广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0106民初4302号原告：王军（曾用名：王君），女，1964年10月17日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被告：保利南方集团有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：张万顺，公司董事兼总经理。委托诉讼代理人：马广滨，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔婷，广东法制盛邦律师事务所律师。原告王军与被告保利南方集团有限公司劳动争议一案，本院立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任，公开开庭进行审理。原告王军及被告保利南方集团有限公司的委托诉讼代理人马广滨、孔婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求确认2009年9月至10月原告已经回到劳动合同约定的工作地点被告综合事务部上班工作，已经恢复劳动关系了，请求确认2009年10月19日被告又不让原告在被告处上班，构成违约及判令被告按劳动合同约定补办退休手续，并按原业务经理岗即第三级操作事务岗给原告补办企业员工退休手续。2.请求确认2009年11月至2019年10月原告与被告保持有劳动关系，请求判令按原业务经理岗即第三级操作事务岗支付2008年7月（恢复工作）至给原告办理企业员工退休手续前的工资，暂计为工资2847974元、拖欠工资25%补偿金711993.5元及造成损害的赔偿金10679902.5元；并请求判令支付起诉后的利息和逾期利息。3.请求判令由被告承担诉讼费及诉讼相关费用。4.请求被告支付原告医药费2000元。事实和理由：1.原告的各项诉讼请求并未超过时效。穗天劳仲案非终字〔2009〕1130号仲裁裁决书遗漏裁决原告回到被告处工作，原告为此一直在向有关部门要求更正该裁决。一旦裁决被更正，原告就与被告恢复了劳动关系，也就不存在被告解除与原告劳动关系的问题，所以仲裁时效应该中止。2.2009年9月8日至2009年10月19日原告已经回到被告处工作，穗天劳仲案非终字〔2009〕1130号仲裁裁决书中关于原告的工作地点为广东保利药业经营有限公司的裁决已经无效。3.原告有权要求被告继续履行劳动合同。2009年10月19日，被告再次违反劳动合同约定，不让原告在被告处上班。原告是军队转业干部，与被告签订了无固定期限劳动合同和岗位聘用协议书。《军队转业干部干部安置办法》第29条规定，不得违约解除转业干部的劳动合同；《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。现被告违反劳动合同约定，不让原告上班，原告要求继续履行劳动合同。4.原告与被告在2009年10月至2019年10月期间存在劳动关系。被告安排原告从2004年至今一直住在被告员工宿舍，原告也一直在被告处用午餐，属于用人单位为劳动者提供福利待遇的情形。5.原告至2019年10月年满55岁，被告应为原告办理退休。《岗位聘用协议书》未明确原告的岗位级别，但根据原告与保利正达期货公司签订的无固定期限劳动合同，原告任职行政部经理，即被告的业务经理岗，对应被告综合事务部操作事务岗的第三级，故被告应按照原业务经理岗即第三级操作事务岗为原告办理企业员工退休手续。2017年10月至2019年10月，被告每月给原告2000元生活补助。6.被告应支付原告恢复工作之日至给原告办理企业员工退休手续前的工资并进行赔偿。工资方面，2008年4月至7月，被告仅按照1800元/月的标准支付工资；2008年7月至2009年10月，被告按照800元-2000元/月的标准支付工资；2009年11月以来，被告停发原告工资。以上工资，被告均应按照原业务经理岗即第三级操作事务岗的工资标准予以补足。赔偿方面，被告违反劳动合同约定并拖欠工资，并造成原告重大经济损失和身体精神等损害，应支付25%的补偿金、造成损害的赔偿金及原告看病就医的医药费。被告辩称：1.被告已于2009年10月依法解除与原告的劳动合同。穗天劳人仲案非终字〔2009〕1130号仲裁裁决书生效后，原告仍然不服从公司管理，从2009年9月7日起无故旷工，严重违反公司规章制度，经被告提出、双方已于2009年10月20日解除劳动合同。因考虑到原告生活困苦，被告每月均从党费中划拨2000元困难党员生活补助费给原告，同时也没有采取强制手段要求原告搬离被告的员工宿舍，但这些均不能成为双方仍存在劳动关系的依据。2.关于被告解除劳动合同是否合法，也即双方在2009年11月至2019年10月期间是否存在劳动关系的问题，已经超过仲裁时效。一是原告未对穗天劳仲案非终字〔2009〕1130号仲裁裁决书起诉，该裁决已经发生法律效力；二是原告是针对上述仲裁裁决认定的工作地点有无不当进行信访，并不是对被告的解除行为进行信访，不构成仲裁时效的重新计算或中止；三是如果原告认为被告属于违法解除，应该在收到解除通知之日起一年内向有关部门请求权利救济。3.解除劳动合同前，被告已按照双方约定的工资标准即1800元/月向原告足额支付工资，解除劳动合同之后的工资无需支付。本院经审查认定事实如下：原告于1983年入伍，工作单位为南海舰队。1995年7月，原告从部队转业进入利海公司。1996年，利海公司与被告合并，原告入职被告下属的伶仃洋公司工作，该公司于1997年被撤销后，被告将原告安排到下属的保利房地产开发公司帮助做物业管理方面的工作。1997年12月30日，被告与原告签署无固定期限劳动合同，原告的工作岗位是派驻正达期货公司。1998年，原告被派到法律部，协助办理该部门的筹办事宜，工资为2500元/月。2000年2月，被告实行双聘竞争上岗，原告没有竞聘到相关工作岗位。2000年3月，被告安排原告待岗，并按规定向原告发放生活费410元。2001年7月4日，原告在被告提岗协议上签署“本人因身体不适，暂缓签下岗协议，签协议前同意停发下岗工资”。双方确认事后亦未签订下岗协议，但被告有按月发放生活费工资给原告。双方确认保利正达期货公司已转让，与被告不存在隶属关系。2006年1月10日，原告向本院提起诉讼，即（2006）天法民一初字第254号劳动合同纠纷案，要求被告继续履行已签订的无固定期限劳动合同，为其安排部门经理级别以上待遇的工作岗位。本院以该请求未经仲裁前置程序为由，驳回原告的诉讼请求。2007年5月17日，原告向广州市天河区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告给其恢复工作、安排工作岗位。该委于2007年7月30日作出穗天劳仲案字（2007）第386号仲裁裁决，裁定被告为原告恢复工作、安排工作岗位。被告不服该仲裁裁决，向本院起诉，本院于2007年12月18日作出（2007）天法民一初字第1946号民事判决，判决被告给原告恢复工作、安排工作岗位。被告不服该判决，向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院于2008年4月15日作出（2008）穗中法民一终字第1039号民事判决，判决驳回上诉、维持原判。2008年6月30日，被告向原告发出《通知》，将原告的工作岗位定为公司综合事务部操作事务岗，并安排原告到广东保利药业经营有限公司综合事务部帮助工作。2008年7月1日，双方签订《岗位聘用协议书》，载明：被告聘用原告在本公司综合事务部操作岗位工作，工作地点为公司综合事务部。同日，原告签署了被告出具的《关于王君到保利南方集团有限公司签到书》和《关于王君到保利药业经营有限公司签到书》，并注明“我王君从2008年7月1日起，服从组织安排，愿意遵守公司各项规章制度。”其后，原告认为被告安排原告到广东保利药业经营有限公司综合事务部进行帮助工作并没有规定期限，原告可随时停止帮助工作；且按照双方约定，原告的工作地点应在被告的办公地址即在天河区内，而并非广东保利药业经营有限公司办公地址即在越秀区内。2008年10月11日，原告向广州市劳动和社会保障局和广东省劳动和社会保障厅投诉。2009年5月13日，原告向广州市天河区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求恢复原告与被告的劳动关系（请求裁决原告回到劳动合同及协议约定的保利南方集团有限公司工作）。该委于2009年8月10日作出穗天劳仲案非终字〔2009〕1130号仲裁裁决，裁决：双方自本裁决书生效之日起三日内按照被告安排，恢复劳动关系，工作地点为广东保利药业经营有限公司综合事务部，月薪1800元。原告未就该仲裁裁决向法院起诉，该仲裁裁决已发生法律效力。自穗天劳仲案非终字〔2009〕1130号仲裁裁决生效起至今，原告长期向各级劳动部门、纪检部门等相关部门信访，要求更正该裁决书，要求裁决恢复原告与被告的劳动关系、原告的工作地点在被告处。2009年10月15日，广东保利药业经营有限公司向被告发出《关于王君同志旷工情况的报告》，载明：原告自2009年9月8日起至今在没有办理任何手续的情况下旷工，严重违反公司有关规章制度，请求被告作出处置。其后，被告向原告发出《解除劳动关系通知书》，以原告严重违反公司规章制度为由，决定于2009年10月20日起解除与原告的劳动合同关系。原告于2020年11月20日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2020年11月25日作出穗劳人仲案不〔2020〕791号不予受理通知书，以主体不适格为由决定不予受理。原告遂诉至本院。本案庭审中，原告确认以下事实：1.2009年10月19日，被告向其出示了《解除劳动关系通知书》，但因无法确认该通知书的真实性，原告当时未予签收。2.2009年10月20日开始，原告未回到被告处工作，也未为被告提供劳动。3.原告在向有关部门寻求救济时，并未提及2009年10月20日被告解除与原告的劳动合同一事。本院认为：劳动者在与用人单位建立劳动关系期间，按照法律规定和合同约定享有劳动权利和履行劳动义务。本案中，被告已通知原告于2009年10月20日解除双方的劳动合同；且2009年10月20日之后，原告未回到被告处工作，也未为被告提供劳动，故原告与被告的劳动关系于2009年10月20日解除。关于原告主张2009年11月至2019年10月其与被告仍存在劳动关系的问题。劳动关系的重要特征是劳动者接受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。原告确认自己在2009年10月20日之后未为被告提供劳动，亦无证据显示原告接受被告的劳动管理和各项劳动规章制度的约束，其仅以持续享受被告的住宿和用餐福利为由主张在上述期间与被告仍存在劳动关系，其理由不能成立。关于原告请求确认2009年10月19日被告通知原告不用再上班构成违约的问题。根据原告的陈述，被告已于2009年10月20日向原告出示《解除劳动关系通知书》，并明确要求原告不要在被告处上班。原告如对该解除行为持有异议，应自2009年10月20日起一年内申请仲裁。现原告于2020年11月20日方就此申请仲裁，已经超过法律规定的仲裁时效。被告提出的仲裁时效抗辩有理，本院予以支持。关于原告主张其向有关部门请求权利救济、构成仲裁时效中止的问题，原告向有关部门请求权利救济的具体内容是要求变更穗天劳仲案非终字〔2009〕1130号仲裁裁决书裁决的内容，即要求裁决恢复原告与被告的劳动关系、原告的工作地点在被告处。原告确认自己并未就2009年10月20日被告解除与原告的劳动合同一事向有关部门寻求权利救济。而变更仲裁裁决与认定被告违法解除是两个相互独立的主张，即便上述仲裁裁决作出补正或变更，其也只能在2009年5月13日原告申请劳动仲裁的请求范围内、依据当时的事实进行审查，无法对仲裁裁决生效之后、被告于2009年10月20日解除劳动合同一事进行审查和认定。故原告请求变更仲裁裁决，与请求认定被告构成违法解除，并不具有同一性，对前者的权利主张并不构成后者的仲裁时效中断或中止。原告主张仲裁时效中止的理由不能成立，本院不予支持。关于原告主张被告支付工资、拖欠工资补偿金、造成损害赔偿金、利息和逾期利息、医药费的问题。原告上述主张的请求权基础是其与被告的劳动合同法律关系，而原告与被告的劳动关系已于2009年10月20日解除。故原告主张发生于2009年10月20日之前的上述费用，如前所述，已经超过仲裁时效；原告主张发生于2009年10月20日之后的上述费用，因双方在此期间不存在劳动关系，其主张不具备相应的请求权基础，本院亦不予支持。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告王军的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告王军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 何 依 然二〇二一年五月二十六日书记员 欧阳肖玲董尚书