四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川07民终577号 上诉人（一审原告）：王芝刚,男,1964年3月23日出生,汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：李朝容，女，1962年6月8日出生，汉族，住住四川省绵阳市涪城区，系王芝刚之妻。 委托诉讼代理人：周小丽，绵阳市涪城区南山法律服务所法律工作者。 被上诉人（一审被告）：王丽蓉，女，1971年8月14日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 上诉人王芝刚因与被上诉人王丽蓉民间借贷纠纷一案，不服四川省绵阳市游仙区人民法院（2017）川0704民初1087号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王芝刚及其委托诉讼代理人周小丽、李朝容到庭参加诉讼，被上诉人王丽蓉经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 王芝刚上诉请求：一、请求依法撤销四川省绵阳市游仙区人民法院（2017）川0704民初1087号民事判决，并依法改判被上诉人归还上诉人借款12.4万元（其中含2.4万元利息），并从借款之日起按照商业银行同期贷款利率的2倍承担资金占用利息直至还清时止。赔偿上诉人损失3500元及违约金。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院判决认定事实不清。上诉人在一审中已阐明从事多年个体经营，已在绵阳购置房产、车辆足以证明上诉人的经济情况，结合被上诉人给上诉人出具的两份借条，足以认定上诉人与被上诉人之间存在借贷关系，所借款项10万元已实际交付被上诉人，双方之间的借贷关系成立。二、原审判决适用法律错误。 被上诉人王丽蓉未作答辩。 王芝刚向一审法院起诉请求：1.被告立即归还原告借款人民币12.4万元，并从借款之日起按照商业银行同期贷款利率的2倍承担资金占用利息至还清时止；2.赔偿原告损失3500元及违约金；3.本案诉讼费、保全费及其他费用全部由被告承担。 一审法院认定事实：原告提交《借条》两份拟证明被告借款事实，第一份《借条》内容“借款人王丽蓉今借到王芝刚现金人民币10万元，此借款用于资金周转，用款期限为6个月，以房产作抵押。若借款人不能及时还款，借款总额将按每月1%违约金，付现，造成一切经济损失由借款人承担。借款人处有王丽蓉签名字样，落款日期：2015年9月24日。”；第二份《借条》内容“借款人王丽蓉今借到王芝刚现金人民币24000元，用款期限为2016年1月30日，若借款人不能及时还款，借款总额将按每月1%违约金，付现，造成一切经济损失由借款人承担。借款人处有王丽蓉签名字样，落款日期：2015年12月26日（日期有改动痕迹）。” 一审法院当庭询问原告，问“借条上日期有改动是怎么回事？”，其陈述“是被告自己改的，估计是被告写错了”。问“2.4万元是什么时候给被告的？期限是好久？”其陈述“打借条当天给被告2.4万元的，用款期限是2015年腊月30日”。问“陈述借款经过？”其陈述“被告在做批发牛奶的生意，2013年我在被告处拿牛奶（盒装）在农贸市场卖，就与被告认识了，接触一段时间后，我觉得我们彼此信任，2015年2、3月份她说做生意需要点钱，用半年，利息6分，我同意借10万元，为便于以后收账，我给被告说钱在我朋友赵明处借，赵明认我，我就认被告，实际上我没有在赵明处拿钱，之后我回家跟我老婆商量，我老婆同意了，过了几天，好像是2015年2月好多号，被告给我打电话，我就喊她到我家里拿的钱，钱是我放在家里的现金，她在我家里打的借条，我老婆就拿了10万元现金给她。借条上落款时间2015年9月24日实际是还款时间。借款后被告一直没有给6分的利息。”问“借条上为什么没有约定利息？”其陈述“被告专门写了一张利息的条子，好像在家里没有带，说是每个月给6000元。2015年3月给她打电话要利息，她一直推，后来电话就打不通了。”问“什么时候电话打不通的？”其陈述“2015年6月。”问“那第二张借条是怎么回事？”其陈述“2015年10月找到被告了，就让她打了一张条子，实际上就是利息的条子，算了4个月的利息，约定过年的时候连本带息一起还给我。”问“那你还有约定利息的借条没有？”其陈述“没有了。”问“2015年10月你找到被告的，借条时间怎么是2015年12月？”其陈述“是2015年12月份打的条子，是12月找到被告的，她说腊月30日下午给我拿一万，后来又推到正月初八也没有给，到了2016年3、4月电话就打不通了，就联系不到她了”问“办理房产抵押登记没有？”其陈述“没有。”问“10万元现金的来源？家里怎么会有这么多现金？”其陈述“是我们做生意时的钱攒到那里的”问“有无营业执照？”其陈述“我们2000年开始做生意，有个体工商户的营业执照，是我老婆的名字，经营五金日杂百货，租的2个门面，从92年我们一直在经商，2012年高水市场撤了就没有做了，后来又在六里村做服装生意，没有办营业执照，现在没有做了。” 原告最后陈述意见“借款10万元现金是事实，被告在2015年12月26日向原告出具2.4万元利息的借条证明其在原告处借款的事实，请求支持原告诉请。” 上述事实，有身份信息、借条及当事人陈述等证据在案佐证，足以认定。 一审法院认为,原告依据两份借条起诉被告还款，其主张10万元现金交付的借款金额较大，仅凭借条不足以证明交付钱款的事实，至于原告主张2.4万元的借条是利息约定，并以此可以证明借款10万元的事实，该主张系原告单方陈述，无证据证明，不予采信。而通过原告的诉状及一审法院的当庭询问，原告对事实（借款金额、期限、时间）陈述前后矛盾，且因无其他证据确认原告自身的经济状况、原被告之间的关系等事实，不能判断其现金交付的主张成立，对此，原告应承担举证不能的法律后果。故本案借款合同因欠缺提供借款的生效要件，对原告主张的由被告履行返还借款等义务，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条“具有下列情形之一的，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金交付的，自借款人收到借款时；…”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，一审法院遂作出如下判决：驳回原告王芝刚的全部诉讼请求。本案征收案件受理费2850元，由原告王芝刚承担。 本院二审期间，上诉人王芝刚围绕其上诉请求，提交了《工商业户税收管理证》、《房屋产权登记证》、《车辆行驶证》、绵阳市高水农副产品批发有限公司的证明材料、同时申请证人胥某、蒋某出庭作证，用以证明其长期从事个体工商业经营活动，其经济状况较好，具有出借案涉款项的能力。对于上诉人所提交的证据，其符合证据的“三性”原则，本院予以采信。一审判决认定的事实清楚，本院二审予以确认。 本院认为，合法的民间借贷受法律保护。本案中，上诉人王芝刚主张其与被上诉人王丽蓉之间的借贷关系成立，其已向王丽蓉实际交付了案涉借款的10万元现金，依据收集在卷的有效证据，结合上诉人王芝刚关于被上诉人王丽蓉2015年12月26日出具的2.4万元的借条系案涉借款10万元的利息，其没有向王丽蓉实际交付2.4万元现金的陈述，可以认定上诉人王芝刚具有案涉借款的出借能力，其主张已经履行完毕出借义务具有高度的可能性，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”的规定，本院二审认定上诉人王芝刚与被上诉人王丽蓉之间的借贷关系成立，王丽蓉依法应当承担案涉借款10万元的还款责任。 对于上诉人王芝刚要求被上诉人王丽蓉支付案涉借款的借款期内利息问题。依据收集在卷的有效证据可以认定，本案的借贷双方并没有约定借款利息，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借款期内利息的，人民法院不予支持”之规定，对于上诉人王芝刚要求被上诉人王丽蓉支付案涉借款的借款期内利息的诉讼请求，本院依法不予支持。 对于上诉人王芝刚要求被上诉人王丽蓉按照商业银行同期贷款利率的2倍支付案涉借款的逾期利息问题。依据收集在卷的有效证据可以认定，本案的借贷双方既没有约定借款利息，也没有约定约定逾期利息，故依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借款期内的利率、也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，被上诉人王丽蓉依法应当承担逾期还款的资金占用利息，利息自2016年3月25日起按照年利率6%计算。 综上所述，王芝刚的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下： 一、撤销四川省绵阳市游仙区人民法院（2017）川0704民初1087号民事判决； 二、限王丽蓉于本判决生效之日起三十日内偿还王芝刚借款人民币10万元及逾期利息，利息的计算标准为：以10万元为本金，从2016年3月25日起至借款付清之日止，按照年利率6%为标准计算； 三、驳回王芝刚的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件诉讼费2850元，由王丽蓉负担2700元，王芝刚负担150元；二审案件受理费2850元，由王丽蓉负担2700元，王芝刚负担150元。 本判决为终审判决。 审判长  陈兴旺 审判员  田 苑 审判员  赵 志 二〇一八年五月三十一日 书记员  杨 丽