广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1973民初12151号原告（反诉被告，以下统称原告）：广东都市丽人实业有限公司,住所地为广东省东莞市凤岗镇凤德岭村狮石厦山塘尾。法定代表人：郑耀南。委托诉讼代理人：胡书亮，男，1981年12月5日出生，汉族，住河南省中牟县，系该公司法务。委托诉讼代理人：杨静，女，1987年8月7日出生，汉族，住广东省广州市花都区，系该公司法务。被告（反诉原告，以下统称被告）：厦门市集美区娇丽人内衣店，住所地为福建省厦门市集美区。经营者：邓忠文。被告：邓忠文，男，1979年9月1日出生，汉族，住福建省武平县，被告：魏兰英，女，1986年10月20日出生，汉族，住福建省漳浦县，三被告共同委托诉讼代理人：林黎晖，福建法森律师事务所律师。原告广东都市丽人实业有限公司（以下简称都市丽人公司）诉被告厦门市集美区娇丽人内衣店（以下简称娇丽人内衣店）、邓忠文、魏兰英,被告娇丽人内衣店反诉原告都市丽人公司特许经营合同纠纷，本院于2017年9月11日受理后，被告娇丽人内衣店提出管辖权异议，本院裁定驳回被告娇丽人内衣店的管辖权异议后，被告娇丽人内衣店就此提出上诉，东莞市中级人民法院就此作出（2017）粤19民辖终1682号民事裁定，驳回被告娇丽人内衣店的上诉。后本院依法组成合议庭，于2018年4月8日公开开庭进行了审理。原告都市丽人公司的委托诉讼代理人胡书亮、杨静，被告娇丽人内衣店、邓忠文、魏兰英的共同委托诉讼代理人林黎晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告都市丽人公司诉称，经原告与被告魏兰英平等协商，魏兰英以娇丽人内衣店作为合同主体，和原告于2013年10月14日签订《特许经营合同》（以下简称合同），该合同由魏兰英作为负责人签字。原告授权娇丽人内衣店在福建厦门市××街道××号等地址开设了多家都市丽人内衣店（以下简称店铺）。后因魏兰英在其经营的店铺中多次大量销售非原告品牌产品等违约行为，原告于2016年12月28日向魏兰英发出《关于解除合作关系的函》，以及后续原告工作人员多次和魏兰英交涉，但三被告仍然拒绝按照合同约定清除注册商标、其他与特许经营体系有关的任何标识和清除涉案店铺中含有原告全国统一的内外部设计、装修、装饰、颜色配置、布局、家具、设备等。三被告除需按照合同约定履行义务，还需向原告支付违约金。故原告起诉至法院，请求判令：一、三被告立即返还原告为履行本合同而提供的所有物品，包括特许文件及其复制品；立即卸载原告提供的涉案店铺专用POS收银系统等；二、三被告立即清除三家涉案店铺中属于原告注册商标、特许标识及其他与特许经营体系有关的任何标识；三、三被告立即清除三家涉案店铺中含有原告全国统一的内部设计、装修、装饰、颜色配置、布局、家具、设备等；四、三被告立即停止使用含有原告注册商标的购物袋；五、三被告连带向原告支付违约金（违约金按每日1000元计算，自2016年12月28日计至被告履行完毕第1、2、3、4项诉求之日，暂计至2017年9月8日为248000元）；六、三被告共同承担本案的全部诉讼费用。庭审中原告撤回前述第一、二、三项诉讼请求原告都市丽人公司为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据：特许加盟合同及附件原件、涉案店铺发现非原告品牌产品和无吊牌的产品及“幸福丽人”标识的照片及视频、检讨书、外来货责令书、关于解除合作关系的函、邮寄关于解除合作关系的函的快递单、原告店铺全国统一形象效果图、违约的内外部设计、装修、装饰、颜色配置、布局、家具、设备等照片及视频的拍摄日期截图、中国工商银行厦门工行杏西支行排队小票和漳州市芗城区李吉生鲜便利店购物小票、购买的衣物和附送的购物袋、商户名称为都市丽人的微信支付购物凭证、都市丽人商标注册证第25类（第10064817号、第10351324号、第9757218号）；都市丽人商标注册证第35类（第10096792号、第13289316号）；心形花瓣第25类（第10064815号）；心形花瓣第35类（第12423204号）；被告魏兰英经营的N049/6725/NO59/9347/1952五家店铺和广东都市丽人实业有限公司在财付通的部分交易流水、第三方物流的发货证明、原告向厦门市12315投诉被告所调取的证据、12315消费者举报记录单、12315消费者举报案件转办单、现场笔录、照片等、我方在2017年5月27日拍摄的图片和视频。被告娇丽人内衣店、邓忠文、魏兰英辩称被告不存在侵权行为，原告也没有证据证明被告存在侵权行为，原告未能举证证明其存在损失，即使被告存在违约行为，也无需承担违约金。娇丽人内衣店具有诉讼主体资格，与个人无关，应无需承担赔偿责任。被告娇丽人内衣店、邓忠文、魏兰英未针对原告的起诉提交证据。被告娇丽人内衣店向本院提出反诉称，原、被告签订《特许经营合同》，娇丽人内衣店职员魏兰英向原告支付保证金，原告出具《收款收据》，证实原告收到魏兰英商品备货预存金（实为保证金）。原告向被告发出解除后，双方权利义务中止，尚未发货的金额要返还给被告。经核算，尚未发货的货款共计70504.73元。综上，为维护自身合法权益，提起反诉，请求判令：一、原告立即返还被告保证金5万元及货款70504.73元，合计120504.73元；二、原告承担本案的诉讼费用。被告娇丽人内衣店针对反诉提交的证据有：情况说明、电子回单、借记卡账户历史明细清单、朋友圈截图及照片、陈冠金的账户流水、收款收据4张、魏兰英银行卡明细查询。针对被告娇丽人内衣店的反诉，原告辩称其对被告的反诉均不认可，被告的反诉诉求没有任何事实依据，假设原告收取被告的保证金，也因为被告违反合同约定，原告有权不予返还。反诉中提到的货款70504.73元，该金额经内部与物流公司核实，被告向原告支付的每一笔款项，原告均以合同约定为基础，通过第三方物流公司，售货给被告，原告作为一家有影响力的公司，若如被告所述那么原告的商誉何在，综上，原告不认可被告的反诉请求。都市丽人公司针对被告娇丽人内衣店的反诉提交《出货记录证明1,2》、《新店授信申请表》、《MSS系统对账截图》、《公证书》、《物流单》。经审理查明，第10064817号“”注册商标的注册人为东莞市都市丽人实业有限公司，核定使用商品为第25类，具体为服装、鞋、帽等，注册有效期至2024年5月13日止，后该商标变更注册人为原告都市丽人公司。第10351324号“”注册商标的注册人为东莞市都市丽人实业有限公司，核定使用商品为第25类，具体为内衣、乳罩、紧身胸衣内衣、胸罩衬垫等，注册有效期至2023年5月13日止，后该商标变更注册人为原告都市丽人公司。第9757218号“”注册商标的注册人为东莞市都市丽人实业有限公司，核定使用商品为第25类，具体为服装、鞋、帽等，注册有效期至2022年5月20日止，后该商标变更注册人为原告都市丽人公司。第10064815号“”注册商标的注册人为东莞市都市丽人实业有限公司，核定使用商品为第25类，具体为鞋、帽、袜等，注册有效期至2023年6月6日止，后该商标变更注册人为原告都市丽人公司。第13289316号“”注册商标的注册人为原告都市丽人公司，核定商品为第35类，具体为在通讯媒体上展示商品、广告等，该商标的有效期至2026年3月6日止。第12423204号“”注册商标的注册人为原告都市丽人公司，核定商品为第35类，具体为在通讯媒体上展示商品、广告等，该商标的有效期至2025年7月20日止。2013年10月14日，都市丽人公司与娇丽人内衣店签订《都市丽人特许加盟合同》（以下简称《加盟合同》），其中代表娇丽人内衣店签名的为魏兰英。双方约定娇丽人内衣店加盟“都市丽人”品牌特许经营体系并在福建省××××号开设加盟店，加盟时间为2013年10月14日至2014年10月14日，娇丽人内衣店应按照《商标法》、《都市丽人品牌加盟手册》的规定使用“都市丽人”注册商标和统一的商号、标识，不得以任何形式和方法扩大注册商标或特许标识的使用范围，未经都市丽人公司书面许可，不得与其他商标、商号或标识组合使用。《加盟合同》另约定，娇丽人内衣店不得在加盟店销售非都市丽人公司品牌产品或经营与都市丽人公司相同或近似品类的其他品牌店铺，如有违反都市丽人公司有权书面通知其更改，无法更改或逾期未更正超过30日，都市丽人公司有权书面通知娇丽人内衣店并单方解除本合同，并没收全部履约保证金，解除合同的时间从通知送达时生效。《加盟合同》另约定，如娇丽人内衣店存在违约行为，都市丽人公司有权书面通知其更改，无法更改或逾期未更正超过30日，都市丽人公司有权书面通知娇丽人内衣店并单方解除本合同，并没收全部履约保证金，解除合同的时间从通知送达时生效。《加盟合同》58条规定：合同终止后，娇丽人内衣店应立即停止使用都市丽人公司的特许标识及其他与特许经营体系有关的任何标识、物品和供应链资源；59条规定娇丽人内衣店获准使用都市丽人公司特许标识作为加盟店商号的，应在本合同终止后7日内向原登记部门申请名称变更或者注销登记；60条规定娇丽人内衣店应当在本合同终止当日返还都市丽人公司为履行本合同而提供的所有物品，包括特许文件及复制品，返还都市丽人公司提供的加盟店专用POS收银系统；第61条规定合同终止后，除都市丽人公司接收外，娇丽人内衣店应按照要求在30日内撤换营业地所有特许经营体系特有的内外部设计、装修、装饰、颜色配置、布局、家具、设备等，清除注册商标、特许标识及其他与特许经营体系有关的任何标识。如娇丽人内衣店未能履行第58条至61条义务的，则应当向都市丽人公司按每日1000元标准支付违约金。都市丽人公司主张娇丽人内衣店存在销售非“都市丽人”品牌的商品，都市丽人公司就此提交多份证据：1.都市丽人公司提交的照片显示，在一家店铺内，放有许多内衣产品，并有“BlissLady”、“艾仕诺”、“M.S.U”等商标。上述照片均为都市丽人公司的员工用手机进行拍摄，图片详情显示拍摄地点在漳州市芗城区，拍摄时间为2017年8月17日。2.都市丽人公司提交2016年8月10日署名为魏兰英的《说明》中，其称有一个女的与其进行微信聊天，女子自称是加盟商，手里有些货，请魏兰英代卖，魏兰英于是将该产品留下，后来追问之下得知该商品不是都市丽人的产品；魏兰英称其并未把别人的产品挂上都市丽人的吊牌，也并未宣传是都市丽人的产品，只是把它们放在仓库。魏兰英表示了自己的愧疚，表示原因主要是对公司营销政策了解不够深入，听说别人赚钱就晕了头，放松了自我要求，面对别人的忽悠，没能准确的作出判断，果断说不，另外因为店铺业绩下降太严重，一时糊涂，答应代销那个产品，并希望都市丽人公司再给其一次机会。3.在2016年8月15日《外来货责令书》上，有署名为魏兰英的人承认其自2016年5月开始拿非都市丽人品牌的产品，共拿过4次，拿其他货品的原因是因为钢圆内衣缺货，并请求公司给予一次机会。魏兰英否认都市丽人公司提交照片的真实性，对《说明》中魏兰英签名的真实性也不予确认，但确认《外来责令书》上魏兰英签名的真实性，认可《外来责令书》中手写部分系魏兰英书写，并承认在其仓库中存有非都市丽人的产品。2016年12月28日，都市丽人公司向魏兰英邮寄出《关于解除合作关系的函》，称由于双方签订的《加盟合同》已于2015年12月31日到期，之后未续签合同，且魏兰英存在外拿货的情况，都市丽人公司决定终止与其的加盟合同关系，并要求其立即停止使用都市丽人公司的特许标识及与特许经营有关的任何标识、物品和供应链资源，返还特许文件、设备，卸载专用的收银系统，并结清与都市丽人公司之间的全部应付费用。都市丽人公司另提交照片及视频，照片及视频内容为店铺的外观及店铺内拍摄的情况，都市丽人公司称上述照片及视频系其员工用手机拍摄于娇丽人内衣店的店铺所在的经营地点，并称在邮寄《关于解除合作关系的函》后，娇丽人内衣店仍在使用都市丽人的相关标识。娇丽人内衣店对此予以否认，称并未继续使用相关标识或系统。2017年6月23日，都市丽人公司的委托人胡书亮向厦门市市场监督管理局进行投诉，投诉内容为位于厦门市××××号的都市丽人店存在未经厂家授权，使用音响对外宣传“都市丽人”驰名商标，存在虚假宣传欺诈消费者的行为。2017年8月10日，厦门市市场监督管理局于2017年8月10日来到娇丽人内衣店进行检查并拍摄图片，该图片显示铺位门口挂由“丽人装修清仓买一送一”字样，除此之外并未显示该商铺存在使用“都市丽人”相关商标、特有装潢的情况。该管理局在对现场检查后出具处理结果：“该所执法人员来到厦门市××××号的都市丽人店进行了现场检查，现场悬挂厦门市集美区娇丽人内衣店的营业执照，执法人员现场未发现举报人所反映的违法情况。”娇丽人内衣店反诉要求都市丽人公司返还收取的保证金5万元及货款70504.73元，娇丽人内衣店就此提交三份转账记录：1.魏兰英于2018年2月26日向账户名为陈其升、账号为62×××37的账户转账2万元；2.案外人陈冠金分别于2016年3月11日、9月24日向账号为62×××27转账2万元、1万元。魏兰英出具《情况说明》称陈其升是都市丽人福建区域的负责人，魏兰英向其转款2万元，陈其升是代收货款，陈冠金是魏兰英的舅舅，其转账行为是帮助魏兰英的转账，也是娇丽人内衣店的行为，娇丽人内衣店称上述款项均系娇丽人内衣店向都市丽人公司缴纳的保证金。另外，娇丽人内衣店提交的《收款收据》显示都市丽人公司于2011年11月29日、2013年11月29日、2015年4月24日、2016年1月11日出具《收据》载明收到魏兰英交纳的商品备货预存金共4万元。此外，娇丽人内衣店提交的转账记录显示，2016年9月26日、27日向都市丽人公司转账18674.55元、5928元、4990元、2274.75元，庭审中娇丽人内衣店示其经都市丽人公司对账后为70504.73元，并称该部分金额都市丽人公司并未发货。都市丽人公司称由于娇丽人内衣店存在违约行为，故其收取的保证金不予退回，其收取的备货预存金对应的货品也全部发给娇丽人内衣店。就此提交《出货记录证明1,2》、《新店授信申请表》、《MSS系统对账截图》、《公证书》、《物流单》，并称都市丽人公司已按照合同约定足额发货给被告。根据《公证书》显示，自2016年8月19日至9月22日，都市丽人公司的出货记录载明其向编号为300N059商户门店发货金额为51624.29元的货品；自2016年9月27日至9月28日，都市丽人公司的出货记录载明其向编号为300N030商户门店发货金额为35831.04元的货品，上述货品金额总计为87455.33元。另根据《物流单》显示，都市丽人公司自2016年3月15日至2016年9月28日通过深圳盛辉物流有限公司共向娇丽人内衣店发出154次共计77箱的货物，都市丽人公司称其已将娇丽人内衣店缴纳的备货金对应的货品全部发给娇丽人内衣店。另查，娇丽人内衣店系于2011年11月2日登记的个体工商户，经营者为邓忠文。以上事实有原告提交的证据、本院调查取证的资料及庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案系特许经营合同纠纷，双方的争议焦点是：1.被告是否存在违反合同的行为；2.如被告存在违反合同的行为，应当由哪些主体承担责任以及承担何种责任；3.被告娇丽人内衣店能否要求都市丽人公司返还保证金及备货款。关于第一、二焦点，案涉《合同》的双方为都市丽人公司与娇丽人内衣店。娇丽人内衣店系工体工商户，其经营者为邓忠文，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条的规定：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。”故娇丽人内衣店的相关责任应由邓忠文的财产进行承担。此外，《加盟合同》中代表娇丽人内衣店的签约人为魏兰英，魏兰英亦曾向都市丽人公司缴纳保证金及商品备货预存金，还曾委托其舅舅向都市丽人公司付款；此外，都市丽人公司的工作人员对娇丽人内衣店进行查处时，亦由魏兰英出面处理，其在《外来责令书》中亦承认其是都市丽人公司的加盟商，而并无任何证据显示邓忠文参与了娇丽人内衣店的实际经营，故现有证据可以证明娇丽人内衣店的实际经营活动均由魏兰英负责，据此本院认定魏兰英系娇丽人内衣店的实际经营者，结合我国《民事诉讼法解释》第59条第二款关于“营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”的规定，魏兰英应当与邓忠文一同对娇丽人内衣店的债务承担连带责任。《加盟合同》中明确约定娇丽人内衣店作为加盟方的禁止性行为，具体有：“娇丽人内衣店不得在加盟店销售非都市丽人公司品牌产品或经营与都市丽人公司相同或近似品类的其他品牌店铺”。魏兰英确认《外来责令书》的真实性，而在该份《外来责令书》中魏兰英明确承认其在加盟店内销售了非都市丽人品牌的其他内衣，并陈述进其他品牌货品的原因；此外在《说明》上亦明确载明魏兰英承认其有进其他品牌的货品之事实，魏兰英虽然否认《说明》上签名的真实性，但经比对《说明》上的签名于《外来责令书》上的签名形态高度一致，真实性较高，且《说明》中的多处内容也与《外来责令书》中的内容吻合，也进一步证明了魏兰英存在销售非都市丽人品牌商品的行为，综上本院认定娇丽人内衣店存在销售非都市丽人品牌的内衣之行为。《加盟合同》另约定，如娇丽人内衣店存在违约行为，都市丽人公司有权书面通知其更改，无法更改或逾期未更正超过30日，都市丽人公司有权书面通知娇丽人内衣店并单方解除本合同，并没收全部履约保证金，解除合同的时间从通知送达时生效。此外，《加盟合同》58条至61条明确约定了在终止合同后娇丽人内衣店必须停止使用都市丽人公司的特许标识及其他与特许经营体系有关的任何标识、物品和供应链资源，停止使用都市丽人公司特许标识作为加盟店商号，申请名称变更或者注销登记，返还都市丽人公司为履行本合同而提供的所有物品，撤换营业地所有特许经营体系特有的内外部设计、装修、装饰、颜色配置、布局、家具、设备等，清除注册商标、特许标识及其他与特许经营体系有关的任何标识等义务，且《合同》第63条约定娇丽人内衣店不能在规定时间内履行第58条至61条义务的，才须向都市丽人公司支付每日1000元的违约金，但是都市丽人公司提交其自行拍摄的照片、视频等资料难以准确地证明娇丽人内衣店在接到其终止合同通知后仍然存在违反《加盟合同》第58条至61条的情形，而厦门市市场监督管理局在接到投诉后来到现场检查后也并未发现娇丽人内衣店存在使用音响对外宣传都市丽人商标的行为，该管理局对现场拍摄的图片亦无法反映出娇丽人内衣店存在使用都市丽人公司商标、特许标识、购物袋、特有装修及装潢等行为，故都市丽人公司并未能提供充足证据证实娇丽人内衣店存在违反《加盟合同》第58条至61条约定的情况，都市丽人公司要求娇丽人内衣店、邓忠文、魏兰英支付相应的违约金，理据不足，本院不予支持。关于第三个焦点，娇丽人内衣店存在销售非都市丽人商品的违约行为，都市丽人公司按照《加盟合同》单方解除本合同并没收全部履约保证金有理有据，娇丽人内衣店要求都市丽人公司返还5万元保证金，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于娇丽人内衣店要求都市丽人公司返还备货保证金70504.73元的请求，娇丽人内衣店提交了其向都市丽人公司的转账记录，都市丽人公司对该金额亦无否认，故本院对此予以确认。都市丽人公司称其已经向娇丽人内衣店发出相应价值的货品，经查，都市丽人公司提交的《公证书》中的出货记录显示其已向娇丽人内衣店发出价值87455.33元的货物，都市丽人公司亦提交相关的《物流单》显示其存在向娇丽人内衣店发货行为，故本院采纳都市丽人公司的意见，认定都市丽人公司已向娇丽人内衣店发出的货物已超过娇丽人内衣店缴纳的备货保证金，故对娇丽人内衣店要求都市丽人公司退还商品备货预存金的诉讼请求，本院对此不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十九条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告广东都市丽人实业有限公司的全部诉讼请求；二、驳回反诉原告厦门市集美区娇丽人内衣店的全部反诉请求。本案案件本诉受理费5020元，由原告广东都市丽人实业有限公司负担，反诉受理费525元，由反诉原告厦门市集美区娇丽人内衣店负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  刘 冠人民陪审员  凌栩棋人民陪审员  彭永捷二〇一八年五月三十一日书 记 员  莫秀波袁佩欣附相关法律法规条文：