山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0114民初3949号原告：陈海正，男，1963年10月7日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。委托诉讼代理人：咸美阳，山东隆湶律师事务所律师。被告：四川鑫程峰建业建设工程有限公司，住所地：四川省成都市青羊区光华南三路88号1栋-1楼1061号。法定代表人：舒献国。委托诉讼代理人：孙国庆（系单位员工），男，1992年7月20日出生，汉族，居民，住山东省郓城县。委托诉讼代理人：李鑫（系单位员工），男，1997年11月6日出生，汉族，居民，住山东省菏泽市牡丹区。被告：中铁十七局集团第二工程有限公司，住所地：陕西省西安市新城区咸宁中路55号。法定代表人：王林俊，执行董事。委托诉讼代理人：梁明（系单位员工），男，1985年10月1日出生，汉族，居民，住山西省忻州市忻府区。委托诉讼代理人：李福德（系单位员工），男，1988年1月18日出生，汉族，居民，住四川省巴中市恩阳区。原告陈海正诉被告四川鑫程峰建业建设工程有限公司（以下简称鑫程峰公司）、中铁十七局集团第二工程有限公司（以下简称中铁公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2021年5月14日公开开庭进行审理。原告陈海正及其委托诉讼代理人咸美阳，被告鑫程峰公司的委托诉讼代理人孙国庆、李鑫，中铁公司的委托诉讼代理人梁明、李福德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈海正向本院提出诉讼请求（变更后）：1.请求判令两被告向原告赔偿后续治疗取内固定费12000元、住院伙食补助费2300元、营养费3000元、伤残赔偿金87452元、精神损失抚慰金2000元、误工费19766.5元、被抚养人生活费3411.4元、护理费8984.8元、交通费1000元、鉴定费1300元，共计141214.7元。2.请求判令两被告支付给原告20天工资3000元。3.判令两被告承担本次诉讼费用。事实与理由：2020年5月30日原告到济莱高铁章丘段隧道项目工程干活，该项目的中标施工单位为被告二中铁十七局集团第二工程有限公司，但被告二又将该工程非法分包给被告一四川鑫程峰建业建设工程有限公司，原告实际受被告一管理。2020年6月22日原告在工作过程中，因工友操作不当，导致钢筋散落，将原告左脚砸伤。事故发生后工友将原告送往章丘区中医院住院治疗，经诊断为开放性外踝骨折，并手术治疗。原告因本次事故受伤，经济南章丘司法鉴定所鉴定，构成九级伤残。原告多次找两被告协商处理，但两被告一直推脱责任，原告无奈特向本院提起诉讼，望贵院支持原告诉求。鑫程峰公司辩称，认可我公司与原告之间存在雇佣关系，认为原告受伤其自身存在过错，对原告的相关损失在质证时发表质证意见。不清楚欠原告3000元工资。中铁公司辩称，请求法院依法驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。事实与理由：一、原告与答辩人不存在任何合同关系，将答辩人列为被告主体不适格。答辩人与被告一于2020年4月23日签订《工序劳务作业协作施工合同书》，由被告一为答辩人工程提供劳务作业。《工序劳务作业协作施工合同书》第四条第三项特别约定和声明：“甲方此举不视为也不能推定或证明甲方与乙方的用工构成任何形式的劳动或雇佣关系。”合同明确约定乙方雇佣的员工与甲方无任何合同关系。原告与被告一于2020年5月30日签订《雇佣合同书》，成立雇佣关系，约定原告作为被告一的雇员完成被告一交办的任务。原告在起诉状中也承认“原告实际受被告一管理。”以上事实足以证明原告与答辩人无任何合同关系。因此本案中将答辩人列为被告主体不适格。二、被告一具备独立法人资格、有劳务分包资质，能够独立承担责任。被告一在参与投标时，向答辩人提交的投标文件中包括了被告一的营业执照、安全生产许可证、建筑业企业资质证书等扫描件。证明被告一具备独立法人资格，其中载明被告一的经营范围包括隧道工程、建筑劳务分包等。在双方签订《工序劳务作业协作施工合同书》前，答辩人向中铁二院（成都）咨询监理有限责任公司提交《新建济南至莱芜高速铁路工程表A.0.4分包单位资质报审表》经专业监理工程师和总监理工程师审查，确认被告一具备承建本案工程的资质和施工能力。因此被告一具备独立法人资格，有相应的资质，能够独立承担责任。综上所述，本案原告不是答辩人的雇员与答辩人无任何合同关系，被告一作为独立民事主体能够独立承担民事责任。因此，将答辩人列为被告主体不适格，请求答辩人承担赔偿责任既不符合事实也不符合法律规定。请求人民法院依法驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。当事人围绕本案诉讼请求依法提交了相关证据，本院组织当事人进行了质证。经质证，本院认定案件事实如下：2020年4月23日，中铁公司（甲方）与鑫程峰公司（乙方）签订《工序劳务作业协作施工合同书》，约定甲方将济莱高铁项目中的部分开挖、支护等项目分包给乙方鑫程峰公司。鑫程峰公司的经营范围包括建筑劳务分包及隧道工程等。2020年5月30日，鑫程峰公司（甲方）与陈海正（乙方）签订《雇佣合同书》，约定每天薪资150元，职责为杂活。2020年6月22日，陈海正工作时不慎左脚受伤。对于受伤的过程，双方各执一词。陈海正自述系其在辅助挖掘机工作时，因挖掘机操作不当导致其左脚被挤伤。鑫程峰公司称陈海正在搬运“工字型”钢材时砸伤左脚。受伤后，陈海正先被送往济南市章丘区中医医院进行住院治疗（2020年6月22日至7月15日，实际住院23天），主要诊断为：开放性外踝骨折。鑫程峰公司支付医疗费用19806.64元。后因赔偿事宜协商未果，致使原告诉至本院。2020年7月24日原告方委托济南章丘司法鉴定所就陈海正伤残程度、误工期、护理期及人数、营养期、二次手术费用及误工期、护理期及人数进行鉴定，2020年8月6日出具鉴定意见为陈海正伤及左踝部，左外踝开放性骨折行手术治疗，评定为九级伤残；误工期为伤后120日；护理期为伤后60日，一人护理；营养期为伤后60日；二次手术取出左腓骨内固定物，医疗费用需玖仟元，误工期为45日，护理期为15日，需一人护理。诉前调阶段，鑫程峰公司申请对陈海正伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定，本院委托济南秉正司法鉴定所进行鉴定，鉴定结论为被鉴定人陈海正左踝关节功能障碍，构成十级伤残。被鉴定人陈海正误工期限120日；护理期限60日；营养期限60日。被鉴定人陈海正后续治疗费用（取固定物）约需人民币12000元或以实际支出为准。上述事实有相关证据在卷佐证，本院依法予以确认。本院认为，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害适用过错责任，提供劳务一方有过错的应减轻接受劳务一方的赔偿责任。陈海正在从事劳务过程中不慎导致左脚外侧受伤，自身对人身安全的注意义务方面也有过错，本院酌定陈海正与鑫程峰公司按2:8的比例分担损失为宜。《最高人民法院关于审理人事损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中鑫程峰公司承揽建筑劳务工程具备相关资质，因此中铁公司不应承担民事责任。关于陈海正主张损失的确定。陈海正变更后的诉讼请求主张其损失采用了两份鉴定意见，其中后续治疗费部分济南章丘司法鉴定所的意见为9000元而济南秉正司法鉴定所鉴定意见为12000元，但第二次鉴定未涉及二次手术的误工及护理问题。鉴于评定的一致性，原告方不能均选取对其有利的结论，原告方既然认可济南章丘司法鉴定所的二次误工及护理意见应采信其二次手术费的意见。因此确定损失如下：1、后续治疗费9000元。扣除之前医疗费原告方的自负部分19806.64元×20%=3961.33元。因此本院应予支持的后续治疗费为9000元×80%=7200元–3961.33元=3238.67元；2、住院伙食补助费2300元（100元×23天），经审查，实际住院天数为23天，因此该项损失应予支持2300元×80%=1840元；3、营养费3000元（50元×60天），本院经审查，认为该项主张符合相关标准，予以支持，即3000元×80%=2400元；4、伤残赔偿金87452元。依据2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元计算，即43726元×20年×10%=87452元×80%=69961.6元。5、误工费19766.5元（43726元÷365天×165天），经审查，原告主张的误工费计算标准符合规定，但因计算了二次手术期间的误工费，因此应减去二次手术期间的残疾赔偿金69961.6元÷20年÷365天×45天=432元。即19766.5元×80%–432元=15381.2元。6、护理费8984.8元（43726元÷365天×75天）。护理人员为陈光玲。经审查，护理期限系依据鉴定结论，护理人员的误工费计算标准符合要求，予以支持，即8984.8元×80%=7187.84元；6、交通费1000元，原告未提交相关票据。经审查，考虑到陈海正就医及鉴定等实际支出，本院酌定其交通费500元，即500元×80%=400元。7、被抚养人生活费3411.4元（27291元×5年×10%÷4人）。经核实，陈海正母亲李守君诉前已去世，故该项诉请本院不予支持。8、鉴定费1300元。鉴定费系原告陈海正诉讼发生的必要性支出，对此应予支持即13000元×80%=1040元。9、精神损害抚慰金2000元。根据陈海正的伤残程度，酌情支持其精神损害抚慰金1000元×80%=800元。另陈海正主张20天的劳务报酬，每天150元，合计3000元。对此，鑫程峰公司对于是否支付劳务报酬应付举证责任，鑫程峰公司在指定期间未提供支付劳务报酬的相关证据，应承担不利的法律后果。原告该项诉请，应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人事损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告四川鑫程峰建业建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告陈海正后续治疗费3238.67元、住院伙食补助费1840元、营养费2400元、误工费15381.2元、护理费7187.84元、交通费400元、残疾赔偿金69961.6元、鉴定费1040元、精神损害抚慰金800元，共计102249.31元。二、被告四川鑫程峰建业建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告陈海正劳务报酬3000元。三、驳回原告陈海正的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1592元，原告陈海正负担392元，被告四川鑫程峰建业建设工程有限公司负担1200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 刘兴山二〇二一年五月二十五日法官助理 张 丽书 记 员 魏湘莹