江西省抚州市东乡区人民法院民 事 判 决 书（2021）赣1003民初557号原告：抚州市东乡区中小企业融资担保有限公司，住所地江西省抚州市东乡区行政中心三楼328室，统一社会信用代码91361029332983461D。法定代表人：程友来。委托诉讼代理人：李洪东，江西正石律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李晓来，男，1972年11月30日出生，汉族，江西省人，住抚州市，系该公司监事，特别授权代理。被告：江西强山实业有限公司，住所地江西省抚州市东乡区寺前，统一社会信用代码91361029553521818E。法定代表人：占淑梅，执行董事。被告：抚州金大地房产置业有限公司，住所地江西省抚州市东乡区恒安西路334号，统一社会信用代码91361029060767078D。法定代表人：黄斌虎，执行董事。被告：占淑梅，女，1985年06月15日出生，汉族，福建省武夷山市人，现住抚州市。被告：黄飞行，男，1971年02月26日出生，汉族，江西省人，现住抚州市。被告：胡峰，男，1981年05月04日出生，汉族，江西省人，住抚州市。被告：黄爱花，女，1968年01月26日出生，汉族，江西省人，住抚州市。被告：黄瑜，女，1967年10月11日出生，汉族，江西省人，住抚州市。以上七被告委托诉讼代理人：嵇荣辉，男，1971年02月02日出生，汉族，江西省人，住抚州市，特别授权代理。原告抚州市东乡区中小企业融资担保有限公司（以下简称担保公司）与被告江西强山实业有限公司（以下简称强山公司）、抚州金大地房产置业有限公司（以下简称金大公司）、占淑梅、黄飞行、胡峰、黄爱花、黄瑜追偿权纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告担保公司委托诉讼代理人李晓来、李洪东到庭参加诉讼，被告强山公司委托诉讼代理人嵇荣辉到庭参加诉讼，被告金大公司、占淑梅、黄飞行、胡峰、黄爱花、黄瑜经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理；第二次开庭，原告担保公司委托诉讼代理人李晓来、李洪东与被告委托诉讼代理人嵇荣辉均到庭参加诉讼；第三次开庭，原告担保公司委托诉讼代理人李洪东与被告委托诉讼代理人嵇荣辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告担保公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告江西强山实业有限公司偿还我公司垫付的银行借款本金320万元和利息12.030593万元；2、判决被告江西强山实业有限公司支付我公司垫付款的使用利息和违约金102.2654万元（一年期贷款市场报价利率1年期LPR为3.85%的四倍计算，自2018年10月18日起算至2020年10月17日；此后使用利息和违约金随本清）；3、判决被告占淑梅、黄飞行、抚州金大地房产置业有限公司、胡峰、黄爱花、黄瑜对上述债务承担连带清偿责任；4、判决拍卖、变卖抵押房屋和设备偿还我公司垫付的借款本息332.03593万元、使用利息和违约金；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告江西强山实业有限公司向江西东乡农村商业银行股份有限公司（下称“农商银行”）于2016年8月借款400万元，申请我公司为其担保。为此，我公司与被告江西强山实业有限公司签订了一份《委托担保协议》，其中协议第15条约定自我公司垫付资金之日起至被告还清垫付资金之日止，被告应按银行同期贷款利率支付垫付资金利息，并按银行同期贷款利率的4倍支付违约金。被告江西强山实业有限公司与我公司签订了《反担保抵押合同》，用其位于东乡区邓家乡原粮管所的开发在建的1栋一楼的400平方的店面和1栋二楼360平方、十一楼400平方、十二楼275平方住宅抵押担保。被告黄飞行、占淑梅向我公司反担保，签订《反担保保证书》和《全体股东决议书》，承担连带责任担保，并约定按银行同期贷款利率的4倍支付违约金（第八条）；被告抚州金大地房产置业有限公司及股东胡峰、黄爱花、黄瑜出具了《承诺书》承诺承担连带责任。2016年8月29日，被告江西强山实业有限公司与农商银行签订《流动资金借款合同》，确定借款金额为400万元，年利率9.072%；我公司与农商银行签订了一份《担保合同》，我公司为被告江西强山实业有限公司借款400万元担保，被告江西强山实业有限公司借得400万元，借期为一年，于2017年8月28日到期。借款期满后，没有偿还借款，于2017年8月28日农商银行同意被告展期一年，但2018年8月28日到期后，被告仍没有偿还借款。我公司于2018年10月18日代被告江西强山实业有限公司偿还借款分别为本金320万元、利息12.030593万元。之后，我公司多次要求上述被告偿还垫付款本息和承担使用利息和违约金，并给予了被告一定的期限，但被告至今未偿还。我公司代被告江西强山实业有限公司偿还银行借款本息332.030593万元，则被告应归还我公司的垫付款，被告黄飞行、占淑梅、抚州金大地房产置业有限公司、及股东胡峰、黄爱花、黄瑜应向我公司承担连带清偿责任。在多次催问无效的情况下，我公司只好具文起诉。被告强山公司、金大公司、占淑梅、黄飞行、胡峰、黄爱花、黄瑜均辩称，没有意见，只是黄爱花、胡峰、黄瑜这三个人没有还款能力，希望不要让黄爱花、胡峰、黄瑜三个人承担责任，有偿还债务能力的是两家公司和黄飞行、占淑梅，但是公司现在也没有钱，还得盘活。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告中小担保公司为其主张在举证期限内提供如下证据：一、提供原告营业执照、融资性担保机构经营许可证、企业变更通知书，拟用来证明原告具有融资性担保资质和诉讼主体资格和身份信息；二、提供被告江西强山实业有限公司、抚州市金大地房产置业有限公司营业执照，被告占淑梅、黄飞行、胡峰、黄爱花、黄瑜身份证信息，拟用来证明被告江西强山实业有限公司、抚州金大地房产置业有限公司、占淑梅、黄飞行、胡峰、黄爱花、黄瑜的身份及诉讼主体资格；三、提供《委托担保协议》、《流动资金借款合同》、《保证合同》各一份，拟用来证明1、被告江西强山实业有限公司向江西东乡农村商业银行股份有限公司借款400万元，申请我公司为其担保，我公司同意为被告江西强山实业有限公司借款担保；2、被告江西强山实业有限公司得到了400万元的贷款；3、《委托担保协议》第十五条约定自我公司垫付资金之日起至被告还清垫付资金之日止，被告应按银行同期贷款利率支付垫付资金利息，并按银行同期贷款利率的4倍支付违约金；四、提供《反担保抵押合同》、《全体股东决议书》、《反担保保证书》、《承诺书》、《动产抵押登记书》，拟用来证明1、被告抚州金大地房产置业有限公司用其公司开发的位于东乡区邓家乡原粮管所的开发在建的1栋一楼的400平方的店面和1栋二楼360平方、十一楼400平方、十二楼275平方住宅抵押担保，这是没有办理抵押登记的；2、被告占淑梅、黄飞行向我公司反担保，承担连带责任担保，并约定按银行同期贷款利率的4倍支付违约金（第八条）；3、被告抚州金大地房产置业有限公司及股东胡峰、黄爱花、黄瑜出具了承诺书承担连带责任；4、在合同履行过程中江西强山实业有限公司用设备进行了抵押担保，登记号为东乡市监抵登2017016号；五、提供贷款本金利息收回凭据二份、2020年8月20日全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价利率（LPR）公告，拟用来证明1、借款期满后，被告强山实业有限公司没有按时偿还借款本息，我公司于2018年10月18日代被告江西强山实业有限公司偿还借款分别为本金320万元、利息12.030593万元，合计332.030593万元；2、自2018年10月18日开始至2020您10月17日，计24个月，垫付的借款本息应按银行同期贷款利率年息8.28%支付使用利息和四倍的违约金，但根据2020年修正的最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》{法释[2020]6号，2020.8.19公布，2020.8.20施行}第二十六条规定，前述利息和违约金之和超出规定的一年期贷款市场报价利率1年期LPR为3.85%的四倍，故按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心的2019年8月20日发布的一年期贷款市场报价利率1年期LPR为3.85%的四倍计算使用利息和违约金，具体为：332.030593万元×3.85%×4×24/12=102.2654万元。被告质证均认为，对证据没有异议。经审理本院查明事实如下：2016年7月22日被告强山公司召开股东大会，决议：向江西东乡农村商业银行股份有限公司（原东乡县农村信用合作联社，以下简称农商银行）申请贷款人民币500万元，委托担保公司为贷款提供担保，由全体股东提供个人无限连带责任保证。强山公司股东占淑梅、黄飞行签字盖章确认。2016年8月12日金大公司及股东黄爱花、黄瑜、胡峰共同签名、盖章向担保公司出具承诺书，承诺抚州金大地房产置业有限公司用其公司开发的位于东乡区邓家乡原粮管所的开发在建的1栋一楼的400平方的店面和1栋二楼360平方商铺、十一楼400平方住宅、十二楼275平方住宅提供抵押担保，全体股东为贷款承担无限连带责任。之后，强山公司与担保公司签订了《委托担保协议》，协议第一条约定：担保公司为强山公司提供以江西东乡农村商业银行股份有限公司为债权人，币种为人民币的连带责任保证。第十五条约定：担保公司因履行担保责任或因担保而产生的其他责任需要垫付资金的，自垫付之日起至强山公司还清全部垫付资金之日止，担保公司有权依照同期银行贷款利率向强山公司收取垫付资金利息，并按同期银行贷款利率的4倍向强山公司收取违约金。2017年9月6日，原告担保公司与被告强山公司就抵押物办理了他项权的登记，担保公司取得东乡市监抵登[2017]016号证明。被告占淑梅、黄飞行向担保公司出具《反担保保证书》[合同编号（东企保）个字【2016】第092号]，约定担保方式为连带责任保证，担保的主债权为依《委托担保协议》中约定的由担保公司为债务人强山公司提供担保的借款人民币400万元。担保范围为因担保公司承担保证责任而代偿的债务人借款本金及利息；因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的担保公司应向债务人收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用，担保公司因行使追偿权而支出的费用和其他所有应付的费用。保证期间为《委托担保协议》中约定的保证期间届满之日起两年。被告金大公司与原告担保公司签订《反担保抵押合同》[合同编号：（东企保）抵字【2016】第092号]，约定被告金大公司将开发的位于东乡区邓家乡原粮管所的开发在建的1栋一楼的400平方的店面和1栋二楼360平方商铺、十一楼400平方住宅、十二楼275平方住宅向担保公司提供反担保抵押。抵押担保的主债务和担保范围同反担保保证书。2016年8月29日，被告强山公司与农商银行签订《流动资金借款合同》（合同编号195322016082910030001），约定借款400万元，借期12个月，自2016年8月29日至2017年8月28日，年利率9.072%，按月结息。担保公司与农商银行签订《保证合同》。合同签订后，强山公司取得了贷款400万元。借款合同到期后，被告强山公司向农商银行申请展期，原告担保公司、被告强山公司与农商银行签订《借款展期协议书》，展期一年，自2017年8月29日至2018年8月28日。借款到期后，强山公司未按约定还本付息。2018年10月18日担保公司履行担保责任，代强山公司归还了农商银行借款本金320万元和利息12.030593万元。本院认为，担保公司作为保证人，代强山公司偿还了借款，履行了保证责任，依法有权向债务人追偿。担保公司起诉向强山公司追偿代为偿还的借款本金320万元和利息120305.93元，应予支持。强山公司与担保公司在委托担保协议第15条约定了自原告垫付资金之日起至被告还清垫付资金之日止，被告需按银行同期贷款利率支付垫付资金利息，并按银行同期贷款利率的4倍支付违约金，因本案垫付资金之日为2018年10月18日，而自2019年8月20日起中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日9时30分公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，因此，双方约定的垫付资金利息和违约金计算标准应当按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。2019年8月20日至2020年10月20日全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率一年期分别为年利率4.25%、4.20%、4.20%、4.15%、4.15%、4.15%、4.05%、4.05%、3.85%、3.85%、3.85%、3.85%、3.85%、3.85%、3.85%，合同约定的资金占用利息和违约金共计5倍贷款市场报价利率，原告主张按一年期贷款市场报价利率1年期LPR3.85%的四倍计算，符合法律规定，本院予以支持。故从2018年10月18日至2020年10月17日垫付款利息和违约金为102.265423万元（3320305.93元×3.85%×4÷12×24），现原告起诉要求支付102.2654万元，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。被告强山公司自愿用其所有的设备设立抵押担保，并办理了抵押登记，按照《中华人民共和国民法典》第四百零三条、第四百一十条之规定，原告可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产，并有权对拍卖、变卖价款享有优先受偿权。被告金大公司与担保公司签订反担保抵押合同，自愿用其开发的位于东乡区邓家乡原粮管所的开发在建的1栋一楼的400平方的店面和1栋二楼360平方商铺、十一楼400平方住宅、十二楼275平方住宅设立抵押担保，但未办理了抵押登记，按照《中华人民共和国民法典》第四百零二条之规定，抵押权未设立,抵押合同未生效。被告占淑梅、黄飞行向担保公司出具了反担保保证书，约定为连带责任保证及担保的范围，担保公司接受且未提出异议，保证合同成立，占淑梅、黄飞行应按约定对担保公司代为偿还的债务承担连带保证责任。黄爱花、黄瑜、胡峰向担保公司出具承诺书，承诺为贷款承担无限连带责任，担保公司接受且未提出异议，保证合同成立，但承诺书中对保证范围约定不明，按照连带保证对全部债务承担保证责任。同一债务既有保证又有物的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。综上所述，根据《中华人民共和国民法典》第三百九十二条、第四百六十五条、第四百八十三条、第四百八十四条、第四百八十五条、第六百九十一条、第七百条，判决如下：一、被告江西强山实业有限公司偿还原告抚州市东乡区中小企业融资担保有限公司垫付银行借款本金320万元及利息12.030593万元，合计332.030593万元。二、被告江西强山实业有限公司支付原告抚州市东乡区中小企业融资担保有限公司垫付款的使用利息和违约金102.2654万元（自2018年10月18日计算至2020年10月17日，此后使用利息和违约金按照一年期贷款市场报价利率3.85%四倍计算，利息及违约金随本清）；三、被告江西强山实业有限公司不能按期归还借款本金320万元、利息12.03.593万元及垫付资金利息和违约金，抚州市东乡区中小企业融资担保有限公司对被告江西强山实业有限公司抵押的设备（东乡市监抵登[2017]016号）折价或拍卖、变卖后所得的价款享有优先受偿的权利；四、被告占淑梅、黄飞行、胡峰、黄爱花、黄瑜对对第一、二项给付义务在物的担保以外的债权部分承担连带保证责任；五、驳回原告抚州市东乡区中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20771.84元（已减半、缓交），由被告江西强山实业有限公司、抚州金大地房产置业有限公司、占淑梅、黄飞行、胡峰、黄爱花、黄瑜承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并交纳相应的上诉案件受理费（户名：江西省抚州市中级人民法院，账号：14×××29，开户行：中国农业银行抚州高新支行），上诉于江西省抚州市中级人民法院，并将上诉案件受理费交款单复印件递交给本院，如在上诉后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 嵇玉琴二〇二一年五月二十一日法官助理 杨志洁书 记 员 于 丽