河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0311民初1426号原告：重庆美心·麦森门业有限公司，住所地：重庆市南岸区南坪经济技术开发区白鹤路51号，统一社会信用代码：91500108621915174Q。法定代表人：夏明宪。委托诉讼代理人:杨晶瑞、冀跃武,河南厚思律师事务所律师。被告：洛阳市教育局，住所地：洛阳市西工区凯旋东路51号，组织机构代码：73247864-0。负责人：黄晓玲，局长。委托诉讼代理人：张春芬,河南精专律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜文军，男，1965年1月24日生，汉族，住洛阳市老城区。系该单位员工，一般代理。原告重庆美心·麦森门业有限公司诉被告洛阳市教育局为合同纠纷一案，本院于2018年3月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨晶瑞、冀跃武及被告的委托诉讼代理人张春芬、杜文军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告重庆美心·麦森门业有限公司向本院提出诉讼请求：一、支付拖欠防火卷帘门货款70792.75元;二、赔偿未能按期付款违约金110653.20元;三、本案一切诉讼费用全部由被告承担。庭审中，原告撤回第一项诉讼请求，将违约金变更为114900.3元。事实和理由：原告通过竞争性谈判中标被告的防火卷帘门供货及安装工程,双方于2013年3月29日签订《防火卷帘门销售及安装合同》一份,约定由原告向被告供双轨双帘无机特级防火卷帘门717.3平方米,每平方米495元,货款总计355063.50元。原告在合同签订后30日内将上述产品运至交货地点开始安装,安装完毕经相关部门验收合格后,被告向原告支付总款项的90%,质保期为一年,质保期满后无质量问题被告向原告支付剩余款项。原告未能按照合同约定交付产品,每延迟一日,按该批次产品总金额的2‰承担违约金;被告未按合同约定时间付款,每延迟一日,按未能按期付款金额的2‰承担违约金;因被告原因造成未按期验收的,每延迟一日,按该批次总金额的2‰承担违约金。合同生效后,原告如约于2013年4月1日将合同约定的防火卷帘门产品运至洛阳新区学府街洛一高新校区,并于2013年4月30日安装完毕。在安装过程中,由于被告提出导轨不锈钢由镀鋅方钢替换方案,出现材料差价,经被告邀请有关部门评审,最终确认总货款由355063.50元调减为350792.75元。工程竣工后原告即开始向被告申请验收,被告虽然口头认可原告所供产品质量没问题,并分别于2013年10月9日和2014年3月28日各向原告支付货款20万元和8万元,但却迟迟未组织有关部门进行验收。在原告的不断催促下,被告才于2015年7月20日组织有关部门进行了验收,验收结果为合格。验收合格后被告依约本应向原告支付90%的货款,但经原告再三催讨仅支付28万元,尚欠35713.47元至今未付;质保期满后被告依约本应向原告付清全部货款,但经原告再三催讨至今也未付清。综上所述,被告拖欠原告货款长期拒不清偿,显系无理,根据《中华人民共和国合同法》的相关规定,请人民法院在査明事实的基础上,依法判如所请。被告洛阳市教育局辩称：货款已经全部支付，被告不存在拖欠原告货款的事实，也不应承担相应的违约责任。涉案工程采购文件规定的付款方式为“工程竣工后，经过消防部门及最终用户验收合格后付至合同额的90％”，原告在其投标书中对此完全响应，招投标文件亦是合同的组成部分。采购文件载明该工程的最终用户为洛阳市教育局，但涉案工程至今没有经消防部门及最终用户洛阳市教育局的验收，交工验收报告显示的验收单位是“洛阳市洛南新区中小学工程建设指挥部”，而非本项目规定的验收主体。因涉案项目至今未经合法验收，被告即不存在逾期付款的违约责任。按照《防火卷帘门销售及安装合同》第六条关于付款方式中“质保期满后经验收无质量问题需方向供方支付剩余款项”的约定，质保期满后，应当验收，且无质量问题的，被告才应支付剩余款项，而涉案工程至今没有进行过质保期满后的验收。而且，《防火卷帘门销售及安装合同》没有关于质保期起始时间的约定，因此所谓“质保期一年”的期间及截止日期是不明确的。原告不能提供其实际损失的依据，法院不应支持关于违约金的请求。《中华人民共和国合同法》第114条规定“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”同时，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第29条规定定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”。退一步讲，即使被告承担违约责任，涉案合同约定的逾期付款、逾期验收的违约金过高。按上述法律规定，原告主张违约金，应当以实际损失为基础，并提供其实际遭受损失的依据。原告不能提供其实际损失的依据的，法院不应支持其关于违约金的请求。综上，答辩人请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。依据原被告无异议的证据及本院对持有异议的证据进行分析与认定，结合原被告的陈述、质辩意见，本院查明如下事实：一、2012年11月28日，洛阳市政府采购中心发布采购编号为洛政采购中心（2012）409号采购文件，采购项目为洛阳新区一高图书馆特级防火卷帘门项目，文件规定中标人应派专业技术人员到指定安装地点免费安装并负责消防验收，产品免费质保期为验收合格之日起至少一年，终身维修，最终验收以消防部门出具的相关报告为准。文件还说明本次招投标文件的所有内容是合同的组成部分。二、2012年12月17日，洛阳市政府采购中心向原告出具成交通知书，通知原告为上述防火帘项目的成交单位，成交综合单价为495元/平方米。2013年3月29日，原被告签订《防火卷帘门销售及安装合同》一份,约定被告向原告采购双轨双帘无机特级防火卷帘717.3平方米,每平方米单价495元,货款总计355063.50元，并约定原告在合同签订后30日内将上述产品运至交货地点开始安装,安装完毕经相关部门验收合格后,被告向原告支付总款项的90%,质保期为一年,质保期满后无质量问题被告向原告支付剩余款项；原告未能按照合同约定交付产品,每延迟一日,按该批次产品总金额的2‰承担违约金;被告未按合同约定时间付款,每延迟一日,按未能按期付款金额的承担2‰违约金;因被告原因造成未按期验收的,每延迟一日,按该批次总金额的2‰承担违约金。2013年4月3日，原告依照现场实际情况提出将防火卷帘不锈钢材质更换为镀锌板材质，被告认可，经建行河南分行评审决算后，确认总货款为350792.75元。2015年7月20日，原告作为施工单位、被告作为建设单位和洛阳市洛南新区中小学工程建设指挥部作为验收单位均在交工验收报告上盖章确认，工程质量为合格。三、2013年6月7日，原告向被告开具价值为355063.5元的增值税发票，2013年10月9日，被告向原告转账支付20万元，2014年3月28日，被告向原告转账支付8万元，2018年4月20日，被告向原告转账支付70792元，原告当庭撤回诉讼请求第一项,并要求按合同约定的未能按期付款金额的日2‰标准计算违约金。审理中，因原被告意见差距较大，致调解不能。本院认为：当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、赔偿损失等违约责任。本案原被告签订的《防火卷帘门销售及安装合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按协议约定履行各自的合同义务。原告按协议约定向被告供应、安装了卷帘门，被告也于2015年7月20日在交工验收报告上签字盖章确认该工程合格，而被告未按合同约定支付价款，已构成违约，应承担相应的违约责任。关于被告辩称涉案工程交工验收报告显示的验收单位是洛阳市洛南新区中小学工程建设指挥部，而非本项目采购文件规定的验收主体即消防部门，故涉案项目至今未经合法验收，被告即不存在逾期付款的违约责任的意见，因被告作为建设方在验收报告上盖章确认工程合格，且合同约定由需方即被告对产品安装情况验收，故本院对被告的意见不予采纳，被告应当支付逾期付款的违约金。关于违约金计算问题，因双方合同约定的违约金过高，而原告没有举证证明其损失数额，故本院酌定违约金以欠款数额为基数、按月利率2%自逾期之日计算至实际付款之日。因合同约定装完毕经相关部门验收合格后,被告向原告支付总款项的90%,即2015年7月20日，被告需向原告支付货款350792.75×90%＝315713.47元，扣除已支付的28万元，被告逾期支付的数额为35713.47元，按月利率2%计算至实际付款的2018年4月20日为35713.47×2%×33个月=23570.89元；一年质保期满后2016年7月20日被告应向原告支付剩余款项35079.27元，按月利率2%计算至实际付款的2018年4月20日为35079.27×2%×21个月＝14733.29元；上述两项共计38304.18元，即被告共需支付原告违约金38304.18元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告洛阳市教育局于本判决生效之日起十日内支付原告重庆美心·麦森门业有限公司违约金38304.18元。二、驳回原告重庆美心·麦森门业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5856元，由原告重庆美心·麦森门业有限公司负担3055元、被告洛阳市教育局负担2801元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  陈雷二〇一八年五月二十九日书记员  陈明