安徽省安庆市宜秀区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0811民初691号原告:曹曼，女，1988年11月29日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。委托诉讼代理人：张金金，安徽中皖律师事务所律师。被告：张凯，男，1983年6月7日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。被告：中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安庆市开发区，统一社会信用代码91340800343835050K（1-1）。负责人：安向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：江红，该公司员工。原告曹曼与被告张凯、中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称“中华联合保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月20日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年5月10日、5月30日两次公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人张金金、被告张凯、被告中华联合保险公司委托诉讼代理人江红均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曹曼向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费104194.59元、住院伙食补助费61天×30元/天=1830元、营养费30元/天×120天=3600元、护理费121.5元×120天=14580元、误工费121.5元×300天=36450元、残疾赔偿金31640元/年×20年×11%=69608元；被扶养人生活费20740元/年×16年×11%/2人=18251.2元、精神抚慰金10000元、后续治疗费10000元、交通费2000元、鉴定费2100元、财产损失2000元，扣除先予执行的90000元，合计184613.79元；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2017年3月15日，被告张凯驾驶皖Ｈ×××××号车与原告驾驶的电瓶车相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故，经交警部门认定，原告无责，被告全责。经查，被告张凯驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和三者险。原告为维护自身合法权益，诉至法院。被告张凯辩称：车辆已在在保险公司投保了保险，原告的损失应由保险公司负担。被告中华联合保险公司辩称：1、对本起事故的真实性及事故认定无异议。2、原告住院期间我司交强险垫付医疗费10000元，后法院裁定我司先于执行90000元，我司共计垫付100000元医疗费，要求在原告赔款中返还我司。3、原告住院医疗费用104194.59元，我司申请非医保费用鉴定，安徽信立司法鉴定所先后鉴定非医保费用16266.86元，保险公司根据合同约定不负责赔偿。4、原告的伤残等级鉴定结论虚高，虽然通知保险公司到场参与，但鉴定时鉴定机构未对原告的关节活动度进行测量，鉴定报告中的测量数值为虚构，故我司在举证期内向贵院提交书面的伤残重新鉴定申请，恳请法院准许我司伤残重新鉴定申请。5、原告的三期超标准鉴定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。原告的误工期算至定残前一天为280天，而鉴定所鉴定误工期为300天，护理期120天、营养120天，鉴定结论无事实依据超标准鉴定，其鉴定结论不客观、不真实，因此我司在举证期内向贵院提交书面的三期重新鉴定申请。6、原告的部分诉求不合理、不真实。7、本案是侵权案件，保险公司不是侵权人，依据保险合同约定本案的诉讼费及鉴定费均属合同列明间接费用为除外责任，故本案的诉讼费、鉴定费保险公司不负责赔偿。本院经审理查明：2017年3月15日8时10分，被告张凯驾驶车牌号为皖Ｈ×××××的小型客车，沿茅青路行驶至茅青路与丁香路路口时，与原告曹曼驾驶的电动自行车发生碰撞，造成两车受损、曹曼受伤的交通事故。事故经安庆市公安局交通警察支队一大队认定，被告张凯负事故的全部责任，原告曹曼无事故责任。原告受伤后当即被送往南京鼓楼医院集团安庆市石化医院住院治疗，经诊断为右股骨粉碎性骨折、腰5左侧横突骨折、全身多处皮肤软组织挫裂伤、脑震荡、右肾挫裂伤、右肱骨大结节撕脱骨折。对症治疗后，于2017年5月15日出院，住院61天，出院医嘱建议休息三个月，加强营养，护理一人。花费医疗费合计103352元。被告张凯驾驶的皖Ｈ×××××客车在被告中华联合保险公司投保了交强险和50万元的商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期限内。经原告及被告中华联合保险公司申请，2017年12月7日，本院依法委托安徽信立司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费用、“三期”及与交通事故无关的费用、非医保费用、医保自付费用进行了鉴定，经鉴定，原告曹曼因交通事故致右股骨粉碎性骨折、右肱骨大结节撕脱性骨折，目前遗留右髋关节功能丧失38.6%、右肩关节功能丧失33.5%，评定为两个十级伤残；后期取内固定手术治疗费10000元左右；误工期、护理期、营养期分别为300日、120日、120日；被鉴定人曹曼非医保基金支付费用为4347.4元，限制类药品费用为1260元。原告支付了鉴定费1900元。经中华联合保险公司申请，本院委托安徽信立司法鉴定所对曹曼医疗费中的卫生材料费部分非医保支付费用进行了补充鉴定，经鉴定，曹曼卫生材料费非医保支付费用合计10659.46元。中华联合保险公司支付了鉴定费1000元。事故发生后，被告张凯为原告垫付医疗费11000元，被告中华联合保险公司垫付了100000元。本院认为：机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告张凯负事故的全部责任，故超出保险限额的部分由被告张凯承担。被告中华联合保险公司对原告的伤残等级及“三期”提出异议，申请重新鉴定。因该鉴定意见系法院委托鉴定，鉴定前对送检材料进行了质证，鉴定程序合法，中华联合保险公司认为鉴定时鉴定机构未对原告的关节活动度进行测量，鉴定建议书中的测量数值为虚构，未提供证据证明，本院不予采纳，对于鉴定意见书中认定原告构成两个十级伤残的意见，予以采信；关于原告的“三期”，GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中对“三期”的规定仅系鉴定时一个参照标准，鉴定机构依据受害人伤情不同而作出的有浮动的“三期”，符合法律规定，本院予以支持，故对中华联合保险公司要求重新鉴定的申请不予采纳。本案中，中华联合保险公司已提交证据证明保险合同中有关于超出国家基本医疗保险标准的医疗费用不予赔偿的约定，并举证证明了其就该免责条款向投保人履行了提示和解释说明义务，因此，对于原告医疗费用中，非医保用药数额超出交强险医疗费限额的部分，被告中华联合保险公司要求扣除非医保用药的意见，本院予以采纳。医疗费中限制类药品费用是否应由保险公司赔偿，保险合同没有明确约定，且保险公司亦未证明对限制类药品不予赔偿对投保人作出明确的解释和说明义务，因此，该费用被告中华联合保险公司应予赔偿。原告因交通事故造成的合理损失，本院依法确认如下：1、医疗费：根据医疗费发票确定为103352元，其中鉴定的非医保支付费用为15006.86元，限制类药品费用为1260元；2、住院伙食补助费：原告住院治疗61天，按每天30元计算为1830元；3、营养费：原告的营养期鉴定为120天，按每天30元计算为3600元；4、护理费：原告的护理期鉴定为120天，原告诉求121.5元/天，符合法律规定，本院予以支持，护理费计算为14580元；5、误工费：原告为证明其误工标准，向本院提交了营业执照、租房协议及安庆市大观区花亭路街道办事处与华亭北村社区居委会的联合证明，被告中华联合保险公司也核实到原告确系从事鲜花销售工作，虽营业执照系事故发生后颁发，但这并不能排除事故发生前原告并非从事鲜花销售工作，故本院对原告要求按2016年安徽省居民服务业标准121.5元/天计算误工予以支持；原告的误工期经鉴定为300天，误工费计算为36450元；6、残疾赔偿金：原告系城镇居民，构成两个十级伤残，计算为69608元；7、被扶养人生活费：原告伤残前实际扶养人为其婚生子汪宸煜，2015年10月5日出生，抚养人为2人，原告评定伤残时年满2周岁，被扶养人生活费计算16年，按安徽省上年度城镇居民人均消费性支出20740元计算为18251.2元；8、精神损害抚慰金：根据原告的伤残等级，本院酌情认定为8000元；9、后续治疗费：根据鉴定意见确定为10000元；10、交通费：按原告住院治疗61天，每天10元计算为610元；11、财产损失：原告诉求2000元，但未提交证据证明，本院依保险公司的定损确定为1000元；综上，原告的损失共计为267281.2元。鉴定费系因诉讼而产生的费用，纳入诉讼费用中一并处理。医疗费用中，非医保用药数额超出交强险医疗费限额的部分5006.86元由被告张凯负担，因张凯前期已垫付11000元，扣除其应承担的部分，原告还应向其返还5993.14元。原告的其他损失合计262274.34元未超出保险限额，由被告中华联合保险公司赔偿，扣除其前期已支付的100000元，还应向原告支付162274.34元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司赔偿原告曹曼因交通事故所造成的损失共计162274.34元，于本判决生效后七日内付清，其中向原告曹曼支付156281.2元，向被告张凯支付5993.14元；二、驳回原告曹曼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3992元，减半收取1996元，由被告中华联合财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担160元，被告张凯负担1800元，原告曹曼负担36元；鉴定费2100元，由被告张凯负担；如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员  胡虹二〇一八年五月三十一日书记员  龙可附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据被扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人的依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够进行调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。