福建省漳浦县人民法院民 事 判 决 书(2018)闽0623民初1774号原告：漳浦县广播电视事业局，住所地漳浦县绥安镇环城东路73号，组织机构代码证00389771-4。代表人：赵弘，局长。委托诉讼代理人：陈广泽，福建梁峰律师事务所律师。被告：福州中行传媒有限公司，住所地福州市晋安区连江路北段80-84号4号楼二层A区，统一社会信用代码91350100699044815R。法定代表人：陈新宝，总经理。委托诉讼代理人：唐山，上海锦天城（福州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴秀清，上海锦天城（福州）律师事务所律师。原告漳浦县广播电视事业局（以下简称漳浦广电局）与被告福州中行传媒有限公司（以下简称福州中传公司）广告合同纠纷一案，本院于2018年5月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。漳浦广电局的诉讼代理人陈广泽、福州中传公司的诉讼代理人唐山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。漳浦广电局向本院提出诉讼请求：1.判令福州中传公司返还所欠的广告代理款及分成款计751877元，支付自2016年2月27日起至还清全部款项之日止按月利率2%计算的利息（暂计至2017年4月26日为210525.56元）；2.判令福州中传公司支付本案律师代理费20000元。事实和理由：2013年6月，漳浦广电局与福州中传公司经协商，签订《广播电视广告业务代理经营合同书》，双方按约履行。自2015年6月起，因福州中传公司经营不善，多次要求提前终止履行《广播电视广告业务代理经营合同书》，后经双方协商，于2015年12月17日签订《协议书》规定：1.甲乙双方2013年6月签订的《广播电视广告业务代理经营合同书》于2015年9月27日终止。福州中传公司须于合同终止之日起五个月内（即2016年2月27日前）向漳浦广电局补交2015年5月23日至9月27日广告代理费及其他分成款计751877元。逾期按月利率2%计付利息至付清款项之日止；2.乙方原向甲方缴交的违约保证金324000元无条件归甲方所有，乙方无权要求返还。同时约定，福州中传公司若未按协议约定支付相关款项，漳浦广电局提起诉讼的，福州中传公司须支付漳浦广电局因实施债权而支出的律师费、诉讼费、保全费等费用。协议签订生效后，福州中传公司未能按约履行，已构成违约。福州中传公司辩称，1.漳浦广电局诉称金额751877元未经双方共同确认；2.根据《协议书》第5条：“甲方在乙方该协议履行后，一次性附给乙方在承包期间所有的公益广告制作费三万元”，故而该30000元应从漳浦广电局主张的金额中扣除；3.漳浦广播局以答辩人已支付的违约保证金324000元作为本案违约金，已明显过高，依法应予以调整，且漳浦广电局主张逾期利息于法无据；4.本案中漳浦广电局支付的律师代理费过高，依法应予以调整。漳浦广电局围绕诉讼请求提供如下证据：1.《广播电视广告业务代理经营合同书》，证明漳浦广电局与福州中传公司签订合同，福州中传公司履行一年多无法继续履行，双方协商后签订《协议书》；2.《协议书》，证明漳浦广电局、福州中传公司于2015年12月17日签订《协议书》达成相关条款：福州中传公司认欠广告代理款及其他分成款751877元，约定限期还款，至今未还，已构成违约；3.委托代理合同、增值税发票，证明漳浦广电局为主张债权而支出的合理费用，根据约定，应由福州中传公司承担。福州中传公司对上述证据质证认为，对漳浦广电局提供的证据的真实性无异议,证据关联性有异议。认为证据1没有合同编号，无法证明《协议书》是基于该合同而产生的；证据2中未见漳浦广电局提交的《协议书》第1条中所体现的附表，拖欠的金额未经福州中传公司确认，无法确认福州中传公司拖欠的广告代理款为751877元;根据《协议书》第5条，“甲方在乙方该协议履行后，一次性附给乙方在承包期间所有的公益广告制作费三万元”，该3万元应从漳浦广电局主张的金额中扣除;根据该证据可证明福州中传公司已向其支付了违约金324000元，漳浦广电局的相应损失已经得到补偿，根据违约责任损失补偿性的原则，漳浦广电局要求按照2%标准支付逾期利息的诉求于法无据。认为证据3的律师费过高，请求法院依法予以调整。经庭审质证及本院审查，福州中传公司对上述证据的真实性无异议，本院予以确认，并在卷佐证。本院经审理认定事实如下:2013年6月16日,漳浦广电局与福州中传公司签订了《广播电视广告业务代理经营合同书》，约定“发包方:漳浦县广播电视事业局(以下简称甲方),代理方福州中行传媒有限公司(以下简称乙方)。一、代理期限:乙方独家代理经营的期限为三年，自2013年9月1日起至2016年8月31日止。三、代理方式：……乙方在合同期内按以下标准向甲方缴纳代理款：第一年代理款为162万元，第二年开始，代理款在第一年的基础上递增10%。四、缴交代理款时间与方式：1.乙方在代理合同正式签订之日起，5个工作日内向甲方足额缴交第一年代理款的20%（即32.4万元）作为违约保证金，否则视为放弃代理权；2.乙方以逐月缴交的方式，在每月的25日前缴交下个月的代理款，甲方开出广告业专用发票给乙方。第一年每月应缴纳135000元；第二年每月应缴纳148500元；第三年每月应缴纳163350元；乙方如有两个月未能按时足额缴交，甲方有权终止合同并按规定没收违约保证金，追究乙方相关责任；3.乙方如因不可抗力，无法继续履行合同，应提前三个月通知甲方，协商提前终止合同。乙方如发生其他违约，甲方在解除合同和扣除违约保证金的同时，追回乙方已向广告客户收取的广告费。”合同签订后，双方均依约履行相应的义务。2015年5月23日起，福州中传公司未依约足额向漳浦广电局缴纳代理费，经双方协商一致，于2015年12月17日签订《协议书》，解除2013年6月16日签订的《广播电视广告业务代理经营合同书》，《协议书》约定“甲方：漳浦广电局；乙方：福州中传公司。鉴于乙方自2015年5月23日起，至今未按《广播电视广告业务代理经营合同书》约定按时足额缴交广告代理费，构成违约，乙方向甲方申请终止甲乙双方于2013年6月签订的《广播电视广告业务代理经营合同书》，经甲乙双方充分协商，达成如下协议：1.甲乙双方2013年6月签订的《广播电视广告业务代理经营合同书》于2015年9月27日终止，乙方须于合同终止之日起五个月内（即2016年2月27日前）向甲方补交2015年5月23日至9月27日广告代理款及其它分成计751877元（见附表），逾期按月利率2%计付利息至付清款项之日止。2.乙方原向甲方缴交的违约保证金324000元无条件归甲方所有，乙方无权要求返还。……5.甲方在乙方该协议履行后，一次性付给乙方在承包期间所有的公益广告制作费叁万元。6.乙方若未按本协议约定支付相关款项，甲方提起诉讼的，乙方还须支付甲方因实施债权而支出的律师费、诉讼费、保全费等费。7.本协议……自甲乙双方盖章后生效……。”漳浦广电局、福州中传公司分别于同日在该《协议书》的甲方、乙方处盖章。该协议生效后，福州中传公司未能依约履行。另查明，漳浦广电局因本案提起诉讼于2018年1月18日支付给福建梁峰律师事务所律师代理费20000元。本院认为，漳浦广电局与福州中传公司签订的《广播电视广告业务代理经营合同书》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，合同双方当事人均应按合同约定履行。福州中传公司在合同履行中存在履行不能情形，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同。”的规定，福州中传公司经与漳浦广电局协商，双方同意解除《广播电视广告业务代理经营合同书》，并签订《协议书》，系双方当事人自己民事权利的处分，且不违反法律制规定，应为有效，双方均应恪守履行。根据该《协议书》约定，福州中传公司应于《广播电视广告业务代理经营合同书》终止之日起五个月内即2016年2月27日前向漳浦广电局补交广告代理款及其它分成共计751877元，逾期按月利率2%计付利息。付款期限届满后，福州中传公司未能按约付款，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”规定，漳浦广电局有权要求福州中传公司继续履行付款义务，并按约定月利率2%支付逾期利息。《协议书》还约定，若福州中传公司未依约付款，漳浦广电局提起诉讼的，福州中传公司应支付漳浦广电局支出的律师费，该约定与上述逾期利息均属对逾期付款的违约责任的约定，即《协议书》存在两种承担违约责任的方式，经释明，漳浦广电局选择要求福州中传公司按月利率2%承担违约责任，自愿放弃该律师代理费的诉讼请求，系其对自己民事权利所作出的处分，且不损害他人的利益，予以许可。福州中传公司辩称的漳浦广电局主张751877元未经双方共同确认，因《协议书》约定自双方盖章后生效，现《协议书》上已经加盖福州中传公司公章，同时在骑缝处也加盖公章，可推定为其对该金额无异议，该辩解意见与事实不符，不予采纳；辩称应扣除公益广告制作费30000元，与《协议书》第五条“甲方在乙方该协议履行后，一次性付给乙方在承包期间所有的公益广告制作费三万元”一致，漳浦广电局也同意扣除，对此予以采纳。辩称已付的324000元违约金过高，同时主张2%的逾期利息于法无据，因保证金324000元系对《广播电视广告业务代理经营合同书》违约责任承担的约定，逾期付款月利率2%是对《协议书》违约责任承担的约定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）〉》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”规定，该保证金324000元不违反法律规定，且福州中传公司在《协议书》中也确认处分，保证金与逾期利率二者并不冲突，该辩解意见不予采纳。综上所述，漳浦广电局请求判令福州中传公司返还所欠的广告代理款及分成款计751877元，支付自2016年2月27日起至还清全部款项之日止按月利率2%计算的利息，基于本院上述分析意见，有事实根据及法律依据，予以支持；请求判令福州中传公司支付本案律师代理费20000元，基于上述分析意见，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百零九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、福州中行传媒有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还漳浦县广播电视事业局广告代理款及分成款计751877元，并支付自2016年2月27日起至还清款项之日止按月利率2%计算的逾期利息（可扣除广告制作费30000元）；二、驳回漳浦县广播电视事业局的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13642元，适用简易程序审理减半收取计6812元，由漳浦县广播电视事业局负担105元，福州中行传媒有限公司负担6707元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审 判 员 许合兴二〇一八年五月三十日法官助理 许惠琳书 记 员 许婷婷