广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤07民终1622号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司。住所地：厦门市思明区湖滨南路55号禹洲广场29层2908单元。统一社会信用代码：91350200X121174681。负责人：王鸿，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓晓霞，广东汉铎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李伟俊，男，1998年10月11日出生，汉族，住广东省鹤山市。委托诉讼代理人：施养杭，广东永泽律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司（以下简称平安财保公司）因与被上诉人李伟俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省鹤山市人民法院（2020）粤0784民初4558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.本案诉讼费用由李伟俊承担。事实和理由：一、一审法院未同意平安财保公司非医保项目费用鉴定申请是错误的。依据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法［2018］39号）、《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》第三条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条和《机动车综合商业保险条款》第二十六条的规定，对于李伟俊的医疗费赔偿，应按照国家基本医疗保险标准进行核定。李伟俊不能够证明其医疗费符合基本医疗保险标准，故平安财保公司认为李伟俊存在过度医疗的情况，并在规定时间内提出了鉴定申请，因此应当同意平安财保公司的鉴定申请，对李伟俊的非医保用药进行鉴定。二、应当按照农村标准来计算李伟俊的残疾赔偿金。李伟俊户籍地址代码为“220”，其仅提供一份人员参保历史查询来主张按照城镇标准计算残疾赔偿金依据不足。且该份社保记录所显示时间是事故发生前即2018年10月至2019年4月，共7个月的缴费记录，尚不满足事故发生前居住生活在城镇满一年的标准。另外，依据平安财保公司查询并提交的补充证据表明，该雅图高新材料股份有限公司登记住所地为鹤山市，该地区归属鹤山市连城村委会管辖，而连城村委会城乡代码为“220”，因此，应当按照农村标准计算李伟俊的残疾赔偿金。三、李伟俊未能证明其受伤期间存在误工损失，因此误工费不应支持。李伟俊仅提供《人员参保历史查询》证明其有工作，但无任何证据证明其因本案交通事故受伤后，治疗期间的工资没有发放，受到了实际损失。四、精神损害抚慰金应按照3000元进行认定。李伟俊辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，平安财保公司上诉的事实和请求不能成立，请求二审法院依法驳回。李伟俊向一审法院起诉请求：1.判令平安财保公司在保险责任限额内赔偿李伟俊损失231204.75元；2.判令本案一审受理费由平安财保公司负担。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿217932.67元给李伟俊；二、驳回李伟俊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2384.04元，由李伟俊负担136.85元，平安财保公司负担2247.19元。二审期间，各方当事人均没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对平安财保公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.李伟俊的医疗费如何认定；2.李伟俊的误工费应否支持；3.涉案残疾赔偿金应以何标准进行计算；4.李伟俊精神损害抚慰金金额多少。关于焦点一。《机动车综合商业保险条款》第三十六条约定保险人按照《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用标准核定医疗费用的赔偿金额，实际上是对医疗用药赔偿范围进行了限制，即保险人对非医保用药的费用免除赔偿责任，属于免除保险人部分赔偿责任的格式条款，而平安财保公司未能举证证明其就该免责条款向投保人履行了明确说明义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”的规定，上述免责条款不产生效力，平安财保公司应对非医保用药的费用承担赔偿责任。其次，对于伤者医治的用药应选择医保还是非医保是医院根据伤者病情进行的选择，并不是伤者自主决定的，即使不用该药品也要用其他药品来替代进行医治，故平安财保公司要求对李伟俊的用药进行鉴定并主张不赔偿非医保用药理据不足，本院不予支持。关于焦点二。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，本案中，涉案事故发生时（2019年5月17日），李伟俊（1998年10月11日）年满21周岁，为法定劳动能力人，虽然其没有提供误工损失证明，但根据其提供的人员参保查询可以得知其在事故发生之前是有劳动收入的，而涉案事故的发生造成其受伤住院客观上影响其正常劳动，必然导致其工作收入减少，因此对其误工费应予支持。一审法院结合李伟俊的《人员参保历史查询》计算李伟俊的误工费为22836.67元并无不当，本院予以维持。平安财保公司上诉主张不应当对李伟俊的误工费予以支持理据不足，本院不予支持。关于焦点三。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，人民法院审理人身损害赔偿案件时，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准计算受害人的伤残赔偿金。本案中，李伟俊提供的《人员参保历史查询》可以证实其在事故发生之前是存在劳动收入的，即虽然李伟俊户籍所在地为农村，但其收入来源于非农业，故一审法院参照广东省2018年城镇居民人均可支配收入42066元/年的标准来计算李伟俊的残疾赔偿金为92545.2元并无不当，本院予以维持。关于焦点四。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”本案中，李伟俊因本次交通事故造成两项十级伤残，对其生活及精神造成较为严重的影响，结合李伟俊的伤残情况、本地的经济水平、侵权人的赔偿能力、侵权人的过错程度及侵权行为所造成的后果等因素，一审判决酌定李伟俊的精神损害抚慰金为5000元并无不当，本院予以维持。综上所述，平安财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4568.99元，由中国平安财产保险股份有限公司厦门分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 柯小梅审 判 员 梅晓凌二〇二一年五月二十五日法官助理 刘 俊书 记 员 陈顺芳赵金兰