福建省闽清县人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0124民初525号原告：上海长久混凝土制品有限公司，住所地上海市崇明区长兴镇创建村818号，统一社会信用代码91310230557473200L。法定代表人：顾云峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑彩，湖南旷真（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王荣，湖南旷真（上海）律师事务所律师。被告：中城建设有限责任公司，住所地福建省闽清县梅城镇南北大街122号，统一社会信用代码9135012415478387XW。法定代表人：林礼钦，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王肃平，系公司员工，男，1995年2月2日出生，汉族，住址福建省顺昌县。被告：福州正同投资有限公司，住所地福州市晋安区福新路中段312号江盛大厦四层，统一社会信用代码913501005917314373。法定代表人：刘品香，该公司执行董事兼总经理。原告上海长久混凝土制品有限公司（以下简称长久公司）诉被告中城建设有限责任公司（以下简称中城公司）、福州正同投资有限公司（以下简称正同公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月19日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人郑彩、被告的委托诉讼代理人王肃平到庭参加诉讼，被告正同公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长久公司向本院提出诉讼请求：1.判令中城公司向长久公司支付货款2,559,892.95元;2.判令中城公司向长久公司支付违约金9,025.34元，并按照日万分之一的标准支付自2020年12月17日起至全部货款付清之日止的后续逾期付款利息;3.判令中城公司、正同公司承担本案全部诉讼费用、财产保全担保费用1,798.24元。诉讼过程中，长久公司增加诉讼请求：4.判令正同公司对上述款项承担连带清偿责任。事实和理由：中城公司因“上海长兴镇凤凰镇CXO1单元07-04地块住宅”项目施工需要，与长久公司于2018年2月25日签订《商品混凝土采购合同》，约定：中城公司向长久公司采购商品混凝土，并对交货期限、付款方式、违约责任、争议解决方式等事项进行了约定。合同签订后，长久公司严格按照合同约定供应了商品混凝土，但中城公司未按合同约定支付货款。截至2020年12月16日，中城公司尚欠货款2,559,892.95元未支付。因中城公司拖欠货款的行为已构成严重违约，应向长久公司支付截至2020年12月16日的逾期利息9,025.34元以及自2020年12月17日起至货款付清日止的逾期付款利息。正同公司作为中城公司的法人独资股东，其未举证证明其自身财产独立于中城公司财产，故应对中城公司的债务承担连带清偿责任。中城公司辩称，长久公司主张的欠款与事实不符。首先，根据长久公司提交的证据显示，长久公司供货总金额5,369,043.43元，已收到中城公司付款4,609,150.48元，故剩余货款为759,892.95元。其次，剩余货款的付款条件尚未成就。根据案涉合同补充条款第2.3.3条约定，长久公司应向中城公司开具符合合同的发票，中城公司在收到发票再支付货款，对于剩余欠款长久公司并未提供等额的发票，故中城公司有权行使先履行抗辩权，并无须支付违约金。正同公司未到庭参加诉讼，但书面辩称，正同公司与中城公司不存在财产混同，长久公司要求正同公司承担连带责任的请求缺乏事实和法律依据。中城建设具有独立的财务报表、公司账册、记账凭证，财务支付明晰，与正同公司间不存在财产混同。两者的法定代表人不同，注册资本不同，成立日期不同，经营范围不同，注册登记机关不同，经营场所不同，员工体系不同，组织机构不同，同时也不存在一组人马一个机构两套牌子的情况。对本案债权债务关系，正同公司也完全不知情。长久公司未举证证明正同公司与中城建设存在人员、财务等混同情形，应承担举证不能的不利法律后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。正同公司未到庭参加诉讼，亦未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。中城公司对长久公司提供的《商品混凝土采购合同》《指定项目供应协议》《商品硅补充协议（三）》、结算单、银行付款凭证、企业信息以及询问笔录的真实性、证明对象均无异议，本院予以确认并在卷佐证。中城公司对长久公司提供的发票签收回执真实性有异议，但对收到足额发票的事实没有异议，故本院对中城公司确认的事实亦予以认定。对有争议的证据，本院认定如下：长久公司提供了保全费发票一份，拟证明其因本案财产保全支出保险费1,798.24元。中城公司对该证据有异议，认为没有付款凭证相佐证，不能证明该费用实际发生，且合同中并未约定该费用由中城公司承担。本院经审查认为，长久公司提供的该份证据无法体现与本案的关联性，故依法不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：长久公司系经营混凝土制品制作、销售、建筑材料、金属材料销售等项目的公司。中城公司系经营房屋建筑工程、市政公用工程总承包等项目的法人独资型有限责任公司，正同公司是中城公司的唯一股东。2018年2月25日，中城公司作为需方（甲方），长久公司作为供方（乙方），双方签订《上海长兴岛凤凰镇ＣＸ01单元07-04地块住宅项目商品混凝土采购合同》（编号：×××79，以下简称9079号合同），主要约定：1.乙方根据“采购清单”向甲方供应不同强度等级的混凝土，单价根据每月“上海建设工程造价信息网”公布的相对应砼标号（石子粒径5-25）商品砼全部按信息单价下浮12%（小数点后保留两位，四舍五入）进行定价结算（此为不含泵送费的含税价），合同暂定总价款1500万元（含税，税率3%），合同项下所有结算不超过该金额，若采购总金额低于该金额的以实际供货金额结算，若采购总金额高于该金额的需另行签订补充协议，否则以该金额结算支付；2.交付时间按甲方通知时间送货，交付地点：长兴镇ＣＸ01单元07-04地块项目（东至凤凰公路，西至先进河，南至长橘路，北至07-01地块）或甲方另行书面通知的地点；3.支付进度：每月25日为当月混凝土供应总量的总金额的确认手续，2019年1月30日前必须支付总供砼金额的70%，余额30%于2019年6月30日前全部付清，2019年1月31日之后供应的货款，2019年6月30日前必须支付本周期总供砼金额的70%，余额30%于2019年12月31日前全部付清；4.乙方应在甲方每次付款前开具足额、真实、规范、合法的增值税专用发票，……甲方收到发票且经认证通过后方向乙方付款，否则甲方有权顺延付款且不承担违约责任；5.甲方无故拖延支付货款的，每逾期一日，按到期未付款项的万分之一向乙方支付违约金；6.本合同项下所有结算单据应有甲方相关人员签字，甲方指定签收人罗文祥。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。2019年5月23日，长久公司与中城公司又签订《指定项目供应协议》（编号：×××79-1，以下简称9079-1号合同）作为9079号合同的补充，主要约定：1.本合同暂定含税总价15880480元；2.甲方指定派驻现场项目经理蔡华宇作为货物指定验收人，及合同的履约代表，其权限为负责对货物的采购及质量把关，协助乙方解决卸货现场的问题；3.交货地点：上海长兴岛凤凰镇ＣＸ01单元07-04地块项目施工现场甲方指定的地点；4.货款结算支付方式参照9079号合同；5.本协议为9079号合同的补充，本协议有约定的从本协议，无约定的按照9079号合同约定执行，有效期从2019年5月23日起至项目竣工验收。2020年4月1日，长久公司与中城公司又签订《商品砼补充协议（三）》（编号：ZC-SH-SHCXD0704-0001，以下简称0001号合同）作为9079号合同的补充，主要约定：1.合同标的物根据每月“上海建设工程造价信息网”公布的相对应砼标号（石子粒径5-25）信息单价下浮10%（小数点后保留两位，四舍五入）进行定价（此为非泵送含税价），合同暂定含税总价14,110,400元;2.本协议为9079号合同的补充，本协议有约定的从本协议，无约定的按照9079号合同约定执行，有效期从2020年4月1日起至工程竣工；3.2019年12月26日前的工程款，按照9079号合同和9079-1号合同中的条款履行，每月25日为当月混凝土供应总量和总金额的确认手续，自2020年4月26日起第三个月20日前支付第一个月砼款总额的95%，在第五个月20日前支付第一个月砼款总额的5%，以此类推。上述合同履行期间，长久公司于2018年4月至2020年11月期间，累计向中城公司供应混凝土47536.6立方米，累计销售金额26,586,089.09元。其中，2020年1月至11月的销售金额为5,369,043.43元。中城公司于2020年6月至11月期间，累计向长久公司支付货款2,809,150.48元，其中，2020年6月23日支付222,712.48元，2020年7月22日支付1,000,000元，2020年9月2日支付1,008,138元，2020年9月22日支付503,000元，2020年11月4日支付75,300元（实际支付1,875,300元，其中180万元系支付（2020）闽0124民初1311号调解书项下的货款）。长久公司已向中城公司开具了金额为5,314,625.35元的增值税专用发票。另查明，长久公司与中城公司在履行案涉9079号以及9079-1号合同期间，因中城公司未按约支付货款，长久公司于2020年6月1日诉至本院【案号：（2020）闽0124民初1311号】。经本院主持调解，当事人自愿达成如下协议：1.中城公司、中城公司上海崇明分公司确认因“上海长兴岛凤凰镇CX01单元07-04地块住宅”项目施工需要，截至2019年12月31日尚欠长久公司货款11,674,833.16元、逾期付款违约金3,000,000元。中城公司、中城公司上海崇明分公司愿意于2020年8月17日前向长久公司支付货款11,674,833.16元、诉讼费46,824元、保全申请费5,000元，合计11,726,657.16元；2.长久公司自愿放弃其他诉讼请求，自收到上述款项后，本案纠纷就此解决；若中城公司、中城公司上海崇明分公司未按本协议第一项约定的期限足额支付款项，长久公司有权要求中城公司、中城公司上海崇明分公司立即支付本调解书项下未付的货款、诉讼费及保全申请费；3.案件受理费93,648元，减半收取计46,824元，由长久公司负担（该款项已包含在本协议第一项付款义务中）。上述协议生效后，因中城公司未按约履行义务，长久公司遂向本院申请强制执行，长久公司确认中城公司于2020年11月5日偿还了上述调解书项下的货款180万元。诉讼过程中，本院根据长久公司的财产保全申请，于2021年3月17日作出（2021）闽0124财保25号民事裁定书，裁定：一、冻结中城公司名下五个银行账户（1.开户行：招商银行南京分行，账号：×××07，2.开户行：招商银行上海分行新客站支行，账号：×××05，3.开户行：招商银行上海新客站支行，账号：×××29，4.开户行：兴业银行福州华林支行，账号：1171××××6473，5.开户行：中国建设银行股份有限公司龙海支行，账号：3505××××0772_1）的存款，上述五个账户分别各冻结金额均为428153元，期限为一年；二、冻结中城公司名下银行账户（开户行：渤海银行北京东单支行，账号：×××07）的存款428153.29元，期限为一年。长久公司为申请上述保全支出申请费5000元。本院认为：案涉9079号合同及其补充协议的意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。现双方对于2019年12月31日以前的货款争议已经通过另案诉讼予以解决，长久公司主张中城公司自2020年1月至2020年12月16日期间结欠货款2,559,892.95元，有结算单等证据为凭，中城公司依法应承担相应的付款义务以及违约责任。中城公司辩称，长久公司未按约定提供发票，故付款条件未成就，不存在违约。本院经审查认为，中城公司与长久公司之间是买卖合同关系，长久公司的主要义务是交付标的物，中城公司的主要义务是支付对等的价款，长久公司向中城公司提供增值税发票系合同的附随义务，不属于主给付义务，中城公司的付款义务未完成，长久公司有权要求中城公司先给付剩余货款再交付发票。在长久公司已经履行了合同主给付义务的情况下，中城公司不得援引同时履行抗辩权拒绝履行自己的付款义务，因此，中城公司的抗辩理由不能成立。长久公司主张中城公司偿还货款2,559,892.95元，并支付截至2020年12月16日的违约金9,025.34元以及自2020年12月17日起至货款付清日止按日万分之一标准计算的逾期付款违约金，符合合同约定和法律规定，依法予以支持。长久公司还主张中城公司承担财产保全担保费用1,798.24元。因长久公司未提供有效证据证明该费用已实际产生且属于中城公司违约行为造成的必然损失，故长久公司该项主张，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。关于长久公司主张正同公司承担连带清偿责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，正同公司作为中城公司的唯一股东，未举证证明中城公司的财产独立于正同公司的财产，故其应对中城公司的债务承担连带清偿责任，长久公司的该项主张，于法有据，依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第五十七条第二款、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中城建设有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付上海长久混凝土制品有限公司货款2,559,892.95元，并支付截至2020年12月16日的违约金9,025.34元以及自2020年12月17日起至货款付清日止按日万分之一标准计算的逾期付款违约金；二、福州正同投资有限公司对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回上海长久混凝土制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27,351元，保全申请费5000元，均由中城建设有限责任公司、福州正同投资有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。审判员  庞俊洁二〇二一年五月十九日书记员  黄建男附：本判决书引用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第五十七条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。