广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0705民初3046号原告：江门市山海堂虫草有限公司，住所地广东省江门市新会区会城业兴三路3号2座，统一社会信用代码91440705699749049U。法定代表人：邓翠珍，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘存权，广东法守律师事务所律师。被告：潘文俊，男，汉族，1982年6月30日出生，住广东省江门市新会区。委托诉讼代理人：周文钊，广东融卓律师事务所律师。原告江门市山海堂虫草有限公司（下称山海堂公司）诉被告潘文俊劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月9日立案受理后，依法适用简易程序两次公开开庭进行了审理。山海堂公司的委托诉讼代理人刘存权及潘文俊的委托诉讼代理人周文钊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山海堂公司向本院提出诉讼请求：一、判令山海堂公司无需支付潘文俊工伤待遇101018.37元；二、判令山海堂公司无需支付潘文俊赔偿金30906.54元；三、判令山海堂公司支付潘文俊一次性伤残就业补助金为54630元；四、判令潘文俊返还山海堂公司垫付的矫形支架费69554.01元；五、判令潘文俊返还山海堂公司垫付的交通费及人员工资费用15689.58元；六、判令潘文俊返还山海堂公司垫付的陪护费16220元；七、判令山海堂公司返还潘文俊垫付的2018年12月至2020年9月社会保险个人应缴纳费用7406.52元；八、判令潘文俊返还借款5000元；九、诉讼费用由潘文俊承担。事实与理由：潘文俊发生工伤事故后，山海堂公司与潘文俊先后签订了两份《劳动合同补充协议》，约定2017年11月21日至2018年11月20日每月工资按1350元发放，2018的11月21日至治疗期结束，停发工资。潘文俊工伤治期期间，社保结算医疗费107364.11元，山海堂公司垫付了199072.89元，工伤保险支付了129518.88元，差额69554.01元，潘文俊应予以返还。潘文俊工伤前的月平均工资为3363.18元，一次性伤残就业补助金为50447.7元，按2016年度职工平均工资6070的60%计算，该补助金为54630元。双方签订了两份《劳动合同补充协议》，该协议合法有效，山海堂公司只需补停工留薪期工资差额327元。交通费及住院伙食补助由工伤保险基金支付，与山海堂公司无关，且山海堂公司垫付了往返广州治疗的车费6661.58元及司机人员工资共15689.58元。山海堂公司垫付的伙食补助费11790元，已由社保基金报销回公司。潘文俊有医嘱证明护理的共96天，按每天80元计算为7680元，但山海堂公司实际支付了23900元，潘文俊应返还16220元。潘文俊在停工留薪期结束后一直无故旷工，经通知后仍没有回来上班，属于严重违反劳动纪律，山海堂公司辞退潘文俊合法。潘文俊辩称：山海堂公司辞退潘文俊违法，应支付赔偿金，潘文俊的实际工资达8000多元；山海堂公司诉求中的第四至七项款项均应由用人单位山海堂公司负担，第八项借款为民间借贷，与本案无关。查明的事实潘文俊是山海堂公司的员工，双方签订了四份劳动合同，合同期限分别为2016年6月1日起至2017年12月31日，2018年1月1日起至2018年12月31日，2019年1月1日起至2019年12月31日，2020年1月1日起至2020年12月31日。山海堂公司自2016年6月起为潘文俊参加社会保险。潘文俊于2017年11月21日受伤，于2017年12月12日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2020年5月7日经江门市劳动能力鉴定委员会（下称劳鉴委）鉴定为八级伤残，于2020年8月28日经劳鉴委确定停工留薪期为2017年11月21日至2018年7月24日，2019年10月28日至2020年2月12日，2020年7月4日至2020年8月10日。潘文俊受伤后共住院263天。2017年11月21日至2017年12月16日（共25天）在江门市新会区人民医院（下称新会人民医院）住院治疗，2017年12月16日至2018年2月5日（共51天）在中山大学附属第一医院（下称中大附属医院）住院治疗，2018年2月5日至2018年2月12日（共7天）在新会人民医院住院治疗，2018年4月13日至2018年5月10日（共27天）在新会人民医院住院治疗，2018年5月24日至2018年6月23日（共30天）在中大附属医院住院治疗，2018年6月23日至2018年7月24日（共31天）在新会人民医院住院治疗，2019年10月28日至2019年11月4日（共7天）在新会人民医院住院治疗，2019年12月12日至2020年2月12日（共62天）在江门市残联康复医院住院治疗，2020年7月4日至2020年7月27日（共23天）在新会人民医院住院治疗。双方于2019年1月1日签订了《劳动合同补充协议》，约定“乙方自2017年11月21日发生工伤至2018年11月20日止，工伤医疗停职留薪期壹年，每月工资按1350元/月发放；2018年11月21日至乙方医疗结束，期间甲方暂停发放乙方工资……”；双方于2019年12月30日再次签订《劳动合同补充协议》，约定“乙方自2017年11月21日发生工伤，于2019年11月21日医疗治疗期已满2年，现停薪留职在家康复休息，甲方无需向乙方支付工资……”。潘文俊受伤后，一直没有回山海堂公司处上班。潘文俊分别于2020年9月1日、2020年9月6日收到山海堂公司寄出的《上班通知书》、《上班通知书（再次通知）》，但均没有回山海堂公司处上班。山海堂公司向潘文俊发出《解除劳动合同通知书》，文书内容为“潘文俊……你于2020年8月28日至2020年9月10日期间无故旷工且累计连续10天，已对我司正常的工作秩序及良好的工作环境造成严重破坏，严重妨碍到我司对员工进行合法、合理的约束和管理，依据《中华人民共和国劳动法》第三条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，现我司决定自2020年9月11日起解除与你的劳动合同……”。工伤保险基金已向潘文俊支付了一次性伤残补助金40068.6元，向山海堂公司支付了179天的住院伙食补助12390元。山海堂公司已向潘文俊支付住院伙食补助费11790元、停工留薪期工资17200元。潘文俊还曾于2017年12月16日向山海堂公司借款5000元并写有借条，载明“借的款项用来保证病人住院期间的正常开支，借款期限为待病人出院后，处理好其相关工伤事项后，与公司进行一次性费用结清”，该款项至今未返还。2018年12月至2020年9月山海堂公司有继续为潘文俊参加社会保险，该期间个人应缴费用共计7406.52元。潘文俊签名的2016年12月至2017年10月工资表显示，各月应得工资分别为3843元、2580元、3796.8元、4436.25元、3788.6元、3648.75元、2862.42元、3046.84元、3371.25元、2890.09元、3510.63元，合计37774.63元。潘文俊发生工伤前的工伤保险缴费基数为1375元/月。另查明，潘文俊于2016年5月填写《山海堂虫草简历表》，该表有打印备注“以上提供的内容属实，并已阅读厂规章制度”，山海堂公司制作的《入职须知》中有列明“员工不得无故旷工、迟到或早退，旷工一天罚50元，连续旷工三天当自动离职处理”。再查明，江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月21日受理潘文俊诉山海堂公司工伤补偿争议一案，潘文俊提出仲裁请求为：一、山海堂公司向潘文俊支付因工受伤治疗费12189.2元；二、山海堂公司向潘文俊支付一次性伤残补助金差额1567.4元；三、山海堂公司向潘文俊支付一次性伤残就业补助金89220元；四、山海堂公司向潘文俊支付一次性医疗补助金23792元；五、山海堂公司向潘文俊支付停工留薪期工资104835.9元；六、山海堂公司向潘文俊支付交通费900元；七、山海堂公司向潘文俊支付住院伙食补助费26300元；八、山海堂公司向潘文俊支付住院护理费14520元；九、确认双方间的劳动关系于2020年9月11日解除；十、山海堂公司向潘文俊支付赔偿金118960元。山海堂公司提起反申请为：一、潘文俊向山海堂公司返还垫付的矫形支架费69554.01元；二、潘文俊向山海堂公司返还垫付的交通费及人员工资15689.58元；三、潘文俊向山海堂公司返还垫付的陪护费10650元；四、潘文俊向山海堂公司返还垫付的2018年12月至2020年9月社保个人缴费部分7406.52元；五、潘文俊向山海堂公司返还借款5000元。该委于2021年3月17日作出新劳人仲案字【2020】第1016号仲裁裁决，裁决：一、确认双方劳动关系于2020年9月11日解除；二、山海堂公司一次性给付潘文俊工伤待遇101018.37元（住院伙食补助费差额600元+一次性伤残就业补助金75519元+护理费2800元+停工留薪工资差额27099.37元-借款5000元）；三、山海堂公司一次性给付潘文俊赔偿金30906.54元；四、潘文俊一次性返还山海堂公司社会保险个人应缴费用7406.52元；五、驳回双方的其余仲裁请求。山海堂公司不服该仲裁裁决，故提起诉讼。裁判理由及结果一、关于双方劳动关系建立及解除时间的问题。本院结合双方签订的劳动合同及参保情况认定双方自2016年6月1日起建立劳动关系。双方没有就仲裁裁决中关于劳动关系解除时间提起诉讼，故本院确认双方于2020年9月11日解除劳动关系。二、关于本案适用法律的问题。根据《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省工伤保险条例〉的决定》（2019年5月21日公布）“……本决定自2019年7月1日起施行。在本决定施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本决定的规定执行；本决定施行前已完成工伤认定的，本决定施行后发生的工伤保险待遇按照本决定的规定执行”的规定，潘文俊在2019年7月1日前已完成工伤认定，潘文俊发生在2019年7月1日前的工伤待遇，应当适用2011年9月29日修订的《广东省工伤保险条例》调整，潘文俊发生在2019年7月1日之后的工伤待遇，应当适用2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》调整；潘文俊在该决定施行后才完成劳动功能障碍等级鉴定，即潘文俊的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均发生在该决定施行后，故上述三项待遇的调整应当适用2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》；另外，2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》并未对停工留薪期待遇、治疗费、辅助器具、护理费的相关规定作出修改，故潘文俊的停工留薪期待遇、治疗费、矫形器具费、护理费的调整统一适用2019年5月21日修订的《广东省工伤保险条例》。三、关于本案工伤保险待遇的计算标准的问题。根据《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订版）第六十四条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；本人工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。用人单位所在地地级以上市职工月平均工资高于全省职工月平均工资的，计算相关工伤保险待遇使用的全省职工月平均工资按照该地级以上市职工月平均工资执行”、第五十六条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”和第三十三条“计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于全省上年度职工月平均工资百分之三百的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之三百计算；低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算”的规定，潘文俊于2017年11月21日发生工伤，双方均未举证证明潘文俊2016年11月的工资收入，故本院按照潘文俊2016年12月至2017年10月的应得工资来计算潘文俊受伤前的月平均工资，计得3434.06元/月（37774.63元÷11个月），低于全省2016年度职工月平均工资的百分之六十（即3642.6元，6071元×60%），也低于全省2019年度职工月平均工资的百分之六十（即5034.6元，8391元×60%）；因此，以潘文俊“本人工资”为标准计发的一次性伤残就业补助金，应以5034.6元/月为标准计发。四、关于工伤待遇及借款的问题。1、住院伙食补助费、交通费。潘文俊在前后均有住院，根据《广东省工伤保险条例》（修订版）第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付”和《广东省工伤保险条例》（修订版）第二十四条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付”的规定，住院伙食补助费、交通费由工伤保险基金支付；工伤保险基金已向山海堂公司支付了179天的住院伙食补助费12390元，而山海堂公司仅向潘文俊支付了住院伙食补助费11790元，故山海堂公司应向潘文俊支付住院伙食补助费差额600元（12390元－11790元）；双方庭审时承认未向社会保险经办机构申请交通费，故本院对山海堂公司主张返还交通费及司机人员工资费用的请求均不予支持。2、关于矫形支架费。《广东省工伤保险条例》（修订版）第二十七条规定“工伤职工因日常生活或者就业需要，必须安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。辅助器具应当限于辅助日常生活及生产劳动之必需，并采用国内市场的普及型产品。工伤职工选择其他型号产品，费用高出普及型的部分，由个人自付”，但山海堂公司提交的结算清单、明细清单及《工伤保险医疗、康复、辅助器具费核定表》显示未报销部分并不属于矫形支架费，而属于医疗费。潘文俊在工作期间受到伤害，山海堂公司主张返还垫付的医疗费用，没有法律依据，本院不予支持。3、一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》（修订版）第三十二条“……七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（二）一次性伤残就业补助金：……八级伤残为十五个月的本人工资……”的规定，山海堂公司应向潘文俊支付一次性伤残就业补助金75519元（5034.6元/月×15个月）。4、住院护理费。根据《广东省工伤保险条例》（修订版）第二十五条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，潘文俊在停工留薪期间需要护理的，由山海堂公司负责，山海堂公司出资雇请护工对潘文俊进行护理的，可视为山海堂公司已派人护理，故停工留薪期内山海堂公司出资雇请护工的费用应由山海堂公司全额承担，山海堂公司主张潘文俊返还住院期间超额垫付的陪护费的请求缺乏依据，本院不予支持；山海堂公司经庭审调查确认在至（共5天）、至（共7天）、至（共23天）未派员护理或支付护理费，参照本地住院护理行业标准80元/天为计算依据，计得山海堂公司还应支付给潘文俊护理费2800元[80元/天×（5天+7天+23天）]。5、关于停工留薪期工资，根据《广东省工伤保险条例》（修订版）第二十五条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变；山海堂公司与潘文俊签订的《劳动合同补充协议》，约定的待遇发放标准明显1350元/月低于潘文俊的原工资福利待遇3434.06元/月，甚至约定不支付待遇，上述协议的约定免除了用人单位法定责任，排除了劳动者合法权利，违反法律强制性规定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条“下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的……”，上述补充协议应属无效。山海堂公司应根据法律法规的规定按潘文俊原工资福利待遇支付停工留薪期工资；潘文俊的停工留薪期为至，至，至，计得山海堂公司应向潘文俊支付停工留薪期工资44299.37元[3434.06元/月×（8+4/30）个月+3434.06元/月×（3+16/30）个月+3434.06元/月×（1+7/30）个月]，由于山海堂公司已支付潘文俊17200元，故还需支付差额27099.37元（44299.37元－17200元）。综上，本院认定山海堂公司应向潘文俊支付工伤待遇合计106018.37元（600元+75519元+2800元+27099.37元）。由于潘文俊曾向山海堂公司借款5000元，且明确约定该款项用于保障潘文俊住院期间的正常开支，并约定在处理工伤事宜时一次性结清，因此，该笔借款可用于抵扣上述山海堂公司应支付的工伤待遇。抵扣后，山海堂公司还应向潘文俊支付工伤待遇101018.37元（106018.37元－5000元）。五、关于社会保险费应否返还的问题。潘文俊受伤后，山海堂公司在2018年12月至2020年9月期间继续为潘文俊参加社会保险，该期间个人应缴费用应由潘文俊承担，故潘文俊应向山海堂公司返还上述期间社会保险个人应缴费用共计7406.52元。六、关于山海堂公司应否支付赔偿金的问题。山海堂公司提交的简历表可以证实潘文俊入职时已阅读山海堂公司的规章制度，山海堂公司提交的入职须知、签名表、公告栏照片可以证实山海堂公司的规章制度内容亦已进行公示，故本院认为潘文俊是了解并同意山海堂公司关于旷工辞退的规章制度，且连续旷工三天属于典型的违反劳动纪律、对用人单位造成较大影响的行为，故本院认为该规章制度合法有效，潘文俊应予以遵守。潘文俊在医嘱休息期结束后经山海堂公司两次书面通知仍没有回到岗位上班，亦没有回复相关的理由，故山海堂公司以潘文俊连续旷工10天为由，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的”的规定解除劳动合同，符合法律规定，不构成违法解除劳动合同，无需支付赔偿金。潘文俊抗辩称因脚伤问题及山海堂公司对工作待遇、工作安排没交待清楚为由没上班，但没有提供相应的证据，且亦没有对山海堂公司的上班通知进行回复，故对该抗辩，本院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《广东省人民代表大会常务委员会关于修改〈广东省工伤保险条例〉的决定》（2019年5月21日公布）、《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修订版）第二十四条、第二十五条第一、四款、第二十七条、第三十二条、第三十三条、第五十六条、第六十四条、《广东省工伤保险条例》（2011年9月29日修订版）第二十五条第二款的规定，裁决如下：一、确认原、被告双方劳动关系于2020年9月11日解除；二、原告江门市山海堂虫草有限公司应在本判决生效之日起十日内给付被告潘文俊工伤待遇合计101018.37元；三、原告江门市山海堂虫草有限公司无须给付被告潘文俊赔偿金30906.54元；四、被告潘文俊应在本判决生效之日起十日内返还原告江门市山海堂虫草有限公司社会保险个人应缴费用7406.52元；五、驳回原告江门市山海堂虫草有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已由原告江门市山海堂虫草有限公司预交）由原告江门市山海堂虫草有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江门市中级人民法院。审 判 员 冯豪德二〇二一年五月二十八日法官助理 吴子媚书 记 员 廖雪珍