福建省漳州市龙文区人民法院民 事 判 决 书(2021)闽0603民初899号原告：陈彩云，女，1989年8月9日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。委托诉讼代理人：陈少志，福建乐博律师事务所律师。被告：漳州如是文化发展有限公司，住所地中国福建省漳州市龙文区迎宾大道10号锦绣一方蝶兰里42幢1单元1B室，统一社会信用代码91350602MA2XWTPK73。法定代表人：赵丁莹，职务：总经理。被告：赵丁莹，女，1985年4月27日出生，汉族，住四川省内江市市中区。共同委托诉讼代理人：吕丽萍，福建衡评律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：林少鹏，福建衡评律师事务所律师。原告陈彩云与被告漳州如是文化发展有限公司（以下简称“如是文化公司”）、赵丁莹合伙合同纠纷一案，本院于2021年3月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈彩云的委托诉讼代理人陈少志，被告如是文化公司、赵丁莹的共同委托诉讼代理人吕丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈彩云向本院提出诉讼请求：1、确认陈彩云与如是文化公司、赵丁莹已经于2019年9月10日解除双方签订的《玩虾米亲子馆投资合作协议》。2、判令如是文化公司、赵丁莹共同退还陈彩云投资款8万元及利息（资金占用费）给陈彩云（从2018年11月23日起至退还完毕投资款为止，以本金8万元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率，暂计至2021年3月8日为7864元，从2021年3月9日继续计付）。事实和理由：2018年11月22日，陈彩云与如是文化公司签订《玩虾米亲子馆投资合作协议》，甲方为如是文化公司、赵丁莹在协议上签字，乙方为陈彩云。《协议》约定，鉴于甲方经营玩虾米社区亲子馆（锦绣一方馆）项目，乙方自愿参与并投资，乙方以资金入股的方式获得本项目5%的原始股权，并获得5%额外分红股代持权；出资额共计捌万元，并于本协议签订之日起三日内，汇入本合同指定账户。《协议》第二条乙方享有如下权利第一款约定，每季度享有本项目净利润，根据所持股权数及额外分红股权数共计10%的分红权...该协议第六条约定，甲方承诺本合同签订之日起120天内，完成本项目财务制度、公司管理制度，并自本合同签订之日起180天内通过全体股东会决议，否则由甲方承担全部不利后果。另外《协议》还对其他事项进行约定。《协议》签订后陈彩云（乙方）按约完成出资义务，但如是文化公司、赵丁莹并未按照《协议》的约定，并未召开股东会，也并未进行分红，在筹建阶段：陈彩云要求设立出纳和会计立账和建立管理的规则和章程，如是文化公司、赵丁莹一再推脱；在筹建开支购买相关设备、设施等馆内外的一切事情独断专行，所有开支均是由赵丁莹一人说了算，筹建和经营中很多开支使用，包括发工资，都是赵丁莹自制的、无经手人签字的白条，管理极度不规范，账目不清，滥用职权，严重损害陈彩云的合法权益。综上，陈彩云与如是文化公司、赵丁莹双方签订的《玩虾米亲子馆投资合作协议》系双方真实意思表示，鉴于如是文化公司、赵丁莹上述种种违背双方合作协议的合作精神，甚至有明显欺诈陈彩云的违约行为。陈彩云主张解除《玩虾米亲子馆投资合作协议》，并要求判令如是文化公司、赵丁莹共同退还陈彩云投资款8万元及利息（资金占用费）给陈彩云（从2018年11月23日起至退还完毕投资款为止，以本金8万元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率，暂计至2021年3月8日为7864元，从2021年3月9日继续计付）符合法律规定，综上，为维护陈彩云的合法权益，故提起诉讼，请支持陈彩云的诉讼请求。如是文化公司辩称，一、如是文化公司的行为并没有违约。陈彩云所称如是文化公司违约不能成立，如是文化公司与陈彩云合伙投资的玩虾米亲子馆项目后，就委托专业的财务机构和财务人员进行财务作账，根据协议约定陈彩云不参与经营管理，因此，项目日常经营管理由如是文化公司作主决定也是符合双方协议约定，并不存在独断专行的情况，而且工资发放也都是按照市场价格标准发放，账目经专业人员和专业机构制作管理，并不存在账目不清的情形，如是文化公司的行为并不存在违约。二、陈彩云要求退回投资款没有依据。根据《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第54条的规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务，合伙协议解除后，必须进行结算，如有盈利，则分配利润，如有亏损，则共同承担亏损。本案在没有清算的情况下，陈彩云要求退回投资款没有依据。综上，本案根据如是文化公司提供的账册，本案项目处于亏损状态，陈彩云要求退回出资款没有依据。赵丁莹辩称，本案与赵丁莹是如是文化公司的法定代表人，根据陈彩云与如是文化公司签订的《玩虾米亲子馆投资合作协议》书，甲方为如是文化公司，并有该公司盖章，赵丁莹作为公司负责人在法定代表人处签名，并不是赵丁莹个人与陈彩云签订合作协议书，也不是赵丁莹个人与陈彩云合伙投资，赵丁莹签名的行为仅是代表公司的职务行为，该合作协议的权利义务不应由赵丁莹个人承担，因此，陈彩云起诉赵丁莹返还投资款没有依据，应当依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：如是文化公司成立于2016年12月21日，是自然人独资有限责任公司，注册资本200万元，法定代表人赵丁莹，总经理。2018年11月22日，如是文化公司作为甲方与陈彩云作为乙方签订《玩虾米亲子馆投资合作协议》一份，约定：鉴于甲方经营玩虾米社区亲子馆（锦绣一方馆）项目，乙方自愿参与并投资，双方本着诚信、盈利共享、风险共担的原则，订立本协议，以兹共同遵守。一、乙方以资金入股的方式获得本项目5%的原始股股权，并获得5%额外分红股代持权；出资额共计80000元，并于本协议签订之日起3日内，全额汇入本合同指定帐户。二、乙方享有如下权利：1、每季度享有就本项目（除预留该馆基本运营费用后的）净利润，根据所持股权数及额外分红股权数共计10%的分红权，并等比例承担项目债务，但以乙方出资额为限，对项目债务承担有限责任……。三、乙方享有对项目知情权、建议权，并就本项目享有与所持股权等比例的分红权表决权……。六、甲方承诺本合同签订之日起120天内，完成本项目财务制度、公司管理制度，并自本合同签定之日起180天内通过全体股东会决议（通过决议的股权比例不得少于80%），否则由甲方承担全部不利后果等内容。《玩虾米亲子馆投资合作协议》签订后，陈彩云于2018年11月25日转账8万元给赵丁莹。在合伙期间，如是文化公司未按《玩虾米亲子馆投资合作协议》约定履行召开股东会、分红以及完成本项目财务制度、公司管理制度等义务，陈彩云要求赵丁莹出示公司相关账目，赵丁莹未予出示，陈彩云要求赵丁莹退还出资款8万元，赵丁莹承诺先退还一半出资款，过段时间再把另一半出资款分期返还。因双方协商未果，陈彩云于2020年4月8日向本院起诉，于2021年3月1日以双方庭外和解为由撤回起诉，本院于2021年3月1日作出准许撤回起诉裁定。因双方庭外和解不成，陈彩云于2021年3月8日再次向本院提起诉讼。2021年3月24日，如是文化公司向本院申请对经营玩虾米社区亲子馆（锦绣一方馆）项目的合伙财产、合伙账册、盈亏情况等进行审计鉴定，本院依法委托漳州新兴龙会计师事务所有限责任公司进行审计鉴定。2021年3月31日，漳州新兴龙会计师事务所有限责任公司发函要求提供案涉亲子馆的相关鉴定材料原件，要求申请方缴交鉴定费。本院向如是文化公司送达该函件后，如是文化公司未能及时提交审计鉴定所需相关材料，也未及时缴交鉴定费。2021年4月15日，漳州新兴龙会计师事务所有限责任公司发函退回鉴定委托。本院认为，本案是合伙合同纠纷。《中华人民共和国民法典》第九百六十七条规定：“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”陈彩云与如是文化公司签订《玩虾米亲子馆投资合作协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，合法有效。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，如是文化公司是自然人独资有限责任公司，法定代表人赵丁莹不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。赵丁莹辩解其是如是文化公司的法定代表人，《玩虾米亲子馆投资合作协议书》是陈彩云与如是文化公司签订的，赵丁莹签名的行为是代表公司的职务行为，陈彩云起诉赵丁莹返还投资款没有依据，应当予以驳回的辩解与事实和法律规定不符，本院不予采纳。《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，陈彩云提供《玩虾米亲子馆投资合作协议》、《存款明细账》、录音光盘等证据可以证明陈彩云已履行协议约定的义务，如是文化公司未履行协议约定义务的事实。如是文化公司的行为已构成违约，且其违约行为致使陈彩云不能实现合同目的，依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”规定，《玩虾米亲子馆投资合作协议》可以解除，但陈彩云认为《玩虾米亲子馆投资合作协议》已经于2019年9月10日解除并要求本院予以确认，缺乏依据。如是文化公司认为其没有违约的辩解与事实和法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法典》第五百六十六条第一款：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。”第九百七十八条：“合伙合同终止后，合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的，依据本法第九百七十二条的规定进行分配。”第九百七十二条：“合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；……”规定，本案合同解除后，如是文化公司、赵丁莹应当按照法律规定和双方协议约定在扣除合伙期间公司产生的应当由陈彩云承担的合伙债务后向陈彩云返还其余投资款并赔偿相应损失。由于如是文化公司、赵丁莹未能提供证据证明在双方合伙期间公司负有合伙债务应当由陈彩云承担，陈彩云要求如是文化公司、赵丁莹返还全部投资款8万元以及资金占用损失的主张合理合法，本院予以支持。虽然如是文化公司申请对公司合伙财产、合伙账册、盈亏情况等进行审计鉴定，但未能提交鉴定所需相关材料，也未缴交鉴定费，致鉴定机构退回鉴定委托，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条：“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。”规定，如是文化公司应当承担举证不能的法律后果，况且其所提交的其他证据也不足以证明其辩解主张，故如是文化公司认为本案项目处于亏损状态，陈彩云要求退回出资款没有依据等辩解与事实和法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法典》第五百六十三条第一款第(四)项、第五百六十六条第一款、第九百六十八条、第九百七十二条、第九百七十八条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，判决如下：一、陈彩云与漳州如是文化发展有限公司于2018年11月22日签订的《玩虾米亲子馆投资合作协议》于本判决生效之日解除；二、漳州如是文化发展有限公司、赵丁莹应于本判决生效之日十日内向陈彩云返还投资款8万元；三、漳州如是文化发展有限公司、赵丁莹应从2018年11月23日起至退还投资款之日为止，以投资款8万元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率向陈彩云计付资金占用损失。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1997元，由漳州如是文化发展有限公司、赵丁莹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审 判 长  陈梓敬审 判 员  林斐偲人民陪审员  王庆容二〇二一年五月二十日书 记 员  陈玮昉