广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)粤13刑终143号原公诉机关广东省博罗县人民检察院。上诉人（原审被告人）何锦鸿，男，1992年7月10日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省肇庆市端州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月27日被抓获，同年7月28日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年9月2日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人张秀武，广东法村律师事务所律师。原审被告人谢彪，男，1991年9月11日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月27日被抓获，同年7月28日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年9月2日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人何锦鸿、谢彪犯贩卖毒品罪一案，于2018年2月6日作出（2018）粤1322刑初31号刑事判决书。宣判后，原审被告人何锦鸿不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：自2017年5月份始，被告人何锦鸿先与吸毒人员微信联系确认买卖毒品的价格及数量，通过支付宝或微信转账收到毒资后，单独或多次指使被告人谢彪去到博罗县罗阳镇天乐网吧一楼女厕所冲厕所按钮位置、水西村路口处石头树下等处，将毒品甲基苯丙胺（冰毒）放到指定位置，再告诉对方地点的方式，贩卖给吸毒人员丁某1、王某1等人。同年7月27日0时许，公安机关在罗阳镇天使宝贝酒吧门口将何锦鸿抓获，并当场在其身上缴获净重0.78克的甲基苯丙胺1小包、苹果6手机1部、华为手机1部，在其驾驶的粤Ｓ×××××丰田小轿车内缴获苹果5S手机1部、车内副驾驶座前的杂物箱内被告人的保温瓶、书籍等物品旁缴获用香烟盒装着的共净重15.89克的甲基苯丙胺21小包。同日，公安机关在罗阳镇解放路将谢彪抓获，并从其身上缴获OPPO手机1部。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关经群众举报线索在博罗县罗阳镇天使宝贝酒吧门口抓获被告人何锦鸿，在其身上及其驾驶的车上缴获毒品，并予以立案侦查。2、现场勘验笔录、现场勘验制图、照片，证实抓获被告人何锦鸿的现场位于博罗县罗阳镇天使宝贝酒吧门口，现场在其身上及其驾驶的车上缴获可疑毒品22小包，公安机关绘制了现场图，并予以拍照固定。3、被告人的供述及辩解：（1）被告人何锦鸿供称，我用于贩卖毒品的手机号码是134××××3436，与支付宝账号同号，微信昵称“Wusir”。2017年6月中旬开始，我与上家“啊俊”轮流“做庄”贩卖毒品冰毒，做庄者持固定一台手机，手机里装载的支付宝跟微信都登录有固定的账号，贩毒所得款项都存在那里，该轮庄没有一定的规律，主要看“啊俊”的意思。我共向“啊俊”拿过三次货近70小包冰毒，都是在新博中石湖路口附近的一条小路树下拿的，每卖出一包，“啊俊”给我70元。每次都是别人跟我确定要购买冰毒的价格及数量后，通过支付宝或微信转账给我，然后我把冰毒放在指定的地方，并告诉对方毒品放置的位置，让其自行去取。我以这种方式共投放了45小包冰毒，分别在罗阳镇水西新村一区与二区中间的烂路旁的一块石头缝投放了8次共20小包，在罗阳镇休闲公园狗石像脚下投放了1次1小包，在罗阳镇天乐网吧一楼男厕所内的抽水桶后面的夹缝里投入了2次共5小包，在罗阳镇零度网吧一楼男厕所抽水桶后面的夹缝投放了1次1小包，在罗阳镇优城悦客一楼男厕所门通风口处投放了4次共6小包，在罗阳镇杰拉网吧二楼男厕所抽水桶后面夹缝投放了2次3小包，在罗阳镇鼎煌酒店一楼厕所门板上投放1次2小包，在罗阳镇人民公园石板凳下面投放了2次共4小包，在罗阳镇博中路中段水映山小区对面小路的石板凳下面投放了1次3小包。我贩毒只向丁某1、“小妞”收过钱，其他买毒人员都是上家“啊俊”叫来的，我没跟他们收钱。卖给丁某1共33小包，每小包140-170元，卖给“小妞”共6小包，每小包200-230元。有段时间我不在博罗，事先用一个黑色塑料袋包装好存放了13包冰毒在谢彪那里，跟他说有些东西要他帮我带，每带一小包就给他70元报酬，至今给了谢彪约600元，还有些钱没有结算。有人要购买冰毒时，我就叫谢彪帮忙去投放，他分4次帮我投放了13小包冰毒。（2）被告人谢彪供称，我自2017年6月份开始帮何锦鸿送毒品，何锦鸿称每帮他投放一次毒品给我70元，共送了四次。在天乐网吧一楼女厕所冲厕所按钮位置放了2次共3小包，是给小雪的，在水西村路口处的石头树下放了2次共5小包，是给“阿康”的，何锦鸿分三次通过支付宝转了350元给我。检察院提审及庭审时称，只帮何锦鸿投放过2次毒品，均是用烟盒装的，分别放在网吧的洗手间、水西村的则放在一棵树下，且并不知道所放的是毒品，放完第2次才知道的，350元是给我的“滴滴打车费”。粤Ｓ×××××小轿车平时由何锦鸿使用，不清楚车上查获的21包毒品是谁的。4、证人证言（1）证人李某1证言，证实：2017年5月的一天，我在博罗县罗阳镇天使宝贝酒吧通过陈某燕介绍认识何锦鸿的，每次看到他驾驶的都是一辆白色的丰某拉轿车。2017年7月27日晚上，何锦鸿发微信给我，问我去不去天使宝贝酒吧玩，说是介绍女孩子给我认识，后来何锦鸿搭载我过去，他开车，我坐在副驾驶位上，我对何锦鸿是否吸毒及是否有贩卖毒品不知情，在何锦鸿车上缴获的毒品不是我的，我也不知道是谁的。（2）证人周某1证言，证实：我与何锦鸿是男女朋友关系，我认识“阿某”但不熟悉他，平时不怎么联系，只跟他吃过几次饭。2017年7月27日我在天使宝贝跟朋友喝酒时被公安机关带回调查。（3）证人丁某1证言，证实：我除吸食“K粉”外，还吸食过50多次“冰毒”，2016年12月份开始向“俊哥”购买“冰毒”，每次都是微信联系好后转账给他，他就会把毒品扔在水西村、东江大桥桥头、天乐网吧厕所等地，然后告诉我具体位置，让我去捡。2017年5月份开始就跟“Wusir”购买，因为“俊哥”跟我说他有事回家不在这边了，叫我加“Wusir”的微信以后跟他拿，我也是先微信与“Wusir”联系好后转账给他，然后到他指定的地点捡他扔下的毒品，至今共向他购买约30次，每次2个，每个300元。（4）证人王某1证言，证实：我微信名“自古人心真难测”，我向一个微信昵称为“魔鬼世界的糖果BLQ”的人购买过5次冰毒，他曾经也用过“魔鬼加红豆”的微信昵称，后将微信昵称改成“Wusir”，他卖的冰毒每个是230元，每次均是我发微信与他联系好后转账给他，然后他将冰毒投放好告诉我地点，我再过去取，投放地点分别在罗阳镇休闲公园12生肖狗石像下面的缝隙、罗阳镇休闲一刻男厕所地上的门缝、零度网吧女厕所的抽水马桶后面、罗阳镇天乐网吧的厕所、鼎煌酒店一楼的厕所。我向他购买了冰毒后，除了一部分自己吸食，还贩卖过给朱某坚。5、辨认笔录（1）被告人何锦鸿指认王某1是向其购买过6小包冰毒的“小妞”；指认丁某1就是向其购买33小包冰毒的男子；指认谢彪就是帮其运送冰毒到指定地点的男子；指认李某1就是一起到天使宝贝酒吧后被抓获的“龙哥”。（2）被告人谢彪指认何锦鸿是曾4次让其把冰毒运送至固定地点的男子。（3）证人王某1指认何锦鸿是曾5次贩卖冰毒给她的男子。（4）证人李某1指认何锦鸿是驾驶白色丰某拉轿车搭载其到天使宝贝酒吧后被公安机关抓获的人。6、现场指认照片，何锦鸿指认相片中水映山小区对面附近、零度网吧、鼎煌大酒店厕所等地就是其投放冰毒的地方。7、车辆检查笔录、人身检查笔录、称量笔录、扣押笔录、扣押清单、检验报告，证实：经对何锦鸿的人身进行检查，在其右边后裤袋搜出1包疑似毒品的白色晶体，净重0.78克，在其身上搜出苹果6手机1部、华为手机1部；经对何锦鸿驾驶的粤Ｓ×××××白色丰田小轿车进行检查，在该小车副驾驶室扶手箱内查获21小包疑似毒品的白色晶体、苹果5S手机1部；经对谢彪人身进行检查，当场搜获OPPOA手机1部。公安机关对以上物品及何锦鸿驾驶的粤Ｓ×××××丰田小车予以扣押，并将扣押的22小包毒品抽样送检。8、鉴定文书，证实：经对22小包扣押的疑似毒品抽样送检，均检出甲基苯丙胺成分。9、通话记录，证实：谢彪与何锦鸿、王某1有通话记录；何锦鸿与王某1有通话记录。10、微信转账截图，证实：被告人何锦鸿指认截图中的交易记录就是丁某1、王某1向其支付毒资的交易记录；被告人谢彪指认截图的记录就是何锦鸿转账350元给其的转账记录；证人王某1指认截图中的记录是其向微信名“魔鬼世界的糖果BLQ”购买毒品的毒资转账记录。11、现场检测报告书，证实：对何锦鸿、谢彪、李某1、丁某1的尿液经吗啡、氯胺酮、甲基安非他明检测试剂检测，何锦鸿、谢彪、李某1的结果呈阴性，丁某1的结果呈阳性。12、到案经过，证实：公安机关于2017年7月27日0时许在博罗县罗阳镇天使宝贝酒吧门口抓获被告人何锦鸿，同日在罗阳镇解放路将谢彪抓获归案。13、情况说明、博罗县公安局横河派出所出具情况说明，证实：通过手机号134××××3436，确定该手机号实名登记人员为秦永乐，但将秦永乐免冠正面照片给何锦鸿辨认，其不能辨认出来，故无法确认“阿某”的真实身份。14、微信聊天记录光盘二张，证实：何锦鸿与谢彪就如何运送毒品进行通话交流。15、注册登记信息，证实：粤Ｓ×××××机动车所有人为深圳市丁泉汽车服务有限公司东莞分公司。16、发还清单，证明涉案粤Ｓ×××××小轿车己于2017年8月4日发还深圳市丁泉公司。17、车辆（毒品）搜查视频光盘一张、情况说明，证实：公安机关从涉案小轿车副驾驶座扶手箱搜出21小包白色晶体，同时在该处搜出何锦鸿的保温瓶、书籍等物品，并对该搜查行动进行了拍摄，制作成光盘。18、常住人口基本信息，证实被告二人作案时均己达到完全刑事责任年龄。19、在逃证明，证实由于无法获取“啊俊”的基本情况及详细住址，公安机关无法将“啊俊”抓捕归案。原判认为，被告人何锦鸿违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，数量达16.67克，数量较大；被告人谢彪违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次为他人贩卖提供帮助，其行为均己构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告二人所犯的罪名成立，予以支持。被告人谢彪只为他人贩卖毒品提供帮助，起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人谢彪依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第二十七条、第六十四条之规定，一审判决：一、被告人何锦鸿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币80000元；二、被告人谢彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；三、公安机关扣押被告人何锦鸿含甲基苯丙胺成分的毒品22小包（净重16.67克）、苹果6手机1部、华为手机1部、苹果5S手机1部，扣押被告人谢彪的OPPO手机1部，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。上诉人何锦鸿提出以下上诉意见：1、确实有“阿某”此人存在；2、本人并不是人车并获；3、驾驶粤Ｓ×××××轿车的人很多，不能认定车上缴获的21包毒品是其的。其辩护人提出以下辩护意见：1、一审法院认定从粤Ｓ×××××丰田小轿车内副驾驶座前的杂物箱内缴获毒品21小包是上诉人何锦鸿持有，认定事实不清，适用法律错误；2、本案侦查机关侦查过程中有部分讯问、询问笔录制作程序违法；3、上诉人能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，自愿认罪，认罪悔罪态度较好，请求二审法院酌情从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人何锦鸿、原审被告人谢彪犯贩卖毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人何锦鸿违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次贩卖给他人，数量达16.67克，数量较大；原审被告人谢彪违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次为他人贩卖提供帮助，其行为均己构成贩卖毒品罪。原审被告人谢彪在贩卖毒品的共同犯罪中，起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚。对于上诉人何锦鸿及其辩护人提出的意见，经查，1、一审判决认定车上缴获的21小包毒品是上诉人所有的属实，以上事实有到案经过、现场勘查笔录、搜查视频、车辆检查笔录及其称量笔录、检验报告、证人证言、上诉人及原审被告人供述等证据予以证实，上诉人提出21小包毒品是“阿某”的理由没有相应证据予以印证；2、上诉人有贩卖毒品的行为，依据法律相关规定在其身上和车上缴获的毒品应认定为贩卖毒品的数量；3、上诉人何锦鸿及原审被告人谢彪在侦查阶段多次稳定供述有贩卖毒品的事实，虽部分讯问笔录存在瑕疵，但综合全案证据分析并不影响对上诉人何锦鸿及原审被告人谢彪贩卖毒品犯罪事实的认定；4、上诉人何锦鸿虽承认贩卖毒品，但其否认车上搜获的21小包毒品是其所有，属不如实供述犯罪事实，故不具有坦白情节。因此，本院对上诉人何锦鸿的上诉意见及辩护人的辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 游小勇审 判 员 李汉加审 判 员 李浩浩二〇一八年五月七日法官助理 谭芷珊书 记 员 吴海锋附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。