内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2021）内05民终561号上诉人（原审原告）：通辽市笔克置业有限公司，住所地：内蒙古自治区通辽市经济技术开发区清沟大街以北库伦路以东（天域蓝湾A区A1#楼101室）。法定代表人：符奕斌，职务：董事长。委托诉讼代理人：刘倩，女，1984年7月6日出生，蒙古族，系该公司员工，现住内蒙古自治区通辽市科尔沁区闫家新村8组226号，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：吴传勇，湖南民海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳宏强房产开发有限公司，住所地：辽宁省沈阳市新城子区贵州路35-2号。法定代表人：郭大庆，职务：总经理。委托诉讼代理人：宋景贺，辽宁大宸律师事务所律师。委托诉讼代理人：张旭，辽宁大宸律师事务所实习律师。上诉人通辽市笔克置业有限公司因与被上诉人沈阳宏强房产开发有限公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2020）内0502民初8486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。通辽市笔克置业有限公司上诉请求：一、依法撤销（2020）内0502民初8486号民事判决书；二、请求依法判决解除上诉人与被上诉人签订的《房地产合作开发协议书》；三、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决认定事实及适用法律错误。1.上诉人已履行了协议书中约定的合同义务，但被上诉人却未在约定的期限内履行其义务，已构成违约，上诉人有权单方解除本协议。本案为两个平等的民事主体之间民事纠纷，上诉人和被上诉人都认可《房地产合作开发协议书》（以下简称“协议书”）的效力，且一审法院也确认了该协议书是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，故本案应依据该协议书之约定来规范权利义务，认定违约责任。该协议书第三条已明确约定自具备开工条件之日起，被上诉人应在三年内完成全部项目的建设施工。依上诉人已提交的证据显示，上诉人在2011年前已取得了整个涉案土地所需的国有土地使用证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、部分施工许可证等（余下的施工许可证，规划许可证是因为被上诉人自身的原因没有办理），即上诉人已按时完成本项目所需的全部审批许可手续，本项目具备了开工条件。但被上诉人不仅在三年内未完成全部项目的建设施工，甚至截止目前为止已经近十年了，仍有18亩土地闲置未施工建设，且经上诉人多次催告仍未履行约定义务，现已构成根本违约。该协议书第八条6项约定“乙方未能按照本协议第三条约定时间（即具备开工之日起三年内完成全部项目的施工建设）完成全部工程建设，逾期超过30日，甲方有权单方解除本协议”及合同法之规定，被上诉人已依该协议支付了承包费并对部分涉案土地进行了开发建设和销售，说明被上诉人认可了该协议且为真实的意思表示，应对未施工建设的18亩承担违约责任，因此上诉人有权单方解除本协议；2.一审法院关于上诉人与被上诉人之间法律关系的认定错误。依上诉人与被上诉人签订的协议书，约定双方的合作模式为承包方式，协议书明确约定双方在共同投资，共享利润，共担风险的基础上共同合作开发本项目，双方并未有任何转让建设用地使用权的意思表示。一审法院未实际核查双方在本次合作中的权利义务、违约责任及应承担的风险等，仅简单的适用《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，属法律关系的认定错误。另补充：1.双方之间的行为是民事行为，应该以约定优先；2.一审法院对上诉人的诉讼请求及被上诉人的答辩意见进行了固定，双方之间的争议上诉人的一审的诉讼请求以及被上诉人的答辩意见之间进行审理；3.双方当事人之间并没有对案涉18亩土地交付给了被上诉人，双方交付仍然需要被上诉人依照建设开发工程的流程，向上诉人要求办理建设工程规划许可证，建设用地规划许可证，然后办理施工许可证，而本案中双方的协议没有对土地的交付进行具体的约定，只是在合同的第七条第一款第五项笼统的约定了按照协议约定的时间交付给被上诉人，但合同没有约定具体时间。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。沈阳宏强房产开发有限公司答辩表示服从原审判决。通辽市笔克置业有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除原、被告签订的《房地产合作开发协议书》；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2009年10月27日签订了《房地产合作开发协议书》，协议约定：项目名称为“天域蓝湾南区”，项目坐落位置为通辽市新城区市政府东侧，合作开发的土地面积为101亩，土地用途为住宅、商业用地。承包方式为由甲方提供本项目用地的使用权，以甲方资质进行项目开发、建设和销售，本项目的开发运作由乙方承包经营，乙方负责本项目具体开发，建设，销售等经营运作。负责开发建设销售所需的全部资金投入。《房地产合作开发协议书》第三条也明确约定自具备开工条件之日起，三年内完成全部项目的建设施工。签订协议后，原告即按协议约定履行了全部的义务。但截止目前合同项下仍有18亩土地闲置未施工建设，未按协议约定履行约定的义务。在此期间原告多次找被告关于未开发部分予以交涉，但被告以各种理由未按照协议约定予以开发建设。综上所述，按照双方签订的《房地产合作开发协议书》第八条6项约定“乙方未能按照本协议第三条约定时间（即具备开工之日起3年内完成全部项目的施工建设）完成全部工程建设，逾期超过30日，甲方有权单方解除本协议”及合同法之规定。请求人民法院依法判决解除双方签订的《房地产合作开发协议书》，以维护原告的合法权益。原审法院查明事实：原告与被告于2009年10月27日签订了《房地产合作开发协议书》，协议约定：项目名称为“天域蓝湾南区”，项目坐落位置为通辽市新城区市政府东侧，合作开发的土地面积为101亩，土地用途为住宅、商业用地。合同约定由原告提供本项目的用地使用权（出让取得），以原告的资质进行项目开发建设和销售，本项目的开发运作由被告承包经营，被告向原告支付承包费2424万元，被告负责本项目具体的开发、建设、销售等经营运作，负责开发、建设、销售的全部资金投入，取得经营利益，交纳上述行为所发生的全部税费并承担其经营行为的风险和后果。现被告已全额交纳承包费并完成了大部分土地的开发建设。原审法院认为：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。原、被告签订的《房地产合作开发协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。根据双方合同约定，由原告提供本项目的用地使用权（出让取得），以原告的资质进行项目开发建设和销售，本项目的开发运作由被告承包经营，被告负责本项目具体的开发、建设、销售等经营运作，负责开发、建设、销售的全部资金投入，取得经营利益，交纳上述行为所发生的全部税费并承担其经营行为的风险和后果，原告只收取固定的承包费用，并不承担经营风险。根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”，故本案应认定为建设用地使用权转让合同纠纷。本案中被告已按合同约定支付了全部土地承包费用，并对涉案土地大部分进行了开发建设和销售，应视为原告已将涉案土地使用权交付给被告，双方均已履行了合同义务，被告不存在违约行为。综上所述，原告要求依法解除原、被告签订的《房地产合作开发协议书》的诉讼请求没有事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第八条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、第二十四条的规定，判决：驳回原告通辽市笔克置业有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取计50元，由原告通辽市笔克置业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人均未出示新证据。二审查明事实及采信证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除。本案中，上诉人、被上诉人所签订的《房地产合作开发协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。根据双方合同约定，由上诉人提供本项目的用地使用权（出让取得），并以用上诉人的资质，由被上诉人负责资金投入并开发、建设、销售等经营运作，又负责交纳全部税费及承担其经营行为的风险和后果。上诉人只收取固定的承包费用，并不承担经营风险。故根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同”之规定，本案应认定为建设用地使用权转让合同纠纷并无不当，本院予以支持。本案中，被上诉人已支付全部土地承包费用，并对涉案土地大部分进行了开发建设和销售，因此，应视为上诉人已将涉案土地使用权交付给被上诉人。双方当事人均已履行了合同义务，被上诉人不存在违约行为。原审判决认定事实并无不当，本院予以确认。上诉人提出的解除上诉人与被上诉人签订的《房地产合作开发协议书》的上诉理由没有有效、充分的证据予以佐证，本院不予支持。综上所述，通辽市笔克置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人通辽市笔克置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李永胜审判员 巴雅尔审判员 郭秀琴二〇二一年五月二十六日书记员 张 磊