安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0604民初711号 原告：安徽正德互联市场营销服务有限公司，住所地安徽省宣城市宣州区响山路188号智谷软件产业园。 法定代表人：管政，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王新洁，女，该公司员工。 被告：武珍珍，女，1983年7月8日出生，汉族，无业，住安徽省淮北市杜集区。 委托诉讼代理人：时宾宾，淮北市北方之光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王慧，淮北市北方之光律师事务所律师。 第三人：安徽正德人力资源咨询有限公司淮北分公司，住所地安徽省淮北市烈山区陶博路3号双创服务中心424号。 法定代表人：管政，该公司总经理。 委托诉讼代理人：沈洁，女，系该公司员工。 原告安徽正德互联市场营销服务有限公司与被告武珍珍、第三人安徽正德人力资源咨询有限公司淮北分公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月6日立案,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告安徽正德互联市场营销服务有限公司委托诉讼代理人王新洁、被告武珍珍到庭参加诉讼，第三人安徽正德人力资源咨询有限公司淮北分公司，经本院送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判决原告无需支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金34034.34元；2.被告承担诉讼费用。 事实和理由:原告与内蒙古伊利实业集团股份有限公司金山分公司之间存在营销服务合同关系，被告在原告营养顾问工作岗位，从事伊利奶粉销售工作。2019年7月8日，被告原工作门店石台镇联盟路捷达超市取消营养顾问编制，原告将被告的工作门店进行了调整。为了不影响被告的各项工作条件，将被告的工作门店调整至距离原工作地点仅500米的张路天才宝宝母婴店（以下简称张路店）。被告收到通知函后未到新门店报道上班。基于上述事实，原告认为，淮北市杜集区劳动人事争议仲裁委员会作出的[2020]淮劳人仲案字70号仲裁裁决书显属错误。理由如下: 2019年7月8日,因公司业务调整，被告原工作门店取消营养顾问编制，导致被告在原门店没有工作岗位。出于对被告劳动合同可以正常履行的目的，原告将被告的工作门店进行调整，并在《调店通知函》中明确说明了调整后的工作岗位、上下班时间、薪资福利待遇均不变。当日，原告通过钉钉软件向被告送达了《调店通知函》，但被告收到通知函后至今未到新门店报到上班，持续旷工。 根据原告《员工管理办法》第五条第三款第5项的规定，“持续旷工3日及以上、全月累计3日或年度累计旷工15日以上的，公司有权解除劳动关系，不支付经济补偿金。”为此，原告于2019年7月17日、19日多次向被告送达过《旷工通知函》，告知被告旷工后果，但被告仍未返岗继续工作。直至2019年10月18日，由于被告连续4个月持续处于旷工状态，原告向被告寄发了《劳动关系解除通知函》，且在2019年7-10月期间，原告一直为被告缴纳社保，被告承担的个人部分社保一直未向原告支付。 2019年7月8日，原告向被告寄发《调店通知函》。7月9日至14日期间，被告向原告提交请假申请并获准。2019年7月10日，被告在原告未与之解除劳动关系时第一次向仲裁委提交仲裁诉求。从时间上看不符合正常逻辑。 原告在被告原门店岗位编制被取消时积极协调就近门店，新老门店相距500米，并且明确告知调店后的工作岗位、上下班时间、薪资福利待遇均不变，被告仍拒不上班，属于旷工行为。原告按照《员工管理办法》规定依法解除并无违法行为。仲裁委认定原告对被告的工作地点进行了变更致使客观情况发生重大变化且双方未能达成一致，强行裁决支持经济赔偿金，对企业非常不公，显属错误。 综上所述，原告认为仲裁裁决明显错误，请求人民法院查明案件事实，正确适用法律，给予公正的判决。 被告辩称，原裁决认定事实清楚，适用法律正确，依据《劳动合同法》第35条规定，变更劳动合同内容需用人单位与劳动者双方协商一致。2019年7月2日，原告在未与被告协商的情况下突然通知被告办理离职手续，停止被告的工号导致被告无法正常上班。2019年7月8日，在得知被告要维权时，原告谎称让被告签署一份旷工离职单便可以领取失业金并让被告继续请假等候公司协商处理，并于当日向被告发出了调店通知函，将被告调至张路店。通过被告提交的录音材料表明，原告让被告到张路店工作并非继续担任营养顾问，而是从事导购工作，无底薪、无社保，对被告的工作待遇进行了重大变更。另外，被告收到原告调店通知函后曾到张路店询问，张路店的店主并不知晓人员调动情况。原告诉称因被告长期旷工而将其开除，旷工是指无正当理由，没有按照用人单位的规定提供正常劳动。但本案中由于原告的原因无法继续提供正常的劳动，原告自制被告旷工的表象将其辞退，逃避其应承担的法律责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院综合全案证据予以认定。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年5月，被告入职原告处工作，担任石台捷达超市营养顾问，双方签订劳动合同，原被告及第三人签订社会保险委托办理三方协议，约定第三人为被告缴纳社会保险。社保费用缴至2019年10月。 2019年7月2日，原告在微信群通知被告去办公室交一下围裙，填一张离职单，7月3日被告工号无法登录，其一直与原告交涉，并请假至2019年7月13日，后未再到原告单位工作。7月8日原告发给被告调店通知函，将被告调至张路店继续任职，调店通知载明原待遇不变，又与7月17日、19日向被告发送通知函，要求被告归岗并办理相关手续。10月18日向被告发送通知函，告知被告截止2019年10月18日连续旷工97天，严重违反公司制度，根据劳动法及公司相关制度，按旷工离职处理。 被告2018年7月至2019年6月工资发放情况：1567.2元、2127.3元、1743.5元、2447元、1872.5元、2053.8元、1835.4元、3408元、1956.6元、1488元、1970.92元、1554.03元。离职前12个月平均工资为2002.02元。 另查明，2019年7月8日，原告向被告下发调岗通知后，被告与第三人双方发生纠纷。被告向淮北市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求第三人承担责任，仲裁委员会于2020年6月5日作出（2020）淮劳人仲案字251号仲裁裁决，裁决第三人支付给被告经济赔偿金28800元。第三人不服该裁决，向本院提起诉讼。本院经审查认为，被告与第三人之间不存在劳动关系。仲裁裁决确定的主体资格错误，驳回第三人的起诉。被告又于2020年11月12日向淮北市杜集区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求1.确认原被告双方解除劳动关系；2.原告支付其违法解除劳动合同的赔偿金34034.34元；3.原告支付其经济补偿金17017.17元；4.原告支付其未安排年休假工资1380元。仲裁委作出（2020）淮杜劳人仲案字第70号仲裁裁决，裁决：1.原被告之间劳动关系解除；2.原告支付被告经济赔偿金34034.34元；3.驳回被告其他申诉请求。原告不服提起诉讼。 本院认为，2019年10月18日，原告给被告邮寄通知函，告知被告，根据劳动法及公司相关制度，按照旷工离职处理，自此，原被告的劳动关系解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告虽主张因公司业务调整，被告原工作门店取消营养顾问编制，导致被告在原门店没有工作岗位，但没有提供岗位取消及就该问题与被告经过协商的证据。原告在本案中提供的证据不能证明其解除与被告的劳动合同符合法律规定，应认定为系违法解除。原告主张因被告旷工解除劳动关系，经查，2019年7月8日原告向被告寄发《调店通知函》前，7月2日就通过微信通知被告办理离职手续，并于7月3日停了被告的工号，被告提供的微信记录及与原告单位人员的通话录音能够证实，原告的主张本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。该法第八十七条规定用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据本案被告在原告处工作的时间，支付经济补偿金的为被告8.5个月工资，经济赔偿金为17个月工资即34034.34元（2002.02×17=34034.34）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 原告安徽正德互联市场营销服务有限公司于本判决生效之日起十五内支付被告武珍珍违法解除劳动合同赔偿金34034.34元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告安徽正德互联市场营销服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  韩秀华 审 判 员  周月明 人民陪审员  程江陵 二〇二一年五月三十一日 书 记 员  杜珍珍 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行合同，用人单位应当履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》 第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 3、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。