安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖01民终4482号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市包河南京路2677号（西院）D座8-12层，统一社会信用代码91340100754857916L。 负责人：俞能德，总经理。 委托诉讼代理人：陈艳梅，北京德恒（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张祖付，男，1968年1月12日出生，汉族，住安徽省长丰县。 委托诉讼代理人：潘文娟，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁超，安徽华人律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘道平，男，1963年3月1日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 被上诉人（原审被告）：安徽驰鹏物流有限公司，住所地安徽省合肥市政务区南二环路3818号合肥天鹅湖万达广场1-8幢8办1610，统一社会信用代码91340100MA2NTR169B。 法定代表人：刘扬。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人民财险合肥分公司）因与被上诉人张祖付、刘道平、安徽驰鹏物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服合肥市包河区人民法院(2020)皖0111民初17243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》,依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。 人民财险合肥分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决并依法改判，不服金额为80010.9元;2.上诉费由各被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院判决认定误工费标准过高，虽然张祖付提供了单位的证明，但是没有劳动合同、工资发放的银行流水、工资表、社保缴费记录以及完税凭证等佐证其收入减少或降低，且根据其本人的描述工种是在马路上的划线员，在工作时受伤也属于工伤，单位是不应当扣发工资的，原审法院按照交通运输行业计算误工费明显过高，请二审法院予以调整。2.张祖付的下肢静脉血栓与交通事故的参与度为85%，原审法院却没有采信鉴定结论，显失公平。 张祖付二审辩称：一审判决已经确认了张祖付的工作是在道路上划标线，案涉交通事故中毁损的划线手推车也可以印证该事实。因张祖付缺乏证据证明其具体工资收入，一审判决根据所属行业工资标准计算误工费，具有事实和法律依据。经司法鉴定机构鉴定，张祖付左下肢深静脉血栓形成于本次交通事故存在直接的因果关系，应由人民财险合肥分公司承担全部赔偿责任。 刘道平、安徽驰鹏物流有限公司二审未做答辩。 张祖付向一审法院起诉请求：1.请求依法判令刘道平、安徽驰鹏物流有限公司赔偿张祖付医药费等共计320987.53元;2.请求依法判令人民财险合肥分公司在保险责任限额范围内对张祖付承担赔偿责任;3.本案全部诉讼费均由刘道平、安徽驰鹏物流有限公司、人民财险合肥分公司承担。 一审法院认定的事实：该院对张祖付诉称的基本事实，予以确认。案件审理中，张祖付申请对其伤残等级、三期进行鉴定，人民财险合肥分公司申请对张祖付的左下肢深静脉血栓形成与交通事故的因果关系及参与度进行鉴定，经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定张祖付因交通事故致伤评定为十级伤残，误工期为330日，护理期为120日，营养期为120日，张祖付左下深静脉血栓形成与本次道路交通事故存在直接因果关系，建议参与度为85-95%。张祖付支出鉴定费1430元。刘道平为张祖付垫付医疗费50753.70元。 一审法院认为，张祖付的损失核定如下：1、医疗费120753.73元；2、住院伙食补助费计算张祖付住院51天，为2550元（51天×50元／天）；3、营养费，营养期经鉴定为120日，计算为6000元（120天×50元／天）；4、护理费，护理期经鉴定为120日，张祖付主张16200元，予以确认；5、误工费，误工期经鉴定为330日，张祖付提供的证明虽不能确认其收入情况但能够确认其所从事的行业为道路画标线为交通运输业，其误工费按照行业标准计算为73138.85元（80896元／年÷365天×330天）；6、残疾赔偿金，张祖付伤残构成十级伤残，计算为75080元（37540元／年×20年×10%）；7、鉴定费1430元，为确认张祖付伤情所支出，予以确认；8、交通费根据张祖付就医情况酌情支持800元；9、被扶养人生活费，张祖付构成十级伤残，未能提供证据证明本案伤情影响或降低其劳动能力，不予支持；10、精神损害抚慰金，根据张祖付所构成的伤残等级酌情支持6000元；11、手推车的损失，通过庭审查明的事实，事故受损的热熔手推车划线机为合肥宇然交通设施工程有限公司所有，该公司也出具了由张祖付主张的赔偿的权利，酌情支持4000元；以上合计305952.58元。无证据证明安徽驰鹏物流有限公司在本案中有过错，由事故车辆皖Ａ3××××的小型轿车的保险人人民财险合肥分公司赔偿。经鉴定张祖付左下深静脉血栓形成与本次道路交通事故存在直接因果关系，建议参与度为85-95%，由此可见张祖付的左下深静脉血栓形成系因事故直接造成，不减轻人民财险合肥分公司的赔偿责任。对人民财险合肥分公司辩称的非医保费用，因未能提供具体的明细，不予支持。又因刘道平为张祖付垫付50753.70元，从张祖付的赔偿款中支付刘道平。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于判决生效之日起十日内在保险限额内赔偿张祖付损失305952.58元（其中支付张祖付255198.88元，支付刘道平50753.70元）；二、驳回张祖付的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取3057元，由张祖付负担157元，由刘道平负担2900元。 二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。结合当事人一、二审期间的陈述及证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据张祖付提供的合肥宇然交通设施工程有限公司出具的说明，结合事故认定书记载的事发时张祖付正在操作手推式热熔划线机施划道路标线的事实，可以认定张祖付从事的工作为道路标线施工作业。参照《国民经济行业分类》及《国民经济行业分类注释》，该行业属于建筑业大类下的城市道路路面工程施工类。而交通运输业是指使用交通工具搭载旅客或者货物使其空间位置得到转移的业务活动。一审认定张祖付从事行业为交通运输业，显然错误，本院予以纠正。在张祖付所举证据不足以证明其近三年平均收入状况的情形下，其误工费应按照上一年度建筑业职工平均工资计为57027.3元（172.81元/天×330天）。 鉴定机构以张祖付左下肢外伤史明确，入院后行牵引术需长期制动，同时存在静脉损伤、血液高凝及血流缓慢的因素，认为张祖付左下肢深静脉血栓形成与本次交通事故存在直接因果关系。鉴定意见因虽未发现张祖付有明显的自身原发性因素及继发性因素，但现有的常规检测技术无法完全排除其自身原因，给出了85%-95%的参与度建议。从举证责任的角度，没有证据能够证明除了案涉交通事故外还有其他因素造成张祖付左下肢深静脉血栓形成，一审判决责任方对张祖付的该损害后果承担全部责任，符合法律规定。人民财险合肥分公司的该项上诉理由，不能成立。 各方当事人二审期间对一审判决认定的张祖付的其他损失金额及责任承担方式均未提出异议，本院予以确认。故，张祖付因本起事故遭受的损失包括：医疗费120753.73元、住院伙食补助费2550元、营养费6000元、护理费16200元、误工费57027.3元、残疾赔偿金75080元、鉴定费1430元、交通费800、元精神损害抚慰金6000元、财产损失4000元，合计289841.03元。上述损失扣除刘道平已经垫付的50753.70元后，由人民财险合肥分公司根据法律规定和保险条款的约定在交强险和商业三者险限额内赔偿239087.33元。刘道平垫付的50753.70元，为避免诉累，由人民财险合肥分公司予以返还。 综上，人民财险合肥分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销合肥市包河区人民法院（2020）皖0111民初17243号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效之日起十日内在保险限额内赔偿张祖付289841.03元（其中支付张祖付239087.33元、支付刘道平50753.70元）； 三、驳回张祖付的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取3057元，由张祖付负担780元、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1152元、刘道平负担1125元；二审案件受理费1800元，由张祖付负担362元、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1438元。 本判决为终审判决。 审判员  刘付兴 二〇二一年五月二十四日 书记员  陆 波 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。