重庆自由贸易试验区人民法院民事判决书 （2020）渝0192民初5676号    原告：余广华，男，1987年2月27日出生，汉族，住云南省曲靖市富源县中安镇。委托诉讼代理人：刘勍，北京德和衡（重庆）律师事务所律师。被告：重庆美滋美企业管理咨询有限公司，住所地重庆市江北区建新南路16号2层D号，统一社会信用代码91500105784232175J。法定代表人:王忠厂，执行董事兼总经理。原告余广华与被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司（以下简称“美滋美公司”）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年7月28日立案后，依法适用普通程序，于2020年12月8日公开开庭进行了审理。原告余广华的委托诉讼代理人刘勍到庭参加诉讼。被告美滋美公司经本院公告送达开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告余广华向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方于2019年8月31日签署的《品牌拓展合同》《补充协议》，并判令被告退还原告已支付的10万元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月31日，原被告签订《品牌拓展合同》，约定被告授权原告在云南省保山市隆阳区开设“麻C文艺”区域代理的餐饮店。合同签署后，双方于同日签署了《补充协议》一份，主要约定被告关于选址、店面设计、赠送机器等内容。被告并未按照合同履行，且存在下列问题：被告所授权的“麻C文艺”并无商标权；被告未按照《商业特许经营管理条例》的规定对商业特许经营活动在相应行政机关备案登记，不符合开展商业特许经营活动的条件，也未按照规定对本合同备案登记；被告未按照合同约定向原告提供相关的咨询和培训服务；被告未按照《补充协议》在约定时间内向原告提供开店的选址。由于被告的上述违约行为，导致了原告截止至起诉之日尚未开店，也未使用被告的商业资源。原告认为被告已经违反合同约定，且原告有权根据《商业特许经营管理条例》的规定行使单方解除权，并口头与被告协商解除合同事宜未果。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告美滋美公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩状。原告围绕诉讼请求向本院提交了《品牌拓展合同》《补充协议》、收据、商标查询网页截图、微信聊天记录截图等证据。上述证据经本院审查，予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2019年8月31日，余广华（甲方）与美滋美公司（乙方）签订《品牌拓展合同》，主要载明，一、服务项目，1.项目名称：麻C文艺（区域代理）；2.乙方为甲方在云南省保山市隆阳区行政区域范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，并授权甲方在该区域内使用乙方的技术信息。二、服务内容，1.乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导、管理培训和技术信息转让三方面内容（详见合同附件《运营服务实施清单》），运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询，管理培训包括商标使用、经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训，技术信息转让包括但不限于甲方的烹调方法、配方、技术诀窍、技术方案、技术指导、技术文档等；2.乙方为甲方提供的服务内容仅限于本合同第一条所约定的项目名称及服务方式，不包括甲方现有的项目，同时甲方不得利用从乙方处获得的运营指导及管理培训等方面的经验用于除本合同项目下餐饮项目和地址之外的其他项目，若甲方需要增设新的餐饮项目，则甲方必须与乙方另行签订运营服务合同，具体内容及相关服务费用参照本合同的服务费用标准并由双方另行协商予以确定。三、工作成果，1.乙方指派运营指导人员协助甲方开餐饮项目运营工作，运营指导人员全面负责双方之间的沟通、联络和咨询提出的相关方案，协助甲方执行并给出可行性建议；2.乙方提供的咨询服务工作分为文案咨询和口头咨询，文案咨询工作以文字形式体现，包括但不限于“建议书”、“报告书”、“培训/结业证明”等为工作成果，口头咨询根据日常运营管理服务过程中的具体需要随时提供，亦计为咨询服务成果；3.运营指导人员开展工作的时间和地点由甲乙双方协商决定，乙方为甲方提供的运营指导服务费用包含三天的运营带店服务，超过三天后，甲方按照300元每人每天额外支付人工费，其他相关运营费用包括但不限于交通费、食宿费等费用均由甲方承担；4.为了甲乙双方合作更为流畅，服务结果得到提升，因此，全部运营指导及管理咨询等工作以乙方为主导，甲方给予相应的协助及配合，对于重大运营管理方案，乙方应与甲方共同审议，经审议后由甲方组织实施，乙方督导和协作执行。四、服务费用，自合同签订之日起，甲方向乙方支付全部合同金额100 000元，该费用包括技术信息转让费70 000元、培训费25 000元、运营指导费5000元，由于该项目费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此，一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论何种情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等）出现导致合同的解除、终止，管理培训费、技术信息转让费均不退还，但运营指导费用可以按照解除、终止后剩余期限与合同期限的比例予以退还；2.第三方费用：为了确保甲方产品和服务质量，降低甲方采购成本，奶源及包装材料由公司统一配送，除此以外若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物料配送、技术指导带店、礼仪培训等服务的，甲方应向乙方或乙方推荐的供应商处采购，相关费用由甲方另行承担并支付。五、权利与义务，甲方的权利义务：1.1甲方有权享受乙方为其餐饮项目经营提供运营指导和管理培训服务，接收并使用乙方为其餐饮项目经营提供运营指导和管理培训服务，接收并使用乙方为其交付的工作成果，同时，甲方应按照合同约定及时、足额向乙方支付相应费用；1.2.若甲方在乙方提供的管理培训过程中没有达到培训标准要求的，则甲方可以进行一次免费的再培训机会，甲方受训人员所产生的包括但不限于交通、食宿、食材等费用由甲方自行承担，复训人员应与第一次培训人员一致或由甲方亲自接受培训；1.3.甲方应及时接收乙方提交的方案及相应文件，并根据乙方的通知按时参加相关培训，充分尊重乙方的工作成果，对于乙方提出的方案和意见，甲方应予以严格、有效地实施，接受乙方的监督检查；1.4.甲方负责除合同项下运营指导服务以外的所有开办餐饮项目门店必需的一切工作及资金，守法经营，享有门店的经营管理权及收益权，并按照约定向供应商采购餐饮项目所需的相关物品；1.5.若在甲方所选的餐饮项目经营地址半径1公里范围内（商场除外）已存在乙方其他委托方的，则乙方有权拒绝为甲方提供合同项下的服务，甲方在确定店面地址前，应主动向乙方报备准确的店面地址；1.6.甲方获得乙方本项目体系的经营权和市场拓展权；1.7.甲方获得乙方在日常经营中专业技术指导服务和乙方新配方、新工艺的支持；1.8.乙方所开发的其他新技术，在同等条件下，甲方享有优先权和优惠权；1.9.甲方有权在代理区域内发展直营店和授权店；2.0.甲方按要求获得区域运营权……；2.1.区域内授权店的核心物料由甲方统一从乙方购买配送，乙方给予甲方9折优惠；2.2.遵守乙方关于市场区域保护规定和技术体系的规范性，接受乙方的监督；2.3.甲方可自行在本区域内开设分店，运营启动前需经乙方书面许可并将店面具体地址及相关的资料主动报乙方备案；2.4.甲方的自营店也应在运营启动前将店面具体地址及相关资料主动提供给乙方备案；2.5.甲方不得跨区域经营；2.6.甲方在经营中，自行修改制作配方，需书面通报乙方，在获得当地食品卫生检验部门及乙方认可后，方可使用，否则乙方有权立即终止本协议；2.7.如甲方违反合同2.3、2.4、2.5条款时，乙方有权向甲方进行违约追责，同时乙方有权要求甲方支付本合同总额的20%作为违约金……为更好的推广品牌，保证品牌统一性，甲方需按照乙方提供的门头标准统一设有400全国免费咨询服务电话; 乙方的权利义务：2.1.乙方为甲方提供合同第一条约定的运营指导和咨询服务并提交工作成果，便于甲方在经营餐饮项目过程中使用，促进后续日常经营管理的稳定和高效；2.2.乙方为甲方从业人员提供二名培训名额进行餐饮管理等相关方面的培训，同时根据甲方需求，提供有偿技术带店、运营带店以及店面管理等服务……；2.3.在项目运营过程中，乙方依据甲方的要求，帮助甲方解决餐饮企业运营中的管理和技术问题，同时乙方有权对餐饮项目经营管理的执行情况进行监督、检查及评价，并对甲方餐饮项目运营过程中存在的问题提出整改意见；2.4.乙方应为甲方提供咨询指导及运营建议方案，甲方应予以执行并支持、配合乙方的策划设计和运营指导咨询跟踪服务等工作……；2.5.乙方所开发本项目的新配方、有义务提供给甲方使用。六、保密条款（略）。七、合同期限为一年，自2019年8月31日至2020年8月31日。八、合同终止（略）。九、违约责任，任何一方违反合同约定，均应向对方支付违约金（按照合同总额的20%计算），该违约金不足以弥补损失的，守约方还有权向违约方继续追偿，包括但不限于守约方为追索债权而产生的诉讼费、律师费、差旅费、保全费、保全担保费、鉴定费、公证费等。十、争议解决，如协商不成的，任何一方均可向合同签订地（重庆市渝北区）有管辖权的人民法院提起诉讼。同日，双方签订《补充协议》，主要载明，甲乙双方于2019年8月31日签订《品牌拓展合同》，为进一步规范双方权利义务，特订立补充协议；一、甲乙双方就各项服务内容的周期作如下约定：1.进入选址流程后，乙方承诺在5-7天为甲方提供2套有效房源供甲方参考；2.进入店面设计流程后乙方承诺在3-5天内为甲方提供设计方案；3.订货周期约定，甲方订货付款后15天内乙方完成发货。二、在甲方每年按时缴纳运营指导费的前提下，其品牌代理权限终身有效。三、乙方承诺赠送甲方设备如下：1.收银机；2.1.8米全冷冻操作台；3.1.5米水吧操作台；4.制冰机。原告举示的收据显示，收到“麻C文艺余广华”支付的“云南省保山市隆阳区代理投资款”，金额为100 000元，载明日期为2019年8月31日，收据加盖有“重庆美滋美企业管理咨询有限公司财务专用章”。原告举示了2019年9月11日与高（首创运营部）的微信聊天记录截图，截图显示，高：“这两个位置你看一下，目前信息显示沿街店铺”，余：“这两个地方没有人停留啊，不是很理想”，高：“农民街那个位置呢？目前数据显示的店铺非常少”，余：“我们再寻找一下综合考虑怎么样”，高：“这样最好”，余：“你们也再利用你们的渠道找找有没有更好的，五洲国际附近看看”，高：“OK，我现在看一下，XXXXXXXX，五洲国际圣摩KTV旁边，没有转让费，70元一平米，现有220平，可以隔，你先联系一下，过去看一下”，余：“好的”，高：“看完有什么问题及时反馈，我好处理”，余：“我明天去看，今天有事不在”，高：“可以”。原告还举示商标查询网页截图2张，截图显示检索结果共5项，其中第23064610号“麻C文艺”商标核定使用商品类别为第35类、第29822914号“麻C文艺”商标核定使用商品类别为第43类，第34975667号“麻C文艺 MACWENYI”商标核定使用商品类别为第35类，该3项商标申请人均为董素君；第23065647号“麻C文艺”商标核定使用商品类别为第30类、第23066435号“麻C文艺”商标核定使用商品类别为第29类，该2项商标申请人均为秦皇岛兴丰餐饮管理有限公司。庭审中，原告陈述要求解除合同的依据是《商业特许经营管理条例》第十二条规定的单方解除权，原告实际上未获取也并未使用被告的商业资源；即使单方解除权不成立，被告也构成根本违约。原告还陈述被告提供选址的时间晚于补充协议的时间，被告在合同签订之后第11天提供过选址，但因为不符合原告要求，此后被告没有向原告提供过任何选址，且合同签订后，被告没有对原告进行培训，因为选址原因双方也没有再继续联系过开店事宜，被告也没有通知原告培训的时间和其他议程；《品牌拓展合同》到期后，因为被告已经无法联系上，原被告没有签订新的协议；截止开庭，原告没有选址开设“麻C文艺”的店铺。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。第十四条规定：“特许人应当向被特许人提供特许经营操作手册，并按照约定的内容和方式为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务”。本案中，原、被告签订的《品牌拓展合同》约定被告为原告就“麻C文艺（区域代理）”在云南省保山市隆阳区范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务，并授权原告在该区域内使用被告的技术信息，原告向被告支付技术信息转让费、培训费以及运营指导费，原告须按照被告提供的门头标准统一设置电话。前述合同符合《商业特许经营管理条例》关于商业特许经营的规定，合法、有效，原、被告应当按照合同约定履行自己的义务并享有相应的权利。《商业特许经营管理条例》第十二规定：“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”特许人和被特许人未约定被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同的，被特许人在特许经营合同订立后的合理期限内仍可以单方解除合同，但被特许人已经实际利用经营资源的除外。本案中，原被告双方于2019年8月31日签订《品牌拓展合同》及《补充协议》，均未约定被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同，原告于2020年7月向本院提起诉讼，中间间隔时间超过十个月，但《品牌拓展合同》有效期限仅为一年，原告在向本院起诉时才主张《商业特许经营管理条例》第十二规定的单方解除权，明显超过合理期限的范围。本案中原告称与被告口头协商解除合同未果，但并未举示相应证据予以佐证，本院不予采信。故原告余广华以其享有《商业特许经营管理条例》第十二规定的单方解除权为由要求解除涉案合同，本院依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定：“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。”本案中，原告称被告并无“麻C文艺”商标权，未按照合同约定向原告提供相关的咨询和培训服务、选址和其他议程，构成根本违约，故请求解除合同。首先，根据原告举示的证据，注册在第29类、第30类、第35类、第43类的“麻C文艺”“麻C文艺 MACWENYI”等商标权利人分别为董素君和秦皇岛兴丰餐饮管理有限公司。根据双方合同内容显示，被告授权原告在特定区域代理“麻C文艺”，并有权在代理区域发展自营店和授权店，则“麻C文艺”品牌系该特许经营的核心经营资源，被告对“麻C文艺”品牌是否享有相应的权利对双方协议的订立和履行至关重要。现有证据不能证明被告对“麻C文艺”享有商标权或者其他知识产权，故其无权授权原告代理“麻C文艺”餐饮项目；其次，根据原告庭审中举示的微信聊天记录显示，被告并未按照约定提供选址服务，且双方未就选址事项达成一致，即使该微信聊天对象无法证明为被告员工，被告经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证质证等诉讼权利，本院采信原告关于被告未按照合同履行选址服务的陈述；再次，本案现有证据不能证明被告按照合同约定向原告提供了咨询、培训等服务。被告的行为致使双方签订协议的目的无法实现，构成根本违约。故原告要求解除双方签订的合同及补充协议，本院予以支持。鉴于《品牌拓展合同》约定的有效期已经届满，《品牌拓展合同》及《补充协议》已于2020年8月30日终止，无需再判决解除合同。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第九条规定：“民法典施行前订立的合同，提供格式条款一方未履行提示或者说明义务，涉及格式条款效力认定的，适用民法典第四百九十六条的规定。”本案涉及在提供格式条款一方未履行提示或者说明义务情形下，认定格式条款效力的问题，故应当适用《中华人民共和国民法典》的相关规定。《中华人民共和国民法典》第四百九十六条规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确认当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。”根据原告提供的品牌拓展合同来看，该合同系被告提供，且相应的条款系被告预先拟定，该合同属于格式合同。《中华人民共和国民法典》第四百九十七条规定：“有下列情形之一的，该格式条款无效：（二）提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利；（三）提供格式条款一方排除对方主要权利。”本案中，涉案合同第四条第1款约定“因此一旦自甲方领取了培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已经获得乙方的核心机密，无论任何情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营）出现导致合同的解除、终止，管理培训费、技术信息转让费均不予以退还，但是运营指导费用可以按照解除、终止后剩余期限与合同期限的比例予以退还。”结合合同的其他内容，原告缴纳的费用包括技术信息转让费、培训费、运营指导费，被告提供的相应服务包括运营指导服务、管理培训服务、技术信息转让服务。因此，涉案合同的该条款规定原告只要参加培训后，便不能要求返还管理培训费、技术信息转让费，明显是免除或限制被告责任的条款，且被告并未举证证明其采取了合理的方式提请原告注意该条款，故上述条款内容应为无效。该条款内容的无效并不影响合同其他条款的效力。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案原告主张被告退还合同价款100 000元，被告未按照合同约定履行相应义务的行为构成根本违约，故被告应当返还的款项为100 000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第四百九十六条、第四百九十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第十二条、第十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下:一、被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告余广华合同款项100 000元；二、驳回原告余广华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，公告费600元，合计2900元，由被告重庆美滋美企业管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。  审    判    长      贺 海 艳                      审    判    员      蓝    燕                      人 民 陪 审 员      何 佳 敏      二 〇 二 一 年 二 月 二 十 日                       法  官  助  理      李    麟                      书    记    员      程    爽      - 1 -