北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2020）京0106民初12308号原告：张爱明，男，1968年12月27日出生，汉族，自由职业者，住江苏省滨海县。委托诉讼代理人：穆世舟，上海建纬（合肥）律师事务所律师。被告：万客创业国际投资（北京）有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：黄德华，总经理。委托诉讼代理人：姜琳，北京市在线律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦建，北京市在线律师事务所律师。原告张爱明与被告万客创业国际投资（北京）有限公司（以下简称万客公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任审理，公开开庭进行了审理。原告张爱明委托诉讼代理人穆世舟、被告万客公司委托诉讼代理人姜琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张爱明向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告签订的《代理协议书》；2.判令被告返还原告服务费用18万元，并支付违约金54000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告宣称“么么时光小海鲜”是被告开发并管理的餐饮配套产品销售和餐饮技术服务项目，原告和被告于2018年4月6日签订了一份《餐饮业服务合同》，合同期限自2019年4月5日至2020年4月5日止，并约定到期后可以终身免费续期。根据合同约定，被告许可原告使用“么么时光花样小海鲜”商业标识，并提供市场营销、广告策划、以及技术（包括技术人员）、设备、培训人员、指导和咨询等一系列支持。合同约定原告作为江苏省盐城市的总代理，盐城市的二级代理签订合同后原告可以收取返利，并且这些代理商由原告管理。原告于合同签订后支付完合同约定的全部服务费用18万元，并着手开始经营。在经营过程中原告发现盐城地区开设了两家么么时光店铺，但被告却没有按照合同约定给予返利，也没有将这两家店铺交由原告直接管理，存在违约，侵害了原告垄断经营权，导致原告合同目的无法实现，故应解除涉案合同且被告应承担合同标的30%的违约金。另外，被告并不符合法律规定的特许经营要求的条件，具体情况如下：一、被告提供的合同并不符合《商业特许经营管理条例》（以下简称条例）的规定，并且没有履行条例规定的强制性义务。虽然被告与原告签订的合同中约定合同并不是特许经营合同，但是该合同完全符合特许经营管理条例规定的内容，应当属于特许经营合同。被告不符合两店一年条件；原告在商务部特许经营信息管理系统中并未查询到被告具有相应的特许经营资质；被告并未尽到条例规定的信息披露义务，并未建立并实行完备的信息披露制度；也未在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向原告提供条例第二十二条规定的信息；被告提供的格式条款未约定单方解除权。被告采用隐瞒、夸大及提供虚假信息的手段吸引原告加盟，原告轻信了被告的宣传才签订了本案所涉的合同。原告多次要求被告解除合同，被告均置之不理。原告无奈只好起诉。万客公司辩称，不同意原告诉讼请求。双方不存在特许经营合同关系，仅是普通合同关系，涉案合同不符合特许经营合同统一性的核心要素。退而言之，如果法院认定涉案合同为特许经营合同，被告答辩如下：1.被告未备案行为不影响合同的履行，不影响合同的效力，原告对未备案情况应当知晓，涉案合同合法有效。备案仅是衡量特许人是否具有成熟商业模式的一种外观判断方式。被告拥有商标权等经营资源，且已为原告持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务，完整履行合同约定，并得到原告的认可，足以证明被告具备成熟的商业经营模式，具备提供经营服务的能力。2.被告已按合同约定履行了合同义务，已向原告提供了多天的技术培训、运营指导、商标许可、设备交付、物料支持、产品策划、到店指导及售后服务，完整履行了合同主要义务，原告也实际利用被告的商标、设备、经营模式等经营资源进行经营，且已经通过实际经营行为表明认可被告提供的服务，原告的合同目的已经实现，被告不存在违约情形，涉案合同已经履行完毕且到期终止。3.被告已按合同约定给原告返利2万元，不导致合同目的无法实现，原告不能以此为由要求解除合同。4.原告未举证被告隐瞒或提供了哪些虚假信息，以及对合同履行造成的实质影响，应承担举证不能的后果。原告作为独立判断的主体，应当具备相应判断能力，对其拟投入的行业、产品等情况进行全面综合考察，审慎决断。原告不应将其商业风险转嫁给被告。5.双方未约定单方解除权，不影响原告在合理期限内享有单方解除权，但原告已经实际利用被告的经营资源，不再享有单方解除权。6.被告具有多年餐饮运营经验，有专业运营团队，具有运营服务和指导条件，具备持续为原告提供经营指导、技术支持和业务培训等必要配套服务的能力，不影响原告合同目的的实现。7.原告在人员管理上存在较为严重失误，导致经营不善，且原告认可自己“资金没跟上”，店面运营存在诸多问题，原告应当承担投资经营活动的相应风险和经营成本。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月6日，张爱明（乙方）与万客公司（甲方）签订《代理协议书》（以下简称涉案合同），约定：甲方自行开发了“么么时光花样小海鲜”经营项目，乙方经过对该项目的营销理念、模式等考察后，结合自身条件、当地市场资源等多方面情况，提出项目区域代理合作邀约，经甲、乙双方本着友好协商、平等互利、共同发展的原则，特约定如下条款，以兹共同遵守。第一条：协议总则，甲、乙双方都是独立自主、自负盈亏的合法经营者；乙方向甲方交纳“么么时光花样小海鲜”项目区域代理费后，即取得本协议约定区域范围内的区域代理权资格，本协议签订后，乙方交纳的代理费不予退返；甲乙双方均认可，签署本代理协议前已就相关“么么时光花样小海鲜”项目相关配套产品及技术和代理协议书全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读及明白本代理协议书所列条款的涵义，并同意接受其约束。双方确认，任何一方的其他资料（含双方的宣传册、网站、电视广告）等说明性文件，都不是本协议的条款，如有和本协议不一致的地方，双方的权利与义务应以此合同文本为准。第二条：代理经营区域、代理经营期限、经营地址的确定。乙方代理经营地域范围是江苏省盐城市区，其中不包括市辖县级市与县。乙方经营地址是江苏省盐城市。乙方代理经营期限2018年4月6日至2019年4月5日。续签免费延长。第三条：甲方的权利和义务。负责国内市场开发、推广及品牌形象宣传，为乙方免费提供相关的经营技术指导；为乙方免费提供“么么时光花样小海鲜”相关技术培训，以促进乙方的经营和销售工作的开展；甲方应对乙方和乙方发展的“么么时光花样小海鲜”经营管理情况调查和指导等。第四条：乙方的权利与义务。享有区域垄断经营权；乙方须签约并交纳相应的代理费用即具备“么么时光花样小海鲜”代理资格，享有区域总代理的权利；代理商正式确定后，乙方根据总部招商计划在其区域内发展二级代理商和“么么时光花样小海鲜”终端店，甲方也可以协助乙方在该代理区域内发展二级代理商和终端“么么时光花样小海鲜”店，并转交乙方直接管辖和管理，其原料配送和设备购进均由总代理商直接从甲方订购；代理商签约前甲方在其区域先期已发展的合作商，甲方将其业务转交代理商直接管辖和管理；代理商签约后甲方在其区域内已发展的二级代理商或终端“么么时光花样小海鲜”店，按代理商返利标准给代理商返利；在本协议有效期内，乙方可以免费使用甲方技术资产，包括商业形象标识、营运和促销方案指导、形象识别CIS系统、企业文化和荣誉、统一的广告资源和广告效应、技术培训和设备操作指导、店面装修设计等；在协议签署当日，乙方一次性向甲方支付么么时光区域代理费18万元，正式取得了“么么时光花样小海鲜”区域代理权。第五条违约责任。在履行过程中，甲乙双方任何一方违约，应另协议约定标的总金额的30%向守约方赔偿违约金，并解除双方合作协议，除此以外不再计算其他损失，也不得提出其它要求；协议期满后，如乙方要求续约，应在协议期满前一个月向甲方提出续签申请，经双方协商同意，可延长合同有效期。第六条补充条款。备注：盐城市代理张爱明是2018年4月6日至2019年4月5日止。因各种原因没有经营，现把时间改为2019年4月5日至2020年4月5日止。涉案合同到期后，双方未续签。万客公司认可收到张爱明依约交纳费用18万元。涉案合同签订后，张爱明参加了万客公司组织的教学培训，接收了万客公司提供的设备，向万客公司购买原料，于2019年7月开始经营至2019年10月，因亏损无法继续经营。张爱明认可其确实存在亏损和资金周转的问题，但认为导致停业的主要原因在于万客公司。张爱明为证明盐城地区存在其他加盟商，万客公司未向其返利，提供了其他加盟商店面照片打印件和视频、张爱明与万客公司工作人员的微信聊天记录打印件、张爱明与盐城地区其他加盟商的通话录音光盘及文字整理稿。万客公司不认可该组证据的真实性和证明目的，但是认可在盐城地区有其他相同品牌的加盟店，并称万客公司已经向张爱明支付返利2万元。张爱明为证明其为开展经营，支出租金5万元、花费装修费5.7万元，提供了租房合同、装修协议。万客公司不认可真实性和证明目的，同时认为，该费用系张爱明从事商业活动的必要的经营成本和经营风险，并非其损失，与万客公司无关。张爱明为证明万客公司存在虚假宣传行为，提供了京丰市监工罚（2020）407号行政处罚决定书打印件。该处罚决定书显示违法行为的发生时间在2019年1月15日至2019年8月1日期间，虚假宣传内容为《鲜火肴》印刷品广告，作出决定时间为2020年11月5日。万客公司认可收到过该行政处罚，同时认为，处罚时间晚于双方涉案合同到期日，不影响双方合同的履行，且处罚涉及的广告并非宣传涉案项目。张爱明为证明同类判决书中判决万客公司返还原告代理费用，提供了一份判决书打印件。该打印件内容不完整。万客公司认可该判决的存在，但是认为该打印件是张爱明编辑处理后的，与原始判决不一致，且该案与本案除被告相同外，其余情节不同，不具有参考性。张爱明为证明其与万客公司约定的代理合作政策的内容，提供了一张照片打印件。该打印件显示，地级城市代理（仅市区）的代理费为20万元，代理费返还及奖励为“每发展1家店返利1万，达到3家返5万，达到5家返8万，原材料销售每累计1万元（包括区域内发展加盟店）返还1000元。”万客公司为证明其具备优势特许经营资源、成熟商业模式，提供了商标注册证及商标转让证明、商标网页打印件、食品经营许可证副本复印件。商标注册证及商标转让证明显示万客公司经受让取得第19023307号“么么时光MESHIGUANG”注册商标。万客公司为证明其为张爱明提供了业务培训、带店、经营指导、技术支持服务，张爱明对此确认并认可，提供了张爱明签字的么么时光培训单、带店单、么么时光店铺综合测评表、万客国际运营回执单、么么时光店铺经营分析测评表。张爱明认可该组证据的真实性，但认为签字是按照万客公司要求填写的，万客公司并未提供完善的服务。关于返利。张爱明认可收到两家加盟店开店返利2万元，但认为万客公司没有在后续将两家加盟店购买原料和设备的返利支付给张爱明。万客公司则表示，么么时光品牌的特许人并非只有万客公司一家，其他特许人的加盟信息万客公司不掌握，盐城地区其他么么时光店铺的经营者并非与万客公司签订特许经营合同，故对于合同签订、店铺经营、原材料采买等信息万客公司不掌握，盐城地区其他么么时光店铺并未从万客公司处购买原材料，因张爱明经营时间短、多次起诉万客公司、未提供另外两家店铺购买原材料的证明、涉案合同到期后未续签，故不应再次返利。另，万客公司认可其未就涉案品牌进行商业特许经营备案；张爱明曾就涉案合同以合同纠纷为由在本院起诉万客公司，主张万客公司做招商虚假宣传，欺骗其签订涉案合同，要求撤销双方签订的涉案合同，并要求万客公司返还其服务费18万元、赔偿其广告宣传费19800元。本院于2019年8月判决驳回了张爱明的诉讼请求。上述事实，有张爱明提供的涉案合同、票据、照片打印件、微信聊天记录打印件、录音及文字整理稿、视频、商务部业务系统统一平台截图打印件、行政处罚决定书打印件，万客公司提供的判决书、笔录、商标注册证及转让证明、食品经营许可证、么么时光培训单、带店单、么么时光店铺综合测评表、万客国际运营回执单、么么时光店铺经营分析测评表及双方当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，双方签订的涉案合同约定，万客公司提供“么么时光花样小海鲜”餐饮配套产品及技术服务，授权张爱明在江苏省盐城市经营，张爱明可以使用“么么时光花样小海鲜”商业标识，获得万客公司的营运和促销方案指导、形象识别系统、技术培训和设备操作指导等经营资源，故涉案合同符合特许经营合同的法律特征，应认定为特许经营合同。涉案合同系双方的真实意思表示，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，合同双方应全面履行各自的义务，不得擅自变更或解除合同。张爱明主张万客创业公司不具备“两店一年”条件，不具有相应的特许经营资质，未尽到条例规定的信息披露义务，并未建立并实行完备的信息披露制度，也未在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向原告提供条例第二十二条规定的信息，涉案合同未约定单方解除权，并以此要求解除涉案合同。“两店一年”条件是衡量成熟经营模式的外在判断方式，但并非唯一方式。涉案合同签订后，万客创业公司依合同约定向张爱明提供了商标、教学培训、经营指导、配套设备、原材料等物品和服务，张爱明亦进行了实际经营，故仅以不具备“两店一年”条件，不能认定万客创业公司不具有成熟的经营模式；结合张爱明已经实际利用万客创业公司的经营资源开展经营活动、张爱明未因万客创业公司提供的商标、技术等内容存在争议而影响其经营，张爱明未明确万客公司未披露哪些信息导致影响张爱明利用万客创业公司提供的经营资源开展经营活动；未约定单方解除权也不影响张爱明依据相关法律或行政法规的规定享有该权利。故张爱明上述主张，并不会导致其签订涉案合同的目的无法实现，不应以此为由解除涉案合同。张爱明主张万客创业公司未尽到涉案合同约定的全部义务，但对于具体什么服务万客创业公司未提供，张爱明并没有相应证据证明，故本院对其主张不予认可。张爱明主张万客创业公司采用隐瞒、夸大及提供虚假信息的手段吸引其加盟，其轻信了宣传才签订了涉案合同，但行政处罚决定书载明的事实与涉案项目无关且发生在涉案合同签订后，故本院对其主张不予认可。张爱明主张万客公司未就盐城地区其他加盟商购买原料对其返利，但未提交证据证明其他加盟商的经营情况、具体购买的原料内容、价格等，在万客公司已经返利2万元，张爱明已经接受但未进一步证明其他应返利金额，且张爱明仅经营4个月就停止经营，其自认存在亏损和资金周转问题，张爱明主张万客公司存在违约导致其合同目的无法实现的主张，依据不足，本院不予支持。综上，张爱明在涉案合同到期后未续签、已经实际利用万客创业公司提供的技术、设备和服务开展经营活动的情况下，以上述理由要求解除合同、退还投资费用、支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条规定，判决如下：驳回张爱明的全部诉讼请求。案件受理费4810元，由张爱明负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审判员  闫金二〇二一年五月十二日书记员  程方