安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0103民初2104号原告（被告）：陈静，女，1978年10月5日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人：胡敏，安徽昊华律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁亚亚，安徽昊华律师事务所律师。被告（原告）：东软集团（上海）有限公司合肥办事处，住所地安徽省合肥市庐阳区长江路436号金城大厦1203室。负责人：刘金轶，总经理。委托诉讼代理人：李权峰，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴利娟，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。被告（第三人）：东软集团（上海）有限公司，住所地上海市闵行区紫月路1000号1幢4层。法定代表人：李军，董事长。委托诉讼代理人：周姝，该公司员工。原告陈静与被告东软集团（上海）有限公司合肥办事处（以下简称东软合肥办事处）、被告东软集团（上海）有限公司（以下简称东软公司）劳动争议一案以及原告东软合肥办事处与被告陈静、第三人东软公司劳动争议一案，本院分别于2017年3月20日和2017年4月3日立案受理。审理过程中，本院依法将后案并入前案，适用简易程序公开开庭进行了审理。陈静的委托诉讼代理人梁亚亚、东软合肥办事处的委托诉讼代理人李权峰、吴利娟，东软公司的委托诉讼代理人周姝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈静向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金275925元；2、判决被告支付应休未休年休假工资58552元（7075÷21.75×10×9×2）；3、判决被告支付2017年绩效工资8600元；4、判决被告支付报销款1106元。陈静当庭撤回第四项诉请。事实与理由：陈静于1998年4月入职东软集团股份有限公司任行政一职，后又被安排在其关联公司合肥东软信息技术有限公司、上海东软时代数码技术有限公司、东软集团（上海）有限公司合肥办事处等处工作，但陈静的工作地点及工作内容均未发生变化。陈静在职期间兢兢业业，但东软合肥办事处于2017年8月30日以陈静严重违反公司规章制度为由，违法解除与陈静间的劳动合同。陈静在职期间东软合肥办事处、东软公司未按规定安排陈静休带薪年休假、违法解除劳动合同，严重侵害了陈静的合法权益。陈静为维护自身权益，诉至本院，望判如所请。东软合肥办事处辩称：一、东软合肥办事处与陈静解除劳动关系合法有据，属于单位合法解除劳动合同，不���要向陈静支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。第一、陈静有三次违法东软公司规章制度的行为，根据劳动合同法第三十九条第二款，劳动者有严重违反用人单位规章的，用人单位可以解除劳动合同。《劳动合同法》在倾斜保护劳动者的同时,也注意平衡劳资双方的权益,因此赋予了用人单位对劳动合同的单方解除权,以保障用人单位的用工自主权。第二、东软公司的规章制度符合民主、合法、公示的要求，单位将与陈静解除劳动合同的决定和理由事先通知工会,研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会后，才与陈静解除劳动合同的，在解除的程序上合法，并对陈静进行了有效的送达。二、第二项诉请支付未休年休假工资无法律和事实依据。陈静在职期间，东软公司均按照法律规定安排其休年休假，东软公司员工每年均是通过公司网络系统申请年休假，公司领导也是通过公司网络系统审批确认后休假。陈静每年都正常休了年休假。故该主张无事实依据。三、第三项诉请支付陈静在职期间绩效工资8600无事实依据。陈静的绩效工资我司已全额发放，没有拖欠。陈静的绩效工资是根据其工作表现和工作能力，在年终综合考核后符合条件的，再进行幅度发放的，并不是每年就一定会有绩效工资。如果考核结果不符合发放的条件是不能给职工发放绩效工资的，所以陈静主张的绩效工资不符合相关的发放制度。当事人对自己的诉讼请求，应提供证据予以证明。陈静未提供证据证明其主张，故对此诉讼请求法院不应支持。四、第四项诉请支付陈静报销款1106元。2017年10月26日已经支付，并有支付的银行流水证明。东软公司辩称：陈静的工资构成中没有绩效工资一项，陈静诉请的绩效工资应当是指年终奖。其他答辩意见同东软合肥办事处。东软合肥办事处向本院提出诉讼请求：1、判决东软合肥办事处无须向陈静支付违法解除劳动合同赔偿金275925元；2、判决东软合肥办事处无须向陈静支付未休年假工资4140元；3、判决东软合肥办事处无须向陈静支付2017年绩效工资8600元；4、判决陈静向东软合肥办事处返还2017年8月应扣病假工资3103元；5、陈静承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、原被告之间解除劳动合同的行为符合法律规定，合法有效，东软合肥办事处无须向陈静支付违法解除劳动合同的赔偿金。陈静于2012年5月18日与东软合肥办事处签订劳动合同，担任行政经理一职。2017年6月23日陈静不服从部门工作安排、2017年7月14日陈静在工作中怠慢敷衍、擅自积压员工报销票据以及2017年8月25日陈静被公司发现违反近亲属回避原则导致其三次在公司部门内部通报批评。通报批评的同时，为维护陈静正当的申诉权，东软合肥办事处特将通报批评的文件及依据发送至陈静邮箱。被告收到后未提出异议。根据《东软员工行为规范》第三十三条第（三）款的规定，被告被部门内通报批评达三次，已严重违反用人单位的规章制度，东软合肥办事处有权依据《劳动合同法》第三十九条第（二）项之规定与陈静解除劳动合同。《东软员工行为规范》的制定、修改遵循了民主程序，是合法有效的规章制度。在与陈静解除劳动合同前��软合肥办事处已将解除理由通知工会，工会未提出异议。东软合肥办事处后于2017年8月30日通过邮件及邮寄的方式向陈静发出劳动合同解除通知书，邮寄地址为劳动合同中约定的陈静的有效送达地址。综上，原告与被告解除劳动合同的行为从实体到程序均符合法律规定，东软合肥办事处无需支付违法解除劳动合同赔偿金。二、陈静的年休假已经由其本人实际申请并休假，东软合肥办事处无义务向其支付未休年假工资。第一，被告2016年9月之前的年休假请求均已超过诉讼时效，且被告2016年度已通过公司E-HR系统实际申请并休假7天。第二，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，陈静2017年度经折算后应享受的年��假天数为6天，而陈静在2017年5月已经通过公司E-HR系统连续申请了2次年休假，共计6天。因此陈静2017年度的年休假也已全部休完。三、原被告的劳动合同及公司的规章制度中均无绩效工资的约定及规定，公司亦未承诺向陈静支付绩效工资。且陈静在2017年多次因违纪被部门通报批评，从2017年6月起长期休病假，未参加任何工作。因此，无论根据双方约定还是陈静的实际工作表现，东软合肥办事处均没有支付绩效工资的义务。四、根据双方劳动合同第七条及《东软员工手册》第5.2条规定，公司发薪日为每月15日，发放当月1日至最后一日的工资。同时，根据《东软员工行为规范》第七条（三）款规定，陈静当月工资的计算系依据其上月的考勤情况。陈静于2017年8月共计休病假21天（工作日），本应在其2017年9月工资中扣除上月病假考勤扣款3103元，但因双方劳动合同已于2017年8月30日解除，2017年8月的病假扣款已无法通过其工资扣除，因此，陈静应向公司返还2017年8月病假扣款共计3103元。陈静辩称：对东软合肥办事处的前三项诉请，陈静的答辩意见同其主张的事实和理由。对第四项诉请，陈静称其的确因身体原因于2017年6月23日开始休病假，但相关病假工资均已结清，东软合肥办事处并不存在多发工资的情况。东软公司的答辩意见同东软合肥办事处的主张。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。双方当事人均认可仲裁查明的如下事实，陈静于1998年4月入职东软集团股份有限公司任行政一职，后又被安排在其关联公司合肥东软信息技术有限公司、上海东软时代数码技术有限公司、东软集团（上海）有限公司合肥办事处等处工作，但其工作地点及工作内容均未发生变化。2012年5月18日，陈静与东软集团（上海）有限公司合肥办事处签订无固定期限劳动合同。陈静在东软合肥办事处担任行政人事经理期间，被部门通报批评三次，东软合肥办事处以其严重违反公司的规章制度为由，于2017年8月30日与陈静解除了劳动关系。陈静自认其于2017年6月23日起开始休病假。根据陈静提供的银行流水，在病假前其每月的实发工资为4673.7元，2017年1月24日用人单位一次性支付奖金12513元，故陈静的月平均工资应为5716.45元（4673.7元/月+12513元÷12个月）。另，东软公司已于2017年10月26日通过银行转账支付了陈静报销款1106元，���静对此予以认可并当庭撤回了第四项诉请，故本院对该笔报销款不再做处理。上述事实由陈静提供的社保个人参保证明、银行流水，东软公司、东软合肥办事处提供的劳动合同书、陈静的考勤记录、工会处理意见、解除劳动合同通知书、陈静2016、2017年度已休的带薪年假系统截图、2017年7月、8月陈静请休假记录及工资计算明细、火车票以及仲裁裁决书和当事人的庭审陈述予以证实并在卷佐证。对当事人有争议的事实的质证和认定如下：本案的争议焦点在于东软合肥办事处解除与陈静劳动关系的行为是否合法。东软公司于2017年6月23日以陈静在工作执行过程中不服从工作安排、对工作不积极应对，违反《东软员工行为规范》第十四条第（十五）项规定为由，对其做出第一次部门内通报批评；2017年7月14日，东软公司以陈静将财务退回、应及时转交员工本人的报销票据积压在自己办公位上，逾期3个月未退还报销员工，违反《东软员工行为规范》第十四条第（十二）项规定为由，对其做出第二次部门内通报批评；2017年8月25日，东软公司以陈静与其下属员工存在近亲属关系，但未向公司声明、未实行关键岗位回避，违反《东软员工手册》第9.3条及《东软员工行为规范》相关规定为由，对其做出第三次部门内通报批评。最终，陈静被部门内通报批评达3次，东软合肥办事处以严重违反用人单位的规章制度为由与其解除了劳动关系。判断东软公司、东软合肥办事处做出上述决定是否合法，本院主要考察以下两个方面。第一，用人单位据以做出处罚及解除劳动关系决定的规章制度，即《东软员工行为规范》和《东软员工手册》是否合��；第二，劳动者的行为是否确实严重违反了相应的规章制度，达到了用人单位可以单方解除劳动关系的程度。就第一点而言，东软公司、东软合肥办事处向本院提供了《东软员工行为规范》和《东软员工手册》经民主评议讨论制定及在公司内网予以公示并经公证的证据。上述证据能够证明涉案的用人单位规章制度符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定。就第二点而言，虽然《东软员工行为规范》中规定员工被部门内通报批评3次以上（包括3次），公司即可解除劳动合同。但陈静的三次行为是否均达到了须通报批评并严重违反公司规章制度的程度，值得商榷。以2017年6月23日的第一次通报批评为例。根据东软公司提供的工作邮件显示，公司于2017年6月5日17:15时以发送电子邮件的方式通知陈静第二天须赴上海总部进行培训。对于参加异地培训而言，该通知拟定���时间过于仓促，且对于培训的时长、内容未做任何说明。陈静第二天虽未能赶赴上海，但针对公司的安排及时予以了回复并询问了培训细节，且在6月8日前往上海参加了培训。本院认为，陈静的上述行为不足以构成《东软员工行为规范》中规定的“不服从工作安排”、“消极怠工”的情形，尚未达到严重违反用人单位规章制度的程度。东软公司及东软合肥办事处的通报批评难免苛责之嫌，其所做出的解除劳动合同的决定不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的立法旨意。有鉴于此，本院对于东软合肥办事处单方解除劳动合同行为的合法性不予认可。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的��应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，东软合肥办事处应当向陈静支付违法解除劳动合同的赔偿金。陈静自1998年4月入职合肥东软信息技术公司，此后用人单位虽有变更，但均为东软公司的关联企业，直至2017年8月与东软合肥办事处解除劳动关系。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，陈静的工作年限应当合并计算为19年5个月，由此得出经济赔偿金为222941.55元（5716.45元/月×19.5个月×2）。关于未休年休假的工资报酬。依据劳部发【1994】489号《工资支付暂行规定》第六条第三款，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。东软合肥办事处对陈静离职前两年的工资发放记录，负有举证责任；但对两年之前的未休年休假工资发放情况，则不负有留存义务。根据东软公司、东软合肥办事处提供的休假申请单、考勤记录，陈静2016年已休年休假7天；2017年申请年休假6天，为2017年5月25日-5月27日、5月31日-6月2日，但6月1日、6月2日陈静有考勤记录，故2017年的已休年休假天数计为4天。结合《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款、第十二条，陈静2016年的未休年休假为3天；2017年的未休年休假为1天（211天÷365天×10天-4天）。故东软合肥办事处应当支付陈静未休年休假工资报酬2102.6元【5716.45元/月÷21.75天×（3天+1天）×200%】。关于2017年的绩效工资。根据陈静提供的银行流水证明，其2016年享有绩效工资（年终奖）12513元。原被告双方在劳动合同中亦有约定：“乙方（陈静）工资标准为5700元/月，绩效工资（奖金）等按照甲方（东软合肥办事处）的工资分配制度和乙方实际劳动贡献确定”。陈静2017年在东软合肥办事处实际工作6个月，故本院酌情支持其6个月的绩效工资（奖金）为6256.5元（12513元÷12个月×6个月）。关于东软合肥办事处诉请陈静返还2017年8月的病假工资。《东软员工手册》第5.2条规定，公司发薪日为每月15日，发放当月1日至最后一日的工资。也即东软公司是当月工资当月发放。根据东软合肥办事处提供的陈静2017年6-8月工资明细表和病假休假申请单，陈静2017年6月的实发工资为4673.7元，为全额发放，并未扣减其6月的病假工资。陈静6月请病假6天，病事假扣款为827.59元，是在其7月份工资中扣减的，故其7月的实发工资为3870.94元。7月、8月陈静均请病假21天，每月的病事假扣款为2896.55元，其中7月的病假扣款已在8月的工资中予以扣减，而8月的病假扣款尚未扣除。故本院支持陈静向东软合肥办事处返还2017年8月应扣除的病假工资2896.55元。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款,《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款、第十二条，《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，判决如下：一、东软集团（上海）有限公司合肥办事处于本判决生效之日起十日内支付陈静违法解除劳动合同的赔偿金222941.55��；二、东软集团（上海）有限公司合肥办事处于本判决生效之日起十日内支付陈静未休年休假工资报酬2102.6元；三、东软集团（上海）有限公司合肥办事处于本判决生效之日起十日内支付陈静2017年绩效工资（奖金）6256.5元；四、陈静于本判决生效之日起十日内返还东软集团（上海）有限公司合肥办事处2017年8月应扣除的病假工资2896.55元；五、驳回陈静的其他诉讼请求；六、驳回东软集团（上海）有限公司合肥办事处的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍��付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取合计为10元，由陈静负担5元，由东软集团（上海）有限公司合肥办事处负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  谢伟林二〇一八年五月十五日书记员  王 蓓附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原���人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）���用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期��第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工修满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《工资支付暂行规定》第六条第三款用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。