上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0120民初10024号原告：上海舒艺健康咨询有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：卞修永，总经理。委托诉讼代理人：申凤茹，女。委托诉讼代理人：陈晓晓，上海汉宗律师事务所律师。被告：詹美玲，女，1986年5月16日生，汉族，住湖北省松滋市。原告上海舒艺健康咨询有限公司(以下简称舒艺公司)诉被告詹美玲劳动合同纠纷一案，本院于2021年5月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年5月26日公开开庭进行了审理。原告舒艺公司的委托诉讼代理人陈晓晓，被告詹美玲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告舒艺公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需支付2021年1月28日至2021年2月10日未签订劳动合同的双倍工资差额5,000元；2、判令原告无需支付2021年1月1日至2021年2月10日的期间拖欠的工资8,962元。事实与理由：上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称区仲裁委)作出的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。一、裁决要求原告支付2021年1月28日至2021年2月10日未签订劳动合同的双倍工资差额共计5,000元的计算方法是错误的。被告任职于原告单位理疗师一职，但被告无法提供相关岗位上岗资格证明，以各种理由拖延提供上岗资料证的时间导致劳动合同无法顺利签订，被告察觉无法再隐瞒之时离职。根据相关规定，2018年5月1日起对保健养生行业要求持证上岗。二、裁决要求原告支付2021年1月1日至2021年2月10日期间拖欠的工资8962元没有法律依据，按照上面所述，根本不存在原告拖欠被告工资的问题。故原告诉讼来院。审理过程中，原告申请增加诉讼请求：3、判令确认原、被告于2020年12月28日至2021年2月10日期间不存在劳动关系。被告詹美玲辩称，一、关于被告的未签订劳动合同双倍工资差额。1、被告曾多次催促原告签订劳动合同，但原告拖延签订。被告2020年12月28日正式入职后，原告一直未与被告签订书面劳动合同。2021年1月7日，被告向原告法定代表人卞修永询问签订劳动合同的相关事宜，随后，原告的股东苏晶鑫通过微信询问被告：“你是不是在问卞总他们啥时候签订合同发工资是不是啊。我们现在还没开业，马上这边弄好了会跟你们签合同的。”可见，导致双方一直未签订书面劳动合同的责任不在被告。2、原告在起诉状中陈述双方未签订劳动合同的理由不成立。原告在诉状中称：“被告无法提供相关岗位上岗资格证明，以各种理由拖延提供上岗资格证的时间导致劳动合同无法顺利签订，被告察觉无法再隐瞒之时离职。”原告的陈述纯属胡说八道。(1)原告在仲裁庭审时已经陈述未签订劳动合同的原因。原告的陈述是“原告处是刚成立的公司，正准备找被告签订合同，被告就离职了。”这和原告在起诉状中所述的理由不一致。(2)被告在入职前即已向原告出示了相关证书。2020年11月27日，被告与原告的股东苏晶鑫通过微信沟通入职等相关事宜，被告向苏晶鑫出示了相关证书并做了自我介绍，苏晶鑫表示：“你这自身条件很好啊，这样吧，明天我跟另外两个投资人说一声，你呢哪天休息的时候来一趟我们这边，帮你面试一下。”后来被告顺利通过被告的面试并入职。综上，被告2020年12月28日和原告建立劳动关系，原告最晚应于2021年1月27日前与被告签订书面劳动合同。在被告催促原告与其签订书面劳动合同的情况下，原告依然拖延，直至被告离职，双方尚未签订劳动合同，原告应当承担未签订劳动合同的两倍工资差额。二、关于被告2021年1月1日至2021年2月10日期间工资差额。被告在入职前与原告约定，前3个月满勤(做六休一)则保底工资为15000元每月，如未满勤则按500元每天结算工资，满3个月后则按纯提成计发当月工资。原告按15,000元每月的标准支付被告2021年1月1日至2021年2月10日的工资19,500元，扣除原告已支付的10,538元，原告还需支付被告工资差额8,962元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据本院认证如下：1、原告提供的情况说明一份，证明苏晶鑫不负责被告公司招聘、薪酬确定等工作。被告对真实性有异议，认为苏晶鑫是被告股东之一，且是与其他股东商量好了再和被告谈的薪资。对此本院认为，原告自己出具的情况说明并非证据，且被告未予认可，故本院不予认定。审理中，原告申请证人蒋某某出庭作证。证人蒋某某述称，其工作的店铺名为PROD汽车服务俱乐部。其在2021年1月下旬，看到原告公司向被告提出签订劳动合同。当时，原告的店铺装修的差不多了，在收尾。被告等员工在培训，没有上班，1月下旬的时候才开始上班。因为其工作店铺与原告店铺在一起，原、被告是在其工作店铺的办公室谈的，谈的时候其就坐在旁边。谈的时候原告的店铺还没有开张，其认识被告，当时卞修永跟被告谈的时候，被告回复快过年了，等过完年再签，最终没有签成。该次谈话之后的两到三天，卞修永让其带着去打印了书面合同，其没有看到原告拿着纸质合同要跟被告签订的场景，其是听原告的股东和卞修永跟其说没有签成。其店铺的老板是杨李军，同时杨李军还是原告的股东。被告对证人证言有异议，认为证人与原告有直接利害关系，其证言不能采信。原告对证人证言没有异议，认为证人并非原告公司的员工，与本案没有利害关系。对此，本院认为，证人所工作的单位老板为杨李军，该人同时又系原告的股东，本案纠纷在区仲裁委审理时，杨李军为原告方的委托代理人，故证人与本案具有利害关系；且证人陈述的一部分为传来证据，不应采信，另一部分没有相应的证据予以作证；综上，本院对证人证言不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年12月28日，被告詹美玲入职原告舒艺公司，担任理疗师岗位，约定每月全勤为每周单休，双方未签订书面劳动合同。2020年11月27日，被告詹美玲与原告股东苏晶鑫微信聊天，苏晶鑫说：“你刚过去的这边生意好吗？”詹美玲说：“生意好的，模式不一样，第一个月就盈利。”苏晶鑫说：“我们这里呢就是保底一万五然后三个月，包吃包住，然后呢不需要你们做销售业绩，分成是46分成。詹美玲说：“我呢在深圳做了两年多中式，从15年就一直在湖北老家做，合和大唐在湖北也有几十家连锁店，从泰式技师做到spa调理师，今年因为疫情才出来深圳，在蘭做了几个月工资太低出来。”后詹美玲向苏晶鑫发送了工作视频和证书照片。苏晶鑫说：“你这自身条件很好啊，这样吧，明天我跟另外两个投资人说一声，你呢哪天休息的时候来一趟我们这边，帮你面试以下，薪资待遇以你的条件不会低的，如果有需要可以预支也没问题。”2020年11月28日，苏晶鑫说：“小敏，今天上午和另外两个老板商量了下，都很希望你能过来。”2020年12月21日，詹美玲说：“我到了。”苏晶鑫说：“好的，你找一下卞经理。”2020年12月26日，苏晶鑫说：“小敏，这几天啥时候过来呀。”詹美玲说：“明天。”2020年12月27日，詹美玲与原告法定代表人卞修永微信聊天，詹美玲说：“经理，听说元旦还开不了业吗？”卞修永说：“尽量元旦试营业。”詹美玲说：“那工资方面是怎么算呢？”卞修永说：“明天开始计算，放心，相信我们，也相信自己。”2021年1月7日，苏晶鑫向詹美玲发送微信：“你是不是在问卞总他们啥时候签合同发工资是不是啊。我们现在还没有开业，马上这边弄好了会跟你们签合同的，大概12左右试营业了就，安安心心。”詹美玲说：“是啊，之前就问过他们，他们说我是你招来的，让你跟我说。今天也不是我要找你们谈，她们都叫了几天了没钱吃饭了，两个月没发工资了。”苏晶鑫说：“那个卞总没跟你说清楚么？面试的时候他是咋说的呀。行，我知道了，我来问问他们，因为我有其他工作的，所以也没怎么关注这边。”詹美玲说：“他们总说，这个工资你放心，会给你的，也没个数也没个时间。”苏晶鑫说：“我知道了小敏，我跟他们沟通咱们尽快把规章制度制定出来。”詹美玲说：“后来问急了就是年前会给你的，我们也不喜欢押工资。然后就是说等你过来跟我说。”苏晶鑫说：“是这样说没错，工资呢我们肯定会发，开业问题我们这边确实推迟了一些，因为施工问题，现在问题也都解决了，咱们既然来了就先安心在这儿，你是我找来的，我会负责到底。”2021年1月8日，詹美玲向卞修永发送微信信息：“我也不了解你们，来了十天了也没见什么面，只能通过别人来了解你们，比如两个月没发工资了，大钱都花了却在客服这几千块钱这里省，再加上我找你们谈钱的时候你推他他推你，我觉得可能又入坑了，之前的店也是新店，面试时候说保底两万，上班了就保底一万五，面试的时候没说必须做满半年不然扣保底，上班后各种变卦。本来因为这段时间的培训跟林楠姐有点小摩擦，我也反省自己管太多了，她们学的好不好不是我该操心的。下午回来还是决定以后要管住嘴少说话做好自己就行了，结果还是忍不住给你发信息，本来依我以前的脾气今天我应该说，补助我不要了，你看我是现在走还是月底走，如果不是快过年了我小孩要做个小手术我不会为这点钱被别人认为我贪心，因为从今天的谈话我知道你们只是现在差人先把我留在这里，我不是没地方去也不是找不到一万多的工资，在那边是为了混两万一月的保底，本来也没打算长做，毕竟柔式不是我的强项做的心累，过来这边是为了稳定做的舒心，没想到有今天的局面，既然决定发这个信息就不担心你们另做打算，我会好好做，再不开心也会把今年做完，当然你们也可以决定什么时候让我走。”卞修永于2021年1月13日回复：“姐姐您全名叫什么。”詹美玲回复：“詹美玲。”卞修永于当日向詹美玲微信转账2,000元及160元，并称：“餐补。”2021年2月6日，詹美玲说：“卞经理，我做到这个月的十号为止吧，补贴那个钱不要了。”卞修永说：“知道了。”2021年2月10日，詹美玲说：“卞总，该发工资啦。”卞修永说：“知道，稍等。”2021年2月10日晚上十点左右，詹美玲与卞修永谈话，谈话录音显示：卞修永说：“来，我跟你说一下，他们呢现在就是说你没做满三个月，就不能按保底给你算。”詹美玲说：“那按什么算。”卞修永说：“你现在总共是在这边一共做了48单，一共是12,888。”詹美玲说：“就是说我现在拿纯手工咯？”卞修永说：“底薪加提成。”詹美玲说：“底薪是多少？”卞修永说：“5,000，然后拿三成，提成拿三成。”詹美玲说：“那现在是拿多少？”卞修永说：“你现在总共是10,538元。”詹美玲说：“我记得我来的时候你不是这么跟我说的。”卞修永说：“不，我们这个都是，这个，我们有一说一啊，你最起码给我干满三个月吧。”詹美玲说：“我来的时候你没跟我这样说啊。”卞修永说：“这个到哪里都是这样的，你不能没干到三个月，你这样的话，我后面招来的人干两个一个月不做了，我工资都发不出来。”詹美玲说：“那你推迟开业，我做这么一点钱应该不是我的问题吧。”卞修永说：“我推迟开业，我工资也正常给你发的呀。”詹美玲说：“正常是怎么发的呢？”卞修永说：“我正常你没上班的那几天哦，你来了工资都是按保底给你算的是吧，四天，按500块一天给你算的，你那个生活费呢，我按照40一天补给你的，对吧？这肯定要说清楚的，你来的时候也跟我说能在这做下去。”詹美玲说：“上个月的工资绝对是保底，如果这个月不给我保底都行，这个月拿纯手工都行，但是上个月绝对是该是多少是多少。”卞修永说：“你上个月跟这不搭嘎的，你要是做满三个月了，我不给你保底是我的错，但是你一共才做了一个月零几天，一个月十几天，是吧，有四天是来了没上班。”詹美玲说：“你之前真的没跟我说这些，也没有说什么非要干满三个月。”卞修永说：“我们来嘛也要求个稳定嘛。”詹美玲说：“你有签合同吗？你告诉我提前多久签合同没有？”卞修永说：“我这边也是有制度的呀。”詹美玲说：“制度在哪里你给我看过吗？我们签过合同吗？”卞修永说：“那好了，你说没合同，在我这里我工资给的你少不？”詹美玲说：“比约定的少了一半。”卞修永说：“在哪里都是规矩，提前一个月你要告诉我你走人对不对，提前你说来就来，说走就走，这不太合适。”詹美玲说：“那你应该提前跟我说呀，而且早就应该签合同，你可以在合同里面列出来，我绝对按合同办事。”卞修永说：“我现在有合同给你，你要签不？”詹美玲说：“我现在签还有什么意义呢，是不是？”以上谈话后，卞修永通过微信向詹美玲转账10,538元。詹美玲说：“上个月工资保底一万五，半个生活费600，而且上个月我还少休了一天只休了三天就不算了，这个月没做满可以只拿纯手工，这是我能接受的。我来的时候怎么谈的我有聊天记录，你突然说要做满三个月才有保底什么离职提前多久你没说过，而且一直也没有签合同，而且我今天也有录音，实在不行我们就走程序。”卞修永说：“都像你这样我就不用做了。”2021年1月开始，原告公司开始使用打卡机考勤，1月为试运行。2021年2月的考勤显示，被告詹美玲2月考勤日期为1日、3日、4日、5日、6日、8日、9日、10日。被告实际在原告处工作至2021年2月10日。原告已向被告支付2020年12月的工资2,000元，以及2021年1月至2月10日的工资10,538元。2021年2月10日，卞修永通过微信向詹美玲支付工资10,538元。同日，詹美玲向卞修永发送微信信息：“上个月工资保底一万五，半个月生活费600，而且上个月我还少休了一天只休了三天就不算了，这个月没做满可以只拿纯手工，这是我能接受的。我来的时候怎么谈的我有聊天记录，你突然说要做满三个月才有保底什么离职提前多久你没说过而且一直也没有签合同。”舒艺公司从2021年2月开始正式打卡考勤。詹美玲2021年2月的出勤日为1日、3日、4日、5日、6日、8日、9日、10日。2021年3月2日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“区仲裁委”)受理了詹美玲的仲裁申请，詹美玲要求舒艺公司：1、确认双方于2020年12月28日至2021年2月10日存在劳动关系；2、支付2021年1月1日至2021年2月10日期间拖欠的工资9,562元；3、支付从上家单位换岗到原告处导致的损失费4,000元；4、支付2020年12月28日至2021年2月10日期间未签订劳动合同双倍工资差额22,260元；5、支付交通费178元。2021年3月31日，区仲裁委作出裁决，裁令：一、确认双方于2020年12月28日至2021年2月10日存在劳动关系；二、舒艺公司支付詹美玲2021年1月1日至2021年2月10日期间拖欠工资8,462元；三、舒艺公司支付詹美玲2021年1月28日至2021年2月10日未签订劳动合同双倍工资差额5,000元；四、舒艺公司支付詹美玲交通费178元；五、对詹美玲的其他请求不予支持。嗣后，舒艺公司不服裁决，遂诉至本院。詹美玲对仲裁裁决事项无异议。2021年4月6日，区仲裁委出具决定书，补正：裁决书中“舒艺公司支付詹美玲2021年1月1日至2021年2月10日期间拖欠工资8,462元”有误，现补正为：“舒艺公司支付詹美玲2021年1月1日至2021年2月10日期间拖欠工资8,962元。”诉讼过程中，因原告不愿调解，故本院未主持调解。本院认为，本案争议焦点一为原、被告是否存在劳动关系。本院认为，原告在仲裁过程中认可双方于2020年12月28日至2021年2月10日存在劳动关系；原告称曾要求与被告签订劳动合同，说明原告亦认可与被告之间建立的是劳动合同关系；原告招聘被告担任理疗师岗位，安排、管理被告的工作，并向被告支付工资；以上均反映出被告接受原告的管理，为原告提供劳动，由原告支付工资，原、被告存在劳动关系。本案争议焦点二为双方未签订劳动合同是谁的责任。原告舒艺公司认为其向詹美玲提出过签订劳动合同，但詹美玲拒绝签订，故未签劳动合同是詹美玲自己责任。对此本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。舒艺公司未能就其主张提供证据，所提供的证人亦因所工作的单位与舒艺公司存在关联公司关系，故所做证言本院无法采信；而根据詹美玲提供的证据，其已要求过舒艺公司签订劳动合同；综上，本院认为双方未签订劳动合同的责任在原告舒艺公司。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告于2021年3月2日申请仲裁，故原告应支付被告自2021年1月28日起至2021年2月10日未签劳动合同双倍工资差额。对于该期间的月工资标准，被告认为其工资标准为15,000元每月；原告认为没有约定，应当按找提成工资计算，对此本院认为，原告公司股东苏晶鑫在招录被告时与被告约定的工资为保底工资15,000元，原告称苏晶鑫不负责公司招聘及薪酬的确定故对此不予认可，但根据查明的事实，苏晶鑫系公司股东，也负责招聘，且在被告与原告法定代表人卞修永的谈话中也可看出双方曾有保底工资15,000元的约定，故本院对原告上述辩解意见不予采信。原告称该保底工资需要以做满三个月为前提，但未能提供双方存在该约定的证据，故本院亦不予采信。综上，本院按照每月15,000元认定被告的工资标准。被告对仲裁裁决确定的双倍工资差额金额没有异议，故本院认定原告应支付被告未签劳动合同双倍工资差额5,000元。原告未能足额支付被告2021年1月1日至2月10日的工资，应当承担支付责任。根据考勤记录，被告2月的实际出勤天数为8天。被告称其2月出勤9天，但未能提供证据予以证明，故本院不予采信。综上，原告应支付被告2021年1月1日至2月10日工资19,000元，已付10,538元，尚应付差额8,462元。对于被告在申请仲裁时提出的其他请求，被告对仲裁裁决没有异议，本院依法予以确认。对于被告仲裁时提出的交通费178元的请求，原告对仲裁裁决没有异议，本院依法予以确认。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一、第二款、第三十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告上海舒艺健康咨询有限公司与被告詹美玲于2020年12月28日至2021年2月10日存在劳动关系。二、原告上海舒艺健康咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告詹美玲自2021年1月28日起至2021年2月10日未签订劳动合同双倍工资差额人民币5,000元。三、原告上海舒艺健康咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告詹美玲2021年1月1日至2月10日的工资差额人民币8,462元。四、原告上海舒艺健康咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告詹美玲交通费人民币178元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上海舒艺健康咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 苏 姝书记员 胡英豪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。