北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0118民初2104号原告：北京恒云盛置业有限公司，住所地北京市密云区经济开发区兴盛南路8号开发区办公楼501室-3315（经济开发区集中办公区）。统一社会信用代码：91110228MA01QW7D83。法定代表人：吴雪丹，经理。委托诉讼代理人：段宁宁，女，1999年8月13日出生，汉族，该公司法务。被告：李伟，男，1984年6月23日出生，汉族，住北京市密云区。公民身份号码×××。原告北京恒云盛置业有限公司（以下简称：恒云盛公司）与被告李伟劳动争议一案，本院于2021年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告恒云盛公司之委托诉讼代理人段宁宁、被告李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。恒云盛公司向本院提出诉讼请求，判令恒云盛公司：1.无需支付李伟2020年11月工资差额599.66元，无需支付2020年9月至2020年11月休息日加班工资3218.39元，无需支付2020年9月至2020年11月法定节假日加班工资2758.62元；2.无需支付李伟违法解除劳动关系赔偿金5000元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年9月18日，恒云盛公司（甲方）与李伟（乙方）签订《兼职协议书》，双方约定：鉴于乙方的实际工作情况，乙方仅向甲方提供兼职服务；乙方兼职为甲方提供拓客服务；甲方根据乙方完成的任务量计算乙方的劳务报酬，具体金额根据乙方劳务完成及合格率情况核算。协议书关于工作时间、劳务内容、违约责任等情况的约定，是双方真实意思表示，双方根据协议建立了劳务合同关系，恒云盛公司已按照协议的约定向李伟支付了劳务报酬。北京市密云区劳动人事争议仲裁委员会（以下：密云仲裁委）裁决认定双方存在劳动关系，要求恒云盛公司支付李伟加班费及赔偿金。恒云盛公司不服仲裁诉于本院。李伟辩称：李伟并不是兼职工作，而是与恒云盛公司形成了劳动关系。李伟同意仲裁裁决意见，不同意恒云盛公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2020年9月18日，李伟入职恒云盛公司，任拓客。2020年11月3日，恒云盛公司将李伟辞退。庭审过程中，李伟与恒云盛公司共同认可：2020年9月李伟工作13天，即：9月18日至9月30日，恒云盛公司发放李伟9月工资2500元；2020年10月12日、10月19日、10月26日，李伟进行调休，恒云盛公司发放李伟10月工资5000元；恒云盛公司向发放李伟11月工资192.31元。恒云盛公司主张2020年10月9日李伟进行调休，2020年11月李伟工作两天，即：11月1日、11月3日，李伟主张2020年10月9日被公司派往北京市内办理业务未调休，李伟于2020年11月1日、11月2日、11月3日均正常提供了劳动。恒云盛公司主张李伟的工资根据完成任务量计算，李伟主张工资标准为固定工资5000元/月。另查：恒云盛公司（甲方）与李伟（乙方）签订《兼职协议书》一份，双方约定：本协议期限为2020年9月18日起至2021年9月17日止；乙方兼职为甲方提供拓客服务；乙方到甲方指定的地点开拓业务，具体时间、地点与劳务方式按甲方最新通知的要求执行；甲方根据乙方完成的任务量计算乙方的劳务报酬，具体金额根据乙方劳务完成及合格率情况核算；劳务报酬以月结方式支付。2020年12月8日，李伟向密云仲裁委申请仲裁，要求恒云盛公司支付：1.2020年11月工资600元、2020年9月至2020年11月延长工作时间加班工资4980元、2020年9月至2020年11月休息日加班工资6380元、2020年9月至2020年11月法定休假日加班工资2784元；2.违法解除劳动关系赔偿金5000元、2020年9月18日至2020年11月3日未签订劳动合同双倍工资差额5000元。2021年2月5日，密云仲裁委作出京密劳人仲字〔2021〕第315号裁决书，裁决：一、恒云盛公司支付李伟2020年11月工资差额599.66元、2020年9月至2020年11月休息日加班工资3218.39元、2020年9月至2020年11月法定休假日加班工资2758.62元；二、恒云盛公司支付李伟违法解除劳动关系赔偿金5000元；三、驳回李伟的其他仲裁请求。恒云盛公司不服仲裁裁决，诉至本院，李伟未起诉。上述事实，有双方当事人陈述、裁决书、兼职协议书等证据材料在案佐证。本院认为：本案的争议焦点在于恒云盛公司与李伟是否形成了劳动关系。劳动者与用人单位形成劳动关系需要符合三个条件：1.用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2.用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3.劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。首先，从劳动关系主体资格来看，李伟和恒云盛公司均具有符合法律、法规规定的主体资格；其次，从劳动关系的内容来看，李伟在工作中接受恒云盛公司的考勤、工作安排等事项的管理，提供拓客服务，恒云盛公司向其支付劳动报酬。最后，从劳动的内容来看，李伟从事的拓客是恒云盛公司的业务的组成部分。故恒云盛公司与李伟签订的虽名为兼职协议书，但该协议书的内容实为双方就李伟提供劳动、恒云盛公司使用该劳动并支付工资达成的合意，且在李伟2020年9月18日至2020年11月3日工作期间，其工作时间均超过了法定的工作时间，并非兼职从事工作。因此，双方签订的协议书虽名为兼职协议书实为双方之间的劳动合同。恒云盛公司关于双方签订兼职协议书形成劳务关系的主张，缺乏事实依据，本院不予采信。就各项诉讼请求，本院分别论述如下：关于2020年11月工资差额一节。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。恒云盛公司主张2011年11月李伟工作2天，但其作为考勤的管理者并未提供证据予以证明，故本院根据李伟之主张认定李伟11月工作天数为3天（含11月1日休息日1天）。关于工资标准，恒云盛公司主张工资根据完成任务量计算，但其并未提供证据证明工资的计算依据和计算方式，本院结合李伟工作期间已发工资和其主张认定李伟的月工资为5000元。故李伟要求恒云盛公司支付2021年11月工资差额的诉讼请求，理由正当、证据充分，本院予以支持。关于休息日加班工资、法定节假日加班一节。根据双方认可的事实，李伟在2020年9月、10月、11月均存在休息日加班和法定节假日加班的事实，至于加班天数，因恒云盛公司未能提供考勤表对李伟实际出勤情况予以证明，故本院根据庭审中双方自认情况和李伟的主张认定李伟在2020年9月至11月休息日加班14天、法定节假日加班4天。休息日加班工资和法定节假日加班工资金额本院根据加班天数、月工资标和仲裁结果准予以确定。关于违法解除劳动关系赔偿金一节。因用人单位作出解除劳动合同或聘用合同（劳动关系或人事关系）、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议的，由用人单位对决定所依据事实和处理依据负有举证责任。恒云盛公司主张因李伟未完成任务将其辞退，但其并未向本院提交证据予以证明，对其主张本院不予采信。恒云盛公司将李伟辞退解除劳动关系违法，应支付李伟解除劳动关系赔偿金。李伟要求恒云盛公司支付解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，本院予以支持，具体金额本院根据月工资标准、工作年限等因素予以核算。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款、第三款、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、北京恒云盛置业有限公司支付李伟二〇二〇年十一月工资差额二百六十七元四角六分，限本判决生效之日起七日内执行。二、北京恒云盛置业有限公司支付李伟二〇二〇年九月十八日至十一月三日休息日加班工资三千二百一十八元三角九分、法定节假日加班工资二千七百五十八元六角二分，限本判决生效之日起七日内执行。三、北京恒云盛置业有限公司支付李伟违法解除劳动关系赔偿金五千元，限本判决生效之日起七日内执行。四、驳回李伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五元，由北京恒云盛置业有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 徐征征二〇二一年五月二十五日法官助理 潘 燕书 记 员 周雨琦