湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘10民终1168号上诉人（原审被告）：湖南金烨建设集团有限公司。法定代表人：王华明，该公司执行董事。委托诉讼代理人：廖诗鹏，湖南久景律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湖南郴州南方新材料科技有限公司。法定代表人：谭志雄，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司。负责人：邓道诚，该分公司总经理。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：张娟芳，湖南天地人（郴州）律师事务所律师。以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：谢妍，湖南天地人（郴州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郴州市芙蓉房地产开发有限公司。法定代表人：何忠秀，该公司执行董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：刘佳富，男，1976年8月2日出生。上诉人湖南金烨建设集团有限公司（以下简称金烨建设公司）因与被上诉人湖南郴州南方新材料科技有限公司（以下简称南方新材料公司）、湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司（以下简称广汇分公司）、郴州市芙蓉房地产开发有限公司（以下简称芙蓉房地产公司）、刘佳富买卖合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2020）湘1002民初4899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受调查询问后，不开庭对本案进行了审理。上诉人金烨建设公司的委托诉讼代理人廖诗鹏，被上诉人南方新材料公司、广汇分公司的共同委托诉讼代理人张娟芳、谢妍，被上诉人刘佳富参加了本院组织的调查询问。芙蓉房地产公司经本院合法传唤拒不到庭。本案现已审理终结。金烨建设公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判金烨建设公司对货款1,028,608元承担给付责任；一、二审诉讼费及保全费由南方新材料公司、广汇分公司、芙蓉房地产公司、刘佳富负担。事实与理由：1.案涉合同签订后，大部分刘佳富所采购的混凝土系用于芙蓉房地产公司项下工程，并非全部用于案涉芙景佳园项目。2.刘佳富与广汇分公司于2020年4月4日所确认的结算单，并非真实的货款金额，其中包含了刘佳富以个人名义向广汇分公司承诺的违约金5万元，应当予以扣减。3.自案涉项目启动以来，芙蓉房地产公司未付分文工程款给金烨建设公司，项目进展情况亦不清楚。南方新材料公司、广汇分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确；金烨建设公司的上诉请求、理由与事实不符，于法无据，请求维持原判。刘佳富辩称，其不认同金烨建设公司的上诉请求与理由，但确实存在欠材料费用的问题。芙蓉房地产公司未提交书面陈述意见。南方新材料公司、广汇分公司向一审法院起诉请求：1.金烨建设公司、芙蓉房地产公司、刘佳富立即支付南方新材料公司、广汇分公司货款1,278,608元；2.金烨建设公司、芙蓉房地产公司、刘佳富立即支付逾期付款违约金158,681.68元（以日利率万分之五，从2020年3月31日暂计至2020年9月17日，1,278,608元×0.05%×170天，之后的违约金计算至欠款本息付清之日止，未按承诺书向南方新材料公司、广汇分公司付款的违约金50,000元）；3.金烨建设公司、芙蓉房地产公司、刘佳富立即支付实现债权费用100,610元；以上三项共计1,537,899.68元；4.本案的全部诉讼费用由金烨建设公司、芙蓉房地产公司、刘佳富负担。一审法院认定事实：一、2017年6月6日，金烨建设公司出具一份《授权委托书》，注明：我王华明系湖南金烨建设集团有限公司的法定代表人，现授权委托刘佳富为我公司代理人，以本公司的名义与贵单位签订芙景佳园北区住宅小区项目预拌砼买卖合同相关事宜，代理人在此过程中所签署合同文件我均予以承认，法定代表人王华明，委托代表刘佳富，金烨建设公司在委托书中签字并盖章。2017年6月7日，郴州市广汇建材有限责任公司与金烨建设公司签订一份《郴州市预拌砼买卖合同》，主要约定：1、由郴州市广汇建材有限责任公司（供方）向金烨建设公司（需方）提供预拌混凝土，预拌混凝土浇筑部位为基础、主体；2、结算方式：每供应完一批次预拌混凝土，供方凭送货凭证编制结算单给需方，需方应在收到结算单2天内核对数量及金额并确认，如因需方原因造成无法确认，供方则以需方签收的混凝土送货单为结算依据；3、付款方式：预供至地下室完成（约2500立方），30天内付清所欠砼款；标准层部分采用月结方式，当月付清所供砼款，以此类推；如采用现金方式，按合同条款约定单价结算；4、违约责任：需方未按照合同条款支付货款，每逾期一天，按欠款总金额每天万分之五向供方支付违约利息，供、需双方任何一方违约时，所产生的律师费、差旅费、评估鉴定费、公告费、诉讼费、保全费等费用由违约方承担。供方由授权人邓道诚签字并加盖公司公章，需方由授权人刘佳富签字并加盖金烨建设公司的公章。二、2018年5月28日郴州市广汇建材有限责任公司与其他公司合并为湖南郴州南方新材料科技有限公司，并设立湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司，由其继续执行原郴州市广汇建材有限责任公司的各项事务，并承继其债权。三、2018年11月26日，广汇分公司（供方）与金烨建设公司（需方）、芙蓉房地产公司（担保方）签订一份《补充协议》，主要约定：截止至2018年9月30日，金烨建设公司尚欠广汇分公司砼款1,068,388元（后续工程所需以实际发生金额为准），该工程所欠款项需方在2019年5月向供方全部付清；以上货款由芙蓉房地产公司代付，并进行担保，协议签订后，三方签字并盖章。四、2019年3月13日，刘佳富出具《承诺书》给广汇分公司，承诺暂欠货款80余万元，在项目封顶后一个月内结清，如未按上述承诺付款，自愿承担违约金50,000元。五、2020年4月4日，广汇分公司与刘佳富进行对账，确认截止至2020年3月31日，金烨建设公司尚欠广汇分公司货款1,078,608元。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷，就本案争议焦点评议如下：一、承担责任的主体。双方签订的《郴州市预拌混凝土买卖合同》是当事人真实意思表示，应按照合同履行各自的义务。本案中，双方均在庭审中认可，刘佳富挂靠金烨建设公司，并作为金烨建设公司的代理人与广汇分公司签订了《郴州市预拌混凝土买卖合同》，为案涉工程的实际施工人，因此刘佳富应承担本案货款的给付责任，金烨建设公司作为被挂靠单位，将资质出借给个人使用，应对本案货款承担连带给付责任。《补充协议中》约定由芙蓉房地产公司为金烨建设公司代付货款并进行担保，该行为实际系担保行为，协议约定所欠货款应在2019年5月付清，双方未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，芙蓉房地产公司作为担保方的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内，广汇分公司未在保证期间内要求芙蓉房地产公司承担保证责任，现要求芙蓉房地产公司承担偿还责任，缺乏法律依据，一审法院不予支持。本案中，南方新材料公司、广汇分公司同意由广汇分公司承接货款的责任，一审法院予以认可。二、支付货款金额及违约金的问题。根据双方对账结算，南方新材料公司、广汇分公司确认截止2020年3月31日金烨建设公司尚欠广汇分公司货款1,078,608元未付，南方新材料公司、广汇分公司要求金烨建设公司、芙蓉房地产公司、刘佳富给付1,278,608元，依法无据，一审法院不予支持。合同中虽约定了违约金的计算方式，但该计算标准过高，应降为月利率1%为宜，故本案违约金应当以1,078,608元为基数，从2020年4月1日起，暂计算至2020年9月17日为59,539.16元（1,078,608×1%×5.52）。三、实现债权的费用。南方新材料公司、广汇分公司要求金烨建设公司、芙蓉房地产公司、刘佳富支付律师费100,610元，但未提交相应的发票，无法证实律师费已经实际发生，因此南方新材料公司、广汇分公司该项诉请一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第八条，判决：“一、被告刘佳富支付原告湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司货款1,078,608元及违约金59,539.16元（暂计算至2020年9月17日，此后以未付货款为基数，按月利率1%计算至付清时止）合计1,138,147.16元，此款限被告于本判决生效后十日内付清；二、被告湖南金烨建设集团有限公司对上述货款承担连带给付责任；三、驳回原告湖南郴州南方新材料科技有限公司、湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16,307元，财产保全费5000元，合计21,307元，由被告刘佳富、湖南金烨建设集团有限公司承担15,769元，由原告湖南郴州南方新材料科技有限公司广汇分公司承担5538元。”本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷。二审争议的焦点为金烨建设公司欠付的货款数额应如何确定。金烨建设公司诉称2020年4月4日广汇分公司与刘佳富对账所确认的欠付货款中包含了刘佳富曾个人承诺给付的5万元违约金，实际欠付货款应为1,028,608元，请求对一审判决中确认的1,078,608元欠付货款中核减已包含的应由刘佳富个人承担的5万元违约金。经查，刘佳富接受金烨建设公司委托授权负责案涉项目建设施工，其2020年4月4日最后一次与供货方广汇分公司对账确认共欠付货款1,078,608元，双方在对账结算单上签字确认，欠付货款中并未包含有刘佳富承诺的5万元违约金，且金烨建设公司在本案诉讼中均未举出新证据证实该对账结算单中欠付货款包含了5万元违约金。一审法院据此判决欠付货款数额为1,078,608元并无不当，本院予以确认。金烨建设公司的上诉理由无事实依据，本院不予采信。综上所述，湖南金烨建设集团有限公司的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人湖南金烨建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 罗仲贵审 判 员 黄 慧审 判 员 邓 群二〇二一年五月二十七日法官助理 郝 敏书 记 员 曹 婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。