山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0112民初2581号 原告：兰进胜，男，1985年10月10日出生，汉族，住济南市历下区。 委托诉讼代理人:王晓洁，山东瀛岱律师事务所律师。 委托诉讼代理人:田乾伦，山东瀛岱律师事务所实习律师。 被告：济南领防建筑设计咨询有限公司，住所地济南市历城区凤歧路3566号中建凤栖第3号楼501室，统一社会信用代码91370112MA3NAKQF03。 法定代表人：王磊，经理。 委托诉讼代理人:董晓梅，国浩律师（济南）事务所律师。 原告兰进胜与被告济南领防建筑设计咨询有限公司（以下简称领防公司）劳动争议一案，本院于2021年3月10日立案受理后，依法适用简易程序于2021年4月28日公开开庭进行了审理。原告兰进胜及其委托诉讼代理人王晓洁、田乾伦，被告领防公司的委托诉讼代理人董晓梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 兰进胜向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2018年9月28日至2018年12月31日共4个月工资差额12000元（3000元*4=12000元）及2019年1月1日至5月31日共5个月的工资40000元（8000元*5=40000元），合计人民币共52000元；2.确认2018年9月28日至2019年5月31日存在劳动关系。诉讼中，兰进胜将诉讼请求变更为：1.确认原被告2018年9月28日至2019年5月31日存在劳动关系；2.被告向原告支付2018年9月、10月、11月工资差额9000元（3000元*3=9000元）及2018年12月、2019年1月、2月、3月、4月、5月的工资48000元（8000元*6=48000元）。事实与理由：2018年9月28日兰进胜与领防公司正式建立劳动关系，在领防公司处从事建筑设计、技术审核、校对、项目承揽对接、项目推进等工作，领防公司法人与兰进胜约定固定工资每月8000元，未签劳动合同，未缴纳社保，2018年9月、10月、11月每月仅发放工资5000元，因领防公司长时间拖欠兰进胜的固定工资，2019年5月31日兰进胜与领防公司解除劳动关系。兰进胜一直向领防公司索要拖欠的工资款项，领防公司以各种理由拖延支付，尚欠兰进胜2018年9月、10月、11月工资差额9000元（3000*3），2018年12月、2019年1月、2月、3月、4月、5月工资48000元（8000*6个月）。领防公司不仅不向兰进胜支付固定工资款项，在2019年1月至2020年3月，一直给兰进胜虚开工资，进行报税，兰进胜发现后立即不停的申诉维权。为维护兰进胜的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 领防公司辩称，如果本案系劳动争议，依法应属于劳动争议仲裁前置的情形，在未经仲裁的情况下，应驳回兰进胜的起诉。另外，兰进胜的诉讼请求已经超过诉讼时效，不应得到支持。 经审理本院对以下事实予以认定： 1.领防公司的法定代表人王磊与兰进胜及程培军提出成立领防公司，兰进胜投资了4万元。领防公司于2018年6月开始筹备，2018年9月28日注册成立。领防公司主要经营范围为从事建筑工程设计、咨询等。兰进胜主要从事技术和业务工作。兰进胜提交其中信银行账户交易明细，其上显示，2018年9月13日，程培军支付兰进胜5000元；2018年10月19日，程培军支付兰进胜5000元；2018年11月16日，樊峒峒支付兰进胜5000元；2018年11月19日程培军支付兰进胜5071.69元；2018年11月19日樊峒峒支付兰进胜17117.75元；2018年12月18日，樊峒峒支付兰进胜5000元；2019年1月17日，樊峒峒支付兰进胜12033.01元；2019年1月18日，樊峒峒支付兰进胜9119.06元；2019年1月19日，樊峒峒支付兰进胜3393.42元；2019年1月23日，樊峒峒支付兰进胜3689.28元；2019年1月25日，樊峒峒支付兰进胜1188.80元；2019年2月1日，樊峒峒支付兰进胜1300元；2019年2月22日，樊峒峒支付兰进胜2000元；2019年3月22日，樊峒峒支付兰进胜1592元；2019年4月19日，樊峒峒支付兰进胜11543.03元；2019年4月30日，樊峒峒支付兰进胜7105.58元；2019年4月30日，樊峒峒支付兰进胜6000元；2019年5月18日，樊峒峒分三次支付兰进胜5925.51元、15330.13元、8087.97元；2019年5月23日，樊峒峒支付兰进胜2000元；2019年6月16日，樊峒峒支付兰进胜5103.68元；2019年7月20日，领防公司分两笔各支付兰进胜20000元。兰进胜在领防公司工作至2019年5月底。2019年7月20日，领防公司分两笔支付兰进胜的共计40000元为支付兰进胜的退股费。兰进胜提交加盖领防公司印章的终止（解除）劳动合同证明书复印件，落款时间为2019年5月31日，其上载明：兹有我单位职工兰进胜同志，性别男，身份证号370686198510107039，于2018年9月28日被我单位录用，2019年5月31日因个人原因终止（解除）合同。领防公司未与兰进胜签订劳动合同，未为兰进胜缴纳社会保险费。兰进胜主张，领防公司法定代表人王磊与其口头约定其固定工资为每月8000元，2018年9月、10月及11月每月发放固定工资5000元，之后未发放固定工资部分。兰进胜主张，其中信银行账户交易明细中的2019年1月17日樊峒峒转账的12033元是济南临港安置房一期A地块的设计奖金；2019年1月18日的9119元是新天国际项目A区的设计奖金；2019年1月19日3393.42元是他人的设计奖金，发到兰进胜的银行卡中了，兰进胜又转给了他人；2019年1月23日3689元是项目承揽费；2019年1月25日1188元是阳谷项目的招待费（报销款）；2019年2月1300元是过节费；2019年2月22日2000元是油费的报销款，兰进胜按照每月8000元主张2018年12月至2019年5月的固定工资。 兰进胜提交了其与王磊于2020年11月5日的通话录音及与程培军于2020年12月10日的通话录音，证明在领防公司成立之初，与王磊、程培军约定给兰进胜发放8000至10000元左右的工资。领防公司对程培军的通话录音不认可，对王磊的录音无法确定是否是王磊的声音，并抗辩工资应以成文的规章制度为准或有其他证据佐证。兰进胜申请证人樊峒峒出庭作证，樊峒峒作证称其2018年10月至2019年7月在领防公司工作，樊峒峒称其在领防公司从事建筑设计工作，因领防公司没有会计，其兼职会计工作，樊峒峒不清楚兰进胜的工资构成，其给兰进胜发放的款项均是王磊安排，其于2018年12月18日向兰进胜转账的5000元是工资，之后发放的款项是否包含工资樊峒峒不清楚。兰进胜提交“齐力断金星火燎原”微信群2019年4月28日至5月16日的微信聊天记录打印件两张，其中显示兰进胜对发工资奖金不及时的情况不满。兰进胜提交了其在个税APP申诉其2019年1月至2020年3月个人所得税详情截图打印件一宗，兰进胜主张，领防公司为其申报的2019年1月至5月工资为每月2400元加4250元，上述工资兰进胜均没有收到。对此领防公司出具书面情况说明称，基于兰进胜与领防公司的投资关系及业务合作关系，公司向其支付的的费用包括股东分红及合作分成等，应兰进胜避税的请求，公司在预算兰进胜年度所得收入的基础上，配合其将其所得收入等额分配至每个月，并将其以“正常工资薪金”的名义进行税务申报，但实际上公司已经向兰进胜支付了所有的股东分红及项目合作款，不存在欠付任何款项的情况。兰进胜另提交其于2019年11月6日、2019年11月10日、2019年11月17日向王磊多次拨打电话但未接通的通话记录打印件，证明兰进胜多次向王磊主张权利，未超过仲裁时效。 2.2020年11月13日，兰进胜作为申请人，以领防公司为被申请人，向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求1、被申请人向申请人支付2018年9月28日至2018年12月31日共4个月工资差额12000元及2019年1月1日至5月31日共5个月的工资40000元（8000元*5=40000元），合计52000元；2、确认2018年9月28日至2019年5月31日存在劳动关系。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员以兰进胜的仲裁请求超过仲裁时效为由，作出济历城劳人仲案字〔2020〕第1346号仲裁决定书，对兰进胜的仲裁请求不予受理。 本院认为，2018年9月28日至2019年5月31日期间，兰进胜与领防公司之间存在事实劳动关系，双方应按《劳动合同法》等有关法律法规履行各自权利义务。以上事实由兰进胜提交的终止（解除）劳动合同证明书予以证明。兰进胜与领防公司未签订书面劳动合同，未对工资标准进行明确约定。兰进胜主张其与领防公司法定代表人口头约定固定工资为8000元/月，但兰进胜提交的通话录音、微信聊天记录等均无法明确证明领防公司与兰进胜约定其月固定工资8000元/月，也未对兰进胜的工资构成进行明确约定。在双方未对工资标准及构成进行明确约定的情况下，虽兰进胜2018年9月至11月每月发放5000元，但之后工资发放并不固定，不能证明兰进胜的工资构成情况。综上，对兰进胜关于其每月固定工资为8000元的主张，本院不予采信。对兰进胜要求按每月固定工资8000元补发2018年9月、10月、11月工资差额9000元的请求，证据不足，本院不予支持。领防公司给兰进胜申报的2019年1月至5月的工资税款中，申报的每月正常工资薪金为2400元加4250元，合计为6650元，领防公司没有提交证据证明已将申报的上述工资发放给兰进胜，领防公司应将上述期间的工资33250元（6650元*5个月）支付给兰进胜。兰进胜要求按照每月工资8000元支付2018年12月至2019年5月期间工资48000元的请求，本院予以部分支持。兰进胜提交的与王磊的通话记录显示，兰进胜于2019年11月多次向王磊拨打电话，对兰进胜在仲裁时效期内主张权利的主张，本院予以采信，对领防公司抗辩兰进胜的请求已超仲裁时效的主张，本院不予支持。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、兰进胜与济南领防建筑设计咨询有限公司于2018年9月28日至2019年5月31日存在劳动关系； 二、济南领防建筑设计咨询有限公司于本判决生效之日起十日内支付兰进胜2019年1月至2019年5月工资33250元； 三、驳回兰进胜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由济南领防建筑设计咨询有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员  苗 林 二〇二一年五月二十四日 法官助理  吕晓娴 书 记 员  周 佳