四川省宁南县人民法院民 事 判 决 书（2018）川3427民初38号原告：宁南县华盛建筑设备租赁站（统一社会信用代码：92513427MA65PDEX30），经营场所：宁南县白鹤滩镇金沙江路54号。经营者：吴正武，男，1990年6月21日出生，汉族，个体工商户，住湖北省仙桃市长埫口镇孙刘湾村*组**号。委托诉讼代理人：林应书（特别授权），四川月城律师事务所律师，代理权限为。被告：陕西龙霖工程建设有限责任公司（统一社会信用代码：9161000077382292X2），住所地：陕西省西安市莲湖区自强西路23号含光雨露3号楼3层H户。法定代表人：吕晓萌。委托诉讼代理人：姚新明（系该公司的职工，特别授权），男，生于1973年3月25日，汉族，村民，住湖南省南县。第三人:湖南江山建设工程有限公司，住所地：湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段828号杰大厦2501房。法定代表人：蔡广斌，公司总经理。原告宁南县华盛建筑设备租赁站（以下简称“华盛租赁站”）与被告陕西龙霖工程建设有限责任公司（以下简称“龙霖公司”）、第三人湖南江山建设工程有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，原告于2018年3月1日撤回了对第三人湖南江山建设工程有限公司的起诉，依法适用普通程序审理，并于2018年4月4日公开开庭进行了审理。原告宁南县华盛建筑设备租赁站的委托诉讼代理人林应书、被告陕西龙霖工程建设有限责任公司的委托诉讼代理人姚新明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宁南县华盛建筑设备租赁站向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付租赁费866,368.32元（租金暂时计算至2017年12月31日是，实际金额计算至被告归还租赁物或对租赁物进行赔偿之日）、违约金173,273元、律师代理费72,378.50元；2.判令被告归还原告钢管22,432米、扣件26,815米，若不能归还，则支付人民币430,775.50元。诉讼过程中原告将诉讼请求变更为：1.判令被告向原告支付租赁费294,512.28元；2.判令被归还原告钢管19,009米、扣件23,721米，若不能归还，则支付人民币366,112元，3.判令被告承担违约金174,902元；4.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年11月23日，以原告为甲方、湖南省江山建设工程有限公司（简称湖南江山公司）为乙方的双方主体签订了一份为期一年的《建筑材料周转作业用料租赁合同》，合同约定：湖南江山公司向原告租赁钢模、角模、钢管、扣件等建材，并对所租赁物品租金标准、单价及每吨的数量等进行了详细约定，若需延长租赁时间，湖南江山公司必须在本租赁合同期满前提出申请并签订补充协议，乙方未退材料的租金提高一倍计算，直至此批退还完毕或按合同材料原件赔偿之日，同时，湖南江山明确其材料员为李玉华，材料员在收发材料单上的签字，财务结算员在租金单上的签字将作为鉴定依据，若湖南江山公司的材料员、财务结算员发生变更，应书面通知原告。合同第六条还约定，湖南江山公司从收到材料之日起，每月月末向甲方缴清当月租金，乙方不得以任何借口拖延租金，否则，原告有权收回租赁材料并终止合同，湖南江山公司未退还的材料按合同约定赔偿，同时还应承担违约责任，违约金的结算标准为：按照湖南江山公司所有未付费的总额加收每天1%的违约金，累计计算直到还清所有费用。双方还约定管辖法院及造成的诉讼费、代理费由湖南江山公司承担，合同还对各自的权利和义务进行了简单约定。合同签订后，原告根据湖南江山公司的需要向其交付了钢管、扣件等租赁材料。2016年8月25日，被告龙霖公司因白鹤滩水电八局边坡护理工程需要，与原告签订了一份《建筑材料周转作业用料租赁合同》，该份合同除补充条款之外的其他内容与原告跟湖南江山公司签订的基本一致，该份合同中，对湖南江山建设工程有限公司拖欠原告的一切租金、赔偿款均由其负担。合同签订后，原告根据被告的需求向其交付了钢管、扣件等租赁物件。合同履行过程中，湖南江山及被告未按时支付原告租金，均存在严重的违约行为。原告于2018年1月2日向人民法院提起诉讼，在诉讼过程中，原告与被告于2018年1月23日进行结算，经双方确认，截止结算之日，湖南江山公司未付租金、一次性维修费、差价补偿款、部分物资买断款共计675,738.57元，尚有钢管8,151.5米、扣件7166套未归还原告；陕西龙霖公司未付租金、一次性维修费、差价补偿款、部分物资买断款共计198,773.71元，尚有钢管10,857.5米、扣件16,555套未归还。两家公司合计未付金额87,4512.28元，未归还钢管19,009米、扣件23,721套。前述物资及款项统一结算为78万元且全部由被告在2018年1月30日前付清，截止付款之日，被告分文未付。在原告的催促下，被告于2018年1月31日付款20万元，2018年2月13日付款38万元。因被告未履行结算协议，在原告的催促下，双方于2018年2月3日再次签订一份结算协议，协议再次明确湖南江山公司及被告应付的款项及未归还钢管、扣件的数量。若在2018年2月12日前付清78万元，两家公司所欠原告的费用及物资视为结清，若未支付，原告可以按协议第一条确认的未付金额及未还数量提起诉讼，同时有权要求被告承担结算金额20%的违约金。截止目前，被告仍未按照协议约定履行合同义务，为维护自身合法权益，特根据《民事诉讼法》第119条之规定诉至贵院，望支持前述所有请求。被告陕西龙霖工程建设有限责任公司辩称，原告陈述属实，我与原告是2013年签订的合同，至今陆续有合作，期间有付租金，但是目前确实还有部分款项没有付清，原告说的属实，剩余未付的租赁费20万我们可在这个月底付清这个事情就了结了。我认为原告要求的违约金和律师费不应承担,且双方约定的违约金过高，需要法院进行调整。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供了以下证据:1.白鹤滩华盛建筑设备租赁站租赁合同；建筑材料周转作业用料租赁合同；3.白鹤滩华盛建筑设备租赁站发料单明细表；4.白鹤滩华盛建筑设备租赁站收据；5.2018年1月23日的结算协议书；6.2018年2月3日的结算协议书。以上证据的真实性、合法性、关联性被告均无异议。本院对原告所举证据均予采信。综上所述，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月23日，以原告为甲方、湖南省江山建设工程有限公司（以下简称江山公司）为乙方的双方主体签订了一份为期一年的《建筑材料周转作业用料租赁合同》，合同约定：江山公司向原告租赁钢模、角模、钢管、扣件等建材，并对所租赁物品租金标准、单价及每吨的数量等进行了详细约定，若需延长租赁时间，江山公司必须在本租赁合同期满前提出申请并签订补充协议，乙方未退材料的租金提高一倍计算，直至此批退还完毕或按合同材料原件赔偿之日，同时，湖南江山明确其材料员为李玉华，材料员在收发材料单上的签字，财务结算员在租金单上的签字将作为鉴定依据，若湖南江山公司的材料员、财务结算员发生变更，应书面通知原告。合同第六条还约定，湖南江山公司从收到材料之日起，每月月末向甲方缴清当月租金，乙方不得以任何借口拖延租金，否则，原告有权收回租赁材料并终止合同，湖南江山公司未退还的材料按合同约定赔偿，同时还应承担违约责任，违约金的结算标准为：按照湖南江山公司所有未付费的总额加收每天1%的违约金，累计计算直到还清所有费用。双方还约定管辖法院及造成的诉讼费、代理费由湖南江山公司承担，合同还对各自的权利和义务进行了简单约定。合同签订后，原告根据湖南江山公司的需要向其交付了钢管、扣件等租赁材料。2016年8月25日，被告龙霖公司因白鹤滩水电八局边坡护理工程需要，与原告签订了另一份《建筑材料周转作业用料租赁合同》，该份合同除补充条款之外的其他内容与原告跟湖南江山公司签订的基本一致，该份合同中第16条约定，从2013年起到2016年12月31日对湖南江山建设工程有限公司拖欠原告的一切租金、赔偿款等所有没有支付的费用均由龙霖公司负担。合同签订后，原告根据被告的需求向其交付了钢管、扣件等租赁物件。合同签订后原告向湖南江山公司及被告相继提供了钢管等租赁物资，但湖南江山公司及被告未按时支付原告租金，在合同履行过程中均存在的违约行为。原告于2018年1月2日向人民法院提起诉讼，在诉讼过程中，原告与被告于2018年1月23日进行结算，经双方确认，截止结算之日，湖南江山公司未付租金、一次性维修费、差价补偿款、部分物资买断款共计67,5738.57元，尚有钢管8,151.5米、扣件7,166套未归还原告；龙霖公司未付租金、一次性维修费、差价补偿款、部分物资买断款共计198,773.71元，尚有钢管10,857.5米、扣件16,555套未归还。两家公司合计未付金额874,512.28元，未归还钢管19,009米、扣件23,721套。前述物资及款项统一结算为78万元且全部由被告在2018年1月30日前付清，截止付款之日，被告分文未付。在原告的催促下，被告龙霖公司于2018年1月31日付款20万元，2018年2月13日付款38万元。因被告龙霖公司未履行结算协议，双方于2018年2月3日再次签订了第二份结算协议，该协议第一条再次明确前述两家单位的未付原告金额874,512.28元，未归还钢管19,009米、扣件23,721套未归还，上述两家单位的材料及租金赔偿等费用均由龙霖公司负责清付；第二条约定“经双方协商确认前述两家单位的未付金额所欠物资，统一结算为780,000元（2018年1月31日已付200,000元），且全部金额由陕西龙霖工程建设有限责任公司给付，并在2018年2月12日前向白鹤滩华盛建筑设备租赁站付清此款。在陕西龙霖工程建设有限公司于2018年2月12日付清所欠款项后，前述两家单位所欠白鹤滩华盛建筑设备租赁站的债务及物资随即结清完全”。第三条约定若龙霖公司未按本协议规定结算金额，则视为违约。原告将依照本协议第一条中双方确认的前述两家单位合计的未付金额和未还物资数量，向龙霖公司采取诉讼行动，龙霖公司应承担因此发生的律师费及原告实现债权的其他费用等，同时需支付全部结算金额的20%作为违约金。诉讼过程中对于因被告龙霖公司违约给原告造成损失情况，原告并未举证证明。本院认为，被告龙霖公司与原告《建筑材料周转作业用料租赁合同》及两份“结算协议”系双方当事人真实意思表示，其并不违反相关法律规定，其合法有效。《中华人民共和国合同法》七十七条规定当事人协商一致，可以变更合同，原、被告两次结算协议系双方当事人对原租赁合同作出的部分变更，且两次结算协议中表明双方“未付金额所欠物资(折价款)，统一结算为780,000元”，第二次结算协议明确了该款龙霖公司应在2018年2月12日付清，但龙霖公司分别于2018年1月31日付款20万元，2018年2月13日付款38万元，至今还有20万元未支付，故龙霖公司构成违约，但由于其已支付了78万中的大部分款项，系不完全履行“结算协议”，龙霖公司虽愿意支付剩余的20万元，但其应当承担相应原违约责任。第二次结算协议第三条明确了如龙霖公司如未按约定给付78万元，应承担的违约责任（包括承担“全部结算金额”的20%作为违约金）。违约责任应当以给守约方造成的损失为基础，但本案中原告并未举证证明被告的违约行为对其产生的违约损失情况，其损失仅应当系未给付资金的占用利息，同时龙霖公司提出双方约定的违约金过高需要进行调整。不论按双方原租赁合同约定“所有未付费的总额加收每天1%的违约金”还是在第二次结算协议约定的“支付全部结算金额的20%作为违约金”，对违约金的约定均为过高，故应当依法适当调整。确定违约金是否过高应当以违约造成的损失为基础，包括依约履行的可得利益。现实生活中贷款成本或贷款收益常常要高于银行同期贷款利率，而年利率24%以内的民间借贷收益是合法的、受保护的，故龙霖公司应当支付以年利率24%为基础的违约金。综上，本院对原告合理的诉讼请求本院予以支持，龙霖公司应当支付原告剩余的租赁费、物资折价款20万元，同时应当按年利率24%支付违约金，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第七十七条“当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，判决如下：一、由被告陕西龙霖工程建设有限责任公司支付原告宁南县华盛建筑设备租赁站租赁费、物资折价款共计20万元。并从2018年2月12日至该款付清之日止，以20万元基数按年利率24%计息支付违约金，该款定于2018年6月20日之前支付完毕，款交本院民事审判第一庭转付；二、驳回原告宁南县华盛建筑设备租赁站的其他诉讼请求。以上支付款项，如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,685元，由原告宁南县华盛建筑设备租赁站负担13,685元，由被告陕西龙霖工程建设有限责任公司负担5,000元。如不服本判决，可在接到判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。审判长  鲁永洪审判员  李世强审判员  邹旭东二〇一八年五月二十一日书记员  凌 欣