河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀04民终2115号上诉人（原审原告）：河北邯钢正兴磁性材料科技有限公司，住所地邯郸市邯钢贮运中心第三原料场耐火库的厂房。法定代表人：宁新周，董事长。委托诉讼代理人：张峰，该公司职工。委托诉讼代理人：洪少毅，河北盛仑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张峰，男，1969年12月19日出生，汉族，北京市大都律师事务所律师。上诉人河北邯钢正兴磁性材料科技有限公司（以下简称正兴公司）因与被上诉人张峰���间合同纠纷一案，不服河北省邯郸市复兴区人民法院（2017）冀0404民初1241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。正兴公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持原审原告的诉讼请求；2、被上诉人承担诉讼费。事实和理由：1、2016年3月之后，被上诉人未履行居间义务，故不应再支付酬金；2、一审诉讼程序违法。本案居间义务的履行、案涉刘晓华是否为上诉人的代理人，均应由被上诉人负举证责任；被上诉人逾期举证，直至庭审时才提交证据；一审判决对我方观点未作表述，未对基本事实的认定作证据论证；一审适用简易程序违法；3、被上诉人主张2016年3月后履行了居间义务，无证据证明，主张还欠其31万元报酬亦无证据证明；4、一审认为2016年3月之后的报酬上诉人未再支付错误，被上诉人2016年3月之后并未履行居间义务，故不应获取报酬；5、居间人经催促不履行居间义务，依法应予解除合同。张峰答辩称：1、上诉人要求解除合同，没有事实依据。被上诉人履行了居间义务，故解除合同的理由不成立；2、2016年3月后上诉人仍与买方发生着业务，这说明上诉人仍欠被上诉人报酬；3、一审中对被上诉人的送达方式为邮寄送达，造成送达不能的原因是被上诉人当时未在邮寄送达地点，一审时被上诉人已提交证据予以证明，因此被上诉人并未丧失举证的权利，一审程序并不违法。正兴公司向一审法院起诉请求：1、解除双方的居间合同；2、确认双方间没有债权债务；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2015年10月10日，原、被告签订《居间合同》，约定：被告为原告居间促成原告产品铁粉、磁性材料的外销合同，原告��据居间促成的合同给予被告报酬。合同签订后，被告至今已长期未给原告提供可以外销签约的线索，未促成合同，故原告诉至法院要求解除合同，确认双方没有债权债务，就此了结所有业务事宜。一审法院认定事实：2015年10月10日，原、被告签订《居间合同》1份，约定：被告受原告所托，负责寻找原告的铁粉、磁性材料等商品买方（采购方），被告向原告报告订立商品购销合同的机会；原告对被告报告的订立合同的机会独立作出调查、判断，按照本合同及时支付被告报酬和费用；报酬及支付期限；被告的居间活动促成合同（或交易）成立的，原告应按照促成合同（或交易）成立后实际回款金额的百分之三的比例报酬标准支付被告报酬，即支付被告报酬=当月实际回款额×3%，每个月的被告报酬按照本月实际回款额计算，原告在每个月约定前将上个月的被告报酬支付至被告指定收款账号；本合同有效期内被告将作为原告与买方唯一指定居间方，原告不再指定其他服务方；本合同自双方签字/盖章后生效，自双方协商一致解除之日起解除。庭审中，原告称被告仅促成其与山东东佳集团股份有限公司签订了《产品供应合同》3份，并产生交易额，因其公司于2016年3月通过招标比价与山东东佳集团股份有限公司及山东金虹钛白化工有限公司签订了购货合同，现在其与上述两公司仍存在购销关系，2016年3月之后的交易均与被告无关，李敬和曾是其公司总经理。庭审中，双方一致认可：被告已分四次将截止于2016年3月的居间报酬90593.7元给付被告，2016年3月后，原告未再支付被告报酬。被告提交的名片及被告发给李敬和的短信截屏打印件各1份可显示：被告曾向李敬和发送关于山东东佳集团股份有限公���与山东金虹钛白化工有限公司的开票信息。庭审中，原告提出被告逾期举证而丧失举证权利。被告提交了火车票8份，用以证明因其外出，未收到法院向其送达的举证通知书。一审法院认为：原、被告签订的《居间合同》，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照合同约定全面履行义务。被告提交的名片及短信截屏打印可证实其促成了原告与山东东佳集团股份有限公司与山东金虹钛白化工有限公司签订合同或交易，原告应依合同约定向被告支付报酬。《居间合同》约定：被告的居间活动促成合同（或交易）成立的，原告应按照促成合同（或交易）成立后实际回款金额的百分之三的比例报酬标准支付被告报酬；…原告在每个月约定前将上个月的被告报酬支付至被告指定收款账号。从该约���可看出被告促成原告与货物买家签订合同或达成交易后，原告均应按每月回款金额的百分之三向被告支付报酬。原告称其于2016年3月通过招标比价与山东东佳集团的股份有限公司及山东金虹钛白化工有限公司签订了购货合同，故2016年3月之后的交易均与被告无关。因原告未对上述主张提交证据，缺乏事实依据，本院不予采信。因原告称其与上述两公司现仍存在购销关系，其仅向被告付清了2016年3月之前的报酬90593.7元，未再支付2016年3月之后的报酬，故原告要求解除双方的居间合同并确认双方间没有债权债务的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告提出被告逾期举证而丧失举证权利。被告称因其外出，导致其未收到法院邮寄的举证通知书，并提交了火车票8份。该证据可证实被告逾期提交证据存在客观原因，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零一条第二款：“当事人因客观原因逾期提供证据，或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的，视为未逾期”的规定，被告提交的证据应视为未逾期，可作证据使用。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第四百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零一条第二款规定，判决如下：驳回原告河北邯钢正兴磁性材料科技有限公司的诉讼请求。案件受理费5800元，减半收取计2900元，由原告河北邯钢正兴磁性材料科技有限公司负担。二审期间，上诉人提交证据二组：第一组证据为山东东佳集团股份有限公司、山东金虹钛白化工有限公司出具证明两份，证明上诉人与该山东两个公司发生的业务，无他人参与；第二组证据为上诉人参与竞标报价单。两组证据的证明目的均为被上诉人在上诉人与第三人发生的业务中未再履行居间义务。被上诉人质证称：真实性不认可；不为新证据，一审时就应提交；被上诉人只负责牵线搭桥，不负责其它事宜。对该两组证据。本院认定如下：对两公司出具的证明，证人应出庭做证；对竞标报价单因是复印件，证明效力不足。二审查明的事实与一审基本一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。正兴公司主张解除双方的居间合同，从正兴公司提交的证据看，按合同约定，张峰并无违约的情形，同时该合同是双方真实意思表示，且合同内容并无违反法律规定的情形，故为有效合同，因此正兴公司要求解除合同的理由不能成立，本院不予支持；关于确认双方之间没有债权债务的诉请，因2016年3月之后是否存在居间报酬，按合同权利主张方在张峰，该案中张峰并未就居间报酬予以反诉，同时基于该居间合同并不具备解除的法定要件，故本院不予支持；至于正兴公司所提一审审理程序问题，亦未提交证据予以证明，本院不予采信。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审法院适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元由上诉人河北邯钢正兴磁性材料科技有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  李忠军��判员梁国华审判员  贾梅录二０一八年五月十六日书记员  常新蕊