贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔27民终1490号上诉人(原审被告):中国第四冶金建设有限责任公司,地址江西省贵溪市建设路436号,统一社会信用代码913606811601131007。法定代表人:林铁生,董事长。委托诉讼代理人:杨福娇（系中国第四冶金建设有限责任公司法务）,女,汉族,1991年10月21日生,住贵州省贵阳市花溪区。被上诉人（原审原告）:班荣羽,女,布依族,1971年5月7日生,贵州省惠水县人,住贵州省惠水县。被上诉人（原审被告）:袁静,男,汉族,1991年4月1日生,贵州省黔西县人,住贵州省黔西县。上诉人中国第四冶金建设有限责任公司(以下简称“四冶公司”)因与被上诉人班荣羽、袁静提供劳务者受害责任纠纷一案,不服贵州省龙里县人民法院所作的(2020)黔2730民初2941号民事判决,向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理,本案现已审理终结。上诉人四冶公司上诉请求:依法撤销原判,依法发回重审。主要事实和理由:1、四冶公司将案涉项目分包给陈万实际控制的公司,而非陈万,更不是被上诉人袁静。陈万并非四冶公司员工,也无权代理四冶公司与袁静签订芳务分包合同。现原审判决认定上诉人将案涉项目分包给被上诉人袁静,相当于变相认可陈万与袁静所签订的劳务分包合同是代表上诉人四冶公司与袁静所签,与上诉人四冶公司、被上诉人袁静当庭陈述的事实相悖,故原审判决认定上诉人将涉案项目劳务分包给被上诉人袁静系事实认定错误。被上诉人袁静当庭承认是陈万将案涉项目劳务分包给他的,袁静所缴纳的保证金也是交给陈万的。上诉人四冶公司未参与陈万与被上诉人袁静之间任何有关分包事宜的洽谈、交易等。上诉人四冶公司对于陈万与袁静之间的分包事宜不知情。2、被上诉人班荣羽系农村户籍,主要生活地也是在农村,原审判决按照2019年度贵州省城镇居民人均可支配收入为基数计算残疾赔偿金系法律适用错误。现行有效的法律、司法解释对于赔偿标准做了明文规定,在无新的法律或司法解释将现行有效的法律、司法解释予以废止的情况下,仍应按照现行有效的法律、司法解释来作为判案的依据。3、原审法院未依法追加陈万为被告或第三人系程序错误,根据上诉人与被上诉人所陈述的事实来看,案外第三人陈万对于查清本案的案件事实有着不可忽视的作用,且本案的发生系因陈万将涉案项目分包给被上诉人袁静所引发的,故为查清案件事实,正确适用法律,原审法院应当依法追加陈万作为本案的被告或第三人。综上,原审法院未依法追加陈万为被告或第三人,导致案件事实认定不清,且适用法律错误。被上诉人班荣羽、袁静未答辩。原审原告班荣羽向一审法院提出诉讼请求:1.依法判决二被告向原告支付残疾赔偿金、被抚养人生活费等赔偿费用计258,936.60元;2.案件受理费由二被告承担。一审法院审理查明:2020年1月3日,原告班荣羽受雇在被告四冶公司承包并由被告袁静分包的贵州龙里水乡旅游生态城建设项目国际旅游博览会展中心(悦苑酒店)项目地点为被告袁静提供小江劳务过程中摔伤。原告摔伤后,被告袁静委托的现场管理员武公于当日将原告班荣羽送至龙里县人民医院住院治疗。同月20日,原告班荣羽出院。原告出院当天,被告袁静委托的现场管理员武松打的士送原告到贵阳市花溪。原告受伤后在龙里县人民医院住院治疗计17天。龙里县人民医院入院诊断:班荣羽左肱骨中段粉碎性骨折。出院诊断:班荣羽左肱骨中段粉碎性骨折;左侧桡神经挫伤。出院医嘱:继予术口换药,2天后拆线,术后第1、3、6个月复查左肱骨X线片,1年后酌情拆除内固定装置,门诊随访。原告住院期间,被告袁静委托的现场管理员武松雇请1名护工护理原告3天,第4天起由原告丈夫卢安光护理原告。原告出院后,按医嘱到惠水县人民医院拆线并复查2次,在当地工人医院复查1次。从原告住所地到惠水县人民医院的单程公交车费为3元/人,从原告住所地到当地工人医院的单程的士费为5-10元。卢泽金(于2003年3月13日生)系原告与其丈夫卢安光生育儿子,原告受伤时,卢泽金在惠水县民族中学读高中。杨贵花(于1943年7月17日生)系原告母亲,原告受伤时,杨贵花已年满76周岁,杨贵花生育有原告及原告兄弟姐妹5个子女。2020年8月17日,原告委托贵州医科大学法医司法鉴定中心就原告伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定、评定、评估。2020年9月3日,该鉴定机构作出贵医大司法鉴定中心[2020]临鉴字第4288号、第4290号法医临床鉴定意见书,鉴定原告因外伤致左肱骨中段骨折内固定术后属九级伤残;评定原告因外伤致左肱骨中段骨折内固定术后左侧桡神经挫伤误工期90-270日、护理期60-90日、营养期60-90日;评估原告左肱滑中段骨折内固定取出约需人民币10,000-12,000元。被告袁静无承建项目资质证书。原告受伤后,被告袁静委托的现场管理员武松通过微信向原告转账垫付费用计28,000元。2019年度贵州省城镇居民人均可支配收入34,404元/年;2019年度贵州省城镇居民人均消费性支出21,402元/年;2019年度贵州省农村居民人均消费性支出10,222元/年;2019年度贵州省居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资46,821元/年;2019年度贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天。一审另查明:原告在龙里县人民医院住院治疗期间,预付医疗费20,500元(其中:原告预付18,000元,被告袁静委托的现场管理员武松预付2,500元),2020年1月23日,经龙里县人民医院结算,原告在龙里县人民医院住院治疗产生医疗费计18,644.43元,被告袁静委托的现场管理员武松在龙里县人民医院办理原告出院相关事宜时退现金计1,855.57元。一审又查明:被告袁静签订分包合同约定普工工资计150元/天。一审法院审理认为:被告四冶公司承包贵州龙里水乡旅游生态城建设项目国际旅游博览会展中心(悦苑酒店)项目后,又将该项目分包给被告袁静组织施工,被告袁静与被告四冶公司形成的是承揽关系;原告班荣羽与被告袁静形成的是雇佣关系,被告袁静系雇主,原告班荣羽系雇员。被告袁静、四冶公司参加本案诉讼至今均未举证证明被告袁静依法享有相应资质承揽贵州龙里水乡旅游生态城建设项目国际旅游博览会展中心(悦苑酒店)项目。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一、二款之规定,“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任,但定作人对定作、指示、或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任”、“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任”、“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中,原告班荣羽是在为被告袁静从事小工工作过程中受伤,故被告袁静作为雇主应当承担赔偿责任。被告四冶公司在发包过程中,将承包贵州龙里水乡旅游生态城建设项目国际旅游博览会展中心(悦苑酒店)项目工作分包给没有资质的被告袁静承建,对分包人的选任存在过错,应当与被告袁静承担连带赔偿责任。对原告的各项损失,本院依照相关规定标准认定如下:医疗费,根据查询结帐信息显示,原告在龙里县人民医院住院治疗产生医疗费计18,644.43元,其中18,000元系原告预付;住院伙食补助费,原告住院计17天,参照2019年度贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算计1,700元(100元/天×17天);误工费,结合鉴定机构评定原告误工期90-270日,本院酌定原告误工期自原告受伤之日起至定残之日止计240天,由于原告无固定收入,也不能举证证明其最近三年的平均收入状况,比照被告袁静签订分包合同约定普工工资标准150元/天计算,原告误工费计36,000元(150元/天×240天);护理费,结合鉴定机构评定原告护理期60-90日,原告住院期间,被告袁静委托的现场管理员武松雇请1名护工护理原告3天,本院酌定护理期按(75天-3天)计算计72天,由于原告未提供证据证明护理人员的收入状况,参照2019年度贵州省居民服务业从业人员年平均工资46,821元/年计算,护理费计9,236元(46,821元/年÷365天/年×72天);营养费,结合鉴定机构评定原告营养期60-90日,本院酌定按50元/天计算,计3,750元(50元/天×75天);后期治疗费,结合鉴定机构鉴定原告左肱骨中段骨折内固定取出约需10,000-12,000元,本院酌情支持11,000元;交通费,结合原告去医院拆线、复查、到鉴定机构委托司法鉴定以及原告往返医院、鉴定机构应当支付公交车费或的士费的客观情况,本院酌定交通费计216元;残疾赔偿金,结合鉴定机构鉴定原告因外伤致左肱骨中段骨折内固定术后属九级伤残,参照2019年度贵州省城镇居民人均可支配收入34,404元/年,残疾赔偿金计137,616元(34,404元/年×20年×0.2);精神抚慰金,结合原告因外伤致左肱骨中段骨折内固定术后属九级伤残,原告主张20,000元,本院酌情支持10,000元;扶养费,原告受伤时,原告儿子卢泽金(于003年3月13日生)在惠水县民族中学读高中,其儿子当时还差14个月才年满18周岁,依照法律规定,原告与其丈夫仍有14月的法定抚养义务,但原告仅主张按12个月计算抚养费,随其自愿;原告受伤时,原告母亲年满76周岁,原告称其母亲生育原告及原告兄弟姐妹5个子女,依照法律规定,原告与其兄弟姐妹仍负有共同赡养其母亲的法定义务。综上,参照2019年度贵州省城镇居民人均消费性支出21,402元/年和2019年度贵州省农村居民人均消费性支出10,222元/年计算标准,扶养费计3,776元(21,402元/年÷12月/年×12个月×0.2:2+10,222元/年×4年×0.2÷5)。上述损失合计231,294元。扣除被告袁静委托现场管理员武松已垫付费用计28,000元,二被告应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后期治疗费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、扶养费,合计人民币203,294元。关于被告四冶公司辩称已垫付原告医疗费、护理费等费用计40,000余元,因此赔偿费用应当扣减已垫付40,000余元,庭审时,被告提出庭后向本院补充提供相关证据,本院已当庭同意被告于庭后三个工作日内向本院补充提供其垫付费用的相关依据,但被告庭后一直未补充提供其垫付费用的相关证据证明其主张,故被告辩称已垫付40,000余元,缺乏事实依据,本院不予采信,由被告承担举证不能的不利后果。综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十条、第十三条、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,判决:一、由被告袁静赔偿原告班荣羽医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后期治疗费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、扶养费,合计人民币203,294元;二、被告中国第四冶金建设有限责任公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任;三、驳回原告班荣羽的其余诉讼请求。本案诉讼费5,184元,依法减半收取2,592元(原告班荣羽已预交),由原告班荣羽承担557元,由被告袁静、四冶公司共同承担2,035元(于判决生效后十日内直接支付给原告班荣羽)。二审审理过程中,上诉人、被上诉人双方均未提交新证据,本院对一审认定的事实予以确认。本院认为:上诉人主张已将涉案工程分包给其他人,其作为案涉工程的承包人,知道或应当知道工程的施工情况,在诉讼中也有责任提供证据证明涉案工程的分包情况,但其在诉讼中直至二审均未提交证据证明涉案工程的分包情况。因此,一审认定上诉人将其承包工程部分分包给不具有资质的袁静符合法律规定,本院予以确认。袁静雇佣班荣羽在从事雇佣活动中受伤,上诉人应承担连带赔偿责任。对于上诉人所提赔偿金计算标准的问题。本院于2019年11月根据贵州省高级人民法院《关于授权开展人身损害赔偿标准城乡统一试点的通知》要求,确定黔南州十二县市法院均为试点单位,对人身损害赔偿案件统一适用赔偿标准。因此,一审以统一的标准计算班荣羽的损失适当,本院予以确认。综上所述,上诉人中国第四冶金建设有限责任公司的上诉理由不能成立,应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费4,349.41元,由上诉人中国第四冶金建设有限责任公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 刘国红审 判 员 倪 安审 判 员 袁丽娟二〇二一年五月十一日法官助理 何青峰书 记 员 齐 雯