广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂01民终7425号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司。负责人：亢建华，总经理。委托诉讼代理人：黄浩林，人保财险南宁理赔中心员工。被上诉人（原审原告）：奚某，男，1951年X月X日出生，壮族。委托诉讼代理人：陆忍，广西安信律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖辉达，广西安信律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：杨某，女，1983年X月X日出生，壮族。被上诉人（原审被告）：广西南宁庆龙物流有限公司。法定代表人：莫建鹏，经理。原审被告：黄某，男，1985年X月X日出生，壮族。委托诉讼代理人：杨某，身份情况同上。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司（以下简称“人保财险南宁分公司”）因与被上诉人奚某、杨某、广西南宁庆龙物流有限公司（以下简称“庆龙公司”）、原审被告黄某机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院（2017）桂0108民初1199号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，组织各方当事人到庭进行调查、询问、辩论、调解。本案现已审理终结。上诉人人保财险南宁分公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项，并依法改判；二、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决仅因本案驾驶员黄某离开现场的行为并未导致交警部门无法认定事故责任，就认定本公司主张的商业险责任免除条款不成立属于适用法律错误，该免责条款设置的目的是防止机动车驾驶员在事故发生后未依法采取措施而离开事故现场的行为，并非防止交警无法认定事故责任；二、本案交通事故责任认定书中明确载明驾驶员黄某存在事故发生后没有保护现场并驾驶车辆离开现场的行为，该行为是黄某承担本次事故全部责任的因素之一；三、黄某在事故发生后未履行《中华人民共和国交通安全法》第七十条的规定，未依法采取措施，结合《机动车综合商业保险条款》责任免除第二十四条“……（二）驾驶人有下列情形之一者：1.事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场。……”的约定，属于保险责任免除，且本公司已就相关的免责条款履行了说明及提醒告知义务；四、一审判决认定的下列赔偿费用不当：1.医疗费应当扣减医疗费总额百分之十的非医保范围内用药；2.营养费过高，实际住院54天，应改为每天20元；3.被上诉人奚某第二处伤残十级，残疾赔偿金多处伤残附加指数应为百分之二；4.被上诉人奚某年龄超过60岁，在菜市场经营应有营业执照，误工费不应得到支持，如果支持应当按照城镇居民标准计算；5、鉴定费不应由保险公司赔偿；6.精神损失费和交通费一审认定过高；7.假肢配置费没有实际产生，应待产生后再另行计算。被上诉人奚某辩称：黄某离开现场不能成为保险公司免责的理由，投保单上的投保声明无效。即便投保声明有效，但明显也仅仅属于针对强制保险险种的声明，并非针对第三者责任保险作声明。本案事故发生的实际原因是逆行，但无论是逆行还是事故时的安全设施不合格或机动车检验不合格，这些行为都属于保险近因，所造成的赔偿责任当属保险赔偿所涵盖。一审认定事实清楚，适用法律正确，各项赔偿费用数额认定准确，保险公司上诉无理，应予驳回。被上诉人杨某、原审被告黄某辩称：一审判决事实清楚，证据确实充分，不存在逃逸。被上诉人庆龙公司辩称：同意被上诉人奚某的意见，我们没有收到保险条款，对条款不知情，我们是先打款给保险公司进行投保后才收到保单，且只有交强险的条款，商业三者险是没有条款，此免责条款对我们无效，不予认可。关于各项赔偿费用的数额由法院认定。被上诉人奚某向一审法院起诉请求：医疗费101444.93元、住院伙食补助费5400元、营养费8400元（100元/天×84天）、护理费7029.02元（居民服务业47511元/年÷365天×54天×1人）、残疾赔偿金297402元（28324元/年×15年×70%）、误工费28165.4元（50394元/年÷365天×204天）、伤残评定费1500元、精神损害抚慰金30000元、交通费500元、假肢配置产生的费用108160元，合计588001.35元，扣减已预付的59030元，余额528971.35元，由人保财险南宁分公司在保险责任限额范围内进行赔偿，不足部分，由庆龙公司、杨某、黄某连带赔偿。一审法院经审理查明：2016年6月3日20时许，黄某驾驶经检验机件不符合技术标准的桂A95X**号重型自卸货车沿南宁市良庆区良庆镇良兴路主车道内自西向东逆向行驶，至良庆镇良兴路（天誉花园小区前面道路）时，与沿良兴路主车道内由西往东正常行驶的由奚某驾驶的南宁EFX**（临时）二轮电动车发生碰撞，造成奚某受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，黄某驾驶桂A95X**号重型自卸货车离开现场，到事故现场附近的泥石渣回填场卸下车上的泥石渣后，在交警到达现场时，黄某又驾驶该车回到现场内摆放。2016年7月19日，南宁市公安局交通警察支队六大队作出南公交认字〔2016〕第4501087201600025号《道路交通事故认定书》，认定黄某驾驶经检验机件不符合技术标准的机动车在道路上逆向行驶，且发生事故后不保护现场，驾驶车辆离开现场，其交通行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第三十五条、第七十条的规定，单方过错作用造成事故，承担事故全部责任。奚某驾驶非机动车在机动车道内行驶的行为，属于交通违法行为，该行为与事故的发生没有直接因果关系，不承担事故责任。奚某受伤当日被送往南宁市第二人民医院住院治疗，于2016年7月27日出院，共住院54天。医院诊断：1.左下肢毁损伤截肢；2.失血性休克；3.创伤性休克；4.右桡骨远端骨折；5.右尺骨茎突骨折；6.全身多处皮肤软组织挫伤。医嘱：1.注意休息，加强营养；2.定期（每个月）回医院创伤手外科门诊复诊了解病情及指导功能锻炼，待右桡骨远端骨折愈合后回医院拆除内固定钢板、螺钉；3.住院期间留陪人1名，出院后全休1个月；4.建议左下肢佩戴假肢。2016年12月16日，奚某委托南宁市金盾司法鉴定所作伤残程度鉴定，该所于2016年12月23日作出鉴定意见书，鉴定意见：1.奚某左下肢损伤伤残等级为Ⅴ（五）级伤残；2.奚某右上肢损伤伤残等级为Ⅹ（十）级伤残。2017年3月24日，奚某委托南宁市助康假肢矫形器有限责任公司对配置假肢的相关费用进行评定，该公司于2017年3月24日作出配置意见书，评定意见：1.根据患者的年龄、残肢情况，该大腿截肢患者适合配置国产普及型硅胶套碳纤气压膝碳纤脚大腿假肢（型号为：ZKAK316），该假肢的单价为38400元，该假肢设计使用寿命为5年，每年假肢维修费按现行假肢价格的5%计；2.患者初次装配，在其公司进行了为期30天的义肢调试和康复训练，需陪护人员1名，伙食费为每人每天50元，床位费为每人每天50元；3.根据假肢制作装配流程，患者以后更换假肢需20个工作日，伙食费为每人每天50元，床位费为每人每天50元；4.维修假肢需10个工作日，伙食费为每人每天50元，床位费为每人每天50元；5.该患者适合安装假肢至我国人均寿命75周岁止。奚某位于南宁市良庆区良庆镇坛泽村坛荔坡40队5号的房屋于2014年被国家征用后，其夫妇自2014年9月起至今租住在南宁市良庆区良庆镇良庆街上。奚某及其妻子自2016年1月1日起在南宁咸宁市场发展有限责任公司江南分公司良庆市场青菜行承租摊位经营蔬菜买卖。奚某住院期间，杨某预付医疗费59030元，人保财险南宁分公司向医院转账预付医疗费10000元。杨某是桂A95X**号重型自卸货车的所有人，该车挂靠在庆龙公司运营。黄某系杨某雇请驾驶桂A95X**号重型自卸货车的司机。桂A95X**号重型自卸货车在人保财险南宁分公司投保了交强险和商业三者险，并投保了商业三者险不计免赔率险，商业三者险责任限额为50万元。事故发生在该两种险的保险期间内。一审法院认为，核定奚某的各项损失为：1.医疗费：101444.93元，扣减杨某预付的59030元和人保财险南宁分公司预付的10000元，尚余32414.93元；2.住院伙食补助费：5400元；3.营养费：4200元；4.护理费：7029.02元；5.残疾赔偿金：残疾赔偿金为28324元/年×15年×68%=288904.8元；6.误工费：27889元；7.伤残评定费：1500元；8.精神损害抚慰金：30000元；9.交通费：500元；10.假肢配置产生的费用：108160元，以上各项赔偿款共计505997.75元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。桂A95X**号重型自卸货车在人保财险南宁市分公司投保交强险和商业三者险，交强险医疗费用赔偿限额10000元已理赔完毕，人保财险南宁市分公司在交强险死亡伤残责任赔偿限额11万元范围内赔偿精神损害抚慰金30000元、残疾赔偿金8万元，共计11万元，交强险死亡伤残责任赔偿限额不足赔偿的部分394497.75元，由人保财险南宁分公司根据商业三者险保险合同的约定进行赔偿。本案事故系由于黄某驾驶车辆逆行导致的，事故发生后，其虽然驾驶车辆离开过现场，但该行为并未导致交警部门无法认定事故责任，人保财险南宁分公司主张不承担商业三者险理赔责任理由不成立，不予支持，其应在商业三者险责任限额范围内赔偿394497.75元。残疾等级评定费1500元，不属于交强险和商业三者险理赔的范围，由杨某和庆龙公司连带赔偿。黄某系在履行雇佣驾驶职责时造成交通事故发生，其责任由杨某承担，奚某要求黄某承担连带责任，没有法律依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、人保财险南宁市分公司于本判决生效之日起10日内在交强险死亡伤残责任赔偿限额11万元范围内赔偿奚某11万元；二、人保财险南宁市分公司于本判决生效之日起10日内在商业三者险责任限额50万元范围内赔偿奚某394497.75元；三、杨某于本判决生效之日起3日内赔偿奚某残疾等级评定费1500元；四、庆龙公司对第三项杨某的责任承担连带责任。五、驳回奚某对黄某的诉讼请求。案件受理费9090元，减半收取4545元，由杨某、庆龙公司负担4430元，奚某负担115元。本案的争议焦点为：一、本案情形是否适用商业三者险责任免除条款；二、一审判决各项赔偿费用是否认定有误。对当事人二审无争议的事实，本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。对当事人二审争议的事实，本院认定，被上诉人奚某及其妻子自2016年1月1日起，在南宁威宁市场发展有限责任公司江南分公司良庆市场青菜行承租摊位经营蔬菜买卖的事实，有南宁市良庆区良庆镇良庆社区居委会出具的《证明》，及南宁威宁市场发展有限责任公司江南分公司出具的《经营场地证明》证实，足以认定。本院认为，关于本案情形是否适用商业三者险责任免除条款。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，上诉人提交的2016年3月24日签订的交强险投保单上的投保人声明，显然无法证明其在2016年4月7日签订商业三者险时对责任免除条款作出了提示及明确说明，上诉人负有举证责任，应承担举证不能的法律后果，故本案免责条款不产生效力，不能免除上诉人的保险责任。关于一审判决各项赔偿费用是否认定有误的问题。上诉人主张医疗费的赔付应扣减医疗费总额百分之十的非医保范围内用药的费用，但未向本院提交相关免责条款及就该免责条款已作出提示或履行明确说明义务的证据或其它依据，本院不予支持；对于误工费问题，奚某的证据已足于证实其存在误工损失；伤残附加指数的认定并无明确法律规定，一审判决认定8%的伤残附加指数，并无不妥；假肢配置费属残疾辅助器具费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十六条的规定，该项费用属于受害人因伤致残生活上需要支出的必要费用，赔偿义务人应当予以赔偿；一审法院根据受害人受伤程度和治疗的情况，酌情确定营养费、交通费以及精神损害抚慰金的数额亦无不妥，综上，一审判决认定各项赔偿费用均计算正确，并无不当，本院予以确认，上诉人对以上费用提出的上诉主张不成立，本院不予支持。综上，上诉人人保财险南宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7217元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  文 莲审 判 员  覃尹柔审 判 员  韦 欣二〇一八年五月五日法官助理  薛章亮书 记 员  郜俊翔书 记 员  张宁佳