福建省厦门市同安区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0212民初5240号原告：厦门市盛世康**物工程有限公司，住所地福建省厦门市同安区莲美三路99号（2#厂房）5楼之三。法定代表人：林洁凡，执行董事。委托诉讼代理人：周丽丽，福建捷捷律师事务所律师。委托诉讼代理人：蓝恩通，福建捷捷律师事务所实习律师。被告：刘三香，女，1976年10月7日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。委托诉讼代理人：叶意婵（系刘三香女儿），女，1998年11月28日出生，汉族，住福建省厦门市同安区。原告厦门市盛世康**物工程有限公司（以下简称盛世康公司）与被告刘三香劳动争议一案，本院于2020年12月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告盛世康公司的委托诉讼代理人周丽丽、蓝恩通与被告刘三香及其委托诉讼代理人叶意婵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盛世康公司向本院提出诉讼请求：1.判令撤销厦同劳人仲案[2020]第1067号仲裁裁决之第一项、第二项；2.改判驳回被告在劳动仲裁阶段主张的全部仲裁请求；3.判令被告承担本案诉讼费用（含诉讼费、公告费等）。事实和理由：1.仲裁裁决认定原告违法解除与被告之间的劳动关系事实认定有误，裁决原告向被告支付赔偿金缺乏法律依据。（1）被告与原告系劳务关系，以此承担违法解除劳动关系赔偿金缺乏事实依据及法律依据。被告可自主决定提供劳务时间，考勤并非管理之用，仅是为统计时长计算被告劳务费，工作时长长短悬殊，恰好印证被告提供的是临时性劳务。（2）即便双方存在劳动关系，被告也不存在违法解除与被告之间的劳动关系。被告在仲裁提供的电话录音并非原件，录音内容与文字整理稿不一致，真实性存在异议。即使电话录音真实，叶剑斌明确其不代表原告意思表示，双方也只是在协商过程中，不能仅凭原告提出“裁员”、“解除劳动关系”认定用人单位违法解除劳动关系。受疫情影响，公司经营发生严重困难，原告与被告、案外人协商，被告可先行到其他单位从事劳务，待订单恢复，再回原告处从事劳务。2.被告要求原告补缴社保的请求不属于劳动仲裁受案范围。社保征缴属于行政机关行政职责，因此引发的争议，属于行政管理范畴，不应纳入劳动仲裁和人民法院民事诉讼的受案范围。刘三香辩称，1.被告需接受原告的管理和监督，是长期而稳定的劳动关系。被告于2016年9月1日至2020年9月28日在原告处任产品外包装工一职，有固定的上下班时间（早上7:30-11:30，下午13:30-17:30），指纹打卡，每周日放假一天，每月固定时间分发考勤表核对，以现金方式发放工资及工资条。请假需报批，满勤予发放满勤奖。2.原告未与被告签订劳动合同及缴交社保，违反法定程序解除劳动关系。3.《中华人民共和国劳动法》第七十二条及相关法律规定，用人单位应依法为劳动者缴纳社保，原告没有为被告缴纳社保属于违法行为，该争议属于劳动仲裁受理范围。双方围绕诉辩争点依法提交了证据材料，其中有原告举示的厦同劳人仲案字[2020]第1067号裁决书及送达证明、《食品生产许可证》、2020年1月至2020年9月工资发放表（不含2020年6月）、2020年1月至2020年9月计件登记表（不含2020年2月）、2020年1月至2020年9月计件工资合计表（不含2020年2月），被告举示的2020年9月份《考勤登记表》、微信群记录截图、通话录音及文字整理稿、企业动态截图、行政许可详情证截图、行政处罚详情截图、企业变更记录截图、2018年1月至2020年9月工资统计表。上述证据材料经当庭举证质证，相关认证意见本院将在说理部分围绕争议焦点进行阐述，与争议焦点无关的证据材料均在记录在案，不再赘述。根据审查确认的证据及当事人庭审陈述，本院认定事实如下：2020年10月19日，刘三香以盛世康公司为被申请人提起劳动仲裁，请求裁决：“一、被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金36000元；二、被申请人为申请人补缴2016年9月1日至2020年9月28日的保险费。”2020年11月17日，厦门市同安区劳动人事争议仲裁委员会作出厦同劳人仲案字[2020]第1067号裁决书，裁决：“一、被申请人厦门市盛世康**物工程有限公司应支付给申请人违法解除劳动合同关系赔偿金共计人民币贰万肆仟叁佰伍拾柒元陆角整（￥24357.6元）。上款应于本裁决生效之日起七日内一次性付清；二、自本裁决书生效之日起十日内，被申请人厦门市盛世康**物工程有限公司应当依法为申请人刘三香向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，双方当事人应依法向社会保险征收机构缴纳劳动关系存续期间的社会保险费（2016年10月6日至2020年9月29日）；三、驳回申请人刘三香的其他仲裁请求事项。”该裁决第六页载明“申请人入职时间申请人陈述是2016年10月6日”。裁决送达后，盛世康公司对裁决结果不服，于法定期限内向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。另查明，2020年9月30日下午，刘三香亲属与盛世康公司主管叶剑斌有如下通话录音记录。亲属：“你好，你这个刘三香是叫她回家吗？不用去上班了是吗？”叶：“对，公司这边外包的都没有让她们来上班了，因为现在公司没有生意了。没有活可以干了。”……叶：“不是你们什么意思？”亲属：“你们这样叫人家工作四五年了，一下子叫人家回去不用再来上班了，一句话就了事了，说下个月以后不用来了，就赔偿员工900块钱，你的意思是这样了吧？”叶：“是，这不是我的意思，是老板的意思，现在公司都已经快做不下去了。”2020年10月11日中午，刘三香女儿叶意婵与盛世康公司主管叶剑斌有如下通话录音记录。叶意婵：“……意思是你说她以后就不用去公司了是吗？还是怎么样”叶：“对，现在公司就是把外包的岗位都裁掉了，都没有外包的岗位了。”叶意婵：“就是把她裁了是吗？”叶：“是，现在这个岗位不设立了。”……叶意婵：“但是她从2016年9月就在你们公司上班了呀，莫兰蒂那一年。”叶：“我知道……今年被疫情影响……没有要那么多的人员了，那就没有事情可以做了……10月份以后这个岗位就取消了……”审理中，盛世康公司举示了《工资发放表》（2020年1月-2020年5月、2020年7月-2020年9月），拟证明刘三香2020年1月至2020年9月平均工资为2527元/月。《工资发放表》显示，1.盛世康公司设定的满勤奖为150元，刘三香的报酬构成包含计时、计件、满勤、加班、请假；2.2020年9月应出勤26天，刘三香计时802元，计件1297.5元，满勤92元，实发工资2191.5元，刘三香在“实发工资”处签字。刘三香质证称，被告仅认可2020年9月的《工资发放表》，其余月份的《工资发放表》真实性均不予确认。刘三香举示了微信群记录截图及2020年9月《考勤登记表》。微信聊天记录截图显示，名为厦门盛世康的微信群共有成员11名，“叶剑斌”、“唐龙霞”均为群成员，“叶剑斌”向群成员发放微信红包，“唐龙霞”在微信群中发送《考勤登记表》照片，要求群成员核对考勤。《考勤登记表》显示，2020年9月，刘三香的出勤时间为1日、3日、4日、7日、8日、14日、15日、18日、19日、21日、22日、23日、24日、25日、28日、29日，共出勤16天。盛世康公司未否认微信群记录截图及《考勤登记表》的真实性，但认为上述证据无法证明原被告之间存在劳动关系，《考勤登记表》恰恰反映被告每周最多上两三天班，双方并非劳动关系。本院认为，盛世康公司对刘三香进行了劳动管理，双方之间存在劳动关系而非劳务关系。理由如下：（1）盛世康公司按月向刘三香支付报酬，报酬的计算方法既有计时，又有计件，有别于劳务合同中按交付的工作成果计酬的方法。（2）刘三香的报酬构成除计时、计件外，包含了满勤、加班、请假等部分，盛世康公司对刘三香进行考勤，并根据考勤结果计发满勤奖，刘三香的报酬构成已超出劳务报酬的范围。（3）刘三香陈述上班须指纹打卡，请假须经主管叶剑斌审批，通话录音内容也印证了刘三香在盛世康公司工作时间较长，双方已然形成较为固定的身份依附关系。盛世康公司主张原被告之间系劳务关系，却未举示任何证据加以证明，对其主张，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》（一）第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，故盛世康公司对刘三香的入职时间负有举证责任。刘三香女儿叶意婵致电盛世康公司主管叶剑斌时陈述刘三香自2016年9月入职，叶剑斌未予以否认，且称“我知道”，盛世康公司主张刘三香的工作时间始于2017年3月，并未举示相关证据，应当承担举证不能的不利后果。仲裁裁决载明刘三香陈述其入职时间为2016年10月6日，并裁决确认刘三香与盛世康公司劳动关系存续期间为2016年10月6日至2020年9月29日，刘三香对此并无异议，亦未提起诉讼，本院依法确认刘三香的入职时间为2016年10月6日。叶剑斌在通话录音中明确，盛世康公司因新冠肺炎疫情经营困难而撤销了刘三香所在外包岗位。本院认为，即便盛世康公司确受新冠肺炎疫情影响导致经营困难，使得双方建立劳动关系时所依据的客观情况发生重大变化，盛世康公司也应与刘三香协商解除劳动关系并支付相应经济补偿，但盛世康公司并未采取任何举措径直解除了刘三香的劳动关系，已经侵害了刘三香的合法权益，属于违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，盛世康公司应向刘三香支付违法解除劳动合同赔偿金。双方均未能证明刘三香被解除劳动关系前十二个月的平均工资，刘三香对盛世康公司举示的2020年9月工资数额予以确认，且提供了2020年9月的《考勤登记表》作为证据。《工资发放表》体现刘三香平时的满勤奖为150元，2020年9月满勤奖为92元，当月出勤率为0.61%（92元÷150元）。《考勤登记表》体现刘三香2020年9月出勤16天，当月满勤26天，出勤率为0.62%（16天÷26天），二者相互印证，能够证实2020年9月的工资2191.5元系刘三香出勤16天的工资，故刘三香满勤的情况下月工资为3561.19元（2191.5元÷16×26）。刘三香自2016年10月6日入职，至2020年9月30日被解除劳动关系时工作年限为4年，盛世康公司应支付刘三香违法解除劳动关系赔偿金28489.52元（4个月×3561.19元/月×2）。关于缴纳社会保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记……”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”因此，缴交社会保险费是用人单位和劳动者的共同义务，且用人单位依法应当为劳动者办理社会保险登记。故，盛世康公司应当依法为刘三香办理劳动关系存续期间即2016年10月6日至2020年9月29日的社会保险登记。关于缴交数额，征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，基于社会保险费的征收和缴纳产生的争议，属于行政管理的范畴，应由劳动行政部门主管，不属于人民法院受理劳动争议民事案件的范围。故，对于缴纳社会保险费数额，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第六十三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》（一）第四十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、厦门市盛世康**物工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付刘三香违法解除劳动合同赔偿金28489.52元；二、厦门市盛世康**物工程有限公司应于本判决生效之日起十日内依法为刘三香向社会保险经办机构申请办理劳动关系存续期间即2016年10月6日至2020年9月29日期间的社会保险登记，双方当事人应依法向社会保险征收机构缴纳社会保险费。其中，个人应缴部分由刘三香承担，用人单位应缴部分由厦门市盛世康**物工程有限公司承担；三、驳回厦门市盛世康**物工程有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由厦门市盛世康**物工程有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 洪佩兰二〇二一年五月十日法官助理 张丽君书 记 员 林艺红附1：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释》（一）第四十四条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。附2：执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。