山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0402民初3636号 原告：福建省闽南建筑工程有限公司，住所：福建省惠安县净峰镇湖街。 法定代表人：邱仅生，董事长。 委托诉讼代理人：陈志强，男，1968年6月4日出生，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：何冬梅，山东明公律师事务所律师。 被告：天津市百利高压超导设备有限公司，住所：天津市西青经济开发区鑫源道**。 法定代表人：张金明，董事长。 委托诉讼代理人：杨云龙，男，1983年3月16日出生，系该公司工作人员。 委托诉讼代理人：白柳，天津四方君汇律师事务所律师。 原告福建省闽南建筑工程有限公司(以下简称福建闽南公司）与被告天津市百利高压超导设备有限公司（以下简称天津百利公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告福建闽南公司委托诉讼代理人陈志强、何冬梅与被告天津百利公司委托诉讼代理人杨云龙、白柳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告福建闽南公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告违约金72.6万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年9月30日，原、被告双方就枣庄客运中心开关配电箱项目签订《电气设备合同》及《技术协议》，由被告向原告供货，合同约定了产品价格、支付方式、包装运输、交货、验收、违约责任等相关事宜。在合同履行过程中，被告未按合同约定时间交付产品，严重影响了原告的工程进度。为此，原告多次函告被告要求追究其违约行为，原告按合同约定扣除被告的部分货款作为违约金。被告延迟履行交货义务的行为，已严重构成违约，应承担违约责任。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告诉请。 被告天津百利公司辩称，被告并未逾期供货，不应承担任何法律责任，被告诉原告合同纠纷案于2017年8月25日向天津市西青区人民法院提起诉讼，案号（2017）津0111民初7539号，该案件于2018年5月4日开庭审理，审理过程中法院向双方出示了调查笔录，该笔录是对本案货物实际使用方山东省枣庄汽车运输有限公司，对本项目的实际负责人徐卫国所作的笔录，徐卫国承认在项目履行过程中是原告与山东省枣庄汽车运输有限公司对标的货物的尺寸反复进行修改，导致供货时间与合同约定有所差异，而且徐卫国承认是被告根据原告及山东省枣庄汽车运输有限公司的通知随时供货，因当时工程正在施工，根据工程进度安排被告供货随后安装，因此被告供货时间完全是由项目进度以及原告及山东省枣庄汽车运输有限公司的安排而进行的，并未逾期供货，也不应承担任何法律责任。在本案中，原告诉被告逾期供货，而该部分事实与尚未审结的案号（2017）津0111民初7539号一案高度相关，因此向贵院申请中止本案审理。 经审理查明：2014年9月30日，福建闽南公司枣庄客运中心项目部作为甲方、天津百利公司作为乙方签订《电器设备合同》，主要约定：“1、价格：1.1本合同总价为人民币242万元（含站房柜式空调开关8台），包含运输费、装卸费及税金。1.2价格范围：本合同总价包含图纸设备，及货到项目现场的运输费，图纸变更经审计、监理、建设方确认无误，据实结算。2、支付方式：合同签订后5个工作日内乙方支付合同金额的30%为预付款；全部设备到达工地，经业主、监理、审计和中标人共同检查验收无误10个工作日内付至合同金额的60%；安装完毕验收合格移交招标人，审计结算完毕后15天内付至审定值的90%，如因甲方工程进度原因，货到现场3个月未能安装调试完成的，视为安装调试合格；余款10%作为质保金，在质保期满无质量问题30日内无息付清，付款由建设单位负责担保。3、包装、运输及交货：3.1包装、交货方式：简易包装，公路汽运，甲方指定的交货地点，并负责卸货。3.2交货期：乙方根据甲方需要所提出的供货顺序安排生产，并根据甲、乙双方协商确定的时间交付，在2014年10月20日提供第一批产品，并在2014年10月31日前全部发货完毕。否则每拖延一天，按合同额的3%扣款……4、图纸、制造要求及资料：4.1乙方生产制造的设备配置应符合建设方提供的配置要求（图纸）；如根据建设方需要，配置发生变化，双方应对技术变更的内容达成协议，签订补充内容，但因技术变更造成的延迟交货，乙方不承担责任。4.2乙方应提供设备出厂检测报告、设备合格证、图纸等技术资料……”。同日，双方签订《技术协议》一份，并附有《主要元器件明细表》。合同签订后，天津百利公司分别于2014年10月20日向福建闽南公司枣庄客运中心项目部供应了配电箱13台、2014年11月9日供应了配电箱及配电柜74台、2014年11月21日供应了配电箱35台、2014年12月28日供应了配电箱20台、2015年1月3日供应了EPS配电箱调试29台、2015年1月7日供应了配电箱11台，上述供货的合同金额为242万元。2017年9月25日，福建闽南公司诉至本院，要求天津百利公司支付迟延交货违约金72.6万元。在本案审理过程中，福建闽南公司提交山东省枣庄市兴鲁公证处出具的公证书一份[证号：（2018）鲁枣庄兴鲁证民字第96号]，该公证系福建闽南公司为证明网络上相关QQ邮件的内容于2018年5月2日向山东省枣庄市兴鲁公证处申请的保全证据。福建闽南公司提交该证据用以证明：其分别于2014年11月28日、2014年11月29日、2014年12月15日通过176×××＠ｑｑ.ｃｏｍ的电子邮箱向天津百利公司的电子邮箱tjblgy内发送电子邮件，告知天津百利公司配电箱里的配线未按照原图设计要求配置、配电箱没有开设进出线线孔、未按照合同约定发货完毕，天津百利公司存在重大过错，对于迟延交货的行为存在不可推卸的责任，应按照合同约定承担违约责任。天津百利公司主张未收到过上述电子邮件。天津百利公司提交电子邮件往来打印件一宗，用以证明：在合同履行期间，合同的最终用户山东省枣庄汽车运输有限公司的项目负责人徐卫国通过其公司综合处向天津百利公司发送电子邮件，邮件可以看出在合同约定的交货时间后福建闽南公司及山东省枣庄汽车运输有限公司还多次向天津百利公司确定货物规格，因此供货时间的变更是由福建闽南公司及山东省枣庄汽车运输有限公司造成的；提交运行证明一份，用以证明：山东省枣庄汽车运输有限公司对天津百利公司的货物质量以及送货时间、合同履行情况等非常认可，没有异议；提交天津市西青区人民法院对徐卫国的询问笔录一份，用以证明：徐卫国是案涉项目的实际负责人，负责福建闽南公司与山东省枣庄汽车运输有限公司之间的协调工作，双方确定的交货时间后福建闽南公司及山东省枣庄汽车运输有限公司还多次确认货物规格并告知天津百利公司，因此供货时间完全是由福建闽南公司及山东省枣庄汽车运输有限公司确定的，天津百利公司根据通知随时供货，不存在逾期供货的行为；提交庭审笔录一份，用以证明：福建闽南公司以天津百利公司逾期供货为由拒绝履行货款支付义务，天津市西青区人民法院审理的（2017）津0111民初7539号案件与本案事实有重大关系，本案应依法中止审理。福建闽南公司对于电子邮件不予认可，认为邮件的发件人不是福建闽南公司，邮件内容与福建闽南公司无关，并认为合同货物图纸尺寸变更必须有双方有关变更的签证以及相关变更图纸所产生的施工材料费、人工费的证据，而天津百利公司并没有；对于运行证明不予认可，认为与本案无关；对于询问笔录不予认可，认为该份笔录未经当事人申请，是法院越权行为，天津百利公司违约迟延交货是由于生产的配电箱所有箱体没有进出口线孔而导致现场整改，与询问笔录中提到的尺寸无关；对于庭审笔录，认为（2017）津0111民初7539号案件应当以本案审理结果为依据，该案件应当中止审理，本案不应中止审理。2018年5月17日，天津市西青区人民法院作出（2017）津0111民初7539号民事判决，判决福建闽南公司给付天津百利公司货款675560元及逾期付款利息损失。 上述事实有《电器设备合同》、《送货明细汇总》、《运行证明》以及原、被告的陈述等证据在卷佐证。 本院认为，福建闽南公司与天津百利公司之间的买卖合同关系，有《电器设备合同》为证，双方亦无异议，本院予以确认。《电器设备合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应按照约定享有权利、履行义务。《电器设备合同》中对于交货期进行了明确约定，即2014年10月31日前全部发货完毕，而本案中双方均认可所有货物系于2015年1月7日送货完毕。天津百利公司虽然辩称交货日期的变更系由于福建闽南公司及电器设备的最终使用者山东省枣庄汽车运输有限公司在合同履行过程中对货物规格进行修改而导致。对于该辩称福建闽南公司不予认可，而天津百利公司提交的证据亦无法证明，且《电器设备合同》中也明确约定“如根据建设方需要，配置发生变化，双方应对技术变更的内容达成协议，签订补充内容”，天津百利公司并未能提交证据证明双方对其主张的技术变更内容达成了协议。天津百利公司提交的《运行证明》，也仅能证明其产品的运行情况，并不能作为认定是否延期交货的依据。因此，天津百利公司未能按照合同约定期限交货，福建闽南公司有权要求其承担迟延交货的违约责任。《电器设备合同》中对于迟延交货的违约责任约定为“每拖延一天按合同额的3%扣款”，天津百利公司主张合同约定的违约金过高。对此本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，福建闽南公司虽主张仅是要求天津百利公司支付部分违约金72.6万元，但并未能提供证据证明其实际损失的具体数额，而《电器设备合同》中约定的每天按合同额3%计算迟延交货违约金明显过高，据此本院综合考虑合同标的额、天津百利公司延期交付货物的数量及延期时间等，兼顾公平原则和违约金系对违约行为惩罚性功能的作用，酌定由天津百利公司向福建闽南公司支付迟延交货违约金40万元，福建闽南公司诉请中超过该数额的部分本院不予支持。对于天津百利公司以其向天津市西青区人民法院起诉福建闽南公司支付剩余货款的案件尚未审结为由申请本案中止审理的主张，本院认为，天津市西青区人民法院作出的（2017）津0111民初7539号民事判决并未对本案涉及的迟延交货问题作出认定、处理，天津百利公司要求福建闽南公司支付剩余货款并不影响其因迟延交货而应承担的违约责任，因此本院对于天津百利公司中止审理的申请不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告天津市百利高压超导设备有限公司给付原告福建省闽南建筑工程有限公司迟延交货违约金40万元，于本判决生效后十日内付清； 驳回原告福建省闽南建筑工程有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11060元，原告福建省闽南建筑工程有限公司负担3760元，被告天津市百利高压超导设备有限公司负担7300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 长  孙启磊 人民陪审员  刘言刚 人民陪审员  孙 琴 二〇一八年五月三十日 书 记 员  扈骁铭