四川省乐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川11民终622号 上诉人（原审被告）：峨眉山市嘉腾物流有限公司，住所地：四川省峨眉山市绥山镇佛光东路382号3幢1-14-2号。 法定代表人：高志超，执行董事。 委托诉讼代理人:高凯，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）:巨军，男，1978年3月18日出生，汉族，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：周君葆，四川睿典律师事务所律师。 上诉人峨眉山市嘉腾物流有限公司（以下简称嘉腾物流公司）因与被上诉人巨军劳动争议一案，不服四川省峨眉山市人民法院（2021）川1181民初367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 嘉腾物流公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判嘉腾物流公司支付巨军停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等各项工伤待遇计160,770.70元。事实和理由：1.巨军于2019年3月19日起到嘉腾物流公司从事驾驶员,同年4月27日受伤，嘉腾物流公司已支付2019年3月工资780元、4月工资8,610元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的,按照实际工作的月数计算平均工资”的规定,巨军的月平均工资应为4,695元，一审法院适用四川省统计局发布的2019年度交通运输、仓储和邮政业月平均工资7,008.75元没有事实和法律依据。2.嘉腾物流公司在巨军受伤后向巨军转款22,643元应予扣除（具体为：2019年4月7日132元、4月16日558元、4月19日453元、4月28日2,500元、4月29日3,000元、5月1日3,000元、5月4日3,000元、5月12日3,000元、5月22日3,000元、6月25日2,000元、9月11日2,000元），对巨军提交的费用清单记载收款21,500元，支出21,145.67元无异议，但嘉腾物流公司在收到清单所列支出票据时已向巨军支付了住院费用、护理费、生活费及车费等费用，故受伤后向巨军所支付款项应予扣除。 巨军辩称，1.2019年3月19日到嘉腾物流公司报道，但因为没车开没有正式入职，4月份才正式上班，承诺的保底工资7,000元，干得多拿得多，3月份支付780元是带一个师傅跑了2趟的费用，收到后第二天就转给了开车的师傅，4月份收款8,610元是跑了19天的工资，出车单记录出车19天。2.嘉腾物流公司的转款及金额是真实的，是否扣减及扣减多少请依法认定，但2019年4月7日132元、4月16日558元、4月19日453元是跑车期间产生的费用报账的钱。其余费用，即4月28日2,500元、4月29日3,000元、5月1日3,000元、5月4日3,000元、5月12日3,000元、5月22日3,000元、6月25日2,000元、9月11日2,000元，均是嘉腾物流公司支付的住院期间医疗费、生活费、护理费以及转院、复查的车费，具体支出为：简阳市人民医院门诊治疗费1,882.45元、住院费4,111.72元、护工费用1,020元（8天*120元/天）、生活费787元、从简阳转院到天全县中医医院车费900元、天全县中医医院住院费5,647元、生活费2,008元、护理费2,600元（26天*100元/天）、家属及车费829.50元、工伤认定和拿鉴定结果产生的费用600元、2019年8月12日天全县中医医院复查101元和生活车旅费360元、12月24日天全复查生活车旅费400元，合计21,145.67元。3.住院费用是自己交的，向医院转款如下：2019年4月26日660元、5月4日1,500元、5月9日500、5月12日500、5月14日500元、5月17日500元、5月20日300元、5月22日500元、5月25日200元、5月26日300元、5月27日200元、5月29日200元、6月11日复查费3,000元、6月25日203元，合计9,063元，其余是现金交的。4.受伤比较严重，需要加强营养，且出院证明写了出院后需要护理，所以主张了住院期间护理费、生活费及进行工伤认定产生的交通费。 巨军向一审法院提出诉讼请求：1.嘉腾物流公司支付各项工待遇282,764.29元；2.嘉腾物流公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实，巨军于2019年3月19日起到嘉腾物流公司从事货车驾驶员工作，嘉腾物流公司未为巨军参加工伤保险。2019年4月27日，巨军在工作过程中受伤，受伤后送医治疗，住院32天，出院医嘱休息4个月。2019年12月20日，乐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年5月6日，乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2020年11月13日，四川省劳动能力鉴定委员会作出《再次鉴定结论书》，对巨军工伤鉴定为九级伤残。工作期间，嘉腾物流公司于2019年3月份向巨军发放了780元，2019年4月份向巨军发放了工资8,610元。巨军受伤后未再到嘉腾物流公司上班。2020年6月30日，巨军向峨眉山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与嘉腾物流公司之间的劳动关系，并要求嘉腾物流公司支付各项工伤保险待遇金282,764.29元（其中，停工留薪期工资152天×453.8元/天＝68,977.6元、一次性伤残补助金9个月×13,614元/月＝122,526元、一次性工伤医疗补助金31,401元、一次性伤残就业补助金52,335元、住院期间护理费5,404.8元、住院伙食补助费960元、交通费711元、门诊医疗和检查费148.89元、鉴定费300元）。该委于2020年12月30日作出峨眉劳人仲案〔2020〕129号仲裁裁决书，确认双方劳动关系于2020年5月解除，并裁决嘉腾物流公司支付巨军各项工伤待遇160,770.70元，其中，停工留薪期工资为4,695元×5个月＝24,825元，一次性伤残补助金4,695元×9个月＝44,685元。巨军对该两项不服，以诉称理由诉至该院。 另查明，2019年度四川省交通运输、仓储和邮政业年平均工资为84,105元。 一审法院认为，双方当事人对仲裁裁决确认的劳动关系解除时间和应向巨军支付的一次性工伤医疗补助金31,401元、一次性伤残就业补助金52,335元、住院期间护理费5,404.8元、住院伙食补助费960元、交通费711元、门诊医疗和检查费148.89元、鉴定费300元均无异议，该院依法予以确认。则本案争议焦点为：嘉腾物流公司应向巨军支付的停工留薪期工资及一次性伤残补助金如何认定？ 对于停工留薪期工资，因巨军受伤之前在嘉腾物流公司工作时间不满1年，故基于公平原则，合理考量巨军在正常情况下能够获取的收入，该院参照四川省统计局发布的2019年度交通运输、仓储和邮政业月平均工资7,008.75元（84,105元÷12个月）计算其停工留薪期工资。巨军住院32天，医嘱休息4个月，则巨军的停工留薪期为5个月零2天，停工留薪期工资为7,008.75元×5个月＋（7,008.75元×2天）÷30天＝35,043.75元＋467.25元＝35,511元。 对于一次性伤残补助金，九级伤残为九个月本人工资，其本人工资依法按照前述7,008.75元计算，则巨军应获得的一次性伤残补助金为7,008.75元×9个月＝63,078.75元。 综上，嘉腾物流公司应向巨军支付的工伤待遇为：停工留薪期工资35,511元、一次性伤残补助金63,078.75元、一次性工伤医疗补助金31,401元、一次性伤残就业补助金52,335元、住院期间护理费5,404.8元、住院伙食补助费960元、交通费711元、门诊医疗和检查费148.89元、鉴定费300元，共计189,850.44元。 据此，根据《工伤保险条例》第三十三条、三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、确认巨军与嘉腾物流公司之间的劳动关系于2019年5月解除；二、嘉腾物流公司在本判决生效之日起十日内支付巨军停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等各项工伤待遇共计189,850.44元。案件受理费依法减半收取5元，由嘉腾物流公司负担。 二审中，嘉腾物流公司提交了通过微信向巨军转账的截图，拟证明嘉腾物流公司在巨军受伤后向支付了部分款项,应予扣除。 巨军对前述证据的真实性、合法性及关联性无异议，但主张前述费用是嘉腾物流公司支付的医疗费、生活费、护理费以及转院、复查的车费。 本院认为，嘉腾物流公司提交的证据来源和形式符合法律规定，与本案具有关联性，本院予以采信。 二审另查明，巨军认可受伤后收到嘉腾物流公司支付款项为21,500元，具体如下：2019年4月28日2,500元、4月29日3,000元、5月1日3,000元、5月4日3,000元、5月12日3,000元、5月22日3,000元、6月25日2,000元、9月11日2,000元。 巨军提交的费用清单载明支出为，简阳市人民医院门诊治疗费1,882.45元、住院费4,111.72元、护工费用1,020元（8天*120元/天）、生活费787元、转院到天全县中医医院车费900元、天全县中医医院住院费5,647元、生活费2,008元、护理费2,600元（26天*100元/天）、家属及车费829.50元、工伤认定和拿鉴定结果产生的费用600元、2019年8月12日天全县中医医院复查101元和生活车旅费360元、12月24日天全复查生活车旅费400元，合计21,145.67元。巨军向医院转款为：2019年4月26日660元、5月4日1,500元、5月9日500、5月12日500、5月14日500元、5月17日500元、5月20日300元、5月22日500元、5月25日200元、5月26日300元、5月27日200元、5月29日200元、6月11日3,000元、6月25日203元，合计9,063元。 本院认为，本案的争议焦点为：嘉腾物流公司向巨军支付的款项是多少？ 首先，虽双方均认可巨军于2019年3月19日与嘉腾物流公司建立劳动关系，但巨军陈述因嘉腾物流公司原因3月份仅安排带师傅跑车两趟，并未正常的提供劳动，嘉腾物流公司辩称系因巨军自身原因未正常提供劳动，但其作为用人单位，对劳动者负有管理、安排工作的职责，且未提交证据证明其为巨军安排了工作而是巨军原因未完成工作任务，且因巨军工作时间不足两个月，仅凭2019年3月、4月的收入难以反映巨军在正常工作状态下的收入状况，故一审法院根据巨军从事的行业，参照四川省统计局发布的2019年度交通运输、仓储和邮政业月平均工资7,008.75元计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金并无不当。 其次，因巨军对受伤后嘉腾物流公司向其支付费用的事实无异议，且支付前述费用系因巨军受伤所产生，为了减少当事人诉累，对于嘉腾物流公司支付的费用于本案中一并处理。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，当事人对于各自主张负有举证证明责任，本案中，因嘉腾物流公司对于巨军制作的费用清单载明支出费用金额无异议，故本院予以确认。巨军认可嘉腾物流公司向其支付了21,500元，但对嘉腾物流公司主张在前述费用以外其另行向巨军支付了费用清单载明的费用不予认可，因嘉腾物流公司对其该主张未提交相应的证据予以证明，其应承担不利的后果，故本院对嘉腾物流公司该主张不予采纳。结合当事人陈述及本院查明的事实，本院认为，第一、嘉腾物流公司向巨军支付的21,500元，应先予以扣减费用清单载明的支出款项21,145.67元，剩余款项354.33元在本案应付款项中抵扣；第二，因费用清单包含了住院期间护理费、生活费及进行工伤认定产生的交通费，且巨军未对其主张的需要加强营养及出院后需要护理的主张提交相应的证据证明，故巨军于本案中主张的住院期间护理费5,404.8元、住院伙食补助费960元、交通费711元不应支持，故巨军应得款项为：一次性工伤医疗补助金31,401元、一次性伤残就业补助金52,335元、停工留薪期工资35,511元、一次性伤残补助金为63,078.75元、门诊医疗和检查费148.89元、鉴定费300元，合计182,774.64元。扣减嘉腾物流公司已支付款中剩余款项354.33元后，嘉腾物流公司还应向巨军支付182,420.31元。 综上所述，因二审出现新证据，嘉腾物流公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、维持四川省峨眉山市人民法院（2021）川1181民初367号民事判决第一项，即“一、确认巨军与峨眉山市嘉腾物流有限公司之间的劳动关系于2020年5月解除”； 二、撤销四川省峨眉山市人民法院（2021）川1181民初367号民事判决第二项，即“二、峨眉山市嘉腾物流有限公司在本判决生效之日起十日内支付巨军停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费等各项工伤待遇共计189850.44元”； 三、峨眉山市嘉腾物流有限公司于本判决生效后十日内支付巨军停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤待遇共计182,420.31元； 四、驳回巨军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取5元、二审案件受理费10元，均由峨眉山市嘉腾物流有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 进 审 判 员  黎 琳 审 判 员  刘一铭 二〇二一年五月二十八日 法官助理  吴 君 书 记 员  赵秋红 附本案适用的相关法律条文： 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。