新疆生产建设兵团第一师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵01民终37号上诉人（原审原告）：蒋明香，女，1975年3月7日出生，住新疆维吾尔自治区阿拉尔市。委托诉讼代理人：朱万铭，新疆塔河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢宇，男，1987年7月17日出生，住新疆维吾尔自治区阿拉尔市。被上诉人（原审被告）：李某某，女，2012年1月31日出生，现下落不明。法定代理人：何艳丽（李某某之母），女，1988年1月3日出生，现下落不明。被上诉人（原审被告）：何艳丽，基本信息同上。上诉人蒋明香因与被上诉人谢宇、李某某、何艳丽机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2015）阿民初1021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人蒋明香及其委托诉讼代理人朱万铭到庭参加诉讼。被上诉人谢宇、李某某、何艳丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。蒋明香的上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求��本案的诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审未对上诉人的伤残等级进行认定，属认定事实错误。一审法院未支持伤残赔偿金，被抚养人生活费、后续治疗等费用属适用法律错误。被上诉人谢宇、李某某、何艳丽未参加庭审，放弃答辩的权利。蒋明香一审的诉讼请求：1、请求三被告赔偿原告各项损失99746.63元；2、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实:2014年5月29日21时20分许，被告李某某（女，2岁）驾驶无号牌三轮电动车（该车未拔钥匙、未关闭电源），在阿拉尔市十二团团部新农贸市场佳味川馆前行驶时，该电动车与原告蒋明香身体发生碰撞，致原告蒋明香受伤。阿拉尔市公安局交通管理大队第一时间到现场侦查，对原告蒋明香、被告谢宇及其他���场人进行询问，作出第6529322201400209号《道路交通事故认定书》认定驾驶人被告李某某承担此次事故的全部责任，原告蒋明香无责任，该电动三轮车车主为本案被告谢宇，同时查明该电动三轮车未投保交强险。被告谢宇在阿拉尔市公安局交通管理大队写了一份《道路交通事故当事人陈述材料》，内容为：“本人谢宇5月29日下午把电动三轮车放在十二团新农贸市场充电，上楼办事。一小孩三四岁上下，上车后开动电动车，撞在当事人的凳子上，导之当事人擦伤。”被告谢宇通过将电动三轮车放在十二团新农贸市场充电这一行为，表明被告谢宇亦是该车的管理人。原告于2015年5月31日至同年6月5日在阿拉尔医院住院治疗，共计住院5天，花去医疗费1987.59元。阿拉尔医院证明：原告在住院期间有人护理并加强营养���出院诊断及医嘱：全身多发性软组织伤，休息半月。原告于2015年9月4日至同年9月18日在阿拉尔医院住院治疗，共计住院14天，花去医疗费6677.72元。阿拉尔医院证明：原告在住院期间有人护理。出院中医诊断：痹症；出院西医诊断：右侧踝关节创伤性关节炎、右踝关节骨质疏松、右踝关节韧带损伤、右踝关节积液。出院时医嘱：休息1月。另外原告花去门诊费1872.15元，交通费500元。根据原告第一次住院医嘱，原告的营养费为125元（5天×25元/天），住院伙食补助费为1045元（19天×55元/天）。根据出生医学证明，原告蒋明香之子秦某一于2007年9月20日出生，母亲是本案原告蒋明香，父亲是秦某二，接生机构为新疆阿拉尔十二团医院。原告因本起交通事故产生下列费用：医疗费10537.46元﹝1987.59元（住院费）+6677.72元（住院费）+1872.15元（门诊费）﹞、误工费9573.76元﹝（5天+14天+15天+30天）×149.59元/天﹞、护理费2842.21元﹝（5天+14天）×149.59元/天﹞、住院伙食补助费1045元﹝（5天+14天）×55元/天﹞、营养费125元、交通费500元，合计24623.43元。原告重新鉴定期间支出检查费97.5元、交通费775元、误工费1495.9元（149.59元/天×10天）、住宿费1096.12元，合计3464.52元。上述费用共计28087.95元。另查明，被告李某某的监护人系被告何艳丽。一审法院认为：未经允许驾驶他人机动车发生交通事故造成损害，当事人依照侵权责任法第四十九条的规定请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的，人民法院应予支持；机动车所有人或者管理人有过错的，承担相应的赔偿责任，但具有侵权责任法第五十二条规定情形的除外。未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，��事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持；投保义务人和侵权人不是同一人的，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。根据上述规定，本案争议焦点如下：1、驾驶人李某某是否未经允许驾驶电动三轮车；2、本案肇事车辆是否为机动车；3、被告谢宇与该电动车的关系即被告是该电动车的所有人、管理人还是其他关系；4、被告谢宇是否有过错；5、本案中原告的损失赔偿责任如何承担。第一、驾驶人被告李某某是否未经允许驾驶电动三轮车。事发时，驾驶人李某某的监护人与被告谢宇均不在现场，李某某年仅两岁，根据众所周知的事实，李某某驾驶电动三轮车未经他人允许。第二、《依据道路交通安全法》第���百一十九条规定，机动车是指以动力为装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品的轮式车辆，非机动车是指以人力或者畜力驱动，上道路行驶的交通工具。依据本案事实，肇事车辆系用电力驱动的车辆，并且其设计是三轮电动车，结合考虑被告谢宇系书店业主的身份，显然其主要功能是用于载货，不是供人乘用的电动自行车，应属于机动车的范畴。第三、被告谢宇与该电动车的关系即被告是该电动车的所有人、管理人还是其他关系。阿拉尔市公安局交通管理大队依据被告谢宇于2014年5月29日在交通管理大队写的陈述材料作出的第6529322201400209号《道路交通事故认定书》，认定被告谢宇系本案电动三轮车车主，原告依据该认定书请求被告作为车主承担赔偿责任。原告辩称事发时不在现场，其所作陈述材料都是道听途说，车主是其父亲谢某某而非被告。被告所作陈述材料具体内容如下：“本人谢宇5月29日下午把电动三轮车放在十二团新农贸市场充电，上楼办事。一小孩三四岁上下，上车后开动电动车，撞在当事人的凳子，导之当事人擦伤。”该陈述材料前半段“本人谢宇5月29日下午把电动三轮车放在十二团新农贸市场充电，上楼办事。”是被告亲身经历，亲自作为，其辩称是道听途说不予采信，被告谢宇通过将电动三轮车放在十二团新农贸市场充电这一行为，表明被告是该车的管理人。法院依职权对被告的父亲谢某某作了调查笔录，谢某某口头自认其为车主，但未向法庭提交相关购买凭证或其他证据以证实其为车主这一事实，阿拉尔市公安局交通管理大队交警第一时间到达现场进行侦查、询问，并最终作出被告谢宇为车主的认定，该认定结果的证明效力高于被告谢宇的父亲谢某某的口头自认。综上，本案电动三轮车的所有人与管理人为同一人即被告谢宇。第四、被告谢宇是否有过错。所有人或管理人的过错主要体现在未对机动车妥善保管和管理，从而促成了擅自驾驶情形的发生。是否妥善保管或管理的认定，应以通常的注意义务为标准，比如人离车却未锁车、未熄火或未拔钥匙等。另一方面从擅自驾驶发生的地点来看，如果所有人或管理人把车停靠在自己视野范围之外的路边，未锁车未熄火或未拔钥匙等，致使车辆被他人擅自驾驶的，应视为所有人或管理人因对车辆疏于管理而有过错。本案被告谢宇将车停放在其所经营“三味书屋”楼下充电后离开，电动三轮车已实际脱离其视野范围，且未拔钥匙、未关闭电源，故认定被告谢宇作为所有人与管理人因对电动车疏于管理而有过错。第五、被告谢宇、何艳丽、李某某是否应当承担责任，如何承担责任。依据本案事实，车辆所有人谢宇在停放车辆过程中存在过错，致使车辆被未成年人被告李某某擅自驾驶，导致原告受到损害，李某某系未成年人，且只有2岁，在该事故中其监护人被告何艳丽未尽到监护职责，因此李某某造成的损害赔偿责任应当由其监护人被告何艳丽承担，该交通事故的形成系被告谢宇与被告何艳丽的共同过错造成，两被告应对原告的损失承担连带赔偿责任。依据事故认定书，被告李某某承担全部责任，原告蒋明香无责任，肇事车辆未投保交强险，因此被告谢宇、何艳丽应在交强险赔偿限额内和赔偿限额外承担原告所有损失的赔偿责任。被告谢宇迟迟未缴纳重新鉴定费用，后向鉴定机构缴纳鉴定费后未向委托机关、鉴定机构告知，致使鉴定意见未按时作出，在重新鉴定过程中被告谢宇存在主观过错，应对重新鉴定过程中原告一方的支出3464.52元承担赔偿责任。因重新鉴定意见为原告的伤不构成伤残，应以重新鉴定意见为准，因此对原告主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、新疆振兴司法鉴定所鉴定费不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告谢宇、何艳丽赔偿原告蒋明香24623.43元，且二被告互负连带责任，于判决生效后十日内一次性付清；二、被告谢宇赔偿原告蒋明香3464.52元，与上述义务一同履行；三、驳回原告蒋明香的其它诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未向法庭提交新的证据。针对上诉人蒋明香对新疆新医司法鉴定所鉴定意见提出的异议，本院向该鉴定所发函询问程序和鉴定意见问题，新疆新医司法鉴定所向本院出具答复函：1、恢复终止鉴定程序合法；2、鉴定所于2017年3月27日重新鉴定时，虽两院三部共同颁布的《人体损伤致残程度分级》标准已实施，但因新疆维吾尔自治区司法厅司法鉴定协会颁布新司鉴协﹝2017﹞2号《关于道路交通事故受伤人员伤残程度鉴定标准适用问题的意见》规定，2017年4月17日起适用《人体损伤致残程���分级》，故重新鉴定适用的旧标准；3、根据新疆新医司法鉴定所重新鉴定时，于2016年8月23日对被鉴定人蒋明香损伤检验结果，被鉴定人右踝关节活动受限，经测量双侧踝关节被动活动度并依据方向均分法计算得出其当时右踝关节功能丧失70%，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.12条规定，被鉴定人右踝关节损伤符合十级伤残。上诉人蒋明香及其代理人质证认为新疆新医司法鉴定所既然已经终止鉴定程序，不应当再作出鉴定；适用标准应当适用《人体损伤致残程度分级》，蒋明香伤情构成十级伤残。被上诉人谢宇对回复函意见不予认可，认为应当适用旧标准。被上诉人李某某、何艳丽下落不明，放弃质证权利。通过举���、质证，本院对新疆新医司法鉴定所答复函予以采信，该答复函对终止鉴定程序及重新启动重新鉴定程序的依据进行了明确了答复，能够说明鉴定机构程序合法；关于鉴定意见所适用的标准也客观地向法庭说明理由，同时明确根据新疆新医司法鉴定所对蒋明香损伤检验结果，按照《人体损伤致残程度分级》标准构成十级伤残，有相关依据，应当被采信。本院经审理查明的事实与一审查明事实基本一致。另查明，新疆新医司法鉴定所根据其2016年8月23日对被鉴定人蒋明香损伤检验结果，作出被鉴定人右踝关节活动受限，经测量双侧踝关节被动活动度并依据方向均分法计算得出其当时右踝关节功能丧失70%，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.6.12条规定，被鉴定人右踝关节损伤符合十级伤残的鉴��意见。上诉人蒋明香育有一子，名秦某一，2007年9月20日出生。上诉人蒋明香因十级伤残应获得赔偿为：残疾赔偿金55116元（27558元×20年×10%）、被扶养人生活费10751.95元（19549元×11年÷2×10%），鉴定费700元。本院认为，上诉人蒋明香因被电动车碰撞导致受伤应当获得赔偿，一审对相关费用28087.95元的认定符合法律规定，双方亦未提出上诉，应予以确认。上诉人对其十级伤残未予认定提出上诉，本院在审查新疆新医司法鉴定所重新鉴定的鉴定意见时，对程序问题和实体问题产生疑问，向该所发函询问，新疆新医司法鉴定所对本院的疑问出具回复函，该回复函能够说明该所再次启动重新鉴定程序合法。关于适用标准问题，因两院三部共同颁布的《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日已正式实施，《道路交通事故受伤人员伤残程度鉴定》标准于2017年3月23日已废止，新疆新医司法鉴定所于2017年3月27日进行重新鉴定时，应根据《人体损伤致残程度分级》鉴定。新疆新医司法鉴定所同时也确认了根据《人体损伤致残程度分级》以及被鉴定人蒋明香损伤检验结果，能够认定蒋明香的伤情构成十级伤残，因此，上诉人蒋明香关于其伤情构成十级伤残的上诉请求成立，本院予以支持。对于其要求赔偿其伤残赔偿金55116元、被抚养人生活费10751.95元和鉴定费700元的请求符合法律规定，应予支持。关于今后治疗费5000元未提供证据证明该费用发生，本院不予支持，因鉴定今后治疗费产生的鉴定费用600元亦不予支持。综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持；一审基本事实清楚，因新疆新医司法鉴定所鉴定意见发生变化，故赔偿上诉人的数额应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一、三项规定，判决如下：一、维持新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2015）阿民初1021号民事判决第三项，即驳回原告蒋明香的其他诉讼请求；二、撤销新疆生产建设兵团阿拉尔垦区人民法院（2015）阿民初1021号民事判决第一、二项，即被告谢宇、何艳丽赔偿原告蒋明香24623.43元，且二被告互负连带责任，于判决生效后十日内一次性付清；被告谢宇赔偿原告蒋明香3464.52元，与上述义务一同履行；三、被上诉人谢宇、何艳丽赔偿上诉人蒋明香94655.9元，两被上诉人互负连带责任，于本判决生效后十日内一次性付清。一审案件受理费1093元，由上诉人蒋明香负担56元，被上诉人谢宇、何艳丽负担1037元；二审案件受理费2186元，由上诉人蒋明香负担112元，被上诉人谢宇、何艳丽负担2074元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 熊 芳审判员 闫立新审判员 徐 敏二〇一八年五月十四日书记员 王 瑞1