河南省安阳市龙安区人民法院民 事 判 决 书(2021)豫0506民初335号原告（并案被告）：安阳豫鑫锅炉有限公司，住所地安阳市龙安区文昌大道包装材料工业园。法定代表人：崔玉新，职务：总经理。委托诉讼代理人：郝志忠，河南国厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜定旺，河南兴亚律师事务所律师。被告（并案原告）：张继民，男，汉族，1968年1月17日出生，住安阳市北关区。委托诉讼代理人：李春红，河南上合律师事务所律师。委托诉讼代理人：靳玉兰，河南上合律师事务所律师。安阳豫鑫锅炉有限公司（以下简称豫鑫公司）与张继民劳动争议纠纷一案，本院于20201年2月19日立案；张继民与安阳豫鑫锅炉有限公司劳动争议一案，本院于2021年2月23日立案，本院于2021年2月24日作出（2021）豫0506民初390号裁定，裁定该案并入（2021）豫0506民初335号案件审理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。安阳豫鑫锅炉有限公司委托诉讼代理人郝志忠、杜定旺，张继民及其委托诉讼代理人李春红、靳玉兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安阳豫鑫锅炉有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决豫鑫公司与张继民自2013年5月至2020年3月31日不存在劳动关系。2、依法判决不支持张继民的其他仲裁请求，驳回张继民的其他请求。3、本案的诉讼费用由张继民负担。事实与理由：2013年5月至2020年3月31日，豫鑫公司与张继民之间不存在管理与被管理的关系，豫鑫公司不向张继民发放劳动报酬、不对张继民进行考勤管理，张继民对豫鑫公司没有人身依附性，双方之间系平等主体的销售代理合作关系。综上，豫鑫公司与张继民之间不存在劳动关系，张继民的其他仲裁请求也没有事实和法律依据。恳请贵院依法支持豫鑫公司的诉讼请求。张继民辩称，张继民与豫鑫公司之间在2013年5月至2020年3月31日期间存在劳动关系，因豫鑫公司未及时支付工资，双方协商导致劳动关系解除，依法应逐额支付工资并支付经济赔偿金等，具体详见张继民起诉状。张继民向本院提出诉讼请求：1.依法确认张继民与豫鑫公司2013年5月至2020年3月31日之间存在劳动关系；2.依法判决豫鑫公司支付拖欠张继民工资261720.43元；3.依法判决豫鑫公司支付原告经济补偿金59729.6元；4.本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：张继民于2013年5月份被豫鑫公司法人崔玉新招入豫鑫公司从事销售工作,任销售总监。双方约定张继民的工资为提成+月度考核奖金+年终其他奖励,其中提成比例为3%+80%即合同基价的3%+高出合同基价的80%(含公关费,并扣除质保金，员工自行收回)。张继民入职以后,严格按照公司的各项规章制度认真工作,但豫鑫公司长期拖欠张继民工资，未足额缴纳各项社会保险。2019年，因公司长期拖欠社会保险，部分公司职工退休时，需要补缴大量社会保险滞纳金。为不交滞纳金,公司以此为由要求全体职工解除劳动合同。2020年3月31日,张继民在豫鑫公司强制解除劳动合同关系。张继民认为,依据《劳动法》第五十条、《劳动合同法》第四十六条、四十七条、《社会保险法》第五十八条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。用人单位与劳动者解除劳动合同的,应向张继民支付经济补偿。用人单位依法应为职工缴纳各项社会保险。结合本案，对于豫鑫公司拖欠的自2014年至2020年止的张继民工资261720.43元应予以予以支付。根据张继民工作年限及平均工资，豫鑫公司依法应支付张继民经济补偿金为59729.6元，依法为张继民补缴拖欠的各项社会保险金。张继民依法向劳动仲裁部门提出申请,但对于张继民主张的经济补偿金及拖欠的工资等请求，仲裁部门未能圆满解决。张继民为维护自己的合法权益,特依法提起诉讼。豫鑫公司答辩称，2013年5月至2020年3月31日，张继民与豫鑫公司之间不存在管理与被管理的关系，豫鑫公司不向张继民发放劳动报酬，不对张继民进行考勤管理，张继民对豫鑫公司没有人身依附性，双方之间系平等主体的销售代理合作关系。张继民与豫鑫公司之间不存在劳动关系，张继民的诉讼请求没有事实和法律依据。请贵院依法判决驳回张继民的诉讼请求，本案的诉讼费用由张继民负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年，张继民到豫鑫公司上班。期间张继民主要从事销售工作，其工资大部分来源于销售提成。2013年9月份开始，豫鑫公司开始为张继民缴纳医疗保险。2020年3月31日，豫鑫公司作出《关于解除张继民劳动合同的的通知》，该通知记载经豫鑫公司与张继民于2020年3月31日协商一致解除劳动合同。2020年4月20日，张继民出具承诺书，承诺其因故辞职申请进入灵活就业中心，经双方协商一致解除劳动关系，需豫鑫公司出具相关文件并协办相关手续，张继民承诺豫鑫公司出具的相关文件等皆是为了进入灵活就业中心出具，并不代表豫鑫公司有违法行为，张继民不因此追究豫鑫公司的责任。张继民向安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.请求确认张继民与豫鑫公司2013年5月至2020年3月31日之间的劳动关系；2.请求裁定豫鑫公司支付张继民解除劳动关系经济补偿金70000元(10000元*7年=70000元)；3.请求裁定豫鑫公司支付张继民2015年8月至2020年3月31日拖欠的工资125000元;4.请求裁定豫鑫公司支付张继民周六日加班费49655.16元(459.77元*200%*54天=49655.16元);5.请求裁定豫鑫公司支付申请人法定节假日工资106206.87元(459.77元*300%*11天*7年=106206.87元);6.请求裁定豫鑫公司支付张继民带薪年休假工资27586.2元(459.77元*300%*10天*2年=27586.2元)。安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决如下：一、确认张继民与豫鑫公司从2013年5月至2020年3月31日存在劳动关系;二、裁决豫鑫公司支付张继民经济补偿16470元;三、驳回张继民的其他仲裁请求。在仲裁审理期间，豫鑫公司提供一份张继民的提成等清单，该清单显示张继民2014年提成256195元、2015年提成总额94896元、2016年提成总额18159元、2017年提成总额24051.5元、2018年提成总额149646元、2019年提成总额304940元、2020年提成总额26016元；张继民2014年提成补点及工资10450.58元、9000元。张继民主张2014年1月至2020年3月25日期间，豫鑫公司共计发放工资609483.07元（详见张继民银行流水），其中2019年5月28日至2020年3月25日转账91286.6元（张继民流水不显示2019年3月、4月的收入）。在本案审理期间，豫鑫公司提供了《张继民往来账》及部分凭证，张继民在其提供的工资银行流水（609483.07元）收入外认可收到另外的93618.5元（45878.5元+47740元）。打印日期为2020年7月31日的张继民河南省城镇职工企业养老保险在职职工信息查询单显示，单位欠费20731.98元，显示2013年10月至2017年5月等期间欠费。本院认为，本案法律事实发生于民法典实施前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，应适用当时的法律、司法解释的规定。对于张继民与豫鑫公司之间的劳动关系争议，首先，根据本院查明的事实可知，张继民长期为豫鑫公司工作，主要工作职责为产品销售，同时豫鑫公司也一直向张继民支付提出工资、出差费报销、缴纳社会保险、制定张继民等人所在的部门的销售计划等，可知张继民受豫鑫公司的管理，再结合豫鑫公司为张继民缴纳社会保险、出具解除劳动合同的文件等证据，可以确定张继民与豫鑫公司之间系劳动关系，而非豫鑫公司主张的双方之间系平等的合作关系。其次，根据张继民的医疗保险信息等证据，可以去确定2013年9月份张继民已经在豫鑫公司工作，同时结合李鸿君的证言，原告张继民主张自2013年5月份开始与豫鑫公司存在劳动关系事实的存在具有高度可能性，本院予以采信；故本院认定张继民与豫鑫公司之间自2013年5月至2020年3月31日期间存在劳动关系。对于张继民要求豫鑫公司支付张继民工资261720.43元的请求，首先，根据豫鑫公司提供的提成清单可知张继民的提成共计890654.08元，张继民认可收到703101.57元（609483.07元+45878.5元+47740元），对于其他转账部分，豫鑫公司未提供相应转账凭证，本院不予采信；其次，豫鑫公司作为用人单位，应该能够提供张继民工资的应付及已付情况，但其提供的工资情况除了张继民认可的部分以外，一部分为报销费用（差旅费、诉讼费、招待费等），该费用张继民主张应由豫鑫公司负担，不应计算入豫鑫公司的已付工资数额内，本院认为，在没有充分证据证明的情况下，上述费用应该由用人单位负担，不能计入用人单位已经支付劳动者的工资数额内；再次，张继民主张38210元、62449.76元等应该作为张继民的工资增加该部分数额，本院认为，本院在计算豫鑫公司已付张继民工资数额时并不计算该部分，张继民要求再增加该部分工资数额没有提供充分证据予以证明，故对张继民的该项主张，同时张继民的诉讼请求并不包含上述项目，故在本中不予支持。故豫鑫公司应支付张继民的工资为187552.51元（890654.08元-703101.57元）。对于张继民要求豫鑫公司支付经济补偿金的请求，首先，豫鑫公司存在拖欠张继民的社会保险费用等违法行为，其应支付张继民经济补偿金；其次，根据《关于工资总额组成的规定》，工资收入不仅包括月基本工资，也包括销售提成收入；再次，张继民提供的解除劳动合同前十二个月（2019年3月至2020年3月）的工资流水显示共计91286.6元，该数额并不超过豫鑫公司提供的张继民解除劳动合同前的十二个月工资总额，故按张继民的上述主张计算经济补偿金；经济补偿金总计53250.52元（91286.6元÷12×7）。对于张继民出具的承诺书，首先，在劳动关系解除后，用人单位有义务为劳动出具相关文件，无需劳动者出具承诺书；其次，从内容上可以看出来，该承诺书是作为劳动者的张继民为了让作为用人单位出的豫鑫公司具相关材料而书写的，且张继民仅是承诺不使用豫鑫公司出具的相关文件追究豫鑫公司的责任，但张继民并未放弃相关权利；故该承诺书并不能免除豫鑫公司的相关义务。对于张继民的其他仲裁请求，当事人未提出异议，本院不再审理，以安阳市龙安区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书为准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、确认张继民与安阳豫鑫锅炉有限公司于2013年5月至2020年3月31日之间存在劳动关系；二、安阳豫鑫锅炉有限公司于本判决生效后十日内给付张继民工资187552.51元、经济补偿金53250.52元；三、驳回张继民的其他诉讼请求；四、驳回安阳豫鑫锅炉有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取计5元，由安阳豫鑫锅炉有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  魏成飞二〇二一年五月十七日书记员  路 宽