文书内容广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤52民终281号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司。住所地：普宁市流沙西广达东区市人行北三幢东起1-6间1-3层。负责人：陈建伟，经理。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：石翀，广东晨辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李惠钲，男，1953年出生，汉族，住广东省普宁市。委托诉讼代理人：陈涛，广东德万律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯晓德，广东德万律师事务所律师。原审被告：陈越中，男，1959年出生，汉族，住广东省普宁市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司（以下简称平安财保）因与被上诉人李惠钲及原审被告陈越中机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省普宁市人民法院（2017）粤5281民初1910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保上诉请求：1.对李惠钲的伤残等级重新进行司法鉴定；2.驳回李惠钲的护理费诉求；3.对（2017）粤5281民初1910号民事判决中的残疾赔偿金49341.48元和护理费19002.39元依法进行改判；4.李惠钲承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实与理由：本案中，李惠钲的九级伤残鉴定结论是依据《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》作出，而早在2016年4月18日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部就联合下发文件，明确规定“为进一步规范人体损伤致残程度鉴定，现公布《人体损伤致残程度分级》，自2017年1月1日起施行。司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》”。所以，李惠钲得出九级伤残明显错误，属于鉴定机构和鉴定人适用标准错误。而所谓的广东省司法鉴定协会通知根本无权对最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合下发文件中明确规定的内容进行任何更改和变动。一审判决所谓的“司法鉴定意见所依据的定残标准并无不当”根本就于法无据，于理不符。因此，为公平合理确定李惠钲的合理伤残损失，平安财保请求二审法院直接另行指定权威鉴定机构对李惠钲的伤残等级重新进行司法鉴定。护理费部分。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第21条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，本案一审中李惠钲并未向法院提交任何的证据材料证实其住院治疗期间存在雇佣护工进行陪同护理的事实，并因此产生相应的护理费支出损失。为此平安财保不认可其护理费的诉求，请求二审法院直接将该举证不利的结果归于其自身，直接驳回其该部分诉求。李惠钲辩称，一审判决认定事实清楚正确，适用法律准确，应予维持。平安财保的上诉无事实和法律依据，应予驳回。具体答辩意见和理由如下：一、《司法鉴定意见书》适用的评定标准符合法律法规的规定，不存在适用标准错误情形；一审法院依法认定《司法鉴定意见书》的证据效力并作为认定事实的依据，属事实认定正确、适用法律准确的体现，依法应予认定；平安财保提出申请重新鉴定的理由并无合理合法的依据，依法应予驳回。一审法院已查明，李惠钲举证的《司法鉴定意见书》系汕头大学鉴定中心依照法定程序根据李惠钲的委托，通过专业知识，运用专业技术，认真检验审查相关病历材料，严格根据鉴定标准而作出的专业评定结论。该结论符合李惠钲的实际伤情，内容客观真实，程序合法，尤其是适用标准方面，更是严格执行规定。根据广东省司法鉴定协会粤鉴协［2017］14号《关于道路交通事故受伤人员伤残程度鉴定标准适用问题的通知》第一点“自2017年6月1日起，我省各相关司法鉴定机构开展道路交通事故受伤人员伤残评定，应适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部于2016年4月18日发布的《人体损伤致残程度分级》”的规定，本案司法鉴定活动开展于2017年6月1日之前，无需适用《人体损伤致残程度分级》（即俗称的“新标准”）。根据该通知的规定，只有在2017年6月1日起才需适用新标准鉴定。既然广东省司法鉴定协会是全省司法鉴定机构的管理指导直接对口机构，又对处于新旧标准交替的特殊期间所作出的细化，依法应适用广东省司法鉴定协会作出的相应通知规定。易言之，汕头大学司法鉴定中心在2017年6月1日之前适用旧标准进行鉴定，符合广东省司法鉴定协会的通知规定，并未违反。所以说该份鉴定意见符合证据三性，依法应作为认定事实的依据。一审法院在查明的基础上，并审查该鉴定意见的适用标准后依法正确的认定。这是事实认定正确、适用法律准确的体现。平安财保提出重新鉴定的理由，没有合法理由。在一审中，平安财保虽然提出了重新鉴定申请，但其申请理由已由一审法院审查后认为不成立予以驳回。一审法院对其重新鉴定申请予以驳回，合理合法。平安财保在上诉状中要求重新鉴定，但其申请理由仍与一审所提相同。该理由仍然不符合现行规定，依法应予驳回。因此，平安财保提出申请重新鉴定的理由并无合理合法的依据，依法应予驳回。二、一审判决支持李惠钲的护理费诉求符合法律的规定，也符合当地的司法实践，合理合法，依法应予以维持。平安财保请求驳回李惠钲护理费项目请求，均没有事实和法律依据，依法应予驳回。根据人身损害赔偿解释第二十一条的规定，护理费的计算标准应参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因为本地没有护工报酬标准，而护理业也属于服务业之一，故一审法院参照上一年度其他服务业平均工资计算护理费，合理合法，依法应予以维持。而且当地的护工支出水平至少250元每天，一审适用的护理标准并不违背客观实际情况。司法鉴定机构对护理人数和期限进行鉴定，有合法的法律依据，也符合法医临床司法鉴定项目范围，该份司法鉴定意见书的护理意见应予认定。一审法院以该份司法鉴定意见书认定护理费项目，合理合法，依法应予维持。平安财保请求驳回护理费项目没有事实和法律依据，依法应予驳回。三、平安财保请求李惠钲承担本案一审二审的诉讼费用没有法律依据，应当予以驳回。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。平安财保作为败诉的一方，应当由其负担一审的诉讼费用。因此，一审法院判决平安财保承担诉讼费用符合法律规定，应当予以维持。同理，二审诉讼费用也应由平安财保承担。陈越中未作答辩。李惠钲向一审法院起诉请求：1.平安财保在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的责任限额内赔偿李惠钲84487.83元（包括医疗费32821.13元、住院伙食补助费4600元、后续治疗费10000元、营养费1200元、康复费2000元、护理费25935.78元、残疾赔偿金49341.48元、精神损害抚慰金12000元、交通费4000元、鉴定费1900元，商业三者险按事故责任比例划分，抵除陈越中垫付款40000元）；2.陈越中对李惠钲损失超出平安财保赔偿责任的部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由陈越中、平安财保承担。一审法院认定事实：一、交通事故经过、事故责任划分2017年3月20日11时20分左右，李惠钲驾驶超标二轮电动车至普宁市流沙××华府旁××文村红绿灯路口路段时，与陈越中驾驶的粤Ｖ×××××小型轿车发生碰撞，造成李惠钲受伤及双方车辆损坏的交通事故。2017年4月1日，普宁市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定李惠钲承担同等责任，陈越中承担同等责任。二、车辆的保险情况车辆                 交强险              商业三者险                  粤VT4788小型轿车              由平安财保承保，责任限额122000元（医疗费、死亡伤残、财产损失赔偿限额分别为10000元、110000元、2000元），事发在保险期间内              由平安财保险承保，责任限额1000000元（不计免赔），事发在保险期间内      三、本案争议的焦点对李惠钲的伤残程度等的鉴定意见应否进行重新鉴定的问题。平安财保提出评定李惠钲构成九级伤残的司法鉴定意见的依据是《道路交通事故受伤人员伤残评定》的有关规定，认为该鉴定意见属适用标准错误，应适用《人体损伤致残程度分级》进行评定，并申请一审法院委托重新鉴定。经查：1.2017年5月31日，汕头大学司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》附则5.1的有关规定，评定李惠钲的伤情构成九级伤残；2.2017年5月11日，广东省司法鉴定协会发出《关于道路交通事故受伤人员伤残程度鉴定标准适用问题的通知》，要求全省各相关司法鉴定机构自2017年6月1日起适用《人体损伤致残程度分级》进行相关司法鉴定。因此，司法鉴定意见所依据的定残标准并无不当，《司法鉴定意见书》可作为认定本案事实的依据，平安财保申请重新鉴定，理由不成立，一审法院不予准许。四、李惠钲的损失和认定理由1.医疗费              李惠钲因本次交通事故受伤，花去医疗费32821.13元。医疗费系根据医疗机构出具的收费发票等收款凭证，结合住院记录和疾病诊断证明等相关证据确定。平安财保没有举证证明李惠钲医疗费用中存在不合理和不必要的部分，应承担举证不能的法律后果，一审法院对其关于不负责赔偿非医保用药部分的主张不予采纳                  2.住院伙食补助费              计算标准为100元/天，按住院天数31天与二期手术住院15天之和计，金额为4600元                  3.后续治疗费              参照鉴定意见确定为10000元。李惠钲在定残后需择期右胫骨内固定物取出术，后续治疗费10000元，该费用属必然发生的费用，应在本案一并获得赔偿                  4.营养费              参照鉴定意见确定为1200元                  5.康复费              参照鉴定意见确定为2000元                  6.护理费（含二期手术住院15天的护理）              李惠钲的护理期限和护理人数参照鉴定意见确定，其没有提供证据证明护理费支出情况，住院期间的护理费可参照受诉法院所在地其他服务业78888元/年的标准计算，住院期间护理费为78888元/年÷365天/年×[15天×2+（31天-15天+15天）]=13184.02元，出院后的护理应认定为亲属护理，其属农村居民，出院后的护理费按上一年度广东省农、林、牧、渔业35995元/年的标准计算，为35995元/年÷365天/年×（105天-31天-15天）=5818.37元。护理费共计19002.39元                  7.残疾赔偿金              李惠钲构成九级伤残，赔偿系数为20%，按上一年度广东省农村居民人均纯收入14512.2元/年的标准计算，其在定残之日的年龄已满63周岁未满64周岁，赔偿年限为17年，残疾赔偿金为14512.2元/年×17年×20%=49341.48元                  8.精神损害抚慰金              李惠钲因本事故造成伤残而受到精神创伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，其有权请求精神损害抚慰金。根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果与受诉法院所在地平均生活水平，相关精神损害抚慰金一审法院酌定为8000元                  9.交通费              李惠钲虽然没有提供交通费票据，但考虑李惠钲及其亲属因李惠钲就医需要支出交通费，根据本案实际情况，一审法院酌定支持其交通费请求数额460元                  10.鉴定费              鉴定费系李惠钲为确定赔偿数额进行司法鉴定支付的费用，属于交通事故产生的经济损失，赔偿义务人应当予以赔偿，金额为1900元                  11.备注              （1）第1-10项总计129323元，其中第1-4项属交强险医疗费用赔偿限额项下负责赔偿项目，合计48621.13元，超出交强险医疗费用赔偿限额10000元；第5-9项属交强险死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿项目，合计78801.87元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内；      （2）事故发生后，陈越中为李惠钲垫付医疗费等款项40000元      一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，平安财保应在交强险限额内赔偿李惠钲10000元+78801.87元=88801.87元，李惠钲超过交强险的损失为129323元-88801.87元=40521.13元，因陈越中承担事故的同等责任，平安财保是粤Ｖ×××××小型轿车商业三者险的保险人，故平安财保应在商业三者险限额内赔偿李惠钲40521.13元×50%=20260.57元。因此，平安财保在交强险和商业三者险责任限额内应负责赔偿总额为88801.87元+20260.57元=109062.44元，抵除陈越中已垫付的40000元后，尚欠69062.44元。李惠钲的损失已能从交强险和商业三者险的责任限额内获得足额赔偿，故陈越中不再承担赔偿责任。李惠钲请求赔偿的数额超出一审法院审理认定的赔偿数额部分，依据不足，一审法院予以驳回。关于诉讼费的负担问题，当事人进行民事诉讼，应当交纳诉讼费用，诉讼费用的负担由人民法院根据案件胜诉、败诉的具体情况予以确定，故平安财保辩称其不用承担本案诉讼费，不符合法律规定，一审法院不予采纳。陈越中经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，一审法院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险责任限额内赔偿李惠钲69062.44元；二、驳回李惠钲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1914元，减半收取957元（李惠钲预交），由李惠钲负担175元，中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司负担782元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的交通事故经过、事故责任划分及车辆保险情况予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于平安财保申请重新鉴定的问题。广东省司法鉴定协会要求自2017年6月1日起广东省各相关鉴定机构开展道路交通事故受伤人员伤残程度评定应适用《人体损伤致残程度分级》，故2017年5月31日前作出伤残等级鉴定结论的可适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行评定。李惠钲提供的《司法鉴定意见书》系2017年5月31日作出，平安财保以该《司法鉴定意见书》适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》错误为由申请重新鉴定，理由不成立，本院予以驳回。关于护理费问题。当事人没有提供证据证明护理人员的收入状况或者雇佣护工的报酬标准，故一审判决根据鉴定结论评定的护理期限、护理人员人数，参照其他服务业平均工资标准计算李惠钲住院期间护理费，参照农、林、牧、渔业平均工资标准计算李惠钲出院后的护理费，据此确定本案护理费数额为19002.39元，并无不当，本院予以维持。李惠钲没有提供证据证明其住院期间雇佣护工陪护并不会导致本案护理费数额不能确定，故平安财保主张将该举证不利的结果归于李惠钲、请求驳回李惠钲护理费诉求的理由不成立，本院不予支持。综上所述，平安财保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1509元，由中国平安财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢树君审 判 员  陈树城代理审判员  李翠梅二〇一八年五月二十四日代书 记员  林树坤附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。