.9元。扣除石东东垫付的6000元，为164118.9元。豫Ａ×××**（临）号车（车架号：LJDMAA227H0701552）在平安财险郑州支公司投保了交强险、商业三者险等保险，且事故发生在保险期间内，石东东负事故的全部责任，郝梦珂无责任，故平安财险郑州支公司应先在其承保的交强险范围内承担赔付责任，不足部分在商业三者险范围内承担赔付责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司于判决生效后十日内赔付郝梦珂医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、鉴定检查费、精神损害抚慰金、交通费等共计164118.9元；二、驳回郝梦珂的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3802元，中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担3564元，郝梦珂负担238元。二审期间，平安财险郑州支公司向本院提交《机动车综合商业保险条款》（2014版）一份，用于证明根据该条款第二十七条约定，因石东东负事故全部责任，应在商业三者险限额内实行20%的事故责任免赔率。本院组织各方当事人对该证据进行了质证。另查明，石东东未在平安财险郑州支公司购买不计免赔险。本院经审理查明的其他事实与一审判决认定的事实相一致。本院根据各方当事人的诉辩陈述，并征得当事人同意，归纳本案的争议焦点为：1.平安财险郑州支公司在本案中是否享有商业三者险限额内20%的事故责任免赔权。2.诉讼费的负担问题。关于平安财险郑州支公司在本案中是否享有商业三者险限额内20%的事故责任免赔权问题。平安财险郑州支公司主张根据该公司《机动车综合商业保险条款》（2014版）第二十七条约定，应在商业三者险限额内实行20%的事故责任免赔率。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。故对平安财险郑州支公司据以认定在商业三者险限额内实行20%事故责任免赔率的条款可认定为免责条款。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款。保险人应当向投保人说明保险合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。”本案一、二审期间，平安财险郑州支公司仅提交了一份《机动车综合商业保险条款》（2014版），并辩称因投保人石东东未购买不计免赔险，平安财险郑州支公司没有义务就不计免赔相关免责条款对石东东进行明确告知，而石东东也不认可平安财险郑州支公司曾就该免责条款对其进行过提示或明确说明。平安财险郑州支公司提交的证据不足以证明其已就该免责条款对投保人履行了提示和明确说明义务，该条款不产生法律效力。平安财险郑州支公司关于其应在商业三者险限额内享有20%事故责任免赔权的上诉理由证据不足，本院不予支持。关于诉讼费的负担问题。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”且本案诉讼的发生与平安财险郑州支公司未及时妥善理赔有一定关系，故一审法院判决平安财险郑州支公司承担相应诉讼费用并无不当。平安财险郑州支公司关于其不应负担诉讼费的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，平安财险郑州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费110元，由中国平安财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王会军审判员  赵红燕审判员  梁 东二〇一八年五月十七日书记员  陈紫竹