北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0101民初5360号原告（被告）：高美霞，女，1971年10月10日出生，汉族，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：张碧飞，北京市浩天信和律师事务所律师。被告（原告）：北京泰盟生物科技有限公司，住所地北京市东城区香河园街****楼**。法定代表人：余啸郎，销售生产副总裁。委托诉讼代理人：张伟智，北京市众鑫律师事务所律师。原告（被告）高美霞与被告（原告）北京泰盟生物科技有限公司（以下简称泰盟生物公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。高美霞及其委托诉讼代理人张碧飞，泰盟生物公司之委托诉讼代理人张伟智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高美霞向本院提出诉讼请求：1、泰盟生物公司支付高美霞2019年1月1日至2020年5月15日期间的未休年休假工资92413元；2、泰盟生物公司支付高美霞2020年1月1日至2020年5月15日期间的绩效工资67500元；3、泰盟生物公司支付高美霞2020年2月1日至2020年5月15日期间的工资差额47000元；4、泰盟生物公司支付高美霞2020年4月26日至2020年5月15日期间工资22068元；5、泰盟生物公司支付高美霞2014年1月2日至2020年5月15日期间的延时加班费471310元；6、泰盟生物公司支付高美霞2020年5月15日违法解除劳动合同赔偿金871000元。事实和理由：高美霞于2014年1月2日入职泰盟生物公司关联公司哈尔滨圣泰生物制药有限公司，后于2017年1月1日被安排转入泰盟生物公司，离职前担任公司综合管理总监职务，月工资标准67000元，双方签订了3份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2020年1月1日至2022年12月31日，高美霞在职期间尚有14天年假未休，尚有102天加班未安排倒休或支付加班费，加班费同意全部按延时加班计算。同时，2020年2月开始泰盟生物公司开始拖欠工资，2020年4月14日被告公司副总裁口头通知于2020年5月15日与高美霞解除劳动关系。高美霞不服仲裁裁决结果，提起诉讼。泰盟生物公司辩称，高美霞与泰盟生物公司于2017年1月1日建立劳动关系，劳动关系存续期间共签署2份劳动合同，高美霞原担任综合管理总监及汉麻科技公司总经理职位，根据公司考勤管理制度规定，高美霞系高管上班无需打卡，不存在加班情形，仲裁时高美霞所出示证据考勤汇总表为其自行篡编，公司无需向高美霞支付加班工资。2020年4月高美霞在岗位调整后未参与同等职位的岗位竞聘，公司于2020年5月27日发出《关于对高美霞岗位进行调整的通知函》，但是直至5月29日高美霞仍未在新岗位进行报道。公司于5月29日向高美霞发出《关于再次提醒高美霞尽快到新岗位报道的通知》，其仍未到新岗位工作。同时，公司已于2020年7月15日向高美霞支付15天的带薪年假工资，双方劳动关系是于2020年7月15日解除。泰盟生物公司也不服仲裁裁决结果，提起诉讼请求为：1、泰盟生物公司不予支付高美霞2019年1月1日至2020年5月15日未休带薪年假工资45057.5元；2、泰盟生物公司不予支付高美霞2017年1月1日至2020年5月15日加班工资246206.9元。事实和理由同答辩意见。针对泰盟生物公司的诉讼请求，高美霞辩称，不同意泰盟生物公司的诉讼请求，答辩意见同起诉意见。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。高美霞于2014年1月2日入职泰盟生物公司关联公司哈尔滨圣泰生物制药有限公司，后于2017年1月1日被安排转入泰盟生物公司，签订了两份劳动合同，最后一份劳动合同期限为2020年1月1日至2022年12月31日。高美霞工作岗位为综合管理总监兼圣泰汉麻科技公司总经理，每月10日左右通过银行转账的方式支付上上月26日到上月25日的工资。关于工资标准。高美霞主张月工资为67000元，包括基本工资25000元、绩效工资、晋商联盟支付7000元。圣泰汉麻公司支付20000元，包括10000元以报销形式发放。工资是打卡发放，包括工商银行打卡发放基本工资，其他工资均是通过招商银行打卡发放。泰盟生物公司仅认可高美霞工资包括基本工资25000元和圣泰汉麻公司支付10000元。绩效工资是次年发放，需根据公司经营效益确定。双方认可2020年2月20日发放高美霞2019年绩效工资18万元。高美霞为了证明工资标准，提交了工商银行打卡明细，显示每月发放25000元。泰盟生物公司认可。招商银行卡每月固定转账7000元,由白冰、蒋立斌账户转入。圣泰汉麻公司发放工资10000元，由圣泰汉麻公司账户转入。账外报销款10000元，银行卡显示报销，也是由圣泰汉麻公司账户转入。泰盟生物公司仅认可转账10000元是工资，其他转账没有显示是由公司账号发放，不认可。泰盟生物公司主张发放高美霞工资至2020年6月24日。2020年6月15日打卡10670.2元为5月份工资。2020年7月15日打卡30942元，包括5月缺勤扣款7500元及6月份的工资。高美霞认可收到上述款项。关于加班工资。高美霞提供一张综合办公室考勤汇总表（2020年2月26日至2020年3月25日），显示本月存工结存102天，上有总经理姬言锋、高美霞、张耀政签字。时间为2020年3月30日。泰盟生物公司认可上述表格的签字，但是主张上述工资条是由高美霞自制。泰盟生物公司也提供一张综合办公室考勤汇总表（2020年2月26日至2020年3月25日），并没有高美霞的信息，上面也有总经理姬言锋、高美霞、张耀政三人签字。高美霞认可签字真实性，但是主张因为自己不签字，姬言锋、张耀政就无法拿到工资才被迫签字。高美霞提供了微信聊天记录，显示“公司人力资源总监王燕通知4月13日将历史考勤清零，总监不记考勤不打卡不存加班”，高美霞与马俏微信聊天记录，显示高美霞对于考勤清零提出过异议，其中有“3月的考勤表姬总已经签过了，这样删除后再签是为了弄虚作假”。高美霞主张自己是标准工时，上下班都打卡，刷门禁卡。为了证明存在加班还提交了出差报销单，证明休息日工作的事实。泰盟生物公司辩称高美霞是高级管理人员，执行不定时工时，没有考勤，工作由其自己安排。高美霞所称的打卡是进出办公场所的门禁卡，并不是考勤打卡。并提交了《考勤管理规定》，第五条第6、总监级以上管理人员不打卡记录考勤。高美霞认可《考勤管理规定》的真实性。关于未休年休假。双方认可高美霞每年法定年假15天。2019年已休6天年假,剩余9天。2019年至2020年5月高美霞主张仍有14天年假未休。泰盟生物公司主张其未休的年假在高美霞未竞聘岗位后也就是2020年6月4日至6月24日已经安排带薪休假，上述期间公司正常发放了工资。高美霞不认可，称劳动关系在5月15日已经解除，上述工资是公司单方发放。泰盟生物公司于2020年2月开始因公司组织架构调整，实施竞聘上岗，告知高美霞不再聘任其任综合管理总监兼圣泰汉麻科技公司总经理职位，2020年4月6月发出了岗位竞聘通知，提供了同等职位的岗位进行竞聘。高美霞于4月8日回复应聘公司人力资源总监，但是公司没有聘用。公司称后来安排高美霞任市场部经理职位，工资待遇不变，并于5月27日向高美霞发出了《岗位进行调整通知函》，并通过微信、短信、快递进行了通知，高美霞未到岗，5月29日公司又再一次发出《提醒尽快到新岗位报到的通知》，高美霞仍未到岗。高美霞称，4月14日公司余啸郎已经口头通知解除劳动合同，其不可能再到岗工作。关于解除。高美霞称，因未竞聘到岗位，2020年4月14日上午集团副总裁余啸郎在其办公室告知公司组织架构调整，已经没有高美霞岗位，当面口头通知高美霞解除劳动关系，解除时间为2020年5月15日。高美霞提供了谈话录音，泰盟生物公司认可谈话的事，但是主张录音内容不完整，公司也没有口头通知解除劳动关系，当天只是就劳动关系的履行在协商。高美霞称2020年4月26日公司人力资源总监王燕也确认高美霞工作至5月15日，并提供了谈话录音，泰盟生物公司认可谈话的事，但是主张录音内容不完整。高美霞称2020年4月20日起邮箱被公司删除，4月30日被移出工作微信群，5月9日OA系统被关闭，5月12日公司通知清理办公室，5月13日公司把办公物品清除，均可以证明公司已经解除劳动关系。泰盟生物公司辩称高美霞办公系统并未关闭现在仍能登录，办公室清理是因为高美霞岗位调整，需要更换办公室。泰盟生物公司称实际上是在竞聘上岗后，多次通知高美霞上岗，但是均未回复，其也不到岗，公司在2020年7月15日发出解除通知，通过快递邮寄给了高美霞，高美霞称未收到解除通知。2020年5月28日，高美霞向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年12月24日作出京东劳人仲字[2020]第1983号裁决书，裁决：一、泰盟生物公司支付高美霞2019年1月1日至2020年5月15日未休带薪年休假工资45057.5元；二、泰盟生物公司支付高美霞2017年1月1日至2020年5月15日加班工资246206.9元；三、驳回高美霞其他仲裁请求。裁决后，双方均不服裁决结果，均向本院提起诉讼。本院认为，关于高美霞主张的绩效工资，双方均认可绩效工资是按年发放，并不是按月发放，实质上绩效工资是一种年终激励性质的报酬，是否发放属于泰盟生物公司自主经营权。2020年是否有绩效工资，需根据泰盟生物公司的经营情况决定，高美霞不能证明2020年仍可获得绩效工资，因此对于其主张的离职前绩效工资，本院不予支持。关于高美霞主张的工资差额，实质上是因双方对工资构成和工资标准有异议产生，高美霞主张的差额均是35000元之外的工资，但是从其提供的招商银行打卡记录显示，其主张的7000元并非公司账户转账，该7000元不能认定为工资，对于10000元以报销名义发放的工资，每月固定发放，并且由圣泰汉麻公司账户转账，本院认定为工资收入。2020年4月起高美霞已被免去下属圣泰汉麻公司总经理职务，其再主张10000元报销款，没有依据。泰盟生物公司应支付高美霞2020年2月1日至2020年4月26日期间工资差额。关于高美霞主张的2020年4月26日至2020年5月15日工资，泰盟生物公司在2020年6月15日已经发放高美霞5月份工资，对于缺勤扣款7500元也已经补发，因此不存在拖欠工资，对于其主张，本院不予支持。关于高美霞主张的加班工资。高美霞应就存在加班的事实承担举证责任。根据公司考勤管理制度，高美霞是总监级别的管理人员是无需打卡和考勤的。高美霞是公司高级管理人员，并兼职下属公司总经理，工作灵活，也不用打卡，符合不定时工时用工。高美霞提供了考勤统计表，有存休102天的记录，但是同一份考勤统计表并没有存休，因此两考勤统计表明显存在冲突，并不能证明加班的事实。高美霞提供了出差报销单，也不能证明属于加班。故对于高美霞主张的加班工资，本院不予支持。关于未休年休假工资。高美霞2018年开始每年享受15天年假，2019年已经休6天，尚余9天年假未休，2020年截止5月15日尚余5天年假未休，泰盟生物公司主张2020年6月已经在高美霞待岗时正常发放工资视为已休，但是双方在2020年5月15日因劳动关系解除产生争执，后来高美霞已经提起仲裁，公司也未告知高美霞安排休年假，因此上述期间不能视为折抵了年假，泰盟生物公司仍需要支付高美霞未休年假工资。关于违法解除赔偿金。首先，需要确定解除时间和解除原因后才能确定用人单位是否存在违法解除的情况。高美霞与泰盟生物公司产生纠纷的起因实质上为泰盟生物公司单方解聘高美霞综合管理总监兼圣泰汉麻科技公司总经理职位后产生。泰盟生物公司是否有权单方解聘高美霞职务，解聘的前提是双方是一种聘任关系，那么高美霞的岗位是否属于聘任制，根据《公司法》第四十九条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。本案中高美霞身兼职两个职务，从兼任总经理来看，公司可以解聘其经理职务，那么从综合管理总监来看，其属于公司的中层管理人员，公司无权单方解聘其职务。那么在公司决定解除高美霞的职务后，安排高美霞重新应聘其他岗位，高美霞应聘人力资源总监，未应聘到，后来其等待公司安排。高美霞作为劳动者享有劳动的权利，公司应该与高美霞协商其他岗位，用人单位解除劳动关系仍要有法定事由。但是在2020年4月14日，公司与高美霞谈话时已经口头表达了解除劳动合同的意思，并且从后续的停止办公系统，办公室清理看也可佐证，公司有明确的解除意思，劳动者也有理由相信公司作出了解除行为。因此双方劳动关系于5月15日解除。泰盟生物公司后续的调岗行为，属于在解除后作出的行为，高美霞有理由不予回应。泰盟生物公司未给出正当的解除理由，违反了解除保护原则，属违法解除，应支付违法解除赔偿金。因高美霞工资标准超过了北京市社平工资三倍，应按北京市法人单位从业人员平均工资三倍封顶核算赔偿金。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第（五）项之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起七日内，北京泰盟生物科技有限公司支付高美霞二〇二〇年二月一日至二〇二〇年四月二十六日期间工资差额30000元；二、于本判决生效之日起七日内，北京泰盟生物科技有限公司支付高美霞二〇一九年一月一日至二〇二〇年五月十五日期间未休带薪年休假工资45057.5元；三、于本判决生效之日起七日内，北京泰盟生物科技有限公司支付高美霞违法解除劳动合同赔偿金413088元；四、北京泰盟生物科技有限公司无需支付高美霞二〇一七年一月一日至二〇二〇年五月十五日加班工资246306.9元；五、驳回高美霞的其他诉请求；六、驳回北京泰盟生物科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由高美霞负担5元（已交纳），由北京泰盟生物科技有限公司负担5元（已交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。逾期未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  李彦宏二〇二一年五月六日书记员  于温馨