湖南省湘潭县人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0321刑初155号公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。被告人肖自强，男，1992年1月22日出生于湖南省怀化市辰溪县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省辰溪县，现住湘潭县。2016年8月10日因犯某某滋事罪、故意伤害罪被湘潭市中级人民法院决定执行有期徒刑三年七个月。2021年1月7日因开设赌场被湘潭县某某局行政拘留十五日。2021年1月22日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县某某局刑事拘留，同年2月9日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。被告人胡攀，男，1989年2月8日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中肄业文化，无业，住湘潭县。2017年5月18日因犯某某滋事罪被本院判处有期徒刑十个月。2021年1月7日因开设赌场被湘潭县某某局行政拘留十二日。2021年1月19日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县某某局刑事拘留，同年2月9日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。被告人龙斌，男，1992年4月24日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，经商，住湘潭县。2014年6月26日因犯某某滋事罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2016年4月11日因犯某某滋事罪被本院判处有期徒刑一年；2018年3月2日因犯窝藏罪、容留他人吸毒罪被湘潭市中级人民法院决定执行有期徒刑一年。2021年3月17日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县某某局刑事拘留，同年3月30日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。被告人胡毅，男，1991年7月30日出生于湖南省湘潭县，汉族，中共党员，大专文化，无业，住湘潭县。2021年1月7日因开设赌场被湘潭县某某局行政拘留十五日。2021年1月22日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县某某局刑事拘留，同年2月9日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。湖南省湘潭县人民检察院以潭县检一部刑诉[2021]62号起诉书指控被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀犯开设赌场罪，于2021年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，独任审判，公开开庭审理了本案。湘潭县人民检察院指派检察员潘道平、助理检察员阳可夫出庭支持公诉。被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省湘潭县人民检察院指控：2020年12月20日至2021年1月5日期间，被告人肖自强、龙斌、胡毅先后在湘潭县易俗河镇“香某”餐馆、“金霞农家”农家乐、“某尚”茶楼等地开设赌场，雇佣胡攀负责使用微信帮助赌客套换现金（每场工资500元，每套现1万元赌场分红100元），冯某（另案处理）、周某1（另案处理）负责望风、发牌，邀集胡某1、徐某1、龙某、齐某1等赌客以扑克牌斗“挤牛”的方式赌博，通过抽头渔利的方式营利，获利共计30000余元。2021年1月5日被告人肖自强、胡毅、胡攀等人在湘潭县易俗河镇“某尚”茶楼包厢内开设赌场时被湘潭县某某局民警查获，当场被扣押赌资93400元。案发后，被告人龙斌自动投案，并退缴违法所得2万元，四名被告人均如实供述了主要犯罪事实。公诉机关认为，被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究四被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀均系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。被告人肖自强、龙斌、胡攀系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。被告人肖自强具有坦白，认罪认罚等量刑情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议对其判处有期徒刑十个月，并处罚金。被告人龙斌具有自首、认罪认罚、退赃等量刑情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议对其判处有期徒刑八个月，并处罚金。被告人胡毅具有坦白、认罪认罚等量刑情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议对其判处有期徒刑八个月，并处罚金。被告人胡攀具有坦白、认罪认罚等量刑情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议对其判处有期徒刑九个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法分别判处。并向本院提交了到案情况说明等书证；被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀的供述与辩解；证人胡某1、龙某等人的证言；检查笔录等证据。被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议，并愿意认罪认罚。本院审理查明的事实与公诉机关指控的一致。在审理过程中，被告人胡毅的亲属向本院退缴了违法所得1万元。上述事实，被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀在开庭审理过程中亦无异议。且有被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀的供述；接报案件登记表；立案决定书；证人周某1、冯某、楚某、彭某1、龙某、徐某1、齐某1、胡某2、刘某1、徐某2、曾某、胡某1、赵某、赖某、马某1、张某、刘某2、周某2、齐某2、马某2、谢某、郭某、彭某2、黄某、何某的证言；辨认笔录及被辨认人照片；冯某手机微信聊天记录截图；微信转账记录截图；微信聊天记录；现场照片；检查照片；检查笔录；湘潭县某某局证据保全决定书及清单；湘潭县某某局行政处罚决定书；湖南省湘潭市中级人民法院（2016）湘03刑终288号、111号刑事判决书；本院（2017）湘0321刑初398号、163号刑事判决书；本院（2016）湘0321刑初215号刑事附带民事判决书；湘潭市中级人民法院（2016）湘03刑终150号、（2017）湘03刑终442号刑事裁定书；本院（2016）湘0321刑初69号刑事判决书；本院（2014）潭刑初字第163号刑事判决书；本院（2015）潭刑初字第472号刑事判决书；湘潭市岳塘区人民法院（2018）湘0304刑初56号刑事判决书；吸毒人员动态管控详细信息；人口信息资料；抓获经过说明；湘潭县某某局扣押决定书及清单等已经庭审质证、认证的证据予以证实，证据确实、充分，足以认定。本院认为：被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀以营利为目的，开设赌场，其行为已经构成开设赌场罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人肖自强、龙斌、胡毅、胡攀均起主要作用，均系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人肖自强、龙斌、胡攀在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均应当从重处罚。案发后，被告人龙斌能主动到某某机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首；被告人肖自强、胡毅、胡攀均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，四被告人均认罪认罚，依法均可以从轻处罚和从宽处理。被告人龙斌、胡毅均已退缴了违法所得，均可酌情予以从轻处罚；对于被告人退缴的违法所得及收缴的赌资均应予没收，上缴国库。公诉机关对被告人龙斌、胡攀的量刑建议适当，本院予以采纳；公诉机关对被告人肖自强的量刑建议不当，被告人胡毅量刑情节有变化，本院对被告人肖自强、胡毅的量刑予以调整。为维护社会管理秩序，保护公民财产权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告人肖自强犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2021年1月7日起至2021年12月6日止；罚金限判决书生效后十日内缴纳）。被告人胡攀犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2021年1月7日起至2021年10月6日止；罚金限判决书生效后十日内缴纳）。被告人龙斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2021年3月17日起至2021年11月16日止；罚金限判决书生效后十日内缴纳）。被告人胡毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2021年1月7日起至2021年8月6日止；罚金限判决书生效后十日内缴纳）。二、对被告人龙斌、胡毅退缴的违法所得三万元，以及某某机关扣押的赌资九万三千四百元，予以没收，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  罗明利二〇二一年五月二十八日代理书记员  冯 浪附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;(二)被告人违背意愿认罪认罚的;(三)被告人否认指控的犯罪事实的(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议，人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴;赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。