贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终2814号上诉人（原审被告）：贵州赖斯贝儿亲子教育咨询有限公司道真分公司，住所地道真自治县玉溪镇东街社区牌坊组，统一社会信用代码：91520325MA6HK1HN1W。负责人：刘佳一。委托诉讼代理人：冯宁丹，女，1965年8月20日生，汉族，贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市云岩区。被上诉人（原审原告）：贵州合众文化传媒有限责任公司，住所地道真自治县玉溪镇新城社区竹王大道阳光水岸2楼18号，统一社会信用代码：91520325MA6EC7MN37。法定代表人：朱云，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：田伟，贵州慕道律师事务所律师。上诉人贵州赖斯贝儿亲子教育咨询有限公司道真分公司（以下简称“赖斯贝儿道真分公司”）因与被上诉人贵州合众文化传媒有限责任公司（以下简称“贵州合众公司”）广告合同纠纷一案，不服贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2020）黔0325民初2536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人赖斯贝儿道真分公司上诉请求：撤销贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2020）黔0325民初2536号民事判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：一、贵州合众公司未按照合同约定的范围和时间投放广告。2019年7月24日，赖斯贝尔道真分公司与贵州合众公司签订的《广告合作合同》中第四条第一项约定：贵州合众公司租赁的楼宇电梯广告位为“全县小区全覆盖”，但贵州合众公司并未做到投放广告全县小区全覆盖，仅仅是在北兴天街华府播放了广告，且播放时间约1个月，不符合合同约定的1年期限。二、贵州合众公司未按照《广告合作合同》第四条第二项之约定，在广告制作完毕之后7个工作日内交与赖斯贝尔道真分公司审核确认。三、一审判决后，贵州合众公司的负责人曾经承诺“只要赖斯贝尔道真分公司给付15000元费用，可以重新给赖斯贝尔道真分公司打一年的广告”，这充分说明贵州合众公司未按照合同约定的时间履行合同义务。综上，贵州合众公司履行合同不符合约定，未完全履行合同义务，赖斯贝尔道真分公司不应当支付广告费用，特提起上诉。被上诉人贵州合众公司辩称：一、贵州合众公司与赖斯贝尔道真分公司签订的《广告合作合同》，对于服务费的约定由两部分费用组成，分别是广告制作费和广告播放的费用。但合同对于这两部分的费用并未明确区分。无论后期是否播放广告，赖斯贝尔道真分公司均应当支付广告制作费。二、从一审审理事实可以看出，贵州合众公司未按照合同约定为赖斯贝尔道真分公司提供广告播放是赖斯贝尔道真分公司未按期支付广告费导致的，故应当由莱斯贝尔道真分公司承担相应的责任，支付全部广告费。被上诉人贵州合众公司向一审法院起诉请求：一、请求判令赖斯贝尔道真分公司支付贵州合众公司支付广告服务费20000元，并以20000元为基数，自2019年7月24日起按年利率6%支付违约金至付清之日止；二、本案诉讼费由赖斯贝尔道真分公司承担。一审法院认定事实：2019年7月24日，贵州合众公司与赖斯贝尔道真分公司签订《贵州合众文化传媒有限责任公司楼宇电梯广告位合作合同》，约定：贵州合众公司向赖斯贝尔道真分公司提供电梯轿厢及进户大厅候梯的广告机，合作期限为一年（2019年7月24日至2020年7月24日）；费用20000元，付款方式为合同签订之日起支付定金4000元，贵州合众公司在七个工作日内将广告制作完毕，交与赖斯贝尔道真分公司审核确认后，赖斯贝尔道真分公司在发布前三天一次性付清尾款16000元；如赖斯贝尔道真分公司未按照合同约定支付费用，视为违约，赖斯贝尔道真分公司需在违约之日起5日内付清尾款，如继续违约，每日按违约费用的1%计罚违约金，直至费用付清之日；赖斯贝尔道真分公司负责监督广告投放。贵州合众公司按合同约定履行了广告制作和投放义务，赖斯贝尔道真分公司未按合同约定履行付款义务。从2020年4月起，贵州合众公司的实际负责人刘学与赖斯贝尔道真分公司的实际负责人冯宁丹微信联系付款事宜，冯宁丹均以正在准备款项为由要求宽限时间。但赖斯贝尔道真分公司至今未支付，致贵州合众公司诉至一审法院，要求赖斯贝尔道真分公司支付广告服务费20000元及违约金，在审理过程中，贵州合众公司放弃要求支付违约金的诉讼请求。一审法院认为，贵州合众公司按合同约定履行了广告制作和投放义务，赖斯贝尔道真分公司至今未给付贵州合众公司广告费用，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条“定作人应当按照约定的期限支付报酬”的规定，对贵州合众公司要求赖斯贝尔道真分公司支付广告服务费20000元的诉讼请求，一审法院予以支持。庭审中，贵州合众公司放弃要求赖斯贝尔道真分公司支付违约金的诉讼请求，系其对自己诉讼权利的合法处分，一审法院予以确认。赖斯贝尔道真分公司辩称贵州合众公司播放广告的时间未达到合同约定的时间，但未提供证据予以证明，且与庭审查明的情况不符，故一审法院不予采信。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条的规定，判决：赖斯贝儿道真分公司于本判决生效后十五日内给付贵州合众公司广告服务费20000元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据，本院在二审中查明的事实与一审法院查明的事实一致。根据当事人的陈述，本院在二审中另查明：贵州合众公司自述，贵州合众公司与赖斯贝尔道真分公司签订《贵州合众文化传媒有限责任公司楼宇电梯广告位合作合同》后，为赖斯贝尔道真分公司投放了广告，但后期由于赖斯贝尔道真分公司未按时支付相应款项，确实存在部分时间未投放广告的情况。本院在二审中查明的其余事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点是：贵州合众公司是否依约履行了广告投放的义务，赖斯贝儿道真分公司应向贵州合众公司支付的广告费如何确定。贵州合众公司与赖斯贝儿道真分公司于2019年7月24日签订《楼宇电梯广告位合作合同》，约定由贵州合众公司用其营运的电梯广告机为赖斯贝儿道真分公司投放商业广告，双方之间成立广告合同关系。根据双方签订的《楼宇电梯广告位合作合同》所约定的内容，贵州合众公司应在2019年7月24日至2020年7月24日期间，在道真自治县全县小区内为赖斯贝儿道真分公司投放广告；赖斯贝儿道真分公司应在合同签订之日起支付4000元定金，在广告发布前三天付清尾款16000元。本案中，根据贵州合众公司提交的证据及在二审中的陈述，贵州合众公司为赖斯贝儿道真分公司制作广告后，因赖斯贝儿道真分公司未履行付款义务，并未按照合同的约定在道真自治县全县小区范围内投放广告，且在约定期限内部分时间未进行广告投放，故贵州合众公司并未按照合同约定的期限、范围履行广告投放义务。但贵州合众公司已完成了广告制作，并部分履行了广告投放义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任”之规定，鉴于贵州合众公司并未提供证据证明其投放广告的范围及准确时间，本院酌情减少合同价款8000元，即赖斯贝儿道真分公司应向贵州合众公司支付广告费12000元。因双方签订《楼宇电梯广告位合作合同》后，赖斯贝儿道真分公司并未向贵州合众公司支付任何费用，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，赖斯贝儿道真分公司应向贵州合众公司支付广告费12000元。综上所述，上诉人贵州赖斯贝儿亲子教育咨询有限公司道真分公司的上诉请求部分成立，一审认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省道真仡佬族苗族自治县人民法院（2020）黔0325民初2536号民事判决；二、由贵州赖斯贝儿亲子教育咨询有限公司道真分公司于本判决生效后十日内支付贵州合众文化传媒有限责任公司广告费12000元；三、驳回贵州合众文化传媒有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费150元（已减半收取），由上诉人贵州赖斯贝儿亲子教育咨询有限公司道真分公司负担90元；由被上诉人贵州合众文化传媒有限责任公司负担60元。二审案件受理费300元，由上诉人贵州赖斯贝儿亲子教育咨询有限公司道真分公司负担180元；由被上诉人贵州合众文化传媒有限责任公司负担120元。本判决为终审判决。审判长  袁晶晶审判员  马天彬审判员  娄 强二〇二一年五月十二日书记员  刘守迪