广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初60446号原告深圳市伟岸投资合伙企业（有限合伙），住所深圳市福田区梅林街道中上梅林康路卓越城一期3栋1102，统一社会信用代码91440300MA5EENMT5H。负责人张祥，执行事务合伙人。委托代理人张小青，女，公司员工。委托代理人刘梅丽，广东同仁律师事务所律师。被告杨雪茹，女，汉族，1979年2月23日出生，身份证住址广东省深圳市龙华新区。第三人深圳青童时代网络科技有限公司，住所深圳市南山区粤海街道软件产业基地5栋C座2层创展谷3G，统一社会信用代码91440300326544948J。法定代表人杨雪茹，总经理。原告深圳市伟岸投资合伙企业（有限合伙）诉被告杨雪茹、第三人深圳青童时代网络科技有限公司合同纠纷一案，本院于2020年12月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了独任审理。原告委托代理人张小青、刘梅丽，被告杨雪茹本人并作为第三人法定代表人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告依照《增资协议》的约定承担违约责任，即以132万元为基数，并按照年利率10%的价格购买原告持有的第三人的1.1%的股权；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年1月9日，原告与深圳众星合一投资管理合伙企业（有限合伙）（下称众星合一合伙企业）及被告签订了《股权转让协议》，受让了众星合一合伙企业持有的第三人1.9%的股权，转让对价为129万元。同日，原告与第三人以及第三人所有股东（被告为第三人控股股东）签订了《深圳青童时代网络科技有限公司增资协议》，第三人增加注册资本6.0349万元，原告以现金132万元对第三人进行增资，取得第三人增资后1.1%的股权。被告在《增资协议》第七条第三款中无条件且不可撤销承诺：“公司进行下列行为时，应通过公司股东会或董事会决议进行，控股股东作出有关决定时应当提前通知原告，如果原告不同意公司下列行为时，则控股股东不应就该等事项在公司股东会或董事会决议中投赞成票，下列行为包括：…..（2）公司设立子公司……（11）对下属子公司或对外提供担保或者借款；（12）……”。上述协议关于违约及赔偿条款的约定，若控股股东违反上述承诺，乙方有权以其增资款按年利率10%计算所得的总金额出售给控股股东，控股股东对此支付义务承担无限连带责任。原告依照上述协议约定，于2018年1月22日向第三人公司账户支付增资款132万元，而被告及第三人却在原告增资时刻意隐瞒第三人债务达28.50万元，隐瞒其子公司浙江东阳么么哒影视有限公司债务608.50万元；且违反《增资协议》的承诺，未通知原告，亦未通过公司股东会或董事会决议，与关联方进行资金往来，擅自将原告增资款用于偿还签署《增资协议》前第三人的债务达55.89万元，并借款给子公司浙江东阳么么哒影视有限公司、深圳么么哒文化传媒有限公司、深圳故事文化传媒有限公司及被告本人、郭晓娜共计1157520.10元；擅自设立子公司深圳好赛擂科技有限公司。另，依据《增资协议》第6.5条的约定，原告完成此次增资，并持有股权满3年，有权要求被告以年化率10%对原告持有的该股权进行回购，原告增资时间是2018年1月22日，至2021年1月21日已经年满三年，被告应当依约进行股权回购。《增资协议》是合同订立各方的真实意思表示，内容不违反强制性法律法规及章程的规定，属于合法有效的协议，合同签订各方均应受该协议的约束。被告违反多项承诺，擅自设立子公司，借款给他人，已经构成违约。原告在得知被告的违约行为后，依照上述协议的“违约宽限期”条款向被告及第三人发函，但被告及第三人收到函件后一个月仍未与原告协商解决。为维护原告的合法权益，请求判如所请。二被告辩称，一、原告在投资、增资之前询问过的有关于第三人的情况，被告均已经如实告知，并按照原告的要求提交尽调资料；二、被告并无挪用第三人公款，有财务审计报告可以证实，被告与另一合伙人使用个人账户处理公司债务，所有资金均可查询去向，均用于第三人经营；三、第三人成立子公司是存在一定的原因，虽然未能提前向董事会汇报，但子公司成立之后已经进行了说明，董事会并未提出反对；四、增资协议约定增资时间满三年应当回购，但目前被告创业失败，无能力回购。本院查明，2018年1月9日，原告（受让方）与被告（控股股东）及案外人众星合一合伙企业（出让方）签订《关于深圳青童时代网络科技有限公司的股权转让协议》，约定原告同意以现金购买众星合一合伙企业持有的对第三人的认缴出资额103092.784元，对应股权比例为1.9%，该次交易按照交易前第三人股权价值6789.47万元的估值，原告作为受让方总计股权转让对价为129万元。同日，原告（乙方）与第三人（甲方）以及被告（控股股东）在内的丙方签订《深圳青童时代网络科技有限公司增资协议》，约定甲方拟增加注册资本6.0349万元，即注册资本由542.5936万元增加至548.6285万元，乙方以现金132万元对甲方进行增资，取得甲方增资后1.1%的股权；协议生效后10个工作日内，乙方应将全部增资款132万元支付至甲方验资账户，其中6.0349万元计入实收资本，125.9651万元计入资本公积（溢价部分），由新老股东共享；各方同意，在乙方上述增资款支付到甲方验资账户之日起，乙方即合法取得协议第3.3条所述比例的甲方股权（协议第3.3条载明增资完成后原告认缴注册资本金额为16.3442万元，持股比例2.979%）。其中，第6.2条约定：甲方和控股股东承诺，本次增资的资金不得用于偿还本协议签署前甲方的债务（包括但不限于任何股东借款）、进行证券投资、期货投资等其他用途；第6.3条约定：甲方已作披露并列入其财务报表的债权、债务及或有负债，由甲方继续承担，上述有关权利和义务由甲方增资后的各方股东按照各自的股权比例承担相应的责任；第6.5条约定：若乙方完成此次投资，并持有该投资股权年满3年，乙方有权要求控股股东以年化利率10%对乙方所持有的该股权进行回购，计算公式如下，回购总金额=本次增资交易金额*增资款到账日起计天数/365*（1+10%）；第7.3.1条约定：公司（为本条之目的，公司指公司本身及其子公司）进行下列行为时，应通过公司股东会或董事会决议方能进行……（2）公司设立子公司……（9）与关联方进行资金往来或交易……（11）对下属子公司或对外提供担保或者借款（包括对公司股东及股东的关联方提供担保或因接受外部担保而提供的反担保）；第7.3.2条约定：若控股股东违反上述第7.3.1条项的约定，乙方有权以其增资款按年化利率10%计算所得的总金额，将其所持公司股权出售给控股股东，控股股东对上述支付义务承担无限连带责任，出售总金额=本次增资交易金额*增资款到账日起计天数/365*（1+10%）。上述《股权转让协议》及《增资协议》签订后，原告先后于2018年1月22日、30日向第三人转账132万元、129万元，摘要均为“投资款”。关于原告主张的各项违反增资协议的行为，被告庭审时表示：1、关于隐瞒增资前债务的问题，被告辩称在增资前已经如实披露所有债务，但目前暂无法提供相应证据；2、关于以增资款偿还第三人增资前债务的问题，被告表示部分认可；3、关于未经股东会及董事会决议即出借款项给子公司或股东等问题，被告表示认可；4、关于未经股东会或董事会决议即设立子公司的问题，被告认可子公司设立之前确未经股东会或董事会决议，但设立之后已经在股东微信群进行了通告，当时原告并未明确表示反对。另查，原告与被告及案外人众星合一合伙企业因履行上述《股权转让协议》产生的争议，原告已向深圳国际仲裁院申请仲裁，深圳国际仲裁院于2021年3月11日作出（2020）深国仲裁7058号裁决书，裁决如下：“一、第一被申请人（指杨雪茹）向申请人（指本案原告）支付股权回购款人民币1,290,000元，并以此为基数，按10%的标准计算年化利率，计算期限自2018年1月30日起至实际付清之日止；二、第二被申请人（指众星合一合伙企业）对第一被申请人的上述付款义务承担连带责任；三、第一被申请人、第二被申请人补偿申请人律师费用人民币10,000元；四、本案仲裁费人民币46,602元，全部由第一被申请人、第二被申请人承担；申请人已预交人民币46,602元，抵作本案仲裁费不予退还，第一被申请人、第二被申请人直接向申请人支付人民币46,602元；以上确定的各项应付款项，第一被申请人、第二被申请人应在本裁决作出之日起十五日内支付完毕”。该仲裁案件中，申请人（即本案原告）主张的事实亦包含被申请人隐瞒债务、以股权转让款偿还股权转让前的债务、出借款项给子公司及股东、擅自设立子公司等内容；仲裁裁决认定的事实包括：“申请人提交的青童公司招商银行账户（尾号0601）历史交易记录显示，2018年2月至2020年5月间，青童公司与第一被申请人、案外人浙江东阳么么哒影视有限公司、深圳么么哒文化传媒有限公司、深圳故事文化传媒有限公司等有多笔资金往来记录，备注为借款、往来款、还借款等”、“申请人提交的《商事主体登记及备案信息查询单》显示，2019年8月8日，青童公司出资1,000,000元成立了深圳好赛擂科技有限公司。第一被申请人提交的《关于伟岸与杨雪茹就投资青童时代的纠纷》中自认成立深圳好赛擂科技有限公司未经申请人同意”、“第一被申请人提交的《深圳青童时代网络科技有限公司经营情况专项审计报告（2015年1月至2020年5月）》显示，案外人浙江东阳么么哒影视有限公司、深圳么么哒文化传媒有限公司、深圳故事文化传媒有限公司、深圳好赛擂科技有限公司系青童公司的子公司及关联公司”；该仲裁裁决认为“《青童公司章程》并没有改变《股权转让协议》的约定，未经申请人同意，第一申请人不得赞成青童公司设立子公司、与关联方进行资金往来以及对外借款等；根据三方当事人提供的证据显示，青童公司存在前述行为，第一被申请人亦自认设立子公司未经申请人同意，故第一被申请人违反了《股权转让协议》2.3条的约定，应当承担收购责任。而且，《股权转让协议》3.8条亦约定，申请人持有股权满3年，第一被申请人应承担回购义务。申请人于2018年1月30日支付了股权转让款，至今已逾3年，约定的回购时限已经届满，申请人要求第一被申请人履行回购义务，符合协议约定”。本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”。本案属民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，故应适用当时的法律、司法解释的规定。本案中，原告与被告、第三人等签订的《深圳青童时代网络科技有限公司增资协议》系当事人的真实意思表示，未违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行。原告主张被告隐瞒债务、以增资款偿还增资前债务，或未经股东会、董事会决议向子公司及股东出借款项并设立子公司等，部分内容与生效仲裁裁决查明认定的事实可以相互印证，且被告庭审中亦自认存在部分违约事实，故本院对于原告所主张的、被告在履行增资协议期间存在违约行为的事实予以确认。被告违反增资协议的部分约定，加之原告增资至今已满三年，以上两项均符合增资协议约定的控股股东应当履行回购义务的情形，因此，原告请求被告履行股权回购义务，按照协议约定的计算方式向其支付股权回购款，本院予以支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：被告杨雪茹应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市伟岸投资合伙企业（有限合伙）支付股权回购款项1320000元，并以1320000元为基数并按照年利率10%的标准自2018年1月22日起计算至实际清偿之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20244元（已由原告预交），由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知书之次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员 刘   莹二〇二一年五月二十八日书记员 冉飘（代）