湖北省武汉市东西湖区人民法院执 行 裁 定 书（2018）鄂0112执异13号异议人（案外人）武汉xx投资有限责任公司，住所地武汉市xx区xx路xx号（13）。法定代表人田某，总经理。异议人（案外人）田某，男，1963年8月22日出生，汉族，住武汉市武昌区。共同委托代理人周亚平，湖北易斯创律师事务所律师，共同委托代理人易承光，湖北易斯创律师事务所律师。申请执行人李某，女，1971年11月1日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区，委托代理人杨新彦，湖北普济律师事务所律师。委托代理人向黄秋婷，湖北普济律师事务所律师。被执行人宜昌xx房地产开发有限公司，住所地湖北省宜昌市开发区。法定代表人易某某，董事长。被执行人湖北xx地产集团有限公司，住所地湖北省武汉市xx区xx号。法定代表人易某，董事长。被执行人深圳市xx实业有限公司，住所地广东省深圳市福田区华强北路长胜大厦1323-1327号。法定代表人赵侃，总经理。被执行人易某某，男，1963年4月9日出生，汉族，住湖北省宜昌市伍家岗区，被执行人李某，女，1963年9月28日出生，汉族，住湖北省宜昌市伍家岗区。被执行人易某，男，1970年4月5日出生，汉族，住湖北省宜昌市西陵区，被执行人金某，女，1983年2月15日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。被执行人周某某，男，1963年9月29日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，被执行人李某，女，1966年9月3日出生，汉族，住广东省中山市石岐区，本院在执行申请执行人李某与被执行人宜昌xx房地产开发有限公司、湖北xx地产集团有限公司（以下简称大都公司）、深圳市xx实业有限公司、易某某、李某、易某、金某、周某某、李某仲裁裁决一案中，异议人（案外人）武汉xx投资有限责任公司（以下简称武汉云顶投资公司）、田某对本院作出的（2017）鄂0112执恢27号之一执行裁定书和协助执行通知书不服，向本院提出书面异议，请求撤销本院（2017）鄂0112执恢27号之一执行裁定书和协助执行通知书。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人（案外人）武汉云顶投资公司、田某称，一、东西湖法院确定的案件执行标的即裁定冻结的股权转让款，属异议人所有的财产，该执行行为严重损害了异议人的合法财产权益，应依法予以撤销并停止执行。二、东西湖法院在案件执行仲裁定认定大都公司系异议人向金融街公司所转让之股权的实际权利人，属于以执带审的越权违法执行行为。请求撤销（2017）鄂0112执恢27号之一执行裁定书和协助执行通知书。申请执行人李某称，程序上法院裁定的理由，股权是以田某和云顶公司的名义转让的，本案是执行标的的异议，而非执行行为的异议。根据2017年9月田某、金融街公司和云顶公司签订的股权转让协议约定，田某将80%、云顶将5%的股权转让给金融街公司，并且在工商登记机关办理了变更登记。在工商登记里签订的股权转让价款是2,250万元，与本案真实的股权转让价款是不一致的。本案中，田某与大都的关系是3.6亿的借款合同关系，云顶、田某与大都的关系是100%股权转让与让与担保关系，股权的实际权利人应当是大都，田某只能向大都主张债权，而不是主张股权。请求驳回异议人的异议请求。被执行人大都公司称，异议人与金融街之间转让的股权有20%是我公司的，我公司曾向武汉云顶投资公司、田某支付了一个亿的股权转让款。后因大都公司向田某借款3.6亿元的到期借款未予偿还，双方又签订协议，将20%的股权过户给了田某指定的云顶公司作为借款担保。法院的执行并无不当，请求驳回异议人的异议请求。本院审查查明，申请执行人李某与被执行人宜昌xx房地产开发有限公司、湖北xx地产集团有限公司、宜昌大都宏运房地产开发有限公司、鑫德莱公司、易某某、李某、易某、金某、周某某、李某、武汉弘刚融资担保有限公司民间借贷纠纷一案，于2014年11月19日向宜昌仲裁委员会申请仲裁。2014年11月24日，宜昌仲裁委员会作出（2014）宜仲调字第212号调解书。调解书第（一）项规定：被申请人宜昌xx房地产开发有限公司、湖北xx地产集团有限公司、宜昌大都宏运房地产开发有限公司、鑫德莱公司、易某某、李某、易某、金某、周某某、李某、武汉弘刚融资担保有限公司连带清偿李某借款本金2亿元，截止2014年10月31日的利息2,000万元，合计2.2亿元。2015年3月16日，申请执行人李某向武汉市中级人民法院申请执行。2015年4月13日，武汉市中级人民法院作出（2015）鄂武汉中执字第00181号执行裁定书，将该案指定由本院执行。2016年7月22日，本院作出（2015）鄂东西湖执字第00526号执行裁定书，终结本次执行程序。2017年3月16日，本案恢复执行。2018年4月8日，本院作出（2017）鄂0112执恢27号之一执行裁定书和协助执行通知书，认定“金融街武汉置业有限公司收购了田某80%、武汉云顶投资有限公司5%的股权，收购价款14亿元。被执行人湖北xx地产集团有限公司向本院提出，该公司系前述股权的实际权力人”，裁定：冻结金融街武汉置业有限公司应付田某、武汉云顶投资有限公司的股权转让款4亿元。异议人武汉云顶投资公司、田某不服，向本院提出执行异议。另查明，2012年6月4日，田某、田斌与大都公司签订《股权转让协议》一份，将金田公司的100%股权转让给大都公司，股权转让款为人民币肆仟万元（￥40,000,000.00），除股权转让款外，大都公司还应支付肆亿柒仟叁佰玖拾玖万元，用以支付金田公司所欠所有债务，至此，金田公司所欠所有债务均由田某、田斌承担。2013年5月13日，田某、田斌（甲方）与大都公司（乙方）签订一份《关于股权转让的备忘录（二）》，备忘录（二）约定：甲方转让乙方的股权由100%调整为90%，另外10%股权由田某持有，不再转让给乙方，相应的金田公司10%的债务由田某负责偿还；乙方受让甲方转让的股权为90%，其应支付给甲方的股权与债权转让款调整为人民币肆亿陆仟贰佰伍拾玖万壹仟元整（￥462,591,000.00）；从2012年9月23日起至2013年5月31日止对40%的股权转让款和贰亿零伍佰伍拾玖万陆仟元整（￥205,596,000.00）；从2012年11月23日起至2013年5月31日止对50%股权转让款和债务款人民币贰亿伍仟陆佰玖拾玖万伍仟元整（￥256,995,000.00）。同时，乙方给予甲方共计人民币叁仟陆佰壹拾万贰仟伍佰捌拾贰万元整（￥36,102,582.00）的补偿款，该补偿款自20%股权转让给乙方之日起30日内付清；因乙方违背双方书面约定致使甲方解除《股权转让协议》的，由乙方承担其负责经营期间的债权债务及一切费用，同时乙方已支付本备忘录第二条的补偿款作为弥补乙方因违约金不足以弥补给甲方造成的损失数额，甲方不予退还，如甲方违约，其违约金、补偿款与此相同。备忘录还约定了其他事项。同日，田某、田斌（甲方）与大都公司（乙方）签订《抵押借款合同》一份，约定：甲方借款人民币叁亿陆仟万元整给乙方；借款期限一年，从2013年6月1日至2014年5月31日止。借款利息按月千分之十二，从金田公司股东田某、田斌完成转让金田公司20%股权转让给乙方的变更登记之日起计算……乙方应按照本合同约定的时间向甲方支付利息，如逾期超过60日的，乙方应按照月千分之十五的标准向甲方支付利息，如逾期超过五个月的，则本合同解除……如甲方解除本合同后，乙方仍未收到甲方解除合同的通知之日起十日内将借款及利息支付给甲方的，则双方所签订的《股权转让协议》同时解除。《股权转让协议》解除后，除甲方返还乙方所支付的借款本金外，其利息作为乙方赔偿甲方的损失，甲方不予退还；乙方同意在未向甲方偿还完本合同借款之前，甲方暂不将70%的股权转让给乙方，而是根据乙方偿还甲方借款所占借款总额的比例将股权按照相应的比例转让给乙方。但如乙方未按时支付借款服务费，则即使乙方偿还了所借甲方的全部款项，则甲方也有权不予办理股权转让手续；在70%股权未过户登记给乙方前，甲方同意乙方全权负责金田公司的经营和管理，金田公司的法定代表人在20%股权变更的同时变更为乙方指定的人员……上述借款还清后，甲方应在10个工作日内将剩余股权过户登记给乙方。合同还约定了其他事项。2013年5月28日，大都公司向田某转账一亿元（未注明转账用途），田某出具收条，注明“今收到湖北xx地产集团有限公司债务款人民币壹亿元整（￥100,000,000.00）”；5月29日，田某向大都公司借款一亿元，并出具了借条；5月29日，大都公司向田某转账一亿元（注明用途为股权转让款），田某出具收条，注明“今收到湖北xx地产集团有限公司债务款人民币壹亿元整（￥100,000,000.00）”；5月30日，大都公司向田某转账一亿元（未注明用途），田某出具收条，注明“今收到湖北xx地产集团有限公司债务款人民币壹亿元整（￥100,000,000.00）”；5月30日，大都公司向田某借款人民币一亿元，并出具了借条；5月31日，大都公司向田某借款人民币一亿元，并出具了借条；6月3日，大都公司向田某转账一亿元（电子转账凭证注明用途为股权转让款），田某出具收条，注明“今收到湖北xx地产集团有限公司债务款人民币壹亿元整（￥100,000,000.00）”；6月4日，大都公司向田某借款人民币60,000,000元，并出具了借条；6月4日，大都公司向田某转账11,191,000.00元（电子转账凭证上注明用途为股权转让款），田某出具收条，注明“今收到湖北xx地产集团有限公司股权转让款和债务款人民币壹仟壹百壹拾玖万壹仟元整”；6月4日，大都公司向田某转账500万元（注明用途为股权转让款）；6月12日，大都公司向湖北滨湖房地产开发有限公司（金田公司原法人股东）转账5,140万元，注明用途为定金；2013年7月26日，大都公司向田某转账36,102,582.00元（注明用途为股权转让款），田某出具收条，注明“今收到湖北xx地产集团有限公司补偿款人民币叁仟陆佰壹拾万零贰仟伍佰捌拾贰元整”。2013年6月17日，金田公司股东由田斌（10%）、田某（90%）变更为田某（80%）、大都公司（20%）。2014年8月5日，金田公司召开股东会会议，形成决议，田某将大都公司持有的20%股权出质给武汉弘刚融资担保有限公司。8月11日，大都公司（出质人）、武汉弘刚融资担保有限公司（质权人）向武汉市东西湖区工商行政管理局申请，将大都公司在金田公司的20%股权质押给武汉弘刚融资担保有限公司。8月13日，东西湖区工商局办理了股权质押登记，并向申请人送达登记通知书。12月30日，东西湖区工商局经出质人大都公司和质权人武汉弘刚融资担保有限公司的申请，注销了大都公司20%股权的质押登记。2014年11月，田某、田斌与大都公司签订《补充协议书》一份，就《股权转让协议书》《抵押借款合同》履行的有关事项进行了约定：甲乙双方确认截止2014年5月31日，乙方已支付甲方股权转让款和债务款人民币4.62591亿元，乙方向甲方借款人民币3.6亿元，尚欠甲方5,616万元的利息且乙方本息均未按照《抵押借款合同》的约定向甲方支付；乙方同意在2014年12月31日之前将所欠甲方的利息5,616万元支付给甲方，并同意给予甲方5,184万元的补偿。该补偿款将在2014年12月31日之前支付给甲方……如乙方在2015年5月31日前将所借甲方的3.6亿元的款项全部偿还给了甲方，则甲方同意将所持有的武汉金田集团有限公司的80%的股权中的70%过户到乙方或其指定的第三人名下；如乙方到期没有向甲方支付完毕全部的3.6亿元股权转让款，则《股权转让协议书》自行解除不再履行。乙方不得再要求甲方将所持有的武汉金田集团有限公司70%的股权转让给乙方或其指定的第三人，且甲方同意乙方不再向甲方支付3.6亿元。乙方在本补充协议签订之后所支付的款项甲方无息返还给乙方，但在本补充协议签订之后乙方所支付的本补充协议第二条的款项归甲方所有，甲方不再返还给乙方。协议还约定了其他事项。2015年1月29日，田某（甲方）、大都公司（乙方）与金田公司（丙方）签订《协议书》一份，约定：乙方确认截止2015年8月31日止，欠甲方人民币48096万元，其中借款本金36000万元，利息为人民币12096万元。乙方田某不以任何的理由推翻该已确认的金额，且放弃抗辩权；乙方同意在协议签订后3日内将所持有的金田公司的20%股权转让给甲方田某（或其指定的第三人），作为偿还乙方所欠甲方借款本息及补偿款的抵押。至此，田某（或其指定的第三人）、田斌持有金田公司100%的股权。协议还约定了其他事项。同日，田某（甲方）与大都公司（乙方）签订《协议书》一份，约定：鉴于乙方还有欠款没有归还给甲方，为保护甲方利息不受损害，双方同意将乙方在金田公司的20%股权过户给甲方指定单位“武汉云顶投资有限公司”，作为乙方对甲方欠款的质押。双方一致同意在办理贷款手续时，将武汉云顶投资有限公司在金田地产的股份质押给信业基金。双方约定，在乙方归还完毕甲方欠款后，甲方将上述股权无偿转回给乙方，如果乙方不能按期归还甲方欠款，则无权要求甲方转回上述股权。2015年2月2日，金田公司股东由田某（80%）、大都公司（20%）变更为田某、云顶公司。2016年3月14日，大都公司、田某、田斌向湖北碧桂园房地产开发有限公司出具《确认函》一份，确认：田某、田斌及大都公司就田某、田斌持有的金田公司100%股权转让给大都公司的相关事宜签订的2012年6月4日《股权转让协议》、2012年7月23日《备忘录》、2013年5月13日《抵押借款合同》、2013年5月13日《关于股权转让的备忘录二》、2015年1月29日《协议书》，各方同意，以上关于金田公司股权转让给大都公司的合同、协议、备忘录自本确认函签署之日起不可撤销的解除、终止，在该等法律文件履行的过程中产生的债权、债务由各方另行协商结算。无论上述协商结算工作是否完成，本确认函签署后，田某、田斌可将金田公司股权转让与贵司或接受贵司以增资入股的形式获取金田公司的股权，大都公司不提出任何异议。2017年12月20日，金融街武汉置业有限公司（甲方）与田某（乙方1）、云顶公司（乙方2）签订关于金田公司的股权转让协议，乙方1将其持有的金田公司80%的股权、乙方2将其持有的金田公司的5%的股权转让给甲方。交易对价为119000万元，其中股权对价为93537.3万元（乙方1转让80%股权转让对价为88035.1万元，乙方2转让5%股权对价为5502.2万元），债务对价为25462.7万元。2017年11月1日，金田公司的股东由田某（80%）、云顶公司（20%）变更为云顶公司（15%）、金融街武汉置业有限公司（85%）。2018年4月8日，本院作出（2017）鄂0112执恢27号之一执行裁定书和协助执行通知书，裁定：冻结金融街武汉置业有限公司应付田某、武汉云顶投资有限公司的股权转让款4亿元。异议人武汉云顶投资公司、田某不服，向本院提出执行异议，要求如述称。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同”。第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，通过审查查明事实看，自2012年6月4日，田某、田斌与被执行人大都公司签订《股权转让协议》，至2015年2月2日金田公司股东由田某（80%）、被执行人大都公司（20%）变更为田某、云顶公司，直至2016年3月14日，被执行人大都公司、田某、田斌向湖北碧桂园房地产开发有限公司出具《确认函》，签约各方签订的协议为各方的真实意思表示，签约各方应当依约履行。但在整个《股权转让协议》履行中，被执行人大都公司为履行股权转让协议，在田某与被执行人大都公司2013年5月28日至7月26日之间关于股权转让的往来账款也显示，确实支付了一定的股权转让金以及定金和补偿款。但2016年3月14日，被执行人大都公司与田某、田斌向湖北碧桂园房地产开发有限公司出具的《确认函》已协商一致，解除被执行人大都公司与田某、田斌之间关于股权转让相关的协议。因被执行人大都公司在金田公司的20%股权在2015年2月2日，已以让与担保的方式过户给田某指定的第三人云顶公司。故，金田公司的股权已恢复到股东田某、田斌与被执行人大都公司进行股权转让之前的状态，被执行人大都公司已不是公司的股东。按照上述法律规定，金田公司的股权已恢复到股东田某、田斌与被执行人大都公司进行股权转让之前的状态，双方之间形成的应为债权债务关系。本案执行中认定被执行人大都公司为金田公司转让给金融街武汉置业有限公司股权的实际权利人，并裁定冻结金融街武汉置业有限公司应付田某、武汉云顶投资有限公司的股权转让款，所认定的事实不当、依据不足，异议人（案外人）武汉云顶投资公司、田某的异议请求成立，本院2018年4月8日作出的（2017）鄂0112执恢27号之一执行裁定书和协助执行通知书应予撤销。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项的规定，裁定如下：撤销本院（2017）鄂0112执恢27号之一执行裁定书和协助执行通知书。如不服本裁定，可自裁定书送达之日起十日内向武汉市中级人民法院申请复议。审 判 长  任树春审 判 员  张旭妍人民陪审员  陈启芳二〇一八年五月二十九日书 记 员  曾 菁