新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)新01民终1312号上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市保安服务公司。住所地：乌鲁木齐经济技术开发区兴城街**号。法定代表人：夏锡盛，乌鲁木齐市保安服务公司总经理。委托诉讼代理人：武军，新疆元正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫某某，男，1969年8月5日出生，汉族，乌鲁木齐市保安服务公司天山区劳务派遣中心员工，住乌鲁木齐市沙依巴克区。上诉人乌鲁木齐市保安服务公司（下称保安公司）因与被上诉人闫某某劳动合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初2141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月24日公开开庭进行了审理。上诉人保安公司的委托诉讼代理人武军、被上诉人闫某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保安公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回闫某某的诉讼请求。事实与理由：我公司于2015年8月1日与闫某某签订书面劳动合同，一审法院认定闫某某与我公司自1994年12月19日建立劳动关系没有依据。闫某某系主动申请调离工作岗位，双方签订了解除劳动合同证明书，并由闫某某在调离审批表上签字确认，不存在我公司主动要求与闫某某解除劳动关系，故我公司不应当支付经济补偿金。闫某某答辩称，保安公司各分公司因业务受市场冲击，需要大量裁员，保安公司欺骗我在解除或终止劳动合同关系证明书上签名，迫使我离开了单位，保安公司称我提出辞职没有事实依据，其应当支付我解除劳动关系经济补偿金。闫某某向一审法院起诉请求：1.判令保安公司支付解除劳动合同经济补偿金113400元；2.判令保安公司支付违法解除劳动合同赔偿金113400元；3.本案诉讼费由保安公司承担。一审法院认定事实：1994年12月19日，闫某某被保安公司录用为劳动合同制工人，被分配到保安公司乌鲁木齐县分公司（后变更名称为乌鲁木齐市保安服务公司亚心保安科技服务分公司）工作。2008年8月，闫某某被调整到保安公司达坂城区分公司工作。2015年4月27日，保安公司作出聘任决定，聘任闫某某为达坂城区分公司经理。2015年8月1日，保安公司与闫某某签订了无固定期限劳动合同书，约定：劳动合同履行地为达坂城区，闫某某在保安岗位从事保安工作，每月工资为3500元。2016年3月16日，保安公司给闫某某出具了解除或终止劳动合同（关系）证明书，按《劳动合同法》第三十六条规定，解除与闫某某的劳动合同（关系），闫某某于当日签收了该解除或终止劳动合同（关系）证明书。同月18日，闫某某在员工调离审批表上的调离原因一栏中填写“工作需要”。后闫某某到了乌鲁木齐市公安局达坂城区分局巡逻防控大队（下称市公安局达坂城区分局巡控大队）上班。同年4月1日，闫某某与乌鲁木齐市保安服务公司天山区劳务派遣中心（下称保安公司天山区劳务派遣中心）建立了劳动关系，但其仍在市公安局达坂城区分局巡控大队上班。市公安局达坂城区分局巡控大队与保安公司天山区劳务派遣中心签有代发工资协议，由保安公司天山区劳务派遣中心为市公安局达坂城区分局巡控大队所使用的协勤人员提供代发工资、代缴社保、签订劳动合同管理服务，服务期限自2016年2月1日起至2017年1月31日止。2016年9月30日，闫某某向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求保安公司支付其经济补偿金113400元，支付其经济赔偿金113400元。该仲裁委于2016年11月13日作出乌经（头）劳人仲字(2016)第776号仲裁裁决书，裁决：驳回闫某某的各项申诉请求。闫某某对该仲裁裁决不服，遂在起诉期限内向一审法院提起诉讼。另查明，2015年3月16日，保安公司2015年公司党委会第一次会议纪要，其中载明：“九、公司内部全面实行服务标准、社保缴纳与财务核算的统一。钢城、油城和达坂城分公司今年6月30日前正式并入乌鲁木齐市保安服务公司，取消其开展各项业务的主体资格，变更为市保安服务公司”。另查，保安公司为闫某某发放了2015年8月工资4300元，9月工资4000元，10月工资4270元，11月工资4200元，12月工资4100月，2016年1月工资4000月，2月工资4200元，3月工资3700元，以上8个月的平均工资为4096.25元。对于闫某某2015年8月之前的工资发放情况，保安公司和闫某某均表示无法向法庭提供。市公安局达坂城区分局巡控大队为闫某某发放了2016年3月工资3500元。一审法院认为，本案中，保安公司、闫某某之间的劳动关系，应当受到相关劳动法律法规的调整和保护。本案的争议焦点是：保安公司、闫某某之间何时建立劳动关系以及闫某某要求保安公司支付解除劳动合同经济补偿金及违法解除劳动合同赔偿金有无事实及法律依据。一、关于保安公司、闫某某之间何时建立劳动关系。闫某某称其于1989年6月进入保安公司工作，并向法庭提交了招收劳动合同制工人登记表及录用劳动合同制工人通知书，以证明其进入保安公司工作的时间。对此，保安公司有异议，提出因该两份证据系复印件，其不予认可，其是2015年8月1日才与闫某某签订劳动合同，双方才建立劳动关系，在此之前闫某某在其分公司工作，不在其单位工作，与其没有劳动关系。一审法院认为，因闫某某提供的招收劳动合同制工人登记表系复印件，且该证据上没有保安公司的印章，故对该证据及闫某某所称于1989年6月进入保安公司工作均不予采信；关于闫某某提交的录用劳动合同制工人通知书，该证据虽系复印件，但该证据上盖有保安公司政工劳资部的印章，保安公司作为闫某某的原用人单位，在与闫某某解除劳动合同后，不清楚闫某某的档案是否移交给新的用人单位，称不知道闫某某的档案在哪，公司没有闫某某的档案，这与事实不符，亦不符合常理，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利的后果”，一审法院认为，保安公司掌握管理闫某某的档案，其应当向法庭提供而不提供，应承担不利的后果，故对闫某某提供的该证据予以采信，认定闫某某于1994年12月19日被保安公司录用为劳动合同制工人；被告录用原告后，将原告分配至其乌鲁木齐县分公司工作，后又将闫某某调整至其达坂城区分公司工作，后又聘任闫某某为达坂城区分公司经理，后又与闫某某签订了无固定期限劳动合同，以上事实均表明，保安公司作为用人单位在对闫某某行使管理权，也说明了闫某某、保安公司双方间的劳动关系是连续的，故认定闫某某、保安公司双方于1994年12月19日起建立了劳动关系。二、关于闫某某要求保安公司支付解除劳动合同经济补偿金113400元的请求。闫某某称，因保安公司大量裁员，保安公司欺骗其在解除或终止劳动合同关系证明书上签名，迫使其离开单位，未给其支付经济补偿金。对此保安公司有异议，提出其不存在对闫某某裁员及欺骗闫某某签名迫使闫某某离开单位的情况，闫某某系主动申请调离工作岗位，双方协商一致解除劳动关系，且闫某某在调离审批表上签字确认，不存在其主动要求与闫某某解除劳动关系，故不应当支付经济补偿金。一审法院认为，因闫某某没有证据证明保安公司有裁员及欺骗其签名迫使其离开单位的情形，故对闫某某该诉称不予采信；而关于保安公司辩称，闫某某系主动申请调离工作岗位，且闫某某在调离审批表上签字确认，故不应当支付经济补偿金，对此一审法院认为，闫某某在员工调离审批表上的调离原因一栏中填写“工作需要”，这只能说明闫某某因工作需要调离，而不能证明闫某某系因个人原因辞职或离职，故对保安公司该辩称亦不予采信；保安公司作为用人单位对闫某某负有管理责任，保安公司主张因闫某某原因导致劳动合同的解除，不应支付经济补偿金，对此保安公司应负有相应的举证责任，因保安公司不能证明因闫某某原因导致劳动合同的解除，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定，保安公司应当向闫某某支付解除劳动合同经济补偿金。关于经济补偿金的数额。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿金年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的，按照当时有关规定执行”，劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年标准发给经济补偿金”。据此，闫某某自1994年12月19日起与保安公司建立劳动关系，至2016年3月16日双方解除劳动合同，期间跨越了《劳动合同法》施行前后，故闫某某的经济补偿金应分为两个阶段来计算：2008年1月1日《劳动合同法》施行前，按劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定计算，从1994年12月19日至2007年12月31日，闫某某工作年限为13年，故保安公司应当支付闫某某相当于12个月工资的经济补偿金；2008年1月1日《劳动合同法》施行后，按《劳动合同法》第四十七条第一款规定计算，从2008年1月1日至2016年3月16日，闫某某工作年限为8年零3个月，故保安公司应当支付闫某某8.5个月工资的经济补偿金，以上保安公司共计应当向闫某某支付20.5个月工资的经济补偿金；关于闫某某的月工资，因闫某某、保安公司双方均不能向法庭提供闫某某解除劳动合同前12个月的平均工资情况，故一审法院按闫某某解除劳动合同前8个月的平均工资4096.25元，计算闫某某的经济补偿金为83973.13元(4096.25元×20.5个月)，保安公司应当向闫某某支付。闫某某按工作年限27年，月工资4200元计算经济补偿金，没有依据，对此不予支持。三、关于闫某某要求保安公司支付违法解除劳动合同赔偿金113400元的请求。闫某某称，保安公司违法解除劳动合同，没有支付经济补偿金，故保安公司应当再支付一倍的经济补偿金作为赔偿金。对此保安公司有异议，提出其不存在违法解除劳动合同，双方是在闫某某主动提出调离工作岗位的情况下，协商一致解除劳动合同的，故不应当支付赔偿金。一审法院认为，因闫某某没有证据证明保安公司违法解除劳动合同，且在保安公司出具的解除或终止劳动合同（关系）证明书中写明，按《劳动合同法》第三十六条规定，解除与闫某某的劳动合同（关系），故闫某某要求保安公司支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实及法律依据，对其该诉讼请求不予支持。一审法院判决：一、乌鲁木齐市保安服务公司支付闫某某解除劳动合同经济补偿金83973.13元(4096.25元×20.5个月)；二、驳回闫某某的其他诉讼请求。二审期间，双方未提交新证据。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。本院认为：本案争议焦点：1、闫某某的入职时间。《中华人民共和国劳动合法》第七条规定：“用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”根据上述规定，用人单位应当建立职工名册，并应当通过职工名册记录包括劳动者的入职时间、工作职位等内容。另外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因此，用人单位应对劳动者的入职时间负举证责任。本案中，保安公司与闫某某关于闫某某的入职时间存在分歧，保安公司虽依据其公司提交的劳动合同主张闫某某的入职时间为2015年8月1日，但其公司的该项主张与2015年4月27日其公司对闫某某所作的聘任决定相矛盾，且因劳动关系的建立系自用工之日起，因此劳动合同的签订时间亦不能充分说明该时间即为劳动者的实际入职时间，结合闫某某提交的录用劳动合同制工人通知书有保安公司政工劳资部的印章，该通知书虽为复印件，但保安公司作为用人单位，负有掌握管理闫某某档案的职责，其未向本院提交档案原件，应承担举证不能的法律后果。故本院认定闫某某入职时间为录用劳动合同制工人通知书载明时间即1994年12月19日。2、保安公司应否支付闫某某解除劳动关系经济补偿金。劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满1年发给相当于1个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。工作时间不满1年的按1年的标准发给经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除合同。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，保安公司与闫某某对劳动合同的解除情形各执一词，对此应由保安公司承担举证责任，证明因闫某某原因导致劳动合同的解除。对此，保安公司提交了由闫某某签字的调离审批表，但该审批表上调离原因一栏中载明系工作需要，并不证明因闫某某个人原因，且保安公司给闫某某出具的解除或终止劳动合同（关系）证明书中载明双方按《劳动合同法》第三十六规定解除劳动合同，依据上述法律规定，保安公司应当支付闫某某解除劳动关系经济补偿金83973.13元即〔2008年1月1日前的工作年限（不超过12个月）＋2008年1月1日后的工作年限〕×劳动者解除劳动合同之前12个月的月平均工资＝（12个月＋8.5个月）×4096.25元／月＝83973.13元。综上，保安公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人乌鲁木齐市保安服务公司负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 胡 颖审判员 韩 璟二〇一八年五月七日书记员 瞿佩茹