广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0191民初16155号原告（反诉被告）：圣戈班伟伯（广州）建材有限公司，住所地广东省广州市增城区增江街经三路10号（厂房、办公楼）。法定代表人：叶锦华，总经理。委托诉讼代理人：李辉，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市千泽建材有限公司，住所地广东省佛山市禅城区雾岗路33号“华艺装饰材料物流城”内自编北区第11座二层19-21号商铺（住所申报）。法定代表人：彭艳，总经理。被告（反诉原告）：罗枫平，男，1983年3月7日出生，汉族，住湖南省衡山县。共同委托诉讼代理人：刘同明，广东龙浩律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：金少坛，广东龙浩律师事务所实习律师。原告（反诉被告）圣戈班伟伯（广州）建材有限公司（以下简称伟伯公司）与被告（反诉原告）佛山市千泽建材有限公司（以下简称千泽公司）、罗枫平买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序独任审理。原告伟伯公司委托诉讼代理人李辉，被告千泽公司、罗枫平共同委托诉讼代理人刘同明、金少坛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。伟伯公司向本院提出诉讼请求：1.千泽公司向伟伯公司支付货款512600.5元；2.千泽公司向伟伯公司支付利息，以512600.5元为本金，按全国银行间同业拆借中心同期贷款市场报价利率3.85%上浮50%为标准，自2019年12月4日起计至实际支付之日止；3.千泽公司支付伟伯公司律师费2万元；4.本案诉讼费、担保费、保全费由千泽公司负担；5.罗枫平对诉请一、二、三、四承担连带责任。事实和理由：2019年1月2日，伟伯公司、千泽公司签订《经销协议》，授权千泽公司在广东省内经销“伟伯”相关产品，约定送货前支付全部货款，并约定因未及时付款引起诉讼，千泽公司承担全部费用，包括但不限于律师费、差旅费、调查费等。千泽公司的授权代表罗枫平向伟伯公司出具担保函，承诺对千泽公司与伟伯公司之间形成的债权提供最高额为70万元的最高额保证，提供保证的债权发生期间为2018年5月22日至2019年12月31日，担保期间为债务人履行期限届满后两年。2020年1月8日，伟伯公司、千泽公司进行书面对账，确认千泽公司欠伟伯公司货款762600.5元。经伟伯公司多次催收，尚有512600.5元货款尚未支付。综上，特提出诉请。千泽公司、罗枫平辩称，伟伯公司应当赔偿千泽公司损失323057.06元，律师费2万元。上述费用应在千泽公司向伟伯公司支付的费用中予以扣减。千泽公司、罗枫平向本院提出反诉请求：1.伟伯公司赔偿千泽公司损失323057.06元（含案外人拒不支付货款、赔偿案外人损失、因案外人退货产生的仓储、运输等损失）；2.伟伯公司向千泽公司支付反诉律师费2万元；3.伟伯公司承担本诉及反诉全部诉讼费用。事实和理由：涉案经销协议约定千泽公司作为伟伯公司在广东的一般经销商，经销“伟伯”品牌相关产品。2019年11月7日，经广州中科检测技术服务有限公司检测，“伟伯ER找平砂浆”在28d抗压强度和28d抗折强度方面均为“不合格”。千泽公司成为伟伯公司经销商后，多次与时代集团开展商业合作。其中雁山湖项目、时代领峰项目、时代南沙项目、时代天韵项目均是使用伟伯公司提供的“伟伯ER找平砂浆”进行作业。后上述项目施工墙面均因砂浆质量问题出现不同程度的空鼓及不规则开裂等问题，致使项目进程滞后、客户退货等问题，最终导致千泽公司雁山湖项目货款损失89628元、时代领峰项目退货损失35584元、时代南沙及时代云图项目退货损失186430元、时代天韵等项目利息损失11415.06元，共计323057.06元。伟伯公司应赔偿千泽公司上述损失。庭审中，千泽公司明确诉请一具体包括：1.雁山湖项目89628元是需方未支付款项；2.时代领峰项目35584元包括退货防水砂浆32625元（1250元/吨*26.1吨），退货运输费700元，卸货费330元，运货运费1944元；3.时代南沙项目186430元是千泽公司向案外人赔偿产生的费用；4.时代天韵项目11415.06元是需方迟延付款的利息，具体计算方式如下图所示。伟伯公司对千泽公司、罗枫平的反诉辩称，一、涉案签订经销协议第五条的约定，发货单也注明提出异议的期限为收货后的7天内。本案中，千泽公司未在前述期限内反馈质量问题，应当视为产品质量合格。2020年1月8日，经与千泽公司对账，千泽公司确认欠付伟伯公司货款762600.5元，同时也没有提出质量问题。2020年4月，与千泽公司再次进行对账，再次证明前述欠款，千泽公司未提出任何质量问题。二、伟伯公司向千泽公司供应的产品为韦伯ER找平砂浆，影响质量的因素较多，包括产品的运输、储存、是否受潮、是否淋雨或日晒；产品施工的规范性、是否按照说明书要求加水比例、搅拌方式进行施工、是否进行后续的洒水养护等，前述因素均会影响千泽公司收货的产品质量。三、千泽公司发现质量问题之后，应当按照合同约定的期限内提出，如有争议，应当按照合同约定共同委托鉴定机构进行鉴定。千泽公司在庭审中提出质量问题，只是拖延支付货款的方式。本院经审理查明认定事实如下：2019年1月2日，甲方伟伯公司、乙方千泽公司签订经销协议，载明：鉴于1.甲方为组织其产品在广东省区域内的销售活动，正在寻找优秀的产品经销商。乙方拥有对甲方的产品进行销售和促销的人员、技术和商务能力及所必要的商业措施。在双方友好协商的基础上，签订本协议。第一条定义。1.1经销产品。甲方生产及销售的“伟伯”品牌相关产品。第二条经销商的法律地位。本协议项下，甲乙双方为独立订约人的关系。第三条销售条件。3.3订货。（1）乙方应通过如下规定的方式向甲方订货。1）通过甲方指定的网站根据网站的要求进行订货。2）填写甲方提供之订货单并传真通知甲方，在订货单上需加盖企业公章及法人代表或授权者签名。第四条支付条款。1.乙方要求送货前须向甲方支付全额的销售货款并以订单形式通知甲方发货，经甲方确认接受订单后方可发货。5.若因乙方未及时向甲方付款引起的诉讼，由乙方承担所有的费用，包括但不限于律师费、差旅费、调查费等费用。第五条经销产品的验收。产品的验收应在甲乙双方约定的交货地点交付时进行，乙方签收货物的行为视为外观质量验收通过，甲方对乙方验收通过后货物的外观质量问题不再承担任何责任。若乙方对经销产品的检验结果不能达成一致时，则双方应共同委托一家具有法定资质的中立检验机构进行验证，并由检测结果判定的责任方承担全部责任及检验费用。第十条期限。本协议的期限为2019年1月1日起至2019年12月31日。2019年10月30日至2019年12月4日期间，伟伯公司根据千泽公司提供的订货单提供伟伯ER找平砂浆、伟伯醛净ARF找平腻子产品。2020年1月8日，伟伯公司、千泽公司确认千泽公司应付货款合计762600.5元。经催收千泽公司支付部分货款，至今尚欠货款512600.5元。2018年5月22日，罗枫平签订担保函，载明致美特耐新型建材（广州）有限公司：为保证贵公司对千泽公司债权的实现，罗枫平自愿共同且连带地对贵公司与债务人之间形成的债权提供最高额保证，人民币70万元提供最高额保证。具体保证事项如下：1.保证方式为连带责任保证。2.提供保证的债权发生期间为19个月，即2018年5月22日起至2019年12月31日的期限。3.本担保函之主合同为于上述债权发生期间债务人与贵公司所签署的所有买卖合同及付款协议。4.保证期间：分合同计算，保证期间为每一份主合同项下债务履行期限届满后两年。5.本担保函项下所担保的债权为主合同项下贵公司与债务人之间形成的债权中人民币70万元的金额（担保债权）及相应利息、违约金、损害赔偿金以及律师费等实现债权的费用。美特耐新型建材（广州）有限公司系伟伯公司曾用名。伟伯公司提交北京天驰律师事务所上海分所开具的发票，拟证明为本案支出律师费的事实，发票载明服务名称为律师服务费，金额为2万元，购买方为伟伯公司，开票日期为2020年8月5日。本案中，伟伯公司申请对千泽公司进行财产保全，并提供浙商财产保险股份有限公司深圳分公司出具的保单保函。伟伯公司提交浙商财产保险股份有限公司深圳分公司开具的发票，拟证明为本案支出保险费用的事实，发票载明服务名称为诉讼财产保全责任保险，保费金额为2500元，购买方为伟伯公司，开票日期为2020年8月25日。本案本诉诉讼费9346元，保全费3292.97元。千泽公司为证明涉案产品存在质量问题，提交一、广州中科检测技术服务有限公司出具的检验报告复印件。报告显示客户广州市时代供应链管理有限公司，样品名称韦伯ER找平砂浆，到样日期2019年9月25日，检验结论为所检项目28d抗压强度、28d抗折强度不符合JC/T2326-2015《建筑用找平砂浆》要求，其余项目符合JC/T2326-2015《建筑用找平砂浆》要求；并声明本报告仅对测试样品负责，不适用于测试样品以外的相同批次、相同规格或相同品牌的产品，也不适用于证明与制作、加工或生产测试样品相关的方法、流程或工艺的正确性、合理性。千泽公司为证明伟伯公司与需方就产品检测达成合意，且千泽公司仅为垫资方，提交千泽公司员工罗枫平，伟伯公司员工周单阳的微信聊天记录截图。截图显示2019年11月28日，周单阳发送一张照片，照片系微信聊天记录截图，显示一方：老邓叫停所有项目，有何好建议？发送：“时代中国供应链抽检WeberER找平砂浆不合……”文件；一方回复：马上送检，送省站。一方：OK!这样一来周期有点长，你项目砂浆还能用吗？下午的时候项目上还追货了，所以征求你的意思。一方：送。一方：谢谢！2019年11月27日，周单阳发送一张照片，照片系关于对伟伯找平砂浆暂停使用的通知。庭审中，伟伯公司主张是第三方向其反馈质量问题，其发送该报告的意思是暂停向千泽公司发货并需要进行内部处理，其不认可该报告，因该报告与其合格单上表明的检测标准不一致。伟伯公司提交《关于时代云图三水项目送检伟伯ER找平砂浆不合格的说明》，主张其已对上述通知作出书面反馈，但该反馈没有发送给千泽公司。《说明》载明：我司收到关于时代云图三水项目委托抽检伟伯ER找平砂浆不合格的报告通告，……，我司就这个情况作出如下说明。1.我们审阅回2019年9月份该批次的ER出厂检测报告，未见异常，且28天抗压强度均在10MPa以上，满足我司内部指标和出厂要求。2.我司收到贵司不合格情况通报后，内部立即展开留样复检工作，具体结果会及时通知贵司。3.我司ER找平砂浆满足GB/T25181-2010《预拌砂浆》中干混抹灰砂浆M10的相关技术要求，并每年安排第三方形式质量检测报告，每批次出厂均附有合格证和出厂检验报告。4.贵司委托抽检的报告是按照JC/T2326-2015《建筑用找平砂浆》进行判定的，与我司产品执行标准GB/T25181-2010《预拌砂浆》不一致。并且报告中未提及检测样品的生产日期及检测时的用水量，用水量对水泥砂浆的强度有非常大的影响。6.我司配合贵司在时代云图项目于2019年11月26日进行了ER找平砂浆的现场拉拔检测，结果显示拉拔强度平均值超过0.6MPa，满足时代要求的不小于0.4MPa的技术要求。附件有水泥合格证、水泥出厂报告、ER找平砂浆强度月统计报表、ER找平砂浆第三方检测报告、ER找平砂浆合格证、ER找平砂浆出厂检测报告、时代云图项目现场拉拔测试报告。千泽公司主张因伟伯公司的供货质量问题，导致以下损失：一、雁山湖项目需方拒不支付货款的损失89628元。提交以下证据：1.甲方茂名市第三建筑集团有限公司（以下简称茂名第三建筑公司），乙方佛山市先行科技有限公司（以下简称先行公司）签订的产品购销合同。2.雁山城翡翠谷（H区）四期1-7栋2019年11月份账单及伟伯公司送货单，载明送货日期为2019年11月21日、22日、28日。3.律师函，显示先行公司就茂名第三建筑公司拖欠货款事宜委托律师事务所致函。二、时代领峰项目损失35584元，包括退货防水砂浆32625元（1250元/吨*26.1吨），退货运输费700元，卸货费330元，运货运费1944元。提交以下证据：1.甲方茂名第三建筑公司，乙方千泽公司签订的产品购销合同。甲方茂名第三建筑公司、乙方千泽公司签订的产品购销合同补充协议，载明产品名称包括圣戈班伟伯墙面防水砂浆，单价为1250元；合同有效期从2018年10月1日至2019年4月9日止。2.退货凭证送货单，显示2018年11月8日退墙面防水砂浆26.1吨。送货单位及经手人、送货单位及经手人均有签名。3.罗枫平与微信用户“卜经理”、““陈喜泉”的微信聊天记录截图，显示：2018年11月14日，卜经理：现在防水砂浆甲方不同意用。11月2日，陈喜平：你下午和技术员早点到南沙项目过来，质量不能开玩笑，换了伟伯老是发现质量问题。三、时代南沙项目千泽公司向案外人赔偿186430元。提交以下证据：1.时代南沙2019年10月份对账单及送货单，显示2019年10月9日至2019年10月30日提供伟伯-ER找平砂浆、伟伯-防潮界面剂、伟伯醛净ARF找平腻子，合计341610元。2.时代南沙2019年12月份账单，显示2019年12月5日提供伟伯-ER找平砂浆、伟伯-醛净ARF找平腻子，合计-18950.6元。3.时代云图2019年10月份对账单及送货单，显示2019年10月9日至2019年10月26日期间，提供伟伯-ER找平砂浆、伟伯-防潮界面剂、伟伯醛净ARF找平腻子，合计448425.25元。4.银行电子回单，显示先行公司法定代表人廖立勋2020年6月28日转账给潘家鸿105755.75元；千泽公司法定代表人彭艳于2020年7月18日、2020年7月26日分别转账给廖立勋3万元。5.和解协议，载明甲方千泽公司、乙方先行公司2020年7月10日约定：因甲方“伟伯”产品质量问题，乙方在时代南沙项目被项目部退货72包找平砂浆，604包找平腻子。在“时代云图”项目中，项目部未退货，但是产生了较为严重的空鼓及不规则开裂等质量问题。乙方在上述项目中遭受损失如下：货款损失18950.60元、退货运费、卸货费、项目部返工产生的赔偿款105755.25元，合计126430元。乙方为追索剩余项目货款而产生的其他费用6万元。6.微信聊天记录截图，显示1.1月6日，“先行千泽沟通群”中讨论“南沙什么原因退货”，“质量问题哦”“还是开裂、起粉的质量问题吗”“具体我不清楚”“退了多少？”。2.与“连生（三水时代云图）”的微信，“连总：下午好！今天应该是付款日了，8月、9月份的应付款。”“在催甲方付款，困难重重请理解。”2019年11月25日，“伟伯砂浆抗压强度和抗折强度不合格。”2020年6月28日，“连总，对私退款已转，将剩余的货款全部安排过来”“好”。“连总：这笔时代云图、时代南沙因产品质量问题的4车货款已退，请明天将余款转过来。”四、时代天韵项目需方迟延付款的利息11415.06元。提交：1.甲方四川宏达建筑工程有限公司、乙方先行公司签订的产品购销合同，甲方汕头市潮阳第一建安总公司、乙方先行公司签订的产品购销合同，福建省顺安建筑工程有限公司、乙方先行公司签订的产品购销合同。2.中山神湾（天璞花园）2019年10月份账单及送货单，美的鹭湖森林度假区2019年11月账单及送货单。庭审中，伟伯公司主张其质量标准是在产品合格证上载明的标准，千泽公司、罗枫平称其为垫资方，未过多关注产品的标准，仅是在知道产品质量问题后及时反馈给伟伯公司。庭审中，法院明确释明各方当事人，如果认为需要鉴定，应在五个工作日内提交书面申请，但各方当事人均未提交。本院认为，根据涉案经销协议约定，千泽公司在广东省经销伟伯公司生产及销售的“伟伯”品牌相关产品，伟伯公司根据千泽公司订单向其供货并转移产品所有权，千泽公司支付销售货款的经销模式。上述经销协议符合买卖合同的定义，本案为买卖合同纠纷。上述协议系双方当事人真实意思表示，未违法法律行政法规的规定，对双方当事人具有约束力，应当履行合同约定义务。根据伟伯公司、千泽公司提交的证据及庭审中当事人的自认，本院对伟伯公司2019年10月30日至2019年12月4日期间根据千泽公司的订货单供货，千泽公司尚欠伟伯公司货款512600.50元的事实予以确认。伟伯公司已依约履行供货义务，千泽公司未按约定支付货款，违反涉案经销协议第四条第一项规定，已经构成违约。关于千泽公司、罗枫平主张涉案产品存在质量问题，并造成雁山湖项目、时代领峰项目、时代南沙项目、时代天韵项目损失的意见。本院认为不能成立，理由如下：第一，广州中科检测技术服务有限公司出具的检测报告复印件无法证明涉案产品存在质量问题。首先，涉案经销协议第五条明确约定千泽公司对经销产品的检验结果不能达成一致时，双方应共同委托一家具有法定资质的中立检验机构进行验证。涉案检测报告委托方为案外人，不符合协议约定。即使伟伯公司员工发送过该协议给千泽公司员工，不能推定为伟伯公司对该检测报告的确认。其次，检测样品与涉案产品不具有关联性。样品名称为“韦伯ER找平砂浆”，而涉案产品名称为“伟伯ER找平砂浆”。再者，检测报告明确报告仅对测试样品负责，样品的测试结果不适用于样品以外的产品。最后，千泽公司仅提交检测报告复印件，且并未对无法提交原件的事由进行合理解释，故检测报告真实性无法确认。综上，检测报告无法证明涉案产品存在质量问题。第二，罗枫平与周单阳的微信聊天记录截图不能证明伟伯公司与需方对广州中科检测技术服务有限公司所作产品检测达成合意、产品存在质量问题及千泽公司仅为垫资方。首先，如前所述，周单阳转发检测报告并非对报告结果的确认，且结合其转发聊天内容，聊天双方也仅是协商送省站检测并继续使用产品，不能证明涉案产品存在质量问题。其次，伟伯公司、千泽公司在对账确认应付未付货款时，千泽公司也未对伟伯公司的产品提出质量异议。千泽公司主张其仅是垫资方更无事实基础和法律依据，且涉案经销协议明确约定千泽公司的验收义务。千泽公司抗辩称其没有关注产品质量本院不予采信。第三，无法确认雁山湖项目、时代领峰项目、时代南沙项目、时代天韵项目的损失及与伟伯公司的关联性。1.雁山湖项目中，千泽公司提交产品购销合同、账单、送货单及律师函，仅能证明伟伯公司已供货及案外人茂名第三建筑公司尚未支付货款的事实。上述事实与涉案产品是否具有质量问题不具有关联性。时代天韵项目中，案外人迟延付款产生利息损失同样与涉案产品是否具有质量问题不具有关联性。2.时代领峰项目中，首先，微信聊天记录截图的用户“卜经理”、“陈喜泉”身份信息无法确认，且根据聊天内容无法明确是伟伯公司的产品存在质量问题。综上，本院对微信聊天记录截图不予采信。退货凭证送货单仅能显示有防水砂浆退货，无法确认与本案具有关联性。其次，微信聊天记录截图、退货凭证载明的时间均为2018年11月，与涉案协议期限及涉案产品送货期间不符，可以认定退货产品并非涉案经销协议对应产品。3.时代南沙项目中，和解协议系千泽公司与案外人先行公司签订，也无法确认彭艳向廖立勋转账与伟伯公司产品质量的关联性，千泽公司据此主张其因伟伯公司产品质量问题产生损失，本院不予支持。综上，本院对千泽公司主张伟伯公司应赔偿其损失及律师费的反诉请求不予支持。伟伯公司已依约履行供货义务，千泽公司未按约定支付货款，已经构成违约，故本院对伟伯公司主张千泽公司支付上述货款的诉讼请求予以支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30—50%计算逾期付款损失。本案中，千泽公司逾期付款构成违约，且涉案经销协议约定千泽公司要求送货前须向伟伯公司支付全额的销售货款。伟伯公司诉请在涉案最后一批产品送货之日，即2019年12月4日起算逾期付款违约金未超出法律规定及合同约定，本院予以支持。综上，千泽公司应以逾期支付货款512600.50元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%，自2019年12月4日起计至实际清偿之日止向伟伯公司支付逾期付款违约金。关于伟伯公司主张的律师费20000元、诉讼财产保全责任保险保费2500元。本院认为，根据涉案经销协议第四条第五项约定，因千泽公司已经构成违约，导致伟伯公司通过诉讼方式追讨所欠款项，且本案中伟伯公司亦实际委托律师参与诉讼，故千泽公司应当承担伟伯公司因此支出的律师费。同理，伟伯公司在本案中申请诉讼财产保全，必须向本院提交担保，故诉讼财产保全责任保险保费系伟伯公司通过诉讼方式追讨所欠款项而支出的必要费用，本院予以支持。关于罗枫平的保证责任。罗枫平与伟伯公司协议在最高债权额人民币70万元限度内，对千泽公司与伟伯公司2018年5月22日至2019年12月31日期间签署的所有买卖合同及付款协议形成的债权及相应利息、违约金、损害赔偿金以及律师费等实现债权的费用，向伟伯公司承担连带责任保证。上述担保函系合法有效，罗枫平应依约履行保证义务。现千泽公司逾期支付货款，罗枫平应对逾期货款512600.50元、逾期付款违约金、律师费承担连带保证责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款规定，判决如下：一、被告佛山市千泽建材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告圣戈班伟伯（广州）建材有限公司支付货款512600.50元；二、被告佛山市千泽建材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告圣戈班伟伯（广州）建材有限公司支付逾期付款违约金（以512600.5元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%，自2019年12月4日起计至实际清偿之日止）；三、被告佛山市千泽建材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告圣戈班伟伯（广州）建材有限公司支付律师费20000元及诉讼财产保全责任保险保费2500元；四、被告罗枫平对被告佛山市千泽建材有限公司本判决第一、二、三项债务向原告圣戈班伟伯（广州）建材有限公司承担连带责任；五、驳回反诉原告佛山市千泽建材有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9346元、保全费3292.97元、反诉费3223元，均由被告（反诉原告）佛山市千泽建材有限公司、罗枫平负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 员 张志荣二〇二一年五月十四日法官助理 孔一如书 记 员 李亚玲