山东省济南高新技术产业开发区人民法院山东省济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁0191民初1166号原告：汪成宝，男，1980年9月9日出生，汉族，户籍地安徽省当涂县，现住济南市长清区。委托诉讼代理人：郁小雷，山东周全律师事务所律师。委托诉讼代理人：李华，山东周全律师事务所律师。被告：德泰建设有限公司，住所地济南市高新区舜风路322号12号楼，统一社会信用代码：91370000163096035J。法定代表人：李晓东，董事长。委托诉讼代理人：韩振强，男，该公司员工。委托诉讼代理人：郭欣，女，该公司员工。原告汪成宝与被告德泰建设有限公司（以下简称德泰建设）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年2月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪成宝的委托诉讼代理人郁小雷，被告德泰建设的委托诉讼代理人韩振强、郭欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汪成宝向本院提出诉讼请求：1.判令德泰建设向汪成宝支付误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等费用共计150412.38元；2.本案诉讼费、鉴定费、保全费均由德泰建设承担。诉讼过程中，汪成宝变更第一项诉讼请求为：判令德泰建设向原告支付误工费32825.1元、护理费11880元、住院伙食补助费900元、营养费4500元、交通费1000元、残疾赔偿金87452元、被扶养人生活费20468.25元、精神损害抚慰金5000元，共计164025.35元。事实和理由：汪成宝在德泰建设承包的装修工程中干零工，该工程施工地点为高新区管委会北邻的中垠广场售楼处。2020年3月13日，汪成宝在切割不锈钢过程中，切割机轮盘飞出造成其受伤，德泰建设随即送汪成宝至医院救治，并垫付医疗费。汪成宝申请法院委托鉴定，鉴定结论为汪成宝构成十级伤残(内容详见《司法鉴定意见书》）。现汪成宝为维护其合法权益，特诉至本院，望判如所请。德泰建设辩称，汪成宝所述不实，请求法院查清事实，依法驳回其诉讼请求。汪成宝与德泰建设之间系承揽合同关系，并非人身权纠纷，根据合同约定及法律规定，汪成宝风险自担。一、2019年双方签订了《济南中垠广场临时售楼处精装工程劳务分包合同》，根据合同约定，汪成宝施工范围为：售楼处一层二层木工包清工（详见清单）。根据合同及清单可以确定，汪成宝方施工范围包括一层卫生间不锈钢工艺，即出险时间地点及施工范围均属合同范围。二、根据合同第六条合同价款组成，第6.2.1条乙方应承担为完成承包内容所需要的全部人工费、辅材、工器及小型机具、保险、劳动保护等。第6.2.3条为保护施工而引起的必要的施工技术安全措施而发生的费用。第6.2.7条机具损耗包括打磨机及膜片、切割机及锯片等。根据以上合同约定可以确定，在该承揽工作中，乙方应自备施工工具及耗材，并按施工规范做好安全保护工作。三、根据合同第14.5条，由于乙方安全措施不力造成安全事故和因此而发生的费用，全部由乙方承担，第15.4条乙方须为其所有现场人员办理工伤保险、意外伤害保险，并支付保险费。第16.3条的约定缴纳工伤保险及医疗保险，如果乙方没有办理工伤医疗保险，在施工过程中所发生的一切伤亡施工，均由乙方负责。根据上述合同约定，汪成宝方主张的损失应由其自行承担。四、根据合同第20.1条，甲方有权变更乙方承包范围或增减工作内容。第21.5条结算依据包括工程量确认单、现场签证及变更。可以确定，工程量增减及签证变更均属合同范围。出事地点原本属于合同约定施工范围，只是汪成宝对前期的维修工作。综上，汪成宝在完成承揽工作中受伤，应根据合同约定自行承担相应的责任义务，即汪成宝应自行承担承揽工作中意外伤害损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、事故发生概况：汪成宝在德泰建设承包的位于中垠广场售楼处德装修工程中干零工。2020年3月13日，汪成宝在切割不锈钢过程中，切割机轮盘飞出造成其受伤。二、被侵权人情况：事故发生后，汪成宝被送往山东省立医院住院治疗。伤情诊断为：创伤性眶内异物、创伤性前房积血。实际住院8天后出院。住院期间医疗费由德泰建设予以垫付。三、鉴定意见：经汪成宝申请，本院技术室委托济南秉正司法鉴定所于2020年12月3日作出济秉司鉴[2020]临鉴字第418号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人汪成宝眼损伤，构成十级伤残；被鉴定人汪成宝误工期限180日；护理期限90日，住院期间2人护理，余1人护理（护理人数仅供参考）；营养期限90日；被鉴定人汪成宝后续治疗费用建议以实际支出为准。汪成宝为此支出鉴定费2860元。四、核定各项损失如下：1.误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。结合司法鉴定意见书，足以证实汪成宝因本次事故误工期限为180日，本院予以确认。汪成宝未提交证据证实其实际误工损失或近三年平均工资，故其误工费可以按照山东省2020年度城镇居民家庭人均可支配收入43726元的标准计算。综上，本院确认汪成宝误工费为（43726元÷365×180天）=21563.51元。2.护理费：依据司法鉴定意见书，汪成宝护理期限90日，住院期间2人护理，余1人护理。庭审中，德泰建设主张汪成宝住院期间由其公司派人护理，汪成宝家属未予陪护。汪成宝认可住院期间其家属未予护理，出院后由其家属护理。故本院确认汪成宝护理期限为出院后（90日-8日）=82日，由1人护理。汪成宝未提交证据证实护理人员因护理而实际减少的收入，其主张护理费按照120元的标准计算，符合本地司法实践，本院予以支持。故汪成宝的护理费应计算为（120元×82日×1人）=9840元。3.交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。汪成宝未提交证据证实其实际支出交通费数额，但其就医及复查必然发生交通费的支出，结合本案实际，本院酌定其交通费为300元。4.住院伙食补助费：结合汪成宝提交的住院病案，本院确定其住院天数为8天。汪成宝主张住院伙食补助费按照100元/天予以计算，并无不当，本院予以支持。故本院认定汪成宝的住院伙食补助费为（100元/天×8天）=800元。5.营养费：根据鉴定意见书，汪成宝营养期限为90天，汪成宝主张营养费按照每天50元计算，数额合理，本院予以确认。综上，本院认定汪成宝的营养费为（50元×90天）=4500元。6.残疾赔偿金：结合司法鉴定意见书及本案实际，本次事故造成汪成宝十级伤残一处，赔偿系数确定为10%。根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》规定，对于死亡赔偿金、残疾赔偿金，按照山东省上一年度“城镇居民人均可支配收入”计算，故汪成宝主张的残疾赔偿金应按照山东省2020年城镇居民人均可支配收入计算，计算为（43726元/年×20年×10%）=87452元。被扶养人生活费：本次事故造成汪成宝十级伤残，汪文博系汪成宝之子。汪成宝定残时，汪文博年满3周岁，确需汪成宝抚养，故其被扶养人生活费可按照2020年城镇居民人均消费性支出27291元计算15年，即（27291元×15年）×10%÷2人=20468.25元。根据相关法律规定，被抚扶养人生活费计入残疾赔偿金内，故汪成宝的残疾赔偿金总额为（87452元+20468.25元）=107920.25元。7.精神损害抚慰金：精神损害抚慰金应根据受害者的伤残程度、有关标准、精神损害程度及侵权人的过错程度、侵权的后果。汪成宝主张精神损害抚慰金5000元数额明显过高，本院不予采信。结合汪成宝的受伤过程、伤残程度及本地司法实践，本院酌定其精神损害抚慰金1000元。本院认为，汪成宝主张在其与德泰建设约定的合同履行完毕后，另行建立雇佣关系。德泰建设的项目经理闫昕电话通知其还有些合同外的活需要其以零工方式进行施工。施工后，德泰建设向汪成宝出具了零工工资单，工资为100元/天。德泰建设不予认可，认为双方签订《劳务分包合同》，双方之间系承揽合同关系。本院认为，德泰建设虽辩称双方签订《劳务分包合同》，双方之间是承揽合同关系，事发时，汪成宝系从事承揽工作。但结合汪成宝提交的《中垠广场售楼处项目点工工资单》，载明汪成宝在涉案工地从事一楼卫生间贴踢脚线及切割不锈钢工作，其工资按天结算，与《劳务分包合同》约定款项给付方式不同。且汪成宝从事该工作时间系2020年3月13日，远超《劳务分包合同》约定的工程期限2019年11月25日至2019年12月25日。故本院对德泰建设主张其与汪成宝在事发时系承揽合同关系的抗辩理由不予采信，事发时，汪成宝与德泰建设之间系劳务合同关系。涉案事故发生时，汪成宝作为切割不锈钢的施工人员，明知自己不具有相应资质，仍自己进行涉案作业，存在过错。德泰建设在要求汪成宝提供劳务时未采取相应的防护措施，亦未尽到安全注意义务，其亦应对该事故的发生存在过错。综上，综合考虑本案具体情况，本院酌定汪成宝承担20%的责任，德泰建设承担80%的责任，故德泰建设应赔偿汪成宝误工费（21563.51元×80%）=17250.8元、护理费（9840元×80%）=7872元、交通费（300元×80%）=240元、住院伙食补助费（800元×80%）=560元、营养费（4500元×80%）=3600元、残疾赔偿金（107920.25元×80%）=86336.2元、精神损害抚慰金1000元，共计116859元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告德泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪成宝误工费17250.8元；二、被告德泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪成宝护理费7872元；三、被告德泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪成宝交通费240元；四、被告德泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪成宝住院伙食补助费560元；五、被告德泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪成宝营养费3600元；六、被告德泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪成宝残疾赔偿金86336.2元；七、被告德泰建设有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汪成宝精神损害抚慰金1000元；八、驳回原告汪成宝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2667.5元，由原告汪成宝负担595元，被告德泰建设有限公司负担2072.5元。鉴定费2860元，由原告汪成宝负担572元，被告德泰建设有限公司负担2288元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  张 斌二〇二一年五月十八日法官助理  阮伟萍书 记 员  王婷婷