.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市新城区人民法院民事判决书 （2017）内0102民初7385号 原告：鄂尔多斯市华正建筑有限公司，住所地鄂尔多斯市东胜区。法定代表人：温屹雄，该公司总经理。委托诉讼代理人：马世勇，内蒙古中洲律师事务所律师。被告：黄哲，男，广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：向军，广东广厚律师事务所律师。被告：刘圣，男，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：王长胜，男，住呼和浩特市新城区。被告：内蒙古中非锦程实业有限公司，住所地呼和浩特市新城区。法定代表人：刘圣，该公司经理。被告：曹军，住乌兰察布市兴和县。被告：陈昭，女，住河北省保定市原告鄂尔多斯市华正建筑有限公司（以下简称华正公司）与被告黄哲、刘圣、内蒙古中非锦程实业有限公司（以下简称中非锦程公司）、曹军、陈昭合同纠纷一案，本院于2017年11月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华正公司委托诉讼代理人马世勇、被告黄哲委托诉讼代理人向军、被告刘圣委托诉讼代理人王长胜到庭参加了诉讼，被告中非锦程公司、曹军、陈昭经本院传票合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华正公司向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告中非锦程公司于2014年9月1日签订的《建筑工程施工合同》；二、判令被告中非锦程公司返还原告工程进场保证金80万元；三、判令被告中非锦程公司按月息2.5的利率，承担原告自2014年9月1日起至实际给付之日止的进场保证金利息，暂计至2017年11月30日，计65万元（核减已支付的部分）；四、判令被告刘圣、曹军、黄哲、陈昭在未出资本息范围内，对被告中非锦程公司的上述全部债务承担不能清偿部分的补充赔偿责任。事实与理由：2014年9月1日，被告中非锦程公司以要求原告交付工程进场保证金为条件，与原告签订《建设工程施工合同》，将位于呼和浩特市××区新农村改造建设项目施工范围内施工图所包括的土建、电气、暖通工程交由原告承揽施工。原告于2014年8月27日、2014年9月4日分50万、30万两笔，将工程进场保证金80万元交付被告中非锦程公司。但从合同签订至今逾三年，被告一直以施工条件不具备等借口违约不履行合同，致原告不能实现合同目的。在原告多次追索下，2016年3月30日，被告中非锦程公司因长期占用原告的工程进场保证金不能退还，承诺按月息2.5%的利率给付原告利息，并由其股东、监事曹军给原告代理人打下从2014年9月1日至2016年3月30日期间80万元工程进场保证金相应的利息38万元的欠条一张。2017年1月22日、7月15日，被告两次向原告支付利息13万元。此后至今，被告中非锦程公司对所拖欠的80万元工程进场保证金及其余利息未再返还给付。另据呼和浩特市工商局在档信息显示：被告中非锦程公司于2013年3月24日成立至今，注册资本5000万元，实收资本为0；从2014年8月5日至今，公司股东为被告刘圣、曹军、黄哲、陈昭四人，出资数额分别为1250万元、1500万元、2000万元、250万元；该司股东均未缴出资。为维护原告合法权益，诉至法院。被告黄哲辩称，不同意原告的诉讼请求。一、原告不具有诉讼主体资格；二、被告黄哲不具有被告的资格。虽然工商档案显示被告黄哲是股东，但实际上被告黄哲并没有和其他人一起共同设立该公司，被告对该公司的设立、变更等所有情况均不知情，直到诉讼之后才知道被他人冒名列为公司股东；三、中非锦程公司是独立法人，即便作为公司股东，也是承担有限责任，原告只应追诉中非锦程公司，而不是被告。被告刘圣辩称，刘圣未接手过这些事情，刘圣都不清楚，全是曹军一手操作的。被告中非锦程公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告曹军未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告陈昭未到庭，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定事实如下：2014年3月24日，被告中非锦程公司成立。2014年8月5日呼和浩特市工商新政管理局核准登记该公司股东为曹军、陈昭、黄哲、刘圣，注册资本5000万元，出资比例为刘圣1250万元，曹军1500万元，黄哲2000万元，陈昭250万元，但被告中非锦程公司实缴注册资金0元，四股东实缴出资额0元。2014月9月，原告华正公司与被告中非锦程公司签订《建设工程施工合同》，约定被告中非锦程公司将呼和浩特市新城区三卜树村新农村改造建设项目交由原告华正公司承揽施工，同时约定双方权利义务及违约责任，并指定原告华正公司项目经理为段来焕。2014年8月27日、9月4日，原告华正公司项目经理段来焕分两次交付被告中非锦程公司工程保证金80万元。合同签订后，涉案的呼和浩特市××区新农村改造建设项目至今未启动。本院认为，原告华正公司与被告中非锦程公司签订的《建设工程施工合同》合法有效，系双方当事人真实意思表示，对双方均具有约束力，合同约定原告华正公司为涉案项目承揽方，但该项目至今未启动，致使合同目的无法实现，因此原告华正公司要求解除双方签订的《建设工程施工合同》的诉请，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”，被告中非锦程公司应当返还原告华正公司交付的工程保证金80万元，庭审中被告黄哲抗辩称被告中非锦程公司拖欠的是段来焕工程保证金，与原告华正公司无关，但双方签订的《建设工程施工合同》中明确约定涉案项目的项目经理为段来焕，段来焕向被告中非锦程公司交付工程保证金的行为应视为职务行为，且被告黄哲也并未提交证据证明段来焕与被告中非锦程公司有其他合同关系，对于被告黄哲的抗辩理由，本院不予采信，被告中非锦程公司应返还原告华正公司工程保证金。原告华正公司向本院提交被告曹军向段来焕、邵焕焕出具的欠条，用以证明原告华正公司与被告中非锦程公司约定逾期退还工程保证金的利率为每月2.5%，但该欠条证明力不足，其并未明确约定该笔利息是逾期退还涉案工程保证金的利息，也未加盖原、被告公章，故原告主张依据月利率2.5%计算逾期退还工程保证金的诉请，本院不予支持，本院将按照中国人民银行同期贷款利率自原告华正公司起诉之日起计算被告中非锦程公司迟延退还工程保证金的利息。因被告黄哲、刘圣、曹军、陈昭作为被告中非锦程公司的股东，在公司成立后实缴出资额为0元，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条规定，“公司债权人请求未履行或者为全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”，原告华正公司要求被告黄哲、刘圣、曹军、陈昭在未出资本息范围内，对被告中非锦程公司的上述全部债务承担不能清偿部分的补充赔偿责任的诉请，本院予以支持，被告黄哲抗辩称其并没有和其他人一起共同设立该公司，对该公司的设立、变更等所有情况均不知情，直到诉讼之后才知道被他人冒名列为公司股东，但被告黄哲未提交相应证据加以证明，且工商档案显示被告黄哲为被告中非锦程公司股东，故对被告黄哲的抗辩理由，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）〉第十三条之规定，判决如下：一、解除原告鄂尔多斯市华正建筑有限公司与被告内蒙古中非锦程实业有限公司签订的《建筑工程施工合同》；  二、被告内蒙古中非锦程实业有限公司返还原告鄂尔多斯市华正建筑有限公司工程保证金80万元，于本判决生效之日起十五日内付清；  三、被告内蒙古中非锦程实业有限公司向原告鄂尔多斯市华正建筑有限公司按照中国人民银行同期贷款利率支付逾期利息，以80万元为基数，自2017年11月7日起计算至实际给付之日止；四、被告刘圣、被告曹军、被告黄哲、被告陈昭在未出资本息范围内，对被告内蒙古中非锦程实业有限公司的上述全部债务承担不能清偿部分的补充赔偿责任；五、驳回原告鄂尔多斯市华正建筑有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,050元，由被告内蒙古中非锦程实业有限公司、被告刘圣、被告曹军、被告黄哲、被告陈昭负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。  审判长  王菊蓉人民陪审员 张 磊人民陪审员 杨广学   二○一八年五月二十二日 书记员  方玲