山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁15民终1930号上诉人（原审被告）：东阿县澳东餐饮管理有限责任公司，住所地：聊城市东阿县环球路中段路东东阿阿胶城内D区D11号商铺。法定代表人：刘丰，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：张书锋，山东舜翔（聊城）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵有红，男，1972年5月16日生，汉族，历城华山幼儿园员工，住济南市历城区。委托诉讼代理人：罗敏，山东诺邦律师事务所律师。上诉人东阿县澳东餐饮管理有限责任公司（以下简称澳东公司）因与被上诉人赵有红特许经营合同纠纷一案，不服山东省临清市人民法院（2021）鲁1581民初64号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。澳东公司上诉请求：1.撤销临清市人民法院（2021）鲁1581民初64号民事判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费等费用均由被上诉人承担。事实和理由：（2021）鲁1581民初64号民事判决认定事实不清，适用法律错误。一、本案完全系被上诉人单方违约，一审对此事实未查清。本案《联盟经营合同书》签订后，据被上诉人陈述：系因联盟店门头广告牌需要留上诉人电话，双方产生争议。继而被上诉人反悔，不再履行合同义务，不再选择经营场所，不再安排人员到上诉人处进行培训。但是，双方间签订的《联盟经营合同保证金附加条款》第二条第4款明确显示：门头必须由上诉人统一订购，双方对此已经达成一致。《联盟经营合同书》相关条款也显示：加盟店必须按上诉人要求的统一风格进行，统一店面风格也是特许经营活动的必然要求。综上可以看出，本案完全是被上诉人违约，单方反悔，一审法院对此没有认定，属于事实没有查清。二、一审法院判决解除合同，适用法律错误。1.一审法院依据《中华人民共和国民法典》第五百六十三条规定，认为被上诉人可以解除合同。但一审法院并没有明确依据该条哪一款哪一项。根据上面分析，本案完全是被上诉人违约，而该条大部分是关于一方违约非违约方可以解除合同的规定。完全不适用于本案情形，被上诉人作为违约方无权解除合同。一审法院适用本条认为被上诉人可以解除合同，系适用法律错误。2.对于《商业特许经营管理条例》第十二条的问题。虽然该条规定，特许经营合同应约定一定期限内被特许人可以单方解除合同。但该条规定并非法律、行政法规的强制性规定，更不是效力性强制性规定。当事人签订的特许经营合同中没有类似约定，并不能认定成违法无效。且这里的一定期限到底多长，法律并没有规定。本案当事人于2020年8月24日签订合同，被上诉人于2020年10月17日通过法院提出解除合同，早已超过了合理期限。即使按照被上诉人所述，在广告牌制作时产生争议，也已距离合同的签订超过一周时间。且合同的签订系被上诉人深思熟虑的结果。一审法院依据该条认定被上诉人可以解除合同，难以令人信服。3.一审中，被上诉人主张解除合同的理由主要是：上诉人没有经营一年以上的两家直营店，未依法披露相关信息。但是上诉人提供了经营直营店的相关证据，双方合同中显示被上诉人确认上诉人己充分披露相关信息。上诉人依据上述理由解除合同并不能成立。一审法院对此没有评价，仅仅依据《商业特许经营管理条例》第十二条规定，就认定被上诉人有权解除合同，未免过于武断。三、退一步讲，即使被上诉人可以解除合同，保证金也无权要求退还。保证金系为严格履行合同设置。本案中，被上诉人不履行合同，单方解约，根据《联盟经营合同书》第四条第3款的约定，单方解约的，保证金不予退还。该约定并未区分解约原因，也就是说，即使被上诉人有任意解约权，也不影响其承担不能退还保证金的责任。且综合本案事实，完全是被上诉人单方反悔，法律应对不诚信的当事人予以否定性评价，让其承担一定责任，一审法院判决被上诉人退还加盟费及保证金的全部，认定事实适用法律均错误，也有失公平原则。综上所述，上诉人与被上诉人之间签订的《联盟经营合同书》合法有效，双方均应严格履行，被上诉人恶意违约，无权解除合同。即使其有权解除合同，保证金也不应退还。赵有红辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人上诉，维持一审判决。赵有红向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告签订的《联盟经营合同书》；2.被告返还原告联盟资格费35800元、市场保证金10000元、广告牌制作费3180元，共计48980元；3.涉诉费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年8月24日，澳东公司（甲方）与赵有红（乙方）签订《东阿味道联盟经营合同书》及附加条款，约定甲方拥有东阿味道经营项目的联盟经营体系，甲方授予乙方该项目的联盟经营权。合同期限为二年，自2020年8月24日至2022年8月23日，乙方行使联盟经营权的区域为济南市历城区华山珑城。联盟资格费35800元，除合同有特别约定外，此费用不退还。合同订立时，乙方向甲方交纳市场保证金1万元，合同期满后，乙方无本合同或其他协议约定的违约及违规经营行为，甲方将保证金无息退还乙方。甲方的权利义务中约定本合同订立前甲方已按照法律法规的相关规定向乙方提供了本合同样本，并通过网站宣传、现场讲解分析、实体样板店体验等方式向乙方告知了与本合同订立有关的全部信息，乙方充分了解并予以确认，同意签订本合同，明确双方的权利义务。乙方的权利义务中约定乙方负责办理开办联盟店所需的一切手续及联盟店经营所需流动资金，并为联盟店落实满足经营条件的经营场所，甲方为乙方设计装饰装修效果图，收费3000元。关于违约责任约定，本合同一经签订，双方不得以任何理由违约，除本合同特别约定外，违约方应根据违约行为造成损失的程度进行赔偿。当日，原告向被告交纳联盟资格费及市场保证金共计45800元，9月1日又转账支付3180元。原告陈述因广告牌需要留被告电话，双方发生争议。一审法院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案被告将东阿味道经营项目的联盟经营权授予原告，双方之间纠纷属于特许经营合同纠纷。本案的焦点问题是：案涉《东阿味道联盟经营合同书》应否予以解除。二、如《东阿味道联盟经营合同书》应予解除，双方的权利义务应如何确定。关于焦点问题一。《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。本案双方均确认涉案联盟店未曾营业，而合同履行期限已过半年，本案合同在事实上已无法履行，原告主张解除合同，根据《商业特许经营管理条例》及《中华人民共和国民法典》第五百六十三条的规定，本案合同应予以解除。关于争议焦点二。《中华人民共和国民法典》第五百六十六条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告要求澳东公司返还联盟资格费35800元、市场保证金10000元、广告牌制作费3180元。综合本案合同的履行情况，澳东公司应向原告返还联盟资格费35800元、市场保证金10000元。关于原告主张的广告牌制作费3180元，属于制作广告牌支出的费用，因此，对原告的该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条、第五百六十六条、《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条规定，判决：一、解除原告赵有红与被告东阿县澳东餐饮管理有限责任公司于2019年8月24日签订的《东阿味道联盟经营合同书》；二、被告东阿县澳东餐饮管理有限责任公司于本判决生效之日十日内返还原告赵有红联盟资格费35800元、市场保证金10000元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费减半收取512元，由原告承担39.5元，被告承担472.5元。本院二审期间，当事人没有提交新的证据，本院查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。上诉人与被上诉人签订的《东阿味道联盟经营合同书》虽未约定被上诉人单方解除合同的期限，但根据该条例规定，被上诉人有权单方解除合同。经本院询问，上诉人尚未实际为被上诉人提供培训等服务，被上诉人要求解除合同并返还联盟资格费35800元、市场保证金10000元应予支持。一审判决上诉人返还上述费用并无不当。综上所述，东阿县澳东餐饮管理有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费945元，由上诉人东阿县澳东餐饮管理有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 周凤魁审 判 员 张运华审 判 员 陈家勇二〇二一年五月二十四日法官助理 任天一书 记 员 刁元龙