广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0106民初36199号原告：邱君章，男，1965年12月19日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：沈洁，广东君之杰律师事务所律师。被告：广州市奥美家科技有限公司，住所地广东省广州市天河区东莞庄路2号财润国际大厦1502-1504室。法定代表人：邱君章。第三人：江沛容，女，1964年11月5日出生，汉族，住广东省广州市天河区。原告邱君章诉被告广州市奥美家科技有限公司（以下简称奥美家公司）、第三人江沛容请求变更公司登记纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邱君章的委托诉讼代理人沈洁到庭参加了诉讼，被告奥美家公司、第三人江沛容经本院公告送达开庭传票逾期未到庭。本案现已审理终结。原告邱君章向本院提出诉讼请求：1.被告及第三人立即向公司登记机关办理法定代表人的工商变更登记，单方面涤除原告作为法定代表人的登记事项；2.被告及第三人立即向公司登记机关办理执行董事的工商变更登记，单方面涤除原告作为执行董事的登记事项；本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年2月22日，被告登记注册。原告与第三人江沛容系朋友关系，因被告自身原因，第三人无法以自己名义注册公司，于是口头承诺给予原告1%干股分红，将原告登记为公司法定代表人，并代第三人持有10%股份，另一股东雷某是第三人的儿媳妇，也是代第三人持股90%。公司的实际经营管理者是第三人，被告公司的公章和法人章均由第三人掌握；原告从公司成立至今从未参与公司经营管理，也不是公司员工，股权也是代第三人持有，并非实际股东，公司也从未兑现过干股分红。因被告和第三人经营管理不善，2019年9月左右，被告公司停止经营，被告拖欠员工工资被申请仲裁和起诉，广州市天河区人民法院已经受理多名员工的强制执行申请，并对原告作出了限制高消费措施。2020年8月29日，原告向被告及第三人送达了《辞去执行董事/总经理和法定代表人声明书》，被告公司于2020年9月1日召开股东会决议，同意原告辞去法定代表人、执行董事和总经理职务。此前原告多次提醒第三人尽快处理公司债务，并办理变更登记事宜，但是第三人未能积极处理，最终导致原告作为公司名义法定代表人被采取限制高消费措施。原告虽然登记为公司的法定代表人，但是对公司并无实际控制和影响，其既无使用公司财产进行消费的现实可能性，对其限制消费也无法实现督促公司履行生效裁判的目的，也违背了《公司法》第十三条的立法宗旨，并不利于督促被告实际控制人履行生效裁决的目的。为维护自身的合法权益，原告特向法院起诉，请求贵院依法公正裁决。被告奥美家公司未答辩。第三人江沛容未陈述。经审理查明：奥美家公司成立于2018年2月22日，是自然人投资或控股的有限责任公司，注册资本600万元，法定代表人邱君章，股东邱君章、雷某，执行董事兼总经理邱君章，监事雷某。2020年8月25日，邱君章向奥美家公司邮寄《辞去执行董事/总经理和法定代表人声明书》，称其受聘担任奥美家公司执行董事/总经理和挂名法定代表人，因其从未参与公司经营管理和决策不符合公司法立法精神，故辞去奥美家公司执行董事/总经理和法定代表人身份，请奥美家公司做好公司变更登记，涂销其执行董事/总经理和法定代表人身份。2020年9月1日，奥美家公司作出股东会决议，决议载明奥美家公司临时股东会会议由邱君章提议召开，会议召开15日前通知全体股东，应到会股东2人，实际到会股东2人，会议由执行董事主持，形成决议如下：一、同意邱君章辞去法定代表人、执行董事和总经理职务；二、公司于本决议作出后30日内向公司登记机关申请变更登记，如涉及法律、法规和有关规定应先报经审批的项目，公司将于有关部门批准之日起30日内向公司登记机关申请公司变更登记。邱君章、雷某签字，奥美家公司加盖公章。另查明，2020年6月11日、2020年7月7日、2020年7月10日、2020年8月28日，本院向奥美家公司依次发出（2020）粤0106执13202号、（2020）粤0106执14792号、（2020）粤0106执15934号、（2020）粤0106执21141号《限制消费令》，对邱君章采取限制消费措施。邱君章提交了其与江沛容的微信聊天记录，反映2019年11月8日其向江沛容提出“你是公司的实际控制人，我对公司的事务和业务没有任何处置权和决策权，于情于理都应该退出法人身份，我下周一回到广州专门办理此事”。2019年11月23日邱君章询问江沛容“公司法人找到了没有？”2019年12月15日江沛容向邱君章称“公司不做了，你处理吧”。庭审中，邱君章称其没有参与过奥美家公司的经营管理，除前述2020年9月1日参加奥美家公司的股东会外，没有参加过公司其他股东会议，也没有向公司出资。邱君章还提交了2018年11月1日其与深圳双猴科技有限公司签订的《劳动合同》，欲证实其实际在深圳市工作。本院认为：邱君章起诉要求涤除其作为奥美家公司的法定代表人的登记事项一事属于请求变更公司登记纠纷。关于本案本院具体评析如下：第一、根据《中华人民共和国公司法》第十三条的立法宗旨，法定代表人作为代表公司法人进行经营活动的负责人，理应实际参与公司的经营管理，但邱君章称其实际在深圳市工作，提供了2018年11月1日其与深圳双猴科技有限公司签订的《劳动合同》为证，另，邱君章确认其没有参与过奥美家公司的经营管理，奥美家公司经本院合法传唤未到庭应诉亦未提交相关证据予以反驳，故本院对邱君章主张的该事实予以确认。第二、公司的法定代表人作为公司意定的代理人，二者之间为委托关系，邱君章已通过书面的方式表示其辞去法定代表人、执行董事、总经理职务，可知邱君章主观上不愿继续担任奥美家公司的法定代表人、执行董事、总经理，故邱君章与奥美家公司的委托合同关系已丧失继续有效存续的基础。第三、关于申请变更登记的程序，《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记”。奥美家公司已于2020年9月1日作出股东会决议，同意邱君章辞去法定代表人、执行董事和总经理职务，并由公司于决议作出后30日内向公司登记机关申请变更登记。故邱君章主张奥美家公司到相关部门涤除其作为法定代表人的登记事项的诉讼请求合法有理，本院予以支持。关于邱君章主张涤除其作为公司执行董事、总经理的登记事项的问题。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条的规定，公司的登记事项包括：名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、公司类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或股份有限公司发起人的姓名或者名称。从该规定可知，执行董事和总经理并非公司登记的事项，故邱君章要求涤除其作为奥美家公司执行董事、总经理的登记事项的主张本院不予支持，依法予以驳回。另，关于邱君章主张第三人江沛容与被告奥美家公司共同承担涤除其作为奥美家公司法定代表人的登记事项的履行义务问题。本院认为，向工商部门申请办理公司登记的申请主体是公司，邱君章以江沛容是奥美家公司实际控制人为由主张江沛容承担涤除其作为奥美家公司法定代表人登记事项的义务，缺乏法律和事实依据，本院不予支持，依法予以驳回。奥美家公司、江沛容经本院合法传唤逾期未到庭应诉，依法可作缺席审理。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广州市奥美家科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向公司登记机关申请变更法定代表人登记，涤除原告邱君章作为被告广州市奥美家科技有限公司法定代表人的登记事项，原告邱君章予以协助；二、驳回原告邱君章的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。案件受理费100元，由被告广州市奥美家科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张 翼人民陪审员  纪瑞萍人民陪审员  雷洪驹二〇二一年五月十八日书 记 员  黄 颖黄金馨判决书于2021年月日送达