山东省德州市德城区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁1402民初964号原告：山东圣安资产管理集团有限公司，住所地山东省德州市德城区新湖街道办事处胜利街胜利花园10号楼102室。法定代表人：庄永生，董事长。委托诉讼代理人：王立瑛，女，系该公司员工。被告：张俊兰，女，1974年8月1日出生，汉族，户籍地山东省禹城市城区。被告：芦立奎，男，1975年12月26日出生，汉族，户籍地山东省禹城市城区。被告：王振杰，男，1971年9月19日出生，汉族，户籍地山东省德州市德城区，现住山东省德州市德城区。原告山东圣安资产管理集团有限公司（以下简称圣安公司）与被告张俊兰、卢立奎、王振杰追偿权纠纷一案，本院经诉前调解未果，于2021年1月28日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告圣安公司的委托诉讼代理人王立瑛、被告王振杰到庭参加诉讼，被告张俊兰、芦立奎经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。圣安公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告偿还原告代偿银行的担保之债本金52042.64元；2、判决被告连带支付截至2020年8月19日的违约金及资金占用费42823.38元以及后续违约金及资金占用费(违约金及资金占用费以52042.64元为基数自2020年8月20日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算)；3、判决被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年6月10日，被告张俊兰与中国工商银行签订分期付款合同，在中国工商银行贷款77000元购买江铃牌汽车，鑫浩融资担保有限公司为其提供担保。2014年6月10日，鑫浩融资担保有限公司与被告张俊兰签订了《委托担保服务合同》。担保合同中约定被告张俊兰为还款人，被告芦立奎为共同还款人，承担共同清偿责任；被告王振杰为反担保人，承担连带清偿责任。被告张俊兰贷款购买车辆后，未按期偿付贷款。鑫浩融资担保有限公司分别于2016年3月28日、2016年3月30日、2016年9月22日、2018年2月8日为其向银行代偿3393元、287元、28950元、19412.64元，共计代偿52042.64元。2020年11月24日，鑫浩融资担保有限公司与原告圣安公司签订债权转让协议，将案涉债权依法转让给原告，被告至今仍未偿还。王振杰辩称，对原告所述的事实予以认可，但原告自始至终没有向我主张过权利也没有告知过我原告的代偿情况，根据民法典第692条、担保法解释第32条，已超过了六个月的保证期间，应免除我方担保责任。根据法律规定我承担的是一般保证责任而不是连带保证责任。张俊兰、芦立奎未作答辩。本院经审理认定事实如下：2014年6月10日，甲方张俊兰与乙方鑫浩融资担保有限公司（以下简称鑫浩公司）签订《委托担保服务合同》，约定乙方为甲方选定的江铃牌汽车提供汽车借款担保服务。甲方付清首付款后剩余77000元向中国工商银行申请借款，借款期限36个月（自2014年6月10日起至2017年6月10日止）。合同第十一条约定如甲方逾期偿还借款本息，乙方有权要求甲方偿还全部借款本金及利息，若乙方代甲方偿还借款本息及罚息的，甲方则须按代偿借款本息总额的日千分之二向乙方支付违约金及代偿资金占用费。同日，反担保保证人王振杰向鑫浩公司出具《承诺书》（合同附件一），张俊兰的配偶卢立奎向鑫浩公司出具《夫妻共同还款承诺书》（合同附件二）。同日，张俊兰（甲方）、鑫浩公司（乙方）、王振杰（丙方）签订《反担保保证合同》作为《委托担保服务合同》的附件三，约定丙方向乙方提供连带责任保证担保，但合同中未约定担保期间，仅在第四条约定了“借款人连续两个月未按主合同约定按期足额偿还贷款本金及利息的，丙方应在接到乙方通知后10日内，无条件向贷款人立即支付借款人的全部到期应付款项。”合同签订后，张俊兰贷款购买了案涉车辆，但未按期偿付贷款。鑫浩公司分别于2016年3月28日、2016年9月22日、2018年2月8日代张俊兰向中国工商银行代偿3393元、287元、28950元、19412.64元，共计52042.64元。2020年11月24日，鑫浩公司将本案债权及与该债权相关的其他权利一同转让给圣安公司，并以邮政EMS快递方式向张俊兰、芦立奎、王振杰进行了通知。以上事实，有原告提交的委托担保服务合同（含反担保保证合同）、银行转账凭证、代偿证明、债权转让协议、EMS快递回执以及开庭笔录等在卷证实。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案系因民法典施行前的代偿行为引起的追偿权纠纷，依法应适用民法典施行前的法律、司法解释。鑫浩公司与被告之间签订的《委托担保服务合同》，系各方真实意思表示，且该合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为有效合同，受法律保护，各方应按照合同约定履行各自义务。被告张俊兰、芦立奎未依约偿还银行贷款本息，致使鑫浩公司向银行代偿了52042.64元，承担了担保责任，鑫浩公司依法享有对被告张俊兰、芦立奎的追偿权。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，《委托担保服务合同》的附件一王振杰向鑫浩公司出具《承诺书》、附件三《反担保保证合同》中，仅约定了反担保保证人王振杰的担保方式为连带责任担保，但均未约定保证期间，根据上述法律规定，被告王振杰的保证期间应为六个月。鑫浩公司未在代偿后的六个月内向被告王振杰主张权利，被告王振杰的保证责任依法应予以免除。《中华人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”本案中，鑫浩公司将本案债权转让给了原告圣安公司，并通过向被告张俊兰、芦立奎邮寄《债权转让通知》的方式履行了通知义务，故该债权转让对被告张俊兰、芦立奎依法发生法律效力。原告圣安公司有权向被告张俊兰、芦立奎行使追偿权，要求其支付代偿款52042.64元并承担违约金及资金占用费。在《委托担保服务合同》中约定了违约金及资金占用费计算标准为“代偿借款本息总额的日千分之二”。该标准过高，原告自愿下调计算标准，主张按“以每笔代偿本金为基数自每笔代偿之日起按年利率24%计算至2020年8月19日合计42823.38元，并自2020年8月20日起以代偿本金总额52042.64元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至实际清偿之日止”计算。法释【2020】17号《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月29日通过，2021年1月1日施行）第三十一条规定“2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算（参照原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限）。”根据上述规定，原告的主张符合法律规定，应予支持。原、被告双方合同成立时的利率司法保护上限为年利率24%，按照每笔代偿金额为基数，自代偿日起按年利率计算至2020年8月19日的违约金及资金占用费分别为3576.22元、302.12元、27155.10元、11789.94元，合计42823.38元。被告张俊兰、芦立奎经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证、质证等诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、张俊兰、芦立奎于判决生效后七日内偿还山东圣安资产管理集团有限公司代偿款52042.64元及截至2020年8月19日的违约金及资金占用费42823.38元以及后续违约金及资金占用费(违约金及资金占用费以52042.64元为基数自2020年8月20日起至实际清偿之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算)；二、驳回山东圣安资产管理集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1101元，由张俊兰、芦立奎负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审 判 长  张瑞环人民陪审员  陈**霞人民陪审员  王 倩二〇二一年五月七日书 记 员  李思苇