河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0506民初346号原告（并案被告）：河南鑫舟包装印刷有限公司，住所地安阳市龙安区龙康大道路北百亚伦工业园区**厂房。法定代表人：张琳,职务：总经理。委托诉讼代理人：常莹莹，河南商歌律师事务所律师。委托诉讼代理人：王志飞，河南商歌律师事务所律师。被告（并案原告）：刘海东，男，汉族，1987年11月24日出生，住安阳市文峰区。委托诉讼代理人：张静方，河南九明律师事务所律师。第三人：安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司，住所地安阳市龙安区龙康大道路北百亚伦工业园区**厂房。法定代表人：张琳，职务：总经理。委托诉讼代理人：王志飞，河南商歌律师事务所律师。河南鑫舟包装印刷有限公司（以下简称鑫舟公司）与刘海东劳动争议一案，本院于2021年2月19日立案；刘海东与河南鑫舟包装印刷有限公司劳动争议一案，本院于2020年2月22日立案，本院于2021年2月24日作出（2021）豫0506民初381号裁定，裁定该案并入（2021）豫0506民初346号案件审理。在案件审理过程中，本院追加安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司为本案第三人参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。鑫舟公司委托诉讼代理人王志飞，刘海东委托诉讼代理人张静方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫舟公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院撤销龙安区劳动人事争议仲裁委员会安龙劳人仲案字【2020】0159号仲裁裁决书；2.请求法院判决撤销裁决原告与被告于2015年5月7日至2020年5月24日存在劳动关系；3.请求法院判决原告无须支付拖欠被告经济补偿金46125.2元；4.请求法院判决原告无须支付被告失业待遇损失20520元；5.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：龙安区劳动人事争议仲裁委员会安龙劳人仲案字【2020】0159号仲裁裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据，理由如下：一、仲裁委员会判决原告支付被告解除劳动关系的经济补偿金46125.2元及认定原告与被告于2015年5月7日至2020年5月24日存在劳动关系没有事实和法律依据。首先，原告从未向被告提出解除劳动合同，也没有示明解除劳动合同的原因，被告是擅自突然离岗，并且在被告离岗后原告以打电话的方式通知原告到岗，被告不予理睬，也未作解释，所以原告不应当支付被告经济补偿金。刘海东辩称，一、鑫舟公司所述与刘海东2019年9月5日存在劳动关系无事实及法律依据，双方存在劳动关系的时间为2015年5月7日至2020年5月24日。2020年6月份，因鑫舟公司未支付刘海东工资，刘海东向安阳市龙安区劳动监察大队投诉，在劳动监察大队对鑫舟公司法人张琳的询问笔录中，张琳认可刘海东2015年8月至2020年5月24日在其公司做技术质检及车间主任工作，在本案劳动仲裁开庭时，鑫舟公司向龙安区仲裁委员会提供了刘海东2018年5月至2020年5月员工工资表，该工资表明确记载刘海东入职时间为2015年5月7日，鑫舟公司所述与刘海东2019年9月5日存在劳动关系与事实不符。二、鑫舟公司应当支付刘海东经济补偿金49500元。鑫舟公司不按时支付刘海东工资，根据《劳动合同法》第三十八条的规定，刘海东解除劳动关系，不存在鑫舟公司所诉刘海东擅自离职的事实。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，鑫舟公司应当支付刘海东经济补偿金，刘海东月工资9000元，工作5年多，鑫舟公司应当支付刘海东经济补偿金的数额为49500元。三、鑫舟公司应当支付刘海东失业保险待遇损失20520元。根据《河南省失业保险条例》第四十六条规定，用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定为失业人员转移档案关系，致使失业人员不能享受失业保险待遇或者影响其重新就业的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。鑫舟公司没有为刘海东参加失业保险，中断就业非刘海东个人原因造成，因此鑫舟公司应当支付刘海东失业待遇损失20520元。刘海东向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告2015年5月7日至2020年5月24日之间的劳动关系;2.依法判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金49500元(9000元*5.5年=49500元);3.依法判决被告支付原告2018年4月至2020年5月24日之间周六日加班费89378.64元(413.79元*200%*108天=89378.64元);4.依法判决被告支付原告未缴纳失业保险造成的损失20520元(1520元*13.5=20520元)；5、依法判决被告支付原告法定节假日加班工资68275.35元(413.79元*300%*11天*5年=68275.35元);6.依法判决被告支付原告带薪年休假工资24827.4元(413.79元*300%*10天*2年=24827.4元);7.依法判决被告为原告补缴养老及医疗等社会保险;8.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2015年5月7日被招入被告河南鑫舟包装印刷有限公司做技术员工作,双方入职时签订过一份书面劳动合同,约定每月工资10000元后又于2019年9月签订过一次书面劳动合同，双方约定工资每月9000元，但公司没有为原告缴纳任何保险、自入职以来，原告工作兢兢业业，2020年5月，由于被告长期拖欠原告工资，也为依法给原告缴纳社会保险等，原告被以微信告知形式向被告单位总经理张琳提出解除劳动关系通知；被告每个月只让原告休息一两天，也不支付加班工资；为维护原告的合法权益，原告向龙安区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，安阳市龙安区劳动人事仲裁委员会作出安龙劳仲案字（2020）0159号仲裁裁决书，未裁决被告支付原告加班费、带薪年休假等要求，原告认为裁决书认定事实不清，裁决错误。鑫舟公司答辩称，1.刘海东请求确认与鑫舟公司2015.5至2020.5之间存在劳动关系,没有事实与法律依据。刘海东与鑫舟公司之间并未签订劳动合同,鑫舟公司是2017年才注册成立的,不可能与刘海东从2015年就存在劳动关系。2.刘海东请求鑫舟公司支付经济补偿金没有事实与法律依据,首先鑫舟包装公司与刘海东没有劳动合同关系,据了解刘海东是在永昌公司上班时擅自突然离岗,并且在刘海东离岗后,鑫永昌公司以打电话的方式通知刘海东到岗,刘海东没有理睬也不做解释,所以鑫舟公司不应支付刘海东经济补偿金。3.刘海东与鑫永昌公司之间的劳动合同是于2019.9.5签订的,2020.3.24因为刘海东在任职鑫永昌公司厂长时,其同时负责鑫舟公司的部分工作,由于其个人工作失误使得鑫舟公司被龙安区环保局罚款3万元,在公司与刘海东协商要扣其工资进行处罚时,刘海东对此事不满,于是擅自离岗不告而别,根据劳动合同法第二十五条,因刘海东严重失职,对公司利益造成重大损害,因此公司比应当向其支付所谓的经济补偿金。4.刘海东请求鑫舟公司支付加班费节假日工资无事实与法律依据,首先刘海东与鑫舟公司没有劳动合同关系,其次根据刘海东与鑫永昌公司签订的劳动合同第三条第二项的约定,根据该约定和相关法律约定,公司无需支付加班费。不定时工时属于特殊的工时制度。根据“关于贯彻执行中华人民共和国劳动法的意见”以及劳动部关于职工工作时间有关问题的复函,和工资支付暂行规定等相关规定。实行不定时规定的单位,除了节假日除外,劳动者其他时间工作不算加班,刘海东也没有提供充分证据其具体的加班时间。根据劳动争议仲裁法第二十七条规定,刘海东主张的5年法定节假日工资及带薪休假等,已经超过了仲裁时效。5.刘海东请求鑫舟公司支付其失业保险待遇,不应得到支持。本案刘海东是擅自离职的,不符合我国社会保险法第四十五条,不符合其条件,根据高级人民法院劳动争议仲裁研讨会会议纪要的规定,劳动者以用人单位没有缴纳社会保险,劳动者主张补缴的一般不予受理。劳动者应当通过行政部分解决,因此刘海东申请的失业保险不用得到支持。刘海东请求鑫舟为其补缴养老等医疗保险不属于仲裁和法院审理的范围,因此应当驳回其诉讼请求。第三人安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司述称，不同意追加第三人，劳动关系应当首先经过仲裁，如果直接追加第三人，那么第三人将失去劳动仲裁的机会，不符合劳动法相关规定。安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司虽然与刘海东签有劳动合同，但合同显示的时间为2019年9月1日至2020年8月31日，之前双方仅是劳务关系，对于刘海东诉讼请求不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月份，刘海东在安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司工作，曾担任技术质检及车间主任等。2019年9月5日，刘海东与安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司签订劳动合同，合同约定劳动期限自2019年9月1日至2020年8月31日，刘海东的岗位职责是印刷管理，行政班实行标准工时制，每日工作时间8小时；厂区执行不定时工作制，在保证完成工作任务的情况下，自行安排工作和休息时间。安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司成立于2009年6月30日，住所地为安阳市龙安区，法定代表人为张琳，股东有张振淮、张琳。河南鑫舟包装印刷有限公司为自然人独资的有限责任公司，成立于2017年4月13日。2020年4月14日，安阳市龙安区环境保护局作出龙环罚字[2020]032号行政处罚决定书，因为河南鑫舟包装印刷有限责任公司七号车间内印刷机正在运行，厂房外废气污染治理设备未启动，责令河南鑫舟包装印刷有限责任公司立即停止违法行为，处罚款30000元。微信群名为“鑫舟包装客服部”聊天记录显示，2020年6月4日，刘海东被“翟红”移除群聊。微信群名为“生产设计沟通群鑫舟包装印刷”聊天记录显示，2020年6月19日，张琳要求翟红把刘海东移除该群。2020年6月24日，刘海东曾向安阳市龙安区劳动监察大队投诉河南鑫舟包装印刷有限公司（原鑫永昌印务）拖欠其2019年11月至2020年1月、2020年3月至2020年5月份工资54000元。2020年7月14日，安阳市龙安区劳动监察大队对张琳进行询问，询问笔录显示，张琳说刘海东在2015年8月至2020年5月24日在我公司做技术质检及车间主任岗位；其公司与刘海东约定每月足额工资9000元，刘海东所说的2019年11月至2020年1月、2020年3月至2020年5月份工资未经统计核对的足额工资标准41520元，因质量问题给公司造成的损失32755元（这部分损失是根据责任问题进行划分，并不是刘海东一人承担，刘海东是车间主任，负责处理质量问题），需要刘海东当面协商对清，划分确认每人责任费用。2020年7月22日，刘海东与张琳达成调解协议：刘海东工资共计41500元，由于任职期间出现质量事故扣款5000元，剩余工资36500元，分三期付清，工资付清后，刘海东不得就该事件向任何部门上诉。鑫舟工资在仲裁时提供了多份刘海东的工资表，该表显示刘海东应出勤天数27天，入职日期2015年5月7日，基本工资9000元。其中2019年10月员工工资表显示刘海东实际出勤29天，罚款187.5元，工资合计8812.5元，发放工资卡全额8712.5元。2019年11月份工资表显示刘海东实际出勤29天，罚款100元，工资合计8900元；2019年12月份工资表显示刘海东实际出勤29天，已发工资2000元，工资合计7000元；2020年1月份工资表显示刘海东实际出勤19天，过年补助1270元，工资合计7603元；2020年3月份工资表显示刘海东实际出勤26天，工资合计8517元；2020年4月份工资表显示刘海东实际出勤26.5天，工资合计8833元；2020年5月份工资表显示刘海东实际出勤23天，已发2000元，个人借款5000元，工资合计667元。2018年10月3日，张琳向刘海东转款9039元，转账附言为工资；2018年12月8日，张琳向刘海东转款8581元，转账附言为工资；2019年1月23日，张琳向刘海东转款8461元，转账附言为工资；2019年6月6日，张琳向刘海东转款9514元，转账附言为工资；2019年7月8日，张琳向刘海东转款8983元，转账附言为工资；2019年7月23日，张琳向刘海东转款8900元，转账附言为5月工资；2019年9月30日，张琳向刘海东转款8700元，转账附言为7月工资；刘海东向安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.请求确认申请人与被申请人2015年5月7日至2020年5月之间存在劳动关系;2.请求裁决被申请人支付申请人经济补偿金49500元;3.请求裁决被申请人向申请人支付2018年4月至2020年5月之间周六日加班费89378.64元;4.请求裁决被申请人支付申请人未缴纳失业保险造成的损失20520元；5、请求裁决被申请人支付申请人法定节假日加班工资68275.35元;6.请求裁决被申请人向申请人支付带薪年休假工资24827.4元;7.请求裁决被申请人为申请人补缴养老及医疗等社会保险。2021年2月8日，安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会作出安龙劳人仲案字[2020]0159号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人从2015年5月7日至2020年5月24日存在劳动关系；二、裁决被申请人支付申请人经济补偿金46125.2元；三、裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失20520元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。本院认为，本案法律事实发生于民法典实施前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，应适用当时的法律、司法解释的规定。根据张琳的陈述，刘海东2015年8月至2020年5月24日在其公司做技术质检及车间主任岗位；结合刘海东的主张、工资表记载的入职时间等事实，可知自2015年5月与安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司之间存在劳动关系，后张琳又成立了河南鑫舟包装印刷有限公司，该公司经营范围、地址等与安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司存在重叠之处，甚至存在混同之处，导致刘海东认为其与河南鑫舟包装印刷有限公司之间存在劳动关系。本院认为，河南鑫舟包装印刷有限公司成立于2017年4月13日，刘海东可能自此时开始与河南鑫舟包装印刷有限公司之间存在劳动关系。劳动合同的本质系合同，在合同履行过程中，确定合同主体时不仅要根据合同签订的主体，还要从何考虑其外在表现形式，本案中，河南鑫舟包装印刷有限公司经营范围、地址等与安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司存在重叠之处，两个公司的法定代表人也一直陈述河南鑫舟包装印刷有限公司拖欠刘海东工资，安阳市龙安区环境保护局也是对河南鑫舟包装印刷有限责任公司进行处罚，如果在劳动关系上认定刘海东系安阳市鑫永昌快捷印务有限责任公司员工但生产经营方面又认定刘海东为河南鑫舟包装印刷有限责任公司工作，此时最合理的解为两个公司存在混同，故意将用人单位对劳动者负有的义务安排由其中一个公司承担。结合本案事实，刘海东主张自2017年4月13日其劳动合同相对方为河南鑫舟包装印刷有限责任公司的事实的存在具有高度可能性，对此本院予以采信。故本院认定原告与被告2017年4月13日至2020年5月24日期间存在劳动关系。对于刘海东要求河南鑫舟包装印刷有限公司支付经济补偿金49500元的诉讼请求，首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，刘海东主张按照自2015年5月计算其经济补偿金工作年限，本院予以支持，故应5.5月计算经济补偿金；其次，根据刘海东与张琳之间关于工资的协议约定，刘海东每月工资应该为9000元，但实际为发放的工资为2019年6月份8900元、2019年7月份8605元、2019年8月份8100元、2019年9月份8900元、2019年10月份8712.5元、2019年11月份8900元、2019年12月份9000元（7000元+2000元）、2020年1月份8873元（7603元+1270元）、2020年2月份6670元（2670元+4000元）、2020年3月份8517元、2020年4月份8833元、2020年5月份7667元（5000元+2000元+667元），平均工资为8473.13元（101677.5元÷12）；故经济补偿金为46602.2元。对于刘海东河南鑫舟包装印刷有限公司支付支付加班费的请求，首先，根据当事人提供的劳动合同、工资表等证据及当事人陈述，刘海东的工资应该为每月工作27天，月薪为9000元，对此，在不违反最低工资标准等法律强制性规定的前提下，应允许用人单位与劳动者约定工作时间及报酬，故在约定的范围内，用人单位无需再支付加班费；其次，在仲裁时，刘海东提供了2019年10月份工资表、11月份考勤表、12月份考勤表、2020年2月考勤表等证据，河南鑫舟包装印刷有限公司质证时对2019年10月份工资表、11月份考勤表、12月份考勤表真实性无异议；刘海东称河南鑫舟包装印刷有限公司在仲裁时提供了2018年5月份至2020年5月份的工资表，河南鑫舟包装印刷有限公司认为系鑫永昌公司向刘海东发放工资，与其无关。本院认为，根据双方提供的考勤表、工资表，可以确定刘海东实际出勤天数及已支付加班费等具体为：1、2018年5月份，实际出勤30天，基本工资4000元，加班工资444.44元；由于用人单位未提供具体的加班时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，应按刘海东劳动节加班1天、休息日加班2天计算，加班费具体为4000元÷21.75×（3+2×2）-444.44元=842.16元；2、2018年6月份，实际出勤25天，故不应计算加班费；3、2018年7月份，实际出勤28天，基本工资4000元，加班费148.15元，加班费具体为4000元÷21.75×2-148.15元=219.67元；4、2018年8月份，实际出勤29天，基本工资4000元，加班工资296.3元，加班费具体为4000元÷21.75×2×2-296.3元=439.33元；5、2018年9月份，实际出勤26.5天，故不应计算加班费；6、2019年1月份，实际出勤28天，基本工资4000元，由于用人单位未提供具体的加班时间，应按刘海东法定节假日加班1天计算加班费，加班费具体为4000元÷21.75×3=551.72元；7、2019年2月份，实际出勤18天，故不应计算加班费；8、2019年3月份，实际出勤30天，基本工资4000元，加班费具体为4000元÷21.75×3×2=1103.45元；9、2019年4月份，实际出勤23.5天，基本工资9000元，故不应计算加班费；10、2019年5月份，实际出勤27天，基本工资9000元，故不应计算加班费；11、2019年6月份，实际出勤29天，基本工资9000元，加班费具体为9000元÷21.75×2×2=1655.17元；12、2019年7月份，实际出勤27天，基本工资9000元，故不应计算加班费；13、2019年8月份，实际出勤31天，基本工资9000元，加班费具体为9000元÷21.75×4×2=3310.34元；14、2019年9月份，实际出勤29天，基本工资9000元，加班费具体为9000元÷21.75×2×2=1655.17元；15、2019年10月份，实际出勤29天，基本工资9000元，由于用人单位未提供具体的加班时间，应按刘海东法定节假日加班2天计算加班费，加班费具体为9000元÷21.75×2×3=2482.76元；16、2019年11月份，实际出勤29天，基本工资9000元，加班费具体为9000元÷21.75×2×2=1655.17元；17、2019年12月份，实际出勤29天，基本工资9000元，加班费具体为9000元÷21.75×2×2=1655.17元；18、2020年1月份，实际出勤19天，基本工资9000元，故不应计算加班费；19、2020年2月份，刘海东未主张；20、2020年3月份，实际出勤26天，基本工资9000元，故不应计算加班费；21、2020年4月份，实际出勤26.5天，基本工资9000元，故不应计算加班费；22、2020年5月份，实际出勤23天，基本工资9000元，根据当事人陈述的刘海东离职时间，应计算刘海东法定节假日加班1天，加班费具体为9000元÷21.75×3=1241.38元；另外，当事人提供的工资表等并不显示2018年10月份、11月份、12月份的情况，故刘海东的该部分加班费本院不予支持。故刘海东的加班费共计16811.49元。对于刘海东要求鑫舟公司支付未缴纳失业保险造成的损失20520元的请求，根据《失业保险条例》第十四条规定，刘海东应该及时办理失业登记，但其并未提供证据证明其已办理失业登记，无法确定刘海东符合领取失业保险金的条件，故对此本院不予支持。对于刘海东要求鑫舟公司支付带薪年休假工资24827.4元的请求，鑫舟公司未举证证明已安排刘海东带薪年休假，故应支付刘海东带薪年休假工资报酬；刘海东累计工作满1年但不满10年，根据《职工带薪年休假条例》规定，其年休假应为5天，带薪年休假工资报酬具体为9000÷21.75×5×3×2=12413.8元。对于刘海东要求鑫舟公司支付补缴养老、医疗社会保险的请求，该请求应是社会保险征收与缴纳之间的纠纷，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院不予处理。对于鑫舟公司主张，由于刘海东个人工作失误使得鑫舟公司被龙安区环保局罚款3万元,在公司与刘海东协商要扣其工资进行处罚时,刘海东对此事不满,于是擅自离岗不告而别；本院认为，首先，根据安阳市龙安区环境保护局作出龙环罚字[2020]032号行政处罚决定书可知，系鑫舟公司违规生产，并不显示刘海东存在何种过错；其次，鑫舟公司也未提供证据证明刘海东擅自离岗。对于鑫舟公司主张刘海东的法定节假日工资、带薪年休假工资报酬等已经超过了仲裁时效的问题，刘海东与鑫舟公司于2020年5月份解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，仲裁时效应从劳动关系终止之日开始计算，故刘海东的上述主张不超过仲裁时效。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《失业保险条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、确认刘海东与河南鑫舟包装印刷有限公司于2017年4月13日至2020年5月24日期间存在劳动关系；二、河南鑫舟包装印刷有限公司于本判决生效后十日内给付刘海东经济补偿金为46602.2元、加班费16811.49元、带薪年休假工资报酬12413.8元；三、驳回刘海东的其他诉讼请求；四、驳回河南鑫舟包装印刷有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取计5元，由河南鑫舟包装印刷有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  魏成飞二〇二一年五月十七日书记员  路 宽