湖南省宜章县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1022民初74号 原告：邓秋凤，女，汉族，1962年10月17日出生，住湖南省宜章县，身份证号码：432824196210176025。 委托诉讼代理人：谭常亮，湖南宜林律师事务所律师。 被告：邝修庭，男，汉族，1958年11月5日出生，住湖南省宜章县。 被告：邝理林，男，汉族，1985年12月26日出生，住湖南省宜章县。 二被告共同委托诉讼代理人：陈彪，湖南莽源律师事务所律师。 原告邓秋凤与被告邝修庭、邝理林经济补偿金纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，适用简易程序于2021年1月26日公开开庭审理，因案情复杂于2021年3月8日作出（2021）湘1022民初74号民事裁定转为普通程序，2021年5月15日公开开庭审理，原告邓秋凤及其委托诉讼代理人谭常亮、被告邝修庭、邝理林及两被告共同委托诉讼代理人陈彪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告邓秋凤请求：1、依法判令原、被告解除劳动关系；2、依法判令被告赔偿8个月（按照上一年度12个月平均工资1848/月计算）的经济补偿金共计14784元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2011年10月4日与以被告邝修庭名义注册的宜章县祺进手袋厂建立劳动关系，从事针车岗位。直至2019年9月30日止，被告均未与原告签订劳动合同，也未缴纳社会保险。被告采用替换的形式将祺进手袋厂注销，成立悦丰手袋厂，采用相同的方式于2017年10月10日成立广发手袋厂，被告邝修庭先后担任祺进、广发手袋厂的法定代表人，被告邝理林担任过悦丰手袋厂的法定代表人，但原告一直在被告注册的手袋厂工作。2019年9月30日，广发手袋厂以通知的形式通知申请人：“因物料上料时间待定，现决定工厂于2019年10月1日放假，上班时间等通知，来料后接通知上班。”过后得知被告邝修庭已于2019年12月11日将广发手袋厂已经注销，导致劳动合同终止，原、被告多次协商处理均无果。2020年7月20日，原告向宜章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以原告超过50周岁，不属于劳动关系为由，作出宜劳人仲字[2020]第017号不予受理通知书。原告不服，故起诉至法院。 原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件，拟证明原告基本身份情况；2、被告户籍信息复印件，拟证明被告基本身份情况；3、宜章县祺宝、祺进、悦丰、广发手袋厂工商户登记基本信息，拟证明祺宝、祺进、悦丰、广发手袋厂登记在被告邝修庭、邝理林名下，备注为经营者；祺宝、祺进、悦丰广发手袋厂已经注销工商登记，进而证明被注销工商登记的经营者为实际担任法律责任的主体；4、工牌，拟证明原告在被告邝理林名下悦丰手袋厂胶水组的事实；5、中国邮政储蓄银行股份有限公司宜章县白石渡镇营业所工资汇款明细，拟证明原告在被告经营的工厂工作，发放工作报酬的情况，证明原告与被告存在劳动合同关系；证明劳动合同中止前12个月的平均工资为1848元的事实；6、通知，拟证明被告发放通知2019年10月1日放假，等待上班通知；7、不予受理通知书，拟证明原告已经向宜章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的事实。 被告邝修庭质证称：对证据1-2无异议；对证据3，祺宝的工商登记与本案无直接关系，也证明了手袋厂的经营性质是来料加工；这实际上是借名登记，邝理林没有实际控制手袋厂，原告与邝理林不存在劳动关系；对证据4的真实性无异议，对证明方向有异议，原告的工牌中标注的部门实际上是香港适美手袋厂设在白石渡的分点，是香港适美手袋厂产业链中的一个生产环节；对证据5真实性无异议，对证明方向有异议，银行交易明细中标注的工资并不是指劳动关系中的工资，是由银行网点代发劳务报酬所标注的，且从工资流水的金额看，原告与手袋厂实质上是按件计酬的劳务关系，而不是劳动关系；对证据6，证明了手袋厂的性质是来料加工，在手袋厂务工的工人都是劳务关系；对证据7无异议，对证明方向有异议，证明了原告已经50岁，与手袋厂不存在劳动关系，是劳务关系。 被告邝修庭、邝理林答辩称：原告与被告名下的手袋厂不存在真实的劳动合同关系，实质上是劳务关系。原告在2011年登记入厂，当时原告已经49岁，根据国务院关于工人退休的暂行办法等规定的政策，女性退休年龄干部为55周岁，工人为50周岁的规定，手袋厂不可能与原告签订劳动合同关系，双方之间是劳务关系。从手袋厂工商登记注册的信息看出，手袋厂的经营范围是来料加工，以及原告提供的银行流水可以看出，原告与手袋厂是按件计酬的劳务关系，且截止到原告起诉前，手袋厂没有拖欠原告劳务报酬。足以证明被告与原告没有劳动关系，无需向原告支付相应的经济补偿金额。即使手袋厂与原告在2011年办理了入职手续，到了2012年，随着法律的规定，劳动合同法实施条例第21条，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，原告在50岁时，双方之间的劳动关系，随着法律的强制性规定，自动解除，原告主张的双方存在劳动关系，也只存在一年，且在2011年10月-2019年12月期间，祺进、悦丰、广发手袋厂经历变更与注销，在这期间，手袋厂的绩效考核、劳务报酬的发放账户，也相应的经历了多次变更，明显的变更情况足以证实原告对关系的变化是知情的且默认了现状的改变，随着诉讼时效的消亡，原告也丧失了向对应责任主体追偿相应经济补偿金额的权利，所以原告与手袋厂早在法定的2012年10月4日之后就有不存在法律规定的劳动关系。仅就双方存在的按件计酬的劳务关系而言，手袋厂没有拖欠原告劳务报酬，也无需向其支付诉状中所称的经济补偿。所以恳请法庭在查明案件事实的基础上，驳回原告的诉请。 被告为证明自己的抗辩意见，向本院提交了以下证据：1、《湖南省宜章县祺宝手袋厂入职登记表》及部分《账户交易明细》复印件，拟证明被告邝修庭与原告一样也是祺宝手袋厂的职工、工资水平为每月7500/7800元；2、《合同书》复印件，拟证明宜章县“祺宝”“祺进”“广发”“悦丰”手袋厂的生产经营的场地是香适美手袋厂租赁与合营而来的，前述手袋厂的实际投资人均是白石渡镇人民政府的招商引资进来的香港适美手袋厂有限公司（负责人是龚岩）、宜章县粮油总公司从2004年11月1日始是前述手袋厂的合营方；3、时间为2005年1月13日《函》、2005年4月18日《关于建立优化经济发展环境工资监测点制度的通知》《协议书》复印件，拟证明被告邝修庭在什么样的背景下临危受命相继担任“祺宝”“祺进”“广发”手袋厂名义法人的事实，而且根据与“适美”签订的协议证明了被告邝修庭并未实际投资手袋厂的事实；4、部分《祺宝、祺进、悦丰调薪表》《调任通知》《通告》复印件，拟证明“褀宝”“褀进”、“广发”“悦丰”手袋厂的薪资调配、人事任免与处罚全是由实际控制人香港适美手袋厂有限公司及其董事长龚岩；5、部分《账户交易明细单》《账户对账单》《现金日记账》《现金簿记账本》《总分类账账》.《批量交易明细单》、《适美皮具制品有限公司请款单》《祺宝皮具制品有限公司请款单》复印件，拟证明“祺宝”“祺进”“广发”“悦丰”手袋厂工资发放、办公经费的调拨使用、水电费、电话网络费、食堂开支、垃圾消运费等均昆山香港适美手袋厂有限公司（龚岩）负责，与被告邝修庭没有任何实际关系；6、《湖南省肿瘤医院住院病案首页》与《证明》复印件，拟证明2014年9月29日至2014年10月21日在被申请人罹患胃癌住院期间为了手袋厂更好的运行，适美手袋厂使用了被告邝理林的身份信息注册了“悦丰”手袋厂，但在该期间内被告邝理林系政协宜章县委会聘请司机、并没有参与到实际经营中来，也没有享受到任何经济利益。 原告邓秋凤质证称：对证据1中的计件工资登记表有异议，没有年份的注明，也没有任何当事人签字，原告也没有签字，因此对真实性有异议，应当作为不予证据提供，对三性不予认可；对证据2，其他人也可以代为发放工资。对证据3的质证意见详见书面质证要点。对证据4，《调任通知》《通告》复印件，均由不同主体作出，是否具有法律效力有待确认，因此与本案被告的诉讼目的没有必然联系；对证据5的质证意见详见书面质证要点。对证据6的《病历表》真实性、合法性无异议，对关联性异议，该证据入院时间是2014年10月21日，住院时间22天，而被告邝理林注册悦丰手袋厂的工商登记的信息是2017年5月16日，因此与被告证明的方向是为了以被告邝理林借他名义注册的悦丰手袋厂相冲突，因为住院时间是2014年，而注册时间是2017年；对证据7三性无异议。 根据原、被告双方举证、质证意见，对于原告提交证据认定如下，对原告提交的证据1-7的真实性、合法性和关联性均予以认定。对于被告提交证据认定如下：对于证据1的证据真实性和合法性予以认定，但该证据只能证明原告在2005年10月8日入职香港适美手袋厂有限公司，与2006年3月10日成立的宜章县祺宝手袋厂并担任独立法人并无必然联系，故对其关联性不予认定；证据2的证据真实性和合法性予以认定，但该项证据只能证明香港适美手袋厂有限公司与宜章县白石渡国家粮库签订了场地租赁合同，香港适美手袋厂有限公司是否存在转租行为本院无法查实，故对于该项证据关联性不予认可；证据3《通知》、《函》与本案无关，《协议书》只能证明被告邝修庭对宜章县祺宝手袋厂不享有实际控制权，不能证明后续登记注册的宜章县祺进、悦丰、广发手袋厂被告邝修庭不享有控制权，故对于该项证据不予认可；证据4，该组证据与本案无必然联系故对于该项证据不予认可；对于被告提交证据5，因香港适美手袋厂有限公司非本案被告，无法查实该组证据三性，对于该组证据，本院不予认可；对于被告提交证据6，本院予以认可。 以上证据经本院查实后予以存卷佐证。根据双方证据、质证意见及当庭陈述，本院查明以下事实： 2006年3月10日被告邝修庭投资50万元注册设立宜章县祺宝手袋厂的个人独资企业，由被告邝修庭担任法定代表人并负责手袋厂的经营运转。2007年7月12日，被告邝修庭未经清算程序将宜章县祺宝手袋厂注销，并于同日设立个人经营、投资金额为50万元的宜章县祺进手袋厂。2014年12月31日，被告邝修庭未经清算，注销了宜章县祺进手袋厂，重新注册了宜章县悦丰手袋厂，法定代表人变为被告邝理林，实际仍为被告邝修庭，原告邓秋凤亦未离职，在该厂从事同样的工作；被告邝理林在该段时间内被聘任为宜章县政协委员会专职司机。2017年10月10日，被告邝修庭未经清算注销宜章县悦丰手袋厂，重新注册了宜章县广发手袋厂，法定代表人为被告邝修庭。宜章县祺宝手袋厂、宜章县祺进手袋厂、宜章县悦丰手袋厂、宜章县广发手袋厂均是以相同的经营方式、经营地点、经营人员等进行经营。2011年10月4日，原告邓秋凤进入上述手袋厂工作直至2019年9月30日，共7年11个月。原告邓秋凤在2019年9月30日前12个月的平均工资为1657.16元（2018年10月工资0元；2018年11月工资3298元；2018年12月工资1970元；2019年1月工资3755元；2019年2月工资0元；2019年3月工资351元；2019年4月工资100元；2019年5月工资1516元；2019年6月工资2013元；2019年7月工资2639元；2019年8月1068元；2019年9月3176元；十二个月平均工资为1657.16/月）。2019年12月11日，被告邝修庭将宜章县广发手袋厂注销，亦未将手袋厂注销的事宜通知被告。 2020年7月20日，原告邓秋凤认为被告邝修庭注销宜章县广发手袋厂导致自己与宜章县广发手袋厂的劳动合同终止，侵害了自己的劳动权益而向宜章县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会以原告超过50周岁，不属于劳动关系为由作出《宜劳人仲字【2020】第017号不予受理通知书》，原告不服，遂向本院提起诉讼。 本院认为：合法的劳动权益应当予以保护。同时关于原、被告双方争议事项，本院认定如下： 原、被告之间是否存在劳动合同关系。第一、原告邓秋凤于2011年10月4日与宜章县祺进手袋厂建立劳动关系，2012年10月17日原告邓秋凤年满50周岁达到法定退休年龄，在原告入职后一年时间内，宜章县祺进手袋厂未与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”视为宜章县祺进手袋厂与原告已订立了无固定期限的劳动合同。第二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条劳动合同终止的情形：“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”原告邓秋凤于2012年10月17日达到法定退休年龄，本应当终止劳动合同，退出劳动岗位，但是事实上双方未曾终止无固定期限的劳动合同，原告一直在被告注册管理的手袋厂工作并享受工资福利待遇，双方形成了事实上的劳动关系。第三、被告主张其与原告约定的是按件计酬的劳务关系。被告主张的按件计酬，是劳动报酬计算方式的一种，但是不会影响劳动关系是否成立以及劳动合同的效力。第四、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”原告邓秋凤为农村户籍，自2011年10月4日起进入宜章县祺进手袋厂工作于2012年10月17日年满50周岁达到退休年龄，没有证据证明邓秋凤已经享受了养老保险待遇或已经领取了养老保险金，被告以邓秋凤2012年10月17日达到了法定退休年龄为由，主张其与原告邓秋凤是劳务关系，与该解释规定不符，同时若适用该解释认定本案为劳务关系亦不利于维护劳动者的合法权益。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”原告2011年10月4日进入宜章县祺进手袋厂工作后，宜章县祺进手袋厂先后变更为宜章县悦丰手袋厂、宜章县广发手袋厂，但原告的工作岗位、工厂的经营方式、经营地点、经营人员等均未发生改变，因此该手袋厂名称的变更不影响原告劳动合同的继续履行。因此，本院认定从2011年10月4日至2019年9月30日，原、被告之间存在劳动合同关系。 关于原告请求解除与被告的劳动合同事项。因宜章县广发手袋厂2019年12月11日注销，自该手袋厂注销之日起，原告与被告之间的劳动合同已经无法履行，原告起诉要求解除与被告的劳动关系，本院予以支持。 关于被告是否需要支付经济补偿金及经济补偿金计算标准。第一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五款：“用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；”第四十六条第六款：“依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；”之规定，宜章县广发手袋厂未经清算直接注销，单方面强制终止与原告的劳动合同，已严重侵害了原告的合法劳动权益，被告作为宜章县广发手袋厂的实际控制人应当对原告支付经济补偿金。第二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告在手袋厂不间断工作7年11个月，经济补偿金按该条之规定应当支付8个月；原告主张经济补偿金按1848元/月计算，经济补偿金为14784元，经本院核实前十二个月平均工资为1657.16元：应当支付经济补偿金为13257.28元，超过部分本院不予支持。宜章县祺进手袋厂先后变更为宜章县悦丰手袋厂、宜章县广发手袋厂，但工厂的经营方式、经营地点、经营人员等均未发生改变，支付经济补偿金的责任应当由最后的宜章县广发手袋厂经营者被告邝修庭承担。被告邝修庭主张应由案外人香港适美手袋厂有限公司承担支付经济补偿金的责任，因被告提交的协议书属于被告与案外人香港适美手袋厂有限公司内部协议，对外不具有法律效力，被告承担责任后可向案外人另向行主张权利。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十三条、第四十四条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、解除原告邓秋凤与被告邝修庭劳动合同关系； 二、被告邝修庭于本判决生效后十五日内支付原告邓秋凤经济补偿金13257.28元； 三、驳回原告邓秋凤其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  李**伟 人民陪审员  曾祥雄 人民陪审员  孙丽萍 二〇二一年五月二十一日 法官 助理  曾星新 书 记 员  刘 楠 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》 第三十二条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议而提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定》 第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。