襄阳高新技术产业开发区人民法院执 行 裁 定 书（2021）鄂0691执异72号异议人（被执行人）：襄阳先天下环保设备有限公司，住所地：襄阳高新技术产业开发区襄州大道。法定代表人：卢开明，该公司执行董事。委托代理人：冯妍彬，该公司员工。代理权限：一般代理。委托代理人：郭礼明，湖北春园律师事务所律师。代理权限：一般代理。申请执行人：黄永兵，男，1974年3月24日出生，汉族，住襄阳高新技术产业开发区。委托代理人：杨春雨，襄阳市襄城区真武山街道法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。本院在执行申请执行人黄永兵与襄阳先天下环保设备有限公司（以下简称先天下公司）建设工程合同纠纷一案中，被执行人先天下公司向本院提出书面异议。本院受理后，于2020年12月3日作出（2020）鄂0691执异134号执行裁定：一、撤销本院依据（2020）鄂0691执恢18号《执行裁定书》冻结、划拨襄阳先天下环保设备有限公司380600元银行存款、收入或查封、扣押同等价值的其它财产的执行行为，由本院依法据实核算，超额划拨的执行款项予以退回；二、驳回襄阳先天下环保设备有限公司的其他异议请求。先天下公司不服，向襄阳市中级人民法院申请复议，市中院于2021年3月2日作出（2021）鄂06执复9号执行裁定，撤销本院执行裁定，发回本院查清事实后作出相应裁定。本院依法另行组成合议庭进行审理，现已审查终结。异议人先天下公司称，1、纠正要求先天下公司履行的执行款数额；2、解除对先天下公司的强制措施。事实与理由：2013年10月22日，黄永兵与先天下公司建设工程合同纠纷一案，经襄阳高新技术产业开发区人民法院审理，作出（2013）鄂襄新民初字第00024号民事调解书，该调解书确认：先天下公司于调解书送达之日起十日内向黄永兵支付20万元，待黄永兵提供的施工资料由相关部门确认合格后，先天下公司三日内支付剩余款17.5万元。调解书生效后，先天下公司依照约定付给黄永兵20万元。由于该调解书没有约定提供合格施工资料的履约期限，先天下公司未能申请强制执行。此后，黄永兵在没有交付合格资料的情况下，先申请执行，要求付款。贵院受理后，对先天下公司强制执行，将先天下公司纳入失信被执行人名单、冻结先天下公司账户。为此，先天下公司提出异议，认为黄永兵未提供合格的施工资料，付款条件未成就。后先天下公司向院领导反映后，执行员解除了先天下公司失信被执行人名单的登记及账户查封。此后，考虑到黄永兵办施工资料需要资金，截至2018年2月28日，先天下公司在贵院执行员的协调下，先支付了一部分款项。由于黄永兵不能提供合格的施工资料，先天下公司不同意付款，贵院又对先天下公司强制执行，并称只管执行钱，不管执行施工资料。没办法，先天下公司又陆续支付了余款137000元，尚欠38000元。同时，先天下公司也向法院申请强制执行黄永兵，要求其提供合格的施工资料。在贵院执行过程中，黄永兵也陆续交给先天下公司部分资料。但黄永兵提供的资料仍不齐全，还差施工组织设计无技术负责人签字、施工现场质量管理检查记录填写不完整、开工报告无盖章、施工报告无盖章、分部工程质量验收记录填写不完整、无竣工图等八个方面若干资料，无法通过有关部门验收，无法办理办公楼相关证件。现在，贵院又对先天下公司进行强制执行，并将先天下公司农业银行账户冻结，导致先天下公司无法开展正常的业务活动。综上，异议人认为，根据民事调解书的约定，黄永兵履行交付资料义务在先，异议人履行给付金钱义务在后，法院立案执行先天下公司，不符合调解书的约定。且因贵院执行错误经向院领导反映纠正后，又对先天下公司强制执行，该执行行为无法律依据，故提出执行异议。申请执行人黄永兵辩称，1、被执行人先天下公司为规避执行而拒不配合申请执行人办理相关竣工验收手续。2013年10月22日，双方达成（2013）鄂襄新民初字第00024号《民事调解书》后，申请执行人黄永兵多次联系被执行人先天下公司办理位于襄阳市深圳工业园襄州大道的办公楼竣工验收手续，按照行业惯例，办理工程竣工验收是由业主组织勘察、设计、施工、监理等单位对工程进行竣工验收，而先天下公司作为业主，在当时除拖欠黄永兵工程款外，还拖欠监理等单位的相关费用，特别是拖欠监理的费用至今未付清，造成多个部门或单位不配合进行竣工验收。造成先天下公司除本案争议的办公楼没有进行验收外，其他所有的车间、食堂等建筑物不能进行验收，案件审判法官也多次通知先天下公司到庭，讲明拒不组织办理竣工验收后的法律后果。但是先天下公司置若罔闻，完全是为了达到以不支付黄永兵工程款和相关单位费用为目的，故黄永兵不得已在两年之后的2015年12月25日才向法院申请强制执行。2、黄永兵已向先天下公司提交了完整、合格的施工资料。3、先天下公司申请执行黄永兵，两次被终结执行和驳回。2019年先天下公司申请执行，请求黄永兵提供施工资料及协助办理竣工、验收，贵院立案后，执行法官会同黄永兵的代理人及先天下公司副总经理李经桥亲自到襄州城建档案馆和襄州工程质量监督站调查落实。城建档案馆答复称，没交纳档案保管费用，不能签收相关施工资料；质量监督站答复，不需要在质量验收报告中盖章或签字。因此，先天下公司副总经理李经桥当场出具《撤回执行申请书》。后来先天下公司为了躲避执行，再次申请执行，被执行法官驳回了其执行申请。4、先天下公司应依民事调解书和法律规定，向黄永兵支付违约金和迟延履行期间的债务利息。先天下公司不仅拖欠相关部门和单位的监理、归档、环评、白蚁防治等费用，还拖欠十余家工程款、贷款达数百万元，已在贵院进入执行程序，造成先天下公司所有的工程均不能办理竣工验收，完全是先天下公司违约在先，应当承担相应的法律后果。另外，其仅于2018年2月之前收到先天下公司325000元工程款，故截至2020年9月，该公司尚欠其工程款、违约金及因迟延履行应加倍支付的债务利息共计14余万元，应继续执行。综上，请求驳回先天下公司的异议请求。本院查明，原告黄永兵与被告先天下公司及第三人湖北江宇建筑工程有限公司（以下简称江宇公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2013年10月22日作出（2013）鄂襄新民初字第00024号《民事调解书》：一、原告黄永兵、被告先天下公司、第三人江宇公司确认被告先天下公司尚欠原告黄永兵工程款37.5万元，被告先天下公司在本调解书送达之日起十日内向原告黄永兵支付20万元，待原告黄永兵提供的施工资料由相关部门确认合格后，被告先天下公司于三日内支付余款17.5万元。如被告先天下公司未按上述约定任何期限履行，则另向原告黄永兵支付5万元违约金。该37.5万元工程款由原告黄永兵及第三人江宇公司共同领取。二、工程税费由被告先天下公司负担，第三人江宇公司配合被告先天下公司开具发票。原告黄永兵、第三人江宇公司配合被告先天下公司办理工程竣工验收手续。三、被告先天下公司履行上述37.5万元工程款后，原告黄永兵、被告先天下公司与第三人江宇公司因本案工程所争议的工程纠纷终结，原告黄永兵放弃其他诉讼请求。调解书生效后，被告先天下公司按照调解书确定的付款义务，向原告黄永兵支付了20万元工程款。就剩余17.5万元工程款，因其暂未支付，原告黄永兵多次申请强制执行，本院先后执行了部分款项，后均以先天下公司暂无财产可供执行为由而终结了执行程序。2020年1月13日，黄永兵再次向本院申请恢复执行。同年1月16日，本院作出（2020）鄂0691执恢18号《执行裁定书》：冻结、划拨被执行人先天下公司380600元银行存款、收入或查封、扣押同等价值的其它财产。后本院依据该执行裁定及先天下公司作为被执行人的另一案件的执行裁定书，合计扣划了先天下公司70余万款项，因被执行人先天下公司在本案的剩余未付款数额尚未确定，故本院暂未向黄永兵发放该剩余执行款。被执行人先天下公司知悉后，以其于2018年2月之前已向黄永兵支付工程款337000元，仅剩38000元未履行，且本院（2013）鄂襄新民初字第00024号《民事调解书》确定由黄永兵先提供相关部门确认合格的施工资料后，其再支付余款175000元；现因黄永兵并未提交，故其暂无义务支付剩余款项为由，向本院提出执行异议，要求解除对其实施的强制执行措施包括解除对公司银行账户的冻结、撤销失信信息、纠正限制消费措施，并要求纠正本院执行裁定书中要求其履行的执行款数额。另查明，2018年12月10日，先天下公司以原告黄永兵及第三人江宇公司未依照生效调解书履行提供由相关部门确认合格的施工资料义务为由，向本院另案申请强制执行。本院以（2018）鄂0691执1121号予以立案。执行期间，黄永兵、江宇公司陆续向先天下公司提交了相关施工资料。2019年9月18日，先天下公司代理人李经桥向本院提交《撤回执行申请》，载明：“关于先天下公司与黄永兵、江宇公司建筑工程施工合同纠纷一案，于2019年9月18日经先天下公司代理人李经桥、黄永兵代理人杨春雨及法院执行人员何波、王雪琪共同到襄州质监站核实，目前我方质量验收报告中所缺的质量监督机构验收监督意见栏是否需要盖章或签字事宜。经核实，质监部门称，无需盖章或签字，可以直接上报，办理相关手续，故申请撤回对本案的执行申请”。同年10月12日，本院作出（2018）鄂0691执1121号执行裁定：终结（2018）鄂0691执1121号案件的执行。2020年7月1日，先天下公司以黄永兵提供的施工资料不合格为由，再次向本院申请强制执行。同年7月22日，本院作出（2020）鄂0691执895号执行裁定：强制黄永兵提供有关部门确认合格的施工资料，黄永兵、江宇公司配合办理工程竣工验收手续。同年9月21日，本院作出（2020）鄂0691执恢895号之一执行裁定:终结申请执行人先天下公司与被执行人黄永兵、江宇公司建设工程合同纠纷申请执行一案，该裁定书载明：该案在执行过程中，本院要求被执行人黄永兵、江宇公司立即履行生效法律文书确定的义务，被执行人向本院提交了2017年6月2日黄永兵与先天下公司经理张顺华签订的施工整套资料移交书，内容为“现有湖北江宇建筑集团有限公司将该公司施工的一套完整的、齐全的、合格的施工方资料移交给先天下公司”。先天下公司于2019年9月18日向本院申请撤回“先天下公司与黄永兵、江宇公司建筑工程施工合同纠纷执行一案”。本院于2019年10月12日作出了终结（2018）鄂0691执1121号案件的执行裁定书。由此证明先天下公司与黄永兵、江宇公司建筑工程施工合同纠纷一案已执行完毕，因此终结执行申请执行人先天下公司与被执行人黄永兵、江宇公司建设工程合同纠纷申请执行一案。另，本院已撤销先天下公司的失信信息并解除了对其银行账户的的查封和对其采取的限制消费措施。在本案审查过程中，经向襄州城市建设档案馆核实案涉工程的施工资料是否已经档案馆确认合格并提交至档案馆，档案馆回函如下：截止到2021年5月27日，该工程的施工资料未报送移交至档案馆，故对该项目竣工资料编制情况不了解。本院认为，原告黄永兵与被告先天下公司、第三人江宇公司建设工程合同纠纷一案，本院于2013年10月22日作出（2013）鄂襄新民初字第00024号《民事调解书》，根据调解书约定：先天下公司应先向黄永兵支付20万元工程款，再由黄永兵提供由相关部门确认合格的施工资料后，先天下公司于三日内再向黄永兵支付剩余工程款17.5万元。从调解内容看，该调解书属于当事人互负履行义务的协议。从履行情况看，先天下公司按照调解书约定，向先天下公司支付了20万元工程款，已完成先履行义务，故黄永兵虽提交了先天下公司经理签字的资料书，但在未依照调解书约定提供由相关部门确认合格的施工资料、完成后履行义务的情况下，被执行人先天下公司有权就剩余17.5万元工程款暂停履行。黄永兵未向本院提交证据证明其已按照调解书的约定提供了由相关部门确认合格的施工资料。在本案审查过程中，经向襄州城市建设档案馆核实案涉工程的施工资料是否已经档案馆确认合格并提交至档案馆，档案馆答复为该工程的施工资料至今并未提交，故对该项目竣工资料编制情况不了解。故黄永兵要求先天下公司支付剩余工程款的条件并未成就。先天下公司要求本院解除对其公司账户的查封理由成立，本院予以采信，因本院已解除了对其银行账户的的查封，故对此请求不予重复处理。关于先天下公司要求撤销其失信信息并解除对其采取的限制消费措施的请求，本院认为，根据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第十二条规定，“公民、法人或其他组织对被纳入失信被执行人名单申请纠正的，执行法院应当自收到书面纠正申请之日起十五日内审查，理由成立的，应当在三个工作日内纠正；理由不成立的，决定驳回。公民、法人或其他组织对驳回决定不服的，可以自决定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出决定。复议期间，不停止原决定的执行。”和《最高人民法院关于在执行工作中进一步强化善意文明执行理念的意见》（法发〔2019〕35号）规定，“畅通惩戒措施救济渠道。自然人、法人或其他组织对被纳入失信名单申请纠正的，人民法院应当依照失信名单规定第十二条规定的程序和时限及时审查并作出处理决定。对被采取限制消费措施申请纠正的，参照失信名单规定第十二条规定办理。”国家发展改革委员会办公厅、最高人民法院办公厅、民航局综合司、铁路总公司办公厅联合下发的《关于落实在一定期限内适当限制特定严重失信人乘坐火车、民用航空器有关工作的通知》（发改办财金〔2018〕794号）规定，“法人、公民或其他组织对被采取限制消费措施有异议的，参照失信被执行人名单的异议处理方式执行”。即对失信被执行人、限制高消费不服，救济途径应当为“纠正-复议”，而不是“异议-复议”。故异议人的该项异议请求不属于执行异议的受理范围。且本院已撤销了先天下公司的失信信息并解除了对其采取的限制消费措施，故本院对此亦不予重复处理。被执行人先天下公司另要求纠正本院执行裁定书中对其应履行执行款数额的请求，根据（2013）鄂襄新民初字第00024号《民事调解书》约定，先天下公司应当向黄永兵共计支付37.5万元工程款（不包含违约金、加倍支付迟延履行期间的债务利息），黄永兵在（2020）鄂0691执异134号一案的听证程序中亦自认截至2018年2月，其已收到先天下公司325000元，但本院于2020年1月16日作出的（2020）鄂0691执恢18号《执行裁定书》，却裁定冻结、划拨被执行人先天下公司380600元的银行存款、收入或查封、扣押同等价值的其它财产。故该裁定载明的执行款数额明显过高、应予以纠正，应在后期执行中，严格按照生效调解书确定的数额，在扣除先天下公司已支付的款项后，确定其剩余欠款的具体数额，并结合其迟延履行的期间等因素，据实核算其尚应履行的执行款数额。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第一百零八条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第十七条之规定，裁定如下：一、撤销本院依据（2020）鄂0691执恢18号《执行裁定书》作出的冻结、划拨襄阳先天下环保设备有限公司380600元银行存款、收入或查封、扣押同等价值的其它财产的执行行为，由本院依法据实核算，超额划拨的执行款项予以退回；二、驳回异议人襄阳先天下环保设备有限公司的其他异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向襄阳市中级人民法院申请复议。审 判 长  衡 丹人民陪审员  沈照强人民陪审员  信国良二〇二一年五月三十一日法官助理李东方书记员程建卓