山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁10民初455号原告：交通银行股份有限公司威海分行，住所地山东省威海市海滨北路**。负责人：王洁，行长。委托诉讼代理人：赵素鑫，山东胶东律师事务所律师。被告：山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司，，住所地山东省乳山市海阳所镇驻地龙海山庄）。法定代表人：刘杨，董事长。委托诉讼代理人：宋利民，山东北斗星辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马振海，山东北斗星辰律师事务所律师。被告：山东智邦置业发展有限公司，，住所地山东省乳山市大乳山滨海旅游度假区耕渔酒店）。法定代表人：张玲，董事长。委托诉讼代理人：宋利民，山东北斗星辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马振海，山东北斗星辰律师事务所律师。被告：刘新利，男，汉族，1952年1月18日出生，住山东省济南市市中区。被告：杨维蓉(刘新利之妻)，女，汉族，1953年9月3日出生，住山东省济南市市中区。原告交通银行股份有限公司威海分行（以下简称交行威海分行）与被告山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司（以下简称维多利亚公司）、山东智邦置业发展有限公司（以下简称智邦公司）、刘新利、杨维蓉金融借款合同纠纷一案，本院于2017年12月13日立案后，依法适用普通程序，于2018年5月25日公开开庭进行了审理。交行威海分行委托诉讼代理人赵素鑫，维多利亚公司、智邦公司共同委托诉讼代理人马振海到庭参加诉讼。刘新利、杨维蓉经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。交行威海分行向本院提出诉讼请求：1.维多利亚公司支付借款本金3980万元及相应利息、罚息、复利（自2016年6月21日起至实际履行之日止，按照借款合同约定的方式计算）；2.维多利亚公司赔偿交行威海分行律师费损失28000元；3.交行威海分行对维多利亚公司提供抵押的乳国用（2015）第0064、0066号土地使用权及两宗土地上的房屋享有优先受偿权；4.交行威海分行对智邦公司提供抵押的乳国用（2014）第0075号土地使用权及地上的房屋享有优先受偿权；5.刘新利、杨维蓉对维多利亚公司的上述全部债务承担连带清偿责任；6.四被告承担本案诉讼费和保全费。诉讼中，交行威海分行变更第3项诉讼请求为：交行威海分行对维多利亚公司提供抵押的乳国用（2015）第0064、0066号土地使用权享有优先受偿权；明确第4项请求中地上房屋为：智邦公司名下位于大乳山旅游度假区香缇水岸花园8号楼303室；9号楼1单元104室、204室，2单元205室、305室；11号楼11-1-1室，11号楼1单元302-304室、402-406室、503室、504室，3单元101-103室、105室、106室、201室、203-206室、301-303室、306室、406室、506室、603室、606室；12号楼101-111室、201-211室、302-310室、401-410室、501-511室、601室、602室、604-611室、701-710室、807-810室。事实和理由：2016年6月7日交行威海分行与维多利亚公司签订编号为威交世抵20160607-1号《抵押合同》，约定维多利亚公司以其坐落于大乳山旅游度假区的乳国用（2015）第0064、0066号土地使用权作为抵押，为其与交行威海分行2016年6月7日至2017年6月7日签订的全部主合同提供最高债权额700万元抵押担保，担保范围包括主合同项下债权本金、利息、实现债权的费用，并办理了抵押登记。同日，交行威海分行与智邦公司签订编号为威交世抵20160607-2号《抵押合同》，约定智邦公司以其坐落于大乳山旅游度假区的乳国用（2014）第0075号土地使用权作为抵押，为维多利亚公司与交行威海分行在2016年6月7日至2017年6月7日签订的全部主合同提供最高债权额1亿元抵押担保，担保范围包括主合同项下债权本金、利息、实现债权的费用，并办理了抵押登记。按照《物权法》第一百八十二条规定，上述三宗土地上的建筑物视为一并抵押，交行威海分行对土地上的房屋亦享有优先受偿的权利。2016年6月15日，交行威海分行和刘新利签订威交世保20160602号《保证合同》，约定刘新利为交行威海分行与维多利亚公司在2016年6月15日至2017年6月15日签订的全部主合同提供最高额保证担保，担保的最高债权额为下列两项之和：（1）本金余额最高额4000万元；（2）主债权持续至保证人承担责任时产生的利息（包括复利、逾期利息等）、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用；提供保证的方式为连带责任保证，保证范围为全部主合同项下债权本金、利息、实现债权的费等，保证期间两年等。杨维蓉与刘新利系夫妻关系，杨维蓉声明基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。2016年6月15日，交行威海分行与维多利亚公司签订《流动资金借款合同》，约定维多利亚公司从交行威海分行贷款2000万元，期间自2016年6月15日至2017年6月8日，该合同受上述威交世抵20160607-1号《抵押合同》、20160607-2号《抵押合同》、威交世保20160602号《保证合同》的担保。同日，交行威海分行向维多利亚公司发放上述贷款。2016年7月12日，交行威海分行与维多利亚公司签订《流动资金借款合同》，约定维多利亚公司从交行威海分行贷款2000万元，期间自2016年7月12日至2017年6月7日，该合同受上述威交世抵20160607-1号《抵押合同》、20160607-2号《抵押合同》、威交世保20160602号《保证合同》的担保。同日，交行威海分行向维多利亚公司发放上述贷款。交行威海分行已完全履行合同义务，但维多利亚公司公司逾期偿还贷款。维多利亚公司、智邦公司答辩称，借款属实，但律师费的支出应提供相关票据，不同意交行威海分行对抵押土地上的房屋享有优先受偿权。刘新利、杨维蓉未作答辩。交行威海分行围绕诉讼请求依法提交了威交世抵20160607-1号、20160607-2号《抵押合同》及两份他项权利证书，威交世保20160602《保证合同》，《流动资金借款合同》、《借款额度使用申请书》各两份，贷款明细表两份，《委托代理合同》及律师费收据各一份。本院根据交行威海分行的申请，向乳山市住房保障和房产管理局、乳山市国土资源局调取了智邦公司用以抵押的乳国用（2014）第0075号土地使用权地上建筑物香缇水岸花园部分商品房现状、智邦公司不动产登记情况。维多利亚公司、智邦公司经质证，对《流动资金借款合同》、《抵押合同》及他项权利证书的真实性无异议，但认为交行威海分行对地上房屋不享有优先受偿权。《保证合同》与其无关。贷款明细表的真实性请求法院审查后认定。对律师费收据的真实性无异议，但认为应提交资金流向的汇款记录，《委托代理合同》应加盖骑缝章予以证实。对本院调取的证据无异议。本院认为，上述证据内容真实、形式合法，与本案待证事实具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月7日,交行威海分行与维多利亚公司签订了威交世抵20160607-1号《抵押合同》，约定维多利亚公司以其坐落于大乳山旅游度假区的乳国用（2015）第0064、0066号土地使用权作为抵押，为其与交行威海分行2016年6月7日至2017年6月7日签订的全部主合同提供最高债权额700万元抵押担保，担保范围包括主合同项下债权本金、利息、实现债权的费用。2016年6月7日，双方办理了两宗土地的抵押登记，他项权利证号为乳他项（2016）第026号。同日，交行威海分行与智邦公司签订了威交世抵20160607-2号《抵押合同》，约定智邦公司以其坐落于大乳山旅游度假区的乳国用（2014）第0075号土地使用权作为抵押，为维多利亚公司与交行威海分行2016年6月7日至2017年6月7日签订的全部主合同提供最高债权额1亿元抵押担保，担保范围包括主合同项下债权本金、利息、实现债权的费用。2016年6月7日，双方办理了该宗土地的抵押登记，他项权利证号为乳他项（2016）第027号。智邦公司于2013年至2014年在该宗土地上建设了商品房，本案中交行威海分行主张享有优先受偿权的房屋未另行抵押、查封或出售他人。2016年6月15日，交行威海分行与刘新利签订了威交世保20160602号《保证合同》，约定刘新利为交行威海分行与维多利亚公司2016年6月15日至2017年6月15日签订的全部主合同提供最高额保证担保，担保的最高债权额为下列两项之和：（1）本金余额最高额4000万元；（2）主债权持续至保证人承担责任时产生的利息（包括复利、逾期利息等）、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用；提供保证的方式为连带责任保证，保证范围为全部主合同项下债权本金、利息、实现债权的费用等，保证期间两年。合同还约定，主合同同时受债务人或第三方提供的抵押等担保的，债权人有权自行决定担保权利的行使，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利，有权不分先后顺序地分别或者同时向包括保证人在内的一个或多个担保人主张部分或全部担保权利。杨维蓉出具共有人声明，承诺其系刘新利的配偶，基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。2016年6月15日，交行威海分行与维多利亚公司签订了威交世借20160607号《流动资金借款合同》，约定维多利亚公司向交行威海分行借款2000万元，额度使用申请书即贷款凭证载明贷款期限自2016年6月15日至2017年6月14日，贷款利率在约定的“基准利率适用日期”的基准利率基础上，根据利率上（下）浮幅度确定。逾期贷款的罚息依逾期金额和实际天数自逾期之日起计至本息清偿之日。维多利亚公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息，交行威海分行有权按逾期贷款的罚息利率计收利息，对应付未付利息计收复利，并承担交行威海分行为实现债权而支付的诉讼费、保全费、律师费及其他费用。该合同受上述威交世抵20160607-1号、20160607-2号《抵押合同》、威交世保20160602号《保证合同》的担保。同日，交行威海分行依约向维多利亚公司发放借款2000万元，并约定借款利率适用2016年6月14日的基准利率上浮92%。维多利亚公司借款后，于2017年11月7日偿还本金20万元，按约支付利息至2017年6月22日。2016年7月12日，交行威海分行与维多利亚公司签订《流动资金借款合同》，约定维多利亚公司向交行威海分行借款2000万元，额度使用申请书即贷款凭证载明贷款期限自2016年7月12日至2017年7月11日，贷款利率在约定的“基准利率适用日期”的基准利率基础上，根据利率上（下）浮幅度确定。逾期贷款的罚息依逾期金额和实际天数自逾期之日起计至本息清偿之日。维多利亚公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息，交行威海分行有权按逾期贷款的罚息利率计收利息，对应付未付利息计收复利，并承担交行威海分行为实现债权而支付的诉讼费、保全费、律师费及其他费用。该合同受上述威交世抵20160607-1号、20160607-2号《抵押合同》、威交世保20160602号《保证合同》的担保。同日，交行威海分行依约向维多利亚公司发放借款2000万元，并约定借款利率适用2016年7月11日的基准利率上浮92%。维多利亚公司借款后，本金未付，按约支付利息至2017年6月20日。另查明，交行威海分行为本案诉讼支付律师费28000元。本院认为，交行威海分行与维多利亚公司签订的《抵押合同》、《流动资金借款合同》、与智邦公司签订的《抵押合同》以及与刘新利签订的《保证合同》均系当事人的真实意思表示，内容合法，形式完备，应认定合法有效。交行威海分行依约分两次向维多利亚公司各发放借款2000万元，共计4000万元。维多利亚公司未按约履行还本付息义务构成违约，应按借款合同的约定偿还交行威海分行借款本金、利息、罚息、复利及实现债权的费用。涉案抵押物依法办理了抵押登记，交行威海分行抵押权成立。最高额抵押合同、保证合同约定的债权确定期间届满，交行威海分行的债权已确定，可对抵押物行使优先受偿权。其中智邦公司抵押乳国用（2014）第0075号土地使用权时地上已经建设了商品房，且未另行抵押，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条的规定，以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。交行威海分行主张对该宗土地及地上部分建筑物享有优先受偿权，有事实和法律依据，应予支持。交行威海分行对涉案借款债权分别对维多利亚公司提供抵押的两宗土地在最高额700万元范围内、智邦公司提供的抵押的一宗土地及地上部分建筑物在最高额1亿元范围内对抵押物享有优先受偿权。涉案两笔借款维多利亚公司尚欠本金共计3980万元，未超过保证合同约定的本金余额4000万元的最高限额，根据保证合同的约定，刘新利、杨维蓉应对维多利亚公司涉案两笔借款尚欠本息承担连带清偿责任，并有权在承担责任后向维多利亚公司追偿。交行威海分行为本案诉讼，与委托诉讼代理人签订了《委托代理合同》，并支付了律师费28000元，各被告应按约赔偿交行威海分行律师费损失。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十二条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司于本判决生效之日起十日内偿还交通银行股份有限公司威海分行借款本金3980万元及利息，其中威交世借20160607号《流动资金借款合同》项下的利息以2000万元为基数自2017年6月23日起至2017年11月6日，以1980万元为基数自2017年11月7日起至实际给付之日止，按照合同约定的利率计算。威交世借20160712号《流动资金借款合同》项下的利息以2000万元为基数自2017年6月21日起至实际给付之日止，按照合同约定的利率计算。二、山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司于本判决生效后十日内赔偿交通银行股份有限公司威海分行律师费损失28000元。三、交通银行股份有限公司威海分行对上述一、二项债权在最高额700万元范围内对山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司提供抵押的坐落于大乳山旅游度假区的乳国用（2015）第0064、0066号土地使用权【他项权利证号为乳他项（2016）第026号】在抵押物价值范围内享有优先受偿权。四、交通银行股份有限公司威海分行对上述一、二项债权在最高额1亿元范围内对山东智邦置业发展有限公司提供抵押的坐落于大乳山旅游度假区的乳国用（2014）第0075号土地使用权【他项权利证号为乳他项（2016）第027号】及地上智邦公司名下香缇水岸花园8号楼303室；9号楼1单元104室、204室，2单元205室、305室；11号楼11-1-1室，11号楼1单元302-304室、402-406室、503室、504室，3单元101-103室、105室、106室、201室、203-206室、301-303室、306室、406室、506室、603室、606室；12号楼101-111室、201-211室、302-310室、401-410室、501-511室、601室、602室、604-611室、701-710室、807-810室房产在抵押物价值范围内享有优先受偿权。五、刘新利、杨维蓉对山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司本判决一、二项确定的债务承担连带清偿责任。六、刘新利、杨维蓉承担保证责任后，有权在承担责任范围内向山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费246931元，财产保全费5000元，共计251931元，由山东乳山维多利亚海湾旅游开发股份有限公司、山东智邦置业发展有限公司、刘新利、杨维蓉负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  苏丽杰审 判 员  刘志敏人民陪审员  崔 敏二〇一八年五月二十五日书 记 员  刘亚萍