浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)浙04民终497号上诉人(原审原告)：相铁过，男，1971年6月11日出生，汉族，户籍所在地河南省上蔡县，现住浙江省海盐县。被上诉人（原审被告）：海盐品仟电器有限公司。住所地浙江省海盐县百步镇逍恬村。统一社会信用代码91330424704426683J。法定代表人：张云锋，该公司执行董事。委托诉讼代理人：夏建明，该公司法务经理。上诉人相铁过因与被上诉人海盐品仟电器有限公司（以下简称品仟公司）劳动争议一案，不服浙江省海盐县人民法院（2017）浙0424民初5654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。相铁过上诉请求：1.请求撤销一审判决，依法判令品仟公司履行劳动合同的约定“工资按计件形式结算”，公布相铁过工作的产品数量、产品单价；2.判令品仟公司停止对相铁过的侵害，对相铁过进行离岗职业健康检查；3.判令品仟公司支付相铁过一审的6项诉讼请求；4.本案一、二审诉讼费由品仟公司负担，并承担相铁过一二审资料费150元。事实与理由：一审判决依据品仟公司伪造的证据判案认定事实不清，适用法律错误，应予撤销改判。1.相铁过工作的胶木车间以及后来品仟公司要求其调岗的电热管车间均存在职业病危害因素，但品仟公司均未按照相关法律要求进行事先告知、事中在岗职业健康检查或采取职业病防护措施，反而为了免除自己的法定责任，对相铁过设置了调岗不遵守、严重违反规章制度的陷阱，非法解除了与相铁过的劳动关系；2.一审对品仟公司是否足额支付相铁过加班工资、是否享有年度奖金的事实认定不清，依据品仟公司伪造的工资发放表和考勤表等进行判案，品仟公司承认相铁过加班的事实，但没有提交已支付加班费用的原始证据，工资发放表和考勤表均没有相铁过签字，考勤表中显示请假的也未提供相关请假条进行佐证；3.一审对品仟公司的行为是否属于违法解除劳动关系事实认定不清，依据不合法的规章制度判案。一是品仟公司要求相铁过调岗不合法，包括没有调岗证明或变更劳动合同、没有履行告知调岗后职业病危害义务、没有提供充分证据证明调岗的合理性等；二是品仟公司解除劳动关系依据的规章制度不合法。一审品仟公司并未举证其提交的规章制度是否经过民主程序制定，因此不能作为本案定案依据；三是相铁过的行为尚未达到严重违反公司规章制度的程度。相铁过因和哥哥相铁牛要求公司支付2017年5月10日至20日放假期间的基本生活保障工资，并要求对兄弟俩进行职业健康检查而与公司协商，公司要求对其进行调岗但未下发调岗通知书，因此不存在拒绝调岗的问题，故公司属于违法解除。被上诉人品仟公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。相铁过在一审中未涉及的上诉请求应另行起诉。相铁过向一审法院起诉请求：1.品仟公司一次性支付2016年9月26日至2017年4月25日工资差额9248.3元；2.品仟公司一次性支付全年奖金6203.5元；3.品仟公司一次性支付高温津贴1125元（2016年8月、9月，2017年6月、7月、8月）；4.品仟公司一次性支付降低工资差额3411元（2017年5月26日至6月25日，本月实发工资1289元）；5.品仟公司一次性支付最低保障工资1132元（2017年8月16日至8月31日）；6.品仟公司一次性支付违法解除劳动关系赔偿金28200元（年限2015年3月至2017年8月31日）；7.品仟公司承担本案诉讼费用。一审法院认定：相铁过于2015年3月与品仟公司签订劳动合同，成为品仟公司胶木车间职工。2017年8月16日，品仟公司安排相铁过到电热管车间工作，因相铁过拒绝该岗位调整，一直未到岗报到。同年8月24日，品仟公司作出解除劳动合同证明书，以相铁过严重违反公司规章制度为由解除与相铁过的劳动合同。2017年9月4日，相铁过向海盐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求与一审诉讼请求一致，该委于2017年10月20日作出盐劳人仲案字[2017]第118号仲裁裁决书，裁决品仟公司支付相铁过2506.17元（加班工资差额2008.17元、高温津贴差额370元、2017年6月应发工资差额128元）。相铁过不服仲裁裁决，诉至法院，要求判如所请。一审法院认为，一、关于相铁过请求品仟公司一次性支付2016年9月26日至2017年4月25日工资差额9248.3元。《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第一条规定：“月工作日：250天÷12月＝20.83天/月”（合167小时），第二条规定：“月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”。按照品仟公司提交的相铁过于2016年10月至2017年4月考勤记录，相铁过工作7个月的标准工时应为167小时/月×7月＝1169小时，而实际相铁过工作共189天，本院酌定按平均每天12小时计，实际工作189天×12小时/天＝2268小时，超时1099小时，其中周末加班天数为27天（合27天×12小时/天＝324小时），延时工作189天-27天＝162天（合2268小时-324小时-1169小时＝775小时）。按照相铁过月基本工资折算小时工资为1660元/月÷21.75天÷8小时＝9.54元/小时，周末加班工资为324小时×9.54元/小时×200%＝6181.92元，加点工资为775小时×9.54元/小时×150%＝11090.25元，加班工资合计17272.17元，品仟公司已经支付加班工资1981+2496+1490+2715+1258+2992+2332＝15264元，差额17272.17元-15264元＝2008.17元。即品仟公司应支付相铁过2016年9月26日至2017年4月25日工资差额2008.17元；对相铁过该项请求中的其余诉讼请求，不予支持。二、关于相铁过请求品仟公司一次性支付全年奖金6203.5元。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”所以，用人单位有权依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，品仟公司的《基本规章制度》和《年度奖金发放办法》已经公示，双方均应受上述制度制约。《年度奖金发放办法》第一条规定：“当月内请假不超过2天，全年请假不超过12天的，有权享受公司的全额奖金。”本案相铁过在2016年度（2016年3月26日至2017年3月25日）请假19天（分别为：2016年5月11天、8月6天、9月2天），已超过了上述规定的12天，丧失了享受年度奖金的资格。故对相铁过的该项诉讼请求，不予支持。三、关于相铁过请求品仟公司一次性支付高温津贴1125元（2016年8月、9月，2017年6月、7月、8月）。《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省国家税务局、浙江省地方税务局关于调整企业夏季高温津贴标准的通知》（浙人社发[2014]94号）第一条规定：“高温作业工人每人每月225元；非高温作业工人每人每月180元；一般工作人员每人每月145元。发放时间为4个月（6月、7月、8月、9月）。企业安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的，应当向劳动者发放高温津贴。”相铁过系胶木车间职工，工作场所有注塑机产生高温热源，且品仟公司未提供证据证明已将工作场所温度降低到33℃以下，应属于高温作业，其高温津贴应按每人每月225元支付。相铁过在2016年8月、9月、2017年6月、7月、8月的5个月中，品仟公司应支付相铁过高温津贴5个月×225元/月＝1125元，实际已支付530元，差额为595元。即品仟公司还应向相铁过支付上述5个月高温津贴595元，对相铁过该项请求中的其余诉讼请求，不予支持。四、关于相铁过请求品仟公司一次性支付降低工资差额3411元（2017年5月26日至6月25日，本月实发工资1289元）。《最低工资规定》（中华人民共和国劳动和社会保障部令第21号）第十二条规定：“在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。实行计件工资或提成工资等工资形式的用人单位，在科学合理的劳动定额基础上，其支付劳动者的工资不得低于相应的最低工资标准。”相铁过2017年6月工资为1612元，其中高温津贴80元，剔除该项高温津贴后工资为1532元。海盐县2017年最低工资标准为1660元，故品仟公司应向相铁过支付工资差额为1660元-1532元＝128元。对相铁过该项请求中的其余诉讼请求，不予支持。五、关于相铁过请求品仟公司一次性支付最低保障工资1132元（2017年8月16日至8月31日）。《最低工资规定》（中华人民共和国劳动和社会保障部令第21号）第三条规定：“本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。”第十二条第三款规定：“劳动者由于本人原因造成在法定工作时间内或依法签订的劳动合同约定的工作时间内未提供正常劳动的，不适用于本条规定。”从品仟公司提交的2017年8月考勤表显示，相铁过存在不出勤情形，属于未提供正常劳动，故不适用支付最低工资的法律规定，对相铁过的该项诉讼请求，不予支持。六、关于相铁过请求品仟公司一次性支付违法解除劳动关系赔偿金28200元（年限2015年3月至2017年8月31日）。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……。”本案中，双方签订的《劳动合同书》第二条规定：“工作内容：乙方（本案相铁过）同意从事甲方（本案品仟公司）所安排的岗位（工种）工作，甲方可以根据生产（工作）需要，调整乙方岗位（工作），乙方须服从甲方安排。”第七条规定：“甲方应在签订本合同前向乙方出示厂规制度，乙方一经签字后，即视为承认、理解并遵守甲方的各厂规制度。本合同从甲、乙双方签字（或盖章）之日起即视为有效。”而品仟公司企业《基本规章制度》第三条第1项规定：“所有员工必须要有有效的电话联系方式，有事要请假，事假必须提前当面请假，病假必须凭门诊病历和药费发票（本公司对职工医疗病历保密），特殊病假，无法提前或事中本人无法请假的，须在当天委托第三方请假，无委托请假的，一律按旷工处理（旷工一天罚款300元，连续旷工7天或累计旷工15天的自动解除劳动合同）。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中品仟公司根据本公司的规章制度、劳动合同和工作需要，对相铁过作出调岗决定，系其内部管理行为，该行为并不违反法律强制性规定和劳动合同规定，也不存在明显不合理，应予认可。相铁过因不同意品仟公司将其调整到电热管车间工作，而未到新岗位上班，至2017年8月24日已超过7天，且未按规定履行请假手续、也未按时上下班的行为应认定为旷工，故品仟公司作出解除合同决定，符合双方合同约定和企业规章制度及上述法律的规定，相铁过不具备享受经济补偿金的情形，相铁过主张经济补偿金的理由不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条、《最低工资规定》（中华人民共和国劳动和社会保障部令第21号）第三条、第十二条、《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第一条、第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省国家税务局、浙江省地方税务局关于调整企业夏季高温津贴标准的通知》（浙人社发[2014]94号）第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、品仟公司应付相铁过加班工资差额2008.17元、高温津贴差额595元、2017年6月应发工资差额128元，合计2731.17元，由品仟公司于判决生效之日起十日内支付；二、驳回相铁过的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由品仟公司负担。二审中，各方均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点有二：一是相铁过二审上诉请求的第二、三项是否应予支持，二是对相铁过一审中的六项诉讼请求是否应予支持。关于争议焦点一，相铁过上诉提出要求品仟公司公布相铁过工作的产品数量和单价以及要求公司对其进行离岗职业健康检查，但该两项诉讼请求相铁过在仲裁及一审阶段均未提出，故对该两项诉讼请求不予支持。关于争议焦点二。①关于2016年9月26日-2017年4月25日期间的加班工资差额9248.3元。一审根据品仟公司提供的考勤记录算出了全部加班工资，扣除工资发放表上已发的产量加班工资，得出相铁过该期间的加班工资差额。现相铁过对品仟公司提供的考勤记录和工资发放表不服，认为考勤表没有相铁过的签字确认，没有请假条进行佐证，工资发放表是电子打印版，也未有相铁过签字确认。《浙江省企业工资支付管理办法》第十二条规定了企业应当记录劳动者的出勤情况，每月与劳动者核对、确认，但该规定于2017年5月1日才施行，此前2002年的《浙江省企业工资支付管理办法》未对考勤制度作出规定，故相铁过要求必须劳动者本人签字确认才认可考勤记录的效力尚无法律依据。关于工资发放表，虽1994年劳动部《工资支付暂行规定》中要求用人单位发放工资时须劳动者签字，但随着时代发展，大部分企业已经选择用更加高效的方式委托银行代发工资，劳动者如有异议可事后提出。本案也即如此，相铁过在2016年9月26日至2017年4月25日期间甚至在此之前均未对公司发放工资提出异议，而品仟公司提供的工资发放表中的工资数额与相铁过的银行明细一致，故对相铁过的异议不予支持。一审关于该部分的数额计算正确，二审予以确认。②关于支付2016年度（2016年3月26日至2017年3月25日）奖金6203.5元。根据品仟公司《年度奖金发放办法》，员工全年请假不超过12天的，有权享受年度奖金，而根据考勤表相铁过全年请假19天，已经丧失了享受年度奖金的资格。相铁过认为公司在与其签订劳动合同时未出示《年度奖金发放办法》，2016年5月连续7天事假是在修理机器，工作的车间有时活少就调到其他车间帮忙，存在两个车间都不对其考勤的情况，因此考勤表与实际不符。相铁过虽然对《年度奖金办法》有异议，但在二审庭审中又自称之前看到的是更严格的奖金办法，因此其对请假扣除奖金一事应当是知晓的，而对于考勤一事相铁过的说法也缺乏依据，故对相铁过要求支付2016年度奖金的请求不予支持。③关于支付2016年8、9月及2017年6、7、8月的高温津贴1125元。本案相铁过工作的胶木车间有注塑机产生高温热源，品仟公司未能提供证据已将工作场所温度降低至33度以下，应属于高温作业，因此对相铁过要求支付上述五个月的高温津贴5月*225元/月=1125元予以支持，一审关于品仟公司实际支付的数额计算正确，二审予以确认。④关于支付2017年5月26日至6月25日期间降低的工资差额3411元。相铁过在2017年5月26日至6月25日的实发工资为1612元，剔除高温津贴80元后，工资为1532元，不符合劳动部《最低工资规定》第十二条关于剔除高温津贴后的工资不得低于当地最低工资标准的规定，一审按照海盐县2017年最低工资标准予以补足正确，二审予以确认，相铁过认为上述期间其在其他车间帮忙才导致工资降低，因此应当按照其之前12个月的平均工资予以补足，该请求依据不足，不予支持。⑤关于支付2017年8月16日至8月31日的最低保障工资1132元。根据一审查明事实，品仟公司于2017年8月16日安排相铁过至电热管车间工作，但相铁过拒绝岗位调整，一直未到岗报到，直至8月24日，品仟公司以相铁过严重违反公司规章制度为由解除了与其的劳动关系。相铁过在2017年8月16日至8月24日期间在新岗位电热管车间未提供劳动属实，而其是否在原岗位胶木车间继续工作未提供充分证据，相铁过虽提交了其于2017年8月18日、19日在胶木车间工作的视频，但该视频未能显示拍摄时间，其次对于领取计件工资的相铁过来说在工作期间特意拍摄视频不符合常理，与品仟公司所称的系相铁过擅自到胶木车间拍摄视频证明其未旷工的说法倒能相互印证，故对其要求公司支付其最低保障工资的主张不予支持。⑥关于支付违法解除劳动关系赔偿金28200元。如前所述，品仟公司于2017年8月16日安排相铁过进行调岗，但相铁过拒绝调岗，至8月24日一致未到岗上班超过7天，也未履行相应的请假手续，应属于旷工，品仟公司故以相铁过旷工违反公司规章制度为由解除了双方的劳动关系，属合法解除。相铁过上诉提出品仟公司调岗不合法包括未出具调岗证明、调岗前未告知该岗位存在的职业病危害、不能证明调岗的合理性等，首先双方签订的劳动合同规定公司可以根据生产或工作需要调整相铁过的岗位，相铁过必须服从公司安排；其次，公司安排相铁过从胶木车间到电热管车间工作未超出合理界限，相铁过仍在同一厂区工作，且据其自认电热管车间的工作对身体的危害性更小。虽调岗未出具调岗通知书，但这仅仅是品仟公司管理上的规范问题，并不影响调岗的效力，故品仟公司对相铁过在拒绝调岗后旷工的行为作出解除劳动关系的决定合法，无需支付赔偿金。综上，相铁过的上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人相铁过负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审判长  朱锷青审判员  樊钢剑审判员  张 汐二〇一八年五月二十四日法官助理张红书记员张靖怡