广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0102民初1483号 原告：龚雪梅，女，1972年8月12日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市民族大道**宁汇新天地别墅区。 委托诉讼代理人：陈锋，南宁市青秀法律事务中心法律工作者。 委托诉讼代理人：陈贤富，南宁市青秀法律事务中心法律工作者。 被告：广西辣源生物科技有限责任公司，住所地：广西壮族自治区南宁市明秀东路88号荣和·山水绿城B1组团3号楼A座16-D号，统一社会信用代码：91450102MA5KBQMXXX。 法定代表人：零迺辉，执行董事。 被告：零迺辉，男，1976年7月18日出生，汉族，住，住广西壮族自治区南宁市/div> 以上二被告的共同委托诉讼代理人：苏建荣，北京大成（南宁）律师事务所律师。 以上二被告的共同委托诉讼代理人：杨馨子，北京大成（南宁）律师事务所实习律师。 被告：姚必玲，女，1964年5月3日出生，汉族，住，住广西壮族自治区南宁市/div> 被告：吴丹琍，女，1938年8月10日出生，汉族，住，住广西壮族自治区田东县/div> 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2017年3月17日 开庭时间：2018年4月10日 当事人到庭情况： 原告龚雪梅：委托诉讼代理人陈锋到庭。 被告广西辣源生物科技有限责任公司（以下辣源公司）、零迺辉：委托诉讼代理人苏建荣到庭。 被告姚必玲、吴丹琍：未到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、解除原告龚雪梅与被告辣源公司于2016年6月28日订立的《辣源公司“辣木饮”系列产品合作经营合同》；2、被告辣源公司、零迺辉、姚必玲、吴丹琍共同向原告龚雪梅退还合同预付款1000000元；3、被告辣源公司、零迺辉、姚必玲、吴丹琍共同向原告龚雪梅支付违约金1000000元；4、本案诉讼费用由四被告承担。 事实与理由：被告辣源公司于2016年6月28日与原告签订《辣源公司“辣木饮”系列产品合作经营合同》，主要约定：原告于2016年3月5日、3月16日已转入辣源公司帐户的人民币100万元为产品预付款；辣源公司如未按合同约定的质量、时间、数量交付产品给原告，由此给原告造成的直接损失由辣源公司双倍赔偿（人民币200万元）。原告已依约支付了100万元，但被告辣源公司在收到货款后没有依约交付货物给原告，造成合同目的不能实现。原告依法向被告辣源公司邮寄解除合同通知书，被告辣源公司于2016年12月14日收到通知书，双方买卖合同关系解除。但被告方却对退款事宜置之不理。经调查发现，被告辣源公司注册资本300万元，股东为被告零迺辉、姚必玲、吴丹琍，但未见有三位股东的任何缴纳出资登记资料证明三股东按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。因此，被告零迺辉、姚必玲、吴丹琍应对公司债务承担连带清偿责任。 被告答辩要点 被告辣源公司、零迺辉共同辩称，第一，原告提起本案诉讼，不符合法定程序。本案中，原告对辣源公司提起违约之诉，同时又对该公司股东零迺辉、姚必玲、吴丹琍提起侵权之诉，二者是两个不同的诉请，法院不能合并受理。第二，原告要求四被告共同退还合同预付款并支付违约金没有合同依据。原告只与辣源公司签订了合同，与零迺辉、姚必玲、吴丹琍并未签订合同，故零迺辉、姚必玲、吴丹琍不存在与辣源公司共同返还预付款的合同依据和基础。此外，原告依据合同第三条要求支付违约金，但该条款约定的是双倍赔偿，显然是关于赔偿金的约定，而非违约金的约定，故原告主张违约金没有依据。即便法院认定该条款为违约金条款，要求被告辣源公司支付违约金，但因双方约定的标准过高，应调整为参照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计付。第三，被告辣源公司的注册资本为300万元，按公司章程规定，股东零迺辉、姚必玲、吴丹琍认缴出资时间为2026年12月31日，本案不存在股东出资义务加速到期情形，原告要求零迺辉、姚必玲、吴丹琍承担连带清偿责任没有事实依据。第四，被告辣源公司没有能依约供应完货物给原告是因为原告拒绝配合办理货物签收手续所造成的。 被告姚必玲、吴丹琍未答辩，亦未提交证据。 认定事实及法律适用 经审理查明：2016年6月28日，原告龚雪梅（乙方）与被告辣源公司（甲方）签订一份《辣源公司“辣木饮”系列产品合作经营合同》，主要约定： 一、经销产品名称、价格：甲方生产的“辣木饮”牌系列产品，包括现已投入生产、销售的产品和后续研发产品。所有产品价格以双方商定的价格为准，该价格亦即甲乙双方对产品的结算价格。甲方供给乙方产品的供货价包含原料成本、加工提取费、运费、生产费、检验费、包装费、税费。 二、产品的交付和质量技术要求：乙方（或乙方客户）收货时，必须对所有货物进行检查，包括品名、规格、数量、包装等，如数量、规格不符或包装损坏，应对损坏部分以外的货物进行签收，并在收货完毕后24小时内通知甲方，以便甲方核实。乙方（或乙方客户）收到产品后，应根据合同产品的企业标准在三日内验收完毕，对规格、数量、包装、质量无异议，甲方视为发货有效；如有异议，应以电话、电子信件、传真等方式告知甲方，双方协商处理。乙方于2016年3月5日、2016年3月16日已转入甲方账户（开户行：农行；户名：吴丹琍；账号：62×××15）人民币100万元产品预付款，甲方授权乙方为全国总代理，第一批提货时间为2016年6月29日，数量20件*60盒，1200盒，第二批陆续提货截止至时间2016年7月17日，总共数量4500盒。以供货价75元/盒结算，从2016年6月29日起，乙方用10天出新包装设计，2016年8月30日前交完总共14340盒。交完14340盒货后100万元预付款结清。原2016年3月6日三方签订的股份转让协议作废。 三、双方的责任与义务:甲方如未按合同约定的质量、时间、数量交付产品给乙方，由此给乙方造成的直接损失由甲方双倍赔偿（人民币200万元）。乙方的销售渠道按国家法律法规操作，造成品牌影响，由此给甲方造成的直接损失由乙方双倍赔偿。 四、合同的解除和终止 双方任何一方有下列情形发生时，另一方有权提出解除和终止本合同:（一）一方无正当理由不履行本合同主要债务或其它违约行为，经另一方催告后15天内仍不履行和更正的；……（五）一方有证据证明另一方履行债务困难的…… 原告龚雪梅与被告辣源公司在合同中还就其他事项作出约定。 另查明，2016年3月5日、3月16日，原告龚雪梅通过网银转账的方式向账号为62×××15的银行账户汇入30万元、70万元，共计100万元。被告辣源公司承认收到原告支付上述合同预付款。 2016年12月14日，原告向被告辣源公司邮寄《解除龚雪梅与广西辣源生物科技有限责任公司“辣木饮”系列产品相关合同通知书》，要求从被告辣源公司收到该通知书之日起解除双方签订的合同，并要求返还相关预付款并赔偿经济损失。庭审中，被告辣源公司认可于2016年12月15日收到原告发出的解除合同通知书。由于被告辣源公司没有将合同预付款返还给原告并赔偿原告经济损失，原告遂向法院起诉并提出前述诉讼请求。 庭审中，被告辣源公司主张其已发送50件“辣木饮”产品给原告，但原告在《出库单》上加盖的是“广西大爱自然贸易有限公司发票专用章”，之后因原告拒绝配合办理货物签收手续才没有依约向原告供应完货物。原告称并未委托“广西大爱自然贸易有限公司”收货，也从来没有收到辣源公司供应的货物。 以上事实，有《辣源公司“辣木饮”系列产品合作经营合同》、农业银行卡交易明细清单、解除合同通知书、出库单及当事人陈述等证据证实。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院依法传票传唤，被告姚必玲、吴丹琍无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证权利。原告龚雪梅与被告辣源公司签订的《辣源公司“辣木饮”系列产品合作经营合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。根据合同约定，被告辣源公司向原告销售其生产的“辣木饮”牌系列产品，原告向被告支付产品预付价款，被告向原告供应货物，双方的权利义务符合买卖合同法律关系的特征，故本案应为买卖合同纠纷。 关于合同的解除。原告已向被告辣源公司支付预付款，被告辣源公司应依约向原告交付货物，在合同约定的交货期间届满后直至原告通知解除合同前，被告辣源公司仍没有向原告交付货物，原告以被告辣源公司迟延交货致使合同目的无法实现为由要求解除双方合同，符合法律规定，本院予以支持。因被告辣源公司承认于2016年12月15日收到原告发出的解除合同通知书，故本院确认原告龚雪梅与被告辣源公司签订的《辣源公司“辣木饮”系列产品合作经营合同》于2016年12月15日解除。由于合同解除权属于形成权，如被告辣源公司对于解除合同有异议的，应在法定期间内通过法定程序提出异议，被告在收到原告解除合同通知书后至今未积极行使其请求权，因此，被告辣源公司抗辩解除合同条件未成就的理由不成立。 关于合同预付款。被告辣源公司虽然主张其已发送50件“辣木饮”产品给原告，但原告不予认可，由于被告未能提交证据证明原告委托广西大爱自然贸易有限公司签收货物，故对被告辣源公司的该抗辩主张，本院不予采信。因被告辣源公司没有依合同约定履行交货义务，合同解除后原告要求被告辣源公司返还合同预付款100万元，符合法律规定，本院予以支持。 关于违约金。原告与被告辣源公司在合同第三条中约定“甲方如未按合同约定的质量、时间、数量交付产品给乙方，由此给乙方造成的直接损失由甲方双倍赔偿（人民币200万元）”，该条款是对被告违约行为给原告造成损失赔偿额的具体约定，具有担保债务履行、惩罚违约方和补偿守约方所受损失的特征，属于违约金条款。被告认为该条款约定的赔偿标准过高，请求予以减少，应调整为按中国银行公布的同期同类贷款利率计付。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定‘过分高于造成的损失’”的规定，违约金应当以实际损失为基准计算。原告认为被告辣源公司的违约行为使其遭受损失，但未提交证据证明其实际损失数额，故被告提出违约金过高的理由成立，本院予以采纳。结合本案各种因素，根据本案违约方的违约行为及守约方的实际损失情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素进行考量，本院认为将违约金调整为按中国银行公布的同期同类贷款利率双倍计算较为合理。违约金的计算：应以1000000元为基数，从合同解除之日即2016年12月15日起计至被告还清合同预付款之日止。 关于零迺辉、姚必玲、吴丹琍的责任。原告已明确表示在本案中提起的是合同之诉，但与此同时，原告又要求被告辣源公司的股东零迺辉、姚必玲、吴丹琍承担侵权责任。由于合同之诉与侵权之诉是两种不同的诉请，不属于民事诉讼法第五十二条规定的可以共同诉讼的情形，对于两种不同的诉请，不能合并审理，故在本案中，本院对原告主张的侵权责任不予处理。如原告认为辣源公司的股东存在侵害其合法权益的行为，应通过另案起诉解决双方争议。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条第一款、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条第二款、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告龚雪梅与被告广西辣源生物科技有限责任公司签订的《辣源公司“辣木饮”系列产品合作经营合同》于2016年12月15日解除； 二、被告广西辣源生物科技有限责任公司向原告龚雪梅返还合同预付款1000000元； 三、被告广西辣源生物科技有限责任公司向原告龚雪梅支付违约金（违约金计算方式：以1000000元为基数，从2016年12月15日起计至被告还清合同预付款之日止，按中国银行公布的同期同类贷款利率双倍计付）。 案件受理费22800元，公告费700元，两项合计23500元，由原告龚雪梅负担9425元，被告广西辣源生物科技有限责任公司负担14075元。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 黄 莉 人民陪审员 卢 静 人民陪审员 邓汉燕 二〇一八年五月四日 书 记 员 朱迪绯 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。