浙江省玉环市人民法院    民事判决书    （2020）浙1021民初4316号     原告：肖世洪，男，1982年7月29日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。       委托诉讼代理人：黄友兵，浙江大舜律师事务所律师。       被告：陈可喜，男，1961年10月23日出生，汉族，住浙江省玉环市。       委托诉讼代理人：林海青，玉环市珠港法律服务所法律工作者。       被告：张显绩，男，1944年12月16日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：王文红，男，1969年4月26日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：王锦江，男，1979年11月1日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：郑才环，男，1954年4月21日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：王海东，男，1972年11月3日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：郑雪才，男，1965年1月8日出生，汉族，住浙江省玉环市。       法定代理人：郑玲娟，1954年11月24日出生，系其胞姐。       以上六被告共同委托诉讼代理人：谢慧，玉环市楚门法律服务所法律工作者。       被告：莫柳燕，女，1963年10月12日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：林根义，男，1970年1月23日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：赵保方，男，1973年10月6日出生，汉族，住浙江省玉环市。       被告：王兴东，男，1966年1月14日出生，汉族，住浙江省玉环市。       原告肖世洪与被告陈可喜、张显绩、王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2020年9月16日立案后，因案件复杂裁定转为普通程序，于2021年2月20日公开开庭进行了审理。原告肖世洪的委托诉讼代理人黄友兵，被告张显绩、郑才环，被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、王海东、郑雪才的委托诉讼代理人谢慧，被告莫柳燕、林根义、赵保方到庭参加诉讼。被告王兴东无正当理由拒不到庭参加诉讼。因被告陈可喜申请对原告伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限申请重新鉴定，本院于2020年11月30日委托浙江汉博司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期限、护理期限和营养期限进行鉴定。该所于2021年1月5日作出浙汉博中心［2021］临鉴字第1339号鉴定意见书。本案现已审理终结。       原告肖世洪向本院提出诉讼请求（经变更）：判令十一被告共同赔偿原告误工费81000元、护理费29451.5元、交通费1190元、残疾赔偿金140492元、鉴定费1900元、精神抚慰金7000元、营养费5400元，合计人民币266433.5元，其中医疗费135511.94元已由被告陈可喜支付。事实与理由：被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东共同将玉环市清港镇老街的联建房承包给被告陈可喜承建，原告受雇于被告从事建筑工作，每日工资300元。2017年6月份开始被告指派原告在该处进行施工，2017年12月31日上午11时许，原告在工地上不慎从二楼的楼面摔下来受伤。事后，原告立即被送往玉环市第二人民医院救治，住院治疗108天。2020年1月8日，原告因二次手术再次在玉环市第二人民医院住院治疗11天。期间所有的医疗费都由被告陈可喜支付。原告出院后，经浙江光华司法鉴定中心黄岩分所鉴定为一个九级伤残，一个十级伤残，误工时限300日，护理时限180日，营养时限180日，以上时限均包括住院时间在内。鉴定结论出来之后，各被告就赔偿问题未达成一致。遂成讼。       被告陈可喜辩称：陈可喜不是本案的适格主体，其余各被告通过包清工的方式雇佣陈可喜对联建房进行施工，其也是通过包清工的方式将扎钢筋的工作分包给了原告，原告常年从事扎钢筋工作，应该有丰富的工作经验和自我安全防范意识，其没有尽到安全注意义务，在施工过程中存在过错，自己本身应承担主要责任，原告主张的各项损失有意见，要求法院审核。       被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、王海东、郑雪才辩称：其六人的联建房和被告莫柳燕、林根义、赵保方、王兴东四人的联建房是分开建设的，张显绩、王文红、郑才环、赵保方各两间，其余被告的联建房各一间。其六人先包清工给陈可喜，房屋已经建到了二层，后来林根义等四人也包清工给了陈可喜，林根义等四人建设进度慢于其六人，其六人在等林根义等四人的房屋建到二层再一起建上去，林根义等四人的房屋建到二层后，原告在林根义等四人的房屋上扎钢筋时不慎掉下来摔伤的，因此其六人不应承担相应的责任，要求驳回对其六人的诉讼请求。       被告莫柳燕、林根义、赵保方辩称：其十人的房屋是连在一起盖的，张显绩、王文红、郑才环、赵保方各两间，其余被告的联建房各一间，如房东要承担责任，希望法院公正判决。       被告王兴东未作答辩。       经审理查明：       被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东为建房，将十四间房联建房工程以包清工的形式承包给被告陈可喜建造，即原材料由各被告房东提供，其余由被告陈可喜负责。其中被告张显绩、王文红、郑才环、赵保方各两间，被告王锦江、莫柳燕、林根义、王海东、郑雪才、王兴东各一间。被告陈可喜承包上述建房工程后，将扎钢筋工程分包原告施工。原告于2017年6月份开始在该处工地进行扎钢筋，2017年12月31日上午11时许，原告在在建房屋二楼上扎钢筋时，不慎从楼面摔下来受伤。事后，原告立即被送往玉环市第二人民医院救治，住院治疗108天。2020年1月8日，原告因二次手术再次在玉环市第二人民医院住院治疗11天。期间所产生的医疗费共计136479.09元由被告陈可喜支付。2020年5月12日，经浙江光华司法鉴定中心黄岩分所鉴定构成一项九级伤残，一项十级伤残，误工时限300日，护理时限180日，营养时限180日，以上时限均包括住院时间在内。审理中，被告陈可喜申请对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期重新鉴定，本院委托浙江汉博司法鉴定中心进行鉴定，该所出具鉴定意见书：肖世洪受伤致腰2椎体粉碎性骨折，椎管内骨性占位，腰2、3左侧横突骨折，左股骨粗隆粉碎性骨折，左桡骨远端粉碎性骨折等，经手术治疗，目前遗留在左髋关节活动功能丧失25％以上，评定为人体损伤一项九级、一项十级残疾，误工期为270天、护理期180天、营养期180天，被告陈可喜预交鉴定费2470元。       以上事实由原告提供的身份证复印件，常住人口信息查询、住院费用清单、住院病历、出院记录、司法鉴定意见书、被告陈可喜提供的医疗费发票以及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。被告王兴东经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃质证和抗辩的权利。对原、被告告提供的证据，本院经审查认为其来源、形式合法，内容真实，与本案待证事实具有关联性，可以作为认定案件事实的根据。       本院结合原、被告双方的举证和庭审陈述，对双方的争议焦点作以下归纳并分析认证：       一、原、被告几方当事人之间的法律关系及过错责任之判定。       被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、王海东、郑雪才先行将建房工程承包给被告陈可喜，后被告莫柳燕、林根义、赵保方、王兴东将建房工程承包给被告陈可喜，十被告与被告陈可喜进行工程款结算时分开结算符合农村建房的习惯，但不能因此而视为各自的房屋独立于他人建造或分成两部分施工，十被告的房屋系连在一起建设的联建房，由被告陈可喜统一施工，应认定为一个工程，被告陈可喜虽是包清工，但被告陈可喜主要是以自己的建房技术组织相关人员建造房屋，故本院认定双方之间系建房工程承包关系。       原告主张其受雇于被告陈可喜，被告陈可喜主张其与原告系分包关系。本院认为，根据庭审查明事实，被告陈可喜承揽建房工程后，又将其中的钢筋工程分包给原告施工，原告自带相关的设备，并组织人员施工，相关价款由原告与被告陈可喜进行结算。故双方在身份关系上原告不受被告的指示、监督、管理，并以交付被告所要求的劳动成果作为获得报酬的条件，符合承揽关系的法律特征，本院依法认定原告与被告陈可喜系承揽法律关系。       本案各被告是否需要承担责任问题。本院认为，被告王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东将房屋工程建设承包给没有施工资质的被告陈可喜施工，在选任上存在过错，故应承担相应的赔偿责任。被告陈可喜在未取得施工资质的情况下承包工程，后又将其中的钢筋工程分包给原告施工，且在施工过程中，没有提供相应的安全生产环境，存在一定过错，亦应承担相应的赔偿责任。原告自身在施工过程中，疏忽大意，未尽到安全注意义务，也未采取安全防护措施，存在过错，故对损害后果亦承担相应的责任。       二、原告主张的各项损失之认定。       1、关于医疗费。根据被告陈可喜提供的医疗费发票来看，医疗费总额为136468.09元，因原告未另行主张住院伙食补助费，其中伙食费7030.6元中的3570元（119天×30元／天）予以支持，故，133007.49元属合理医疗费，本院予以认定。       2、关于误工费。原告主张81000元（270天×300元／天），被告认为应当按照197元／天计算。本院认为，原告未举证证明其收入情况且无法证明最近三年平均收入状况，可以参照“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准计算误工费，故本院确认原告的误工费为53190元（270天×197元／天）。       3、关于护理费、交通费。原告主张护理费29451.5元（119天×197元／天＋61天×98.5元／天），交通费1190元（119天×10元／天）。原、被告双方均无异议，本院予以认定。       4、关于残疾赔偿金。原告主张140492元（31930元／年×20年×22％），被告主张按20.2％的系数进行计算，对计算标准无异议。本院认为，原告构成一个九级伤残，一个十级伤残，应乘以22％的系数，因此对于原告的该项诉讼请求主张本院予以确认。       5、关于营养费。原告主张5000元，被告认为过高，希望法院酌情认定。本院认为，司法鉴定意见书上认定原告的营养期为180天，根据原告的伤情和就医治疗的情况，酌情认定为2000元。       6、关于精神损害抚慰金。原告主张7000元，被告认为过高，认定3000元合适。本院认为，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的关于“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”之规定，另据原告一个九级伤残、一个十级伤残的鉴定意见，本院认定原告的精神损害抚慰金为3500元。       7、关于鉴定费。原告起诉时主张1900元，提供了司法鉴定意见书和鉴定发票各一份，以证明鉴定费的事实。被告陈可喜申请重新鉴定后，原告的伤残等级及三期鉴定结论与原告起诉时的鉴定结论除了误工期少了30天之外，其余的一致。故，原告自行委托鉴定的鉴定费1900元本院予以认定。       综上，原告的合理损失为364730.99元。       本院认为，原告与各被告之间不存在劳务关系，因此，本案由应变更为健康权纠纷。综合考虑原、被告各方当事人的过错程度和造成事故原因力的大小，本院酌情确定，本次事故损失由被告陈可喜承担45％的责任、被告王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东承担15％的责任、原告自行承担40％的责任。本次事故，原告的精神损害抚慰金3500元，由被告王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东与被告陈可喜承担，根据双方方的责任比例，由被告王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东承担875元，被告陈可喜承担2625元。其余损失共计人民币216738.59元（361230.99×0.6），由被告陈可喜承担162553.97元，被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东承担54184.62元。       综上，被告陈可喜应赔偿原告事故损失165178.97元（162553.97＋2625），被告陈可喜已赔付136479.09元，故还应赔偿28699.88元。其余十被告应赔偿55059.62元（54184.62＋875），为减少诉累，鉴于被告王锦江、莫柳燕、林根义、王海东、郑雪才、王兴东为一间楼房，被告张显绩、王文红、郑才环、赵保方为两间楼房，依据权责一致原则，本院认定55059.62元的赔偿款由被告王锦江、莫柳燕、林根义、王海东、郑雪才、王兴东各承担十四分之一即3932.83元，由被告张显绩、王文红、郑才环、赵保方各承担十四分之二即7865.66元，十被告系共同施工建房，故对任一方的赔偿均负连带责任。原告主张的诉讼请求中的合理部分，本院予以支持，不合理部分，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十二条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》【法释［2003］20号】第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：       一、限被告陈可喜于本判决生效后十日内赔偿原告肖世洪本次事故损失人民币28699.88元；       二、限被告王锦江、莫柳燕、林根义、王海东、郑雪才、王兴东于本判决生效后十日内各赔偿原告肖世洪本次事故损失人民币3932.83元；限被告张显绩、王文红、郑才环、赵保方于本判决生效后十日内各赔偿原告肖世洪本次事故损失人民币7865.66元；被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东对此项赔偿义务互负连带责任。       三、驳回原告肖世洪的其余诉讼请求。       如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       案件受理费1732元，审理期间鉴定费用2470元，合计人民币4202元，由原告肖世洪负担1165元，被告陈可喜负担2552元，被告张显绩、王文红、王锦江、郑才环、莫柳燕、林根义、王海东、赵保方、郑雪才、王兴东共同负担485元。       如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。       审判长苏斌     人民陪审员沈华蓉     人民陪审员陈延辉     二○二一年五月十四日     代理书记员钟婉丽