.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海东市中级人民法院民事判决书（2018）青02民终144号上诉人（原审原告）：李小平，男，1979年6月30日出生，汉族，住西宁市城北区。上诉人（原审被告）：民和县红旗变电物资供应销售部（以下简称民和红旗变电销售部）。住所地：民和回族土族自治县。经营者：金建国，男，1958年8月1日出生，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：崔荣俊，青海爱明律师事务所律师。原审被告：青海文商置业有限公司（以下简称文商置业公司）。住所地：民和回族土族自治县。法定代表人：蒋孔夫，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘明德，青海爱明律师事务所律师。上诉人李小平、民和红旗变电销售部因与原审被告文商置业公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服民和回族土族自治县人民法院（2017）青0222民初164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李小平上诉请求：撤销原判，改判被上诉人民和红旗变电销售部赔偿上诉人误工费24183元、护理费7584元、营养费2400.3元、残疾补偿金98169.4元、后续治疗费24000元。事实和理由：误工费、护理费、营养费、残疾补偿金、后续治疗费的数额应以司法鉴定为准，被上诉方一审并未提出重新鉴定。一审判决被上诉人承担上诉人损失的60%有误，因为上诉人与被上诉人之间系雇佣关系，被上诉人应全额承担。民和红旗变电销售部辩称，与李小平之间不存在雇佣关系，其请求无事实依据，请求驳回上诉。文商置业公司述称，这件事及工程与我们没有关系，请求维持一审判决。民和红旗变电销售部上诉请求：撤销原判并改判上诉人不承担民事判决责任，驳回李小平一审的诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定基本事实不清。1、原审法院仅从李小平之妻祁国庆和亲属顾贵年的证言及李小平提供的《中国农业银行卡交易明细》和银行卡客户交易查询单中两笔转账金额认定该两笔交易系劳务雇佣工资及医药费，从而推定上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，系主观臆断。2、原审法院未查明涉事点线杆产权归属问题，也未查明上诉人承包了哪家公司的电力作业工程。3、原审法院对其他费用进行了过错责任划分，对该医药费却未进行划分，全额由上诉人承担，明显偏袒被上诉人。李小平辩称，从2013年至2015年出事之前一直在他那里干活，我在一审中提交的证据能够证明，他给我打的20000元是医疗费而不是借款，我不应该承担40%的责任。文商置业公司述称，这件事及工程与我们没有关系，请求维持一审判决。李小平向一审法院起诉请求：1、判令二被告支付原告医疗费30303.65元、误工费24183元、护理费7584元、营养费2400.3元、残疾补偿金98169.4元、后续治疗费24000元、司法鉴定费2520元，合计189160.35元；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院查明，2015年10月10日，被告民和红旗变电销售部雇佣原告到民和下集市场建设工地从事电杆移位作业中，致原告从高处掉落，造成身体受伤，2015年10月11日被送往武警青海总队医院救治。2015年12月4日经原告委托具备鉴定资质的青海正信司法鉴定所进行伤情鉴定，”作出原告的伤情构成九级伤残，原告的误工期：90-270日，护理期60-90日，营养期60-90日，后续治疗费估算为18000-24000元左右”。2016年5月原告到青海大学附属医院住院治疗，共花去医疗费30303.65元。2015年6月20日、2015年6月23日、2015年7月1日，被告民和红旗变电销售部负责人金建国分别向原告账户支付劳务工资共计12000元。2015年10月19日被告民和红旗变电销售部负责人金建国向原告之父李涛账户转款20000元医疗费。2016年1月9日被告民和红旗变电销售部负责人金建国向原告之妻祁国庆转账支付30000元劳务工资。另查明，原告提供的青海大学附属医院医疗费收据及发票系复印件，本院释明后，仍未提供原件。再查明，原告李小平在本案中，未向本院提供从事高空电力作业的相关资质证明。一审法院认为，原告李小平与被告民和红旗变电销售部虽未签订书面的劳务雇佣合同，但被告民和红旗变电销售部向原告及原告亲属在原告受伤之前和受伤期间转账支付的劳务工资和医疗费，以及证人证言和被告民和红旗变电销售部认可原告受伤后与证人顾贵年一起送往医院���事实相互印证，足于认定被告民和红旗变电销售部雇佣原告在其承包的民和下集市场建设工地从事电力作业的事实。原告与被告民和红旗变电销售部之间存在事实上的劳务雇佣关系，本院予以确认。因此，原告李小平（雇员）受雇于被告民和红旗变电销售部（雇主）在施工过程中受伤，作为雇主的被告民和红旗变电销售部应当承担赔偿责任。关于原告主张二被告赔偿青海大学附属医院的医疗费共计30303.6元的请求，在本案中，原告对青海大学附属医院的医疗费发票及收据只提供复印件，对复印件二被告提出异议的情况下，本院释明原告庭后三日内提交原件时，原告以投保工伤保险已报销为由未能提供原件，因此，该项诉求本院将不予支持。关于原告主张的误工费：270天×89.5元/天＝24183元；护理费：90天×84.26元/天＝7584元；营养费：90天×26.6元/天＝2400.3元；残疾补偿金：（24542.35×20年）×20%＝98169.4元、后续治疗费24000元的请求部分过高，本院根据鉴定意见的天数跨度酌情认定误工期为135天，护理期为75天，营养期为75天，鉴于原告受伤住院，其误工期按2016年青海省城镇人均可支配收入计算，确定每天为68元为宜，原告的误工费为135天×68元/天＝9180元。原告的护理费每天按68元计算，原告的护理费为75天×68元/天＝5100元。原告的营养费为26.6元计算，其营养费为75天×26.6元/天＝1995元。残疾补偿金98169.4元符合人身损害赔偿计算标准。后续治疗费本院酌情确定为21000元。伤残鉴定费2520元，上述共计137964.4元。因本案原告李小平未能提供从事高空电力作业的相关资质证明，故，本院应视为原告不具备从事高空电力作业的相关资质，在雇佣期间对自身身体受到伤害也存在一定的过错，因此，本院将原告与被告民和红旗变电销售部之间雇��期间原告致伤的责任划分为，原告应承担40%的责任，即（137964.4×40%＝55185.7元）由原告自行承担。被告应承担60%的责任，即（137964.4×60%＝82778.4元）。至于原告主张被告青海文商公司也承担赔偿责任的诉求，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：”当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告以涉案施工工地系被告青海文商公司的，对原告身体受到损害，应当其承担共同赔偿责任的理由，因原告提供的证据不足于证明涉案施工工地系被告青海文商公司的事实主张，故，原告应承担举证不能的法律后果，本院不予支持。判决：一、被告民和县红旗变���物资供应销售部于判决书生效之日起十日内赔偿原告李小平误工费、护理费、营养费、残疾补偿金、后续治疗费等共计82778.4元；二、驳回原告李小平的其他诉讼请求。案件受理4032元，由原告李小平承担1612元，被告民和县红旗变电物资供应销售部承担2420元。二审期间，上诉人民和红旗变电销售部提交2016年1月9日李小平写的”下集市场工程事故和金建国没有直接责任”证明一份，欲证明民和红旗变电销售部与李小平没有雇佣关系。李小平质证认为，对真实性无异���，但对证明方向不认可，只能证明我与金建国有雇佣关系。文商置业公司质证认为，该证据是李小平与金建国之间形成的，我们不知情，不发表质证意见。以上证据不能证明本案事实，本院不予采纳。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实，二审予以确认。本院认为,关于上诉人民和红旗变电销售部与李小平之间是否存在劳务雇佣关系，是否对李小平的损害承担责任的问题。李小平与民和红旗变电销售部虽未签订书面劳务雇佣合同，李小平在民和县下集市场建设工地从事电杆移位作业中,从高处掉落造成身体受到伤害的实际和向李小平及亲属在李小平受伤之前和受伤期间转账支付的劳务工资和医疗费，以及证人证言等形成证据链，能够证明李小平与民和红旗变电销售部之间存在劳务雇佣关系的事实，民和红旗变电销售部不承担责任的理由不能成立；对民和红旗变电销售部负责人金建国在2015年10月给付李小平20000元医药费是否应当从赔偿款中扣减的问题，该费用作为医药费李小平应提供治疗后的票据证实用于治疗而李小平未提交原始票据，故应从民和红旗变电销售部的赔偿款中予以扣减。关于上诉人李小平在本案中是否承担责任的问题。本案上诉人李小平是否具有从业资格应由民和红旗变电销售部在雇佣时进行审查而未审查，对此李小平不存在过错；对李小平在雇佣期间受伤的损害结果，并无证据证实是其自身操作不当造成，故一审以此确定李小平承担40%的责任无事实和法律依据，其部分上诉理由成立，本院予以支持。一审根据鉴定意见的天数跨度酌情确定赔偿天数和数额适当，二审予以维持。本案是雇员在从事雇佣活动中受到损害的赔偿案件，案由应确定为提供劳务者受害责任纠纷。综上，一审判决认定基本事实清楚，但责任划分及确定案由不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持民和回族土族自治县人民法院（2017）青0222民初164号民事判决的第二项；二、撤销民和回族土族自治县人民法院（2017）青0222民初164号民事判决的第一项；三、上诉人民和县红旗变电物资供应销售部于判决书生效之日起十日内赔偿上诉人李小平误工费、护理费、营养费、残疾补偿金、后续治疗费等共计137964.4元，扣除已支付医药费20000元，实际应当赔偿117964.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4032元，由李小平负担1079元，民和县红旗变电物资供应销售部负担2953元；二审案件受理费4032元，由民和县红旗变电物资供应销售部负担3732，李小平负担300元。本判决为终审判决。审判长林海审判员贾新审判员马秀英二〇一八年五月二十一日法官助理朱万菊书记员席艳清