上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2018）沪01民终4906号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号。负责人：石洪峰，副总经理。委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人：张强，上海申申律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：严鑫，女，1988年1月14日生，汉族，住安徽省巢湖市庐江县。原审被告：黄启明，男，1992年12月18日生，汉族，户籍地江西省南昌市安义县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安财保天津分公司）因与被上诉人严鑫及原审被告黄启明机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初97400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保天津分公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回一审法院重审。事实和理由：华东政法大学司法鉴定中心仅阅片和体格检查，并未现场对严鑫进行法医学检查，仅以一足足弓结构部分损坏评定严鑫构成十级伤残不合理，不符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6.18的规定。严鑫未经协商即选择鉴定机构，鉴定检材未经质证，鉴定过程未通知平安财保天津分公司到场，鉴定程序违法，鉴定意见不能作为判决的依据。严鑫、黄启明均未作答辩。严鑫向一审法院提出诉讼请求，请求判令：黄启明、平安财保天津分公司赔偿严鑫交通事故人身损害损失共计202,557.60元,此款由平安财保天津分公司在交强险和商业三者险范围内承担先行赔偿的责任，其中精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔付，超出保险公司赔付范围的部分由黄启明承担。一审法院查明，2016年12月16日15时30分许，严鑫驾驶电动自行车在上海市浦东新区航头下沙新街大桥西侧20米处由东向西通行时，适逢黄启明驾驶牌号为津MXXX**的小型轿车也在该处由东向西通行，因黄启明驾驶时未确保安全，不慎与严鑫发生碰撞，导致严鑫受伤、电动自行车损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，黄启明承担事故的全部责任，严鑫不承担责任。事发后，严鑫至医院治疗。经上海市公安局浦东分局航头派出所委托，华东政法大学司法鉴定中心对严鑫的伤残等级及误工、营养和护理期限作了鉴定，并于2017年7月14日出具鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人严鑫因交通事故致L2椎体压缩性骨折，左侧第一跖骨基底部粉碎性骨折，现腰部肿胀，压痛明显，活动受限，左足踝关节及足背肿胀，压痛明显，活动受限。分别评定十级、十级伤残；酌情给予伤后（含二次手术）误工180日，营养60日，护理75日。”严鑫支付了鉴定费2,400元。为提起诉讼，严鑫支付了律师代理费7,000元。一审法院另查明，津MXXX**小型轿车在平安财保天津分公司处投保了交强险及商业三者险（金额为500,000元），附加不计免赔率特约险，本起事故发生在保险期间。一审法院又查明，黄启明给付严鑫100元，双方均同意在本案中一并处理。一审法院再查明，严鑫自2015年6月起居住在本市城镇地区，并自2015年7月起在上海XX有限公司工作，2016年11月起任职于Z公司。严鑫一审中表示，事发当天其没有摔倒，后去医院复诊时摔了一跤，故撤回关于L2椎体压缩性骨折十级伤残的相关诉请，并变更残疾赔偿金和精神损害抚慰金为115,384元和5,000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车之间的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方均有过错的，按照各自的过错程度分担赔偿比例，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，如有证据证明非机动车一方存在过错的，按照其过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本起交通事故发生于机动车与非机动车之间，并经相关职能部门认定机动车一方的黄启明承担事故全部责任，严鑫无责任。据此，根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，对于严鑫的合理经济损失，一审法院确认由平安财保天津分公司在交强险责任限额内向严鑫承担赔偿责任，超出交强险责任限额的损失，由黄启明承担；平安财保天津分公司在商业三者险责任限额内向严鑫承担赔偿责任。平安财保天津分公司对严鑫的伤残等级持有异议，但其未能提供充分证据予以反驳，该公司申请重新鉴定缺乏依据，不予准许。严鑫撤回关于L2椎体压缩性骨折十级伤残的相关诉请，系当事人对自己民事诉讼权利的处分，可予准许。对严鑫的各项损失，一审法院确认如下：1、医疗费，根据严鑫提供的病史和涉案医疗费发票并结合当事人意见，确认医疗费数额为133,53.86元，平安财保天津分公司要求扣除其中的非医保费用没有依据，不予采纳。2、营养费，根据严鑫伤情，酌情按照每天30元计算60天，确认营养费为1,800元。3、误工费，严鑫要求按照每月3,900元计算依据不足，酌情按照每月2,300元计算6个月，确认误工费为13,800元。4、护理费，根据严鑫的伤情酌情按照每天50元计算75天，确认该项费用为3,750元。5、交通费，一审法院根据严鑫的就诊情况酌情支持300元。6、衣物损失费，严鑫虽未能提供证据予以证实，但其在本起事故中衣物受到一定程度污损当属客观，酌情支持200元。7、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、住院伙食补助费120元及鉴定费2,400元，经查，严鑫主张前述费用并无不当，且数额尚属合理，予以支持。8、律师代理费，严鑫主张7,000元，严鑫为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，根据本案实际情况和严鑫获赔金额，予以支持4,000元。上述损失合计160,107.86元，由平安财保天津分公司在交强险责任限额内先行赔偿120,200元(其中医疗费赔偿项目下10,000元、死亡伤残赔偿项目下110,000元、财产损失赔偿项目下200元)，余款39,907.86元中律师费4,000元由黄启明负担，剩余款项由平安财保天津分公司在商业三者险内赔偿。黄启明已给付严鑫100元，尚应给付严鑫3,900元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、平安财保天津分公司于判决生效之日起十日内赔偿严鑫156,107.86元；二、黄启明于判决生效之日起十日内赔偿严鑫3,900元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,840元，减半收取计1,920元（严鑫已预交），由严鑫负担169元，由黄启明负担1,352元，由平安财保天津分公司负担399元，均于判决生效之日起七日内交至一审法院。各方当事人二审中均未提交新证据。经审理，一审法院查明事实正确，本院均予确认。本院认为，本案的鉴定机构具有相应资质，委托此次交通事故伤情鉴定的主体及鉴定过程程序合法，所作鉴定结论有医院病史、医学影像资料、诊断结论和对伤者的检验所见为依据，对鉴定结论的分析说明合理有据，鉴定意见应当作为本案认定案件事实的依据。平安财保天津分公司对鉴定结论提出异议，但未提供证据充分证明其异议成立。其以此为由要求将本案发回一审法院重审，应不予支持。综上所述，平安财保天津分公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,422.16元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王峥审判员  盛萍审判员  王敬二〇一八年五月二十二日书记员  胡蓉附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。