西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0112民初9262号 原告：谢忠，男。委托诉讼代理人：张国辉，陕西博纳新律师事务所律师。被告：志丹县振宇化工物资有限责任公司。住所地：陕西省志丹县县。注册号 6126252100083。法定代表人：马德洁。被告：马德洁，女。共同委托诉讼代理人：张健良，陕西森淼律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：余玮，陕西森淼律师事务所实习律师。被告：冯琰，男。被告：马宏斌，男。原告谢忠与被告志丹县振宇化工物资有限责任公司（以下简称振宇公司）、被告马德洁、被告冯琰、被告马宏斌买卖合同纠纷一案，本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告谢忠及其委托诉讼代理人张国辉，被告振宇公司、被告马德洁共同委托诉讼代理人张健良、余玮到庭参加诉讼，被告冯琰、被告马宏斌经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告谢忠向本院提出诉讼请求：1.四被告连带支付货款10万元及逾期付款利息损失99120元（自2003年5月2日起暂计算至2020年4月17日，以中国人民银行同期贷款基准利率5.76%为标准计算）；2.四被告承担本案诉讼费。事实和理由：2002年原告通过朋友胡建云认识被告马德洁，马德洁称其公司即被告振宇公司需要化工CMC（羧甲基纤维素），原告遂向被告振宇公司送去10吨化工CMC，货款合计14万元。2003年春节期间经索要，被告马德洁支付货款4万元，余款10万元出具了欠条，被告马德洁签名，并加盖了被告振宇公司印鉴，承诺于2003年5月1日付清。此后原告多次索要欠款均未果，直至2004年无法联系到被告振宇公司与马德洁，后经反复查询、多方查找才得以联系上马德洁，马德洁承认此事，但一直推脱说没钱，还让其告她去，其遂诉至法院，请求判如所请。此外，被告振宇公司于2016年6月23日被志丹县工商行政管理局吊销营业执照，被告马德洁、冯琰、马宏斌作为被告振宇公司股东、高级管理人员，未尽到公司清算义务、未履行足额交纳出资的义务，故应对被告振宇公司债务承担连带清偿责任。被告振宇公司辩称，2003年2月28日因其未向原告支付购买化工CMC货款，向原告出具了10万元欠条。此后原告称其多次索款未果并于2004年与被告振宇公司、马德洁失去联系，长达15年之久，期间并未发生法律规定的时效中断的事由，其亦未作出任何承认原告权利的存在、愿意履行义务的表示。综上，原告主张的权利已超过法定的诉讼时效，故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告马德洁辩称，1.被告振宇公司有权以公司名义参加诉讼，不应将其列为本案被告；2.原告所主张的权利已超过法定的诉讼时效；3.其已履行足额缴纳出资的义务，且不存在原告所述的未尽到公司清算义务的情形。由于被告振宇公司至今尚未进入清算程序，也没有证据证明是因为振宇公司未及时清算而导致公司财产贬值、流失、毁损或灭失，法律亦未对有限责任公司股东应为其未及时清算何时承担赔偿责任、承担什么样的赔偿责任作出明确规定，故原告越过清算程序直接要求其承担连带责任于法无据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告冯琰、被告马宏斌未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告振宇公司从原告处购买化工CMC。2003年2月28日，被告振宇公司就上述所欠货款向原告出具《欠条》一张，其上载明：今欠到谢忠拾万元正（100000元）。注：5月1日之前结清。落款处被告马德洁签名，并加盖被告振宇公司印鉴。庭审中，被告振宇公司、马德洁称《欠条》之后被告振宇公司向原告归还了4万元货款，并向法庭提交一份《收条》予以佐证，其上载明：今收到马德洁现金肆万元整（40000.00元）。谢忠 2004.4.28.日.。原告称被告向其出具《欠条》之前确向其支付了4万元现金，出具《欠条》后再未支付过任何货款，该张《收条》上的落款时间“2004.4.28.日.”并非其本人书写，并提起了司法鉴定。2020年12月31日，鉴定机构出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：检材“2004.4.28.日.”的书写笔迹与样本谢忠的书写笔迹是同一人书写。另查，案件审理过程中原告称其多年来一直向被告催要货款，2019年时被告马德洁亦认可涉案欠款，愿意还款，故本案并未超过诉讼时效。并向法庭提交其与被告马德洁之间的电话通话记录、谈话录音、微信聊天记录予以佐证。其中2019年12月31日的谈话中，原告让马德洁少给点，1万块钱或者5千块钱，孩子生病了。马德洁称：目前是卡上的钱已经查到了，就是现金的钱还没查到，事儿肯定有这么个事儿。事儿肯定是有，我不是说事儿我不承认。原告称：今年6月份，你说你有笔钱回来，回来你说你给我钱，你说过吧，让我把卡号发给你，然后发到那个财务上，你说过这个话吧。我给你打电话，我在内蒙的时候。马德洁称：我说过这话。原告称：你当然说过这个话了。你让我发卡号，后来我说我给你发过去，你说先别发了，然后发给我也行，然后我给财务也行，你说你给财务吗？马德洁称：不是，我跟你说这话的时候，我想处理这个事儿。原告称：你看你刚还说给我5000块钱。马德洁称：我跟你说5000块钱，我会想办法，让我姑想办法借了。我就说让我姑给你想办法，给你借点行不行？我想办法让我姑给你借上5000块钱。行不行？原告称：对于这个条子来说，你得认吧。马德洁称：我没说我不认这个条子啊。马德洁称：我说是最好最快的方式，你把我告了算了。我也不好意思。我说你直接把我告了算了，是吧。原告称：那我把你告到了，你觉得有意思吗？我告了你，你不给钱吗？马德洁称：告了，咋不给钱了？告了肯定给钱。原告与被告马德洁之间的微信聊天记录显示：2019年6月29日原告向马德洁发了其工行以及建行的银行卡号，2019年7月2日原告询问马德洁多久能把钱转给其。再查，被告振宇公司于2002年9月9日经工商注册成立，注册资本53万元，被告马德洁系法定代表人、董事长。股东为被告冯琰、马德洁、马宏斌，认缴金额分别为3.4万元、46.8万元、2.8万元。2016年6月23日被吊销营业执照。2002年9月3日，延安延审有限责任会计师事务所出具《验资报告》，其上载明：振宇公司申请登记的注册资本为53万元，由马德洁、冯琰、马宏斌于2002年9月3日之前缴足。经我们审验，截至2002年9月3日止，振宇公司已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币53万元。各股东以货币出资10万元，实物出资43万元。2002年9月3日，振宇公司银行账户进账10万元。2002年8月30日，以缓蚀剂、破乳剂、油井解堵剂出资的冯琰、马宏斌、马德洁在相应《实物转让清单》上签字确认。2002年9月3日，公司指定（委托）人马德洁出具《承诺函》，承诺公司出资者马德洁、冯琰、马宏斌按章程、协议、合同的规定出资的实物石油化工缓蚀剂、破乳剂、油井解堵剂已于2002年8月31日投入本公司，本公司已拥有其实质所有权，其产权过户手续按国家工商局第44号令《公司注册资本登记管理暂行规定》在本公司成立后3个月内办理。本院认为，原告与被告振宇公司之间虽未签订书面买卖合同，但由原、被告陈述以及被告振宇公司向原告出具的加盖其公司印鉴的《欠条》可知，原告与被告振宇公司之间存在化工CMC的事实上的买卖合同法律关系。该法律关系为双方自愿形成，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。原告向被告振宇公司出售了货物，被告振宇公司应向原告支付相应货款。关于应付货款的具体金额，2003年2月28日被告振宇公司向原告出具的《欠条》上确认当时尚欠货款10万元，本院予以确认。由原告向被告出具的《收条》以及《司法鉴定意见书》可知，被告于2004年4月28日向原告归还了4万元货款，该笔款项系在《欠条》之后所付，故应进行相应扣减。综上，被告振宇公司尚欠原告货款金额为6万元（10万元-4万元），应向原告予以支付。被告振宇公司在《欠条》中承诺于2003年5月1日之前还款，但其至今尚欠6万元货款未付，被告行为已构成违约，故对原告要求被告支付逾期付款利息损失的诉讼请求，本院依法予以支持。原告主张利息的起止时间、计算标准均于法不悖，本院予以支持。计算基数根据被告付款情况予以调整后分段计算如下：以10万元为基数，自2003年5月2日起至2004年4月27日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以6万元为基数，自2004年4月28日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以6万元为基数，自2019年8月20日起至2020年4月17日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。关于原告要求被告振宇公司股东即被告马德洁、冯琰、马宏斌承担连带责任一节，由会计师事务所出具的《验资报告》、10万元银行进账凭证、《实物转让清单》可知，振宇公司申请登记的注册资本53万元股东马德洁、冯琰、马宏斌已通过货币和实物方式进行了足额出资，用以出资的实物石油化工缓蚀剂等为普通动产，其所有权的转移以交付为准，无需进行过户登记，故三位股东不存在未履行足额缴纳出资的义务。被告振宇公司在吊销营业执照后虽未成立清算组进行清算，但原告未能提交证据证明未成立清算组进行清算导致被告振宇财产贬值、流失、毁损或者灭失，亦未能提交证据证明给其造成了损失。此外，被告马德洁作为被告振宇公司法定代表人，其在《欠条》上签字的行为系代表公司的职务行为，并无担保或者债务加入的意思表示。综上，对原告要求被告马德洁、冯琰、马宏斌承担连带责任的诉讼请求，本院依法不予支持。关于诉讼时效一节，从原告与被告振宇公司法定代表人马德洁的谈话录音，再结合双方微信聊天记录中原告应马德洁要求发送了其银行账号可知，对案涉《欠条》及所涉欠款事宜马德洁予以认可，并同意履行义务，故应认定发生了诉讼时效中断情形，诉讼时效期间重新计算，故原告起诉并未超过诉讼时效，被告相关辩称本院依法不予采信。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告志丹县振宇化工物资有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告谢忠货款6万元；二、被告志丹县振宇化工物资有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告谢忠利息（以10万元为基数，自2003年5月2日起至2004年4月27日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以6万元为基数，自2004年4月28日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期贷款利率计算；以6万元为基数，自2019年8月20日起至2020年4月17日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4282元、公告费1200元、鉴定费1200元（原告均已预交），由原告负担3379元，剩余3303元由被告志丹县振宇化工物资有限责任公司负担，于上述付款时间一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  员     韩  霞          二〇二一年 五月十二日 法官助理     石校飞书  记  员     张艳娜  1