贵州省思南县人民法院刑 事 判 决 书(2018)黔0624刑初55号公诉机关：贵州省思南县人民检察院。被告人：黄岳鹏，曾用名黄岳平，男，1970年4月7日出生，汉族，大专文化，原贵阳市公安局南明区分局油榨街派出所协勤，户籍所在地贵州省贵阳市南明区。因涉嫌诈骗罪，于2017年9月23日被思南县公安局决定刑事拘留，2017年9月30日被思南县公安局决定取保候审，2017年12月18日被思南县人民检察院取保候审。2018年3月21日，本院继续对被告人黄岳鹏取保候审。辩护人：王恒，贵州黔思律师事务所律师。思南县人民检察院以思检公诉刑诉（2018）49号起诉书指控被告人黄岳鹏犯诈骗罪，2018年3月21日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年4月12日适用简易程序公开开庭审理了本案，思南县人民检察院指派检察员何成强出庭支持公诉，被告人黄岳鹏及其辩护人王恒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。思南县人民检察院指控：2017年6月中旬，被害人吴某1之子吴勇飞因涉嫌强奸罪被思南县公安局执行逮捕后羁押于思南县看守所，吴某1欲找人疏通关系将吴某2飞取保候审，吴某2飞的舅舅余某1和得知后找到其校友熊某，熊某经联系找到被告人黄岳鹏，黄岳鹏自称可以找人疏通关系为吴某2飞办理取保候审。2017年6月26日，吴某1、余某1和、熊某与黄岳鹏约在贵阳市南明区箭道街“香堤雅会所”二楼见面，熊某介绍黄岳鹏是贵阳市公安局的民警黄警官。经商议，黄岳鹏称将吴某2飞取保候审成功需支付“办事费”人民币8万元，熊某提议先付4万元，事成后再付余下4万元，黄岳鹏应许后，在2017年6月26日至2017年9月1日期间，吴某1、余某1和通过现金、微信转账、银行转账的方式支付给熊某7万元，熊某先后以现金、微信转账方式支付5万元给黄岳鹏。2017年8月上旬，被害人吴某1发现吴某2飞的取保候审事宜无进展，多次催促黄岳鹏、熊某办理吴某2飞的取保候审事宜，否则退款，黄岳鹏以取保候审正在走程序为由进行拖延，实际并未办理。后黄岳鹏将所得的“办事费”5万元用于其信用卡还款及日常生活支出。2017年9月22日21时许，思南县公安局民警在贵阳市公安局南明区分局油榨街派出所将被告人黄岳鹏抓获归案，黄岳鹏到案后如实供述了以上犯罪事实。思南县公安局于2017年9月30日、2017年10月6日先后两次从黄岳鹏处扣押涉案赃款共计5万元，并于2017年10月20日发还给被害人吴某1。被告人黄岳鹏对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。被告人黄岳鹏的辩护人对思南县人民检察院指控的犯罪事实和定性没有异议，提出如下辩护意见：被告人黄岳鹏具有坦白情节；被告人黄岳鹏已将非法获得的全部款项退还了被害人，未给被害人造成任何损失，取得了被害人的谅解；被告人黄岳鹏系初犯、偶犯，未造成严重后果；被告人黄岳鹏以前有见义勇为行为，本性不坏；被告人黄岳鹏要赡养年满75周岁以上的父母，且本人还未成家。鉴于以上法定从轻和酌情减轻处罚情节，建议本院对被告人黄岳鹏减轻处罚并适用缓刑。经依法审理查明，2017年6月中旬，被害人吴某1之子吴勇飞因涉嫌强奸罪被思南县公安局执行逮捕并羁押于思南县看守所，吴某1欲找人疏通关系将吴某2飞办理取保候审，吴某2飞的舅舅余某1和得知后找到其校友熊某，熊某经联系找到被告人黄岳鹏，黄岳鹏自称可以找人疏通关系为吴某2飞办理取保候审。2017年6月26日，吴某1、余某1和、熊某与黄岳鹏约在贵阳市南明区箭道街“香堤雅会所”二楼见面，熊某介绍黄岳鹏是贵阳市公安局的民警黄警官，黄岳鹏对身份介绍未予肯定。经商议，黄岳鹏称将吴某2飞取保候审成功需支付“办事费”人民币8万元，熊某提议先付4万元，事成后再付余下4万元，黄岳鹏应许后，在2017年6月26日至2017年9月1日期间，吴某1、余某1和通过现金、微信转账、银行转账的方式支付给熊某7万元，熊某先后以现金、微信转账方式支付5万元给黄岳鹏。2017年8月上旬，被害人吴某1发现吴某2飞的取保候审事宜无果，多次催促黄岳鹏、熊某办理吴某2飞的取保候审事宜，否则要求退款，黄岳鹏以取保候审正在走程序为由进行拖延，实际并未办理。黄岳鹏将所得的“办事费”5万元用于信用卡还款及日常生活支出。2017年9月22日21时许，思南县公安局民警在贵阳市公安局南明区分局油榨街派出所将被告人黄岳鹏抓获归案，黄岳鹏到案后如实供述了以上犯罪事实。思南县公安局于2017年9月30日、2017年10月6日先后两次从黄岳鹏处扣押涉案赃款5万元，并于2017年10月20日将5万元全部发还给被害人吴某1，被害人吴某1于2017年10月20日出具了书面谅解书。上述事实，有经庭审举证质证并由本院当庭认证的下列证据证实：1．物证：手机一部；2．书证：思南县公安局受案登记表、立案决定书、贵州省公安厅指定管辖决定书等书证；3．证人余某1和、熊某、余某2、王某、刘某的证言；4.被害人吴某1的陈述；5．被告人黄岳鹏的供述与辩解；6.被害人吴某1、证人余某1和的辨认笔录，被告人黄岳鹏的现场辨认笔录；7.思南县公安局讯问视频光盘8张、深圳市腾讯计算机系统有限公司微信聊天、转账记录光盘1张、思南县公安局通话记录光盘1张。被告人黄岳鹏及其辩护人对上述证据无异议，本院予以确认。思南县人民检察院认为被告人黄岳鹏具有坦白情节，可以从轻处罚;被告人黄岳鹏所得赃款已全部发还被害人吴某1，取得了被害人谅解，可以酌定从轻处罚。建议以诈骗罪对被告人黄岳鹏判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人黄岳鹏的辩护人提出，被告人黄岳鹏具有坦白情节，依法应从轻处罚；被告人黄岳鹏已将非法获得的全部款项退还了被害人，未给被害人造成任何损失，取得了被害人的谅解，可酌情对被告人黄岳鹏从轻处罚；被告人黄岳鹏系初犯、偶犯，未造成严重后果，被告人黄岳鹏以前有见义勇为行为，本性不坏，可酌情对被告人黄岳鹏从轻处罚；被告人黄岳鹏本人还未成家，还要赡养年满75周岁以上的父母，可对被告人黄岳鹏从轻处罚。建议对被告人黄岳鹏免于刑事处罚或适用缓刑。针对被告人黄岳鹏辩护人的辩护意见，根据案件的事实和证据，本院确认如下：1.关于被告人黄岳鹏具有坦白情节，依法应从轻处罚的辩护意见。经查，被告人黄岳鹏归案后如实供述了犯罪事实，可对被告人黄岳鹏从轻处罚。该辩护意见成立，本院予以采纳。2.关于被告人黄岳鹏已将非法获得的全部款项退还了被害人，未给被害人造成任何损失，取得了被害人的谅解，可酌情对被告人黄岳鹏从轻处罚的辩护意见。经查，被告人黄岳鹏先后两次将非法获得的赃款5万元上交思南县公安局，并由思南县公安局将5万元发还给被害人，被害人出具了书面谅解书，请求法院对被告人黄岳鹏免于刑事处罚。该辩护意见成立，本院予以采纳。3.关于被告人黄岳鹏系初犯、偶犯，未造成严重后果，被告人黄岳鹏以前有见义勇为行为，本性不坏，可酌情对被告人黄岳鹏从轻处罚的辩护意见。经查，被告人黄岳鹏无犯罪前科，有过见义勇为行为，该项辩护意见成立，本院予以采纳。4.关于被告人黄岳鹏本人还未成家，还要赡养年满75周岁以上的父母，可对被告人黄岳鹏从轻处罚的辩护意见。经查，被告人黄岳鹏已离异未再婚，无子女，父亲79岁，母亲77岁。该项辩护意见成立，本院予以采纳。5.关于建议本院对被告人黄岳鹏免于刑事处罚或适用缓刑的辩护意见。经查，被告人黄岳鹏诈骗数额5万元，属于数额巨大，其法定刑为三年以上十年以下，没有减轻处罚的量刑依据，对于对被告人黄岳鹏减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。对于对被告人黄岳鹏适用缓刑的辩护意见，综合被告人黄岳鹏的犯罪情节，结合其家庭实际情况，可对其适用缓刑，该项辩护意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人黄岳鹏虚构事实，隐瞒真相，骗取公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控黄岳鹏犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认，应当以诈骗罪追究被告人黄岳鹏的刑事责任。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定“诈骗公私财物数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；。”被告人黄岳鹏诈骗数额5万元，属于数额巨大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人黄岳鹏到案后和如实供述了自己的犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，可从轻处罚。被告人黄岳鹏所得赃款已全部发还被害人，取得了被害人的书面谅解，可酌定从轻处罚。被告人黄岳鹏系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。思南县人民检察院量刑建议适当，本院予以采纳。综合考虑被告人黄岳鹏的犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及被害人已予以谅解的情况，对其宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依照《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款的规定，决定对被告人黄岳鹏从轻处罚并宣告缓刑，对被告人的辩护人提出对被告人适用缓刑的意见，本院予以采纳。为了保护公私财产的所有权，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第七十三条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，判决如下：一、被告人黄岳鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币20000元。(缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳）二、作案工具手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张炳潭人民陪审员  谭正阶人民陪审员  安喜元二〇一八年五月八日书 记 员  田茂霞