江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0924民初2961号原告：张桂生，男，1977年12月2日出生，汉族，住江苏省响水县。委托诉讼代理人：单以友，响水县中心法律服务所法律工作者。被告：彭正林，男，1970年2月18日出生，汉族，住江苏省射阳县。被告：薛学兵，男，1967年12月26日出生，汉族，住江苏省射阳县。两被告共同委托诉讼代理人：田同玉，江苏德佳律师事务所律师。原告张桂生与被告彭正林、薛学兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月1日立案后，依法适用普通程序，于2021年5月24日公开开庭进行了审理。原告张桂生及其委托诉讼代理人单以友、被告彭正林、薛学兵的共同委托诉讼代理人田同玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张桂生向本院提出诉讼请求：要求被告彭正林、薛学兵共同赔偿186118.68元（不包含后期治疗费）。事实与理由：两被告系合伙关系，2019年11月5日，张桂生由薛学兵雇佣在两被告合伙的工地上干活，从事木工、钢筋工、瓦工（后期张桂生才知道安排的活是高危险的并且材料都是有毒的），约定每天340元。2019年11月16日，张桂生在正常作业时，因工地负责人操作不当开机器致泡沫油管枪头爆炸伤到张桂生右手，受伤当天就被送到绍兴市中心医院检查治疗，后又分别到湖州邦尔骨科医院、盐城市第一人民医院等住院治疗检查，经诊断张桂生右手为高压灌注伤，右手正中神经、尺神经、桡神经损伤，右手腕部血管神经肌腱损伤。现张桂生要求两被告赔偿相应损失。彭正林、薛学兵共同辩称：原告主张彭正林和薛学兵是合伙关系不是事实，彭正林在上海市房科院建筑工地上打工，张桂生是通过熟人介绍过去的，在工地上也打工，是小工，从事的工作并非是高危活动，并且材料并非都有毒，工资是130元/天。在2019年因在施工过程中，张桂生手受伤，送到医院治疗，当时是在绍兴市中心医院检查，后要求到湖州邦尔骨科医院治疗，认为没有问题，进行了住院治疗，后出院。彭正林建议张桂生休息并定期到就近的正规医院进一步检查治疗、康复再回家，但是原告不听，之后回去。后听说，原告又陆续到其他医院进行检查、治疗。后告知彭正林在盐城第一人民医院住院治疗，还告知手术没有成功，有残留物，此后的几家医院情况我方不清楚。彭正林所在单位叫上海市房科院，是工地的发包方。张桂生受伤应该找所在单位上海市房科院承担赔偿责任，两被告不负赔偿责任，其只是介绍过去一起打工的。在张桂生受伤后，因为都是熟人朋友关系，彭正林就先行垫付5000元、薛学兵垫付41000元给其作为治疗等费用。彭正林、薛学兵在本起事故中不承担赔偿责任，要求返还垫付费用。对于医疗费，要求扣除治疗肠胃疾病的费用；对于交通费最多认可300元；对住宿费不予认可；对于误工不认可340元/天，正常标准是130元/天；营养费认可；护理费标准认可，天数过长；行李箱费用不予认可。另，原告应追加单位为赔偿主体，共同承担赔偿责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月5日，张桂生经熟人介绍到薛学兵和彭正林承接的浙江绍兴工地上做工，2019年11月16日在施工过程中，因工地上其他工人操作的高压机器的泡沫油管枪头爆炸，爆炸物打到张桂生的右手腕，随即张桂生被送至绍兴市中心医院。此后，张桂生至湖州邦尔骨科医院、中国人民解放军第七十二集团军医院、响水东方康复医院、盐城市第一人民医院等多家医院进行治疗，期间共住院13天，花去医疗费21637.59元。事故发生后，彭正林垫付了5000元；张桂生主张薛学兵、彭正林赔偿未果，诉至本院，请求判如所请。经张桂生申请，本院依法委托江苏医药职业学院司法鉴定所对张桂生伤情进行鉴定，该所于2021年4月20日作出省药院司鉴所[2021]临鉴字第12号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张桂生因此次爆炸所致损伤不构成本标准所示之残疾等级；2.张桂生伤后误工期限365日，护理期限150日，营养期限60日；3.张桂生伤后合计111.5元医疗费用与本次外伤及后遗症和并发症等无明显因果关系，余医疗费用基本合理。张桂生为此支付鉴定费2916元。审理中，张桂生明确陈述主张雇佣关系，不属于劳动关系，不申请追加单位为被告，其提交与薛学兵的微信聊天记录显示“老板你好，医疗费、路某，住宿费一共24415元，还别的生活费和误工费能不能补点给我，生活实在困难…”“你把医药快递给我”，与彭正林的微信聊天记录显示“你好小张，你看着把医药费汇总一下拍给我，那个工地我和你老板合伙做的，年底了我们要结账，该怎么处理要有个依据，不能凭空嘴说话…”。以上事实有当事人陈述、出入院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书、微信聊天记录等证据在卷予以佐证。本院认为，雇员在雇佣活动过程中受伤，依法有权获得赔偿。1.关于张桂生与薛学兵、彭正林之间的法律关系如何认定。张桂生经人介绍到薛学兵承包的工地上做工，工资按日计算并由薛学兵发放，工作受薛学兵安排、指挥，张桂生与薛学兵之间存在人身依附关系，故张桂生与薛学兵之间系雇主与雇员之间的雇佣关系，张桂生亦非因自身过错发生损害，故薛学兵应对张桂生的受伤承担全部赔偿责任；薛学兵与彭正林之间否认双方系合伙关系，但是从彭正林与张桂生之间的微信对话截图中可见薛学兵与彭正林之间对于承接案涉工地时是合伙关系，虽两被告予以否认，但与本院查明的事实不符，本院不予采信该辩解，彭正林应与薛学兵对张桂生的受伤损失共同承担赔偿责任。2.关于江苏医药职业学院司法鉴定所出具的鉴定意见书，该鉴定意见书是有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员作出的鉴定意见，张桂生对其伤不构成伤残存有异议，薛学兵与彭正林对张桂生鉴定的三期存有异议，但原、被告双方未举证证明鉴定存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，本院对该份鉴定意见予以采纳，并作为本案定案依据。3.关于医疗费，因在鉴定后张桂生又提交了2份医疗票据，其中票据号为0016595055系对其伤情的复查；票号为0016455590，开具的是双氯芬酸钠双释放肠溶胶囊、甲钴胺片，薛学兵、彭正林提出该药是治疗肠胃病费药品，但是经查询两种药物治疗的是关节痛、神经炎神经痛等，与张桂生的伤情相符，故对于两份票据，本院予以认定。4.关于误工费，张桂生主张每日工资340元，两被告对此不予认可，张桂生对此没有提供相应证据予以证实，本院对张桂生的误工酌定按2019年度浙江省建筑行业在岗年平均工资58135元标准计算。5.关于精神损害赔偿金，因张桂生的伤情未构成伤残，故对该项主张，本院不予支持。6.关于垫付款，薛学兵在庭后提交的日期为2019年5-9月微信转账均为本案事故发生前的记录，明显不是事故发生后的垫付费用，本院对此不予认定；对2020年1月16日银行转账56500元，双方陈述均有工资组成，张桂生主张均为工资，薛学兵主张其中15500为工资，其余41000元为误工、护理、药费等，对此双方均未提交相应证据予以证实其主张，因双方均主张有工资，本院对薛学兵56500元的转账在本案中不予处理，如薛学兵对此有异议，可与张桂生另行结算工资或可通过劳动仲裁、诉讼等主张权利。张桂生主张彭正林在事故发生后垫付的5000元，在工资结算时扣掉了，其没有提交相应证据证实其主张，本院不予采信，张桂生垫付的5000元依法扣减两被告的赔偿责任。7.关于代理费，双方对此没有约定，张桂生要求两被告承担，没有法律依据，本院依法不予支持。8.关于行李箱费用，与本案无关联，本院不予支持，如系客观事实，张桂生可另行主张。对于张桂生的损失，本院认定如下：1.医疗费：21526.09元（扣除与受伤治疗无因果关系的111.5元）；2.住院伙食补助费：30元/天×13天=390元；3.营养费：15元/天×60天=900元；4.误工费：58135元；5.护理费：80元/天×150天=12000元；6.交通、住宿费：酌定2000元。上述合计94951.09元，扣除彭正林垫付的5000元，彭正林、薛学兵还需赔偿张桂生89951.09元。综上，张桂生的诉讼请求，部分具有事实和法律依据，本院部分予以支持，其余请求予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告彭正林、薛学兵于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告张桂生医疗费等损失计89951.09元；二、驳回原告张桂生其他的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4022元，由原告张桂生负担2079元，被告彭正林、薛学兵负担1943元；鉴定费2916元，由被告彭正林、薛学兵负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  顾亮亮人民陪审员  刘爱全人民陪审员  程新涛二〇二一年五月三十一日书 记 员  费东玲附录法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[2003]20号第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。