文书内容湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘13民终659号上诉人(原审被告)：衡阳市五洲工程劳务有限公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘区。法定代表人：向岳贤，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁文革，湖南方正圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭辉，湖南方正圆律师事务所律师。上诉人（原审被告）：方益平，男，1983年3月26日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：肖伟，新化县泰和法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：贵阳华强钢材有限公司，住所地贵州省贵阳市经济技术开发区。法定代表人：何叙荣，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：谢春梅（该公司员工），女，住四川省高县。委托诉讼代理人：谢晓容（该公司员工），女，住贵州省安顺市西秀区。被上诉人（原审第三人）：吴名和，男，1962年10月14日出生，汉族，住湖南省新化县。上诉人衡阳市五洲工程劳务有限公司（以下简称“五洲公司”）、方益平因与被上诉人贵阳华强钢材有限公司（以下简称“华强公司”）、原审第三人吴名和合同纠纷一案，不服湖南省新化县人民法院（2020）湘1322民初2577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。五洲公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回华强公司对五洲公司的诉讼请求，本案一审、二审诉讼费由华强公司承担。事实和理由：一审判决适用法律错误，五洲公司不应对吴名和的债务承担二分之一连带清偿责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释的适用第18条规定：“企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担”。本案中，华强公司在接受五洲公司项目部提供保证时知道或者应当知道项目部属于五洲公司的职能部门，故华强公司应自行承担损失，五洲公司不应承担二分之一的清偿责任。对五洲公司的上诉，方益平辩称，方益平作为五洲公司的员工，同意五洲公司的上诉请求。对五洲公司的上诉，华强公司辩称，项目部是为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织机构，其性质不同于企业的职能部门，不适用担保法解释第18条的规定；五洲公司项目部的章是真实启用的，故五洲公司理应承担连带清偿责任。对五洲公司的上诉，吴名和述称，案涉项目停工了大概七八个月，停工期间，大家一起协商，一直没有谈好，只是回复说会处理好。方益平上诉请求：撤销新化县人民法院作出的（2020）湘1322民初2577号民事判决书，直接改判方益平不承担连带担保责任或将本案发回重审，本案一、二审的诉讼费由华强公司承担。事实与理由：1、方益平是五洲公司安排在案涉项目的生产经理（即现场负责人），签订该合同是受五洲公司的安排，是一种职务行为；2、方益平在签订租赁合同时并不是实际的出资人；3、华强公司在吴名和连续违约后，没有按照合同约定解除合同，也没有向吴名和主张权利，而是继续向吴名和提供租赁物，提供租赁物的同时也未告知上诉人，导致租金和违约金增加，且在2018年后，方益平也不再是该项目的现场负责人，对于后续的行为方益平不知情，因此，对于华强公司恶意扩大的损失，应当由吴名和及华强公司自行承担，方益平不承担连带担保责任；4、方益平有理由怀疑，华强公司与吴名和系恶意串通，损害方益平的合法利益。据方益平所知，吴名和在工程项目部领取工程款后，已经向华强公司支付了全部租赁费，并返还了租赁物，吴名和领取全部工程款后也有能力支付租金；5、根据最高人民法院《关于分期履行的合同中诉讼时效应当如何计算问题的答复》法函【2004】23号：对分期履行合同的每一期债务发生争议的，诉讼时效期间自该期债务履行届满之日的次日起算。因此，本案已过保证期间；6、从2018年2月开始，吴名和就完全没有向华强公司支付过租金，本案也已过保证期间；从2018年开始，方益平所在的五洲公司就已经退出该项目，由其他公司及龚建秋实际投资承建，而案涉项目在2019年5月基本全部完工，从华强公司最后一次提供租赁物起计算，本案也已经超过担保期限，方益平不应再承担担保责任。对方益平的上诉，五洲公司辩称，方益平并非五洲公司员工，不代表五洲公司履行职务，对于方益平的其他上诉理由没有意见。对方益平的上诉，华强公司辩称，方益平是案涉工程的实际出资人之一，一审过程中，方益平未抗辩其担保是职务行为，方益平在合同首部、尾部的担保人处签名，并非在委托代理人处签名，故方益平亦是担保人；当事人约定同一债务分期履行的诉讼时效期间，从最后一期履行期限届满之日开始计算，保证期间亦应从最后一期履行届满之日开始计算，本案所涉租金及违约金属同一债务，保证期间应从2020年5月1日开始计算；华强公司于2017年8月开始一直在追催欠款，有录音证据，2019年年初开始提起仲裁，故本案没有过保证期间。对方益平的上诉，吴名和述称，租赁合同签订的时候，要项目负责人签字进行担保才能进行租赁，当时其不知道五洲公司，只认识方益平等人，并交了20万元的保证金。因施工期间工程图纸更改，费用一直在增加，租赁费用也在增加，因此工程一直反复停工，直到2018年年底将工程做完，其向方益平、五洲公司要求补偿工程的费用，一直没有谈好，租赁费用高达300多万元，钢材预算只有100多万元，超出200多万元，其也无能力支付。华强公司向一审法院起诉请求：1.二被告立即支付原告截止2020年4月29日的租金755951.66元、违约金371923.19元，两项合计1127874.85元（壹佰壹拾贰万柒仟捌佰柒拾肆元捌角伍分），租金及违约金继续以所剩材料从2020年4月30日按合同约定及裁决书所裁决年息24%计算；2.二被告对于贵阳仲裁委员会所裁定吴名和负担的仲裁费用14471元承担连带责任保证，并将此费用立即支付给原告；3.本案所涉及的全部诉讼费用（诉讼费、保全费、保险费、公告费）由被告承担。一审法院认定事实：一、双方无争议事实，2017年3月27日，第三人吴名和与被告五洲公司签订《建设工程施工劳务清包协议》，将该公司位于贵州省安顺市普定县开发区××房××期工程的劳务承包给第三人吴名和，被告方益平为该项目部的生产经理。2017年6月1日，原告华强公司作为甲方、出租方，第三人吴名和作为乙方、承租方，被告方益平、五洲公司作为丙方、担保方，三方签订了编号为ＨＱ20170601＃的《建筑架料租赁合同》，合同约定，甲方出租建筑架料，如钢管、扣件等给乙方在普定县××标准厂房工程项目使用；租赁时间按甲方出库单经双方签字之日起计算租金，租赁物资资金计算时间如不足3个月按3个月计算，满3个月按实际天数结算，乙方应提前3天向甲方提供所需材料准确数量的计划单，每吨钢管搭配扣件160套，以出库之日起至材料归还完毕之日止。钢管的租金为每吨2.17元／天，扣件为每套0.006元／天，对于丢失或损坏的材料，钢管的赔偿费用按《我的钢铁》网贵阳市场当天1.5寸焊管价格为准，扣件按5元／套赔偿，所差材料在未付清赔偿金之前，所欠的材料款租金正常计算，直至所欠材料赔偿款付清为止；租赁费按月支付，双方每月最后一天为结算日，次月10日前由吴名和支付到华强公司指定的账户，如未按合同约定的时间付清租赁费，华强公司将向吴名和收取租金总额每日千分之二的违约金；同时甲方有权停止供货，并有权收回吴名和所租用材料，所有费用由吴名和承担。“每次付款时，按先支付违约金剩余金额再冲抵租赁费的顺序进行减帐”；授权郭正和代表吴名和向甲方发送材料计划单，提、收、清点验收租赁材料，对帐，签收租赁材料单。合同对于担保方式、期限、担保范围等均未作约定。华强公司的委托代理人在甲方处签字并加盖该公司合同专用章，吴名和及委托代理人郭正和在乙方处签字，方益平在合同当事人条款“担保方（丙方）”和尾部“丙方（担保方）”处均签字，五洲公司在合同当事人条款“担保方（丙方）”和尾部“丙方（担保方）”处均加盖“衡阳市五洲工程劳务有限公司普定县××标准厂房工程项目部”的印章。同日，吴名和向其委托代理人郭正和出具了委托书。合同签订后，原告华强公司自2017年6月2日开始向被告供货，直至工程完工。在《建筑料架租赁合同》履行过程中，华强公司与吴名和的代理人郭正和，自2017年7月起至2019年6月对于发生在2017年6月至2019年6月30日共计25个月的租赁费进行逐月对帐确认，截止2019年6月30日，吴名和欠华强公司租金715483.18元。2017年8月7日、9月16日及10月18日华强公司与吴名和均对上月最后一天的租赁费进行结算确认，未记载违约金；2017年11月9日，华强公司与吴名和对10月的租赁费进行确认，记载吴名和欠租赁费288464.42元，截止2017年10月31日的违约金为20561.48元；之后双方均对当月的欠租赁费数额和违约金金额进行记载，吴名和的委托代理人郭正和均认可欠租赁费的数额。2018年1月18日，吴名和向华强公司支付租赁费140000元。2018年2月13日，吴名和支付租赁费50000元。2019年1月28日，华强公司就其与吴名和、五洲公司拖欠租赁费纠纷一案向贵阳仲裁委员会申请仲裁，于2019年9月16日撤回仲裁申请。2019年12月30日，华强公司作为申请人，就其与被申请人吴名和、五洲公司及方益平租赁合同纠纷一案向贵阳仲裁委员会提出仲裁申请，贵阳仲裁委员会经审查后，于2020年6月17日作出（2020）贵仲裁字第0091号裁决：一、被申请人吴名和于本裁决书送达之日起十日内支付申请人贵阳华强钢材有限公司截止2020年4月29日的租金755951.66元，支付违约金371923.19元，合计为1127874.85元。自2020年4月30日起，被申请人吴名和以租金本金755951.66元为基数按年利率24％标准向申请人贵阳华强钢材有限公司支付违约金至租金本金清偿日止。二、驳回申请人贵阳华强钢材有限公司的其余仲裁请求。三、驳回申请人贵阳华强钢材有限公司对被申请人衡阳市五洲工程劳务有限公司、方益平的仲裁申请。本案仲裁费15371元，由申请人贵阳华强钢材有限公司承担900元，由被申请人吴名和承担14471元。另查明，被告方益平为案涉项目的实际出资人之一。第三人吴名和至今未归还华强公司租赁材料有：钢管9.841吨、扣件18628套（其中十字4441套、直接14187套）。二、双方有争议事实，被告方益平认为，案涉租赁合同未约定方益平的担保责任和担保期限，其只是一般保证责任担保人；吴名和从2018年2月起未再支付租金，华强公司在吴名和违约后六个月内未向方益平主张担保责任，已过担保期限，在本案中不承担担保责任。原告认为，案涉租赁合同虽未约定担保人的担保责任及担保期限，但依照法律规定，方益平应当承担连带担保责任；吴名和自2018年2月13日后未再按约支付租金，华强公司为此多次找吴名和及方益平、五洲公司，要求其及时支付租金，但两被告均不配合；原告于2019年1月即向仲裁机构申请仲裁，后因故撤回申请，但本案中两被告的担保未过担保期限。法院认为，案涉租赁合同中虽未约定担保责任、担保期限及担保范围，但依照《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中方益平在本案中应承担连带保证责任。原告公司已提交足够证据证实其在吴名和存在违约后及时向吴名和、方益平、五洲公司主张权利，本案未过担保期限，被告方益平的上述抗辩主张，法院不予采纳。一审法院认为，本案争议焦点为：一、贵阳市五洲工程劳务有限公司普定县××标准厂房工程项目部为第三人吴名和提供的担保合同是否有效，被告五洲公司在本案中承担何种责任；二、被告方益平在本案中是否承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释第十七条第一款规定，企业法人的分支机构未经法人的书面授权提供保证的保证合同无效。本案中，虽然五洲公司普定县××标准厂房工程项目部以担保方名义在合同上盖章为第三人吴名和提供担保，但作为五洲公司为承建工程需要设立的临时机构，该项目部欠缺保证主体资格，担保行为也未得到五洲公司的授权，所以该项目部提供的担保应属无效。项目部明知自己不具有担保人资格而为吴名和提供保证担保，显然存在过错，而华强公司在与该项目部确立保证担保关系时，应审查其有无保证资格，华强公司明知对方是项目部而同意其提供担保，没有尽到妥善的注意和审查义务，对担保行为无效也有过错。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第7条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。项目部应当在吴名和不能清偿部分的二分之一范围内承担赔偿责任，而项目部是五洲公司为承建工程设立的临时机构，不具备法人资格，本案应当由五洲公司承担赔偿责任。被告方益平作为五洲公司普定县××标准厂房工程项目部现场施工负责人，亦是该项目实际出资人之一，其作为担保人在合同上签字确认，在本案中应当承担连带保证责任。被告方益平抗辩称，其只作为见证人签字，且原告在担保期限内未向方益平主张担保责任，原告无权向方益平继续主张权利，该主张于法无据，法院不予采纳。基此，依照《中华人民共和国担保法》第五条、第十条、第十九条、第二十一条、第二十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条之规定，判决：一、被告方益平对第三人吴名和应支付原告贵阳华强钢材有限公司截止2020年4月29日的租金755951.66元、违约金371923.19元及从2020年4月30日开始，以租金本金755951.66元为基数，按年利率24％标准向原告贵阳华强钢材有限公司支付至租金本金清偿之日止的违约金承担连带清偿责任；二、被告衡阳市五洲工程劳务有限公司对上述款项二分之一的支付承担连带清偿责任；三、被告方益平对第三人吴名和应支付的仲裁费14471元承担连带支付责任；被告衡阳市五洲工程劳务有限公司对该仲裁费的二分之一承担连带支付责任。四、驳回原告贵阳华强钢材有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14950.87元，由原告贵阳华强钢材有限公司承担3950.87元，由被告衡阳市五洲工程劳务有限公司承担4500元，由被告方益平承担6500元。本院二审期间，被上诉人华强公司提交了录音一份，拟证明其在担保期限内向吴名和讨要工程款的事实。上诉人五洲公司质证称对三性均有异议，吴名和是本案的利害关系人，华强公司向吴名和讨要工程款，不能证明华强公司向五洲公司和方益平追讨过，达不到证明目的。上诉人方益平质证称该证据不属于新证据，五洲公司和方益平在2018年以后就退出了该项目，由龚建秋和贵阳博越成建筑工程有限公司普定分公司实际管理及承建，不能达到华强公司的证明目的。原审第三人吴名和质证称在2017年年底停工时，三个老板开了会，表明项目部会处理民工工资及租赁材料的费用等。其他当事人未提交新的证据。经审查认为，对于被上诉人华强公司提交的证据，结合一审其他证据予以综合考虑。经审理查明，一审认定的案件事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审中争议的焦点问题是：（一）五洲公司是否要承担连带清偿责任。上诉人五洲公司提出项目部是五洲公司的职能部门，对外担保的行为无效，华强公司明知项目部不能对外担保，仍接受项目部的担保，因此造成的损失依法应由华强公司自行承担，一审判决五洲公司对吴名和的债务承担二分之一的连带保证责任错误。经审查认为，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。本案中，未有书面证据证明五洲公司授权项目部提供担保，一审认定五洲公司项目部提供的担保无效并无不当。项目部是为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织机构，全面负责设立机构项目管理等事项。五洲公司项目部明知自己不具有担保人资格而为吴名和提供保证担保，五洲公司对其项目部印章对外使用的范围疏于管理和审查，华强公司对五洲公司项目部的保证资质和范围疏于审查，一审法院根据上述事实,判定由五洲公司在吴名和不能清偿部分的二分之一范围内承担责任,平衡了各方权益，并无不当。上诉人五洲公司的该上诉意见不能成立，本院不予支持。（二）方益平是否要承担保证责任。上诉人方益平提出其在合同上签名是受五洲公司安排，是一种职务行为；方益平在签订租赁合同时不是实际的出资人；在吴名和违约后，华强公司继续向吴名和提供租赁器材，系华强公司恶意扩大的损失，应由华强公司自己承担。经审查认为，案涉《建筑架料租赁合同》中，方益平是在丙方（担保方）后签名，而非在法定代表人或委托代理人栏签名，方益平也未提供充足的证据证明其签名系受他人委托所签，一审认定方益平系以保证人身份签名并无不当；根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第二款的规定“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”。本案中，方益平签订的《建筑架料租赁合同》中没有约定保证范围，方益平应当对全部债务承担保证责任。方益平没有证据证明华强公司恶意扩大损失，方益平提出吴名和违约后的租赁费不应由其承担保证责任的理由没有依据。上诉人方益平的该上诉意见不能成立，本院不予支持。（三）本案是否已过保证期间。上诉人方益平提出2018年2月开始，吴名和没有再向华强公司支付过租金，本案已过保证期间；从2018年开始，五洲公司即已退出案涉项目，由龚建秋实际投资承建，并于2019年5月基本完工，从华强公司最后一次提供租赁物起计算也已过保证期间。经审查认为，当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。本案中,涉案债务系双方基于同一租赁合同关系而产生,保证期间也应从最后一期履行期限届满之日计算。租赁合同系持续性合同，且华强公司一直在向五洲公司、方益平主张权利，故本案没有过保证期间。上诉人方益平的该上诉意见不能成立，本院不予支持。（四）本案是否涉嫌虚假诉讼。上诉人方益平提出据其所知，吴名和已经向华强公司支付了全部租赁费，并返还了租赁物，其有理由怀疑，华强公司与吴名和系恶意串通，损害方益平的合法利益。经审查认为，吴名和所欠华强公司的债务已经经生效仲裁裁决书确认，方益平未提供证据证明案涉债务已经清偿，亦未提供吴名和与华强公司间存在虚假诉讼的证据。上诉人方益平的该上诉意见不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人衡阳市五洲工程劳务有限公司、方益平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26146元，由衡阳市五洲工程劳务有限公司负担10113元、方益平负担16033元。本判决为终审判决。审判长  王旺山审判员  蒋国保审判员  王芝芝二〇二一年五月二十七日法官助理唐满兰代理书记员李娟附相关法律条文：对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。