四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终6102号上诉人（原审原告）：成都鲁能压缩天然气有限责任公司，住所地：四川省成都市青羊区新开寺街88号。法定代表人：赵海邦，总经理。委托诉讼代理人：邓宁勇，北京大成（成都）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张素云，女，1973年5月26日出生，汉族，住四川省攀枝花市西区。委托诉讼代理人：卯静，四川时代经纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐剑峰，四川时代经纬律师事务所律师。上诉人成都鲁能压缩天然气有限责任公司（以下简称鲁能天然气公司）因与上诉人张素云劳动争议纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2017）川0105民初12074号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月28日受理后，依法组成合议庭，并于2018年4月13日公开开庭审理了本案。上诉人鲁能天然气公司的委托诉讼代理人邓宁勇、上诉人张素云及其委托诉讼代理人唐剑峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人鲁能天然气公司的上诉请求及答辩意见：撤销一审判决，依法改判不支付张素云延时加班工资。事实和理由：鲁能天然气公司不应当向张素云支付任何延时加班工资。根据双方签订的《劳动合同》及《员工手册》的约定，鲁能天然气公司已经支付了延时工资。即便应当支付张素云的延时加班工资，也应当扣除在提成工资中已经支付了的延时加班工资，一审法院计算延时工资的基数及标准有误。鲁能天然气公司与张素云之间协商解除劳动关系并签订《终止劳动合同声明》时，确认解除劳动合同约定工资已经支付完毕，该协议是双方真实意思表示，应当认定鲁能天然气公司不欠员工工资。故鲁能天然气公司不应当向张素云支付延时加班工资。一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院支持鲁能天然气公司的上诉请求。上诉人张素云的上诉请求及答辩意见：请求撤销一审判决第一项，改判鲁能天然气公司向张素云支付延时加班工资22165元。事实和理由：一审判决认定延时加班有误，张素云在上班期间没有专门的休息时间，随时处于工作状态，不应当扣除1个小时的休息时间。一审法院计算张素云延时加班工资的基数有误，计算加班工资的基数应当按照张素云实际领取的全部工资为准，一审法院将绩效工资扣除不符合法律规定。请求依法改判。鲁能天然气公司向一审法院起诉请求：鲁能天然气公司无需支付张素云延时加班工资22165元。一审法院认定事实：张素云于2013年8月入职鲁能天然气公司，从事收银员工作。双方最后一份劳动合同于2015年1月1日签订，合同期限自2015年1月1日至2017年12月31日，工资为基本工资加提成构成，鲁能天然气公司所有规章制度（包括但不限于“员工手册”等规章制度）均作为合同的重要组成部分。《员工手册》5.3.1条“站点员工的提成收入与销售业绩挂钩，除国家法定节假日外，不再发放加班工资。”鲁能天然气公司上班时间：为白班、夜班轮换；员工循环上2天白班、2天夜班，休息2天；白班自8时至当天19时，上班时间为11小时；夜班自19时至次日8时上班时间为13小时。白班员工需要提前10分钟到单位，而后学习相关文件、制度、换岗。吃饭时间为20分钟，夜班员工可以休息60分钟，其间班长可以代替休息员工完成相应业务。张素云的工资表载明，2016年7月起基本工资1010元、住房补贴300元、年功工资30元、津贴300元、促销提成172元、提成工资913元（每月不同）、误餐补助160元、全勤奖100元、安全奖150元、防暑降温150元，应得工资3285元。2016年8月应得工资3407元，2016年9月应得工资2983元，2016年10月应得工资3408元，2016年11月应得工资2790元，2016年12月应得工资3127元。2017年1月起基本工资1010元、住房补贴300元、年功工资45元、津贴300元、提成工资947元（每月不同）、促销提成13元、加班小时数38、加班费858元（法定节假日加班工资）、误餐补助168元、全勤奖100元、安全奖153元，应得工资3894元，2017年2月应得工资2925元，2017年3月应得工资1939元，2017年4月应得工资3307元，2017年5月应得工资3526元，2017年6月应得工资3319元。2017年7月19日，双方协商解除劳动合同，签署了《终止劳动合同声明》载明因工作岗位调整原因，不能从事现有工作，双方劳动合同于2017年7月19日终止，单位结清员工所有工资、经济补偿金等款项，员工承诺不得以任何理由要求单位给予任何经济补偿等。鲁能天然气公司支付了张素云解除劳动合同的经济补偿金12604元。2017年7月24日，张素云向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决鲁能天然气公司支付：1.提前终止劳动合同代通知金3151元；2.用工期间超时费22165元（3151元/月÷21.75天/月÷8小时×816小时×1.5倍）；3.支付职业体检费1000元。仲裁认定张素云解除劳动合同前12个月平均工资3151元，国家规定每月工作时间167小时（20.83天×8小时/天），张素云上白班11小时、夜班13小时，2个白班、2个夜班、休息2天，每月工作时间为240小时（11小时/天×2天+13小时/天×2天）×（30天/月÷6天）；仲裁时效为1年，结合张素云申请仲裁时间，2016年7月25日至2017年7月19日，鲁能天然气公司应支付张素云延时加班工资23795元［（240小时-167小时）×12个月×3151元/月÷21.75天/月÷8小时×150%］，因张素云主张延时加班费用为22165元，遂裁决鲁能天然气公司支付张素云延时加班工资22165元。鲁能天然气公司对此不服，起诉至一审法院。一审法院认为，2013年8月，张素云进入鲁能天然气公司从事收银员工作，双方签订劳动合同、建立劳动关系。2017年7月19日，经双方协商解除劳动合同，鲁能天然气公司支付了张素云解除劳动合同经济补偿金。劳动合同约定月工资为基本工资加提成，工资表也载明工资由基本工资、住房补贴、年功工资、津贴、提成工资、促销提成、法定节假日加班工资、误餐补助、全勤奖、安全奖等构成。提成工资则是根据加气站当月所销售数量、权重系数等予以综合计算而确定支付员工的费用。根据国家法律规定，经折算员工每月工作时间为20.83天，平均每月工作166.64小时（20.83天×8小时/天）。鲁能天然气公司员工白班需要提前10分钟到单位，2餐吃饭时间合计为40分钟，上班时间为11小时，实际工作10.5小时；夜班员工可以休息1个小时，上班时间为13小时，实际工作12小时；员工上2个白班、2个夜班后休息2天，依次循环上班。员工每月上班时间为225小时〔（10.5小时/天×2天+12小时/天×2天）×（30天/月÷6天）〕。每月延时工作时间为58.36小时（225小时-166.64小时）。《员工手册》虽然约定“站点员工的提成收入与销售业绩挂钩，除国家法定节假日外，不再发放加班工资。”与法律规定劳动者每周工作时间40小时、每月工作时间166.64小时相悖，该约定无效。员工延时工作，鲁能天然气公司应当依法支付延时加班工资。鲁能天然气公司以《终止劳动合同声明》载明“单位结清员工所有工资、经济补偿金等款项，员工承诺不得以任何理由要求单位给予任何经济补偿等。”据此主张工资已经付清，因该约定载明内容与客观事实不符，也不是员工对延时工资已经结清的真实意思表示，故对鲁能天然气公司主张工资已经付清无需支付延时加班工资一审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”结合张素云于2017年7月24日申请仲裁，从2016年7月25日至2017年7月19日期间共计11月25天内的延时加班工资应当予以支持。劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。因加气站需要连续24小时工作，其工作性质具有特殊性，本案所称提成工资就是计件工资，在设计时就是考虑到延时加班因素，如果不考虑延时加班，单位在制定提成比例时或许会予以降低。故延时加班工资计算基数认定上，应当将提成工资扣除，即按照每月发放基本工资、住房补贴、年功工资、津贴、误餐补贴、全勤奖、安全奖费用计算12个月的平均基本工资予以计算延时加班工资。经计算张素云从2016年7月至2017年6月上述平均基本工资金额为1993.58元，照此计算延时加班工资为11865.28元［1993.58元/月÷21.75天/月÷8小时×58.36小时/月×（11月+25天÷30天/月）×150%］。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、鲁能天然气公司于判决发生法律效力之日起十日内向张素云支付延时加班工资11865.28元；二、驳回鲁能天然气公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由鲁能天然气公司负担。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：鲁能天然气公司与张素云之间签订《终止劳动合同声明》的效力以及鲁能天然气公司是否应当向张素云支付延时加班费。针对焦点问题，本院评判如下：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系而签订的协议，只要是双方当事人的真实意思表达，不损害国家、集体利益和第三人利益，不是以合法形式掩盖非法目的，不损害社会公共利益，不违反法律、行政法规的强制性规定，其协议便产生相应的法律效力。本院认为，在本案中，虽然张素云认为《终止劳动合同声明》系鲁能天然气公司迫使其签订，双方约定的工资没有包含延时加班工资，但张素云未能提供有效证据证明与鲁能天然气公司签订的《终止劳动合同声明》具有可撤销的法定事由，也无证据证明其出具的《终止劳动合同声明》具有法律规定的无效的情形，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款“依法成立的合同，自成立时生效。”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，张素云与鲁能天然气公司签订的《终止劳动合同声明》对双方当事人具有法律约束力，张素云与鲁能天然气公司应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。根据双方2017年7月19日签订的《终止劳动合同声明》载明，因工作岗位调整原因，不能从事现有工作，经过双方友好协商，双方劳动合同于2017年7月19日终止，单位结清张素云所有工资、经济补偿金等款项，张素云承诺不得以任何理由要求单位给予任何经济补偿等。鲁能天然气公司按照《终止劳动合同声明》的约定支付了张素云解除劳动合同的经济补偿金。本院认为，参照《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”之规定，工资的总额组成中包含了加班加点工资，从张素云与鲁能天然气公司签订的《终止劳动合同声明》可以看出，张素云的工资已经支付完毕，也是双方真实意思表示，应当认定鲁能天然气公司不欠张素云延时加班工资，鲁能天然气公司关于不应当支付张素云加班工资的上诉理由成立，本院予以采纳。由于鲁能天然气公司不存在支付张素云加班工资的情况，故对张素云关于一审计算加班工资基数错误，应予改判的上诉理由本院不予采纳。综上所述，鲁能天然气公司的上诉请求成立，本院予以支持；张素云的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销成都市青羊区人民法院（2017）川0105民初12074号民事判决；二、成都鲁能压缩天然气有限责任公司无需支付张素云延时加班工资22165元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由张素云负担；二审案件受理费20元，由张素云负担。一审案件受理费由成都鲁能压缩天然气有限责任公司预交，成都鲁能压缩天然气有限责任公司向本院预交二审案件受理费10元，张素云于本判决生效之日起十日内将其应负担的案件受理费支付给成都鲁能压缩天然气有限责任公司。本判决为终审判决。审判长 周 文审判员 滕 洁审判员 崔俊安二〇一八年五月十四日书记员 薛潇瑞