成都市武侯区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0107民初4505号原告：刘彬，男，1970年9月19日出生，汉族，住成都市金牛区抚琴东北路*栋*单元**号。委托诉讼代表人:曾麟兵，男，1971年9月25日出生，汉族，住成都市锦江区沙河街道农村村民联合小组*组。委托诉讼代表人:唐凡玻，男，1975年10月1日出生，汉族，住成都市高新区中和中柏路***号*栋*单元*号。委托诉讼代理人:罗登超，四川英济律师事务所律师。被告：成都市泰客司出租汽车有限公司，住所地：成都市高新区科园三路4号1栋9楼6号。法定代表人：戴峥，董事长。委托诉讼代理人：辛秋利，四川亚峰律师事务所律师。原告刘彬与被告成都市泰客司出租汽车有限公司（以下简称泰客司公司）劳动争议一案，本院于2017年5月5日立案受理后，分别由本院审判员周平于2017年6月29日、10月12日、11月9日公开开庭进行了审理，因工作安排变动，该案依法变更为由本院审判员胡诗昕与人民陪审员薛峰、王玉兰组成合议庭，于2018年5月21日第四次公开开庭进行审理。原告刘彬委托的诉讼代表人曾麟兵、唐凡玻及其委托诉讼代理人罗登超，被告成都市泰客司出租汽车有限公司的委托诉讼代理人辛秋利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘彬向本院提出诉讼请求：1.判令被告向其支付终止劳动合同关系的经济补偿金23950元（4790元/月×5个月）；2.判令被告向其支付5年未休国家法定休假日的3倍工资12000元（100元/月×40天×3倍）；3.判令被告向其出具终止劳动关系证明。事实和理由：其与被告于2011年7月6日至2016年3月30日实行签订的《出租汽车承包经营合同》。该合同第一条第2款约定：乙方（原告）在保证安全行车完成月承包经济定额任务的前提下，自行安排休息和休假时间；第十二条：工资及福利待遇乙方（原告）的工资每月为1700元/车，乙方（原告）社保每月为800元/车；第十三条第1款：有下列情况之一的，甲方（被告）可以单方面解除本合同，收回营运车辆，同时终止劳动合同。因此，双方签订的上述合同具备劳动合同及承包合同的双重性质，故请求本院确认双方构成劳动合同关系，劳动合同期限届满后，其交车下线，被告应当按照劳动合同法第46条、第47条之规定向其支付5年的经济补偿金23950元（4790元/月×5个月）。原、被告实施上述合同的5年期间，被告在国家法定节假日从未安排其休息，应向其支付3倍工资。被告在双方合同到期，其交车下线之后，应出具终止劳动关系证明，以便于其申请领取失业保险金。被告辩称：1.其不应支付经济补偿金，合同期限届满时公司征询了出租车司机的意见，大多数人不愿意续签，故其依法不应支付，且经济补偿金的计算基础不正确，根据合同第十二条约定，对方月收入由几部分构成，每人每月1450元左右；2.公司根据合同约定实行不定时工作制，由员工自行安排休息休假，一辆车两个驾驶员轮班开，公司无法掌握其情况，因此不应支付未休国家法定节假日的3倍工资；3.同意依法出具终止劳动关系证明。根据双方无异议的证据，本院对以下事实予以确认：2011年7月6日，成都市鑫顺通出租汽车有限责任公司（甲方）与原告刘彬及其搭档莫霞（乙方）签订《出租汽车承包经营合同》（以下简称《承包合同》），主要约定：乙方共同承包车牌号为川ATG6**的出租汽车；乙方执行不定时工作制，在保证安全行车，完成月承包经济定额任务的前提下，自行安排休息和休假时间；合同有效期自2011年7月9日至2016年3月30日；乙方的工资及福利待遇为：工资每月1700元/车，社保每月800元/车，其余部分由乙方支付，安全奖每月200元/车，服务质量奖200元/车。2013年1月6日，成都市交通运输委员会出具成交发（2013）10号文件《成都市交通运输委员会关于同意成都恒谊出租汽车有限责任公司等七家公司组建成都泰客司出租汽车有限公司的批复》，同意组建被告泰客司公司，并收回成都鑫顺通出租汽车有限责任公司、成都恒谊出租汽车有限责任公司等七家公司的所属车辆，整合变更转入被告泰客司公司继续经营。此后，原告的劳动关系及承包经营关系转入被告泰客司公司继续履行。被告泰客司公司经相关部门审批对驾驶员可执行不定时工作制。2016年6月27日，被告泰客司公司向原告退还保证金4.5万元。2016年9月8日，原告刘彬以被告泰客司公司为被申请人，向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年9月13日，该委向原告出具《收件回执》，载明“对本委超过5日未作出受理决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”原告向成都高新技术产业开发区人民法院提起诉讼，该院立案受理后，于2017年1月23日以（2017）川0191民初1301号民事裁定，裁定将该案移送本院。对双方有异议的证据和事实本院审查认定如下：证据《续包出租车征询意见书》（以下简称《意见书》）。《意见书》上半部分载有“刘彬驾驶员：你驾驶的川ATG6**号出租汽车经营权即将到期，同时公司与你签订的劳动合同和出租汽车承包经营合同也将到期。公司拟申请新一轮出租汽车经营权，将维持原劳动合同和出租汽车承包经营合同约定条件与你续订劳动合同和出租汽车承包经营合同。如你愿意继续在公司开出租车，待原劳动合同到期终止后，续签劳动合同和承包经营合同。现征求你本人的意见，是否继续开出租汽车（是否再签订劳动合同）？成都市泰客司出租汽车有限公司2016年3月30日”，下半部分载有“关于《续包出租车征询意见书》的回复，载明：“成都市泰客司出租汽车有限公司：以上《续包出租车征询意见书》的内容我已经知道了，根据我本人情况，我的意见为：继续开出租汽车（续签劳动合同）/不再开出租汽车（不再签劳动合同），2016年3月30日”，“回复人”处显示刘彬勾选不再开出租汽车并签字。《协议》载有：“甲方：成都市泰客司出租汽车有限公司，乙方：刘彬，甲乙双方于2011年签订的劳动合同已到期终止，甲方愿维持原劳动合同和承包经营合同约定条件与乙方续订劳动合同，但因乙方本人情况，不愿再签劳动合同。现甲乙双方经协商，就劳动关系和承包经营关系终止的相关事宜自愿达成如下确认协议：1、……3、乙方确认其合同期内按合同约定实行不定时工作制，均自行安排休息和调休，节假日年休假已休。4、乙方确认合同期内其每月收入由基本工资和营运收入绩效提成构成，每月基本工资850元甲方已发放。5、甲方退还乙方履约保证金4.5万元。6、本协议自双方签字盖章后生效。2016年5月26日”，被告在协议尾部甲方处盖章，刘彬亦在甲方处签字。原告对《意见书》和《协议》上签名的真实性不予认可，故申请对上述材料中的签名进行笔迹鉴定，本院于2018年3月28日委托成都清源司法鉴定中心进行鉴定，现因原告未在规定时间内缴纳鉴定费用，被成都清源司法鉴定中心作退案处理。原告系对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在指定期限内无正当理由不预交鉴定费用，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，原告应当对该事实承担举证不能的法律后果，故本院对《意见书》和《协议》的真实性予以采信，对原告不同意续签劳动合同的事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：1.双方劳动关系终止的原因；2.被告是否应支付原告法定节假日加班工资。关于双方劳动关系终止的原因。本院认为，据《意见书》内容，足以证明被告在合同到期前，向合同即将到期的驾驶员书面表达了在提高原有待遇的基础上续签劳动合同的意愿，且载有提高基本工资、社会保障等内容，其中基本工资高于《承包合同》。据原告与被告泰客司公司签订的《协议》，结合《意见书》，可以形成证据链证明原告于《承包合同》期限届满前已经知道公司提出维持或提高劳动合同约定条件续签劳动合同但原告不同意续签的事实，双方劳动关系至《承包合同》约定期满自然终止，终止原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应向劳动者支付劳动关系终止经济补偿金的情形，故被告不应向原告支付终止劳动关系经济补偿金。关于被告是否应支付原告法定节假日加班工资。原告主张，根据劳动部的通知，企业应当根据劳动法的相关规定计算每周工作时间，并保障职工在法定节假日休息的时间，虽然劳动合同约定休息时间由劳动者自行安排，但是被告将保障劳动者休息的义务转嫁给劳动者，相关条款是无效的。被告认为，原告实行的是不定时工作制，两个人驾驶一辆汽车，轮班休息自行安排。本院认为，参照劳动部《工资支付暂行规定》第十三条规定，实行不定时工作制的劳动者，不执行关于劳动者延长工时加班、休息日加班、法定节假日加班用人单位须支付加班工资的相关规定，本案原告经相关部门审批执行不定时工作制，故对原告请求被告泰客司公司支付法定节假日加班费的主张，本院不予支持。另，关于出具终止劳动关系证明的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，被告应向原告出具终止劳动合同的证明，故对原告关于被告向其出具终止劳动合同证明的请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第五十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，判决如下：一、被告成都市泰客司出租汽车有限公司于本判决生效之日起五日内向原告刘彬出具终止劳动合同证明；二、驳回原告刘彬的其他诉讼请求。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  胡诗昕人民陪审员  薛 峰人民陪审员  王玉兰二〇一八年五月二十五日书 记 员  冯 雪