湖南省醴陵市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0281民初836号 原告：李建林，男，1968年2月1日出生，汉族，湖南省醴陵市人，住湖南省醴陵市。 委托诉讼代理人：钟加胡，男，1984年7月5日生，汉族，湖南省醴陵市人，住湖南省醴陵市，代理权限：一般代理。 被告：醴陵市湘畋花炮实业有限公司，住所地：醴陵市李畋镇利群村兰宜组。 法定代表人：潘应高，执行董事。 委托诉讼代理人：李剑，湖南弘扬律师事务所律师，代理权限：一般代理。 原告李建林与被告醴陵市湘畋花炮实业有限公司（以下简称湘畋花炮公司）劳动争议一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李建林及其委托诉讼代理人钟加胡，被告湘畋花炮公司委托诉讼代理人李剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李建林向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付一次性伤残补助金57689元（5768.9元×10个月）、停工留薪期工资69226.8元（5768.9元×12个月）、护理费33600元（224天×150元）。二、判决被告一次性支付伤残补助金63457.9元（5768.9元×11个月）;一次性医疗补助金56660.9元（5768.9元×21个月，扣除醴陵市社保中心已支付的64486元）；住院伙食补助费16900元（50元×169天×2人）；营养补助费8450元（50元×169元）；以上一、二项扣除已支付的伙食补助、护理费36890元，合计应支付原告221508.6元。事实与理由：原告于2019年5月28日起在被告所在公司从事装药工作并担任机长，双方约定原告最低年薪不低于50000元，每月工作时间不少于22天，另两年补助机长8000元，工资计算方式为五名职工共用一台装药机，每天按上药的鞭炮盘数分类计算出工资总额后由五人均享。2019年11月3日下午6时许，原告在车间清理装药机卫生时，余药引发爆燃，致原告全身多处烧伤。事发后，被告将原告送至本省浏阳市人民医院进行救治，三次住院天数为169天。2019年12月20日，醴陵市人社局认定原告为工伤，被告无异议；2020年9月28日，经株洲市劳动能力鉴定委员会鉴定，认定原告为伤残捌级。至原告受伤时，原告在被告处工作未满一年，且工作期间系生产淡季，被告工作量不足，每月工作时间低于约定的22天，故原告的实际工资应按出勤天数计算出日工资，再乘以法定工作日21.75天。根据原告及工友刘伏连的日记账记载，2019年6月份工资为5541元（4076.528元÷16天×21.75元）；7月份工资总额为19580.4元，人均3916.08元，计上班14天，折合月工资为6083.9元（3916.08元÷14×21.75元）；8、9月为高温假，政策性放假，10月份工资总额为18248.5元，人均3656.9元，计上班14天，折合月工资5681.3元（3656.9元÷14天×21.75元）。原告三个月的平均工资为5768.9元[（5541.5元+6083.9元+5681.3元）÷3]。故原告的月平均工资标准为5768.9元。另根据《工伤保险条例》，原告应享受的工伤待遇分别为：1、一次性伤残补助金63457.9元，2、一次性医疗补助金56660.9元，3、住院伙食补助费16900元，以上费用合计137018.8元，应由工伤保险中心支付；4、一次性伤残就业保证金57689元，5、原告停工留薪期工资69226.8元，6、护理费用33600元（自受伤日至2020年6月25日最后一次出院224天），7、住院伙食补助费16900元，8、住院营养补助费8450元，以上合计金额为185865.8元，应由用人单位支付，以上总额为322884.6元，扣除醴陵市社保中心已支付的一次性伤残补助金33778元、一次性医疗补助金30708元，合计64486元，以及被告支付的伙食补助、护理费36890元，被告及其承保人醴陵市社保中心应实际支付原告各项待遇金额为221508.6元。原告为维护自己的合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。 被告醴陵市湘畋花炮实业有限公司辩称，一、原告要求被告支付“一次性伤残补助金、一次性医疗补助金”的诉讼请求应予驳回：1、被告为原告李建林参保了工伤保险，根据工伤保险条例第37条规定，“一次性伤残补助金、一次性医疗补助金”应由工伤保险基金支付，被告不是支付上述工伤待遇的义务主体；2、原告诉求所谓的差额赔偿无法律依据，无论工伤保险条例，还是相关劳动法律法规及最高法院司法解释，均未有相关法条规定，原告诉求于法无据。二、原告要求被告支付“住院伙食补助费、营养补助费”的诉讼请求应予驳回：1、被告为原告参保了工伤保险，根据工伤保险条例第30条规定，“住院伙食补助费及交通、食宿费用”从工伤保险基金支付，被告不是支付上述工伤待遇的义务主体；2、原告要求“营养补助费”没有法律依据支持。三、原告要求被告支付“护理费”的诉讼请求应予驳回：1、工伤保险条例第33条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，可见单位承担护理费用的前提是工伤职工生活不能自理，而原告未能提交任何证据证明自己停工留薪期间生活不能自理，原告举证不能；2、住院期间医院已收取护理费用，并由医院护士提供护理，原告住院病历上有明确记录，足以证明。四、原告要求被告支付“停工留薪期工资”的诉求超过法律规定标准，超出部分应予驳回：1、原告计算的月工资标准不合法。根据工伤保险条例第64条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月的月平均工资。本案原告工作实行计件工资，受伤前满勤工作3个月，2019年6月份工资标准为4076.53元，7月份工资标准为3916.08元，10月份工资标准为3656.9元，月平均工资标准为3883.17元。原告按日折算工资的方法没有任何法律依据；2、原告要求12个月的停工留薪期没有证据支持，且与法律规定不符。首先，原告未能提交任何证据证明其需要12个月的停工留薪期，原告举证不能。其次，原告先后三次住院168天，出院后医院并未开具休假证明，尤其是第三次住院98天是在医院整形外科进行整形美容，与休假疗养无异。因此，只能以原告实际住院时间168天计算原告的停工留薪期，超出部分应予驳回。五、原告要求被告支付“一次性就业补助金”的诉求超过法律规定标准，超出部分应予驳回，原告计算的月工资标准不合法。六、被告已支付给原告41890元，应从被告应承担的赔偿金额中予以冲减。七、被告支付的医疗费用中包含非工伤治疗费用，该费用应冲减被告的赔偿金额。原告病历清楚显示，三次住院治疗的疾病均包含治疗“××”的内容，而××显然不属于工伤范畴。被告要求原告提供住院费用清单，请求法院将原告治疗××的费用从被告的赔偿金额中予以冲减。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合本案其他证据和案件事实予以综合认定。 根据本院认定的证据，结合当事人的诉、辩称事实和理由及其在庭审过程中的陈述，本院查明本案事实如下： 2019年5月28日，原告进入被告公司从事装药工作并担任机长，双方未签订书面的劳动合同。2019年11月3日下午6时许，原告在被告车间清理装药机卫生时，余药引发爆燃，致原告全身多处烧伤。事故发生后，被告将原告送往浏阳市人民医院住院救治，原告于2019年12月25日出院，住院51天，并于当日再次入院治疗，2019年1月13日出院，住院19天。2020年3月9日，原告第三次到该院治疗并于2020年6月15日出院，住院98天。原告三次住院共计168天，住院期间的医疗费用已全部由被告支付。 2019年12月20日，醴陵市人力资源和社会保障局作出醴人社工伤认字[2019]525号认定工伤决定书，认定原告李建林受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2020年9月28日，株洲市劳动能力鉴定委员会作出株劳鉴2020年1814号劳动能力鉴定结论书，认定原告的伤情构成捌级伤残。原告受伤后未再回到被告单位工作。2020年10月办理工伤保险待遇时，原、被告双方解除了劳动关系，醴陵市工伤保险服务中心按照月工资3070.8元的标准向原告支付了一次性伤残补助金33778.8元、一次性工伤医疗补助金30708元，还支付了鉴定费400元。 因原、被告就工伤补偿事宜协商未果，原告李建林于2020年12月30日向醴陵市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，2021年2月7日，醴陵市劳动人事争议仲裁委员会作出醴劳人仲案字（2020）第129号仲裁裁决，裁决：一、确认李建林与醴陵市湘畋花炮实业有限公司劳动关系解除；二、醴陵市湘畋花炮实业有限公司一次性支付给李建林一次性伤残就业补助金39248元、停工留薪期工资27473.6元，以上费用共计66721.6元，扣除醴陵市湘畋花炮实业有限公司已支付的36890元，醴陵市湘畋花炮实业有限公司还应支付给建林29831.6元；三、驳回李建林的其他仲裁请求。原告因对该仲裁裁决不服，遂于2021年2月22日诉至本院。 另查明，被告已支付原告护理费、伙食补助费以及停工留薪期工资等费用共计36890元。2020年6月、7月、10月，被告分别向原告发放工资4201.41元、3916.08元、3656.9元，上述期间，被告发放给原告的月平均工资为3924.8元。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，原告在工作时间和工作场所，因工作原因受到事故伤害，经社会保险行政部门认定属于工伤，其依法应享受法律、法规规定的各项工伤保险待遇。被告按照月工资3070.8元的标准为原告缴纳工伤保险，低于事故发生前原告月平均3924.8元的工资标准，根据《湖南省实施办法》第三十七条“……用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额”的规定，被告依法应对原告遭受的工伤保险待遇损失承担补足差额的责任。依照《工伤保险条例》和《湖南省实施办法》的相关规定，结合原告构成八级伤残和事故发生前其月平均工资为3924.8元的事实，原告实际应获得的一次性工伤医疗补助金为39248元（3924.8元/月×10个月），一次性伤残补助金为43172.8元（3924.8元/月×11个月），原告要求按5768.9元/月计算，无事实和法律依据，本院不予支持。由于醴陵市工伤保险局已向原告支付了一次性工伤医疗补助金30708元、一次性伤残补助金33778.8元，相应抵扣后，被告还需向原告补足一次性工伤医疗补助金8540元、一次性伤残补助金9394元。 根据《工伤保险条例》第三十三条规定，被告应支付原告停工留薪期工资，根据原告住院情况、出院医嘱及伤残等级情况，本院酌情认定原告的停工留薪期为7个月，故被告应支付原告停工留薪期工资27473.6元（3924.8元/月×7个月）。原告的医嘱单载明为“普食”，故原告要求的营养补助费，本院不予支持。原告要求伙食补助费50元/天、护理费150元/天符合法律规定，根据原告住院情况、伤残等级情况，结合原告的长期医嘱单载明的Ⅱ级护理意见，本院认定原告住院伙食补助费为8400元（50元/天×168元），护理费为33600元（150元/天×224天）。护理费、伙食补助费以及停工留薪期工资合计69473.6元（27473.6元+8400元+33600元），扣除被告已支付原告护理费、伙食补助费以及停工留薪期工资等费用共计36890元，被告还应支付原告护理费、伙食补助费及停工留薪期工资32583.6元。 综上所述，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、第三十八条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十七条，第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条、第三十七条之规定，判决如下： 一、被告醴陵市湘畋花炮实业有限公司自本判决发生法律效力之日起五日内向原告李建林支付一次性工伤医疗补助金差额8540元，一次性伤残补助金差额9394元，护理费、伙食补助费及停工留薪期工资32583.6元，以上合计50517.6元； 二、驳回原告李建林的其他诉讼请求。 义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告醴陵市湘畋花炮实业有限公司承担。 如义务人未自觉履行义务，权利人可自期限届满之日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。 提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金缴纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳。汇款或转账的，向下列账户缴纳，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号8101××××0181。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审判员  黄建文 二〇二一年五月十一日 法官助理张春燕 书记员李纯 附本案相关法律条文如下： 《中华人民共和国社会保险法》 第三十五条用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 《工伤保险条例》 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。 对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： (一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资; (二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《湖南省实施办法》 第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。 劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。 一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。 终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 第三十七条用人单位未参加工伤保险或者无故停缴工伤保险费，其职工受到事故伤害或者患职业病的，经统筹地区社会保险行政部门认定工伤后，由用人单位依据《条例》和本办法规定的工伤保险待遇项目和标准承担职工的工伤保险责任。 用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。