湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)湘07民终557号上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司常德中心支公司，住所地湖南��常德市武陵区城西办事处穿紫河社区武陵大道北段德春公寓综合楼1-2楼。主要负责人：吴昌惠，该公司总经理。委托诉讼代理人：邹雪，女，该公司员工。被上诉人(原审原告)：彭怀玉（曾用名王怀玉），女，1971年12月05日出生，汉族，村民，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：彭海波，澧县澧浦法律服务所法律工作者。原审被告：胡林，男，1987年12月3日出生，汉族，村民，住湖南省澧县。上诉人太平财产保险有限公司常德中心支公司因与被上诉人彭怀玉、原审被告胡林机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省澧县人民法院(2017)湘0723民初1756号民事判��，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司常德中心支公司的委托诉讼代理人邹雪，被上诉人彭怀玉的委托诉讼代理人彭海波到庭参加了诉讼。原审被告胡林经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司常德中心支公司上诉请求：请求撤销一审判决，并依法改判。事实与理由：一、一审法院依据的鉴定结论及驳回我公司重新鉴定申请错误；二、一审判决计算各项损失错误。彭怀玉辩称：重新鉴定申请的理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。胡林未予答辩。彭怀玉向一审法院起诉请求：本案其他当事人赔偿其各项损失合计120291.09元。一审法院认定事实：2017年6月19日11时许，彭怀玉驾驶两轮电动车由南往北途径澧县梦溪镇三合村路口左转弯时与胡林驾驶并直行的湘J7N0**号小型普通客车相撞，造成电动车受损，彭怀玉受伤的道路交通事故。该事故经澧县公安局交通警察大队认定，彭怀玉承担事故的主要责任，胡林承担事故的次要责任。胡林驾驶的湘J7N0**号小型普通客车在太平财产保险有限公司常德中心支公司投保了一份交强险和保险金额为5万元的商业三者险及不计免赔率附加险各一份，本起交通事故发生在保险期限内。为此，彭怀玉向法院起诉，请求判令本案其他当事人赔偿各项损失120291.09元。另查明，胡林在庭审中陈述事故发生后垫付彭怀玉医疗费12000元，彭怀玉当庭予以确认。一审法院认为，彭怀玉驾驶电动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条之规定，彭怀玉应承担此事故的主要责任；胡林驾驶机动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，胡林应承担此事故的次要责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。[最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》]第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。因此，太平财产保险有限公司常德中心支公司应按照法律规定和保险合同约定承担民事赔偿责任。太平财产保险有限公司常德中心支公司抗辩称彭怀玉的部分赔偿项目计算标准过高，一审法院对彭怀玉的损失将依法核定。太平财产保险有限公司常德中心支公司提出剔除彭怀玉医疗费中非医保部分，因太平财产保险有限公司常德中心支公司未对彭怀玉��医疗费提交鉴定意见及相应依据，其观点缺乏事实依据和合同依据，故不予采纳。对于太平财产保险有限公司常德中心支公司辩称不承担诉讼、鉴定费用的主张符合合同约定，故予以采纳。彭怀玉虽为农村居民户口性质，但彭怀玉举证证明其于2015年8月份起在澧县涔南镇农贸市场从事蔬菜、水果批发零售经营，以其批发零售收入为主要生活来源，故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。彭怀玉因本起交通事故造成的损失，经一审法院审查核定如下：1、医药费13582.03元：依据病历记录，医疗费清单、医疗费收据，医药费核定为13582.03元；2、住院伙食补助费3300元：彭怀玉在澧县人民医院住院23天，在常德市康复医院住院10天，实际住院33天，参照湖南省省直机关工作人员差旅费管理办法100元/天，住院伙食补助费为33天×100元/天=3300元；3、营养费3000元：根据医疗机构的医嘱意见和鉴定意见，营养费核定为3000元（50元/天×60天）；4、护理费7200元：根据鉴定结论，原告伤后需护理60日，原告提交的证据不足以证明护理人员的收入水平，一审法院酌定护理费120元/天。护理期间按鉴定意见护理期60天，其护理费核定为7200元（120元/天×60天）；5、误工费20611.26元：其误工费为159天（计算至评残的前一天）×46667元（2016年湖南省批发和零售业人均收入）÷12月/年÷30天/月＝20611.26元；6、被扶养人生活费3720.50元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”彭怀玉父亲王仕化，现年66岁（1951年3月25日出生），其被抚养人生活费为10630元/年（湖南省2016年农村居民人均年生活消费支出）×14年×10%÷4=3720.50元；7、残疾赔偿金62568元：彭怀玉因伤构成十级伤残，其劳动能力丧失程度为10%，以2016年湖南省城镇居民人均可支配收入31284元为标准，计算20年，其残疾赔偿金为31284元/年×20年×10%﹦62568元；7、交通费2000元：该费用实际发生，一审法院酌定2000元；8、两轮电动车损失500元：两轮电动车损失500元，一审法院予以酌定；精神损害抚慰金3000元：彭怀玉因此次交通事故受伤造成十级残，在此次事故中负事故主要责任，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定，一审法院酌定精神抚慰金3000元；鉴定费2300元：依据鉴定费发票核定为2300元。综上，彭怀玉因本案交通事故造成的各项损失共计人民币121781.79元。对于彭怀玉的损失，依据机动车交通事故责任强制保险合同的约定，由太平财产保险有限公司常德中心支公司在医疗费用10000元限额内赔偿彭怀玉医疗费10000元；在伤残赔偿限额项下赔偿彭怀玉99099.76元（护理费7200元+误工费20611.26元+被抚养人生活费3720.50元+残疾赔偿金62568元+交通费2000元+精神损害抚慰金3000元=99099.76元），在财产限额项下赔偿500元，合计赔偿109599.76元。胡林负事故的次要责任，对彭怀玉损失的承担比例酌定为40%，根据商业三者险合同约定，太平财产保险有限公司常德中心支公司应赔偿彭怀玉损失为3952.81元【121781.79元（总损失）－109599.76元（交强险赔偿限额）-2300元（鉴定费）】×40%=3952.81元，二险合计赔偿113552.57元。胡林承担彭怀玉损失赔偿责任为2300元（鉴定费）×40%（次责比例）=920元。彭怀玉自行承担损失121781.79元－113552.57元-920元=7309.22元。遂判决：一、彭怀玉因本案交通事故造成的损失121781.79元，由太平财产保险有限公司常德中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿109599.76元，在商业三者险限额范围内赔偿3952.81元，二险合计赔偿113552.57元；二、胡林赔偿彭怀玉损失920元，减除胡林垫付的医药费12000元，彭怀玉应返还胡林11080元；三、驳回彭怀玉的其它诉讼请求。上述款项自本判决生效之日起15日内履行完毕，并将款项汇入中国工商银行股份有限公司澧县支行，户名：澧县财政局非税收入汇缴结算专户，账号：1908072029200010760。赔偿义务人应在上述履行期间内将履行情况发至指定邮箱1623127248@qq.com。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2700元，减半收取1350元，由胡林负担540元，彭怀玉负担810元。本案二审期间，当事人围绕上诉请求均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为,本案争议焦点为：一、一审法院依据的鉴定结论及驳回太平财产保险有限公司常德中心支公司重新鉴定申请是否正确；二、一审判决计算的各项损失是否错误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条,审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：(一)委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；(二)委托鉴定的材料；(三)鉴定的依据及使用的科学技术手段；(四)对鉴定过程的说明；(五)明确的鉴定结论；(六)对鉴定人鉴定资格的说明；(七)鉴定人员及鉴定机构签名盖章。常德市司法鉴定中心对彭怀玉所作鉴定意见系具有法定资质的鉴定机构和鉴定人作出的，且该所及鉴定人李祖富、高超等均具有鉴定资格，太平财产保险有限公司常德中心支公司虽然在一审中提出了重新鉴定申请，但其没有提交证据证实该鉴定意见在程序或实体上违法，故一审判决对该鉴定意见予以采信并驳回太平财产保险有限公司常德中心支公司重新鉴定申请并无错误；一审判决在该鉴定结论基础上��各项损失的计算也是正确的。综上所述，太平财产保险有限公司常德中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1364.2元，由上诉人太平财产保险有限公司常德中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  周立军审判员  严钦华审判员  谭洪妮二〇一八年五月十五日书记员  宋金灵附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判���，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。