重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终2426号上诉人（原审原告)：廖开银，女，汉族，1974年6月17日出生，住重庆市九龙坡区。委托代理人：陈道静，重庆市九龙坡区九龙法律服务所法律工作者,特别授权。被上诉人（原审被告）：重庆长兴工业有限公司,住所地重庆市九龙坡区九龙园区火炬18号，统一社会信用代码91500107203110365R。法定代表人：伍怀秋，该公司董事长。委托代理人：赵品学，重庆首理律师事务所律师，一般代理。上诉人廖开银因与被上诉人重庆长兴工业有限公司（下称长兴公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初21197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人廖开银的委托诉讼代理人陈道静，被上诉人长兴公司的委托诉讼代理人赵品学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。廖开银上诉请求：1、依法撤销重庆市九龙坡区人民法院（2016）渝0107民初21197号民事判决；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审引用所谓的生效判决来证明“2014年-2015年集中安排员工休11天年休假的事实”显属不当。2.对上诉人的加班事实没有认定。上诉人已举示考勤报表，证明加班的事实。3.未依法缴纳社保费用事实没有认定的错误。4.认定用工档案只保存两年的错误。长兴公司辩称，一审法律适用正确，事实认定清楚，应当依法驳回上诉，维持原判。廖开银向一审法院起诉请求：长兴公司支付廖开银2008年1月1日至2016年10月10日期间的解除劳动关系的经济补偿金22500元。一审法院认定事实：2009年12月31日，双方签订《劳动合同》，约定劳动合同期限自2009年12月31日至2012年12月31日止，廖开银在装配部门工作，工资为全计件工资。长兴公司为廖开银参加了社会保险，其中养老保险为最晚参加的险种，参加时间为2011年8月。2016年10月9日，廖开银向长兴公司邮寄《解除劳动关系告知书》，该《解除劳动关系告知书》载明：“重庆长兴工业有限公司：……你公司未能依法全工作年限金额全险种办理参加社会保险，亦未能依法计发未休带薪年休假的工资报酬和加班工资等，为此，今特依法解除与你公司的劳动关系，……”。2016年10月10日长兴公司收到上述《解除劳动关系告知书》。2016年10月14日，廖开银向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决长兴公司支付廖开银：未休年休假工资7161元、经济补偿金22500元。2016年10月24日，重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会作出《超时未决定受理案件证明书》。廖开银遂向本院起诉。庭审中，双方一致确认按照2000元/月为基数计算未休年休假工资。庭审中，廖开银举示了：1、2008年4月至2016年10月期间的《中国工商银行交易明细》，载明最早的交易时间为2008年4月29日，交易名称为“工资”。长兴公司对该证据的真实性无异议，陈述廖开银的入职时间为2008年4月1日。2、证人陈小会、李平的证人证言，证人陈小会到庭陈述称：工作期间长兴公司未安排廖开银休年休假，未发放未休年休假工资，春节放八天假，其他法定节日不放假。证人李平到庭陈述称：工作期间长兴公司未安排廖开银休年休假，未发放未休年休假工资，法定节日放了假，但放假时间各部门不统一，春节放八九天假。而证人均陈述自己已经就与长兴公司的有关劳动争议提起诉讼。长兴公司对上述证言证言不予认可，认为证人已经起诉长兴公司，与本案有利害关系，其证人证言应不予采信。长兴公司举示了：1、《重庆长兴工业有限公司职工（员工、会员）代表大会关于审议通过请放假（假期类别）规定的决议》1份、《重庆长兴工业有限公司第二届职工代表大会决议》1份、《重庆长兴工业有限公司第二届职代会会议纪要》，拟证明长兴公司的规章制度经过民主程序制定。廖开银对上述证据的真实性不予认可，认为该组证据与本案无关。2、重庆长兴工业有限公司工会委员会《员工带薪年休假管理办法》（暂行）1份，拟证明长兴公司可以对廖开银的带薪年休假进行统一安排，设备维修、待工代料都可以纳入年休假，且年休假可以跨年安排。其中《员工带薪年休假管理办法》规定：“……公司统一安排的假期视为员工年休假，在享受的年休假天数中冲减……”、“……生产车间和辅助生产部门，应充分利用设备检修、待料、设备维修等停产期间，安排员工休年休假……”。廖开银对上述证据的真实性不予认可，陈述与国家法律相抵触。3、《培训记录台账》，拟证明廖开银在培训记录上签字，长兴公司尽到了告知义务。廖开银对该证据的真实性无异议，陈述只能证明廖开银对员工手册进行了学习，并不清楚是否学习了年休假制度。4、2014年春节放假通知和OA系统截屏，2015年春节放假通知、放年假通知和OA系统截屏，2016年春节放假通知和OA系统截屏、2016年五一放假通知和OA系统截屏，拟证明长兴公司在2014年春节超过国家公布的假期安排全体员工多休了4天假，在2015年春节超过国家公布假期安排全体员工多休了3天假，在2015年8月1日至6日集中安排休假4天，2016年春节超过国家公布的假期安排全体员工多休了2天假，2016年五一节超过国家公布的假期安排全体员工多休了3天假，均视为休年休假等事实。其中2014年春节放假通知载明：2014年春节放假时间为2014年1月29日至2014年2月8日，其中，1月29日、1月30日、2月7日、2月8日放年休假。2015年春节放假通知载明：2015年春节放假时间为2015年2月16日至2月25日，其中，2月16日、2月17日、2月25日放年休假。2015年放年假通知载明：……接公司通知，8月1日至8月6日安排如下：各部门在工作完成的情况下可安排休息，否则应上班；各车间在完成销售计划且不影响8月7日、8月8日销售发货的情况下可以安排休息……。2016年春节放假通知载明：放假时间为2月6日至2月14日，其中，2月6日、2月14日为年休假。2016年五一放假通知载明：五一放假时间定为2016年4月30日至5月5日，其中3、4、5号为公休假。廖开银对上述证据的真实性不予认可，认为上述证据可以被长兴公司修改，不能证明长兴公司实际是按照上述文件执行的。廖开银陈述春节放假天数的具体时间记不清了，7天、8天、9天时间不等，五一节放假3天，2015年8月未休假。5、《请假条》，载明廖开银在2015年7月14日请假3天（14日至16日），批准人为何学华，并注明“按年假休”。拟证明廖开银在2015年另行休3天年休假。廖开银对该证据的真实性无异议，但陈述廖开银请的是事假，并非年休假。6、证人罗继洪、何学华的证人证言，证人罗继洪出庭作证称：自己由保安公司派到长兴公司处从事保安工作，因工作性质原因，证人对长兴公司的放假情况清楚，节假日都放假，五一节大概放6、7天，春节一般是腊月27或者28放假，初八上班。2015年8月份的时候全厂都放假5、6天。证人何学华出庭作证称：自己是长兴公司公司装配车间主任，长兴公司公司的放假通知通过OA系统发放到各部门，由各部门负责人召集班组长传达到每一个员工。长兴公司公司有统一安排休年休假的情况，如设备检修、待工待料等，节假日超过法定休假天数的也是按休年休假执行的。证人何学华还陈述长兴公司举示的《请假条》属实，是按照年休假给廖开银批的假。廖开银对证人证言的真实性均不认可，认为证人均受长兴公司管理，与长兴公司存在利害关系，其证人证言不应被采信。一审法院认为，从《解除劳动关系告知书》的内容看，廖开银主张长兴公司支付经济补偿金，有如下三个理由：1、未依法缴纳社会保险；2、未支付未休年休假工资；3、未支付加班工资。本院分别评述如下：关于社会保险的问题，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。廖开银以长兴公司未依法为廖开银缴纳社会保险为由主张经济补偿金，应当自长兴公司为其缴齐五项社会保险之日起一年内申请劳动争议仲裁。长兴公司在2011年8月已经为廖开银缴齐五项社会保险，但廖开银于2016年10月才向仲裁委提出仲裁申请，故其以长兴公司未依法缴纳社会保险为由主张经济补偿金的理由不成立。关于加班工资的问题，因廖开银在庭审中并未举示长兴公司安排其加班的证据，故廖开银主张长兴公司未支付加班工资缺乏事实依据，廖开银以此主张经济补偿金的理由不成立，本院不予支持。关于廖开银的入职时间，廖开银主张2007年3月8日入职，未举示任何证据，本院对其主张不予采纳。结合《中国工商银行交易明细》显示最早的工资支付时间为2008年4月29日，与长兴公司主张廖开银入职时间为2008年4月1日相印证，且早于双方签订劳动合同的时间，因此，一审对廖开银的入职时间按2008年4月1日予以确认。关于未休年休假的问题，廖开银累计工作不满10年，每年应享受5天的年休假。长兴公司为证实其2014年、2015年和2016年已经安排廖开银享受带薪年休假，举示了相应证据，拟证实其在2014年春节超过国家公布的假期安排全体员工多休了4天假，在2015年春节超过国家公布假期安排全体员工多休了3天假、在2015年8月1日至6日集中安排休假4天、在2016年春节超过国家公布的假期安排全体员工多休了2天假、在2016年五一节超过国家公布的假期安排全体员工多休了3天假等事实。长兴公司举示的放假通知与《员工带薪年休假管理办法》以及证人证言能够相互印证，长兴公司已经完成了初步的举证责任。廖开银虽不认可除春节外的放假天数，也不认可上述假期系长兴公司安排的集中休年休假，但也未举示证据予以反驳。考虑到国家制定带薪年休假制度的目的是保障劳动者的休息权利，并且带薪年休假制度允许用人单位根据自身生产经营的需要集中安排员工休年休假，故一审对长兴公司在2014年至2016年10月廖开银离职之前集中安排员工休了16天年休假的事实予以确认，长兴公司已经保证了廖开银享受带薪年休假的权利。同时，《重庆市劳动保障监察条例》规定用工档案应当以纸质或者电子形式至少保存两年，长兴公司已经举示了2014年、2015年和2016年的职工工时档案，已尽到用人单位关于用工档案管理的职责，其没有义务对超过两年的用工档案进行管理，不能认定长兴公司持有相应证据，故廖开银应当对其在2014年以前没有享受带薪年休假或领取未休年休假的工资的事实承担举证责任，廖开银未举示相应证据，应当承担举证不能的责任。综上，廖开银以长兴公司未支付其未休年休假工资为由主张经济补偿金的理由亦不成立，本院不予支持。综上，廖开银主张长兴公司支付经济补偿金的理由均不成立，故对此请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回廖开银的诉讼请求。本案案件受理费5元，予以免收。二审双方当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：长兴公司是否应当支付廖开银2008年1月1日至2016年10月10日期间的解除劳动关系的经济补偿金22500元。因上诉人在一审中主张长兴公司应当支付其经济补偿金的理由有三，故本院现分别评判如下：一、关于以长兴公司未依法缴纳社会保险为由应当支付廖开银经济补偿金是否成立的问题依据《重庆市劳动保障监察条例》第二十六条第六款规定：“有下列情形之一的投诉，人力资源社会保障主管部门不予立案：......(六)违反劳动保障法律、法规行为在发生之日或者连续状态终了之日起两年内未被发现，也未被举报投诉的。”长兴公司未依法缴纳社会保险，廖开银应及时向有关部门投诉或提出解除劳动关系，而长兴公司已于2011年8月为上诉人缴齐了五项社会保险，廖开银2016年再以长兴公司未依法缴纳社会保险为由主张经济补偿金的理由不成立。二、关于以长兴公司存在加班事实为由应当支付廖开银经济补偿金是否成立的问题依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”。廖开银虽主张存在加班事实，但并未举示证据证明存在长兴公司为其安排加班的事实，应当承担举证不能的法律后果，故廖开银以存在加班事实为由主张经济补偿金的诉讼请求无事实依据，一审判决正确，本院依法予以维持。三、关于廖开银以未休年休假为由，长兴公司应当支付其经济补偿金是否成立的问题根据本案查明事实可知，长兴公司已为廖开银集中安排了2014年至2016年10月的年休假共计16天，故上诉人主张长兴公司应当支付其2014年至2016年10月的未休年休假工资的诉讼请求，无事实依据，本院依法不予支持；因长兴公司已举示了2014年至2016年的职工工时档案，已尽到其相应举证责任，故廖开银应当对其主张的自己2014年之前未享受带薪年休假或领取未休年休假的工资的事实负相应举证责任，而廖开银并未举示相关证据予以证明其主张，应当承担举证不能的法律后果。故廖开银主张以其未休年休假为由，长兴公司应当支付其经济补偿金的诉讼请求，依法不能成立，本院依法予以维持。综上所述，廖开银的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人廖开银负担。本判决为终审判决。审 判 长 王伯文审 判 员 叶 欢审 判 员 刘恋砚二〇一八年五月十五日法官助理 李家兴书 记 员 孙婧媛