济南市槐荫区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0104民初5285号 原告：山东红色一号餐饮管理有限公司，住所地山东省济南市。 法定代表人：汪艮勤，总经理。 委托诉讼代理人：高国华，北京市君致（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于淼，北京市君致（济南）律师事务所律师。 被告：胡伟，女，1968年10月11日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：朱艳翠，山东方晖律师事务所律师。 原告山东红色一号餐饮管理有限公司（以下简称红色一号公司）与被告胡伟劳动争议一案，本院于2017年12月13日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月17日公开开庭进行了审理。原告红色一号公司的委托诉讼代理人高国华，被告胡伟的委托诉讼代理人朱艳翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 红色一号公司向本院提出诉讼请求：1.判令我公司不向胡伟支付未签订书面劳动合同二倍工资差额43320元（自2016年3月22日至2017年2月3日）；2.判令我公司不向胡伟支付违法解除劳动合同赔偿金11814元；3.判令我公司不向胡伟支付2017年3月、4月工资5318元；4.判令我公司不向胡伟支付2016年、2017年带薪休假工资905元。事实和理由：1.胡伟于2016年2月22日到我公司应聘，同日按要求填写入职申请表，办理入职登记并签订书面劳动合同。2017年2月4日劳动合同期限届满前，双方又签订了用工协议，我公司严格执行劳动合同法的规定，胡伟请求未签订书面劳动合同双倍工资与事实不符，更不符合法律规定。2.胡伟自行辞职离开我公司，不存在我公司违法解除劳动合同，不应赔偿。我公司给予多方照顾，请假并不影响工资发放。2017年4月11日，胡伟失职，致使我公司被处分，公司领导批评其本职工作未做好时，当场提出辞职。其要求赔偿没有依据。3.入职以后，胡伟由于诸多原因经常请假而工资未受影响，仅2017年3月就请假三天，平时请假更多，其请求带薪年休假工资没有任何依据。且国家关于带薪年休假规定必须连续工作一年以上，胡伟在工作满一年后不到两个月就自行离职，结合工作期间经常请假并未扣发其工资的事实，胡伟要求带薪年休假的请求不符合规定。综上，请求驳回胡伟的相应请求。 胡伟辩称，红色一号公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院予以全部驳回。 诉讼中，胡伟将2017年3月、4月的工资数额变更为5929元。 本案当事人围绕诉讼请求和答辩内容依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，红色一号公司提供的户籍证明、用工协议复印件、仲裁裁决书、快递邮寄单复印件，胡伟提供的用工协议复印件、银行交易明细、员工入职登记表复印件，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 胡伟于2016年2月22日至2017年4月11日期间在红色一号公司工作，双方形成劳动关系。2017年2月4日，红色一号公司和胡伟签订《用工协议》一份，约定协议自2017年2月4日生效，2018年2月3日终止，胡伟担任会计工作，月工资4000元，因个人失职给公司造成损失的，应当承担赔偿责任等内容。工作期间，红色一号公司通过银行转账方式向胡伟发放工资。诉讼中，双方一致认可劳动关系解除前胡伟的月平均工资为3938元。工作期间，胡伟未休年休假，红色一号公司未向其支付带薪年休假工资，亦未安排补休。劳动关系解除后，双方产生争议。 胡伟作为申请人，以红色一号公司为被申请人，向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求红色一号公司向其支付未签订劳动合同双倍工资差额43320元（自2016年3月22日至2017年2月3日）、2017年3月及4月工资5318元、解除劳动合同赔偿金11814元、2016年至2017年带薪年休假工资905元。该委于2017年10月9日作出济槐劳人仲案〔2017〕414号仲裁裁决，裁决红色一号公司向胡伟支付未签订劳动合同二倍工资39449.74元、赔偿金11646元、2017年3月、4月工资5488.34元、带薪年休假工资905元。红色一号公司不服上述裁决，向本院提起诉讼。 双方对以下事实和证据有争议： 红色一号公司主张双方于2016年2月22日建立劳动关系以后签订了相应的书面劳动合同，在2017年2月劳动合同期限即将届满前，于2017年2月4日又签订了用工协议。原用工协议已经履行完毕，其没有保留或被人为带走。胡伟否认双方在2017年2月4日用工协议前签订过劳动合同，坚持要求红色一号公司向其支付双方建立劳动关系次月起至用工协议签订前的二倍工资差额。 诉讼中，胡伟提供银行交易流水明细、工资表复印件各一份证实其工资数额。红色一号公司对证据真实性无异议，认可胡伟的工资系其公司通过案外人等其他人转入胡伟账户，但胡伟提交的上述证据中所发款项是否为胡伟的工资需要进一步核实；对工资表复印件的真实性不予认可。 胡伟主张红色一号公司未向其发放2017年3月、4月的工资。其中，3月的工资应按照双方一致认可的月平均工资3938元计算，4月其出勤11天，工资应为1991元。红色一号公司辩称2017年3月的工资已通过银行转账形式发放，2017年4月的工资未予发放。因胡伟于该月未尽会计职责，未向税务部门提供公司财务年报致使其被列为经营异常名录，严重影响了公司的合法权益和工资正常发放。胡伟在2017年4月实际出勤9天，在接受公司领导批评时主动辞职，因此该月工资不应发放。为证实胡伟在2017年4月的出勤天数，红色一号公司提供其根据考勤卡统计制作的职工考勤记录表复印件一页。胡伟对该证据的真实性不予认可。 胡伟主张红色一号公司应支付其带薪年休假工资905元。红色一号公司认为胡伟工作刚满一年，且工作期间请假时间远超过应休假天数，其公司基于人情考虑未扣发胡伟工资，不应再给予补偿。胡伟认为红色一号公司应举证证明其存在请假行为，且请假与其所享有的法定带薪休假权不冲突。 对于劳动关系解除。胡伟主张红色一号公司在未事先告知的情况下，因将会计部门外包给财务代理记账公司需要裁撤部门，要求其与代理记账公司交接会计工作，将其违法辞退。因此，红色一号公司应向其支付赔偿金11814元。为证实该项主张，胡伟提交《交与金斗云代理记账公司账本明细》及交接明细一宗用以证明交接事实；提交工资表一宗用以证明张廷廷为红色一号公司的出纳，其为会计。红色一号公司认为胡伟所述与事实不符，胡伟未履行会计工作职责，由于工作失误导致公司被纳入异常经营名录，在2017年4月11日接受领导批评教育时口头主动提出离职，其才安排胡伟办理相关交接手续，故其不应该向胡伟支付赔偿金。红色一号公司对胡伟提交的上述证据真实性没有异议，但认为胡伟也认可接单中接收人是其公司的工作人员，其公司并不是不需要会计岗位。红色一号公司对胡伟主动离职没有提供证据，对其被列入经营异常名录提交了国家企业信用信息公示系统网上查询一份。胡伟对该证据的真实性不予认可，亦不认可其存在工作失误。 本院认为，诉讼中，红色一号公司与胡伟对2016年2月22日至2017年4月11日期间双方存在劳动关系的事实均无异议，且有用工协议等证据予以证实，本院对此予以确认。 对于双方建立劳动关系后至2017年2月4日签订用工协议之前，双方是否签订书面劳动合同的问题，红色一号公司主张双方已签订相应的书面劳动合同，因履行完毕没有保留或被人为带走。胡伟对其该项主张不予认可。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。红色一号公司对其上述主张没有提供相应证据加以证明，本院不予采信。胡伟在2016年2月22日入职后，红色一号公司在2016年3月22日至2017年2月3日期间未与胡伟签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，应向胡伟支付每月二倍的工资。因此间工资已经正常发放，红色一号公司仅应再向胡伟支付此间二倍工资差额。 对于胡伟在诉讼中提交的银行交易流水明细，红色一号公司认可证据真实，又提出对所发款项是否为胡伟的工资需要核实。庭审以后至本判决作出之日，红色一号公司未对此向本院反馈意见。本院对胡伟提交的银行交易流水明细予以采信。又因双方在诉讼中一致认可劳动关系解除前胡伟的月平均工资为3938元，本院予以采信，并对本案中各项诉求均以该数额为计算标准。 按照双方一致认可的月平均工资3938元计算，红色一号公司应向胡伟支付未签订劳动合同二倍工资差额43318元。对于超出部分，没有法律依据，本院不予支持。 对于2017年3月、4月的工资发放，红色一号公司主张2017年3月的工资已发放，但未提供证据予以证实，胡伟亦不予认可，本院对其该项主张不予支持。红色一号公司应向胡伟发放2017年3月的工资3938元。2017年4月的工资未予发放，红色一号公司认为胡伟工作失误造成其被列入经营异常名录不应发放，本院认为首先，红色一号公司并未提供证据能够证明其被列入经营异常名录系胡伟个人原因所致；其次，即使个人责任属实，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。双方在《用工协议》中亦是约定因个人失职给公司造成损失的，应当承担赔偿责任等内容。因此，红色一号公司不发胡伟2017年4月工资的请求于法无据，本院不予支持。双方对该月胡伟的出勤天数意见不一致，红色一号公司认可胡伟出勤9天，胡伟主张其出勤11天。对于其还出勤的另外两天，胡伟没有提供证据加以证明，本院采纳红色一号公司的意见，认定胡伟在2017年4月出勤9天，工资应为1629元。综上，红色一号公司应向胡伟支付2017年3月、4月的工资5567元。对于超出部分，没有法律依据，本院不予支持。 对于带薪年休假工资，依照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条的规定，胡伟在工作期间未休年休假，红色一号公司未向其支付带薪年休假工资，亦未安排补休。红色一号公司应向胡伟支付年休假工资。红色一号公司并未举证证明胡伟请假的事实，其所称胡伟请假时间超过应休假天数的抗辩意见不成立，不符合上述条例第四条所规定的不享受当年年休假的情形，本院对其该项意见不予采纳。胡伟要求红色一号公司支付带薪年休假工资905元的请求，合法有据，本院予以支持。 对于赔偿金，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，红色一号公司对胡伟主动离职没有提供证据加以证明。胡伟提交《交与金斗云代理记账公司账本明细》及交接明细证明其被违法辞退。红色一号公司对证据没有异议，对证明内容不予认可。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条的规定，“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定”。结合红色一号公司欠付工资等违法行为，本院认定红色一号公司违法解除双方的劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条的规定，红色一号公司应向胡伟支付赔偿金11814元。 综上所述，红色一号公司要求不向胡伟支付各项费用的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下： 一、山东红色一号餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向胡伟支付未签订书面劳动合同二倍工资差额43318元； 二、山东红色一号餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向胡伟支付2017年3月、4月的工资5567元； 三、山东红色一号餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向胡伟支付带薪年休假工资905元； 四、山东红色一号餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向胡伟支付赔偿金11814元。 案件受理费10元，减半收取5元，由山东红色一号餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 夏 珍 二〇一八年五月二十五日 书记员 焦婷婷