贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔01民终2549号上诉人（原审被告）：贵州齐凌房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区省府北街9号8楼。法定代表人：李颖超，该公司董事长。委托诉讼代理人：李志刚，贵州正哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾，贵州正哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园金融街E9栋26、27层。法定代表人：向国庆，该公司董事长。委托诉讼代理人：李雪，贵州富迪律师事务所律师。委托诉讼代理人：颜仕武，贵州富迪律师事务所律师。上诉人贵州齐凌房地产开发有限公司因与被上诉人贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，不服贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初6239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人贵州齐凌房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销原判，驳回被上诉人全部诉请。2、一、二审诉讼费���被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决以“双方未明确施工许可证正本申领工作系由谁承担”为由，便认定由上诉人承担，是违背合同约定之事实，且与已生效的（2016）黔01民终3506号生效判决认定事实相悖。2、一审认定上诉人应该从2016年8月30日起向被上诉人支付备案资料预留款及利息，严重违背客观事实，只有被上诉人在完成施工许可证正本申领工作后，才具备支付备案资料预留款的条件，而现在该条件并未具备，因此上诉人也不应该支付被上诉人资料预留款及利息。3、一审判决上诉人支付质保金系认定事实错误和法律适用不当。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审支持上诉请求。被上诉人贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司答辩称：1、关于资料预留款，我方已经完成了移交义务，并有生效判决予以确认，而对于施工许可证正本由谁申领，根据我方向贵阳市住建局调取的证据来看，施工许可证正本的申领应由上诉人办理，并且施工许可证的副本也在上诉人处保管，因此，施工许可证正本的申领义务人是上诉人。2、关于质保金，合同约定的质保期已经届满，依合同约定应该予以退还，并且上诉人也未举证证明我方并未尽到保修义务，假如上诉人另行委托他人维修，相关费用也应该从质保金扣除，因此，上诉人的上诉主张无事实及法律依据。3、关于逾期付款损失，我方主张的并非利息而是逾期付款损失，由于损失较高，一审已经主动降低按照同期银行贷款利率计算且公平合理。综上，请求维持原判。原审原告贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告向原告支付工程保修期满四年的质保金893010.57元及逾期付款损失（自2014年12月8日起按银���同期贷款利率计算至付清之日止）。2、判令被告向原告支付工程保修期满五年的质保金198446.79元。3、判令被告向原告支付工程竣工备案资料预留款1322978.62元及逾期付款损失（自2016年8月16日起按银行同期贷款利率计算至付清之日止）。四、诉讼费由被告承担。原判查明，2009年8月6日，原告贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司（原名贵州建工集团第二建筑工程公司）与被告贵州齐凌房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》及《房屋建筑工程质量保修书》，约定由原告为被告承建位于本市红岩路经济适用住房六标段建安工程，内容包括六组团内1、2组基础工程、主体工程、一般装饰及水电安装工程等施工图内所含建安工程。承包人工程全部竣工完毕并验收合格后15日内支付核定产值的90%，经发包人指定的审计单位结算审计完毕，交齐备案资料��14日内，支付至结算总额的97%，留3%质保金。承包人应在竣工验收合格后30日内报竣工资料、结算资料给监理、发包人审核，并经发包人指定的审计单位审计定案后作为最终的结算依据。结算双方确认后14日内，发包人按照合同约定支付结算款。保修费用由造成质量缺陷的责任方承担。工程质量保修金一般不超过施工合同价款的3%，质量保修金银行利率为无。土建工程的保修期为1年，屋面防水及有防水要求的卫生间、房间和外墙防渗漏工程为5年，装饰装修、电气管线、上下水管线安装工程为2年。属于保修范围、内容的项目，承包人应在接到保修通知之日起7日内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理，保修费用从质量保修金扣除。保修期满1年，发包人在14日内支付承包人保修金的80%；保修期满2年，发包人在14日内支付��包人保修金的10%；保修期满5年，发包人在14日内付清剩余的保修金。合同签订后，原告即进场施工。2012年1月6日和2012年11月22日，原告承建的经济适用住房A1地块1组团、1组团2号、3号楼、A1地块2组团、A1地块1、2组地下室经被告及有关勘查、设计、监理单位验收。2014年1月17日，原、被告经结算工程款为66148930.80元，被告已向原告支付62841484.26元。从2012年11月至2013年11月，原告向被告提交了部分工程资料。2014年11月和2015年1月5日，原告两次向被告发出请款报告，请求被告支付保修金1984467.92元的90%即1786021.13元和工程竣工备案资料预留款1322978.62元未果，遂向一审法院起诉，要求被告支付工程保修金1786021.13元及利息、工程竣工备案资料预留款1322978.62元及逾期利息损失。原告起诉后，被告于2016年5月13日向原告发出工作联系函，要求原告与被告协商解决房屋的质量问题，并提出从2015年7月起，因原告承建的房屋出现质量问题，被告自行找人维修并支付了维修费34900元，反诉要求原告支付维修费用。原告称未收到被告维修通知，且被告拒绝支付工程保修金，系被告违约在前，故有权拒绝为被告返修，产生的费用应当由被告自行承担，一审法院于2016年6月8日作出（2016）黔0102民初1447号民事判决被告支付原告工程保修金1786021.13元的50%，即893010.57元，驳回原告其余诉讼请求，同时判决原告支付被告维修费34900元，宣判后双方均不服判决提出上诉，贵阳市中级人民法院于2016年8月30作出（2016）黔01民终3506号民事判决驳回上诉，维持原判。原告以其已履行将工程竣工备案资料完整移交被告之交付义务及保修义务，被告应当履行付款义务为由诉至一审法院。另查，2016年6月28日，原告在接到12319信息平台有关房屋质量问题���通知后，对贵阳市红岩路经济适用房A1地块1组1#楼20-5号房屋进行防水处理。2017年7月5日，贵阳市住房和城乡建设局就原告法定代表人向国庆的申请，发布（2017）第22号政府信息告知书，告知该局未收到“贵阳市红岩路经济适用房第六村段建筑工程项目”换发建筑施工许可证正本申请，建设工程施工项目竣工备案工作和移交档案的主体是：建设单位贵州齐凌房地产开发有限公司，红岩路经济适用房A1地块城市基础设施配套费已缴费入库……”。原判认为，原告与被告签订的《建设工程施工合同》、《房屋建筑工程质量保修书》，系双方当事人的真实意思表示，内容上也不违反国家法律、法规的禁止性规定，系合法有效的合同。根据合同约定保修期满1年，发包人在14日内支付承包人保修金的80%；保修期满2年，发包人在14日内支付承包人保修金的10%。原告承建的工程是2012年11月22日竣工验收的，至2014年11月22日即满两年，原告请求被告支付工程保修金1984467.92元（按66148930.80元的3%计算）的90%即1786021.13元，符合双方合同的约定。依照《中华人民共和国建筑法》第七十五条规定，建筑施工企业违反本法规定，不履行保修义务或者拖延履行保修义务的，责令改正，可以处以罚款，并对在保修期内因屋顶、墙面渗漏、开裂等质量缺陷造成的损失，承担赔偿责任。被告以原告不履行保修义务而拒绝支付工程保修金之理由，双方签订的《房屋建筑工程质量保修书》第三条“质量保修责任：1、属于保修范围、内容的项目，承包人应在接到保修通知之日后七天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理，保修费用从质量保证金扣除…”对于原告不履行保修义务已约定可由被告委托他人修理，���生的费用从质量保证金中扣除，故不应当成为被告拒绝支付到期应付工程保修金的理由，被告未按合同约定向原告付款，属违约行为，对原告主张被告支付工程保修金1786021.13元剩余的50%即893010.57元之请求，应予支持。对被告关于保修期未满5年，不同意向原告支付保修金的主张，与合同约定不符，不予支持。因双方在合同中约定保修金无银行利息，故对原告要求被告支付保修金利息的主张，不予支持。对于原告主张的工程竣工备案资料预留款1322978.62元，根据双方合同的约定，承包人工程全部竣工完毕并验收合格后15日内支付核定产值的90%，经发包人指定的审计单位结算审计完毕，交齐备案资料后14日内，支付至结算总额的97%，留3%质保金。承包人应在竣工验收合格后30日内报竣工资料、结算资料给监理、发包人审核，并经发包人指定的审计单位审计定���后作为最终的结算依据。结算双方确认后14日内，发包人按照合同约定支付结算款。双方结算的工程款为66148930.80元，扣除3%的质量保修金1984467.92元，被告应向原告支付工程款的97%即64164462.88元，被告只支付了62841484.26元，尚欠1322978.62元。对于原告需要提交的备案资料，双方在合同中并未明确约定，但2016年8月15日的补齐资料移交记录经双方签字盖章，应当认定原告已按合同约定履行完备案资料移交移交义务。关于被告主张施工许可证正本的申领工作未完成，故不应当支付备案资料预留款之意见，双方并未明确施工许可证正本申领工作系由谁承担，而根据贵阳市住房和城乡建设局的政府信息告知书可知，施工许可证正本的申领工作主体应当是被告，而非原告，故从合同约定及申领施工许可证的行政规定，原被告双方已完成备案资料移交工作，剩下的申领工作系被告之义务，原告已按合同约定履行完义务，交齐备案资料，诉请被告支付备案资料预留款1322978.62元符合规定，应予支持，对被告之答辩意见不予采纳，因双方补齐移送备案资料时间为2016年8月15日，自交齐资料14日内被告应支付该工程款，因被告未履行支付义务，双方对此约定有违约金，现原告请求参照银行同期贷款利率计算利息之请求应予支持，但应当自2016年8月30日起开始计息。原告关于支付工程保修期满五年的质保金198446.79元之请求，因尚未达到五年的付款时间，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、一百一十九条、第二百七十九条、《中华人民共和国建筑法》第七十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、被告贵州齐凌房地产开发有限公��于本判决生效后十日内给付原告贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司工程保修金893010.57元。二、被告贵州齐凌房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司备案资料预留款1322978.62元，并于2016年8月30日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止。三、驳回原告贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。诉讼费27412元，减半收取13706元，由被告贵州齐凌房地产开发有限公司承担12067元，原告贵州建工集团第二建筑工程有限责任公司承担1639元。保全费5000元，由被告贵州齐凌房地产开发有限公司承担（此款原告已预交，被告在本判决书生效之日起十日内��付给原告）。二审中，当事人未提交新证据。二审审理查明的事实与原判查明的事实一致。上述事实，有当事人陈述及相关书证等证据在案佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，原告承建的工程已于2012年11月22日全部竣工验收合格，至今已五年有余，无论是一般工程的二年保修期限还是防水工程的五年保险期限，均已期满，上诉人依约应当支付工程保修金，原判据此进行判决并无不当，应予维持。关于上诉人所称的工程存在质量问题需要保修的主张，上诉人并未提交因发现存在需要保修的质量问题已经向被上诉人履行了书面通知的义务而被上诉人拒绝维修的证据，故本院对该主张不予采纳。根据双方合同的约定，即便确实存在需要保修的问题，上诉人亦可自行委托他人维修后从质保金中扣除保修费用，但本案中上诉人亦不能提���已经委托他人进行了维修的证据（除上次判决的维修部分外），故应承担举证不能的责任。关于上诉人所称的施工许可证正本的申领工作应由被上诉人完成的问题，被上诉人认为双方之间签订的建设工程施工合同对此约定不明，并在本院作出（2016）黔01民终3506号民事判决之后，向政府部门申请信息告知，根据贵阳市住房和城乡建设局作出的信息告知书，载明换发建筑施工许可证正本的申请主体以及项目竣工备案工作和移交档案的主体均为建设单位即本案的上诉人，故本院对上诉人的该主张不予采纳。关于上诉人所称的备案资料预留款的利息问题，被上诉人已经提交了双方签字盖章的资料移交记录及补齐资料移交记录，应当认定被上诉人已经完成合同约定的备案资料移交义务，故上诉人依约应当支付备案资料预留款，但上诉人却不按照约定的时间支付该笔款项，已经构成违约，该违约行为必然会导致被上诉人产生相应的经济损失，若按合同约定逾期付款损失为每日2000元，原判予以调减，按照银行同期贷款利率的标准支持并无不当，被上诉人亦未提出异议，本院予以维持。综上所述，上诉人贵州齐凌房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24134元，由上诉人贵州齐凌房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  龚国智审判员  符黎音审判员  李 蓉二〇一八年五月十九日书记员  冷冬莉