河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0482民初2306号原告：张某某，男，汉族，1960年1月11日出生，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：段培东，河南有道律师事务所律师。被告：汝州市神火顺通矿业有限公司，住所地汝州市蟒川乡唐沟村。法定代表人:赵红磊,公司矿长。委托诉讼代理人：郭龙亭，公司员工。委托诉讼代理人：冯国印，北京市京师（汝州）律师事务所律师。原告张某某与被告汝州市神火顺通矿业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人段培东，被告汝州市神火顺通矿业有限公司的委托诉讼代理人郭龙亭、冯国印到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某向本院提出诉讼请求：1.解除原被告之间的劳动关系；2.要求被告对原告做离岗前职业健康检查；3.请求依法撤销汝劳人仲案字(2021)20号《仲裁裁决书》第二项，依法判令被告支付原告经济补偿金、停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金，合计:129157.6元；4.依法判令被告支付原告住院伙食补助费6600元、到统筹地区以外治疗工伤的交通费1400元、一次性伤残补助金91072元、一次性工伤医疗补助金79688元，合计178760元；5.依法判令被告支付原告院外就医检查费、交通费、护理费、伙食补助费、营养费合计:32136元；6.依法判令被告支付原告养老保险损失772308元；7.本案诉讼费等由被告承担。事实和理由：原告自2002年4月12日去被告处上班，做采掘工，被告一直未与原告签订书面劳动合同。2019年11月18日，原告在工作中被崩脱的卡子崩住右侧面部，被诊断为:1.右眼破裂伤;2.右眼外眦皮肤裂伤;3.右眼眶内侧壁、右侧上颌窦前壁、右侧颧骨骨折。受伤后在汝州市骨科医院先后住院治疗110天。在2019年12月31日，汝州市人社局认定原告为工伤。在2020年5月14日在郑州大学第一附属医院住院22天。在2020年10月29日，被平顶山市劳动鉴定能力委员会评定为六级伤残。原告在2002年参加工作至2018年3月份期间，被告未予原告缴纳社会保险，被告仅在2018年3月份才开始给原告缴纳社会保险，现原告已达到法定退休年龄，由于被告的原因，导致退休后的原告不能享受养老保险待遇。汝州市神火顺通矿业有限公司辩称，汝劳人仲案字（2021）20号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。张某某自2018年3月与我公司建立劳动关系，并正常参加工伤保险，张某某受伤后在医院所花费的医疗费公司已经足额向其支付，并且也支付了住院期间的本人工资、生活费及护理人员的工资及生活费。对于其医院外产生的检查费、护理费、交通费、伙食补助费等一切费用不应由我公司承担，关于经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，仲裁裁决书裁决结果合法合理，应予维持，关于养老保险，应由社会保险部门处理，故请求维持汝劳人仲案字（2021）20号仲裁裁决书，驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。本院经审理对事实认定如下：原告张某某于2018年3月到汝州市神火顺通矿业有限公司处上班，做采掘工。2019年11月18日16时许，张某某在井下工作中被崩脱的卡子崩住右侧面部。受伤后其被送往汝州市骨科医院治疗，经诊断为：1.右眼破裂伤；2、右眼外眦皮肤裂伤；3.右眼眶内外侧壁、右侧上颌窦前壁、右侧颧骨骨折，住院77天，于2020年2月3日出院。2020年4月8日，张某某又到汝州市骨科医院治疗，经诊断为：1.右眼硅油眼；2.右眼破裂伤术后；3.右眼晶状体、虹膜缺如。住院32天，于2020年5月10日出院。2020年5月14日，张某某又到郑州大学第一附属医院治疗，于2020年6月4日出院。原告共实际住院132天。原告曾在汝州市中医院花费门诊费300元，在汝州市骨科医院花费门诊费175.48元，在河南省人民医院花费门诊费102.9元，在汝州向阳医院花费门诊费55元，在郑州大学第一附属医院花费门诊费797.8元。原告提交的发票号为00385894的门诊费显示为作废。汝州市人力资源和社会保障局于2019年12月31日作出汝（人社）工伤认字【2019】119号《认定工伤决定书》认定张某某为工伤。平顶山市劳动能力鉴定委员会于2020年10月29日作出平劳鉴结字2020年299号劳动能力鉴定结论书,鉴定结论为六级伤残，无护理依赖。2021年3月12日，汝州市劳动人事争议仲裁委员会作出汝劳人仲案字〔2021〕20号裁决书，裁决如下：一、被申请人汝州市神火顺通矿业有限公司支付申请人住院伙食补助费、到统筹地区以外治疗工伤的交通费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，具体数额以工伤保险经办机构核算为准；二、被申请人汝州市神火顺通矿业有限公司支付申请人经济补偿金12871.8(4290.6×3)元、护理费10017.92(132÷30×0.4×5692)元、停工留薪期工资25743.6(4290.6×6)元、一次性伤残就业补助金26183.2(5692×46×10％)元，扣除已支付9135元，共计65681.52元;三、被申请人为申请人进行离岗前职业健康检查；四、双方解除劳动关系，终止工伤保险关系；五、申请人的其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决书送达后，张某某均不服汝州市劳动人事争议仲裁委员会作出汝劳人仲案字〔2021〕20号裁决，于2021年3月29日向本院起诉，本院于同年4月1日立案。另查明，张某某在汝州市神火顺通矿业有限公司工作期间，汝州市神火顺通矿业有限公司为其办理有工伤保险。根据原告张某某提供2018年11月份-2019年9月份汝州市神火顺通矿业有限公司圣达煤矿工资表情况显示，原告张某某受伤前11个月月平均工资为4290.6元。2019年河南省在岗职工月平均工资为5692元。2019年居民服务业和其他服务业平均工资为46858元/年。原告提供的解除、终止劳动合同(劳动关系)证明书显示，张某某本单位工作时间：2002年4月12日-2019年11月18日，但张其合在本院的询问笔录中表示，劳动关系证明书其拿时是盖章后的空白证明，内容是其根据张某某的陈述填写的，对内容的真实性没有考证，具体张某某啥时候去公司上班其不清楚，该证据不应作为有效证据使用。汝州市神火顺通矿业有限公司提交的营业执照显示，汝州市神火顺通矿业有限公司成立于2014年10月29日，许昌神火矿业集团有限公司于2014年12月28日派驻管理团队。许昌神火矿业集团有限公司于2015年1月23日对汝州市神火顺通矿业有限公司圣达煤矿进行了隐患解封验收。汝州市煤矿安全生产领导小组于2017年6月2日对汝州市神火顺通矿业有限公司圣达煤矿进行了复产验收。河南省煤炭企业兼并重组领导小组办公室于2017年6月12日对汝州市神火顺通矿业有限公司圣达煤矿下发了复产确认的通知。诉讼中，原告诉讼请求有变更，在原有基础上增加三项：1.解除原被告之间的劳动关系；2.要求被告对原告做离岗前职业健康检查；3.依法判令被告支付原告住院伙食补助费6600元、到统筹地区以外治疗工伤的交通费1400元、一次性伤残补助金91072元、一次性工伤医疗补助金79688元，合计178760元。被告汝州市神火顺通矿业有限公司已支付张某某9135元。本院认为，职工因工受伤的，依法享受工伤保险待遇。本案中，汝州市神火顺通矿业有限公司为张某某缴纳工伤保险费，因此汝州市神火顺通矿业有限公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》等规定向张某某支付各项工伤保险待遇及费用。一、原告在被告处工作时间问题原告称2002年到被告处上班，但根据原告提交证据，张其合在本院的询问笔录中表示，劳动关系证明书其拿时是盖章后的空白证明，内容是其根据张某某的陈述填写的，对内容的真实性没有考证，具体张某某啥时候去公司上班其不清楚，该证据不应作为有效证据使用。原告提交的证明与被告汝州市神火顺通矿业有限公司提交的营业执照互相矛盾；原告提交的2015年5月、6月河南亿顺通实业有限公司工资表系未加盖印章的复印件，根据国家企业信用信息公示系统公布的信息河南亿顺通实业有限公司登记状态为存续，河南亿顺通实业有限公司为汝州市神火顺通矿业有限公司的股东，但该证据并不能证实原告在2018年之前与汝州市神火顺通矿业有限公司存在劳动关系，故对原告称2002年到被告处上班的意见，本院不予采信。二、关于劳动仲裁委所作出的仲裁裁决书问题。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。张某某受伤前月平均工资为4290.6元，汝州市神火顺通矿业有限公司向张某某支付经济补偿金为12871.8元（4290.6×3）。关于停工留薪期间工资及护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”汝州市神火顺通矿业有限公司未提供市级劳动能力鉴定委员会的鉴定，从维护劳动者合法权益出发，本院酌定6个月计算张某某停工留薪期。张某某受伤前月平均工资为4290.6元，汝州市神火顺通矿业有限公司向张某某支付停工留薪期工资为25743.6元（4290.6×6）。2019年居民服务业和其他服务业平均工资为46858元/年，汝州市神火顺通矿业有限公司向张某某支付住院期间的护理费应为16945.91元（46858元/年÷365×132天）。关于一次性伤残就业补助金。根据《河南省工伤保险条例》第二十七条“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，……；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，……。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。”2019年河南省在岗职工月平均工资为5692元。汝州市神火顺通矿业有限公司向张某某支付一次性伤残就业补助金应为26183.2元（5692×46×10%）。关于住院伙食补助费、到统筹地区以外治疗工伤的交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”及《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”和《河南省工伤保险条例》第二十七条“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，……。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付。享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金。”原告主张的住院伙食补助费、到统筹地区以外治疗工伤的交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由工伤保险基金支付，具体数额以工伤保险经办机构核算为准。原告院外就医检查费、交通费、营养费。原告院外就医检查费，原告提供了相应票据，共计1431.18元（汝州市中医院花费门诊费300元+汝州市骨科医院花费门诊费175.48元+河南省人民医院花费门诊费102.9元+汝州向阳医院花费门诊费55元+郑州大学第一附属医院花费门诊费797.8元），本院予以采信；因原告提交的发票号为00385894的门诊费显示为作废，故该笔门诊费本院不予支持。原告主张的交通费、伙食补助费，因到统筹地区以外治疗工伤的交通费、住院伙食补助费，应由工伤保险基金支付，本院不予支持。汝州市神火顺通矿业有限公司向张某某支付的营养费应为2640元（20元/天×132天）。关于原告主张的养老保险损失，不属于本院的受案范围，原告可另行向相关机构主张。根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担……”，被告汝州市神火顺通矿业有限公司应为原告张某某进行离岗前职业健康检查。综上所述，张某某的部分诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十六条，《河南省工伤保险条例》第二十七条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告支付原告的住院伙食补助费、到统筹地区以外治疗工伤的交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，由工伤保险基金支付，具体数额以工伤保险经办机构核算为准；二、被告汝州市神火顺通矿业有限公司于判决书生效后十日内支付给原告张某某一次性伤残就业补助金26183.2元、停工留薪期工资25743.6元、经济补偿金12871.8元、门诊费1431.18元，护理费16945.91元，营养费2640元，扣除已支付的9135元，以上共计76680.69元；三、被告汝州市神火顺通矿业有限公司与原告张某某解除劳动关系并终止工伤保险关系；四、被告汝州市神火顺通矿业有限公司于本判决生效后30日内为原告张某某进行离岗前职业健康检查；五、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告汝州市神火顺通矿业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审判员  李亚芳二〇二一年五月二十六日书记员  杜梦鸽附：本案裁判法律依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资;(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额;(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，五级十六个月，六级十四个月，七级十二个月，八级十个月，九级八个月，十级六个月；一次性伤残就业补助金，五级五十六个月，六级四十六个月，七级三十六个月，八级二十六个月，九级十六个月，十级六个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。职业健康检查应当由取得《医疗机构执业许可证》的医疗卫生机构承担。卫生行政部门应当加强对职业健康检查工作的规范管理，具体管理办法由国务院卫生行政部门制定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。