海南省海口市秀英区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼0105民初883号 原告：海南交控汇金股权投资基金有限公司。住所地海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园。 法定代表人：王虎胜，执行董事。 委托诉讼代理人：张晨希，海南昌宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘钰，该司员工。 被告：吴少宏，男，1962年9月30日出生，汉族。 被告：马桂琴，女，1970年11月8日出生，汉族，住广东省深圳市盐田区。 第三人：海南中藤科技股份有限公司。住所地：海南省儋州市那大工业大道西北侧（控规06-02号）。 法定代表人：吴少宏，董事长。 原告海南交控汇金股权投资基金有限公司（简称：海南交控汇金公司）诉被告吴少宏、马桂琴及第三人海南中藤科技股份有限公司（简称：中藤公司）合同纠纷一案，本院于2018年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年4月27日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张晨希、刘钰到庭参加诉讼，被告吴少宏（同时系第三人中藤公司法定代表人）到庭参加诉讼，被告马桂琴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告诉称：第三人中藤公司、吴少宏与原告签订《增资协议》，各方约定由原告以增资每股2.2元的价格认购第三人中藤公司500万股权，合计增资1100万元。原告于2014年12月29日已经将该笔增资款项全额转账给第三人中藤公司。2014年12月31日，原告与吴少宏、马桂琴签订《股份回购协议》，其中，第四条就股份回购情形进行了约定，第2项第二款约定：甲方（吴少宏、马桂琴）作为第三人中藤公司实际控制人及经营者承诺，第三人中藤公司2014年、2015年、2016年、2017年、2018年、2019年、2020年的相应各年度实现净利润不低于5万元、600万元、1700万元、2700万元、3800万元。根据第三人中藤公司向本案原告提交的2017年3月31日的《利润表》，显示净利润为﹣734212.58元，由此可见，本案第三人中藤公司的经营情况已经触发本案被告吴少宏、马桂琴股权回购的条件。鉴于上述情形，本案原告分别于2017年8月21日委托海南昌宇律师事务发送律师函、2017年10月20日以公司名义发送催告函要求第三人中藤公司实际控制人吴少宏及其配偶马桂琴按《股份回购协议》履行回购义务，并与被告吴少宏进行多次沟通。本案被告吴少宏已于2017年10月9日向原告转账100万元作为股权回购款；2017年10月10日向原告转账80万元作为股权回购款；2017年10月20日，向原告转账20万元，合计转账200万元。2017年12月29日，本案第三人中藤公司向原告转账300万元作为本案被告吴少宏支付的股权回购款。合计计算本案被告吴少宏、马桂琴尚欠本案原告股权本金1100万元-100万元-80万元-20万元-300万元=600万元。根据各方签订的《股份回购协议》第五条的约定“股本金利息应自乙方（本案原告）实际缴纳该股份出资之日起至甲方（本案第三人）实际支付股份回购款之日止的出资利息，该利率按年息5%计算（单利），经营期如有现金分红（税后）可以扣除”。自原告增资第三人中藤公司至今，尚未分红。以下以原告实际付款日（2014年12月29日）起至2017年12月29日止为节点，计算股本利息为：≈163.14万元。再根据《股份回购协议》第五条第2项的约定“股份回购以现金形式实施。全部股份回购款应在乙方发出书面回购通知之日起3个月内全额支付给乙方”以及第七条的约定“本协议任何一方未按照协议约定履行其义务的，应向他方支付违约金，违约金为本次股权投资金额的25%，及赔偿由此造成损失”。鉴于本案被告吴少宏、马桂琴未按照合同约定如期支付股权回购款，计算违约金为：1100万元×25%=275万元。综上，按照各方签订的《股份回购协议》之约定，本案被告吴少宏、马桂琴应当向原告支付股本本金、股本利息及违约金，合计600万元+163.14万元+275万元=1038.14万元。原告特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告吴少宏、马桂琴履行股份回购义务，返还剩余股本金600万元；2、被告吴少宏、马桂琴依约支付股本利息163.14万元；3、被告吴少宏、马桂琴依约支付违约金275万元；4、本案的诉讼费、保全费等由各被告承担。 被告吴少宏辩称：原告当时注入第三人中藤公司的是政府投资款，是政府投资资金，原告当时也做了前期调研，我们公司种植棕榈藤在中国是首例，藤是中国稀缺资源，这个项目都是大家没有做过，是首次做的，为了落实这个项目，我以个人名义做了一个保证，原告的资金确实已经投入到第三人中藤公司，拿到原告的投资款后，我们也种植了藤，但前三年的收益不太好，棕榈藤长的很慢，生长周期比较长，我们当时是第一次种植棕榈藤，缺乏经验，收益也不好，目前没有能力支付这个款项，我们在很困难的情况下已经给了原告500万元，棕榈藤是在山区种植，这个项目很好，希望原告给我们一点时间，不要把公司搞垮。 被告马桂琴未到庭也未做答辩。 第三人海南中藤科技股份有限公司述称：海南中藤科技股份有限公司的述称意见和被告吴少宏的答辩意见一致。 经审理查明：2014年12月31日，原告与被告吴少宏及第三人中藤公司签订一份《增资协议》，协议约定原告以每股2.2元的价格认购第三人中藤公司500万股权，合计增资1100万元。原告于2014年12月29日将该笔增资款1100万元全额转账给第三人中藤公司。同日，原告与被告吴少宏、马桂琴签订一份《股份回购协议》，协议对股份回购的情形进行了约定，……2、中藤公司未能达到阶段经营目标。不论任何主观或客观原因，经审计，中藤公司在2020年12月31日前出现下列经营情况，亦即视为未能达到阶段经营目标而触发股份回购实施条件。被告吴少宏、马桂琴作为第三人中藤公司实际控制人及经营者承诺，中藤公司2014年、2015年、2016年、2017年、2018年、2019年、2020年的相应各年度实现净利润不低于5万元、600万元、1700万元、2700万元、3800万元，当实际利润达不到以上预期的50%时。触发股份回购实施条件时执行如下约定：1、股份回购价，包括股本金1100万元出资、股本金利息，自原告实际缴纳该股份出资之日起至被告吴少宏、马桂琴实际支付股份回购款之日止的出资利息，该利率按年息5%计算，经营期如有现金分红可以扣除。2、股份回购以现金形式实施。全部股份回购款应在原告发出书面回购通知之日起3个月内全额支付给原告。第七条违约责任约定：本协议任何一方未按照协议约定履行其义务的，应向他方支付违约金，违约金为本次股权投资金额的25%，及赔偿由此造成损失。上述协议签订后，第三人中藤公司的净利润未能达到《股份回购协议》约定的预期利润，2017年8月21日，原告委托海南昌宇律师事务所向被告吴少宏、马桂琴发出《律师函》，要求被告吴少宏、马桂琴履行股份回购义务。2017年9月28日，原告方代表和被告吴少宏等人在原告公司召开会议，并形成《关于中藤股份回购的会议记录》，双方确认第三人中藤公司未能达到《股份回购协议》约定的公司预期利润，被告吴少宏、马桂琴希望原告同意其暂缓履行股权回购义务。2017年10月20日，原告向被告吴少宏、马桂琴发出《关于催告海南中藤科技股份有限公司实际控制人履行股份回购义务的函》，要求两被告依时履行上述《股份回购协议》约定的义务。被告吴少宏分别于2017年10月9日、2017年10月10日、2017年10月20日向原告支付100万元、80万元、20万元股份回购款，第三人中藤公司于2017年12月29日向原告支付300万元回购款，共计500万元。之后，被告吴少宏、马桂琴未能向原告支付剩下的股份回购款600万元，遂成讼。 上述事实，有《增资协议》、《股份回购协议》、《利润表》、《国内支付业务付款回单》、《收据》、《海南昌宇律师事务所函件》、《关于中藤股份回购的会议记录》、《国内支付业务收款回单3张》、《海南银行股份有限公司电子回单》、《关于催告海南中藤科技股份有限公司实际控制人履行股份回购义务的函》、当事人陈述及开庭笔录等证据证明，足以认定。 本院认为：原告、被告及第三人签订的《增资协议》、《股份回购协议》是各方当事人的真实意思表示，合同内容未违反有关法律禁止性规定，属有效合同，应受到法律保护。本案中，原告已按照《增资协议》的约定向第三人中藤公司增资入股1100万元，履行了合同义务，同时根据《股份回购协议》的约定，如第三人中藤公司的经营净利润未能达到协议约定的预期目标，则原告有权要求第三人中藤公司的实际控制人即本案被告吴少宏、马桂琴回购股权。双方于2017年9月28日形成的《关于中藤股份回购的会议记录》中已确认第三人中藤公司未能达到《股份回购协议》约定的公司预期利润，已触发股权回购的条件，原告已向两被告发出《律师函》以及《关于催告海南中藤科技股份有限公司实际控制人履行股份回购义务的函》，因此，两被告应按《股份回购协议》的约定向原告支付股权回购款，被告吴少宏及第三人中藤公司共计向原告支付了500万元回购款，尚欠600万元回购款未支付，原告现起诉要求两被告支付尚欠的600万元股权回购款有事实和法律，本院予以支持。关于利息和违约金的计算问题。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，双方签订的《股份回购协议》同时约定了利息和违约金，原告在本案中同时主张了利息和违约金，《股份回购协议》约定股本金利息按照年利率5%计算，违约金按照股权投资金额的25%计算，利息和违约金总计未超过年利率24%的标准，因此，本院支持原告关于利息和违约金的主张。本案的利息分段计算，以1100万元为本金，从2014年12月29日计算至2017年10月9日；以1000万元为本金，从2017年10月9日计算至2017年10月10日；以920万元为本金，从2017年10月10日计算至2017年10月20日；以900万元为本金，从2017年10月20日计算至2017年12月29日；以600万元为本金，从2017年12月29日计算至2017年12月31日；以上各项均按照年利率5%的标准计算，利息共计163.14万元。本案的违约金为275万元（1100万元×25%=275万元）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告吴少宏、马桂琴于本判决发生法律效力之日起十日内向原告海南交控汇金股权投资基金有限公司支付股权回购款600万元及利息163.14万元。 二、被告吴少宏、马桂琴于本判决发生法律效力之日起十日内向原告海南交控汇金股权投资基金有限公司支付违约金275万元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费84088元，由被告吴少宏、马桂琴承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  黎 雪 人民陪审员  黄清霞 {文书日期} 书记员黄清海[盖章位置] 附相关法律条文: 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 印刷：许斯娜 海南省海口市秀英区人民法院2018年5月22日印制 （共印8份）