湖南省沅陵县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘1222民初445号原告：金祥，男，1981年11月13日出生，土家族，农民，住湖南省沅陵县。委托诉讼代理人：宋贻武，沅陵县光明法律服务所法律工作者，执业证号：31813011100071，代理权限：特别授权。被告：唐创世，男，1964年12月16日出生，汉族，户籍所在地广东省化州市。被告：孙冰，女，1972年9月5日出生，汉族，住湖南省辰溪县。两被告共同委托诉讼代理人：李光家，湖南安必信律师事务所律师，执业证号：14301199510603214，代理权限：特别授权。被告：湖南广创土石方工程服务有限公司，统一社会信用代码：91430104MA4PRGMWX4，住所地：湖南省长沙市岳麓区坪塘街道红桥村石家屋场组张宁私宅。法定代表人：吴文经，系该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：何国华，湖南通程律师事务所律师，执业证号：14301200310380510，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：罗娜，湖南通程律师事务所律师，执业证号,14301201711246982，代理权限：一般代理。原告金祥与被告唐创世、孙冰、湖南广创土石方工程服务有限公司（以下简称广创公司）民间借贷纠纷一案，原告金祥于2021年1月12日向本院申请诉前财产保全，本院于2021年1月13日作出（2021）湘1222财保1号民事裁定书，并采取了保全措施。本院于2021年2月8日立案后，依法适用简易程序于2021年4月20日公开开庭进行了审理，原告金祥及其委托诉讼代理人宋贻武、被告唐创世及其委托诉讼代理人李光家、被告孙冰委托诉讼代理人唐光家、广创公司法定代表人吴文经及其委托诉讼代理人何国华、罗娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金祥向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令三被告归还借款本金、利息及律师费及其他费用共计2240760元；2、本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：被告唐创世、孙冰于2019年11月1日向原告借款人民币1700000元，用于广创公司资金周转，原告通过银行和微信转账付给被告。原、被告双方并约定月利息42500元，以及违约方承担造成的损失如律师费、诉讼费、保全费等。借款期限5个月，2020年3月30日前被告一次性归还本息，被告唐创世、孙冰并出具借据一份。到期后，以上借款及利息，被告未能归还。原告曾多次要求被告归还未果。另借款时唐创世系广创公司法定代表人。特向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉求，维护原告的合法权益。被告唐创世、孙冰辩称，1、原告的两项诉讼请求均不能成立，应予以驳回。原告的第一项诉讼请求不明确，本案有三个被告，原告没有明确本案的债应由三被告按何责任承担，是按份责任，还是连带责任，补充责任不明确；2、原告的第二项请求诉讼费负担是法院决定的，不应列为诉讼请求；3、原告主张1700000元的借款本金其中有300000元不是借款，该300000元是利润分成，1400000元的借款本金确实存在，且1400000元借款本金中是三个人的，其余二人已向被告唐创世主张权利，被告唐创世也已累积支付730000元；4、原被告约定的借款利率是2.5%，超过法律保护的最高利率，超过部分法律不应保护；5、唐创世、孙冰在借条上注明是夫妻，但唐创世、孙冰并不是夫妻；6、原告主张的诉讼费、律师费等应以正规的开支发票为准。被告广创公司辩称，原告的诉讼请求没有法律和事实依据；1、广创公司从未向原告借款，也没有收到过原告的借款，借款亦未进入广创公司账户，原告与广创公司不存在借贷关系；2、原告与被告唐创世、孙冰的借贷关系与广创公司无关，广创公司不是适格的被告；3、转账给唐创世、孙冰的借款并未用于广创公司，与广创公司无关；4、根据唐创世的答辩，原告出借的本金只有1400000元，其中有700000元是高利转贷，该部分借款是不应支付利息；5、广创公司转让给吴文经时，双方约定转让前广创公司的债权债务与吴文经无关，由唐创世享有承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的借条，本案实际借款为1400000元，另外300000元是广创公司应支付给原告的利润分成，故认定本案借款本金为1400000元，其中有700000元是高利转贷，自借贷关系成立时自始无效，但应返还，并应支付占用期间的占用费按银行一年期市场挂牌利率计付，双方约定的月利息为42500元换算成年利率25%高出法律保护的最高利率，高出部分本院不予保护；2、原告提交的广创公司法人变更记录，真实合法，广创公司于2019年12月16日办理变更登记，出资人和法定代表人由唐创世变更为吴文经，监事由孙冰变更为唐创世，与本案具有关联性，本院予以采信；3、原告提交的委托代理合同和代理费发票，虽然被告广创公司提出异议，但有委托代理合同双方的签字确认，签字双方均已出庭，代理费发票是正规发票，真实有效，本院予以采信；4、原告提交的转账记录，被告唐创世、孙冰认可，本院予以采信；5、原告提交的诉前财产保全保函及发票，客观真实，本院予以采信；6、原告提交的长沙恒大土石方工程施工合同，被告广创公司认可其真实性，本院予以采信；7、被告广创公司提交的录音光盘，录音时没有征得原告同意，属偷录，证据收集方法不合法，本院不予以采信；8、被告广创公司提交的原告等人的承诺书，除原告外其余承诺人均未出庭，且原告称原被告双方就承诺内容的理解有重大分歧，不是其真实意思表示，其真实性、合法性无法查证，本院不予采信。根据当事人的庭审陈述及提交的证据，本院确认如下案件事实：广创公司于2018年8月3日成立，成立时法定代表人为唐创世，孙冰系该公司监事，系一人独资公司，出资人为唐创世，注册资金为50000000元。原告金祥与广创公司有合作关系。2019年，被告唐创世多次以其开办的广创公司经营需要周转金为由向原告金祥多次借款，原告金祥以银行转账、微信转账的方式将借款支付到被告唐创世个人账户。2019年11月1日，经双方对账结算，累积借款总额本金为1400000元，1400000元本金金祥银行贷款700000元，转借给被告广创公司，剩余本金为金祥、陈军、杨理根三人共同筹集，以金祥一人名义出借。经原告金祥、被告唐创世协商，原告将多次出借给广创公司的借款连同被告广创公司应支付给原告金祥而未支付的利润分成300000元进行合并，被告唐创世给原告金祥出具了1700000元借条，以借条的形式把被告广创公司应支付原告金祥的两笔债务确定了下来，并约定被告广创公司于2020年3月30日前一次性归还。并每月支付利息42500元，如逾期不还，债权人有权向违约方追偿一切损失（包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等）。借条形成后，被告孙冰作为监事也在借条上补签名确认。被告唐创世在庭审中陈述涉案借款其中有600000元用于广创公司的工程项目上，其余800000元用于其个人开支。2019年12月16日被告唐创世创办的广创公司整体转让给了吴文经，并办理了变更登记手续，唐创世在公司转让后仍在广创公司担任监事一职。原告金祥因此案件委托了沅陵县光明法律服务所法律工作者宋贻武担任其代理人，支付代理费180000元，本院根据原告的申请依法采取了诉前财产保全措施，扣留了被告广创公司在长沙恒大世界旅游开发有限公司长沙恒大童世界16#土石方工程项目工程款2240760元，交纳保全费50000元。在庭审中各方认可已经归还借款本金及利息共计730000元，其中700000元抵作偿还本金30000元抵作从借款之日至2020年10月之间的利息，其余利息原告金祥明确表述放弃，被告广创公司尚欠原告金祥本金1000000元，并重新约定自2020年11月起以100000元为基数按年利率15.4%计付利息。本院认为，广创公司系一人有限责任公司，2019年12月16日以前唐创世系广创公司出资人及法定代表人，孙冰系监事，唐创世以公司需要周转为由在2019年11月前多次向金祥借款共计1400000元，借款虽未打入广创公司账户，借条上也未加盖广创公司公章，但借条是广创公司法定代表人唐创世亲笔书写，监事孙冰亦在借条上签字确认，并在借条上注明借款用途为公司经营，根据《中华人民共和国公司法》相关规定，唐创世作为法定代表人对外代表公司，该借款应当认定为公司借款，不应认定为唐创世、孙冰个人借款。虽然在2019年12月16日广创公司转让给了吴文经，并进行了变更登记，但对转让前广创公司的债务仍应当承担清偿责任。虽然涉案借款在实际支付时打入了唐创世个人账户而非广创公司账户，但该情形实为以广创公司名义借款，而款项实际进入股东个人账户，且唐创世在庭审中承认涉案借款中600000元用于公司项目经营，800000元用于个人开支，可以认定为唐创世个人财务与公司财务混同，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。另根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十二条之规定，法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持，故唐创世应当对本案债务承担连带清偿责任，孙冰无需承担清偿责任。金祥与唐创世协商广创公司应支付给金祥而未支付的利润分成300000元，连同借款1400000元合并成1700000元并以借条的形式固定下来，是当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定合法有效，但约定的利率超出了法律保护的最高利率，超出部分本院不予支持。在本案中，原告金祥出借的资金中有700000元系银行贷款后转借给广创公司，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用若干问题的规定》第十四条，民间借贷中出借人如套取银行等金融机构资金又转贷给他人，此类民间借贷合同无效，故原告金祥从银行贷款转借给广创公司的700000元部分应当认定为无效，广创公司应当返还该700000元并支付占用期间的利息30450元（按2019年一年期贷款市场报价利率4.35%计算）。其余的700000元部分系有效借贷，该部分利息的计算，双方在庭审中达成一致被告已支付给原告的730000元其中700000元抵作偿还本金，剩余30000元抵作2020年11月前的借款利息，尚欠原告1000000元自2020年11月起按年利率15.4%计算利息，是双方当事人真实意愿，本院予以认可。对于原告为诉讼支出的律师费180000元及保全费5000元应由被告承担，借条上双方有明确的约定，被告也确实违反了双方的约定，未按协议履行支付义务，导致了原告提起诉讼，原告也提供了相应的证据证实该两笔费用真实存在，故律师费180000元及保全费5000元应由被告承担。因本案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》实施前，故应适用法律事实发生时的法律。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条、第二十二条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定判决如下：一、被告湖南广创土石方工程服务有限公司于判决生效之日起十五日内偿还原告金祥债务1000000元整，按年利率15.4%支付利息（自2020年11月计算起，直至清偿之日为止）；二、被告湖南广创土石方工程服务有限公司于判决生效之日起十五日内支付原告金祥律师费180000元，诉前财产保全费5000元；三、被告唐创世对上述款项承担连带清偿责任；四、驳回原告金祥要求被告孙冰承担清偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费24726元，减半收取12363元，由原告金祥负担6181.5元、被告湖南广创土石方工程服务有限公司负担6181.5元。如不服判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审判员  李宏权二〇二一年五月七日书记员  潘佰炬附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效:（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。第二十二条法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第二十五条出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。