安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0604民初101号 原告：靳磊，男，1985年1月8日出生，汉族，无固定职业，住江苏省徐州市云龙区。 委托诉讼代理人:董广华，江苏智临律师事务所律师。 被告：安徽瑞赛生化科技有限公司，住所地安徽省淮北市段园镇工业项目区。 法定代表人：胡晓，该公司总经理。 委托诉讼代理人:代根军，安徽众星合律师事务所律师。 原告靳磊与被告安徽瑞赛生化科技有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告靳磊的委托诉讼代理人董广华、被告安徽瑞赛生化科技有限公司的委托诉讼代理人代根军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付拖欠劳动报酬197306元及拖欠工资报酬25%的经济补偿金49326.5元；2.依法判决被告支付未签劳动合同双倍工资差额307500元；3.判令被告支付加班费173275.85元；4.依法判决被告返还原告自己缴纳社会保险费14624.4元；5.判决被告支付解除劳动合同经济补偿金28286.25元、失业金（失业保险待遇损失）2415元；6.诉讼费由被告承担。事实与理由：案涉仲裁裁决认定事实和适用法律错误，被告应支付原告诉讼请求的各项费用，理由如下：一、原告转正后的薪酬是每月3万元，不是裁决书认定的每月1.5万元。原告经过猎头公司介绍进入被告处工作，猎头公司与被告关于原告的待遇约定是试用期三个月，每月1.5万元，转正后每月3万元。二、被告应当支付原告未签劳动合同双倍工资。原告入职后一直催促被告与其签订书面劳动合同，可被告却找各种理由不签书面劳动合同；被告的行为符合应当支付双倍工资的法律规定。三、被告应当支付经济补偿金。原告在被告处工作期间，不论是试用期还是正式用工后，被告均未按照约定的工资及时足额支付，被告也未依法为原告缴纳社会保险费用；依据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，被告应支付经济补偿金。综上，请求法院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。 被告辩称,一、关于原告身份及待遇问题。原告在被告处工作试用期为3个月，每月1.5万元（包括工资、社保、交通和其他）；被告未与猎头公司约定，也未承诺原告转正后月薪为3万元；原告试用期3个月后，全体干部会议认为原告按照普通员工是合格的，但作为企业高管还不能胜任对应的管理岗位；原告的岗位为总经理助理，待遇为每月基本工资5000元，被告总经理个人视原告工作情况微信支付原告社保、交通及其他补助。二、原告主张被告拖欠劳动报酬及拖欠劳动报酬经济补偿金均不能成立。原告的月基本工资为5000元，被告已足额发放；2020年2月疫情没有上班，不能按全勤支付工资，2020年8月仅出勤18.5天，不能按照全勤支付工资，2020年9月原告无故不上班，不能支付工资。三、原告主张未签订劳动合同双倍工资差额307500元无事实依据，不成立。四、原告主张加班费173275.85元不成立。原告每周工作六天，有轮流值班，而不是加班，且原告的工资中包含加班费。五、原告主张社保费14624.4元、解除劳动合同经济补偿金28286.25元及失业金待遇损失2415元均不成立。综上，原告的起诉无事实和法律依据，依法应予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据和事实，本院综合全案证据予以认定。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年8月19日，原告通过江苏益策人力资源服务有限公司的推荐到被告处工作，原被告口头约定试用期为3个月，该期间月工资1.5万元。试用期结束后，原告要求月工资为3万元，被告主张仍按照月工资1.5万元支付，双方未达成一致，被告仍按试用期的工资标准向原告支付工资，但未足额支付，原告在被告处继续工作。被告给原告出具的企业职工工作证明载明原告系被告行政部门董事长助理、行政副总。 2020年9月16日，原告向被告邮寄送达《被迫解除劳动关系通知书》，该通知书载明：原告于2019年8月入职被告公司，约定试用期三个月，试用期工资1.5万元，转正后月薪3万元，因被告公司存在以下严重违反法律法规的行为：1.未与原告签订书面劳动合同；2.未依法为原告缴纳社会保险费用，未书面或口头约定将保险部分随工资发放；3.未足额支付原告的劳动报酬。现原告通知被告于收到本通知之日起正式解除双方的劳动关系，并请求依法支付原告解除劳动合同经济补偿金、未签订书面劳动合同工资等。第二日，被告收到该通知。 2020年9月18日，原告就本案纠纷向淮北市杜集区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。淮北市杜集区劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月13日作出（2020）淮杜劳人仲案字第60号仲裁裁决：一、被告于该裁决生效后十五日内支付原告被拖欠的劳动报酬58169.33元；二、被告于该裁决生效后十五日内支付原告加班费28965.72元；三、被告于该裁决生效后十五日内支付原告经济补偿金22500元；四、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。 另查明，原告的工资待遇分为两部分，工资表显示其月基本工资为5000元，另一部分系被告法定代表人胡晓以微信转账的形式支付给原告。2019年8月19日至2020年9月，原告的工资待遇实发情况如下：2019年8月为6194元（2000元+4194元）、2019年9月为15000元（5000元+10000元）、2019年10月为15166.67元（5166.67元+10000元）、2019年11月为14500元（4500元+10000元）、2019年12月为15000元（5000元+10000元）、2020年1月为14333.33元（4333.33元+10000元）、2020年2月为11000元（3000元+8000元）、2020年3月为12838.71元（4838.71元+8000元）、2020年4月为14833.33元（4833.33元+10000元）、2020年5月为15000元（5000元+10000元）、2020年6月为4833.33元、2020年7月为4547.97元、2020年8月为4193.54元、2020年9月为500元。 再查明，原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险，原告自行缴纳了灵活就业人员养老及医疗保险。 本院认为，一、关于原告主张的被告支付拖欠其劳动报酬197306元及拖欠劳动报酬经济补偿金的问题。 原被告未签订书面劳动合同，关于劳动报酬亦无书面约定。原被告对试用期的月工资标准为1.5万元无异议，但原告主张三个月试用期结束后月工资为3万元，被告不予认可，原告提供的证据不能证明试用期后月工资3万元系被告承诺或系原被告口头约定的结果。综合本案证据，本院认定试用期结束后原告的应发月工资仍为1.5万元。 用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原告在被告处工作期间，被告未足额支付原告的劳动报酬，拖欠的部分应支付给原告。关于拖欠的数额，案涉仲裁裁决的数额为58169.33元，该数额高于被告实际拖欠的数额，对此，被告未以提起诉讼的形式表示异议，本院予以确认。原告要求被告支付拖欠工资25%的经济补偿金的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。 二、关于被告是否应支付原告未签订劳动合同双倍工资差额问题。 原告在被告处担任行政副总、董事长助理职务。根据原告自己的陈述，其工作职责为人员的管理及规章制度的建立等,因此，与劳动者签订书面劳动合同应属原告监管的职责范围，对此，原告提供的其与被告法定代表人胡晓的通话录音(2019年12月12日)亦可予以证明：原告问胡晓劳动合同什么时候签，胡晓回答：你准备一下子，还有胡伟的。综上，原告作为行政副总、董事长助理理应知道用人单位不与劳动者签订书面劳动合同，将应承担向劳动者支付双倍工资的法律责任和后果，原告未提供证据证明其已经准备好书面劳动合同，而被告拒绝签订，亦未提供证据证明其已经尽到工作职责，故本院对原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资的诉讼请求不予支持。 三、关于原告要求被告支付加班费173275.85元的问题。 值班通常是指劳动者根据用人单位的要求，因单位安全、消防、假日等需要，在正常工作日之外担负单位临时安排或根据制度安排与劳动者本职无关联的工作或虽与本职工作有关联，但值班期间可以休息的工作，故值班不同于加班。本案中原告虽提供了值班表统计，但值班的时长及值班时所从事的工作内容其提供的证据均不足以证明，且原告作为被告的高管，其工作性质及职责较为特殊，故对原告主张按照加班时间计算加班费的诉讼请求本院不予支持。 关于原告主张的休息日加班工资的问题。原告提供的工资表、考勤表能够认定其休息日工作，被告已按照正常工作时间的工资标准支付了劳动报酬。但根据《中华人民共和国劳动法》规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，故被告应按照上述规定支付原告休息日工资差额部分。案涉仲裁裁决被告支付原告加班费28965.72元，原告提供的证据不能证明其加班工资超过该数额，本院予以确认，被告应支付给原告。 四、关于被告是否应返还原告缴纳的社会保险费14624.4元及是否应支付原告失业保险待遇损失的问题。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷，人民法院应予受理。因此，法院受理因社保问题所产生的纠纷仅限于上述法律规定的范围，原告要求返还其缴纳的社会保险费与上述法律规定不符，不属于法院受理范围，本院不予支持。 《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的；……”。人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条规定，“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”。据此，原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，属于“非因本人原因中断就业”的情形，其依法可以享受失业保险待遇。原告在被告处工作满1年不足5年，本可享受3个月的失业保险待遇，但因被告未为原告办理失业保险，导致其无法享受失业保险待遇，该损失应由被告予以赔偿。根据《安徽省失业保险规定》等相关规定，被告应赔偿原告的失业保险损失为3726元（1380元×0.9×3），原告主张被告支付其2415元，低于其应享受的数额，应为原告对其权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。 五、关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金问题。 本案中被告未依法为原告缴纳社会保险、拖欠原告工资，原告辞职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告应依法向原告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据原告在被告处的工作年限，被告应支付原告经济补偿金为1.5个月的工资。被告应支付的加班工资28965.72元，依法应认定为原告解除劳动合同前12个月内的货币性收入，计算经济补偿金的工资标准为17413.8元（28965.72元÷12+15000元）。被告应向原告支付的经济补偿金为26120.7元（17413.8元×1.5）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告安徽瑞赛生化科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告靳磊劳动报酬58169.33元； 二、被告安徽瑞赛生化科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告靳磊加班费28965.72； 三、被告安徽瑞赛生化科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告靳磊失业保险损失2415元； 四、被告安徽瑞赛生化科技有限公司于本判决生效之日起十五日支付原告靳磊经济补偿金26120.7元； 五、驳回原告靳磊的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告安徽瑞赛生化科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  韩秀华 审 判 员  周月明 人民陪审员  闫立刚 二〇二一年五月二十四日 书 记 员  刘 庆 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 1、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题 的解释（一）》 第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理： （一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷； （二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷； （三）劳动者与用人单位因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或者终止劳动关系经济补偿金发生的纠纷； （四）劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物发生的纠纷，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续发生的纠纷； （五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷； （六）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险待遇而发生的纠纷； （七）劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法给予工伤保险待遇发生的纠纷； （八）劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，要求用人单位支付加付赔偿金发生的纠纷； （九）因企业自主进行改制发生的纠纷。 4、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。