北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0106民初7009号原告：傅先鑫，男，1959年6月14日出生，汉族，住湖北省秭归县。委托诉讼代理人：徐明伟，河南班固律师事务所律师。被告：北京市建国伟业防水材料有限公司，住所地北京市丰台区大成南里长安新城商业中心C座五层。法定代表人：李勇，董事长。委托诉讼代理人：方建东，河北济民律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵利建，北京盈科（天津）律师事务所律师。原告傅先鑫与被告北京市建国伟业防水材料有限公司（以下简称建国伟业公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告傅先鑫委托诉讼代理人徐明伟，被告建国伟业公司委托诉讼代理人方建东、赵利建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告傅先鑫向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告之间的劳动关系；2.判令被告向原告支付自2016年2月14日-2020年8月1日拖欠的工资1220168.5元；3.判令被告向原告支付经济补偿金187501.5元；4.判令被告支付应休未休年休假工资246745.27元；5.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2016年2月14日入职被告公司，并于当日签订劳动合同，约定税后年薪50万元，即月工资41667元，被告每月支付2万元，剩余年薪每年年底结清，合同签订后被告公司仅支付每月2万元工资，支付至2020年5月份，此后未再支付工资，且约定年底结清的剩余工资也从未按照合同约定年底发放，原告多次向被告催要工资，被告均已种种理由推诿不付，被告的行为已严重违反《劳动合同法》等法律法规，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请贵院依法支持原告的诉讼请求。被告建国伟业公司辩称，一、原告存在欺诈行为，无法胜任工作，劳动合同应该认定无效，欺诈表现三点，第一原告自称是防水专家、教师，但是从未向被告提供过专家聘书和国家级教授的评定证书，如原告不能提供此类证书应当认定为欺诈行为。第二聘用合同中原告自称身体不好，但是未说过是癌症等疾病，根据借款申请显示2021年原告患有癌症等严重疾病，如果在签订合同时原告说明此事，被告不可能聘用原告，原告隐瞒病史，第三，原告在起诉后，被告才发现原告一直在上海雨鸿防水工程有限公司担任监事，但在原告入职自我介绍中，包括记者采访中从未提及在该公司的监事的事实。二、原告入职后不能胜任工作。原告入职的时候称销售额过亿，公司规定为五千万，后来增加销售额六千万，但是原告入职来每年销售额只有几百万，四年到退休时销售额也就两千多万，既然原告有欺诈行为，又不能胜任工作，且至今还有七百多万元欠款未追回。即便这样，公司按照聘用合同在其要求下聘用他，还得聘用跟随其的女同志，且为其租房，这些条件，公司都满足了。但是四年业绩和其他销售部门的业绩相差悬殊，工作懈怠，欠款追不回来，瞒着公司到其他公司讲课，根据以上两点，合同为无效合同，原告应承担不利后果，依据劳动合同法28条、司法解释二第14条。按照同期同工种同岗位的标准支付，这个标准为一万三至一万五千元，多余部分应当退回。原被告双方劳动关系已经终止，法定退休年龄到达后，双方形成劳务关系，2019年6月14日，原告达到退休年龄，2019年2月27日被告就给原告送达临近退休告知函，原告签字确认了。函中表明劳动聘用合同在原告达到退休年龄时终止，后面是劳务关系，根据劳动合同法实施条例21条，人力资源社保部对6976号建议的答复和北京市劳动争议研讨会会议纪要二第12条规定达到法定退休年龄人员与原单位的用工关系按劳务关系处理，同时仲裁认为原告超过法定退休年龄做出不予受理决定。三、原告申请仲裁时间超过时效。劳动关系终止的应当自劳动关系终止之日起计算时效一年。2019年6月14日，到申请仲裁的时间，超过一年。四、不应该支付经济赔偿金。主要两点，一前提是必须符合劳动合同法第46条规定，根据劳动合同法实施条例21条，原告达到退休年龄，其劳动合同终止是法定的，不是违法解除的。不存在迫使劳动者提出解除的情形，被告不存在过错，二原告达到法定退休年龄后申请仲裁期间，未对经济补偿金提出任何主张，已经超过时效不应该支持。五、不应支付年假工资，入职来，原告不打卡，不经常上班，且还在公司的管理系统上说云之家最终会变为杀人武器，显然与公司公然唱反调，事实上没有索要年休假的依据，按照北京市高院、仲裁委的解答第19条规定，其也超过仲裁时效，原告退休前从未主张过年休假工资，退休后也未主张过，超过一年时效。六、原告提交借款申请复印件，如果真实存在，原告应当返还借款。七、情况说明中，未回款中大多是项目中产生的费用，这部分费用应当由原告承担，2018年11月26日原告向被告提交了情况说明，370643.26元未回款，根据内容看，该部分费用已经支付了，但是原告未给被告提交已支付凭证，没有经过被告的手擅自支出，具体是否支出，被告无从查起。超额销售费用应当原告承担，原告在被告处工作期间，制定了华东事业部铁路市政及地下管网绩效考核制度，第4章中规定了相关对超额销售费用如何处理，原告的销售费用超额共计是1095733.24元，按制度规定，该部门的管理者应当承担百分之五十，制度中有明确的计算方法，公司2018年16号文件第二条规定，工程项目各项费用报销超过部分一律自付。第八，2017年4月16日原告收购湖北秭归县建材科技有限公司，从被告处支取了10万元，称用于支付清算组和资产评估公司的相关费用，但是至今该收购事宜未办成，十万元不知去向，没有交给清算组和评估组的票据。第九，对原告所谓的剩余年薪，因为违反公司规章制度已经减扣没有剩余，根据北京市工资支付规定第11条，用人单位扣除劳动者工资应当符合集体合同劳动合同规定，或者公司规章制度规定，公司有权扣除，根据公司关于加强考勤和工作汇报的决定，云之家工作汇报的通知，绩效管理制度的规定，原告均有违反，尤其是违反绩效管理规定第44条。原告在职期间违反该条第2、3、4、5、6、8、9款。一是在职期间同行业讲课，有泄露商业秘密嫌疑，属于对忠诚条款违反；二是对于欠款不积极主动追要，没有交回任何凭证，认为是项目支出费用，要求销账，属于营私舞弊；三是不按规定打卡，不请假不做工作汇报属于纪律涣散；四是已经给公司造成十万元以上的损失，出差和业务外出不走流程，因此原告没有权利再主张剩余年薪款，原告入职以来给公司造成欠款原告应当协助催要，且不应该主张所谓的剩余年薪。本院经审理认定事实如下：2016年2月14日，傅先鑫与建国伟业公司签订《劳动聘用合同》，主要内容如下：一、聘用期限及工作地点本合同于2016年2月14日至乙方身体条件不允许工作的情况下为聘用期，合同有效期内，乙方为甲方工作服务。工作地点：北京。二、聘用职位，工作权限及职责1、职位：甲方公司营销副总经理兼总工程师。2.工作权限及职责：2.1负责分管业务管理及应用技术2.2由于乙方长期在华东六省区域及广西、云、贵、川区域从事防水行业多年，合理建议甲方成立华东区域事业部（覆盖广西、云贵川的业务），由乙方分管此事业部的运营工作。2.3积极配合公司转变营销观念，培养相关技术人才。2.4配合并做好董事长、总经理交代的其他工作事项。2.5乙方在工作期间内所有签订的合同、回款对账单等手续应保证完善。2.6乙方保证忠诚服务甲方，尽职尽责，不在任何场合做出有损甲方利益的言行。三、劳动报酬，合同有效期内，甲方给予乙方工资年薪制：税后年薪50万元整。甲方每月支付乙方工资20000元（税后），剩余年薪在每年年底予以结清，有销售额之后，甲方按甲方规定的业务提成制度给予乙方对应提成，并按月度回款予以结清上月对应提成。乙方协助甲方上市，甲方在进行股权改制时，甲方根据乙方给公司创造业绩的大小，甲方应给予乙方干股100万元至200万元人民币为股权奖励；同时，乙方可认购原始股值为200万元人民币的股权。若存在下述情况之一的，甲方将不给予乙方干股及取消乙方认购原始股的资格：1.股权改制之前，乙方未突破5000万（人民币）的业绩。2.股权改制之前，乙方已离职。3.任职期间，因乙方原因给公司造成重大经济损失的。4.严重违反公司制度规定的。四、福利保障1、合同期间，甲方为乙方在北京提供住房一套。2.乙方出差，航空车船等交通费用、住宿费用等按实际报销，并按公司制度给予一定的出差补贴。3.乙方任职期间，通讯费用等按实际报销。4.合同有效期内，甲方按国家规定为乙方购买社会保险。五、乙方有下列情况之一的，甲方可以解除合同1、不服从甲方工作安排，违背甲方工作原则或在任期间不尽心、尽责为甲方工作的。2.工作无明显业绩和对工作极不负责任，造成甲方重大经济损失的。3.因乙方直接原因，致使甲方销售量大幅度下降的。4.非因公致伤、残，严重影响甲方工作的。5.乙方直接或间接将甲方客户介绍给其他同行厂家或泄露甲方商业机密的。6.违反国家法令、法规受到处罚而不能为甲方继续服务的。六、甲方有下列情况之一的，乙方可解除合同1、改变乙方职务和工作权限，致使乙方无法进行营销管理或操作的。2.不按时发放每月应计收工资的。七、违约责任，1、合同有效期内，乙方须忠诚为甲方服务，除特殊情况经甲方同意提出终止合同外，一般情况乙方不得提出解除合同。否则，视为乙方违约。2.合同有效期内，甲方须依约聘用乙方，不得随意改变乙方职务。除乙方工作态度恶劣，以及损害甲方利益导致重大经济损失外，甲方不得提出解除合同。否则，视为甲方违约。八、合同终止，1、合同到期自然终止2、特殊情况下，经双方协商达成一致，解除劳动关系的可终止合同。傅先鑫主张提供劳动期间为2016年2月14日至2020年8月1日，建国伟业公司对开始时间认可，但主张傅先鑫工作至2020年6月。2016年2月至2020年2月，建国伟业公司每月支付傅先鑫2万元左右。傅先鑫主张建国伟业公司应按照双方签订的《劳动聘用合同》支付剩余年薪。建国伟业公司主张傅先鑫存在欺诈、超过时效、未达到销售业绩、给公司造成损失、无需考勤等理由，应扣除其剩余年薪。2019年9月26日，傅先鑫提交借款申请：因本人2012年4月患肺癌晚期……，并做介入手术及其他方式治疗，故急用人民币贰拾万元整，因此向公司申请借款人民币贰拾万元整（??200000，借款在以后结算年薪中扣出），望董事长批准。2019年9月27日，建国伟业公司董事长李勇回复，由于今年公司基地建设，资金缺口……，特批准暂支50000元。2019年6月14日，傅先鑫达到法定退休年龄。2020年8月7日，房山仲裁委员会作出京房劳人仲不字[2020]第307号不予受理通知书。案件审理过程中，本院主持双方调解，傅先鑫主张最低70万元，建国伟业公司最高同意支付30万元，双方未达成一致意见。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。傅先鑫于2019年6月14日达到法定退休年龄，对于2019年6月14日之后的工资，因双方并非劳动关系，本院不予处理。双方在《劳动聘用合同》中明确约定剩余年薪年底结清，建国伟业公司应支付傅先鑫2016年2月14日至2019年6月14日剩余工资70万元。关于经济补偿金和未休年休假工资，依据不足，本院不予支持。时效应从傅先鑫离职之日起算，并非从达到法定退休年龄之日起算，建国伟业公司其他抗辩意见，亦依据不足，本院难以采纳。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、北京市建国伟业防水材料有限公司于本判决生效之日起七日内支付傅先鑫2016年2月14日至2019年6月14日剩余工资70万元；二、驳回傅先鑫其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京市建国伟业防水材料有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 员 周生辉二〇二一年五月三十一日法官助理 刘 畅书 记 员 霍 然