山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁08民终1348号上诉人（原审原告）：赵文斌，男，1976年3月17日出生，汉族，住济宁市兖州区。委托诉讼代理人：薛俊，山东邦国律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东辰欣大药房连锁有限公司，住所地济宁市任城区古槐辖区水口街2号办公楼四-六楼，统一社会信用代码913708117807646765。法定代表人：刘雯，董事长。委托诉讼代理人：贾义军，山东舜鸿律师事务所律师。上诉人赵文斌因与被上诉人山东辰欣大药房连锁有限公司（以下简称辰欣大药房）缔约过失责任纠纷一案，不服山东省济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811民初5126号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵文斌上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿原告损失65932.15元：2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。上诉人作为原济宁七星堂医药连锁有限公司济康店业主，即便七星堂公司被被上诉人合并收购，但收购的资产中不包含上诉人的个人资产，故如果被上诉人不同意收购上诉人的济康店，双方没有达成收购协议的情况下，上诉人也不可能同意让被上诉人变更上诉人的工商登记，上诉人完全可以加盟其他医药公司而非选择被上诉人。被上诉人的收购业务经理刘耀奎欺瞒上诉人，让上诉人先在收购协议上签字后故意不履行收购协议，并非一审法院认定的双方未协商一致达成协议。被上诉人严重违背诚信，在已经向出租人交纳了2019-2020年度“济康店”房租的情况下，私自在2020年3月、4月份将山东辰欣大药房连锁有限公司济康店的“药品经营许可证”及营业执照注销，致使上诉人持有10932.15元的药品无法处置，药店无法继续经营，设施无法继续使用。被上诉人恶意违约的侵权行为，却被一审法院认定为“并无不当”，一审法院的判决明显违反了公平公正原则。特此上诉，恳请二审法院审查后依法改判。辰欣大药房辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。赵文斌向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告经济损失为65932.15元（收购价款25000元、尚存药品价值10932.15元、被告给原告造成的销售损失30000元）；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告赵文斌为原济宁七星堂医药连锁有限公司济康店负责人，该店为原济宁七星堂医药连锁有限公司加盟店，加盟协议到期日为2019年12月27日。2019年9月18日，原济宁七星堂医药连锁有限公司股东与被告辰欣大药房签订《股权转让协议》，将七星堂医药连锁有限公司100%的股权转让给被告。经原、被告协商，于2019年11月13日将“济宁七星堂医药连锁有限公司济康店”更名为“山东辰欣大药房连锁有限公司济康店”。2020年3月、4月份被告分别将山东辰欣大药房连锁有限公司济康店的药品经营许可证及营业执照注销。在此期间，原、被告就收购、加盟事宜进行协商，但一直未达成一致意见。原告以侵权为由诉来法院，要求被告赔偿相应经济损失。一审法院认为，本案争议的焦点主要为辰欣大药房是否应当对赵文斌主张的损失承担赔偿责任。针对以上争议焦点，结合本案已查明的事实，对本案评述如下:《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定:“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，本案中，赵文斌要求被告辰欣大药房承担赔偿责任的事实依据为：被告注销了原告为负责人的山东辰欣大药房连锁有限公司济康店的药品经营许可证和营业执照，使原告无法经营药房生意而遭受损失。一审法院认为，被告收购济宁七星堂医药连锁有限公司后，有权将原七星堂医药连锁有限公司济康店的营业执照更名，且该更名行为也经原、被告协商同意。根据药品管理法律规定，经营药品必须取得相应的经营许可资质，原告与七星堂医药连锁有限公司加盟协议到期后，在与被告重新签订加盟协议前不能从事药品经营活动。现原、被告之间就收购或加盟未达成书面一致意见，在此情况下，山东辰欣大药房连锁有限公司济康店作为被告的不具有法人资格的分支机构，由被告将其药品经营许可证和营业执照注销，并无不当。综上,原告赵文斌提交的证据不能证明被告辰欣大药房对其实施了侵权行为,原告赵文斌要求被告辰欣大药房承担赔偿责任的理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回原告赵文斌的诉讼请求。案件受理费1448元，减半收取计724元由原告赵文负担。二审中，被上诉人辰欣大药房提交济宁七星堂医药连锁有限公司药品经营许可证复印件、济宁七星堂医药连锁有限公司济康店药品经营许可证复印件，拟证实2019年11月19日济宁七星堂医药连锁有限公司药品经营许可证到期，为避免药品经营许可证到期失效，济康店加盟人与辰欣大药房协商先进行药品许可证变更换证，经济康加盟人许可，将济宁七星堂医药连锁有限公司药品经营许可证于2019年11月20日变更为辰欣大药房济康店，济宁七星堂医药连锁有限公司药品经营许可证于2019年11月20日因到期未再变更换证而失效作废。赵文斌对上述证据质证称，对证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，赵文斌并非加盟辰欣大药房而是被辰欣大药房收购，即使药品经营许可证变更为辰欣大药房济康店的药品经营许可证，上诉人也无法正常经营，因为药品带有济宁七星堂医药连锁有限公司的码，上诉人不能再出行售卖，只能是被上诉人收购后转码再由辰欣大药房卖出。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。另查明，涉案药店2020年房租由被上诉人辰欣大药房交纳。本院认为，根据查明的事实，双方曾经存在收购涉案济康店的意向，并进行了收购合同的磋商，在磋商过程中上诉人一方先进行了签字，辰欣大药房实际上也已经履行了收购合同成立之后的部分行为，交纳了涉案药店在下一年度即2020年的房租，且济宁七星堂医药连锁有限公司济康店已经更名为山东辰欣大药房连锁有限公司济康店，相应的药品经营许可证也进行了变更，上述行为使得双方当事人对将要在双方之间成立收购合同产生合理信赖，此种信赖随着向有效成立合同关系的逼近而逐渐产生，并因双方履行收购合同之后的行为而进一步巩固加深。正是基于这种信赖关系，使得从事合同缔结的当事人，从合同交易外的消极义务范畴，进入合同上的积极义务范畴，其因此而承担的首要义务，便是在缔约时善尽必要的注意，双方当事人均应基于诚实信用原则而对另一方当事人产生相应的先合同义务。《中华人民共和国合同法》第四十二条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其它违背诚实信用原则的行为。”本案中，辰欣大药房已经交纳2020年度房租，且将涉案药店营业执照和药品经营许可证进行了变更，在上诉人已经签字的情况下没有同意收购协议，在此情形下又将山东辰欣大药房连锁有限公司济康店的药品经营许可证和营业执照注销，导致上诉人丧失了继续出售药品的机会，并由此给上诉人造成了损失，对此，辰欣大药房应承担相应的缔约过失责任，上诉人要求被上诉人赔偿，具有事实和法律依据，应予支持。对于上诉人赵文斌主张的损失数额，其主张共为65932.15元，其中收购价2.5万元，尚存的药品价值为10932.15元，经营利润损失3万元，本院认为，对于赵文斌主张的2.5万元收购价，因双方并未订立收购协议，辰欣大药房并无支付收购价的合同义务，对该项主张本院不予支持；对于尚存的药品价值，由于上诉人持有的上述药品无法继续出售，给上诉人造成了直接经济损失，对此辰欣大药房应予以赔偿；对于上诉人主张的经营利润损失，证据不足，本院不予支持。综上所述，赵文斌的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审认定事实清楚，判决结果有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销山东省济宁市任城区人民法院（2020）鲁0811民初5126号民事判决；二、山东辰欣大药房连锁有限公司于本判决生效后十日内赔偿赵文斌10932.15元；三、驳回赵文斌的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1448元减半收取724元，由赵文斌负担604元，由山东辰欣大药房连锁有限公司负担120元。二审案件受理费1448元，由赵文斌负担1208元，由山东辰欣大药房连锁有限公司负担240元。本判决为终审判决。审判长  李连芳审判员  吕玉宝审判员  马 斌二〇二一年五月二十五日书记员  宋 颖