北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0105民初39156号原告：张xx，女，1978年6月6日出生，汉族，住河北省秦皇岛市经济技术开区。委托诉讼代理人：刘蕾，北京轩至律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿玉翠，北京轩至律师事务所律师。被告：于立娟，女，1971年4月4日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：朱富忠，北京市钧盛律师事务所律师。原告张xx与被告于立娟合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。张xx的委托诉讼代理人刘蕾、于立娟的委托诉讼代理人朱富忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张xx向本院提出诉讼请求：1.要求于立娟支付张xx合作利润分成60236元；2.要求于立娟支付迟延履行利息，以60236元为基数，自2020年10月28日起按中国银行业同业拆借利率计算至实际支付之日止。事实和理由：2015年3月30日，张xx与于立娟签订了《xx天下公司股份调整的备忘》，约定：于立娟自2015年4月1日起将北京xx天下信息科技有限责任公司（以下简称xx公司）50%的股份转让给张xx，办理变更登记后双方各占该公司股份的50%，股份转让后，股东资源与公司业务相关的收入等纳入公司收入，双方按股份比例分红。协议签订后，张xx利用自身资源积极为xx公司开拓业务，先后发展成交了北京多贝网和xx、哈尔滨广电和xx、K友汇和xx、鲜生活和xx、互联网微商会议的展位及赞助等多家客户，但于立娟并未按照双方协议约定为张xx做股份变更登记。2016年3月30日，于立娟不想再为张xx办理股份变更登记，因此提出终止备忘录并自行拟定《合作协议》通过微信发送给张xx。于立娟告知张xx可以以借款名义将客户支付的保证金作为张xx应分得的业务发展提成先行支付给张xx，但此后又改变说辞，告知张xx需在客户的合同到期后再支付，并再次自行拟定《合作协议》通过微信发送给张xx。该协议确认xx公司举办的“中国互联网协会微信能力考试认证项目”的北京、哈尔滨客户的销售由张xx完成，保证金共收取16万元，扣除项目收益，张xx应分得64081元，扣除6%财务费用后于两份合同到期后支付。因哈尔滨与北京的合同已于2018年到期，张xx多次催要，于立娟拒不支付，故诉至法院。于立娟辩称：不同意张xx的诉讼请求。第一，于立娟不是适格主体，于立娟作为xx公司的法定代表人及大股东，其行为为职务行为并非个人行为。第二，保证金由xx公司收取并非于立娟个人收取。第三，张xx为xx公司的员工，其履行的也是职务行为。第四，张xx在入职xx公司后自行设立了与xx公司存在竞争的企业，严重损害了xx公司的利益。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。本院根据双方当事人的证据及质证意见，认定事实如下：2015年3月30日，张xx与于立娟签订《xx天下公司股份调整的备忘》（以下简称《初版备忘录》），主要约定：2015年4月1日起，xx公司股东于立娟向张xx转让50%股份，转让后股东结构计划调整为于立娟持有50%股份、张xx持有50%股份；2015年4月1日公司股份改制后，股东资源与公司业务相关的收入、利用工作时间和公司资源创造的收入等纳入公司收入；自2011年筹备开始至2015年3月31日于立娟投入xx公司的10万元运营成本，在改制后xx公司第一次股东分红时，于结清员工工资后优先分给于立娟，再行按股东比例分配，10万元分配完成后，股东之后的分红按股份比例进行；公司改制后如需启动资金，则双方按股份比例出资维护公司发展。该协议签订后，xx公司股权并未按《初版备忘录》约定变更登记为张xx、于立娟各占50%。2016年3月30日，于立娟将《初版备忘录》拍照通过微信发送给张xx，并表示“今天整理过去的文件，看到去年签署的文件，往事历历，但愿咱们友好协商终止合作后，继续作为朋友吧。。。。”“看到当时日期是2015年3月30日，今天正好就是。。。。干脆草拟了新的备忘录，2016年3月30日。。。也算是个周年纪念吧”，随后于立娟向张xx发送了《xx天下公司股份调整备忘录2016》（以下简称《330版备忘录》）及《借款协议》（以下简称《330版借款协议》）。《330版备忘录》的主要内容为：关于xx公司股份调整于立娟与张xx2015年3月30日签订了《初版备忘录》，现经双方友好协商，原备忘录终止，张xx不再享有xx公司50%的股份，此50%股份全部退还于立娟，同时《初版备忘录》中关于于立娟优先获得10万元分配等其他全部条款同时终止；双方终止股份合作后，友好合作可以继续进行，xx公司举办的“中国互联网协会微信能力考试认证项目”，张xx可以继续按规则推广销售，即销售成功后扣除相关费用和销售过程中双方同意的销售佣金所得为毛利润，毛利润双方五五分成，双方于每月15日对账上月分成金额，确认金额后张xx提供财务认可的发票，收到发票后5个工作日内于立娟支付张xx指定账户；此项目产生的客户保证金，张xx可以借款形式向xx公司借保证金的50%，具体方式双方签订借款协议另行说明。《330版借款协议》主要内容为：xx公司举办的“中国互联网协会微信能力考试认证项目”的北京、哈尔滨客户的销售由张xx主要完成；北京保证金9万元，合同有效期自2015年12月12日至2017年12月12日，哈尔滨保证金6万元，合同有效期自2015年9月9日至2017年9月9日，两项目共计15万元，其中50%即7.5万元，张xx向xx公司借款7.5万元，双方签订借款协议后5个工作日内，xx公司将借款汇至张xx账户；如果客户合同到期或客户提前合理要求需要归还（哈尔滨、北京）保证金，张xx需要在合同到期前30个工作日内归还xx公司该笔借款；如果合同到期不需要归还客户保证金，则张xx不需要归还借款，借款自动转为利润，但确认利润后张xx5个工作日内需要提供该笔款项对应的财务认可的发票；《借款协议》落款处打印字体显示合同主体为xx公司、张xx。此后，双方就《330版备忘录》及《330版借款协议》内容进行磋商。2016年4月4日，于立娟通过微信发送修订版《xx天下公司股份调整备忘录2016》及《借款协议》（以下分别简称《404版备忘录》及《404版借款协议》）。《404版备忘录》与《330版备忘录》主要内容基本一致。《404版借款协议》将《330版借款协议》中“哈尔滨保证金6万元”修改为“哈尔滨保证金7万元”，其他金额相应变更为“两项目共计16万元，其中50%即8万元，张xx向xx公司借款8万元，”并补充约定“xx公司工商营业执照、张xx身份证正反面复印件为本协议附件”，其他内容基本与《330版借款协议》保持一致。此后，双方再次开始磋商。2016年4月10日，张xx向于立娟发出《xx天下公司股份调整备忘录2016v.10(1)》。4月12日，于立娟提出修改意见。4月17日，张xx表示合同可以打印出来，下周回京签字。4月27日于立娟提出财务提出疑问协议需要修正。2016年5月15日，于立娟提出保证金必须于确认无需退还才能核算利润，此时才能分享给张xx，并发送了由此修改的《xx天下公司股份调整备忘录2016》（以下简称《515版备忘录》）及《合作协议》。《515版备忘录》的主要内容为：关于xx公司股份调整于立娟与张xx2015年3月30日签订了《初版备忘录》，现经双方友好协商，原备忘录终止，张xx不再享有xx公司50%的股份，此50%股份全部退还于立娟，同时《初版备忘录》中关于于立娟优先获得10万元分配等其他全部条款同时终止；双方终止股份合作后，友好合作可以继续进行，xx公司举办的“中国互联网协会微信能力考试认证项目”，张xx可以继续按规则推广销售；张xx销售成功的合作项目有：1.项目考试认证收入，扣除相关费用及销售过程中双方同意的销售佣金所得为毛利润，毛利润双方五五分成，双方于每月15日对账上月分成金额，确认金额后张xx提供财务认可的发票，收到发票后5个工作日内于立娟支付张xx指定账户；2.此项目产生的客户签约合作费用4万元xx公司收到款项后其中5000元与张xx分享；3.此项目产生的保证金于合同结束后核算，如需退还客户则xx公司退还客户，如无需退还则保证金50%扣除相关费用后与张xx分享。《合作协议》主要内容为：xx公司举办的“中国互联网协会微信能力考试认证项目”的北京、哈尔滨客户的销售由张xx主要完成；北京保证金9万元、哈尔滨保证金7万元，两项共计16万元，50%为8万元；2015年4月1日至2016年4月15日双方合作期间项目收益-31873元，张xx承担50%为-15919元；以上两项合计64081元；如客户（哈尔滨、北京）合同到期或提前合理要求归还保证金，则xx公司将根据合同归还客户保证金，张xx承担的-15737元于两份合同到期后10日内归还xx公司；如两份合同到期后无需归还客户保证金，则两项款项合计64081元扣除财务费用后为60236元，由xx公司与张xx分享，在张xx提供合法发票后10个工作日内xx公司将款项支付至张xx指定账户；xx公司工商营业执照、张xx身份证正反面复印件为本协议附件。《合作协议》尾部落款打印字体显示“双方签字盖章：xx公司（于立娟），张xx”。收到《515版备忘录》及《合作协议》后，张xx不予认可，认为于立娟提到的问题一直存在，“现在拿出这个当理由也太可笑了”，并表示此前与“老杨”谈定了保证金提前分享有需要随时按合同规定拿回，现在于立娟是单方面变更分享方式。于立娟坚持保证金不是利润，存在随时退款可能，应当于到期确定不返还后支付。双方就此发生争议。2016年5月16日，张xx向于立娟发微信，表示于立娟提出2年后才分享保证金并不合理。于立娟未予回复。双方此后就上述保证金分享问题再未进行协商。2018年1月1日，张xx表示，2年合同已到期，应当按约定结算了。于立娟未回复。《330版备忘录》、《330版借款协议》、《404版备忘录》、《404版借款协议》、《515版备忘录》及《合作协议》，均无张xx、于立娟签字，无xx公司盖章。张xx主张依据《合作协议》，于立娟应当支付利润分成60236元。另，于立娟就其主张张xx为xx公司员工、张xx及于立娟履行的均为职务行为，提交了法定代表人为于立娟的xx公司营业执照、张xx社保记录及银行转账明细单，显示张xx在2015年5月至2016年4月期间工作单位为xx公司，xx公司向张xx支付了工资、报销款等款项。张xx认可上述证据真实性，但不认可张xx为xx公司员工。本院认为，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。承诺期限届满，受要约人未作出承诺的，要约失效。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。本案中，张xx主张依据《合作协议》要求于立娟支付合作分成，但《合作协议》并无双方签字确认。在案证据表明，双方就保证金如何分配一直在沟通协商中，2016年5月15日于立娟发出《合作协议》后，张xx并未予以认可，直至2018年1月1日才通过发送微信表示认同。无论是按照常理，还是张xx与于立娟此前的沟通情况，张xx作出承诺的时间均严重超过合理期限，此时要约已失效，双方并未就《合作协议》达成一致合意。且根据协议主要内容能够认定，于立娟系代表xx公司与张xx磋商《合作协议》内容，张xx要求于立娟个人履行《合作协议》，依据不足。综上，张xx依据《合作协议》要求于立娟支付利润分成及相应利息，并无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二十条、第二十三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条规定，判决如下：驳回原告张xx的全部诉讼请求。案件受理费675元，由原告张xx负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  程立武二〇二一年五月三十一日书记员  高世华