贵州省独山县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2726民初2083号原告：贵州三泰建筑工程有限责任公司，住所地贵州省独山县百泉镇和平路（天主堂后），统一社会信用代码91522726736617011Q。法定代表人：陈**青，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨育付，贵州律亨律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张仁猛，男，1982年1月29日生，住贵州省独山县，该公司员工。代理权限为特别授权。被告：贵州青龙农林股份有限公司，住所地贵州省独山县上司镇康平路5号，统一社会信用代码91522726599354517H。法定代表人：黄三福，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：孟响昌，男，1981年12月8日生，住贵州省独山县，该公司员工。代理权限为特别授权。原告贵州三泰建筑工程有限责任公司与被告贵州青龙农林股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月7日立案后，被告贵州青龙农林股份有限公司在答辩期内提出管辖权异议，本院作出（2020）黔2726民初2083号民事裁定书，裁定驳回被告贵州青龙农林股份有限公司对本案管辖权提出的异议，被告贵州青龙农林股份有限公司不服，提出上诉，贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院作出（2021）黔27民辖终8号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州三泰建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人杨育付、张仁猛，被告贵州青龙农林股份有限公司的委托诉讼代理人孟响昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州三泰建筑工程有限责任公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告于2018年3月16日签订的《建设承包合同》；2、判决被告支付原告工程款9960187元、违约赔偿9833928元（评估漏项停工损失一工程签证单005）、地质勘察及图纸设计费1000000元；3、判决被告承担在建设工程资产价值评估费74000元、律师费1247646元（风险代理，按诉请总额的6%计算）；4、判决被告以9960187元为基数，按年利率15.4%计算延迟付款利息，计算期限2020年7月1日至9960187元款项付清之日止；5、判决被告承担本案诉讼费、保全费。事实和理由：2017年下半年，原告找到被告多次磋商，希望原告承建被告“贵州青龙无患子庄园综合楼”项目工程施工。2017年11月，被告通知原告进场施工，被告将应当属于自己完成的“三通一平”工程交由原告施工。2018年3月16日，双方正式签订《贵州青龙无患子菩提庄园工程建设承包合同》。该合同由合同通用条款、合同协议书、工程质量责任书、安全生产合同、工程质量保修书、地堪（勘）、设计约定协议组成。被告委托重庆亚太工程建设监理有限公司对原告的施工行为进行监管、代表被告向原告出具各种工程签证等；原告进场后，委托有资质的地质勘察机构贵州豪力岩土工程有限公司进行地质勘察，委托成都美厦建筑设计有限公司进行设计；同时，原告组建管理团队、招募施工人员、租赁机械设备、购买建筑材料等积极组织施工。2018年8月1日，原告完成主体施工并完成综合楼A1栋698.82平方米的装饰工程，按照合同协议书第四条的约定，被告应当支付该项工程款的90%，该项工程进度经被告委托的监理单位认可并作了相应的签证。原告于2018年8月15日向被告提交了工程预算报告，但被告分文未付，导致停工。此后原告多次向被告提出终止合同的要求，被告未作出实质性回应、也没有与原告办理相关工程移交手续。2019年12月31日，在独山县信访局、上司镇政府等部门的协调下，原、被告签订一份《协议书》，协议书约定2020年1月4日前，被告应当与原告确认工程量及工程款、在2020年1月10日前支付部分工程款、在2020年4月30日前支付比例必须达到50%、在2020年6月30日前全部支付完毕，然而被告仍然我行我素，既不认定工程量与工程款，拒绝配合原告委托有资质的审计、评估机构对工程价值进行认定，也不支付分文，毫无诚信可言。原告无奈于2020年8月19日向贵州华瑞土地房地产评估有限公司提交评估委托，由该公司对原告施工的“贵州青龙无患子庄园综合楼”进行资产价值评估，列入评估范围的有固定资产-构筑物及其他辅助设施、房屋装修及附属、其他费用（工程索赔）三个部分，其价值分别为8160400元、1799787元、9833928元（评估单位漏算被告因手续不全造成原告停工损失445200元，见工程签证单005）。工程地质勘察、图纸设计用1000000元未列入评估范围。原告以上各项损失合计22115761元。原告认为，原、被告双方所签订的《贵州青龙无患子菩提庄园工程建设承包合同》是双方平等自愿协商的产物、是双方真实意思的表示，没有违反《中华人民共和国合同法》第52条的情形，该合同合法有效，双方的权利义务应当受到法律的保护与约束，双方应当全面、充分履行合同的约定，故向法院提起诉讼。被告贵州青龙农林股份有限公司辩称：该工程无建设用地规划许可证、土地使用证、建设工程规划许可证等合法手续，属违法建筑，双方签订的《贵州青龙无患子菩提庄园工程建设承包合同》也不是被告的真是意思表示，在工程停工后原告也没有找被告协商，而是多次到被告公司的办公场所驱赶被告员工、阻拦产品运出园区等扰乱社会治安的案件，所以原告的诉请不应得到支持。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，该证据可作为本案的依据。原告提供以下证据材料并经被告质证：1、营业执照、建筑企业资质证书、安全生产许可证、法定代表人身份证明、身份证、授权书、企业公示信息，用以证明原、被告主体适格，原告具备相应的施工资质，并授权张仁猛为案涉工程施工方的代表。被告对该组证据无异议。2、建设承包合同、协议书、委托书，用以证明：（一）、1、原告与被告于2018年3月16日与被告签订《贵州青龙无患子菩提庄园工程建设承包合同》，约定原告承建被告无患子项目庄园综合楼项目，工程4000万元人民币，按贵州省2016年定额、相关造价文件、及合同其他约定取费；2、原告完成综合楼第一栋厂房的装饰工程后，被告付款90%；3、未按合同约定支付工程款，每延期一日罚款3000元；4、建设规模未达到合同约定的，视为发包方违约，由发包方一次性按照合同总价的10%补偿承包方；5、如果合同任意一方怠于核定工程量及工程款，另一方可选择审计或评估。（二）、1、被告未按协议约定付款，引发纠纷，经政府部门协调，原告与被告达成协议；2、协议约定被告应于2020年1月4日前对原告提出的工程量及工程款予以审核认定；3、约定被告应于2020年1月10日前支付原告部分工程款、2020年4月20日前支付比例达50%、2020年6月30日前支付完毕；4、逾期支付的，由被告按2%的月利率向原告支付利息；5、以被告的全部资产作付款担保。（三）、被告授权其员工孟锦学、何卫东、罗万雄参加工程款纠纷的有关谈判、签约等。被告对该组证据无异议。3、工程签证单，用以证明被告增加工程量、材料单价变更、施工用水用电设施建设、停工损失、特殊操作要求增加工程量（砼泵车）使用挖掘机费用、被告未付工程款导致拖欠民工工资被处罚等，因被告原因而导致工程量增加、工程费用、损失产生的事项，经被告委托的监理公司认可，客观事实存在。被告对该组证据无异议。4、建设工程预算书，用以证明原告于2019年6月30日向被告报送《建设工程预算书》，原告实施的案涉工程造价预算书为19136338.61元，未包含可得利益损失和相关工程索赔，但被告不接收预算材料，也不对原告施工的工程量进行核对，也不组织对原告工程款的审核。被告对该组证据不发表意见。5、告知函、工程催款通知函、索赔意向通知书、文件签收表，用以证明原告施工达到约定的付款条件后，被告不予支付工程款，原告多次通知被告核定工程量、审核工程款并按约定予以支付，但被告不予理睬；同时将工程合同履行过程中被告的违约情形逐项梳理，明确告知原告的意图，被告仍不予理睬；将相关函件送达时有被告相关工作人员签收。被告对该组证据不发表意见。6、资产评估报告书，用以证明因被告怠于履行工程款核定的义务，原告无奈依据双方签订的《建设承包合同》通用书条款第六章第二条第3款的约定，委托贵州华瑞土地房地产评估有限公司对原告施工的项目进行资产评估，资产总价为19348915元。（漏评设计服务费100万元、停工损失44.52万元）。被告对该组证据不发表意见。7、民事委托代理合同，用以证明因被告违约导致本案发生，原告委托律师事务所为其提供法律服务，按照双方约定，以风险代理方式为其提供服务，按原告主张债权的总额的6%计算律师费，因此按照主张金额计算律师费为1247646元，根据双方所签建设承包合同第一部分通用条款第9章争议解决的约定，因此在本案处理结束即判决结果出来后，应该由被告承担相应的律师费以及评估费。被告对该组证据无异议。被告未向法庭提供证据材料。本院经审理认定事实如下：2018年3月16日，原告（乙方）、被告（甲方）双方签订《贵州青龙无患子菩提庄园工程建设承包合同》，约定由被告将“贵州青龙无患子菩提庄园”工程施工图纸包含工程项目及甲方指定等项目发包给原告施工。合同的主要内容为：“一、通用条款。1、主要建设内容：施工图纸包含工程项目及甲方指定等项目；2、工期：本项目建设工期为两年；3、（1）甲方未按本合同约定支付工程款，每迟延一日罚款3000元人民币，工程奖罚最高不超过合同价款的5%。（2）因甲方原因未能按合同约定及时间向承包人提供施工现场、施工条件、基础资料的，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期。（3）因甲方建设规模未达到本合作协议书合同价款，视甲方违约，将一次性支付所签合同价款10%违约金给乙方作为补偿。（4）在施工过程中，若甲方要求乙方正常施工，而由于政府相关政策又要求乙方停工的，所造成的一切损失由甲方承担全部责任。（5）诉讼所发生的诉讼费、鉴定费、律师费、差旅费等一切费用均由败诉方承担。二、合同协议书。1、项目承包范围：（1）第1、2、3厂房设计，施工图内容包括基础以下5米内，主体结构，内外装饰，屋面工程，钢结构，门窗工程，阳台栏杆，楼梯扶手，内外隔断，地面普通水泥砂浆清光，室外散水沟，水电工程，玻璃幕墙及甲方指定的工程；后续项目甲方通知动工之日起30日内，乙方必须交付完整设计施工图给甲方，并动工建设，如乙方未能开建设视为无条件放弃后续所有项目施工权；由甲方另招标施工单位，乙方无权干涉。（2）园林绿化、道路管网、水电、消防安装、装饰工程、人工湖、景观打造等相关配套工程及甲方指定的工程项目（在同等条件下，由乙方优先承包）；2、合同价款（人民币）本工程结算采用贵州省2016年定额及相关造价文件执行，取费标准按照建筑一级二类取费，人工及材料按照贵州省2016定额文件标准调整。本工程约4000万人民币，最终结算总价以甲方确定的造价审计单位确定金额为准不下浮。乙方按图纸、合同条款、工程建设标准和工程量清单的条件要求承担上述工程的施工、竣工、移交，并承担任何质量缺陷保修责任。四项目的支付方式：第一次付款在乙方第一栋厂房（Ａ1厂区18.2米×38.4米＝698.82平方米）装饰完工后，提出工程进度报表，由监理、甲方审批，从甲方接收报表之日起10天内支付第一栋厂房90%的工程价款。此后甲方按月进度，按月向乙方支付进度款。乙方在每个月的25日，根据完成的工作量提出当月工程进度报表，由监理、甲方审批，10天（从甲方接收报表之日起）内支付80%的工程进度款。项目工程完工后，由监理、甲方审批后支付至总造价90%，验收合格（30天内）支付至总造价97%。预留3%作为工程保修金，在一年内无质量问题返还完3%保修金；如有质量问题，维修费用从保修金中扣除。（注：若甲方未在规定的时间内支付各款项，所造成的一切责任，由甲方全部承担）。三、地勘、涉及约定协议。因甲方委托乙方为本工程寻找有相应资质地勘、设计单位为本工程进行相关地质勘探及设计工作，地勘、设计单位应该与甲方签立正式施工设计合同。地勘、设计费用按照施工图纸总造价2.5%进行结算，地勘、设计费用由甲方委托乙方进行代垫支付，待地勘、设计全套图纸审核合格后，乙方凭地勘、设计单位所出具的正规票据向甲方收取费用。（注；若甲方未在规定的时间内支付，所造成的一切责任，由甲方全部承担）”，合同签订后，被告委托重庆亚太工程建设监理有限公司（以下简称监理公司）对原告的工程施工进行监管，原告亦组织人员进场施工，其间监理公司对原告所施工工程的工程签证单、工程联系单进行签字或盖章确认，至2018年8月份，2019年9月1日因被告未支付工程款导致该项目停工。2019年12月31日，在独山县的协调下原（三泰公司）、被告（青龙公司）双方签订《协议书》，《协议书》的主要内容为：“一、关于工程量的认定。由三泰公司向青龙公司提出工程量认定申请，青龙公司在2020年1月4日前进行三方签字认定工程量及工程款。二、关于工程款支付。青龙公司在2020年1月10日前先行支付三泰公司部分工程款（自行协商）。后续工程款分期在2020年6月30日前支付完毕（其中，2020年4月20日前支付认定工程款的50%，2020年6月30日前全部支付完毕），如未按期支付逾期，由青龙公司按双方认定工程款2%的月利息支付给三泰公司。三、关于工程款逾期支付。青龙公司2020年6月30日前未支付完工程款，由三泰公司对青龙公司全部资产进行处置（拍卖），处置（拍卖）所得资金扣除应待支付给三泰公司的工程款后，剩余部分资金归青龙公司”《协议书》签订后，被告未按照协议履行义务。2020年8月19日，原告委托贵州华瑞土地房地产评估有限公司（以下简称华瑞评估）对工程进行评估，华瑞评估于2020年8月31日作出华瑞资（2020）第Ｊ0820号评估报告书，该评估报告书摘要主要内容为：“华瑞评估接受贵州三泰建筑工程有限责任公司的委托，对其承建的贵州青龙无患子菩提庄园工程的资产价值进行评估。根据评估目的，为委托方核实资产价值事宜提供公开市场价值参考。评估基准日为2020年08月19日。本次评估的价值类型为公开市场价值。本次评估以持续使用和公开市场为前提，对委托方申报的于评估基准日的资产；采用成本法对其委估资产进行评估。根据以上评估工作，在评估前提和假设条件充分实现的条件下，得出如下评估结论：经评估，截止于评估基准日2020年8月19日，委托方委托评估的其承建的贵州青龙无患子菩提庄园工程的资产价值的评估价值为人民币壹仟玖佰叁拾肆万捌仟玖佰壹拾伍元整（￥19348915），其中：固定资产为9960187元（构筑物及其他辅助设施评估价值为8160400元＋房屋装修及附属设施评估价值为1799787元），其他费用为9388728元［未达建设规模违约补偿4000000元＋停工损失（管理人员工资）1621200元＋材料损失（钢管租赁费）1667328元＋违约停工合同约定赔付2004000元＋工地看守人员补助96200元］。又查明，2020年8月一年期贷款市场报价年利率为3.85%。本院认为,依法成立的合同受法律保护，双方当事人应依约履行义务，且本案的法律事实发生在《中华人民共和国民法典》施行前，应适用当时的法律、司法解释的规定。本案中，原、被告双方签订的《贵州青龙无患子菩提庄园工程建设承包合同》、《协议书》，系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应为有效，对双方具有约束力；被告辩称合同无效，于法无据，本院不予支持。合同签订后，原告已按约定进场施工，并经被告指定的监理公司对原告所施工的工程量进行确认，因被告未能按约定支付工程款，导致双方引起纠纷并停止施工，且双方亦经有关部门协商达成支付工程款等的《协议书》，从协议书的约定内容来看，原、被告双方已无继续履行工程建设承包合同的意愿，应认定双方已于《协议书》签订之日即2019年12月31日解除《贵州青龙无患子菩提庄园工程建设承包合同》，原告再主张解除合同无实际意义，故不再对该主张作判决；根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失”的规定，已经被告指定的监理公司确认原告所施工的工程量，应视为质量合格的工程，由于被告怠于组织对涉案工程款进行结算，原告委托有资质的华瑞评估对该工程造价进行评估，庭审中被告虽对该评估报告有异议，但未提供相反的证据予以推翻，且本院已释明并征求被告是否重新委托评估，而被告未主张重新评估，应视为被告放弃该项权利。结合双方的约定、施工工程量及评估公司的评估依据、程序，对该评估报告的固定资产评估价值为9960187元（构筑物及其他辅助设施评估价值为8160400元＋房屋装修及附属设施评估价值为1799787元），本院予以确认。关于停工损失的问题，华瑞评估对涉案工程的其他费用（损失）9388728元[未达建设规模违约补偿4000000元＋停工损失（管理人员工资）1621200元＋材料损失（钢管租赁费）1667328元＋违约停工合同约定赔付2004000元＋工地看守人员补助96200元]，该报告客观真实，本院应予认可。由于该工程尚未结束，造成停工导致合同解除不仅是被告的原因，原告在明知该工程无建设用地规划许可证、土地使用证、建设工程规划许可证等合法手续的情况下进场施工也应承担一定责任，所以原告主张未达建设规模违约补偿金4000000元，本院不予支持；在工程停工后，原告明知该工程不能再建设，原告亦应积极主动采取相应的措施避免损失扩大，结合停工时间，应酌定由被告承担50%损失即1692364元[（管理人员工资1621200元＋钢管租赁费1667328元＋工地看守人员补助96200元）×50%]。原告主张的违约停工合同约定赔付2004000元，因本案已计算原告已完成的工程价款、停工损失、未付工程款的逾期利息，故该项主张属重复计算，本院不再支持。原告主张因手续不全造成原告停工损失445200元，因该费用尚未评估，且原告未提供充分证据证明该损失的具体数额，本院不予支持，原告待条件成就后可另行主张权利。关于逾期支付工程款的利息问题，根据《协议书》约定“工程款在2020年4月20日前支付50%，2020年6月30日前全部支付完毕，如未按期支付，由被告以双方认定工程款按月利率2%支付逾期利息”，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”及2021年1月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，双方约定的逾期付款利息，不违反法律规定，本院予以支持，在2020年8月19日之前的逾期付款利息按年利率24%计算，从2020年8月20日之后至付清欠款完毕之日止的逾期付款利息按年利率15.4%（一年期贷款市场报价年利率3.85%的四倍）计算，故从2020年4月21日至2020年6月30日以4980093.5元（9960187元×50%）为基数按年利率24%计算，从2020年7月1日起至2020年8月19日以9960187元按照年利率24%计算，从2020年8月20日起至欠款付清之日止以9960187元为基数按15.4%计算。关于评估费及律师费的问题，该评估费虽系原告自行委托鉴定机构进行评估所产生的费用74000元，但该费用的出资是解决涉案工程款结算，是为双方服务，故评估费应由双方各自承担50%，鉴于原告已垫付，被告应支付原告评估费37000元（74000元×50%）。双方虽约定如产生诉讼，律师费由败诉方负责，被告已违约该律师费理应由被告承担，但参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持”的规定，原告主张逾期付款的利息已为法律规定的上限，律师费应为其他费用范围，故原告主张律师代理费，本院不再支持。关于地质勘查及图纸设计费的问题，由于原告未向法院提供关于该项费用的证据，故原告对该项费用的主张，本院不予支持，如确存在该项费用，可另行主张。综上，被告应依法向原告支付工程款9960187元及逾期付款利息（逾期利息计算：从2020年4月21日起至2020年6月30日止以4980093.5元为基数按年利率24%计算，从2020年7月1日起至2020年8月19日止以9960187元基数按照年利率24%计算，从2020年8月20日起至付清欠款之日止以9960187元为基数按年利率15.4%计算）；并支付原告损失1692364元及评估费37000元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告贵州青龙农林股份有限公司在本判决生效之日起30日内向原告贵州三泰建筑工程有限责任公司支付工程款人民币9960187元及逾期付款利息（逾期利息计算：从2020年4月21日起至2020年6月30日止以4980093.5元为基数按年利率24%计算，从2020年7月1日起至2020年8月19日止以9960187元为基数按年利率24%计算，从2020年8月20日起至该欠款付清之日止以9960187元为基数按年利率15.4%计算）。二、被告贵州青龙农林股份有限公司在本判决生效之日起30日内向原告贵州三泰建筑工程有限责任公司支付损失费1692364元及评估费37000元共计人民币1729364元。三、驳回原告贵州三泰建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费152378元，减半收取计76189元，由原告贵州三泰建筑工程有限责任公司负担36189元，由被告贵州青龙农林股份有限公司负担40000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。审 判 员 韦树才二〇二一年五月二十一日法官助理 吴再元书 记 员 唐艺璇