上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初66150号原告：邵光平,男,1964年2月3日出生,汉族,住上海市普陀区普陀二村XXX号301/302室。委托诉讼代理人：陈勇，上海伟创律师事务所律师。委托诉讼代理人：李倩雯，上海伟创律师事务所律师。被告：上海鸿宇国际旅行社有限公司,住所地上海市浦东新区浦东大道2000号27层C室。法定代表人：黄彪东,董事长。委托诉讼代理人：张毅霞，上海恒杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蓝泽清，女。被告：中商国能集团上海国际旅行社有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：陈健，总经理。委托诉讼代理人：陈龙，男。被告：杨晔，女，1982年1月9日出生，汉族，住上海市静安区。委托诉讼代理人：邵颖芳，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗曼，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告邵光平诉被告上海鸿宇国际旅行社有限公司(以下简称鸿宇公司)旅游合同纠纷一案，本院于2020年9月1日立案受理后，根据原告的申请，于2020年9月24日依法追加中商国能集团上海国际旅行社有限公司(以下简称中商国能公司)为本案的被告参加诉讼，适用简易程序于2020年11月12日公开开庭进行了审理。后再次根据原告的申请，于2020年12月21日依法追加杨晔为本案的被告参加诉讼，适用简易程序于2021年1月21日公开开庭进行了审理。后根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法转为普通程序，由审判员独任审理，于2021年4月6日再次公开开庭进行了审理。除第二次庭审，被告中商国能公司经本院依法传票传唤未到庭，本院依法缺席进行了审理外，其余原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邵光平向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告鸿宇公司、中商国能公司、杨晔共同赔偿医药费72,781.719元、住院伙食补助费590元、营养费3,000元、护理费7,460元(29.5天住院期间护理费2,900元+60元×76天)、误工费11,304.96元、伤残赔偿金152,874元(76,437×20×0.1)、精神损害抚慰金5,000元、交通费3,862元、住院用品费300元、鉴定费2,850元、律师费5,000元；2、请求法院判令被告鸿宇公司退还原告支付的旅行费用6,158元。事实与理由：2019年9月28日,原告在柬埔寨小吴哥景区去上洗手间的路上,因杂草遮盖住了路上的坑,原告肉眼无法辨别,故不慎跌入坑中。事发后,原告立即被送往当地医院救治。回国后经上海市第八人民医院、上海市第六人民医院徐汇分院诊断为左胫腓骨远端骨折。后经上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定，原告因意外致左侧胫腓骨远端骨折构成XXX伤残,需要治疗休息期210天,营养期75天,护理期105天。旅游者在接受旅游服务合同过程中,其人身财产安全应受到保护。被告作为旅游服务者,在提供旅游服务的过程中未尽到安全保障义务,致使旅游者在旅游过程中受到人身损害,因此应对原告的损害承担赔偿责任,并应返还原告支付的旅游费用。鸿宇公司、中商国能公司都是组团社。中商国能公司负责揽客，揽客后将人交给鸿宇公司。原告的妻子潘雪琴将原告及其妻子潘雪琴的费用一起转给中商国能公司的员工杨晔。在柬埔寨期间是鸿宇公司的员工组织、安排的当地的行程。原告依据合同之诉起诉，地接没有尽到安全保障义务。被告鸿宇公司辩称：不同意原告的诉请。在旅游合同中，鸿宇公司不承担赔偿责任。鸿宇公司和游客没有旅游合同关系，鸿宇公司和中商国能公司有委托接待关系，鸿宇公司受中商国能公司的委托承担接待工作，旅游合同是中商国能公司和原告建立。在柬埔寨行程中，是鸿宇公司负责接待的，在接待过程中，鸿宇公司的履约没有过错，游客摔倒是意外，是游客的过错导致。具体时间是2019年9月28日，在小吴哥景区，在导游讲解完后，让游客自由活动，原告自己走到草地去拍照，踩到草地里的一个坑，摔倒了，脚崴了，原告告知导游，导游第一时间联系医院，将原告送到了当地医院。后原告要求回国治疗，由中商国能公司的杨晔给原告定了回国的机票，机票钱是原告自己出的。鸿宇公司认为游客因为没有按照安全要求，自行进入非正常通道的草地进行拍照，是自身过错导致受到了意外伤害，并不是鸿宇公司违反安全保障义务导致的，鸿宇公司在接待中事先进行过警示，也没有过错，事后也积极协助原告就医，且和原告没有合同关系，中商国能公司若承担责任，在承担责任以后应由中商国能公司依据鸿宇公司、中商国能公司间的合同向鸿宇公司追究。鸿宇公司是自行出资为客人购买了旅游意外保险，事发后，鸿宇公司积极向保险公司理赔，现已经理赔了医疗费5万元、伤残金2.4万元、住院津贴2,900元，这三笔钱款都由保险公司直接赔付给原告了。若法院认定鸿宇公司有赔偿原告的责任，要求扣除这三笔保险金的数额。原告受伤的区域已有明显的警示标牌，鸿宇公司也已经尽到了事先警示，事中救助，事后保障的义务。原告在事发当日也自书了是其不小心造成了伤害，鸿宇公司认为游客自由活动期间的安全保障义务应由其自行承担。中商国能公司为了逃避责任，以杨晔离职为由的说法不成立，本案的合同相对方是中商国能公司，中商国能公司从未告知过杨晔已经离职，中商国能公司也没有提供证据证明杨晔离职。从中商国能公司的微信可以看出杨晔均是代表中商国能公司在进行沟通。根据表见代理，相关的合同主体仍然是中商国能公司。一直以来杨晔是以中商国能公司的名义和鸿宇公司对接，本单也是以中商国能公司的名义，杨晔从来没有对鸿宇公司说过其离职了。被告中商国能公司辩称，不同意原告的诉请。杨晔原系中商国能公司的员工，于2019年6月或7月离职，事发时已经不是中商国能公司的员工了，这个事情中商国能公司不知道。中商国能公司和客人没有签合同，也没有开发票，收据也没有。中商国能公司和鸿宇公司系委托合作关系，鸿宇公司委托中商国能公司收客人，中商国能公司收了上海区域的客人后交给鸿宇公司，由鸿宇公司安排旅游。原告不是中商国能公司的客户，不是中商国能公司给鸿宇公司的客人。被告杨晔辩称，本案的旅游团系2019年9月23日由鸿宇公司的员工(姓蓝，微信名为西藏青甘厦门贵州广东-蓝凤凰假期，微信号LFHXXXXXXXXXXX)通过微信将该旅行团的信息发给杨晔，杨晔通过自己的个人朋友圈群聊转发了该信息，原告看到该信息后，即有报名参团的意向，经杨晔与鸿宇公司的工作人员确认后，尚有余额，杨晔即代被告鸿宇公司在2019年9月24日通过潘雪琴支付宝转账的方式收取了旅游费6,158元(两人：原告和潘雪琴的费用)，同年9月25日杨晔即向鸿宇公司的公司账户，账户名：上海鸿宇国际旅行有限公司，卡号：XXXXXXXXXXXXXXXXXXX，支付了原告和潘雪琴的旅游费用5,358元，其中差额部分是鸿宇公司应该支付给杨晔的中间介绍费。随后出团通知、投保、旅游服务均由鸿宇公司提供，因此杨晔认为本案旅游服务的提供者为鸿宇公司，杨晔和原告之间不存在旅游合同法律关系。2019年9月20日之前，杨晔就已经从中商国能公司辞职，杨晔与中商国能公司不存在任何关系，本案涉案的旅行团信息系鸿宇公司向杨晔个人发送，其中的对接、旅游费用的收取也是与鸿宇公司的工作人员联系沟通，和中商国能公司之间不存在任何关系。杨晔通过第三方网站域名及商标查询，发现鸿宇公司曾在2016年6月30日进行了蓝凤凰假期这个网站域名的备案，同时注册了东方蓝凤凰商标，也可以进一步说明，蓝凤凰假期柬埔越专线的旅行团由鸿宇公司提供。杨晔既不是旅游服务的提供者，也未对原告作出任何侵权行为，所收取的旅游费也按约转给了鸿宇公司，原告要求杨晔承担连带赔偿责任，于法无据。请求驳回原告对杨晔的全部诉请。经审理查明，2018年12月1日，中商国能公司(甲方)与鸿宇公司(乙方)签订《中商国能集团上海国际旅行社有限公司供应商(地接社)合同》，约定：乙方为甲方的供应商，本次合作期限自2018年12月1日起至2019年11月30日止。乙方向甲方提供的产品/线路为柬埔寨、越南全景。审理中，中商国能公司提供了落款时间为2017年7月1日的《入职协议》复印件(无法提供原件)，该《入职协议》载明：中商国能公司聘用杨晔在销售岗位工作，该合同为无固定期限的聘用合同，合同期从2017年7月1日起至法定或约定的解除(终止)合同的条件出现为止。鸿宇公司、杨晔认可该《入职协议》的真实性，但原告不认可该《入职协议》的真实性。中商国能公司还提供了落款时间为2019年9月13日的《解除合同证明书》复印件(无法提供原件)，该《解除合同证明书》载明：合同期限为2017年7月1日至2019年9月13日。因杨晔个人原因，经双方协商，解除劳动合同，之后所有业务问题与中商国能公司无关。杨晔认可该《解除合同证明书》的真实性，但原告、鸿宇公司均不认可该《解除合同证明书》的真实性。鸿宇公司通过其员工(即本案中鸿宇公司的委托诉讼代理人蓝泽清)的微信发布了相关旅游信息，杨晔通过其朋友圈群聊转发了该信息，原告及其妻子潘雪琴看到该信息后，有意报名参团。2019年9月24日，原告的妻子潘雪琴通过支付宝转账给杨晔旅游费6,158元(原告和潘雪琴两人的费用)。同年9月25日，杨晔向鸿宇公司转账支付了原告和潘雪琴两人的旅游费5,358元。鸿宇公司将出团通知发给了杨晔，其内容为：出发日期：2019年9月26日晚至10月1日，(柬埔寨)吴哥6天5晚舒享游，人身安全：在景点游览时，请遵守各项安全规定及提醒文字，听取导游的有关提示，否则责任自负。杨晔将该出团通知发给了原告。鸿宇公司为本次旅游为含原告在内的31人购买了旅游人身意外伤害保险，并向旅游局上传了含原告在内的游客名单。后原告和潘雪琴参加上述旅游团前往(柬埔寨)吴哥旅游。2019年9月28日上午，在小吴哥景区，自由活动时间，原告未在正常行走道路行走，进入草丛区域，不小心踩入草丛中的坑，致原告自身受伤。该景区的《游客行为准则》有如下内容：禁止区域：有些区域很危险，或是正在修复。为了您自己的安全以及保护吴哥区，请注意查看遵守标识并随时留步。经当地医院治疗后，原告与杨晔联系想尽快回国治疗，并通过支付宝转账给杨晔3,862元(1,931元/人×2)用于购买回国机票。杨晔通过其携程旅行网账户为原告和潘雪琴购买了2019年9月28日晚的回国机票。后原告和潘雪琴乘坐该上述航班回国。2019年9月28日，原告、潘雪琴出具《特此证明》，内容为：游客2019年9月28日上午大概10：30左右，在游览小吴哥的时候不小心踩入一个小坑里，造成左脚骨折。……希望尽快回国治疗，……，游客愿意承担回国机票费用，并自愿放弃柬埔寨接下来的一切行程，一切费用是不退还的。前述鸿宇公司为本次旅游为原告购买的旅游人身意外伤害保险已理赔给了原告医疗费50,000元、伤残24,000元、住院津贴2,900元，合计76,900元。本院认为，原告明确其系依据合同之诉提起本案诉讼，2009年《中华人民共和国侵权责任法》中规定了安全保障义务，并规定了未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任，故原告主张的“地接没有尽到安全保障义务”不属于合同之诉的范围。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告违反景区的《游客行为准则》，未在正常行走道路行走，进入草丛区域，不小心踩入草丛中的坑，致其自身受伤，现原告并无任何证据证明被告方对原告的受伤存在违反合同之处，故对于原告的诉请，均应予驳回。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告邵光平的所有诉讼请求。案件受理费5,368元，由原告邵光平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  谢辉东书记员  陈 瑜附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。