贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1109号上诉人（原审被告）：毕节赛德混凝土有限公司。住所地，贵州省毕节市七星关区鸭池镇。统一社会信用代码：91520000683989005A。法定代表人：龚雷海。被上诉人（原审原告）：陶一青，男，1963年9月22日出生，汉族，住所地贵州省毕节市。委托诉讼代理人（特别授权）：胡义荣，贵州威迪律师事务所律师。上诉人毕节赛德混凝土有限公司因与被上诉人陶一青劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初5487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。毕节赛德混凝土有限公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销七星关区人民法院作出的（2017）黔0502民初5487号民事判决，并依法发回重审或改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:原审判决认定事实不清、适用法律错误，具体理由如下：一、原审判决认定上诉人未按规定留用人员，属认定事实不清。原审判决第11页写到“本案中，被告裁员后留下的7人，仅有3人系与被告签订无固定期限劳动合同，剩余4人都是与被告签订固定期限劳动合同。而被被告裁减的涉诉10名原告，其中8人分别系与被告签订无固定期限劳动合同，仅有2人与被告签订固定期限劳动合同。被告在裁员时明显未根据前述法律的规定优先留用订立无固定期限劳动合同的人员，而是任意留用其想留用的人员。因此，本院认定被告系违法解除劳动合同。”，这是原审判决认定上诉人违法解除劳动合同的唯一依据，但是该理由却完全脱离企业的实际情况。上诉人留用的人员分别为：王刚（常务副总经理）、熊燕（出纳）、刘幼荣（生产负责人）、张朋（销售人员）、周波（行政人员）、李德平（维修巡检工）、李顺平（维修巡检工）。王刚从2014年起就担任公司副总经理，因公司停产需派人到华平公司工作，王刚与刘幼荣现在在华平公司兼职，王刚担任监事，刘幼荣负责监测华平公司生产数据，这才能保证公司还能获得部分收入用于维持基本运作；熊燕在企业中一直担任出纳的工作，且现在拥有会计从业资格证；周波在原行政人员退休后（也是停产前）就一直负责薪酬、考勤、社保、用印等行政办公的常规工作，且周波系贵州大学法学专科毕业，具备该岗位的相关专业知识；张朋从2014年起也一直是销售人员，且许多具体事宜也是其经办，现主要配合外聘律师负责应收账款的清收工作；李德平与李顺平均为维修巡检工，留用此二人是因为部分机器设备需要定期开启检修。裁减的涉诉人员分别为：陶一清（采购主管），潘乐军、范厚春、何学勇（机楼操作工）、陶一青（装载机工）、唐仁海（实验工）、陈名洪、何学平（生产调度）、谢国军、彭明（销售科长、副科长）。其中采购部门、机楼操作工、装载机工、实验工、生产调度部门均因停产不再需要留用人员，谢国军、彭明的劳动合同又不是无固定期限劳动合同，所以上述人员没有留用。上诉人认为《劳动合同法》第四十一条规定的“优先留用”无固定期限合同的员工应当是指同岗位上需要裁减人员又需要留用人员时才考虑“优先留用”，上诉人留用的人员都是企业虽然停产，但是维持基本运作（应收账款清收）都需要的人员，且部分岗位还具备特殊性，需要专业技能，被裁减的人员虽然有部分是无固定期限劳动合同，但是其原来学历、技能、工作经验都不能完全胜任需要留用的岗位人员，更不能替代必须保留岗位的现有人员，所以上诉人留用人员并不是所谓的任意留用想留用的人员。二、原审判决程序违法，剥夺了上诉人的诉讼权利。原审10人劳动争议案，是在2017年11月2日开庭审理，庭审时原告并未就上诉人未“优先留用”裁减的无固定期限合同人员是否违法进行过主张，庭审调查过程中法官也没有向双方询问过该问题，法庭辩论之前也未将该问题归纳进本案的争议焦点，导致上诉人无法举证证明留用人员方案的合法性，也没有机会就该问题进行辩论。在开完庭之后原审法官于2017年12月6日上午10：30分找到上诉人员工周波做了一份调查笔录，也仅是要求查看留用人员的劳动合同，询问裁员后有没有招用新员工，裁员名单有没有公示的问题，并没有给机会让上诉人的员工解释为什么留用这些人员。整个一审审理过程中均未谈及该问题，但在判决时一审法院却依据该理由作出判决。综上，根据《民事诉讼法》第七条“人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。”及第十二条“人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。”之规定原审判决认定事实不清，剥夺了上诉人的举证权利、辩论权利，作出了错误的判决，请求二审法院依法改判，保护上诉人的合法权利。陶一青二审未作答辩。陶一青向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金24460.05元；2.判决被告支付原告停工期间的生活费19100元；3.判决被告为原告补缴2017年5月的社会保险；4.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告系被告公司员工，双方分别于2009年5月13日、2010年5月13日、2012年5月13日签订《劳动合同》，其中2012年5月13日签订的系无固定期限劳动合同。2017年4月6日，被告公司召开全体职工会议，将公司拟定的《毕节赛德混凝土有限公司员工分流安置实施方案》向公司全体员工进行通知，并将该方案报毕节市人力资源和社会保障局备案并请求该局提出修改意见。该《方案》大致内容为：一、分流安置方法。1.根据目前各成员企业岗位缺编情况，由区域公司统一分流安置其他成员企业工作；2.不愿意到其他成员企业工作的员工，可根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规解除劳动关系。二、所有员工于2017年5月5日前到公司办理分流安置相关事宜，对逾期未来办理分流安置手续的，公司将视同其放弃一切权利和利益，公司将按照相关法律法规进行处理。三、原告与公司解除劳动关系后，公司为员工提供解除劳动关系有关资料，由员工自行办理失业保险申领手续。四、若公司需要重新招聘用工，在同等条件下，优先录用解除劳动关系人员。2017年4月16日，被告公司再次召开全体职工会议，就公司员工分流安置、解除劳动关系进行协商。被告公司工会就被告提出的员工分流安置、解除劳动关系的方案提出意见为：1.所有员工与毕节赛德混凝土有限公司签订劳动合同的工作地点是在毕节赛德混凝土有限公司，不是在其他工作地点；2.毕节赛德混凝土有限公司进入华平公司管理平台后2016年处于盈利状态，不同意公司的两种处理方法；3.根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位解除或者终止劳动合同的，应依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的两倍向劳动者支付补偿；4、公司如不能依照上述劳动法执行，我们全体员工要求按照现状工作执行，并且按国家法律法规提高生活补助标准。由于原、被告双方未能协商一致，被告于2017年5月23日向原告发出解除劳动关系的通知并通过邮寄的方式向原告送达该通知，后支付原告经济补偿金24460.05元。原告向毕节市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决被申请人向申请人支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金24460.05元；2.裁决被申请人支付申请人待岗期间的工资19100元；3.裁决被申请人为申请人补缴2017年5月的社会保险费。毕节市劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月17日作出“毕市劳人仲案字（2017）第70号”仲裁裁决，支持了原告的部分仲裁请求，原告不服该裁决，遂以前述诉请诉至一审法院。另查明，被告公司于2014、2015、2016年度连续三年的财务状况经审计均为亏损状态，并于2016年3月1日停产。原告待岗期间每月领取350元生活费。被告公司裁员前，共有在职员工28人，2017年5月份裁员共计21人，其中10人系与被告自愿协商解除劳动合同，被告公司留下的7名员工，有3名系与被告公司签订无固定期限劳动合同，剩余4名系与被告公司两次签订3年期劳动合同。一审法院认为，该案的争议焦点为被告解除与原告之间的劳动关系是否违法，被告应否支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金？被告应否支付原告待岗期间生活费19100元？就第一个争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。”该案中，被告裁员后留下的7人，仅有3人系与被告签订无固定期限劳动合同，剩余4人都是与被告签订固定期限劳动合同。而被被告裁减的涉诉10名原告（系列10件案件），其中有8人分别系与被告签订无固定期限劳动合同，仅有2人系与被告签订固定期限劳动合同。被告在裁员时明显未根据前述法律的规定优先留用订立无固定期限劳动合同的人员，而是任意留用其想留用的人员。因此，一审法院认定被告系违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”鉴于被告之前已支付原告24460.05元经济补偿金，且双方对该金额均不持异议，故被告还应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金24460.05元。关于第二个争议焦点，被告自2016年3月1日起停产，停产期间，被告每月向原告支付了生活费350元，原告要求被告支付其待岗期间生活费19100元，没有事实及法律依据，一审法院不予支持。关于原、被告双方有关缴纳社会保险的问题，因不属于法院主管的范围，一审法院不予审理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十一条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告毕节赛德混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陶一青违法解除劳动关系的赔偿金24460.05元；二、驳回原告陶一青的其他诉讼请求。本案二审中双方当事人未向法院提交新的证据。经审理，二审查明：陶一青于2009年5月13日进入毕节赛德混凝土有限公司工作，双方于同日签订劳动合同，劳动合同履行期限为：2009年5月13日至2010年5月12日。2010年5月13日陶一青与毕节赛德混凝土有限公司续签劳动合同，劳动合同履行期限为：2010年5月13日至2012年5月12日。2012年5月13日，双方签订无固定期限劳动合同，劳动合同履行期限为：2012年5月13日至法定的或本合同所约定的终止条件出现时止。2017年4月6日，毕节赛德混凝土有限公司工会委员会作出《对公司要求协商解除劳动合同的几点意见》。其余查明事实与一审相同，对一审认定的事实本院予以确认。本案二审争议焦点：上诉人解除与被上诉人的劳动关系是否违法？本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定：有下列情形之一，需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。《企业经济性裁减人员规定》（劳部发【1994】447号）第四条规定：用人单位确需裁减人员，应按下列程序进行：（一）提前三十日向工会或者全体职工说明情况，并提供有关生产经营状况的资料；（二）提出裁减人员方案，内容包括：被裁减人员名单，裁减时间及实施步骤，符合法律、法规规定和集体合同约定的被裁减人员经济补偿办法；（三）将裁减人员方案征求工会或全体职工的意见，并对方案进行修改和完善；（四）向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或者全体职工的意见，并听取劳动行政部门的意见；（五）由用人单位正式公布裁减人员方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手续，按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金，出具裁减人员证明书。本案中，毕节赛德混凝土有限公司于2016年3月1日停产，在决定进行经济性裁员时，未提前30天向工会或者全体职工说明情况。2017年4月6日通知开全体职工大会，将所拟定的《毕节赛德混凝土有限公司员工分流安置实施方案》通知全体员工，便要求所有员工于2017年5月5日前办理分流安置相关事宜。工会于2017年4月6日提出的意见，毕节赛德混凝土有限公司未结合工会提出的意见对《毕节赛德混凝土有限公司员工分流安置实施方案》进行修改，却于同日将《毕节赛德混凝土有限公司员工分流安置实施方案》报备毕节市人力资源和社会保障局。毕节赛德混凝土有限公司未按照经济性裁员的法定程序裁减人员，程序违法。同时，毕节赛德混凝土有限公司也未根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，优先留用相关人员，一审认定其任意留用其想留用的人员，系违法解除与被上诉人的劳动合同并无不当。毕节赛德混凝土有限公司主张优先留用无固定期限合同的员工应当是指同岗位上需要裁减人员又需要留用人员时才考虑优先留用，没有法律依据，不予支持。本案一审争议焦点当庭归纳后，双方当事人无异议，围绕争议焦点双方当事人通过提交代理词的方式进行了充分的辩论。一审法院在庭审后，为查明案件事实依职权制作调查笔录和调取上诉人留用人员劳动合同，两份证据已经质证，且上诉人在质证意见中还强调本次经济性裁员未违反法律规定。上诉人称一审法院庭后调查取证，让其无法解释为什么留用相关人员，一审剥夺了其诉讼权利，一审程序违法的上诉主张无事实依据，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实虽存在瑕疵，但适用法律正确，判决结果正确，本院予以维持。毕节赛德混凝土有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毕节赛德混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年五月二日法官助理  王 江书 记 员  张汝阳