贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔27民终1527号上诉人（原审被告）:钟积雄,男,1972年5月20日出生,汉族,身份证住址湖南省蓝山县。委托诉讼代理人:朱俊红,女,1970年5月12日出生,汉族,住湖南省蓝山县。委托诉讼代理人:伍涵,贵州契正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:林国朝,男,1956年9月15日出生,壮族,住广西河池市金城江区。委托诉讼代理人:黄秀金,女,1966年9月20日出生,壮族,户籍地广西大化瑶族自治县。原审被告:荔波县蒙寨水电站,地址贵州省荔波县洞塘乡洞腊村,统一社会信用代码91522722761362663E。执行事务合伙人:贵州旺捷电力有限公司(委派代表:谢锡贵)。原审被告:贵州旺捷电力有限公司,地址贵州省荔波县荔波古镇民族文化游客服务中心,统一社会信用代码91522722MA6HUMW51A。法定代表人:谢锡贵,系该公司执行董事兼总经理。上诉人钟积雄因与被上诉人林国朝及原审被告荔波县蒙寨水电站、贵州旺捷电力有限公司企业出资人权益纠纷一案,不服贵州省荔波县人民法院所作的(2020)黔2722民初1640号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理,上诉人钟积雄委托诉讼代理人朱俊红、伍涵,被上诉人林国朝及其委托诉讼代理人黄秀金到庭参加诉讼。原审被告荔波县蒙寨水电站、贵州旺捷电力有限公司经传票传唤,无正当理由未到庭参加诉讼,本院进行了缺席审理。本案现已审理终结。上诉人钟积雄上诉请求:一、依法撤销原审判决。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由:一、原审判决认定事实不清、证据不足。我与朱时葵于2019年12月12日签订《荔波县蒙寨水电站股权转让协议》后,又于2019年12月24日与被上诉人林国朝签订了《贵州省荔波县蒙寨水电站股权代持协议书》,约定:五、现目前水电站己批复确定水电站扩建改造至5890千瓦,总投资为3500万元(含原来电站投资的1500万元)上,则甲方的股份在改造后占电站股比4%,一审判决认定的事实偷换概念,将被上诉人持有初始10%的股份偷换成扩容改造后的股份。二、原审判决错误、显失公平,被上诉人林国朝不管是从出资金额还是电站目前的客观事实来说,他的合伙份额只是占扩容改造后电站的4%,所以要变更登记也只能登记被上诉人林国朝4%的合伙份额。综上,请求二审法院依法支持上诉人诉请。被上诉人林国朝辩称:被上诉人与上诉人签订的《贵州省荔波县蒙寨电站股权代持协议》第五条款是霸王条款,也是违反常规,违反公司法有关股权确认的原则,因而是无效的,上诉人的诉请是不能成立的,请求二审法院依法维持一审判决。原审被告荔波县蒙寨水电站、贵州旺捷电力有限公司未答辩。原审原告林国朝向一审法院提出诉讼请求:1、判令三被告及时配合原告到荔波县市场监督管理局办理原告占有蒙寨电站总投资份额10%的工商注册登记,即将被告钟积雄在荔波县蒙寨水电站占有18.4%的入伙份额变更为8.4%,将原告出资155.5万元占有荔波县蒙寨水电站总投资份额的10%登记到林国朝名下;2、本案诉讼费由三被告共同承担。一审法院审理查明:被告荔波县蒙寨水电站始建于2004年,2006年建成投产。2004年5月20日,荔波县蒙寨水电站在荔波县工商行政管理局登记注册,经济性质为合伙私营企业,经营范围为水力发电、销售,法定代表人为钟积英,股东有钟积英、陈学安、杨光飞三人;2008年2月29日变更合伙人为朱时葵、钟积英、杨光飞三人;2012年9月21日变更合伙人为朱时葵、朱俊红,执行事务合伙人为朱时葵;42013年1月10日变更合伙人为朱时葵、朱俊红、邹礼忠三人;2016年10月26日变更合伙人为朱时葵、朱俊红、邹礼忠、钟积英四人;后荔波县蒙寨水电站的合伙人又经过多次变更,于2020年3月31日变更合伙人为贵州旺捷电力有限公司、钟积雄,执行事务合伙人为贵州旺捷电力有限公司(委派代表:谢锡贵),企业类型为普通合伙企业。2005年至2012年,被告荔波县蒙寨水电站因缺少资金,向社会融资844.3万元,占56.533%,其中向原告林国朝融资155.5万元(根据荔波县蒙寨水电站于2012年9月28日向原告出具的收据,原告于2005年6月至2012年9月27日共向荔波县蒙寨水电站投资155.5万元,其中现金126.9万元、股份分红转股28.6万元,至此原告拥有荔波县蒙寨水电站10%的股份),占荔波县蒙寨水电站总投资份额的10%。荔波县蒙寨水电站融资后,因未及时申请办理变更登记,原告等投资人于2017年10月12日向荔波县市场监督管理局提交申请书,要求依法责令朱时葵等人及时办理企业变更事项工商注册登记,荔波县市场监督管理局经初步调查,发现荔波县蒙寨水电站未按规定登记变更,于2017年10月16日依法责令荔波县蒙寨水电站于日内向原企业登记机关申请变更登记;由于荔波县蒙寨水电站逾期未申请登记变更,荔波县市场监督管理局于2017年11月22日立案对其进行调查,经调查,荔波县市场监督管理局认为荔波县蒙寨水电站未按照规定办理合伙企业变更登记,违反了《中华人民共和国合伙企业登记管理办理》第十八条之规定,鉴于荔波县蒙寨水电站未按照规定办理合伙企业变更登记经责令改正,逾期不改,立案调查后,能积极配合调查,本着处罚与教育相结合的原则,于2017年12月15日作出荔市监处字[2017]58号行政处罚决定书,决定对荔波县蒙寨水电站作出罚款人民币6000元的行政处罚。2019年5月29日,荔波县市场监督管理局对荔波县蒙寨水电站合伙投资人纠纷主持调解,原告参与了调解,经调解,达成协议如下:1、朱俊红代表其本人及朱时葵认可投资人投资行为,同意主动与荔波县经促会、广西投资人、荔波投资人进行谈判,妥善解决纠纷;2、黄秀金代表广西投资人同意与朱俊红、朱时葵进行谈判;3、钟积英同意朱俊红、朱时葵与其他合伙投资人进行谈判,其本人也将与朱俊红、朱时葵通过内部调解解决纠纷;4、荔波投资人代表(梁开凤、刘洪、莫壮官、覃荔敏)同意与朱俊红、朱时葵进行谈判,并将尽快明确其他投资人姓名、投资金额、谈判代表等事宜。荔波县市场监督管理局为此制作了荔市监调[2019]1号调解会议记录。但之后原告与朱俊红、朱时葵的谈判未能成功。2019年12月12日,朱时葵与钟积雄签订《荔波县蒙寨水电站股权转让协议》,约定:朱时葵同意将持有荔波县蒙寨水电站18.4%(其中朱时葵股份3.1%、广西林国朝股份10%、荔波县水务局股份4.5%、莫壮高兄弟股份0.8%)的股份(工商注册认缴资金18.4万元),其中朱时葵3.1%的股份以每股15万元合计人民币46.5万元转让给钟积雄,钟积雄同意按此价格购买该股份;转让后,钟积雄持有蒙寨水电站股份18.4%(含广西林国朝股份10%、荔波县水务局股份4.5%、莫壮高兄弟股份0.8%)。2019年12月24日,林国朝(甲方)与钟积雄(乙方)签订《贵州省荔波蒙寨水电站股权代持协议书》,约定:根据钟积雄和朱时葵2019年12月12日签订《荔波县蒙寨水电站股权转让协议》以及甲方相关的银行汇款凭据和电站收据,甲乙双方确认,甲方投资荔波蒙寨水电站人民币155.5万元,折合拥有水电站总投资1500万元的10%股份并已进入工商登记;甲方持有荔波蒙寨水电站的10%股权,其相对应的权利和义务属于甲方,在未经甲方书面同意,乙方不得用于抵押或转让;乙方代持甲方的股份为无偿代持,甲方转让股份时,在同等条件下乙方优先;如甲方股权需要独立进入工商登记的,乙方应予以支持和配合。2020年3月31日,荔波县蒙寨水电站的合伙人变更为贵州旺捷电力有限公司和钟积雄。此后,因原告要求被告配合到荔波县市场监督管理局办理工商注册登记未果,为此向本院提起诉讼。一审法院审理认为:被告荔波县蒙寨水电站作为合伙企业,在经营过程中,原告林国朝从2005年6月开始向荔波县蒙寨水电站投资,荔波县蒙寨水电站于2012年9月28日认可原告从2005年6月起至2017年9月27日向其投资共计155.5万元(其中现金126.9万元、股份分红转股28.6万元),并确认原告拥有荔波县蒙寨水电站10%的股份份额,双方形成合伙关系,该合伙关系系双方当事人的真实意思表示,不违反国家法律、法规的强制性规定,应认定有效。但原告成为合伙人后,被告荔波县蒙寨水电站先是将原告10%的合伙份额登记在合伙人朱时葵名下,在朱时葵将其股份转让给被告钟积雄后,荔波县蒙寨水电站又将原告10%的合伙份额登记在钟积雄名下,而未登记在原告名下,根据《中华人民共和国合伙企业法》第十三条“合伙企业登记事项发生变更的,执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起十五日内,向企业登记机关办理变更登记”的规定,荔波县蒙寨水电站在企业经营过程中对原告成为合伙人的事实,应当在工商登记机关进行变更登记。综上,依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条,《中华人民共和国物权法》第六十五条第一款、第六十七条,《中华人民共和国合伙企业法》第十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定,判决:一、确认原告林国朝占被告荔波县蒙寨水电站10%的合伙份额;二、被告荔波县蒙寨水电站在本判决生效之日起十五日内将被告钟积雄名下10%的合伙份额变更登记到原告林国朝名下,被告钟积雄、贵州旺捷电力有限公司予以协助。案件受理费60元,减半收取计30元,由被告荔波县蒙寨水电站负担。二审审理过程中,被上诉人未提交新证据;上诉人提交了《贵州省荔波蒙寨水电站股权代持协议书》、黔南发改能源〔2020〕226号文件及图片、视频,拟证明荔波县蒙寨水电站已改建扩容,被上诉人林国朝质证认为不能证明已改建扩容。经审查,上诉人提供的《贵州省荔波蒙寨水电站股权代持协议书》不属于新证据,黔南发改能源〔2020〕226号文件及图片、视频不能证明该水电站已改建扩容至5890千瓦、投资已达3500万元。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为:各方当事人对林国朝向荔波县蒙寨水电站投资人民币155.5万元、扩建改造前占股比例为10%没有异议,本院予以确认。虽然林国朝与钟积雄于2019年12月24日签订《贵州省荔波蒙寨水电站股权代持协议书》约定林国朝在荔波县蒙寨水电站10%由钟积雄代持、扩建改造至5890千瓦后林朝国股份占比为4%。但是,在诉讼过程中,钟积雄没有提供充分证据证明荔波县蒙寨水电站已扩建改造至5890千瓦。因此,钟积雄所代持有的林国朝在该水电站的股分并未改变。一审根据林国朝依约请求判令对其股份进行工商登记,本院予以确认。综上所述,上诉人钟积雄的上诉理由不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费60元,由钟积雄承担。本判决为终审判决。审 判 长 刘国红审 判 员 倪 安审 判 员 袁丽娟二〇二一年五月二十七日法官助理 何青峰书 记 员 齐 雯