山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁13民终2692号上诉人（原审被告）：李媛媛，女，1985年11月3日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：汤贵金，山东合清律师事务所律师。委托诉讼代理人：李帮明，山东合清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：深圳创维-RGB电子有限公司临沂分公司，住所地临沂市河东区沂河路6号1号楼A401（中关村软件园A区）。法定代表人：刘旭，总经理。委托诉讼代理人：李泽，山东海右律师事务所律师。上诉人李媛媛因与被上诉人深圳创维-RGB电子有限公司临沂分公司（下简称创维-RGB临沂分公司）临沂分公司劳动争议纠纷一案，不服山东省临沂经济技术开发区人民法院（2020）鲁1392民初2234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李媛媛上诉请求：1.法院依法撤销（2020）鲁1392民初2234号民事判决，并依法改判被上诉人向上诉人支付经济赔偿金45000元、经济补偿金22500元、带薪年休假工资12413元、法定节假日工资23172元；2.本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：原审认定案件事实错误。被上诉人解除劳动合同系违法解除。首先，上诉人不存在旷工或未及时到岗的情形。上诉人在2019年10月1日休产假之前已被安排到罗庄宝泉店上班工作，产假结束后被上诉人却微信通知上诉人到兰山东方红店上班。对于被上诉人对上诉人具体工作地点的调整，属于变更劳动合同内容，双方就此一直未协商一致，导致双方之间的劳动合同无法履行，何来上诉人的旷工或未到岗之说呢？另外，在被上诉人对上诉人的工作门店作出频繁调整期间，被上诉人处的销售人员处于高度饱和状态，被上诉人以调整工作地点的方式变相迫使上诉人主动辞职从而规避向劳动者支付经济补偿金或经济赔偿金的法律责任。所以，在双方就上诉人应到何处门店上班的事实一直未协商确定的情况下，虽然被上诉人通知上诉人到岗，但该通知对上诉人不具有约束力。由此，上诉人不存在旷工或未到岗情形。其次，被上诉人存在拖欠上诉人工资的事实。涉案纠纷在仲裁阶段，河东仲裁委依法作出临东劳人仲案字（2020）第586-1号《仲裁裁决书》，确认了被上诉人拖欠上诉人2019年8月份及9月份工资的事实，且该裁决已生效。基于拖欠工资的事实存在，结合上诉人产假到期后仍处于哺乳期以及双方就上诉人的工作门店未协商一致，上诉人不仅未能为仍处于哺乳期的女性劳动者提供便利的就业机会，反而一意孤行的作出解除劳动合同决定，明显违反了《劳动合同法》第42条第（四）项的规定。再次，被上诉人作出解除劳动合同之程序违反法律规定。第一、上诉人不存在严重违反规章制度的情形；第二、被上诉人未向上诉人提示告知其所谓的规章制度，上诉人对该规章制度具体内容不清楚；第三、其作出解除决定未能履行通知工会程序。创维-RGB临沂分公司辩称，一审法院已经向上诉人释明了，劳动争议案件的审理为全面审理，当事人对于其主张应当依法进行举证，上诉人在法定期限内没有完成举证。其应当承担举证不能的不利后果。被上诉人与上诉人解除劳动合同不违反法律规定，因此无需支付任何赔偿或补偿。创维-RGB临沂分公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判决创维-RGB临沂分公司不向被告支付经济补偿金21381.53元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2013年1月24日入职创维-RGB临沂分公司公司从事导购工作，工作内容和地点在营销总部临沂分公司，工作地点为分公司业务辖区，双方每三年签订一次劳动合同，共签订两次。被告工作期间通过部门主管点名方式进行考勤管理。工资构成为底薪1500元和提成，月平均工资3000元，以银行转账方式发放。被告于2019年10月1日开始休产假，于2019年10月2日生产。2020年3月8日，被告产假到期后一直未到创维-RGB临沂分公司处上班，亦未告知创维-RGB临沂分公司。创维-RGB临沂分公司于2020年6月2日向被告邮寄到岗通知，载明：由于您从2020年3月到现在无故未到公司上班，现正式通知您于2020年6月10日前到公司报到。如果未按时到岗公司将对您做自动离职处理，届时您的《劳动关系解除通知书暨离职证明》将通过EMS邮寄到您户籍所在地或您提供的收件地址。被告于2020年6月3日收到后未作回复，亦未按照通知到创维-RGB临沂分公司处上班。2020年6月11日，创维-RGB临沂分公司向被告邮寄劳动关系解除通知书，载明：鉴于你严重违反公司规章制度或相关法律法规，公司决定与你于2020年6月11日解除劳动合同与劳动关系，请你于3日内办理完毕一切交接手续。被告于2020年6月13日收到后未作回复。2020年6月20日，被告向临沂市河东区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求创维-RGB临沂分公司支付2019年8月至9月工资、经济赔偿金、带薪年休假工资、法定节假日工资。2020年9月7日，仲裁委作出临东劳人仲案字（2020）第586号、第586-1号仲裁裁决书，裁决创维-RGB临沂分公司支付2019年8月至9月工资6000元（该裁决为终局裁决）、经济补偿金21381.53元，并驳回其他仲裁请求。创维-RGB临沂分公司不服临东劳人仲案字（2020）第586号仲裁裁决书，于法定期间内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，原、被告提交的《劳动合同》中甲方虽为深圳创维-RGB电子有限公司，但被告提交的合同中加盖的公章为深圳创维-RGB电子有限公司临沂分公司，结合被告提供劳动的情况，可以认定原、被告之间存在劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，被告于2020年3月8日休完产假后一直未到创维-RGB临沂分公司处上班，亦未办理请假手续，创维-RGB临沂分公司于2020年6月2日向被告邮寄到岗通知，要求被告于2020年6月10日前到公司报到，但被告收到该通知后未作回复，亦未到创维-RGB临沂分公司处上班。根据双方签订的劳动合同第八条的约定，被告一年内累计旷工达到10天以上，属于严重违反公司规章制度。创维-RGB临沂分公司据此解除劳动合同，不违反法律规定，且不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿金的情形，故对于创维-RGB临沂分公司要求不支付被告经济补偿金的诉讼请求，一审法院予以支持。被告自产假到期后一直未到岗工作，且对于其要求创维-RGB临沂分公司支付带薪年休假工资、法定节假日工资的主张亦未提供基本证据证明，故创维-RGB临沂分公司无须支付被告带薪年休假工资、法定节假日工资。被告李媛媛辩称其因创维-RGB临沂分公司调整其工作岗位导致其无法正常到岗工作，创维-RGB临沂分公司违法解除劳动合同。对此一审法院认为，根据原、被告签订的《劳动合同》约定，工作内容和地点在营销总部临沂分公司，从事业务工作任务，工作地点为分公司业务辖区，现创维-RGB临沂分公司将被告的工作岗位由罗庄区宝泉店调整至兰山区东方红店，并不违反合同约定，且工作岗位的调整并非被告产假结束后，而是在被告产假前即调整。同时，被告在产假结束后及创维-RGB临沂分公司向其发出到岗通知后均未到岗工作亦未办理请假手续，亦未提供证据证明其就未到岗向创维-RGB临沂分公司说明原因或就岗位与创维-RGB临沂分公司进行协商，其存在违反公司规章制度的情形，故对其辩称，一审法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条之规定，一审判决：创维-RGB临沂分公司深圳创维-RGB电子有限公司临沂分公司无须支付被告李媛媛经济补偿金、经济赔偿金、带薪年休假工资及法定节假日工资。案件受理费减半后收取5元，由被告李媛媛负担。二审查明的事实与一审一致。本院认为，双方提交的《劳动合同》中甲方虽为深圳创维-RGB电子有限公司，但李媛媛提交的合同中加盖的公章为深圳创维-RGB电子有限公司临沂分公司，双方应按照劳动合同约定行使权利、履行义务。本案中，李媛媛于2020年3月8日休完产假后一直未到创维-RGB临沂分公司处上班，亦未办理相应的请假手续，创维-RGB临沂分公司于2020年6月2日向李媛媛邮寄到岗通知要求其于2020年6月10日前到公司报到，但李媛媛收到该通知后未作回复，亦未到创维-RGB临沂分公司处上班。根据双方签订的劳动合同第八条的约定，李媛媛一年内累计旷工达到10天以上，属于严重违反公司规章制度和合同约定，创维-RGB临沂分公司据此解除劳动合同，不违反法律规定。根据前述《劳动合同》约定，工作内容和地点在营销总部临沂分公司，从事业务工作任务，工作地点为分公司业务辖区，创维-RGB临沂分公司虽将李媛媛的工作岗位由罗庄区宝泉店调整至兰山区东方红店，但并不违反合同约定，且李媛媛在产假结束及创维-RGB临沂分公司向其发出到岗通知后均未到岗工作亦未办理请假手续，亦未提供确实证据证明其就岗位调整问题与创维-RGB临沂分公司进行协商。综合以上情形，一审法院对创维-RGB临沂分公司主张不支付经济补偿金的诉讼请求予以支持，并无不当。李媛媛对于其要求创维-RGB临沂分公司支付带薪年休假工资、法定节假日工资的主张亦未提供基本证据证明，应承担举证不足的法律后果，故一审判决创维-RGB临沂分公司无须支付薪年休假工资、法定节假日工资，亦无不当。综上所述，上诉人李媛媛的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李媛媛负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇二一年五月七日书记员 宋 莹