甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)甘05民终259号上诉人（一审被告）：席某，甘肃省甘谷县人，住甘肃省甘谷县。被上诉人（一审原告）：甘谷县工业和信息化局。法定代表人：姚某，该局局长。委托诉讼代理人：纪某，甘肃天秦律师事务所律师。上诉人席某因与被上诉人甘谷县工业和信息化局（以下简称甘谷县工信局）委托合同纠纷一案，不服甘肃省甘谷县人民法院（2017）甘0523民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人席某，被上诉人甘谷县工信局委托诉讼代理人纪某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人席某上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求；2.请求被上诉人返还上诉人接管时带资300万元及利息、年薪共计10192000元；3.由被上诉人承担本案上诉费。事实与理由：2013年3月25日，上诉人与被上诉人签订了甘谷县医药公司委托经营协议书，上诉人带资300万元对该公司进行了全面接管，接管后企业面貌发生了前所未有的变化。但经营两年后，由于药品市场全面开放、行业管理混乱，而国有企业体制老化、负担沉重，上诉人接管时该企业累计亏损、负债2000多万元，资不抵债，难以继续，使企业经营出现巨大困难，并导致药品经营许可证（因换取新证需要对企业进行改造升级，需投入资金数额巨大约1000多万元）失效过期。上诉人曾多次给被上诉人提出必须对该企业实施改制，股份制经营方能解决以上问题，但被上诉人对上诉人汇报的问题置之不理，直接影响了企业的持续经营。被上诉人作为委托方未尽到应尽的职责和义务。委托方不仅没有提供正常的生产经营环境，而且对委托经营人反映的生产经营中的困难和问题不能及时妥善解决，该企业的停业和药品经营许可证过期与委托方有不可推卸的责任。上诉人接管时带资300万元，连同从2013年3月25日起至2017年9月30日止，计1648天，按月利率4％计算，共产生利息6592000元，自合同签订之日，按上诉人年薪12万元计算，5年薪金60万元，三项共计10192000元，一并返还于上诉人，否则委托经营协议不应解除，公司所有资产不应返还。被上诉人甘谷县工信局答辩称：1.席某上诉称答辩人没有给其提供正常的生产经营环境，这一上诉理由不属实。答辩人在签订合同时，就给席某提供了经营甘谷县医药公司的所有证照、场地、人员，上诉人全面履行了合同义务。2.甘谷县医药公司医药许可资质过期失效，系席某怠于履行委托经营义务造成，故一审判决认定”委托经营期间，席某没有全面履行合同义务，致使合同目的无法实现”，是符合客观事实的。席某上诉称，医药许可证照的换证、年检需要1000多万元，对此，席某没有提供证据证明；且委托经营合同中也已明确约定，委托经营期间，席某自行投入风险金进行经营，并不是委托人注资经营。所以注资经营的义务在席某，而不在答辩人。另外，席某以企业经营艰难为由，多次要求委托人投资，已完全违背双方签订委托经营合同的合同目的。所以，医药资质失效之过，系席某怠于履行经营义务造成，一审法院判决符合客观事实，该判决依法应当维持。席某在经营期间，多次以改制为由，怠于对医药资质注册备案，导致医药公司医药资质失效、过期,购进的药品无法继续销售，国有资产严重流失；在席某经营期间，甘谷县医药公司的职工多次上访，为了稳定医药公司的职工队伍，答辩人垫资发放了职工困难生活补助款。故答辩人与席某签订委托经营合同的合同目的无法实现，合同无法继续履行，所以解除合同符合客观事实和法律规定。更何况，双方签订的委托经营合同也已于2018年3月25日到期而终止，所以，席某上诉所称的合同不能解除的理由不成立。3.席某上诉要求答辩人支付其10192000元，既没有证据支持，也不在答辩人诉请之列，不应支持。以上答辩意见望法庭审理后予以支持，并依法驳回席某上诉，维持一审判决。甘谷县工信局向一审法院起诉请求：1.依法判令解除甘谷县工信局与席某签订的甘谷县医药公司委托经营协议书，并返还甘谷县医药公司的所有财产；2.本案诉讼费由席某承担。一审法院认定事实：为了使甘谷县医药公司走出困境，提高职工收入，维护社会、职工队伍的稳定，2013年3月25日，甘谷县工信局与席某签订了甘谷县医药公司委托经营协议书，协议对委托经营期、双方当事人的权利义务、委托经营人即席某的法律责任及其他事项进行了具体约定。协议签订后，席某全面接收甘谷县医药公司的资产，开始对公司进行经营管理，同时向甘谷县医药公司带入资金300万元。委托经营期间，席某经营未能改变公司的困境，且甘谷县医药公司的药品经营许可证被注销，拖欠职工工资，并拖欠部分职工养老金及失业金，引起职工上访，公司处于停业状态，致使不能实现合同目的。一审法院认为，2013年3月25日，甘谷县工信局与席某签订的委托经营协议书，系双方真实意思的表示，且内容不违背法律规定，是有效的委托合同。依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案双方当事人在委托经营协议书中”委托经营人的义务”部分将委托经营人即席某有增加职工收入、承担企业全部财产及净资产保值增值、足额交纳职工养老保险等有关费用等具体义务进行了约定。庭审中，席某辩称因甘谷县工信局对其关于甘谷县医药公司经营相关问题的报告没有回应，导致药品经营许可证过期、企业停业。该院认为，甘谷县工信局对此有无回应并不影响席某履行约定义务，故对席某的该辩称不予采纳。席某辩称该委托经营协议尚未期满，不得解除，若要解除，要求甘谷县工信局将席某接管时带资300万元及利息、年薪共计10192000元一并返还。该院认为，甘谷县工信局、席某双方就席某该辩称中所述的委托经营风险金、利息、酬薪等在委托经营协议书中进行了具体的规定，席某的辩称并无合同依据，对所带300万元资金及席某薪酬问题可与甘谷县工信局另行协商或另案起诉。另《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项规定”当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”，当事人可以解除合同，席某所称协议尚未期满并不是解除合同的唯一条件，故对席某上述辩称不予采纳。委托经营期间，因席某没有完全履行协议中约定义务的行为，致使不能实现合同目的。因此，甘谷县工信局请求解除双方签订的甘谷县医药公司委托经营协议书的诉讼请求，依法予以支持。合同解除后，席某应向甘谷县工信局返还甘谷县医药公司所有财产。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第三百九十六条、第三百九十七条之规定，判决：一、解除甘谷县工信局与席某签订的甘谷县医药公司委托经营协议书；二、席某于判决生效后30日内返还甘谷县工信局甘谷县医药公司的所有财产。案件受理费70元，由席某负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明事实除与一审相同外，还查明：2013年3月25日，甘谷县工信局与席某签订甘谷县医药公司委托经营协议书。委托经营协议书第二部分对委托经营人的权利约定，......5.委托经营人完成核定的国有资产保值增值和协议规定的考核指标，按税后利润的40%获取酬薪；对委托经营人的义务约定，1.委托经营人需交纳500万元的委托经营风险金，前期交纳300万元，为了节俭成本，根据经营情况再适度交纳；2.委托经营人应采取多种形式，全员安置原医药公司的在册上班职工，认真贯彻劳动法，逐月发放职工劳动、福利等用品；3.委托经营人应按照国家政策确定企业内部工资分配制度，医药公司职工的收入第一年度增长幅度高于年平均工资的100%以上，今后按地方GDP增长速度逐年增加；4.委托经营人应对企业全部财产及其净资产承担保值增值责任；......9.委托经营人应依据公司章程及时足额缴纳不少于一万元的国有资产维护费用；......11.委托经营人应按照县人社部门的规定，及时足额缴纳职工养老保险等有关费用。委托经营协议书第三部分法律责任约定，委托经营人如有下列行为之一的，由委托方责令其改正，造成严重后果的，取消委托经营人资格，并承担相应的经济责任：......2.没有及时足额交纳职工社保资金及企业职工工资增长考核指标的；3.企业因经营管理不善，未完成核定的年度国有资产保值增值和协议规定的考核指标时，其缺额部分从委托经营人风险抵押金中扣除......；8.委托经营人决定药品质量价格时，因决策失误造成药品实际出售价格低于市场价格的经济损失，在委托经营人所带资金中扣除。委托经营协议书其他部分约定：1.委托经营人所带委托经营资金，在委托期间，因安置职工、处理债务及委托安排管理费用，形成不盈利或亏损时，按照同期银行的一年定期存款利率、利息计入企业期间费用，支付委托经营人，待委托经营期满时统一核算......；4.委托经营期满后，委托经营人所带委托经营资金由于受政策变化或不可抗力等因素而无法回收时，由县医药公司资产作为抵押进行核算......。委托经营协议签订后，甘谷县工信局向席某移交了甘谷县医药公司的证照、许可证、公章、财产、人员以及现有的固定资产等，席某接管了甘谷县医药公司。另查明，席某接收甘谷县医药公司资产时，签署了资产附表清单。本院认为，二审的争议焦点为：甘谷县工信局与席某签订的甘谷县医药公司委托经营协议书是否应当解除。首先，甘谷县医药公司委托经营协议书系甘谷县工信局与席某自愿签订，不违反法律法规，合法有效。席某经营期间，甘谷县医药公司因经营不善，拖欠职工工资及社保，未完成职工工资增长的考核指标，并导致职工生活困难多次上访，使该公司医药资质被注销，依据双方签订的协议书约定，应当取消席某委托经营人资格，并承担相应的经济责任。其次，关于300万经营风险金和席某的工资问题。依照委托经营协议书约定，经营风险金应是为了保证席某在委托经营期间做到善意经营而设置的一种担保方式。对于该300万元的处置分两种情况，具体应当在本案解除经营协议之后，对甘谷县医药公司进行清算，清算结果如果甘谷县医药公司资产增值，从增值资产中扣除300万元返还给席某，如果清算之后甘谷县医药公司资产是亏损状态，则席某应对亏损部分承担经济责任后，根据协议约定予以返还。关于席某主张的工资问题，根据委托经营协议书约定，其工资是按照企业税后利润的40%计取，故不存在甘谷县工信局发放工资问题，故其该上诉理由不能成立。综上，席某未能履行与甘谷县工信局签订的经营协议书中约定的主要义务，致使双方签订经营协议的合同目的无法实现，现甘谷县工信局请求解除双方签订的经营协议书，既符合委托经营协议书的约定，又符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第四款的规定，解除的条件已经成就，故甘谷县工信局请求解除其与席某签订的委托经营协议书的诉讼请求应予支持。双方合同解除后，席某应向甘谷县工信局依据附表清单全部返还甘谷县医药公司所有财产。一审判决认定事实清楚，判处适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费70元，由上诉人席某负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨宏权审 判 员 李虓晖审 判 员 陈 萍二〇一八年五月三十一日法官助理 董红丽书 记 员 李 元