贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔23民终1019号上诉人（原审原告）：贵州周富承物流有限公司，住所地贵州省兴义市桔山街道办事处复兴西路28号5-2。法定代表人：周富承，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭国法，贵州纬图律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：令狐昌麟，男，1985年7月22日出生，黎族，农民，住贵州省普安县。委托诉讼代理人：荀娅，贵州高浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：周兴宿，贵州高浩律师事务所律师。上诉人贵州周富承物流有限公司(以下简称周富承公司)因与被上诉人令狐昌麟劳动争议一案，不服贵州省兴义市人民法院（2020）黔2301民初11368号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周富承公司上诉请求：1、撤销一审判决主文第二项；2、改判周富承公司仅支付令狐昌麟一次性伤残补助金42740元，一次性工伤医疗补助金9497.83元和一次性伤残就业补助金9497.83元，停工留薪期待遇23419.31元；3、本案诉讼费用由令狐昌麟承担。事实和理由：一、周富承公司已经为令狐昌麟缴纳团体意外伤害险，令狐昌麟的各项赔偿应该先由承保公司进行赔付，不足部分再由公司承担。从保险投保清单及明细表上显示的保险金额可以看出，每一次被保险人员意外伤害保险金额为600000元，附加意外医疗保险金额为50000元，故令狐昌麟的各项赔偿均在保险范围内，所以令狐昌麟的各项赔偿请求应该由保险公司承担。二、即使公司需要承担责任，但是令狐昌麟诉请的赔偿金额不合理，缺少法律和事实依据。1、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第37条第1项的规定，职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：九级伤残为9个月的本人工资。令狐昌麟没有提供证据证明自己的月工资收入，故应该按照令狐昌麟受伤时上一年度（2016年）黔西南州社平工资56987元/年计算，56987÷12×9=42740元。2、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，应以解除劳动合同为前提，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。贵州省关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的规定为：九级伤残的，一次性工伤医疗补助金最高为6个月，最低为2个月，标准为统筹地区上年度社平工资。而一次性伤残就业补助金，以解除或终止劳动关系为前提，最高为6个月，最低为2个月。而鉴于令狐昌麟已经住院治疗痊愈，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照2个月计算较为合理。根据令狐昌麟受伤的时间为2017年来看，标准应该按照2016年黔西南州的社平工资56987元/年计算一次性工伤医疗补助金56987÷12×2=9497.83元；一次性伤残就业补助金56987÷12×2=9497.83元。3、关于停工留薪期间的工资应以令狐昌麟本人的月工资收入为准，停工留薪的时间应以住院天数为准。由于令狐昌麟没有提供证据证明自己的工资标准，故其赔偿标准应该按照黔西南州上一年度的社平工资计算。根据令狐昌麟的受伤部位为桡骨及《贵州省工伤职工停工留薪分类目录》的规定，桡骨远端骨折（S52.4）停工留薪期中创伤治疗期为30天，恢复期为90-150天，故令狐昌麟的停工留薪期也仅为120-180天，计算150天较为适宜。停工留薪期待遇56987÷365×150=23419.31元。综上，周富承公司已经为令狐昌麟购买了保险全额的意外伤害险和附加医疗险，令狐昌麟的各项请求均由保险公司支付。令狐昌麟辩称，一、周富承公司上诉称各项赔偿标准应由保险公司赔付的理由不成立。本案周富承公司未给令狐昌麟投保工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。所以，一审法院根据《社会保险法》第三十八条、第四十一条及《工伤保险条例》第六十二条的规定，判决由周富承公司全额支付令狐昌麟工伤保险待遇，该项适用法律正确、判决无误。二、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准及计算问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条、第七条的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月均工资为基数。令狐昌麟与周富承公司于2020年10月12日由黔西南州劳动人事争议仲裁委员会裁决解除劳动关系，所以，令狐昌麟一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的标准以2019年黔西南州社会月平均工资5778.9元/月计算。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条的规定，一次性工伤医疗补助金九级伤残为六个月，所以令狐昌麟的一次性工伤医疗补助金为5778.9元/月×6个月=34673.4元。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，一次性伤残就业补助金按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，伤残九级最高6个月，最低2个月，令狐昌麟发生工伤时才33岁，距法定退休年龄长达32岁，所以令狐昌麟的一次性伤残就业补助金应按最高六个月计算，即为5778.9元/月×6个月=34673.4元。三、关于令狐昌麟停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，令狐昌麟的停工留薪期应从受伤之日起计算至伤残鉴定之日止，即从2018年1月22日起至2020年7月10日止共计为17个月零十八天，黔西南州劳动仲裁委员会依法确定令狐昌麟的停工留薪期为12个月，但兴义市人民法院参照《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《停工留薪期分类目录》的相关规定，依法确定令狐昌麟的停工留薪期为150天，同时周富承公司在其上诉陈述中也认可停工留薪期为150天。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，令狐昌麟在2018年1月22日受伤，一审法院参照2017年黔西南州的社会月平均工资5496.2元/月计算无误，所以令狐昌麟的停工留薪期工资为5496.2元/月×9个月=49465.8元。四、一审遗漏令狐昌麟住院护理费2140元的请求。令狐昌麟到医院治疗工伤及取出骨内钢板、钢针等手术共计住院20天，住院天数令狐昌麟提供有住院病历两份，根据相关法律的规定应对令狐昌麟住院期间的护理费107元/天×20天=2140元应予以支持。周富承公司向一审法院起诉请求：1、判令周富承公司支付令狐昌麟一次性伤残补助金42740元，一次性工伤医疗补助金9497.83元和一次性伤残就业补助金9497.83元，停工留薪期待遇23419.31元；3、本案诉讼费由令狐昌麟承担。一审法院查明事实：2018年1月22日，令狐昌麟在周富承公司工作时受伤，同日到黔西南州中医院住院治疗，住院治疗20天后，2018年2月9日出院；2019年2月27日至2019年3月5日，令狐昌麟因右桡骨骨折内固定取出术在普安县永泰医院住院治疗。2019年6月4日，令狐昌麟所受之伤经黔西南州人力资源和社会保障局作出的州人社工伤认字［2019］第1-22号《认定工伤决定书》认定为工伤；2020年7月10日经黔西南州劳动能力鉴定委员会作出黔西南州鉴字ＤＪ202000520号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，鉴定令狐昌麟所受工伤为伤残九级。后双方因工伤保险待遇纠纷令狐昌麟诉至黔西南州劳动人事争议仲裁委员会，该委作出案涉仲裁裁决：一、解除周富承公司与令狐昌麟之间的劳动关系；二、由周富承公司向令狐昌麟支付一次性伤残补助金52010.1元、一次性工伤医疗补助金34673.4元、一次性伤残就业补助金34673.4元、停工留薪期工资69346.8元、住院期间伙食补助费440元、鉴定费320元、医疗费3127.12元；三、驳回令狐昌麟的其他仲裁请求。周富承公司不服于2020年10月22日收到上述裁决书后，在法定期限内诉至法院。另查明，令狐昌麟工作期间，周富承公司仅为其购买团体人身意外伤害保险，令狐昌麟治疗共计花费医疗费33127.12元，其中周富承公司交纳医疗费30000元，未由周富承公司交纳的医疗费为3127.12元。一审法院认为，令狐昌麟所受之伤经劳动行政部门认定为工伤，并经劳动能力登记鉴定部门鉴定为伤残九级，其应依法享受伤残九级的工伤保险待遇。因周富承公司仅为令狐昌麟购买团体人身意外伤害保险，未缴纳社会保险，团体人身意外伤害保险并不能替代社会保险，故根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条第一款和《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，令狐昌麟伤残九级的工伤保险待遇应由周富承公司承担。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条及第七条的规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均以解除或终止劳动时统筹地区上年度职工月平均工资为基数。本案双方对黔西南州劳动人事争议仲裁委员会2020年10月12日作出的裁决书中明确双方解除劳动关系的事实未提出异议，故应以2019年黔西南州社会平均工资作为计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的工资标准，该仲裁委以2019年黔西南州社会平均工资5778.9元/月为基数计算令狐昌麟该两项工伤保险待遇符合法律规定，应予以确认。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金需按劳动者本人工资计算。庭审中，双方均未举证证明令狐昌麟的本人工资，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，结合令狐昌麟受伤时为2018年1月22日，以2017年黔西南州城镇单位在岗职工月平均工资5496.2元作为计算令狐昌麟一次性伤残补助金的工资。综上，令狐昌麟的工伤保险待遇认定如下：1.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，令狐昌麟被鉴定为伤残九级，可按9个月本人工资计算一次性伤残补助金。故周富承公司应支付令狐昌麟一次性伤残补助金49465.8元（5496.2元/月×9个月）；2.一次性工伤医疗补助金，按照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条的规定，黔西南州劳动人事争议仲裁委员会支持6个月工资符合法律规定，不违反上述规定，故此项计算应为34673.4元（5778.9元/月×6个月）；3.一次性伤残就业补助金，按照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月，最低2个月，黔西南州劳动人事争议仲裁委员会支持6个月不违反上述规定，周承富公司仅以令狐昌麟已经住院治疗痊愈为由，主张按照2个月支持一次性伤残就业补助金，不予支持，此项计算为34673.4元（5778.9元/月×9个月）；4.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条及《贵州省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第四条，并结合被告伤情及住院治疗时间，按《分类目录》中S52.4尺骨、桡骨双骨折的规定，手术治疗期为21-30天，恢复期120-150天，综合计算令狐昌麟停工留薪期为150天（即5个月），周承富公司此项主张，予以部分支持，此项计算为27481元（5496.2元/月×5个月）；5.周承富公司对住院期间伙食补助费440元、鉴定费320元、未支付的医疗费3127.12元无异议，令狐昌麟对黔西南州劳动人事争议仲裁委员会计算的上述费用也未在法定期限内提起诉讼，故对上述费用的金额，予以确认。上述费用合计150180.72元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第（二）款、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定判决：一、确认贵州周富承物流有限公司与被告令狐昌麟的劳动关系自2020年10月12日起解除；二、由贵州周富承物流有限公司于本判决生效后十日内支付令狐昌麟一次性伤残补助金49465.8元、一次性工伤医疗补助金34673.4元、一次性伤残就业补助金34673.4元、停工留薪期工资27481元、住院期间伙食补助费440元、鉴定费320元、医疗费3127.12元，以上合计150180.72元；三、驳回贵州周富承物流有限公司的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州周富承物流有限公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、周富承公司是否应当承担本案的工伤保险待遇赔偿责任；二、若应承担，周富承公司应当赔偿的本案一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资应当怎样计算。关于争议焦点一，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，周承富公司购买的团体人身意外伤害保险属商业保险，不具有社会保障性质，更不能替代具有社会保障性质的工伤保险，一审认定商业团体意外伤害保险不能替代工伤保险，符合法律的规定，并无不当。令狐昌麟在周富承公司工作期间，周富承公司应当为其缴纳相应的社会保险费用而未缴纳，故周富承公司对令狐昌麟的工伤应当承担支付相应工伤保险待遇的责任。关于争议焦点二，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》的相关规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以劳动者与用人单位解除或者终止劳动合同关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数进行计算；九级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为6个月，一次性伤残就业补助金标准为最高6个月。本案中，令狐昌麟与周富承公司发生工伤保险待遇纠纷的时间为2020年，一审按照2019年度的职工月平均工资结合本案的实际，以6个月的标准分别计算周富承物流公司应当向令狐昌麟承担的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，符合法律的规定。关于一次性伤残补助金的计算问题，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被评定为九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，因双方均未举证证明令狐昌麟在2018年受伤时的工资情况，一审参照2017年度的黔西南州城镇单位在岗职工月平均工资标准计算令狐昌麟应当获得的一次性伤残补助金，并无不当。关于停工留薪期待遇问题，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期工资一般不超过12个月。一审结合令狐昌麟的受伤情况，参照2017年度的黔西南州城镇单位在岗职工月平均工资标准计算令狐昌麟150天即5个月的停工留薪期待遇，在法律规定的幅度范围内，符合法律的规定。综上所述，贵州周富承物流有限公司的上诉理由不能成立，对其上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州周富承物流有限公司。本判决为终审判决。审 判 长 陈映桃审 判 员 查必林审 判 员 石 鑫二〇二一年五月十七日法官助理 陈玉萍书 记 员 莫 瑜