广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初15192号原告：广东英利光伏电力开发有限公司，住所地广东省广州市天河区思成路35号Ｂ座６楼602室，统一社会信用代码91440101094096110M。法定代表人：李伟，总经理。委托诉讼代理人：曹金京，广东南英律师事务所律师。委托诉讼代理人：林以烜，广东南英律师事务所实习律师。被告：湖南六建机电安装有限责任公司，住所地湖南省长沙市天心区劳动西路296号8楼，统一社会信用代码91430000732868171R。法定代表人：刘录音，董事长。委托诉讼代理人：吴喜凤，湖南华瑜律师事务所律师。被告：广东致诚新能源环保科技有限公司，住所地广东省广州市天河区珠江新城华明路9号华普广场西塔21层2101室，统一社会信用代码91440101304619478C。法定代表人：周亚。委托诉讼代理人：刘小平，海南瑞来律师事务所律师。原告广东英利光伏电力开发有限公司（以下简称“英利公司”与被告湖南六建机电安装有限责任公司（以下简称“六建公司”）、广东致诚新能源环保科技有限公司（以下简称“致诚公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告英利公司的委托诉讼代理人曹金京，被告六建公司委托诉讼代理人吴喜凤，被告致诚公司法定代表人周亚及委托诉讼代理人刘小平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告英利公司向本院提起诉讼请求：1.判令两被告立即向原告支付咨询服务费110766.33元；2.判令两被告立即向原告支付违约金，以欠款总额110766.33元为基数，按每日万分之五的标准自2016年12月30日起计算至实际清偿之日止；3.本案受理费、保全费、保险费等诉讼费用由两被告承担。事实与理由：被告致诚公司收购原告持有的广州利源太阳能有限公司100%股权并启动建设旗下广州博展10MW分布式光伏发电项目。被告六建公司为该项目的EPC方。原告、被告六建公司双方在被告致诚公司与原告达成股权收购协议前，约定原告为被告六建公司提供关于广州博展10MW分布式光伏发电项目的咨询服务，被告六建公司支付原告咨询服务费用135.6万元（包括利源公司的债务567233.67元）。原告依约履行了自身义务向被告六建公司提供咨询服务，被告六建公司共计支付了30万元咨询费。此后，原告与两被告签署了《合作协议书》，被告六建公司支付了37.8万元咨询服务费，尚欠110766.33元未支付。被告六建公司的行为已构成违约，另《合作协议书》明确约定，被告六建公司未依约支付款项的则由被告致诚公司向原告支付。被告六建公司辩称，1.原告并未依约履行其相应义务；2.原告不能仅凭《合作协议书》及几张付款凭证主张咨询服务费；3.我方不应承担违约责任，即使要承担，原告主张的违约金过高。被告致诚公司辩称，1.欠付原告咨询服务费的为六建公司，与我方无关，我方不是原告与六建公司有关咨询服务合同的合同主体；2.我方的代付责任不包括六建公司应支付的违约金，我方并未违约，无需支付违约金；3.若六建公司欠付110766.33元属实且应当支付的情况下，我方愿意支付该款项。经审理查明，原告英利公司（甲方）与被告六建公司（乙方）、致诚公司（丙方）签订了《合作协议书》，约定，丙方收购甲方持有的广州利源太阳能有限公司100%股权，并启动建设旗下广州博展10MW分布式光伏发电项目，乙方为该项目的EPC方，甲乙双方在丙方与甲方达成股权收购协议前，约定甲方为乙方提供关于广州博展10MW分布式光伏发电项目的咨询服务，乙方支付甲方咨询服务费用135.6万元（其中包括利源公司的债务567233.67元），现乙方已支付甲方30万元，余款488766.33元和利源公司债务经三方协商达成如下支付协议：1.丙方完成收购利源公司后，以利源2016年4月30日已审计财务报表为准，按收购协议支付原利源公司三笔其他应付款合计567233.67元；2.余款488766.33，合同签订生效后3日内由乙方支付甲方37.8万元剩下110766.33元在2016年12月30日前由乙方全部支付完毕；3.如果乙方未能按照约定向甲方足额支付前述费用，则由丙方在支付给乙方EPC项目款中直接扣押应付甲方的双倍剩余款项，直到乙方向甲方足额支付前述费用；4.如乙方不能按照协议约定的时间支付给甲方款项，每延迟一天，乙方向甲方支付应付款项的万分之五作为违约金。该协议不对甲方与丙方已签订的股权协议产生任何影响。若乙方没有按照合同约定按时向甲方支付款项，那么由丙方直接向甲方进行款项支付等。2015年11月30日六建公司向英利公司支付10万元，2016年10月13日六建公司向英利公司支付20万元，2016年11月22日六建公司向英利公司支付37.8万元。英利公司确认涉案《合作协议书》中涉及的利源公司的债务567233.67元已经处理，六建公司尚欠款项110766.33元。英利公司于2019年4月24日委托律师向致诚公司寄送过内容主要为要求致诚公司收到律师函五日内支付款项110766.33元的《律师函》，致诚公司确认收到上述函件。2019年4月28日，致诚公司向英利公司委托律师出具了《回函》，载明“贵所《律师函》（2019年4月22日）收悉，特回函如下：一、对于《律师函》函告我司直接支付湖南六建机电安装有限公司欠付广东英利光伏电力开发有限公司余款事宜，我司已注意到《合作协议》的约定。湖南六建机电安装有限公司直接付余款给广东英利光伏电力开发有限公司既是其义务，也满足发票开具等严格的财务要求。二、我司已经贵所的《律师函》（2019年4月22日）转达湖南六建机电安装有限公司，敦促其积极履行合同义务。希望在我们双方共同努力下，湖南六建机电安装有限公司尽快支付余款给广东英利光伏电力开发有限公司”等。2019年4月28日，致诚公司向六建公司出具《函》，内容主要为要求六建公司尽快支付余款。英利公司另称其亦向六建公司寄送过催款律师函，但该邮件被退回。英利公司另提交了2019年5月23日至8月15日其司员工、法定代表人与致诚公司员工、法定代表人的微信聊天记录拟证明其司催款的事实。以上事实，有英利公司提交的《合作协议书》、银行回单等证据以及到庭当事人的陈述在案佐证。本院认为，涉案《合作协议书》系原、被告的真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应依约履行。涉案协议签订后，六建公司未依约支付款项110766.33元，故英利公司要求六建公司支付剩余款项110766.33元有理，本院予以支持。关于违约金，涉案协议明确约定了逾期付款违约金且符合法律规定，故英利公司要求六建公司承担违约金有理，本院予以支持。至于六建公司辩称英利公司未履行合同义务而无需支付剩余款项，对此本院认为，涉案协议的内容仅系对相应款项的支付作出约定，其中并未约定英利公司相应义务的履行系六建公司付款的前置条件，另外六建公司未举证证明其司付款的前提条件为英利公司履行相应的义务，亦未提交证据证明英利公司存在未依约履行义务的行为。退一步说，即便如六建公司所言英利公司确未履行合同义务，但六建公司确依然支付了大部分的款项，明显有违正常的商业逻辑，故本院对六建公司的该项抗辩不予采纳。关于致诚公司的责任承担问题。涉案协议明确约定在六建公司未依约支付款项时，由致诚公司在支付给六建公司EPC项目款中直接扣押应付英利公司的双倍剩余款项，且致诚公司直接向英利公司进行款项支付，现六建公司未依约支付剩余钱款及违约金，故致诚公司应向英利公司支付六建公司未付的钱款110766.33元及违约金，且致诚公司代六建公司支付的费用部分应当在涉案协议约定的其扣押的款项中予以抵扣。关于致诚公司辩称涉案协议明确约定六建公司的义务为支付“款项”及“违约金”，其义务为代付“款项”而不包括六建公司的“违约金”。对此本院认为，首先款项一词本身是一通用词语，从涉案协议的内容来看在协议中的“款项”并不特指系除违约金以外的合同款；其次涉案协议对于致诚公司的款项支付的约定系在违约金条款之后，且结合涉案协议中关于致诚公司可在其向六建公司的款项中直接扣押六建公司未支付给英利公司的双倍剩余款项的约定，本院认为致诚公司直接向英利公司支付的款项应当包括六建公司未支付的违约金。因此对致诚公司的该项抗辩本院不予采纳。关于英利公司主张的保险费，涉案协议并无约定，故对于该项主张本院不予支持。综上，依照综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告湖南六建机电安装有限责任公司、广东致诚新能源环保科技有限公司自本判决生效之日起十日内原告广东英利光伏电力开发有限公司支付款项人民币110766.33元及违约金（以人民币110766.33元为基数，按日万分之五为标准，自2016年12月30日起计算至实际支付之日止）；二、驳回原告广东英利光伏电力开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3852元，保全费1408元，由被告湖南六建机电安装有限责任公司、广东致诚新能源环保科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  苏国生二〇二一年五月十四日书记员  沈永华