湖南省永兴县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1023民初705号 原告：胡越满，男，1960年7月7日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。 委托诉讼代理人：李世雄，湖南金鸥律师事务所律师，一般代理。 被告：永兴县莱宝大酒店有限公司，住所地湖南省郴州市永兴县便江镇大桥路278号。 法定代表人：阳光，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：邓建军，湖南金鸥律师事务所律师，特别授权。 原告胡越满与被告永兴县莱宝大酒店有限公司（以下简称莱宝酒店）劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月2日立案受理后，依法适用简易程序于同年4月27日公开开庭进行了审理。原告胡越满及其委托诉讼代理人李世雄、被告委托诉讼代理人邓建军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡越满向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告双休日加班费44083元，节假日加班费15476元，延长工作时加班工资528元，共计60087元。2、支付解除劳动合同经济补偿金11250元。3、支付工作日伙食补助费75元。4、赔偿原告养老保险及医疗保险待遇损失34730元。事实及理由：原告于2016年8月20日至2020年12月20日期间在被告单位工程部担任电工，双方签订劳动合同约定：甲方执行岗位工资（按加班工资加岗位工资加效益工资加工龄工资计算月工资）；劳动时间为每天8.5个小时。甲方在合同中约定严格遵守国家的工时制度，合理安排乙方的工作和休息时间，超出规定时间，甲方给予补休或补贴。原告在被告处工作期间月平均工资约为2550元（含基本工资加岗位工资加工龄工资等）。原告履职期间兢兢业业，基本上每月只休息5天，但被告从未支付原告节假日、双休日及日常加班工资，且未给原告缴纳任何社会保险，离职时也未支付原告经济补偿金，为维护自身合法权益，原告遂诉至法院请求判如所请。 被告莱宝酒店辩称：1、被告支付给原告的月工资已经包含加班工资，且原告不能证明加班的事实，被告不应支付原告加班工资；2、原告因年龄关系不适应工作提出离职，被告不应支付原告解除劳动合同经济补偿金；3、原告要求被告支付工作日伙食补助费无事实和法律依据；4、原告要求赔偿养老保险待遇损失无事实和法律依据；5、本案已超过诉讼时效。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：原告胡越满和被告莱宝酒店于2016年12月16日签订《莱宝大酒店劳动合同》，主要内容为：第一条合同期限：1、聘用日期自2016年12月16日起至2017年12月16日止，其中试用期1-2个月。2、合同期满，若要续签，须经甲乙双方协商同意才能办理续签合同手续。第二条工作岗位甲方聘请乙方为莱宝大酒店工程部担任电工一职，乙方在工作中要按照工种（岗位）规定的工作要求按质按量完成工作任务。第三条劳动报酬：（1）甲方根据国家有关规定和酒店经营状况实行酒店的等级工资制度，并根据乙方所担负的职务和其他条件确定其相应的工资标准，每月15号以人民币的形式按月足额支付乙方的工资报酬。（2）甲方执行岗位工资（按基本工资+岗位工资+效益奖金+工龄奖等）等级制度，乙方完成或超额完成工作任务，或在工作中表现优秀者，甲方按规定对其进行奖励。第四条劳动时间：（1）原则上，乙方每天的工作时间为8.5小时（含用餐时间），根据甲方经营特殊性的需要，乙方应延时上班时间，1小时之内不算加班。每周的工作时间按照酒店规定。（2）甲方必须严格遵守国家的工时制度，合理安排乙方的工作和休息时间。因工作需要，如超出规定的时间，甲方应按酒店有关规定给予补休或补贴。（3）乙方可享受法定假日及婚、丧假及工伤等有薪假期。甲方可根据经营及工作需要安排乙方的工作开始及结束的时间，并可以轮换倒班。在照顾乙方合理休息的情况下，可视需要安排要求员工在法定假日和公休日到岗工作，乙方应支持和服从安排。但甲方要严格控制加班，加班须经过申请和批准。第六条（1）甲方根据国家有关法律、法规和有关政策制定本单位的《员工手册》及其他规章制度。（2）乙方应严格遵守甲方的《员工手册》及其他规章制度。莱宝酒店及其法定代表人阳光、胡越满均在该合同上盖章或签名。同日，莱宝酒店向胡越满发放了《莱宝大酒店员工手册》，主要内容为：第五章员工手册六、员工考勤管理员工考勤管理由人力资源部负责。一、打卡及上班规定。1、员工每天工作时间为8.5小时（包括用餐时间）。2、员工上下班均须录入指纹，上直落班的员工需录入上下班共2次，上两头班即中间有落场休息的共需录入4次，特殊情况需报人力资源部备查。第六章员工福利及待遇一、假期（一）法定假期（10天）1、（1）元旦一天（2）春节三天（3）清明一天（4）劳动节一天（5）国庆三天（6）中秋节一天2、以上假日因工作需要不能休假者且不宜补休的，酒店应发放200%的工资……。（六）工伤假：（2）公休：每月公休四天。后双方分别于2017年12月16日、2020年3月25日续签了《莱宝大酒店劳动合同》，续签合同与首签合同内容基本一致，聘用日期截止2021年3月24日止。2020年12月18日胡越满因本人年龄原因，不适应本职工作向莱宝酒店提交了离职申请，经莱宝酒店批准后于2020年12月20日离职。 另查明：1、根据莱宝酒店提供的工资发放单及胡越满诉状及庭审自认，本院认定胡越满在莱宝酒店工作期间的月平均工资为2550元；2、莱宝酒店未为胡越满办理社会保险及缴纳相关费用；3、根据莱宝酒店提供的工资发放单、胡越满提供的部分考勤表及其诉状自认，本院认定胡越满在莱宝酒店工作期间每月公休5天；4、莱宝酒店2020年10月21日-26日停业整顿，员工统一放假，期间莱宝酒店安排胡越满和另一员工值班，值班时间为12小时/人/天，伙食补助为15元/人/天。当月莱宝酒店向胡越满发放工资2945元，其中补发工资（加班补助）275元。5、经永兴县社会保险服务中心测算，胡越满2016年12月至2020年12月缴费总金额为36003.74元（其中单位部分24458.06元，个人部分11045.68元）。6、胡越满系退伍军人，2016年12月至2020年12月由政府出资参加了城乡居民医疗保险。 上述事实，有原、被告的当庭陈述；原告提交的《莱宝大酒店劳动合同》（2份）、《辞职申请/离职办理表》、部分考勤表、《莱宝大酒店员工手册》、永兴县莱宝大酒店有限公司基本信息、永劳人仲不字（2021）第06号不予受理案件通知书；被告提供的《莱宝大酒店劳动合同》（1份）、胡越满工资发放单；本院依法调取的永兴县社会保险服务中心及永兴县医疗保障事务中心的证明等证据证实，足以认定。 本院认为：本案争议焦点为：一、被告是否应支付原告双休日、法定节假日及延长工作时加班的加班费60087元；二、被告是否应支付原告解除劳动合同经济补偿金11250元；三、被告是否应支付原告工作日伙食补助费75元；四、被告是否应支付原告养老保险待遇损失34730元；五、胡越满的起诉是否超过法定诉讼时效。 关于焦点一，原告胡越满和被告莱宝酒店签订书面劳动合同，胡越满按照合同约定提供劳动服务，接受莱宝酒店管理，按月领取报酬，双方的劳动关系成立。根据法律规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。莱宝酒店向胡越满发放的《莱宝大酒店员工手册》载明每月公休为4天，胡越满在莱宝酒店工作期间实际公休5天/月，故其要求莱宝酒店支付其双休日加班费无事实和法律依据，本院不予支持。法定节假日用人单位应当依法安排劳动者休假。莱宝酒店对员工实行考勤管理，但其在本院规定的时间内未能提供考勤表，应承担举证不能的法律后果。莱宝酒店在庭审中自认胡越满存在法定节假日加班的情况，但从其提供的工资发放单来看未体现向胡越满发放了法定节假日加班费。故对于胡越满要求莱宝酒店支付其法定节假日加班费的诉讼请求本院予以支持，莱宝酒店应支付胡越满法定节假日加班费15475.86元（2550元÷21.75天×44天×300%）。2020年10月21日-26日莱宝酒店停业整顿并放假，胡越满被安排到岗值班，值班时间为12小时/天，故莱宝酒店应支付胡越满该期间的延长工作时加班费253元（2550元÷21.75天÷8小时×24小时×150%-已支付的275元）。 关于焦点二，关键点在于胡越满达到法定退休年龄后继续在莱宝酒店工作，双方之间是否为劳动关系。首先，《中华人民共和国劳动法》并未对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员作出禁止性规定，胡越满在2020年7月7日达到法定退休年龄后继续在莱宝酒店工作，双方劳动关系仍然延续，并无实际终止。其次《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”；《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。根据上述规定，可见依法享受基本养老保险待遇或领取退休金是认定劳动合同终止或劳动者与用人单位之间形成劳务关系的前提。本案中，莱宝酒店未为胡越满办理并交纳社会保险致其未能享受养老保险待遇，且胡越满达法定退休年龄后，双方并未办理终止劳动合同手续，劳动关系并未实际终止，因此胡越满达到法定退休年龄后继续在莱宝酒店工作，双方之间依然为劳动关系。2020年12月20日胡越满经莱宝酒店批准后离职。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。故莱宝酒店应向胡越满支付经济补偿金10200元（2550元×4年）。 关于焦点三，莱宝酒店当庭自认2020年10月21日-26日停业整顿期间，安排胡越满到岗值班，并承诺支付胡越满15元/天的伙食补助费，但之后并未予以支付，因此胡越满要求莱宝酒店支付期间的伙食补助费75元的诉讼请求本院予以支持。 关于焦点四，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费用，劳动者在退休时，依法享受社会保险待遇。本案中，由于莱宝酒店未为胡越满办理社会保险并缴纳相应费用，致使胡越满在退休后未能享受养老保险待遇，莱宝酒店应承担相应的赔偿责任。经永兴县社会保险服务中心测算，胡越满2016年12月至2020年12月养老保险缴费总金额为36003.74元（其中单位部分24458.06元，个人部分11045.68元），胡越满要求莱宝酒店在应缴费范围内赔偿其经济损失的诉讼请求本院予以支持，故莱宝酒店应赔偿胡越满养老保险待遇损失24458.06元。根据《湖南省城乡居民基本医疗保险实施办法》规定，在本省范围内不得同时参加城乡居民医疗保险和职工基本医疗保险，避免跨统筹地区重复参保，避免待遇重复享受。胡越满系退伍军人，按照政策规定已由政府出资为其购买了城乡居民医疗保险，则不得再参保城镇职工基本医疗保险，也不能同时享受医疗保险待遇。因此，胡越满要求莱宝酒店赔偿医疗保险待遇损失无事实和法律依据，本院不予支持。 关于焦点五，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。第二十九条规定，劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本案中胡越满于2020年12月20日经莱宝酒店批准后离职，2021年2月2日永兴县劳动人事争议仲裁委员会就本案作出永劳人仲不字（2021）第06号不予受理案件通知书。2021年4月2日胡越满向本院提起诉讼。根据法律规定，当事人收到《不予受理通知书》后可以向人民法院提起诉讼，但未规定具体期限，故应适用《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。因此胡越满的起诉未超过法定诉讼时效期间，莱宝酒店关于诉讼时效的抗辩理由不能成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条,《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、限被告永兴县莱宝大酒店有限公司在本判决生效后十日内支付原告胡越满法定节假日加班费15475.86元及延长工作时加班费253元，合计15728.86元。 二、限被告永兴县莱宝大酒店有限公司在本判决生效后十日内支付原告胡越满经济补偿金10200元。 三、限被告永兴县莱宝大酒店有限公司在本判决生效后十日内支付原告胡越满伙食补助费75元。 四、限被告永兴县莱宝大酒店有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告胡越满养老保险待遇损失24458.06元。 五、驳回原告胡越满的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费免予收取。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员 李 丽 二〇二一年五月十二日 书记员 李元英 附相关法条： 《中华人民共和国劳动法》 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假： （一）元旦； （二）春节； （三）国际劳动节； （四）国庆节； （五）法律、法规规定的其他休假节日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止: （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 第二十九条劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第三条在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 在证据交换、询问、调查过程中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，当事人明确承认于己不利的事实的，适用前款规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。 诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。