广西壮族自治区南丹县人民法院民 事 判 决 书（2020）桂1221民初1560号原告：南丹县南方有色金属有限责任公司，住所地：南丹县车河镇丰塘坳，统一社会信用代码：91451221751239581C。法定代表人：周南方，该公司董事长。委托诉讼代理人：黎祖兴，广西周道律师事务所律师。委托诉讼代理人：兰树专，南丹县南方有色金属有限责任公司员工。被告：湘潭高新区通达液压机械厂，住所地：湖南省湘潭市岳塘区荷塘乡清水村石灰组，统一社会信用代码：91430300753384109T。法定代表人：何滔波，该公司总经理。委托诉讼代理人：何潇湘，湖南立仁律师事务所律师。原告南丹县南方有色金属有限责任公司（以下简称南方公司）诉被告湘潭高新区通达液压机械厂（以下简称湘潭机械厂）承揽合同纠纷一案，本院于2020年11月19日受理后，依法适用普通程序于2021年3月3日公开开庭进行了审理。原告南方公司的委托诉讼代理人黎祖兴、兰树专及被告湘潭机械厂的法定代表人何滔波、委托诉讼代理人何潇湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南方公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的编号为NDNF-JX-091-20180508镉压团机（ND180246）的《工矿产品订货合同》；2、判令被告返还原告已经支付的货款共计537600元给原告，并按合同总价款20%向原告支付179200元的违约金；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2018年5月8日与原告签订了合同编号为NDNF-JX-091-20180508镉压团机（ND180246）的《工矿产品订货合同》。合同约定：被告提供的产品必须是全新的、安全的，能够满足原告的工艺条件及使用要求。否则原告有权要求更换或者退货，由此产生的费用由被告承担。但合同所列产品在被告送达、安装及调试后交付原告使用，在调试期使用过程中被告所提供产品多次发生故障，原告多次书面请求被告前往解决处理，被告经十余次的维修仍无法使所提供设备保持正常运行。严重影响原告的生产经营活动。其次合同还明确约定：在被告收到原告支付的预付金以及发货款之日起3日内组织发货，并提供税率为16%的合同总金额增值税专用发票给原告。合同所约定的预付款和发货款原告已依约向被告支付，但被告未按合同约定提供发票，且经原告对此多次催告后仍不提供。为此，特提起本次诉讼。原告南方公司为其诉讼请求向本院递交的证据有：1、营业执照复印件、法定代表人身份证明，拟证明原告的主体资格及被告身份信息情况的事实；2、《工矿产品订货合同》《镉自动压团机设备技术协议》复印件，拟证明原告与被告于2018年4月及2018年5月8日签订《工矿产品订货合同》《镉自动压团机设备技术协议》，被告所交付的设备不能正常投入生产，构成根本违约的事实；3、《业务联系函》《答复函》《现况说明》《回复函》《说明函》《调整方案》复印件，拟证明被告所交付的设备经过多次调试修整仍然不能正常投入生产，且未按照合同约定开具发票，给原告方造成严重经济损失，其已构成根本违约的事实。被告湘潭机械厂辩称：一、被告没有违反合同。原、被告于2018年4月签订的《技术协议》，原告提供的基本技术参数不符合合同约定的要求。根据技术协议第二页第5项约定，序号2、4具体为海绵镉的压缩比和含水量没有达到合同的要求，被告多次发函要求原告调整，但原告没有进行调整。原告的证据目录第三组也说明此问题，因此原告也存在严重过错；二、损失和违约金不能合并计算。原告的损失只有预付款即537600元，其还主张违约金179200元没有法律依据。因为法律规定，损失大于违约金的只计算损失；三、被告自身损失同样巨大。被告为了履行合同先后投入30余万元购买了设备的原材料，并前后往返二十余次进行设备的调试和售后等工作，因各种原因，特别是原告的原料不符合技术合同约定原因，该工程项目就此停止运行，损失巨大，必要时被告可能提起反诉，追究原告的赔偿责任。被告湘潭机械厂的委托诉讼代理人述称，被告的设备经过多次调试修整仍不能正常投入生产根本原因是原告自身的过错。被告收到预付款后，积极生产并追加了30万元投入设备并运送到原告处，该设备是为原告量身定做的专用设备，并已固定在原告的厂房内，不能拆除也无法拆除，即使拆除，运返湖南湘潭所花费的人力物力对被告来说已经无能力承担。原告实际上已经没有损失，价值80多万元价值设备一直在原告厂房处。被告湘潭机械厂向本院递交的证据如下：1、2018年双方签订的技术协议，拟证明依合同第二页第四点约定的技术要求，对方没有达到该技术指标要求的事实；2、来往信件（公函、回复函、现况说明、工艺方案的确定、压团机项目过程记录），拟证明被告在履行合同过程中跟原告多次协商，对合同的技术参数要求进行更改的事实；3、往返差旅费以及投入购买原料的发票，拟证明被告已经对合同履行了义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原、被告提交的证据相同，证明目的不同，各方对对方提交的证据之真实性无异议，对双方提交的证据和拟证明的事实，本院综合认定如下：原告递交的《工矿产品订货合同》，是原告与被告在2018年5月8日签订的关于镉自动压团机订货合同。合同约定了产品名称、规格型号、单价、质量要求、交货方式、安装调试、违约责任等。其是引起本案争议的合同，真实性、合法性、关联性各方均无异议，对该份证据关于原、被告双方之间产品订货权利义务的证明力，本院予以认定。原、被告均递交的《镉自动压团机设备技术协议》，是双方于2018年4月13日签订的关于适用于南方公司镉自动压团机设备性能、功能、机构及安装调试的技术要求协议书。协议书约定了镉自动压团机将各项技术要求，包括现场条件、工艺流程、镉团制压、制造及验收标准、包装运输、包装和运输、保质期和售后服务等方面。原、被告对对方递交的该份证据的真实性、合法性、关联性无异议，仅对各自的证明目的有异议。本院认为，该份证据与《工矿产品订货合同》，实为原、被告之间关于镉自动团压机定作、制作产品规格、价格、安装、技术标准等民事法律行为，是一个民事法律关系下的系列民事法律行为。《镉自动压团机设备技术协议》实为《工矿产品订货合同》的附件，均约定了原、被告双方的权利和义务，是解决双方当事人争议的合同依据，本院对该两份证据的证明力予以认定。原、被告提交的《业务联系函》《答复函》《关于南方公司镉压团自动化机组安装调试的现况说明》《镉自动压团机工艺流程调整方案》，是合同双方当事人在签订合同之后，关于设备制作、安装、调试、使用过程中协商解决相关问题的往来函件，与本案合同的履行、是否违约等事实具有密切的关联性，本院对其证明力亦予以认定。被告提交的《广西南丹出差表》和《南方公司账务目录》一组，分别是被告为履行合同义务、为协调双方之间的问题往返次数及费用明细和为履行合同付款情况及相应增值税发票，原告对上述证据均有异议。本院认为，出差表及账务开支为被告为履行合同义务必要的成本开支，其以上述两份证据证明其已经依约履行了义务的事实，与双方之间往来函件证明的事实相互印证，被告以此证明其已履行合同义务的证明力，本院予以认定。根据原告的起诉和被告的答辩，结合上述对证据的认定，本院确认如下法律事实：2018年4月13日，原告南方公司（甲方）与被告湘潭机械厂（乙方）签订《镉自动压团机设备技术协议》。协议书主要内容：一、总则。1.本技术协议适用于南方公司镉自动压团机设备的性能、功能、结构及安装调试等方面的技术要求。2.本协议书所提出的是最低限度的技术要求，并未对一切技术细节作出规定，也未符合国家和行业有关标准和规范条文，乙方保证按本协议提供符合现行国家和行业标准规范的优质产品。3.签订合同后，甲方保留对本协议书提出要求和修改的权利，乙方应予以配合。如提出修改，具体项目和条件由甲乙双方商定。二、技术要求。1.现场条件……；2.工艺流程……；3.设备组成……；4.运行要求……；5.基本技术参数……；6.控制监测系统……；7进料出料系统。三、供货范围……；四、制造及验收标准……；五、包装和运输。2018年5月4日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了《工矿产品订货合同》。合同主要内容：一、产品名称、规格型号、单位数量含税金额。镉自动团压机（YK280）一组（6台），单价89.6万元，含16%增值税专票、运费、安装费。二、质量要求。1、所有产品的设计制造安装必须符合国家标准或者行业最高技术标准要求；2、所投入的产品使用后，各项技术指标在正常操作符合甲方提供给乙方的设计参数情况下，必须达到合同附后的《镉自动压团机设备技术协议》的相关要求，否则甲方有权要求更换或者退货，由此产生的费用由乙方承担。3、乙方必须提供配套产品的合格证书和使用说明书，同时该产品必须是全新的、安全可靠的。否则甲方有权要求更换或者退货，由此产生的费用由乙方承担；4、产品质量三包期为12个月，在三包期内，如有质量问题，乙方应在48小时内赶到甲方现场无偿解决。如乙方不能按时到达应以书面方式向甲方说明原因并取得甲方同意，否则甲方将追究乙方的经济责任，若产品故障经过一方2次修理仍不能正常使用的，甲方有权要求乙方更换或退货。5、技术协议中约定的工艺条件由甲方提供，产品选型的相关技术参数由乙方提供。乙方已经熟知甲方招标时提供的工艺条件，乙方提供的产品必须能够满足甲方的工艺条件要求，否则甲方有权要求修复和退货。三、供货范围。按照附后技术协议书要求供货和技术服务，乙方负责所供设备的现场安装及调试达到甲方正常运行要求（甲方具备安装条件后15天内乙方负责安装调试完毕）。四、交货地点、方式、时间……。五、安装、调试时间及范围。自合同生效后于2018年8月30日前，供方按照附后的技术协议书要求所供全部设备安装调试运行正常交付给需方使用。六、运输方式及费用负担……。七、……。八、……。2019年7月5日，南方公司向被告湘潭机械厂发去《业务联系函》，函告湘潭机械厂答复订购的镉自动团压机组交付时间问题。2019年10月，湘潭机械厂向原告发去公文，函告原告在镉自动压团机组（6台套）多工位转盘安装完成后的工作安排。2020年5月，湘潭机械厂向原告发去《关于南方公司镉压团自动化机组安装调试的现况说明》，函称设备基本安装完毕，可以自动压制出产品。并指出一些问题，要达到要求，需要原告提供真实的原材料参数、工艺参数，要做到原材料一致才能实现自动化生产。2020年6月，湘潭机械厂向南方公司发去《镉自动压团机工艺流程调整方案》，报告称项目已进入瓶颈期，该厂投入巨大，难以维系，提出了解决方法：一是终止原有合同，下一步怎样完善由南方公司自行安排处理；二是在现有基础上进一步改进，请南方公司各方面提供配合和支持，鉴于原材料含水率和压缩比与原始参数不符，原告应尽快安装完成甩干滚筒并提供合格的原料，保证原料的一致性；要达到预期效果，还需要增加额外费用，有必要重新签补充协议，明确双方的权利义务。本院认为，本案属承揽合同纠纷。《中华人民共和国民法典》第一千二百六十条规定，本法于2021年1月1日起施行，《中华人民共和国合同法》同时废止。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。因本案承揽合同的设立、加工、定作等民事法律行为发生在民法典施行前，故本案主要适用《中华人民共和国合同法》。承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同纠纷是当事人之间因订立、履行、变更、终止承揽合同发生的权利义务纠纷。结合本案，原告南方公司与被告先后签订的《镉自动压团机设备技术协议》《工矿产品订货合同》，是湘潭机械厂按照南方公司镉自动压团机设备技术协议及订货合同约定的完成镉自动压团机机组设备的组装工作，由湘潭机械厂交付工作成果，南方公司依约定支付报酬的合同，是当事人的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。依法设立的合同，对双方当事人具有法律约束力。根据法律规定，当事人协商一致的，可以解除合同。原告起诉要求解除双方之间签订的合同，被告庭审中予以认可，属当事人合意一致，可以解除双方之间的合同。故原告关于解除双方签订的编号为NDNF-JX-091-20180508镉压团机（ND180246)的《工矿产品订货合同》的诉讼请求，不违反法律的规定，本院予以支持。法律规定，承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。结合本案，《镉自动压团机设备技术协议》约定“本技术协议适用于南方公司镉自动压团机设备的性能、功能、结构及安装调试等方面的技术要求”，《工矿产品订货合同》第二条第5点约定“技术协议中约定的工艺条件由甲方提供，产品选型的相关技术参数由乙方提供”。说明关于镉自动压团机机组设备的组装工艺条件由原告提供，被告作为承揽人根据相关技术参数及原告提供的相关材料完成工作，定作人负有配合和提供部分原料的义务。依据《工矿产品订货合同》约定，承揽人应于2018年8月30日前交付工作成果，直至2020年6月，仍未能按约定交付工作成果，已构成违约。但定作人在其提供的材料含水率和压缩比与技术协议约定的参数不相符，对工作成果不能如期交付和合同目的不能实现也负有责任。现原、被告均愿意解除双方之间的承揽合同，根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。双方之间的承揽合同至今尚未履行完毕，故原、被告《工矿产品订货合同》终止履行。承揽合同是双务合同，在承揽合同中，定作人支付报酬和承揽人交付工作成果互为对价，即享有权利同时又承担义务。原告已经支付了预付款537600元，被告已经将镉自动压团机组（6台套）多工位转盘完成改装，设备基本安装完毕。根据合同的履行情况和合同性质，镉自动压团机组虽尚未达到原告合同约定技术标准，但是南方公司支付的预付款与承揽人交付的工作成果价格基本相当，互为对价。合同解除后，依约定制机组设备拆除返还后将失去价值，不宜适用恢复原状和相互返还，鉴于此，双方所受到的损失，双方都有过错，应当各自承担相应的责任，各自承担相应的损失。故原告关于返还预付款并承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告关于解除双方之间的合同的诉讼请求本院予以支持，原告关于返还预付款及承担违约责任的诉讼请求，本院不予以支持。依据《中华人民共和国民法典》第一千二百六十条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第二百五十一条、第二百五十五条、第二百五十六条、第二百六十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：一、解除原告南丹县南方有色金属有限责任公司与被告湘潭高新区通达液压机械厂于2018年5月8日签订的合同编号为NDNF-JX-091-20180508镉压团机（ND180246）的《工矿产品订货合同》，该合同解除后，尚未履行的，终止履行。二、驳回原告南丹县南方有色金属有限责任公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10968元（原告已预交)，由被告湘潭高新区通达液压机械厂承担5484元，原告南丹县南方有色金属有限责任公司负担5484元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于河池市中级人民法院。审 判 长  陈龙祯人民陪审员  廖洪梅人民陪审员  陈燕华二〇二一年五月十二日法官 助理  罗 焱书 记 员  岑先觉本案适用法律及其条文：《中华人民共和国民法典》第一千二百六十条本法自2021年1月1日起施行。《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国收养法》、《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民法总则》同时废止。《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十五条承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。第二百五十六条定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。