上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）沪01民初177号原告：上海江铜营销有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区张江路727号7F-1室。法定代表人：徐伟，执行董事。委托诉讼代理人：夏凌，北京大成（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王峭，北京大成（上海）律师事务所律师。被告：江苏汇雅金属贸易有限公司，住所地江苏省江阴市滨江西路2号3幢325室。法定代表人：肖继祯，执行董事。被告：上海昶迈贸易有限公司，住所地上海市虹口区广纪路173号10层1001室（集中登记地）。法定代表人：王丽珠，执行董事。以上两被告的共同委托诉讼代理人：李剑鸣，上海市浩信律师事务所律师。以上两被告的共同委托诉讼代理人：梁寓禹，上海尊源恒律师事务所律师。被告：江西省康盛投资有限公司，住所地江西省南昌市东湖区子固路8号11楼。法定代表人：尚小平，总经理。原告上海江铜营销有限公司（以下简称江铜公司）与被告江苏汇雅金属贸易有限公司（以下简称汇雅公司）、上海昶迈贸易有限公司（以下简称昶迈公司）、江西省康盛投资有限公司（以下简称康盛公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案。被告昶迈公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，请求将本案移送至上海市第二中级人民法院管辖。本院于2019年10月10日作出民事裁定，裁定驳回昶迈公司对本案管辖提出的异议。后昶迈公司就该裁定提出上诉。上海市高级人民法院于2020年5月9日作出民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，于2020年11月3日公开开庭进行了审理。原告江铜公司的委托诉讼代理人夏凌、王峭，被告汇雅公司、昶迈公司的共同委托诉讼代理人李剑鸣到庭参加诉讼。被告康盛公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江铜公司向本院提出诉讼请求：1、汇雅公司向江铜公司支付货款184，717，917.82元；2、汇雅公司向江铜公司支付违约金27，885，645.79元（暂计至2019年5月17日，之后的违约金以欠付货款为基数、按照一年期银行货款利率4.35％上浮20％并乘以13％增值税率持续计算至给付之日）；3、汇雅公司向江铜公司支付律师费15万元和保全担保费100，000.09元；4、江铜公司作为抵押权人对昶迈公司所有的位于江西省南昌市青云谱区XX大道XX号XX广场商业办公楼A／B／C室房屋所有权及相应土地使用权对第1、2、3项诉请金额在最高债权限额177，100，000元的范围内折价或以拍卖、变卖后的价款优先受偿；5、昶迈公司对上述第4项抵押物拍卖、变卖所得的款项或抵押物折价不足以清偿第1、2、3项诉请金额的部分承担清偿责任；6、江铜公司作为抵押权人对康盛公司所有的位于江西省德安县XX大道西侧D#-1号、D#-2号、D#-3号、D#-4号、E#-3号、E#-4号、E#-5号、F#-3号、F#-5号、G#-3号、G#-4号、G#-5号、H#-3号、H#-4号、H#-5号、I#-3号、I#-4号、I#-5号、J#-13号、J#-14号、J#-19号、K#-2号、K#-3号、K#-4号、E#-1号、E#-2号、L#-2号、F#-1号、F#-2号、G#-1号、G#-2号、H#-1号、H#-2号、M#-1号、M#-2号房屋所有权对第1、2、3项诉请金额在最高债权限额7，000万元的范围内折价或以拍卖、变卖后的价款优先受偿；7、康盛公司对上述第6项抵押物拍卖、变卖所得的款项或抵押物折价不足以清偿第1、2、3项诉请金额的部分承担清偿责任。审理中，江铜公司明确第2项诉请为：汇雅公司向江铜公司支付截至2017年10月27日的违约金9，437，981.86元及以184，717，917.82元为基数，自2017年10月28日起至实际清偿之日止，分别按年利率5.8986％（一年期中国人民银行贷款利率4.35％上浮20％并乘以13％增值税税率）和LPR的1.356倍计算的违约金。事实和理由：2016年10月1日和11月9日，江铜公司与汇雅公司签订两份《铜杆线销售合同》，约定江铜公司向汇雅公司销售8，934吨铜杆线，金额暂计算为177，100，000元和185，668，560元。2017年1月1日，双方签署《2017年度铜材产品销售合同》，约定江铜公司向汇雅公司销售暂估36，000吨铜杆线。为担保上述合同的履行，2016年10月1日，江铜公司与昶迈公司签订《最高额抵押合同》，以昶迈公司所有的江西省南昌市青云谱区XX大道XX号XX广场商业办公楼A／B／C室房屋所有权及相应土地使用权在最高债权限额177，100，000元的范围内提供抵押。2017年3月8日，江铜公司与康盛公司签订《最高额抵押合同》，以康盛公司所有的位于德安县XX大道西侧（XX小区）35户房屋所有权及相应土地使用权在最高债权限额7，000万元的范围内提供抵押。后各方办理抵押登记。两份抵押合同均约定，“8（14）抵押人在此承诺，在发生下列任一情况时，对未获清偿的债权无条件承担连带责任：①江铜公司依法处分抵押物，但抵押物拍卖、变卖所得的款项不足以清偿主合同项下全部债权或抵押物折价不足以抵偿主合同项下全部债权的。”合同签订后，江铜公司依约向汇雅公司发货并开具发票，但汇雅公司并未依约支付货款。根据双方签署的《对账函》，截至2018年6月30日汇雅公司欠付江铜公司货款184，717，917.82元。此外，汇雅公司还应按约向江铜公司支付违约金，且江铜公司支出的律师费和保全担保费也应由汇雅公司负担。被告汇雅公司答辩称：第一，就诉请1，对江铜公司主张的货款金额予以认可。第二，就诉请2，江铜公司主张的违约金过高，应予调低，在2019年8月20日之后应按LPR计算。2016年《铜杆线销售合同》约定买方应于卖方发货后7个工作日内支付货款，《2017年度铜材产品销售合同》约定买方应于卖方发货后10日内付款。而根据江铜公司提供的违约金计算表，2016年的违约金自发货后7日即开始计算，该计算方式不符合合同约定。因此，应以汇雅公司的违约金计算方式为准，即截至2017年10月27日的违约金9，280，724.42元及以184，717，917.82元为基数，自2017年10月28日起至2019年8月19日按年利率5.8986％计算，2019年8月20日之后按LPR的1.356倍计算。第三，就诉请3，仅同意支付律师费7.5万元，且不同意支付保全担保费。被告昶迈公司答辩称：第一，就诉请4，抵押担保应以他项权证为准，由法院依法裁判。第二，就诉请5，《最高额抵押合同》第8条第（14）款约定就抵押物不足以清偿部分承担连带责任，该约定属于保证，但未约定保证期间，故保证期间应为六个月。江铜公司与汇雅公司的最后一笔交易发生在2017年8月31日，应从2017年9月10日开始计算六个月保证期间。因此，保证期间早已届满，昶迈公司无需承担该条约定的保证责任。被告康盛公司未作答辩。本案审理中，各方当事人围绕诉讼请求及答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。现本院认定如下事实：一、销售合同的签订和履行2016年10月1日，江铜公司（卖方）与汇雅公司（买方）签订《铜杆线销售合同》（合同编号HUIYA20161001），约定：第一条产品数量和价格，江铜公司向汇雅公司销售8mm铜杆，数量4，600吨，单价38，500元／吨（电铜价37，300元／吨＋加工费1，200元／吨），总金额177，100，000元，按实际发货数量及单价结算。第三条交货方式，买方指定仓库，卖方承担运输、保险等一切相关费用，允许分批交货。第九条付款结算，合同货款在卖方发货（以出库单日期为准）后7个工作日内以电汇或银行承兑汇票支付。第十一条违约责任，买方付款违约发生后，自买方违约日起，卖方有权按照中国人民银行同期公布的贷款利率上浮20％向买方计收违约欠款部分的欠款违约金，直至欠款付清为止。违约金计算公式=欠款总额＊中国人民银行同期公布的贷款年利率＊欠款天数（自然日）＊1.2／360，违约金税款由买方承担。合同有效期至2021年9月30日。2016年11月9日，江铜公司（卖方）与汇雅公司（买方）签订《铜杆线销售合同》（合同编号HY20161111），约定：第一条产品数量和价格，江铜公司向汇雅公司销售8mm铜杆，数量4，334吨，单价42，840元／吨（电铜价41，640元／吨＋加工费1，200元／吨），总金额185，668，560元，按实际发货数量及单价结算。合同有效期至2016年12月31日。其他主要合同条款同前。2017年1月1日，江铜公司（卖方）与汇雅公司（买方）签订《2017年度铜材产品销售合同》（合同编号TGX17091），约定：江铜公司向汇雅公司销售8mm规格电工圆铜线坯，数量为36，000吨／年；卖方汽车运输发运货品至买方指定工厂或仓库，到达地点上海周边收货工厂或汇雅公司仓库；价格为上海期货交易所期货当月合约月盘面点价；付款结算为采用货品发出后10日内买方支付货款的付款原则；合同有效期为2017年1月1日至2017年12月31日；买方付款违约发生后，自买方违约日起，卖方有权按照中国人民银行同期公布的贷款利率上浮20％向买方计收违约欠款部分的欠款违约金，直至欠款付清为止，违约金计算公式=欠款总额＊中国人民银行同期公布的贷款年利率＊欠款天数（自然日）＊1.2／360，违约金税款由买方承担；因买方违反本合同任一约定导致的费用（包括但不限于因买方违约导致卖方实际发生的诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等费用），应由买方承担，买方无条件放弃抗辩权。2017年3月8日，江铜公司（卖方）与汇雅公司（买方）签订《铜杆线销售合同》（合同编号HUIYA20170308），约定：第一条产品数量和价格，江铜公司向汇雅公司销售8mm铜杆，数量1，470吨，单价47，670元／吨（电铜价46，670元／吨＋加工费1，000元／吨），总金额70，074，900元，按实际发货数量及单价结算。第九条付款结算，合同货款在卖方发货（以出库单日期为准）后7个工作日内以电汇或银行承兑汇票支付。合同有效期至2018年3月13日。其他主要合同条款同前《铜杆线销售合同》。2016年11月起，江铜公司向汇雅公司发货合计20，098.667吨。最后一次发货日期为2017年8月31日。2017年7月和9月，江铜公司向汇雅公司开具发票191，679，745.90元。2018年1月5日，江铜公司向汇雅公司出具《对账函》，载明：截至2017年12月31日应收账款为184，717，917.82元。2018年7月13日，江铜公司向汇雅公司出具《对账函》，载明：截至2018年6月30日应收账款为184，717，917.82元。汇雅公司在上述两份《对账函》上盖章，确认上述江铜公司账簿金额与本公司账目相符。二、昶迈公司、康盛公司的最高额抵押担保2016年10月1日，江铜公司（债权人、抵押权人）与昶迈公司（抵押人）签订《最高额抵押协议》，约定：鉴于汇雅公司（债务人、被担保人）与江铜公司于2016年10月1日起就相关业务合作签署产品销售合同，为担保债务人承担相关义务，抵押人同意将其合法拥有之位于江西省南昌市青云谱区XX大道XX号XX广场商业办公楼A室、B室及C室所有权及相应的土地使用权（详见附件一抵押物清单及附件二抵押物详情）抵押给抵押权人，作为债务人全面及时履行各项合同项下义务或发生本协议约定的实现抵押权的情形之物权担保。第一部分：设立的抵押权为最高额抵押权。主合同系指债务人与债权人在债权确定期间内签署的一系列产品购销合同及其他债权债务文件，包括但不限于债务人与债权人签署的编号为HUIYA20161001及其他债权债务文件，以及将来任何和所有的续展、补充、修改、变更。被担保的主债权系指在前述主债权债务文件项下发生的（a）债权人对债务人所享有的债务人应按时支付的一笔或多笔货款及其他相关债务；（b）任何由债务人和金融机构合作相关主债权债务文件项下因任何原因发生债权人被要求进行货款退款或因违约纠纷所遭致的债权人的损失或被担保人由此对债权人产生的任何偿付责任等；（c）债务人依据HUIYA20161001“现有债务处理”部分及其所确认的相关文件项下发生的对债权人的一笔或者多笔债务，以及（d）债务人在前述主债权债务文件下发生的其他债务。抵押物是指协议附件一抵押物清单及附件二抵押物详情所列明的房屋所有权及相应的土地使用权。最高债权限额为177，100，000元。债权确定期间为2016年10月1日起至2021年9月30日止。第二部分：1．担保范围，包括除了本协议所述被担保主债权，还及于由此产生违约金、赔偿金、手续费及其他为签订或履行本协议而发生的费用，以及抵押权人实现被担保权利和债权的费用（包括但不限于诉讼费用、财产保全费、律师费用等），和因抵押人在本协议下违约而给抵押权人造成的损失和债务人在主合同项下的其他所有应付费用。2．优先受偿权，抵押权人可以不先行使对债务人的其他担保权利（如有）而直接行使本协议项下的抵押权。3．主合同变更，抵押权人在本协议项下的权利和权益，不因抵押权人给予债务人任何宽限、任何延期付款、抵押权人与债务人对主合同的任何条款进行修改、变更或替换等情形而受任何影响。如发生上述情形，视为已征得抵押人的事先同意，抵押人的担保责任不因此而减免。5．处分情形，债务人构成主合同项下违约的，抵押权人有权宣告债权确定期间提前到期并依法处分抵押物以实现抵押权。8．抵押人向抵押权人作出如下承诺：（9）抵押人向抵押权人进一步承诺，本次抵押的效力将及于本协议项下之债权确定期间开始前发生的所有债务人应向债权人承担的债务。（14）抵押人在此承诺，在发生下列任一情况时，对未获清偿的债权无条件承担连带责任：①江铜公司依法处分抵押物，但抵押物拍卖、变卖所得的款项不足以清偿主合同项下全部债权或抵押物折价不足以抵偿主合同项下全部债权的。协议落款处，抵押人处有昶迈公司盖章，昶迈公司时任法定代表人及持股100％股东王靖宏签章；抵押权人处由江铜公司盖章。2016年11月1日，南昌市不动产登记局出具3份不动产登记证明，载明：事项为抵押设立登记，权利人为江铜公司，义务人为昶迈公司；抵押方式为最高额抵押，最高债权数额为177，100，000元，债权确定期间为2016年10月1日起至2021年9月30日止；坐落分别为青云谱区XX大道XX号XX广场商业办公楼A室［赣（2016）南昌市不动产证明第XXXXXXX号］，B室［赣（2016）南昌市不动产证明第XXXXXXX号］及C室［赣（2016）南昌市不动产证明第XXXXXXX号］。2017年3月8日，江铜公司（债权人、抵押权人）与康盛公司（抵押人）签订《最高额抵押协议》，约定：鉴于汇雅公司（债务人、被担保人）与江铜公司于2017年3月8日起就相关业务合作签署产品销售合同，为担保债务人承担相关义务，抵押人同意将其合法拥有之位于德安县XX大道西侧房屋所有权及相应的土地使用权（详见附件一抵押物清单及附件二抵押物详情）抵押给抵押权人，作为债务人全面及时履行各项合同项下义务或发生本协议约定的实现抵押权的情形之物权担保。第一部分：设立的抵押权为最高额抵押权。主合同系指债务人与债权人在债权确定期间内签署的一系列产品购销合同及其他债权债务文件，包括但不限于债务人与债权人签署的编号为HUIYA20170308及其他债权债务文件，以及将来任何和所有的续展、补充、修改、变更。被担保的主债权系指在前述主债权债务文件项下发生的（a）债权人对债务人所享有的债务人应按时支付的一笔或多笔货款及其他相关债务；（b）任何由债务人和金融机构合作相关主债权债务文件项下因任何原因发生债权人被要求进行货款退款或因违约纠纷所遭致的债权人的损失或被担保人由此对债权人产生的任何偿付责任等；（c）债务人依据HUIYA20170308“现有债务处理”部分及其所确认的相关文件项下发生的对债权人的一笔或者多笔债务，以及（d）债务人在前述主债权债务文件下发生的其他债务。抵押物是指协议附件一抵押物清单及附件二抵押物详情所列明的房屋所有权及相应的土地使用权。最高债权限额为7，000万元。债权确定期间为2017年3月8日起至2022年3月7日止。第二部分关于担保范围、优先受偿权、主合同变更、处分情形、抵押人承诺等合同条款同前。2017年3月14日，江西省德安县国土资源局出具不动产登记证明［赣（2017）德安县不动产证明第XXXXXXX号］，载明：事项为抵押权，权利人为江铜公司，义务人为康盛公司；抵押方式为最高额抵押，最高债权数额为7，000万元，债权确定期间为2017年3月8日起至2022年3月7日止；坐落为德安县XX大道西侧（XX小区）6幢附属门面商XX号等35户；不动产权证号分别为：赣（2016）德安县不动产权第XXXXXXX号（D#-1号、D#-2号）；赣（2016）德安县不动产权第XXXXXXX号（D#-3号、D#-4号、E#-3号、E#-4号、E#-5号、F#-3号、F#-5号、G#-3号、G#-4号、G#-5号、H#-3号、H#-4号、H#-5号、I#-3号、I#-4号、I#-5号、J#-13号、J#-14号、J#-19号、K#-2号、K#-3号、K#-4号）；赣（2016）德安县不动产权第XXXXXXX号（G#-1号、G#-2号、H#-1号、H#-2号、M#-1号、M#-2号）；赣（2016）德安县不动产权第XXXXXXX号（E#-1号、E#-2号、L#-2号、F#-1号、F#-2号）。2017年3月3日，康盛公司作出股东会决议：同意将公司所开发的德安县“XX商住楼”项目的部分商铺（详见商铺抵押明细表，共计35间门面），用于为汇雅公司向江铜公司进行铜杆线销售合同作抵押担保。对本决议持赞同意见的股东2人，代表100％的股份。三、其他相关事实2019年5月，江铜公司与北京大成（上海）律师事务所签订《法律服务合同》，约定该所接受江铜公司聘请，代理江铜公司与昶迈公司、汇雅公司、上海XX有限公司三案，每案基础律师费15万元，自签署合同之日起五日内支付7.5万元，自取得每案生效司法裁判文书之日起五日内支付每案剩余律师费7.5万元。同月，江铜公司向该所支付本案项下律师费7.5万元。上述事实，由江铜公司提交的《铜杆线销售合同》《2017年度铜材产品销售合同》《对账函》《最高额抵押协议》、不动产登记证明、不动产权证、《法律服务合同》、付款凭证和增值税专用发票等证据以及当事人的陈述予以佐证。本院认为，江铜公司与汇雅公司、昶迈公司、康盛公司之间签订的各合同系当事人真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行。就当事人争议问题本院分述如下。一、关于汇雅公司就货款本金、违约金等的付款义务首先，就江铜公司主张的货款184，717，917.82元。江铜公司已提交其与汇雅公司于2018年1月5日和7月13日的两份《对账函》予以证明。汇雅公司对双方之间的买卖合同关系予以确认，对《对账函》的真实性予以确认，且在庭审中对江铜公司诉请主张的货款金额亦予以确认。据此，汇雅公司应向江铜公司支付货款184，717，917.82元。其次，就江铜公司主张的违约金，汇雅公司提出以下抗辩。一则，汇雅公司辩称江铜公司起诉时间为2019年5月20日，故在2016年5月20日之前的违约金超过诉讼时效。对此，从《对账函》所附的“2016年延期付款利息”和“2017年延期付款利息”表格看来，江铜公司与汇雅公司系对双方之间买卖关系进行滚动结算得出尚欠货款和违约金。汇雅公司在两份《对账函》上盖章的行为，表示其已作出同意履行债务的意思表示，现汇雅公司又提出诉讼时效抗辩，本院不予支持。二则，汇雅公司提出2016年应自发货后7个工作日开始计算违约金，理由是2016年《铜杆线销售合同》中约定发货后“7个工作日内”支付货款。而江铜公司主张2016年违约金应自发货后7日开始计算，理由是双方在《对账函》中即是按照发货后7日开始计算逾期货款，例如，2016年11月2日发货的当日货款7，928，149.50元在7日后即2016年11月9日计入逾期金额（与前一日的逾期金额7，420，723.20元相加得出该日逾期金额15，348，872.70元）。对于系按发货后7日抑或是按发货后7个工作日开始计算违约金，本院认为，2016年《铜杆线销售合同》中约定的系发货后“7个工作日内”支付货款，而非7个工作日后再行支付货款，故按发货后7日开始计算违约金并未违反合同约定；同时，汇雅公司已在《对账函》所附利息计算表上盖章，此系对利息计算表中违约金计算方式的认可。因此，江铜公司以发货后7日作为应付货款日并自该日计算违约金，并无不当。至于违约金利率标准，合同约定系按中国人民银行同期公布的贷款利率上浮20％，且违约金税款由买方承担。汇雅公司对该标准并无异议。据此，汇雅公司应向江铜公司支付截至2017年10月27日的违约金9，437，981.86元及以184，717，917.82元为基数，自2017年10月28日起至2019年8月19日止按年利率5.8986％（中国人民银行贷款利率4.35％＊1.2＊1.13）计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按同期LPR的1.356倍（同期LPR＊1.2＊1.13）计算的违约金。再次，就律师费，《2017年度铜材产品销售合同》中约定汇雅公司应支付因其违约导致江铜公司支出的律师费。江铜公司所签订的《法律服务合同》中约定本案基础律师费15万元分两期支付，其中第二期系在取得生效裁判文书后支付，而本案判决业已支持江铜公司的主要诉请。因此，汇雅公司应向江铜公司支付律师费15万元。至于保全担保费，因双方在合同中并未对该担保费或保险费予以明确约定，且该保险费亦非实现债权的必要费用，故对江铜公司该项诉请，本院不予支持。二、关于昶迈公司、康盛公司的最高额抵押担保及保证责任就昶迈公司的最高额抵押担保，江铜公司已提交其与昶迈公司的《最高额抵押协议》及相应不动产登记证明、不动产权证予以证明。该协议已由当时持有公司三分之二以上对担保事项有表决权的股东签章，合法有效。在江铜公司与昶迈公司签订的《最高额抵押协议》中约定，主合同系指债务人与债权人在债权确定期间内签署的一系列产品购销合同及其他债权债务文件，包括但不限于将来任何和所有的续展、补充、修改、变更。协议同时约定，抵押人向抵押权人进一步承诺，本次抵押的效力将及于本协议项下之债权确定期间开始前发生的所有债务人应向债权人承担的债务。因此，《最高额抵押协议》项下所担保的主债权应包括江铜公司对汇雅公司在各销售合同项下的债权。同时，《最高额抵押协议》已约定担保范围包括主债权、违约金、律师费等，故昶迈公司应以《最高额抵押协议》项下的相应抵押财产在该协议约定的最高债权额范围内对货款、违约金和律师费承担抵押担保责任。就康盛公司的最高额抵押担保，江铜公司已提交其与康盛公司的《最高额抵押协议》及相应不动产登记证明、不动产权证、康盛公司股东会决议予以证明。康盛公司为汇雅公司对江铜公司的系争债务提供担保已经过股东会决议同意，合法有效。尽管江铜公司与康盛公司签订的《最高额抵押协议》中债权确定期间为2017年3月8日起至2022年3月7日止，但协议中已明确约定，抵押人向抵押权人进一步承诺，本次抵押的效力将及于本协议项下之债权确定期间开始前发生的所有债务人应向债权人承担的债务。因此，《最高额抵押协议》项下所担保的主债权同样应包括江铜公司对汇雅公司在各销售合同项下的债权及违约金、律师费等。康盛公司应以《最高额抵押协议》项下的相应抵押财产在该协议约定的最高债权额范围内对货款、违约金和律师费承担抵押担保责任。至于江铜公司要求昶迈公司、康盛公司根据《最高额抵押协议》第二部分第8条第（14）款的约定对各自抵押物拍卖、变卖所得的款项不足以清偿主合同项下全部债权的部分承担清偿责任的诉请，本院认为，该款约定实质是关于昶迈公司、康盛公司就汇雅公司对江铜公司的债务承担保证责任的约定，保证的范围是处分抵押物后主债权未获清偿的部分。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。现各方在协议中未约定保证期间，而本案中江铜公司最后一次发货为2017年8月31日，根据当事人约定的付款期限，主债务履行期已于2017年9月届满。江铜公司未在主债务履行期届满之日起六个月内要求昶迈公司、康盛公司承担保证责任，因此，昶迈公司、康盛公司免除保证责任。对江铜公司对昶迈公司、康盛公司的该两项诉请，本院不予支持。康盛公司经依法传唤未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款以及1999年《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，2007年《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百零七条，1995年《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决如下：一、被告江苏汇雅金属贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海江铜营销有限公司货款184，717，917.82元；二、被告江苏汇雅金属贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海江铜营销有限公司截至2017年10月27日止的违约金9，437，981.86元及以184，717，917.82元为基数，自2017年10月28日起至2019年8月19日止按年利率5.8986％计算，自2019年8月20日起至实际清偿之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.356倍计算的违约金；三、被告江苏汇雅金属贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海江铜营销有限公司律师费15万元；四、如被告江苏汇雅金属贸易有限公司届期未履行上述第一项、第二项、第三项判决的付款义务，原告上海江铜营销有限公司可以与被告上海昶迈贸易有限公司协议以其所有的江西省南昌市青云谱区XX大道XX号XX广场商业办公楼A室、B室、C室的房产［赣（2016）南昌市不动产证明第XXXXXXX号、第XXXXXXX号、第XXXXXXX号］折价，或者以拍卖、变卖该抵押房产所得的价款，在最高债权额177，100，000元范围内优先受偿；抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告上海昶迈贸易有限公司所有，不足部分由被告江苏汇雅金属贸易有限公司继续清偿；五、如被告江苏汇雅金属贸易有限公司届期未履行上述第一项、第二项、第三项判决的付款义务，原告上海江铜营销有限公司可以与被告江西省康盛投资有限公司协议以其所有的江西省德安县宝塔大道西侧D#-1号、D#-2号、D#-3号、D#-4号、E#-3号、E#-4号、E#-5号、F#-3号、F#-5号、G#-3号、G#-4号、G#-5号、H#-3号、H#-4号、H#-5号、I#-3号、I#-4号、I#-5号、J#-13号、J#-14号、J#-19号、K#-2号、K#-3号、K#-4号、G#-1号、G#-2号、H#-1号、H#-2号、M#-1号、M#-2号、E#-E#-2号、L#-2号、F#-1号、F#-2号的房产［赣（2017）德安县不动产证明第XXXXXXX号］折价，或者以拍卖、变卖该抵押房产所得的价款，在最高债权额7，000万元范围内优先受偿；抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告江西省康盛投资有限公司所有，不足部分由被告江苏汇雅金属贸易有限公司继续清偿；六、驳回原告上海江铜营销有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，101，067.82元，保全费5，000元，合计1，106，067.82元，由被告江苏汇雅金属贸易有限公司、上海昶迈贸易有限公司、江西省康盛投资有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市高级人民法院。审 判 长  成 阳审 判 员  庞建新人民陪审员  周丽丽二〇二一年五月二十八日法官 助理  俞泊泓书 记 员  俞泊泓附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。三、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。四、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。五、《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。