文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘13民终463号上诉人（原审被告）：陆中华，男，1970年6月15日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：谢志雄，湖南省新化县真诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：新化县石冲口镇昇旺石墨矿（新化县石冲口镇稗冲煤矿），住所地湖南省新化县石冲口镇尧岭寨村。法定代表人：曾国政。委托诉讼代理人：曾军，湖南省新化县天骄法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：肖峰，湖南省新化县天骄法律服务所法律工作者。上诉人陆中华因与被上诉人新化县石冲口镇昇旺石墨矿劳动争议一案，不服湖南省新化县人民法院（2020）湘1322民初4220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陆中华上诉请求：一、依法撤销新化县人民法院（2020）湘1322民初4220号民事判决，并依法改判或发回重审；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、（2020）湘1322民初4220号民事判决书认定事实错误，适用法律不当。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作患职业病需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在原单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或情况特殊的，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可适当延长。2019年2月17日，上诉人经湖南省职业病防治院诊断为煤工尘肺叁期（三级工残）。根据《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位对从事职业危害作业的劳动者应定期进行检查。上诉人自2010年至2016年在被上诉人处从事井下采煤工作，被上诉人一直未履行相应的体检义务，且上诉人自得病起至诊断为职业病后辗转就医，病情严重，按湖南省工伤保险条例试行标准规定，停工留薪期应当以9个月适当，而一审法院认定为6个月的判决不符合客观事实，也违反了法律规定。二、被上诉人提出的不予支付上诉人停工留薪期工资于法无据，上诉人是三级工残是不能解除劳动合同的，且在工保局未支付伤残津贴之前，原用人单位必需支付工资，这是法律明确规定的。三、按照工伤赔偿之举证责任规定，应当由用人单位承担举证证明责任。本案中被上诉人申请免责不合法。应由被上诉人承担提供证据证明上诉人工资状况的责任，其举证责任不由劳动者（即本案上诉人）承担。而一审原告未提供证据证明上诉人的工资状况，就应当按统筹地区工资标准支付，即5,286元。但一审判决书中写道：“在双方均没有证据证明的情况下,按统筹地区的60%计算”于法无据。被上诉人新化县石冲口镇昇旺石墨矿辩称，一、本案的上诉人在2016年6月自行离开了煤矿，2019年2月检查，2月17号-3月2日只住院了13天，根据工伤保险条例33条的规定，停工留薪期，只考虑2-3月，一审时，请求2-3月的停工留薪期。接受一审法院的判决；二、关于补偿标准我方认为工伤保险条例第64条，明确规定，平均月缴费工资，根据相关证据，其月工资是2,589元，仲裁书写的工保基金没有达到统筹地区的60%。2019年11月的标准，陆中华的工资低于统筹地区职工的60%的按60%计算。一审法院根据相关法律法规3,171.6元的标准符合法律规定和客观事实。请求依法驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。昇旺石墨矿向一审法院起诉请求：1、判决原告不予支付被告停工留薪期工资。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实：1、被告陆中华于2010年1月至2016年6月在原告处工作，系原告的员工，在原告处从事打风钻工作。2016年6月，被告离开了原告处。2019年2月17日被告经湖南省职业病防治院诊断为煤工尘肺叁期。2、2019年2月17日，被告在湖南省职业病防治院附属医院住院治疗，2019年3月2日出院，住院13天。3、新化县人力资源和社会保障局认定工伤决定书：被告陆中华于2019年7月2日申请认定工伤，新化县人力资源和社会保障局认定：被告陆中华于2010年至2016年在新化县石冲口镇稗冲煤矿从事井下风钻工作，接触煤、矽尘，2019年2月17日经湖南省职业病防治院诊断为煤工尘肺叁期，受到事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（四）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。4、娄底市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论书：新化县石冲口镇稗冲煤矿职工陆中华的劳动能力鉴定申请，劳动能力委员会办公室已受理。其劳动能力鉴定内容是以下第一项，即伤残等级鉴定。延长停工留薪期确认等等鉴定均为无。5、原告原名为新化县石冲口镇稗冲煤矿，2020年10月18日更名为新化县石冲口镇昇旺石墨矿，法定代表人由谭东太变更为曾国政。二、双方当事人有争议的事实：1、停工留薪期如何确定。原告认为，被告于2010年1月来原告处上班，2016年6月离开后已停止上班，2019年2月17日发现患有煤工尘肺，本没有停工留薪期，且停工留薪期应当以鉴定结论或者住院为依据，被告没有鉴定依据，住院也只有13天，因此，停工留薪期只有13天，就是再照顾也最多算2、3个月。被告认为，被告患有职业病煤工尘肺叁期，病情严重，需要治疗。且停工留薪期是不需要进行鉴定和住院的，根据病情和《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的规定应认定9个月，是符合常情的。法院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。被告患有职业病煤工尘肺叁期，虽然2016年6月已停止工作，到2019年2月发现患有职业病，住院也只有13天，但从其成因及煤工尘肺叁期需要一定时间的休养，考虑到被告的实际情况，法院酌情认定6个月为宜。原告提出停工留薪期2、3个月和被告提出9个月的主张法院均不予支持。2、补偿标准如何确定。原告认为，被告陆中华没有提供证据证明其工资状况，其本人工资只能按《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定即月缴费工资每月2,589元计算。被告认为，原告不提供被告的工资状况，被告的工资按统筹地区工资标准支付9个月的工资47,574元。法院认为，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算。”被告的月缴费工资2,589元，低于统筹地区职工平均工资每月5,286元的60％，按统筹地区职工平均工资60％计算为每月3,171.6元。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。被告陆中华于2010年至2016年6月在原告处从事打风钻工作，患有煤工尘肺叁期，被告理应享受工伤保险待遇。被告虽住院只有13天，但从煤工尘肺叁期的成因及煤工尘肺叁期需要一定时间休养的特点，法院认定被告停工留薪期为6个月。原告认为只需2、3个月、被告认为停工留薪期需9个月的主张法院亦不予支持。工资标准，在双方均没有证据证明的情况下，法院采信月平均缴费工资，月平均缴费工资低于统筹地区职工平均工资的60％的，按60％计算。统筹地区职工月平均工资为5,286元，按60％计算为3,171.6元。基此，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第四十三条第一款、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：原告新化县石冲口镇昇旺石墨矿支付被告陆中华停工留薪期工资19,029.6元。上述款项限判决书生效之日起5日内付清。本案案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告新化县石冲口镇昇旺石墨矿负担2元，被告陆中华负担3元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明:2019年10月30日，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定，陆中华构成伤残三级；从2019年11月起，新化县工伤保险中心按月支付申请人伤残津贴2,932.8元。2020年10月12日,新化县劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案[2020]第13号仲裁裁决书,裁决由被申请人新化县石冲口镇稗冲煤矿（现已更名为新化县石冲口镇昇旺石墨矿）支付申请人陆中华停工留薪期工资47,574元。本院认为,二审中本案争议的焦点为:（一）一审对停工留薪期的认定是否妥当的问题。上诉人陆中华上诉提出：上诉人经诊断为煤工尘肺叁期（三级工残）。按湖南省工伤保险条例试行标准规定，停工留薪期应当以9个月适当，而一审法院认定为6个月不符合客观事实，也违反了法律规定。经查，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。《湖南省职工工伤、职业病鉴定前医疗期试行标准》规定:尘肺（Ⅰ、Ⅱ、Ⅲ期）的医疗期时间为“无”，备注“诊断后即可评残”；一审酌情认定陆中华停工留薪期六个月并无不当，对上诉人陆中华“停工留薪期应认定为九个月”的上诉理由本院不予支持。（二）一审对停工留薪期工资标准的认定是否妥当的问题。上诉人陆中华上诉提出：一审用人单位即一审原告未提供证据证明上诉人的工资状况，就应当按统筹地区工资标准支付，即5,286元。一审按统筹地区的平均工资的60%计算于法无据。经查，2019年10月30日，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定，陆中华构成伤残三级；从2019年11月起，新化县工伤保险中心按月支付申请人伤残津贴2,932.8元。2019年娄底市职工月平均工资为5,286元，陆中华月平均缴费工资2,589元，一审在陆中华月缴费工资低于相应年度职工平均工资的60%的，按相应年度职工平均工资的60%计算陆中华停工留薪期工资并无不当。对上诉人陆中华的此上诉理由，本院不予支持。综上所述，上诉人陆中华的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  胡春贤审 判 员  谢建军审 判 员  李 琛二〇二一年五月六日代理书记员  刘 绥附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。