.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市青山区人民法院民事判决书（2018）内0204民初1176号原告：孙刚，男，1972年4月27日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：简玲，内蒙古鹿城律师事务所律师。被告：包头市大柱子食品有限责任公司。法定代表人：王国峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：任淼，女，该公司职工。原告孙刚与被告包头市大柱子食品有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告孙刚及其委托诉讼代理人简玲，被告包头市大柱子食品有限责任公司的委托诉讼代理人任淼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙刚向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告未签劳动合同经济补偿金66000元；2、判决被告支付违法解除劳动合同经济补偿金8866元；3、判决被告支付原告2016年5月9日至2017年12月23日期间法定节假日及双休日劳动报酬80173元；4、判决被告支付原告2017年9月无故扣除工资750元；5、判决被告支付原告实销提成275886元；6、判决被告支付原告差额工资38000元；7、判决被告支付原告2016年5月9日至2017年12月23日延长工作时间报酬7875元。以上共计477550元；8、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2016年5月9日入职被告处，任市场部负责人。工作至2017年12月23日，被告未与原告签订书面劳动合同，也没有给缴纳社会保险，并且于2017年12月23日，在未提前通知原告，也未支付原告经济补偿金的情况下，与原告解除劳动合同关系，原告入职时，被告与原告商定月薪6000元，另加每月实销数6‰提成，实际被告每月支付原告月薪4000元且未支付实销提成，原告多次找被告协商，被告一直避而不谈。2017年9月22日，原告向被告请假，办理母亲丧事，被无故扣除600元。原告曾以上述事实向青山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁院驳回了原告部分仲裁请求，为维护原告的合法权益，故原告诉至法院。被告包头市大柱子食品有限责任公司辩称，1、关于“双倍工资”，被告认为原告要求被告支付“双倍工资”请求已过诉讼时效，“双倍工资”属于惩罚性赔偿金，其目的重在惩罚，其不属于工资范畴，应当严格适用一年的诉讼时效。2、关于原告要求支付违法解除劳动合同的经济补偿金问题，被告不存在违法解除劳动合同的情况，原告从始至终并未要求解除劳动合同，原告在双方没有解除劳动合同的前提下，违反被告的规章制度无故旷工数日，被告根据规定已经于2018年2月12日在包头日报上做出对其予以辞退的公告，故原告的该项诉请不应当得到支持。3、关于法定节假日及双休日报酬的请求，原告请求中的法定节假日及双休日的计算结果存在天数错误及重复计算的情况；根据考勤记录表的统计，原告在被告处工作时，法定节假日加班4天（2016国庆节2天，中秋节1天，2017年端午节1天）；节假日加班58天（2016年19天，2017年39天），而非原告诉讼请求中所述的天数；根据其月均工资4361元，日工资200元的情况，法定节假日应给其补4*200*3=2400元（核减已经支付过其一倍800元）应再给其补1600元；节假日应给其补58*200*2=23200元（核减已经支付过其一倍11600元）应再支付11600元；两项共计13200元。而非其请求中的80173元。4、关于扣工资事宜，被告并未无故扣其工资，被告在得知原告母亲过世时，第一时间启动单位的爱心基金慰问原告及其家属，至于当月扣其工资是由于被告不按照规定向单位办理请假手续，被告按照缺勤处理的，但所扣工资并非750元，实际扣款金额为417元。5、关于差额工资及千分之六提成，根据双方约定原告的工资待遇就是每月4000元（工资构成为：基本工资2500元加技能工资1000元加全勤100元加电话费补助200元加交通补助200元），根本就没有提成一说，双方也是一直按照该约定履行。2017年始，公司为了调动市场部员工的积极性制定了市场部工资结构即增加了绩效工资（奖励），原告孙刚的工资构成也增加了该项考核，被告按照考核结果如数将绩效工资（奖励）在工资中发放，不存在差额工资一说。6、关于延时工资报酬的请求，从原告的考勤记录情况看，在其诉请中的期间内根本不存在其所说154天延长工作时间的情况，至于其在此期间帮忙送货的情况，被告已经按照约定给其补休，不存在再支付延时工资的情况。综上，原告的诉讼请求与事实不符，部分诉请没有法律依据，驳回其不符合规定部分的诉讼请求。原告针对诉讼请求提供以下证据：1、工资证明一份，用于证明原被告之间存在劳动关系；被告于2016年7月即原告入职被告公司两个月左右出具的，原告月工资为6000元，每月按照实际销售总额的6‰提成。2、原告的银行流水一份，用于证明被告每月支付给原告的工资均在4000至5000元左右，并非按照约定的标准即每月6000元足额支付。3、原告与被告办公室主任王俊材料交接明细及微信截图，用于证明原告于2017年12月23日被无故开除，并被被告公司董事长踢出被告公司的工作群，原告将其负责区域内门店的设备与被告主管进行交接，被告无故解除与原告的劳动关系，应向原告支付经济补偿金，原告在被告处工作一年零七个月，经济补偿金应为两个月的工资。4、被告门店销售任务完成情况表（包括原告自制一张），用于证明自2016年7月（即公司约定按照每月实际销售总额的6‰提成）起，至被告无故被辞退，被告公司的实际销售总额为45851037元，按照约定，原告的提成应为45851037*6‰=275886元。5、聘用合同书复印件、微信截图及应休假明细单（自制），用于证明合同第四条第四款的约定，可以看出原告及市场部的所有人每月均只有两天的休息时间；原告2017年11月、12月向其领导汇报的公休日、证明每月只有两天休息日（11月：19日，11.27上午、11.28上午；12月：10、11日各一天）；原告在被告处工作了593天，84周5天，除每月休息了两天外，还有127天休息日、16天法定节假日在上班，被告应支付相应的加班工资，其中休息日应按照正常工资的200%支付，节假日应按照正常工作的300%支付（被告应支付休息日的工资为：6000/22*123*200%=67083元，法定节假日的工资为：6000/22*16*300%=13090元，合计80173元）。6、微信截图及货运周转单复印件，用于证明2017年5月6日至12月23日共计154天，原告应被告领导要求提前一小时上班，帮生产车间进行分货、配货，进行出车，被告应当按照正常工资的150%支付该一小时的加班工资，即被告应当支付原告加班工资为6000/22/8*154*150%=7875元。7、微信截图，用于证明2017年9月22日原告母亲去世，故向被告公司领导请假，但仍被克扣了工资。8、市场部工资结构一份，用于证明市场部主管人员工资结构构成，而本案原告系市场部经理，并未约定基础工资，电话费、补餐等，原告的工资应当以工资证明予以确认。9、微信打印件截图4张，用于证明原告于2017年12月23日被被告法定代表人王国峰移除工作群“卓越成长”；于2017年12月24日被被告工作人员移除相应工作群“昆区团队”、“东河区域”、“重要通知群”，证明原告已于2017年12月23日被被告解聘。10、相片打印件一份，用于证明在2017年中秋、国庆期间，原告也在加班。被告对原告提供的证据发表如下质证意见：1、不认可，原被告之间确实存在劳动关系，因被告公司从未为任何职工出具过类似工资证明；该书写格式不是为个人出具的；该公章模糊，缺乏小号；该证据是先盖章后书写的；该证据来源有疑问，存有重大瑕疵。2、真实性认可，证明目的不认可，根据该证据显示的工资流水，可证明被告为原告发放的工资为每月4361元。3、不认可，该证据上显示的时间2017年5月23日与原告的证明目的时间不一致，并非与被告解除劳动关系后交接的时间；即使该微信截图是真实的，从微信群里被移除并不能证明原告被辞退的事实。4、不认可，该证据上没有被告公司的印章；证据显示的数据不能证明是被告公司的实际销售额。5、不认可聘用合同，该证据是复印件且没有被告公司的印章；微信截图的真实性认可，证明目的不认可，该证据内容不能证明只休息了两天；该证据无法显示原告所述的休假时间及法定节假仍在上班的证明目的；休假明细单不认可，因是自制，没有公司的盖章或确认。6、与第三组证据中重复的微信截图不予认可，其余微信截图真实性认可，证明目的不认可，货运周转单不认可，该组证据无法显示原告每天加班一小时154天，其主张的加班工资不应得到支持。7、微信截图真实性认可，证明目的不认可，实际只扣了原告工资417元，并非原告所述的第七项诉讼请求的750元。8、不认可，该证据无法确认是否是原件，即使该证据是真实的，因市场部经理只有一人即本案的原告，可以显示绩效工资已经进行明确约定，与原告提供的第一组证据相矛盾。9、群名为“重要通知群”的截图真实性认可，证明目的不认可，被移除群不能证明被解聘。其他群的截图不认可，无法证实与被告有关，且我单位的工作人员在离职时均有正规的离职手续。10、不认可，该证据是复印件，无法核实真实性。被告提供如下证据：1、工资表一份，用于证明原告的工资情况，证明原告的月均工资为4361元而非原告所述的6000元；证明原告的日工资为200元。2、市场部工资结构表，用于证明原告所在的市场部工资构成情况，结合证据一充分证明原告的工资是严格按照公司规定制定，并没有原告所述的少给其支付工资及6‰提成的情况。3、被告单位网银流水，证明被告支付原告工资情况，证明被告不存在拖欠原告工资的情况；结合证据一进一步证明原告的月工资为4361元非其所述的6000元。4、考勤记录表，用于证明原告工作期间的出勤情况，证明原告法定节假日加班4天（2016国庆节2天，中秋节1天，2017年端午节1天）；节假日加班58天（2016年19天，2017年39天），而非原告诉讼请求中所述的天数；证明不存在原告所述7点钟到单位加班154天的情况。5、微信截图，用于证明原告帮忙送货期间被告答应给其补休4天，已经补休完毕，这从考勤记录表中也能够体现出来，并且原告自己在微信中已经标注清楚。6、部分主管给被告处的情况反映，用于证明由于部分主管对原告的工作不满向被告反映，被告在年底找原告谈话，要求其拿出2018年的具体计划，原告不满无故不来上班，并非其所述的董事长无故让其走人。7、爱心基金申请及审批情况说明，用于证明被告在得知原告母亲过世时，启动单位的爱心基金慰问原告及其家属，至于当月扣其工资是由于原告不按照规定向单位办理请假手续，被告按照缺勤处理的，但所扣工资并非原告所述的600元，实际扣款金额为417元，这在工资表明细中有具体体现。8、规章制度及辞退通知，用于证明结合考勤记录及被告方规章制度，证明原告在2017年12月23日开始无故旷工，违反被告方的规章制度，被告方于2018年2月12日在包头日报登出辞退公告已经将原告予以辞退，不存在经济补偿的问题。9、劳动仲裁裁决书一份，用于证明仲裁裁决书作出之前，原被告之间的劳动关系并没有解除，但原告无故从2017年12月23日起一直没有到单位上班，直至2018年2月12日被告在包头日报上登报解除与原告之间的劳动关系。10、被告市场部的离职人员清理单4份，用于证明被告公司人员在离职时均是办理书面的离职手续，原告在2017年12月23日离开单位后，并没有办理离职手续，被告在2018年2月12日办理登报，故原告离职的时间是2018年2月12日。原告对被告提供的证据发表如下质证意见：1、不认可，是被告单方出具，从该证据上可显示市场部工作人员七人，但均没有该七人的签字；因原告在被告处也负责核算工资，该工资核算有过部分修改；即使被告提供的工资表是真实的，只能反映向原告发放工资的实际数额，但不能反映应发工资的数额；根据原告提供的第一组证据，原告每月工资应为6000元，被告提供的工资表中反映发给原告工资为4000元左右，反映出被告没有足额向原告发放工资，仍有欠缺。2、不认可，该证据是经过更改之后，原告现在有经被告董事长签字出具的证据。3、真实性认可，证明目的不认可，只能反映向原告发放工资的实际数额，但不能反映应发工资的数额。4、不认可，该证据记载不实，与实际上班、请假、加班等时间不符，应当以原告提供的时间为准。根据原告提供的第六组证据，能够看出原告在2017年5月7日、11日、12日、19日，6月21日均去公司上班，但被告的考勤表中没有记载，足以证明被告的记载不实。5、真实性认可，证明目的不认可，但只能补休一天，不能证明被告所述的应补休4天。6、不认可，该证据是被告单位的工作人员出具的，与被告公司有利害关系，不能证明被告所述的证明目的。7、不认可，该证据与本案无关。8、真实性认可，证明目的不认可，原告已经于2017年12月23日被被告口头辞退，并与被告的主任进行工作交接，且原告被被告踢出群聊，上述行为均可证明原告已经被被告辞退，被告之所以在包头日报登报，是被告为了规避向原告支付经济补偿金而进行的补救措施。9、真实性认可，证明目的不认可，原告于2017年12月23日已经被被告辞退。10、真实性认可，证明目的不认可，离职人员与被辞退是不一样的，离职人员应当办理相应的手续，但是原告是被辞退的，而非离职人员。根据原被告的陈述，经审查本案证据的客观真实性、关联性、合法性，对原告提供的银行流水及除第三组证据中微信截图外的其他微信截图打印件，本院确认其真实性；对原告提供的工资证明，因原告无法说明该证据来源且无其他证据佐证，本院不予采信。对被告提供的工资表，原告在申请仲裁时的质证意见与本案庭审时的质证相悖，本院对该证据的真实性予以确认；对被告提供的市场部工资机构表、网银流水、考勤记录表、微信截图打印件、爱心基金及审批情况说明、规章制度及辞退通知、仲裁裁决书，本院确认其真实性。综上，本院认定事实如下：原告孙刚于2016年5月9日入职被告包头市大柱子食品有限责任公司，月薪4000元，2016年日平均工资184元。2017年1月1日起，被告市场部工资结构为基本工资+绩效工资（奖励），被告已足额支付原告工资，2017年月平均工资4966元，日平均工资228元。2016年5月9日—2017年12月23日期间，原告法定节假日加班4天（2016年3天、2017年1天）、双休日加班58天（2016年19天、2017年39天）。2017年9月被告缺勤扣款原告417元。原被告双方一直未签订劳动合同，原告于2017年12月27日申请劳动仲裁，青山区劳动人事争议仲裁院于2018年2月5日作出仲裁裁决，裁决：被告支付原告2016年5月9日—2017年12月23日期间法定节假日及双休日劳动报酬22781元，被告支付原告丧假工资417元。本院认为，原告孙刚于2016年5月9日入职被告包头市大柱子食品有限责任公司，双方一直未签订劳动合同，原告于2017年12月27日申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”之规定，原告主张2016年6月9日至2016年12月26日期间的二倍工资，已过仲裁时效，本院不予支持，但被告应当向原告支付未过仲裁时效期间即2016年12月27日至2017年5月8日期间的二倍工资，核减已支付的一倍工资23456元，还应支付23456元。原告向本院提供的证据不能支持其2016年5月9日—2017年12月23日期间法定节假日加班16天、双休日加班123天及延长工作时间154天的主张，被告认可原告法定节假日加班4天（2016年3天、2017年1天），双休日加班58天（2016年19天、2017年39天），根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的依据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，原告请求被告支付延长工作时间的报酬7875元，本院不予支持；被告应支付原告2016年5月9日—2017年12月23日期间法定节假日劳动报酬2340元，核减已支付的780元，还应支付1560元，被告应支付原告2016年5月9日—2017年12月23日期间双休日劳动报酬24776元，共计26336元。原告因母亲去世于2017年9月22日向被告请假，根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条“劳动者在法定休假日和婚丧期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应依法支付工资。”之规定，被告应支付原告丧假工资417元。原告提供的证据不足以证明被告违法解除与原告的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”之规定，原告请求被告支付违法解除劳动经济补偿金的主张，本院不予支持。原告向本院提供的工资证明，因其无法说明该证据来源，亦无其他证据证明其月工资为6000元+6‰提成且被告已足额支付原告工资，故原告请求被告支付实销提成275886元、差额工资3800元，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、被告包头市大柱子食品有限责任公司支付原告孙刚工资23456元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告包头市大柱子食品有限责任公司支付原告孙刚2016年5月9日—2017年12月23日期间法定节假日及双休日劳动报酬26336元，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告包头市大柱子食品有限责任公司支付原告孙刚丧假工资417元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告孙刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告包头市大柱子食品有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。                  审 判 员赵    亮   二〇一八年五月十一日 书 记 员祁     鑫 附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十一条 劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条 发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。  前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。  因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。  劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条 劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。