广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤08民终1068号上诉人（原审原告）：谢红装，男，1971年9月18日出生，汉族，住湖南省株洲县。上诉人（原审被告）：广东龙集电器有限公司，地址：廉江市九州江大道中26号。法定代表人：揭雨晴，董事长。委托诉讼代理人：唐爱弟，广东优度律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍琼霞，广东优度律师事务所律师。上诉人谢红装因与上诉人广东龙集电器有限公司（以下简称龙集公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2020）粤0881民初2490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人谢红装,上诉人龙集公司及其委托诉讼代理人唐爱弟、伍琼霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢红装上诉请求:1.撤销一审判决第三项，改判为龙集公司向谢红装支付解除劳动合同经济补偿金26250元，龙集公司向谢红装支付2019年3月2日起至2020年3月1日，因未签订劳动合同应支付的二倍工资差额，共计192500元；2.维持原审判决第一、二项。事实与理由：1.龙集公司应向谢红装支付解除劳动合同经济补偿金26250元，因为公司一直没有为我方购买社保，且没有足额支付工资，依照法律规定，应支付经济补偿金。2.龙集公司应向谢红装支付2019年3月2日起至2020年3月1日，因为签订劳动合同应支付的二倍工资差额，共计192500元。《入职登记表》不属于劳动合同，且并非我方拒绝签订合同，一审法院认定错误。此外，我的证据可以证明我是被口头辞退，或者是要我主动辞职的，但是不给补偿金，我是被迫打官司不是碰瓷；龙集公司明知要购买社保和签劳动合同，却没有按法律规定，是想节省费用；龙集公司一会儿2020年2月先发60%工资，一会儿又在微信上说2月份上了几天班有35000元工资，一会儿又说安排我休假，前后矛盾。龙集公司辩称，一、谢红装是职业碰瓷员工，其具有获得不法利益的主观恶意，其本身并无与企业建立劳动关系的合意，其请求不应得到支持；二、谢红装对于龙集公司的各项诉讼请求均是出于其主观恶意，不诚信的“碰瓷”行为，其不应得到支持；三、谢红装自2017年以来先后与5家电器类制造企业发生劳动争议，均是短期在企业工作并离开进行高额索赔，对此，仲裁会及一审法院均认定谢红装以劳动仲裁及诉讼为业，谋取不当利益，其一直知晓并且熟悉不参加社会保险以及未签订书面劳动合同可以向用人单位主张双倍工资差额这一系列劳动法的相关规定，且知道能够通过仲裁诉讼得到工资之外的巨额经济利益，还屡屡实行上述行为，实在有悖于劳动立法的初衷，对其行为应当给予否定评价。龙集公司上诉请求:一、撤销广东省廉江市人民法院(2020)粤0881民初2490号民事判决第一项，改判驳回谢红装一审的全部诉讼请求。二、本案的一、二审诉讼费用由谢红装负担。事实与理由：1.一审判决认定龙集公司应当支付加班费，未休年假工资给谢红装，存在事实认定不清，法律适用错误的情形。一审法院忽视了龙集公司与谢红装的约定，仅凭打卡记录以及考勤表直接认定龙集公司应当支付加班费8046元属于事实认定错误。谢红装在入职前就已经和龙集公司约定，工资17500元，里面包括基本工资、社保补助，加班工资及其他福利待遇，另外公司为其提供住宿，龙集公司法定代表人揭雨晴早已向财务说明，每月按17500元发给谢红装。同时按照公司的制度，员工在申领工资后3日内，应向公司财务提出，没有提出的视为工资数额正确。双方一直以约定的17500元履行，谢红装在职期间未向龙集公司提出过任何关于加班费的异议。谢红装的工作岗位是研发部经理，主要是负责客户样品的开发、制版、打样等产品技术工作，是以交付一定的工作成果直接确认工作产出的，对于谢红装的这个研发经理级别的，龙集公司并没有要求其节假日过来加班。公司发出的《广东龙集电器有限公司国庆放假通知》是为了应对国庆期间增加的订单，是针对广大的基层员工的。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，谢红装的打卡记录只能证明其在打卡的时间点内进行了打卡而已，并不能证明其存在加班的事实。二、一审法院认定龙集公司应当支付未休年假工资38620元属于事实认定不清，法律适用错误，且计算错误。仲裁庭与一审法院均认定谢红装并非一般意义上的劳动者，其入职公司的目的性很强，就是为了获取企业的各项赔偿金，而非与用人单位建议正常的劳动关系，其行为有悖于劳动关系建立的目的，其在职工作期间恰逢疫情，尚未能算满一年，期间也从来没有提出过要求休年假的申请，基于诚实信用原则和公平正义的考量，其不应当享受未休年假工资的赔偿。且其简历作假，龙集公司也不清楚其有20年的工作年限，其主张年休假天数为16天没有依据。龙集公司在执行国家春节放假安排通知的基础上，已经给谢红装安排了16天的带薪年休假。即便是认定龙集公司需支付带薪年假工资，在龙集公司已经支付谢红装该期间的正常工作期间的工资，其只能主张200%的工资赔偿，而非300%。谢红装辩称，1.月工资包含社保及加班，这是龙集公司单方面的说法；2.龙集公司的入职表上工作经历只有三行可写，所以我写了三个主要的工作经历，不存在做假；3.龙集公司在年休假的问题上4次的说法前后矛盾,不应采信,故存在未休年休假及足额发放工资;4.在过去的6次工作中，本人在有劳动合同的情况下5次被辞退，本人是被迫打官司维护合法权利，并不是碰瓷。谢红装向一审法院起诉请求：1、判决龙集公司5日内向谢红装支付2019年10月2日至2020年3月31日加班工资8340元。2判决龙集公司向谢红装支付解除劳动合同经济补偿金26250元。3、判决龙集公司向谢红装支付未休年休假工资38620元。4、判决龙集公司向谢红装支付自2019年3月2日起至2020年3月1日,因未签订劳动合同所应支付的二倍工资差额,共计192500元；以上合计龙集公司向谢红装支付：265170元。5.判决龙集公司向谢红装出具解除或者终止劳动合同的证明。一审法院认定事实：谢红装于2019年3月2日与龙集公司签订《入职申请表》，当天进入龙集公司工作，担任该公司的工程研发部经理，双方口头约定谢红装的月工资为17000元，另外龙集公司每月支付500元补助给谢红装，但双方没有明确是什么补助；双方没有签订书面的《劳动合同》，谢红装也没有向龙集公司提出过要求签订书面的《劳动合同》。据《入职申请表》的内容显示，上面记载谢红装的基本情况、受教育情况、工作经历、入职须知等基本内容，但谢红装没有将其所有工作经历如实填写。双方在庭审中均确认谢红装于2020年4月16日向龙集公司提出解除双方的劳动关系，双方的劳动关系自2020年4月16日起解除，但龙集公司没有向谢红装出具过解除或终止劳动合同的证明。谢红装没有提供证据证明其向龙集公司提出解除双方的劳动关系时曾明确提出：因龙集公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的情形，因此要求解除劳动合同。谢红装在起诉中要求龙集公司支付2019年10月2日至2020年3月31日加班工资8340元，其在“事实与理由中”主张：其中2020年3月加班工资3336元，2019年国庆加班工资5004元。根据《3月份月薪制人员出勤表》及《考勤补卡单》的内容显示，谢红装2020年3月份上班31天，谢红装主张2020年3月有2天加班，予以确认；另外根据《广东龙集电器有限公司国庆放假通知》及《10月份打卡记录》的内容显示，该公司国庆只放假1天，有2天法定假期谢红装在加班。经查明，谢红装自1993年8月开始参加工作，自1993年8月至1999年11月陆陆续续参加湖南省的职工社会养老保险，工作时间为6年3个月；于2005年4月25日至2012年11月19日在广东美的精品电器有限公司工作，工作时间为7年6个月；于2012年12月1日至2016年4月22日在广东龙力电器有限公司工作，工作时间为3年4个月；于2016年4月26日至2017年10月10日在广东纳美仕电器有限公司工作，工作时间为1年5个月；于2017年10月14日至2018年4月14日在广东龙王电器有限公司工作，工作时间为6个月；于2018年4月21日至2018年5月24日在佛山市顺德区奇伟电器有限公司工作，工作时间为1个月；于2018年6月7日至2019年3月1日在中山市铂尔电器有限公司工作，工作时间为8个月；于2019年3月2日至2020年4月16日在龙集公司工作，工作时间为1年1个月；谢红装已累计工作年满20年。谢红装在起诉中要求龙集公司支付未休年休假16天的工资38620元，龙集公司在庭审中陈述：谢红装2019年没有休过年假，而2020年该公司在执行国家春节放假安排通知的基础上，给谢红装增加12天作为年休假；谢红装对此12天属于年休假不认可，龙集公司也没有提供证据证明其陈述的主张，且没有按照规定支付相应的工资。另查明，谢红装自2017年以来，先后与多家电器类制造企业发生劳动争议，多次向劳动仲裁部门、法院提起劳动争议仲裁、诉讼，其在一家公司上班的时间从1个月到1年多，有时1年内变换多个用人单位，一般没有签订书面的劳动合同，每从一家公司离职便提起劳动仲裁申请，该事实，谢红装在庭审中予以确认。一审法院认为，一、关于谢红装的第一项诉讼请求。依照《广东省工资支付条例》第二十条：“用人单位安排劳动者加班或延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或延长工作时间的工资报酬：……；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬”的规定，用人单位要支付给谢红装法定休息日加班费和法定节日加班费。加班费的计算标准参照劳社部发[2008]3号文《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》。按照人力资源和社会保险部提供的日平均工资的计算公式，谢红装日平均每天工资804.60元(17500÷21.75)。谢红装2020年3月有2天加班，因此休息日加班费为：3218.40元(804.60元／天×2天×200%)。谢红装2020年国庆节假期有2天加班，因此法定节日加班费为：4827.60元(804.60元／天×2天×300%)。谢红装两项加班费合计8046元。二、关于谢红装的第二项诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”及《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（147号文）第8点的规定，因谢红装没有提供证据证明其向龙集公司提出解除双方的劳动关系时曾明确提出：因龙集公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的情形，因此要求解除劳动合同，故对谢红装请求龙集公司支付解除劳动合同经济补偿金不予支持。三、关于谢红装的第三项诉讼请求。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”、第四条：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”、第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”、第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”及《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”、第五条：“……对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”谢红装已累计工作年满20年，年休假应为15天。谢红装自2019年3月2日至2019年12月31日及2020年1月1日至2020年4月16日未休年假16天(305÷365×15+107÷365×15)。谢红装未休年假16天的工资38620.69元(17500÷21.75×16×300%)，谢红装仅请求38620元，予以支持。四、关于谢红装的第四项诉讼请求。谢红装自2017年以来，先后与多家电器类制造企业发生劳动争议，多次向劳动仲裁部门、法院提起劳动争议仲裁、诉讼，其在一家公司上班的时间从1个月到1年多，有时1年内变换多个用人单位，一般没有签订书面的劳动合同，每从一家公司离职便很快进入另一家公司工作，且离职便提起劳动仲裁申请。结合上述法院查明的事实，谢红装并非一般意义上的劳动者，其一直清楚没有签订书面的劳动合同的法律后果，其进入各公司就职的目的性很强，就是为了获取企业的各项赔偿金，而非与用人单位建立正常的劳动关系，其行为有悖于劳动关系建立的目的，基于诚实信用原则和公平正义的考量，其不应当享受二倍工资的惩罚性民事赔偿，对其该项诉讼请求，不予支持。五、关于谢红装的第五项诉讼请求。双方的劳动关系已经于2020年4月16日解除，龙集公司理应出具解除劳动合同的证明给谢红装。综上，依照《广东省工资支付条例》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（147号文）第8点、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决：一、限广东龙集电器有限公司在判决发生法律效力之日起十日内支付加班费8046元、未休年假工资38620元给谢红装。二、限广东龙集电器有限公司在于判决发生法律效力之日起五日内给谢红装出具解除劳动合同的证明。三、驳回谢红装的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由谢红装负担8.5元，广东龙集电器有限公司负担1.5元。本院二审期间，谢红装提交证据：1.录音，证明谢红装向公司提出买社保，公司不同意；2.微信聊天记录截图，证明公司有法务但不购买社保。龙集公司称，对于证据一的文字表述真实性没有异议，对合法性、关联性及所要证明事实有异议，这是在当事人不知情的情况下录音，形式违法。而且证明的事实是双方已经口头约定五百元是社保补助，社保由他自己购买，公司暂时没有购买社保，这与当初的约定是吻合的，他的录音是问我他的保险是不是还是他自己去买，我说公司没有搞定购买社保的手续，还是由他自己去购买，他是处心积虑打官司。谢红装并非劳动关系中的弱者，他与纳美仕一案中提交了89组证据，这并非是一个弱势劳动者可以提交的。对于证据二的真实性无异议，合法性、关联性及所要证明事实有异议，谢红装在4月16日已经坐车离开了龙集公司，为了非法取证所以给法定代表人发了这段话，因为没有买社保跟不及时发放工资所以通知龙集公司证实辞职，与此同时也向仲裁申请了仲裁申请书及提交了完美的证据。龙集公司提交证据：廉劳人仲案字（2020）395号仲裁裁决书，证明本案仲裁之后谢红装又对加班与工资申请了仲裁。谢红装称，对证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，恰恰证明我是对的，因为第二次劳动仲裁还未开庭，他就把2月份的工资发给我了，就是没有加班工资。本院经审查认为，谢红装、龙集公司提供的证据均不是新证据，且对案件的审理结果没有重大影响，故本院均不予采纳。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。另查明，2020年4月16日，谢红装向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动仲裁，请求龙集公司支付其拖欠的工资13590元、加班工资8340元、解除劳动合同经济补偿金26250元、未休年休假工资38620元、未签订劳动合同双倍工资192500元并出具解除或终止劳动合同的证明。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年6月15日作出廉劳人仲案字（2020）379号仲裁裁决，驳回了谢红装的全部仲裁请求。谢红装不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起本案诉讼。本院认为，本案为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对谢红装、龙集公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的上诉理由以及答辩意见，二审期间，双方当事人存在争议的焦点问题是：1.龙集公司应否支付谢红装加班工资及未休年休假工资；2.龙集公司应否支付谢红装解除劳动合同经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资。龙集公司虽未与谢红装签订劳动合同，但从双方的口头约定来看，双方实行的是标准工时工作制，对于标准工时之外的加班行为，龙集公司依法应向谢红装支付加班工资。龙集公司主张双方约定每月17500元工资中已包含了加班工资，因员工每月是否加班及加班的时间存在不确定性，且双方实行的不是综合计算工时或不定时工作制，故该主张的理由不能成立，龙集公司应支付谢红装休息日双倍加班工资及法定节假日三倍的加班工资。对年休假的问题，劳动者享受带薪年休假是其法定权利，不存在放弃的问题，只要用人单位未依法安排劳动者休带薪年休假则应支付三倍的工资，故龙集公司以谢红装未申请带薪年休假为由主张无需支付未休年休假工资的理由不能成立，对于龙集公司称已安排谢红装休满带薪年休假，但未能举证证明，故对龙集公司无需支付谢红装未休年休假工资的上诉主张，本院不予支持。对于解除劳动合同经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资问题。谢红装自入职龙集公司以来，在劳动合同的签订、工资的发放、社保的购买等问题一直没有向龙集公司提出过异议，但却在入职工一年多后突然提出离职，随即向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，并在当天在微信上以龙集公司没有给其买社保、不及时发放工资为由向龙集公司法定代表人揭雨晴提出正式离职、交接完工作离开龙集公司，其行为有违常理。结合谢红装自2017年以来，先后入职工多家电器类制造企业，在短时间内离职然后向劳动仲裁部门、法院提起劳动争议仲裁、诉讼，提出多项高额索赔。可见，谢红装对相关劳动法律法规及劳动者的权利是熟知的。但对龙集公司存在的用工制度漏洞，谢红装不仅没有提出，反而有预谋地将之作为高额索赔的依据，其行为不仅有违民事行为的诚实信用原则，亦与劳动立法的立法精神相悖，故对谢红装上述两项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，龙集公司、谢红装的上诉请求，理据不足，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由谢红装、广东龙集电器有限公司各负担5元（谢红装、广东龙集电器有限公司已各预缴二审案件受理费10元，由本院各退回5元）。本判决为终审判决。审 判 长 梁 子 轩审 判 员 刘  芳审 判 员 王  瑾二〇二一年五月二十一日法官助理 陈 虹 亨书 记 员 邓唐慧卉附：相关法律法规及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤08民终1068号上诉人（原审原告）：谢红装，男，1971年9月18日出生，汉族，住湖南省株洲县。上诉人（原审被告）：广东龙集电器有限公司，地址：廉江市九州江大道中26号。法定代表人：揭雨晴，董事长。委托诉讼代理人：唐爱弟，广东优度律师事务所律师。委托诉讼代理人：伍琼霞，广东优度律师事务所律师。上诉人谢红装因与上诉人广东龙集电器有限公司（以下简称龙集公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2020）粤0881民初2490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人谢红装,上诉人龙集公司及其委托诉讼代理人唐爱弟、伍琼霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢红装上诉请求:1.撤销一审判决第三项，改判为龙集公司向谢红装支付解除劳动合同经济补偿金26250元，龙集公司向谢红装支付2019年3月2日起至2020年3月1日，因未签订劳动合同应支付的二倍工资差额，共计192500元；2.维持原审判决第一、二项。事实与理由：1.龙集公司应向谢红装支付解除劳动合同经济补偿金26250元，因为公司一直没有为我方购买社保，且没有足额支付工资，依照法律规定，应支付经济补偿金。2.龙集公司应向谢红装支付2019年3月2日起至2020年3月1日，因为签订劳动合同应支付的二倍工资差额，共计192500元。《入职登记表》不属于劳动合同，且并非我方拒绝签订合同，一审法院认定错误。此外，我的证据可以证明我是被口头辞退，或者是要我主动辞职的，但是不给补偿金，我是被迫打官司不是碰瓷；龙集公司明知要购买社保和签劳动合同，却没有按法律规定，是想节省费用；龙集公司一会儿2020年2月先发60%工资，一会儿又在微信上说2月份上了几天班有35000元工资，一会儿又说安排我休假，前后矛盾。龙集公司辩称，一、谢红装是职业碰瓷员工，其具有获得不法利益的主观恶意，其本身并无与企业建立劳动关系的合意，其请求不应得到支持；二、谢红装对于龙集公司的各项诉讼请求均是出于其主观恶意，不诚信的“碰瓷”行为，其不应得到支持；三、谢红装自2017年以来先后与5家电器类制造企业发生劳动争议，均是短期在企业工作并离开进行高额索赔，对此，仲裁会及一审法院均认定谢红装以劳动仲裁及诉讼为业，谋取不当利益，其一直知晓并且熟悉不参加社会保险以及未签订书面劳动合同可以向用人单位主张双倍工资差额这一系列劳动法的相关规定，且知道能够通过仲裁诉讼得到工资之外的巨额经济利益，还屡屡实行上述行为，实在有悖于劳动立法的初衷，对其行为应当给予否定评价。龙集公司上诉请求:一、撤销广东省廉江市人民法院(2020)粤0881民初2490号民事判决第一项，改判驳回谢红装一审的全部诉讼请求。二、本案的一、二审诉讼费用由谢红装负担。事实与理由：1.一审判决认定龙集公司应当支付加班费，未休年假工资给谢红装，存在事实认定不清，法律适用错误的情形。一审法院忽视了龙集公司与谢红装的约定，仅凭打卡记录以及考勤表直接认定龙集公司应当支付加班费8046元属于事实认定错误。谢红装在入职前就已经和龙集公司约定，工资17500元，里面包括基本工资、社保补助，加班工资及其他福利待遇，另外公司为其提供住宿，龙集公司法定代表人揭雨晴早已向财务说明，每月按17500元发给谢红装。同时按照公司的制度，员工在申领工资后3日内，应向公司财务提出，没有提出的视为工资数额正确。双方一直以约定的17500元履行，谢红装在职期间未向龙集公司提出过任何关于加班费的异议。谢红装的工作岗位是研发部经理，主要是负责客户样品的开发、制版、打样等产品技术工作，是以交付一定的工作成果直接确认工作产出的，对于谢红装的这个研发经理级别的，龙集公司并没有要求其节假日过来加班。公司发出的《广东龙集电器有限公司国庆放假通知》是为了应对国庆期间增加的订单，是针对广大的基层员工的。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，谢红装的打卡记录只能证明其在打卡的时间点内进行了打卡而已，并不能证明其存在加班的事实。二、一审法院认定龙集公司应当支付未休年假工资38620元属于事实认定不清，法律适用错误，且计算错误。仲裁庭与一审法院均认定谢红装并非一般意义上的劳动者，其入职公司的目的性很强，就是为了获取企业的各项赔偿金，而非与用人单位建议正常的劳动关系，其行为有悖于劳动关系建立的目的，其在职工作期间恰逢疫情，尚未能算满一年，期间也从来没有提出过要求休年假的申请，基于诚实信用原则和公平正义的考量，其不应当享受未休年假工资的赔偿。且其简历作假，龙集公司也不清楚其有20年的工作年限，其主张年休假天数为16天没有依据。龙集公司在执行国家春节放假安排通知的基础上，已经给谢红装安排了16天的带薪年休假。即便是认定龙集公司需支付带薪年假工资，在龙集公司已经支付谢红装该期间的正常工作期间的工资，其只能主张200%的工资赔偿，而非300%。谢红装辩称，1.月工资包含社保及加班，这是龙集公司单方面的说法；2.龙集公司的入职表上工作经历只有三行可写，所以我写了三个主要的工作经历，不存在做假；3.龙集公司在年休假的问题上4次的说法前后矛盾,不应采信,故存在未休年休假及足额发放工资;4.在过去的6次工作中，本人在有劳动合同的情况下5次被辞退，本人是被迫打官司维护合法权利，并不是碰瓷。谢红装向一审法院起诉请求：1、判决龙集公司5日内向谢红装支付2019年10月2日至2020年3月31日加班工资8340元。2判决龙集公司向谢红装支付解除劳动合同经济补偿金26250元。3、判决龙集公司向谢红装支付未休年休假工资38620元。4、判决龙集公司向谢红装支付自2019年3月2日起至2020年3月1日,因未签订劳动合同所应支付的二倍工资差额,共计192500元；以上合计龙集公司向谢红装支付：265170元。5.判决龙集公司向谢红装出具解除或者终止劳动合同的证明。一审法院认定事实：谢红装于2019年3月2日与龙集公司签订《入职申请表》，当天进入龙集公司工作，担任该公司的工程研发部经理，双方口头约定谢红装的月工资为17000元，另外龙集公司每月支付500元补助给谢红装，但双方没有明确是什么补助；双方没有签订书面的《劳动合同》，谢红装也没有向龙集公司提出过要求签订书面的《劳动合同》。据《入职申请表》的内容显示，上面记载谢红装的基本情况、受教育情况、工作经历、入职须知等基本内容，但谢红装没有将其所有工作经历如实填写。双方在庭审中均确认谢红装于2020年4月16日向龙集公司提出解除双方的劳动关系，双方的劳动关系自2020年4月16日起解除，但龙集公司没有向谢红装出具过解除或终止劳动合同的证明。谢红装没有提供证据证明其向龙集公司提出解除双方的劳动关系时曾明确提出：因龙集公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的情形，因此要求解除劳动合同。谢红装在起诉中要求龙集公司支付2019年10月2日至2020年3月31日加班工资8340元，其在“事实与理由中”主张：其中2020年3月加班工资3336元，2019年国庆加班工资5004元。根据《3月份月薪制人员出勤表》及《考勤补卡单》的内容显示，谢红装2020年3月份上班31天，谢红装主张2020年3月有2天加班，予以确认；另外根据《广东龙集电器有限公司国庆放假通知》及《10月份打卡记录》的内容显示，该公司国庆只放假1天，有2天法定假期谢红装在加班。经查明，谢红装自1993年8月开始参加工作，自1993年8月至1999年11月陆陆续续参加湖南省的职工社会养老保险，工作时间为6年3个月；于2005年4月25日至2012年11月19日在广东美的精品电器有限公司工作，工作时间为7年6个月；于2012年12月1日至2016年4月22日在广东龙力电器有限公司工作，工作时间为3年4个月；于2016年4月26日至2017年10月10日在广东纳美仕电器有限公司工作，工作时间为1年5个月；于2017年10月14日至2018年4月14日在广东龙王电器有限公司工作，工作时间为6个月；于2018年4月21日至2018年5月24日在佛山市顺德区奇伟电器有限公司工作，工作时间为1个月；于2018年6月7日至2019年3月1日在中山市铂尔电器有限公司工作，工作时间为8个月；于2019年3月2日至2020年4月16日在龙集公司工作，工作时间为1年1个月；谢红装已累计工作年满20年。谢红装在起诉中要求龙集公司支付未休年休假16天的工资38620元，龙集公司在庭审中陈述：谢红装2019年没有休过年假，而2020年该公司在执行国家春节放假安排通知的基础上，给谢红装增加12天作为年休假；谢红装对此12天属于年休假不认可，龙集公司也没有提供证据证明其陈述的主张，且没有按照规定支付相应的工资。另查明，谢红装自2017年以来，先后与多家电器类制造企业发生劳动争议，多次向劳动仲裁部门、法院提起劳动争议仲裁、诉讼，其在一家公司上班的时间从1个月到1年多，有时1年内变换多个用人单位，一般没有签订书面的劳动合同，每从一家公司离职便提起劳动仲裁申请，该事实，谢红装在庭审中予以确认。一审法院认为，一、关于谢红装的第一项诉讼请求。依照《广东省工资支付条例》第二十条：“用人单位安排劳动者加班或延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或延长工作时间的工资报酬：……；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬”的规定，用人单位要支付给谢红装法定休息日加班费和法定节日加班费。加班费的计算标准参照劳社部发[2008]3号文《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》。按照人力资源和社会保险部提供的日平均工资的计算公式，谢红装日平均每天工资804.60元(17500÷21.75)。谢红装2020年3月有2天加班，因此休息日加班费为：3218.40元(804.60元／天×2天×200%)。谢红装2020年国庆节假期有2天加班，因此法定节日加班费为：4827.60元(804.60元／天×2天×300%)。谢红装两项加班费合计8046元。二、关于谢红装的第二项诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”及《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（147号文）第8点的规定，因谢红装没有提供证据证明其向龙集公司提出解除双方的劳动关系时曾明确提出：因龙集公司存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的情形，因此要求解除劳动合同，故对谢红装请求龙集公司支付解除劳动合同经济补偿金不予支持。三、关于谢红装的第三项诉讼请求。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）”、第四条：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”、第五条：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”、第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”及《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”、第五条：“……对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”谢红装已累计工作年满20年，年休假应为15天。谢红装自2019年3月2日至2019年12月31日及2020年1月1日至2020年4月16日未休年假16天(305÷365×15+107÷365×15)。谢红装未休年假16天的工资38620.69元(17500÷21.75×16×300%)，谢红装仅请求38620元，予以支持。四、关于谢红装的第四项诉讼请求。谢红装自2017年以来，先后与多家电器类制造企业发生劳动争议，多次向劳动仲裁部门、法院提起劳动争议仲裁、诉讼，其在一家公司上班的时间从1个月到1年多，有时1年内变换多个用人单位，一般没有签订书面的劳动合同，每从一家公司离职便很快进入另一家公司工作，且离职便提起劳动仲裁申请。结合上述法院查明的事实，谢红装并非一般意义上的劳动者，其一直清楚没有签订书面的劳动合同的法律后果，其进入各公司就职的目的性很强，就是为了获取企业的各项赔偿金，而非与用人单位建立正常的劳动关系，其行为有悖于劳动关系建立的目的，基于诚实信用原则和公平正义的考量，其不应当享受二倍工资的惩罚性民事赔偿，对其该项诉讼请求，不予支持。五、关于谢红装的第五项诉讼请求。双方的劳动关系已经于2020年4月16日解除，龙集公司理应出具解除劳动合同的证明给谢红装。综上，依照《广东省工资支付条例》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《广东省高级人民法院关于审理劳动争议案件疑难问题的解答》（147号文）第8点、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决：一、限广东龙集电器有限公司在判决发生法律效力之日起十日内支付加班费8046元、未休年假工资38620元给谢红装。二、限广东龙集电器有限公司在于判决发生法律效力之日起五日内给谢红装出具解除劳动合同的证明。三、驳回谢红装的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由谢红装负担8.5元，广东龙集电器有限公司负担1.5元。本院二审期间，谢红装提交证据：1.录音，证明谢红装向公司提出买社保，公司不同意；2.微信聊天记录截图，证明公司有法务但不购买社保。龙集公司称，对于证据一的文字表述真实性没有异议，对合法性、关联性及所要证明事实有异议，这是在当事人不知情的情况下录音，形式违法。而且证明的事实是双方已经口头约定五百元是社保补助，社保由他自己购买，公司暂时没有购买社保，这与当初的约定是吻合的，他的录音是问我他的保险是不是还是他自己去买，我说公司没有搞定购买社保的手续，还是由他自己去购买，他是处心积虑打官司。谢红装并非劳动关系中的弱者，他与纳美仕一案中提交了89组证据，这并非是一个弱势劳动者可以提交的。对于证据二的真实性无异议，合法性、关联性及所要证明事实有异议，谢红装在4月16日已经坐车离开了龙集公司，为了非法取证所以给法定代表人发了这段话，因为没有买社保跟不及时发放工资所以通知龙集公司证实辞职，与此同时也向仲裁申请了仲裁申请书及提交了完美的证据。龙集公司提交证据：廉劳人仲案字（2020）395号仲裁裁决书，证明本案仲裁之后谢红装又对加班与工资申请了仲裁。谢红装称，对证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，恰恰证明我是对的，因为第二次劳动仲裁还未开庭，他就把2月份的工资发给我了，就是没有加班工资。本院经审查认为，谢红装、龙集公司提供的证据均不是新证据，且对案件的审理结果没有重大影响，故本院均不予采纳。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。另查明，2020年4月16日，谢红装向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动仲裁，请求龙集公司支付其拖欠的工资13590元、加班工资8340元、解除劳动合同经济补偿金26250元、未休年休假工资38620元、未签订劳动合同双倍工资192500元并出具解除或终止劳动合同的证明。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年6月15日作出廉劳人仲案字（2020）379号仲裁裁决，驳回了谢红装的全部仲裁请求。谢红装不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起本案诉讼。本院认为，本案为劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对谢红装、龙集公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人的上诉理由以及答辩意见，二审期间，双方当事人存在争议的焦点问题是：1.龙集公司应否支付谢红装加班工资及未休年休假工资；2.龙集公司应否支付谢红装解除劳动合同经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资。龙集公司虽未与谢红装签订劳动合同，但从双方的口头约定来看，双方实行的是标准工时工作制，对于标准工时之外的加班行为，龙集公司依法应向谢红装支付加班工资。龙集公司主张双方约定每月17500元工资中已包含了加班工资，因员工每月是否加班及加班的时间存在不确定性，且双方实行的不是综合计算工时或不定时工作制，故该主张的理由不能成立，龙集公司应支付谢红装休息日双倍加班工资及法定节假日三倍的加班工资。对年休假的问题，劳动者享受带薪年休假是其法定权利，不存在放弃的问题，只要用人单位未依法安排劳动者休带薪年休假则应支付三倍的工资，故龙集公司以谢红装未申请带薪年休假为由主张无需支付未休年休假工资的理由不能成立，对于龙集公司称已安排谢红装休满带薪年休假，但未能举证证明，故对龙集公司无需支付谢红装未休年休假工资的上诉主张，本院不予支持。对于解除劳动合同经济补偿金及未签订劳动合同的双倍工资问题。谢红装自入职龙集公司以来，在劳动合同的签订、工资的发放、社保的购买等问题一直没有向龙集公司提出过异议，但却在入职工一年多后突然提出离职，随即向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，并在当天在微信上以龙集公司没有给其买社保、不及时发放工资为由向龙集公司法定代表人揭雨晴提出正式离职、交接完工作离开龙集公司，其行为有违常理。结合谢红装自2017年以来，先后入职工多家电器类制造企业，在短时间内离职然后向劳动仲裁部门、法院提起劳动争议仲裁、诉讼，提出多项高额索赔。可见，谢红装对相关劳动法律法规及劳动者的权利是熟知的。但对龙集公司存在的用工制度漏洞，谢红装不仅没有提出，反而有预谋地将之作为高额索赔的依据，其行为不仅有违民事行为的诚实信用原则，亦与劳动立法的立法精神相悖，故对谢红装上述两项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，龙集公司、谢红装的上诉请求，理据不足，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由谢红装、广东龙集电器有限公司各负担5元（谢红装、广东龙集电器有限公司已各预缴二审案件受理费10元，由本院各退回5元）。本判决为终审判决。审 判 长 梁 子 轩审 判 员 刘  芳审 判 员 王  瑾二〇二一年五月二十一日法官助理 陈 虹 亨书 记 员 邓唐慧卉附：相关法律法规及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。