湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书(2021)湘0181民初935号原告（被申请追加执行人）：陈金明，男，1962年7月7日出生，汉族，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：陈轶，浏阳市正义法律服务所法律工作者。被告（申请执行人）：徐定军，男，1971年1月19日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：于芳，湖南湘卓律师事务所律师。第三人(被执行人):湖南柏加花卉苗木大市场股份有限公司，住所地湖南省浏阳市柏加镇铃泗村驾屋组。诉讼代表人：陈伯强，男，1962年1月20日出生，汉族，系该公司副董事长、股东，住湖南省浏阳市。第三人（被申请追加执行人）：陈伯强，男，1962年1月20日出生，汉族，住湖南省浏阳市。以上两位第三人共同委托诉讼代理人：孙昌杰，湖南醒龙律师事务所律师。第三人（被申请追加执行人）：曾建强，男，1961年3月17日出生，汉族，住湖南省浏阳市。原告陈金明诉被告徐定军、第三人湖南柏加花卉苗木大市场股份有限公司（以下简称柏加花卉公司）、陈伯强、曾建强追加被执行人异议之诉一案，本院于2021年1月13日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈金明及其委托诉讼代理人陈轶，被告徐定军及其委托诉讼代理人于芳，第三人柏加花卉公司、陈伯强共同的委托诉讼代理人孙昌杰到庭参加诉讼。第三人曾建强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈金明向本院提出如下诉讼请求：1.判令原告陈金明不在（2020）湘0181执90号执行案件中成为被执行人；2.判令原告陈金明不在缴纳出资的范围内对柏加花卉公司在（2019）湘0181民初9722号民事判决书中确定的给付义务承担补充赔偿责任。事实和理由：2020年12月21日，浏阳市人民法院作出（2020）湘0181执异161号执行裁定书，裁定陈金明在尚未缴纳出资的范围内对柏加花卉公司在（2019）湘0181民初9722号民事判决书中确定的给付义务承担补充赔偿责任。柏加花卉公司的注册资本为认缴制，陈金明在2034年前认缴金额为4000万元，年平均缴纳200万元，截止于2019年10月前陈金明已向柏加花卉公司缴纳1070万元，该资金完全能满足柏加花卉公司的部分运营。陈伯强、曾建强实际出资各为150万元，按陈金明目前的比例，陈伯强与曾建强还应补缴1200万元。按公司章程，陈金明已经完全履行了出资义务，不应对柏加花卉公司在（2019）湘0181民初9722号民事判决书中确定的给付义务承担补充赔偿责任。柏加花卉公司目前的经营状况非因内部运营失误导，而是国家政策的影响停止营业的，加上2020年的疫情，导致市场恢复的延期，柏加花卉公司还有恢复经营的可能。综上，陈金明为维护其合法权益，故诉至本院。被告徐定军辩称,柏加花卉公司注册资本为10000万元，陈金明认缴40%为4000万元，陈伯强、曾建强各自认缴30%分别为3000元、3000万元，认缴出资到期期限为2034年10月20日之前，陈金明、陈伯强、曾建强各自实缴仅为1070万元、150万元、150万元。柏加花卉公司从2018年10月至今一直处于停止经营状态，对外负债高达2000多万元，其经营场所已被拆除，具备破产条件但未申请破产。根据法律的相关规定，陈金明应当依法被追加为（2020）湘0181执90号执行案件中的被执行人，并在尚未缴纳出资的2930万元的范围内对柏加花卉公司在（2019）湘0181民初9722号民事判决书中确定的给付义务承担补充赔偿责任。第三人柏加花卉公司、陈伯强述称，其认同被告徐定军的答辩意见。此外，1.陈金明系柏加花卉公司发起人，若认定同为发起人的陈伯强、曾建强为被执行人需要承担补充赔偿责任，则陈金明也应共同承担连带责任。2.陈金明并未完全履行其已到期的出资义务。陈金明陈述其已实际缴纳的出资额为1070万元，陈伯强、曾建强对实缴股金没有异议，系陈金明、曾建强、陈伯强三名股东内部达成股权转让协议，实际上陈金明在柏加花卉公司已占股75%以上，根据柏加花卉公司的公司章程规定，至2021年，陈金明已到期的认缴出资额应为1875万元，因此陈金明并未完全履行其已到期的出资义务。由于柏加花卉公司股东内部发生股权转让时并未进行变更登记，不能对抗善意第三人，故陈金明的实际出资金额应当仅有600万元，陈金明仍未完全履行其到期义务。3.柏加花卉公司已具备破产条件而未申请破产，股东的出资应加速到期，故陈金明、陈伯强、曾建强均应在尚未缴纳出资的范围内承担补充赔偿责任。综上，请求法院依法驳回陈金明的诉讼请求。第三人曾建强未答辩亦未向本院提交证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：徐定军与柏加花卉公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年11月25日作出（2019）湘0181民初9722号民事判决，判决：一、限柏加花卉公司于本判决发生法律效力后七日内给付徐定军货款372002.4元并支付违约金18600.12元；二、驳回徐定军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10388元，减半收取5194元，由柏加花卉公司负担3080元，徐定军负担2114元。上述判决生效后，徐定军向本院申请执行，本院于2020年1月3日立案执行，执行案号为（2020）湘0181执90号。后本院向柏加花卉公司送达执行通知书，责令其于2020年1月13日前履行生效判决所确定的义务，但柏加花卉公司未予履行。在执行过程中，柏加花卉公司未按传票规定的时间到本院报告财产情况，本院对柏加花卉公司发起了总对总网络财产查控，向浏阳市不动产中心、浏阳市自然资源局查询柏加花卉公司的不动产及其他财产状况，未发现柏加花卉公司有可供执行的财产，申请执行人也未能提供其他可供执行的财产线索，本院于2020年3月24日作出（2020）湘0181执90号执行裁定，裁定终结本次执行程序。2020年10月10日，徐定军向本院申请追加柏加花卉公司的股东陈金明、陈伯强、曾建强为前述案件的被执行人，在尚未缴纳出资的范围内承担补充赔偿责任。2020年12月21日，本院作出（2020）湘0181执异161号执行裁定，裁定追加陈金明、陈伯强、曾建强为（2020）湘0181执90号执行案件的被执行人，陈金明、陈伯强、曾建强在尚未缴纳出资的范围内（陈金明、陈伯强、曾建强尚未缴纳出资额分别为2930万元、2850万元、2850万元）对柏加花卉公司在（2019）湘0181民初9722号民事判决书中确定的给付义务承担补充赔偿责任。陈金明不服该裁定，于2021年1月13日向本院提起追加被执行人异议之诉。另查明，1.柏加花卉公司成立于2015年10月26日，系非上市、自然人投资或控股的股份有限公司，注册资本为10000万元，发起人为陈金明、陈伯强、曾建强；陈金明、陈伯强、曾建强分别认缴出资4000万元（持股比例40%）、3000万元（持股比例30%）、3000万元（持股比例30%）；认缴出资期限均为2034年10月20日前。2018年10月，柏加花卉公司停止经营，至今仍未恢复经营。该公司未进行财产清算，也未申请破产。2.陈金明向本院提交了收据19张，拟证明陈金明已向柏加花卉公司实缴出资600万元，陈伯强实缴出资440万元，曾建强实缴出资300万元。徐定军质证称陈金明提供的收据无银行流水予以佐证，对其三性均有异议。柏加花卉公司、陈伯强质证对收据的三性无异议。经查，该组收据上均加盖了柏加花卉公司的财务专用章，有经手人的签名，并明确记载了具体缴纳股金的时间、金额等，结合《股权转让协议》等其他证据，可以认定陈金明、陈伯强、曾建强分别缴纳了股金600万元、440万元、300万元。2016年9月30日，陈伯强与陈金明签订了一份《股权转让协议》，该协议约定陈伯强将持有柏加花卉公司第一期投入400万的股份（每股4万元，共100股）作价400万元全部转让给陈金明，同时陈金明另外支付陈伯强20万元利息，共计420万元。2017年3月23日，曾建强与陈伯强签订了一份《股权转让协议》，该协议约定曾建强将持有柏加花卉公司第一期投入300万的股份作价300万元（75股，每股4万元）转让一部分给陈伯强、150万元37.5股。以上股权转让均未办理工商变更登记。本院认为，本案原立案案由为执行异议之诉，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条规定，被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。本案中，徐定军在执行阶段申请追加陈金明等人为被执行人，本院裁定追加陈金明等人为被执行人后，陈金明不服该裁定在法定期限内提起执行异议之诉，故将本案案由变更为追加被执行人异议之诉。本案争议的焦点：原告陈金明是否足额缴纳了出资，是否应追加陈金明为（2020）湘0181执90号执行案件的被执行人的问题；如未足额缴纳出资，原告陈金明是否应在未缴纳的出资范围对柏加花卉公司在（2019）湘0181民初9722号民事判决书中确定的给付义务承担补充赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定,股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额,股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，柏加花卉公司注册资本为10000万元。其中股东陈金明认缴出资4000万元，认缴出资期限为2034年10月20日前。根据陈金明提供的收据记载，陈金明实缴出资为600万元，加上陈伯强转让给陈金明的100股即400万元以及陈金明陈述收购小股东的股份70万元，其也未足额缴纳出资；虽然陈金明认缴出资的期限未届满，但柏加花卉公司负有巨额债务现已停止经营，柏加花卉公司也未提供证据证明柏加花卉公司具有财产且足以清偿其债务，在柏加花卉公司作为被执行人的案件的执行过程中，本院已穷尽执行措施无财产可供执行，柏加花卉公司已具备破产原因，又不申请破产，为维护债权人的合法权益，股东的出资应加速到期。被告暨申请执行人徐定军辩称柏加花卉公司不能清偿到期债务依法应追加未届出资期限的股东陈金明等人为被执行人并在未出资范围内对柏加花卉公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任，其辩称意见符合法律的规定，本院予以采纳。故对陈金明诉请其不在（2020）湘0181执90号执行案件中成为被执行人及不在未缴纳出资的范围内对柏加花卉公司在（2019）湘0181民初9722号民事判决书中确定的给付义务承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回陈金明的诉讼请求。案件受理费7159元，由陈金明负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  邓 嫣人民陪审员  汤华明人民陪审员  胡本松二〇二一年五月十一日法官助理黎红玉书记员黎媛附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《民事案件案由规定》（2020年12月14日最高人民法院审判委员会通过）五十四、执行程序中的异议之诉471.执行异议之诉（1）案外人执行异议之诉（2）申请执行人执行异议之诉472.追加、变更被执行人异议之诉473.执行分配方案异议之诉