山东省济南市长清区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0113民初1955号 原告：李述海，男，1958年5月20日出生，汉族，住山东省齐河县。 委托诉讼代理人：张凤军，山东泺信律师事务所律师。 被告：山东汇富建设集团有限公司，住所地山东省济南市长清区凤凰路**。 法定代表人：李宁，公司董事长。 委托诉讼代理人：汪涌，山东天齐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王洪翔，山东天齐律师事务所实习律师。 被告：徐加强，男，1969年8月16日出生，汉族，住山东省齐河县。 被告：徐加铜，男，1968年6月24日出生，汉族，住山东省齐河县。 原告李述海与被告山东汇富建设集团有限公司（以下简称汇富集团）、徐加强、徐加铜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李述海及其委托诉讼代理人张凤军，被告汇富集团委托诉讼代理人汪涌、王洪翔，被告徐加强，被告徐加铜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李述海向本院提出诉讼请求：1.判令徐加强、徐加铜赔偿李述海误工费36000元、护理费14575.2元、住院伙食补助费4500元、营养费3750元、伤残赔偿金173154.96元、精神损害抚慰金5000元、后续治疗费18000元、鉴定费2860元、交通费1000元，合计258840.16元；2.判令汇富集团对上述赔偿承担连带责任；3.判令诉讼费由汇富集团、徐加强、徐加铜承担。事实和理由：2020年7月20日，李述海跟随徐加强、徐加铜在汇富集团位于济南市长清区孙村安置房工地施工时，二层电梯防护网脱落，致使李述海掉落到负二层车库造成严重摔伤。住院期间的医疗费用，徐加强、徐加铜已全部支付，但双方就赔偿项目和赔偿数额未能达成一致意见。为维护李述海的合法权益，特此起诉，请人民法院依法而断。 汇富集团辩称，一、李述海将汇富集团作为本案第一被告，提起诉讼是错误的，李述海与汇富集团之间不具有雇佣劳动关系，汇富集团对李述海不具有直接的法律上的赔付义务。二、李述海在庭审中对事实陈述的部分错误，在本案庭前环节，其并没有陈述是从电梯井顺水管掉落，而是干活时不幸摔倒掉进电梯，李述海应对其受伤过程具有举证责任。三、本案中李述海在雇佣劳动法律关系中对自身损害具有过错，其应当承担主要的过错责任，其受雇、从事建筑施工，本身应具有注意安全的义务，在电梯井具有安装防护栏的情况下，其不注意安全，从电梯井掉落，对其造成的损害应承担主要责任。四、关于本案法律关系，根据李述海陈述其与徐加强、徐加铜具有劳务关系，汇富集团与徐加强之间是工程地面发包关系，在原最高人民法院关于审理人身损害赔偿的若干意见中规定，雇员受到损害应由雇主承担赔偿责任，发包人因雇主不具有相应资质的应承担连带责任。现在民法典施行以后，最高院解释已经修改进行去除，也就是李述海主张汇富集团承担责任是不符合法律规定的，应是雇主承担责任。要求驳回李述海的诉讼请求。 徐加强辩称，一、三方对事故发生均有责任，此次纠纷事故的责任应该明确到三方，与汇富集团签订的合同上约定了对伤亡事故责任方承担责任，出于人道，我方第一时间已经给李述海支付全部医疗费。在住院期间，也告知李述海，我方给其买了保险，大概还能赔偿其三万元左右，但李述海迟迟未给答复，在此期间，我方和汇富集团多次协商过，汇富集团给的答复和李述海要求的金额差距太大，无法调解，所以造成本案诉讼。 徐加铜辩称，事故已经发生，三方均有责任，我方在李述海受伤情况下第一时间送其去医院，四处筹钱准备，住院期间的生活费、医药费全是我方出的，请法院依法判决责任。 本院经审理认定事实如下：汇富集团承包长清区张桥朱庄北孙村安置房工程中的一部分，将承包范围内的三栋楼的室内地面工程（铺盖水泥，非主体工程）分包给徐加强、徐加铜，徐加强和徐加铜以包清工形式合伙承包上述工程，并雇佣李述海在涉案工地做壮工。2020年7月20日为冲刷负二层地面，李述海受徐加强、徐加铜雇佣的施工队长冯玉印指派，在一楼顺水管，通过电梯井（尚未安装电梯，有钢筋焊接而成网状的防护网，该防护网两边各比门大三到五公分，高170公分至175公分左右）将水管（约25米，尚未连接水源）顺至负二层，李述海在电梯井旁（距离电梯井约二十公分）顺水管的过程中，水管缠绕电梯防护网，导致电梯防护网倾斜并坠入电梯井，防护网倾斜过程中，将李述海撞入电梯井至负二层。李述海受伤后被送往医院救治，住院治疗期间医疗费均系徐加强、徐加铜支付。 涉案安置房负二楼楼梯通往楼外，负二楼及负一楼无水源，李述海、徐加强、徐加铜主张，事故发生时，一楼水源在电梯井附近，楼外水源位置不确定，汇富集团亦不确定楼外水源位置。 李述海、徐加强、徐加铜主张涉案事故发生时电梯井防护网并未固定，汇富集团不予认可，同时主张防护网是提示危险的作用，各方当事人均未提交证据。本院认为，根据事故发生经过，结合日常生活经验法则，防护网较重，若完全未固定，则不能直立在电梯井口，若安装牢固，李述海及空水管重量不足以将防护网撞落，故本院认定该电梯井防护网系固定在电梯井口，但并不牢固。 诉讼中，李述海申请对伤残等级、伤后误工期限、伤后护理期限及人数等进行司法鉴定，济南秉正司法鉴定所受本院委托，于2021年1月28日作出济秉司鉴[2021]临鉴字第27号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人李述海多发肋骨骨折，构成九级伤残；右肩关节功能障碍，构成十级伤残；2.被鉴定人李述海伤后误工期限150日；护理期限60日，住院期间2人护理，余1人护理（护理人数仅供参考）；营养期限60日；3.被鉴定人李述海后续治疗费用（取固定物）约需人民币18000元或者以实际支出为准。后续治疗期间误工期限30日；护理期限15日，1人护理（护理人数仅供参考）；营养期限15日。李述海支出司法鉴定费2860元。 本院核定李述海各项损失如下： 1.误工费：各方当事人对误工期限并无异议，对误工费标 准存在分歧，但均未提交证据。李述海、徐加铜、徐加强认可李述海受伤前日工资为200元，李述海自认每年打工天数为250天左右，符合建筑业一般从业人员收入水平及工作规律，本院认定其误工费标准为137元/天（200元×250天÷365天），共计24660元（137元/天×180天）； 2.护理费：各方当事人对护理费标准无异议，徐加强、徐 加铜主张李述海仅住院前十天由两人护理，此后均为一人护理，但未提交证据，本院采信鉴定意见，认定护理费金额为14376元[2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元÷365天×(45天×2人+15天×1人+15天×1人)]； 3.住院伙食补助费：参照国家机关工作人员出差标准，按照每天100元计算，住院45天，共计4500元(100元/天×45天)，徐加强、徐加铜已经给付2000元； 4.营养费：李述海主张3750元（50元/天×75天），汇富集团及徐加强、徐加铜均无异议，本院予以确认； 5.残疾赔偿金：李述海主张173154.96元（2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元×18年×22%），汇富集团及徐加强、徐加铜均无异议，本院予以确认； 6.精神损害抚慰金：李述海主张5000元，汇富集团及徐加强、徐加铜均无异议，本院予以确认； 7.后续治疗费：李述海主张18000元，汇富集团及徐加强、徐加铜均无异议，本院予以确认； 8.交通费：李述海主张1000元，根据其伤情及治疗情况，未超出合理范围，本院予以确认； 本院认为，本案争议焦点为各方当事人的过错责任承担。关于徐加强、徐加铜的责任承担，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定:“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，无论楼外水源在何处，或者通过楼梯需加长多长水管，电梯井均不是顺水管的规范操作，徐加强、徐加铜作为李述海的直接雇佣者，在安排李述海冲刷地面时，未能为李述海提供必要的安全保护措施，并进行必要的安全防护培训，对李述海的受害后果负有主要过错，应承担主要责任。 关于李述海自身的责任承担问题。李述海作为具体施工人员，在从事劳务活动过程中，应具有审慎的注意义务，其在具有较大危险性的电梯井旁工作，未尽到必要的安全注意义务，导致自己受伤，亦存在一定过错，应承担相应的责任。 关于汇富集团的责任承担问题。涉案工程为楼地面施工，主要为铺设水泥地面，技术难度不大，也不具备施工危险性，李述海主张汇富集团对施工人员具有选任过错，但未举证证明该工程需要资质，应承担举证不能的法律后果，故其主张汇富集团承担连带赔偿责任，本院不予支持。但汇富集团在电梯井安装防护网即其认识到该处存在安全隐患，根据涉案事故发生经过，防护网显然并不牢固，汇富集团未尽到安全生产责任，对事故发生具有过错，对损害的发生应承担相应责任。汇富集团未举证证明在与徐加强、徐加铜签订合同时曾对施工中发生事故的责任作出约定，应承担举证不能的法律后果。 综上所述，本院综合考虑李述海受伤的过程及徐加强、徐加铜、汇富集团各自的过错程度，酌情认定徐加强、徐加铜对此次事故承担50%的责任，汇富集团承担20%的责任，李述海自行承担30%的责任。 依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、徐加强、徐加铜赔偿李述海误工费12330元、护理费7188元、住院伙食补助费2250元、营养费1875元、残疾赔偿金86577.48元、精神损害抚慰金2500元、后续治疗费9000元、鉴定费1430元、交通费500元，合计123650.48元，扣除已支付的住院伙食补助费2000元，剩余121650.48元，限于本判决生效之日起十日内付清； 二、山东汇富建设集团有限公司赔偿李述海误工费4932元、护理费2875.2元、住院伙食补助费900元、营养费750元、残疾赔偿金34631元、精神损害抚慰金1000元、后续治疗费3600元、鉴定费572元、交通费200元，合计49460.2元，限于本判决生效之日起十日内付清； 三、驳回李述海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5182元，减半收取计2591元，由李述海负担658元，由徐加强、徐加铜负担1237元，由山东汇富建设集团有限公司负担696元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  王庞南 二〇二一年五月二十四日 书记员  王 鑫