.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终2095号上诉人（原审原告）：太原市安业化工有限公司，住所地太原市尖草坪区新店街路北2号西。法定代表人：王俊保，经理。委托诉讼代理人：宋强，男，太原市安业化工有限公司职工，住太原市尖草坪区新店街路北2号西。被上诉人（原审被告）：宁永红，男，1981年11月13日出生，汉族，太原市安业化工有限公司职工，住太原市。委托诉讼代理人：张宇，男，太原市杏花岭区杏花岭法律服务所法律工作者，住太原市。上诉人太原市安业化工有限公司因与被上诉人宁永红劳动争议纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2017）晋0108民初1866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案受理后，依法组成合议庭对此案进行审理。上诉人太原市安业化工有限公司的委托诉讼代理人宋强，被上诉人宁永红的委托诉讼代理人张宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人太原市安业化工有限公司上诉请求：1、请求判令撤销太原市尖草坪区人民法院（2017)晋0108民初1866号民事判决书，改判上诉人不承担工伤责任，不承担一次性支付人民币166500元（伤残补助金112500元、停工留薪期间工资54000元），不承担自2016年8月起每月支付宁永红伤残津贴3825元、生活护理费1632.31元；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、太原市尖草坪区人民法院（2017)晋0108民初1866号民事判决书认定事实不清。根据上诉人在原审中提供的证据能够证实宁永红由李永强所聘用，并由李永强为宁永红安排工作。宁永红在从事劳务过程中，未接受上诉人的管理、约束和支配，也没有在上诉人处领取劳务报酬与上诉人之间没有事实劳动关系，原告不承担工伤赔偿责任，原审判令宁永红退出工作岗位，保留劳动关系是错误的。二、太原市尖草坪区人民法院（2017)晋0108民初1866号民事判决书判决宁永红保留劳动关系退出劳动岗位并由上诉人承担伤残补助金、伤残津贴、生活护理费适用法律错误。宁永红受李永强雇佣并由其支付劳动报酬，二人之间成立雇佣关系，适用法律关系为人身损害赔偿方面法律规定，其人身损害赔偿主体为李永强所有车辆的保险公司及挂靠公司，而不是上诉人，请人民法院支持上诉人的诉讼请求。被上诉人宁永红答辩称：生效的裁决、民事判决、行政机关作出的行政决定以及劳动能力鉴定，行政判决都认定双方之间存在事实上的劳动关系。太原市安业化工有限公司应当承担用工主体责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实：2013年12月份被告宁永红经苏金龙介绍到原告太原市安业化工有限公司工作，工作的性质为司机。被告宁永红的工作由李永强安排，并与李永强口头约定每月工资4500元。2013年12月29日被告宁永红在去孝义市送货的途中，发现自行驾驶的车辆发生故障，停在路边进行检修时，被车辆的车厢砸中腰部，导致被告受伤。事故发生后，被告宁永红被送至孝义市下堡中心卫生院急救，初步诊断为脊柱损伤。同日被转至孝义市人民医院急救。次日又被送至山西大医院住院治疗，从2013年12月30日至2014年1月22日住院治疗23天，经诊断为腰I椎体爆裂骨折伴截瘫，医疗费用全部由原告公司支付。2014年1月22日又转入山西煤炭中心医院，住院治疗5天，于2014年1月27日出院，医疗费用全部由原告公司支付。2014年1月27日，又转入太钢总医院住院治疗，由于未结清医疗费用，至今未办理出院手续。2014年6月24日，经太原市尖草坪区劳动争议仲裁委员会草坪劳仲案字【2014】第08号仲裁裁决书裁决：太原市安业化工有限公司与宁永红之间存在事实法律关系。后太原市安业化工有限公司不服，诉至本院，经本院（2014）尖民初字第799号民事判决书判决驳回太原市安业化工有限公司的诉讼请求。后太原市安业化工有限公司不服，上诉至太原市中级人民法院，太原市中级人民法院作出（2015）并民终字第1603号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年5月17日，经太原市人力资源和社会保障局并人社审工伤认字（2016）0712号认定工伤决定书认定，宁永红所受到的事故伤害属于工伤。2016年7月26日，经太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为贰级伤残，大部分护理依赖，确认停工留薪期为12个月，从2013年12月29日起至2014年12月28日止。另查明，2017年就该劳动争议，被告宁永红以太原市安业化工有限公司为被申请人向太原市尖草坪区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，请求：1、被申请人保留申请人劳动关系，申请人退出劳动岗位，并按照伤残津贴为基数为申请人缴纳社会保险；2、被申请人支付停工留薪期工资（12个月）54000元，一次性伤残补助金（25个月）112500元，按月支付伤残津贴每月3825元（自2014年1月1日至2017年7月31日已欠164475元）；3、被申请人按月支付生活护理费1632.3元（自2014年1月1日至2017年7月31日已欠70188.9元）；4、被申请人尽快结清申请人在太钢总医院治疗期间的剩余医药费用35508.58元。2017年11月13日，太原市尖草坪区劳动人事争议仲裁委员会作出【2017】草坪劳人仲裁字第31号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人退出工作岗位，保留申请人与被申请人之间的劳动关系；二、被申请人于本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人人民币166500元：1、一次性伤残补助金112500元；2、停工留薪期工资54000元；三、被申请人自2016年8月起按月支付申请人伤残津贴3825元、生活护理费1632.3元；四、驳回申请人其他仲裁请求。”原告对该仲裁裁决书不服，于2016年12月11日提起本诉。上述事实有（2017）草坪劳人仲裁字第31号仲裁裁决书、工伤职工停工留薪期确认结论表、并人社审工伤认字（2016）0712号《认定工伤决定书》、劳动能力鉴定结论表、本院（2014）尖民初字第799号民事判决书、太原市中级人民法院（2015）并民终字第1603号民事判决书及原、被告当庭陈述等在案佐证。一审法院认为，已生效的本院（2014）尖民初字第799号民事判决书、太原市中级人民法院（2015）并民终字第1603号民事判决书已确定原、被告之间存在事实上的劳动关系。被告所受伤害系工伤，应当按照《工伤保险条例》的有关规定享受工伤待遇。被告的伤害构成工伤贰级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五规定，因工致残被鉴定为贰级伤残的，应保留劳动关系，退出工作岗位，并享受25个月本人工资的一次性伤残补助金。按照被告每月工资4500元，一次性伤残补助金计算为112500元；按照《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利不变，被告宁永红经太原市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为12个月，从2013年12月29日起至2014年12月28日止，其停工留薪期工资按照12个月，每月工资4500元，计算为54000元；按照《工伤保险条例》第三十五条规定，被告因工致残被鉴定为贰级伤残，应按月支付伤残津贴，伤残津贴的支付标准为本人工资的85%，按照每月工资4500元，计为3825元。按照《工伤保险条例》第三十四条规定，被告经鉴定为大部分护理依赖，生活费标准为上年度职工平均工资的40%，计为1632.31元。《山西省实施办法》第二十三条规定，伤残津贴、生活护理费和一次性伤残补助金，自作出劳动能力鉴定结论起次月计发，被告应当自2016年8月起按月计发伤残津贴3825元，生活护理费1632.31元。因原告未为被告缴纳工伤保险，依据《工伤保险条例》及《山西省实施办法》相关规定，上述各项费用应由原告太原市安业化工有限公司支付。依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条，《山西省实施办法》第二十三条的规定，判决如下：一、被告宁永红退出工作岗位，保留原告太原市安业化工有限公司与被告宁永红之间的劳动关系；二、原告太原市安业化工有限公司一次性支付被告宁永红一次性伤残补助金112500元，停工留薪期工资54000元，共计166500元。于本判决生效后十五日内付清；三、原告太原市安业化工有限公司自2016年8月起每月支付被告宁永红伤残津贴3825元，生活护理费1632.31元；四、驳回原告太原市安业化工有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告太原市安业化工有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据且对一审查明的事实无异议，故本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人是否存在事实劳动关系及其上诉人是否应当按照工伤待遇承担责任。上诉人与被上诉人之间是否存在事实劳动关系问题，早在2004年和2005年由太原市尖草坪区人民法院（2014）尖民初字第799号民事判决书以及本院（2015）并民终字第1603号民事判决书中明确予以认定，即上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系，现上述判决已发生法律效力；而工伤待遇问题也在2016年5月17日，经太原市人力资源和社会保障局并人社审工伤认字（2016）0712号工伤决定书中认定，上述事实由两级法院生效判决，以及太原市人力资源和社会保障局并人社审工伤认字（2016）0712号工伤决定书为证，事实清楚，证据充分，本院予以认定。而上诉人提出被上诉人是在李永强的安排下进行工作的，应是李永强所有车辆的保险公司及挂靠公司是赔偿主体，上诉人与被上诉人不存在事实劳动关系的意见和证据，均不足以否定上述两级法院的生效判决以及由太原市人力资源和社会保障局作出的工伤决定书，故上诉人应当按照工伤待遇承担责任。另上诉人提出原审判令被上诉人退出工作岗位、保留劳动关系是错误的，未提出请求和说明理由，也未提供相关依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人太原市安业化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长冯金林审判员牛晓斌审判员申延艳二0一八年五月三十日书记员陈晋婷