天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2018)津0104民初2406号原告（被告）:曹玉发，男，1963年1月14日出生，汉族，无职业，住天津市河北区。委托诉讼代理人：王琳，天津世杰律师事务所律师。被告（原告）：天津市尚力科技有限公司，住所地天津市华苑产业区鑫茂科技园G座一层E单元。法定代表人：李煌，总经理。委托诉讼代理人：李阳，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：康振江，天津君利律师事务所律师。原告（被告，以下略）曹玉发与被告（原告，以下略）天津市尚力科技有限公司劳动争议二案，因原、被告均不服劳动人事争议仲裁委员会的同一裁决，原告曹玉发于2018年2月11日（案号为（2018）津0104民初2406号）、被告天津市尚力科技有限公司于2018年2月11日（案号为（2018）津0104民初2430号），分别向本院提起诉讼。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告曹玉发及其委托诉讼代理人王琳，被告天津市尚力科技有限公司的委托诉讼代理人李阳、康振江到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：同意仲裁裁决第二项，不同意第一、三项，要求判令：1.被告支付原告2017年4月1日至2017年12月24日因劳动合同到期后未签订书面劳动合同双倍工资差额51411.9元；2.被告支付原告2017年2月1日至2017年10月31日期间公休日加班费14354.82元；3.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金89618.37元；4.被告为原告办理社保、人事档案转移手续及办理领取失业保险金手续；5.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告自愿撤回第1、4项诉讼请求。事实和理由:原告于2002年11月18日入职天津瑞高利有限公司，后公司变更为天津新耀科技有限公司。2015年5月14日非原告本人原因与天津新耀科技有限公司解除劳动关系，2015年5月15日被安排到被告处工作。原告在原单位工作年限为13年7个月，被告认可将之前的工作年限合并计算到在被告工作期间。原告在职期间从事售后维修工作，具体负责晒图机和叠图机的安装和售后，需经常出差。入职后原、被告签订了书面劳动合同，劳动合同期限自2015年5月15日至2016年4月14日，合同到期后双方续签了劳动合同，合同期限自2016年4月15日至2017年2月28日。合同到期后被告未与原告续签劳动合同。关于工资，工资构成为：保底工资3000元+奖金，每月实发不固定，每月10日以现金签收形式发放上个月一整月工资，被告向原告发放工资条，在职期间工资已经发放完毕。关于出勤，上8:00下17:00，午休1小时，标准工时制。若出差，则没有固定作息时间，因原告大部分时间都在外出差，故没有考勤记录方式。出差的具体流程为被告单位主管口头给原告派活，告知其客户名称和地址，被告给原告维修单，原告带着维修单和工具去负责修理，完活后客户在维修单上签字，其后原告将维修单和报销单据提交被告。2017年12月24日原告向被告邮寄了解除劳动关系通知书，其上载明解除理由为被告存在拖欠原告加班费的违法行为，根据《劳动合同法》第三十八条第二项之规定以未及时支付劳动报酬为由与被告解除劳动关系。该邮件次日送达被告，故双方劳动关系于2017年12月25日解除。因被告认可将此前的工龄并入被告，故原告总计在职年限为15年零1个月。后双方发生劳动争议，原告认为被告侵犯其合法权益，就支付未签订劳动合同二倍工资、休息日加班费、解除劳动合同经济补偿金、社保关系和人事档案转移手续等事宜向仲裁机构申请仲裁，仲裁机构出具了高新区劳仲案字【2017】第1297号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（即本案被告，下同）自本裁决书生效之日起十日内支付申请人（即本案原告，下同）2017年4月1日至2017年12月24日未签订劳动合同的二倍工资50259.62元；二、被申请人自本裁决书生效之日起十五日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回申请人的其他申请请求。现原告认为：关于第二项诉请，其在职期间存在公休日加班情况，具体加班时间为：2017年2月25、26日，同年3月4、5、18、19、25、26日，同年4月15、22、23日，同年5月6、7、21日，同年6月10、11、17、24、25日，同年7月8、9日，同年8月5、19、20日，同年9月16、23日,同年10月21、22日，以上公休日共计加班28天，都是在出差期间公休日加班，被告未支付过相应加班费，以离职前12个月平均实发工资5668.81元为基数计算；关于第三项诉请，2017年12月24日原告向被告邮寄解除劳动关系通知书，解除理由是被告未及时足额支付劳动报酬，该邮件次日送达被告，故双方劳动关系于2017年12月25日解除，被告应支付解除劳动关系的经济补偿金，具体按离职前月均实发计算15年零1个月。综上，不同意仲裁裁决第三项，诉至本院。被告辩称，认可原告工作年限为15年零1个月，离职前12个月月均实发5668.81元，原告工资构成为：保底工资3000元+奖金+加班费+差旅补助，其他认可原告所述事实。关于原告第二项诉请，诉请期间仅认可原告在2017年4月22日、同年10月22日存在公休日加班2天，被告已经发放原告该期间公休日加班费3210元，已足额支付，不存在拖欠；关于三项诉请，认可原告所述的解除经过，但是被告没有拖欠原告任何劳动报酬，故不同意支付经济补偿金。总之，不同意原告全部诉请。并向本院提出诉讼请求：认可裁决书第二、三项，不认可第一项，要求判令：1.被告不支付原告2017年4月1日至2017年12月24日期间未签订劳动合同二倍工资差额50259.62元；2.诉讼费由原告承担。事实理由：2017年2月28日劳动合同期满时，被告多次以口头形式要求原告续签，由于原告出差导致劳动合同一直没有签订，直至劳动关系解除，故被告在未签订劳动合同一节无过错，不应支付原告二倍工资差额。原告辩称，劳动合同到期后，原告口头向被告提出续签，但被告始终未续签，故不同意被告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告为证明被告诉请期间每月实发工资数额且被告并未支付公休日加班费，向本院提交了2016年12月至2017年12月份的工资条、月奖金核算表复印件，原告表示工资条最后一项合计数额为实发数额，其中的“加班/奖金”发放的是奖金，并非加班费。被告对该工资条的真实性及数额认可，对月奖核算表发放数额及系数均认可，但表示虽然该表显示名目为奖金，但实际是加班费，原告工作性质不存在奖金，故“加班/奖金”即加班费。本院认为既然被告对于该工资条真实性予以认可，故对于该证据的真实性本院予以采信。关于月奖核算表，因被告认可其上数额，故本院对该证据数额予以采信；2、原告为证明公休日加班天数，向本院提交了出差统计表、验收报告、维修记录表复印件及铁路购票短信截图打印件。原告表示出差统计表是被告单位负责报销的员工王晓羽给其打印的，其上操作人“曹”指的是原告。验收报告和维修记录是原告上交被告前自行复印的，被告让原告持上述表进行安装或维修，无被告公章的是维修记录，表的主文是原告本人填写，验收报告负责人、维修记录用户签名均系客户填写，原告仅能复印一部分，其他无法提交。被告对于出差统计表不认可，表示王晓羽负责售后管理，并不负责统计出差表，且该表没有抬头也未加盖被告公章，并非被告出具。验收报告和维修记录表真实性认可，是被告给原告的，但被告只认可原告存在2天的公休日加班，其余的均为工作日，且2天的公休日加班费已经给付完毕。火车票购票短信的证明目的不认可，因为无法证明是因公出差购票。本院认为，被告对于验收报告和维修记录表真实性认可，故对于其真实性本院予以采信。关于出差统计表因被告对于真实性不认可，且并未加盖被告公司公章，故对其真实性本院不予采信。关于铁路购票信息，被告对其证明目的不认可，本院认为该证据无法证明是因公出差所购，故证明目的本院不予采信；3、原告为证明是原告主动解除与被告劳动关系以及解除的理由即拖欠劳动报酬，向本院提交了解除劳动合同通知书。被告对于真实性认可。本院认为，既然被告对于该证据的真实性认可，故本院对其真实性予以采信；4、被告为证明依据公司制度规定的员工薪酬及福利，被告支付给原告的是加班费，向本院提交了员工手册及发放文件登记表复印件。原告对该证据真实性不认可，表示虽然确认函上的字是原告签的，但不是针对被告的员工手册。本院认为，即便被告向原告发放了员工手册，也无法证明被告是否实际发放了原告的加班费的事实，故对于证明目的本院不予采信；5.被告为证明原告每月实发工资数额及其构成情况，且已经向原告发放了加班费，向本院提交了工资明细复印件和加班/奖金核算表复印件。被告表示因原告工作性质不存在奖金，故“加班/奖金”就是加班费，被告已经支付了原告的加班费。原告对于工资明细中的实发数额认可，但表示其中的“加班/奖金”项目实际是奖金。原告对于核算表真实性不认可，表示没见过，被告没有发放过公休日加班费，其中的“加班/奖金”项目实际是奖金，并非加班费。本院认为，因原告对工资明细实发数额认可，故本院对该数额予以采信。因核算表并无原告本人签字确认，现原告对此不予认可，故本院对核算表真实性不予采信；6、被告为证明与其他员工续订劳动合同，向本院提交其他员工劳动合同复印件。被告表示，原告因出差导致未续签劳动合同，被告无过错。原告对该证据不认可，表示与本案无关。本院认为，因该证据均系被告与其他员工的劳动合同，故证明目的本院不予采信；7、原告为证明被告提交的员工守则不真实，向本院提交员工守则复印件。原告表示该员工守则系被告向原告发放，与被告提交的员工守则不一致。被告对该证据真实性认可，表示系被告单位公章，但证据来源不认可，表示落款日期在双方建立劳动关系前。本院认为，因被告对该证据真实性无异议，故本院对真实性予以采信；8、原告为证明每月奖金计算依据，加班/奖金发放的是奖金而非加班费，向本院提交2016年7月《销售、展会装机分数标准》复印件。原告表示该证据系被告向原告发放。被告对该证据真实性不认可，表示并非被告公司的。本院认为，因该证据并无被告单位名称，亦无被告公章，现被告对此不予认可，故本院对该证据真实性不予采信。庭审中，原、被告均认可原告离职前12个月的实发工资数额分别为：4850元、5824.4元、7102.4元、5523元、5321元、5711.7元、6421.24元、6392.84元、6652.24元、6305.04元、4729.84、3192元，并共同确认原告离职前12个月平均实发工资数额为5668.81元。本院认为，本案争议焦点为：一、原告诉请期间公休日加班天数及被告是否足额发放公休日加班费；二、原告解除劳动关系理由是否符合法律规定的给付经济补偿金条件；三、被告应否给付原告诉请期间未签订劳动合同双倍工资差额。1、关于公休日加班费问题：其一、关于原告是否存在公休日加班问题：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，双方均认可，针对原告工作性质导致大部分时间出差在外，故用人单位无考勤记录方式。原告主张公休日加班28天，且均在出差期间，现被告认可原告公休日加班2天，即2017年4月22日，同年10月22日，本院予以确认。但在被告认可的期间之外，原告并未提供充分的证据予以证明存在公休日出差期间，且在该期间为单位提供劳动，故应当承担举证不能的后果。故本院认定诉请期间原告存在公休日加班2天。其二、关于公休日加班费是否足额给付的问题：被告作为用人单位应当就发放的劳动报酬的项目进行详细的登记，并承担举证责任。庭审中，被告主张已经足额给付加班费，然根据其提交的工资明细、加班/奖金核算表等，均未明确体现公休日加班费的名目。虽然被告主张工资明细上的“加班/奖金”项目即为公休日加班费，然原告对此不予认可，主张发放的是奖金而非加班费。结合被告当庭提交的证据，核算表上未能体现原告公休日加班费的计算依据，工资明细上也未对“加班/奖金”具体的指代进行明确说明。当本院询问被告是否有公司规章制度规定、合同约定、或其他约定就“加班/奖金”项目进行明确释明时，被告表示此乃单位通行做法，管理岗位才有奖金，包括原告在内的其他岗位都没有奖金，但被告对此并无书面的规章制度予以规定。综上，本院认为，双方庭审中明确了奖金系原告的工资构成之一，而被告作为用人单位，未提交充分证据证明其发放原告的“加班/奖金”项目系加班费而非工资构成之奖金，被告应承担举证不能的不利后果，故原告主张该项下发放系奖金而非加班费的观点，本院予以采信。故本院认定，被告并未支付原告公休日加班费。鉴于双方确认的原告离职前12个月月均实发工资数额，被告应支付原告2天的公休日加班费1042.54元；2、关于解除劳动合同经济补偿金问题。根据《劳动合同法》规定，因用人单位拖欠劳动者劳动报酬，而劳动者因此解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。如前所述，本院认定被告存在拖欠原告公休日加班费的情形。因此，原告以被告未足额支付劳动报酬为由与被告劳动关系符合《劳动合同法》规定的经济补偿金的给付条件。根据双方确认的原告离职前12个月月均实发工资数额及原告在被告的工作年限，被告应当给付原告解除劳动关系的经济补偿金87866.56元。3、关于未续签劳动合同双倍工资差额问题。根据法律规定，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同。本案中双方签订了两次劳动合同，最后一次劳动合同于2017年2月28日到期。到期后原告继续在被告处工作，被告并未表示异议，但双方未再签订书面的劳动合同。关于未签劳动合同的责任，被告辩称多次口头让原告签订劳动合同，但由于原告出差导致未续签劳动合同，然并未提供充分的证据予以佐证，故对于被告的抗辩理由本院不予采信。又因原告认可仲裁裁决的数额，故本院予以照准，被告应当给付原告2017年4月1日至同年12月24日的未签订劳动合同双倍工资差额50259.62元。另，双方对于仲裁裁决无争议的裁项，本院予以照准。综上所述，原告各项诉讼请求部分符合法律规定本院予以支持，被告各项诉讼请求均不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告（原告）天津市尚力科技有限公司支付原告（被告）曹玉发2017年2月1日至同年10月31日公休日加班费1042.54元；二、本判决生效后三十日内，被告（原告）天津市尚力科技有限公司支付原告（被告）曹玉发解除劳动关系经济补偿金87866.56元；三、本判决生效后三十日内，被告（原告）天津市尚力科技有限公司支付原告（被告）曹玉发2017年4月1日至同年12月24日未签劳动合同双倍工资差额50259.62元；四、本判决生效后三十日内，被告（原告）天津市尚力科技有限公司为原告（被告）曹玉发办理社会保险关系和档案转移手续；五、驳回被告（原告）天津市尚力科技有限公司的全部诉讼请求；六、驳回原告（被告）曹玉发其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由被告（原告）天津市尚力科技有限公司担负。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。代理审判员 程 明二〇一八年五月二十九日书 记 员 周晗阳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。