福建省厦门市海沧区人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0205民初388号原告（反诉被告）：曾福发，男，1954年10月14日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。委托诉讼代理人：杨**，福建旭恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：林珑，福建旭恒律师事务所律师。被告（反诉原告）：林玉素，女，1974年8月21日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。原告曾福发与被告林玉素确认合同无效纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序。林玉素在案件审理过程中提起反诉，本院依法合并审理，并于2021年4月1日公开开庭进行了审理。原告(反诉被告）曾福发的委托诉讼代理人杨**，被告（反诉原告）林玉素到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾福发向本院提出诉讼请求，请求判决：1.确认曾福发、林玉素于2018年4月签订的《个人房屋抵押借款合同》无效（抵押合同的债权为43万元）；2.由林玉素承担本案的诉讼费。事实和理由：曾福发于2018年向林玉素借款，林玉素为了保证其债权得以实现，同曾福发签订一份《个人房屋抵押借款合同》。合同约定，曾福发将其所有的、址于海沧区××村××号的房屋抵押给林玉素等。事实上，前述用于抵押的房屋属于违章建筑。该抵押房屋所占用的土地性质为林业用地，原来的土地使用权人为厦门天竺实业发展有限公司（以下简称天竺公司）。天竺公司为发展“辣木产品研发”项目，同曾福发置换土地使用，置换前在其土地上已经建成了一幢木屋。因没有批建手续，且擅自改变了土地用途，故该木屋被城管部门认定为违章建筑，并勒令限期拆除，但未彻底拆除。曾福发置换过来后，还向天竺公司支付了木屋的工程及材料款22万元。根据法律规定，违章建筑不能用于抵押，且无法登记抵押权。因此，曾福发提起诉讼，请求确认该抵押合同无效。林玉素辩称，曾福发抵押房屋时没有告知是无证的，林玉素跟曾福发说要拿权证原件，曾福发称是他老婆保管，后面会拿。后面直至曾福发生病，林玉素才知道是该房屋是违建的。该房屋已由林玉素从2020年8月份居住至今。林玉素要求曾福发给房子或者还钱，或者让林玉素住到还钱为止。林玉素提起反诉，请求判令：1.曾福发立即返还43万元借款；2.本案的诉讼费由曾福发承担。事实与理由：曾福发因资金周转需要于2018年向林玉素借款43万元，并将海沧区××街道××村XX社X-X号房屋抵押给林玉素，并签订了《个人房屋抵押借款合同》。由于双方未就借款约定还款期限且曾福发提起本案诉讼导致前述《个人房屋抵押借款合同》存在无效之虞，为实现自身的债权，故其反诉。曾福发辩称，本案系确认合同无效之诉，处理的法律关系是抵押担保关系，而林玉素的反诉属于借贷法律关系，二者不是相同的法律关系，应另案起诉。此外，确实存在林玉素主张的欠款。本院经审理认定事实如下：2018年4月，曾福发（甲方、抵押人）与林玉素（乙方、抵押权人）签订一份《个人房屋抵押借款合同》，约定：“为确保2018年4月7日签订的抵押合同（以下称主合同）的履行，抵押人（以下简称甲方）愿意以其有权处分的房地产作抵押”，甲方将房屋抵押给乙方时，该房屋所占用范围内的土地使用权一并抵押给乙方；甲方用作抵押的房产坐落于海沧区××街道××村××（以下简称案涉房屋），建筑面积160平方米，占地面积600平方米；甲乙双方确认债务人为曾福发，抵押期限自2018年4月7日至2021年4月；经房地产评估机构评估，上述房地产价值为43万元；根据主合同，双方确认乙方债权标的额（本金）43万元，抵押率为100%。此外，合同还约定，本合同在双方签字盖章后，甲方必须每个月的7日支付乙方每万元月息223元的利息，如甲方无法按时支付利息，乙方可以提前处理抵押房产等。双方还在合同尾部备注：“如期满时，甲方不能还款，房屋与李水钻对换建房1亩地经营使用权都归乙方所有”。曾福发因向林玉素借款，于2018年7月出具三份《借据》交林玉素收执。三份《借据》均未约定借款期限及利率，落款时间分别为2018年7月1日、2018年7月1日、2018年7月7日，相应分别确认借款金额23万元、10万元、10万元；三份《借据》下方均有手写签注“利息结2019年4月1日止”。林玉素庭审陈述，本案的借款都是以现金方式支付给曾福发，一共支付借款四次，金额分别是20万元、10万元、10万元、3万元，旧的借条已经还给曾福发，前述三份《借据》是后面重新写的；借款的利率是月息2%，利息均支付至2019年4月1日，其后未再支付利息。曾福发对林玉素的前述陈述无异议，并陈述借款已经五六年，利息已偿还二、三十万元。另查明：曾福发于2013年2月18日与案外人厦门天竺实业发展有限公司签订一份《土地承包置换协议》，同面积置换1亩土地，其中曾福发取得的厦门天竺实业发展有限公司换出的地块位于该公司“辣木产品研发中心内”。案涉房屋即建于曾福发置换取得的前述地块上。2014年4月25日，厦门天竺实业发展有限公司出具一份《木屋付款证明》，载明该木屋的工程及材料款22万元已由曾福发支付给厦门天竺实业发展有限公司，并由后者代付给相应施工单位。经本院向厦门市海沧区行政服务中心不动产登记窗口调取查询，案涉房屋无权属登记信息。曾福发主张案涉房屋为违章建筑，并申请调查取证。经本院依法调取，厦门市海沧区城市管理局提供了有关现场勘验笔录、现场照片、询问笔录及《责令整改通知书》等。前述调取的证据显示：厦门天竺实业发展有限公司法定代表人李水钻在××街道××村天竺山党校东侧搭盖（所涉土地系海沧区××街道××村委会发包给案外人的农用地）。厦门市海沧区城市管理行政执法局于2011年4月28日向厦门天竺实业发展有限公司发出《责令改正通知书》，责令该公司立即停止建房（小木屋）的违法行为，并限期自行改正。2011年5月6日执法部门现场勘验时已建成1、2、3、4、6号小木屋，并已建成5号、7号地基两座。2011年5月11日，执法部门在《询问笔录》中责令李水钻自行改正。本院认为，本案系确认合同无效纠纷。案涉房屋在不动产登记部门查无权属登记，结合本院向海沧区城市管理局调取的证据，可以认定案涉房屋系在集体土地上所建的违章建筑。不论是根据本案《个人房屋抵押借款合同》签订时,《中华人民共和国物权法》第一百八十四条“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十八条“以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效”的规定，还是根据《中华人民共和国民法典》第三百九十九条“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权，但是法律规定可以抵押的除外”的规定，本案《个人房屋抵押借款合同》均应认定为无效，曾福发主张该合同无效的诉讼请求成立，本院予以支持。本案中，林玉素的反诉虽然与曾福发的本诉所涉法律关系并非完全同一，但二者诉讼请求之间具有因果关系且基于曾福发借款并提供抵押担保这一相同事实，依法可以合并审理。根据查明的事实，曾福发尚欠林玉素借款本金43万元的事实清楚，双方未约定借款期限，林玉素有权随时主张在合理期限内偿还，其有关曾福发偿还借款43万元的反诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第三百九十九条第二项、第六百七十五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《中华人民共和国物权法》第一百八十四条第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第八条、第二十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条规定，判决如下：一、原告曾福发与被告林玉素于2018年4月签订的《个人房屋抵押借款合同》无效；二、反诉被告曾福发于本判决生效之日起十日内偿还反诉原告林玉素借款43万元。若反诉被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本诉案件受理费7750元减半收取3875元由被告林玉素负担；反诉案件受理费7750元减半收取3875元由反诉被告曾福发负担。前述当事人负担的案件受理费于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 陈基周二０二一年五月十八日代书记员 蔡凯玲附：本案所适用法律条文《中华人民共和国民法典》第三百九十九条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权，但是法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医疗机构等为公益目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。第六百七十五条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国物权法》第一百八十四条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件,适用当时的法律、司法解释的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后,该法律事实引起的民事纠纷案件,适用民法典的规定,但是法律、司法解释另有规定的除外。第八条民法典施行前成立的合同,适用当时的法律、司法解释的规定合同无效而适用民法典的规定合同有效的,适用民法典的相关规定。第二十条民法典施行前成立的合同,依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后,因民法典施行前履行合同发生争议的,适用当时的法律、司法解释的规定;因民法典施行后履行合同发生争议的,适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十八条以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效。《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。反诉应由其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。