贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黔05民终1335号上诉人（原审被告）：七星关区野角乡白龙中药材种植专业合作社，住所贵州省毕节市七星关区野角乡马店组33号。法定代表人：王天举，系合作社负责人。委托诉讼代理人:潘军，贵州靖毕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：七星关区林口镇渭河村丹参种植专业合作社，住所贵州省毕节市七星关区林口镇渭河村。法定代表人：严宏林，系合作社负责人。委托诉讼代理人:曹泽永，毕节市七星关区中心法律服务所。上诉人七星关区野角乡白龙中药材种植专业合作社（以下简称白龙合作社）因与被上诉人七星关区林口镇渭河村丹参种植专业合作社（以下简称渭河合作社）合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初2132号民事判决，向本院上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人白龙合作社的上诉请求是：一、撤销一审事判决，发回重审或改判；二、如改判，改判上诉人不承担支付被上诉人各种损失215575.00元；三、一审诉讼费、二审上诉费由被上诉人承担。其事实及理由：一、一审审理程序严重违法，导致本案不公平的审理，更违背民事诉讼法公平公正审理的诉讼原则。1、上诉人在举证期限内提出申请追加黔贵种植有限公司作为本案第三人参加诉讼。但是，一审法院收取上诉人的追加申请书后，并未告知上诉人是否同意追加或不追加，剥夺上诉人诉讼权利。2、根据民事诉讼法的规定，申请调取证据必须是在举证期限内提起，一审法院庭审中涉及的工资和土地租赁询问笔录，一审法院提出是被上诉人申请调取的证据，上诉人在庭审中要求提供被上诉人在法定举证期间提供的调取证据申请书，但是一审法院未在卷宗中找出被上诉人提供的调取证据申请书。却又在一审判决书中写成是法院依职权进行调取的。3、根据民事诉讼法的规定，人民法院依职权调取的证据不进行质证，只进行说明。但是在庭审中，一审法院却违背法律的规定，要求进行质证。二、在事实认定方面，一审法院根据不存在的事实进行对本案事实认定，导致本案事实认定错误。1、一审法院认定被上诉人实际产生的工人工资、土地租赁费用的依据是一份莫须有的工资花名册和土地租赁合同。一审中，上诉人通过电话核实，发现被上诉人提供的花名册却和上诉人核实的数据不相吻合。一审法院却在不知道是申请还是依职权的情况下，做出询问笔录，并以该笔录对于本案的事实进行认定。2、本案涉及的合同一直在履行中，且已经实际履行。但一审法院在没有任何事实依据的情形下，解除上诉人与被上诉人之间签订的合同，违背市场规律，根据本案的实际，合同的解除造成的损失比继续履行合同造成的损失更大。被上诉人答辩称，上诉人的上诉无法无据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以驳回上诉人的上诉请求。被上诉人渭河合作社向一审法院起诉请求：一、判决解除原、被告签订的《黔贵丹参种植合同》；二、判令被告赔偿原告的经济损失（其中包括原告租地的租金、支付农民工的工资、购买丹参幼苗的苗款和专用肥款），暂计人民币320,000.00元，具体的经济损失以最后核算的数据为准；3、判令被告承担案件的受理费。一审查明，原告与被告于2016年8月17日签订《黔贵丹参种植合同》，合同约定:由原告种植丹参；被告提供种植丹参苗、专用肥和技术指导，在丹参成熟后，被告负责收购丹参的根、叶茎和花。还约定，如被告提供的丹参育苗出现机械损伤、霉烂和虫害等不健康的种苗，不按时收购根、叶茎和花，不按时提供技术指导，给原告造成经济损失时，被告应赔偿原告全部经济损失。经庭审查明，在合同签订后原告按照的合同约定履行了种植丹参的义务，被告却没有按照合同约定在原告种植丹参的过程中对原告进行技术指导，也没有在原告种植出丹参后按照合同的约定对丹参的根、叶茎和花进行收购。另：原告为种植丹参，向被告支付了购买丹参的幼苗款和化肥款为人民币98,125.00元；为种植丹参支付的工人工资为人民币180,536.00元；为种植丹参租赁土地支付了人民币6,879.00元的租地款。被告在原告种植的丹参成熟后，收购了部分丹参，并支付了收购丹参的款项和支付收购丹参的工人工资为人民币69,965.00元。一审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四款的规定:“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的”，当事人一方可以解除合同。此案中双方当事人在签订合同后，原告按照合同的约定积极履行自己的义务；根据相关的证据和庭审时查明，被告在原告种植丹参后没有按照合同约定派遣技术人员对原告进行过指导，在原告种植出丹参的成品后，被告也只是收购了一部分。因此被告的行为已经构成了违约，对于原告要求解除合同诉求，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。由于被告的违约，给原告造成了经济损失，一审法院确认如下：一、原告为种植丹参向被告支付了购买丹参的幼苗款和化肥款为人民币98,125.00元；二、为种植丹参支付的工人工资为人民币180,536.00元；三、为种植丹参租赁土地支付了人民币6,879.00元的租地款；各项损失共计人民币285,540.00元,经一审法院核实，原告的各项经济损失为人民币285,540.00元。因此，对于原告要求被告支付各项经济损失共计超出人民币285,540.00元的部分，一审法院不予支持。在庭审时还查明,被告在原告种出丹参的成品后,到原告处收购了部分丹参,并支付给了原告收购丹参的款项和支付收购丹参的工人工资为人民币69,965.00元，对于被告支付给原告的这一部分,应在原告的各项经济损失中扣除,扣除后被告应支付给原告的各项经济损失为人民币215,575.00元。对于被告辩称其完全履行了合同签订的义务，由于被告没有提供足够的证据予以证明，因此，对于原告的这一诉求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第九十条，判决：一、解除原告七星关区林口镇渭河中药材丹参种植专业合作社与被告七星关区野角乡白龙中药材种植专业合作社于2016年8月17日签订的《黔贵丹参种植合同》。二、被告七星关区野角乡白龙中药材种植专业合作社于本判决发生法律效力后十五日内支付给原告七星关区林口镇渭河中药材丹参种植专业合作社各项经济损失共计人民币215,575.00元。三、驳回原告七星关区林口镇渭河中药材丹参种植专业合作社的其他诉讼请求。案件受理费人民币6,100.00元，由原告七星关区林口镇渭河中药材丹参种植专业合作社负担人民币1,566.00元，被告七星关区野角乡白龙中药材种植专业合作社负担人民币4,534.00元。二审期间，上诉人白龙合作社新提交的证据有：照片及其他收据共44张。证明：涉案项目已经实际履行，未给被上诉人产生损失且不符合合同解除条件。被上诉人质证认为，上诉人提交的该组证据不能达到其证明目的。被上诉人二审期间未提交新的证据。对上诉人新提交的证据，该证据内容不能说明实际履行到什么程度，因此达不到其“未给被上诉人产生损失且不符合合同解除条件”的证明目的，本院不予确认。一审认定的事实，证据充分。本院二审予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：一、一审未追加第三人程序是否合法；二、一审法院调取的证据应否作为定案证据；三、合同应否解除。对焦点一：本案系合同纠纷，涉案合同的当事人双方为本案上诉人和被上诉人，上诉人所述的黔贵种植有限公司与本案没有法律上的利害关系，因此，不论上诉人是否向一审法院提交追加第三人申请，均不应当追加黔贵种植有限公司为本案第三人，故一审法院即使未明确是否追加第三人，客观上也不影响上诉人的诉权。故一审法院未追加黔贵种植有限公司为第三人不构成上诉人所称的程序严重违法。对于焦点二：一审法院依职权调查形成的证据为被上诉人种植丹参工人的询问笔录、租赁土地给被上诉人种植丹参农民的询问笔录一组，虽然依职权调查取证程序的启动存在瑕疵，但并没有明确的法律规定此情形下依职权调取的证据一概不能作为证据采用，基于《中华人民共和国民事诉讼法》第六十七条第一款“人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝”的规定，如调取的证据能够反映案件真实情况、与待证事项相关联，是可以作为证据采用的。一审依职权调查取证程序的启动虽然存在瑕疵，但一审法院调取的证据能够反映案件真实情况，与待证事项相关联，故可以作为认定案件事实的依据。对于焦点三：根据查明的事实，上诉人怠于履行其种植技术指导义务，怠于全面履行其收购义务，至一审诉讼期间，也只收购了一部分丹参，构成根本违约，被上诉人主张解除合同的事由成立，一审支持被上诉人解除合同的主张适用法律正确，应予支持。综上，上诉人的上诉理由均不足以支持其上诉请求，本院对其上诉请求不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6100元由上诉人自行承担。本判决为终审判决。审 判 长  张 雄审 判 员  张 晶审 判 员  徐 洪法官助理  喻 智二〇一八年五月十五日书 记 员  郑勤文