大连海事法院执 行 裁 定 书（2021）辽72执异17号异议人（被执行人）：大连绿地新城置业有限公司，住所地：辽宁省大连市中山区。法定代表人：徐伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：鲁圣福，该公司员工。委托诉讼代理人：张凤莉，北京市京师（长春）律师事务所律师。申请执行人：中铁建工集团有限公司，住所地：北京市丰台区南四环西路。法定代表人：张建喜，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡衍彬，江苏钟山明镜（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李成林，江苏钟山明镜（苏州）律师事务所律师。在本院执行申请执行人中铁建工集团有限公司（以下简称申请执行人）与被执行人（以下简称异议人）大连绿地新城置业有限公有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，异议人对本院执行行为提出书面异议，请求驳回申请执行人的执行请求。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人称，请求依法驳回申请执行人的全部执行请求，依法撤销对异议人的执行措施，解除全部账户冻结。事实与理由：民事调解书给付内容不明确，不具有可执行性，双方达成民事调解书时涉案工程未竣工，也未最终结算。根据合同约定，竣工后即结算前，付款比例应当为80%，则应付工程款金额为18057514.26元，达成调解后，异议人陆续支付工程款5100万元，已全部履行完毕，不存在欠付工程款。3300万元赔款中的1500万元已支付完毕，另1800万元因为未竣工备案，未达到付款条件，也不应当申请执行。鉴于以上原因，请求驳回申请执行人的执行申请，支持异议人的请求。申请执行人称，申请执行人依据生效的民事调解书申请执行是正确的，异议人应按生效调解书的内容履行，如期不履行应按《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》（以下简称迟延履行利息的解释）规定支付日万分之一点七五迟延履行利息。民事调解书主文第三项已明确确认异议人已经支付的款项共计206109877.82元，其中工程价款205609877.82元，退还投标保证金50万元，未付工程价款异议人按照《大连绿地新城置业有限公司绿地国际生态城C项目施工总承包合同文件》（以下简称《施工总承包合同》）的约定支付。确定的已分段结算确认的工程价款279584240.10元，异议人应在2020年3月25日前支付至95%，即应支付工程价款59995150.28元（279584240.10元×95%-205609877.82=59995150.28）。该部分迟延履行利息，从2020年3月26日至2021年3月31日按日万分之一点七五计算。民事调解书第四项、第五项的诉讼工程索赔金额为3300万元，异议人分两期支付，第一期在大连绿地国际生态城C项目办理交付后1个月内支付1500万元，第二期在大连绿地国际生态城C项目取得竣工备案后1个月内支付1800万元。此3300万元的支付条件应视为2020年2月29日前已成就，但异议人没有支付。1500万元的迟延履行利息，从2020年2月1日至2021年3月31日按日万分之一点七五计算。本院查明，异议人与申请执行人建设工程施工合同纠纷，辽宁省高级人民法院于2019年5月8日作出（2016）辽民初79号民事调解书。调解书载明，双方确认工程价款共计279584240.1元，已付工程款205609877.82元；未付工程款，按照2012年9月签订的《施工总承包合同》的约定支付。诉讼工程索赔金额为3300万元,分两期支付，第一期在大连绿地国际生态城C区项目办理交付后一个月内支付，金额为1500万元，第二期在大连绿地国际生态城C区项目取得竣工备案证后一个月内支付，金额为1800万。《施工总承包合同》之《合同专用条款》26.2.4约定：“工程竣工结算审核完成后30日内，发包人支付至工程结算价款的95%。……”26.4约定：“超过付款期，甲方按应付工程款的同期银行贷款利息支付乙方。”关于竣工结算，《施工总承包合同》之《合同专用条款》33.2约定：“承包人按本地块同一建筑类型（多层、小高层、高层）的工程完成自行施工内容后，在30天内提供结算报告及结算资料给发包人，发包人收到承包人递交结算资料后3个月内审核完毕（若本地块同一建筑类型的工程完成自行施工内容并达到验收条件，则进行结算）。”《合同通用条款》33.2约定：“发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，……”33.3约定：“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。”另查明，调解书生效后，异议人陆续向申请执行人支付了工程款：2019年5月28日1000万元、7月19日500万元、9月24日500万元、11月18日300万元、12月25日700万元，2020年1月21日500万元、1月22日200万元、4月24日100万元，2021年2月4日300万元，以上总计4100万元。2019年10月10日，申请执行人将后续工程的结算资料交付异议人（该结算资料按异议人的要求修改后于2019年11月25日重新交付），于2019年11月28日将竣工验收报告交付异议人，异议人未组织竣工验收，未对结算发表意见。至立案执行之时，大连绿地国际生态城C区项目尚未取得竣工备案证。又查明，因异议人未按调解书内容如期履行，辽宁高院立案执行后以（2021）辽执5号执行裁定书指定本院立案执行，本院执行案号（2021）辽72执147号。2021年3月31日，本院将异议人的银行存款116076583元予以扣划，扣划后已解除对异议人银行账户的冻结。本院认为，调解书系对双方和解协议确定的未付工程款及诉讼工程索赔款予以的确认，经双方签署生效后双方均应当予以遵守和执行，异议人应如期如数给付；反之，申请执行人应按异议人应履行未履行的数额申请执行。本案的争议焦点为至本院执行中扣划异议人存款时异议人应给付的数额。依申请执行人申请，异议人应给付的数额应由两部分组成，一部分为未给付工程款及其迟延履行利息，另一部分为诉讼工程索赔金及其迟延履行利息。关于未付工程款部分的数额，双方约定并确认工程价款共计279584240.1元，已付工程款205609877.82元，未付工程款按照《施工总承包合同》的约定支付。依《施工总承包合同》之《合同专用条款》26.2.4条、26.4条、33.2条、《合同通用条款》33.2条约定，申请执行人已于2019年11月25日递交完结算资料，异议人应当3个月内审核完毕，怠于审核则视为审核完毕，审核完毕30日内，异议人则应支付工程结算价款的95%。依此计算，至2020年3月25日，异议人应支付工程价款59995150.28元（279584240.10元×95%-205609877.82=59995150.28）。扣除异议人已支付的4100万元，至本院执行扣划时，异议人应给付工程款为18995150.28（59995150.28-41000000=18995150.28）元。关于迟延履行利息的计算，因异议人至2020年3月25日共给付3700万元，2020年2月4日、2021年2月4日又另行给付100万元、300万元，以上总计4100万元。申请执行人以18995150.28元为基数计算，系对其权利的处分，本院予以支持。按照迟延履行利息的解释，从2020年3月26日至2021年3月31日按日万分之一点七五计算，迟延履行利息数额为1229935.98元。以上两项共计20225086.26元。关于诉讼工程索赔金及其迟延履行利息部分，双方约定并确认诉讼工程索赔金额为3300万元,分两期支付，第一期在大连绿地国际生态城C区项目办理交付后一个月内支付1500万元。第二期在大连绿地国际生态城C区项目取得竣工备案证后一个月内支付1800万。关于第一期1500万元的支付，申请执行人于2019年11月28日将竣工验收报告交付异议人，依约定，异议人应在28天内组织验收，否则，视为报告已被认可。因此，项目办理交付应为2019年12月26日。申请执行人主张按2019年12月31日计算异议人支付第一期1500万元诉讼工程索赔金的日期，系对其权利的处分，本院予以支持。依此计算，扣除一个月支付期，故计算迟延履行期应从2020年2月1日计算。按照迟延履行利息的解释，以1500万元为基数，从2020年2月1日至2021年3月31日按日万分之一点七五计算，迟延履行利息数额为1115625元。加之1500万元诉讼工程索赔金，异议人诉讼工程索赔金及其迟延履行利息共计需给付16115625元。关于第二期诉讼工程索赔款1800万元，因工程竣工备案证尚未办理完毕，对于申请执行人申请执行此部分数额，本院不予以支持。综上计算，申请执行人本次应申请执行的金额为36340711.26元，相应的案件受理费为103741元，所以（2021）辽72执147号案件执行金额应为36444452.26元。综上，异议人的异议请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条第（三）项之规定，裁定如下：异议人大连绿地新城置业有限公司的异议部分成立。（2021）辽72执147号案件执行金额应为36444452.26元，退还大连绿地新城置业有限公司79632130.74元。对本裁定不服的，自本裁定送达之日起十日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。审 判 员  尤 波人民陪审员  李志宏人民陪审员  任新颖二〇二一年五月十七日书 记 员  纪蓝茹