湖南省长沙市天心区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0103民初2190号 原告：长沙诗菡生物科技有限公司，住所地长沙市天心区。 法定代表人：曾铮。 委托诉讼代理人：赖维，湖南律言律师事务所律师。 被告：上海惠瑄国际贸易有限公司，住所地上海市金山区。 法定代表人：管玉凤，执行董事。 委托诉讼代理人：余玮，上海瀛泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：费克琳，上海瀛泰律师事务所律师。 原告长沙诗菡生物科技有限公司（以下简称“长沙诗菡公司”）与被告上海惠瑄国际贸易有限公司（以下简称“上海惠瑄公司”）合同纠纷一案，本院于2018年4月16日受理后，依法由审判员董娟娟担任审判长，与人民陪审员常卓、谭建明组成合议庭，公开开庭进行了审理。书记员严梓豪担任庭审记录。原告长沙诗菡公司及其委托诉讼代理人赖维，被告上海惠瑄公司的委托诉讼代理人费克琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告长沙诗菡公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还10万元保证金；2、判令被告向原告支付违约金5000元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年3月5日，原告与被告签订了《独家代理经销合作协议》，约定被告授权原告代理销售Dr.OGUMA配方保湿化妆水产品，原告作为被告在湖南省境内（除常德市外）产品销售的独家代理商，被告在履行本《协议》期间不得擅自超越原告以其他任何形式在原告代理区域内供货给其他经销商或销售，同时原告应在签订协议之日起三日内向被告交纳5万元保证金，连同2014年11月29日向被告交纳的5万元保证金，共计向被告交纳保证金10万元整。协议签订后，原告向被告交纳了保证金，严格按照合同约定的要求履行了全部义务。但被告却违反合同约定，未经原告同意私自在原告代理区域向其他人销售Dr.OGUMA配方保湿化妆水产品，严重损害了原告权益，原告有权依据双方协议要求被告返还保证金10万元并支付违约金5000元（以保证金为基数的5%计算）。被告的违约行为被原告发现后，原、被告就被告的违约行为进行协商，最终在见证人的见证下，双方于2015年3月9日签订了《见证书》。被告负责人林景山在签完《见证书》后即以去山东办事为由向原告提出暂时离开长沙，之后将原告的手机号码、微信号码等联系方式全部拉入黑名单，导致原告无法与被告联系。后原告多次去被告公司所在地寻找被告负责人，但被告公司一直无人。原告为维护自身合法权益，遂诉至法院，酿成纠纷。 被告上海惠瑄公司辩称：1、被告不存在违约行为。原、被告双方在《见证书》中约定如原告发现被告有越过原告或未经原告同意销售已授权给原告代理产品的行为，原告有权要求被告承担违约责任并返还保证金10万元，从该处用词“如果”可见被告并无上述违约行为。2、原告仅进货1000多瓶（按2015年1月5日付款5万元及45元/瓶计算），未完成《见证书》中约定的进货量，被告有权依据双方协议没收保证金。3、原告提交的银行流水记录显示原告与被告之间存在多笔经济往来，被告公司曾多次向原告付款，在2015年1月19日和2015年1月20日已退还保证金10万元（后又在庭后陈述其仅收取保证金5万元，对于2015年1月19日和2015年1月20日支付的款项辩称为返还的平和堂商场专柜营业所得）。 经审理查明：2014年11月29日，原告长沙诗菡公司（乙方）与被告上海惠瑄公司（甲方）签订《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》，约定甲方同意授予乙方在湖南省长沙市通程控股股份有限公司设置专柜销售Dr.OGUMA1.7.3配方保湿化妆水产品及其后续进入大陆的其他甲方公司授权产品；协议期限内甲方不得在乙方销售区域以任何其它形式销售其产品，乙方不得代理与本合同项下代理产品类似的产品也不得作为类似公司的代理；乙方在本合同签订时向甲方缴纳5万元作为保证金，乙方完成百分之九十销售量时，最后百分之十得以保证金抵用或合同终止后甲方无息返还给乙方；代理期自2014年12月1日起至2015年11月30日。2015年1月5日，原告长沙诗菡公司通过其法定代表人曾铮的招商银行账号向被告上海惠瑄公司指定的户名林景山账号先后转账5万元、5万元、3100元。2015年3月5日，原告长沙诗菡公司（乙方）与被告上海惠瑄公司（甲方）签订《独家代理经销合作协议》，约定甲方授权乙方作为甲方在湖南省境内（常德市除外）产品销售的独家代理商在长沙通程控股股份有限公司设置专柜（但不限定乙方采取其他销售渠道）代理销售甲方从台湾获得授权销售的Dr.OGUMA配方保湿化妆水产品；甲方在湖南省境内销售上述代理产品，需要征询乙方的书面意见，不得擅自越过乙方以其他形式在乙方代理区域供货给其他经销商代理或销售；乙方自本协议签字盖章之日起三日内，向甲方交纳5万元保证金，与双方于2014年11月29日签订《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》时已支付的5万元保证金一并合计10万元作为乙方支付给甲方的保证金；乙方在本协议履行期间未能销售完成进货量达到25000瓶的代理产品，甲方有权没收乙方交纳的10万元保证金（甲方在湖南省常德市境内开设的直营店所销售的代理产品在协议履行期间的销售量应当统计进乙方完成的销售量）；甲、乙双方按照先付款后发货的原则，甲方可以主动通知乙方向其发货，或者乙方采取书面告知、电话联系、电子邮件、QQ、微信等电子送达方式通知甲方发货并向甲方支付货款之日起，甲方有义务于该通知到达之日起48小时内向乙方发货，若甲方未能及时发货应当向乙方说明原因并征得乙方同意，否则甲方因自己原因未按时发货或者发货的产品质量存在问题导致乙方产生经济损失，乙方有权要求甲方返还乙方支付的相应货款；本协议履行期间自2014年12月1日起至2015年11月30日止，本协议书系承接甲乙双方于2014年11月29日签订的《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》约定的权利义务，并在经甲、乙双方协商一致后进行了内容变更的有效协议，本协议签订前按照《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》，本协议签订后按照本协议履行双方权利义务；甲方未能履行或者未能完全履行本协议约定时，甲方应当向乙方支付违约金，违约金数额为甲方应支付给乙方年度销售量返点额的5%或者乙方提供给甲方10万元保证金的5%。2015年3月9日，原告长沙诗菡公司法定代表人曾铮（乙方）与被告上海惠瑄公司负责人员林景山（甲方）在案外人陈飞见证下签订《见证书》一份，该见证书记录了林景山致电柜台客户询问其工作人员钟尽林是否曾于1月份向其销售Dr.OGUMA保湿化妆水的过程；甲方认同钟尽林存在越过乙方在乙方代理区域内销售代理产品的嫌疑并向乙方致歉；甲方承诺从2015年1月1日至2015年11月30日不得有任何越过乙方或者未经乙方同意销售已授权给乙方代理产品的行为，如乙方发现甲方有上述行为，乙方有权要求甲方承担违约责任（违约金为乙方2015年度平和堂柜台销售额的百分之十），且甲方应于乙方主张权利之日内返还乙方交纳的10万元保证金；双方同意将2015年3月5日签订的《独家代理经销合作协议》约定的25000瓶变更为12000瓶的销售量（湖南常德市甲方直营店销售的产品量不统计进乙方年度销售量中）。 另查明，原告长沙诗菡公司在庭审过程中提出其进货量至2015年3月份为3000多瓶，此后因被告上海惠瑄公司逃避与原告长沙诗菡公司联系，导致其无法再进货，并提交平和堂（中国）有限公司出具的《撤柜证明》1份，内容为“长沙诗菡公司在平和堂东塘店与合同期限2015年4月1日至2015年9月30日签订合同，经营Dr.OGUMA化妆品专柜，由于货品供应不上导致销售不好提前撤柜。”在本案庭审过程中，经原告长沙诗菡公司当庭演示，被告上海惠瑄公司已将其微信联系方式加入黑名单。 上述事实，有原告长沙诗菡公司提交的《独家代理经销合作协议》、《招商银行户口历史交易明细表》、《见证书》、《撤柜证明》，被告上海惠瑄公司提交的《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》等经庭审质证并采信的证据证实，并有庭审笔录在卷佐证，足以认定。 本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案中原、被告双方先后签订的《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》、《独家代理经销合作协议》、《见证书》均系双方的真实意思表示，内容合法、有效，双方当事人应依约履行各自义务。根据《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》及《独家代理经销合作协议》的约定，被告上海惠瑄公司未经原告长沙诗菡公司同意不得在其代理销售Dr.OGUMA保湿化妆水产品期间（自2014年12月1日至2015年11月30日）自行销售相关产品，但被告上海惠瑄公司人员钟尽林于2015年1月份自行与客户联系销售原告长沙诗菡公司代理的产品，被告上海惠瑄公司在《见证书》中对此予以认可并承诺向原告长沙诗菡公司返还10万元保证金及按平和堂柜台销售额的10%支付违约金。被告上海惠瑄公司辩称双方在《见证书》中约定如果其有越过原告或未经原告同意销售已授权给原告代理产品的行为需承担相应责任，从该处用词“如果”可见被告上海惠瑄公司并无上述违约行为，对此本院认为，被告上海惠瑄公司对《见证书》的真实性并无异议，可见其对于公司人员钟尽林在2015年1月份越过原告长沙诗菡公司自行销售Dr.OGUMA相关产品的行为予以认可，该行为发生在其承诺的2015年1月1日至2015年11月30日期间，应承担相应的违约责任；被告上海惠瑄公司辩称原告长沙诗菡公司的银行流水信息显示其曾向原告长沙诗菡公司转账的10万元可能系退还的保证金，但并未提交由原告长沙诗菡公司出具的返还保证金收条，对此本院认为，原、被告双方分别通过曾铮和林景山的账户发生多笔经济往来，被告上海惠瑄公司主张的该2笔转账的发生时间在2015年1月19日与2015年1月20日，其时原、被告双方尚未就合同履行发生争议且此后双方还进一步签订了《独家代理经销合作协议》，直至在《见证书》中均未体现出保证金已经返还的内容，可见被告上海惠瑄公司主张该2笔款项系退还的保证金既无证据支持也不符合常理；被告上海惠瑄公司后又辩称2015年1月5日支付的5万元系货款，原告长沙诗菡公司仅支付保证金5万元，但根据《见证书》中“甲方应于乙方主张权利之日起返还乙方交纳的10万元保证金”内容，实际上被告上海惠瑄公司已认可原告交纳了保证金10万元，且若原告长沙诗菡公司未足额支付保证金10万元，被告上海惠瑄公司却从未就此主张权利不符常理；被告上海惠瑄公司辩称原告长沙诗菡公司未达到约定的进货量，其依据《独家代理经销合作协议》有权没收保证金，原告长沙诗菡公司主张其进货量不足系因被告上海惠瑄公司逃避与其联系并未予供货所致，对此本院认为，原、被告双方历次签订的《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》、《独家代理经销合作协议》、《见证书》均系以被告惠瑄公司授权原告长沙诗菡公司独家代理销售Dr.OGUMA保湿化妆水相关产品为根本目的，被告上海惠瑄公司违反《Dr.OGUMA长沙专柜合作协议书草案》约定，在原告长沙诗菡公司销售区域自行销售其产品，有违双方协议的根本目的，已构成根本性违约，原告长沙诗菡公司未能达到约定销售量亦不排除受被告上海惠瑄公司上述自行销售行为影响的可能，另根据庭审查明的情况，被告上海惠瑄公司负责人确已将原告长沙诗菡公司的微信联系方式加入黑名单拒绝原告长沙诗菡公司与其联系，且被告上海惠瑄公司亦未能提交任何原告长沙诗菡公司于2015年3月5日后与其联系的任何记录，显然不符常理，故无法认定原告长沙诗菡公司未能销售完成进货量12000瓶其系自身原因导致，被告上海惠瑄公司以此为由没收保证金依据不足。综上，对原告长沙诗菡公司要求被告上海惠瑄公司向其返还10万元保证金的诉讼请求，本院予以支持。对原告长沙诗菡公司要求被告上海惠瑄公司支付以保证金为基数计算5%违约金的诉讼请求，根据原、被告双方《独家代理经销合作协议》约定，甲方未能履行或者完全履行本协议约定时，如出现产品质量问题，乙方有权拒收、换货或拖货，若甲方出现其他违反本协议约定的内容时，甲方应当向乙方支付违约金，违约金数额为甲方应支付给乙方年度销售量返点额的5%或者乙方提供给甲方10万元保证金的5%”，现被告上海惠瑄公司的行为已构成违约，原告长沙诗菡公司要求其支付10万元保证金的5%即5000元符合双方合同约定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告上海惠瑄国际贸易有限公司于本判决生效后十日内向原告长沙诗菡生物科技有限公司退还保证金10万元； 二、被告上海惠瑄国际贸易有限公司于本判决生效后十日内向原告长沙诗菡生物科技有限公司支付违约金5000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2400元，由被告上海惠瑄国际贸易有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  董娟娟 人民陪审员  常 卓 人民陪审员  谭建明 二〇一八年五月十八日 书 记 员  严梓豪 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。