广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0118民初3709号原告：孙忠全，男，1964年6月3日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市阳明区。委托诉讼代理人：林峰，广东百高律师事务所律师。被告：广州市馨创清洁服务有限公司，住所地：广东省广州市增城区新塘镇广深大道西623号御泉阁906室。法定代表人：罗启荣，职务：总经理。委托诉讼代理人：植成龙，广东致亮律师事务所律师。原告孙忠全诉被告广州市馨创清洁服务有限公司（以下简称馨创公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月23日立案受理后，依法由审判员李欣适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙忠全的委托诉讼代理人林峰，被告馨创公司的法定代表人罗启荣及委托诉讼代理人植成龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙忠全向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付休息日加班费25655.17元；2.判令被告向原告支付法定节假日加班费3724.14元；3.判令被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金9254元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2019年11月9日入职，岗位是清洁领班，入职后双方未签订书面劳动合同，约定月工资标准为4500元，工资通过银行转账发放，离职前平均工资为4627元。原告于2020年6月13日离职，离职原因为被告违法解除劳动关系。2019年11月9日至2020年6月13日期间，原告休息日共加班62天，法定节假日加班6天（元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天），但被告从未支付过加班费，有考勤记录和聊天记录为证。根据《劳动合同法》第四十四条的规定，被告应支付休息日和法定节假日加班费。原告对加班事实已完成初步举证责任，仲裁阶段以原告未充分举证为由驳回原告的仲裁请求，不符合法律规定。因此，被告应支付加班费为：4500元/月÷21.75天×62天×200%=25655.17元及4500元÷21.75天×6天×300%=3724.14元。原告自入职后被告一直未与原告签订书面劳动合同，后被告于2020年6月12日与原告协商签署劳动合同事宜，但又未提供劳动合同文本，仅口头告知签署事项，原告当即表示需要看到劳动合同文本后再行决定，但被告于协商当日即告知原告没有考虑的时间，需要当日签署，双方就此事未协商一致，被告便于当日解雇了原告，为此原告提交了短信记录为证。因此，被告属于违法解除劳动合同，依照《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，被告应支付违法解除劳动关系赔偿金9254元（4627元/月×1个月×2倍）。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院判如所请。被告馨创公司答辩称：—、对于被答辩人主张的休息日加班费25655.17元、法定节假日加班费3724.14元，答辩人不予认可，理由如下：被答辩人的工资3500元/月，但其每月实发工资是4500元以上，对于被答辩人的所有加班工资答辩人早已按照国家规定按月足额支付给被答辩人，且被答辩人也从未提出过任何异议；二、对于被答辩人主张违法解除劳动关系的赔偿金9254元，答辩人不予认可。理由如下：被答辩人入职后，答辩人一直都主动找其签订劳动合同，但由于被答辩人一直不愿意签订，才解除了双方的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，答辩人无需向被答辩人支付违法解除劳动关系的赔偿金。综上所述，被答辩人要求答辩人支付加班工资差额及违法解除劳动关系的赔偿金是没有事实和法律依据的，也是违反诚实信用原则的，恳请贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：孙忠全于2019年11月9日入职馨创公司任清洁工领班，双方未签订劳动合同。2020年6月12日，馨创公司的法定代表人罗启荣向孙忠全发送短信，内容主要为如孙忠全当天下班前不签订劳动合同则双方的劳动关系终止。2020年6月13日，双方正式解除劳动关系。2020年9月11日，孙忠全以馨创公司为被申请人向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、馨创公司支付2019年12月9日至2020年6月12日期间未签订劳动合同二倍工资差额32584.25元；二、馨创公司支付违法解除劳动关系的赔偿金9254元；三、馨创公司支付休息日加班费25655.17元；四、馨创公司支付法定节假日加班费3724.14元。仲裁委于2020年12月8日作出穗增劳人仲案[2020]1374号《仲裁裁决书》，裁决：一、本裁决生效之日起三日内，馨创公司一次性支付孙忠全2019年12月9日至2020年6月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额32520.43元；二、驳回孙忠全的其他仲裁请求。该裁决书于2020年12月14日送达孙忠全。孙忠全不服该裁决，于2020年12月26日向本院申请诉前调解，后调解不成转为本案诉讼。馨创公司未就仲裁裁决提起诉讼。又查明：双方约定孙忠全每周工作六天，休息一天，每天工作八小时。根据双方确认的考勤表、打卡记录并结合当月休息日、法定节假日时间，2019年11月9日至30日期间有3个周日，孙忠全均有出勤；2019年12月有5个周日，孙忠全均有出勤；2020年1月有4天法定节假日和4个周日，孙忠全均有出勤；2020年2月有4个周日，孙忠全均有出勤；2020年3月有5个周日，孙忠全均有出勤；2020年4月有1天法定节假日和3个周日，孙忠全均有出勤，但在4月21日、22日缺勤；2020年5月有1天法定节假日和5个周日，孙忠全均有出勤；2020年6月1日至12日期间有1个周日，孙忠全有出勤。此外，根据馨创公司提交的自行制作的《工资表》，其确认孙忠全在2020年1月至6月期间每月的工作日加班时间分别为58.5小时、72.5小时、67小时、83小时、124小时、48小时。另，孙忠全提交的考勤表照片显示，其名称前写有“3500”字样。再查明：孙忠全2019年11月至2020年6月实发工资分别为3062元、4271元、4389元、4738元、5593元、4535元、5801元、4190元。孙忠全认为其每月固定工资4500元，该工资已经包含了每周一个休息日上班的工资，实发工资超过4500部分为工作日延长工作时间的加班工资，但馨创公司从没有发放每周一个休息日的加班工资和法定节假日加班工资。而馨创公司则认为孙忠全每月固定工资为3500元（2200元基本工资+700元生活补贴+200元交通费补贴+400元住宿费补贴），其已经按照2200元为计算基数足额发放孙忠全所有加班工资。本案中，双方还对孙忠全的离职原因存在争议。馨创公司主张其在2020年6月12日前曾两次要求孙忠全签订书面劳动合同，但实际上都没有签订，直至2020年6月12日馨创公司的法定代表人再次找到孙忠全要求其签订书面劳动合同，但孙忠全仍拒绝签订，故馨创公司才向孙忠全作出解除劳动关系的通知，因此，馨创公司认为双方解除劳动关系的过错在于孙忠全。为证明其主张，馨创公司提交双方在2020年6月12日的谈话录音记录为证，但无证据证明其曾于2020年6月12日前曾两次要求孙忠全签订书面劳动合同。孙忠全确认双方曾在2020年6月12日协商签订劳动合同事宜，但因为馨创公司未提供劳动合同文本，故孙忠全拒绝签订劳动合同，而孙忠全否认在2020年6月12日前馨创公司曾要求其签订劳动合同，故馨创公司解除双方的劳动关系属违法解除。本院认为，原告孙忠全与被告馨创公司之间的劳动关系，有银行流水、考勤表、打卡记录以及双方在庭审中的陈述等为凭，本院予以确认。本案应适用劳动法律法规。穗增劳人仲案[2020]1374号《仲裁裁决书》裁决馨创公司应支付孙忠全2019年12月9日至2020年6月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额32520.43元，被告馨创公司未就该裁决提起诉讼，视为认为仲裁裁决，本院予以确认。关于休息日加班工资和法定节假日加班工资。原告孙忠全主张其每月固定工资为4500元，但实际上有两个月其全勤但工资低于4500元，结合原告孙忠全提交的考勤表照片显示其姓名前有“3500”字样的事实，本院对被告馨创公司主张的其每月固定工资为3500元予以采信。被告馨创公司主张该3500元里面有2200元为基本工资，其余为补贴，故加班费计算基数为2200元。对此本院认为，被告馨创公司发放的补贴属于工资的一部分，而《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。法定休假日安排劳动者工作的，用人单位应当支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”故被告馨创公司应按3500元的标准计发加班工资。根据被告馨创公司确认的原告孙忠全的工作日加班时间计得其发放的工资并不包括休息日加班工资和法定节假日加班工资，故原告孙忠全诉请被告馨创公司支付休息日加班工资和法定节假日加班工资，有事实和法律依据，本院予以支持。根据前文查明的事实，原告孙忠全在职期间在休息日加班30天，但有2个工作日缺勤应视为补休，故休息日加班工资应为9011.49元（3500元/月÷21.75天×28天×200%）；原告孙忠全在职期间在法定节假日加班6天，故法定节假日加班工资应为2896.55元（3500元/月÷21.75天×6天×300%）。关于被告馨创公司是否属于违法解除劳动关系。本院认为，被告馨创公司无证据证明其曾于2020年6月12日前曾两次要求原告孙忠全签订书面劳动合同而其拒绝签订，虽然双方确实于2020年6月12日就签订书面劳动合同问题未协商一致，但被告馨创公司当日即以此为由解除双方的劳动关系，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》中用人单位可依法解除劳动合同的情形，故被告馨创公司据此解除双方的劳动关系，属违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”及第四十七条第一、三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告馨创公司应向原告孙忠全支付违法解除劳动关系赔偿金。经核算，原告孙忠全离职前的月平均工资高于4627元，故现原告孙忠全主张按4627元/月的标准计算，是其自主处分权利，本院予以准许。原告孙忠全在被告馨创公司处工作了超过六个月不足一年，故赔偿金为9254元（4627元/月×1个月×2倍）。综上所述，原告孙忠全的部分诉讼请求，合理合法，本院予以支持；部分诉讼请求，理据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一、三款、第四十八条、第八十七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州市馨创清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙忠全支付2019年12月9日至2020年6月12日期间未签订劳动合同双倍工资差额32520.43元；二、被告广州市馨创清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙忠全支付休息日加班工资9011.49元；三、被告广州市馨创清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙忠全支付法定节假日加班工资2896.55元；四、被告广州市馨创清洁服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告孙忠全支付违法解除劳动关系赔偿金9254元；五、驳回原告孙忠全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广州市馨创清洁服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 李 欣二〇二一年五月二十八日书记员 黎柳贤附相关法律条文：1.《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。