山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁13民终3134号 上诉人(原审被告)：潮州市德业陶瓷制作有限公司，住所地广东省潮州市潮安区浮洋镇陇美村口厝村组新沟外，统―社会信用代码914451036650016471， 法定代表人：吴凤清，总经理。 委托诉讼代理人：吴健生，广东建升律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尤松坤，广东建升律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：沈阳治图文化传媒有限公司，住所地辽宁省沈阳市皇姑区香炉山路3-29号1-6-3室，统一社会信用代码91210105784558925D。 法定代表人：郑大志，董事长。 委托诉讼代理人：方朝兰，山东卓荦律师事务所律师 原审被告：山东九州商业集团有限公司，住所地山东省临沂市兰山区解放路183号，统社会信用代码91371300168258021L。 法定代表人：杨永东，经理。 上诉人潮州市德业陶瓷制作有限公司（以下简称德业公司）因与被上诉人沈阳治图文化传媒有限公司（以下简称治图公司）、原审被告山东九州商业集团有限公司（以下简称九州公司）著作权权属、侵权纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初4573号民事判决，向本院提起上诉。本院于某21年4月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人德业公司的委托诉讼代理人尤松坤，被上诉人治图公司的委托诉讼代理人方朝兰到庭参加诉讼，九州公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 德业公司上诉请求：1.撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2020）鲁1302民初4573号民事判决第一项、第三项；2.撤销原判决关于上诉人负担案件受理费313元的判决内容。事实和理由：原审九州公司销售的案涉侵权产品并非购自上诉人，被上诉人之所以将上诉人视为案涉侵权产品的生产商诉到人民法院，是因为案涉侵权产品上面贴附的条形码标签印着上诉人的公司名称、地址、电话、网址，原审法院基于该条形码标签的存在，认定上诉人是案涉侵权产品的生产商并予以归责，明显证据不足，对上诉人不公。因为这样的条形码标签，只要拥有相应印刷设备，无论哪一家印刷厂都能够印刷出来。换言之，案涉侵权产品的生产商或者销售商，无论他是谁，完全可以自行印刷或者委托他人印刷出印有上诉人的公司名称、地址、电话、网址的条形码标签，然后贴到案涉涉嫌侵权产品上，栽赃诬陷上诉人，所以不能因为案涉涉嫌侵权产品贴附的指向上诉人的条形码标签的存在，就认定上诉人是案涉涉嫌侵权产品的生产商。或者说仅因案涉侵权产品贴附的条形码标签指向上诉人，就认定上诉人是这些产品的生产商，明显证据不足；如据此归责上诉人，则明显对上诉人不公。 治图公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 九州公司未答辩。 治图公司向一审法院起诉请求：1.请求判令二被告立即停止侵害原告所享有《招财童子国粹京剧》美术作品复制权、发行权的侵权行为;2.请求判令第一被告赔偿原告经济损失3万元,第二被告赔偿原告经济损失以及制止侵权行为所支付的合理开支共计10万元;3.由两被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：辽宁省版权局于某07年9月17日对美术作品《招财童子-国粹系列》进行著作权登记（作登字：06-2007-Ｆ-393号），作者及著作权人均为郑大志，作品完成日期为2007年4月5日。2007年6月15日，郑大志发表声明，确定“招财童子”系列美术作品的知识产权归属于本案原告治图公司所有，并确定由原告治图公司追究侵权法律责任。2013年5月，“招财童子”被评定为2012“中国动漫十大形象”。2019年4月10日，山东海扬律师事务所的委托代理人李伟向山东省临沂市沂蒙公证处申请对被告的侵权行为进行证据保全公证。该公证处公证人员于某19年4月11日会同李伟及指定购买人蔡飞来到临沂市兰山区柳青街道天津路的“九州购物中心齐鲁园店”,蔡飞以普通消费者的身份在该商场购买了杯子两个,销售人员开具了“ＰＯＳ签购单”、“九州购物中心齐鲁园店购物小票”各一张。蔡飞对该商场外观进行了拍照。后公证人员将蔡飞所购买商品进行封存,蔡飞对封存前后的商品进行拍照。公证人员对蔡飞的上述购买、拍照的全过程进行了现场监督。2019年4月25日，山山东省临沂市沂蒙公证处出具了（2019）鲁临沂沂蒙证民字第572号公证书。根据公证封存的照片，ＰＯＳ签购单上显示商户名称为“山东九州商业集团有限公司”，公证封存的杯子上印刷图案与原告作品的“招财童子-国粹京剧系列国画主题之小生”、“招财童子-京剧系列之龙套人生6”形象实质性相似，杯子底部标签上显示“潮州市德业陶瓷有限公司”、“地址：潮安区。被告德业公司系2007年8月1日成立的有限责任公司，法定代表人为吴凤清，经营范围包括生产、销售：陶瓷制品，陶瓷颜料等。被告九州公司系1994年4月18日成立的有限责任公司，法定代表人为杨永东，经营范围包括批发兼零售、网上销售：预包装食品、百货等。被告九州公司当庭提交以下证据：被告九州公司与临沂市绣彩商贸有限公司于某18年7月17日签订的供销合同书及商品验收单（含“德业呆萌杯”60个）；临沂市绣彩商贸有限公司的营业执照；涉案商品生产商的营业执照、中国商品条码系统成员证书及“澳斯德”商标注册证（以上主体均显示为本案被告德业公司）。 一审法院认为，原告治图公司依法取得作登字：06-2007-F-393号《招财童子-国粹系列》美术作品的著作权，依法享有该作品的著作权，受《中华人民共和国著作权法》及相关法律的保护。经比对，涉案产品上的卡通人物形象与原告享有著作权的美术作品，在线条、身材比例、造型、面部特征和整体视觉等方面基本相同，与涉案作品仍构成实质性相似。根据原告提交的(2019)鲁临沂沂蒙证民字第572号公证书及被告九州公司、提交的涉案产品生产商的营业执照等证据，可认定被告德业公司系涉案侵权产品的生产商。被告德业公司作为生产方在未经原告授权许可的情况下，擅自使用原告美术作品用于生产和销售涉案侵权产品，侵犯了该作品的复制权和发行权，应向原告治图公司承担停止侵权、赔偿损失的责任。被告九州公司未尽审核即销售涉案侵权产品，应与被告德业公司共同承担部分侵权责任。关于原告主张的赔偿数额，因原告治图公司并未提供证据证明其因被告侵权所遭受的实际损失，也没有证据证明被告因侵权所实际获得的利润。由于本案为常规知识产权案件，涉案美术作品仅为一般卡通漫画，创作难度不高，且原告未提交证据证明涉案作品具有较高的市场价值及知名度，并考虑本案侵权行为的性质、后果、以及侵权商品的价格、本案维权必然花费的合理费用等事实情况，法院酌情判定赔偿数额为33000元。综上，依据《中华人民共和国著作权法》第十条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，判决如下：一、被告潮州市德业陶瓷制作有限公司立即停止生产、销售侵害沈阳治图文化传媒有限公司《招财童子-国粹系列》美术作品形象产品的行为。二、被告山东九州商业集团有限公司立即停止销售沈阳治图文化传媒有限公司《招财童子-国粹系列》美术作品形象产品的行为。三、被告潮州市德业陶瓷制作有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告沈阳治图文化传媒有限公司经济损失及合理开支共计30000元。四、被告山东九州商业集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告沈阳治图文化传媒有限公司经济损失及合理开支共计3000元。五、驳回原告沈阳治图文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元（已减半），由被告潮州市德业陶瓷制作有限公司负担313元，由原告沈阳治图文化传媒有限公司负担1137元。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。上诉人德业公司主张原审仅依据产品的条形码标签认定涉案侵权产品系上诉人生产错误，但涉案侵权产品底部标签上显示“潮州市德业陶瓷有限公司”、“地址：潮安区，与上诉人名称地址一致；原审被告九州公司在原审中提交了涉案商品生产商的营业执照、中国商品条码系统成员证书及“澳斯德”商标注册证，以上主体均显示为德业公司；德业公司并未举证证实其条形码有被盗用的情形，故原审认定涉案侵权产品系上诉人德业公司生产并无不当，本院予以确认，上诉人德业公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。 综上所述，潮州市德业陶瓷制作有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费626元，由潮州市德业陶瓷制作有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇二一年五月二十五日 书记员 张洪亮