新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新28民终252号 上诉人（原审原告）：祁荣新，男，1963年8月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。委托诉讼代理人：傅淑霖，新疆天雪律师事务所律师。委托诉讼代理人：郜杰，新疆天雪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：巴州国鹏煤炭销售有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市恰尔巴格乡恰尔巴格村****。法定代表人：牛新明，该公司经理。被上诉人（原审被告）：牛新明，男，1965年10月10日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。被上诉人（原审被告）：马金花，女，1967年10月26日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。被上诉人（原审被告）：牛全明，男，1965年11月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。委托诉讼代理人：陈波，新疆陆君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹建华，女，1968年2月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。委托诉讼代理人：陈波，新疆陆君律师事务所律师。上诉人祁荣新因与被上诉人巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明、马金花、牛全明、曹建华民间借贷纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初4119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人祁荣新及其委托诉讼代理人傅淑霖，被上诉人马金花，被上诉人牛全明、曹建华的委托诉讼代理人陈波到庭参加诉讼，被上诉人巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。祁荣新上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判1．巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明按年利率24%支付借款本金40万元自2019年7月19日起至实际付清之日止的利息；2．牛全明、曹建华、马金花对全部借款本息承担连带清偿责任。事实和理由：1．《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项规定，约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案借条上写明借期内利率为30％，上诉人按法律规定的年利率24％主张借期内及逾期利息，完全符合法律规定。一审法院驳回了上诉人要求巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明支付自2019年7月19日起至实际付清之日止的利息有误，请予以纠正。2．被上诉人牛全明系巴州国鹏煤炭销售有限公司股东，根据该公司章程，其认缴出资200万元，认缴出资期限为2014年3月10日，但是至今其分文未出资。股东牛新民认缴出资800万元，认缴出资期限为2014年3月10日，其实际出资29.5万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，被上诉人牛全明作为巴州国鹏煤炭销售有限公司股东应对本案上诉人借款本息承担连带偿还责任。3．借款发生在被上诉人马金花与牛新民，牛全明与曹建华夫妻关系存续期间，牛新民、牛全明对巴州国鹏煤炭销售有限公司的出资义务也发生在他们的夫妻关系存续期间，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，马金花、曹建华应当承担本案借款本息的偿还义务。且依照上述规定，对该笔借款本息是否应按夫妻共同债务共同偿还的举证义务由被上诉人马金花、曹建华承担，一审法院却错误地认定他们是否是夫妻与本案债务的承担没有必然的联系，显然不符合上述规定。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，导致对本案借款本息依法应承担偿还责任的各被上诉人逃脱责任，侵害了被上诉人的合法权益，请二审法院依法应予以纠正。马金花辩称，上诉人实际是向牛新民或巴州国鹏煤炭销售有限公司出借的款项，并非向马金花出借款项，马金花也未在借条上署名，更没有承担还款责任的意思表示。上诉人也没有任何证据证明该借款是用于家庭日常生活所负债务，且涉案借款的数额明显超出了家庭日常生活所需。根据《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。上诉人基于马金花与牛新民是夫妻关系而要求马金花承担还款责任没有事实和法律依据，应予驳回。牛全明、曹建华辩称，上诉人与牛新民、巴州国鹏煤炭销售有限公司的借贷属于牛新民与上诉人之间的个人借贷。因为牛新民作为巴州国鹏煤炭销售有限公司的法定代表人，日常均由其保管公章，所以牛新民才能假借公司之名在借条上盖章。根据上诉人一审提交的证据显示，上诉人出借的款项均转入了牛新民个人账户，上诉人也没有其他证据证明该借款用于公司经营。因此，在没有公司股东会议同意的情况下，上诉人只与牛新民之间成立民间借贷关系，与公司之间不构成民间借贷关系。即使上诉人与牛新民、巴州国鹏煤炭销售有限公司之间民间借贷关系成立，牛全明只是公司股东，只应在出资额范围内对公司承担债务，而不是向上诉人承担债务。《公司法》对股东出资要求的是认缴出资，并非要求实缴，上诉人以未足额出资要求股东承担债务没有法律依据。巴州国鹏煤炭销售有限公司虽然被市场工商部门吊销，但并未注销，在公司未清算前，上诉人要求牛全明承担债务也不符合法律规定。曹建华作为股东牛全明的妻子，并未参与本案所涉借款，牛新民所借款项也没有用于牛全明、曹建华家庭生活，上诉人基于曹建华公司股东妻子的身份要求其承担连带还款责任，没有任何法律依据。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。牛新明、巴州国鹏煤炭销售有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭也未提交书面答辩意见。祁荣新向一审法院起诉请求1．依法判令被告牛新明和巴州国鹏煤炭销售有限公司清偿借款本、息68万元（自2014年7月19日至2019年7月18日按年利率24％计算利息，未付清本金部分从2019年7月19日起按年利率24％支付利息至本金还清时止）；2．判令被告牛全明对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3．判令被告马金花对牛新明债务承担连带清偿责任；4．判令被告曹建华对牛全明债务承担连带清偿责任。一审法院对证据与事实的认定：借条一张（从库尔勒市人民法院调取，复印件）、转账凭证两张（一张原件，一张打印件）、民事裁定书一份（2017新28**民初3569号，原件）、婚姻档案9页（复印件）、工商档案18页（复印件）证实借款人牛新明、巴州国鹏煤炭销售有限公司向祁荣新借款40万元，祁荣新承认牛新明已还20万元（利息），约定年利率30％（本案祁荣新主张年利率24％），借款人牛新明和巴州国鹏煤炭销售有限公司出具借条一张，并且加盖印章和牛新明签字确认。祁荣新按照要求将借款打到指定的账户上，祁荣新已经履行完毕借款义务。祁荣新所提交的工商档案无法证实被告牛全明、牛新明未足额出资。祁荣新所提交的婚姻档案虽能证实被告之间的婚姻关系，但与本案没有必然联系。一审法院认为，祁荣新与巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明民间借贷关系成立，借款本金40万元，利息48万元，已还利息20万元，（起算时间：2014年7月19日至2019年7月18日，年利率24％），尚欠利息28万元，本息共计68万元，对于祁荣新要求巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明清偿本息68万元的诉讼请求，一审法院予以支持。对于祁荣新要求马金花、牛全明、曹建华对以上债务承担连带清偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。判决：1．被告巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明于判决生效后三日内支付原告祁荣新本息合计68万元；2．驳回原告祁荣新的其他诉讼请求。本院二审期间，祁荣新提交了巴州国鹏煤炭销售有限公司企业查询信息与2014年度报告，用于证明巴州国鹏煤炭销售有限公司处在吊销状态未正常营业，不能清偿债务以及牛新明认缴出资800万元，实缴29.5万元，还有770.5万元没有出资到位，牛全明认缴200万元，均没有出资到位。马金花质证认为从2013年起就与牛新明分居了，公司的情况她不清楚。牛全明、曹建华质证认为牛全明并非公司股东，只是在公司登记中牛全明是股东，但实际上牛全明没有参加过股东会，也没有在公司章程和股东决议上签过字。马金花提交了一审法院民事调解书一份，用于证明已与牛新明离婚，不应承担责任。祁荣新质证认为借款发生在婚姻关系存续期间，马金花应当承担责任。牛全明、曹建华对该调解书认可。经审查，本院对巴州国鹏煤炭销售有限公司成立时牛新明认缴出资800万元，实缴29.5万元，牛全明认缴出资200万元，未实缴、该公司现处在吊销状态以及马金花已于2018年10月23日经一审法院调解与牛新明离婚的事实予以确认。本院二审查明的其他基本事实与一审法院相同。本院认为，本案争议焦点是，祁荣新主张的自2019年7月19日起至实际付清之日止的利息是否应当支持以及马金花、牛全明、曹建华是否应当对本案的借款及利息承担连带清偿责任。一审法院认定祁荣新与巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明民间借贷关系成立，判决利息支付至2019年7月18日。祁荣新要求巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明支付自2019年7月19日起至实际付清之日止以未偿还借款本金40万元为基数，按照年利率24%支付利息的请求，符合当时的法律规定，一审法院未予支持有误，本院予以纠正。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持；第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持；第三款规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。祁荣新依据上述规定中的第三款要求牛全明承担连带清偿责任，该规定是在公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任时，可以请求公司的发起人与被告股东承担连带责任。本案祁荣新起诉的与一审法院认定的牛新明与巴州国鹏煤炭销售有限公司为共同借款人，祁荣新的诉讼请求与一审法院的判决也是牛新明作为借款人承担还款责任，该情形并不符合上述规定，因此，对该请求本院不予支持。本案所涉的借款数额明显超出了家庭日常生活的需要，对于夫妻一方以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人主张该债务为夫妻共同债务的，应当由其举证证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示。祁荣新并未提供证据证明本案所涉的债务是用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示，故对于其要求马金花、曹建华承担连带清偿责任的请求，本院不予支持。综上所述，祁荣新的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2019）新2801民初4119号民事判决；二、巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明于本判决生效后三日内支付祁荣新本息合计68万元，并支付借款本金40万元自2019年7月19日起至实际还清之日止按年利率24%计算的利息。三、驳回祁荣新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10,600元，公告费320元，由巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明负担；二审案件受理费10,600元，由祁荣新负担8,840元，巴州国鹏煤炭销售有限公司、牛新明负担1,760元。本判决为终审判决。审  判  长   邓  晓  辉审  判  员   刘    强审  判  员   巴都木才次克二 〇 二 一 年 五 月 十 二 日书  记  员   熊    鑫