山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁08民终784号上诉人（原审原告）：宋万君，男，1968年3月2日出生，汉族，住山东省鱼台县。委托诉讼代理人：鞠朝娟，山东舜鸿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：稻丫香（鱼台）生态农业发展有限公司，住所地：山东省鱼台县唐马镇付小楼村南。法定代表人：古文，执行董事。被上诉人（原审被告）：王遵涛，男，1964年11月8日出生，汉族，住山东省鱼台县。委托诉讼代理人：张军，山东方宇律师事务所律师。上诉人宋万君因与被上诉人稻丫香（鱼台）生态农业发展有限公司（以下简称稻丫香公司）、王遵涛提供劳务者受害责任纠纷一案不服鱼台县人民法院(2020)鲁0827民初1375号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宋万君上诉请求：1.撤销一审判决，改判王遵涛赔偿宋万君医疗费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费等各项损失150269.90元，稻丫香公司承担连带赔偿责任；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。上诉人宋万君受伤起因是因为垒的墙上层是单砖，不结实，墙快要倒塌的时候一旁的工友提醒，上诉人宋万君从架子上跳下来，跳下来的同时墙也倒了，因为地上有许多砖和建筑垃圾，宋万君跳下来的伤到腰部，上诉人宋万君及时跳下来才没有造成更严重的后果，根本不是站立不稳或者体力不支摔下来的，一审对此并没有查明。上诉人宋万君虽然在2017年因患神经炎住院治疗，但是出院医嘱也只是“坚持锻炼、适当运动、避免劳累、注意休息”，并非终生不能从事体力劳动。上诉人宋万君在干活时已经没有神经炎疾病，只是有神经炎后遗症，神经炎后遗症的症状在鉴定报告中有明确记载“双足及左小腿麻木不适”，并非是宋万君在2017年时的病情。被上诉人王遵涛一审时强调自己组织施工队只是施工的一些小工程、承接一些小的民房建设，但同时又称宋万君系从事的重体力劳动，显然自相矛盾。本案责任认定与案涉工程是否属于重体力劳动、上诉人是否适宜从事重体力劳动没有任何关系，单纯是因为宋万君为躲避墙倒塌所致。上诉人宋万君受伤完全是因为所从事的施工活动造成的，被上诉人王遵涛应当承担全部赔偿责任，上诉人宋万君顾及与王遵涛系同村且此前关系不错，考虑到王遵涛前期支付了10400元医疗费及王遵涛经济困难等因素，仅主张了70%的损失赔偿。而王遵涛却在诉讼中颠倒是非，并且授意村支书王明礼出具前期支付的10400元医疗费为借款的虚假证明，导致相关知情工友不敢出庭作证，也给上诉人宋万君造成了严重的精神损害，同时对王遵涛妨碍民事诉讼的行为也应当予以处罚。稻丫香公司应当承担连带赔偿责任。稻丫香公司将猪舍工程发包给没有施工资质的个人王遵涛，现场也没有任何安全措施，稻丫香公司对此是明知的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，发包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故稻丫香公司应当承担连带赔偿责任。稻丫香公司未做答辩。王遵涛辩称，第一点，上诉人在第一段中提出受伤地过程与第三段受伤的过程明显不一致，如果上诉人提出的受伤过程是真实的，那么上诉人应当承担本次受伤的全部责任，因为墙是上诉人自己磊的，墙倒塌也是因垒的墙存在质量问题才倒塌的，同时上诉人患有疾病不能从事重体力劳动这是不争的事实。同时该猪圈墙就1米高，并不是房屋其高度摔下也不可能造成上诉人的伤情，更不存在站在高处砌墙的事实。所以其上诉理由相互矛盾与事实不符。同时该施工队是一个松散的合伙组织，上诉人与其他工友共同承建稻丫香的猪圈，被上诉人王遵涛并没有分得任何款项，只是为施工队联络，根据一审中被上诉人提供的钱款分配清单可以看出盖猪圈的钱是各工人共同平分得。上诉人也分得了该款项，对于王遵涛借给上诉人的一万元钱用于治疗上诉人的疾病，并不能证明其责任是王遵涛承担。宋万君向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费30737.26元、营养费510元、住院伙食补助费510元、护理费1360元、误工费7938.1元、残疾赔偿金169316元、精神抚慰金2000元、鉴定费1300元、交通费1000元，共计214671.36元×70%=150269.9元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年4月11日，王遵涛召集宋万君跟着王遵涛负责的施工队，在稻丫香公司所建猪舍垒墙时，从施工架子上摔下致伤。当日，宋万君入住鱼台县人民医院住院治疗，住院17天，支出住院医疗费29282.26元，门诊医疗费622.29元，济宁医学院附属医院门诊医疗费833元，以上合计30737.55元（宋万君主张30737.26元），医疗费取整数为30737元。鱼台县人民医院住院病案记载，宋万君有神经炎病史，本次病症诊断为腰椎Ｃｈａｎｃｅ骨折,神经炎后遗症。住院期间行Ｌ1椎体骨折切开复位内固定术。出院时拆线见刀口愈合情况良好，术后Ｘ线片见骨折对位对线好。出院医嘱：住院休息，加强营养等。诉讼期间，宋万君对其伤情向一审法院申请司法鉴定，一审法院受理后，经委托鉴定，鉴定机构于2020年10月16日向一审法院送达鉴定意见书，鉴定意见：宋万君的伤残程度评定为九级伤残。宋万君支出鉴定费1300元。王遵涛已经支付宋万君人民币10400元。另查明，宋万君曾因神经炎、双下肢麻木疼痛无力、颈椎、胸椎、腰椎退行××变等症在鱼台县人民医院、济宁市第一人民医院住院治疗。鱼台县人民医院出院医嘱：注意休息，避免受凉，坚持锻炼，如有不适，及时就诊。济宁市第一人民医院治疗结果为好转，出院医嘱：坚持服药，定期复诊；适当运动，避免劳累、受凉，注意休息；定期复诊，适当肢体康复锻炼；如有不适，及时就诊。一审法院认为，根据本案查明的事实，能够确认由王遵涛召集宋万君等人参加施工队，为稻丫香公司发包的猪舍工程进行施工，王遵涛也认可施工队成员不固定。王遵涛辩解其与宋万君无雇佣关系，但从其认可的其与宋万君之子的电话录音，能够证实王遵涛愿意承担责任的事实，故王遵涛之辩解，一审法院不予采信。宋万君主张与王遵涛之间存在雇佣关系，已经尽到了举证责任，一审法院予以采信。根据宋万君的相关病历，宋万君在参加案涉工程施工时，已经患有神经炎病，参考宋万君于2017年曾患有双下肢麻木疼痛无力、颈椎、胸椎、腰椎退行××变等经住院治疗好转之事实可知，宋万君不适宜参加重体力劳动。故宋万君作为完全民事行为能力人，在参加案涉工程施工期间，自己从施工架子上摔下并致伤，由此产生的法律后果宋万君应当承担主要责任。王遵涛作为雇主，应对宋万君的损失承担次要责任。综合本案情况，一审法院确认王遵涛对宋万君的损失承担30%的民事责任。宋万君主张稻丫香公司承担民事责任，但没有提交稻丫香公司有过失（错）的相关证据，故宋万君的该项主张，主要证据不足，一审法院不予支持。宋万君受伤后的损失，一审法院确认如下：医疗费30737元；营养费：30×17＝510元；住院伙食补助费：30×17＝510元；护理费：80×17＝1360元；误工费：17775÷365×163＝7938元；残疾赔偿金42329元×20×20%＝169316元；鉴定费1300元；交通费酌定100元。精神抚慰金因宋万君过错较大，一审法院在本案中不予考虑。以上共计211771元。王遵涛应赔偿宋万君的损失数额：211771元×30%＝63531元（取整）。扣减王遵涛已经支付的10400元，王遵涛还应支付宋万君损失款53131元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、被告王遵涛于本判决生效后三日内支付原告宋万君医疗费、营养费、伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等赔偿款共计53131元；二、驳回原告宋万君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1650元，由原告宋万君负担1086元，被告王遵涛负担564元。二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，宋万君于2017年曾因神经炎、双下肢麻木疼痛无力、颈椎、胸椎、腰椎退行××变等症在鱼台县人民医院、济宁市第一人民医院住院治疗。鱼台县人民医院出院医嘱：注意休息，避免受凉，坚持锻炼，如有不适，及时就诊。济宁市第一人民医院治疗结果为好转，出院医嘱：坚持服药，定期复诊；适当运动，避免劳累、受凉，注意休息；定期复诊，适当肢体康复锻炼；如有不适，及时就诊。济宁医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书第三部分资料摘要记载“既往“神经炎”病史4年，曾在济宁市第一人民医院及济南军区医院保守治疗，后遗症为：双足及左小腿麻木不适。”上诉人宋万君在上诉状中也认可施工时患有神经炎后遗症，对于上述司法鉴定意见书中的资料摘要记载及其患有双足及左小腿麻木不适亦无异议。虽然上诉人在上诉状中引述上述资料摘要是要证实上诉人宋万君在施工时不是2017年患病时“双下肢麻木疼痛无力”的症状，早已不存在不适宜参加重体力劳动的神经炎病情。但上诉人宋万君事发时是站在施工架子上施工，且司法鉴定工作人员在鉴定过程中对其查体时宋万君亦双足自觉麻木不适。这就充分说明上诉人宋万君自2017年出院后至事发时一直到鉴定期间均存在双足麻木不适的症状，符合神经炎后遗症的特征。上诉人宋万君二审中提交其与孙永放之间的通话录音、宋万君之子与当时施工的工人之间的通话录音，欲证实宋万君是在工友提醒其墙将要倒塌的情况下从架子上跳下致伤，施工现场没有任何安全措施。对此，本院认为，上诉人宋万君提交的上述两份证据从形式上看是录音证据，但实则应为证人证言，证人未到庭接受法庭及当事人询问，本院依法不予采纳。案涉垒建猪舍并非需要有资质的公司进行施工，稻丫香公司将案涉垒建猪舍的工作发包给王遵涛施工，并不违反法律的禁止性规定，宋万君要求稻丫香公司承担连带责任，一审法院未予支持，本院依法亦不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1128元，由上诉人宋万君负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  张 杰审判员  马 斌二〇二一年五月八日书记员  丁 鲁