福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）闽01民终3041号上诉人（原审原告）：林宇野，男，1986年7月17日出生，汉族，身份证住址福建省福州市鼓楼区，现住福建省福州市晋安区。被上诉人（原审被告）：福州市必美建材有限公司，住所地福建省福州市仓山区盖山镇林浦路8号红星美凯龙综合馆F1A8001。法定代表人：胡晓虎，总经理。委托诉讼代理人：陈建辉，男，该公司员工。上诉人林宇野因与被上诉人福州市必美建材有限公司（必美公司）劳动争议一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2020）闽0104民初4905号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。林宇野上诉请求：1.改判必美公司支付林宇野二倍工资差额4403.79元；2.改判必美公司支付林宇野经济补偿金2201.9元；3.改判必美公司支付林宇野工作日延长工作时间33小时加班费1252.8元；4.改判必美公司支付林宇野休息日延长工作时间5.5小时加班费278.4元;5.撤销一审判决第六项,改判必美公司支付林宇野2020年5月23日,5月24日,5月31日,6月7日,6月14日,6月21日,6月27日,7月5日,7月12日的休息日加班费3644.5元。事实和理由：一、一审法院在判决中对于林宇野的二倍工资差额以底薪3500元作为计算基数有误。根据福州市中级人民法院、福州市劳动人事争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件疑难问题的解答(一)》，未订立书面劳动合同的二倍工资差额应按照劳动者对应月份提供正常劳动所能获得的相对固定的基本工资、岗位工资、职务工资等应发工资确定。根据在案证据可以明确林宇野工资组成为底薪3500元、满勤奖200元、话费补贴200元、交通补贴300元、团队互助奖300元、岗位补贴500元,合计月薪5000元整。其中因团队互助奖300元以及满勤奖200元视林宇野实际出勤是否迟到以及工作中与团队的配合等因素存在不确定性的工资组成项目之外,其他4500元均属林宇野相对固定的应得工资。同时,再结合必美公司向林宇野已支付的工资8324元和确认尚未结清的工资483.58元，即可得出林宇野在职期间无争议的相对固定月平均工资为4403.79元[(8324+483.58)÷2]。因此,应以4403.79元作为各项费用的基数进行确定，即林宇野二倍工资差额为4403.79元，半个月经济补偿金为2201.9元，工作日加班33小时共计1252.8元（4403.79÷21.75÷8×33×150%），休息日延长工作时间5.5个小时加班费应为278.4元（4403.79÷21.75÷8×5.5×200%）；二、一审法院中对林宇野主张休息日加班费予以驳回是错误的。双方可以确认林宇野每周工作6天,扣除午餐1个小时后每天工作8小时15分钟,林宇野每周总工时至少在50.5个小时。必美公司虽有权将周六日定为工作日,也有权安排林宇野每周出勤六天,但不应违背《国务院关于职工工作时间的规定》第三条明确的职工每日工作8小时,每周工作40小时的总工时规定,必美公司安排的第六天工作时间应以休息日加班的标准向林宇野支付加班费,而必美公司也未举证证明支付给林宇野的工资中已包含加班费，因此必美公司应向林宇野支付2020年5月23日、5月24日、5月31日、6月7日、6月14日、6月21日、6月27日、7月5日、7月12日的休息日加班费3644.5元（4403.79÷21.75×9×200%）。必美公司辩称，请求维持一审判决。林宇野向一审法院起诉请求：1.必美公司支付林宇野2020年5月19日至7月13日应结未结的工资483.58元；2.必美公司支付林宇野2020年5月18日至7月12日期间的5月23日、5月24日、5月31日、6月7日、6月14日、6月21日、6月27日、7月5日、7月12日，合计9天休息日加班且未予调休的加班费4137.93元；3.必美公司支付林宇野2020年5月18日至7月12日工作日延长工作时间合计33小时的加班费1422.38元；4.必美公司支付林宇野2020年5月18日至7月12日期间的5月23日、5月24日、5月31日、6月7日、6月14日、6月21日、6月27日、7月5日、7月12日，合计9天休息日延长工作时间合计9小时的加班费517.24元；5.必美公司支付林宇野2020年6月18日至7月12日双倍工资差额4597.7元；6.必美公司支付林宇野经济补偿金2500元。一审法院认定事实：2020年5月18日，林宇野入职于必美公司，职位为销售顾问，双方未签订书面劳动合同，工资结构为底薪3500元、满勤奖200元、话补200元、交通补贴300元、津贴800元，工作时间为每周六天，每天的工作时间为8点45分至18点00分，中午午休1小时。2020年7月13日，林宇野离职。2020年5月18日至7月12日，林宇野工作日延长的工作时间合计为33小时，休息日延长的工作时间为5.5小时。2020年8月12日，林宇野向福州市仓山区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，福州市仓山区劳动人事争议仲裁委员会作出《榕仓劳人仲案不字[2020]第151号不予受理通知书》。林宇野对《不予受理通知书》不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，从查明的事实体现，林宇野与必美公司的劳动关系明确，林宇野向必美公司提供了相应期限的劳动。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。双方对林宇野的工资为底薪3500元/月、必美公司尚欠林宇野的工资数额为483.58元没有异议，一审法院予以确认，林宇野主张必美公司应及时支付尚欠工资483.58元，一审法院予以支持。林宇野与必美公司建立劳动关系之后，必美公司自始至终未与林宇野签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，林宇野要求必美公司支付从2020年6月18日至2020年7月12日期间未签订劳动合同另一倍工资的主张，符合法律规定，一审法院予以支持。但林宇野请求的未签订劳动合同另一倍工资应按3500元/月的标准计算为3218.39元（3500÷21.75×20）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条(二)项、第四十六条(一)项和第四十七条的规定,用人单位未及时足额支付劳动报酬的,劳动者可以解除劳动合同,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，必美公司应向林宇野支付半个月工资的经济补偿金为1750元。从一审法院查明的事实体现，林宇野每周上班六天，林宇野主张的2020年5月23日、5月24日、5月31日、6月7日、6月14日、6月21日、6月27日、7月5日、7月12日均为林宇野的正常上班时间，因此，林宇野请求9天的休息日加班费没有事实与法律依据，一审法院不予支持。必美公司对于林宇野2020年5月18日至7月12日工作日延长的工作时间合计为33小时没有异议，一审法院予以确认，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因此，必美公司应向林宇野支付工作日延长工作时间的工资995.69元（3500÷21.75÷8×33×150%）。对于林宇野在职期间的休息日延长工作时间为5.5小时，林宇野与必美公司均无异议，一审法院予以确认，必美公司应向林宇野支付休息日延长工作时间的工资221.26元（3500÷21.75÷8×5.5×200%）。判决：一、福州市必美建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向林宇野支付工资483.58元；二、福州市必美建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向林宇野支付2020年6月18日至7月12日未签订劳动合同的另一倍工资3218.39元；三、福州市必美建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向林宇野支付经济补偿金1750元；四、福州市必美建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向林宇野支付工作日延长工作时间的工资995.69元；五、福州市必美建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向林宇野支付休息日延长工作时间的工资221.26元；六、驳回林宇野的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告林宇野负担2元，福州市必美建材有限公司负担3元。本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。本院认为，必美公司自认林宇野的工资结构为3500底薪+200话补+300交通补贴+200满勤，另有800元津贴作为评定。结合必美公司支付给林宇野5月19日至7月12日总计8807.58元（已支付的8324+双方确认未支付的483.58元）计算，本院认定林宇野的相对固定工资4000元（底薪+话补+交通补贴）为其月平均工资，一审法院仅以底薪作为计算林宇野的各项费用有误，应予以纠正。故必美公司应支付林宇野未签订书面劳动合同的另一倍工资为3678.2元（4000÷21.75×20）、经济补偿金以半个月计算为2000元。双方对林宇野工作日延长工作时间33小时、休息日延长工作时间5.5小时均无异议，必美公司应支付林宇野工作日延长工作时间的工资1137.9元（4000÷21.75÷8×33×150%）、休息日延长工作时间的工资252.9元（4000÷21.75÷8×5.5×200%）。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作８小时、每周工作４０小时。”第五条规定：“因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作８小时、每周工作４０小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。”而劳动部关于印发《＜国务院关于职工工作时间的规定＞问题解答》的通知（劳部发〔１９９５〕１８７号）“问：１９９５年２月１７日《国务院关于职工工作时间的规定》（以下简称《规定》）发布后，企业职工每周工作时间不超过４０小时，是否一定要每周休息两天？答：有条件的企业应尽可能实行职工每日工作８小时、每周工作４０小时这一标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应将贯彻《规定》和贯彻《劳动法》结合起来，保证职工每周工作时间不超过４０小时，每周至少休息１天；有些企业还可以实行不定时工作制、综合计算工时工作制等其他工作和休息办法”。必美公司根据自身企业性质和特点与林宇野约定每周工作六天不违反法律规定，但必须保证劳动者每周工作不超过40个小时。林宇野每周工作6天，每天工作8.5小时，每周的工作时间已经超过40个小时，在必美公司未为林宇野安排补休的情况下，根据《工资支付暂行规定》第十三条的规定，林宇野休息日上班的工资应当按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付。必美公司在一审中对林宇野与其人事经理李嬿的聊天记录“考勤这边，除了第一周必须连续上班七天才可以休息”“是第一周没休”真实性不持异议，故本院对林宇野主张的休息日共上班9天予以确认，该期间工资应按200%支付，即必美公司还应支付林宇野该期间工资1655.2元（4000÷21.75×9）。综上所述，林宇野的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省福州市仓山区人民法院（2020）闽0104民初4905号民事判决第一项；二、撤销福建省福州市仓山区人民法院（2020）闽0104民初4905号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项、第六项；三、福州市必美建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向林宇野支付2020年6月18日至7月12日未签订劳动合同的另一倍工资3678.2元、经济补偿金2000元、工作日延长工作时间的工资1137.9元、休息日工作时间的工资1655.2元、休息日延长工作时间的工资252.9元，以上共计8724.2元；四、驳回林宇野的其他上诉请求及一审其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由原告林宇野负担2元，福州市必美建材有限公司负担3元。二审案件受理费10元，由福州市必美建材有限公司负担5元，林宇野负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 吴筱洲审 判 员 陈雁兰审 判 员 符海燕二〇二一年五月八日法官助理 刘玲玲书 记 员 卞振锋