重庆市石柱土家族自治县人民法院民事判决书 (2020)渝0240民初2190号 原告：马涛，男，1981年1月6日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：周志民，重庆律缘律师事务所律师。被告：三亚亚龙湾云天热带森林公园有限公司，住所地海南省三亚市吉阳区亚龙湾国家旅游度假区亚龙湾热带森林公园内，统一社会信用代码9146020075435717XU。法定代表人：毛剑峰，该公司执行董事长。委托诉讼代理人：张洪润，四川煊焜律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘飞飞，四川煊焜律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司，住所地海南省海口市龙华区海秀大道57号海南农垦商业中心B座1层、20-24层，统一社会信用代码914600009012533470。负责人：何飙，该公司经理。委托诉讼代理人：金欣，重庆融益律师事务所律师。原告马涛与被告三亚亚龙湾云天热带森林公园有限公司（以下简称“亚龙湾公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司（以下简称“太平洋财保海南分公司”）健康权纠纷一案，本院于2020年6月3日立案后，依法适用普通程序，于2020年11月30日公开开庭进行了审理。原告马涛的委托诉讼代理人周志民，被告亚龙湾公司的委托诉讼代理人张洪润，被告太平洋财保海南分公司的委托诉讼代理人金欣到庭参加诉讼。后因司法鉴定，本院于2021年4月1日第二次公开开庭进行了审理，原告马涛的委托诉讼代理人周志民，被告亚龙湾公司的委托诉讼代理人刘飞飞，被告太平洋财保海南分公司的委托诉讼代理人金欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马涛向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告亚龙湾公司赔偿原告医疗费72 265.23元、误工费18 000.00元、住院伙食补助费1020.00元、护理费10 800.00元、营养费2000.00元，以上共计104 085.23元；2.本案诉讼费用由被告亚龙湾公司承担。事实和理由：2011年5月底，应重庆万寿山旅行社有限公司（以下简称“万寿山旅行社”）邀约，原告及妻子谭燕、儿子马子皓参与其组团到海南三亚旅游。万寿山旅行社将包括原告在内的组团旅客的旅游服务工作移交给重庆汉方旅行社（以下简称“汉方旅行社”），尔后，汉方旅行社将该组团旅客的旅游服务工作转交给海南海世界旅行社（以下简称“海世界旅行社”）负责在海南三亚的具体旅行事项。2011年6月4日，原告在海南海世界旅游过程中，亚龙湾公司工作人员邀约原告跳竹竿舞，原告踩在竹竿上滑倒，导致原告左股骨颈骨折。2012年2月24日，原告向本院起诉，本院根据《合同法》第122条，《侵权责任法》第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条第一款的规定，于2012年4月25日作出（2012）石法民初字第00337号民事判决书，判决亚龙湾公司赔偿原告损失的90%，原告自己承担10%。原告术后好转出院，后左髋部疼痛，休息好转，并感轻度跛行，当时未在意。因疼痛加重，且行走时跛行明显，遂到石柱县人民医院作检查，被检查为：左侧股骨头坏死。于2019年11月5日入住石柱县人民医院住院治疗，入院诊断为：左创伤后股骨头坏死，于同月22日出院，出院诊断为：左创伤后股骨头坏死。上述事实，有病历资料、（2012）石法民初字第00337号民事判决书等证据佐证。《民法通则》第九十八条规定：公民享有生命健康权。《侵权责任法》第二条第一款规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。第三十七条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。被告在组织旅游活动过程中，未尽到安全保障义务，导致原告因左创伤后股骨头坏死。故原告根据《民法通则》第九十八条，《侵权责任法》第二条第一款、第十六条、第三十七条以及《民事诉讼法》第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第二十四条的规定向法院起诉，恳请及时审理。亚龙湾公司辩称，一、本案已经（2012）石法民初字第00337号民事判决书处理，根据一事不再理原则原告已无诉权。二、2012年原告受伤仅是骨折，与本案的股骨头坏死有无因果关系及因果关系的大小需鉴定，亚龙湾公司认为没有因果关系，具体参照鉴定结论。三、（2012）石法民初字第00337号民事判决书中已对后续医疗费进行了处理，本案原告住院取出骨折内固定装置费用应当扣除。四、医嘱里未注明营养事宜，亚龙湾公司不认可原告主张的营养费。五、（2012）石法民初字第00337号民事案件中亚龙湾公司已向原告赔付了残疾赔偿金，该费用与原告此次主张的误工费性质相同，原告不应该重复主张。六、骨折并不必然导致股骨头坏死，原告未按照2012年三亚中医院医嘱定期复查、预防股骨头坏死，原告自身具有更大过错。原告在诉状中亦陈述“术后好转出院，后左髋部疼痛，休息好转，并感轻度跛行，当时未在意”，2019年11月5日原告才住院治疗，距离上一次住院已长达八年之久，原告发现轻度疼痛未及时就医进行医治导致今天股骨头坏死的后果，原告具有不可推卸的责任，并且随着原告年龄的增长本身的身体状况以及日常的生活行动也会造成相应后果的加重，综合各种因素，我们认为原告应当承担主要责任，相应的应当减轻亚龙湾公司的赔偿责任，故本案亚龙湾公司承担责任的比例不能按照2012年案件中裁判的90%来确定。七、亚龙湾公司为原告投了保险，本案最终赔偿责任应由太平洋财保海南分公司承担。太平洋财保海南分公司辩称，一、本案是健康权纠纷，太平洋财保海南分公司非本案必要共同被告，太平洋财保海南分公司与亚龙湾公司保险合同部分应另案处理。二、亚龙湾公司确在太平洋财保海南分公司处投保了公众责任险，保险期间为2010年8月17日至2011年8月16日，其中人身伤害每人每次为限额30万元。三、原告此次主张的医疗费用中应扣除2012年案件中判决的6000.00元；误工费亦上次诉讼中通过伤残赔偿金进行解决，故原告此次不应主张误工费；原告主张的营养费无医嘱佐证，太平洋财保海南分公司对此不予认可；原告主张护理费标准过高，不应得到支持。四、2011年案涉人身损害事故发生后，亚龙湾公司依据保险合同向太平洋财保海南分公司提起索赔，后双方达成结案协议，太平洋财保海南分公司已根据结案协议向亚龙湾公司赔付145609.21元，亚龙湾公司亦保证不再就此事故向太平洋财保海南分公司提出新的索赔，故太平洋财保海南分公司不应对本案承担任何赔偿责任，请求法院驳回原告对太平洋财保海南分公司的起诉。本院经审理认定事实如下：2011年5月底，应万寿山旅行社邀约，原告和妻子谭燕、儿子马子皓参与其组团到海南省三亚旅游。万寿山旅行社为此次旅游向中国平安财产保险股份有限公司石柱分公司为旅客投了平安旅行意外伤害保险，万寿山旅行社将包括原告在内的组团旅客的旅游服务工作移交给汉方旅行社，尔后，汉方旅行社又将该组团旅客的旅游服务工作转交给海世界旅行社负责在海南三亚的具体旅行事项。2011年6月4日，原告在海南海世界旅游过程中，亚龙湾公司工作人员邀约原告参与其跳竹竿舞，原告踩在竹竿上滑倒，导致左脚受伤。当日原告被亚龙湾公司工作人员送到三亚市中医院住院治疗40天，被诊断为左股骨颈骨折，花去医疗费用32 888.01元，该费用已由亚龙湾公司全额支付。该院出院记录“出院医嘱”为：门诊随诊3年，预防股骨头坏死。原告回石柱后，先后三次到重庆三军医大附属医院检查治疗。2011年12月14日，经重庆市石柱司法鉴定所鉴定，原告属9级伤残，住院期间需一人护理，出院后需一人护理 3-5个月，出院后10-12个月才能从事轻微体力劳动，后续治疗费约需5000-7000元。后双方就赔偿问题协商无果，原告于2012年2月24日以万寿山旅行社、汉方旅行社、亚龙湾公司、海世界旅行社为被告向本院提起健康权纠纷之诉，要求赔偿医药费和辅助器具费2636.39元、护理费9 500.00元(其中住院期间2000.00元)、误工费20 000.00元(其中住院期间误工费2000.00元)、残疾赔偿金70 128.00元、交通费2 068.00元(其中遗失车票金额378.00元)、住宿费350.00元、后续医疗费7000.00元、鉴定费2 500.00元、出差补助费1000.00元、被抚养人生活费15 601.50元、精神损失费5000.00元，合计135 783.39元。本院于2012年4月25日作出(2012)石法民初字第00337号民事判决书，该判决“本院认为”部分载明“残疾赔偿金70128.00元，被告未提出异议，本院予以认定；后续医疗费7000.00元，因该费用未实际产生，为减轻当事人诉累，本院酌定6000.00元……上述各项共计119972.89元，被告亚龙湾公司应承担90%的赔偿责任；其余10%由原告自行承担”，并判决：“限被告三亚亚龙湾云天热带森林公园有限公司于本判决生效后三十日赔偿原告马涛医药费、辅助器具费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住宿费、后续医疗费、鉴定费、被抚养人生活费、精神损失费等共计107 975.60元。二、驳回原告马涛的其他诉讼请求。”该判决载明的赔付金额，亚龙湾公司已全部履行完毕。2012年6月21日，太平洋财保海南分公司向亚龙湾公司致函，载明：关于2011年6月4日游客（马涛）在贵司景区跳竹竿舞时不慎受伤导致其向贵司的责任索赔一案，我司核定意见如下：1、住院医疗费由我司承担203 333.61元；2、法院判决贵司应赔偿伤者107 975.60元、案件受理费300.00元，合计108 275.60元，我司予以核定；3、律师费17 000.00元，我司予以认可。综上，本案我司承担费用合计145 609.21元。2012年9月3日，亚龙湾公司（甲方）与太平洋财保海南分公司（乙方）就第X号公众责任险，2011年6月4日游客（马涛）在跳竹竿舞时不慎受伤致大腿骨折的保险事故赔偿事宜达成《结案协议》，约定：“1、甲方保证提供乙方的所有单证及资料真实可靠。2、乙方一次性支付甲方赔偿款人民币145609.21元……3、甲方确认并接受乙方的赔款，保证不再就此事故向乙方提出新的索赔。”2019年11月5日，原告因左髋部疼痛到石柱县医院住院治疗17天，被诊断为：1.左创伤后股骨头坏死；2.取出骨折内固定装置（左股骨）；3.骨质疏松。原告为此次住院治疗花去医疗费用72265.23元。出院医嘱为：出院后继续严格卧床休息4周，术后6周扶双拐下床活动，严禁患肢负重。未载明需加强营养。此次石柱县医院住院病历（住院号201936029）中“入院记录”载明：主诉为外伤后左髋部疼痛8年；现病史为入院前8年余，患者外伤后左股骨颈骨折，当地医院给予骨折内固定后，病情好转出院，后左髋部疼痛，休息后好转，并感轻度跛行，当时未在意，未行处理。近日来患者左髋部疼痛明显加重，跛行明显，故今日来我院就诊，门诊以“左创伤后股骨头坏死”收入住院治疗。亚龙湾公司在审理过程中向本院提交申请书，要求对原告马涛2019年11月29日诊断的左创伤后股骨头坏死的结果与2011年6月4日的左胫骨骨折之间的因果关系及因果关系的关联度进行司法鉴定。本院依法委托重庆市科证司法鉴定所进行了司法鉴定，该所于2021年3月2日作出了重庆科证[2021]法临鉴字第073号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马涛2011年6月4日发生左股骨颈骨折与其2019年11月5日确诊左创伤性股骨头坏死并行全髋人工关节置换术存在直接因果关系。亚龙湾公司为此花去鉴定费1000.00元。庭审中，原告陈述其左髋部在2011年出院之后疼痛不明显，在2018年、2019年的时候疼痛加剧，越来越严重，2012年案件判决后，因内固定未达到取出条件，故内固定尚未取出，如果(2012)石法民初字第00337号生效民事判决载明了6000.00元取内固定的费用，原告对此予以认可，但也只赔偿了90%即5400.00元，原告不同意在本案主张的医疗费用扣除，原告认为被告应另案起诉处理。亚龙湾公司、太平洋财保海南分公司在庭审中均同意按6000.00元在原告主张的医疗费用中扣除取内固定费用。太平洋财保海南分公司在庭审中不同意其与亚龙湾公司的保险合同纠纷在本案中予以解决。本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。首先，关于亚龙湾的责任问题。亚龙湾公司辩称马涛的损失已经（2012）石法民初字第00037号民事判决书处理，根据一事不再理原则马涛已无诉权，本院认为马涛本次起诉是基于“左创伤后股骨头坏死”所造成的损失，与已生效判决的诉讼请求并不相同，故本案并没有违反一事不再理原则，亚龙湾公司的该抗辩理由，本院不予采纳。马涛因左髋部疼痛加重、跛行明显于2019年11月5日至石柱县医院住院治疗，且就本次住院产生的相关费用要求亚龙湾公司赔偿。亚龙湾公司对马涛2019年11月29日诊断的左创伤后股骨头坏死的结果与2011年6月4日的左胫骨骨折之间的因果关系及因果关系的关联度提出异议，并申请司法鉴定，本院依法委托重庆市科证司法鉴定所进行鉴定，该所出具的鉴定意见书载明，马涛2011年6月4日发生左股骨颈骨折与其2019年11月5日确诊左创伤性股骨头坏死并行全髋人工关节置换术存在直接因果关系，亚龙湾公司应当承担赔偿责任。根据本案事实，本院酌定由被告亚龙湾公司承担90%的责任，原告马涛自行承担10%的责任。其次，关于太平洋财保海南分公司的责任问题。亚龙湾公司与太平洋财保海南分公司系保险合同关系，与本案法律关系不一致。亚龙湾公司辩称“为原告投了保险，本案最终赔偿责任应由太平洋财保海南分公司承担”，鉴于保险公司非本案必要共同被告且原告也未变更诉讼请求要求太平洋财保海南分公司承担赔偿责任，该保险公司亦不同意二者的保险纠纷在本案予以处理，故本院对亚龙湾公司的该抗辩意见不予采纳。最后，关于原告主张的各项费用问题。一、医疗费用。原告主张其在石柱县医院住院花去住院医药费72265.23元，有医药费发票佐证，本院予以采纳。亚龙湾公司抗辩该笔费用应扣除(2012)石法民初字第00337号生效民事判决确定的6000.00元取内固定的后续治疗费，本院认为根据该案确认的亚龙湾公司承担相关费用的90%，应扣除的后续医疗费为6000.00元×90%=5400.00元，则本案医疗费用为72 265.23元-5400.00元=66 865.23元。二、误工费。亚龙湾公司抗辩，因原告已在前案获得残疾赔偿金，故本案原告主张的误工费不应得到支持。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，残疾赔偿金应是对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动力的经济补偿。本案中原告马涛因伤致残，但其并未完全丧失劳动能力，在伤愈后，其可以继续参加工作，获取收入，那么自然因伤休息期间就存在误工损失。而残疾赔偿金只是对他因伤致残导致收入减少、劳动能力减弱给予的补偿，故误工费应予支持，但应扣除误工期对应已获得的残疾赔偿金。误工时间原则上按照医疗机构出具的证明确定，马涛此次住院17天，出院医嘱要求出院后继续严格卧床休息4周，故本院确定其误工时间为45天，误工费为45天×100.00元/天＝4500.00元，该45天对应已获得的残疾赔偿金为70128.00元×90%÷20年÷365天×45天＝389.07元，扣除后的误工费为4110.93元。三、护理费。原告住院17天，出院后卧床休息4周，需要护理，护理费为120.00元/天×45天=5400.00元。四、营养费。原告出院医嘱没有要求加强营养，故对其主张的营养费不予支持。五、住院伙食补助费。原告住院17天，住院伙食补助费为17天×60.00元/天=1020.00元。以上一至五项原告的损失合计为77396.16元。亚龙湾公司承担90%即69656.54元（77396.16元×90%）。亚龙湾公司花去的鉴定费1000.00元，由亚龙湾公司承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第六条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告三亚亚龙湾云天热带森林公园有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告马涛医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费共计69656.54元；二、驳回原告马涛其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费920.43元，由原告马涛负担304.43元，被告三亚亚龙湾云天热带森林公园有限公司负担616.00元；鉴定费1000.00元，由被告三亚亚龙湾云天热带森林公园有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。   审  判  长  罗  成    人民陪审员  谭金春    人民陪审员  熊成蓉   二〇二一年四月二十六日 法官助理  张全玉书 记 员 赵  华   - 1 –