福建省惠安县人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0521民初2957号原告：张良全，男，1971年3月9日出生，汉族，住四川省邻水县。委托诉讼代理人：张国斌。被告：惠安县智新石材有限公司，住所地福建省惠安县崇武镇莲海路127号，统一社会信用代码91350521MA32Q0HM4T。法定代表人：连启超，总经理。委托诉讼代理人：杨国强、李冰芯，福建泉川律师事务所律师。原告张良全与被告惠安县智新石材有限公司劳动争议一案，本院于2021年3月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张良全的委托诉讼代理人张国斌、被告惠安县智新石材有限公司的委托诉讼代理人李冰芯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张良全向本院提出诉讼请求：一、确认被告2021年1月2日单方解除与原告的事实劳动关系的行为违法。二、被告支付原告被违法解除劳动关系的赔偿金25052元。三、被告支付原告工伤保险待遇的停工留薪期工资75156元（12526元/月×6个月）。诉讼中，原告以双方经庭外自行协商，被告同意回收原告复岗并补签订了书面劳动合同让原告正常上班为由，申请撤回第一、二项诉讼请求。事实和理由：2019年12月4日，被告招收原告为该公司大磨工，没有签订书面劳动合同，也没有为原告缴费办理基本养老保险和基本医疗保险。劳动报酬依口头约定实行计件工资，原告平均月工资12526元。2020年4月23日下午5时左右，原告在被告车间准备搬石头时，正在搬石头的一位工友不慎失手石头滑落，砸伤原告右足趾骨。原告遂被送到就近的惠安县崇武镇中心卫生院就医。因当时新冠疫情未稳定，未能收留住院正规治疗仅采用门诊外固定保守治疗，故伤情未能好转而肿痛。2020年5月14日起，原告多次到泉州市正骨医院门诊继续治疗，并到中国人民解放军联勤保障部队第九一〇医院进行检查。三医院诊断相同：右足第一趾骨开放性骨折。泉州市正骨医院根据原告伤情恢复缓慢特征，多次医嘱强调“加强休息，伤后半年之内尽量避免干重活及剧烈运动，门诊复查，不适随访”。2020年9月30日，惠安县人力资源和社会保障局作出惠人社工认字﹝2020﹞231号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害为工伤。2020年12月28日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字﹝2020﹞2244号劳动能力鉴定结论书，鉴定原告未达到劳动功能障碍等级。原告在停工留薪期治疗过程中，被告拒付停工留薪期工资，也拒借给生活费，仅给原告报销各次检查治疗费用合计4578.35元。原告要求酌情调整较适应的工作，被告不予理睬。原告治疗休养期结束后，要求复工上班，被告不答应。时至2021年1月2日，被告公司老板和财务总管明确答复原告，称“公司无法再接收来上班”、“工伤无评上伤残等级，也无法给予赔偿”，叫原告走人。案经惠安县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，但因对部分事实认定错误，致赔额悬差太大。被告惠安县智新石材有限公司辩称，对惠安县××号裁决书的裁决结果没有异议，劳动仲裁事实清楚，证据确实充分。一、被告并没有违法解除与原告的事实劳动关系，原告请求被告支付其违法解除劳动关系的赔偿金25052元缺乏事实依据。原告所提供的证据均不能证实被告违法解除与其的事实劳动关系，实际上是因为原告不肯配合被告公司办理工伤保险报销手续，又因双方对赔偿数额无法协商，原告拒绝复工。二、经惠安县劳动人事争议仲裁委员会认定，原告的月平均工资为10428元，根据原告的受伤情况，被告应支付原告3个月停工留薪期间工资31284元（10428元／月×3个月）。综上，原告的诉讼请求于法无据，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2019年12月4日到被告单位从事大磨工，双方没有签订书面劳动合同，实行计件工资。2020年4月23日下午5时，原告在被告车间准备搬石头，被正在搬石头的一位工友不慎失手石头滑落，砸到原告右足趾骨。事故发生后，原告被送到惠安县崇武镇中心卫生院治疗；因伤情未痊愈，2020年5月14日，原告再到泉州市正骨医院治疗，诊断为：右足第1趾骨开放性骨折。2020年9月30日，惠安县人力资源和社会保障局认定原告所受的伤害为工伤。2020年12月28日，泉州市劳动能力鉴定委员会评定原告的伤残未达到劳动功能障碍等级。2021年1月4日，原告向惠安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认被告2021年1月2日单方解除与原告的事实劳动关系行为违法。二、被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金25052元。三、被告支付原告工伤保险待遇费用共计75656元（其中：1、停工留薪期工资75156元，12526元/月×6个月；2、营养费500元）。该仲裁委员会于2021年2月23日作出泉惠劳人仲案﹝2021﹞5号裁决书，裁决：一、被告应于本裁决书生效之日起10日内支付原告停工留薪期间工资31284元、营养费500元，以上合计31784元。二、驳回原告的其他申请请求。原告于2021年3月12日收到该裁决书。原告不服该裁决书提起本案诉讼。另查明，原告自到被告单位上班之日即2019年12月4日起至受伤之日即2020年4月23日止的工资共计41712元。原告于2021年4月22日与被告补签了书面《劳动合同书》，并于2021年4月26日到被告公司复工。上述事实，有原告提交的惠安县人力资源和社会保障局惠人社工认字﹝2020﹞231号认定工伤决定书、泉州市劳动能力鉴定委员会泉劳鉴委伤字﹝2020﹞2244号劳动能力鉴定结论书、中国工商银行股份有限公司泉州惠安崇武支行借记卡账户历史明细清单、病历材料、惠安县劳动人事争议仲裁委员会泉惠劳人仲案﹝2021﹞5号裁决书和送达回证，被告提交的《劳动合同书》和照片，以及原、被告在庭审中的陈述予以证实，双方均无异议，本院予以确认。原告为证明其诉讼请求相应提交了证据即病历材料（含疾病证明书和门诊治疗记录），以此证明原告治疗诊断和医嘱6个月内不能负重行走等事实。被告质证称，对原告提交的证据真实性没有异议，可以看出原告的劳动能力已基本恢复，只是不能进行激烈活动，但可以从事较轻的工作，仍然可以复工。本院经审查认为，原告提交的证据，被告对其真实性不持异议，予以确认，该证据中的泉州市正骨医院疾病诊疗证明书医嘱为予外固定制动，建议休息8-12周，门诊定期复查，不适随诊；泉州市正骨医院门诊病历记录单医嘱为予去除外固定，继续对症处理，指导患肢下地部分负重行走，嘱加强休息，伤后半年之内尽量避免干重活及剧烈运动，门诊定期复查，不适随诊。综上事实，本院认为，原告入职被告公司，双方之间形成劳动关系，双方均应遵守劳动法律法规的相关规定并履行各项权利义务。关于原告的月平均工资问题。原告自2019年12月4日至2020年4月23日的工资共计41712元，原告主张其只有上班100天，每个月平均工资为12526元，根据劳动法相关规定，每个月的平均计薪工作日为21.75天，每个月的平均工作日为20.83元，原告在4个半月多的时间内上班100天，期间的月平均工资收入按4个月予以平均计10428元/月（41712元÷4个月），于法有据，对其并无不利，予以认定。原告因工受伤，经惠安县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经泉州市劳动能力鉴定委员会鉴定为未达到劳动功能障碍等级，依法享受《工伤保险条例》规定的各项工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》、《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》的相关规定，职工因工受伤接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，根据《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》中载明趾骨折的停工留薪期为2-4个月，结合原告的受伤治疗情况及医嘱和原告要求复工的情况，惠安县劳动人事争议仲裁委员会酌情确定原告的停工留薪期为3个月并无不妥，符合本案实际情况，予以认定。故被告应支付原告停工留薪期工资为31284元（10428元/月×3个月）。原告主张其停工留薪期应为6个月，依据不足，不予采纳。原告在仲裁时主张被告支付其营养费500元，被告在仲裁答辩时表示同意支付，仲裁裁决予以准许并无不当，被告应予以支付。据此，依照国务院《工伤保险条例》第三十三条、《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》（闽人社文﹝2017﹞47号）第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告惠安县智新石材有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告张良全停工留薪期工资31284元和营养费500元，合计31784元。二、驳回原告张良全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张良全负担（多预交的5元予以退回）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审判员  黄桂德二〇二一年五月二十一日书记员  张小玲附本案引用的主要法律条文及执行申请提示：国务院《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》（闽人社文﹝2017﹞47号）第五条根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可适当延长，但延长不得超过12个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。