杭州市上城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0102刑初88号公诉机关杭州市上城区人民检察院。被告人黄建军，男，1981年12月5日出生，汉族，小学文化程度，无业，住四川省安县。2017年8月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年9月7日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被依法逮捕，现羁押于杭州市上城区看守所。辩护人项燕燕，浙江志和律师事务所律师。杭州市上城区人民检察院以上检公诉刑诉〔2018〕86号起诉书指控被告���黄建军犯贩卖、运输毒品罪，于2018年2月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派检察员陈月影、代理检察员石珏出庭支持公诉，被告人黄建军及其辩护人项燕燕到庭参加诉讼。现已审理终结。杭州市上城区人民检察院指控：2017年7月4日，被告人黄建军伙同他人驾驶车辆至本市下城区中大银泰城5幢楼下，以人民币6000元的价格贩卖给张某120克甲基苯丙胺；同年7月28日1时许，被告人黄建军驾驶车辆从本市萧山区至下城区中大银泰城5幢楼下，以人民币3000元的价格贩卖给张某110克甲基苯丙胺；同年8月6日1时许，被告人黄建军从“飞毛腿”处拿到毒品后驾车到本市下城区中大银泰城5幢楼下，以人民币6000元的价格贩卖给张某119.76克甲基苯丙胺。公诉机关认为上述事实有被告人供述、证人证言、毒品照片、作案工具照片、受案登记表、毒品上交清单、扣押决定书、扣押清单、现场检测报告书、车辆轨迹记录、支付宝转账记录、电话及短信记录、微信聊天记录、情况说明、户籍证明、归案经过、毒品检验报告、辨认笔录、搜查笔录、称量取样笔录、视频等证据证明，对被告人黄建军应以贩卖、运输毒品罪追究刑事责任。被告人黄建军辩称其没有参与贩卖毒品，价格不是其制定的，其仅属于为他人代购毒品。其辩护人提出：一、公诉机关指控被告人黄建军构成贩卖、运输毒品罪缺乏主观方面的构成要件，黄建军当庭供述其是为吸毒者张某1介绍购毒，自己没有毒品来源，且没有从中获利，故被告人应某成非法持有毒品罪的共犯；二、起诉书指控的第一节犯罪事实不能成立，该次交易中没有毒品被缴获，被告人仅是应张某1要求将毒品销售方带至张某1处，对二人具体交易情况并不清楚，现有证据不能证明存在20克毒品交易的事实；三、起诉书指控的第二节犯罪事实不能成立。被告人黄建军并不知晓委托其带到中大银泰城的红包里系毒品，也没有证据证明被告人知晓该次毒品交易；四、关于量刑部分，本案系在他人引诱下形成犯意，毒品没有流入社会，系初犯偶犯，故应当对其从轻处罚。经审理查明，2017年7月至8月期间，被告人黄建军明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒）而多次予以贩卖、运输。具体事实分述如下：2017年7月4日，被告人黄建军与购毒者张某1经电话联系，约定张某1以人民币6000元的价格购买20克甲基苯丙胺。后黄建军伙同他人驾驶浙Ａ×××××号轿车至本市下城区中大银泰城5幢楼下与张某1进行了毒品交易。同年7月28日凌晨1时许，被告人黄建军经事先与张某1电话联系，驾驶浙Ａ×××××号轿车从本市萧山区行驶至本市下城区中大银泰城5幢楼下，将一包10克甲基苯丙胺贩卖给张某1，张某1按照被告人黄建军要求通过支付宝转账方式支付了3000元。同年8月5日，被告人黄建军与张某1经电话联系，约定张某1以人民币6000元购买20克毒品甲基苯丙胺。次日凌晨1时许，黄建军驾驶浙Ａ×××××号轿车从本市萧山区驾车到本市下城区中大银泰城5幢楼下交给张某1，交易结束后当场抓获。民警当场查获甲基苯丙胺一包，经称量净重19.76克。案发后，涉案毒品已上交至杭州市公安局禁毒支队。上述事实经庭审质证���下列证据证明：（1）被告人黄建军供述，证明2017年8月5日，其应“斌哥”要求帮忙联系购买20克冰毒，其遂联系了绰号为“飞毛腿”的朋友，“飞毛腿”说有冰毒但是20克太少，只愿意付600元好处费，后经商量约定交易成功后付1000元好处费。期间“斌哥”还向其表示如果“飞毛腿”给其钱少，可以给其补贴一些，其向“斌哥”表示自己会向“飞毛腿”要钱，不需要“斌哥”支付好处费。当天晚上，其在萧山区瓜沥大桥上从“飞毛腿”处拿到20克冰毒，并和“飞毛腿”约定到时让“斌哥”���钱直接转到“飞毛腿”微信或者支付宝账户。后其开车先接上下班的妻子，再前往下城区中大银泰城。次日凌晨1时许，其到达约定交易地点并将冰毒放在“斌哥”车子驾驶室的杯槽中，后被民警抓获。2017年7月4日，其应“斌哥”要求联系购买20克冰毒，后其带卖冰毒的人一起去了中大银泰城，其将车停在中大银泰城5幢附近，之后“斌哥”和其带去的人交易了，该笔交易其未收取路费，但其带去交易的人请其吃饭和洗脚，后其接到“斌哥”电话称该次交易的冰毒系假冰毒。同年7月28日，“斌哥”打电话让其从萧山靖江一个朋友处拿上红包并会支付车费，后其顺路将红包带给了“斌哥”未收取路费，其并不知情红包里装的是冰毒。（2）证人张某1证言及辨认笔录，证明其于2017年8月5日电话联系“小黄”购买冰毒，并约定其以人民币6000元的价格购买20克冰毒，其还表示可以补贴给“小黄”一些好处费，“小黄”则称上家会支付给自己1000元的好处费。8月6日凌晨，“小黄”开车到约定地点即本市下城区中大银泰城5号楼下，到其车上并将一包用透明塑料袋包装的冰毒放在其驾驶室旁边的杯槽中，后二人被民警抓获，其尚未将毒资支付给小黄。此外，其于2017年7月28日联系“小黄”购买10克冰毒共计3000元，当日21时许“小黄”开车到约定的中大银泰城5号楼下，拿了一个红包并坐到其车辆的副驾驶室，其打开红包看见是用透明塑料袋包装的冰毒，“小黄”向其表示这就是10克冰毒，随后二人分开。当时“小黄”口头告诉其将钱转到一个182的支付宝账户里，户名是“心上麻烦”。2017年7月4日11时许，其曾经以每克300元的价格向“小黄”购买了20克冰毒，并约定在中大银泰城5号楼下交易，其上了“小黄”的车之后，发现后排还坐着一个男子，“小黄”让其把毒资6000元用现金方式支付给该男子，该男子后告诉其20克冰毒放在马路边的花坛里，其遂下车将冰毒拿走了。公安机关从其暂住处查获的冰毒包含了7月4日、28日购买的冰毒。经其辨认，被告人黄建军即其所称的“小黄”。（3）证人雍某证言，证明2017年8月6日凌晨，黄建军开车接上其后称要去市区送东西。之后黄建军开车从瓜沥上高速，凌晨1时30分许到达下城区中大银泰城附近。停车后黄建军从驾驶室车门杯槽内拿了一个东西后下车去送东西，后被民警查获。（4）证人张某2证言及辨认笔录，证明其本人支付宝名称是“心上麻烦”，账户是18×××52。其和黄建军是老乡，知道黄建军是帮“飞毛腿”运送毒品的。2017年7月黄建军有两次贩卖毒品的行为：第一次，黄建军说自己在冰毒里加了一些冰糖，让张某2一起陪同去交易，如果对方发现冰毒里掺了冰糖也不会去找黄建军的麻烦。到了交易地点，黄建军先是下车把冰毒藏在外面，然后回到车里联系对方，对方来了以后把现金给黄建军就离开了。第二次，黄建军问其能否帮忙买到10克冰毒，当时其在住院，遂联系了朋友“李XX”，对方称有毒品。再后“李XX”打电话给其称黄建军已经拿到冰毒了，等到黄建军将冰毒卖给下家之后会把毒资转给其。过了一会儿，支付宝账户为13×××77给其支付宝转了3000元，刚到账黄建军就说是从“李XX”那里买冰毒的钱，其就将该3000元转账给了“李XX”。经其辨认，被告人黄建军就是其所称的贩卖毒品的男子。（5）调取证据通知书、调取证据清单，证明公安人员从凌芳芳处调取张某2的住院记录一份作为证据。（6）浙江萧山医院出院记录，证明张某2于2017年7月19日因胸膜炎住院，于同年7月31日出院的情况。（7）毒品照片，手机照片，证明查获的毒品外观情况及从被告人黄建军处扣押的手机的外观情况。（8）毒品上交清单，证明查获的毒品已经上交杭州市公安局禁毒支队。（9）扣押决定书、扣押清单，证明公安机关从被告人黄建军处扣押大众轿车（浙Ａ×××××）一辆、手机一部，从证人张某1处扣押透明可疑晶体一包，初称重量20.84克。（10）车辆轨迹记录，证明被告人黄建军驾驶的浙Ａ×××××号车辆在2017年7月28日1时许从本市萧山区出发，经过下城区石桥立交附近，同年8月6日凌晨从本市萧山区青六线经杭甬高速往市区方向，凌晨0时54分许通过德胜收费站，1时1分许经过石桥立交。（11）支付宝转账记录，证明黄建军的支付宝账户与“心上麻烦”账户之间有多笔转账记录，其中2017年7月29日收到3000元，8月5日收到1000元。（12）微信聊天记录，证明在被告人黄建军被公安人员抓获当日下午即2017年8月6日14时59分许，名为“小红娃”、微信号为×××、电话号为151××××5913的账号发微信给黄建军，内容为“在哪里啊”、“拿两个有没有”。（13）检定证书，证明用来称重的电子天平质量合格。（14）情况说明，证明因被告人黄建军无法提供其毒品上家“飞毛腿”的具体身份和住址信息，故无法查获的情况。（15）归案经过，证明被告人黄建军的归案情况，系被动到案。（16）户籍证明，证明被告人黄建军的身份情况。（17）现场笔录、搜查笔录及视频，证明2017年8月6日公安人员在抓获被告人黄建军现场分别对黄建军驾驶的车辆和购毒人员张某1驾驶的车辆进行了搜查，在张某1车上查获可疑晶体一包。（18）称量取样笔录及视频，证明2017年8月6日民警在被告人黄建军在场的情况下对查获可疑晶体进行了称重并从中取样，经称量可疑晶体一包净重19.76克。（19）毒品检验报告，证明查获的毒品经检验，检出甲基苯丙胺。（20）调取证据清单、支付宝交易明细，证明张某1和黄建军都提到并有交易记录的支付宝账户“心上麻烦”为同一账号。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于被告人黄建军辩称其系为他人代购毒品，并非贩卖毒品及其辩护人提出起诉书指控的第一、二笔犯罪事实证据不足、第三笔应某成非法持有毒品罪的相应意见。经审理认为，第一、代购毒品一般是行为人受托购者委托或者指示去购买毒品。本案中，从被告人黄建军供述及证人张某1证言能够证明张某1向黄建军求购毒品，并约定了交易价格、地点等，黄建军获取毒品后再驾车从本市萧山区运送至下城区中大银泰城，按约与张某1进行交易，可见被告人黄建军作为提供毒品的一方直接参与毒品交易，而非代购毒品，故被告人黄建军的相应意见不予采纳；第二、关于起诉书指控的第一笔事实，到案的证人张某1证言证明其与被告人黄建军就毒品交易的事先联系，证人张某2证言证明被告人黄建军主导该次毒品交易。关于毒品数量，被告人黄建军当庭供述、证人张某1证言均证明本次交易价格为20克冰毒6000元，且根据黄建军当庭供述称事后接到张某1电话称该批冰毒掺假的供述，可以认定该次交易已经完成。综上，被告人黄建军关于未参与该次毒品交易并不知情交易是否成功及辩护人关于该笔事实证据不足的相应辩护意见不予采纳；第三、关于起诉书指控的第二笔事实，到案的证人张某1证言称其打电话向黄建军求购毒品10克，后被告人黄建军将装有冰毒的红包送到中大银泰城5幢楼下，并让张某1先将3000元毒资转账到名为“心上麻烦”的支付宝，后交付毒品。证人张某2证言亦证明黄建军告诉其有3000元毒资会转账其注册的“心上麻烦”支付宝账户，后其确实收到该笔钱，与支付宝转账记录能够印证。可见被告人黄建军事先与张某1就毒品交易事项进行商定，并驾车将毒品送至张某1处进行交易，并要求张某1将毒资转账到指定支付宝账户，系贩卖、运输毒品行为的直接实施者，故被告人黄建军称其并不知情红包里有毒品及未实施贩卖毒品行为的意见不予采纳；第四、关于起诉书指控的第三笔，到案的证人张某1证言与被告人黄建军供述能够印证张某1向黄建军求购毒品，并商定毒品交易价格及地点。此后，被告人黄建军驾车从本市萧山区将毒品运输到下城区中大银泰城，在交付毒品后被抓获，已经实施完毕了贩卖、运输毒品的行为，故���护人关于该笔事实应以非法持有毒品罪定性的相应意见不予采纳。本院认为，被告人黄建军明知是毒品甲基苯丙胺而多次从本市萧山区运输到下城区并予以贩卖，数量达49.76克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人黄建军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月6日起至2028年8月5日止。罚金限判决生效之���起十日内缴纳）。二、对违法所得人民币9000元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李小丹人民陪审员  咸青央人民陪审员  郑芳亚二〇一八年五月十八日书 记 员  陈 晓