北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2018)京02民终4056号上诉人（原审原告）：师其鹏，男，1940年5月25日出生，汉族，北京机电研究所退休职员，住北京市西城区。委托诉讼代理人：师豹灵（师其鹏之女），住北京市西城区。委托诉讼代理人：王本士，北京市易行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京我爱我家房地产经纪有限公司，住所地北京市大兴区安定镇工业东区南二路168号。法定代表人：刘田，董事长。委托诉讼代理人：徐俊杰，男，该公司工作人员。上诉人师其鹏因与被上诉人北京我爱我家房地产经纪有限公司（以下简称我爱我家公司）居间合同纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2017）京0101民初18727号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。师其鹏上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持师其鹏的一审诉讼请求。本案一、二审诉讼费用由我爱我家公司承担。事实和理由：一、北京市东城区人民法院作出（2017）京0101民初5588号民事判决，认定师其鹏在履行王某与师其鹏签订的《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》过程中存在违约行为，判决师其鹏赔偿王某违约金11万元，该判决已经发生法律效力。二、因我爱我家公司的原因导致师其鹏在履行上述合同过程中存在违约行为，由此给师其鹏造成的损失应由我爱我家公司承担。《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”。鉴于师其鹏已经向案外人王某承担违约责任，我爱我家公司承担由此给师其鹏造成的损失，符合法律规定。三、师其鹏向一审法院提交了我爱我家公司工作人员对师其鹏故意隐瞒与订立合同有关的重要事实、提供虚假情况的录音证据。其中包括师其鹏之女师豹灵与我爱我家公司工作人员姜雪娜的通话录音、与李焕峰、段丽君的对话录音、与李焕峰、买房人王某的对话录音等，姜雪娜、李焕峰、段丽君均为我爱我家公司工作人员，其业务行为为职务行为，其行为后果应由我爱我家公司承担。这些证据证实了我爱我家公司明确知道师其鹏着急卖房是为了着急买房，但其业务人员不仅未向师其鹏提醒和告知任何关于购房资质的问题，反而承诺可以为师其鹏另行垫资购房，并且可以购买到称心如意的房屋，该承诺属于严重违反国家政策的行为，诱导师其鹏与王某签订了《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》，导致师其鹏违约，因此给师其鹏造成的损失应由我爱我家公司承担。四、了解本案事实的案外购房人王某，一审出庭作证证实了我爱我家公司工作人员在对师其鹏提供居间服务时存在故意隐瞒与订立合同有关的重要事实、提供虚假情况的情形。五、我爱我家公司已经承认其工作人员提供居间服务过程中存在错误，承认对师其鹏女儿师豹灵讲的话有问题，是不严谨的。六、根据一审法院认定的本案事实，无法推导出判决结果，一审判决存在因果逻辑矛盾。七、本案遗漏法律适用。本案除应适用《中华人民共和国合同法》第六十条外，还应适用《中华人民共和国合同法》第一百二十一条。我爱我家公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，服从一审判决。请求驳回师其鹏的上诉请求，维持原判。师其鹏向一审法院起诉请求：1、要求我爱我家公司赔偿师其鹏损失114800元；2、要求我爱我家公司退还师其鹏放在我爱我家公司处的户口本复印件、身份证复印件、结婚证复印件、房产证复印件、授权委托书原件及李静庄书写的同意售房声明；3、诉讼费由我爱我家公司承担。一审法院认定事实：2016年8月7日，师其鹏与我爱我家公司订立《房屋出售委托协议》，约定师其鹏委托我爱我家公司出售涉诉房屋。同月22日，师其鹏、我爱我家公司及案外人王某签署了《房地产经纪服务告知和提示》，载明出售方应提供的证明、资料包括：身份证明原件和复印件、房产权属证明原件和复印件、婚姻证明原件和复印件、共有权人同意出售证明文件原件等。同日，师其鹏、王某订立《北京市存量房屋买卖合同》，约定师其鹏将涉诉房屋出售予王某，成交总价3630000元，王某应在合同签订当日交纳定金100000元。师其鹏与王某最晚应于合同签订之日起90日内共同向房屋权属登记部门申请办理房屋权属转移登记手续。师其鹏、王某与我爱我家公司订立《补充协议》，约定经师其鹏与王某协商同意，因王某原因要求签订买卖合同后从2017年1月1日起再开始办理该合同的所有流程及手续，上述时间导致的延期师其鹏、我爱我家公司、王某原约定的各项权利义务均顺延。2016年8月22日，师其鹏、我爱我家公司及王某订立《居间服务合同》，确认我爱我家公司提供了信息和机会，并确认我爱我家公司协助师其鹏与王某订立了关于涉诉房屋的买卖合同，王某向我爱我家公司支付居间服务费79860元。后因合同履行过程中发生争议，2017年3月15日，王某向一审法院提起房屋买卖合同纠纷诉讼，列师其鹏为被告、我爱我家公司为第三人。王某称签订《北京市存量房屋买卖合同》后，因自己需将原有房屋卖掉才能以首套住房资格购买涉诉房屋，故王某又与师其鹏、我爱我家公司订立《补充协议》，约定2017年1月1日之后再进行购房的流程和手续。2016年9月底，因房价大幅上涨，师其鹏明确表示不愿出售房屋，故王某起诉要求解除《北京市存量房屋买卖合同》及《补充协议》，要求师其鹏返还定金共计100000元，并要求师其鹏支付违约金400000元。师其鹏的答辩意见是自己之所以答应自2017年1月1日开始办理房屋买卖的全部流程及手续，系因为我爱我家公司承诺可以向师其鹏垫资买房，并保证师其鹏在朝阳区小关附近以每平方米55000元价格购买其所需住房，但我爱我家公司未按照承诺为师其鹏垫资购房。师其鹏认为签订《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》的时候存在欺诈，两份合同应为无效。我爱我家公司述称，师其鹏、王某与我爱我家公司签订合同后，师其鹏曾经在2016年10月初向我爱我家公司职员咨询违约责任问题，并于10月中旬明确表示房屋不卖了。2017年6月28日，一审法院作出（2017）京0101民初5588号民事判决书，认定《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》合法有效，师其鹏在履行过程中不同意与王某继续履行合同，属于违约行为，应当承担违约责任，故判决解除了《北京市存量房屋买卖合同》、《补充协议》，师其鹏返还王某定金100000元，师其鹏支付王某违约金110000元，诉讼费由师其鹏负担4800元。为证明其主张，师其鹏向一审法院出示了2016年10月12日师其鹏代理人师豹灵与我爱我家公司工作人员姜雪娜的通话录音，姜雪娜承认自己查过之后告诉师豹灵4000000元可以买到房子。我爱我家公司认可录音证据的真实性，但是认为该证据不能证明我爱我家公司向师其鹏承诺可以买到房，师豹灵向我爱我家公司询价，我爱我家公司向其告知市场价，未做任何承诺。师其鹏还向一审法院出示了2016年11月16日师其鹏代理人师豹灵与我爱我家公司工作人员李焕峰、段丽君的对话录音。师豹灵在对话中表示我爱我家公司承诺在师豹灵购房时提供垫资，李焕峰认可我爱我家公司的经纪人关于100000元首付款的表述不专业、不对。我爱我家公司认可录音证据的真实性，但该证据恰恰证明我爱我家公司告知的是市场价，需要赶紧买房，并未承诺一定能够买到房；由于师其鹏未签署购房合同，不涉及垫资问题。师其鹏又向一审法院出示了2016年11月23日师其鹏代理人师豹灵与我爱我家公司工作人员李焕峰、买房人王某的对话录音。师豹灵在协商对话中表示，师其鹏卖房是为了再买房，但是实际上师其鹏买不到符合自己要求的房子，一是因为钱不够，师其鹏不符合申请垫资的条件，王某付款的日期非常晚，二是因为房子没有过户给王某之前，师其鹏没有购房资质，而师其鹏与王某约定的过户时间是2017年3月。师豹灵表示自己对此没有经验，这是专业问题。师豹灵同时表示，在师其鹏与王某签合同之前，我爱我家公司的多名工作人员承诺可以以55000元的单价买到房子，所以自己才会和王某签约。李焕峰认可我爱我家公司工作人员过去同师豹灵讲的话是有问题的，是不严谨的，并表示同意退还中介费用。我爱我家公司认可录音证据的真实性，但认为我爱我家公司工作人员在签约时已经告知师其鹏拿到购房款的时间，师其鹏确曾在签约时向我爱我家公司询问房价，我爱我家公司只是告知了当时的市场价，但是房价是在变动的，我爱我家公司并未承诺可以用4000000元买房。一审诉讼中，王某作为证人出庭作证，称自己亲耳听到过我爱我家公司工作人员告诉师其鹏的代理人师豹灵，我爱我家公司可以为其全额垫资买房，在此情况下，师豹灵才同意与证人王某签订《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》。签约时，我爱我家公司的工作人员在数据库里查了一下，很肯定地告诉师其鹏单价55000元可以在小关买到符合师其鹏要求的房屋。后来师豹灵通过我爱我家公司向王某提出解除合同，三方于2016年11月23日进行沟通，沟通过程中我爱我家公司的经纪人李焕峰承认我爱我家公司在经纪服务过程中存在错误，需要承担相应责任，并表态《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》解除后，我爱我家公司收取的中介费全额退还。在证人质询环节中，我爱我家公司询问证人全额垫资是谁说的，证人表示原话记不清了，证人自己理解就是全额垫资。对于证人证言，师其鹏予以认可，我爱我家公司则认为因师其鹏与证人之间的诉讼尚未执行，故师其鹏与证人存在利害关系；证人不是专业人员，误解了垫资与全额垫资的概念；我爱我家公司工作人员提出的单价55000元仅仅是报出当时的市场价，并非承诺，因此我爱我家公司不认可证人证言。一审法院认为，《居间服务合同》是师其鹏、我爱我家公司与王某的真实意思表示，合法有效，各方均应依约履行。第一，根据诉讼中师其鹏所出示的证据，不能证明我爱我家公司对师其鹏做出了以单价55000元、总价4000000元的价格购买到房屋的承诺；第二，师其鹏出示的证据亦不能证明我爱我家公司对师其鹏做出了关于全额垫资购房的承诺；第三，师其鹏、我爱我家公司与王某订立的《北京市存量房屋买卖合同》及《补充协议》已经人民法院生效判决认定为合法有效，上述合同中包括付款时间、办理交易手续的时间在内的各项约定均系各方当事人的真实意思表示；第四，北京市关于住房限购的各项政策均为向社会公开发布；第五，在本案所涉《居间服务合同》中，师其鹏的地位为出卖人。因此师其鹏未能证明我爱我家公司存在故意隐瞒与订立合同有关的重要事实、提供虚假情况的情形，师其鹏要求我爱我家公司赔偿经济损失的请求，证据不足，一审法院不予支持。关于师其鹏要求我爱我家公司退还师其鹏放在我爱我家公司的户口本复印件、身份证复印件、结婚证复印件、房产证复印件、授权委托书原件及李静庄书写的同意售房声明的诉讼请求，师其鹏的上述主张缺乏事实与法律依据，一审法院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：驳回师其鹏的全部诉讼请求。本院二审期间，师其鹏提交以下证据：证据1、中国工商银行转账凭证，证明师其鹏已经实际向王某支付了违约金；证据2、小关北里2016年8、9月期间的链家成交记录，证明2016年8、9月期间小关北里地区房屋成交单价为62000万元左右，并非我爱我家公司承诺的单价55000万元；证据3、我爱我家公司在网上做虚假宣传的打印件，证明链家公司已于2018年2月出售的同一套房屋，我爱我家公司在2018年3月28日的网站上仍为待售状态；证据4、光盘，内容为证据3取证过程的视频。我爱我家公司对于师其鹏提交的证据1的真实性认可，关联性不认可；证据2、3、4均不属于二审新证据，且对其真实性均不认可，与本案缺乏关联性。师其鹏在二审中向本院提交的证据，除证据1外，其他证据均不属于在一审庭审结束后新发现的证据，亦不属于在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许的证据，且师其鹏在二审提交的证据均与本案争议事实不具关联性。综上，师其鹏在二审提交的证据不构成二审新证据，对其证明效力本院不予认定。我爱我家公司未提交新证据。本院对一审法院查明的相关事实予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，师其鹏主张我爱我家公司向其承诺可以单价55000元在小关附近购买到符合师其鹏要求的住房，并可以全额垫资购房，对此应承担举证责任。经查，我爱我家公司在与师其鹏签订的涉案《居间服务合同》中没有约定上述内容，师其鹏提交的证据亦不足以证明我爱我家公司曾做出上述承诺，故师其鹏的该项上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。师其鹏主张我爱我家公司在提供居间服务时，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实、提供虚假情况，直接导致师其鹏履行与案外人签订的《北京市存量房屋买卖合同》和《补充协议》时违约，由此给师其鹏造成的损失应由我爱我家公司承担的上诉理由不成立，本院不予支持。综上所述，师其鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2596元，由师其鹏负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡 君审 判 员  潘 伟审 判 员  张 君二〇一八年五月十四日法官助理  张子才书 记 员  李超男