山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终3913号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司，住所地山东省青岛市市南区。 主要负责人：武长奎，总经理。 委托诉讼代理人：姚某，山东源中律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张某某，男，XXX年X月X日出生，汉族，住山东省青岛市四方区。 委托诉讼代理人：路某，山东轩道律师事务所律师。 原审被告：王某某，男，XXX年XX月X日出生，汉族，住山东省青岛市市北区。 原审被告：李某，女，XXX年X月XX日出生，汉族，住山东省青岛市市北区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司（以下简称“人保公司”）因与被上诉人张某某及原审被告王某某、李某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2020）鲁0203民初10713号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或者依法判令上诉人仅需再向被上诉人赔偿各项损失123914.86元（争议金额为：误工费8537.2元+护理费6706.85元+营养费3000*70%+精神抚慰金2000元=19344.05元）；2.一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决所依据的证据不充分。(一)被上诉人对于护理人的陈述前后矛盾，法院查明事实与事实不符。上诉人在一审庭审中提交的证据四载明，因被上诉人受伤，其妻子肖淑叶全天照顾，店铺无法继续经营。说明被上诉人的护理人是肖淑叶。但是在被上诉人的证据五中又主张是被上诉人的女儿进行的护理，据此主张护理费。上诉人认为，被上诉人的陈述前后矛盾，而对于被上诉人的女儿参与护理一事，被上诉人仅提交了身份证复印件作为证据。一审法院未能查明本案案件事实的情况下，无视被上诉人前面矛盾的陈述，认定其女儿进行了护理，没有事实依据。(二)被上诉人自认和其妻子共同从事水果蔬菜销售工作，月收入8000元。结合被上诉人提交的证人证言，可以认定水果蔬菜摊位确实是被上诉人和其妻子两人共同经营。因此，月收入8000元是两人的收入，每人收入的标准为4000元。因此应当按照被上诉人自认的4000元/月计算误工费，而非按照社平工资76328元/年（相当于6360元/月）。况且水果蔬菜销售行业每个摊位收入8000元/月确属于正常标准，若按照法院认定的标准和方式进行计算，被上诉人和其妻子两人共同经营的水果摊每月收入超过1.2万元，全年收入超过14.4万元，远远超过同行业的收入标准。一审法院在被上诉人自认工资收入的情况下依然认可被上诉人误工费按照社平工资计算，没有事实和法律依据。综合上述理由,被上诉人护理费应当按照4000元/月的标准计算。(三)营养费。被上诉人未提交任何证据证明其营养费支付情况，法院即酌定60元/天超过了客观事实且没有法律依据。（四）在本案中，被上诉人仅构成十级伤残，且在本次交通事故中负有次要责任。一审法院无视被上诉人的伤情及其在本次事故中的过错，酌定3000元的精神抚慰金过高。 被上诉人辩称，被上诉人因交通事故多处受伤，严重影响生活。被上诉人妻子已是年满57岁的老人，能力有限，仅能为被上诉人提供饮食照料。而被上诉女儿照顾父亲生活、陪同复查是实际情况。被上诉人在一审庭审中作出解释，实际护理人员为2人，并未前后矛盾。一审法院根据社会平均工资公司认定护理费并无不当。被上诉人在一审中提交的营业执照、证人证言等证据可以证实，被上诉人经营的店铺是有固定经营场所的零售批发站，具有一定的规模，该店铺的主要经营者为被上诉人，被上诉人妻子仅负责一些杂活零活。根据常理，该店开设在人口密集区的主城区，月收入至少在15000以上，一审判决按照社会平均工资计算误工费并无不当。被上诉人肋骨骨折无法进行手术治疗，最好的恢复方式就是调整饮食结构，保守治疗。为增强被上诉人免疫力，一审酌定每天60元的营养费属于合理范围。被上诉人构成十级伤残，其在事故当中不承担责任，作为家庭收入的主要创造者无法因事故无法继续工作，一审判决酌定3000元的精神抚慰金，合情合理。 张某某向一审法院起诉请求：1.被告赔偿其医疗费6292.52元、住院伙食补助费900元、护理费12105元、误工费25094.1元、残疾赔偿金108968元、营养费3600元、精神损害抚慰金3000元、交通费400元、残疾器具辅助费168元、复印费9元、鉴定费2080元，共计162616.62元。按照70%责任比例向被告主张131831.63元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年10月21日，王某某驾驶登记在李某名下的鲁Ｂ9××××号机动车（在人保公司投保交强险和三者险）与原告相撞发生交通事故，导致原告受伤入院，根据交警出具的事故认定书，王某某承担事故的主要责任、张某某不承担事故责任。事故发生后，各方就赔偿事宜多次协商未果，为维护原告合法权益，特诉至贵院，望依法判如所请。 一审法院认定事实：2019年10月21日3时28分，王某某驾驶李某所有的鲁Ｂ9××××号机动车（在被告人保公司投保交强险与1000000元的三者险及不计免赔）在青岛市市北区××层环岛与xxx驾驶的三轮车（张某某为三轮车上人员）发生交通事故，xxx与张某某均受伤。交警部门出具道路交通事故认定书，认定王某某承担事故主要责任、xxx承担次要责任、张某某无责任。事故发生后，原告被急救车送至青岛市海慈医院，医生诊断原告系头皮挫裂伤并头皮血肿、左胸后背外伤、左肩部外伤、多发肋骨骨折并胸腔少量积血（左）、肩胛骨骨折（左）等，原告于事故发生当天入住青岛市海慈医院治疗，住院期间进行了对症支持治疗，至2019年10月30日出院，共计住院9天，住院医疗费4431.24元（其中自费药为332.73元），另，原告门诊医疗费共计1861.28元。经原告申请，一审法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所就其伤残等级、误工期限、护理期限及营养期限进行鉴定，该所于2020年8月10日出具鉴定报告，认定张某某之伤构成十级伤残、误工期限90-120日、护理期限45-60日、营养期限为30-60日。原告为此花费鉴定费2080元。一审法院认为，交警部门出具的交通事故认定书认定事实清楚，责任划分明确，一审法院予以采信。根据本案的具体侵权情节，一审法院酌定，被告对原告的损害结果承担70%的赔偿责任较为适宜。因涉案车辆已在被告人保公司投保交强险与三者险，因此应首先由该保险公司在交强险分项限额内（医疗赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元）承担相应的赔偿责任，超出交强险分项限额部分，由被告人保公司在三者险限额内（三者险限额为1000000元）与王某某依据合同约定予以赔偿。李某在本案中并无过错，无需承担赔偿责任。另，被告人保公司已经在交强险医疗赔偿限额内为本次交通事故另一伤者李福顺垫付医疗费一万元，因此原告主张的医疗费等相关费用扣除自费药部分应由被告人保公司在商业险范围内按照70%的责任比例赔偿，自费药的70%由王某某予以承担。原告的各项损失及产生的费用认定如下：医疗费与住院伙食补助费。原告提交的门诊病历、住院病历及医疗费单据合法有效，一审法院予以认定。原告的医疗费损失应为4431.24元（自费药332.73元）＋1861.28元＝6292.52元（自费药332.73元）。原告因伤住院治疗共计9天，按照每天100元的标准计算，其住院伙食补助费应为100元／天×9天＝900元。综上，原告的医疗费与住院伙食补助费共计6292.52元（自费药332.73元）＋900元＝7192.52元（自费药332.73元），应由被告人保公司在三者险限额内予以赔偿70%，即（7192.52元-332.73元）×70%＝4801.85元，自费药的70%部分由王某某赔偿即332.73元×70%＝232.91元。护理费。根据原告的具体伤情及治疗情况并结合鉴定结论，一审法院酌定原告合理的护理时间为60天（住院9天，出院后护理期限为51天）。原告向一审法院提交陪护协议、护理费发票、护理人身份证复印件、伤者家属身份证复印件，证明原告住院期间花费护理费1440元，出院后由其女儿护理51天，按照2019年青岛市社平工资标准76328元计算，该期间护理费为76328元／年÷365天×51天＝10665元，综上原告的护理费共计10665元＋1440元＝12105元。误工费。根据原告的具体伤情及治疗情况并结合鉴定结论，一审法院酌定原告住院期间和出院后合理的误工时间共计110天。原告提交个体登记信息查询结果、结婚证复印件、证明三份、租赁合同等证据，主张其月工资标准按照2019年青岛市社平工资为76328元计算，对此一审法院予以支持，即原告的误工费为76328元／年÷365天×110天＝23002.95元。营养费。根据原告的具体伤情及治疗情况并结合鉴定结论，一审法院酌定原告营养期限为50日。原告主张按照60元／天计算，对此一审法院予以支持，即原告的营养费为60元／天×50天＝3000元。残疾赔偿金。原告构成十级伤残，其伤残系数为10%。根据原告的实际年龄，其主张计算年限为20年，一审法院予以支持。按照2019年青岛市人均可支配收入54484元计算，其残疾赔偿金应为54484元×20年×10%＝108968元。交通费。根据原告的伤情、治疗情况及交通费发票等，一审法院认为，原告主张的交通费400元数额合理，应予支持。残疾器具辅助费。原告根据医嘱花费168元购买骨折康复护具并提交相应发票予以佐证，一审法院予以支持。精神损害抚慰金。原告因伤致残，严重影响了其今后的生活，给其精神及身体造成极大损害，一审法院认为，原告的精神损害抚慰金以3000元为宜。复印费。该项费用系原告的合理支出、数额合理且有相应的单据予以佐证，共计9元，应予支持。鉴定费。原告因鉴定产生的鉴定费2080元，有相应单据予以佐证，系原告实际花费，一审法院予以认定。 上述2-9项（护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、交通费、残疾器具辅助费、精神损害抚慰金、复印费）合计12105元+23002.95元+3000元+108968元+400元+168元+3000元+9元=150652.95元，应由被告人保公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，超出部分150652.95元-110000元=40652.95元，由被告人保公司在三者险限额内予以赔偿70%，即40652.95元×70%=28457.06元。综上，被告人保公司应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、交通费、残疾器具费、精神损害抚慰金、复印费共计4801.85元+110000元+28457.06元=143258.91元，王某某应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费共计232.91元。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告张某某各项经济损失共计143258.91元；二、被告王某某于判决生效之日起十日内赔偿原告张某某各项经济损失共计232.91元。 本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决认定被上诉人张某某出院后护理费、误工费、营养费、精神损害抚慰金数额是否正确。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人妻子系个体工商户。事故发生前被上诉人与妻子共同经营蔬菜、水果批发零售。被上诉人因交通事故无法正常经营，个体工商户歇业并注销营业执照。因被上诉人系个体就业，未缴纳个人所得税，无法证明近三年的收入状况，一审判决参照上一年度社平工资支持被上诉人误工费损失并无不当。上诉人主张被上诉人自认与妻子共同经营蔬菜店月收入8000元，被上诉人误工费应当按照4000元/月计算。本院认为，被上诉人与妻子在婚姻存续期间共同经营蔬菜店，双方对菜店收益不分份额的享有全部权利。对上诉人主张每人4000元/月的上诉理由，本院不予支持。关于护理费。上诉人主张被上诉人对护理人员的陈述前后矛盾，应按照其妻子4000元/月计算护理费。被上诉人主张妻子与女儿共同护理，但仅主张一人的护理费。本院认为，被上诉人对妻子进行饮食照顾，女儿护理的解释符合生活常理。考虑到被上诉人伤情治疗和恢复必然需要护理的实际情况，一审判决按照社会平均工资支持出院后护理费并无不当。关于营养费。营养费是伤者为了恢复健康而支出的费用，该费用与日常生活的必需品、营养品显然不同。一审判决根据被上诉人伤情、鉴定意见等因素酌定按照60元/天的标准计算营养费并无不当。关于精神损害抚慰金。被上诉人因本次交通事故造成伤残，经交警部门认定其在事故中不承担事故责任。一审判决综合事故发生原因、损害后果等因素酌定支持被上诉人3000元精神损害抚慰金并无不当。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费284元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  姜 蓉 审 判 员  衣 洁 审 判 员  范黎强 二〇二一年五月二十六日 法官助理  卢翔飞 书 记 员  姜丽丽