.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终2760号上诉人（原审原告）：赵彩霞，女，1985年11月8日出生，汉族，现无业，住太原市。委托诉讼代理人：邱莹，山西君竹律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司，住所地太原市万柏林区晋祠路一段21号4层。法定代表人：张红英，经理。委托诉讼代理人：李海斌，山西中吕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘世炜，男，1972年4月15月出生，汉族，中国建设银行股份有限公司龙城支行员工，住太原市。委托诉讼代理人：张根柱，太原市小店区法山律师服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国建设银行股份有限公司太原龙城支行，住所地太原市迎泽大街386号。负责人：冯子澜，行长。委托诉讼代理人：赵琼，女，1989年7月6日出生，汉族，中国建设银行股份有限公司太原龙城支行员工，住太原市万柏林区漪汾街军安里小区6栋2单元4层。委托诉讼代理人：安云海，男，1971年3月1日出生，汉族，中国建设银行股份有限公司太原龙城支行员工，住太原市南寒村南场街17号。上诉人赵彩霞与上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司与被上诉人刘世炜、中国建设银行股份有限公司太原龙城支行机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2017）晋0105民初841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵彩霞及其委托诉讼代理人邱莹、上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司的委托诉讼代理人李海斌、被上诉人刘世炜及其委托诉讼代理人张根柱、被上诉人中国建设银行股份有限公司太原龙城支行的委托诉讼代理人赵琼、安云海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵彩霞的上诉请求：1、请求二审法院改判支持一审判决未予支持的部分58585.64元。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对上诉人的误工费认定错误。1、一审法院认定上诉人误工期为3个月，不符合事实和法律依据。上诉人入院诊断为右内踝骨折、右腓骨远端骨折、右下胫腓关节脱离，伤情严重。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”而上诉人在入院3个月后，于2016年6月17日又进行了一次手术，此种情况，上诉人如何能在受伤3个月时生活自理？根据原告的伤情和诊疗情况及法律规定，受害人的误工时间应为221天，一审法院仅认定3个月，不符合事实和法律规定，请求二审法院依法改判。2、一审法院认定上诉人误工费标准为每月3413元，不符合事实。上诉人工作为会计，根据其工作性质，是可以身兼数职的。且《人身损害赔偿解释》以完全赔偿为原则，主张权利人有多少“固定收入”损失，义务人就应当赔偿多少。原告在事故发生前有两份工作，工资分别为3413元/月、2800元/月，上诉人受伤之后，因需要修养，因此两份工资都被单位扣除。上诉人因此次事故受到的误工损失，被上诉人应当完全赔偿。二、一审判决未支持上诉人的后续治疗费，于法无据。上诉人发生事故后，于2016年3月16日行右踝关节骨折切开、复位内固定术。太原小店司鉴中心[2016]伤鉴字第665号鉴定意见书对上诉人后期取内固定的医疗费用作了估算。上诉人体内放置内固定物辅助骨折处恢复，日后确需再次手术取出内固定物，因此后续医疗费用是必然发生的费用。鉴定意见中预估的手术费用系具备司法鉴定资质的合法机构作出的科学评估，可以作为医疗费用的参考依据进行赔付。为避免当事人的诉累，节省审判资源，请求二审法院改判支持该部分费用。三、即使依一审法院认定的赔偿项目及数额正确，判决结论计算错误。一审法院认定的上诉人的各项费用为医疗费761.27元，住院伙食补助费5800元、营养费3000元、误工费10239元、护理费9090元、残疾赔偿金51656元、精神损害抚慰金5000元、残疾辅助器具费95元、交通费1000元、车辆损失费500元、鉴定费1500元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条、第二十三条之规定，上述一审法院认定的各项赔偿款，保险公司应当在交强险医疗费用赔偿限额内赔付上诉人9561.27元，在死亡伤残赔偿限额赔付上诉人78580元，在财产损失赔偿限额内赔付上诉人500元，共计在交强险限额内赔付上诉人88641.27元，此款项并未超出交强险各分项限额。被上诉人一在上诉人治疗期间垫付的各项费用，上诉人均认可，但是该款项并不在上诉人的诉讼请求之内，被上诉人一可依据保险合同直接向保险公司理赔。综上所述，上诉人认为，一审判决支持的误工期过短、误工费标准错误，未支持后续治疗费，是错误的，且判决结论计算错误。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司辩称，1、一审关于上诉人赵彩霞误工期限的认定，没有超出必要合理的限度，且与公安部人身损害误工期、护理期、营养期等相关的规定相吻合，故应予维持；2、一审判决赵彩霞后续治疗费发生后再主张符合法律规定，故应予维持；3、赵彩霞赔偿金额的确定，请求贵院结合我公司上诉请求及相关事实理由综合予以裁判。被上诉人刘世炜辩称，1、同意保险公司的意见；2、在治疗过程中垫付的医药费、营养费、伙食费、护理费共计9000元，以及垫付的3万余元，应在给付上诉人赔偿款的时候扣除，应该由保险公司一并处理。被上诉人中国建设银行股份有限公司太原龙城支行辩称，基本同意被上诉人刘世炜的意见。上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司的上诉请求：1、撤销原审判决关于其他费用9000元、鉴定费1500元，合计10500元的判决。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、鉴定费属于间接损失，保险公司不应承担《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。《机动车商业保险行业基本条款(A款)》第七条第七款规定：仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿。本案所涉及的鉴定费属于上述规定的诉讼费用及其他相关费用，故保险公司不负责赔偿。二、一审法院将被上诉人刘世炜给赵彩霞的9000元现金作为赔偿项目是错误的。本次事故发生后被上诉人刘世炜给赵彩霞的9000元现金是用于赵彩霞住院期间的伙食费及营养费，一审法院在判决中已就住院伙食补助费及营养费作出判决。一审法院对9000元的确认是正确的，但是作为赔偿项目是错误的，不应当由上诉人赔偿，应当在赔偿费中核减9000元给被上诉人刘世炜。三、医疗费应当扣除非医保类（丙类药）、乙类药自负部分。1、根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十一条规定:被保险机动车涉及受害人受伤的交通事故，因抢救受害人需要保险人支付抢救费用的，保险人在接到公安机关交通管理部门的书面通知和医疗机构出具的抢救费用清单后，按照国家卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核实。对于符合规定的抢救费用，保险人在医疗费用赔偿限额内支付。2、根据《机动车商业保险行业基本条款（A款）之机动车第三者责任保险条款》第二十五条规定：保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的责任限额内核定赔偿金额。保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。未经保险人书面同意，被保险人自行承诺或支付的赔偿金额，保险人有权重新核定。不属于保险人赔偿范围或超出保险人应赔偿金额的，保险人不承担赔偿责任。因此，一审法院完全依据医院统一票据，未扣除非医保类（丙类药）、乙类药自负部分等部分，判令上诉人赔付被上诉人医药费不合理。综上所述，上诉人认为一审判决存在错误。故请依法撤销原审判决中关于鉴定费1500元、其他费用9000元的部分判决；对医药费重新作出判决。上诉人赵彩霞辩称，1、鉴定费属于处理本起事故必然发生的费用，保险公司应当承担；2、刘世炜垫付的9000元并不在我们的诉讼请求范围，一审判决超出法律规定，是错误的；3、医药费扣除非医保类费用没有相应的法律规定，不应当予以支持。被上诉人刘世炜辩称，1、鉴定费用应该保险公司承担；2、当初给赵彩霞9000元的时候是以护理费的名义支付的，赵彩霞也认可该事实。虽然赵彩霞起诉的时候没有该诉求，但该笔钱确实进行了支付。被上诉人中国建设银行股份有限公司太原龙城支行辩称，1、鉴定费用应该由保险公司承担；2、9000元应该一并作出判决；3、非医保类药品是否应当赔付由法院依法裁判。上诉人赵彩霞向一审法院起诉请求：请求判令各被告赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、财产损失等共计169966.05元。一审法院认定事实：2016年3月13日9时56分，被告刘世炜驾驶被告中国建设银行股份有限公司太原龙城支行所有的×××号桑塔纳牌小轿车沿平阳路由南向北行驶至南内环街路口时，与李志珍驾驶由西向东行驶的雅迪牌电动自行车（车后载原告）发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经太原市公安局交警支队迎泽二大队作出道路交通事故认定书认定：被告刘世炜负事故主要责任，李志珍负次要责任，原告无责任。事故发生后，原告被送入中国人民解放军264医院住院治疗58天，经诊断，事故造成原告右内踝骨折、右腓骨远端骨折、右下胫腓关节分离。2016年10月21日经原告委托山西省人身伤害司法鉴定中心作出鉴定意见，原告伤残等级为十级。在此期间，原告共发生医疗费34218.47元，其中被告刘世炜垫付33457.2元，另给付原告现金9000元，原告自付761.27元。原告支付鉴定费1500元。另查明，本案所涉肇事车辆的登记所有权人为被告中国建设银行股份有限公司太原龙城支行。同时，肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司处投保交强险和第三者责任险，交强险责任限额为122000元，第三者责任险限额为200000元，事发时上述保险处于保险期间内。一审法院认为：本案中被告刘世炜在驾车行驶中碰撞原告并导致原告受伤，就本案所涉交通事故经交警部门认定，被告刘世炜负事主要责任，李志珍负次要责任，原告无责任。对这一认定结论，双方均无异议，本院予以采信。被告刘世炜作为事故直接责任人应对原告损失承担赔偿责任，被告中国建设银行股份有限公司太原龙城支行作为肇事车辆登记所有权人应对原告损失承担连带责任。被告中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司作为肇事车辆交强险和第三者责任险的承保方，应在相关保险责任限额内向原告理赔。就原告主张的各项损失，对于原告医疗费34218.47元，即被告刘世炜另行垫付现金9000元，有相关住院病历和医疗费票据及当事人陈述佐证，本院予以确认；对于住院伙食补助费，结合原告住院58天，按每天100元计算为5800元；对于营养费，结合原告伤情酌情按每天50元计算60天为3000元；对于误工费，结合原告所在单位出具的月均收入3413元的误工证明及工资条并考虑原告伤情按三个月计算为10239元；对于护理费，按一人护理计算，结合诊断证明并考虑原告伤情，酌情按每天101元计算90天为9090元；对于残疾赔偿金，根据原告提供的租房合同、以及居委会证明，可知原告系在城镇居住工作，故相关赔偿标准应按城镇居民计算，结合其十级伤残的鉴定结论，按照2015年山西省居民人均可支配收入25828元计算为25828×10%×20即51656元；对于精神损害抚慰金，根据原告伤情酌情确定为5000元；对于残疾辅助器具费95元，有相关的票据佐证，本院应以确认；对于鉴定费4000元，其中山西省人身伤害司法鉴定中心鉴定费用1500元有相关票据佐证，本院予以确认，对于太原小店司法鉴定中心的鉴定费用，因该鉴定结论本院不予采信，对其鉴定费由原告自行负担；对于交通费，酌情确定为1000元；对于被扶养人生活费，事发时被扶养人赵万进、王月珍均未满60周岁，仅凭村委会开具的无劳动能力的证明，没有其他证据佐证，无法证实被扶养人丧失劳动能力，故原告仅凭现有证据主张该项费用证据不足，本院不予支持；对于车辆损失费酌情确定为500元；对于后续治疗费，可待实际发生后另行主张，上述费用合计131098.47元，先由中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费10239元、护理费9090元、残疾赔偿金51656元、残疾辅助器具费95元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、财产损失500元等共计87580元。对超出交强险限额的费用43518.47元，按责任比例划分，被告刘世炜承担主要责任即70%计算为30462.93元，因被告刘世炜已向原告垫付42457.2元，对其超付的部分11994.27元由被告中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司在原告的赔偿款中扣减后将该款支付被告刘世炜，即被告中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司合计支付原告75585.73元。判决：一、原告赵彩霞因此次事故发生的损失包括：医疗费及其他费用43248.47元、住院伙食补助费5800元、营养费3000元、误工费10239元、护理费9090元、残疾赔偿金51656元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元、交通费1000元、残疾器具辅助费95元、财产损失费500元等共计131098.47元。被告中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司于本判决生效之日起五日内在其承保的交强险限额内赔偿原告75585.73元。二、驳回原告的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为,关于上诉人赵彩霞的上诉请求部分。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条，对于误工费和后续治疗费的赔偿作出了规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残，且持续误工，误工时间可以计算至定残前一天；鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿；原审判决认定误工时间3个月和后续治疗费待实际发生后另行主张，不违反上述法律规定。误工损失的确定，应结合劳动合同、单位证明、银行转账凭证、纳税证明等结合确定，赵彩霞称其有兼职工作收入，但提交的证据不足，应承担举证不利的后果。关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司的上诉请求部分。赵彩霞的伤情是否构成伤残及伤残的等级，需经鉴定予以确定，鉴定费用属于查明相关事实而必然产生的费用，可以由保险公司承担。保险公司关于医疗费应当扣除非医保类、乙类药自负部分的主张，未提交证据，应承担举证不利的后果。被上诉人刘世炜在上诉人赵彩霞住院治疗期间垫付医疗费33457.2元，其余垫付的9000元，各方均认可为住院伙食补助费和营养费，故均应归到医疗费项下一并计算；刘世炜在本次交通事故中承担的是主要责任，即对超出交强险医疗费限额的部分应承担主要责任，其垫付的费用超出其应承担的责任，超出的费用，应由事故另一侵权人承担，并应从赔偿的数额中予以扣减。综上，上诉人赵彩霞、中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费528元，由上诉人赵彩霞负担466元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司太原市并州支公司负担62元。本判决为终审判决。审判长王丰毅审判员张军红审判员米青山二〇一八年五月二十五日书记员李梦瑶