山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0281民初3998号原告：青岛东榕房地产营销策划有限公司，住所地青岛市李沧区京口路******，统一社会信用证代码：913702135757568455。法定代表人：韩坤，职务：总经理。委托诉讼代理人：逄金生，山东润禹律师事务所律师。委托诉讼代理人：王努，山东润禹律师事务所实习律师。被告：张林，男，汉族，1991年5月13日出生，住山东省曹县。委托诉讼代理人：战红，山东海金州律师事务所律师。原告青岛东榕房地产营销策划有限公司（以下简称东榕公司）与被告张林劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东榕公司的委托诉讼代理人逄金生、王努，被告张林的委托诉讼代理人战红均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告东榕公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决原、被告自2017年4月1日至2017年5月25日存在劳动关系。2、请求依法判决原告不支付被告2017年7月1日至8月4日工资3394元。3、判决原告不予支持被告2017年5月1日至8月4日期间未订立书面劳动合同二倍工资8994元。4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告于2017年4月1日到原告处工作至2017年5月25日。劳动关系存续期间应为2017年4月1日至5月25日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会做出的胶劳人仲案字（2017）第874号裁决书认定事实错误，原告不服，诉至法院。被告张林辩称，仲裁裁决正确，请依法驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。庭审中原、被告均表示本案证据同仲裁提交的证据，质证意见也同仲裁质证意见。原告东榕公司在本院审理时未提交证据，在仲裁审理时提交的证据如下：银行交易明细打印件一宗，证明：张林的入职时间以及东榕公司全额支付工资及业务佣金，同时证明张林与东榕公司劳动关系存续期间。针对原告提交的证据，被告张林的质证意见如下：对该证据的真实性无异议，对证明事项有异议，该交易明细仅证明东榕公司通过银行为张林发放工资，不能证明张林的入职时间，因东榕公司2017年4月份之前的工资以现金形式发放，在工资表上签字确认，要求东榕公司提交员工花名册、就业登记表、工资表以证实员工入职时间，若不提交，则视为认可张林主张的入职时间。张林与东榕公司的劳动关系尚在存续期间，双方并未解除劳动关系，不存在东榕公司所述离职问题，该证据不能证明东榕公司的主张。被告张林在本院审理时未提交证据，在仲裁审理时提交的证据如下：证据一，银行交易明细一份，证明：双方存在劳动关系，东榕公司通过银行为张林代发工资，截止2017年9月20日，已发放2017年4月、5月、6月工资，2017年7月、8月工资未发放，其佣金部分发放。证据二，东榕公司微信群截图打印件一宗，证明：张林销售和谐锦园1-7商铺139平，105万，和谐锦园1号楼2号网点，如意家园3-103网点总价148万，和谐锦园1号楼15号网点。证据三，商品房认购协议书及有张林签字的收款收据一宗，证明：张林销售了证据2中的4套网点房，2017年3月29日张林销售了和谐锦园1号楼15号网点，此时张林已经在东榕公司处工作，东榕公司所述张林的入职时间与事实不符。针对被告张林提交的证据，原告东榕公司的质证意见如下：对证据一，真实性无异议，张林于2017年6月20日已经离职，其主张2017年7月工资及佣金无事实依据。对证据二，真实性有异议，该打印件没有表明张林具体的销售数额、销售数额的真实性及佣金的计算方式，其据此主张佣金事实不清，证据不足。对证据三，真实性有异议，该宗证据均为复印件，不能作为有效证据使用。经查，原告提交的证据一，与被告提交的证据一均真实合法与本案具有关联性，且原、被告双方对此均无异议，本院对上述证据的真实性予以采信。经查，被告提交的证据二系真实的，本院对该证据的真实性予以采信。被告提交的证据三系无法与原件比对的复印件，且原告对该证据的真实性有异议，本院对该证据的真实性不予采信。根据原、被告双方提交的证据及庭审查明，本院确认以下事实：被告张林系原告东榕公司员工，其2017年4月工资3000元，5月工资2800元，6月工资2800元。张林入职后东榕公司未与其签订书面劳动合同。庭审中原、被告均认可双方劳动关系已经解除。2017年8月9日，张林向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁诉称，张林自2017年2月15日至8月4日在东榕公司处从事置业顾问工作，双方未订立书面劳动合同，但形成事实劳动关系，东榕公司未为其缴纳社会保险费。请求裁决：一、东榕公司支付张林2017年7月1日至8月4日工资4236元。二、东榕公司支付张林2017年2月15日至8月4日业务佣金7586元。三、东榕公司支付张林2017年2月15日至8月4日未订立书面劳动合同二倍工资16000元。四、确认张林与东榕公司自2017年2月15日至8月4日存在劳动关系。仲裁庭审中张林明确第二项仲裁请求业务佣金即售楼提成。东榕公司在仲裁时辩称，张林于2017年4月1日到东榕公司处工作至2017年5月25日，月平均工资2800元，东榕公司已全额支付张林工资及佣金，请求驳回其仲裁请求。胶州市劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决：一、确认张林与青岛东榕房地产营销策划有限公司自2017年4月1日起至2017年8月4日止存在劳动关系。二、青岛东榕房地产营销策划有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付张林2017年7月1日至8月4日工资3394元、2017年5月1日至8月4日未订立书面劳动合同二倍工资8994元。以上共计12388元。三、驳回张林的其他仲裁请求。东榕公司不服该裁决，诉至本院。本院确认的上述事实，有原、被告提交的上述证据及胶劳人仲案字(2017)第874号裁决书和当事人的陈述笔录在案佐证，证据经庭审质证和本院审查。本院认为，张林提交的银行交易明细载明其首笔工资为2017年5月17日与东榕公司提交的银行明细的交易时间与工资发放数额一致，张林称其2017年2月27日入职，但未向本院提交证据予以证明，张林应承担举证不能的不利后果。故，本院采信东榕公司的主张，确认张林入职时间为2017年4月1日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。”之规定，基于东榕公司对张林的管理义务，其对张林的离职时间负有举证责任而未举证，东榕公司应当承担举证不能的不利后果。故，本院采信张林主张的离职时间为2017年8月4日，确认张林与东榕公司自2017年4月1日至2017年8月4日存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”之规定，基于东榕公司对张林的管理义务，其对张林的工资数额及发放情况负有举证责任而举证，应当承担不利后果。故，张林主张东榕公司支付2017年7月1日至8月4日工资的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。东榕公司未举证证明张林该期间出勤情况，本院采信张林主张的“2017年7月出勤天数27天；8月工作4天”的主张。以双方当事人确认的2017年4月、5月、6月工资数额，本院确认张林2017年7月工资为2867元[（3000元+2800元+2800元）÷3个月]；8月工资为527元[（3000元+2800元+2800元）÷3个月÷21.75天×4天]，东榕公司应支付张林上述期间工资共计3394元。张林称双方未订立书面劳动合同，东榕公司未举证反驳，东榕公司应当承担举证不能的不利后果。故，张林主张东榕公司支付未订立书面劳动合同二倍工资的诉讼请求，于法有据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……”之规定，结合本院确认的张林与东榕公司自2017年4月1日至8月4日存在劳动关系及其2017年5月、6月、7月、8月工资数额，东榕公司应支付张林2017年5月1日至8月4日期间未订立书面劳动合同二倍工资8994元（2800元+2800元+2867元+527元），张林主张2017年2月15日至4月30日未订立书面劳动合同二倍工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。另，由于被告张林未对仲裁裁决结果提起诉讼，视为对该裁决结果的认可，因此对于张林的其他仲裁请求，本院不与评判。综上，依照依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认被告张林与原告青岛东榕房地产营销策划有限公司自2017年4月1日起至2017年8月4日止存在劳动关系。二、原告青岛东榕房地产营销策划有限公司自本判决书生效之日起十日内支付被告张林2017年7月1日至8月4日工资3394元、2017年5月1日至8月4日未订立书面劳动合同二倍工资8994元。以上共计12388元。三、驳回原告青岛东榕房地产营销策划有限公司的诉讼请求。四、驳回被告张林的其他仲裁请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由原告青岛东榕房地产营销策划有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  孙超二〇一八年五月二十四日书记员  冷雪