贵州省贵阳市乌当区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔0112民初201号 原告：唐丽华，女，1973年11月12日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。 委托诉讼代理人：范应普，贵州教学律师事务所律师，执业证号15201200310860385。 被告：冉文莺，女，1974年1月7日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。 原告唐丽华与被告冉文莺合伙合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐丽华的委托诉讼代理人范应普，被告冉文莺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告唐丽华向本院提出诉讼请求：1．判决被告冉文莺返还原告投资款150000元；2．判决被告支付原告资金占用费11935元（暂从2020年3月30日计算至2020年12月30日）；3．案件受理费、保全费由被告承担。事实与理由：2019年7月11日，原告唐丽华与被告冉文莺签订一份《幼儿园股份合伙协议书》，协议明确载明了被告将所持幼儿园百分之百股权中的40.76%股权以人民币150000元的价格出让给原告。原告在2019年7月8日向被告银行账户转让款144000元，通过微信转账向被告转款6000元，共计150000元。原告在签订合同之前已经履行完付款义务。直至2020年1月5日，原告与被告又签订一份《合伙合同解除协议》，双方明确约定原告投入合伙资金150000元，被告分两次于2020年3月30日打款80000元，2020年9月30日打款70000元退还给原告。合同到期后，被告没有兑现承诺，原告多次要求被告返还投资款均未果，现诉请法院依法判决。 被告冉文莺辩称，我的法律意识淡薄，签订《合伙合同解除协议》不是我的真实意思表示，当时我们在2019年7月到12月接这个幼儿园是不赚钱的，先前的经营者从家长的手上就收了40000元的学费，我们接手的时候把这部分款项作为转让费计算了的。我和原告两个人合计过，这个学期是赚不到钱的。2020年1月，原告和我说投资这笔150000元是用的她男朋友的母亲给她投资的，她说的是她非常想和这个男朋友在一起，故她和我说签个协议，这个学期的亏损全部算我的头上，合伙投入的150000元由我分两次还给原告，但是实际上这个只是写给她男朋友母亲看的，并不是实际的情况。因为我和原告的关系很好，我就答应了。实际情况是写了这个解除协议之后我们还是共同经营的，因为疫情的原因不能开学，一直持续到2020年5月才开学，这个期间原告和其男朋友来幼儿园的，协议上写的是由我全权经营，恢复开学的时候当时只有20多个学生，原告和她男朋友都是清楚的。在电话里面我和原告说，现在经营特别恼火，她们两个都不回答，我在电话里说我现在是四面楚歌到处借钱，她们说我还要继续撑着。2020年7月，幼儿园就放假了，8月份我和原告说因为情况比较恼火，不行就放弃了，我投入的钱更多，我垫资的钱要按照股份共同承担，因为是大家共同经营的，解除协议只是给原告男朋友母亲看的。在2020年9月份开学以后情况还是不好，因为生源不好，我说放弃原告不同意，她说的她要去上海，还说打给我40000元垫资继续经营，但是也没有打，原告在微信里说她去上海之后遇到很多困难，有证据证明，还让我继续支撑着。综上，我对原告的诉请不认可，因为解除协议不是双方真实的意思表示，投资款不应该返还，原告只是因为无法向她男朋友母亲交待才来起诉我，亏损应该由双方共同承担。 本院经审理认定事实如下：2019年7月9日，被告与案外人何燕、夏琳裕签订了《幼儿园整体转让协议书》，约定案外人何燕、夏琳裕将二人经营的位于贵阳市花果园Ｍ区转让给被告经营，转让价款为360000元。在签订《幼儿园整体转让协议书》之前，原告已于同月8日委托案外人高柱向被告转账交付了合伙资金144000元，通过微信转账支付方式向被告交付了6000元，共计向被告交付了合伙资金150000元。同月11日，原、被告双方补签了《幼儿园股权合伙协议书》，约定被告将其持有的幼儿园百分之百的股权中的40.76%以150000元转让给原告。协议还约定，合作年限为2019年7月11日起至被告不再记名持有前述幼儿园经营权时止或者协议约定的终止事项发生为止；原、被告按所占股权比例分享协议签订后幼儿园实际经营期间发生并登记且实际发放至被告名下的利润，双方按所占股权比例承担幼儿园实际经营期间发生并登记且实际由被告记名名下承担的开支和亏损；每月10日发放教职工工资后核算收支，根据盈亏情况按占股比例分配利润或注入资金，利润的盈亏按月分配；被告任幼儿园园长，全面执行幼儿园日常教学管理事务，日常事务有主导权，月薪为7800元，从幼儿园收支里支出，双方共同承担，该项系被告合法所得劳动报酬，与被告按所持股份应分配的利润是不同性质收益。协议书还对股份转让及禁止事项、违约责任等相关事项进行了约定。 2020年1月5日，原、被告双方经协商后签订《合伙合同解除协议》，协议载明，原告因身体原因不能继续投资花果园启慧阳光幼儿园，自愿退出合伙；双方同意，原告退出所有合伙后不承担花果园启慧阳光幼儿园2019年7月至12月发生的亏损，原告投入的合伙资金150000元，被告分两次于2020年3月30日打款80000元、2020年9月30日打款70000元退还原告；除前述约定外，双方相互再无本次合伙所产生的权利关系。之后，被告未按《合伙合同解除协议》约定将投资款150000元退还原告，原告为此诉至本院。 另查明，根据被告提交的其与原告的微信聊天记录和通话录音，其中微信聊天记录能够反映双方2020年1月5日签订《合伙合同解除协议》后，就幼儿园的经营资金问题双方仍在继续讨论。通话录音发生在本案开庭之前，主要反映原告投入合伙的资金来源系其男友的母亲，而签订《合伙合同解除协议》后双方仍然在共同经营幼儿园，且该协议是在幼儿园没有收益的情况下签订，而签订协议的目的在于安抚原告男友的母亲，同时原告还谈到了是否撤诉的问题。 本院认为，原、被告双方就合伙经营幼儿园事宜达成了一致意见，在原告交付给被告合伙资金150000元后，双方签订了《幼儿园股权合伙协议书》，该协议实质是个人合伙协议，是双方当事人之间的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议书合法、有效，双方当事人均应按照协议约定全面履行自己的义务。经营过程中，在未进行清算的情况下，原、被告经协商一致后达成散伙协议，双方签订了《合伙合同解除协议》，协议约定原告退出合伙后不承担幼儿园在2019年7月至12月期间发生的亏损并由被告分两次返还原告合伙资金150000元，该协议是双方意思自治的体现，而根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”的规定，被告作为完全民事行为能力人，应当知道约定经营幼儿园产生的亏损由其个人负担会导致的法律后果，但其仍然与原告签订了《合伙合同解除协议》，是对自己权利义务的处分，应从其自愿。被告在庭审中否认签订《合伙合同解除协议》是其真实意思表示，但在签订解除协议时，其实际已经明知协议存在显失公平的情形，其应当在签订协议后一年内根据《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条的规定行使撤销权，但其未行使，其撤销权已消灭，故因签订解除协议带来的不利后果应由被告自行承担。本案中，《合伙合同解除协议》明确约定被告应于2020年3月30日返还原告80000元、2020年9月30日返还原告70000元，因《合伙合同解除协议》并未被撤销，被告仍应按协议约定履行向原告返还合伙资金的义务，现被告未能履行协议约定，应当承担违约责任。故原告诉请被告返还合伙资金150000元，符合双方约定，本院予以支持。 对于原告诉请被告支付资金占用费11935元的请求（暂从2020年3月30日计算至2020年12月30日）。本院认为，原、被告作为合伙人理应在合伙进行清算后依据约定或者协商按份额取回出资，但双方在未进行清算的情况下签订《合伙合同解除协议》解除了合伙关系，并就合伙资金的返还达成协议，应从其自愿。因在共同经营幼儿园期间，原告已明知幼儿园处于亏损状态，而《合伙合同解除协议》虽约定亏损由被告负担，但未约定在被告逾期返还款项的情况下需要向原告支付资金占用费，结合公平、合理原则，原告该项请求，本院不予支持。 至于原、被告签订《合伙合同解除协议》后仍然继续共同经营幼儿园的事实。本院认为，原、被告签订《合伙合同解除协议》后，原告仍然参与了经营的幼儿园，双方事实上已经形成了新的合伙合同关系，就该期间幼儿园的经营资金、亏损等事宜，应由双方另行解决，本案中不作处理。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告冉文莺于本判决生效之日起十日内返还原告唐丽华人民币150000元； 二、驳回原告唐丽华的其余诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1769元，由原告唐丽华负担130元，被告冉文莺负担1639元；财产保全费1330元，由被告冉文莺负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审 判 员 梁国辉 二〇二一年五月二十五日 法官助理 毛宇迪 书 记 员 王礼斌