辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽12民终822号上诉人（原审被告）：吴刚，男，1972年3月8日出生，汉族，住铁岭市银州区阳光园****楼****。被上诉人（原审原告）：董玉德，男，2007年4月16日出生，满族，现就读铁岭市银州区第十三小学五年级一班，住铁岭市银州区阳光园****楼****。法定代理人：孟飞（系董玉德母亲），女，1982年6月4日出生，，住铁岭，住铁岭市银州区阳光园****楼****iv>委托诉讼代理人：王丽丽，系铁岭市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：康岩，女，1987年12月19日出生，汉族，住铁岭，住铁岭市，住铁岭珠园小区**楼****iv>原审被告：吴兆林，男，2006年03月22日出生，汉族，现就读铁岭市银州区第十三小学四年级四班，现住铁岭市银州区阳光园****楼****。法定代理人：吴刚（系被告吴兆林父亲）。上诉人吴刚因与被上诉人董玉德、康岩、原审被告吴兆林生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院（2017）辽1202民初2245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴刚、被上诉人董玉德的法定代理人孟飞及委托诉讼代理人王丽丽到庭接受询问。本案现已审理终结。上诉人吴刚上诉请求：撤销原判，改判或发回重审；一、二审诉讼费由董玉德、康岩负担。事实和理由：一、上诉人发现董玉德自伤后治疗不合理向一审法院提出对治疗的必要性、用药等相关费用支出合理性进行鉴定，一审法院拒绝接受鉴定申请存在严重程序错误,二审法院应予以纠正。二、原判认定事实不清，1、吴刚、吴兆林不应当承担责任。董玉德与吴兆林发生口角，董玉德先动手推打吴兆林，吴兆林抬手遮挡时，手中饭盒打到董玉德，属于正当防卫，不是故意殴打，董玉德也存在过错，应承担相应责任。吴兆林与董玉德均是限制行为能力人，二人均在康岩处交纳代理费用，康岩在其管理期间应尽管理义务，吴兆林过失将董玉德致伤，康岩没能及时发现、及时制止，应当承担80%的大部分责任。2、董玉德诉请的各项赔偿费用，不符合法律规定部分，不应得到赔偿。（1）沈阳军区总医院进行治疗的费用不应承担。首珍是铁岭市中心医院，因医疗缝合错误造成二次伤害应由医院承担，二次医疗费用与我方无关。并且董玉德在没有医嘱建议的情况下私自转珍，恶意支出高额住院医疗费用，增加经济损失，所产生的相关费用吴刚、吴兆林不应予以赔偿。（2）在铁岭市中心医院治疗时，上诉人先行赔付的500元，一审法院未予以认定错误。（3）铁岭才宜英语培训中心出具的董玉德补课费收据，不是正规发票，没有加盖公章，该票据随便可开具，该费用不同意赔偿。（4）沈阳市医乐康药房及北京艾利根医疗器械有限公司发生的费用，是董玉德在沈阳治疗期间发生费用，均夸大损失，且无医嘱，对该费用不予承担。被上诉人董玉德辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确、程序正当，请求维持原判。被上诉人康岩辩称，我不承担主要责任，两个孩子都是限制行为能力人，就应承担相应后果，因事情发生是一瞬间，我制止时已经发生。我同意一审判决。原审被告吴兆林称，同吴刚意见。原告董玉德向一审法院起诉请求：1、请求被告承担原告的各项经济损失共59803元（包括医药费29725元、住院伙食补助费700元、护理费3118元、交通费3500元、营养费1400元、补课费4500元、财产损失1860元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金10000元），并保留后续治疗费及整容费的诉权；2、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告董玉德与被告吴兆林均系铁岭市银州区第十三小学学生，二人均受家长委托，在放学后，由作为代理家长的被告康岩负责监护和管理。2017年05月09日15时30分，在铁岭市银州区第十三小学学校门口，被告康岩在组织已放学的学生去代理家长教室时，因原告董玉德和被告吴兆林议论一动画片中的人物时发生分歧，被告吴兆林就用钢质饭盒打了原告头面部，造成原告眼镜破碎，面部损伤。原告受伤后到铁岭市中心医院紧急处治后，到沈阳军区总医院住院治疗。在沈阳军区总医院诊断为：1、右颧部清创缝合术后；2、右侧上颌骨颌突骨折。原告共住院治疗14天，伤情好转出院。出院医嘱有建议全休14日、加强营养、按时复查、建议正规抗瘢痕治疗4-6月等。原告因伤支付医疗费计29725元（其中铁岭市中心医院1377元、沈阳军区总医院27048元、外购药品施可复和硅凝胶1300元）、支付补课费4500元、支付配制眼镜费用1860元。原告受伤后，被告吴刚垫付医疗费500元。一审法院认为，被告吴兆林作为有一定认知能力的未成年人，因言语分歧将原告董玉德打伤，给原告董玉德造成人身损害，侵害了原告董玉德的身体和健康权利，是致原告造成损害的直接和主要的原因；被告康岩作为代理家长，履行对未成年人的监护和管理职责不利，是原告被被告吴兆林打伤的次要原因。被告吴兆林作为未成年人，其侵权责任应由其监护人被告吴刚承担。因此对原告要求被告方赔偿的请求，应予支持。综合考虑事发的全过程，在对原告董玉德具体赔偿时，以被告吴刚负70%的责任、被告康岩负30%的责任为宜。对原告董玉德主张的医疗费、误课补课费、配制眼镜费用，按庭审查明的数额计算。对原告主张的住院伙食补助费，应按机关事业单位工作人员出差伙食补助标准50元/天计算，金额为700元（14天*50元/天）。对原告要求的营养费，因出院医嘱中有加强营养的记载，根据原告的具体伤情和出院医嘱，确定营养费为700元。对原告主张的护理费，因原告为未成年人，在住院和在家休养期间，均需有成年人陪护，因此原告的护理费计算天数应包括住院14天（其中有1天为一级护理，应按2人计算）、依出院医嘱在家休养14天，给付标准应按辽宁省2016年居民服务业年平均工资标准计算，金额为3118元[39261元/365天*（28+1）]。对原告主张的交通费，综合考虑原告的伤情和到沈阳治疗的实际情况，确定为800元。对原告主张的精神损害抚慰金，因原告的情况不符合给付条件，故不予支持。对原告主张的后续治疗和整容的费用，因未实际发生，本案不予审理，可在实际发生后另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十五条第一款第㈥项、第十六条、第三十二条一款的规定，判决：一、被告吴刚于本判决生效后10日内赔偿原告董玉德各项损失计28982.10元【（医疗费29725元+住院伙食补助费700元+护理费3118元+营养费700元+交通费800元+误课补课费4500元+配制眼镜费用1860元）*70%】，如逾期履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行；二、被告康岩于本判决生效后10日内赔偿原告董玉德各项经济损失计12420.90元【（医疗费29725元+住院伙食补助费700元+护理费3118元+营养费700元+交通费800元+误课补课费4500元+配制眼镜费用1860元）*30%】，如逾期履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行；三、驳回原告董玉德的其它诉讼请求。案件受理费1260元（原告董玉德预交），由原告董玉德负担425元，由被告吴刚负担585元，由被告康岩负担250元。本院二审期间双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，吴兆林与董玉德因讨论动画片发生分歧，吴兆林将董玉德面部打伤，对董玉德造成的人身损害,应承担损害赔偿责任。因其为限制行为能力人，其对他人的赔偿责任应由监护人吴刚承担。康岩作为代理家长，对吴兆林与董玉德均有看护和管理职责，由于其看护管理不利，对吴兆林造成董玉德人身损害应承担次要责任。对于上诉人吴刚提出是董玉德先动手推打吴兆林应存在过错一节，并无证据证明，原审确认责任比例并无不当。上诉人提出一审程序违法，并无证据证明。上诉人提出董玉德在沈阳军区总医院所花费用均不予承担的主张，因董玉德在该院住院治疗的伤情系因吴兆林打伤造成，应由其承担赔偿责任。如其有证据证明治疗伤情系医疗过错造成，可向医院另行主张权利。上诉人吴刚提出已经垫付500元，一审未予以认定的事实并不存在，原审已经确认该事实。该款应在执行程序中予以扣除。对于上诉人提出铁岭才宜英语培训中心出具的补课费用不同意赔偿一节，因董玉德伤后遵医嘱在家修养，因此补课费用为合理支出，上诉人无证据证明董玉德不是铁岭才宜英语培训中心给补课，故对其不予赔偿的上诉请求不予支持。上诉人提出对沈阳市医乐康药房及北京艾利根医疗器械有限公司发生的费用不予承担的主张，因该费用的发生系遵医嘱购药，原审予以判决赔偿并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1260元，由上诉人吴刚负担。本判决为终审判决。审判长 刘芳审判员张杰审判员孙伟二〇一八年五月二十一日法官助理李雪莹书记员常晓峰