福建省福安市人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0981民初4911号原告（反诉被告）：魏奶桃，女，汉族，1993年4月11日出生，住福建省柘荣县。委托诉讼代理人：黄杰，福建怀行律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭汉斌，福建怀行律师事务所律师。被告（反诉原告）：福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司，住所地福建省宁德市福安市水岸明珠A座31层（送达确认地址)，统一社会信用代码：91350981073205947C。法定代表人：黄祥锦，董事长。委托诉讼代理人：黄祥华，男。原告魏奶桃与被告福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司（以下简称天鸿公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告魏奶桃的委托诉讼代理人黄杰、被告天鸿公司的委托诉讼代理人黄祥华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏奶桃向本院提出诉讼请求：1.解除天鸿公司与魏奶桃之间签订的《装修合同委托协议》；2.天鸿公司返还魏奶桃已支付的装修款56000元及资金占用期间的利息（从款项支付之日起至款项全部偿清之日止，按年利率6%计算）；3.天鸿公司以工程总价80000元为基准，按每日0.1%的比例向魏奶桃支付违约金，从2019年12月9日起计算至实际支付之日止。在诉讼中，原告变更第二项诉讼请求为：天鸿公司返还魏奶桃已支付的装修款29740元及资金占用期间的利息（从款项支付之日起至款项全部偿清之日止，按年利率6%计算）；同时增加第四项诉讼请求：天鸿公司应支付鉴定费用3500元。事实和理由:2019年7月29日，魏奶桃与天鸿公司签订《装修合同委托协议》，约定天鸿公司承包魏奶桃所有的位于福安市××栋××号房屋的装修工程，委托方式为:全包，工程开工日期为2019年8月10日，竣工日期:2019年12月9日，工程总天数120天。合同第六条第1款约定:“如果乙方原因延迟完工，每曰按工程总价的0.1%作为违约金支付给甲方”。合同签订后，魏奶桃于2019年7月29日、2019年10月22日向被告支付装修款共计56000元。但天鸿公司直至工程竣工日期前，均未安排装修人员进场施工，至今仍未开始施工。天鸿公司怠于履行合同的主要义务，已经构成根本违约，符合解除合同条件。合同解除后，被告应按合同约定支付违约金。请求判决支持上述诉讼请求。天鸿公司辩称，1.合同是在2019年7月29日签订的，但实际施工时间是按照魏奶桃的指定推后15天左右。2.魏奶桃未按合同约定在第三阶段即油漆工进场后打款，导致未完成后期施工。因此，天鸿公司不存在违约行为，魏奶桃应把其之前完成的工程量进行结算后双方解除合同。天鸿公司向本院提出反诉请求：魏奶桃按合同总金额的10%向天鸿公司支付违约金。事实和理由：根据合同约定，在合同履行期间一方擅自解除合同的，应按合同总金额的10%向施工方支付违约金。魏奶桃对天鸿公司的反诉辩称，原、被告签订合同后，原告将钥匙交付被告，将工程全权交由被告施工，对工程进度并不了解；且根据现场勘查，施工现场油漆并未开始动工，被告亦未通知原告支付第三期即油漆工进场后的装修款。故不存在因原告方未及时打款导致施工停滞的情形。另外被告迟延履行合同，原告已按法律规定向被告发送解除合同通知书，本案已满足合同解除条件，原告不存在违约。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告身份信息材料、被告企业信用信息公示报告、装修合同委托协议、履行行合同催告函、解除合同通知书、快递运单截图，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据,本院认定如下:魏奶桃提交的房屋现场照片、及天鸿公司提交现场照片，仅反映涉案房屋装修的部分现状，无法直观地反映装修工程是否进行到合同约定的“油漆工进场”的时间节点；天鸿公司提交的清算单是天鸿公司单方制作的，未经双方确认，不能证明已完成工程部分的真实造价。因此本院对上述证据的证明目的均不予采信。据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月29日，魏奶桃（甲方）与天鸿公司（乙方）签订《装修合同委托协议》一份，约定：1.天鸿公司为魏奶桃位于福安市××栋××号房屋进行装潢。委托方式为:全包；工程开工日期为2019年8月10日，竣工日期为2019年12月9日，工程总天数120天。2.工程总造价款：总价为80000元，签订合同后甲方当场应付给乙方工程款35%即28000元，木工进场后甲方应付给乙方工程款35%即28000元，油漆工进场后甲方应付给乙方工程款25%即20000元，剩余尾款5%工程竣工后4000天（此处应为笔误）结清。3.付款方式：甲方在应付款日期不付款属违约行为，乙方有权停止施工。验收合格未结清工程款时，不得交付使用。甲方未按本合同规定期限预付工程款的，每逾期一天按未付工程价款额的2%支付给乙方。4.工程工期：如果因乙方原因延误完工，每日按工程总价的0.1%作为违约金支付给甲方，直至扣完为止。如果因甲方原因延迟完工，每延迟一日以装潢工程款的0.1%作为误工费支付给乙方。5.违约责任：合同生效后，在合同履行期间，擅自解除合同方，应按合同总金额的10%作为违约金付给对方。因擅自解除合同，使对方造成的实际损失超过违约金的，应进行补偿。合同签订后，魏奶桃于2019年7月29日、2019年10月22日依约向被告支付装修款共计56000元，天鸿公司也进场施工。后双方因工程进度及后期工程款的支付发生纠纷，天鸿公司完成部分工程后装修处于停滞状态至今。魏奶桃分别于2020年7月23日、2020年8月1日，向天鸿公司发出《履行行合同催告函》、《解除合同通知书》，天鸿公司收件后未予回复。在本案审理过程中，双方当事人就涉案房屋已完成的装修工程造价发生异议，魏奶桃申请进行司法鉴定。本院依法定程序委托福建联合中和工程造价咨询有限公司进行鉴定，该公司经评估后出具鉴定报告，鉴定结论为：1.福安市××栋××号房装饰装修已施工部份造价金额为26260元；2.对于福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司提出现场余下材料损失应计入造价，本次委托仅对已装修部份进行鉴定，我司无法对该争议做出认定，该部分材料费868元，是否计取该项费用，由法院裁定。3.本鉴定结论仅含施工费，不含设计费、监理等相关费用；4.其他详见工程鉴定意见书中的项目。有疑义项目暂按本鉴定稿进行计价及计量，待各方质证核对完后另行调整。魏奶桃对该鉴定结论无异议，天鸿公司收到该鉴定意见后不服提出异议。2021年4月16日，福建联合中和工程造价咨询有限公司再次复函，回复意见认为：1.根据福安2019年8月材料综合价格，对现场剩余材料价格调增101.47元；2.该装修项目施工合同没有约定详细的计费方式，而采用全包总价方式，对于该项装修工程，我公司采用适用的建设部门颁布的预算定额及相应的计价标准计算其客观成本，符合建筑市场的行情，无法认可被告方单方面提出的各项材料及人工成本主张。另查明，魏奶桃因申请本案工程造价司法鉴定，支出鉴定费3500元。本院认为，原、被告签订的装修合同系双方真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效,双方均应当依约履行。关于解除合同问题,本案中依合同约定，油漆工进场后原告应付给被告工程款25%，而对“油漆工进场”这个工程进度节点的标准并无详细约定，双方因此而产生分歧。本院根据涉案房屋现场照片亦无法确认装修工程是否已到油漆工进场的阶段，由于合同约定不明确，导致双方在2020年7月产生纠纷后,原告向被告公司发出履行合同催告函、解除合同通知,被告对原告的催促、解除合同通知也不予回复,而事实上被告已停工不再装修,以其实际行为表示不再履行合同义务，合同已无法实际履行,故原告主张解除合同,于法有据,本院予以支持。关于返还装修款问题，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失”。据本案查明的事实，被告按合同约定完成原告房屋的部分装修工程,且依据履行情况和合同性质,已完工部分具有实用价值,被告可以获得对应的报酬。原告已向被告支付工程款56，000元，本院根据现场装修情况和参考鉴定机构出具的工程造价鉴定意见,确认被告已完成的工程对应造价为26，260元,故被告应退还原告多支付装修款29，740元。另因施工现场尚余部分施工材料计969.47元，本院综合考虑原告房屋装修工程未完成，余料尚有利用价值以及搬运成本等因素,该材料款一并计入工程造价中，被告应退还原告工程款共计28，770.53元。原告主张资金占用期间的利息损失符合法律规定，但应从主张权利之日即起诉之日起计付。关于鉴定费用的承担，本院认为该费用系因原、被告对本案工程造价争议进行鉴定而支出的费用，应由双方当事人各承担一半。关于违约问题，因合同约定,原告与被告双方互负义务,即原告在油漆工进场后应付给被告工程款25%；原告在应付款日期不付款属违约行为，被告有权停止施工。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定“当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任”。对此，原告未举证证实其按约给付工程进度款,装修停工的过错在被告,故对原告请求被告支付违约金的诉讼请求,本院不予支持；被告反诉认为原告不按期支付工程款，导致工程停工，并擅自解除合同，构成违约，亦无相应的事实和法律依据，对被告的反诉请求，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、解除魏奶桃与福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司于2019年7月29日签订的装修合同委托协议;二、福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司应在本判决生效之日起十日内返还魏奶桃装修款28，770.53元及资金占用期间利息(以28，770.53元为基数，按年利率6%计算，从2020年9月1日起至实际付清之日止)；三、福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司应在本判决生效之日起十日内支付魏奶桃鉴定费用1750元；四、驳回魏奶桃的其他诉讼请求；五、驳回福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应及时足额履行生效法律文书确定的义务。逾期未履行的，应自觉主动前往本院申报经常居住地及财产情况，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知暨财产报告条款，违反本条规定的，本案执行立案后，执行法院可按照法律文书载明的送达地址送达相关法律文书，并可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制高消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。本案本诉受理费631元，由魏奶桃负担31元，福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司负担600元；反诉受理费50元，反诉合并审理减半收取25元，由福建天鸿京典建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。审 判 长  缪 月人民陪审员  叶俊杰人民陪审员  彭玉芳二〇二一年五月二十日书 记 员  刘 倩一、民事执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律条文未规定履行期间的，从法律条文生效之日起计算。二、本案适用法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任2、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。