重庆市江北区人民法院   民事判决书      (2021)渝0105民初2766号      原告：周万富，男，1965年6月7日出生，土家族，住重庆市石柱县。   委托诉讼代理人：王小兴，重庆联益律师事务所律师。   委托诉讼代理人：陈勇有，重庆联益律师事务所律师。   被告：重庆市塔尖汇信息技术有限公司，住所地重庆市江**北城一路******，统一社会信用代码91500105304849230G。   法定代表人：周万富，执行董事兼总经理。   原告周万富与被告重庆市塔尖汇信息技术有限公司（以下简称塔尖汇公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年1月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周万富及其委托诉讼代理人王小兴到庭参加诉讼，被告塔尖汇公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。   原告周万富向本院提出诉讼请求：判令塔尖汇公司立即至重庆市江北区市场监督管理局办理涤除周万富作为塔尖汇公司法定代表人、执行董事、经理的登记事项。事实和理由：周万富自2015年8月在塔尖汇公司的职务为执行董事、经理、法定代表人，周万富不持有塔尖汇公司的股份，从未在塔尖汇公司上过班，也未履行过相应的职责，塔尖汇公司也未支付过周万富任何报酬，因塔尖汇公司涉及债务，周万富还被人民法院采取限制消费措施。周万富多次联系要求塔尖汇公司办理变更登记，塔尖汇公司均未回复。现周万富依法诉至法院，请求判如所请。   被告塔尖汇公司未答辩。   经审理查明，塔尖汇公司由股东谭晓琴、张塞曲于2014年4月18日出资设立，注册资本100万元，其中谭晓琴出资比例为99%，张塞曲出资比例为1%。谭晓琴为公司法定代表人，职务为执行董事、经理。   2015年3月23日，谭晓琴、张塞曲形成塔尖汇公司股东会决议，同意将公司注册资本由100万元增加到500万元，增加后，谭晓琴出资额495万元，持股比例99%，张塞曲出资额5万元，出资比例1%。   《塔尖汇公司章程》（2015年8月3日）规定：执行董事为公司的法定代表人；公司设执行董事一名，由股东会选举或更换，执行董事任期每届三年，任期届满，可连选连任；执行董事行使下列职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作，执行股东会的决议，决定公司的经营计划和投资方案；制订公司的年度财务预算方案、决算方案，制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案，制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案，制订公司分立、合并、解散或者变更公司形式的方案，决定公司的内部管理机构的设置，决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项，制订公司的基本管理制度，公司章程规定或股东会授予的其他职权；公司设经理，由股东会决定聘任或者解聘，经理行使以下职权，主持公司的生产经营管理工作，组织实施股东会或者执行董事的决议，组织实施公司年度经营计划和投资方案……。   同日，谭晓琴、张塞曲形成塔尖汇公司股东会决议，同意免去谭晓琴原执行董事即法定代表人，解聘谭晓琴经理职务，选择周万富为新一届执行董事即法定代表人，聘任周万富为经理；委托周万富办理工商变更手续。   同日，周万富代塔尖汇公司向重庆市工商行政管理局江北区分局申请办理变更登记手续，将塔尖汇公司法定代表人由谭晓琴变更为周万富，并对周万富担任执行董事、经理事项进行备案登记。   因塔尖汇公司未履行生效判决确定的债务28273.69元，周万富在本院于2019年4月25日立案的（2019）渝0105执3712号案件中被采取限制高消费的执行措施。   2020年12月21日，周万富通过邮政快递向塔尖汇公司住所地寄送《辞职函》，声明辞去塔尖汇公司执行董事、经理、 法定代表人职务，解除与公司的全部关系，请公司立即至重庆市江**市场监督管理局办理涤除登记周万富作为公司法定代表人、执行董事、经理的登记事项。同日，周万富还分别向谭晓琴实名登记手机号码1778317XXXX及塔尖汇公司企业信用公示信息上载明的联系电话173****XXXX发送上述《辞职函》。周万富邮寄的快递于2020年12月31日退回，其发送的短信未收到回复。   另查明，周万富系重庆市石柱县下路镇高鹿村村民，长期在该村务农，农闲时做石匠，其自行参缴重庆市城乡居民社会养老保险，塔尖汇公司未为其参缴社会保险。   庭审中，周万富陈述，谭晓琴与周万富为亲戚关系，因谭晓琴在广州开厂，不方便登记为法定代表人，所以让周万富担任法定代表人，周万富为塔尖汇公司办理了变更登记并在登记材料上签字。除了办理工商登记外，周万富没有参加过公司经营，也没有代表公司对外签订过任何文件，但谭晓琴以周万富名义办理了信用卡。周万富未在公司上过班或领取报酬，公司公章及其他证照都在谭晓琴处。2019年4月，周万富被限制高消费后，家人才发现周万富担任了塔尖汇公司的法定代表人，才开始处理此事，谭晓琴承诺办理变更登记，但一直拖延未办理。   本院受理本案后，于2021年2月2日、3月9日两次前往塔尖汇公司住所地送达传票、应诉通知书等诉讼材料，塔尖汇公司住所地房屋均处于关门无人状态。本院同时通过中国移动通信集团有限公司、中国联通网络通信集团、中国电信集团有限公司协助查询股东谭晓琴、张塞曲的实名登记手机号码，并于2021年2月26日向二人实名登记手机号码发送短信传唤其到庭参加诉讼，二人均未到庭参加诉讼，仅谭晓琴于2021年3月17日庭审时通过电话与本院联系并陈述，其与周万富系亲戚，因谭晓琴本人不能担任公司的法定代表人，且为了照顾周万富，所以说好由周万富担任塔尖汇公司法定代表人，如需周万富办理公司事务则给其相应的误工费用，塔尖汇公司没有聘任周万富作为公司员工，周万富也不代表公司进行经营决策等，塔尖汇公章在谭晓琴处，公司财务由专门的财务公司处理。另谭晓琴一直在与周万富协商处理变更法定代表人变更登记事宜，之前已经选好了继任的法定代表人，系因周万富一直拖延导致未能变更登记，现同意解除周万富的相应职务，其随后委托代理人提交书面意见。截至目前，谭晓琴未提交书面意见。   上述事实，有工商登记档案、企业信用公示信息打印报告、辞职函、邮政快递回执及查询截图、短信截图、重庆市城乡居民社会养老保险个人账户信息表、重庆市江北区社会保险事务中心查询回执、高鹿村委会证明等书面证据及以及当事人陈述等证据在卷予以佐证，足以认定。   本院认为，周万富以诉讼方式请求涤除其作为塔尖汇公司法定代表人、执行董事、经理的登记事项，依法应当得到支持，具体理由如下：   一、周万富与塔尖汇公司缺乏实质关联性，不应成为塔尖汇公司的法定代表人、执行董事和经理。   公司在性质上属于法律拟制人格，其虽然具有独立的法律主体资格，享有权利并承担义务，但权利的享有和义务的承担必须通过内设的代表机关即法定代表人而实现。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。《中华人民共和国公司法》第五十条规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。依据前述规定，规模较小的公司可由一人兼任执行董事和经理职务，此人即为公司的法定代表人。对于此类公司而言，法定代表人不仅当然有权代表公司对外实施法律行为，而且其将同时履行董事及经理的相应职权，因此，法定代表人的确定及职能履行对公司治理意义重大。从法定代表人及公司治理制度本义出发，法定代表人的人选应当符合一定的资格和条件，有意愿且有能力代表公司开展经营活动。   本案中，塔尖汇公司股东选任周万富为执行董事及法定代表人，同时聘任其为经理，但根据现有证据能够查明的情况，周万富系重庆市石柱县下路镇高鹿村村民，长期在该村务农，既无过往进行过公司经营管理的相关实践经验，除了为塔尖汇公司办理工商登记外，未实际参与塔尖汇公司的经营决策，也未领取塔尖汇公司报酬，且其寄送《辞职函》及提起本案诉讼的行为表明周万富目前也缺乏履行相应职责的主观意愿。因此，周万富既未履行作为塔尖汇公司执行董事、经理进行经营决策的相关职责，也未享有相应权利，缺乏对外代表塔尖汇公司的基本条件，其与塔尖汇公司并无实质关联性，不应成为塔尖汇公司的法定代表人、执行董事和经理。   二、周万富担任挂名法定代表人承担相应责任与其享有权利不相适应。   公司作为独立的民事主体，享有独立的民事权利能力、行为能力和责任能力。公司成为被执行人，公司法定代表人虽然不负有对公司债务的直接清偿义务，但因法定代表人决定公司的日常经营，掌握公司资产及负债情况，对具体执行情况影响重大。因此，根据《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》，被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，法院可以对法定代表人进行乘坐飞机等九类消费及非生活和工作所必需的消费进行限制。因塔尖汇公司未履行生效判决确定的义务，周万富作为塔尖汇公司登记的法定代表人，被采取了限制高消费的执行措施。但本案现有证据表明，周万富实际系依据谭晓琴的委托挂名担任塔尖汇公司的法定代表人、执行董事和经理，其既未参与公司经营，也未领取相应报酬，其因此承担法定代表人被限制消费的相应责任，与其自身因担任挂名法定代表人享有的权利不相适应。   三、周万富已妥善告知塔尖汇公司控股股东谭晓琴不再担任相关职务事宜，谭晓琴未采取合理措施予以处理，应当自行承担相应后果。   谭晓琴持有塔尖汇公司99%的股权，对塔尖汇公司有绝对的控制权，为塔尖汇公司的控股股东。本案中，周万富自愿接受谭晓琴的委托挂名担任法定代表人、执行董事和经理，在章程规定的执行董事任期届满后，已经通过短信通知、邮寄《辞职函》的方式向谭晓琴表明其解除委托的意愿。无论出于保障公司正常经营还是解决双方委托关系争议的目的，谭晓琴应当在合理期限内对周万富挂名担任法定代表人等职务的事项进行处理。现谭晓琴既未私下处理相关事宜，也未到庭参加本案诉讼，若本院对此不予处理，则周万富将陷入无任何救济途径的困境。   此外，周万富作为塔尖汇公司名义上的执行董事，按照公司章程规定，有权召集股东会会议就变更法定代表人和执行董事、解聘经理事项作出决议，以解决本案争议。本案中，周万富虽未试图通过该途径解决争议，但是考虑到本院两次前往塔尖汇公司时，塔尖汇公司均处于未经营状态，且谭晓琴经本院传唤仍未到庭参加诉讼的客观情况，塔尖汇公司存在内部治理及经营活动已经停止的可能性。因此，本院认为，周万富已经采取必要措施妥善告知了谭晓琴解除相关职务的事宜。   根据公司登记管理的相关规定,法定代表人属于公司必须记载的登记事项，公司登记事项发生变更,依法应当办理变更登记。谭晓琴在周万富已妥善通知其不再担任相应职务的情况下，未采取召开股东会形成决议、及时选任新的法定代表人并办理登记等合理措施，因此导致塔尖汇公司违反登记管理规定进而影响公司经营的，应当自行承担相应法律后果。   综上，本院认为，周万富不应继续担任塔尖汇公司的法定代表人、执行董事、经理，塔尖汇公司应于本判决生效之日起三十日内前往重庆市江**市场监督管理局涤除周万富作为塔尖汇公司法定代表人、执行董事、经理的登记备案事项。   综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六条,《中华人民共和国公司法》第七条、第十三条、第五十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   被告重庆市塔尖汇信息技术有限公司于本判决生效之日起三十日内前往重庆市江北区市场监督管理局涤除原告周万富作为塔尖汇公司法定代表人、执行董事、经理的登记备案事项。   案件受理费80元，减半收取计40元，由被告重庆市塔尖汇信息技术有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。         审 判 员  赵 进            二〇二一年五月十八日      法官 助理  吴梦琪   书 记 员  刘 培            -1-