广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0802民初4905号 原告:广西贵港市交投市场有限公司，住所地贵港市港北区中山北路（社区综合楼）。 法定代表人：谭建林,董事长。 委托诉讼代理人：林仁聪、李光杰，均系广西瀛聪律师事务所律师。 被告：贵港市兴龙市场有限公司，住所地贵港市覃塘区东龙镇旧城改造开发区。 法定代表人：韦黄上，副总经理。 委托诉讼代理人：农春雨、陈振宇，均系广西欣源律师事务所律师。 原告广西贵港市交投市场有限公司诉被告贵港市兴龙市场有限公司联营合同纠纷一案，本院于2017年12月20日立案受理，依法适用普通程序于2018年5月7日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人林仁聪、李光杰、被告的委托诉讼代理人农春雨、陈振宇到庭参加诉讼。现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告2010年4月23日签订的《合作协议书》和2011年6月29日签订的《补充协议》；2、判决被告在一个月内交回案涉场地，地上建筑物、构筑物归原告所有，价值约为202万元；3、判决被告向原告支付拖欠的固定收益362.5万元；4、判决被告支付延迟支付固定收益的违约金2545856.8元（该违约金暂算至2017年11月30日，原告按日之万分之五计，按欠款金额和时间分段计算，最后算至被告付清之日止，具体见附表）；5、判决被告向原告支付拖欠的安置职工款3295500元（暂计2017年11月30日，最后算至《合作协议书》解除之日，具体见附表）；6、判决被告向原告支付延迟支付安置职工款而产生的违约金1759270.5元（该违约金暂算至2017年11月30日，原告按日之万分之五计，按欠款金额和时间分段计算，算至被告付清之日止，具体见附表）；7、判决被告承担本案的所有诉讼费用。8、确认原被告签订的《合作协议书》、《补充协议》合作期限超过二十年的部分（即2032年5月1日至2042年4月30日）无效（增加诉讼请求）。 事实与理由：2010年4月23日，原、被告双方签订《合作协议书》，就原贵港市煤炭钢材专业市场的经营合作达成协议。协议约定，原告提供位于贵港市城区西郊白鸠井南梧二级公路与通往贵港城区公路交汇处北面的煤炭钢材专业市场的整幅土地（71264.36平方米），被告或其另设的下属全资子公司对该地块进行煤炭钢材市场专业市场投资建设，建成后由被告独立经营，自负盈亏。合作期限为30年，自2011年12月17日至2041年12月16日止。建设期为18个月，此期限原告不收取费用，第19个月开始，被告按年向乙方支付固定收益，并以10年为一个周期，每个周期递增12%，共三个周期，即第一个十年的固定收益为150万元／年，第二个周期为168万元／年，第三个周期为188.116万元／年。固定收益按季度支付，每个季度的第一个月5号前支付。协议同时约定，甲方应在协议签订后聘请5名以上乙方的职工作为市场工作人员，待市场正式运营后，选聘不少于30名乙方的职工作为市场工作人员，每月人均工资不低于1300元，以后工资逐步增加，每月月底前将职工工资总额一次性汇入乙方指定账户。作为合作的条件，被告在一年内向原告提供1000万元借款，该借款不计息，由原告用于清退所欠的煤炭钢材市场职工集资款，在合作期限内，原告每年还100万元，分10年还清。 《合作协议书》签订后，被告未能按时支付借款1000万元，原告亦未能按时清空场地交给被告。双方于2011年6月29日签订《补充协议》，约定原告于2011年7月1日正式将租赁土地交给被告建设，被告在2011年7月2日前将未支付的借款300万元付给原告，建设期延长4个月，双方合作期限仍为30年，但是期限自2012年5月1日至2042年4月30日，双方互不追究前期的违约责任。 对于煤炭钢材市场的建设，《合作协议书》第四条、第九条约定被告应按贵港市城市建设规划要求，办理建设规划许可证、准建证等报建审批手续”。但是经查，被告没有申办建设工程规划许可证，更没有申办建筑工程施工许可证，而仅仅是办理了临时建筑批准手续，该临时建筑的批准使用期限仅为两年。本案合同合作期限为30年，约定合作期满若不续签合同，建筑物归原告所有，同时约定的建设项目为需要办理建设工程规划许可证和准建证的建筑，也就是永久性建筑，而非无需办理建设工程规划许可证的临时建筑。被告为了减少投资，追求眼前利益，已经严重违背了合同的初衷。 补充协议签订后，原告以临时建筑报建后建成目前的金洋家具城。按照双方签订的《合作协议书》及《补充协议》约定，被告应从2012年5月开始向原告支付固定收益款，并按照每位职工每月不低于1300元的工资标准向原告支付安置30名职工的费用，但是截至今日，被告未履行前述两项合同义务。根据《合作协议书》第十二条约定，被告不按第五条规定支付固定收益的，每日按当季应支付固定收益的3‰计付违约金。不按规定安置乙方职工以及支付职工工资的，每日按当月应付工资总额的3‰支付违约金。由于协议中对于原告每年应归还被告的100万元没有具体时间约定，被告依没有提出过冲抵固定收益的要求，而每年150万元的固定收益，约定被告按季度支付，因此，原告认为，100万元的借款应归还的时间为年度末，即4月30日前，此前每个季度被告应付未付固定收益款、每月应付未付的职工安置款，均应自应付之日起计算违约金，年度结束之日冲抵100万元。现原告暂按照每日万分之五计算，据此约定，被告应向原告支付拖欠的固定收益362.5万元；被告因逾期支付固定收益而产生的违约金为2545856.8元（暂计2017年11月30日，最后算至被告付清之日止）；被告拖欠原告员工的安置职工款3295500元（暂计2017年11月30日，实际应算至《合作协议》《补充协议》解除之日）；被告应向原告支付延迟支付安置职工款而产生的违约金1759270.5元（暂算至2017年11月30日为1759270.5元，实际应算至《合作协议》解除之日）。 据原告了解，被告目前有近4000万元的生效判决确定的债务未履行，贵院已经查封了被告的租金收益，正准备拍卖本协议涉及的市场的经营权。 鉴于被告没有按照双方协议的本意办理建设工程规划许可证和建筑工程施工许可证（只有永久性建筑才需要办理这些手续，临时建筑不需要办理），没有按照协议约定投资建设，也没有按照协议约定支付固定收益和职工安置费，已经严重违约，导致双方合同目的无法实现。加上其目前财务极端困难，已经无法继续履行合同，请求法院依法判决解除双方签订的《合作协议书》、《补充协议》，并判决被告向原告支付拖欠的款项和违约金。又，原告向被告提供场地，收取固定收益，并不与被告共同经营，共担风险，共享利润，故原被告之间本质上属租赁关系，故此，原告请求确认《合作协议书》、《补充协议》约定合作期限超过二十年的部分无效。 被告辩称：1、原告的第1项诉讼请求与第8项诉讼请求相互矛盾。2、原被告之间存在的是合作合同关系，根据原被告签订《合作协议书》、《补充协议》内容来看，是双方共同投资开发市场，是符合合作合同的特征；原告主张双方实际上存在租赁合同关系没有事实和法律依据。3、《合作协议书》及《补充协议》没有约定解除合同的情形，被告也没有根本违约行为，原告无权要求解除合同，（1）被告已按合同约定投资4000多万元建成广场，已向原告支付1000万元借款，（2）涉案市场以临时建筑报建是经原被告双方同意的，（3）原告每年向被告归还100万元可以抵偿支付给原告的固定收益，（4）原告从未向被告催收固定收益，（5）原告从未向被告提供过须安排的35名员工名册，也没有派员工到市场工作。4、原告要求被告支付固定收益362.5万元、违约金2545856.8元没有事实和法律依据，根据交易习惯，应在每期固定收益应付之日先扣除借款，余下部分才由被告按拖欠时间支付违约金。5、原告要求被告支付安置职工款3295500元及按每日万分之五支付违约金没有任何依据，因为原告没有安排的35名员工到市场工作。 经审理查明： 2010年4月23日，（甲方）被告与（乙方）贵港市市场开发服务中心签订《合作协议书》，约定：第一条合作前提条件，甲方在一年内向原告提供1000万元借款，该借款不计息，由原告用于清退所欠的煤炭钢材市场职工集资款，在合作期限内，原告每年还100万元，分10年还清。第二条、合作项目，位于贵港市城区西郊白鸠井南梧二级公路与通往贵港城区公路交汇处北面的煤炭钢材专业市场。第三条、甲方或其另设的下属全资子公司对该整幅土地（71264.36平方米）进行煤炭钢材市场专业市场投资建设，建成后由甲方独立经营，自负盈亏。第四条合作项目的初步规划，甲方投资建设汽车检测站、维修厂、汽车配件市场等。第五条、合作期限为30年，自2011年12月17日至2041年12月16日止。建设期为18个月，此期限原告不收取费用。第六条、收益分配和支付方式，甲方按年向乙方支付固定收益，并以10年为一个周期，每个周期递增12%，共三个周期，即第一个十年的固定收益为150万元／年，第二个周期为168万元／年，第三个周期为188.116万元／年，固定收益按季度支付，每个季度的第一个月5号前支付。第九条、甲方的义务，甲方应按建设规划要求，办理建设规划许可证、准建证等报建审批手续。第十二条、违约责任，甲方不按第五条规定支付固定收益的，每日按当季应支付固定收益的3‰计付违约金，甲方不按第十二规定安置乙方职工以及支付职工工资的，每日按当月应付工资总额的3‰支付违约金。第十三条、乙方的职工安置，甲方应在协议签订后聘请5名以上乙方的职工作为市场工作人员，待市场正式运营后，选聘不少于30名乙方的职工作为市场工作人员，每月人均工资不低于1300元，以后工资逐步增加，每月月底前将职工工资总额一次性汇入乙方指定账户。……。 协议书签订后，被告未能按时支付借款1000万元，贵港市市场开发服务中心亦未能按时清空场地交给被告。 2011年6月29日，（甲方）被告与（乙方）贵港市市场开发服务中心签订《补充协议》，约定乙方于2011年7月1日正式将租赁土地交给甲方建设，甲方在2011年7月2日前将未支付的借款300万元付给原告，建设期延长4个月，双方合作期限仍为30年，但是期限自2012年5月1日至2042年4月30日，双方互不追究前期的违约责任。 2012年8月9日，贵港市市场开发服务中心与被告共同向贵港市住房和城乡规划建设委员会递交《申请报告》，贵港市市场开发服务中心与被告就金洋汽车摩托车购销广场、金洋家私购销广场向住建委申报临建结构及场内路面硬化。2012年9月19日，贵港市住房和城乡规划建设委员会核发《临时建设工程规划许可证》，项目名称为金洋汽车摩托车购销广场、家私购销广场，使用期限2012年10月至2014年10月。之后，被告投入资金3000多万元已建成贵港市新金洋商贸广场。贵港市新金洋商贸广场于2013年3月29日通过消防验收合格，之后一直营业至今。 被告付款1000万元情况：2010年5月4日付500万元、2010年9月3日付200万元、2011年7月4日付100万元、2011年7月13日付200万元。 另查明：贵港市市场开发服务中心于1997年2月20日成立，办理了营业执照，于2018年1月8日被撤销，撤销后原单位所有债权债务由广西贵港市交投市场有限公司承接。 以上事实，当事人陈述，《合作协议书》，《补充协议书》，土地权证，办理临时建筑项目意见，建设工程消防设计审核申报表，建设工程消防设计审核意见书，贵港市公安消防支队建设工程消防验收意见书，借款收据，付款凭证，《申请报告》，《临时建设工程规划许可证》等证据为证，足以认定。 本院认为，原告（原为贵港市市场开发服务中心）与被告贵港市兴龙市场有限公司均是企业法人，双方为了共同合作投资开发市场签订的《合作协议书》、《补充协议》，称为联营合同，本案是履行联营合同中发生的纠纷，案由定为联营合同纠纷。原告与被告签订的《合作协议书》、《补充协议》，是双方的意思真实表示，而且不违反法律规定，因此，依法成立并生效，对双方产生法律约束力。 根据《合作协议书》、《补充协议》约定的合作期限是自2011年12月17日至2041年12月16日止，但没有约定解除协议的情形，现原告单方提出解除协议，被告不同意解除，双方没有协商一致决定解除，也没有出现法定解除的情形，又双方合作期限长达30年，被告已投入大量资金进行建设，故，原告请求解除《合作协议书》、《补充协议》，理由不成立，本院不予支持。因本院不支持原告解除协议的诉讼请求，故，原告请求被告在一个月内交回案涉场地，地上建筑物、构筑物归原告所有，理由不成立，亦不予支持。 原告请求被告支付拖欠的安置职工款及延迟支付安置职工款而产生的违约金，本院认为根据协议书约定被告安排原告的35名员工在市场工作，但原告的35名员工实际上没有到合作开发的市场工作，且原告没有提供证据证实是被告拒绝安排原告的35名员工到市场工作，所以，原告的该诉讼请求，于法无据，不予支持。 原告请求确认双方签订的《合作协议书》、《补充协议》合作期限超过二十年的部分（即2032年5月1日至2042年4月30日）无效，本院认为双方签订的《合作协议书》、《补充协议》是联营合同，不属租赁合同，所以，原告的该诉讼请求，于法无据，不予支持。 原告请求被告支付拖欠的固定收益362.5万元（从2012年5月1日至2017年11月30日），根据《合作协议书》约定第一个十年的固定收益为每年150万元，从2012年5月1日至2017年11月30日的固定收益为：150万元／年×5年7个月=837.5万元，扣减原告6年应偿还的600万元，余额为237.5万元，所以，原告请求从2012年5月1日至2017年11月30日的固定收益，本院支持237.5万元，超出部分，不予支持。 原告请求被告支付延迟支付固定收益的违约金2545856.8元（该违约金暂算至2017年11月30日，按日之万分之五计，按欠款金额和时间分段计算，最后算至被告付清之日止），被告没有在协议书约定的时间内向原告支付固定收益，构成违约，应承担相应的违约责任，但从支付固定收益扣减应偿还借款后，违约未支付的固定收益较少，根据协议书约定“每日按当季应支付固定收益的3‰计付违约金”，原告请求按日万分之五计付违约金，被告不同意支付违约金，又根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人约定违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的“过分高于造成的损失”，综上，原告请求延迟支付固定收益的违约金，本院根据被告的违约事实及程度，酌定6个月固定收益即75万元（150万元／年÷12月×6个月）作为违约金，超出的部分，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告贵港市兴龙市场有限公司支付给原告广西贵港市交投市场有限公司固定收益237.5万元； 二、被告贵港市兴龙市场有限公司支付给原告广西贵港市交投市场有限公司延迟支付固定收益的违约金75万元； 三、驳回原告广西贵港市交投市场有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应在本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费101274元，由原告广西贵港市交投市场有限公司负担73874元，被告贵港市兴龙市场有限公司负担27400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加六提出副本，上诉于广西贵港市中级人民法院。同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费101274元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：中国农业银行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未不提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡盛赋 人民陪审员  苏 莉 人民陪审员  韦倩霞 二〇一八年五月三十日 书 记 员  余钰名