.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区克什克腾旗人民法院民事判决书（2018）内0425民初2589号原告（反诉被告）：刘万良，男，1989年5月12日出生，汉族，建筑行业。被告（反诉原告）：郎立军，男，1965年8月8日出生，满族，牧民。委托代理人：付桂芝，女，蒙古族，牧民。本院于2018年7月2日立案受理了原告（反诉被告）刘万良诉被告郎立军（反诉原告）合同纠纷一案，依法由审判员张锴适用简易程序独任审判，于2018年7月18日第一次公开开庭进行了审理。由于案情复杂，本案于2018年9月20日转为普通程序审理；由审判长张政民、审判员张锴、人民陪审员杜秀文组成合议庭，于2018年11月8日第二次公开开庭进行了审理；2019年5月22日第三次公开开庭进行了审理，合议庭成员变更为，审判长朱鹏飞，人民陪审员王栋、人民陪审员杜秀文。三次开庭，原告刘万良，被告郎立军及其委托代理人付桂芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告刘万良向本院提出诉讼请求：1、判令被告解除于2018年6月2日签订的《合同书》，由被告给付原告建筑施工费及材料费180000元；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由，2018年6月2日，原告与被告签订《旅游合作开发合同》约定双方共同建设旅游景点，刘万良出资并办理工商营业执照，被告办理草原临时使用证，后双方协商解除合作开发合同。当日签订了一份《建设施工合同》被告将原告已施工建设的工程以大包方式承包给原告。原告已经组织人力设备、材料进场，并将地梁施工完毕，被告乘原告外出将存于临时办公地点的《建设施工合同》撕毁，以其行为表示不履行合同。为此依法提起诉讼，请求法院判令解除《建设施工合同》，在法院要求明确诉请后变更为解除《合同书》。本诉被告答辩称，同意解除《建设施工合同》因为此合同就是为了掩人耳目做的虚假合同，不是双方真实意思表示，真实合同是《合同书》。原告称我单方毁约，要求赔偿损失不能得到支持，对方是怕他不是本地人而受到惩罚，让我和他做一份承包建筑合同，因为他没有取得国家有关机关认可就在我草场施工，严重违反《中华人民共和国草原法》第五十二条规定，即草原上经营旅游性活动，应当符合有关草原保护，建设，利用规划，并事先征得县以上地方人民政府主管部门同意，方可办理有关手续，是对方未经审批就开始建筑，用建筑合同套取我个人利益，所以我给予制止。要求赔偿本身就是笑话，一切自己策划的东西让别人赔偿？同时我要求原告存放在我那里的东西支付占地费每天500元，看护费每天600元，补偿后方可拿走物品，另要求对方清除地梁，运出我的草场，恢复原样，重型机械不得进入草场，否则按当地罚款规定处罚。反诉原告向本院提出诉讼请求：1、要求对方继续履行合同，完成合同所说的义务；2、由于对方无故放弃合同让本人今年在旅游这一块损失最低估价20万，对方应予赔偿；3、反诉费由对方承担。事实与理由：根据诉讼案证据证明，我们双方在遵守宪法的基础上，双方平等互利的原则，签订以上《合同书》，合同的第二条规定，由乙方负责办理工商登记等一切手续，也就说明乙方将负责完善一切合法经营的手续，乙方出资，也规定分红份额，由此可见，甲方没有出资义务，也没有办理手续责任，而此合同不违反合同法有关规定，具有法律效力，故要求对方继续履行；损失20万计算如下（一层有房间26间，本地旅游每间房每天500多元，旅游旺季60天，总收入78万，双方各占50%，我应得39万，除去一切费用，最低收入20万元）。反诉被告答辩称，关于办理手续一事，是对方出合理土地之后我办理工商等相关手续，对方当时和我谈的时候说的是建设用地，但是现在却是农牧业建设用地，按照法律规定，应该由对方去办理，不可能是我办理，如果我办理也需要对方给我出具委托手续；关于合同，对方的《合同书》是无效的，在同一天又重新签订了《建设施工合同》我要求解除《合同书》。本院经审理，认定事实如下：本诉原告（反诉被告）向法庭提交了如下证据：证据1、《建设施工合同书》一份；证据2、《彩钢房承包合同》一份及购货清单六枚、收据三枚；本诉被告（反诉原告）向法庭提交了如下证据：证据3、《合同书》一份；本院依刘万良的申请对现场进行了勘验，并制作了勘验笔录一份，视频资料一份；本院依刘万良的申请调取的公安机关出警执法记录录像光盘一张。对以上证据，证据1中的《建设施工合同书》具有真实性，但由于刘万良称系被对方私自撕毁，而郎立军称此合同是为了掩人耳目所做，且合同内容约定无效。结合庭审情况来看，刘万良提交的这份合同有撕毁的痕迹，但是否为郎立军私自撕毁，刘万良不能提交证据加以佐证，且郎立军并未认可系其私自撕毁。故此合同是否为双方当事人真实意思表示，证明力较低，对此合同本院不予采信。对于证据2中的合同及收据和清单，由于均不是正规发票，且票据中也没有郎立军的签字确认，郎立军在庭审中也对证据中显示的物品予以了否认，故仅有票据情况下，是否用于了涉案旅游点的建设方面，证明力不足，不予采信。郎立军提交的《合同书》具有真实性、合法性、关联性，予以采信。本院制作的勘验笔录，郎立军质证提出了三点疑问，1、办案人员没有穿制服；2、办案人员没有出示证件；3、没有搜查证。本院认为，办案人员去现场勘验，均随身携带了证件，已经提前出示过。是否身着制服，不影响办案人员系法院工作人员的身份。且法院工作人员是前往涉案现场勘查，并非搜查。故勘验笔录具有真实性、合法性、关联性，予以采信；对于本院调取的公安机关执法录像，具有真实性、合法性、关联性，予以采信。结合上述本院采信的证据以及双方当事人的陈述申辩，可以查明的事实为：2018年6月2日，郎立军作为甲方，刘万良作为乙方，双方当事人签订了《合同书》，约定，1、双方自愿合伙建设经营百花谷项目，甲方出土地，乙方出资金，土地位于乌兰布统开发区苏木元宝山村嘎查青年地，乙方出资建设，甲方占股50.1%，乙方占股49.9%；2、本合伙依法组成合伙企业，乙方负责办理工商登记等一切手续；3、本合伙企业经营期限为永久性（如遇特殊情况，共同商议）；4、合伙双方共同经营，共同劳动，共担风险，共负盈亏。企业盈利额的50%按照各自投资比例分配，剩余50%用于建设，运营；5、他人可以入伙，但须经甲乙双方同意，并办理增加出资额的手续和订立补充协议，补充协议与本协议合同具有同等效力；6、本合同一式二份，甲乙双方各执一份，本协议自签字之日起生效。合同签订后，刘万良按照约定将部分建设材料运进了郎立军的家中，即双方合同中约定的地点，并组织开始施工，施工中途，双方因合同履行发生争议。2018年7月8日，刘万良欲撤走已经运入场中的建材，郎立军进行拦阻，刘万良遂报警。公安机关到现场了解情况，并对郎立军进行了劝说，劝说未果，双方诉诸法院。2019年4月8日，法院组织双方当事人到现场对现存建材进行勘验，勘验的情况显示现场中存放的刘万良进场工具及建材清单如下：1、50发电机组一套；2、打弯机一套；3、套子机一套；4、钢筋（长钢筋10根、短钢筋10根、成卷钢筋6卷）；5、木方（两堆1295根，已用212根）；6、水泥（90袋）；7、施工模板（315块）；8、水准一套；9、电焊机一套；10、角磨机一个（红色）；11、小锅一个；12、水管两盘；13、PVC管38根；14、手推车2个。勘验过程中，本院要求双方共同查验数目，刘万良采取的是根据物品堆放的方式进行查点。郎立军则拒绝查点，理由是“我现在24小时看护，所有的建筑材料都没有点数，在现场的建筑和用料全部由刘万良负责，至于刘万良少什么东西与我无关，但我一直24小时看护，所卸的东西没有当时清点，因为我没有义务查数”。本院认为，双方当事人现存的完整合同仅有《合同书》，这份合同约定双方合伙建设经营旅游点，是双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律规定，合法有效。但双方约定建设旅游点的地点已经不允许建设旅游项目，原有的旅游点也被拆除殆尽，这也是本地众所周知的事实。因此，双方当事人所签订的《合同书》虽然合法、有效，但存在事实上无法履行的情形。故刘万良提出解除《合同书》的诉请应予支持。而郎立军提出要求继续履行的诉请，不予支持。对于本诉原告刘万良提出的赔偿请求，由于案涉的《合同书》无法继续履行，故双方当事人对于尚未履行的部分应互返。即郎立军应返还刘万良剩余材料及工具，刘万良应撤出场地，返还土地。根据《合同书》中的约定，双方当事人共担风险，共负盈亏，因此，刘万良的材料损失，应由其本人负担。而郎立军土地面貌被改变的损失也应由其本人负担。因材料并未灭失，故刘万良提出要求对方赔偿损失的诉请，本院不予支持。对郎立军提出要求给付看护费、场地费的答辩意见，本院认为，双方并未形成看护合同。刘万良曾于2018年7月8日欲将材料运走，是郎立军阻拦造成材料现在仍然存放于郎立军处。如果存在看护，那么，郎立军对现场材料的数量就应该是知晓的，通过现场勘验来看，郎立军对材料数量不知情，且称丢失与其无关并拒绝查点。故双方存在看护一事并不存在。对于物品数量，刘万良的查点方式并不精确，存在误差。这也是出于物品堆放方式及兼顾效率的考虑，因此，其查点方式是合理的，应予采纳。虽然郎立军对查点方式有异议，但其自己又拒绝查点，故其应承担举证不能的法律后果。故对郎立军要求看护费、场地费的答辩意见，本院不予采纳。对于郎立军提出要求对方赔偿损失20万元的诉请。由于合同存在不能履行的情形，且郎立军所主张的损失为可得利益损失，那么刘万良也存在可得利益损失。就可得利益损失而言，双方相当。且双方已经约定了共担风险、共负盈亏，故本院对此诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除刘万良、郎立军于2018年6月2日签订的《合同书》。二、驳回本诉原告刘万良的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告郎立军的诉讼请求。本诉案件受理费4100元，由本诉原告刘万良负担。反诉案件受理费4300元，由反诉原告郎立军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 朱鹏飞人民陪审员 王 栋人民陪审员 杜秀文 二〇一九年五月二十三日书 记 员 张玉涵