安徽省芜湖市镜湖区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0202民初561号原告：南陵县建设投资有限责任公司，住所地安徽省芜湖市南陵县广播电视中心三楼，统一社会信用代码913402237199984659。法定代表人：吴上海，董事长。委托诉讼代理人：吕纪昕，安徽深蓝律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲍观民，安徽深蓝律师事务所律师。被告：奥顿（芜湖）酒店有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区北京东路10号，统一社会信用代码91340200610330752T（1-1）。法定代表人：马兆坤，总经理。被告：马莉，女，1964年12月7日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。以上两被告共同委托诉讼代理人：朱传炉，北京市中伦文德律师事务所律师。被告：陈如兵，男，1979年1月24日出生，汉族，住安徽省芜湖市弋江区。被告：汪辉，男，1976年12月4日出生，汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。原告南陵县建设投资有限责任公司（以下简称南陵建投公司）与被告奥顿（芜湖）酒店有限公司（以下简称奥顿酒店）、马莉、陈如兵、汪辉追偿权纠纷一案,本院于2018年1月16日立案后,依法适用简易程序,于2018年3月9日、2018年5月24日公开开庭进行了审理。本案和解期限二个月。原告南陵建投公司委托诉讼代理人吕纪昕、鲍观民，被告奥顿酒店及马莉共同委托诉讼代理人朱传炉，被告陈如兵、被告汪辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南陵建投公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告奥顿酒店偿还代偿的本金550万元，并支付以450万元为基数从2015年11月20日起至实际付清之日止按银行同期贷款利率支付利息、以100万元为基数从2015年11月28日起至实际付清之日止按银行同期贷款利率支付利息（截止2017年9月6日利息为475000元）；2、判令被告马莉、陈如兵、汪辉对上述债务承担连带责任；3、判令原告就奥顿酒店提供的抵押物（芜国用（97）字第046号土地使用权及芜镜湖区字第2004021126、2004021127、2004021128、2004021129、2004021131号房产）优先受偿。事实与理由：2014年11月4日奥顿酒店与上海浦东发展银行芜湖分行（以下简称浦发芜湖分行）签订开立银行承兑汇票协议书（编号：CD80012014880674），约定出票人为奥顿酒店，收款人为芜湖顶力酒店用品销售有限公司，出票日为2014年11月4日，到期日为2015年11月4日，金额1100万元，该协议中明确约定，浦发银行有权在任何时候要求客户补足融资行已经开立的银行承兑汇票项下的保证金到100%。当日，浦发芜湖分行依约出具1100万元承兑汇票。奥顿酒店曾于2012年11月12日与浦发芜湖分行签订《最高额抵押合同》，以其所有的位于人民路10号芜国用（97）字第046号土地使用权及芜镜湖区字第2004021126、2004021127、2004021128、2004021129、2004021131号房产为其在2012年11月12日至2015年11月12日期间与浦发芜湖分行发生的不高于3000万元的债务提供抵押担保。被告马莉、陈如兵、汪辉于2014年11月4日与浦发芜湖分行签订《最高额保证合同》，为奥顿酒店在2014年11月4日至2015年11月4日期间与浦发芜湖分行发生的不高于4300万元的债务提供保证担保。后因出票人550万元银行授信即将到期，浦发芜湖分行于2015年9月10日、10月11日、11月2日向奥顿酒店催告，要求其补足敞口资金。原告与浦发芜湖分行签订《最高额保证合同》，为奥顿酒店在2014年11月4日至2015年11月4日期间与浦发芜湖分行发生的不高于605万元的债务提供保证。2015年11月19日、27日，原告履行保证责任，为奥顿酒店代偿了550万元债务。被告奥顿酒店、马莉辩称：1、被告与原告没有任何的经济往来或合作过，也没有任何的法律关系，被告对于原告代偿不知情；2、被告从未要求原告代偿，也无需原告代偿；3、被告与银行之间的合作关系十分友好，双方的债权债务并没有最终结算，如银行认为被告仍有债务未偿还银行可以起诉；4、被告二、三、四是对被告一向银行的债务提供保证责任，而不是原告，如果原告已经代偿，那么被告二、三、四的保证责任也因此免除；5、如果原告已经代偿了相关的款项，被告与银行的债权债务关系已经免除，抵押担保的责任也免除，原告就抵押物没有优先受偿权；6、陈如兵、汪辉签字仅代表奥顿酒店，不代表马莉个人；7、本案已过诉讼时效。被告陈如兵、汪辉辩称：1、原告与奥顿酒店不存在实质上的借贷关系，原告所提供的材料中提及自愿为奥顿酒店偿还所欠上海浦东发展银行芜湖分行的债务，偿还金额为550万元，并未得到奥顿酒店的同意；2、2014年3月25日奥顿酒店及法定代表人马莉共同委托汪辉和陈如兵作为奥顿酒店和马莉的代理人，办理相关金融机构融资事宜的签字和个人保证合同的签字，委托时间为2014年3月25日--2016年3月25日，代理人在委托时间内双签的有关文件产生的权利和义务均由委托人享有和承担。该委托书经安徽省芜湖市法信公证处公证，公证书编号为（2014）皖芜法公证字第388号。本院组织双方进行了举证、质证，本院认定事实与原告诉称一致。另查明：2014年3月25日，奥顿酒店及法定代表人马莉委托汪辉和陈如兵作为奥顿酒店和马莉的代理人，办理相关金融机构融资事宜的签字和个人保证合同的签字，委托时间为2014年3月25日--2016年3月25日，代理人在委托时间内双签的有关文件产生的权利和义务均由委托人享有和承担。委托书注明“委托人必须为法定代表人”。该委托书经安徽省芜湖市法信公证处公证，公证书编号为（2014）皖芜法公证字第388号。2014年11月4日，汪辉、陈如兵在抬头部分保证人为“马莉”的《最高额保证合同》上签字。上述事实，由银行承兑汇票协议书、商业汇票管理系统截图、浦发银行授信业务到期提示函、最高额抵押合同、最高额抵押权登记、最高额保证合同、还款凭证、补充协议、公证书等证据在卷。本院认为，南陵建投公司与浦发芜湖分行签订的《最高额保证合同》依法成立，且合法、有效，本院予以确认。南陵建投公司根据保证合同约定为奥顿酒店代偿了欠款550万元，依法取得向奥顿酒店追偿的权利。故本院对南陵建投公司要求奥顿酒店偿还代偿本金550万元及支付自代偿次日（2015年11月20日、2015年11月28日）起至实际清偿之日止以代偿本金（450万元、100万元）为基数按照中国人民银行同期贷款基准利率计算利息的诉请依法予以支持。马莉为奥顿酒店向浦发芜湖分行的债务提供连带责任保证担保，南陵建投公司在代偿后有权要求马莉清偿其应当承担的份额，因各保证人之间没有约定分担比例，故马莉应承担二分之一份额。陈如兵、汪辉在保证合同上签字的行为系受马莉委托，故相应的保证担保责任由马莉承担，陈如兵、汪辉不承担还款责任。因南陵建投公司代偿后，浦发芜湖分行与奥顿酒店的债权债务关系已经消灭，故担保物权随之消灭，故南陵建投公司要求就抵押物优先受偿的诉请没有法律依据，本院予以驳回。四被告辩称对南陵建投公司保证及代偿行为不知情，但这不影响南陵建投公司与浦发芜湖分行之间保证合同关系的成立；四被告辩称与浦发芜湖分行之间尚未结算，但这不影响南陵建投公司追偿权的行使；奥顿酒店及马莉辩称陈如兵、汪辉签字仅代表奥顿酒店，不代表马莉个人，本院综合公证授权委托书内容、最高额保证合同的签订及庭审查明情况，认定陈如兵、汪辉在案涉最高额保证合同上的签字系受马莉委托，由此产生的保证担保责任由马莉承担。奥顿酒店辩称本案已过诉讼时效，因南陵建投公司已于2017年10月11日首次起诉，该项意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第二十二条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十七条之规定，判决如下：一、被告奥顿（芜湖）酒店有限公司于本判决生效后十日内偿还原告南陵县建设投资有限责任公司代偿本金550万元及自2015年11月20日起至实际清偿之日止以450万基数按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息、自2015年11月28日起至实际清偿之日止以100万元基数按照中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；二、被告马莉就上述第一项债务被告奥顿（芜湖）酒店有限公司不能偿还的部分承担二分之一的清偿责任；三、驳回原告南陵县建设投资有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取26913元，由被告奥顿（芜湖）酒店有限公司负担（原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内支付给原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  丁曲梅二〇一八年五月二十八日书记员  吴 洋附：本案适用的法律条文《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十七条有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭；（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》20、连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。22、第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。