西  安  市  鄠  邑  区  人  民  法  院民  事  判  决  书                           (2021)陕0118民初900号原告: 程秀风，女，1971年4月16日生，汉族，住陕西省柞水县，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：陈晓妮，陕西哲勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：王金阳，陕西哲勤律师事务所实习律师。被告：户县马氏建材厂，住所地：西安市鄠邑区，统一社会信用代码：92610125MA6U6QXU40。经营者：马九东（该厂厂长），男，1984年XX月XX日生，汉族，住山东省郯城县XX镇XX村XX号，身份证号码：371XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：刘凯，陕西寇弘律师事务所律师。委托诉讼代理人：王瑞，陕西寇弘律师事务所律师。原告程秀风与被告户县马氏建材厂劳动争议纠纷一案，户县马氏建材厂不服（2020）鄠劳人仲案字19-2号裁决书，程秀风不服（2020）鄠劳人仲案字19-1号裁决书，均向本院提起诉讼，程秀风先于户县马氏建材厂起诉，依据法律规定，后案并入前案，程秀风为原告，户县马氏建材厂为被告，对双方当事人的诉讼请求一并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程秀风之委托诉讼代理人陈晓妮、王金阳、被告户县马氏建材厂之委托诉讼代理人刘凯、王瑞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告程秀风向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令确认双方劳动关系于2020年4月23日解除；2、请求依法判令向原告支付一次性伤残补助金41762.5元，一次性工伤医疗补助金97951.2元，一次性伤残就业补助金97951.2元，停工留薪期工资38550元，伙食补助费2490元，停工留薪护理费72000元，交通费2000元，共计349237.6元；3、请求依法判令支付解除劳动关系经济补偿11243.75元。事实与理由：原告于2017年2月16日进入被告处从事打包工作，月平均工资3212.5元，2017年11月12日原告发生交通事故，经原告申请，西安市鄠邑区人力资源和社会保障局于2019年6月7日作出鄠人社工决（2019）54号认定工伤决定书：决定认定工伤，经西安市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，现要求解除与被告之间的劳动关系，同时要求被告承担工伤待遇。现因不服仲裁裁决，起诉至法院，望判如所请。被告户县马氏建材厂辩称：被告从未收到原告发的劳动合同解除通知书，因此双方劳动关系并未解除。原告主动要求解除劳动关系，不符合关于要求支付经济补偿的情形，原告因交通事故受伤，根据西安市工伤保险实施办法规定，应当先进行民事赔偿，工伤赔偿进行补偿责任。原告自述住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金都在交通事故赔偿中实现，对此工伤赔偿只承担补充责任，故不同意原告诉讼请求。被告户县马氏建材厂向本院提出诉讼请求：1、判令不予确认原、被告之间的劳动关系已解除；2、判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金41762.5元、一次性伤残就业补助金97217.55元、一次性工伤医疗补助金97217.55元，共计236197.6元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告在原告处从事打包工工作，2017年11月12日，被告发生交通事故，被西安市鄠邑区人力资源和社会保障局认定为因工受伤。自交通事故发生至今，被告从未向原告提出解除劳动关系，更未向原告发送解除劳动关系的通知。2020年4月26日，被告向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年12月25日分别作出（2020）鄠劳人仲案字19-1、19-2号两份《裁决书》，户县马氏建材厂对19-2号裁决书不服，且户县马氏建材厂为程秀风提供有免费食宿，均在厂区内，程秀风之所以发生工伤，是其与前来探望的丈夫擅自出厂吃饭，返回时发生交通事故，并非工作原因造成，发生工伤责任在程秀风和肇事方，程秀风自身也应承担一部分责任。请求法院判如所请。原告程秀风辩称： 2020年4月26日,我向鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，在其申请书中明确表示要解除与被告的劳动关系，户县马氏建材厂于2020年4月28日收到劳动仲裁申请副本，劳动合同解除，原告行使的是单方解除权，不需要被告同意，被告应向原告支付所有的工伤待遇。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交证据：第一组：1、鄠人社工决（2019）54号认定工伤决定书，2、西安市劳（2019）年11151891号鉴定结论书，3、市劳鉴（2020）0814T0175号鉴定结论书。证明原告2017年11月12日发生工伤，鉴定为工伤七级，11个月停工留薪期，被告应当按照法律规定向原告支付工伤保险待遇。第二组：XX学院附属西安脑病医院诊断证明书、第四军医大学唐都医院诊断证明、陕西省森工医院诊断证明书各一份，证明原告住院83天，被告应当向原告支付伙食补助费2490元。第三组：程秀风劳动仲裁申请书，证明原告要求解除劳动合同，被告收到了原告仲裁申请书。第四组：（2018）陕0118民初11578号、（2018）陕0118民初2号判决书，证明程秀风交通事故赔付情况和住院治疗83天。被告对第一组证据认定工伤决定书和伤残等级鉴定结论书真实性、证明目的认可，对停工留薪期鉴定真实性不认可。对第二组证据中森工医院和唐都医院诊断证明书复印件真实性不认可，对中医脑病医院诊断证明书真实性认可。对第三组证据真实性认可，证明目的不认可，因解除通知应当是原告直接向被告发出。对第四组证据真实性认可。本院对上述证据的真实性均予以认定并在卷佐证。庭审中原告述称：原、被告双方于2017年2月16日建立劳动关系，被告未为原告缴纳社保，2017年11月12日，原告发生交通事故。2020年4月26日，原告向仲裁委起诉要求与被告解除劳动关系，2020年4月28日被告收到仲裁起诉书，双方劳动关系于2020年4月28日解除。原告离职前12个月平均工资为3212.5元。原告发生交通事故后，保险公司赔了11万，肇事司机两个判决书共判决60万，目前只执行回2万，其他还在执行中。交通事故肇事人张某某负全责，原告无事故责任。停工留薪期工资主张12个月，每月以原告离职前12个月平均工资为准。伙食补助费每天30元，计算83天。停工留薪护理费每天200元，主张12个月。交通费是从鄠邑区转到西安产生的，没有票据。一次性伤残补助金主张13个月，每月以原告离职前12个月平均工资为准。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金各主张15个月，以陕西省社平工资为准。2020年3月17日，西安铁路中院作出终审判决，认为鄠邑区作出工伤认定合理合法，2019年11月15日，市劳鉴会作出原告伤残等级七级的鉴定，2020年8月14日，市劳鉴会鉴定原告停工留薪期11个月。原告解除劳动关系的事由是被告未为原告办理社会保险，工伤事故发生后也未给付工伤待遇。原、被告劳动关系存续期间为2017年2月16日至2020年4月27日，2020年4月28日解除。经济补偿支付3.5个月，以离职前12个月平均工资为准。被告在庭审中述称：被告没有给原告缴纳社会保险，双方劳动关系自2017年2月16日存续至今未解除。原告2017年11月12日发生交通事故。原告未向我公司送达解除劳动关系通知，我们认为劳动关系未解除。原告离职前12个月平均工资3212.5元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告程秀风与被告户县马氏建材厂于2017年2月16日建立劳动关系。2017年11月12日，原告发生交通事故，2019年6月17日，西安市鄠邑区XX社XX号认定工伤决定书，认定原告为工伤。2019年11月15日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴﹝2019﹞年11151891号鉴定结论书，鉴定原告伤残等级为七级。2020年8月14日，西安市劳动能力鉴定委员会作出市劳鉴﹝2019﹞年0814T0175号鉴定结论书，确认原告停工留薪期为十一个月，自2017年11月12日至2018年10月11日。原告发生交通事故后，机动车交通事故责任纠纷经西安市鄠邑区人民法院（2018）陕0118民初2号判决书判决肇事司机张某某赔偿原告程秀风293633.97元；西安市碑林区人民法院（2018）陕0103民初11578号判决书判决太平财产保险有限公司在死亡伤残赔偿限额内支付原告程秀风赔偿款110000元，肇事司机张某某支付原告程秀风医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计221095元。双方均认可原告离职前12个月平均工资3212.5元。被告未为原告缴纳社会保险。原、被告发生劳动争议，原告于2020年4月28日向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.确认双方之间的劳动关系于2020年4月23日解除；2.补缴2018年4月26日至2020年4月23日劳动关系存续期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险；3.支付一次性伤残补助金41762.5元（3212.55元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金97217.55元（社平工资6481.17元/月×15个月）、一次性伤残就业补助金97217.55元（社平工资6481.17元/月×15个月）、停工留薪期工资38550（本人工资×12个月）、伙食补助费2490元（30元/天×83天）、停工留薪期护理费72000元（200元/天×12个月×30天）、交通费2000元，共计351237.6元；4.支付解除劳动关系经济补偿11243.75元。2020年12月25日，西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）鄠劳人仲案字19-1号裁决书，裁决：户县马氏建材厂支付程秀风经济补偿金11243.75元，须于本裁决生效之日起3日内付清。原告程秀风对该裁决书不服，诉至本院。西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）鄠劳人仲案字19-2号，裁决：一、确认程秀风与户县马氏建材厂的劳动关系于2020年4月28日解除；二、户县马氏建材厂支付程秀风一次性伤残补助金41762.5元、一次性伤残就业补助金97217.55元、一次性工伤医疗补助金97217.55元，以上共计236197.6元，须于本裁决生效之日起30日内付清；三、驳回程秀风其他仲裁请求。被告户县马氏建材厂对该裁决书不服，诉至本院。另查明：2019年陕西省私营单位就业人员年平均工资为43477元，月平均工资为3623元。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。原告程秀风与被告户县马氏建材厂于2017年2月16日建立劳动关系，双方建立劳动关系后，被告未为原告缴纳社会保险，2020年4月28日，原告向西安市鄠邑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认双方劳动关系解除，被告收到原告向仲裁委员会提交的仲裁申请。现在原告请求确认与被告劳动关系于2020年4月28日解除，于法有据，应予支持。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金。第三十九条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。第四十一条规定：职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定：职工因工致残被评为七级至十级伤残的，享受一下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定：七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。现程秀风要求户县马氏建材厂以离职前12个月平均工资为标准按照13个月支付一次性伤残补助金41762.5元（3212.5×13），于法有据，应予支持。程秀风要求马氏建材厂以陕西省社平工资为标准支付15个月一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，于法有据，应予支持，陕西省社平工资应以陕西省私营单位就业人员月平均工资为3623元为准，马氏建材厂应向程秀风支付一次性工伤医疗补助金54345元和一次性伤残就业补助金54345元（3623×15）。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。现程秀风要求户县马氏建材厂支付停工留薪期工资，于法有据，应予支持。停工留薪期为11个月，程秀风停工留薪期工资为35337.5元（3212.5×11）。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费。程秀风要求户县马氏建材厂支付交通费2000元，停工留薪期护理费72000元，但在举证期限内未提供交通费票据及经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费，本院对该诉讼请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告程秀风与被告户县马氏建材厂于2017年2月16日建立劳动关系，2020年4月28日解除劳动关系，劳动关系存续期间为3年3个月，原告离职前十二个月平均工资为3212.5元，现原告要求被告按照离职前12个月平均工资支付3.5个月解除劳动关系经济补偿11243.75元，于法有据，应予支持。原告要求被告补缴2018年4月26日至2020年4月23日期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险，因社保缴纳不属于人民法院受案范围，本院不予处理。原告要求被告以每天30元为标准支付83天伙食补助费2490元，因原告住院期间的伙食补助费已经过西安市碑林区（2018）陕0103民初11578号判决书处理，本院不再重复处理。被告辩称，原告因交通事故受伤，应当先进行民事赔偿，工伤赔偿进行补偿，承担补充责任。因被告未为原告缴纳工伤保险费，原告因交通事故遭受人身损害，并被认定为工伤，交通肇事案件已经判决并生效，原告有权请求被告支付除医疗费、住院期间伙食补助费等不可重复发生费用之外的工伤保险待遇。故对被告的辩解意见，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、 第三十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条、第二十四条之规定，判决如下：一、确认原告程秀风与被告户县马氏建材厂之间的劳动关系于2020年4月28日解除；二、被告户县马氏建材厂于本判决生效后十日内向原告程秀风支付一次性伤残补助金41762.5元；三、被告户县马氏建材厂于本判决生效后十日内向原告程秀风支付一次性工伤医疗补助金54345元；四、被告户县马氏建材厂于本判决生效后十日内向原告程秀风支付一次性伤残就业补助金54345元；五、被告户县马氏建材厂于本判决生效后十日内向原告程秀风支付停工留薪期工资为35337.5元；六、被告户县马氏建材厂于本判决生效后十日内向原告程秀风支付解除劳动关系经济补偿11243.75元；七、驳回原告程秀风其余诉讼请求；八、驳回被告户县马氏建材厂其余诉讼请求；如未按本判决指定期间履行上述给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。(2021)陕0118民初1219号案件受理费10元，由户县马氏建材厂承担，本案案件受理费10元，减半收取5元，由程秀风承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。  审  判  员  彭丹丹 二0二一年五月六日书  记  员  石莹娜  202101189001971416612XXXXXXXXXXXXXXX92610125664019841013142371XXXXXXXXXXXXXXX20201922020191120204232417625979512979512385502490720002000349237631124375201721632125201711122019672019541241762597217559721755236197632017111220204262020122520201911921922020426202042812019542201911151891320200814017520171112118324902018011811578201801182832017216201711122020426202042820204281232125116021212308320012131215202031720191115202081411201721620204272020428351220172162017111212321252017216201711122019617201954201911152019111518912020814201908140175201711122018101120180118229363397201801031157811000022109512321252020428120204232201842620204233417625321255139721755648117159721755648117153855012249030837200020012302000351237641124375202019111243753202019220204284176259721755972175523619763020194347736232017216202042820204281311971512961512961213417625321251315362354345543453623151135337532125113083249020007200020172162020428333212512351124375201842620204232020428417625543455434535337524901124375105150-1-