新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）新21民终14号 上诉人(原审原告)：山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司，经营场所：乌鲁木齐市米**。 负责人：林忠虎，系该公司总经理。 委托代理人：于雪霞，新疆宋楠律师事务所律师。 上诉人：师庆栓，男，汉族，1951年7月28日出生，现住河北省辛集市。 上诉人：王兰敏，女，汉族，1952年7月26日出生，现住河北省辛集市。 上诉人：师某，男，汉族，2001年1月22日出生，居住地河北省辛集市。 师庆栓、王兰敏、师某的共同委托代理人：贺暑惠，新疆齐乐万律师事务所律师。 山东远东伟业（集团）有限公司新疆分公司(以下简称山东伟业新疆分公司)与师庆栓、王兰敏、师某劳动争议纠纷一案，双方一审在托克逊县人民法院互为原被告提起了诉讼，托克逊县人民法院合并审理并作出了（2017）新2123民初410号民事判决书，双方当事人均不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人山东伟业新疆分公司的诉讼代理人于雪霞，上诉人师庆栓、王兰敏及共其同委托诉讼代理人贺暑惠到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 一审查明，2013年7月，山东伟业新疆分公司将承建的工地安装彩钢厂房。粉体岗石车间工程承包给自然人晋爱民，师海波经人介绍到该项目工地从事安装工作，未与山东伟业新疆分公司签订书面劳动合同，也未参加工伤保险。2013年11月19日l9时20分，师海波在安装彩钢厂房室内焊接时不慎从高处摔下受伤，经托克逊县人民医院抢救无效死亡。2013年11月28目，山东伟业新疆分公司与师庆栓、晋爱民施工队签订调解协议：“1、甲方(山东伟业新疆分公司)自愿代晋爱民工程队垫付一次性赔偿乙方死亡赔偿金、丧葬费、抚养费、精神抚慰金共计250000元…；2、甲方负责将师海波的工资23354元同赔偿金一同支付；3、由甲方晋爱民负责将师海波的遗体护送回老家；4、由甲方负责师海波家属来新疆办理此事的全部交通、食宿费同赔偿金一同支付。"同时，协议对双方的权利义务作出其他约定。协议签订后，原告山东伟业新疆分公司向师庆栓支付285554元，其中死亡赔偿金250000元、师海波生前工资23354元、亲属来疆费用12200元。 2014年10月30日，师庆栓向托克逊县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2014年11月6日，托克逊县人力资源和社会保障局作出2014-108号工伤认定结论通知书认定师海波受伤属工伤。山东伟业新疆分公司不服，先后提出行政复议和行政诉讼。20l6年11月29日，吐鲁番市中级人民法院作出(2016)新21行终l3号行政判决书，维持托克逊县人民法院(20l5)托行初字第5号行政判决书即驳回原告山东伟业新疆分公司请求撤销托克逊县人力资源和社会保障局作出的2014-108号工伤认定结论通知书的诉讼请求。此后，师庆栓、王兰敏、师某向托克逊县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，20l7年5月18日，托克逊县劳动人事争议仲裁委员会作出托劳人仲字(2015)第6号裁决书，裁决结果为：一、被申请人(山东伟业新疆分公司)于本裁决生效后十日内支付申请人师庆栓、王兰敏、师某丧葬补助金22320元、一次性工亡补助金491300元，合计513620元，扣减已支付的250000元，还应支付263620元。二、被申请人山东伟业新疆分公司于本裁决生效后十日内支付申请人师庆栓、王兰敏、师某自2013年l2月至2017年5月的供养亲属抚恤金每人46872元，三人合计140616元：自2017年6月起被申请人按月支付申请人师庆栓、王兰敏、师某供养亲属抚恤金每人每月1116元，至申请人师庆栓、王兰敏死亡，至申请人师某年满l8周岁且未完全丧失劳动能力。三、驳回申请人师庆栓、王兰敏、师某的其他诉讼请求。申请人师庆栓、王兰敏、师某和被申请人山东伟业新疆分公司均不服，向本院提起诉讼。 另查，师庆栓出生于l951年7月28日，与师海波系父子关系；王兰敏出生于1952年7月26日，与师海波系母子关系；师某出生于2001年1月22日，与师海波系父子关系。2009年，师海波与魏艳芳离婚，婚生子师某随师海波生活。 一审认为，山东伟业新疆分公司将工程承包给不具备用工主体资格的自然人晋爱民，晋爱民招用师海波从事安装工作受伤，按照人力资源和社会保障部《关于执行(工伤保险条例)若干问题的意见》人社部发(2013)34号第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因公伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。"师海波经托克逊县人力资源和社会保障局认定为工伤，山东伟业新疆分公司未依法为师海波参加工伤保险，师海波的工伤亡待遇应由山东伟业新疆分公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付。《工伤保险条例》第三十九条：职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：(一)丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；(二)供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40％，其他亲属每人每月30％，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加l0％。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院社会保险行政部门规定;(三)一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。《工伤保险条例》第六十四条：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前l2个月平均月缴费工资。丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资。师海波于20l3年11月19曰死亡，其死亡的上年度即20l2年吐鲁番地区职工月平均工资为3720元，故山东伟业新疆分公司应支付师庆栓、王兰敏、师某丧葬补助金为22320元(3720元／月×6个月)。对三人要求按照53004元／年标准计算半年即26502元的主张，不予支持。关于一次性工亡补助金，标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍，师海波死亡上年度即2012年度全国城镇居民人均可支配收入为24565元，故山东伟业新疆分公司应支付的一次性工亡补助金为491300元(24565元／年×20)。《新疆维吾尔自治区农民工参加工伤保险暂行办法》第十二条规定：因工伤亡的农民工供养亲属，符合享受供养亲属抚恤金条件的，一般应按月支付，并执行自治区工伤保险待遇的调整政策，直至丧失领取条件止。本人自愿选择选择一次性领取工伤保险长期待遇的，以《工伤保险条例》规定的应领取月供养亲属抚恤金为基数，按终止领取的供养余年进行计算，对领取时间不满10年的，按实际年限领取；超过l0年的，一次性领取的金额最高金额最高不超过本人每月应领取金额的120倍。关于供养亲属抚恤金，依据《新疆维吾尔自治区实施(工伤保险条例)办法》第三十二条和劳动和社会保障部《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条的规定，师庆栓、王兰敏、师某符合享受供养亲属抚恤金的资格，且发放比例为职工本人职工的月工资的30％。关于师海波的工资标准，《工伤保险条例》所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。师海波工作仅4个月左右死亡，且未签订书面劳动合同，其工资仅以两证人的证言也未能达到《工伤保险条例》规定的计算条件。为此，师海波的月工资标准参照其死亡上年度即20l2年度吐鲁番地区职工月平均工资3720元计算，故师庆栓、王兰敏、师某的供养亲属抚恤金为每人每月1116元(3720元／月×30％)，自师海波死亡次月起支付至师庆栓、王兰敏、师某丧失领取条件。师庆栓、王兰敏、师某要求按照220元／天工资标准计算供养亲属抚恤金及一次性支付供养亲属抚恤金的主张，本院不予支持。师庆栓、王兰敏、师某主张的交通费、食宿费末向法庭提交证据，本院不予支持。关于签订的调解协议，仅有师庆栓一人签字，山东伟业新疆分公司也未向法庭提交师庆栓获取王兰敏、师某授权的证据，其以达成调解为由，要求驳回师庆栓、王兰敏、师某的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。庭审中师庆栓、王兰敏、师某对收条的真实性认可，其已收取的死亡赔偿金250000元，应从工伤待遇赔偿中予以扣减。山东伟业新疆分公司主张的运尸费25000元、尸检费3000元，提供的协议书、证明不足以证明，本院不予支持。 故依据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十九条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国工资保险条例》第十条、第三十五条、依据《新疆维吾尔自治区实施(工伤保险条例)办法》第三十二条，劳动和社会保障部《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告山东远东伟业(集团)有限公司新疆分公司于本判决生效后十曰内支付被告师庆栓、王兰敏、师某丧葬补助金22320元、一次性工亡补助金491300元，合计513620元；扣减已支付的250000元，尚需再支付263620元。 二、原告山东远东伟业(集团)有限公司新疆分公司于本判决生效后十日内支付被告师庆栓、王兰敏、师某2013年l2月至20l7年8月的供养亲属抚恤金每人50220元，合计150660元；自2017年9月起原告山东远东伟业(集团)有限公司新疆分公司按月支付被告师庆栓供养亲属抚恤金ll16元／月，至其死亡；自20l7年9月起原告山东远东伟业(集团)有限公司新疆分公司按月支付被告王兰敏供养亲属抚恤金1116元／月，至其死亡；自2017年9月起原告山东远东伟业(集团)有限公司新疆分公司按月支付被告师某供养亲属抚恤金11l6元／月，至其年满18周岁且未完全丧失劳动能力。 三、驳回原告山东远东伟业(集团)有限公司新疆分公司的其他诉讼请求。 四、驳回原告师庆栓、王兰敏、师某的其他诉讼请求。山东伟业新疆分公司上诉称：上诉人山东伟业新疆分公司于2013年11月28日与晋爱民及三被上诉人达成了调解协议，并按协议代晋爱民垫付了所有赔偿费用和运尸费25000元，该协议有效，三被上诉人并未撤销该协议，按照一事不再理原则，法院和仲裁机关不应再次裁决，故要求二审法院撤销原审判决第一、二项，由三被上诉人承担本案诉讼费用。 师庆栓、王兰敏、师某辩称：对一审判决认定的事实和判决数额没有异议，我方的理由与一审称述的内容一致，应当驳回上诉人山东伟业新疆分公司的上诉请求。 师庆栓、王兰敏、师某上诉称：《新疆维吾尔自治区 农民工参保工伤保险暂行办法》第十二条规定：“因工伤亡 的农民工供养亲属，符合享受供养亲属抚恤金条件的，…… 本人自愿选择一次性领取工伤保险长期待遇的，以规定的应 领取月供养亲属抚恤金为基数，按终止领取的供养余年进行 计算……"，故要求撤销一审判决第三、四项，并改判第二项，为抚恤金一次性支付。被上诉人山东伟业新疆分公司答辩意见与一审相同，不做复述。 山东伟业新疆分公司提出诉讼请求：l、判令原告不支付三被告丧葬费22320元、一次性工亡补助金263620元(491300元-250000元)；2、判令原告不支付三被告2013年12月至2017年5月供养亲属抚恤金46872元，合计140616元，不支付自2017年6月起被告每月抚恤金1116元至被告 师庆栓、王兰敏死亡，被告师某18周岁且未完全丧失劳动能力；3、诉讼费、邮寄费等由被告承担。 师庆栓、王兰敏、师某一审中的诉讼请求：1、判令 被告山东伟业新疆分公司支付丧葬费26502元(53004÷2)；抚恤金810924元(师庆栓324324元、王兰敏342456元、 师某144144元)；一次性支付工亡补助金672320元(33616元／年×20年)；赔偿交通费、住宿费合计20000元。 二审查明的事实与一审相同，不做复述。 双方当事人二审中未提交新的证据，对证据的质证意见 与一审相同。 本院认为，l、山东伟业新疆分公司与师庆栓达成的协 议明显属于拒绝承认与死者师海波间存在劳动关系，甚至拒 绝承认与死者师海波存在雇佣关系，以代晋爱民垫付赔偿的 垫付人身份形成协议，该协议明显违背事实和劳动法的相关规定，逃避了自身责任和义务，故不能认定为合法有效的协 议。2、山东伟业新疆分公司与师海波间构成劳动关系，业、 经法院生效行政判决确认，用工单位在用工过程中为职工提 供劳动保护、购买工伤保险系法定义务，该义务不得以任何 理由和方式推诿转嫁，山东伟业新疆分公司未向职工购买工 伤保险，在职工发生工亡事故中应当承担相应的法律责任。3、一审法院判令按月支付抚恤金的符合行政法规的规定，并无不当。4、死者师海波的运尸费用25000元虽无法律规定，但该费用山东伟业新疆分公司已经支付，上诉人师庆栓、王兰敏、师某也并未主张，故应当认定为处理后事的合理 支出费用，不应另行扣减。 综合上述判断，一审法院认定的事实清楚，适用法律正 确，依照根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人山东远东伟业(集团)有限公司新疆分公司负担10元，由上诉人师庆栓、王兰敏、师某负担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长  张 斌 审 判 员  王纳新 代审判员  吕春华 二〇一八年五月二十三日 书 记 员  兰保荣