江苏省南京市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏01民申60号再审申请人（原审原告）：南京许利康机电设备安装有限公司，住所地南京市雨花台区雨花西路安德里20号6幢704室。法定代表人：胡淑平，该公司总经理。委托诉讼代理人：许冬枢，男，该公司员工。被申请人（原审被告）：江苏金永诚建设投资管理咨询有限公司，住所地南京市建邺区江心洲亚鹏路88号银滩文创园4-605-81号。法定代表人：何筱艳，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱军，江苏三法律师事务所律师。委托诉讼代理人：李园园，江苏三法律师事务所实习律师。再审申请人南京许利康机电设备安装有限公司（以下简称许利康公司）因与被申请人江苏金永诚建设投资管理咨询有限公司（以下简称金永诚公司）侵权责任纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院(2020)苏0106民初12116号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。许利康公司申请再审称，原审法院认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。1.被申请人在另案（2010）白商初字第360号案件中接受原南京市白下区人民法院（以下简称白下法院）委托对申请人所施工的工程安装分包劳务工程款进行造价鉴定，为了个人利益故意做出超越自己经营范围外的事，违反法定的禁止性义务，向法院提交伪造证明（现场勘验笔录），导致法院错误判决，造成申请人蒙受巨大经济损失。申请人在2020年上半年找到证明被申请人不具备鉴定资质，根据南京市鼓楼区市场监督管理局企业登记资料查询，被申请人不具备对申请人通风管道表面喷漆加烤漆进行鉴定，没有上级主管部门颁发的许可证，证明另案被告省安装公司在2010年8月9日庭审陈述是虚假的（见工程开工报告），以及与另案被告省安装公司暗箱勾结的证据（见2010年8月9日庭审质证笔录），申请人以侵权之诉起诉要求赔偿并无不当。2.原审法院以另案（2011）苏商申字第335号民事裁定认为被申请人具有鉴定资格，体现了司法内部审核资料混乱，请求纠正。3.原审法院否认申请人指正被申请人与另案被告省安装公司暗箱勾结未能保持中立，没有事实依据不予支持，原审法院是不作为行为。2010年8月9日庭审质证笔录中，申请人向被申请人明确告知关于审计证据出现若干问题：①申请人与另案被告省安装公司签订的合同条款约定性质为包干无需审计；②法院要求对申请人工作量汇总表中第14项工作量为基准核算单位员工及小计，这份资料是不具备审计要素的，因为只有通风管道平方量而没有任何规格尺寸，与定额编号无法匹配，只有通过施工图纸才能证明风管规格以及风管的实际工程量；③关于风管表面为了防腐是否喷漆加烤漆，是依据图纸设计要求，工艺施工流程是先喷后烤，用Ｅｍｏｏｏ材为双狮环氧底漆，面漆为环氧树脂漆，有现场总监莫金宝签字认可，关于风管表面防腐施工流程，开工报告还有现场搭建临时烤漆房，签证人工上面有现场项目经理王某1及副总监王某2的签字，这些资料都归另案被告省安装公司所有，省安装公司有义务有责任提供，此时被申请人无任何反应，没有发表任何意见。另案被告省安装公司代理律师庭审抗辩陈述，故意否认歪曲申请人的这三种陈述，认为是喷漆没有烤漆，风管尺寸就是一种规格。申请人当庭向法庭申请以职权令责令另案被告省安装公司提交有关具备审计的资料被驳回。为了能够公平公正准确无误将此工程进行审计，首先最为关键的就是竣工图纸,但被申请人没有提出。这次庭审结束，法官要求三方对质证记录签字认可，申请人发现这次庭审记录中没有将申请人庭审陈述的重要内容记录下来，当场拒绝签字并问法官为什么不做记录，法官回答是陈述的内容与本案无关。法官这一举动是为另案被告省安装公司充当保护伞。4.原审法院认为司法鉴定是指在诉讼过程中为查明案件事实，人民法院依据职权指派或委托具有专门知识的人对专门性问题进行检验、鉴别和评定的活动。鉴定机构作出的鉴定意见属于民事诉讼的一种证据形式，人民法院对鉴定意见是否采纳需要对鉴定机构是否具有鉴定资格、鉴定程序是否合法、鉴定依据是否充分等事项进行综合考虑。针对原审法院这一说法是与事实自相矛盾，因为被申请人没有鉴定资质，鉴定程序不合法，冒充专业人员到现场对申请人所施工的工程进行现场勘验。5.根据《民法典》第120条规定，民事权益受到侵害的被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。综上，许利康公司申请再审请求：1.撤销南京市鼓楼区人民法院（2020）苏0106民初12116号民事判决，依法改判支持申请人的诉讼请求；2.本案诉讼费用由被申请人承担。金永诚公司述称，申请人申请再审的事实和理由均不成立，1.金永诚公司是白下法院从审计机构目录选定、委托进行审计的机构，鉴定时拥有工程造价甲级资质，鉴定范围包括“（三）建设项目合同价款的确定、合同价款的签订与调整；（四）工程造价经济纠纷的鉴定和仲裁的咨询……”，且审计人员均具备审计资质。申请人始终在强调烤漆需要专业资质，但事实上这仅仅是申请人的单方猜想，申请人主张的鉴定类别并不存在。退一步讲，鉴定类别也未细化到烤漆这一分类，且申请人并未就其主张提出事实和法律依据。2.申请人认为金永诚公司在鉴定过程中未能保持中立，向法院提交伪造证明文件（现场勘验笔录）导致法院错判，鉴定程序违法。在另案（2010）白商初字第360号的审理过程中，2010年11月18日法院召集各方当事人前往无锡海力士——意法半导体有限公司现场勘验时，已经依法通知过申请人，申请人拒绝前往，自愿放弃了提出异议的权利。故最终勘验笔录的结论处记载“通过勘验可以证明现场为喷漆，并非烤漆”，该结论系各方当事人同法院现场勘验作出，而非金永诚公司单独出具的鉴定结论。金永诚公司接受法院的委托后严格按照审计程序、审计技术规范进行审计，在现场勘验过程中不存在任何违规行为，所形成的鉴定意见来源真实合法，内容符合法律规定，不存在任何过错，鉴定行为已经得到了各级法院的认可。3.根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。故根据《民法通则》第一百三十五条的规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。鉴定报告作出以后，法院允许双方当事人就鉴定报告作出质证意见或者补充新的证据，但申请人数十年间均未向被申请人主张权利，已经丧失本案的胜诉权。申请人向法院提出的再审申请系对自身权利和司法资源的滥用，其主张不应当得到支持。4.申请人若确有新证据，应当依法及时就另案申请再审维护自身权益。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求法院驳回申请人的再审请求。本院经审查认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，原审原告许利康公司诉原审被告金永诚公司侵权责任纠纷，诉讼请求是金永诚公司赔偿因没有鉴定资质及违法更改法院认定证据的用材性质，且故意向白下法院出具虚假《工程造价鉴定报告书》，造成许利康公司严重经济损失731498.15元。经查，案涉《工程造价鉴定报告书》系许利康公司在2010年与江苏省工业设备安装有限公司及该公司第九分公司合同纠纷一案中，白下法院为查明案件事实，委托金永诚公司对劳务费总额进行鉴定。该鉴定报告书由金永诚公司作出，属于民事诉讼证据中的鉴定意见。白下法院对该鉴定意见予以采纳，并基于该鉴定意见作出（2010）白商初字第360号民事判决，表明白下法院确认金永诚公司具有鉴定资格，金永诚公司作出的《工程造价咨询报告书》程序合法，依据充分。本院二审作出（2011）宁商终字第325号民事判决，判决书确认白下法院通过鉴定评估的方式来确定许利康公司在该项目中应当获取的工程价款并无不当。江苏省高级人民法院作出（2011）苏商申字第335号民事裁定，裁定书也确认金永诚公司具有鉴定资格，鉴定程序合法，其鉴定结论可以作为工程量的认定依据。现许利康公司申请再审主张金永诚公司没有鉴定资质，与省安装公司暗箱勾结，未能保持中立，该主张与上述三级法院生效的裁判文书相悖，本院不予采纳。综上，许利康公司的再审申请理由不足，本院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回南京许利康机电设备安装有限公司的再审申请。审判长  沈亚峰审判员  刘 杰审判员  于俊涛二〇二一年五月六日书记员  宋 冰