上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0117民初3763号原告：亨亚(上海)网络科技有限公司,住所地上海市松江区。法定代表人：靳金彪，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：蒋蓉蓉，上海市光大律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵晨迪，上海市光大律师事务所律师。被告：李治民,男,汉族,1978年1月12日生,住辽宁省大连市。委托诉讼代理人：梁学军，上海沪泰律师事务所律师。原告亨亚(上海)网络科技有限公司与被告李治民劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月2日立案后，依法适用简易程序于2021年4月23日、5月20日公开开庭进行了审理。原告亨亚(上海)网络科技有限公司的委托诉讼代理人赵晨迪，被告李治民的托诉讼代理人梁学军到庭参加诉讼。原告亨亚(上海)网络科技有限公司的委托诉讼代理人蒋蓉蓉到庭参加了第一次庭审。本案现已审理终结。原告亨亚(上海)网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：一、确认原、被告在2019年12月15日至2020年4月21日期间不存在劳动关系；二、判令原告无需支付被告2019年12月1日至2020年3月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币91,097.10元。事实和理由：原、被告之间不存在劳动关系，原告只是在有会议的情况下，邀请被告来提供演讲服务，每场费用30,000元，费用是按场结算。被告在为原告提供服务的同时，也在为其它公司提供会务服务，从被告与原告法定代表人的微信聊天记录可以看出，被告频繁飞往广州、深圳，也能够证实这一点。因此，原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。被告李治民辩称，不同意原告的诉请，原、被告之间存在劳动关系，并且至今劳动关系未解除。同时，被告李治民亦不服仲裁裁决诉至本院，要求：1、确认原、被告2019年11月1日至2021年1月25日期间存在劳动关系；2、判令原告支付被告2019年12月1日至2020年10月31日未签订书面劳动合同的二倍工资330,000元；3、判令原告支付被告自2020年4月1日起至仲裁裁决之日即：2021年1月25日的工资294,193.55元；4、判令原告支付被告2019年11月1日至2020年12月1日的业务提成35,400元。事实与理由：被告于2019年11月1日进入原告处工作，担任总裁和讲师职务，具体从事企业管理、策划和招商工作。双方未签订过书面劳动合同。口头约定每月工资含税30,000元。2020年4月25日，原告安排被告去广州、深圳从事市场开发和招商工作，工资仅发放至2020年3月，后续工资未支付。原告为被告缴纳过公积金和社保。双方之间的劳动关系从未解除。本院经审理认定事实如下：上海市人力资源和社会保障业务经办平台显示，被告在原告处工作的起始日期为2020年1月2日、终止日期为2020年4月21日，岗位为总经理。被告2020年1月至4月社保缴费单位为原告，其中2020年2月至4月处于欠费状态。原告为被告缴纳了2020年1的个人住房公积金。2020年3月2日，案外人靳某某向原告发送了“亨亚薪酬结构”，并表示“绩效详细的，你在纸上直接改吧”。该份表格中显示，岗位级别共5级，靳财(靳金彪)、靳某某和被告属于5级(总经理、总裁)，工资总额30,000元。被告向原告支付劳动报酬情况如下：2019年12月16日转账30,000元；2020年1月10日转账29,910元；2020年2月24日转账21,257.76元；2020年3月18日转账10,740.54元；2020年4月10日转账29,188.80元。另查明，2020年1月10日，被告(乙方)与上海鲸航企服管理有限公司(甲方)签订了《分红股协议》，约定甲方以分红股的方式对乙方进行奖励和激励，根据乙方的贡献，甲方将奖励乙方20%的分红股权，甲方于季度结算后通知乙方可取得的分红，于下一季度之内进行分配。原告法定代表人靳金彪作为甲方的代表在协议上签字。同日，被告与原告法定代表人靳金彪签订了《股份转让协议》，约定：靳金彪持有上海鲸航企服管理有限公司35%的股份，当公司在2020年12月31日前总销售流水达到1亿元及以上时，靳金彪按照1,500,000元的价格转让其持有的，现其同意转让其持有的5%的股份给被告，转让款将从被告在公司所得提成、奖金、分红中扣除。上海鲸航企服管理有限公司未成立。2020年4月26日，原告法定代表人书写了一份关于项目分成以及被告收益材料。2020年12月6日，原告法定代表人向原告发短信：“李总，很久没有你的消息了……记得去年妹妹出事时你问我借的那30万元钱，不知什么时候可以安排还给我……”。被告回复：“……你赠予给我的30万并非借款，此事更跟我妹妹无关，我正常的工资和提成以及出差报销款项公司还拖欠我很多，我希望你和公司能给我一个合理的安排和处理，否则我将跟您继续走法律程序……”。再查明，案外人靳某某(原、被告陈述系原告法定代表人的女儿，同时担任原告公司财务总监)向被告发微信：“你好，30万什么时候归还，请给个时间”。2020年5月29日，原告回复：“先把工资提成结算了，再提30万的事”。靳某某再回复：“这是两回事”、“公司提成希望你和公司交接一下，结算清楚”、“对你也真是无语啊，工资提成欠你哪里了？疫情期间也是一分没少的发给你，你来了这么久给我们做了什么贡献？还拿着我们的工资做自己的事情！当初夸下的海口，让我们投资的钱，现在不声不响说走就走，让我们损失惨重！还有我们不欠你提成钱，公司转给过你2万，当时你要租房用的。至于这30万，欠别人的钱早晚要还的！”。又查明，2020年7月10日，被告与湖南泰田互动娱乐有限公司出资成立了湖南秀芒文化传媒有限公司，经营范围为文化娱乐经纪、演出经纪、文化活动的组织与策划等，被告担任该公司法定代表人与执行董事。2021年1月15日，该公司出具证明，称被告系其公司名誉负责人，代持公司股份，并未实际参加公司实际业务。2020年12月14日，被告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付：1、确认原、被告2019年11月1日至仲裁裁决之日存在劳动关系；2、判令原告支付被告2019年12月1日至2020年10月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额330,000元；3、判令原告支付被告自2020年4月1日起至仲裁裁决之日的工资310,000元；4、判令原告支付被告2019年11月1日至2020年12月1日的提成35,400元。2021年1月25日，该仲裁委员会作出松劳人仲(2020)办字第4024号裁决书：一、原、被告2019年12月15日至2020年4月21日期间存在劳动关系；二、原告支付被告2020年12月1日至2020年3月31日未签订书面劳动合同的二倍工资差额计91,097.10元;三、对被告的其他请求不予支持(不予处理除外)。嗣后，原告、被告均不服向本院提起诉讼。以上事实，由微信聊天记录、证明、账单、分红股协议、股份转让协议、裁决书及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。本院认为，本案争议焦点主要在于原、被告之间是否建立了劳动关系。对此，从原告为被告缴纳社保、公积金，以及为被告办理招退工备案登记手续这一系列事实来看，原告实际履行了用人单位的法定义务。另外，从钱款支付频次来看，原告是按月向被告支付劳动报酬，也符合劳动关系中所要求的工资支付周期。此外，原告处财务总监靳某某与被告2020年3月20日、5月29日的微信聊天内容，也能够印证原告存在支付被告工资、提成义务的事实。综上，关于原、被告之间的劳动关系，本院予以确认。关于劳动关系的存续期间，原、被告均未能提供确凿的证据予以证实。人力资源和社会保障业务经办平台显示被告在原告处工作的起始日期为2020年1月2日、终止日期为2020年4月21日，然而原告在2019年12月16日就向被告支付了第一笔工资，且又是整月工资，结合一般企业当月支付上月工资的通常做法来看，被告主张其与原告于2019年11月1日建立了劳动关系，也比较可信，故本院予以确认。被告辩称劳动关系至今未解除，然而，被告已为原告办理了退工手续，社保、公积金也均已停缴，2020年5月29日案外人靳某某向其催讨借款时也提出让被告来公司交接一下、结算清楚，关于靳某某的身份，双方一致确认其是原告法定代表人靳金彪之女，并实际担任原告公司财务总监一职，而被告也未能提供证据证实其在2020年4月21日之后仍然在为原告公司工作，故关于被告劳动关系至今仍然存续的意见，本院难以采纳。综上，确认原、被告2019年11月1日至2020年4月21日存在劳动关系。关于工资，根据工资支付记录来看，末次工资于2020年4月10日支付，故对于2020年4月1日至21日的工资，本院予以支持。按照30,000元为基数进行核算，金额应当为20,689.66元(30,000÷21.75×15)。关于提成，被告未能举证证实其存在应计发提成的事实，故对于其主张的提成，缺乏事实依据，本院难以支持。用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，原告未依法与被告订立书面劳动合同，依法应当自用工之次月起，即：自2019年12月1日起支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资差额。根据已付工资实际情况来计算,确定由原告支付被告2019年12月1日至2020年4月21日未订立书面劳动合同的二倍工资差额。经核算，原告应当支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资差额110,689.66元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，判决如下：一、确认原告亨亚(上海)网络科技有限公司与被告李治民2019年11月1日至2020年4月21日期间存在劳动关系；二、原告亨亚(上海)网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李治民2020年4月1日至21日的工资20,689.66元；三、原告亨亚(上海)网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李治民2019年12月1日至2020年4月21日未订立书面劳动合同的二倍工资差额110,689.66元；四、驳回被告李治民其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告亨亚(上海)网络科技有限公司负担(已付)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 朱宁芳法官助理 孙洪阳书 记 员 孙洪阳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……