广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0604民初5972号原告：恩平市景业陶瓷有限公司，住所地广东省恩平市沙湖镇蒲桥新型建材工业园6号，统一社会信用代码91440785555594009L。法定代表人：刘显明，执行董事。委托诉讼代理人：赖杏杏，北京市君合（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：关智超，北京市君合（广州）律师事务所实习律师。被告：佛山路易华伦天奴陶瓷有限公司，住所地广东省佛山市禅城区张槎街道青柯段B座12号之一，注册号440602000232841。法定代表人：王秀霞。被告：佛山市马仕其国际货运代理有限公司，住所地广东省佛山市禅城区汾江路121号17M，统一社会信用代码914406047510872154。法定代表人：乡建新。被告：蒲鼎新，男，汉族，1974年8月17日出生，住广东省佛山市禅城区，被告：亚洲陶瓷（香港）有限公司，住所地G/FNO17WAHHONGBLDG13-20HONGLOKSTREETMONGKOKKLN,HONGKONG，公司编号1461042。董事：蒲鼎新。原告恩平市景业陶瓷有限公司（下简称景业公司）与被告佛山市路易华伦天奴陶瓷有限公司（下简称华伦天奴公司）、佛山市马仕其国际货运代理有限公司（下简称马仕其公司）、蒲鼎新、LOUISVALENTINOINVESTMENT&DEVELOPMENTCO.LTD、亚洲陶瓷（香港）有限公司（下简称亚洲陶瓷公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。经审查，因原告未能提供LOUISVALENTINOINVESTMENT&DEVELOPMENTCO.LTD的登记资料，本院裁定驳回原告对LOUISVALENTINOINVESTMENT&DEVELOPMENTCO.LTD的起诉，并已另行制作文书。原告委托诉讼代理人赖杏杏到庭参加诉讼，被告华伦天奴公司、马仕其公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告华伦天奴公司向原告偿还欠款4811164.98元及逾期利息（暂计至2016年6月13日为393553.30元）；2.被告华伦天奴公司向原告支付违约金481116.50元；3.被告华伦天奴公司立即向原告赔偿因其违约导致的损失（包括但不限于实现债权和担保权利发生的一切费用，暂计至2016年6月13日为律师费286200元）；4.被告马仕其公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷公司对上述第1-3项请求承担连带清偿责任；5.四被告共同承担本案的全部诉讼费。事实和理由：原告景业公司是一家陶瓷产品生产商，与华伦天奴公司、LOUISVALENTINOINVESTMENT&DEVELOPMENTCO.LTD（下简称华伦天奴投资公司）、亚洲陶瓷公司有长期交易往来。原告分别与华伦天奴公司、华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司订立了一系列的购销合同，但原告根据购销合同的约定履行了交付货物的义务后，华伦天奴公司、华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司却未按约定付款。针对欠付的货款，华伦天奴公司、华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司分别签署《往来账款确认函》，确认截至2015年4月30日，华伦天奴公司欠付原告货款4407358.85元、华伦天奴投资公司欠付原告货款358338.16元、亚洲陶瓷公司欠付原告货款45467.97元。2015年7月22日，原告与被告华伦天奴公司、马仕其公司、蒲鼎新、华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司签订了《债务转移与偿还协议》，约定：1.华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司分别将其欠付原告的358338.16元和45467.97元到期债务转移至被告华伦天奴公司，被告华伦天奴公司同意自华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司承接前述债务；债务转移后，被告华伦天奴公司欠付原告货款合计4811164.98元；2.欠款本金总额项下各笔欠款分别于各自到期日到期并按照逾期一日0.02%计算相应逾期利息。被告华伦天奴公司应在2015年10月10日前向原告偿还前述全部欠款本金4811164.98元；3.如被告华伦天奴公司未按约全额偿还欠款本金总额，即构成违约，原告有权要求被告华伦天奴公司按照欠款本金总额的10%支付违约金和赔偿原告因此遭受的损失（包括但不限于实现债权和担保权利发生的公证费、诉讼费、财产保全费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费和律师费等一切费用）；4.被告马仕其公司承诺以位于广东省佛山市南海区桂城石石肯一村西大基新涌4号地段丽日世纪金鼎大厦106、107、108、109共四间商铺为被告华伦天奴公司在还款协议项下的债务向原告提供抵押担保，并承诺于2015年10月10日前取得房地产权证并办理完毕抵押登记手续；马仕其公司、蒲鼎新、华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司承诺为被告华伦天奴公司在还款协议项下的债务向原告提供连带保证担保，并为此出具了保证函作为还款协议的附件。上述抵押担保和保证担保的担保范围包括欠款本金总额、逾期利息、违约金、损失赔偿金以及原告因追讨该等欠款和实现本协议约定的担保权利产生的一切费用。还款协议约定的还款期限届满后，尽管原告多次催促，但被告华伦天奴公司至今未偿还任何款项，被告马仕其公司亦未按约办理抵押房产的抵押登记手续。根据还款协议第六条的约定，被告华伦天奴公司应立即向原告偿还欠款本金总额4811164.98元、按照每日0.02%的标准支付逾期利息、按照欠款本金总额的10%支付违约金并赔偿原告遭受的损失（包括但不限于律师费、诉讼保全费、强制执行费等）。根据还款协议第四条的约定以及附件保证函，马仕其公司、蒲鼎新、华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司作为连带保证人，须就被告华伦天奴公司应向原告偿付的上述债务承担连带清偿责任。原告为维护自身合法权益，遂提起本案诉讼。被告华伦天奴公司、马仕其公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷公司未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交证据如下：1.原告营业执照、组织机构代码证、被告华伦天奴公司、马仕其公司工商信息查询报告、被告蒲鼎新身份证复印件、被告亚洲陶瓷公司查册资料；2.《往来账款确认函》3份；3.《债权转移与偿还协议》；4.授权函；5.专项法律服务协议书、结算书、发票。被告华伦天奴公司、马仕其公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，视为其放弃质证、抗辩的权利。原告能提供证据原件供核对，该证据来源及形式合法，证据之间能形成证据链互相印证，故本院予以采信。综合本院采信的证据和原告的陈述，本院认定事实如下：2015年5月29日，原告景业公司与华伦天奴投资公司签署《往来账款确认函》，确认截止至2015年4月30日，华伦天奴投资公司尚欠景业公司货款358338.16元。2015年5月29日，原告景业公司与被告亚洲陶瓷公司签署《往来账款确认函》，确认截止至2015年4月30日，亚洲陶瓷公司尚欠景业公司货款45467.97元。2015年6月8日，原告景业公司与被告华伦天奴公司签署《往来账款确认函》，确认截止至2015年4月30日，华伦天奴公司尚欠景业公司货款4407358.85元。2015年7月22日，原告景业公司作为甲方与被告华伦天奴公司作为乙方一、华伦天奴投资公司作为乙方二、被告亚洲陶瓷公司作为乙方三（乙方一、乙方二和乙方三合称乙方）、被告蒲鼎新作为丙方一、被告马仕其公司作为丙方二（丙方一、丙方二合称丙方）签订《债务转移与偿还协议》，约定：第一条欠款确认乙方确认，截止协议签订之日，乙方尚欠景业公司到期应付未到货款合计4811164.98元，欠款明细如下：1.华伦天奴公司尚欠景业公司的到期应付未付货款合计4407358.85元；2.华伦天奴投资公司因向景业公司购买陶瓷产品而欠付景业公司的到期应付未付货款358338.16元；3.亚洲陶瓷公司因向景业公司购买陶瓷产品而欠付景业公司的到期应付未付货款45467.97元。第二条债务转移1.华伦天奴投资公司将其欠付景业公司合计358338.16元债务转移给华伦天奴公司，华伦天奴公司同意自华伦天奴投资公司承接前述债务。2.亚洲陶瓷公司将其欠付景业公司合计45467.97元债务转移给华伦天奴公司，华伦天奴公司同意自亚洲陶瓷公司承接前述债务。3.景业公司同意上述两项所述的债务转移，债务转移后华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司对景业公司合计403806.13元的债务变更为华伦天奴公司对景业公司的债务。第三条债务偿还1.基于协议第一条和第二条，各方确认，华伦天奴公司对景业公司的欠款本金总额合计共4811164.98元，欠款本金总额项下各笔欠款（如协议第一条所述）分别于各自到期日到期并按照每逾期一日0.02%计算相应的逾期利息。2.华伦天奴公司承诺在协议签署后80日内（即2015年10月10日前）向景业公司清偿欠款本金总额。景业公司同意在收到华伦天奴公司在前述期限内支付的欠款本金总额后免除华伦天奴公司在第三条第1款项下的逾期利息付款义务。3.如华伦天奴公司未按照第三条第2款的约定偿还欠款本金总额，但在协议签署后80日内（即2015年10月10日前）按照协议第四条第2款的约定办理完毕抵押房产的房产权证及抵押登记手续，则景业公司同意华伦天奴公司在协议签署后一年内（即2016年7月21日前）偿还欠款本金总额。在华伦天奴公司按照本款约定及时、足额偿还欠款本金总额的情况下，景业公司同意免除华伦天奴公司在第三条第1款项下的逾期利息付款义务。4.如华伦天奴公司未按照第三条第2、3款的约定偿还欠款本金总额，景业公司有权要求华伦天奴公司立即支付欠款本金总额、逾期利息、违约金，并赔偿景业公司因此遭受的损失（包括但不限于实现债权和担保权利发生的公证费、诉讼费、财产保全费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费和律师费等一切费用）。第四条担保1.保证担保（1）蒲鼎新、马仕其公司、华伦天奴投资公司、亚洲陶瓷公司分别为华伦天奴公司履行其在协议项下对景业公司的债务向景业公司提供连带责任保证。（2）各保证人的保证期间均为协议签署之日起五年。（3）各保证人各自的担保范围均为华伦天奴公司在协议项下应向景业公司支付的一切款项，包括但不限于协议第三条第1款所列的欠款本金总额4811164.98元、该欠款产生的逾期利息、违约金、损失赔偿金，以及景业公司因追讨该欠款和实现协议约定的担保权利产生的一切费用（包括但不限于公证费、诉讼费、财产保全费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费和律师费等）。（4）如华伦天奴公司未及时、足额向景业公司清偿欠款本金总额和/或逾期利息和/或违约金和/或损失赔偿，景业公司有权要求全部或部分保证人承担保证责任。……第六条违约责任1.如华伦天奴公司未按照第三条第2、3款的约定全额偿还欠款本金总额，即构成违约，景业公司有权要求华伦天奴公司按照欠款本金总额的10%支付违约金。2.在华伦天奴公司构成违约的情况下，景业公司除有权要求华伦天奴公司立即支付欠款本金总额、逾期利息以及违约金以外，还有权要求华伦天奴公司赔偿景业公司因此遭受的损失（包括但不限于实现债权和担保权利发生的公证费、诉讼费、财产保全费、公告费、强制执行费、拍卖费用、差旅费和律师费等一切费用）。第七条争议解决……2.甲乙丙三方一致同意因履行本协议发生或与本协议有关的一切争议应适用中华人民共和国内地法律解决。同日，被告马仕其公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷公司分别向原告景业公司出具《保证函》，确认上述协议的真实性，并承诺提供保证担保。另查明，为实现债权，原告于2015年6月24日与北京市君合（广州）律师事务所签订《专项法律服务协议书》，聘请北京市君合（广州）律师事务所提供法律服务，约定：1.追讨应付货款方案咨询及《还款协议》起草的法律服务费为70000元，于协议签订之日起5个工作日内一次性全额支付；……4.通过诉讼方式追讨货款的法律服务费200000元，于提起诉讼后5个工作日一次性全额支付。上述法律服务费为不含增值税的价格，景业公司在支付每笔法律服务费时需一并支付6%增值税款。2015年7月24日，原告景业公司向北京市君合（广州）律师事务所汇入服务费74200元。2016年7月11日，原告景业公司向北京市君合（广州）律师事务所汇入服务费213106.86元；合计支付287306.86元。本院认为，原告因被告拖欠货款而提起诉讼，本案属买卖合同纠纷。因被告亚洲陶瓷公司为香港特别行政区注册公司，故本案属于涉港民事案件，应按照涉外民事诉讼程序的特别规定处理。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。”原、被告签订的《债务转移与偿还协议》约定适用中华人民共和国内地法律，且合同签订地和履行地均在中华人民共和国内地，故本案应适用中华人民共和国内地法律。关于原告诉请被告华伦天奴公司偿还欠款的问题。原告虽未能提供华伦天奴投资公司的登记资料，无法证明其诉讼主体资格，但原告持有华伦天奴投资公司出具的《往来账款确认函》，且该公司参与了《债务转移与偿还协议》的签订，应认定该公司所涉债务系真实的。原、被告共同签订的《债务转移与偿还协议》是各方真实意思表示，涉及的债务转移经债权人即原告景业公司同意，没有违反法律、法规的强制性规定，应属有效。被告华伦天奴公司未按约偿还欠款，原告的诉请符合法律规定，本院予以支持。关于原告诉请逾期利息及违约金的问题。原、被告签订的《债务转移与偿还协议》同时约定逾期利息及违约金，但违约责任的承担原则是损失补偿原则，并非以惩罚为目的，在合同已约定日万分之二的逾期利息情况下，同时约定违约金，加重违约方要承担的责任，也显失公平，故本院仅对逾期利息予以支持，对原告诉请的违约金不予支持。关于利息计算方式，协议约定各笔欠款于各自到期日到期并按日万分之二计算利息，原告持有的《往来账款确认函》虽对欠款金额作确认，但未约定货款给付时间，故逾期利息应从《债务转移与偿还协议》签订次日计算。关于原告诉请律师费的问题。根据协议约定，景业公司为实现债权而实际发生的全部费用（包括但不限于律师费等），由被告华伦天奴公司承担。原告提供了专项法律服务协议书及汇款凭证，并委托律师参与本案诉讼，该费用已实际发生，且原告主张的律师费未违反《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》的规定，且低于实际支付的数额，系其对自身民事权利的处分，不违反法律规定，故本院予以支持。关于原告诉请被告马仕其公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷公司承担连带责任的问题。被告马仕其公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷公司已在《债务转移与偿还协议》约定自愿对案涉债务提供连带责任保证，并向原告景业公司出具保证函。因此，原告的诉请符合合同约定及法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告佛山市路易华伦天奴陶瓷有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告恩平市景业陶瓷有限公司偿还货款本金4811164.98元及利息（按日万分之二，从2015年7月23日起计算至实际清偿之日止）；二、被告佛山市路易华伦天奴陶瓷有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告恩平市景业陶瓷有限公司支付律师费286200元；三、被告佛山市马仕其国际货运代理有限公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷（香港）有限公司对上述第一、二项判决主文中确定的被告佛山市路易华伦天奴陶瓷有限公司的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告恩平市景业陶瓷有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费53604元，财产保全费5000元，合计58604元，由被告佛山市路易华伦天奴陶瓷有限公司、佛山市马仕其国际货运代理有限公司、蒲鼎新、亚洲陶瓷（香港）有限公司共同负担。如不服本判决，原告恩平市景业陶瓷有限公司、被告佛山市路易华伦天奴陶瓷有限公司、佛山市马仕其国际货运代理有限公司、蒲鼎新可在本判决书送达之日起十五日内、被告亚洲陶瓷（香港）有限公司可在本判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  蔡 珊审 判 员  伍尚斌人民陪审员  陈贞卫二〇一八年五月二十九日书 记 员  陈秋萍附适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。