福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽02民终2876号上诉人（原审被告）：泰普生物科学（中国）有限公司，住所地福建省厦门市思明区前埔工业园55号409单元。法定代表人：李劲，总经理。委托诉讼代理人：邱占文，上海段和段（厦门）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐万寿康医疗器械有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区长江路265号1栋恒裕国际10层06号。法定代表人：刘德华，董事长。委托诉讼代理人：刘子宁，该公司职员。上诉人泰普生物科学（中国）有限公司（以下简称泰普公司）因与被上诉人乌鲁木齐万寿康医疗器械有限公司（以下简称万寿康公司）合同纠纷一案，不服厦门市同安区人民法院作出的（2021）闽0212民初20号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。泰普公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实与理由：一、一审判决未认定万寿康公司违约的事实。根据合同约定，万寿康公司在合同期内不能经销其他品牌功能相同的产品，但万寿康公司违反了该约定。应当承担赔偿责任。一审未扣除相应款项以抵扣因万寿康公司的违约行为给泰普公司造成的损失。二、双方在《经销合同》中约定的产品单价为每人份25元，2018年12月3日签订的补充协议将单价修改为每人份23元。但万寿康公司在2018年12月26日订购2000份产品时，只支付了44000元，少付了2000元。对于万寿康公司少付2000元货款的事实一审未予认定。对泰普公司不公平。万寿康公司辩称，一、关于2000元货款，第三方即使用方降价了，但事先并没有通知万寿康公司，但万寿康公司先把货款支付了。补充合同是泰普公司拟定的合同，当时对方说日期不能提前，所以口头协商，2000元可以抵下次的货款。万寿康公司与泰普公司的供货都是先款后货，如果没有结清货款泰普公司不可能发货。二、关于违约的问题，最初签订合同是先款后货，约定清楚，但泰普公司没有一次依约履行相应义务，已经赚取了应得的利益。泰普公司的行为给万寿康公司带来包括差旅费、误工费等费用的重大损失。万寿康公司向一审法院提起诉讼，请求判令：泰普公司向万寿康公司支付货款差额费用603708元，并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实如下：2017年12月6日，万寿康公司（乙方）与泰普公司（甲方）签订一份《液基细胞处理试剂盒产品经销合同》。《液基细胞处理试剂盒产品经销合同》约定泰普公司授权万寿康公司为泰普公司生产的液基细胞制片系统配套试剂盒在兰州军区乌鲁木齐总医院的经销商,其中泰普公司负责产品供应、质量控制及产品合法市场准入及技术支持，万寿康公司负责所授权区域的销售与市场推广及完成销售任务。《液基细胞处理试剂盒产品经销合同》还约定：“……二、销售指标合同期内乙方在新疆省兰州军区乌鲁木齐××试剂的销售指标为8000人份／年。三、供货价格1、ＴＩＢ-Ａｕｔｏｐｒｅｐ2400型仪器:由甲方投放设备,首次提货1000人份,配套试剂盒结算价格为:每人份25元,大写贰拾伍元……四、购货通知及货物问题处理乙方每次需要货物应提前5天以订单方式书面通知甲方,同时,将该项货款由私人账户足额汇到甲方指定的帐号上,甲方收到款后,按乙方指定的地点在五日内将货发出（节假日顺延）……五、结算及返款支付1、甲方代开发票事项:由甲方替乙方代开发票给兰州军区药品器材供应站。相应货款回到甲方公账后,甲方扣除差额部分的相应税费后,按约定将剩余部分款项付给乙方指定的私人账户。试剂税费:差额部分的10%。2、返款约定:货款资金到帐后45天内,甲方扣除相应货款差额税费后,将剩余货款付给乙方……八、履约保证金1、乙方于合同签订之日起十日内,向甲方支付履约保证金10000元（大写:壹万元）。2、乙方如出现以下现象,乙方的履约保证金甲方则不予返还,作为给甲方的补偿。（1）冲货达到三次以上或超过50（盒）以及人为恶意扰乱市场的；（2）不按合同要求认真经营市场,造成市场空闲浪费而未完成经销量的；（3）乙方交付保证金后向不履行合同的；（4）低价倾销（低于分销价的70%供货价格）造成市场价格混乱的；（5）代理区域内经销本合同约定的产品后,又经销其他品牌功能相同品种的。3、乙方如无八（2）所列现象,甲方于第一年合同履约期满结束后的三个月内将保证金返还给乙方……十五、合同有效期1.本合同自2017年12月6日至2020年2月7日止,合同期满之日,自动终止。如需继续合作应另行签订合同。2.在合同期内,如甲方与其他公司合资成立新公司,乙方同意本合同与新成立的公司重新签订。十六、违约责任合同签订后,甲、乙双方均必须认真履行合同。甲方必须尽快按照乙方的月基本购货量安排生产,保证满足乙方销售;乙方亦按合同保证完成或超额完成合同约定的购货量。1、如一方违约,给对方造成经济损失的,由违约方承担全部经济赔偿责任。2、争议解决:如因履行本合同而产生的任何争议,应由双方协商解决,协商不成,当事人之任何一方有权向甲方住所地的人民法院起诉,通过诉讼方式解……”2018年12月3日，万寿康公司（乙方）与泰普公司（甲方）又签订一份《补充协议（一）》，协议约定将液基细胞处理试剂盒价格调整为23元／人份。上述合同签订后，万寿康公司自2018年1月起分十一次向泰普公司下单订购并支付订购款合计262600元。泰普公司收到订购款后交付产品，并开具相应的增值税发票。2019年8月7日，泰普公司支付万寿康公司款项62350元。2020年5月9日，双方对账确认截止2020年4月30日，泰普公司收到兰州军区乌鲁木齐药品器材供应站的货款共计710220元。一审审理中，万寿康公司举示一份账面明细，泰普公司质证认为，该份证据系万寿康公司单方制作，真实性不予确认，并辩称该份证据中2018年12月26日汇款金额为44000元，订购的产品数量为2000，而双方约定的产品单价为23元，万寿康公司应向泰普公司支付46000元，该处有2000元的金额误差，应从万寿康公司诉请的货款中扣减。万寿康公司陈述，该份证据中2018年11月27日发货的产品实际单价已经降价为23元，但万寿康公司付款仍是按25元的单价付款，故多支付了2000元，所以在2018年12月26日的订单中少付2000元。一审法院认为，万寿康公司与泰普公司之间签订的合同系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，应认定为合法有效。《液基细胞处理试剂盒产品经销合同》约定“相应货款回到甲方公账后,甲方扣除差额部分的相应税费后,按约定将剩余部分款项付给乙方指定的私人账户。试剂税费:差额部分的10%。2、返款约定:货款资金到帐后45天内,甲方扣除相应货款差额税费后,将剩余货款付给乙方”。现双方确认截止2020年4月30日，泰普公司收到兰州军区乌鲁木齐药品器材供应站的货款共计710220元，而万寿康公司支付的订购款为262600元，扣除相应税费（差额部分的10%）即(710220元-262600元）×10%=44762元，泰普公司应支付万寿康公司的款项为710220元-44762元=665458元。又因泰普公司已经支付62350元，故泰普公司仍需支付万寿康公司665458元-62350元=603108元。关于泰普公司提出抵扣2000元的答辩意见。根据双方合同约定，泰普公司是收到万寿康公司支付订购款后发货。显然如果万寿康公司支付的订购款不足，泰普公司可以拒绝发货，或者要求万寿康公司补充支付订购款，然而泰普公司并未作出上述要求，而是继续发货，故应认定万寿康公司是足额支付订购款。泰普公司的该项答辩意见，不予采信。关于泰普公司提出万寿康公司违反合同约定销售其他相同产品的答辩意见，根据“谁主张，谁举证”的原则，泰普公司应提供相应证据予以证明，但泰普公司未提供相应证据，应承担举证不利的法律后果，故该答辩意见不予采信。依据《中华人民共和国民法典》第五百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、泰普生物科学（中国）有限公司应于判决生效之日起五日内支付乌鲁木齐万寿康医疗器械有限公司款项603108元；二、驳回乌鲁木齐万寿康医疗器械有限公司的其他诉讼请求。经审理查明，对于一审认定的事实，双方当事人均未提出异议，本院予以确认。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院认为，泰普公司主张万寿康公司在履行合同过程中存在违约经销其他品牌功能相同产品的行为，但并未为此提供相应证据，故本院对其主张不予采纳。关于泰普公司主张万寿康公司少付2000元货款的问题，一审法院结合合同约定以及双方的交易方式、交易习惯认定万寿康公司不存在少付订购款的问题，属合理推定，并无不当，应予维持。此外，一审判决的其他认定并无不当，且已作必要分析，本院不再赘述并予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，泰普公司的上诉请求依据不足，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费9837元，由泰普生物科学（中国）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 （张南日）二〇二一年五月十四日书记员（ 陈玉 梅）附页：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。