江西省万安县人民法院民 事 判 决 书(2021)赣0828民初427号原告：肖爱生，男，1958年9月28日生，汉族，江西省万安县人，住万安县。委托诉讼代理人：刘凯峰，江西祥昀律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖宗森，1978年12月17日生，江西省万安县人，住万安县，系原告肖爱生的侄子。被告：刘小明，男，1965年10月30日生，汉族，江西省万安县人，住万安县。被告：福建华星建设工程有限公司，住所地：福建省德宁市福鼎市桐城鼎融国际广场1栋1梯26层，统一社会信用代码：9135098270536923k。法定代表人：周兆全，系该公司总经理。委托诉讼代理人：彭思静，江西五云律师事务所律师。委托诉讼代理人：王星煌，男，汉族，1986年5月8日生，江西省遂川县人，住江西省吉安市遂川县，系该公司职工。原告肖爱生与被告刘小明、福建华星建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖爱生及其委托诉讼代理人刘凯峰、肖宗森，被告刘小明、被告福建华星建设工程有限公司的委托诉讼代理人彭思静、王星煌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖爱生向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费鉴定费，合计人民币42444.19元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由:被告福建华星建设工程有限公司中标遂川盘珠乡至大坑乡道路建设工程后，将其中的路面混凝土工程分包给被告刘小明做。2020年7月28日开始被告刘小明雇请原告为工地装模板，被告福建华星建设工程有限公司的现场管理人员为王显煌。2020年8月2日下午6点左右，原告在搬运模板时被模板打伤了原告右足大足指。受伤后原告先到遂川县卫生院作紧急处理，后来被告刘小明将原告带回万安县罗塘乡老港村，第二天就开始在万安县中医院治疗，共花去医疗费9000多元。原告2021年2月6日经过万安县阳光法医司法鉴定所鉴定为误工期150天，护理期60天，营养期90天。原告的损失费用如下：医疗费9574.19元，误工费20550元（150×137元／天），护理费8160元（60天×136元／天），营养费2700元（90×30元／天）,住院伙食补助费360元（12天×30元／天）,交通费300元，鉴定费800元合计人民币42444.19元。原告认为被告刘小明雇请原告去工地做事，被告刘小明系雇主，应当承担原告的损失赔偿责任，被告福建华星建设工程有限公司将工程分包给没有资质的被告刘小明做，具有严重过错，也应承担本案责任。依据我国《民法典》的有关规定，原告特向法院起诉，望判决。被告刘小明辩称：原告的诉状不属实、不是我请原告做工的。被告福建华星建设工程有限公司辩称：1、我方与原告之间没有任何法律关系，不承担任何责任；2、原告受伤住院时其自述是搬打谷机造成的与现在的受伤原因自相矛盾；3、原告受伤应当承担主要责任；4、根据我方与刘小明鉴定的劳务承包合同，也应由刘小明承担责任；5、原告诉请过高，医疗费已报销应予核减，三期鉴定都是顶格有失公正，误工费、营养费偏高，交通费、鉴定费没有发票，诉讼费我方不承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告肖爱生提交的司法鉴定意见书，是其依法委托具有鉴定资质的鉴定机构经法定程序鉴定得出的，被告虽然提出异议，但未能提供证据证明该鉴定意见具有不应采信的情形，故本院予以认定。根据原、被告当事人提交的证据并结合当事人的庭审陈述，本院经审理认定事实如下：被告福建华星建设工程有限公司中标遂川盘珠乡至大坑乡道路建设工程后，于2020年4月12日与被告刘小明签订了《混凝土劳务承包合同》，合同约定被告福建华星建设工程有限公司将遂大公路二标段中的浇路面、浇路肩挡土墙的工程分包给被告刘小明。被告刘小明承包后按期施工。自2020年7月28日起，原告肖爱生开始在被告刘小明承包的工地上做工负责装模板。2020年8月2日下午6点左右，原告在搬运模板时被模板打伤了原告右足大足指，经过遂川县卫生院作紧急处理后，被告刘小明将原告带回万安县罗塘乡老港村，第二天，原告在万安县中医院住院治疗12天后出院。2021年2月6日，原告肖爱生经万安县阳光法医司法鉴定所出具的万安阳光司法鉴定【2021】临鉴字第023号鉴定意见书评定为：误工期150天，护理期60天，营养期90天。原告肖爱生的损失本院依法核定为：1、医疗费9574.19元；2、误工费20550元（150天×137元/天）；3、护理费8160元（60天×136元/天）；4、营养费1800元（90×20元/天）；5、住院伙食补助费360元（12天×30元/天）；6、交通费200元；7、鉴定费700元；以上合计人民币41344.19元。本院认为：被告福建华星建设工程有限公司中标工程后，发包给没有建设资质的被告刘小明，与之形成承揽合同关系；后原告肖爱生受雇在被告刘小明的工地上装模板，双方形成劳务雇佣关系。故本案系承揽合同履行过程中因雇佣合同关系发生的人身损害赔偿纠纷，应基于原告请求侵权赔偿的基础法律关系按照一般侵权归责原则来判定各方的过错责任。被告福建华星建设工程有限公司作为发包方，将工程交给无资质的被告刘小明承建，存在选任上的过错，应当承担选任过失责任，本院酌定被告福建华星建设工程有限公司承担20%的责任；被告刘小明作为承包方，明知自己无相关资质而进行承包，在具体施工中也未尽提醒注意义务、对相关操作人员其进行安全教育，且被告刘小明作为雇主、其提供的相关安全保障措施不足，对事故的发生具有过错，应当承担侵权赔偿责任，本院酌定被告刘小明承担70%的赔偿责任；原告肖爱生是具有完全民事行为能力的成年人，一直从事相关工作，应当意识到作业的危险性，在施工时应有自我注意义务、采取安全操作规范，其本人对自己的受伤亦有过失，应当承担相应的责任，本院酌定原告肖爱生自担10%的赔偿责任。原告主张的交通费虽无发票，但考虑到确属必然发生，本院酌情确定为200元。关于被告提出的原告肖爱生已年满60周岁不应计算误工费的辩称，依照江西省高级人民法院《关于审理人身侵权赔偿案件指导意见（试行）》第20条的意见及本院查明的事实，原告肖爱生本就因其在工地上装模板而受伤才引发本案，证明其案发前确系具备劳动能力且实际从事劳动，故应当计算误工费，对于被告的该辩称，本院不予采信。关于被告提出的对原告肖爱生医疗费已报销的部分应予核减的辩称，本院认为，原告从基本医疗保险基金中报销的医疗费，系原告参加社会医疗保险所带来的保险福利，应当由其自己享有，与两被告无关，不能因此替代或减轻被告的赔偿责任，故对被告的该辩称，本院不予采信。综上，本院确定由被告刘小明承担70%责任即40644.19×70%≈28451元，被告福建华星建设工程有限公司承担20%责任即40644.19×20%≈8129元，原告肖爱生自付10%责任即剩余4064.19元。根据依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条，判决如下：一、被告刘小明赔偿原告肖爱生各项经济损失共计28451元；二、被告福建华星建设工程有限公司赔偿原告肖爱生各项经济损失共计8019元；三、驳回原告肖爱生的其他诉讼请求。案件受理费431元，鉴定费700元，共计1131元，由被告刘小明负担791元，由被告福建华星建设工程有限公司负担226，其余114元由原告肖爱生自行负担。以上款项限被告刘小明、福建华星建设工程有限公司于本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。当事人一方未在规定的履行期限内履行义务，另一方要求履行的，应当在规定的履行期限届满后二年内申请本院强制执行，由此发生的费用由不履行义务的当事人负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  赖鑫丹二〇二一年五月二十六日书记员  谢 菁