安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖01民终3381号 上诉人（原审被告）：合肥融创新领置业有限公司,住所地安徽省合肥市政务区潜山路与习友路交叉口华润大厦B座3008室,统一社会信用代码91340100MA2MRTK2OE。 法定代表人:李文军,执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：宋兵，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：平安好房(上海)电子商务有限公司,住所地上海市徐汇区凯滨路166号12、15层,统一社会信用代码913101040885536371。 法定代表人：庄晓东,执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：郁夺勋，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪小燕，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。 上诉人合肥融创新领置业有限公司（以下简称融创公司）因与被上诉人平安好房(上海)电子商务有限公司（以下简称平安好房公司）服务合同纠纷一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2021）皖0104民初1082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 融创公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项,改判融创公司应于收到平安好房公司开具相应合法有效的增值税专用发票之日起合理期限内支付服务费。事实和理由:一、平安好房公司诉请支付服务费的付款条件不成就，根据双方签订的《商品房委托销售协议》第5.3.1条之约定“甲方付款前,乙方应提供与甲方盖公章/财务专用章的结算单等额增值税专用发票(名目:服务费),税率6%”,该约定属于附条件的民事法律行为,条件成就即应付款。本案,平安好房公司因自身管理问题,直至开庭当日才提供2张发票复印件(其中一张只是网上信息打印件,均无法核实真实性、合法性),至今未将符合合同约定的发票原件提供给融创公司,其付款条件至今未成就。二、提供发票是合同约定的义务，给付发票属平安好房公司应当履行的合同义务。有义务开具发票的当事人在遵守税收法律法规的前提下,可以自主作出向其他民事主体开具发票的意思表示,该行为属于民事法律行为;对于接受发票的一方当事人来说,是否可以取得发票将影响其民事权益。鉴于双方在《商品房委托销售协议》之中达成了先开具发票,再行付款的一致意思表示,该意思表示为双方真实意思表示,且未违反法律规定,基于民法有约定从约定的原则,法院应予尊重。三、平安好房公司拒不履行提供发票的合同义务,属于违约行为。由于平安好房公司未交付相应发票，致使我方没有发票原件无法付款。 平安好房公司辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求法院驳回融创公司的上诉请求，维持原判。首先，平安好房公司开具发票的义务并非合同主义务，支付服务费系融创公司的主合同义务，融创公司不能以平安好房公司未履行合同附随义务行使抗辩权不履行主合同义务。同时，税务发票体现的是国家与纳税人的纳税关系，是一种行政管理行为而非合同法上法定的先履行抗辩事项。因此，融创公司以平安好房公司未开具发票主张其逾期付款的先履行抗辩权无法律依据。其次，诉争的服务费66246.29元已经足额开票，并已交付给融创公司。其中王玉户对应的佣金27407元发票于2017年4月14日开具、杜梅莉户对应的佣金33689.40元发票于2017年6月22日开具、剩余服务费5149.89元（对应的是贾长芳户佣金46347.89元，已支付41198元）也已经开具发票。因而，对应服务费已经符合支付条件，融创公司理应予以支付。最后，因平安好房公司开具的是增值税专用发票，一旦平安好房公司将对应的服务费发票开出，融创公司能及时在公司的税控系统可以看到，如果平安好房公司未将上述诉争数额增值税发票提供给融创公司，其应当及时向平安好房公司索要。但事实上，直到平安好房公司诉讼时，融创公司才提出未收到对应服务费发票，与常理不符。综上，恳请法院依法驳回融创公司的全部上诉请求。 平安好房公司向一审法院起诉请求：请求依法判令融创公司立即给付平安好房公司服务费66246.29元及违约金(以未支付的服务费66246.29元为计算基数,按照全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率的标准,自2020年2月26日起计算至实际付清款项之日止)。 一审法院认定事实：2016年7月28日、2016年10月30日、2017年3月1日平安好房公司分别与融创公司签订《商品房委托销售协议》、《分销服务协议》补充协议（一），约定平安好房公司代理融创公司代理处理出售“融创.合肥壹号院”。合作时间为2016年7月28日至2016年10月30日止。期满后顺延至2016年12月31日，后再次从2017年3月1日延期至2017年6月30日。合同同时约定了费用结算及支付标准。融创公司对欠付的服务费金额没有异议。 一审法院认为，平安好房公司、融创公司之间服务合同关系依法成立。平安好房公司主张融创公司尚欠服务费66246.29元有平安好房公司、融创公司陈述及《商品房委托销售协议》、《分销服务协议》补充协议、总包（分销结算明细表）为凭，故平安好房公司诉请融创公司归还服务费66246.29元，符合合同约定及法律规定，法院予以支持。平安好房公司陈述其已经向融创公司开具发票，但其未提交充分的证据，证明已向融创公司提交案涉发票。融创公司辩称未付款原因是平安好房公司没有按照合同约定提供增值税专用发票，但法院认为，开具发票与支付服务费是两种不同性质的义务，支付服务费是双务有偿合同的主要义务，开具发票并非主要义务，二者不具有对等性，故融创公司要求平安好房公司开具正式发票的要求正当，应予支持，但以此作为拒绝支付服务费的抗辩理由不能成立，故对于平安好房公司诉请融创公司支付服务费66246.29元的诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持。结合合同履行情况，法院酌定融创公司自起诉之日（2021年1月8日）起按全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率计算至实际付款之日止的违约金。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条、第一百七十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、融创公司于本判决生效之日起十日内支付平安好房公司服务费66246.29元；并自2021年1月8日起以未支付货款为基数按全国银行间同业拆借中心贷款市场报价利率的标准计算至实际付款之日止的违约金；二、驳回平安好房公司的其他诉讼请求。本案案件受理费1456元，减半收取728元，由融创公司负担。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审查明以下事实：双方签订的《商品房委托销售协议》约定“甲方（融创公司）付款前,乙方（平安好房公司）应提供与甲方盖公章/财务专用章的结算单等额增值税专用发票(名目:服务费),税率6%；甲方需依照本协议中约定之时间向乙方支付代理服务费，否则，甲方按照银行同期贷款基准利率向乙方支付未付款项的迟付违约金”。双方对于融创公司欠付平安好房公司服务费66246.29元均无异议。平安好房公司认为诉争的服务费66246.29元已经足额开票，并已交付给融创公司。其中王玉户对应的服务费27407元发票于2017年4月14日开票，杜梅莉户对应的服务费33689.40元发票于2017年6月22日开票，贾长芳户服务费46347.89元发票已开具并交付（融创公司仅支付其中的41198元，剩余服务费5149.89元未支付）。融创公司认可贾长芳户服务费46347.89元发票已收到，融创公司仅支付其中的41198元，剩余服务费5149.89元未支付。但否认收到王玉户对应的服务费27407元及杜梅莉户对应的服务费33689.40元发票。平安好房公司未举证证明其已将上述两份金额分别为27407元、33689.40元增值税专用发票原件交付给融创公司。由于平安好房公司负有开具并交付发票的义务，应由平安好房公司对此承担举证责任。根据本案现有证据，无法认定平安好房公司已向融创公司交付上述两份发票。 本院对一审查明的其他事实予以认定。 本院认为，虽然提供发票是案涉合同的附随义务，但根据《商品房委托销售协议》的约定，融创公司付款前,平安好房公司应提供等额增值税专用发票。当事人履行合同的顺序为先开票后付款，该约定明确具体，系当事人自愿协商一致而达成的，不违反法律、法规的规定，合法有效。融创公司对此拥有先履行抗辩权，有权要求平安好房公司先提供发票，再付款。平安好房公司提供的证据不足以证明其已向融创公司交付服务费61096.4元对应的增值税专用发票，因此，融创公司未支付相应服务费的行为并不构成违约，平安好房公司没有得到此部分服务费系没有按照约定开具增值税发票所致，其请求融创公司支付该部分违约金的诉讼请求因自身违约无法得到支持。鉴于双方均认可欠款金额，为避免当事人诉累，本院确定融创公司应在平安好房公司向其交付服务费61096.4元对应的增值税专用发票之日起七日内，支付上述费用。 二审中融创公司认可欠付的服务费中5149.89元已开具发票，符合支付条件。融创公司在收到发票后，未按约支付平安好房公司服务费，构成违约，需向平安好房公司支付合同约定的支付违约金。由于平安好房公司未提供融创公司何时收到发票，故本院酌定从平安好房公司起诉之日即2021年1月8日起，按同期一年期贷款市场报价利率为标准计算违约金。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2021）皖0104民初1082号民事判决； 二、合肥融创新领置业有限公司于本判决生效之日起七日内支付平安好房(上海)电子商务有限公司服务费5149.89元及相应违约金（自2021年1月8日起以5149.89元为基数，按同期一年期贷款市场报价利率为标准计算计算至实际付款之日止）； 三、合肥融创新领置业有限公司于收到平安好房(上海)电子商务有限公司交付的服务费61096.4元对应的增值税专用发票之日起七日内，向平安好房(上海)电子商务有限公司支付服务费61096.4元。 四、驳回平安好房(上海)电子商务有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审案件受理费1456元减半收取为728元，由平安好房(上海)电子商务有限公司负担671元、合肥融创新领置业有限公司负担57元；二审案件受理费1456元，由合肥融创新领置业有限公司负担113元、平安好房(上海)电子商务有限公司负担1343元。 本判决为终审判决。 审判长 王 丽 审判员 王 苗 审判员 温占敏 二〇二一年五月十日 书记员 顾斯斯 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。