山东省荣成市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁1082民初6625号 原告：李美丽，女，1979年2月6日出生，汉族，居民，住乳山市。 委托诉讼代理人：冷秋锦，男,1981年7月27日出生，汉族，居民，住乳山市。 被告：徐海兰，女，1961年12月29日出生，汉族，居民，住荣成市。 被告：徐海娥，女，1970年1月7日出生，汉族，居民，住荣成市。 二被告共同委托诉讼代理人：慕建新、郭海伦，山东华夏明德律师事务所律师。 原告李美丽与被告徐海兰、徐海娥劳动争议纠纷一案，本院于2020年11月20日立案后，依法适用普通程序，于2021年1月18日公开开庭进行了审理。原告李美丽的委托诉讼代理人冷秋锦与被告徐海兰、徐海娥的共同委托诉讼代理人慕建新、郭海伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李美丽向本院提出诉讼请求：1.请求被告赔偿原告从2010年6月至2018年8月共8个月的解除劳动合同经济补偿金，按照2018年威海市最低工资标准1910元计算8个月为15280元。2.请求被告给原告赔偿从2010年6月至2018年8月的社会保险费损失95333元；3.请求确认原告和被告从2010年6月至2018年8月双方劳动关系；4.请求被告支付原告从2010年7月至2011年5月共11个月的双倍工资21320元；5.请求被告补偿原告从2010年6月至2018年8月期间发放的最低的工资差额33861元。以上共计165794元。事实和理由：由于荣成市嘉琳服装厂（以下简称为嘉琳服装厂）在2020年5月13日注销了营业执照，去荣成市劳动监察大队要求被告缴纳社会保险，劳动监察大队说公司已经注销了，现在已经无法通过公司主体进行行政执法了，只有通过法院来解决了，企业的营业执照被吊销或撤销直至注销，必须要依法进行清算，清算程序完结后企业才能注销，但有些企业法人未经合法清算，其开办者、投资者采用欺骗手段，编造已清算完结的虚假材料到工商行政管理部门办理注销手续，承诺企业的债权债务已经清理完毕，而实际上并未清理，嘉琳服装厂在和李美丽的劳动纠纷案件还没有处理结果的情况下就注销了营业执照，是由其被告主观故意造成的，应有不可推卸的责任，应由其开办者、投资者承担偿还责任。 原告从2010年6月到被告处上班工作，原告工资是以计件的形式计算发放的。每天工作约定时间为8小时，上午从7点半到11点半，下午从12点到4点下班。双方从未签订书面劳动合同，被告也没有给原告缴纳社会保险，从2010年6月到2014年12月工资发放是以每月现金的形式发放的，每月领工资的时候每个人都是必须签名盖手印的。从2015年1月至2018年8月是以银行打卡的形式发放的，每个月支付的劳动报酬也低于威海市最低工资标准。2010年7月威海市的最低工资标准为920元到2011年3月1日最低工资调整为1100元。被告未与原告签订书面劳动合同，应当按最低工资标准支付11个月的双倍工资并补足最低工资差额。双倍工资计算方式为920元×8个月×2=14720元，1100元×3个月×2倍=6600元，即11个月的双倍工资为14720+6600=21320元。工资差额计算方式为：从原告2015年开始到2018年的工资流水可以算出原告2015年的月平均工资为1195元，而2015年的最低工资为1600元，每月相差405元，全年相差4860元，以此类推2016年全年相差2856元，2017年相差3480元，2018年不到8个月相差4008元，从上面可以得出结论，2015年到2018年被告应补偿原告的最低工资差额为4860+2856+3480+4008=15204元。用15204除以44个月=345.5元，得出平均每月相差345.5元。以此数额规律来推算2010年6月到2014年12个月的最低工资差额数每月相差345.5元(345.5×54=18657元)，被告应补偿原告的最低工资差额33861元。威海市历年社会养老保险的数额基数，2010年是1218元，2011是1500元，2012年是1900元，2013年是2129元，2014是2383元，2015年是2623元，2016年是2910元，2017年是3178元，威海市2019年5月以前单位缴纳的比例是18%，所以从2010年到2018年应给原告缴纳的社会养老保险为38533元，威海市现在的医疗保险为每年7100元×8年=56800元，共应为原告缴纳社会保险为95333元。嘉琳服装厂已经注销，无法补缴养老金，被告应按上述标准赔偿损失。故依法提起诉讼。 徐海兰、徐海娥辩称，1.原告的起诉应当裁定驳回。因原告此前已就同一事项申请仲裁并起诉，被荣成市人民法院以（2019）鲁1082民初第5696号民事裁定按撤诉处理。原告的起诉不应在予以受理。2.对于补缴社会保险费的诉请，根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳……，社会保险费的征缴机关为行政机关，人民法院不应再予以受理；3.对于确认劳动关系的诉请。原告与嘉琳服装厂是雇佣关系，理由如下：原告上下班时间均由个人决定，不受嘉琳服装厂的控制。原告上不上班也由个人决定，无须向嘉琳服装厂请假（原告在2015年5月、7月、10月，2016年6月没有上班也没有工资）。原告报酬根据其加工的服装的数量计件确定，最少时候只有50元，远低于提供正常劳动的职工的工资标准。原告工资发放周期，开始时是生产完一批服装后即时发放，后期改为一月一发。原告提供的录音中，嘉琳服装厂管理者用近乎哀求的语气，要求原告回厂再干几天，双方之间明显不符合劳动关系要件；4.即使认定双方之间为劳动关系，原告的诉请也超过诉讼时效。劳动争议申请仲裁的时间期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告于2018年7月4日儿子向乳山转学后再未到嘉琳服装厂工作，原告首次提起劳动仲裁申请的时间为2019年9月2日，超过仲裁时效；5.原告与嘉琳服装厂属于非全日制用工的劳动关系，按照法律规定，可以订立口头协议，不用签订书面协议；同时原告工资不固定，也不受最低工资标准的规制，原告主张没有事实依据。即使双方为劳动关系，原告于2019年9月2日提出仲裁申请，要求支付双倍工资及最低工资差额也超过仲裁时效。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据原告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月前，原告在嘉琳服装厂从事服装加工的工作。2018年从嘉琳服装厂离职后，于2019年7月25日向荣成市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，称其自2010年6月进入该厂工作。2018年8月，因嘉琳服装厂未与其签订劳动合同，亦未缴纳社会保险，要求该厂缴纳被拒绝而离职，要求嘉琳服装厂补缴2010年至2018年8月的社会保险费并支付经济补偿金。荣成市劳动人事争议仲裁委员会经审理查明，李美丽在嘉林服装厂工作期间，双方未签订劳动合同，嘉琳服装厂未给李美丽缴纳社会保险。嘉琳服装厂根据李美丽的计件完成情况，结合小时工资标准核算李美丽的工资。2018年7月，李美丽以“儿子转回乳山上中学、其需要回家照顾”为由向嘉琳服装厂申请辞职。该委认为双方劳动关系解除系因其个人提出辞职，不符合支付经济补偿金的条件；用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，社会保险费征缴属于行政机关的行政职责，不属于劳动仲裁的受案范围，对该项请求不予审理。荣成市劳动人事争议仲裁委员会据此于2019年8月22日作出荣劳人仲案字〔2019〕第484号仲裁裁决书。李美丽不服该裁定，向本院提起劳动争议诉讼。2020年1月9日，因李美丽无正当理由未到庭参加诉讼，本院作出（2020）鲁1082民初5696号民事裁定书，裁定该案按李美丽撤诉处理。 2019年9月2日，李美丽又向荣成市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求:1.确认与嘉琳服装厂从2010年6月至2018年8月之间存在劳动关系；2.嘉琳服装厂按威海市最低工资差额标准补足自2010年6月至2018年8月的工资差额;3.嘉琳服装厂支付11个月的未签订书面劳动合同的双倍工资。荣成市劳动人事争议仲裁委员会审理后于2020年10月10日作出荣劳人仲案字〔2019〕第565号仲裁裁决书，以嘉琳服装厂在审理过程中因经营期限届满于2020年5月13日注销，申请人所诉被申请人主体不存在为由，驳回李美丽的仲裁请求。 双方争议的事实为1.原告在嘉琳服装厂工作的起始时间；2.原告从嘉琳服装厂离职时间；3.双方之间是否为劳动关系。 关于争议一，原告提供了荣成市嘉琳服装厂证明，证明内容为：兹证明李美丽，身份证号，为我单位正式职工，自2010年6月其工作至今，现为车间员工，月薪2100元。特此证明。证明落款时间为2017年8月21日。原告在劳动仲裁庭审中承认该证明为其丈夫冷秋锦发生交通事故，为了索赔护理费而出具的。被告主张该证明形式上文字压在印章之上，且不能证明来源合法，对该证据真实性及关联性均不予认可。被告则提供了嘉琳服装厂自2010年开始至今的工资表、2018年1月至8月的记工表，工资表均系2010年至2018年1月之间，其中2014年7月2018年为银行代发，此前为现金发放，2015年1月开始有被告发放的记录，被告以此证明原告在嘉琳服装厂开始工作的时间。原告2015年1月开始通过银行发放工资无异议，但仍坚持主张从2010年开始在该厂工作，此前工资通过现金发放。 关于争议二，原告提供了与徐海兰的电话通话录音，但未能提供原始载体证明通话时间，原告主张录音时间为2018年7月20日至月底之间。被告对通话录音真实性予以认可，主张通话时间应在2018年7月4日前后，原告不能提供原始载体证明时间，应认定原告在2018年7月18日投诉及7月25日申请仲裁超过时效。录音中包含以下内容：1.徐海兰问李美丽在家休了那么多天，什么时候回来上班。李美丽称因为需要回乳山照顾孩子和老人，不能再回嘉琳服装厂工作，徐海兰再三挽留；2.李美丽称在该厂都干8、9年了，实在舍不得离开工厂。徐海兰没有给予肯定答复，但表示“我就这么个意思”；3.徐海兰再三挽留，要求李美丽回来帮忙。李美丽称其在荣成市租住房屋房租10号到期，再在乳山住两天，回去干到月底就不干了；4.徐海兰再次要求李美丽续房租，并干到9月1日。李美丽不同意续房租，表示其儿子转学手续还得时间；5.徐海兰再次要求李美丽帮忙至8月15日，李美丽同意最多干到2、3日。 关于劳动关系，原告另提供了荣成市总工会公示的困难职工名单及工作服的照片、本人名下荣成农村商业银行账户交易明细，证明嘉琳服装厂于2017年将原告作为困难职工上报荣成市总工会，领取困难职工补助，原告系该厂全日制职工。被告对该信息及服装无异议，但主张公示信息与本案争议无关，服装也不能证明双方之间为劳动关系。被告对银行流水的真实性没有异议，但主张根据该账户载明应有48笔工资交易，其中2015年5月、2015年7月、2015年10月、2016年6月的交易为0，且2015年6月30日为50元、2015年12月11日为371元等12笔交易低于1000元，足以证明原告系非全日制用工方式。 另查明，李美丽之子冷俊毅，2007年7月18日出生，2018年9月1日从荣成转学至乳山市读书。2010年至2018年威海市职工养老保险最低基数分别为：2010年1484元、2011年1686元、2012年1900元、2013年2129元、2014年2383元、2015年2623元、2016年2910元、2017年3178元、2018年3465元，缴费基数为18%。2010年至2018年威海市职工医疗保险最低基数分别为：2010年1320元、2011年1500元、2012年1900元、2013年2129元、2014年2383元、2015年2623元、2016年2910元、2017年3178元、2018年3465元，2010年至2017年6月的缴费比例为8%，2017年6月至2018年为8.5%。补缴平均基数为5761元。 本院认为，本案争议焦点为：1.原告申请仲裁是否超过仲裁时效；2.原告关于经济补偿金、补缴社会保险的诉请是否属于重复起诉；3、原告与嘉琳服装厂之间是否存在劳动关系；4.嘉琳服装厂是否应当支付双倍工资、工资差额、经济补偿金、社会保险费。 关于仲裁时效。原告到荣成市劳动监察大队投诉的时间为2018月7月18日、申请仲裁的时间为2018年7月25日。原告未能提供原始载体证明其与徐海兰的通话录音的具体时间，但根据录音通话内容，该录音的录制时间应在2018年7月4日与原告在荣成租住房屋租期届满前的8月10日之间，录音中原告同意在2、3日回厂继续工作的时间应为2018年8月2日、3日。由此双方通过口头方式约定，李美丽回厂工作至2018年8月2日、3日后解除，该期限届满双方合同方解除。从双方约定的合同解除的最后日期即2018年8月3日起算，原告于2019年7月25日首次提起劳动仲裁时并未超过仲裁时效。此次仲裁及其后的诉讼均足以导致时效中断，原告此后第二次申请仲裁也不超过仲裁时效。 关于重复起诉问题。本院已作出的（2020）鲁1082民初5696号民事裁定已生效，已裁定按李美丽撤诉处理，荣成市劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月22日作出荣劳人仲案字〔2019〕第484号仲裁裁决已经生效。原告再次起诉经济补偿金属于重复起诉，依法应当裁定驳回起诉。原告主张因嘉琳服装厂注销后，无法通过行政机关追缴方式补缴，要求按当年基数及缴费比例支付不能补缴养老保险及医疗保险的损失，已不属于重复起诉，可在本案中一并处理。 关于原告与嘉琳服装厂之间的关系。被告主张双方系非全日制用工关系。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。而根据双方陈述，李美丽与嘉琳服装厂之间以计件方式支付报酬，工作的报酬取决于每批货的加工难易程度及数量多少。而被告没有证据证明此种用工方式的每日工作时间不超过四小时、每周不超过二十四小时的法定标准，且计酬方式也不符合非全日制用工的规定，因此应认定双方之间为存在劳动关系。对于劳动关系时间，嘉琳服装厂自2014年7月开始通过银行发放工资，李美丽工资卡的记载首次发放工资在2015年1月（发放2014年12月工资），且该厂2014年之前的工资表及2014年7月开始通过银行发放的工资表中均无李美丽的名字。综合以上证据及事实，应当认定李美丽与嘉琳服装厂自2014年12月起形成劳动关系为宜。李美丽与徐海兰通话时，徐海兰拨打李美丽电话意在要求李美丽回厂工作，对干了8、9年没有给予肯定答复，不能以此证明双方形成劳动关系时间。而原告自认其提供的嘉琳服装厂证明系为冷秋锦交通事故索赔而开具的。李美丽要求据此确认双方从2010年6月开始形成劳动关系证据不足，本院不予支持。 关于不能补缴保险的损失，嘉琳服装厂注销后，原告无法通过行政机关追缴方式补缴，要求按当年最低基数及缴费比例支付损失，于理有据，本院予以支持。根据本院认定的前述劳动关系时间，结合当年缴费基数及比例计算的养老保险为24147元(2383元×18%+2623元×12×18%+2910元×12×18%+3178元×12×18%+3465元×7×18%)；医疗保险为10710.22元（2383元×8%+2623元×12×8%+2910元×12×8%+3178元×6×8%+3178元×6×8.5%+3465元×7×8.5%）。按现补缴基数计算的医疗保险费为20653.19元（5761元×31×8%+5761元×13×8.5%）。结合原告在2014年12月起在嘉琳服装厂有银行发放工资的交易记录，医疗保险损失应以当年度最低基数计算为宜。 关于未签订劳动合同的双倍工资。因双方之间早在2014年即形成劳动关系，原告主张的双倍工资超过仲裁时效，本院不予支持。 关于最低工资差额，原告的主张依据为双方之间为劳动关系，但在2019年7月25日仲裁时没有申请该最低工资差额。从本院认定的仲裁时效起算节点2018年8月3日起算，该最低工资差额已超过仲裁时效。故本院不予支持。 关于责任承担，因嘉琳服装厂为个人独资企业并已经注销，相应法律责任应由投资人徐海兰继续承担。原告要求徐海娥承担责任，无事实及法律依据。 综上所述，原告诉请理由正当的部分，本院予以支持。被告答辩理由正当的部分，本院予以采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第六十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定，判决如下： 一、确认原告李美丽与荣成市嘉琳服装厂于2014年12月至2018年7月存在劳动关系； 二、被告徐海兰于本判决生效后十日内支付原告李美丽未缴纳社会保险损失34857.22元(10710.22元+24147元); 三、驳回原告李美丽其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告徐海兰负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  陈军伟 人民陪审员  宋永明 人民陪审员  宋彩虹 二〇二一年五月二十日 书 记 员  王伟建