福建省福州市鼓楼区人民法院执 行 裁 定 书（2021）闽0102执异72号异议人（申请执行人）：陈雪贞，女，汉族，1962年07月28日出生，住福建省福州市仓山区。被执行人：赵若光，男，汉族，1969年4月23日出生，住福建省福州市鼓楼区。被执行人：施艳芳，女，汉族，1971年10月18日出生，住福建省福州市鼓楼区。本院在执行申请执行人陈雪贞与被执行人赵若光、陈雪贞民间借贷纠纷一案【案号为（2018）闽0102执59号】，异议人陈雪贞对本案提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已经审查终结。异议人陈雪贞的执行异议请求：一、撤销法院作出的（2018）闽0102执59号《分配表》；二、请求法院将（2018）闽0102执59号一案的债权参与本次被执行人施艳芳名下房屋拍卖款的分配；三、因异议人系被执行人施艳芳名下坐落于福建省福州市鼓楼区××路××号单元××室××层××房产首封人，请求法院根据福州市中级人民法院“榕中法［2017］245号”指导意见规定，在被执行人上述房产拍卖款中提高异议人15%-20%的分配比例；四、请求法院将民事诉讼案财产保全费5,000元优先从上述拍卖款中支付。事实与理由如下：异议人与被执行人施艳芳民间借贷纠纷一案，法院于2017年1月4日作出（2016）闽0102民初5432号判决书。该判决判令被执行人于判决书生效之日起十日内偿还申请人借款2,010,000元。因被执行人未按生效判决履行法定义务，异议人于2017年11月6日向鼓楼区人民法院申请强制执行。在执行过程中，法院对被执行人名下坐落于福建省福州市鼓楼区××路××郡B××3号单元及地下室地下二层1006、1007房产进行公开拍卖并于2019年10月29日完成拍卖，拍卖成交款4,620,000元现由法院暂存。此外，由于被执行人涉嫌非法吸收公众存款罪，法院于2017年8月29日作出（2017）闽0102刑初427号刑事判决书，判决第二项判令：责令被告人施艳芳退赔各被害人（名单附后）。2021年4月2日，异议人收到法院作出的（2018）闽0102执59号分配表，但该分配表未将（2018）闽0102执59号一案的债权列入分配名单。在异议人与被执行人施艳芳民间借贷纠纷的民事案件审理与申请执行的几年间，异议人花费了大量时间和精力跟进此案，为查找被执行人财产线索及其下落提供重要线索。多次往返法院心力交瘁。在刑事案件审理期间，异议人亦积极为法院查找被执行人下落，也正因为异议人的协助配合，才将被执行人顺利逮捕归案，避免了被执行人畏罪潜逃的风险。虽然我国法律支持刑事退赔执行顺位优先于一般民事债务。但是，合法借款人先行对非法集资人提起民事诉讼并进入执行程序，因被执行人涉嫌集资诈骗罪而中止执行，合法借款人作为民事执行申请人积极配合司法机关查封、扣押被执行人财产，却在最后的执行分配中因劣后受偿而未分配到任何财产。这就导致，客观上参与非法集资的出资人相较于合法债权人反而得到法律优先保护，而在被害人优先受偿后，被执行人大概率已经无可供执行的财产。刑事被害人报案后即可不管不问，而合法债权人辛辛苦苦先行提起民事诉讼，耗费了大量时间、精力和成本，到头来却仅因选择的路径不同而竹篮打水一场空，这让我们不得不反思责令退赔绝对优先于一般民事债务的合理性。2019年1月30日，最高院、最高检、公安部联合发布的《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》第10条规定：根据有关规定，查封、扣押、冻结的涉案财物，一般应在诉讼终结后返还集资参与人。涉案财物不足全部返还的，按照集资参与人的集资额比例返还。退赔集资参与人的损失一般优先于其他民事债务以及罚金、没收财产的执行。“两高一部”联合发布的意见，在刑事退赔执行顺位优先于其他民事债务的表述中，特意加了“一般”二字，这两个字可不是随便加的。恳请法院在审查过程中依照实际情况考量。综上，请求法院支持异议人的异议请求。本院查明：2017年8月29日，本院作出（2017）闽0102刑初427号刑事判决，判决：一、被告人施艳芳犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月17日起至2022年8月16日止。罚金应于判决生效后三个月内交清。）二、责令被告人施艳芳退赔各被害人（名单附后）。在执行过程中，本院查封了被执行人施艳芳名下坐落于福建省福州市鼓楼区××路××号单元××室××层××车位，共计得拍卖款4620000元，在扣除抵押款以及税费、保全费等各项费用后，剩余可分配执行款2306329.12元。本院后作出（2018）闽0102执59号《分配表》，对（2017）闽0102刑初427号刑事判决确认的陈碧霞等40名被害人按比例进行分配。该分配方案于2021年4月2日送达给陈碧霞等人。另查明，原告陈雪贞诉被告赵若光、施艳芳民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月11日立案执行，执行依据为（2016）闽0102民初5432号民事判决：“一、被告施艳芳于本判决生效之日起十日内向原告陈雪贞支付借款本金人民币2,010,000元及利息（以借款本金2,010,000元为基数，按照月利率2%从2016年7月1日起计至款项实际还清之日止）二、被告施艳芳、赵若光于本判决生效之日起十日共同内向原告陈雪贞支付借款本金人民币90,000元及利息（以借款本金90,000元为基数，按照月利率2%从2016年7月1日起计至款项实际还清之日止。）；三、驳回原告陈雪贞的其他诉讼请求。”本院认为，根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十三条“被执行人在执行中同时承担刑事责任、民事责任，其财产不足以支付的，按照下列顺序执行：（一）人身损害赔偿中的医疗费用；（二）退赔被害人的损失；（三）其他民事债务；（四）罚金；（五）没收财产。债权人对执行标的依法享有优先受偿权，其主张优先受偿的，人民法院应当在前款第（一）项规定的医疗费用受偿后，予以支持。”本案中，因施艳芳在执行中同时需要承担刑事退赔责任、民事责任，而上述到位执行款项不足以支付在先顺序的退赔被害人损失的责任，故本院仅在退赔被害人的损失部分予以分配，并作出相应的分配方案，其执行行为符合法律规定。综上,异议人陈雪贞请求撤销分配方案,并要求其参与分配的异议请求,缺乏事实及法律依据,不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回异议人陈雪贞的执行异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向福建省福州市中级人民法院申请复议。审判长 李 榕审判员 魏文太审判员 郑艺凤二〇二一年五月十四日书记员 叶少伟附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第十四条执行过程中，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定，或者案外人对执行标的主张足以阻止执行的实体权利，向执行法院提出书面异议的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条的规定处理。人民法院审查案外人异议、复议，应当公开听证。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。