福建省漳州市龙文区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0603民初893号原告：华润混凝土（漳州）有限公司，住所地福建省漳州市龙文区郭坑工业区，统一社会信用代码913506036943983742。法定代表人：何友栋，总经理。委托诉讼代理人：兰永华，福建亚太天正律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：巫仕盛，福建亚太天正律师事务所执业律师。被告：刘金全，男，1972年8月30日出生，汉族，住福建省长泰县。委托诉讼代理人：林漳平，男，住福建省长泰县，系刘金全连襟。原告华润混凝土（漳州）有限公司（以下称“华润公司”）与被告刘金全劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。华润公司的委托诉讼代理人兰永华、巫仕盛,刘金全及其委托诉讼代理人林漳平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华润公司向本院提出诉讼请求：华润公司无需向刘金全支付违法解除劳动合同赔偿金43433.94元。事实和理由：2009年10月16日刘金全入职华润公司，工作岗位为搅拌车司机。2019年10月19日，刘金全与华润公司续订无固定期限劳动合同。2020年10月10日因刘金全严重违反华润公司规章制度，华润公司依法解除了与刘金全之间的劳动合同。2020年11月24日，刘金全向漳州市龙文区劳动人事争议仲裁委员会（下文简称“龙文区仲裁委”）申请劳动仲裁，要求华润公司支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金和工资差额等。2021年2月19日龙文区仲裁委作出龙文劳人仲案字[2021]第008号裁决书，裁决：一、华润公司向刘金全支付2020年2月、5月、7月、9月、10月的工资差额2322.82元；二、华润公司向刘金全支付违法解除劳动合同赔偿金43433.94元；三、华润公司向刘金全出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回申请人的其他仲裁请求。华润公司认为，龙文区仲裁委认定事实不清，适用法律错误，裁决第二项明显不当，华润公司解除与刘金全之间的劳动合同符合法律规定，为合法解除，华润公司无需向刘金全支付赔偿金。具体理由如下：一、从实体方面刘金全经常性、连续性旷工，严重违反公司规章制度的事实清楚。1、刘金全2020年度累计旷工长达18天。刘金全于2020年7月20日、7月26日、9月7-1日、9月15日、9月23日、9月27日-30日、10月5日-10日（共计18天）均未打卡上班，且未按考勤制度履行请假手续，属于旷工行为，刘金全在仲裁阶段已承认其前述期间未上班的事实。龙文区仲裁委以华润公司未及时履行批假权和上一休一制度直接否认刘金全的旷工事实明显错误且无法律依据，理由如下：（1）刘金全2020年9月7日-10日旷工的事实明确。2020年9月6日刘金全以其子9月12日结婚为由向华润公司请假9月7日-14日，华润公司根据公司生产要求和实际情况，于2020年9月9日批准刘金全请假9月11日-9月14日。刘金全以其子结婚为由请假，华润公司对该请假事由给予充分的尊重和理解，在综合考虑公司生产要求的情况下于2020年9月9日准假4天，该审批已遵循合理、善意原则，属于合法行使自主用工权和管理权。华润公司规章制度明确规定在请假手续未办妥前不得提前离开，否则视为旷工，刘金全在华润公司未批假前即自行离开，依法可以认定其旷工。龙文区仲裁委以华润公司未及时履行批假权否定刘金全旷工的事实没有法律依据。（2）华润公司搅拌车司机岗位有单班和双班两种制度，上一休一的前提的员工当天是上双班。根据华润公司《搅拌车司机管理制度》的规定，搅拌车司机原则上是早班8:00打卡考勤（排班任务早班以车队长安排时间为准），即刘金全每天均应当打卡上班，如公司安排其上双班，则公司根据上一休一制度会安排其第二天休息，如公司安排其上单班，则不适用上一休一制度，第二天仍应当上班。龙文区仲裁委并未查明该事实，直接认定刘金全每月每天都适用上一休一制度，将刘金全旷工强行认定为休息日，属于事实查明不清。2、刘金全存在连续旷工5天的情形。刘金全于2020年9月27日-30日、10月5日-10日期间均未打卡上班，属于连续旷工。根据《劳动和社会保障部办公厅关于计算连续旷工时间问题的复函》的规定：“连续旷工超过15天，应理解为连续旷工超过15个工作日，在计算具体天数时，应扣除休息日和法定节假日”，刘金全2020年9月27日至10月10日（共计14天）均未上班，扣除刘金全的休息日4天（华润公司安排刘金全10月1至4日），刘金全连续旷工天数为10天。即使按照龙文区仲裁委认定的旷工日期来看，扣除9个休息日后，刘金全连续旷工天数已达5天，符合华润公司《考勤管理制度》和《职工奖惩管理暂行办法》规定的解除劳动合同的情形。综上，刘金全2020年度旷工18天、连续旷工5天以上的事实清楚，华润公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定及华润公司规章制度，解除与刘金全之间的劳动合同合法有据，华润公司无需向刘金全支付经济补偿金或赔偿金。龙文区仲裁委存在认定事实不清、适用法律错误的情形。二、从程序方面华润公司解除劳动合同程序合法合规。1、华润公司制定的规章制度合法有效。华润公司工会委员会于2016年10月27日，召开第一届职工代表大会，大会审议并通过了《职工奖惩管理暂行办法》、《考勤管理制度》、《绩效管理制度》、《搅拌车驾驶员奖惩管理规定》等四项制度，并于2016年10月27日将前述制度予以公示。2018年12月28日，华润公司对《考勤管理制度》进行修订完善并通知全体员工。刘金全于2009年10月份入职，对公司公示的规章制度是明确知悉的，并且其于2018年9月13日签阅并学习了《职工奖惩暂行办法》，因此华润公司制定的规章制度经民主程序制定也进行了学习公示，并告知了刘金全，该规章制度是合法有效，依法对刘金全具有约束力。2、华润公司辞退程序合法。2020年10月10日，华润公司就解除与刘金全之间的劳动合同事宜向华润公司工会委员会致函，同日，华润公司工会委员会复函同意公司意见。华润公司据此于2020年10月10日正式向刘金全发出《通知书》，决定自2020年10月11日解除与刘金全之间的劳动合同。华润公司解除前已征求了工会意见，解除程序合法。综合所述，刘金全旷工的事实清楚明确，完全符合华润公司规章制度约定的解除情形，华润公司据此解除劳动合同合理合法，龙文区仲裁委认定的事实存在重大错误，且证据不足，华润公司无需向刘金全支付违法解除赔偿金。刘金全辩称，不承认华润公司的诉讼请求。事实和理由：刘金全的请假条在9月4日即提交，华润公司直至9月9日才批假，华润公司认为请假需经审批无可厚非，但应在合理的期限内进行审批，华润公司前后时隔5天才进行请假审批客观上存在恶意造成刘金全旷工的故意，而且2020年9月份公司业务不多（疫情期间），刘金全是双班，15日不用上班，至16日刘金全销假继续上班。9月24日，刘金全上班发现华润公司在公示栏张贴《关于刘金全同志违反劳动纪律处理的通报》，并寄发《通知书》给刘金全，以刘金全旷工4天（9月7、8、9、10日）为由给予刘金全停发工资和绩效奖金、留用察看三个月处罚。刘金全不服处理决定，进行申辩，华润公司继而在2020年10月10日单方作出解除劳动合同关系的决定，并以《通知书》形式寄给刘金全，在未与刘金全沟通的情况下直接违法解除劳动合同。综合上述，华润公司的中层管理人员是主观恶意制造条件开除刘金全（这一点从刘金全与车队队长的对话录音可以看出）。华润公司的请求无事实与法律依据，依法应驳回华润公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（附当事人提交的证据目录清单），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘金全于2009年10月16日起到华润公司处从事搅拌车司机岗位的工作。双方于2019年10月19日签订了无固定期限劳动合同，合同约定刘金全每月工资为基本工资1500元+绩效奖金。2016年10月26日华润公司召开第一届职工代表大会，大会审议了《职工奖惩管理暂行办法》、《考勤管理制度》、《绩效管理制度》、《搅拌车驾驶员奖惩管理规定》。2016年11月8日印发的《职工奖惩管理暂行办法》载明“……第十二条……（七）月内无正当理由旷工半天者，减发当月绩效奖金20%。第十四条……（一）月内无正当理由迟到、早退8次以上，或年累计迟到、早退12次，或年旷工2天者，留用察看3个月。第十五条有下列情形之一，经查证属实或有具体事证者，不经预告立即解除劳动合同，并不予支付经济补偿金……（一）年累计旷工10天、连续旷工5天以上者……。”2018年12月28日印发关于修订《考勤管理制度》（漳州硁通字[2018]40号）的通知载明“……二、打卡时间及打卡岗位，司机：上午6:00-8：30期间；四、考勤管理注意事项①员工应严格遵守公司的考勤制度,按时上下班，做到不迟到、不早退、不旷工；③员工请假需填写《请假卡》并进行审批：3天内部门经理审批、3天（含）由公司领导审批，审批同意后方可休假……。七、劳动纪律有关规定：1、所有人员须先到公司报到后，方能外出办理各项业务。特殊情况需经主管领导批准，并于返岗当日填写《异常出勤审批单》，经审批后交由综合管理员核实考勤，不办理批准手续者，按迟到或旷工处理。……5、月内无正当理由迟到、早退8次以上，或年累计迟到、早退12次，或年旷工2天者，留用察看3个月并给予留用察看处分，留用察看处分期间按当地最低工资发放，停发月绩效奖金和年终奖金。6、年累计旷工10天、连续旷工5天以上者经查证属实或有具体事证，不经预告立即解除劳动合同，并不予支付经济补偿金。同时根据其造成经济损失的价值，可处以经济赔偿。……九、生效日期，本制度从2019年1月1日起施行。……备注：人事行政部日后将加大监督检查力度，严格落实请销假管理规定，对口头请假、销假、电话请假、未履行手续擅自离开工作岗位、未按时销假者一律按规定考核，请广大员工互相监督及告知……。”2020年5月29日华润公司关于印发《搅拌车司机管理制度》的通知载明“为响应控股规范岗位考核制度及“大行动、大提升”要求，印发本公司《搅拌车司机管理制度》，请各部门遵照执行。一、劳动纪律管理：1、每位司机当班必须打上、下班卡作为考勤依据；2、原则上早班8:00打卡考勤（排班任务早班以车队长安排时间为准），下班以当天任务完成且调度通知收车后方可打下班卡；当月超过二次未打卡或忘记打卡的，每增加一次视同半天事假，超过二次按旷工一天处理；……5、当班司机无法到岗的，须提前一天向车队长或部门经理书面请假，特殊情况无法当面请假可电话请假，假期结束后及时补办假期手续……；7、连续旷工5天以上，或者一年内累计旷工10天者，公司有权解除劳动合同。……三、本方案自2020年6月1日起试行，解释权归公司，公司保留调整权利……。”2020年7月考勤登记表载明“刘金全24、25日为事假，20日、26日为旷工。”刘金全未在考勤登记表上签名。其中7月8日、10日、12日、14日、16日、18日、22日、28日、30日为上班日，7月9日、11日、13日、15日、17日、19日、21日、29日、31日为休息日。2020年8月考勤登记表载明“刘金全15、16日为事假，无旷工。”刘金全在考勤登记表上签名。其中8月1日、3日、5日、7日、9日、11日、13日、17日、19日、21日、23日、25日、27日、29日、31日为上班日，8月2日4日6日8日、10日、12日、18日、20日、22日、26日、28日、30日为休息日。2020年9月考勤登记表载明“刘金全11日、12日、13日、14日为事假，7日、8日、9日、10日、15日、23日、27日、28日、29日、30日为旷工。”刘金全未在考勤登记表上签名。其中刘金全于9月27日至30日连续4天未到华润公司打上、下班考勤卡，也未实际上班。其中9月1日、2日、4日、16日、17日、18日、19日、22日、24日、25日、26日为上班日，9月3日、5日为休息日。2020年8月3日华润公司做出漳州硁[2020]27号《关于2020年7月考勤情况的通报》，载明“为严肃考勤纪律，我司对7月份的考勤打卡情况进行了督查，具体如下：一、2020年7月20及7月26日，搅拌车司机刘金全未经请假擅自脱岗，违反《搅拌车司机管理制度》第一条第六项规定，对刘金全记旷工两天并给予警告。二、在此对考勤管理制度再次重申：如请假需提前报批（特殊情况除外），否则将以旷工论处。希望全体员工引以为戒，严格遵守公司各项劳动纪律和管理制度。”2020年9月4日刘金全以为儿子操办婚事向华润公司提出请假，请假时间为2020年9月7日至9月14日，华润公司于2020年9月9日通知刘金全，批准同意刘金全假期为4天自2020年9月11日至14日。华润公司做出漳州硁通字[2020]34号《关于刘金全同志违反劳动纪律处理的通报》载明“刘金全同志于2020年9月6日因儿子9月12日结婚，拟向公司请事假8天（7日-14日），公司同意请事假4天（11日-14日），经人事行政部考勤核查刘金全于9月7日至9月10日期间均未打卡上班，且未按公司考勤制度履行请假手续，9月15日应返岗上班仍未正常返岗。以上行为已严重违反公司的《考勤制度》、《搅拌车司机管理制度》及《职工奖惩规章制度》实属旷工行为且影响到公司的正常管理。根据漳州砼通字〔2018〕40号《考勤管理制度》第七条规定第7项：当月旷工3天以上（含3天）停发工资和绩效奖金；根据职工奖惩管理暂行办法第十四条规定第1项：年旷工2天者，经查证属实或有具体事证者，留用察看3个月。”2020年9月25日华润公司通过邮单号为SF1088732418947顺丰快递向刘金全邮寄通知书，刘金全于2020年9月26日签收，通知书载明“致员工刘金全：你于2020年9月6日因儿子9月12日结婚，拟向公司请事假8天（7日-14日），公司同意请假4天（11日-14日），经人事行政部考勤核查发现你从9月7日至9月10日期间均未打卡上班，且未按公司考勤制度履行请假手续，9月15日应返岗上班仍未正常返岗，以上行为已属旷工行为。你的行为已影响到公司的正常管理，且已严重违反公司的《考勤制度》、《搅拌车司机管理制度》及《职工奖惩规章制度》。根据漳州砼通字〔2018〕40号《考勤管理制度》第七条规定第7项……根据职工奖惩管理暂行办法第十四条规定第1项……。综上所述，经公司研究决定，鉴于刘金全同志是入职多年的老员工，给予刘金全同志留用察看三个月（10月1日-12月31日止），留用察看期间按最低工资发放，每天正常出勤且需要到公司正常打上下班考勤卡，同时要服从公司管理安排。留用察看期间根据《职工奖惩规章制度》第十五条第10项规定……。”2019年9月9日华润公司通过微信通知刘金全，微信内容：“9月11日至14日批准事假，后面要按时上班。”刘金全未回复。9月30日微信通知刘金全，微信内容：“根据生产任务方量安排10月1日至4日你休息，10月5日上班。”刘金全未回复。10月9日微信通知刘金全，微信内容：“9月15日、23日、27日至30日，9月份累计旷工10天；你于留用察看期间仍违反公司考勤制度，10月5日至9日仍未到公司正常上班，根据公司管理规定再记旷工5天。”刘金全自2020年10月5日至10月9日连续5天未到华润公司打上、下班考勤卡，也未实际上班。华润公司书面致函华润公司工会委员会，函件名称为《关于华润公司拟开除搅拌车司机刘金全的意见函》载明“……人事行政部考勤核查发现刘金全，身份证号：350625197208××××，于9月15日、9月23日、9月27日-30日、10月5日-10日（共计12天）均未打卡上班，且未按公司考勤制度履行请假手续，以上行为已属旷工行为，直至2020年10月10日，全年总旷工累计18天（除以上旷工日期，其余旷工日期是7月20日、7月26日、9月7日-10日，共计6天），该行为已严重影响到公司的正常管理，且已严重违反公司的《考勤管理制度》、《搅拌车司机管理制度》及《职工奖惩规章制度》。期间9月9日，9月30日分别以短信通知刘金全同志要按规定上班，刘金全同志均未正常到岗，9月25日，公司按规定对刘金全同志进行留用察看3个月的处理，通知粘贴公司公告栏并用快递形式寄给员工本人。9月26日，刘金全本人私自将公示栏的通知撕毁。10月份留用察看期间刘金全仍继续旷工6天，无视公司劳动纪律等规章制度，决定解除员工刘金全……。”2020年10月10日，华润公司工会委员会回函给华润公司，函件名称为《关于华润公司向工会委员会协商拟解除员工刘金全的意见函的复函》载明“……本工会已于10月10日早上收到公司关于拟解除员工刘金全的意见函，于10月10日下午立即召开工会委员代表大会，会议协商讨论一致同意公司的意见。”2020年10月10日印发华润公司工会文件会议纪要（漳州砼纪要〔2020〕17号）载明：时间2020年10月10日14:30-15:00，地点会议室，会议主持王土生，会议主题协商解除搅拌车司机刘金全劳动合同的意见会……；内容：本次工会委员代表大会就公司协商解除搅拌车司机刘金全事件听取在座职工代表的意见，征求方案与意见并审议通过。一、违章情况概述：……综上所述，经公司研究决定，按照《考勤管理制度》及《职工奖惩规章制度》于2020年10月11日起解除与刘金全同志的劳动关系。工会10月10日收到公司关于拟开出员工刘金全的意见函，10月10日立即召开就公司协商解除搅拌车司机刘金全事件听取工会委员代表的意见。二、工会到会委员代表认真讨论并审议了公司关于拟开除员工刘金全的意见函，一致同意公司决定。2020年10月10日华润公司通过邮单号为SF1099927055935顺丰快递向刘金全邮寄《通知书》，刘金全于2020年10月11日签收，通知书载明“……综上所述，经公司研究决定，按照《考勤管理制度》及《职工奖惩规章制度》于2020年10月11日起与你解除劳动合同，现通知你三天内前来办理离职手续。”2020年11月24日，刘金全向龙文区仲裁委申请劳动仲裁，要求华润公司支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金和工资差额等。2021年2月19日龙文区仲裁委作出龙文劳人仲案字[2021]第008号裁决书，裁决：一、华润公司向刘金全支付2020年2月、5月、7月、9月、10月的工资差额2322.82元；二、华润公司向刘金全支付违法解除劳动合同赔偿金43433.94元；三、华润公司向刘金全出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回申请人的其他仲裁请求。华润公司不服仲裁裁决第二项向本院提起诉讼。另查明，刘金全自2019年10月起至2020年9月止十二个月平均工资为1974.27元。华润公司未按劳动合同约定最低工资标准全额支付刘金全2020年2月、5月、7月、9月、10月工资，尚欠工资差额3505.73元，2020年11月13日华润公司支付刘金全工资差额1182.91元，至申请仲裁时尚欠工资差额2322.82元。本院认为，刘金全自2009年10月16日起任职华润公司从事搅拌机驾驶员工作岗位，2019年10月19日起刘金全与华润公司续订无固定期限劳动合同，可认定刘金全与华润公司建立劳动合同关系。《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十六条规定用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案华润公司于2016年10月26日召开第一届职工代表大会，大会审议了《职工奖惩管理暂行办法》、《考勤管理制度》、《绩效管理制度》、《搅拌车驾驶员奖惩管理规定》，并予以公示。且刘金全于2018年9月13日签阅并学习了《职工奖惩暂行办法》。上述制度的内容不违反国家法律、行政法规及政策规定，可以作为审理本案的依据。华润公司对龙文劳人仲案字[2021]第008号裁决第一项、第三内容无异议，系其自行处分民事权利，本院予以确认。刘金全于2020年9月4日向华润公司提出请假，请假时间为2020年9月7日至9月14日，华润公司于2020年9月9日才做出审批，审批时间达6天时间，且超过刘金全申请假期开始时间，可认定华润公司未在合理期间内做出审批，刘金全没有过错，刘金全自2020年9月7日起至10日止未上班不应认定为旷工。《考勤管理制度》第七条规定年累计旷工10天、连续旷工5天以上者经查证属实或有具体事证，不经预告立即解除劳动合同，并不予支付经济补偿金。本案华润公司提交考勤表，从载明内容说明刘金全存在上一天班休一天的工作事实，7月份和9月份多数上双数天的班，8月份上单数天的班，华润公司未能提交证据证明刘金全于10月份不存在上一天班休一天的工作事实，可认定刘金全于10月份存在上一天班休一天工作的事实有优势证据证明，具有高度盖然性。2020年9月30日微信通知刘金全应于10月5日上班，但刘金全未回复且实际均未打卡上班，可认定刘金全旷工天数为三天（10月5日、7日、9日）且不属于连续无故旷工情形，并未违反华润公司依法制定的《考勤管理制度》第七条规定，华润公司不可以解除劳动合同，本案华润公司据此做出解除劳动合同违法，应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定向刘金全支付违法解除劳动合同赔偿金43433.94元。故华润公司主张无需支付刘金全支付解除劳动合同赔偿金43433.94元的诉求不能成立本院不予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第七条、第三十九条、第八十七条规定，判决如下：一、华润混凝土（漳州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘金全2020年2月、5月、7月、9月、10月的工资差额2322.82元；二、华润混凝土（漳州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付刘金全违法解除劳动合同赔偿金43433.94元；三、华润混凝土（漳州）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向刘金全出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回华润混凝土（漳州）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由刘金全负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审 判 长  邹岩松审 判 员  苏碧恋人民陪审员  游丽宝二〇二一年五月二十五日法官 助理  郑栖伟书 记 员  蔡浦真