吉林省延吉市人民法院民 事 判 决 书（2021）吉2401民初754号原告：延边世纪国际旅行社有限公司，住所吉林省延吉市。法定代表人：郜成大，该公司经理。委托诉讼代理人：金玉晶，女，1973年11月14日出生，住所吉林省延吉市。委托诉讼代理人：张晨玲，吉林由正律师事务所律师。被告：黑龙江省松花江国际旅行社有限公司，住所黑龙江省哈尔滨市。法定代表人：高文，该公司经理。委托诉讼代理人：倪艳丽，黑龙江现代律师事务所律师。原告延边世纪国际旅行社有限公司（以下简称延边世纪旅行社）与被告黑龙江省松花江国际旅行社有限公司（以下简称黑龙江松花江旅行社）委托合同纠纷一案，本院于2021年1月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告延边世纪旅行社的委托诉讼代理人金玉晶、张晨玲，被告黑龙江松花江旅行社委托诉讼代理人倪艳丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。延边世纪国际旅行社有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告给付未付合同款41393元及利息。利息自2020年12月3日起算至实际给付止，以41393元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：自2017年起，黑龙江省松花江国际旅行社有限公司太平分公司与原告合作，将其承接的旅游团转给原告，由原告提供旅游服务，该分公司向原告交团费，该分公司负责人陈某负责业务对接。2017年至2018年间，双方进行了多次合作，2018年9月17日经与该分公司员工曹某对账，黑龙江省松花江国际旅行社有限公司太平分公司尚欠原告294385元团费未付。此后，该分公司使用用户名为陈某、卡号为6************5的工商银行账号陆续支付拖欠团费，2019年1月22日，该分公司注销陈某继续使用该账号还款，2020年1月19日，原告与陈某再次对账，还差44385元团费未付。2020年10月7日，原告将4名游客转由陈某接待，该4人的团费2992元充抵欠付的团费。至此，尚未支付团费为41393元。陈某于2020年11月26日因病去世，此后原告再未收到过欠付的团费。因黑龙江省松花江国际旅行社有限公司太平分公司为被告的分公司，陈某为被告分公司的负责人，根据法律规定，公司对分公司的债务应承担偿还责任，因此原告提出上述诉讼请求，请人民法院给予公正裁决。黑龙江松花江旅行社辩称：第一。本案中，陈某与原告的对账的行为应该认定为个人行为，其原因是原告与陈某实际发生。旅游服务业务是双方的真实意思表示。双方并已实际并已经实际履行原告按约定向陈某提供服务。而陈某向原告支付了大部分旅游团费。原告与陈某的合作，2018年结束，一直支付相关团款，都是由陈某个人卡支付。原告诉状中自认以及结合原告提交的。转账记录都能证明时隔3年之久的时间，原告也从未向被告主张权利。由此可以看出，原告明知上述团款。陈某自愿向原告支付团款，也是对自己个人行为的一种默认，故应该认定陈某与原告直接发生事实的旅游服务关系。而不是被告黑龙江省松花江国际旅行社有限公司及下属太平分公司。二、太平分公司工商执照的负责人是曹某。按照常理，原告应该向被告或者太平分公司负责人主张欠款，而实际情况是，原告一直向陈某个人催要。以上事实能说明原告对陈某是个人操作业务自负盈亏的情况是。完全了解的。三、王某与陈某一起共同经营旅游业务，所有收益也是归属该二人。按照合同的相对性原则，业务是原告明知是与陈某个人发生业务责任，理应由陈某和王某承担。欠陈某因病去世。本院经审理认定事实如下：2018年1月15日，黑龙江松花江旅行社作为甲方，延边世纪旅行社作为乙方签订《旅行社团队业务合作协议》，并约定“合作方式：双方互为代理，客源提供方简称为组团方，客源接团方简称为接待方。合作内容：双方确认对方为团队活动地区指定接待旅行社之一，并将所组旅游团队，散客优先选择交由对方接待。结算方式：按月结算。常规团队、散客每月结算一次，但每团的机票款应优先付清。团队结束后3个工作日内，接待方应将结算单传给组团方确认，组团方核对无误后即回传确认....”，甲方处加盖黑龙江松花江旅行社公章并由曹某签字，乙方处加盖延边世纪旅行社公章并由其法定代表人郜成大签字。后延边世纪旅行社与黑龙江松花江旅行社太平分公司实际开展旅游团委托承接业务。2018年9月26日，经延边世纪旅行社作与黑龙江松花江旅行社太平分公司实际负责人陈某某对账，黑龙江松花江旅行社太平分公司仍欠延边世纪旅行社团款294385元。后黑龙江松花江旅行社太平分公司实际负责人陈某某多次用其个人账户向延边世纪旅行社支付团款。2020年1月19日，经延边世纪旅行社作与黑龙江松花江旅行社太平分公司实际负责人陈某某再次对账，黑龙江松花江旅行社太平分公司仍欠延边世纪旅行社团款44385元。2020年10月7日，延边世纪旅行社将其4名旅客交由陈某接待，并以其团费2992元冲抵欠付团费。至今，剩余团费41393元仍未支付。再查，黑龙江松花江旅行社太平分公司设立时间为2017年7月4日，系黑龙江松花江旅行社公司准许设立的分公司，业务范围为国内旅游，并于2019年1月22日注销登记。2017年6月16日，黑龙江松花江旅行社作为甲方，金桂华作为乙方签订《经营责任书》，主要内容为“一、甲方同意乙方作为该分公司的经营责任人全面负责该部门的运营工作，接受甲方的监督及管理。二、考核期限为2017年6月16日至2018年9月16日。三、经营原则：在总公司自治权限规定的范围内，分公司资源设立营业质量保证金和风险保证金制度。....由甲方保管至乙方把太平分公司的所有注销手续办理完毕....五、乙方开展旅游业务所需费用、开支由乙方自行承担....八、乙方在经营过程中产生的债权，债务由乙方享有及负担，与员工之间产生的一切费用，由乙方自行负责”。2018年3月14日，金桂华与曹某向黑龙江松花江旅行社公司出具情况说明，主要内容为自2018年3月14日起黑龙江松花江旅行社公司太平分公司负责人由金桂华变更为曹某，自2018年3月14日起后黑龙江松花江旅行社公司太平分公司的一切债务由曹某负责。2021年5月11日，曹某与金桂华向黑龙江松花江旅行社出具证明，主要内容为黑龙江松花江旅行社公司太平分公司实际负责人为陈某与王某，曹某为该二人员工。黑龙江松花江旅行社公司太平分公司与延边世纪旅行社所有业务均是与陈某个人发生，与公司无关。延边世纪旅行社对陈某承包经营自负盈亏知情，其所有结算催款都是与陈某个人进行。认定上述事实的证据有：原告营业执照复印件，旅行社团队业务合作协议，微信聊天记录11张，银行流水明细3张，经营责任书，情况说明，证明2份，微信聊天记录1张，账单2页，请款单3页，团费明细表3张及双方当事人出庭陈述。本院认为，延边世纪旅行社与黑龙江松花江旅行社签订旅行社团队业务合作协议系双方真实意思表示，并不违反法律强制性规定，该协议合法有效，本院予以确认。黑龙江松花江旅行社辩称印章非其公司公章并申请对印章进行鉴定。但黑龙江松花江旅行社太平分公司设立于2017年7月4日，协议书中由太平分公司负责人曹某签字，且其与延边世纪旅行社对接开展的业务范围亦为黑龙江松花江旅行社准许的业务范围。因此，对于黑龙江松花江旅行社的上述抗辩主张不予支持，对于其对印章的鉴定申请，本院不予准许。双方签订协议后由黑龙江松花江旅行社太平分公司实际与延边世纪旅行社对接开展业务，并经双方多次对账对剩余的团费进行了明确。黑龙江松花江旅行社辩称欠付团费是由陈某以个人账户予以支付并提交金桂华及曹某的证明材料拟证明委托旅游服务业务系陈某个人行为。但陈某作为黑龙江松花江旅行社太平分公司的实际负责人，其以何种方式支付欠付团费与延边世纪旅行社无关，仅凭其支付方式推定委托旅游服务业务系个人行为缺乏依据。金桂华及曹某的证明材料系黑龙江松花江旅行社单方制作，且金桂华及曹某未到庭参加质询，故对该组证据本院不予采信。因此，对于黑龙江松花江旅行社上述抗辩事由本院不予支持。黑龙江松花江旅行社辩称其与金桂华，曹某有内部协议，约定黑龙江松花江旅行社太平分公司产生的一切债务由负责人承担，与其无关。但该协议系黑龙江松花江旅行社与其分公司及负责人内部协议，不具有对外效力。黑龙江松花江旅行社辩称黑龙江松花江旅行社太平分公司系陈某与王某合伙经营，并提交微信聊天记录及请款单3张，但仅凭上述证据无法证明其二人合伙的事实，且即便二人合伙经营属实亦系其二人经营太平分公司的内部法律关系，对外均是以黑龙江松花江旅行社太平分公司名义开展业务，合伙与否与延边世纪旅行社无关，不具有对外效力。现黑龙江松花江旅行社太平分公司已于2019年1月22日注销登记。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，即“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，对于延边世纪旅行社要求黑龙江松花江旅行社支付剩余团费41393元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第四十四条，第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条的规定，判决如下：一、被告黑龙江省松花江国际旅行社有限公司于本判决生效后立即向原告延边世纪国际旅行社有限公司支付团费41393元及利息（以41393元作为本金，自2020年12月1日起至清偿之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计息）；二、驳回原告延边世纪国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。如果被告黑龙江省松花江国际旅行社有限公司未按本判决指定时间履行义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，以日万分之一点七五的标准支付迟延履行金。案件受理费835元（原告已预交），由被告黑龙江省松花江国际旅行社有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。审 判 长  安忠显人民陪审员  李东霞人民陪审员  李战江二〇二一年五月十二日书 记 员  金梅花