安徽省马鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)皖05民终816号上诉人（原审原告）：赵久传，男，1964年6月23日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：赵云，安徽众佳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大元建业集团股份有限公司，住所地河北省沧州市运河区永济东路18号。法定代表人：王连兴，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘宁，男，该公司员工。委托诉讼代理人：封金良，河北卓强律师事务所律师。原审被告：潘雷雨，男，1980年5月27日出生，汉族，住安徽省马鞍山市雨山区。上诉人赵久传因与被上诉人大元建业集团股份有限公司（以下简称大元公司）、原审被告潘雷雨建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省当涂县人民法院（2020）皖0521民初2579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵久传上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判大元公司对潘雷雨支付其劳务费250000元及利息承担连带清偿责任或将本案发回重审。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，证据不足，严重偏袒大元公司。1.2016年5月17日，其与大元公司的项目经理张彦庆以大元公司代表名义签订《南科院水电环境测试实验室分项工程劳务分包合同》，张彦庆行使的既是职务行为，又构成表见代理。2.大元公司将案涉部分工程分包给不具有施工资格的个人潘雷雨，大元公司违法分包，应属无效。二、大元公司对拖欠的劳务费及利息承担连带责任，有事实和法律依据。依据劳动与社会保障社部2004年第22号《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》相关规定，工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具有用工主体资格组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。三、一审判决导致同案不同判。司法实践中，对于建设工程总包方违法分包、转包给不具有施工资格的个人，再由个人二次转包或分包，对于个人拖欠的劳务费，均判决总包方承担连带清偿责任。四、一审程序违法，且枉法裁判。大元公司违反证据举证规则，当庭提交证据，一审法院违法予以准许。五、一审判决导致其无法支付其雇佣工人工资，恐将带来不利社会影响。大元公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。潘雷雨未发表述称意见。赵久传向一审法院起诉请求：1.判令大元公司、潘雷雨连带支付其劳务费250000元，并自2019年2月5日至实际支付之日，按月利率1.5%支付利息，暂计算至2020年7月5日为63750元；2.案件诉讼费、公告费由大元公司、潘雷雨承担。一审法院查明案件事实如下：2016年5月17日，赵久传与张彦庆签订《南科院水电环境测试实验室分项工程劳务分包合同》，工程名称为：南科院水电环境测试实验室分项工程。工程地点“安徽省当涂开发区。承包范围为二次机构和商砼工程、模板工程、钢筋工程、脚手架工程、砌筑、抹灰地面、屋面等土建内容。承包方式为包人工、包辅助材料等。劳务报酬为综合单价232元／平米，付款方式为当月发生的各种计时工必须当月汇总确认并计入当月已完工程量，月进度付款按乙方每月已完工程量的50%支付，春节前的工程量可付至完成工作量的70%，施工过程中发生的各项扣款支付当月进度款时全额扣除；结构验收合格后付至合同暂定总价的85%，双方决算完成三个月后支付至合同总价的95%，余款（合同总价的5%）作为质量、安全信誉及农民工工资发放保证金，该款在项目竣工验收合格后三个月内结清。2018年6月20日，赵久传与潘雷雨作出结算，结算清单载明：“截止2018年6.20日止，当涂水电环境实验室，下欠赵久传劳务费贰拾伍万元整（￥250000元）。除去付钢筋工叁万元整，定于2018年7月20日前付伍万元，农历中秋节前付伍万元，尾款于2019年农历春节前付清，如不能及时支付按月息1.5%计算。签字人：潘雷雨（经欠人）2018.6.20日身份证号3405051980××××××××。以上账属实赵久传2018年6月20号”。另，大元公司与沧州市开元建设劳务有限公司于2016年5月18日签订了《建设工程施工劳务分包合同》，工程名称为水电环境测试实验室，工程地点为当涂经济开发区，分包范围为木工、砌筑、模板、钢筋、焊接、抹灰、砼、油漆、水暖电安装、脚手架搭设。工作开始时间为2016年5月18日，结束工作日期为2017年3月14日，总日历工作天数为300天。双方约定按工程量计算报酬，总价款2296988元。大元集团、沧州市开元建设劳务有限公司作为工程承包方和劳务分包人分别盖章。大元公司于2016年9月13日、2016年11月30日、2017年1月23日、2017年10月17日四次合计付款2296988元至沧州市开元建设劳务有限公司。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。庭审中，赵久传诉请其与大元公司签订了《南科院水电环境测试实验室分项工程劳务分包合同》，因大元公司没有在合同中盖章，合同第五条第10项载明张彦庆为驻地现场代表，负责现场组织，管理工程施工，故不能认定张彦庆作为大元公司授权的委托代理人，代表大元公司与赵久传签订合同；同时，大元公司抗辩其与赵久传之间不存在劳务分包合同关系，再结合赵久传委托诉讼代理人当庭作出的于2018年6月20日之前有过按合同约定向赵久传付款，但不清楚谁付款的陈述，故对赵久传该项主张，不予确认。对赵久传提出大元公司将该工程违法转包给潘雷雨及张彦庆要求赵久传与潘雷雨进行结算，出具结算清单的这一诉请，仅有赵久传的单方陈述，无相关证据相印证，故不予采信。大元公司与赵久传无合同关系，赵久传要求大元公司承担给付劳务费的责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。潘雷雨经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩、质证的权利，由此产生的不利后果，应自行承担。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，于2020年12月24日作出判决：一、潘雷雨于判决生效之日起十日内支付赵久传劳务费250000元，并以250000元为基数，自2019年2月5日起至实际支付之日按月利息1.5%计算支付利息。二、驳回赵久传的其他诉讼请求。二审中，赵久传为支持其上诉请求，向本院提交两组证据。第一组，赵久传与张彦庆的微信聊天记录8张，证明双方就劳务费支付事宜进行沟通，张彦庆称等钱到公司就支付给赵久传；第二组，安徽省铜陵市铜官区人民法院及安徽省铜陵市中级人民法院民事判决书4份，证明，工程总包方违法分包、转包给不具有施工资格的个人，再由个人二次转包或分包，对于个人拖欠的劳务费，均判决总包方承担连带清偿责任。大元公司辩称，对第一组证据的真实性、合法性及与本案的关联性均有异议。首先，该聊天记录并非原始载体所记载的内容，而只是复印件。第二，聊天记录当中只有打印有“张彦庆”三个字，无法证实是赵久传与案涉张彦庆的聊天情况。第三，其与沧州市开元建设劳务有限公司签订了案涉工程劳务分包合同，并已全额支付劳务工程款，不存在违法分包的事实；对第二组证据的真实性无异议，但与本案无关联性。该四份判决都是总包方违法分包，而其不存在违法分包的事实。故赵久传二审提交的两组证据，均不能作为本案定案依据。本院认证意见为：第一组证据未得到张彦庆本人到庭确认，且与大元公司和沧州市开元建设劳务有限公司签订案涉劳务合同及支付工程款的事实矛盾，不予认定；第二组证据，与本案缺乏关联性，不予认定。二审确认一审对证据的认定意见及查明的事实。根据双方当事人的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：赵久传主张大元公司对潘雷雨支付赵久传劳务费250000元及利息承担连带清偿责任，是否有事实和法律依据。本院认为，合同是当事人之间设立、变更或终止民事权利义务关系的协议。合同仅对缔约方产生效力，除合同当事人之外，任何其他人不得享有合同上的权利，也不承担合同的责任。大元公司与沧州市开元建设劳务有限公司于2016年5月18日签订了案涉工程《劳务分包合同》，并全额支付了劳务工程款。张彦庆作为案涉工程驻地现场代表，其职责是负责现场组织、管理工程施工。其未经大元公司授权，与赵久传签订《南科院水电环境测试实验室分项工程劳务分包合同》的行为，既不是职务行为，也不构成表见代理，赵久传未提供证据证明大元公司将案涉工程违法分包给潘雷雨施工，其与潘雷雨作出的《结算清单》，对大元公司没有法律约束力。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。赵久传的上诉请求，缺乏事实与法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6006元，由赵久传负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘鸿飞审 判 员 赵丽萍审 判 员 王红伟二〇二一年五月二十五日法官助理 唐 斌书 记 员 易 莉