海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2017）琼0108民初12543号   原告：吴小曼，女，1980年6月19日出生,汉族，住海口市。   委托诉讼代理人：李勤锋，海南中辰律师事务所律师。   被告：海南大学，住所地海南省海口市人民大道**，统一社会信用代码：×××。   法定代表人：李建保，系该校校长。   委托诉讼代理人：王海君，海南众品律师事务所律师。   原告吴小曼与被告海南大学劳动争议一案，本院于2017年12月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴小曼及其委托诉讼代理人李勤锋、被告的委托诉讼代理人王海君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告吴小曼向本院提出诉讼请求：1.判决撤销被告2016年1月27日作出的《解聘通知书》，确认被告违法解除劳动合同；2.判决被告继续履行2010年版本的劳动合同，确认自2016年1月27日起双方继续存在劳动关系；3.判决被告支付拖欠的工资264159.00元、五险一金61169.90元与赔偿金81332.23元，合计406661.13元（从2016年4月暂计至2017年12月，直至被告补签无固定期限劳动合同，继续发放工资截止）。事实与理由：2015年12月28日，海口市中级人民法院下发（2015）海中法民一终字第2478号民事判决书，判决被告在判决生效后10日与原告补签书面的无固定期限劳动合同，且不得违反同工同酬的原则，不得降低实际薪酬待遇。但是被告拒不执行生效判决确定的义务，于2016年1月27日下午下发了《解聘通知书》，违法将原告解聘，并于2016年4月停止发放原告工资。原告2016年至2015年年度的实际月平均工资为12579元，实际月平均五险一金为2912.85元/月。根据《劳动法》第98条、《劳动合同法》第48条、《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》第2、3条等相关规定及（2015）海中法民一终字第2478号民事判决书，原告要求继续履行劳动合同，被告依法应支付原告工资264159元、五险一金61169.90元，并加付应得工资与五险一金25%的赔偿费用81332.23元，合计406661.13元。为维护原告的合法权益，依法提起民事诉讼，请求依法判决。   被告海南大学辩称，一、2016年1月27日海南大学作出的《解除劳动关系通知书》有事实和法律依据。海南大学于2016年1月22日主动书面通知原告，到学校人事处领取了拟签订的无固定期限的劳动合同文本，并且给予了充分的说明及协商时间，至1月27日双方对工作地点未能协商达成一致，原告拒绝签订在儋州校区任教的无固定期限的劳动合同。（2015）海中法民一终字第2476-2482号民事判决，要求海南大学与原告等7人补签无固定期限的劳动合同，并没有明确指定补签在海甸校区工作的无固定期限劳动合同。劳动合同中的工作地点、工作岗位、劳动报酬是用工单位与劳动者双方协商的内容，劳动者无权单方面强制挑选。二、原告要求继续履行2010年版的劳动合同无客观条件，亦无法律依据。按（2015）海中法民一终字第2476-2482号民事判决书内容：“如双方协商不下，则按2010年3月1日签订的固定期限劳动合同的内容补签无固定期限劳动合同”。2010年3月1日双方签订的固定期限劳动合同中约定的工作地点是“龙华区学院路海南大学应用科技学院，工资是1142元/月”。因位于龙华区学院路的海南大学应用科技学院（城西校区）已于2014年2月被撤销，只有儋州校区保有应用科技本科教育，所以无条件再按2010年3月1日签订的固定期限劳动合同的内容补签无固定期限劳动合同。2016年9月，按省政府的部署，海南大学又撤销了儋州校区应用科技学院。应用科技学院无岗位，其它学院也无岗位，所以被告无客观条件继续履行2010年3月1日签订的固定期限劳动合同。三、原告要求确认自2016年1月27日起双方存在劳动关系并要求判决支付拖欠工资、五险一金、赔偿金无事实和法律依据。自2016年1月27日海南大学解除了原告劳动关系后，原告已离开岗位，不再有事实上的劳动行为。故原告请求确认自2016年1月27日起双方存在劳动关系并支付未实际工作的工资、五险一金无事实和法律依据。被告是合法解除了与原告的劳动关系，原告请求被告给予赔偿金亦没有事实和法律依据。四、学校与原告签订书面无固定期限的劳动合同会破坏公平，影响学校稳定社会稳定。当时学校后勤部门及儋州校区也有一批人员近千人，合同到期后，仍在岗位上工作，也未按时续签书面合同，这些人员以大局为重并没有计较延迟签合同。如果与原告签订无固定期限的劳动合同，必然会引发近千人要求支付二倍工资差额并签无固定期限劳动合同的示范效应。如果与千名员工引发劳动纠纷，局面无法控制，将影响学校及社会安全稳定，学校财力也无力承受。此外，如果学校与原告签订书面无固定期限的劳动合同，将会破坏公平，已与学校签订了为期3年的聘用合同的19人，就必然要推倒重来。五、原告等7人在新浪微博捏造事实的行为已丧失了高校教师应具备的条件。2016年3月“两会”前后，原告等7人在新浪微博以“谁能终止海南大学的违法之路”“海南大学-李校长，求守法”为标题，用断章取义，捏造事实的方法扇动舆情进行所谓的维权，已给海南教育事业造成严重恶劣的负面影响，已丧失了高校教师应具备的师德和正确的三观。综上。请求法院驳回原告的全部诉求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的2份《民事判决书》[（2015）海中法民一终字第2478号、(2015)美民一初字第886号]、3份《通知书》、《关于签订劳动合同的意见书》、2015年-2016年第二学期课表、2份《劳动合同》（2010年版、2016年版）、《海南大学城西校区功能调整工作相关文件汇编》、《海南省财政供养人员工资查询截图》、《海南省财政国库支付局工资处2015年、2016年工资明细表》、《执行裁定书》[（2017）琼01执复39号]，被告对上述证据的真实性均无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认并在卷佐证。被告提交的《会议签到表》、《人事处发放劳动合同书签名表》、《关于签订劳动合同的通知书》、《通知（2016.1.26）》、《通知（解除劳动关系）》、《劳动合同书（2016版）》、《海南大学单位人员工资明细表（2015.1-2016.3）》，原告对上述证据的真实性均无异议，故本院对上述证据的真实性予以确认并在卷佐证。   对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1、原告提交的2016年1月27日上午协商情况的录音（光盘与书面记录），未能证明被录音对象的身份及该证据来源的合法性，故本院对该证据的真实性不予确认。   2、原告提交的海南省人民医院《产科病房超声检查报告单》、海南妇产科医院《彩色多普勒超声检查报告书》，被告对其真实性未进行确认，但该《产科病房超声检查报告单》、《彩色多普勒超声检查报告书》有原件核对，故本院对该证据的真实性予以确认。   3、原告提交的《借记卡账户历史明细清单》（户名：吴小曼，开户行：中国工商银行海口海秀支行，卡号为×××,时间段为2015.11-2017.1.10），被告对其真实性未进行确认，但该《借记卡账户历史明细清单》有原件核对，故本院对该证据的真实性予以确认。   4、原告申请法院依职权调取的由海南大学人口和计划生育委员会出具的《证明》，原告对其真实性无异议，被告对其真实性未进行确认，但该《证明》有原件核对，故本院对该证据的真实性予以确认。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2003年7月8日，原华南热带农业大学高等职业技术学院（甲方）与原告（乙方）签订一份《教师聘用合同》，约定甲方聘用乙方为专职教师，从事旅游英语课程教学工作，聘用时间从2003年8月16日至2004年2月15日。2004年8月16日至2007年8月15日期间，双方又签订了3份聘用合同书。2007年，华南热带农业大学与被告海南大学合并。2010年3月1日，原、被告签订一份《劳动合同书》，约定合同期限从2010年3月1日起至2013年2月28日止，被告同意原告在海口市龙华区学院路4号海南大学应用科技学院担任教学岗位工作，工资为1142元/月。合同期满后，原、被告未签订劳动合同。2014年2月21日，海南大学因对城西校区办学功能调整，其校长办公室下发了《海南大学校长办公室关于印发的通知》，规定城西校区现有人员除部分继续留在管委会工作外，其他人员按照“人随事走”、“人随机构走”的原则，划分到相应单位和学院；对安置到各单位的城西校区原非在编的聘用人员，给予3年过渡期，在过渡期内，工资待遇（含绩效工资）享受学校在编人员同等待遇；过渡期满后，工资待遇按学校的规定执行。2014年5月16日，被告下发《海南大学关于下达原应用科技学院（城西校区）人员调整安置名单的通知》，将原告安置至外国语学院工作。2014年，吴小曼向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认吴小曼、海南大学从2003年8月至今存在劳动关系；裁决海南大学与吴小曼签订无固定期限劳动合同；裁决海南大学支付未签订劳动合同期间双倍工资差额60650.8元。2015年2月28日，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出琼劳人仲裁字[2015]第67号仲裁裁决书，裁决吴小曼、海南大学自2003年8月至今存在劳动关系；自裁决生效之日起15日内，海南大学与吴小曼签订书面的无固定期限劳动合同；海南大学向吴小曼支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额60650.8元。海南大学不服仲裁裁决向本院提起诉讼，本院作出（2015）美民一初字第886号《民事判决书》，判决：1.确认吴小曼与海南大学自2003年8月至今存在劳动关系；2.海南大学须于本判决发生法律效力之日起十日内向吴小曼支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币60650.8元；3.吴小曼仲裁请求裁决原告与被告签订书面的无固定期限劳动合同，不予支持；4.驳回海南大学的诉讼请求。吴小曼、海南大学均不服该判决，上诉至海口市中级人民法院。二审法院作出（2015）海中法民一终字第2478号《民事判决书》，判决：1.维持海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第886号民事判决第一、二、四项；2.撤销海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第886号民事判决第三项；3.海南大学须于判决发生法律效力之日起十日内与吴小曼补签无固定期限劳动合同。   判决生效后，被告于2016年1月22日向原告发出《关于签订劳动合同的通知书》，要求原告领取劳动合同书，并于2016年1月25日下午下班前将签订后的合同交回学校人事处。如不按时交回签订后的合同书，视为自动放弃签订劳动合同。如对合同内容有异议，对相应条款提出具体修改内容，并在上述规定的时间内书面提交，否则也视为自动放弃签订劳动合同。因原告对被告拟稿的《劳动合同》中工作地点在海南大学应用科技学院（儋州校区）等合同条款有异议，其于2016年1月25日向被告提交了《关于签订劳动合同书的意见》，对劳动合同提出了修改意见。由于双方未能就合同条款协商一致，双方未能在被告通知的1月25日的期限签订劳动合同。其后，被告又于2016年1月26日发出通知，要求原告于2016年1月27日10时到办公楼401室签订劳动合同书，但双方对劳动合同中内容仍无法协商一致，致使劳动合同未能签订。2016年1月27日，被告以原告自动放弃签订无固定期限的劳动合同为由，解除双方的劳动关系。   2016年2月24日，原告以被告未履行生效法律文书确定义务为由，向本院申请强制执行。2016年11月3日，本院向被告作出（2016）琼0108执235、237-242号通知书，主要内容为：本院在执行吴小曼等7位申请执行人与被申请人你大学劳动争议纠纷案中，依据依据发生法律效力的海口市中级人民法院作出的（2015）海中法民一终字第2476-2482号《民事判决书》，依法向你大学发出执行通知，责令你大学自执行通知送达之日起七日内，一、给付吴小曼等7位申请执行人未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计485041元；二、与吴小曼等7位申请执行人补签无固定期限劳动合同；三、向本院缴纳执行费6572元。但至今，你大学仅履行了该执行通知的第一项和第三项，尚未履行第二项。因此，根据法律规定，责令你大学自该通知书送达之日起7日内，按上述生效法律文书与吴小曼等7位申请执行人补签无固定期限劳动合同，否则，本院将依法采取强制措施予以执行。被告认为其已经按海口市中级人民法院作出的（2015）海中法民一终字第2476-2482号《民事判决书》内容履行了全部义务，向本院提出执行异议，请求终结执行（2016）琼0108执235、237-242号通知书。2016年12月27日，本院作出（2016）琼0108执异82号执行裁定，驳回异议人海南大学的异议请求。海南大学不服该裁定，向海口市中级人民法院申请复议。海口市中级人民法院作出（2017）琼01执复39号《执行裁定书》，驳回海南大学的复议申请，维持海口市美兰区人民法院（2016）琼0108执异82号执行裁定。2017年11月16日，本院作出（2017）琼0108执恢218号《释明告知书》，主要内容为海南大学于2016年1月22日通知吴小曼补签无固定期限劳动合同，但吴小曼提出海南大学通知其补签的合同内容要符合生效判决的内容才能签订。因双方就所要签订的合同内容未能协商一致，故双方未补签无固定期限劳动合同。为此，海南大学向吴小曼发出通知，解除了与吴小曼的劳动关系，双方由此产生了新的劳动争议事实，相互之间已形成了新的法律关系。而且，吴小曼也就新的劳动争议事实向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会已作出的《案件逾期告知书》，要求吴小曼就所申请仲裁的劳动争议事项向人民法院起诉。   另查明，被告系事业单位，原告为非在编人员。   再查明，海南大学人口与计划生育委员会于2018年3月20日出具《证明》，载明“吴小曼同志于2015年4月7日到我校人口与计划生育办公室提交申请二孩的材料，材料中未提供已怀孕的证明；大约于2015年12月底到2016年1月底之间到我办登记其孕情，未提交相关的医院怀孕证明，我办秉着对职工的诚信也未要求提交相关证明”。海南省人民医院的《产科病房超声检查报告单》显示：2016年2月24日，吴小曼所做检查的超声提示为宫内妊娠相当于12周。海南妇产科医院的《彩色多普勒超声检查报告书》显示：2016年3月2日，吴小曼所做检查的超声提示为宫内早期妊娠，单活胎，符合13周1天左右。   本院认为，一、关于被告是否构成违法解除劳动合同。原告已事先向被告报备其已怀孕的事实，被告在知道原告已怀孕的情况下未经进一步核实，就直接以原告拒绝签订新的劳动合同书为由，单方解除与实际已经怀孕的原告的劳动合同，其行为已经违反了《劳动合同法》第四十二条之规定，故被告解除与原告的劳动合同系违法解除。   二、关于被告是否应继续履行2010年版本劳动合同、能否确认自2016年1月27日起双方继续存在劳动关系。原被告是否能够按照生效判决书内容签订无固定期限劳动合同。根据海口市中级人民法院作出（2015）海中法民一终字第2478号《民事判决书》，判决：1.维持海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第886号民事判决第一、二、四项；2.撤销海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第886号民事判决第三项；3.海南大学须于判决发生法律效力之日起十日内与吴小曼补签无固定期限劳动合同。在该判决说理部分载明“在本院限定订立合同的期限内，双方可自行协商订立无固定期限劳动合同的内容。如双方协商不下，则按2010年3月1日签订的固定期限劳动合同的内容补签无固定期限劳动合同，且不得违反同工同酬的原则，不得降低吴小曼的实际薪酬待遇”。判决生效后，原被告双方因工作地点产生分歧而无法就签订无固定期限的内容达成一致意见。若按照2010年3月1日签订的固定期限劳动合同的内容签订，该合同约定的工作地点是海口市龙华区学院路4号海南大学应用科技学院，此时该地点已经不存在海南大学应用科技学院，只有海南大学儋州校区还保有应用科技学院。故被告无法与原告签订工作地点仍然为海口市龙华区学院路4号海南大学应用科技学院的劳动合同。原告要求被告继续履行2010年版本劳动合同，客观上已经履行不能，原告此项诉请依据不足，应不予支持。双方劳动合同已于2016年1月27日违法解除且无法继续履行，原告诉请确认自2016年1月27日起双方继续存在劳动关系依据不足，应不予支持。被告违法解除双方的劳动合同，依法应向原告支付赔偿金，因原告并未在本案中提出被告违法解除劳动合同应支付赔偿金的诉讼请求，亦未经过劳动仲裁前置程序，故对违法解除劳动合同赔偿金问题不予处理，原告可另案主张。   三、关于被告是否应向原告支付拖欠的工资264159.00元、五险一金61169.90元与赔偿金81332.23元。被告已于2016年1月27日违法解除了与原告的劳动关系，此后，被告未向原告提供劳动岗位和劳动条件，原告亦未提供事实劳动，故原告请求确认自2016年1月27日起支付工资无事实和法律依据，应不予支持。原告要求被告支付五险一金，因社会保险费和住房公积金属于行政机关的管理范畴，不属于人民法院受理劳动争议案件的范畴，应不予处理。   综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款、第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：   一、确认被告海南大学于2016年1月27日解除与原告吴小曼的劳动合同违法，双方的劳动关系即日终止；   二、驳回原告吴小曼的其他诉讼请求。   案件受理费10元（原告吴小曼已预交），由原告吴小曼、被告海南大学各负担5元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   （此页无正文）   审 判 长 胡乾华   审 判 员 林 海   审 判 员 郑 薇     二〇一八年五月九日   法官助理 谭立婷   书 记 员 王嘉琪   速 录 员 张蓝予   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第三条第一款订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。   第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：   （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；   （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；   （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；   （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；   （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；   （六）法律、行政法规规定的其他情形。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。