广西壮族自治区柳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）桂02民终1459号上诉人（原审被告）：融水融鑫昌商贸有限公司，住所地广西壮族自治区融水县融水镇香山北路27号鸿福小苑1幢2单元301号房。统一社会信用代码：91450225MA5NL8D65K。法定代表人：李灀樉，总经理。委托诉讼代理人：李茜，广西和清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑荣柳，女，1982年8月5日出生，汉族，住广西壮族自治区融水苗族自治县。委托诉讼代理人：梁瑞吉，广西柳顺律师事务所律师。原审第三人：冯磊，男，1980年3月5日出生，汉族，住广西壮族自治区柳州市鱼峰区。上诉人融水融鑫昌商贸有限公司（以下简称融鑫昌公司）因与被上诉人郑荣柳及原审第三人冯磊劳动争议一案，不服广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2020）桂0225民初1684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。融鑫昌公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判融鑫昌公司与郑荣柳不存在劳动关系，融鑫昌公司无须向郑荣柳支付2020年5月1日至2020年7月31日期间的工资9383.01元；2.本案一审、二审诉讼费用由郑荣柳承担。事实和理由：一审法院查明事实部分存在错误，适用法律也存在错误。一、郑荣柳仅提供微信号×××实名绑定者的部分后台信息，并未提供绑定者的手机号码，也未提供任何证据证实邓柳莲与冯磊以及融鑫昌公司的关系，一审法院却直接认定微信号×××的实际使用人是冯磊，存在错误。二、在假设微信聊天记录真实性的情况下，郑荣柳是由冯磊个人聘请和管理，由冯磊发放劳动报酬。且根据账单详情可知，仅有部分转账记录上显示为工资，除此之外均未显示工资情况。一审法院却主观认定微信转账记录均系工资，以此来认定劳动关系及平均工资情况，明显有失偏颇。更何况郑荣柳一审阶段并未提供转账记录的原始界面和手机载体进行核对。三、本案郑荣柳仲裁阶段主张的诉求是2020年5月1日至2020年7月31日期间对应的工资报酬，而非受伤期间的停工留薪期工资或者待岗生活费，本案也并未涉及审理工伤赔偿的实体性问题。因此，融鑫昌公司认为计算平均工资的依据应当以双方解除劳动关系前12个月的工资计算。一审法院已经认定双方劳动关系存续时间为2020年1月1日至2020年7月22日，故应当以2019年7月至2020年7月的工资计算平均数，然而一审法院却以郑荣柳事故发生前12个月的转账记录计算平均工资数，属于适用法律错误。四、一审时郑荣柳提交了白丽丽、王杰英的证人证言，在无法核实证人身份及证人未出庭进行质证的情形下，一审法院直接采纳了证人证言的真实性，存在错误。五、一审在未核实吴国群与融鑫昌公司、郑荣柳、冯磊是何关系的情况下，直接认定郑荣柳提交的吴国群微信聊天记录截图的真实性及关联性，更将吴国群的微信聊天记录截图内容与郑荣柳聊天记录截图内容划等号。六、一审法院已经认定冯磊与李锦记（中国）销售有限公司上海分公司（以下简称李锦记公司）签订劳动合同的真实性，该合同期限为2019年8月5日至2022年12月31日。且通过二审阶段提交的冯磊个人银行流水及社保缴费记录可知，冯磊已于2019年8月5日起实际为案外人李锦记公司提供了事实劳动。因此，2019年8月5日之后冯磊与融鑫昌公司无关联性，郑荣柳与冯磊个人之间的聊天内容、转账记录便与融鑫昌公司无关联性。七、冯磊之所以于2020年6月8日才办理变更监事相关事宜，并非逃避法律责任混淆事实，真实情况是冯磊与融鑫昌公司法定代表人的母亲是朋友关系，出于情谊免费义务帮忙挂职监事，空闲时间曾为融鑫昌公司办理过部分业务。融鑫昌公司也从未向冯磊发过劳动报酬及签订书面的劳动合同，冯磊与融鑫昌公司无劳动关系，更不存在履行职务的行为。八、冯磊于郑荣柳受伤时已经单方面解除与其劳动关系，且郑荣柳受伤后未再为冯磊及大洋超市提供事实劳动。郑荣柳辩称，一审判决认定事实正确，适用法律得当，融鑫昌公司的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。冯磊述称，郑荣柳是冯磊个人聘请的临时促销员，郑荣柳与融鑫昌公司没有任何关系。当时出任融鑫昌公司的监事，是因为公司章程中规定监事不担任任何职务，由于冯磊与公司法定代表人的母亲是朋友关系，然后冯磊就担任监事。担任监事只是对公司日常经营活动只是参与监事，并不参与正常的日常管理。郑荣柳受伤之后，冯磊明确与郑荣柳说不需要来上班了，并告诉郑荣柳不会继续发放工资给他了。所以郑荣柳与冯磊的劳务关系已经终止。郑荣柳受伤期间的医疗费用和护理费用、生活补贴等等都是冯磊自行支付的。郑荣柳向一审法院起诉请求：1．请求依法确认郑荣柳自2019年2月22日至2020年7月22日期间与融鑫昌公司存在劳动关系；2．请求判决融鑫昌公司向郑荣柳支付未依法与郑荣柳签订劳动合同双倍工资差额部分35133.01元（从2019年2月22日至2020年1月22日共11个月×3193.91元/月）；3．请求判决融鑫昌公司向郑荣柳支付2019年2月5日至2019年2月7日、2020年1月25日至2020年1月27日两个春节期间加班工资2643.23元；4．请求判决融鑫昌公司向郑荣柳支付2019年1月22日至2020年1月22日年休假工资2202.69元；5．请求判决郑荣柳向融鑫昌公司支付2020年5月1日至2020年7月31日的工资9581.73元。以上第二项、第三项、第四项、第五项合计金额49560.66元。一审法院认定事实：融水镇双燕批发部（以下简称双燕批发部）系2017年3月6日成立的个体工商户，经营者李灀樉，经营范围为食品、百货、日用杂品、粮食制品、豆制品、营养和保健品批发兼零售，食盐零售，货物道路运输、普通货物仓储服务。融鑫昌公司系2019年1月18日成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人李灀樉，监事冯磊，经营范围为食品批发、水果、蔬菜、建材、五金……货物道路运输等。双燕批发部的经营者与融鑫昌公司的法定代表人为同一人，两者具备关联性质。2018年12月28日，双燕批发部（乙方）与广西大洋投资有限公司（甲方，以下简称大洋投资公司）签订自营年度贸易协议、商品购（代）销合同，由双燕批发部在合作区域内为大洋投资公司连锁店包括新设立商场、分公司经营的分店等供货，供货类别为粮油、酒饮、干货，经营范围为：金龙鱼、香满园等，合同有效期自2018年12月18日至2019年12月31日。冯磊分别以融水镇双燕批发部经理、委托代表人的身份作为该批发部代表在自营年度贸易协议、商品购（代）销合同上签字并加盖公章。2019年12月22日，融鑫昌公司（乙方）与广西大洋投资集团有限公司（甲方，以下简称大洋投资集团公司）签订商品购（代）销合同，由融鑫昌公司在合作区域内为大洋投资集团公司连锁店包括新设立商场、分公司经营的分店等供货，供货类别为粮油、酒饮、干货，经营范围为：金龙鱼、香满园、统一、金元宝等，合同有效期自2020年1月1日至2020年12月31日。冯磊以融鑫昌公司委托代表人身份在作为代表在该合同上签字并加盖公章。双燕批发部与大洋投资公司、融鑫昌公司与大洋投资集团公司签订的商品购（代）销合同合同均约定，乙方派往甲方的促销员（含导购员、理货员等），视为乙方员工，劳动合同的签订与履行由乙方负责，产生的劳动合同纠纷由乙方负责。双燕批发部、融鑫昌公司供货门店均包括融水大洋超市广场店、公园店。郑荣柳在融水大洋超市广场店从事金龙鱼产品促销员工作。其工资构成为底薪＋提成，底薪1800元／月。昵称为风_雷的微信号×××通过微信转形式向郑荣柳发放2019年1月22日至2020年4月工资。昵称为风_雷的微信号×××实名认证姓名是邓柳莲。邓柳莲与冯磊系夫妻关系，邓柳莲未从事与金龙鱼品牌有关的销售业务，微信号×××所绑定手机号码133××××9855为冯磊使用，微信头像系其本人。2020年3月19日，郑荣柳在融水大洋超市广场店拉货过程中，从五楼升降货梯口跌至四楼升降货梯里致伤入院治疗，于2020年4月10日出院，出院医嘱建议全休壹月。郑荣柳因与融鑫昌公司确认劳动关系产生纠纷，郑荣柳于2020年6月5日向融水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，郑荣柳提起仲裁请求，要求确认郑荣柳自2019年1月22日至2020年5月31日与融鑫昌公司存在劳动关系，由融鑫昌公司向郑荣柳支付2019年2月22日至2020年1月22日未签订书面劳动合同的双倍工资差额35133.01元、2019年2月5日至2019年2月7日以及2020年1月25日至2020年1月27日春节期间加班工资2643.23元、2019年1月22日至2020年1月22日年休假工资2202.69元、2020年5月1日至2020年5月31日的工资3193.91元。该仲裁委于2020年7月14日作出融水劳人仲字（2020）第44号仲裁裁决书，对郑荣柳的所有仲裁请求不予支持。郑荣柳不服该裁决，特向该院提起诉讼。另查明，2019年8月5日，冯磊与李锦记公司签订劳动合同，任职于该公司销售部门，职务为销售主任，工作地点为柳州，合同期限为2019年8月5日期至2022年12月31日止。2020年6月8日，融鑫昌公司高级管理人员由李灀樉、冯磊变更为李灀樉、莫菊。一审法院认为，关于融鑫昌公司与郑荣柳于2019年1月22日至2020年7月22日之间是否存在劳动关系的问题。根据劳动和社会保障部（现称人力资源和社会保障部）劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。该法第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，首先从融鑫昌公司设立登记档案材料、双燕批发部与大洋投资公司及融鑫昌公司与大洋投资集团公司签订的商品购（代）销合同、自营年度贸易协议、融水大洋超市马晓峰店长《询问笔录》可证实，冯磊身份为双燕批发部经理、融鑫昌公司监事，在双燕批发部、融鑫昌公司分别与大洋公司、大洋投资集团公司合作期间供应门店均包括融水大洋超市广场店、公园店，供应货物均包括金龙鱼粮油等产品，两者在合作期间都是由冯磊负责与融水大洋超市联系对接、处理日常相关具体事务的事实；其次，从郑荣柳提交的证据微信转账记录、微信聊天记录来看，昵称为风_雷的微信号×××与郑荣柳聊天记录涉及金龙鱼产品销售、工资发放、医药费报销内容，虽冯磊否认该微信号系其使用，并否认认识郑荣柳，但该微信头像为其本人，微信实名注册信息为其妻子邓柳莲，而且根据冯磊本人陈述邓柳莲并未从事金龙鱼系列产品的销售工作，该微信聊天记录时间又系在双燕批发部与大洋投资公司、融鑫昌公司与大洋投资集团公司合作期间，故从该微信号头像、绑定手机号码、冯磊在双燕批发部、融鑫昌公司任职情况以及根据冯磊与邓柳莲的特殊身份关系，可以认定微信昵称为风_雷的微信号×××系冯磊使用。以上证据形成完整的证据链，足以证实2019年1月22日开始郑荣柳在融水大洋超市从事金龙鱼促销员工作，由双燕批发部经理、融鑫昌公司监事冯磊负责对郑荣柳日常工作进行监督管理，郑荣柳2019年1月22日至2020年4月工资由冯磊通过其微信向郑荣柳转账支付，冯磊所为系代表双燕批发部、融鑫昌公司。对融鑫昌公司提出的冯磊于2019年8月5日至2020年12月31日已入职李锦记公司，与融鑫昌公司没有任何关系，其行为不代表履行职务行为的主张，该院认为，冯磊虽于2019年8月5日至2020年12月31日于李锦记公司建立了劳动关系，但在2020年6月8日之前，其仍登记为融鑫昌公司监事，其入职李锦记公司并不必然导致其终止融鑫昌公司监事一职，不影响其履行职务行为，故对融鑫昌公司上述主张，该院不予采纳。综上所述，郑荣柳具备法定的劳动者主体资格，双燕批发部、融鑫昌公司均具备法定用人单位主体资格。2019年1月22日郑荣柳通过应聘安排至融水大洋超市担任金龙鱼促销员，在双燕批发部作为金龙鱼产品经销商向融水大洋超市供货期间，郑荣柳接受双燕批发部管理人员冯磊的管理，工资由冯磊发放，其工作内容在双燕批发部经营范围，提供的劳动系双燕批发部的业务组成部分，故该院认为郑荣柳与双燕批发部虽未签订劳动合同，但劳动关系符合上述法规规定的劳动关系的构成要件，双方之间的劳动关系成立。2020年1月1日，金龙鱼产品经销商由双燕批发部变更为融鑫昌公司，郑荣柳转为融鑫昌公司提供劳务，郑荣柳的工作地点、工作岗位、工作内容等在2020年1月1日变更用工主体后未发生变化，其接受融鑫昌管理人员冯磊的管理，工资由冯磊发放，提供的劳动系融鑫昌公司的业务组成部分，与融鑫昌公司符合建立劳动关系的法定特征，郑荣柳应自2020年1月1日起与融鑫昌公司之间成立劳动关系。故根据郑荣柳诉讼请求，该院依法确认郑荣柳自2020年1月1日至2020年7月22日期间与融鑫昌公司存在劳动关系。关于融鑫昌公司是否需要向郑荣柳支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。又根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；……前款规的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算实际为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。本案中，双燕批发部与融鑫昌公司虽具备关联性质，但两者均具备独立用工主体资格，应自其各自用工之日起分别与郑荣柳签订书面劳动合同。融鑫昌公司于2020年1月1日与郑荣柳建立劳动关系，其未与郑荣柳签订书面劳动合同，故应当自2020年2月1日起支付未与郑荣签订书面劳动合同的二倍工资差额。现郑荣柳诉请融鑫昌公司向其支付2019年2月22日至2020年1月22日双倍工资差，不符合法律规定，该院依法不予支持。关于融鑫昌公司是否需要向郑荣柳支付2019年2月5日至2019年2月7日以及2020年1月25日至2020年1月27日春节期间加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当对加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果。”本案中，郑荣柳只有口头陈述主张加班费，未提供任何证据证明其2019年2月5日至2019年2月7日以及2020年1月25日至2020年1月27日春节期间存在加班的事实，亦未提供证据证明加班事实存在的证据由用人单位掌握，应承担举证不能的不利后果。因此，对于郑荣柳要求支付加班工资的诉请，该院不予支持。关于融鑫昌公司是否需要向郑荣柳支付2019年1月22日至2020年1月22日年休假工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，劳动者非应本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。……故郑荣柳在双燕批发部的工作年限合并计算至融鑫昌公司。《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。由此可知，职工在连续工作第一年期间不存在带薪年休假，应在参加工作满一年以后的第二个工作年度方能享受带薪年休假。本案中，郑荣柳2019年1月22日开始到双燕批发部工作，2019年1月22日至2020年1月22日在其第一工作年度内，因此，在该期间其还不能享受年休假，郑荣柳请求融鑫昌公司支付该期间年休假工资不符合法律规定，故该院不予支持。关于融鑫昌公司是否需要向郑荣柳支付2020年5月1日至2020年7月31日工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币的形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，该院已确认郑荣柳与融鑫昌存在劳动关系，至今郑荣柳、融鑫昌公司未提出解除劳动关系，那么双方的劳动关系依然存续。在郑荣柳治疗出院休养期届满后，融鑫昌公司作为用人单位，既未安排其返岗工作，又未向其发放工资，已违反了上诉法律规定，对郑荣柳诉请融鑫昌公司向其支付2020年5月1日至2020年7月31日期间的工资，该院予以支持。根据郑荣柳提供的工资转账记录，其事故发生前12个月即2019年2月至2020年2月的平均工资3127.67元[（2870元+2647元+2800元+2964元+3185元+3229元+3417元+3260元+3063元+3151元+3176元+3770元）÷12个月]确定其月工资数额。即融鑫昌公司应当支付其2020年5月1日至2020年7月31日工资9383.01元。综上所述，郑荣柳与融鑫昌公司自2020年1月1日起成立劳动关系，双方劳动关系尚未解除，融鑫昌公司2020年5月起停发郑荣柳工资违反了法律规定，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、确认郑荣柳与融鑫昌公司于2020年1月1日至2020年7月22日之间存在劳动关系；二、融鑫昌公司在本判决生效之日起十日内向郑荣柳支付2020年5月1日至2020年7月31日期间的工资9383.01元；三、驳回郑荣柳的其他诉讼请求。一审案件受理费10元（郑荣柳已预交），由融鑫昌公司负担。本院二审期间，融鑫昌公司围绕上诉请求依法提交以下证据：一、中国银行交易流水明细清单，拟证明：冯磊已于2019年8月5日起实际为李锦记公司提供劳动并领取了工资报酬。因此，2019年8月5日之后冯磊与融鑫昌公司无关联性，郑荣柳是冯磊个人聘请的员工，由冯磊个人向其发放报酬。二、李灀樉和范某的工资条、融鑫昌公司工资情况、个人所得税扣缴申报表；三、证人范某证言，拟共同证明：融鑫昌公司经过法定程序备案的员工信息以及发放的工资、申报的员工个人所得税信息中均无郑荣柳。郑荣柳系冯磊个人聘请的员工与融鑫昌公司无关联性，融鑫昌公司从未给郑荣柳发放过工资。四、司法鉴定意见书，拟证明：郑荣柳被鉴定为脑外伤所致智力减退（轻度），故其本人在一审所作陈述不应当采信，应该以其仲裁时自认其是冯磊个人聘请，由冯磊向其发放工资，由冯磊对其进行管理，其只认冯磊是老板的事实。五、融鑫昌公司与冯磊2019年1月至2020年7月对账簿，拟证明：融鑫昌公司与冯磊为挂靠关系，郑荣柳为冯磊个人聘请，与融鑫昌公司无关。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对融鑫昌公司提交的证据，本院认定如下：对证据一，因冯磊认可其真实性，本院对该证据真实性予以采信，其证明目的将结合全案证据综合予以认定。对证据二，因融鑫昌公司提交证据原件予以质证，本院对其证据真实性予以采信，其证明目的将结合全案证据综合予以认定。对证据三，因范某为融鑫昌公司员工的身份在证据二中得到印证，故对其证言的真实性本院予以采信，就其证明目的将结合全案证据综合予以认定。对证据四，因该证据为郑荣柳的残疾等级鉴定材料，与本案待证事实即郑荣柳与融鑫昌公司是否存在劳动关系无关联，故本院对其证据的关联性不予采信。对证据五，因该对账簿为融鑫昌公司自行制作的对账记录，并无相关资金往来的凭据、转账记录等予以佐证，故本院对该证据的真实性不予采信。二审中，融鑫昌公司对一审查明的事实提出以下异议：一、对一审查明的冯磊以融鑫昌公司委托代表人的身份在《商品购（代）销合同》中的签字不属实。冯磊并不是融鑫昌公司的委托代表人，只是朋友关系。二、对一审认定的郑荣柳的工资构成存在异议，并无证据证实其工资构成为底薪加提成，底薪1800元／月。三、通过微信号×××向郑荣柳发放的是劳务费，不是工资。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、对于冯磊在《商品购（代）销合同》中签字行为的认定，根据《商品购（代）销合同》显示，在乙方委托代表人处确有“冯磊”签名字样，冯磊认可该签名为其本人所签，但主张其在《商品购（代）销合同》委托代表人处的签名是表示其帮融鑫昌公司审核合同，只是代表冯磊看过该合同。冯磊作为完全民事行为能力人，其对于在《商品购（代）销合同》乙方委托代表人处签名的行为的解释有悖常理，本院不予采信。而一审法院根据《商品购（代）销合同》显示的内容，认定冯磊以融鑫昌公司委托代表人身份在该合同委托代表人处签字并无不当，本院予以确认。融鑫昌公司的上述主张无事实依据，本院不予支持。二、对郑荣柳工资构成及发放款项性质的认定，因冯磊在二审中自认郑荣柳为其自行聘请，并按照底薪1800元/月加提成的方式与郑荣柳结算工资，因此一审法院对郑荣柳工资构成及发放款项性质的认定并无不当，本院予以确认。融鑫昌公司的上述主张无事实依据，本院不予支持。故一审查明的事实属实，本院予以确认。另查明，二审期间，冯磊主张其借用融鑫昌公司的名义在融水大洋超市从事金龙鱼品牌产品的销售经营活动，郑荣柳为其自行聘请，并由其向郑荣柳发放工资。且在入职李锦记公司之后，冯磊采取聘请他人的形式继续经营融水大洋超市的金龙鱼品牌产品销售事宜。融鑫昌公司亦主张其与冯磊为挂靠关系，融鑫昌公司许可冯磊以其名义与大洋投资公司签订《商品购（代）销合同》，并在融水大洋超市从事金龙鱼品牌产品的销售经营活动，融鑫昌公司根据冯磊的需求，向冯磊提供其旗下代理的金龙鱼品牌产品，并向冯磊收取提货成本价，而由冯磊自行负责在融水大洋超市的销售经营活动，并由冯磊自行招聘人员，自负盈亏。本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、融鑫昌公司与郑荣柳是否存在劳动关系；二、融鑫昌公司是否应当向郑荣柳支付2020年5月1日至2020年7月31日期间的工资9383.01元。关于争议焦点一，根据一、二审查明的事实，郑荣柳在融水大洋超市广场店从事金龙鱼品牌产品的销售工作，而根据融鑫昌公司与大洋投资公司签订的《商品购（代）销合同》可知，融水大洋超市广场店的金龙鱼品牌产品均由融鑫昌公司负责经营，则郑荣柳提供的劳动为融鑫昌公司业务的组成部分。且郑荣柳与融鑫昌公司亦符合法律、法规规定的主体资格。依据原劳动和社保保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，推定郑荣柳为融鑫昌公司的员工符合常理。融鑫昌公司主张其与冯磊为挂靠经营关系，郑荣柳为冯磊自行聘请的人员，由冯磊向其发放报酬，郑荣柳与融鑫昌公司无劳动关系。但对于融鑫昌公司与冯磊为挂靠关系的主张仅是融鑫昌公司、冯磊口头的陈述，并无挂靠合同、资金交易往来凭证等证据予以佐证，且根据《商品购（代）销合同》及《供应商付款审批单》显示，大洋投资公司是与融鑫昌公司就融水大洋超市广场店的经营活动进行对账结算，并不与冯磊个人进行结算，因此在没有其他证据予以补强的情况下，本院对融鑫昌公司关于其与冯磊为挂靠关系的主张不予支持。其次，即使融鑫昌公司与冯磊存在挂靠关系，但根据一、二审查明的事实，郑荣柳对融鑫昌公司与冯磊之间的挂靠关系并不知情，亦无证据显示融鑫昌公司或冯磊已经向郑荣柳告知其双方的关系。挂靠关系是一种内部关系，在没有向劳动者披露且获得其同意的情况下，如果可以直接产生对外的约束力及获得免除劳动关系法律责任的效果，则将破坏劳动者对劳动关系的预见及信赖，即任何的劳动关系均可能因潜在的挂靠关系而被否认，企业可能滥用该关系逃避法律责任，而劳动者则处于无法确定承担责任主体的尴尬处境。因此，本案中即使存在冯磊挂靠融鑫昌公司经营的情况，亦不能对抗不知情的劳动者，应由融鑫昌公司承担劳动关系的责任，其承担责任后，如造成损失的，可基于挂靠关系要求对应的主体予以赔偿。故一审法院综合全案证据，认定融鑫昌公司与郑荣柳存在劳动关系并无不当，本院予以维持。融鑫昌公司关于其与郑荣柳不存在劳动关系的主张无事实及法律依据，本院不予支持。关于双方劳动关系存续期间的认定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；……”本案中，一审法院根据融鑫昌公司与大洋投资公司签订的《商品购（代）销合同》中约定的融鑫昌公司在融水大洋超市从事金龙鱼品牌产品销售活动的起始时间，认定融鑫昌公司与郑荣柳劳动关系于2020年1月1日建立并无不当，本院予以维持。根据一、二审查明的事实，郑荣柳于2020年3月19日在融水大洋超市广场店拉货过程中受伤入院治疗，于2020年4月10日出院，出院医嘱建议全休壹月至2020年5月10日，此后郑荣柳再未提供劳动。郑荣柳依据工伤保险待遇的相关规定主张要求确认其与融鑫昌公司劳动关系存续至2020年7月22日，但郑荣柳此次受伤是否将会被认定为工伤，是否会被确认丧失或者部分丧失劳动能力，目前均无相关部门的认定，如郑荣柳此次受伤未能被认定为工伤，因其与融鑫昌公司未签订书面劳动合同，双方为事实劳动关系，则双方劳动关系将因郑荣柳未提供劳动且法定不能解除事由消失而解除。故在无相关部门的认定结论前，郑荣柳要求按照工伤保险待遇的相关规定认定双方劳动关系存续期间的主张无事实及法律依据，本院不予支持。因郑荣柳此次受伤后遵医嘱全休为一个月，故本院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三款的规定，暂确认郑荣柳与融鑫昌公司于2020年1月1日至2020年5月10日存在劳动关系。对于2020年5月10日之后双方是否存在劳动关系的问题，郑荣柳可待相关部门作出工伤认定结论后另行起诉。一审法院对融鑫昌公司与郑荣柳劳动关系存续期间的认定有误，本院依法予以更正。关于争议焦点二。郑荣柳主张融鑫昌公司应按照工伤保险待遇的相关规定向其支付2020年5月1日至2020年7月31日期间的工资。但如前所述，郑荣柳此次受伤是否将会被认定为工伤，是否会被确认丧失或者部分丧失劳动能力，目前均无相关部门的认定，则2020年5月1日至2020年7月31日期间的工资是否应按照工伤保险待遇中停工留薪期待遇向郑荣柳支付，需待相关部门作出工伤认定结论后予以认定，故本院对郑荣柳的上述请求暂不予支持，郑荣柳可待相关部门作出工伤认定结论后另行起诉。一审法院对此认定有误，本院依法予以更正。关于一审法院对郑荣柳要求融鑫昌公司向其支付未签订书面劳动合同双倍工资、加班工资、未休年休假工资报酬的诉请不予支持的认定，郑荣柳并未提出上诉，应视为其对一审判决的认可，本院予以维持。综上所述，融鑫昌公司的上诉请求虽不能成立，但一审法院对劳动关系存续期间及2020年5月1日至2020年7月31日期间的工资的认定有误，本院依法予以更正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、撤销广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2020）桂0225民初1684号民事判决第二项、第三项；二、变更广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院（2020）桂0225民初1684号民事判决第一项为：确认郑荣柳与融水融鑫昌商贸有限公司于2020年1月1日至2020年5月10日之间存在劳动关系；三、驳回郑荣柳的其他诉讼请求；四、驳回融水融鑫昌商贸有限公司的其他上诉请求。一审案件受理费10元（郑荣柳已预交），由融水融鑫昌商贸有限公司负担；二审案件受理费10元（融水融鑫昌商贸有限公司已预交），由融水融鑫昌商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 维审 判 员  王智勤审 判 员  徐宝华二〇二一年五月十二日代书记员  徐东映