山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁1302民初12494号 原告：临沂某某联合会计师事务所，住所地：临沂市。组织机构代码：。 执行事务合伙人：孙某辉，主任会计师。 委托诉讼代理人：孙某柱，男，该所职工。 委托诉讼代理人：朱文山，山东琅琊律师事务所律师。 被告：青岛某某投资有限公司，住所地：山东省青岛市。组织机构代码：。 法定代表人：丁某玉，该公司经理。 被告：丁某玉，男，1981年6月1日生，汉族，住山东省平邑县。 被告：谭某，女，1985年3月24日生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 被告：山东某某投标担保有限公司，住所地：山东省济南市。 法定代表人：丁某玉，该公司经理。 原告临沂某某联合会计师事务所（以下简称某某事务所）与被告青岛某某投资有限公司（以下简称某某公司）、丁某玉、谭某、山东某某投标担保有限公司（以下简称某某担保公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月8日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某某事务所的委托诉讼代理人孙某柱、朱文山到庭参加了诉讼，被告某某公司、丁某玉、谭某、某某担保公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 某某事务所向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告偿还原告借款100万元及利息、违约金；2.被告承担本案的诉讼费、保全费。诉讼过程中，原告某某事务所撤回对被告王丽丽、山东以法莲房地产开发有限公司、荣兴刚、刘文和的诉讼，本院口头裁定予以准许。事实与理由：2014年10月9日，第一被告经被告刘文和介绍向原告借款100万元，借款期限2个月，自2014年10月9日至2014年12月8日，约定借款年利率24%。如逾期按每万元每天20元加收违约金，并由山东玉鼎担保有限公司（现变更名称为山东某某投标担保有限公司）提供连带责任担保，并约定担保期限为二年。现借款期限已到，但被告未履行还款义务。经查，丁某玉、王丽丽、谭某、山东以法莲房地产开发有限公司系某某公司的股东，丁某玉、荣兴刚，山东以法莲房地产开发有限公司系某某担保公司的股东，又因上述股东在公司成立后存在抽逃出资的行为，依据公司法及其司法解释的相关规定，上述股东对公司所负债务也应承担偿还责任。原告为维护自己的合法权益，特依据上述事实向贵院提起诉讼，请贵院判如所请。 某某公司未作答辩。 丁某玉未作答辩。 谭某未作答辩。 某某担保公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：某某事务所系普通合伙企业，孙某辉系该普通合伙企业的合伙事务执行人，2014年10月9日其代表某某事务所与某某公司签订《借款合同》一份，约定某某公司向某某事务所借款100万元，借款时间为2个月，自2014年10月9日起至2014年12月8日止，借款利率为年利率24%（月息贰分）计算。并约定某某担保公司为该笔借款提供连带担保责任，担保期限为两年，担保范围为借款合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、律师费、差旅费、电话费及其他为实现债权所支出的费用。还约定违约责任如下：如逾期还款，借款人、担保人应按照每万元每天20元来支付违约金。某某担保公司为该笔借款提供连带责任保证，保证期限为二年。上述借款合同签订后，某某事务所于2014年10月9日通过中国农业银行以电汇方式向某某公司账号为73×××16的中信银行账户汇款100万元，某某公司于当日向正在青岛出差的某某事务所执行事务合伙人孙某辉出具了编号为1677890，交款单位为“孙某辉”的制式收据一份，该收据复印件中明入账日期为“2014年10月09日”，收款方式为“转账”，人民币（大写）为“壹佰万元正”，收款事由为“借款，月息2分”，归还日期为“2014年12月08日”。借款期限届满后，某某事务所以多次向某某公司索要借款未果为由诉至本院，主张权利。 另查，某某公司的经营范围为：投资信息咨询、经济信息咨询（不含期货、证券）；商务信息咨询（不含商业调查）、自有资金对外投资、受托代理销售房地产、汽车租赁；青岛普朗斯林科技有限公司的经营范围为：生产、销售电子配件、线路板、线路板压合、线路板钻孔、货物及技术进出口。 诉讼过程中，某某事务所于2016年10月16日向本院申请调取某某公司的企业信息及该公司注册时验资账户21×××35的交易明细，拟证明丁某玉、谭甜甜作为某某公司的原始股东在依法向某某公司足额认缴出资额后，又抽逃出资，其二人应对涉案债务承担补充赔偿责任。本院依据某某事务所的申请向青岛市工商行政管理局调取了某某公司企业信息，向中国银行股份有限公司青岛宣化路支行调取了某某公司设立时开设的人民币临时账户21×××35的交易明细。青岛市工商行政管理局出具的某某公司设立登记审核表及验资报告中均明确载明，某某公司注册资本为1000万元，实收资本1000万，股东丁某玉、谭某分别于2012年4月23日向某某公司在中国银行股份有限公司青岛宣化路支行开立的人民币临时账户21×××35中实缴出资900万元、100万元。中国银行青岛宣化路支行所出具的账户名称是某某公司，账号为21×××35的账户交易信息亦显示丁某玉、谭某于2014年4月23日分别向该账户中转入900万元、100万元。在上述注册资金到位完成验资的第二天即2012年4月24日该账户即向青岛普朗斯林科技有限公司转款10000136.49元，账户余额为0元。 庭审中，某某事务所提交了某某公司出具的收据原件及复印件各一份，收据原件除加盖某某公司的财务专用章及法定代表人丁某玉私章外空白处均无其他书写字迹。对此情况，某某事务所解释理由为该份收据因存放时间过长，字迹退墨，故显示为空白。经当庭比对，收据原件上加盖的某某公司财务专用章及法定代表人丁某玉私章的位置与复印件的位置均一致，且空白处有明显书写痕迹，复印件上记载的借款金额、利息、借款、日期与借款合同约定内容及中国农业银行股份有限公司临沂金雀山支行出具的结算业务申请书中的转款金额均一致，故本院对该收据原件予以认定。另，针对收据记载交款单位为“孙某辉”的问题，孙某辉明确表示自己是代表某某事务所执行合伙事务，出借人为某某事务所。 本院认为，某某事务所与某某公司签订的《借款合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效。合同签订后，某某事务所按约履行了出借义务，某某公司在借款到期后未能及时返还借款并支付利息，构成违约，应当承担违约责任。现某某事务所要求某某公司返还借款100万元，并按借款合同约定的年利率24%支付利息，于法有据，于约相合，本院予以支持。关于违约金，双方在借款合同中约定逾期按每万元每天20元支付违约金，某某事务所在主张上述利息外，还要求某某公司按照约定支付违约金，违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主经，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，本院对此不予支持。某某担保公司为诉争借款提供连带责任保证，且在保证期间内，应对诉争借款本息承担连带清偿责任。某某事务所要求承担某某担保公司连带清偿责任，理由正当，本院应予支持。 关于某某公司成立后股东丁某玉、谭某是否存在抽逃出资的情形，应否在抽逃出资的范围内向某某事务所承担相应的补充赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十二条第四项规定，公司股东“未经法定程序将出资抽回的行为”，应认定该股东抽逃出资，损害公司及公司债权人利益。本案中，某某事务所申请本院调取的某某公司验资账户21×××35的银行交易明细显示股东丁某玉、谭某分别于2012年4月23日向该账户转入900万元、100万元，某某公司旋即又于2012年4月24日通过该账户向青岛普朗斯林科技有限公司转出10000136.49元，账户余额为0元。上述全额转出验资款的行为与公司之间正常业务转款行为不符，其行为让债权人产生股东抽逃资金，未实际履行出资义务的怀疑，亦属正常。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第二十条规定：“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”某某事务所依据前述证据主张某某公司股东丁某玉、谭某存在抽逃出资行为，应当认定某某事务所对其主张已完成举证责任。丁某玉作、谭某作为能够掌控公司账务的法定代表人、股东，应当就某某公司对存入账户的验资款1000万元在次日即全额转给青岛普朗斯林科技有限公司的行为不属于抽逃出资进行举证。换言之，丁某玉、谭某应当就转款经过法定程序，或者系正常公司之间业务行为，以及双方之间存在其他债权债务关系等进行举证。鉴于某某公司在验资完成次日即将验资款本息全额转出，与常理不符，丁某玉、谭某经合法传唤未到庭应诉，本院对某某事务所主张某某公司向青岛普朗斯林科技有限公司全额转出出资款的行为属于抽逃出资行为予以认定。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十四条第二款“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”的规定，丁某玉、谭某分别应当在抽逃出资900万元、100万元的本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。某某公司、丁某玉、谭某、某某担保公司经合法传唤未到庭应诉，应视为对一审答辩、质证等诉讼权利的放弃，不影响本案事实的认定。 综上所述，某某事务所诉请某某公司返还借款100万元并按约定年利率24%支付利息，某某担保公司对该债务承担连带清偿责任，于法有据，于约相合，本院予以支持；其诉请某某公司、丁某玉、谭某在抽逃出资范围内对上述公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，事实证据充分，本院予以支持。某某事务所诉请支付违约金，不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十二条第四项、第十四条第二款、第二十条之规定，判决如下： 一、被告青岛某某投资有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告临沂某某联合会计师事务所借款100万元，同时支付利息（以100万元为基数，自2014年10月9日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）； 二、被告丁某玉、谭某对被告青岛某某投资有限公司上述第一项债务不能清偿的部分在各自抽逃出资的本息范围内承担补充赔偿责任； 三、被告山东某某投标担保有限公司对上述第一项债务承担连带清偿责任； 四、被告山东某某投标担保有限公司在履行清偿义务后，有权向被告青岛某某投资有限公司追偿； 五、驳回原告临沂某某联合会计师事务所的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13800元，保全费5000元，计18800元，由四被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  陈成合 人民陪审员  解成军 人民陪审员  李 军 二〇一八年五月十八日 书 记 员  孙霄霄