新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书(2018)新0105民初400号原告：新华人寿保险股份有限公司新疆分公司，住所地乌鲁木齐市水磨沟区红山路**。负责人：胡自洋，该分公司总经理。委托诉讼代理人：臧连胜，新疆智瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘婕，新疆智瑞律师事务所律师。被告：刘纲，男，1971年4月23日出生，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王军，新疆广翼律师事务所律师。原告新华人寿保险股份有限公司新疆分公司(以下简称新华保险新疆分公司)与被告刘纲经济补偿金一案，本院于2018年2月7日立案后，依法适用简易程序，于2018年4月9日公开开庭进行了审理。原告新华保险新疆分公司的委托诉讼代理人刘婕，被告刘纲及其委托诉讼代理人王军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新华保险新疆分公司提出诉讼请求：判令原告不支付被告2014年10月至2017年7月的解除劳动关系经济补偿金38906.22元。事实和理由：2014年3月1日，原被告双方签订《续收业务人员委托合同书》，约定被告根据原告的委托，向原告收取佣金，并在原告授权的范围内代为办理保险业务。根据《续收业务人员委托合同书》的约定，原告通过第三方平台向其支付佣金，被告只需在原告授权的范围内代为办理保险业务。根据保险代理人的业绩情况考察，原告与部分保险代理人签订劳动合同，并让其享受为其缴纳社会保险的福利，导致被告错误认为其属于劳动者，实际被告每月收到的佣金都是根据其在原告授权的范围内从事代为办理保险业务获得的保费中根据一定的比例提取，比如新单绩效奖金，新单绩效奖金=FYC×（职级系数＋任务达成系数）×本月保费达成系数，FYC是指续收业务人员销售保单于第一保单年度内所支领的奖金（佣金）。新单绩效奖金可以看出不论乘以多少项系数，但是其基础数据为FYC，而FYC是销售保单在第一年缴纳保费中所提取的佣金，从而可以看出新单绩效奖金实际是被告根据原告授权代为办理保险所取得的佣金，并非劳动范畴的工资，也可以看出被告所谓的工资中的构成均非属于劳动范畴的工资，而是佣金。因此，原被告之间存在是保险人与保险代理人之间的关系，不存在支付经济补偿金的基础，因此原告不应支付被告经济补偿金。被告刘纲辩称，被告不同意原告的诉讼请求，具体理由如下：一、原告故意隐瞒了签订劳动合同事实，以所谓的《续收业务人员委托合同书》代替劳动合同。实际上当时原被告双方签订了《劳动合同》和《续收业务人员委托合同书》，但签完后，两份合同均不给被告。原告根据与其员工争议性质选择出示哪份合同对其最为有利决定，在自治区仲裁委前五次是否成立劳动合同关系争议开庭中，原告出示的是代销合同，而在被告请求给付未签劳动合同双倍工资争议案中，原告出示了劳动合同。也就是说，原告已经承认原被告之间成立的是劳动合同，原告在本案中再以双方未成立劳动合同关系而成立代销合同关系，实质是刻意掩盖双方形成劳动合同关系的客观事实，既是一种不诚言的行为，也是肆意挑战法律底线，欺骗法庭应受惩罚的行为。二、原告提出的《续收业务人员委托合删书》，因诸多内容剥夺、限制了被告的主要权利，加重了被告的责任，而又处处减轻或免除自己义务的格式合同，是无效的合同。被告除认定真实性外，对合法性、关联性为不予认可。而且该合同根本未约定由第三方支付佣金，原告故意编造合同内容，其编造虚假行为不应得到法律支持。况且没有任何一部法律、法规和司法解释规定第三方平台支付的就不是工资，就不成立劳动合同关系，也没有规定第三方平台支付确定该种性质的权力。三、原告与被告之间存在劳动合同关系，有诸多证据支持，主要有解除劳动关系证明书、以及原告在自治区劳动仲裁委提供的劳动合同等。在一个单位内在同一时间段内，被告按原告安排的工作内容联系客户完成销售任务，只能成立一种合同关系，而不能同时成立两种合同关系。对于原告提出在其公司上班期间安排劳动同时成立两种合同关系说法，在现行法律、法规和司法解释找不出依据，在现行劳动法理论找不出依据，在最高人民法院民事案件案由规定找不出该种案由，在现行上网公布的案件里找不到生效判例；且与双方签订的劳动合同第三条约定相违背，被告即“乙方不得与其他组织建立劳动关系，或在工作时间内向任何组织或个提供任何有偿或无偿服务。”原告提出其双方存在保险代理关系而否认劳动合同关系的说法不能成立。四、原告称其被告工资为佣金违反劳动合同约定和法律规定。原告提供的劳动合同第八条明确约定原告每月支付被告工资，而没有约定支付佣金。原告将工资说成佣金是故意曲解工资构成概念。国务院《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或计件工资以及奖金津贴和补贴等货币性收入。”被告在原告公司安排下，到市场挖掘潜在客户，然后签订保险合同并从中提成，被告的工资是由基本工资和提成两部分构成的。原告的说法在法律站不住脚。综上所述，原告和被告成立劳动合同关系，被告依法应得的经济补偿金受法律保护，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告刘纲于2014年3月1日到原告新华保险新疆分公司从事续期收费工作，2014年10月1日原告与被告签订劳动合同，并由原告从2014年11月起为被告缴纳社会保险费至2017年7月。2017年7月，原告要求与被告解除劳动关系，经双方协商一致，解除劳动关系，原告于2017年7月31日向被告出具解除劳动关系证明书，写明被告在原告处从事续期收费工作3年4个月。另查明，2016年9月27日原告给被告发放工资2016年8月工资12176.02元，2016年10月25日原告给被告发放工资2016年9月工资11295.27元，2016年11月25日原告给被告发放工资2016年10月工资9383.82元，2016年12月28日原告给被告发放工资2016年11月工资9662.40元，2017年1月24日原告给被告发放工资2016年12月工资22685.17元，2017年2月24日原告给被告发放工资2017年1月工资22124.38元，2017年3月24日原告给被告发放工资2017年2月工资9693.80元，2017年4月25日原告给被告发放工资2017年2月工资20376.78元，2017年5月25日原告给被告发放工资2017年4月工资13141.16元，2017年6月27日原告给被告发放工资2017年5月工资11535.80元，2017年7月25日原告给被告发放工资2017年6月工资5831.73元，2017年8月23日原告给被告发放工资2017年7月工资1405.86元。双方解除劳动关系前十二个月原告应发被告工资共计149312.19元，解除劳动关系前十二个月平均工资为12442.68元。2016年度乌鲁木齐市在岗职工平均工资为4783元/月。另查明，被告刘纲向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，被申请人为本案原告新华保险新疆分公司。要求：被申请人支付申请人2014年4月至2017年7月解除劳动关系经济补偿金40446元（13482元/月×3个月）。2018年1月11日，仲裁委作出新劳人仲字〔2018〕008号《仲裁裁决书》，裁决：被申请人支付申请人2014年10月至2017年7月解除劳动关系经济补偿金38906.22元（12968.74元/月×3个月）。原告不服，提起诉讼。本院认为，本案争议焦点一为原被告是否存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中双方确认被告入职时间为2014年3月1日，被告为原告提供续期收费的劳动，原告为被告发放相应的报酬。2014年10月1日双方签订书面劳动合同，且自此原告为被告缴纳社会保险费至双方劳动关系解除，被告为原告出具解除劳动关系证明书载明被告在原告处从事续期收费工作3年4个月。上述事实足以证明双方存在劳动关系。原告主张其与被告签订劳动合同系为留住保险从业人员为其缴纳社保用，并非与被告建立劳动关系。本院认为，签订书面劳动合同是双方真实意思表示，并无胁迫、欺诈等影响劳动合同效力的情形，原告为留住保险业务从业人员，正是其与被告建立劳动关系的动机，恰恰证明其与被告建立劳动关系的真实意愿，故原告关于双方不存在劳动关系的辩称本院不予支持。本案争议焦点二为原告是否应当支付被告经济补偿金38906.22元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向被告提出解除劳动合同，并与被告协商一致解除劳动合同，应当按照上述规定支付解除劳动关系经济补偿金。本案中，原告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向被告提出解除劳动合同，并与被告协商一致解除劳动合同，应当按照上述规定支付解除劳动关系经济补偿金。被告平均工资为12442.68元/月，被告在申请仲裁时仅主张3个月的经济补偿金，故原告须支付被告解除劳动关系经济补偿金37328.04元（12442.68元/月×3个月）。综上，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：原告新华人寿保险股份有限公司新疆分公司支付被告刘纲解除劳动关系经济补偿金37328.04元（12442.68元/月×3个月）。上述款项37328.04元，原告新华保险新疆分公司须于本判决生效之日起十日内向被告刘纲一次性付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告负担。余款5元，由本院退回原告。如不服本裁决，可在裁决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  马彦玲二〇一八年五月四日书记员  张 悦