浙江省桐庐县人民法院民事判决书（2021）浙0122民初249号        原告：浙江浙坤工程管理有限公司桐庐分公司，住所地：桐庐县云栖中路619号东方君兰中心1306室。                法定代表人：朱金萍，该公司总经理。                委托诉讼代理人：李凌峰，浙江**茂律师事务所律师。                被告：浙江润祁节能科技有限公司，住所地：桐庐县横村镇环西路588号。                法定代表人：冯向阳，该公司执行董事。                委托诉讼代理人：孙建平，浙江春江明珠律师事务所律师。                原告浙江浙坤工程管理有限公司桐庐分公司（以下简称浙坤公司）与被告浙江润祁节能科技有限公司（以下简称润祁公司）建设工程监理合同纠纷一案，本院于2021年1月15日立案受理。依法适用简易程序于2021年2月8日、5月7日公开开庭进行了审理。原告浙坤公司的委托诉讼代理人李凌峰、被告润祁公司的委托诉讼代理人孙建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。                原告浙坤公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付监理服务酬金10.5万元；2、判令被告向原告支付超期监理服务酬金15万元，并支付逾期付款利息2.08万元，暂按年利率4.35％计算至2021年1月5日，后续利息损失按此标准计算至监理酬金全部付清为止；3、判令被告承担本案的诉讼费用和保全费用。事实与理由：原被告双方于2015年3月10日订立了《建设工程监理合同》，约定由杭州华嵩工程造价咨询有限公司桐庐分公司（以下简称华蒿公司）向被告提供润祁公司厂区项目1#厂房的监理服务，签约酬金为15万元，服务期限为12个月（另加1个月的免费服务期），监理人员进场后6个工作日内，委托人（被告）向监理人（原告）支付合同金额的30％，其余款项待工程完成竣工验收后10天内付清。同时在合同“第三部分专用条件”的“5.3支付酬金”中约定，“非监理方原因造成服务期超出13个月以外部分，另按12500元／月支付监理费用，支付方式为在每个月的30日，按12500元／月，向委托人申请服务酬金，在次月的5日前支付服务酬金”；在4.2.3款中约定，“逾期付款利息=当期应付款总额×银行同期贷款利率×拖延支付天数”。合同签订后，原告于2015年4月8日安排监理人员进场，为案涉工程提供监理服务。后案涉工程因被告原因无法按期竣工，原告继续提供超期监理服务。2017年4月28日，因案涉工程已停工6个月以上，被告同意原告撤出监理，但政府部门因被告的在建工程尚未竣工，不同意为原告办理监理撤场手续，导致原告在涉案工程项目中委派的监理人员至今没有办理解锁手续，原告也一直在期待被告能早日复工。2020年12月31日，原告收到桐庐县人民法院送达的（2020）浙0122执1248号执行调查函，载明贵院拟对被告的案涉在建工程予以评估、拍卖，案涉合同事实上已无法继续履行，故合同约定的“工程完成竣工验收”也将无法实现。在案涉合同履行过程中，被告仅按合同约定支付了30％的监理服务酬金，余款及超期监理服务酬金一直未付。原告认为，被告的行为损害了原告的合法权益，且案涉合同已经事实上无法履行。现原告依法提起诉讼，请贵院依法支持原告的诉讼请求。                原告浙坤公司为证实其主张，出示并陈述了以下证据：1、变更登记情况，证明2015年5月12日由华嵩公司变更为浙坤公司的事实；2、《建设工程监理合同》，证明原被告双方订立建设工程监理合同，合同对监理酬金、服务期限、超期服务酬金、违约责任及其他双方权利义务作出约定的事实；3、进场确认书，证明原告于2015年4月8日安排监理人员进场为案涉工程提供监理服务的事实；4、监理工程情况，证明2017年4月28日，因案涉工程已停工6个月以上，被告同意原告撤出，但因为工程没有竣工，政府部门不同意原告撤场的事实；5、银行回单发票，证明被告仅按合同约定向原告支付了45000元监理酬金，原告已向被告开具等额发票的事实；6、执行调查函，证明桐庐法院对被告的涉案在建工程予以评估、拍卖，导致案涉合同无法继续履行的事实；7、（2021）浙0122民初749号民事判决书，证明本案被告在另案中起诉本案原告要求本案原告赔偿损失共计636万元，经桐庐法院依法审理，并于2021年4月12日作出判决，驳回了本案被告在另案中的全部诉讼请求。同时也证明本案原告不需要对所谓的工程质量问题承担损失赔偿责任。                被告润祁公司辩称：第一，原告未履行建设工程监理合同约定的主要义务，导致工程出现严重质量问题，工期延误。被告与原告于2015年3月10日签订《建设工程监理合同》约定由原告向被告提供监理服务，签约酬金为15万元，服务期限为12个月，另加一个月的免费服务期；监理人员进场后6个工作日内被告依合同向原告支付合同金额的30％，其余款项待工程完成竣工验收后的10天内付清。合同签订后，原告于2015年4月8日安排监理人员进场为该工程提供监理服务，但并未按照合同第二部分通用条件中第二项监理人的义务中的第三项，参加由委托人主持的第一次工地会议，负责每周至少召开一次监理例会，整理会议纪要48小时内发送相关单位。每月3日向委托人报送监理月报，并根据工程需要主持或参加专题会议以及第七项审核承包方施工总进度计划及年、季、月进度计划，督促承包方在合同工期内完成工程施工任务，及时分析进度障碍，提出补救措施，调整总进度计划并及时上报委托人进行工程监理服务。原告未每月组织监理例会，被告也未收到过监理月报，同时，原告方也无法提供该项目相关的监理工作日志，导致该工程延期严重以及难以溯源和解决该工程的质量问题。第二，该工程于2016年8月27日停工后，原告实际上停止了工程监理服务，因此，并不应该计算12个月的超期服务费用。第三，由于原告在监理工作中出具了虚假事实的工程款支付证书、计量支付报表、传递单，导致被告在桐庐富春建工集团有限公司（以下简称富春公司）起诉被告建设工程施工合同纠纷案件中被法院判决支付违约金4733762.73元，承担并支付了司法鉴定费469959元，质量鉴定费5000元，法院的诉讼费保全费执行费用等共计493745元，对上述损失赔偿被告已向法院提起诉讼。本案工程没有竣工，也不存在着支付逾期付款、违约金的这个情形。综上所述，被告认为，原告在履行工程监理服务的过程中，并没有按照合同约定，切实认真负责，完成本职工作，导致工期延误出现质量问题以及后期引发的纠纷问题，并出具了虚假事实的证据损害了这个被告的合法权益，并给被告造成了极大的损失，请求人民法院依法驳回原告的全部的诉讼请求。                被告润祁公司为证实其主张，出示并陈述了以下证据：1、《建设工程监理合同》，证明双方权利义务作出约定的事实；2、鉴定报告，证明由原告监理的合同对应项目中有严重的质量问题；3、停工情况说明，证明原告停止监理工程服务的时间及遗失工作日志的情况；4、起诉状、（2021）浙0122民初749号受理案件通知书，证明被告已起诉原告监理失职及出具不实证据给被告造成损失请求赔偿；5、计量支付报表传递单、工程款支付申请表、工程款支付证书，证明原告出具不实证据的事实及具体情况；6、（2017）浙0122民初319号民事判决书、（2018）浙0122民初2946号民事判决书、（2020）浙01民终1279号民事判决书，证明因原告出具不实证据导致被告被法院判决违约造成支付违约金及其他费用的损失的事实。                上述证据材料，经质证，一、对原告提交的证据，被告对证据1、2、3、6无异议；对证据4的真实性无异议，对后半部分的证明对象有异议，不能证明质监部门不同意撤出；对证据5的真实性无异议；对证据7的真实性无异议，合法性、证明对象有异议，被告已经上诉，判决还未生效。二、对被告提交的证据，原告对证据1、2、3、5、6无异议；对证据4的形式真实性认可，但法院已驳回了全部诉讼请求。                本院对原被告均无异议的证据予以确认；原告提交的证据7与被告提交的证据4，可以证实本案被告以本案原告违反监理合同的规定，出具不实证据给其造成损失，另案提起诉讼，要求本案原告赔偿事实，本院予以确认。                经审理查明：2015年3月10日，润祁公司与华嵩公司（同年5月12日更名为浙坤公司）签订《建设工程监理合同》一份。                合同第一部分协议书约定：润祁公司厂区项目1#厂房工程委托华嵩公司监理与相关服务；签约酬金15万元；监理期限自监理人员进场后起满12个月止，如果工程在13个月内完成竣工验收，则以签署竣工验收资料的时间为合同结束时间。                合同第二部分通用条件第2条约定了监理人的义务；第4条违约责任约定了因监理人违反本合同约定给委托人造成损失的，监理人应当赔偿委托人损失。赔偿金额的确定方法在专用条件中约定。委托人未能按期支付酬金超过28天，应按专用条件约定支付逾期付款利息。合同中所支付的酬金包括正常工作酬金、附加工作酬金、合理化建议奖励金额、税金等一切费用。该部分第6.2.2约定，除不可抗力外，因非监理人原因导致监理人履行合同期限延长、内容增加时增加的监理工作时间、工作内容应视为附加工作，附加工作酬金的确定方法在专用条件中约定；第6.3.2约定，在本合同有效期内，因非监理人的原因导致工程施工全部或部分暂停，委托人可通知监理人要求暂停全部或部分工作，监理人应立即安排停止工作，并将开支减至最小，除不可抗力外，由此导致监理人遭受的损失应由委托人予以补偿；暂停全部工作时间超过182天，监理人可发出解除本合同的通知，本合同自通知到达委托人时解除。委托人应将监理与相关服务的酬金支付至本合同解除日，且应承担第4.2款约定的责任。第6.3.6约定，本合同解除后，本合同约定的有关结算、清理、争议解决方式的条件仍然有效。                合同第三部分专用条件第4条约定，委托人逾期付款利息=当期应付款总额×银行同期贷款利率×拖延支付天数；第5条约定，监理服务酬金15万元，服务期限为12个月（另加1个月的免费服务期）。监理人员进场后6个工作日内，委托人向监理人支付合同金额的30％，其余款项待工程完成竣工验收后10天内付清。非监理方原因造成服务期超出13个月以外部分，另按12500元／月支付监理费用，支付方式为在每个月的30日，按12500元／月，向委托人申请服务酬金，在次月的5日前支付服务酬金。合同还约定了其他的有关事项。                2015年3月30日，润祁公司与富春公司签订建设工程施工合同一份，由富春公司承建润祁公司厂区1#车间项目，同年4月3日，双方又签订施工合同的补充协议一份。富春公司于同年4月8日开始进场施工。浙坤公司的监理人员于同日进场，润祁公司在同月9日支付华嵩公司酬金45000元。在施工过程中，浙坤公司就文明施工、现场质量、安全问题、过程验收程序等施工中存在的问题向富春公司发送质量整改通知书，富春公司就监理单位要求整改的事项进行整改并向监理单位发送回复单。                2016年7月初，富春公司向浙坤公司提出要求支付第一期工程进度款15595920元，同年8月，浙坤公司在工程款支付证书上签署“①……。②该项目主体屋面混凝土浇捣于2016年8月5日完成，按合同要约，同意支付该项目工程款”并加盖“浙坤公司技术专用章”印章。同年11月28日，富春公司向润祁公司寄送律师函、工程款支付证书等材料，润祁公司在次日收到工程款支付证书后未提出异议，也未支付工程款。                润祁公司厂区1#车间项目在2016年9月起开始停止施工。2016年12月14日，浙坤公司出具《情况说明》，主要内容为：我公司承接润祁公司1#厂房施工监理业务，监理工程师日常办公地点与承建单位富春公司项目部在一起，自2016年8月27日开始该项目停止施工，我公司监理工程师也暂时停止日常监理工作，后来施工单位撤场后存放在办公室的监理日志遗失，现就2016年1月5日起至2016年8月26日止的监理工作作简要说明……。2017年1月12日，富春公司向本院提起诉讼，提出要求润祁公司支付第一期工程款等诉讼请求；同年2月3日，润祁公司以富春公司逾期未完工、工程存在多处质量问题，符合合同约定和法定解除合同条件为由向本院提起诉讼，诉讼请求：要求解除建设工程施工合同及施工合同的补充协议等，本院对上述案件依法予以合并审理。该案审理过程中，因工程未实际竣工，本院委托鉴定机构对已完工部分工程造价、工程质量等进行鉴定。2019年12月6日，本院作出了（2018）浙0122民初2946号民事判决书，判决于本判决生效之日起解除润祁公司与富春公司签订的建设工程施工合同、施工合同补充协议。润祁公司和富春公司不服判决均提起上诉，2020年5月15日，杭州市中级人民法院作出（2020）浙01民终1279号民事判决如下：驳回上诉，维持原判。后富春公司申请本院执行，案号为（2020）浙0122执1248号，案涉在建工程现已经本院拍卖成交。                2021年2月5日，本院受理了润祁公司与浙坤公司、富春公司建设工程监理合同纠纷一案，润祁公司的诉讼请求：1、判决浙坤公司赔偿润祁公司损失5787231.08元，其中违约金5391408.82元，司法鉴定费169959元，质量鉴定费5000元，法院诉讼、保全、执行等费用220864元；2、判决监理公司向润祁公司移交案涉全部监理资料，若无上述资料，则赔偿厂房监理资料修复费用，检测费用约为100000元；3、判决富春公司负连带责任；4、本案全部诉讼费由两被告承担。本院经审理后认为，润祁公司认为富春公司、浙坤公司共同制作虚假的工程款支付证书的理由不成立，润祁公司要求浙坤公司赔偿违约金、鉴定费用、诉讼费用的请求，不能获得本院支持；对润祁公司的其他诉讼请求，也不予支持，本院判决驳回了润祁公司的全部诉讼请求。润祁公司不服提出上诉，现该案正在二审中，尚未发生法律效力。                本院认为，浙坤公司与润祁公司签订的《建设工程监理合同》系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约定履行自己的义务。根据合同约定，浙坤公司的监理服务期自2015年4月8日起至2016年5月7日止，润祁公司应按合同约定支付酬金15万元；超出该期限的应另行计算监理服务费，根据浙坤公司的情况说明，至2016年8月27日案涉工程非监理方原因停工，故服务期超出13个月以外的时间为2016年5月8日至同年8月27日共3.67个月，润祁公司应按12500元／月支付监理费用，故润祁公司应支付合同履行期限延长期间的监理费45875元（12500元／月×3.67月），并按合同约定支付逾期利息。自2016年8月28日起案涉工程未再施工，浙坤公司也未提供现场监理服务，故浙坤公司要求支付此后的监理酬金，无事实依据，本院不予支持。浙坤公司提交的监理工程师在相关部门登记的监理工程情况记载的润祁公司签署的意见作为计算延长服务期的依据，与其实际停止监理服务的期间不符，本院不予采信。监理合同虽约定服务期内的酬金在工程完成竣工验收后10天内付清，但案涉工程未完成竣工验收即已被依法拍卖，双方的监理合同已不能继续履行，故可视为支付酬金的条件已成就，润祁公司应支付服务期内的另70％酬金10.5万元。                润祁公司提出浙坤公司“未履行建设工程监理合同约定的主要义务，导致工程出现严重质量问题，工期延误”的辩称，本院认为，润祁公司未提供充分证据证实浙坤公司未履行监理合同的主要义务的事实存在，且本院已生效的（2018）浙0122民初2946号民事判决书已确认案涉工程质量视为合格，故对润祁公司的该项辩称，本院不予采信。润祁公司关于浙坤公司在监理工作中出具了虚假事实的工程款支付证书等造成其损失及监理资料遗失等的辩称，因润祁公司已就此另案提起诉讼，故润祁公司的上述辩称，在本案中不作审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十六条、第四百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：                一、被告浙江润祁节能科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江浙坤工程管理有限公司桐庐分公司监理酬金150875元并支付逾期付款利息（分别以12500元、12500元、12500元、8375元为基数，支付自2016年6月6日、7月6日、8月6日、9月6日起至酬金付清之日止的利息，2019年8月19日之前按同期中国人民银行公布的贷款基准利率计付；2019年8月20日之后按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计付）；                二、驳回原告浙江浙坤工程管理有限公司桐庐分公司的其他诉讼请求。                如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。                案件受理费2719元、保全费1770元，合计4489元，由原告浙江浙坤工程管理有限公司桐庐分公司负担979元，由被告浙江润祁节能科技有限公司负担1740元及保全费1770元。                原告浙江浙坤工程管理有限公司桐庐分公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江润祁节能科技有限公司本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。                    审判员方向明    二O二一年五月十四日            书记员宋红英            《中华人民共和国合同法》            第二百七十六条建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。            第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。            《中华人民共和国民事诉讼法》            第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。            -10-            -9-