福建省石狮市人民法院民 事 判 决 书（2021）闽0581民初1602号原告：田朝玖，男，1965年10月20日出生，汉族，住安徽省定远县。原告：徐秀云，女，1967年3月28日出生，汉族，住安徽省利辛县。以上原告共同委托诉讼代理人：刘龙福，福建中德律师事务所律师。以上原告共同委托诉讼代理人：陈清风，福建中德律师事务所律师。被告：石狮市金盛花园酒店有限公司，住所地福建省泉州市石狮市风里街道金盛路575号，统一社会信用代码91350581MA31JTF873。法定代表人:陈文豹，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈莉莉，福建三瑞律师事务所律师。原告田朝玖、徐秀云与被告石狮市金盛花园酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年2月20日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田朝玖、徐秀云及委托诉讼代理人刘龙福，被告石狮市金盛花园酒店有限公司委托诉讼代理人陈莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。田朝玖、徐秀云向本院提出诉讼请求：1.石狮市金盛花园酒店有限公司立即支付拖欠田朝玖工资200元、徐秀云工资350元（2020年11月份）；2.石狮市金盛花园酒店有限公司立即退还徐秀云服装押金100元（2018年押）；3.石狮市金盛花园酒店有限公司立即支付田朝玖加班工资71415元（双休日加班工资：207×104日×3年=64584元；法定节假日加班工资207×11日×300%=6831元）、徐秀云加班工资71415元；4.石狮市金盛花园酒店有限公司立即支付田朝玖未休年休假工资9315元（207×5日×3年×300%）、徐秀云未休年休假工资9315元；5.石狮市金盛花园酒店有限公司立即支付田朝玖经济补偿金18000元（4×4500元）、支付徐秀云经济补偿金18000元（4×4500元）；6.石狮市金盛花园酒店有限公司立即支付田朝玖未提前一个月辞退田朝玖额外一个月工资4500元，徐秀云额外一个月工资4500元；7.石狮市金盛花园酒店有限公司立即支付田朝玖违法解除劳动关系的赔偿金36000元（4×4500元×2）、徐秀云赔偿金36000元（4×4500元×2）；8.本案诉讼费用由石狮市金盛花园酒店有限公司承担。事实与理由：田朝玖、徐秀云于2017年5月29日受聘于石狮市金盛花园酒店有限公司，田朝玖担任保洁领班，徐秀云从事保洁员工作。石狮市金盛花园酒店有限公司至今未与田朝玖、徐秀云签订书面劳动合同及缴纳社会保险。2020年11月27日，石狮市金盛花园酒店有限公司无故辞退田朝玖、徐秀云，让田朝玖、徐秀云上班至2020年11月30日止。石狮市金盛花园酒店有限公司现尚欠田朝玖、徐秀云部分工资未支付，为了维护田朝玖、徐秀云的合法权益，田朝玖、徐秀云于2020年12月9日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2021年2月7日作出狮劳人仲案[2021]11号裁决书，田朝玖、徐秀云不服，请求法院判如所请。石狮市金盛花园酒店有限公司辩称，一、石狮市金盛花园酒店有限公司未拖欠田朝玖、徐秀云工资。田朝玖、徐秀云2020年11月工资分别为2362元、2148元，田朝玖、徐秀云在仲裁庭审中确认2020年11月金盛离职员工工资表上签字系其本人所签，并于2020年12月3日领取2020年11月工资，石狮市金盛花园酒店有限公司不存在拖欠田朝玖、徐秀云工资的情形。田朝玖在仲裁庭审中主张200元为加班工资，应就其存在加班事实承担举证责任，徐秀云主张工资高于其实际领取工资数额的，应就其主张的工资标准举证。二、石狮市金盛花园酒店有限公司未曾收取徐秀云服装押金100元，徐秀云所主张的该项请求没有事实依据，没有证据予以证明，不应得到法院支持。三、田朝玖、徐秀云要求石狮市金盛花园酒店有限公司支付加班工71415元、未休年休假工资9315元的诉讼请求不应得到法院支持：1、未经过仲裁前置处理，且以上诉讼请求与诉争劳动争议具有可分性；2、田朝玖、徐秀云不存在加班以及未支付的加班工资，且田朝玖、徐秀云实际入职时间为2018年3月份至2020年11月份，而田朝玖、徐秀云主张的加班工资计算期间三年，明显与实际情况不符，田朝玖、徐秀云应对加班事实、加班时间、承担举证责任；3、田朝玖、徐秀云不存在应休未休年休假的事实，且应休未休年休假工资系对劳动者休息休假权的补偿，田朝玖、徐秀云的该项诉请已超过一年仲裁时效；4、田朝玖、徐秀云在仲裁庭审中主张每个月有四天的休息与其在诉讼请求中主张的每月双休日天数、法定节假日休息天数、年休假休息天数不符。四、田朝玖、徐秀云主张的经济补偿金，因田朝玖、徐秀云已在仲裁程序中自愿放弃经济补偿金的仲裁请求，视为对自身权利的处分，田朝玖、徐秀云放弃后又在诉讼中提出该项请求，不应当得到支持。五、田朝玖、徐秀云以违法解除劳动关系为由支付赔偿金同时又以石狮市金盛花园酒店有限公司未提前一个月辞退田朝玖、徐秀云为由请求石狮市金盛花园酒店有限公司支付田朝玖、徐秀云额外一个月工资的诉讼请求，不应得到支持；田朝玖、徐秀云系主动通知石狮市金盛花园酒店有限公司解除劳动合同、自行离职而非所谓的“石狮市金盛花园酒店有限公司无故辞退田朝玖、徐秀云”，故石狮市金盛花园酒店有限公司不存在违法解除与田朝玖、徐秀云之间的劳动关系，田朝玖、徐秀云没有证据予以佐证，应承担举证不能的后果。六、田朝玖、徐秀云每月劳动报酬包含基本工资、奖金、津贴、补贴等，而非主张的4500元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，双方有异议的证据，本院分析认定如下：田朝玖、徐秀云所提供的《田朝玖工牌》、《田朝玖福建省娱乐服务场所从业人员》，石狮市金盛花园酒店有限公司对真实性有异议，但未提供证据予以证明，该两份证据能够相互印证田朝玖、徐秀云在石狮市金盛花园酒店有限公司从事保洁工作，本院予以确认。田朝玖、徐秀云所提供的《工资条》，石狮市金盛花园酒店有限公司不予认可，该证据无石狮市金盛花园酒店有限公司的盖章确认，也无其他证据相互印证，故本院不予采信。根据田朝玖、徐秀云陈述，石狮市金盛花园酒店有限公司答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：石狮市金盛花园酒店有限公司于2018年3月22日由个体工商户转制为公司。田朝玖、徐秀云受雇石狮市金盛花园酒店有限公司，在石狮市金盛花园酒店有限公司从事保洁员工作。2020年11月30日田朝玖、徐秀云离开石狮市金盛花园酒店有限公司，双方因工资款项产生纠纷，田朝玖、徐秀云于2020年12月9日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2021年2月7日作出裁决书，田朝玖、徐秀云不服该裁决书，于2021年2月20日诉至本院。上述事实有《身份证》、《居住证》、《内资企业登记信息表》、《营业执照》、《法定代表人身份证明》、《田朝玖工牌》、《田朝玖福建省娱乐服务场所从业人员》、《兴业银行借记卡交易明细》、《存款明细账》、《狮劳人仲案﹝2021﹞11号裁决书》、《2020年11月金盛离职员工工资表》可以证实。本院认为，一、劳动关系的建立时间和月工资。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。田朝玖主张建立劳动关系的时间为2017年5月29日，石狮市金盛花园酒店有限公司仅认可建立时间为2018年3月份至2020年11月份，但其作为用人单位未提供田朝玖的入职审批手续等证据加以证明，故田朝玖主张2017年5月29日开始建立劳动关系的意见，本院予以采信。劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。徐秀云受雇于石狮市金盛花园酒店有限公司的时间与田朝玖一致，徐秀云入职时已经年满50周岁，虽具有劳动的能力，但不具备劳动合同法上建立劳动关系的资格，故徐秀云与石狮市金盛花园酒店有限公司之间建立的是劳务合同关系，而非劳动关系。石狮市金盛花园酒店有限公司作为用人单位，相对于田朝玖而言，更清楚田朝玖的工资组成和发放情况，但其并未提供证据证明田朝玖的具体工资数额和应发工资组成形式，结合田朝玖离职前12个月（2019年12月份至2020年11月份）银行流水中完整发放的八个月实发工资平均数额为4350元（发放形式为当月工资下个月发放，实际发放月份与金额：2019年12月份3937元＋2020年1月份3937元＋2020年6月份4390元＋2020年7月份4180元＋2020年8月份4592元＋2020年9月份4411元＋2020年10月份4456元＋2020年11月份4892元），故田朝玖主张的应发工资每月4500元，本院予以采信。二、拖欠的工资。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。结合证人潘某的证言，可以确认田朝玖实际工作至2020年11月30日才离开石狮市金盛花园酒店有限公司，石狮市金盛花园酒店有限公司未提供证据证明已经足额发放工资给田朝玖，田朝玖也不予认可，故田朝玖主张石狮市金盛花园酒店有限公司支付拖欠的2020年11月份工资200元的诉请，本院予以支持。三、加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。田朝玖主张石狮市金盛花园酒店有限公司应当支付其加班工资，该项诉请未经仲裁前置程序处理，同时田朝玖也未就加班事实提供证据证明，对该诉请，本院不予支持。四、未休年休假工资和经济补偿金。田朝玖主张的未休年休假工资和经济补偿金，属于增加额诉讼请求，且田朝玖在仲裁阶段放弃了经济补偿金的申请，该两项与讼争的劳动争议具有可分性，属于独立的劳动争议，且未经仲裁前置程序处理，本院不予支持。五、违法解除劳动合同的赔偿金。田朝玖实际工作至2020年11月30日才离开石狮市金盛花园酒店有限公司，石狮市金盛花园酒店有限公司未提供证据证明是田朝玖主动申请离职，结合证人潘某的证言，可以确认是因石狮市金盛花园酒店有限公司的违法解除行为才导致田朝玖离职，石狮市金盛花园酒店有限公司依法应当支付田朝玖违法解除劳动合同的赔偿金，田朝玖于2017年5月29日入职，2020年11月30日解除劳动合同关系，实际工作3年6个月1天，故田朝玖主张的赔偿金36000元（月平均工资4500元×4个月×2倍），本院依法予以支持。六、田朝玖主张石狮市金盛花园酒店有限公司未提前一个月辞退，应当额外支付一个月工资，但未提供证据证明存在无过失性辞退的三种法定情形，该项诉请于法无据，本院不予支持。因徐秀云与石狮市金盛花园酒店有限公司之间是劳务合同关系，徐秀云依据劳动关系所主张的2020年11月份拖欠工资、2018年服装押金、加班工资、未休年休假工资、经济补偿金、未提前一个月辞退的额外一个月工资及违法解除劳动关系的赔偿金，于法无据，本院不予支持。综上所述，田朝玖的诉请，本院予以部分支持，徐秀云的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、石狮市金盛花园酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付田朝玖工资200元；二、石狮市金盛花园酒店有限公司应于本判决生效后十日内支付田朝玖违法解除劳动合同的赔偿金36000元；三、驳回田朝玖的其他诉讼请求；四、驳回徐秀云的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由田朝玖、徐秀云负担2元，石狮市金盛花园酒店有限公司负担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  蔡志勇二〇二一年五月七日书记员  陈慧清附：本案适用的法律规定及执行申请提示《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。第二十条民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。