福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)闽08民终535号上诉人（原审被告）：达州市唐丰盐业有限责任公司，住所地四川省达州市达川区翠屏街道健康巷338号，统一社会信用代码91511703MA62E8CA6R。法定代表人：唐本栋，总经理。被上诉人（原审原告）：卢文耀，男，1981年1月14日出生，汉族，住福建省龙岩市永定区。委托诉讼代理人：沈萍，福建信厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张舒佳，福建信厚律师事务所律师。上诉人达州市唐丰盐业有限责任公司（以下简称“唐丰盐业公司”）因与被上诉人卢文耀合同纠纷一案，不服福建省龙岩市永定区人民法院（2020）闽0803民初1516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的法定代表人唐本栋，被上诉人的委托诉讼代理人沈萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐丰盐业公司上诉请求：1.撤销一审判决，查清事实，审核双方争议的合同的管辖权或者将本案发回重审。2.涉诉一、二审费用全部由被上诉人承担。3.判决卢文耀支付唐丰盐业公司为卢文耀担保并已支付给唐山市唐丰盐业有限责任公司的下差款项57500元（大写伍万柒仟伍佰元整）。4.判决卢文耀支付唐丰盐业有限责任公司定货款53750元（大写伍万参仟柒佰伍拾元整）。事实和理由：卢文耀诉唐丰盐业公司买卖合同纠纷一案，唐丰盐业公司向龙岩市永定区人民法院提出管辖权异议，永定区人民法院裁定异议不成立后，唐丰盐业公司通过永定区人民法院向龙岩市中级人民法院上诉，至今没有收到立案通知和判决书，永定区人民法院在开庭前传票也没有邮寄到位，剥夺了唐丰盐业公司的应诉和反诉权利。一、一审判决书中“唐丰盐业公司在没有代理权的情况下收取卢文耀交纳的保证金20000元，其行为已构成违约”，由于唐丰盐业公司一审没有参加也没有提供证据需承担不利后果，现上诉人提供证据，内蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司是生产企业，公司负责人和达州市唐丰盐业有限公司法人代表系同一个人，其证明唐丰盐业公司拥有代理权，故一审判决明显不当。（附证据1、2、3）二、一审判决书认可协议有效，协议的第二条“乙方不能销售甲方同类竞品和超过区域范围进行销售，必须按照甲方的价格政策严格执行，甲方对乙方提供甲方法人代表任职的公司的销售货款进行担保，乙方同意在乙方未进行支付时，甲方可以用乙方在甲方公司的款项进行抵帐”。协议第一条“乙方需熟悉2016年盐改政策”为合同的先知条件，甲方公司没有食盐销售资格，乙方肯定签署的非食盐产品，乙方未完成任务，协议明确只退一半，即一万元，乙方也同意退一万。（附证据1）甲方法人代表唐本栋在唐丰盐业公司负责淇花食盐的全国销售，一审时乙方提供的证据2017年6月16日收到甲方担保并支付的货物淇花食盐27吨，此产品标识上零售价格为3元每袋，给予卢文耀的出厂价为1.5元袋，总货款101250元，上诉方已代付款33750元，下差担保货款67500元，应退的1万元保证金甲方根据合同约定已经代乙方支付，支付后卢文耀尚差唐丰盐业公司担保代为支付给唐山市唐丰盐业公司的货款57500元（附证据4、5、6、7、8）三、卢文耀与唐丰盐业公司签定协议首单定货洗涤盐等盐产品总计53750元，下差2万元（由于卢文耀2017年6月6日支付给唐丰盐业公司53750元中的33750元，卢文耀已经请求将33750元先行支付给了唐山市唐丰盐业公司）。卢文耀在唐丰盐业公司定制的雅布赖洗涤盐等总计53750元，由于卢文耀声称自己妨碍公务罪判实刑6个月，53750元货款到现在至今未付，致使唐丰盐业公司尚差内蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司5万元未支付。请求法院判决卢文耀支付唐丰盐业公司货款53750元（大写伍万叁千柒佰伍拾元整）。卢文耀辩称，唐丰盐业公司的上诉主张不能成立，请求二审查清事实，驳回上诉、维持原判。一、唐丰盐业公司就本案提出的管辖权异议已经龙岩市中级人民法院依法立案审理并作出了裁定，且依法送达。二、唐丰盐业公司在一审时不出庭应诉、不提交证据，属于自动放弃辩论、举证等诉讼权利的行为，应当承担不利的法律后果。唐丰盐业公司现向二审法院提交的证据，一方面，真实性、合法性均无法确认。另一方面，从证据载明的时间看，部分证据在一审时就已经存在，不属于新证据，证据已经失权，不应予以采信；部分证据则是唐丰盐业公司为了上诉伪造的证据，同样不应予以采信。三、唐丰盐业公司提交的证据与其主张相互矛盾，其上诉主张也与事实不符。首先，唐丰盐业公司提交的证据与其主张相互矛盾：由内蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司出具的《证明》主张其有权代表该公司与卢文耀签订销售合同，同时又提供唐山市唐丰盐业有限责任公司的《聘书》，主张其负责琪花食盐的全国销售，代表唐山市唐丰盐业有限责任公司销售食盐给卢文耀。然而，唐丰盐业公司销售给卢文耀的食盐是唐山市唐丰盐业有限责任公司生产的“淇花”牌食盐，与内蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司没有任何关联，并且即使唐丰盐业公司提供的《聘书》是真实的，也仅能证明唐山市唐丰盐业有限责任公司聘用的是唐本栋个人为该公司淇花牌食盐全国区域市场销售代表，而非唐丰盐业公司，唐丰盐业公司的主张相互矛盾。事实上，唐丰盐业公司根本就未取得前述两家公司的授权，代表前述两家公司授予卢文耀案涉食盐在龙岩区域的独家销售资格。唐丰盐业公司在未取得授权的情形下谎称代表厂家授予答辩人独家销售资格，并因此向卢文耀收取2万元保证金的行为违反了合同的约定，侵害了卢文耀在龙岩区域独家销售的合同利益，已经构成违约。一审法院认定其构成违约具有事实依据，符合法律规定。其次，唐丰盐业公司主张卢文耀还差货款与事实不符：唐丰盐业公司主张其担保销售给卢文耀的淇花牌食盐是1.5元/袋，总货款101250元，卢文耀还差货款57500元，均与事实不符。唐丰盐业公司提交的《唐山市唐丰盐业有限责任公司产品配送单》是其伪造的，卢文耀并未直接与唐山市唐丰盐业有限责任公司建立过买卖合同关系，该配送单上也没有卢文耀签字确认，唐丰盐业公司以此配送单向卢文耀主张尚欠货款明显依据不足。事实上，唐丰盐业公司提供给卢文耀的食盐是按吨计价的，每吨1250元，共计27吨，货款合计33750元。在合同签订后，卢文耀于2017年6月6日将前述货款连同合同约定的20000元保证金，共计53750元，通过银行转账一次性付清给了唐丰盐业公司，不差任何货款。唐丰盐业公司于2017年6月13日向卢文耀提供前述食盐后，从未向卢文耀主张过尚欠货款，并且卢文耀知晓唐丰盐业公司无权代表生产厂家授予卢文耀特定产品的独家销售资格要求归还2万元保证金时，唐丰盐业公司亦未曾提出过卢文耀尚欠货款，要用该保证金用于抵充货款，相反唐丰盐业公司是同意归还该保证金的，只是一直在找借口拖延，不予返还。卢文耀向一审法院起诉请求：唐丰盐业公司立即返还保证金20,000元。一审法院认定事实：卢文耀（乙方）与唐丰盐业公司（甲方）于2017年6月1日签订《经销协议书》，主要内容为：“一、乙方需熟悉2016年盐改政策，甲方代表生产厂家，乙方作为甲方龙岩市区独家销售商，乙方月销售保底任务量为10吨／月，协议任务期限截止2018年12月31日。如果三个月没有完成任务，甲方有权解除协议，取消独家销售资格。二、乙方不能销售甲方同类竞品和超过区域范围进行销售，必须按照甲方的价格政策严格执行。甲方对乙方提供甲方法人代表任职的公司的销售货款进行担保，乙方同意在乙方未进行支付时，甲方可以用乙方在甲方公司的款项进行抵账。三、乙方向甲方缴纳保证金贰万元，此项资金作为乙方违规串货之款项，合同期满，若任务没有完成，仅退款一半（取消独家销售资格视为未完成任务）。四、甲乙双方具有保守商业秘密的义务，按每万人两年10吨计算，乙方两年的销售任务为贰佰吨。五、甲方指定收款账户为：达州市唐丰盐业有限责任公司。开户行：中国农业银行达州达川支行，账号：2250××××6177。六、销售政策作为协议的补充，与协议具有同等的效力。甲方：达州市唐丰盐业有限责任公司（签章），唐本栋（签名）。2017年6月1日。”同日，唐丰盐业公司出具《收条》1份，主要内容为：“今收到卢文耀交来合同履约保证金贰万元整。经手人：唐本栋（签名）。达州市唐丰盐业有限责任公司（签章）。”2017年6月6日，卢文耀按照双方约定向唐丰盐业公司指定收款账户转入保证金20000元。2019年1月3日至13日，卢文耀与唐丰盐业公司协商保证金退还事宜，达州市唐丰盐业公司要求卢文耀出具《承诺书》，主要内容为：“我是卢文耀，地址：福建省龙岩市××镇，电话：139××××3139。我与贵公司2017年6月1日签订的协议我自愿申请解除，请贵公司将贰万元打入卢文耀6236681xxx7建设银行后，贵公司没有从事食盐销售，我与贵公司所有账务结清，以后所有情况与贵公司无关。承诺人：卢文耀。2019年1月4日。”卢文耀向唐丰盐业公司催讨保证金未果，遂诉至一审法院。在审理过程中，卢文耀陈述，“《经销协议书》没有卢文耀签字是因为唐丰盐业公司通过邮寄的方式将拟好的格式合同发送给卢文耀；销售的产品主要是食盐，食盐应该是唐山市唐丰盐业有限责任公司生产的。”达州市唐丰盐业公司于2020年7月23日向一审法院提出管辖权异议，一审法院于同月30日裁定驳回唐丰盐业公司的管辖权异议申请，唐丰盐业公司不服提出上诉，龙岩市中级人民法院于2020年10月14日裁定驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为，卢文耀与唐丰盐业公司于2017年6月1日签订的《经销协议书》，是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行义务。达州市唐丰盐业公司辩称，合同没有签订也没有履行。虽然卢文耀未在《经销协议书》上签名，但是其认可该合同并依约向达州市唐丰盐业公司支付了保证金20,000元，故前述答辩意见不予采纳。唐丰盐业公司辩称，卢文耀是否系与唐丰盐业公司合作的卢文耀尚需进一步调查了解。因卢文耀持有《经销协议书》、《收条》的原件且提交了相应的转账记录等，足以证明其主体身份，故前述答辩意见不予采纳。虽然《经销协议书》约定唐丰盐业公司代表生产厂家授予卢文耀龙岩市区独家销售资格，但是合同中未注明是代表哪家“生产厂家”，亦未注明所销售的产品名称。唐丰盐业公司未提交证据证明其有权代表生产厂家授予卢文耀特定产品的独家销售资格，应承担相应的不利后果。唐丰盐业公司在没有代理权限的情况下收取卢文耀交纳的保证金20,000元，其行为已构成违约，现卢文耀要求达州市唐丰盐业公司返还保证金20,000元，符合法律规定，予以支持。唐丰盐业公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：达州市唐丰盐业有限责任公司应于本判决生效之日起五日内返还卢文耀保证金20,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取计150元，由达州市唐丰盐业有限责任公司负担。二审另查明，唐丰盐业公司对一审认定的“销售产品主要是食盐”有异议，公司没有销售食盐；卢文耀对一审认定的事实没有异议。对双方均无异议的事实，本院予以确认。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。唐丰盐业公司向本院提交以下证据：证据1.内蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司出具的证明、营业执照、通知，证明卢文耀采购的货物是果蔬洗涤盐，唐丰盐业公司没有盐业批发销售资格。只是替卢文耀担保唐山市唐丰盐业有限责任公司向卢文耀销售食用盐。证据2.唐本栋与卢文耀微信聊天记录，证明唐山市唐丰盐业有限责任公司销售给卢文耀27吨食用盐的价格。证据3.银行转账回执、发货单及配送单，证明销售总金额是101250元。证据4.聘书及产品照片，证明唐本栋是唐山市唐丰盐业有限责任公司批发销售总负责人。卢文耀质证认为：上述证据一审就存在，唐丰盐业公司一审未出庭，庭审也怠于提交证据，放弃举证的权利。二审才提交构成证据失权，前提是不予质证，法院不应当予以采信，但卢文耀还是发表如下的意见：一、对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议。唐丰盐业公司人销售给卢文耀的食盐是由唐山市唐丰盐业有限责任公司生产的“淇花”牌食盐，并非内蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司生产的，内蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司无权授权唐丰盐业公司销售唐山市唐丰盐业有限责任公司生产的“淇花”牌食盐，该组证据显然与本案不具有关联性，唐丰盐业公司的主张不能成立。对证据2的真实性没有异议，但不能证明唐丰盐业公司的主张。该聊天记录反而可以证实唐丰盐业公司在明知自己无权代表唐山市唐丰盐业有限责任公司授权卢文耀为龙岩市区独家销售商的先行构成违约的情形下，拒不向卢文耀返还保证金的事实。对证据3《中国农业银行转账业务客户回执》和《发货单》，没有异议。可以证实唐丰盐业公司供应了27吨食盐给卢文耀，每吨单价1250元，货款共计33750元。卢文耀在合同签订后于2017年6月6日将前述货款连同20000元保证金，合计53750元，通过银行转账一次性付清给了唐丰盐业公司。对《唐山市唐丰盐业有限责任公司产品配送单》的真实性、合法性、关联性均有异议。该配送单是伪造的，配送单上载明的单价是唐丰盐业公司自行填写的与事实不符的价格，并且该配送单上也没有卢文耀的签字确认，不能证明唐丰盐业公司主张的总货款为101250元。对证据4的真实性、合法性、关联性均有异议。该聘书是唐丰盐业公司为本案上诉事后伪造的，并且该聘书是聘请唐丰盐业公司的法定代表人唐本栋个人为该公司淇花牌食盐全国区域市场销售代表作为，并非授权唐丰盐业公司作为其销售代表，与本案没有关联性，不能证明唐丰盐业公司的主张。对食盐图片没有异议，可以证实唐丰盐业公司销售给卢文耀的食盐是唐山市唐丰盐业有限责任公司生产的“淇花”牌食盐，并非蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司生产的，与蒙古雅布赖盐化集团有限公司四川分公司无关。本院经审查认为，证据1、证据2不能证明唐丰盐业公司的主张，证据3《中国农业银行转账业务客户回执》和《发货单》可以认定双方交易事实，对《唐山市唐丰盐业有限责任公司产品配送单》真实性不予确认。证据4与本案不具关联性。本案的争议焦点为：唐丰盐业公司是否应当返还卢文耀保证金2万元？本院认为，唐丰盐业公司的法定代表人唐本栋在二审中自认，唐丰盐业公司没有盐业批发销售资格，故其在《经销协议书》与卢文耀约定“代表生产厂家授予卢文耀龙岩市区独家销售资格”依据不足，唐丰盐业公司已经违约在先，其无权以“保底销售量未完成”为由扣押卢文耀的保证金；而且，《经销协议书》的履行期限已经届满，按照《经销协议书》的约定，唐丰盐业公司应当返还卢文耀20000元保证金。唐丰盐业公司上诉认为卢文耀未结清销售款，属另一法律关系，且唐丰盐业公司未在一审期间提起反诉或答辩，本院不予采纳。综上所述，唐丰盐业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由达州市唐丰盐业有限责任公司负担。本判决为终审判决。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长 范文祥审 判 员 陈水柏审 判 员 李馀彬二〇二一年五月二十日法官助理 陈 倩书 记 员 翁晓芸附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。