四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川01民终3084号上诉人（原审原告、反诉被告）：杨建军，男，汉族，1968年8月13日出生，住四川省广安市广安区。委托诉讼代理人：丁俊伟，北京金诚同达（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：四川壹玖玖零建筑装饰工程有限公司，住所地：四川省成都市武侯区武侯大道铁佛段**********。法定代表人：代以艳。委托诉讼代理人：黄斌，四川华敏律师事务所律师。上诉人杨建军因与被上诉人四川壹玖玖零建筑装饰工程有限公司（以下简称壹玖玖零公司）装饰装修合同纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2017）川0108民初704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨建军上诉请求：1.请求依法撤销（2017）川0108民初704号民事判决第二项，并改判支持杨建军要求壹玖玖零公司支付玉林酒吧工程款14600元的请求。2.判令壹玖玖零公司承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：1.壹玖玖零公司拒付工程款的理由不能成立。壹玖玖零公司主张工程质量存在质量问题，但并无相应证据予以证明。业主方是否支付工程尾款，与本案无关，壹玖玖零公司应向杨建军支付项目工程款。2.双方已通过报价表的形式对玉林酒吧项目办理了结算。尽管杨建军提交的《四川壹玖玖零建筑装饰工程有限公司报价表》名称是报价表，但其签订时间在派工单之后，其中包含增项、总价、已付款、余额等结算性质内容，且东郊记忆办公室项目也是以报价表作为结算依据，因此也应将该报价表认定为玉林酒吧项目的结算依据。3.即使无鉴定结果，法院也可依据壹玖玖零公司所述的实际合议价款18620元认定工程价款，而不是强行要求鉴定并在杨建军未鉴定的情况下以证据不足为由驳回杨建军针对玉林酒吧项目的诉讼请求。壹玖玖零公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。壹玖玖零公司认为报价表是不能作为结算依据。第一，单从报价表名称来看该文件只是用于确认价格的单方文件，签字人员郭红果仅是材料负责人。第二，不是只有最终完工才会产生增项，报价高于派工单价格时同样会产生增项。第三，玉林酒吧项目报价表中的已付金额是派工单下达后支付的金额。杨建军向一审法院起诉请求：壹玖玖零公司向杨建军支付装修工程款53382元及逾期付款利息（以53382元为基数，从2016年9月2日起按银行同期贷款利率计算至付清之日止）；案件受理费由壹玖玖零公司承担。壹玖玖零公司向一审法院提出反诉请求：1.请求判令杨建军赔偿壹玖玖零公司损失及违约金共计19079元。2.本案反诉诉讼费用由杨建军承担。一审法院查明，双方签订《壹玖玖零装饰工程有限公司装饰工程发包协议》约定：工程验收合格后，收齐工程尾期装修款后，壹玖玖零公司工程部出具《工程单齐全一览表》，财务部进行核算后减去已付款和质保金后，将工程尾款支付杨建军；质保金为杨建军每个工程第一批款中扣除5%作为质保金，金额够2万后不再扣除，质保期为二年；另约定，若杨建军给壹玖玖零公司造成严重名誉损失和经济损失，壹玖玖零公司有权开除杨建军并没收其工程款，杨建军不得跨越壹玖玖零公司在客户手中拿取工程款；在“工程质量及验收”中约定，杨建军须严格按照公司规定及“工程报价单”中规定的材料做法、工以标准施工；因杨建军原因致使工期延误的，按工程承包价的每天1%给予杨建军罚款。合同签订后，杨建军承接并完成了壹玖玖零公司承包的多个装饰工程。案涉海淘天堂工程，2016年5月23日完工结算，壹玖玖零公司尚欠杨建军质保金5500元。案涉椰子店工程，2016年7月23日完工结算，杨建军依据《四川壹玖玖零建筑装饰工程有限公司报价表》（以下简称《报价表》），该工程总造价为23125元，主张壹玖玖零公司尚欠其质保金为1156元（总造价的5%）；同时，认可了壹玖玖零公司出示的《工程拨款单》，该《工程拨款单》明确载明，质保金为900元。案涉城市之心工程，2016年9月22日完工结算，杨建军依据《报价表》，该工程总造价为80400元，主张壹玖玖零公司尚欠其质保金为4020元（总造价的5%）。壹玖玖零公司出示《工程拨款单》载明，改造工程总造价为78000元；并出示中国建设银行流水，拟证明壹玖玖零公司已经支付杨建军工程款47823元；出示《协议书》载明杨建军被扣款3750元；出示《城市之心培训中心结算单》载明，壹玖玖零公司代杨建军向案外人汪强支付材料款14710元；另出示《费用报销单》、《出货单》、《材料付款申请表》等，拟证明壹玖玖零公司还向杨建军支付后期费用12250元；综上，壹玖玖零公司已经超付523元。杨建军质证，认可《工程拨款单》、《协议书》、《城市之心培训中心结算单》的真实性，《费用报销单》、《出货单》、《材料付款申请表》等没有杨建军签名，不予认可。案涉东郊记忆办公室工程，双方均提交《报价表》作为结算依据，该报价表一式两份，双方各持一份，记载内容一致，均有落款“罚款金额200元整，工程部：郭洪果（此余额不包含罚款，应扣除罚款），杨建军”的字样。双方均认可了郭洪果的签字真实性。根据《报价表》记载，壹玖玖零公司尚欠杨建军21700元。壹玖玖零公司出具业主方与其共同盖章的《工程扣款签证单》证明业主方对壹玖玖零公司进行了3000元的罚款，该笔款项应该在杨建军的工程尾款中扣除，杨建军对此不予认可；另出示《工资领取登记表》证明壹玖玖零公司代杨建军支付工人工资11000元，杨建军认可其真实性，否认与本案的关联性；再出示《质保金抵押协议》，证明壹玖玖零公司收取杨建军5000元质保金，2017年6月12日到期，杨建军对此不予认可。案涉玉林酒吧工程，杨建军出示2016年9月1日由杨建军和壹玖玖零公司工作人员郭洪果共同签字的《报价表》作为结算依据，案涉工程总造价为19500元，要求壹玖玖零公司支付工程余款14600元。壹玖玖零公司辩称该项目没有进行结算，开工时壹玖玖零公司已经支付杨建军6000元工程款，《报价表》不能作为结算依据，未结算的原因是杨建军所做工程存在质量问题，且业主方未向壹玖玖零公司支付工程尾款；壹玖玖零公司认可《报价表》上郭洪果的签名。壹玖玖零公司对杨建军出示的两份《报价表》上载明的结算时间为2016年9月1日，均不予认可。壹玖玖零公司出示其与客户曲珍签订的《装饰合同》约定壹玖玖零公司给杨建军装修芳草西二街酒吧，工程总造价33000元，工期结束时间为2016年7与19日，若壹玖玖零公司拖延工期应按合同总造价每日千分之五支付违约金；另出示微信记录，证明该工程严重逾期，至今未完工，需要重新刷漆，预计3000元，丢失麻将桌一台，损失2000元左右。杨建军仅认可工程总造价19600元和已付款6000元的事实，其余均不予认可。另查明，椰子店、城市之心、海淘天堂均以《工程拨款单》或《派工单》的形式进行了结算，并支付了除质保金以外的全部工程款；东郊记忆办公室以《报价表》作为结算依据；玉林酒吧未结算。庭审中，由于案涉玉林酒吧工程未进行结算，双方均无法对该工程的款项达成一致，法院要求杨建军对该装修工程进行鉴定，并在庭审后三日内，向法院提出工程鉴定申请，否则将视为举证不能，杨建军至今未提出鉴定申请。一审法院认为，双方签订的《壹玖玖零装饰工程有限公司装饰工程发包协议》（以下简称《装饰协议》）意思表示真实，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。合同签订后，杨建军为壹玖玖零公司承接的椰子店、城市之心、海淘天堂、东郊郊记忆办公室、玉林酒吧五个装饰装修工程提供装修服务。案涉海淘天堂工程的问题，双方均确认该工程质保金为5500元，完工时间2016年5月23日，根据《装饰协议》约定的质保期为2年，故约定质保期并未届满，杨建军要求返还质保金的主张，一审法院依法不予处理。案涉椰子店工程，双方均认可的《工程拨款单》载明质保金为900元。该工程完工时间为2016年7月23日，根据《装饰协议》约定的质保期为2年，故约定质保期并未届满，杨建军要求返还质保金的主张，一审法院依法不予处理。案涉城市之心工程，双方均认可《工程拨款单》载明的内容，该工程的总造价为78000元，杨建军认可壹玖玖零公司已经支付部分工程款，亦认可部分扣款事实，从杨建军的主张来看，杨建军仅主张该工程的质保金。该工程完工时间为2016年9月22日，根据《装饰协议》约定的质保期为2年，故约定质保期并未届满，杨建军要求返还质保金的主张，一审法院依法不予处理。案涉东郊记忆工程，双方均认可该工程尾款为21700元。关于壹玖玖零公司主张应从装修工程款中予以扣除的费用问题。第一，双方均认可的《报价单》上载明的200元罚款，应当扣除；第二，壹玖玖零公司出示的《工程扣款签证单》，有壹玖玖零公司和业主方的盖章，但没有杨建军的确认；第三，壹玖玖零公司出示的《工资领取登记表》中载明壹玖玖零公司为杨建军垫付案涉东郊记忆工程的工人工资，双方均对垫付事实予以认可，杨建军提出《工资领取登记表》中壹玖玖零公司垫付的工资系其他工程的主张，无事实和法律的依据，一审法院依法不予支持，故壹玖玖零公司为杨建军垫付的工人工资11000元，应当扣除；第四，壹玖玖零公司出示的《质保金抵押协议》，杨建军未认可，即便真实，该协议的质保期已经届满，壹玖玖零公司亦没有扣除质保金的合理理由，该质保金不应扣除。综上，壹玖玖零公司尚欠杨建军工程款10500元。案涉玉林酒吧工程，由于杨建军未向法院提交工程鉴定申请，应视为杨建军放弃举证权利，故杨建军主张的工程款，一审法院依法不予支持。壹玖玖零公司以该工程尚未完工要求杨建军支付逾期完工违约金的诉讼请求，因其未提交证据，一审法院依法不予支持。壹玖玖零公司主张杨建军赔偿返工费3000元，丢失麻将桌损失2000元，除微信记录外，无其他证据，因证据不足，一审法院依法不予支持。综上，壹玖玖零公司在杨建军完成案涉东郊记忆工程后，未及时支付杨建军剩余工程款，构成违约；杨建军主张壹玖玖零公司支付工程款及逾期利息的诉讼请求，有事实和法律的依据，一审法院依法予以支持；关于利息起算的问题，案涉东郊记忆工程竣工验收时间为2016年9月1日，壹玖玖零公司虽不予认可，却未提出相应证据予以反驳，一审法院依法不予支持，故利息起算时间应为2016年9月2日。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条的规定，判决如下：一、四川壹玖玖零建筑装饰工程有限公司在判决生效之日起十日内向杨建军支付工程款10500元及逾期利息（以10500元为基数，从2016年9月2日起按银行同期贷款利率计算至付清之日止）；二、驳回杨建军的其他诉讼请求；三、驳回四川壹玖玖零建筑装饰工程有限公司的全部反诉请求。如果壹玖玖零公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费1176元，反诉受理费277元，合计1453元，由四川壹玖玖零建筑装饰工程有限公司承担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审相同。本院认为，关于壹玖玖零公司是否应支付杨建军玉林酒吧工程款的问题。杨建军上诉提出可以依据双方之间签订的报价表作为玉林酒吧的结算依据，壹玖玖零公司应该支付工程款。根据庭审查明的情况，双方就玉林酒吧仅签订了报价表，并未进行结算，案涉工程也未验收，双方就杨建军在玉林酒吧的工程量产生争议，工程款无法达成一致意见。现杨建军主张壹玖玖零公司支付玉林酒吧的工程款，但其提供的报价表不足以证明其实际施工的工程量，无法确定具体工程款数额，且杨建军在双方对工程款无法达成一致意见的情况下，并未在一审法院给予的时间内提出工程鉴定的申请，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，应由杨建军承担举证不能的法律后果。故杨建军上诉请求壹玖玖零公司支付玉林酒吧工程款的请求没有足够的证据支撑，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费165元，由上诉人杨建军负担。本判决为终审判决。审判长  唐云国审判员  袁晟翔审判员  尹 英二〇一八年五月四日书记员  谭小雨