广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终7101号上诉人（原审原告、反诉被告）：上海三汰包装材料有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇钱明东路1211号。法定代表人：冯晓玉。委托诉讼代理人：曹玲,上海市国泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵瑞,上海市国泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东风汽车有限公司东风日产发动机分公司，住所地广州市花都区风神大道8号。法定代表人：雷星宇。被上诉人（原审被告、反诉原告）：东风汽车有限公司，住所地湖北省武汉市武汉经济技术开发区东风大道10号。法定代表人：竺延风。两被上诉人共同委托诉讼代理人：方正阳,广东正善律师事务所律师。两被上诉人共同委托诉讼代理人：方明,广东正善律师事务所律师。上诉人上海三汰包装材料有限公司（以下简称三汰公司）与被上诉人东风汽车有限公司东风日产发动机分公司（以下简称东风发动机分公司）、东风汽车有限公司（以下简称东风公司）买卖合同纠纷一案，不服广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初13963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月29日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审查。现已审理终结。上海三汰包装材料有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人东风发动机分公司、东风公司承担。事实与理由：一审判决事实认定不清，适用法律不当。一、被上诉人东风发动机分公司、东风公司违约在先，恶意拖欠货款，应当承担违约责任。本案中依据合同第5.3条之约定，付款条件为收货并卖方提供发票后45天内，涉案1525、1526、1527发票项下货物东风发动机分公司已经于2019年11月份收货。一审法院认定被上诉人东风发动机分公司、东风公司于2020年5月29日支付291817.08元款项，无任何事实和法律依据，同时被上诉人恶意违约，基于预期风险三汰公司有权对全部款项主张权利。被上诉人东风发动机分公司、东风公司上述欠款直至现在仍未付款。本案中被上诉人东风发动机分公司、东风公司对欠款事实及涉诉金额并无异议，其应当付款。一审法院以三汰公司提起诉讼过早为由，认定东风发动机分公司、东风公司暂停付款具有合理性，属于认定错误。三汰公司通过诉讼主张欠款系法律赋予的合法权益，并非东风发动机分公司、东风公司拒绝履行付款义务的理由。二、被上诉人东风发动机分公司、东风公司单方终止合同，导致合同解除，应当承担违约责任。本案中三汰公司一直按约履行供货义务，而东风发动机分公司、东风公司在收到货物后却拒绝付款，三汰公司于2020年4月24日交货后，双方于2020年4月27日完成对账，在此之前双方一致保持沟通，但至此之后被上诉人东风发动机分公司、东风公司单方终止合同，既不联系下单也不结算，其以实际行动单方解除合同。对此东风发动机分公司、东风公司也承认4月之后再无下单行为，也自认不再与三汰公司进行交易，在此情况下一审法院仍以三汰公司无证据为由否认东风发动机分公司、东风公司的解约行为属于认定错误。三、一审法院认定三汰公司单方解除合同显属错误。1.被上诉人东风发动机分公司、东风公司主张三汰公司单方解约的依据仅为一封邮件，该邮件系三汰公司已经离职的王某春与东风日产乘用车公司采购总部的卢某之间的沟通，对于邮件真实性三汰公司无法核实，不予确认；2.发件主体并不能代表涉案双方。本案中发件人王某春处于离职状态无权代表三汰公司，卢某及东风日产乘用车公司采购总部并不为本案合同相对方，东风发动机分公司、东风公司以其曾经参与招标为由来推定其代表被上诉人不能成立。诚然，卢某或东风日产乘用车公司采购总部曾与三汰公司存在招标活动，但参与招标行为与涉案合同关系不能混为一谈。合同具有相对性，合同的解除、履行也应基于该原则，本案双方合同之签订均确定了具体的代表，合同履行也均是由指定人员进行负责，卢某及东风日产乘用车公司采购总部并非双方指定或认可的代表之一。3.一审法院对邮件内容解读错误。从邮件内容看系王某春与卢某私人沟通，而非正式公文，卢某在与袁某的沟通中也表达了其不认为合同解除。从《通知》上看仅是改变销售模式，而非解除合同，且明确指定了相应的过渡时间即2019年10月至12月。4.本案的基础事实为双方合同在2020年4月27日前仍在履行，被上诉人东风发动机分公司、东风公司主张的2019年10月解约不成立。根据双方交易显示，东风发动机分公司、东风公司2020年1月19日仍在向三汰公司下单，三汰公司仍按约交付货物直至2020年4月24日，双方在此期间就发票、交货等问题进行了多次沟通，双方仍在正常履行合同，均未涉及有任何合同解除的意思表示。三汰公司直至2020年4月仍为东风发动机分公司、东风公司供应商。根据庭审中被上诉人陈述及其举证可知，三汰公司供应商身份的认定须经过招标等严苛程序。从双方沟通的邮件显示，三汰公司直至2020年4月仍为东风发动机分公司、东风公司指定供应商，双方仍在依约履行合同，均未有任何合同解除意思表示。一审法院以三汰公司庭审表示明确解除合同为由，认定系三汰公司单方解约不能成立。本案中三汰公司庭审已明确回复系被上诉人违约且更换供应商导致合同无法履行，而非三汰公司责任。一审法院在庭审时向涉案双方发出同样的问题，其在明知被上诉人已经更换了新的供应商也表示不再履行合同的情况下，反而推定三汰公司承担解约责任，显属错误。本案实际系东风发动机分公司、东风公司恶意终止合同。合同履行期间，三汰公司一直按要求履行合同义务，但被上诉人自2020年1月开始拖欠三汰公司货款，经三汰公司多方催讨至今未还，被上诉人单方终止合同履行，其应当承担擅自终止合同的违约责任。四、被上诉人东风发动机分公司、东风公司违约金金额主张无任何依据。本案东风发动机分公司、东风公司并未有任何损失，也未有任何证据予以证明，一审法院认定的违约金数额明显过高。本案中三汰公司一直按约交货，系东风发动机分公司、东风公司单方恶意拖欠货款、终止采购，东风发动机分公司、东风公司作为违约方不存在损失，也无权主张损失。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，三汰公司特向本院提起上诉。被上诉人东风发动机分公司、东风公司辩称，坚持一审庭审意见及反诉意见。本案中三汰公司在未到付款期限的情况下，就对被上诉人东风发动机分公司、东风公司起诉及财产保全，显属不当。三汰公司向一审法院起诉请求：1、判令东风发动机分公司、东风公司支付三汰公司货款490999.26元；2、判令东风发动机分公司、东风公司支付三汰公司逾期付款违约金（违约金以490999.26元为基数，自2020年5月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计算至付款之日止）；3、东风发动机分公司、东风公司承担单方解除合同违约金2637040.8元；4、判令诉讼费由东风发动机分公司、东风公司承担。东风公司向一审法院反诉请求：1、判令三汰公司支付东风公司合同违约金共计2637040.8元；2、判令反诉的诉讼费由三汰公司承担。一审法院认定事实如下：合同订立情况。2018年11月12日，三汰公司就东风日产乘用车有限公司的防锈袋项目制作《商务招标文件》，其中售后服务声明，称呼为东风日产乘用车有限公司，内容为上海三汰为东风日产乘用车有限公司设立24小时专人的售后服务窗口：王某春，双方项目合作中，东风日产乘用车有限公司有任何品质、交期、服务相关事宜均通知上述人员，所有售后服务有关的信息传递和回复由窗口联络人回复为准。2018年11月20日三汰公司向东风公司发送报价单，对干燥剂、防锈袋等7项物料，根据年度预计用量进行报价，2019年1月1日至2019年12月31日合计4470720元，2020年1月1日至2020年12月31日合计4411320元，2021年1月1日至2021年12月31日合计4303164元，三年税前总金额13185204元。三汰公司在报价单上盖章、卢某等人在该报价单上签字。2019年2月20日，东风公司（买方）与三汰公司（卖方）签订《采购合同》一份，买方结算单位1为东风发动机分公司，买方联系人为王某春，约定1.1买方向卖方购买防锈产品，3.1合同价格有效期为2019年1月1日至2021年12月31日，含税指含16%增值税，合同单价为不含税最终价格；5.2买方依据产品价格、品质和交货期发送货物订购通知单，卖方按货物订购通知单的要求向买方交货，5.3最终验收合格、办理完入库及相关手续后，凭每月末打印的并由买方仓管员签字确认的收货清单和卖方提供的增值税发票，在45天内，买方向卖方支付对应货物的100%货款，注：卖方须在增值税发票开出后15个日历日内将发票递交给买方订单联系人；违约责任9.1除本合同或法律另有规定外，任何乙方擅自解除合同，应向另一方支付相当于本合同总额20%的违约金，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方应赔偿守约方的全部损失；9.2买方违反本合同规定逾期付款，自应付款之日后的第七日起，应按中国人民银行同期贷款利率的规定，向卖方支付违约金（不可抗力或因乙方责任除外），但违约金合计不大于合同总额的20%。合同附表列明物料编码、物料描述（中文名称、规格型号）为干燥剂、防锈袋、防锈膜等七项，尺寸、品牌（三汰）、20190101-20191231单价（税前）、20200101-20201231单价（税前）、20210101-20211231单价（税前）、交货期7天及使用工厂。二、合同履行情况。2019年1月至2020年4月，三汰公司根据东风公司需求，陆续向东风公司供应货物，东风公司根据三汰公司开具的发票支付对应货款，双方累计交易货物金额为2924238.69元，其中东风公司已向三汰公司支付货款2433239.43元，双方均确认剩余货款490999.26元未付。庭审中，东风公司及东风发动机分公司共同确认，两公司是关联公司，均是本案合同相对方，但付款是实际收货人即东风发动机分公司。三、未付货款争议情况。未付货款490999.26元对应发票为2020年1月7日开具的编号为02891525金额107979.41元发票、编号为02891526金额104974.97元发票、编号为02891527金额78862.70元发票，三张合计291817.08元；2020年4月14日开具的编号为02891606金额109137.56元发票；2020年4月27日开具的编号为02891614金额90044.62元发票。东风公司主张三汰公司1月7日开具的总额为291817.08元的三张发票因没盖章，故退回三汰公司，三汰公司于4月14日重新交付该三张盖章的发票给东风公司，东风公司财务于2020年4月20日及5月7日收到三汰公司开具的两张金额为109137.56元、90044.62元的发票。根据采购合同约定，收到发票45天内，买方付款，因此，上述5张发票的付款期限应当为6月初至6月中下旬，三汰公司于2020年4月2日在上海市金山区法院起诉时尚未到付款期限。三汰公司认为其在2020年1月7日已经开具并提交给东风公司，若发票无盖章是显而易见的问题，被告也未及时提出。按照约定被告应于2020年2月23日前完成付款，其却在3月9日提出未盖章，应由被告自行承担该责任。合同解除情况。2019年10月10日，三泰公司员工王某春向东风日产乘用车公司采购总部服务支持采购部经费采购科卢某发送电子邮件一份，内容为“卢先生：您好！上海三汰因发展策略的原因，对防锈材料的生产有重大改变，具体见附件！由此对贵司产生的困扰深表歉意！本人也即将离开三汰，再次也感谢您的关照！”落款为王某春，上海三汰包装材料有限公司。邮件附件为加盖三汰公司公章的通知一份，内容为：“致上海三汰包装材料有限公司全体客户：由于三汰公司生产线将花费一年时间进行环保及相关设备升级，并自法国引入全新薄膜生产线，未来将缩小生产防锈领域产品的规模，自2020年1月1日起，除上海及江苏地区仍采直销外，其他省份将不再直接销售防锈产品，并改经销商制度，请客户在未来三个月内尽快寻求其他供应厂商，对此造成对贵司的不便，三汰表示十二万分歉意，10月份起虽继续对客户提供服务，但将逐步减少防锈领域产品的供应，再次诚挚感谢贵司对三汰过去的支持与爱护。2019年10月1日至12月31日这段期间相关业务上的处理事宜烦请联系业务主管王迎云”。卢某将上述邮件转发给东风日产乘用车公司袁某，称“袁总，提前了解邮件及附件的信息，有可能需要重新启动竞标。”东风公司主张：三汰公司在2019年10月10日通过邮件发送致客户的函及通知已经单方明确表示要求东风公司重新寻找供应商即其不再履行案涉合同。三汰公司的通知本身就存在过渡期，在东风公司没有找到新的供应商前在2020年1月向三汰公司下单都是合理，并不能表示三汰公司没有单方解除合同。关于邮件双方身份，根据三汰公司作为投标单位关于发动机防锈袋项目的《商务招标文件》中售后服务声明显示，王某春为三汰公司联系人，且该声明称呼为东风日产乘用车有限公司，在三汰公司加盖公章的报价表上，卢某签字确认。三汰公司主张：邮箱所有人王某春已经离职，无法核实。仅从邮件的内容来看并无单方解除合同的意思表示：1.邮件双方不能代表原被告双方。王某春已于2019年9月撤销了驻外办的资格，其无权代表原告发件。对应的收件人系东风日产乘用车公司的人员，并不是合同指定的东风公司或东风发动机分公司。原告也并未查询到有该企业，不能代表东风公司或东风发动机分公司。从内容表述来看，系王某春与卢某的个人沟通，目的在于和卢某的个人关系保持，而非公文性的解除合同，根据卢某向袁某的陈述是有可能重新启动竞标，提前了解说明是卢某认为是王某春与其个人的沟通，“可能重新启动竞标”表示卢某自己也认为是一种可能性。2.通知系扫描件，不予认可。通知的内容仅表示由直销该为经销，并非不供货。规定的期限是2019年10月1日到12月31日，若三汰公司真的解除合同，2020年1月也不会接单。另，三汰公司认为东风公司构成单方解除合同，理由为东风公司拒绝付款、2020年1月17日后再未向三汰公司下单、自2020年4月27日对账后单方取消了与三汰公司的沟通，联系不上，其以实际行动表明不再履行合同。我方认为双方已于2020年4月27日解除合同。五、本案诉讼情况。三汰公司主张东风发动机分公司未支付货款490999.26元，故诉至上海市金山区人民法院成讼，上海市金山区人民法院于2020年4月2日立案案号为（2020）沪0116民初4327号，东风公司在答辩期间对管辖权提出异议，上海市金山区人民法院于2020年5月11日作出（2020）沪0116民初4327号民事裁定书裁定东风公司管辖权异议成立，本案移送广东省广州市花都区人民法院审理。根据三汰公司的诉讼保全申请，本院于2020年9月7日作出（2020）粤0114民初13963号民事裁定书，冻结东风公司、东风发动机分公司名下价值662339元的银行存款或查封、扣押其相应价值的财产。一审法院认为，东风公司与三汰公司订立《防锈产品采购合同》，双方成立买卖合同关系，三汰公司向东风公司供应防锈产品，东风公司应当支付相应货款，东风公司尚欠三汰公司货款490999.26元未付的事实双方均予以确认，因庭审中东风公司、东风发动机分公司确认两公司为关联公司，共同为合同相对方，故三汰公司诉请东风公司、东风发动机分公司支付货款490999.26元，合理合法，一审法院予以支持。本案争议焦点为：一是各方是否构成单方解除合同；二是是否应当支付解除合同违约金。对于争议焦点一，判定三汰公司是否构成单方解除合同，应对王某春发送的邮件及通知性质作出认定。关于邮件主体，根据三汰公司加盖公章《商务招标文件》中的售后服务声明及本案《防锈产品采购合同》，均明确三汰公司联系人为王某春，且邮件中王某春落款下备注三汰公司，附件通知中加盖三汰公司公章，故一审法院认定王某春系代表三汰公司发出的邮件；关于邮件相对方，虽邮件显示卢某为东风日产乘用车公司人员，但东风日产乘用车有限公司为东风汽车有限公司旗下关联公司，除本案与东风公司签订的采购合同外，三汰公司并未与东风乘用车公司另外签订防锈产品合同，结合商务招标文件中三汰公司发送的对象为东风乘用车公司及卢某在报价表签字确认的行为，三汰公司清楚知道卢某是代表东风公司与其进行合同沟通，一审法院认定王某春代表三汰公司将上述邮件发送给卢某即发送给本案合同相对方东风公司。其次，关于是否构成解除合同的意思表示。通知中，三汰公司明确“除上海及江苏地区仍采直销外，其他省份不再直接销售防锈产品，并改采经销商制度，请客户在未来三个月内尽快寻求其他供应商”，而防锈产品采购合同中明确约定卖方向买方提供、买方向卖方购买防锈产品，即为三汰公司直接向东风公司供应防锈产品，并无约定经销采购方式，故三汰公司作出采经销制度的表示即表明不再履行直接供应产品的合同约定，且要求客户尽快寻求其他供应商，则表明其不再作为东风公司的供应商，一审法院认定该通知的真实意思表示即解除双方的防锈产品采购合同。再次，对于东风公司2020年1月份向三汰公司下单订购货物，三汰公司3-4月供应货物的行为符合其在通知中表示“10月份起虽继续对客户提供服务，但将逐步减少防锈领域产品供应”即合同解除过渡阶段的供货行为，且三汰公司至今未做出撤销该邮件及通知的意思表示，故不能以此行为否定解除合同。最后，庭审中，一审法院告知三汰公司如一审法院认定东风公司不构成延期付款是否能继续履行合同时明确要求解除合同。综上，一审法院认定三汰公司因自身发展策略调整，未来将缩小生产防锈领域产品的规模，故向东风公司作出解除双方的防锈产品采购合同的意思表示，三汰公司未提交证据证明其具有解除合同的法定和约定事由，故一审法院认定三汰公司构成单方违约解除合同。判定东风公司是否构成单方解除合同，应当对东风公司拒绝付款性质作出认定。总额为291817.08元的三张发票因未盖章，东风公司于2020年3月9日通过邮件与三汰公司沟通予以退回的事实有东风公司提交的邮件记录为证，一审法院予以确认；三汰公司主张已于1月7日开具上述三张发票当天将发票交付东风公司，但对交付时间未提交证据予以证明，一审法院不予采信。开具符合双方约定要求的发票进行请款是三汰公司作为卖方应尽的合同义务，故付款时间应以东风公司实际收到符合要求的发票时间为起算点，根据合同约定计算45天，因三汰公司未提交证据证明发票的具体交付时间，一审法院采纳东风公司自认的交付时间，一审法院认定未付货款291817.08元的付款时间为5月29日前，未付货款109137.56元的付款时间为6月4日前，未付货款90044.62元的付款时间为6月21日前，至三汰公司于2020年4月2日在上海市金山区人民法院提起本案诉讼时付款期限尚未届满，因三汰公司发出上述邮件及通知已经一审法院认定为解除合同的意思表示，东风公司反诉请求三汰公司支付解除合同违约金，故东风公司暂停支付货款待本案争议解决后再行支付具有合理性基础。综上，三汰公司以东风公司拒绝支付货款为由，主张东风公司单方解除合同缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。另三汰公司主张东风公司2020年1月17日后再未向其下单、自2020年4月27日对账后单方取消了与其沟通，是以实际行动表明不再履行合同，既未提交相关证据予以证明，亦未根据双方合同实际履行情况对主张解除合同依据作出合理解释，一审法院认定东风公司不构成单方解除合同。对于争议焦点二，关于东风公司主张的违约金。防锈产品采购合同中约定“任何一方擅自解除合同，应向另一方支付相当于本合同总额20%的违约金”，东风公司主张根据报价表，合同总额为13185204元，故要求三汰公司支付违约金2637040.8元。虽然一审法院认定三汰公司违约单方解除合同，但在实际履行中双方并未完全按照该报价表中的预计进货量达到预计进货额度，故按照预计合同总额计算违约金标准过高。综合考虑本案合同履行期限、合同违约的主观恶意程度、东风公司因重新招标寻找供应商产生的损失情况、东风公司预期利益等因素，一审法院酌定三汰公司向东风公司支付解除合同违约金120000元，超过部分，不予支持。关于三汰公司主张的违约金。因东风公司不构成单方解除合同，三汰公司主张依据防锈产品采购合同关于单方解除合同的违约条款，要求其支付违约金2637040.8元，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于逾期付款违约金，因三汰公司提起本案诉讼时付款期尚未届满，东风公司暂停支付货款待本案争议解决后再行支付具有合理性基础，东风公司不构成逾期付款，三汰公司主张东风公司支付逾期付款违约金，无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决如下：一、东风发动机分公司、东风公司于判决生效之日起十日内向三汰公司支付货款490999.26元；二、三汰公司于判决生效之日起十日内向东风公司支付违约金120000元；三、驳回三汰公司的其他诉讼请求；四、驳回东风公司的其他反诉请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费18475元，财产保全费3832元，共22307元，由三汰公司负担18961元，东风发动机分公司、东风公司负担3346元；反诉案件受理费13948元，由东风公司负担13313元，三汰公司负担635元。二审期间,三汰公司向本院提交新证据如下：1.五份邮件，拟证明东风发动机分公司、东风公司于2019年12月13日仍在向三汰公司下单，双方在2019年10月之后仍然存在持续的供货，双方合作密切，从未涉及解约事宜；2.送货验收单，拟证明东风发动机分公司、东风公司在2019年11月15日也存在下单行为。东风发动机分公司、东风公司发表质证意见如下：三汰公司提供的证据不属于新证据，其在一审时也提交了类似的邮件，三汰公司向东风发动机分公司、东风公司发出的《通知》就是说从2020年1月1日起，就不再向东风发动机分公司、东风公司供货，而在2019年10月-12月期间，三汰公司表示可以联系其业务主管供货事宜。事实上，因为是三汰公司单方提出停止供货的《通知》，东风发动机分公司、东风公司没有办法自《通知》一发出就寻找新的供应商，在寻找新的供应商期间，东风发动机分公司、东风公司向三汰公司下单要求供货，但这个行为并不影响三汰公司单方解除的行为。一审判决中的“三泰公司”“买方联系人为王某春”应为笔误，实际应为三汰公司、卖方联系人为王某春。一审查明的其他事实无误，本院予以确认。二审另查明：根据双方在一审中提交的邮件记录显示，2020年3月9日，东风公司工作人员梁馨文发送邮件给三汰公司工作人员何维倩，称：三汰的发票02891525、02891526、02891527未盖发票章，无法入账，需要退回盖章后再送过来。三汰公司的杨艳辉于当日发送邮件，同意退回发票。2020年3月26日，三汰公司的杨艳辉发送邮件给东风公司的何维倩，称接到同事的信息说发票退回三汰了，说是发票无数据，麻烦回复。何维倩于2020年3月30日回复称：因为之前出现这种情况，都是供应商自己处理好了，再给我们就可以了，你们再确认一下吧，我这边都做不到系统的话，后面的步骤也无法完成。杨艳辉说：能否麻烦问下之前遇到此类情况的供应商是如何处理的？我这边真不知道如何处理了，税局的说没有问题，而你们那边又没数据，拜托帮忙问下。何维倩回复邮件称：你先寄回来，我再看看吧。杨艳辉回复邮件称：我先请同事将发票寄给你，你收到后帮忙看看，有什么问题我们再联络。东风公司确认三汰公司之后邮寄的该三张发票没有问题。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，依当事人的上诉请求范围，本案二审需要处理的问题如下：一、合同解除原因。对于该争议焦点，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认，不再赘述。三汰公司虽上诉提交证据证明东风发动机分公司、东风公司于2019年11月、2019年12月仍在向三汰公司下单，但根据三汰公司员工王某春于2019年10月10日向东风日产乘用车公司采购总部服务支持采购部经费采购科卢某发送的电子邮件附件中加盖三汰公司公章的通知内容，三汰公司自2020年1月1日起不再向上海及江苏地区的其他省份直接销售防锈产品，并告知在2019年10月1日至12月31日期间的业务事宜联系业务主管王迎云，这说明，在2019年10月1日至2019年12月31日期间三汰公司仍会向东风公司照常供货，故三汰公司提交的该证据并不能否定其于2019年10月10日解除合同。三汰公司另主张东风公司未按时支付总额为291817.08元发票的货款构成违约的问题，根据双方的聊天记录，三汰公司于2020年1月7日开具前述金额的发票，因发票未盖具印章，东风公司于2020年3月9日通过邮件与三汰公司沟通后予以退还，之后，三汰公司再次交付发票，但东风公司提出发票无法查询到信息再次退还给三汰公司，对此期间，由于双方因三汰公司提交的发票不能显示信息产生争议，三汰公司也未能提交证据证明系东风公司故意不支付发票对应的货款，因此，东风公司不予支付有合理依据，由于三汰公司没有提交证据证明其最后出具发票的时间，一审采纳东风公司自认的交付时间并无不当，三汰公司主张系东风公司违约的理由不能成立，本院不予采纳。二、违约金问题。三汰公司虽上诉称不同意支付违约金，但在本案审理期间，三汰公司未有新的事实和理由，也未提交新的证据证实其主张，故本院认可一审对事实的分析认定，即对三汰公司的上诉请求，不予支持。一审根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，酌定三汰公司支付违约金12万元，合理合法，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，三汰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9910元,由上诉人上海三汰包装材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 俞 颖二〇二一年五月二十日书记员 李思泳刘嘉欣