山东省青岛市市南区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0202民初852号 原告：临沂宝海饲料有限公司，住所地沂南县辛集镇驻地。 委托诉讼代理人：王金磊，男，1987年5月30日出生，汉族，系公司员工，住沂南县。 委托诉讼代理人：谢立峰，男，1968年9月2日出生，汉族，系公司员工，住沂南县。 被告：青岛瑞谷国际贸易有限公司，住所地青岛市市南区香港中路26号705户。 法定代表人：刘凯，总经理。 委托诉讼代理人崔爱玲，女，1982年4月5日出生，汉族，系公司员工，住莱西市。 委托诉讼代理人栾小洁，女，1988年4月11日出生，汉族，系公司员工，住栖霞市。 原告临沂宝海饲料有限公司（以下简称临沂宝海公司）诉被告青岛瑞谷国际贸易有限公司（以下简称青岛瑞谷公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年2月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王金磊、谢立峰，被告委托诉讼代理人栾小洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 临沂宝海公司向本院提出诉讼请求：1.判令青岛瑞谷公司返还预付款217751元，并按银行贷款利率赔偿损失，自2016年9月1日起至实际清偿之日止计算；2.青岛瑞谷公司承担本案诉讼费用、保全费用。事实和理由：2015年3月23日，原告与被告协商一致，签订了编号为201150318001和20150318002的两份进口玉米酒糟销售合同。双方约定，被告向原告出售进口玉米酒糟，约定了价格、数量及交货时间等事项，原告按约预付了共171200元货款，后由于市场剧烈波动等原因未履行该两个合同。经多次沟通协商，双方达成和解，于2016年5月17日重新签订了一份和解协议，约定原来的两份合同不再执行，被告以2140元/吨于5月25日至6月25日向原告销售进口玉米酒糟400吨，另按照市场价于5月25日至6月25日向原告销售进口玉米酒糟100吨，原告在原两个合同中支付的171200元预付款作为给被告的补偿不再退还，原告须向被告预付20万元货款，最后一批货使用。和解协议签订后，原告依约向被告打预付款20万元，400吨的酒精糟也已交割完成，被告尚欠原告结余货款17751元（含被告赔偿前期货物质量不合格损失5590元）。但因前几日原告已收400吨酒糟在厂里堆的满满的，被告在6月13日后又一直无货，100吨酒糟迟迟没有发货给原告（原告的20万预付款加上前面的结余已经足够这批货品），经双方协商一致同意交货延期，在交货期间还未届满的6月22日，被告即通过电子邮件发来一份补充协议，载明将交货时间推迟至8月1日至31日，价格变为2300元/吨，而当时市场价在2050元/吨，因其出价过分高于市场价致使该补充协议未签订。后来再联系被告协商发货事宜，被告却一口回绝，称因原告未签订补充协议，双方协议已完毕，原告的20万元预付款扣留不退。被告的违约失信行为已给原告造成损失，故诉至法院。 青岛瑞谷公司辩称，和解协议中，其中100吨的货物于2016年5月25日至6月26日按照市场价（港口提货价）执行100吨玉米酒糟，我方多次催促被告提货，但原告以仓库没有地方储存为由拒绝提货，后我方协商修订为2016年8月1日至8月31日期间按照合同单价2300元/吨执行100吨玉米酒精糟，但后期原告也没有提货。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2016年5月17日，原告（买方）与被告（卖方）签订和解协议，约定：青岛瑞谷公司与临沂宝海公司于2015年3月18日分别签订了201150318001与20150318002的《进口玉米酒糟采购合同》，买方向卖方购买共800吨（±10%）美国玉米酒精糟。编号201150318001合同约定在2015年8月1日至9月30日期间买方需提货400吨：编号为20150318002合同约定在2015年6月1日至7月31日期间买方需提货400吨。因买方违约未在合同规定期限内付款提货，给卖方造成损失，卖方于2016年1月5日提起诉讼。经友好协商。双方于2016年5月17日达成和解协议，具体如下：1.买方于2016年5月25日至2016年6月25日期间按照合同单价2140元/吨执行400吨玉米酒精糟（允许±10%，由卖方决定）；2.买方于2016年5月25日至6月25日期间按照市场价（港口提货价）执行100吨玉米酒精糟（允许±10%，卖方决定），提货地点黄岛港；3.卖方不予退还买方之前所付货款的10%，共171200元；4.买卖双方签订本协议后，买卖双方放弃前述编号201150318001和20150318002两个合同有关的一切权利要求；5.买方履行完毕和解协议中约定的提货和付款义务后，卖方予以撤诉；6.协议签订后，买方向卖方账户支付20万元订金，收到订金后卖方同意在7个工作日解封账户，订金作为货款最后使用。协议另对其他事项进行了约定。 二、2016年5月19日至6月8日，原告向被告打款1094520元。 三、2016年6月22日，被告通过电子邮件向原告发送补充协议，记载：青岛瑞谷公司与临沂宝海公司于2016年5月9日签订了编号为20160509001的和解协议，卖方在和解期限内提供了充足的货物给买方，但因买方自身原因未按期执行完和解协议，剩余100吨玉米酒精糟尚未执行，现作以下调整：1.买方于2016年8月1日至2016年8月31日期间按照合同单价2300元/吨执行100吨玉米酒精糟（允许±10%，由卖方决定），提货地点黄岛港，质量标准同201150318001中指标。买方不予退还卖方之前所负货款10%，共171200元。原告不同意合同价款，未回复。 四、第一笔400吨玉米酒精糟因质量问题，被告同意扣款1476.85元。 双方对以下证据有异议： 一、原告提交入库汇总单，证明被告第一批实际供货箱单重量412.317吨，货值882358.38元。被告称庭后五日内落实，但未回复。本院对原告的该主张予以认可，故原告在被告处的剩余货款为213638.47元（1094520-882358.38+1476.85），其中20万元为订金。 二、庭审中，本院询问双方玉米酒精糟在2016年5月25日至6月25日期间的市场价，原告称在2000元/吨左右，被告称在2100元/吨左右。双方均认可货物市场价在该段时间上涨。被告称在6月13日货源充足，但原告未提货，到了25号就没有货了。 三、被告提交2016年7月6日商函两份，内容为告知原告其剩余100吨玉米酒精糟尚未执行，如7月6日17:30分前没有收到确认，被告将保留处理保证金和维护法律权益。但该函于2016年8月邮寄。 本院认为，原、被告对前400吨玉米酒精糟的履行情况无争议，争议问题在剩余100吨玉米酒精糟的履行问题。原告称因被告无货，导致未于2016年6月25日前完成交付，而被告发函称于2016年8月1日至8月31日按照单价2300元/吨的价格原告又不能接受。被告称系原告没有及时提货，到6月25日又无货可供。对此本院认为，根据一般商业习惯，在无特殊约定的情况下，买卖合同中的买方应当有主动权，即原告作为买方，有权决定在合同约定的5月25日至6月25日期间任一时间向卖方主张提货，而不应由卖方来确定买方的收货时间。被告庭审中认可6月25日无货，6月22日发出的补充协议也称将100吨玉米酒精糟的履行期限延至8月1日至31日，此即告知了原告无法在6月25日前按期供货。原告对补充协议不予认可，故双方未达成新的约定。综上，如被告未按照2016年5月17日和解协议约定于6月25日前向原告提供剩余100吨货物即构成违约，应当退还订金，剩余货款13638.47亦应退还。被告的抗辩未提交充分证据，本院不予认可。原告主张的利息损失，本院酌情自案件成讼之日起算。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告青岛瑞谷国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告临沂宝海饲料有限公司退还订金20万元、剩余货款13638.47元，并支付上述全部款项自2017年2月9日起至实际清偿之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失。 二、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4566元、诉前保全费用1770元，由被告负担其中6250元，余款由原告自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  肖文 人民陪审员  于彦 人民陪审员  赵莲 二〇一八年五月七日 书 记 员  辛妮