山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁08民终2326号上诉人（原审被告）：张启堂，男，1974年5月7日出生，汉族，住汶上县。上诉人（原审被告）：燕笑宣，男，1991年7月6日出生，汉族，住汶上县。被上诉人（原审原告）：山东唐王山建筑安装工程有限公司，住所地邹城市城前西路**，统一社会信用代码91370883MA3M8H4Y62。法定代表人：孔广洲，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周启利，男，该公司职工。委托诉讼代理人：韩鹏，山东四联律师事务所律师。上诉人张启堂、燕笑宣因与被上诉人山东唐王山建筑安装工程有限公司（以下简称唐王山公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服邹城市人民法院(2020)鲁0883民初5524号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。燕笑宣、张启堂上诉请求：撤销一审判决，改判驳回唐王山建安公司的诉讼请求。事实和理由：唐王山建安公司一审提供的发票、材料单据、运费、人工费等是用于后10座塔基的开支，与上诉人施工的前10座塔基无任何关系。唐王山建安公司强行改变合同而由他人施工另外10座塔基，与上诉人无关，上诉人不应当承担四分之一的费用。唐王山建安公司将使用后的建材变卖处理归唐王山建安公司所有，理应由唐王山建安公司自己承担责任。唐王山建安公司还欠上诉人施工的前10座塔基的人工费10000元。唐王山公司辩称，根据一审审理情况，被上诉人认为双方存在以下与案件相关的主要事实。1、上诉人与被上诉人之间的建设工程施工工程价款为16万元，2、因上诉人未完全履行合同，造成了被上诉人多支出36000余元，3、上诉人确实未完全按照合同约定履行合同，仅就案涉工程的大约二分之一进行了施工。这一事实在上诉人的上诉状事实与理由的第一点中也再次予以了认可。事实上，被上诉人对一审法院没有支持被上诉人的全部诉讼请求也持有异议。只是为了减少诉累最终才没有上诉，所以请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。关于上诉人的其他上诉请求，被上诉人认为均与事实不符。唐王山公司向一审法院起诉请求：1.判令两被告返还给原告多支付的工程款项38154元，支付工程逾期完工违约金60000元。2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月8日，原告唐王山建筑安装公司与被告燕笑宣签订《建设工程承包合同》一份，约定：“发包人唐王山建筑安装工程有限公司为甲方、承包方燕笑宣为乙方；甲方将南屯煤矿35KV铁塔基础工程承包给乙方施工，承包方式劳务分包及辅材采购；工程承包内容人工清理基坑、浇注砼垫层、浇筑砼基础、基础支模板、钢筋加工及绑扎安装、脚手架搭设、预埋件加工安装、地栓、地栓砼护帽浇注砼养护、各类模板机支模板辅材（钢钉、铁丝等）、架管、钢筋绑扎铁丝、施工所使用的各类工机具、派技术人员负责施工技术放线及质量管理等，设计图纸内项目（不含机械挖填土）；施工工期自2019年10月9日至2019年11月14日止竣工，总期为35天；结算及付款同意按铁塔数量结算，铁塔计20座，价格8000元/铁塔，按实际施工数量计算；乙方无故延期交工，按每延期一天罚款5000元向甲方偿付违约金，违约金甲方开具无需以方承认，结算时工程款中扣除；工程保修期为2年，保修范围为乙方全部施工内容。”原告在甲方处加盖了合同专用章，被告燕笑宣在乙方处签名并按手印。后被告燕笑宣及被告张启堂带领工人进行了施工。施工中，原告发现被告施工较慢，为赶工期，又找到案外人李开成，由李开成带领工人对合同中约定的铁塔基础进行了施工。两被告与案外人李开成同时施工两天，后两被告施工完成铁塔基础10基，李开成完成铁塔基础10基。原告支付两被告工程款70000元；原告向案外人李开成支付工程款、材料款94100元；为赶工期，原告协助被告组织施工力量并支付案外人杨永臣劳务人工费3200元、原告因案涉工程租赁管件、发电机等产生租赁费用共计20719元、原告自行购买辅材各类收据20张支出2298元、工地施工原告协助被告施工案涉工程运输费收据26张支出运输费5630元、支出被告工人住宿费230元，维修发电机费100元，上述费用合计196277元。原告主张因部分收款人为个人无法提供票据，原告实际支出198154元。原告认为由于被告施工较慢为赶工期造成多支付了费用38154元，该费用由被告负担，并由被告偿付工程逾期完工违约金60000元。庭审时，被告主张其前期施工较慢，施工铁塔基础10基在一个月完成，并不能证明被告不能按时竣工，在施工中原告与村民坟地发生纠纷也有停工。经一审法院调解，因双方意见分歧较大，调解无效。另查明，原告所分包给被告施工的塔基工程对工期要求非常严格，只有施工完塔基才能进行下一步的施工。2019年10月18日18时10分，原告方工作人员周启力与被告燕笑宣微信沟通，因被告组织施工力量不利延误工期，原告多次催促被告尽快施工。两被告系合伙关系，一并承包的涉案工程。2019年11月26日案涉工程竣工，延期交工12天。原被告在合同中约定由被告燕笑宣派技术人员负责施工技术放线，但在实际施工中，被告所施工的10个塔基中被告只对1个塔基进行了技术放线，其余的9个塔基是由原告负责技术放线的施工。一审法院认为，原告唐王山建筑安装公司将其承包工程中的铁塔基础工程分包给两被告施工，在施工过程中，因原告与塔基经过地方的村民产生纠纷，延误了工期；原告方工作人员周启力在与被告燕笑宣的微信中告知被告其组织施工力量不足而催促被告施工，现场《施工日志》中有关被告组织施工力量不利严重延误工期的施工记录及涉案发包公司及工程业主对案涉工程施工进度不满的记录，证人到庭作证证实被告施工人员上不来人、忙不过来的情形，由此可见，两被告带领人员不足也造成了工期的延误。为赶工期原告又找他人进行施工，竣工时仍然超期12天。因另找他人施工太突然，且工期要求太紧，致使原告支出费用超出合同约定的费用。虽然原告主张支出费用共计198154元，但依据庭审当事人陈述及原告提交的证据，足以证明原告支出的费用应为196277元，比合同约定的工程款16万元超出36277元。由于原告、被告对于延期施工、超支工程款均有过错，依照双方在施工中的过错程度，对于因追赶工期而超支的费用，一审法院酌定两被告承担1/4的责任，原告自行承担3/4的责任，即两被告应赔偿原告追赶工期而超支的费用9069元（36277元×1/4=9069元），原告自行承担追赶工期而超支的费用27208元（36277元×3/4=27208元）。两被告均为自然人，不具有建筑施工和劳务资质，因此被告与原告签订的建设工程承包合同属于无效合同，被告延期完工，虽然在合同中明确约定了“每延期一天罚款5000元被告偿付违约金”的内容，但该约定的违约金数额明显过高，应为无效合同条款，故对原告要求被告支付违约金60000元的请求，一审法院不予支持。原告超出法律规定部分的请求，一审法院依法予以驳回。两被告陈述的工程款与本案超支费用、违约金不是同一法律关系，且被告燕笑宣、被告张启堂均没有提交证据。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十一条之规定,判决：一、限被告燕笑宣、被告张启堂于判决生效之日十日内共同赔偿原告山东唐王山建筑安装工程有限公司因追赶工期而超支的费用9069元。二、驳回原告山东唐王山建筑安装工程有限公司对被告燕笑宣、被告张启堂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2254元，由原告山东唐王山建筑安装工程有限公司负担1954元，被告燕笑宣、被告张启堂负担300元（原告已垫付，被告直接付给原告）。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，因原告与塔基经过地方的村民产生纠纷，延误了工期；原告方工作人员周启力在与被告燕笑宣的微信中告知被告其组织施工力量不足而催促被告施工，根据唐王山建安公司一审提交的现场施工日志中关于燕笑宣、张启堂组织施工力量不力严重延误工期的施工记录及涉案发包公司、工程业主对案涉工程施工进度不满的记录，以及一审证人到庭所证实燕笑宣、张启堂的施工人员上不来人、忙不过来等，能够证实燕笑宣、张启堂组织施工进度慢、无法按期完工，一审法院在认定该事实的基础上认为唐王山建安公司为追赶工期、减少损失而又找到案外人李开成带领工人对其他10座塔基进行施工系合理行为，该认定并无不当。一审法院对于唐王山建安公司一审提交的人工费单据、租赁费单据、运输费收据、住宿费、发电机维修费单据等进行审查后，认定唐王山建安公司为案涉工程共计支出196277元，比与燕笑宣签订的承包合同中约定的工程价款16万元多支付36277元，并判决燕笑宣、张启堂承担该36277元的四分之一。经审查，一审法院上述认定判决并无不当。上诉人燕笑宣、张启堂关于另外10座塔基系由他人施工、与上诉人无关、上诉人不应承担该费用的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人关于唐王山建安公司将使用后的建材变卖处理归唐王山建安公司所有而不应承担责任的理由不能成立。上诉人提出唐王山建安公司尚欠其工程款10000元等。鉴于本案审理的是唐王山建安公司向主张燕笑宣、张启堂主张损失赔偿问题，关于唐王山建安公司是否欠付燕笑宣、张启堂工程款等问题非本案审理范围。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。上诉人华捷公司的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人燕笑宣、张启堂负担。本判决为终审判决。审判长  何艳真审判员  杨 艳审判员  张 杰二〇二一年五月二十八日书记员  孙晨鹤