河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0506民初338号原告（并案被告）：安阳豫鑫锅炉有限公司，住所地安阳市龙安区文昌大道包装材料工业园。法定代表人：崔玉新，职务：总经理。委托诉讼代理人：郝志忠，河南国厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜定旺，河南兴亚律师事务所律师。被告（并案原告）：常俊威，男，汉族，1988年9月29日出生，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：李春红，河南上合律师事务所律师。委托诉讼代理人：靳玉兰，河南上合律师事务所律师。安阳豫鑫锅炉有限公司（以下简称豫鑫公司）与常俊威劳动争议一案，本院于20201年2月19日立案；常俊威与安阳豫鑫锅炉有限公司劳动争议一案，本院于2021年2月23日立案，本院于2021年2月24日作出（2021）豫0506民初391号裁定，裁定该案并入（2021）豫0506民初338号案件审理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。安阳豫鑫锅炉有限公司委托诉讼代理人郝志忠、杜定旺，常俊威及其委托诉讼代理人李春红、靳玉兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安阳豫鑫锅炉有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决豫鑫公司与常俊威自2013年7月至2019年1月不存在劳动关系。2、依法判决不支持常俊威的其他仲裁请求，驳回常俊威的其他请求；3、本案的诉讼费用由常俊威负担。事实与理由：2013年7月至2019年1月，豫鑫公司与常俊威之间不存在管理与被管理的关系，豫鑫公司不向常俊威发放劳动报酬、不对常俊威进行考勤管理，常俊威对豫鑫公司没有人身依附性，双方之间系平等主体的销售代理合作关系。综上，豫鑫公司与常俊威之间不存在劳动关系，常俊威的其他仲裁请求也没有事实和法律依据。恳请贵院依法支持豫鑫公司的诉讼请求。常俊威辩称，常俊威与豫鑫锅炉之间在2013年7月至2019年1月期间存在劳动关系，因豫鑫公司未及时支付工资，双方协商导致劳动关系解除，依法应足额支付工资并支付经济赔偿金等，具体详见常俊威向法庭提交的起诉状。常俊威向本院提出诉讼请求：1.依法确认常俊威与豫鑫公司2013年7月至2020年8月10日之间存在劳动关系；2.依法判决豫鑫公司支付拖欠常俊威的工资249014元；3.依法判决豫鑫公司支付常俊威经济补偿金93277.6元；4、依法判决豫鑫公司支付与原告失业保险待遇20520元；5.本案的诉讼费用全部由豫鑫承担。事实与理由：常俊威于2013年7月份被被告公司法人崔玉新招入被告单位从事销售工作，负责安徽、新乡、滑县、焦作区域内的销售业务。常俊威的工资为底薪+提成+月度考核奖金+年终其他奖励,豫鑫公司对员工的销售提成制定了系列的激励及管理办法。其中常俊威的工资按照实际出勤核算，提成比例为3%+40%即合同基价的3%+高出合同基价的40%。2014年8月,双方签订了书面的劳动合同。常俊威入职以后,严格按照公司的各项规章制度认真工作。为了公司,常俊威长期加班工作,公司未安排常俊威休假常俊威也忍了。但豫鑫公司长期拖欠常俊威的工资,甚至拖欠常俊威垫付的业务费及交通费。没有工资，常俊威无法生活也无力再垫付资金开展业务。在豫鑫公司长期拖欠工资、垫付款,且未依法给常俊威缴纳各项社会保险包括失业保险的情况下，常俊威不得不于2020年8月10日提出与豫鑫公司解除劳动关系。常俊威认为，依据《劳动法》第五十条、《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、四十七条,《河南省失业保险条例》第四十六条、《社会保险法》第五十八条之规定,工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告未及时足额支付劳动报酬且未依法为常俊威缴纳社会保险的,常俊威可依法解除劳动合同,并主张经济补偿金。用人单位不按规定缴纳失业保险费,用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。用人单位依法应为职工缴纳各项社会保险。结合本案，自2014年起至2020年,豫鑫公司拖欠常俊威工资249014元及常俊威垫付的公关、交通费用33778元应予以支付。根据常俊威工作年限及平均工资,豫鑫公司依法应支付常俊威经济补偿金为93277.6元，失业保险待遇的经济损失20520元，用人单位依法应为职工缴纳各项社会保险金。常俊威依法向劳动仲裁部门提出申请,但对于常俊威主张的经济补偿金及拖欠的工资、垫付的费用等请求，仲裁部门未能圆满解决，为此，为维护自己的合法权益，特依法提起诉讼。豫鑫公司辩称，2013年7月至2019年1月，我公司与常俊威之间不存在管理与被管理的关系，我公司不向常俊威发放劳动报酬、不对常俊威进行考勤管理，常俊威对我公司没有人身依附性，双方之间系平等主体的销售代理合作关系。2019年2月至2020年1月，常俊威在我公司从事销售工作，我公司依法为常俊威发放了工资。2020年2月之后，常俊威不再到我公司工作，常俊威于2020年2月主动与我公司解除劳动关系。综上，常俊威的诉讼请求没有事实和法律依据。恳请贵院依法驳回常俊威的诉讼请求，本案的诉讼费用由常俊威负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年，常俊威到豫鑫公司上班。期间常俊威主要从事销售工作，其工资大部分来源于销售提成。2014年1月份签发的《2014年市场开发部销售奖励办法》显示常俊威的销售任务。2014年8月17日，常俊威与豫鑫公司签订劳动合同书，合同约定于2019年8月16日终止，常俊威被安排在销售部工作。2019年8月16日，常俊威与豫鑫公司签订劳动合同书，合同约定于2024年8月15日终止，常俊威被安排在销售部工作。2020年8月10日，常俊威向豫鑫公司提出解除劳动合同。常俊威向安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.请求确认常俊威与豫鑫公司2013年7月至2020年8月10日之间的劳动关系；2.请求裁定豫鑫公司支付常俊威解除劳动关系经济补偿金112500元；3.请求裁定豫鑫公司支付常俊威2016年7月至2020年7月拖欠的工资230000元;4.请求裁定豫鑫公司支付常俊威周六日加班费74482.2元;5.请求裁定豫鑫公司支付常俊威未交纳失业保险造成的损失22800元；6.请求裁定豫鑫公司支付申请人法定节假日工资159309.15元;7.请求裁定豫鑫公司支付常俊威带薪年休假工资41379元。安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决如下：一、确认常俊威与豫鑫公司从2014年8月17日至2020年3月31日存在劳动关系;二、裁决豫鑫公司支付常俊威经济补偿11400元;三、驳回常俊威的其他仲裁请求。2019年8月份，常俊威收到崔玉钧、崔玉新转款20165元；2020年1月3日，常俊威收到崔玉钧转来19000元，2020年1月15日，常俊威收到工资5000元；2020年6月15日，常俊威收到崔玉钧转来6213元。豫鑫公司提供的常俊威2019年5月至2020年1月工资表显示常俊威2019年9月份工资1776.92元、2019年10月份工资2115.38元、2019年11月份工资2369.23元、2019年12月份工资2200元；但该工资表并不显示工资实际支付情况，而且常俊威对此不予认可。本院认为，本案法律事实发生于民法典实施前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，应适用当时的法律、司法解释的规定。对于常俊威与豫鑫公司之间的劳动关系争议，首先，根据本院查明的事实可知，常俊威长期为豫鑫公司工作，主要工作职责为产品销售，同时豫鑫公司也一直向常俊威支付提成、出差费报销、制定常俊威等人所在的部门的销售计划等，可知常俊威受豫鑫公司的管理，再结合劳动合同等证据，可以确定常俊威与豫鑫公司之间系劳动关系，而非豫鑫公司主张的双方之间系平等的合作关系。其次，根据常俊威的提供《2014年市场开发部销售奖励办法》等证据，可以确定2014年1月份常俊威已经在豫鑫公司工作，同时结合李鸿君的证言，原告常俊威主张自2013年8月份开始与豫鑫公司存在劳动关系事实的存在具有高度可能性，本院予以采信；故本院认定常俊威与豫鑫公司之间自2013年8月至2020年8月10日期间存在劳动关系。对于常俊威要求豫鑫公司支付常俊威工资的请求，根据常俊威的主张及豫鑫公司的意见，本院具体分析如下：1、合同号为14-280的提成，常俊威主张提成为6300元，豫鑫公司认为该合同款至今仍有21560元未收齐，因合同款未全部收回故提成不予结算，且该合同应按18910元×3%=5673元计算，而非常俊威主张的6300元；本院认为，首先，该提成单有业务审核、制表、业务确认等人签字，属于豫鑫公司应支付的提成范围；豫鑫公司主张合同尾款未收齐则不予结算提成，没有提供证据证明存在上述制度或者规定，故本院不予采信；故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成6300元。2、合同号为14-165的提成，常俊威主张提成为5820元，豫鑫公司认为该合同款未收齐，因合同款未全部收回故提成不予结算等，故豫鑫公司对此不予认可；本院认为，首先，该提成单有业务审核、制表、业务确认等人签字，属于豫鑫公司应支付的提成范围；豫鑫公司主张合同尾款未收齐则不予结算提成，没有提供证据证明存在上述制度或者规定，故本院不予采信；故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成5820元。3、合同号为16-211的提成，常俊威主张提成为7800元，豫鑫公司认为该合同款未收齐，因合同款未全部收回故提成不予结算等，该合同低于公司基价提成应按1%计算为2600元，豫鑫公司已于2016年8月26日支付该项目借款10000元；本院认为，首先，该提成单有业务审核、制表等人签字，属于豫鑫公司应支付的提成范围；豫鑫公司主张合同尾款未收齐则不予结算提成，没有提供证据证明存在上述制度或者规定，故本院不予采信；豫鑫公司主张应按1%计算提成，也未提供证据予以证明，故本院不予采信；豫鑫公司虽主张已支付借款10000元，该借款未显示支付提成款；故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成7800元。4、合同号为15-154的提成，常俊威主张提成为1365元，豫鑫公司提成常俊威已领取；豫鑫公司提供的证据中显示常俊威已签名领取，故本院不予支持。5、安徽省庐山县人民医院质保金7680元，豫鑫公司主张质保金的回收与常俊威无关，公司规定质保金到期后3个月未收回的不再奖励1%的提成；本院认为，该提成单已有业务审核、制表、财务复核、总经理等签字，豫鑫公司应支付常俊威该部分提成7680元。6、山西潞温庄煤业有限公司提成3300元，豫鑫公司认为不存在该合同，本院认为，该提成单已有业务审核、业务确认、财务复核、收款确认、总经理等签字，豫鑫公司应支付常俊威该部分提成3300元。7、合同号为14-289的提成，常俊威主张提成4800元，豫鑫公司主张该合同提成款已全部支付完毕，由于质保金超出应收期限对4800元提成不予认可。本院认为，该提成单已有业务审核、业务确认、制表、总经理等签字，豫鑫公司应支付常俊威该部分提成4800元。8、合同号为15-275（时间为2019年2月22日）的提成，常俊威主张提成53190元，豫鑫公司认为该合同提成应为26400元，且常俊威已经借支完毕；本院认为，该提成单已有业务确认、制表、财务复核等签字，且豫鑫公司未提供已经支付完毕的准确证据，故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成53190元。9、合同号为17-474的提成，常俊威主张提成27000元，豫鑫公司认为因余款系公司通过诉讼追回，其1%的补点提成不再支付，该合同额应减去运费、安装费等共计225000元，实际提成额应为12825元，该项目常俊威已借支46000元超过提成额12825元；本院认为，该提成单已有业务确认、制表、财务复核、总经理等签字，且豫鑫公司未提供已经支付完毕的准确证据，故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成27000元。10、合同号为15-275（时间为2019年8月28日）的提成，常俊威主张提成34960元，豫鑫公司认为该合同提成应为17600元，且常俊威已经借支完毕；本院认为，该提成单已有业务确认、制表、财务复核等签字，且豫鑫公司未提供已经支付完毕的准确证据，故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成34960元。11、合同号为19-005的提成，常俊威主张提成23850元，豫鑫公司认为该合同额应减去运费、安装费等，实际提成额应为21750元，该项目常俊威已借支完毕；本院认为，豫鑫公司未提供证据证明计算提成时应扣减运费、安装费，且豫鑫公司未提供已经支付完毕的准确证据，故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成23850元。12、合同号为19-104的提成，常俊威主张提成9876元，豫鑫公司认为至今未收到货款，提成不予结算，且需要常俊威追回全部货款308210元；本院认为，该提成单已有业务确认、业务审核、财务复核等签字，而豫鑫公司主张未收到货款没有提供证据且不符合常理，故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成9876元。13、合同号为19-082的提成，常俊威主张提成6150元，豫鑫公司认为公司销售制度规定低于基价者按1%核算提成，应为2050元，且常俊威已经借支完毕；本院认为，该提成单已有业务确认、业务审核、财务复核等签字，且豫鑫公司未提供已经支付完毕的准确证据，故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成6150元。14、合同号为18-088的提成，常俊威主张提成2145元，豫鑫公司认为该合同仍有15000元尾款未收回，故不计算提成；本院认为，该提成单已有业务确认、业务审核、财务复核等签字，且豫鑫公司没有提供证据证明未收回尾款不计算提成，故豫鑫公司应支付常俊威该部分提成2145元。15、合同号为18-198的提成，常俊威主张提成21000元，豫鑫公司认为不是常俊威的合同，不予认可，本院认为，该提出单仅有常俊威一人签名，无法证明是否属于豫鑫公司应支付的提成款，本院不予支持。16、对于常俊威的报销单13778元，豫鑫公司不予认可但未提供证据，也未说明理由；本院认为，常俊威的报销单有两张（2600元+246元）经审核，对此本院予以认可；其他部分无人审核，不能证明属于豫鑫公司支付的报销费用，本院不予支持。17、奖金10000元和挂账业务费10000元，豫鑫公司不予认可但未提供证据，也未说明理由；本院认为，2016年9月5日、2019年1月11日的两张单据均有崔玉钧签字，对此豫鑫公司未作出解释，该费用应属于豫鑫公司应支付的费用，本院予以支持。故豫鑫公司应支付常俊威的提成工资、报销费用等共计215717元。对于常俊威要求豫鑫公司支付经济补偿金的请求，第一，豫鑫公司存在未为常俊威交纳社会保险费用等违法行为，其应支付常俊威经济补偿金；第二，常俊威提供的银行流水显示2019年8月份、2020年1月、6月的工资，对此有银行转账记录，本院予以采信；第三，豫鑫公司虽然提供了常俊威的部分工资表，但该工资表显示的平均工资数额低于最低工资标准，也没有支付凭证，且常俊威对此不予认可；同时对于其他月份工资以及常俊威的销售提成等，豫鑫公司作为用人单位应该能够提供，但其并未提供，故本院在计算经济补偿金时，对于无法核实具体工资数额的月份仍按豫鑫公司提供的工资表计算，对于不足1900元的月份按照最低工资标准1900元计算常俊威解除劳动合同前十二个月平均工资；故常俊威解除劳动合同前十二个月总工资应为68462.61元（20165元+1900元+2115.38元+2369.23元+2200元+24000元+6213元+1900元×5），经济补偿金应该为42789.15元（5705.22元×7.5）。对于常俊威要求豫鑫公司支付未缴纳失业保险造成的损失20520元的请求，根据《失业保险条例》第十四条规定，常俊威应该及时办理失业登记，但其并未提供证据证明其已办理失业登记，无法确定常俊威是否能够领取失业保险金，故对此本院不予支持。对于常俊威的其他仲裁请求，当事人未提出异议，本院不再审理，以安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书为准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、确认常俊威与安阳豫鑫锅炉有限公司于2013年7月至2020年10月8日之间存在劳动关系；二、安阳豫鑫锅炉有限公司于本判决生效后十日内给付常俊威提成工资、报销费用等215717元、经济补偿金42789.15元；三、驳回常俊威的其他诉讼请求；四、驳回安阳豫鑫锅炉有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取计5元，由安阳豫鑫锅炉有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  魏成飞二〇二一年五月十七日书记员  路 宽