黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑08民终408号上诉人（原审原告）：于某某，男，1972年6月28日出生，汉族，系黑龙江广播电视网络股份有限公司桦南分公司网络运营中心网格员，现住桦南县。委托代理人：李旭，系桦南县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李某某，男，1979年5月6日出生，汉族，系个体户，现住桦南县。上诉人于某某因与被上诉人李某某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省桦南县人民法院（2017）黑0822民初2295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问双方当事人，认为事实清楚，未开庭进行了审理。本案现已审理完毕。于某某上诉请求：一、撤销桦南县人民法院（2017）黑0822民初2295号民事判决书。二、予以改判，支持上诉人原审要求误工费59700元的诉讼请求或发回桦南县人民法院重审本案。事实理由：一、上诉人起诉被上诉人要求赔偿医疗费35923.07元，扣除被上诉人已支付的32210元，被上诉人还应支付3713.07元，护理费9120元（152元/天×60天），营养费1500元（50元/天×30天），伙食补助费1900元（100元/天×19天），误工费59700元（150元/天×13个月零8天计398天），原审法院判决没有支持原告的误工费诉讼请求，是因上诉人是黑龙江广播电视网络股份有限公司桦南分公司网络运营中心网格员，有固定收入，上诉人受伤期间单位并没有停发工资，因此不支持上诉人误工损失，上诉人对该项判决不服，理由是上诉人单位在上诉人受伤期间没有停发上诉人工资是上诉人与单位之间的另一个法律关系，上诉人不上班单位也是不停发工资，是因为上诉人单位开的每月工资非常低，每月仅开1800元生活费，尚不能维持正常生活所用，因此上诉人单位允许职工可以另求打工挣钱，上诉人单位从不干涉。二、上诉人是在被上诉人雇佣劳动过程中受到损伤，被上诉人应按司法鉴定现行医疗终结期13个月另8天计398天赔偿上诉人误工损失，被上诉人雇佣上诉人每天工资150元是双方的共认的事实，根据《最高人民法院司法解释》及《中华人民共和国侵权责任法》规定，误工费是根据受害人的误工时间和收入予以赔偿，和受害人接受治疗证明确定的时间，上诉人在给被上诉人工作每天150元是确定的，在工作中受伤是事实，应认定被上诉人雇佣上诉人工资是每天150元固定的收入，上诉人在治疗及司法鉴定医疗终结期为现行医疗终结期截止到上诉人作法鉴的当天计398天，上诉人如不受伤被上诉人每天应该支持给上诉人150元工资的是不容置疑的，上诉人受伤后每天的收入也应该按雇佣工作时每天150元标准赔偿，原审判决没有支持上诉人的误工费不公平。三、被上诉人雇佣上诉人事实，上诉人当天是在室内楼道里干活，听见外面二楼干活挂线的于文波喊快点来人，上诉人就和姚大伟从室内楼道出来，看见于文波在梯子上挂线时，因在楼的背光面单元门上面雨达有冰，于文波两手抓着上面钢线，梯子打滑非常危险，姚大伟先上去扶梯子，上诉人跟在后面也往上上时滑落到地上摔伤，于文波也从梯子上掉到单元门上面的雨达上，把扶梯子的姚大伟也砸倒了，因被上诉人提供劳动服务的梯子没有防滑措施没有上胶套，上诉人是为了救护在上面挂线于文波时摔伤，上诉人是为了保护在梯子上挂线的工作人员受伤救援时导致自己本人受伤，因此，上诉人在本案中主观和客观均没有过错责任。原审判决上诉人自己承担20%责任，上诉人不认可。李某某辩称，原审法院查明、认定的事实清楚，证据充分，适用法律恰当，判决公平、公正。应驳回上诉，维持原判。于某某向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿各项经济损失78733.07元，其中医疗费35923.07元，扣除被告已支付32210元，被告还应支付医疗费3713.07元、护理费9120元、营养费1500元、住院伙食补助1900元、误工费59700元、法鉴费2800元，合计78733.07元。2、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2016年10月29日9时许，被告李某某雇佣原告于某某在桦南县文新小区安装有线电视电缆，原告在没有人扶梯子的情况下，登梯子爬高进行施工作业，由于当日下雨导致梯子侧滑，原告从梯子上摔下来受伤。原告于当日住进桦南县人民医院治疗，经临床确诊为胸部闭合伤并右侧第8/9肋骨骨折，血胸。2016年11月9日原告转入佳木斯大学附属第一医院住院治疗，诊断为胸部闭合伤，右侧多发肋骨骨折。2016年11月11日行肋骨骨折切开复位内固定术、右侧血胸清除术，经过治疗于2016年11月17日出院，共住院治疗19天。经佳木斯市肿瘤医院司法鉴定所佳肿（2017）临司鉴字85号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人于某某所受损伤，与本次事件之间存在直接因果关系；2、构不成伤残等级；3、医疗终结期可现行医疗终结，需1人护理，期限为60日，营养期限为30日；4、可择期进行手术治疗。另查，原告于某某所花医疗费用为36203.80元，住院伙食补助费1900元（100*19天）；护理费9120元（152元*60天）；营养费1500（50元*30天）；司法鉴定费2800元，合计人民币51523.80元，被告李某某在原告住院治疗期间已垫付医疗费32210元。一审法院认为，被告李某某临时雇佣原告于某某对桦南县文新小区有线电视线路进行改造，被告与原告已形成劳务合同关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告李某某承包有线电视线路改造工程，其对所雇佣的人员应进行安全生产培训，教育提供劳务者要注意安全生产，而本案被告对其所雇佣的人员未尽到安全教育义务，因此，被告对此次事故的发生应负主要责任，而原告于某某在没有人扶梯子的情况下，爬梯子登高作业，忽视了存在一定危险性，未尽到安全注意义务，对此次事故的发生应负次要责任，故酌情认定原告承担20%的过错责任，被告承担80%的过错责任。被告委托代理人关于1、原、被告在本次事故中都存在过错责任的辩解意见成立，本院予以采纳，但是关于原、被告过错责任划分为三七开（原告承担30%、被告承担70%）的辩解意见不适当，本院不予支持。2、原告去佳木斯大学附属第一医院住院治疗是擅自转院，以及去佳木斯市中医院、中心医院进行伤情复查，无桦南县人民医院医嘱属于无故扩大损失，对其住院费、复查费均不赔偿的辩解意见不成立，因为根据佳木斯大学附属第一医院的病历，以及司法意见鉴定书的鉴定意见，认为原告在佳木斯大学附属第一医院住院治疗，及出院后对伤情的复查所花的医疗费用均是必要的、合理的，对原告在佳木斯大学附属第一医院住院治疗，这复印病历所花的费用及出院后在佳木斯中医院、中心医院的复查费用予以认定。对原告诉请的经济损失其合理部分，予以支持。判决：一、原告于某某因本次事故造成的经济损失51523.80元，由被告李某某赔偿51523.80元的80%，计人民币41219.04元，被告李某某已垫付人民币32210元，折抵后尚应赔偿人民币9009.04元；由原告于某某承担51523.80元的20%，计人民币10304.76元。以上需给付的款项，于判决生效后十日内履行。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告李某某负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：第一，上诉人于某某是黑龙江广播电视网络股份有限公司桦南分公司网络运营中心网格员，有固定入收，上诉人受伤后的整个治疗期间，其所在单位全额支付了上诉人工资，其实际收入没有减少，原判没有支持其赔偿误工费的请求合法。第二、被上诉人李某某临时雇佣上诉人于某某对桦南县文新小区有线电视线路进行改造，被上诉人与上诉人已形成劳务合同关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人李某某承包有线电视线路改造工程，其对所雇佣的人员应进行安全生产培训，教育提供劳务者要注意安全生产，而本案被上诉人对其所雇佣的人员未尽到安全教育义务，因此，被上诉人对此次事故的发生应负主要责任，而上诉人于某某在没有人扶梯子的情况下，爬梯子登高作业，忽视了存在一定危险性，未尽到安全注意义务，对此次事故的发生应负次要责任。故原判认定上诉人承担20%的过错责任，被上诉人承担80%的过错责任并无不当。本院认为，被上诉人李某某与上诉人于某某之间存在劳务合同关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。上诉人于某某系在职职工，在因伤治疗期间，原单位没有停发其工资，其要求赔偿误工费的请求不予支持。综上所述，于某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元由上诉人于某某负担。本判决为终审判决。审判长 陈 嵩审判员 姚剑英审判员 丁思竹二〇一八年五月二十一日书记员 孙玉松