江苏省南京市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏01民初2611号 原告：无锡新苏纺国际贸易有限公司,住所地在江苏省无锡市建筑西路586号9层。 诉讼代表人：陈亚红，该公司破产管理人负责人。 委托诉讼代理人：许贵兵，江苏东恒（江北新区）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李茜，江苏东恒（江北新区）律师事务所律师。 被告：江苏万荣国际贸易有限公司,住所地在江苏省南京市秦淮区汉中路89号33层D2、D3。 法定代表人：陈慧敏，该公司执行董事兼总经理。 被告：陈慧敏,女,1953年9月21日出生,汉族,住江苏省南京市鼓楼区。 原告无锡新苏纺国际贸易有限公司（以下简称新苏纺公司）与被告江苏万荣国际贸易有限公司（以下简称万荣公司）、陈慧敏进出口代理合同纠纷一案，本院于2017年11月8日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月4日公开开庭进行了审理，原告新苏纺公司的委托诉讼代理人金澎宇到庭参加诉讼。2018年3月30日，原告新苏纺公司委托李茜，撤销对金澎宇的委托，对其此前的代理行为予以认可。2018年5月2日，本院第二次公开开庭进行了审理，原告新苏纺公司的委托诉讼代理人许贵兵到庭参加诉讼，被告永丰和公司、陈慧敏经本院传票传唤，无正当理由两次均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告新苏纺公司向本院提出诉讼请求：1.万荣公司、陈慧敏连带支付货款3897099.68元。2.万荣公司、陈慧敏连带承担逾期利息至支付完毕之日止（以3897099.68元为基数，按1%的月利率从2014年12月3日起暂计算至2017年9月28日为1338004.22元）。3.万荣公司、陈慧敏共同承担本案诉讼费。事实和理由：2014年8月27日，新苏纺公司与万荣公司签订《委托代理进口合同》一份，合同编号为D01BB140492，双方合同约定：万荣公司委托新苏纺公司代为进口二甘醇479.525吨，合同价款为618587.25美元。同日，新苏纺公司、万荣公司、陈慧敏共同签订《协议书》一份，该《协议书》约定：新苏纺公司同意先交付货物，万荣公司欠合同款3897099.68元，陈慧敏对上述债务提供连带责任担保。现新苏纺公司已按约交付全部货物，并在保证期间届满前向万荣公司、陈慧敏发函催收欠款，但万荣公司、陈慧敏至今未支付欠款。 被告万荣公司未到庭，亦未发表答辩意见。 被告陈慧敏辩称，陈慧敏是万荣公司的法定代表人，该公司是由他人借用了陈慧敏的身份证进行注册，陈慧敏在该公司无任职，也未参与公司经营。 新苏纺公司为证明其主张，向本院提供了八组证据：第一组：1.《委托代理进口合同》复印件（有原件）。证明新苏纺公司与万荣公司系委托代理关系，约定由新苏纺公司代万荣公司进口货物，在合同中对货物的数量、价款等内容进行了约定。2.《协议书》复印件（有原件）。证明新苏纺公司与两被告之间就委托代理合同项下所欠货款形成债权债务关系，并由两被告承担连带还款责任。3.中国银行国内支付业务收款回单（打印件）。证明万荣公司按照合同约定如期向新苏纺公司支付了相应的履约保证金。 第二组：1.外购合同复印件（有原件）。证明新苏纺公司依约向万荣公司指定外商进口相应的货物。2.外商仓储合同复印件。证明万荣公司指定的外商签订仓储协议，依照《委托代理进口合同》约定货物进行供货。3.商业发票复印件，外购合同已完成付款，外商出具货物相对应的发票。4.提货单复印件。证明外购货物已交由承运人接收，外购方完成货物的交付。 第三组：货物报关单复印件，证明合同项下货物已合法入镜。 第四组：1.信用证复印件，新苏纺公司依约向银行申请开立信用证，对外购货物进行付款。2.信用证押汇通知书、银行对外付款承兑通知书，证明信用证开立银行已完成合同项下货款的交付，且向新苏纺公司发出付款承兑通知书。 第五组：《发货通知》复印件（有原件），证明新苏纺公司依约购得合同项下货物后，向仓储单位发出指令，通知其向万荣公司转移货权。 第六组：万荣公司第三次工商变更登记材料（有原件），证明陈慧敏系万荣公司法定代表人，且以个人名义向新苏纺公司提供担保，应对债务承担连带责任。 第七组：《催告函》及送达邮寄材料（有原件），证明新苏纺公司在保证期间向两被告主张债权。 第八组：刑事裁定书，从中国裁判文书网下载，证明案涉交易未付清货款就实际进行了交付。 对新苏纺公司提交的《委托代理进口合同》《协议书》《发货通知》，陈慧敏认为上述证据中万荣公司公章及“陈慧敏”个人印鉴并非其本人加盖，其并不知情。本院认定，陈慧敏作为万荣公司的法定代表人，并无证据证明系他人借用其名义注册公司，其与万荣公司既无关联，也未参与公司的经营管理；亦未提供证据否定前述印章的真实性，应由陈慧敏承担举证不能的法律后果，故对前述证据予以确认。对《催款函》及投递记录，陈慧敏认为未收到该《催款函》。本院认定，快递面单明确记载系催款函件，投递记录显示邮件已由陈慧敏家人签收，陈慧敏认可该邮件邮寄地址正确，而陈慧敏并无证据证明未成功投邮或签收不实的事实，故对该组证据亦予以确认。 对新苏纺公司提交的其他证据，陈慧敏及万荣公司均未发表质证意见。本院认定：两被告放弃举证、质证的权利。对新苏纺公司提供了证据原件经核对无误的证据予以确认；对于中国银行业务收款回单，虽无原件以供核对，但新苏纺公司提交该证据拟证明万荣公司向新苏纺公司支付了履约保证金，属于新苏纺公司承认于己不利的事实，故依法可予确认；对于信用证、向外商购货的提货单，虽无原件以供核对，但证据所反映货物系从外商处合法进口而来的事实，与前述本院已认定证据所证明的事实可以相互印证，故可予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月27日，新苏纺公司与万荣公司签订《委托代理进口合同》一份，合同编号为D01BB140492，约定：万荣公司委托新苏纺公司代为进口二甘醇479.525MT，单价USD1290/MT，总价USD618587.25。万荣公司应于2014年9月3日前将合同金额的5%（19.4万元）付至新苏纺公司指定账户作为履约保证金，否则新苏纺公司有权拒绝开立信用证，由此引起的一切责任由万荣公司承担，万荣公司拒不支付履约保证金的，新苏纺公司有权解除合同。所有与代理进口有关的费用（如进口关税、增值税、监管费、运输、保险及银行费用等）均由万荣公司承担，新苏纺公司办理报关手续前，万荣公司需将进口关税、增值税等在货物到港前三天内付至新苏纺公司指定的银行账户，否则引起的海关罚款和码头延搁费等所有费用均由万荣公司承担。进口关税、增值税、码头费和报关费等新苏纺公司均按海关税单和外运公司发票与万荣公司结算，多退少补。货物由万荣公司自行到港口提货，亦可委托新苏纺公司代办运输，费用由万荣公司支付。货物到港后将存放于双方共同认可的仓库中，仓储协议由新苏纺公司直接与仓库签订，如仓库保管不当导致的货物灭失、污染等损失，万荣公司可自行或者委托新苏纺公司向仓库追讨损失。仓储费用由万荣公司直接支付给仓库，新苏纺公司不承担任何仓储费用。如因万荣公司延期或者拒绝缴纳仓储费引起的仓库扣货或者延迟发货，万荣公司负责与仓库沟通，新苏纺公司可帮助协调但对此不负责任。万荣公司应在新苏纺公司对外付汇前七天向新苏纺公司支付全部货款，否则新苏纺公司有权没收履约保证金并自行处理进口货物。对于万荣公司在本合同项下应向新苏纺公司承担的付款责任或其他义务，万荣公司愿以公司全部资产、陈慧敏愿以个人名义提供连带责任担保，担保责任包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和新苏纺公司实现债权的诉讼费、律师费等费用，担保期限为2年。本合同一式二份，经双方签字盖章后生效，传真件有效。 新苏纺公司、万荣公司、陈慧敏签订《协议书》一份，约定：新苏纺公司同意将进口的二甘醇（数量:479.525MT，金额:USD618587.25）在万荣公司付清货款前交付给万荣公司，付汇日：2014年12月3日，万荣公司应付新苏纺公司货款人民币3897099.68元（美元与人民币汇率暂以1:6.3计，实际付汇汇率以2014年12月3日银行水单结算），该款项3897099.68元作为万荣公司对新苏纺公司的欠款，欠款期限自2014年9月10日起至新苏纺公司对外付汇日2014年12月3日止；欠款期满，万荣公司应无条件归还新苏纺公司上述欠款本金；万荣公司违反欠款规定到期不归还上述欠款，则新苏纺公司除向万荣公司收取自欠款发生之日起1%的月利息外另收取每日万分之五的滞纳金；对于万荣公司在归还新苏纺公司的全部上述欠款前，万荣公司所欠新苏纺公司的上述款项，万荣公司愿以本公司资产、陈慧敏愿以个人名义提供连带责任担保。担保责任包括上述款项本金、利息、滞纳金以及新苏纺公司实现债权的诉讼费、律师费等。担保期间为2年；本协议一式二份，双方各执一份，经双方签字盖章后生效。 上述《委托代理进口合同》《协议书》均盖有永丰和公司印章，担保人处盖有陈慧敏的个人印鉴。 2014年8月27日，新苏纺公司（买方）与SUMMUSINTERNATIONALLIMITED（卖方）签订《销售合同》一份，合同号14SUMCN0690001Q,约定：1.商贸名称：DL-ETHYLENEGLYCOL;2.数量：479.525MTS;3.单价及价格条款：USD1290/吨；4.总值：USD618587.25;5.付款条件：信用证支付。买方于成交后通过银行在2014年9月5日以前开出以卖方为抬头不可撤销不可转让的、DO日后90天远期信用证，卖方在货物装船起运后凭本合同第11条装船单据所累单据在开证银行议付货款；6.信用证开立：买方须于2014年9月5日前通过中国银行、中国农业银行、中国建设银行、中国工商银行、中国交通银行以上任一家银行或经卖方确认同意接受的银行开出以卖方为受益人的不可撤销的信用证，相关信用证的内容须严格符合本合同，否则卖方有权取消本合同，同时买方需要支付卖方签订合同总金额的15%作为违约金。另外，2013年10月1日，SUMMUSINTERNATIONALLIMITED与张家港保税区长江国际港务有限公司（以下简称长江国际港务公司）签订《散装液体化工货物港口作业合同（外贸）》，合同有效期2013年10月1日至2014年9月30日，货物名称：乙二醇、二甘醇。 2014年9月3日，万荣公司向新苏纺公司转账19.4万元，付款人开户行中国银行南京建邺支行，付款人账号55×××11，收款人开户行中国银行无锡分行营业部，收款人账号54×××55。新苏纺公司对此款述称，该款系万荣公司根据合同约定支付给新苏纺公司的履约保证金。 2014年9月4日，新苏纺公司向江苏银行股份有限公司申请开立了信用证，信用证号码LC0201140000205，该信用证载明：申请人为新苏纺公司；受益人为SUMMUSINTERNATIONALLIMITED；币种金额为618587.25美元；品名乙二醇，数量479.525吨，总金额618587.25美元。 2014年9月4日，SUMMUSINTERNATIONALLIMITED开具提货单一份，载明：收货人为新苏纺公司，发票号码14CN0690001S152，合同号14SUMCN0690001Q，信用证号码LC0201140000205。仓库名称为长江国际港务公司，品名乙二醇，包装为散装，数量479.525公吨。 2014年9月5日，SUMMUSINTERNATIONALLIMITED向新苏纺公司开具发票一份，载明：发票号码14CN0690001S152，合同号14SUMCN0690001Q，信用证号码LC0201140000205，信用证开证银行江苏银行（南京），品名乙二醇，数量479.525公吨，单价1290美元/吨，总金额618587.25美元，贸易条款为EXW张家港保税区，包装为散装。 2014年9月9日，新苏纺公司在江苏银行股份有限公司《对外付款/承兑通知书》上盖印，该通知书载明：来单及索汇币种及金额USD618587.25，期限90天，到期日2014年12月3日，信用证/保函编号LC0201140000205，开证日期2014年9月4日，收款人名称SUMMUSINTERNATIONALLIMITED。 2014年9月10日，新苏纺公司签发《发货通知》一份，载明：发货编号为WJ14AB140026;仓储单位名称为长江国际港务公司；仓储单位地址在张家港；仓储单位联系人为顾明洋；合同号D01BB140492,货物名称二甘醇，数量479.525吨；放货备注：请将此货权转移至万荣公司。上家为SUMMUSINTERNATIONALLIMITED，岸罐数为479.525吨。仓储费自2014年9月12日起由万荣公司承担。 2014年12月3日，江苏银行股份有限公司向新苏纺公司发出《进口信用证押汇通知书》一份，载明：押汇金额USD618587.25，敬请通知，上述信用证项下单据已于今日叙做押汇付款，请于到期日来我行归还本金及利息。 2016年6月2日，新苏纺公司向万荣公司邮寄送达《催款函》：“你司委托我司从事代理进口业务过程中，共欠付我司款项合计人民币84529953.28元，欠款明细如下表所列。你司已就该欠款签署相应欠款协议书。望你司在接函后十日内付清该款项，否则我司将采取法律手段维护自身合法权益……”该《催款函》所附表格第7项为“协议书编号D01BB140492，欠款金额3897099.68元，货物名称二甘醇”。邮件投递记录显示“2016年6月3日，邮件已投递并签收，签收人：他人收”。 同日，新苏纺公司向陈慧敏邮寄送达《催款函》：“万荣公司委托我司从事代理进口业务过程中，共欠付我司款项合计人民币84529953.28元，欠款明细如下表所列。你作为该欠款的连带责任保证人，应承担清偿责任。望你在接函后十日内付清该款项，否则我司将采取法律手段维护自身合法权益……”该《催款函》所附表格第7项为“协议书编号D01BB140492，欠款金额3897099.68元，货物名称二甘醇”。邮件投递记录显示“2016年6月3日，邮件已投递并签收，签收人：他人收家人”。 另查明，万荣公司曾在2013年11月18日申请法定代表人变更登记，变更后法定代表人为陈慧敏，在公司变更登记申请书及法定代表人信息中均有陈慧敏签字。 审理中，本院到案涉货物仓储单位长江国际港务公司调取案涉货物仓储及转移情况。2018年3月23日，长江国际港务公司向本院出具《说明》一份，内容为：“2014年9月11日，我司收到新苏纺公司的放货传真件，单证主要信息如下：发货编号WJ14AB140026，新苏纺公司将其名下的479.525吨二甘醇货权转移给万荣公司，不可撤销。我司按新苏纺公司当时的备案放货要求进行核对，由约定的指定传真机发出，我司于2014年9月11日10:10收到相对应的放货邮件确认。我司按新苏纺公司的要求将对应的货权转让给万荣公司。” 审理中，新苏纺公司提交《情况说明》一份，载明：经查询，2014年12月3日的汇率中间价为：1美元兑人民币6.1376元。 本院归纳本案争议焦点为：1.万荣公司应否向新苏纺公司支付欠款本金3897099.68元及相应的利息；2.陈慧敏的责任如何认定。 本院认为，新苏纺公司、万荣公司、陈慧敏签订的《委托代理进口合同》《协议书》，均为各方当事人真实意思表示，合法有效，均应诚信履约。陈慧敏辩称万荣公司是由他人借用其身份证进行注册，其在该公司无任职，对公司的成立、实际经营、合同签订及欠款情况均不知情，不应承担保证责任，但对此陈慧敏并未提供证据予以证明，且其称将个人身份证借予他人注册万荣公司，但却不清楚所借何人，不符合常理。另外，根据万荣公司法定代表人变更登记显示，陈慧敏曾在公司变更登记申请书及法定代表人信息中签字，其陈述显与该事实相悖，故本院对陈慧敏的前述意见不予采纳。 关于第1个争议焦点，本院认为，案涉证据可以证明新苏纺公司履行了进口货物的义务，并已将货权转移给万荣公司。万荣公司未能按约付款，应承担相应的违约责任。关于尚欠货款金额，案涉《协议书》记载万荣公司应付新苏纺公司货款人民币3897099.68元，但同时还记载该金额是双方按美元与人民币汇率1:6.3计算的暂定价格，实际金额以2014年12月3日美元与人民币汇率进行计算。2014年12月3日美元与人民币汇率为1:6.1376，依此计算，万荣公司应付新苏纺公司货款3796641.11元（479.525吨×1290美元/吨×6.1376），本院对该金额予以确认，对新苏纺公司主张的其余款项，本院不予支持。案涉《协议书》约定，万荣公司应在2014年12月3日前付清货款，逾期新苏纺公司除向万荣公司收取自欠款发生之日起1%的月利息外另收取每日万分之五的滞纳金。现新苏纺公司仅主张万荣公司承担按月利率1%标准，自2014年12月3日起至实际给付之日止的逾期付款利息，于法有据，本院予以支持。 关于第2个争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，陈慧敏抗辩称并不清楚为万荣公司的债务承担担保责任一事，也并未在《委托代理进口合同》《协议书》中加盖个人印鉴，但均未提供证据证明，陈慧敏系万荣公司的法定代表人，为万荣公司的债务承担连带担保责任，亦符合常理，故虽然案涉《委托代理进口合同》《协议书》仅加盖有陈慧敏个人印鉴，并未由陈慧敏个人签字，但综合本案在案证据、陈慧敏的抗辩意见及未提供任何反驳证据证明的情况，可以认定陈慧敏在案涉《委托代理进口合同》《协议书》中作为担保人加盖印章系其真实意思表示，其愿意为万荣公司的债务承担连带保证责任，保证范围为全部货款、利息、滞纳金以及新苏纺公司实现债权的诉讼费、律师费等，故陈慧敏应对上述万荣公司的债务承担连带保证责任，其承担担保责任后，有权向万荣公司追偿。 综上所述，新苏纺公司的诉讼请求部分有事实和法律根据，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、江苏万荣国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向无锡新苏纺国际贸易有限公司支付欠款本金3796641.10元及利息（以3796641.10元为基数，按月利率1%标准计算，自2014年12月3日起至实际给付之日止）； 二、陈慧敏对江苏万荣国际贸易有限公司的上述债务承担连带保证责任,陈慧敏在承担担保责任后，有权向江苏万荣国际贸易有限公司追偿； 三、驳回无锡新苏纺国际贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费48446元，由原告新苏纺公司承担1246元，由被告万荣公司、陈慧敏负担47200元（该部分款项已由原告预缴，两被告在支付判决款项时一并加付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  陆正勤 审 判 员  董岩松 人民陪审员  汪 洋 二〇一八年五月七日 书 记 员  胡 戎