山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁1302民初1610号原告：李某，男，1987年6月26日出生，汉族，住临沂市兰山区。委托诉讼代理人：秦洪征，山东诚杰律师事务所律师。被告：郭某某，男，1976年4月9日出生，汉族，住山东省费县。委托诉讼代理人：李泽华，山东弥纶律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈相龙，山东弥纶律师事务所实习律师。被告：刘某某，男，1967年12月1日出生，汉族，住山东省费县。被告：临沂某某房地产开发有限公司，住所地临沂市兰山区。法定代表人：李某，总经理。原告李某与被告郭某某、刘某某、临沂某某房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月19日立案后，依法适用简易程序开庭进行了审理。原告李某及其委托诉讼代理人秦洪征，被告郭某某及委托诉讼代理人李泽华、陈相龙，被告刘某某，被告临沂某某房地产开发有限公司的法定代表人李虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某向本院提出诉讼请求：1.请求被告向原告支付工程款167000元及利息；2.判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年年底，被告临沂某某房地产开发有限公司对位于兰山区的一宗土地进行开发建设，建造住宅楼和沿街房，并将其开发的楼盘命名为茂德·方城郡小区。2015年，被告茂德公司将部分房屋配套工程承包给被告郭某某和刘某某施工，后被告郭某某和刘某某又将工程中的水电暖项目承包给原告李某施工。李某承包工程后，即购买材料及组织人工，保质保量完成了工程施工。经协商，被告用房子抵顶应当支付给原告的工程款，相应的抵账手续已经办理；后三被告私自将房子处分给他人，原告未能得到抵账房，更是至今未能得偿工程款。被告应当支付给原告款项167000元，经多次催要，被告拒不支付。被告郭某某辩称：一、本案涉案工程所在地为临沂市兰山区方城镇，答辩人认为应由建设工程所在地的法庭审理，即方城镇法庭审理，更便于审理案件，查清案件事实；二、被答辩人所诉与事实不符。被答辩人所主张的原告支付其工程款167000元及利息的请求与事实不符，被答辩人并未按照约定的工程量完成工程建设，因此答辩人未与被答辩人进行工程结算。该证据的出具是被答辩人与郭某某、刘某某达成合意，若在建设工程完成以后，郭、刘两人无法向原告支付工程款，则以房产相抵工程款。但原告未按照约定完成水电暖项目的建设，因此后续经原告同意后，由郭某某将房产转移给案外人刘长金。被答辩人在自行计算费用后向答辩人主张工程费用，且被答辩人进行工程施工时，答辩人为其提供暖气设备等施工所需设备，被答辩人未将其从自己计算的费用中扣除。所以由于上述原因，工程量及工程费用未进行结算，因此被答辩人主张的167000元的工程费用无事实和法律上的依据；三、被答辩人未提供相应的证据证实其要求答辩人偿还167000元工程款的主张。被答辩人未提供能够证实其主张的工程结算单、工程量确认单等能够确认或计算工程款具体数额的证据，仅是自身对工程费用进行计算，因此答辩人付款的依据应是双方认可并签字确认的结算证据，但双方至今尚未进行结算。因此在本案工程总价款尚未确定之前，被答辩人请求答辩人支付工程款167000元尚无依据，依法应予驳回。被告刘某某辩称：一、答辩人并非施工合同一方当事人，原告将答辩人列为被告错误。2015年，临沂某某房地产开发有限公司开发了茂德方城郡小区，将部分房屋配套工程分包给被告郭某某投资并任法定代表人的费县宏大建筑配套产品有限公司。答辩人受费县宏大建筑配套产品有限公司雇佣，在该工地为施工管理人员。原告诉称“承包给被告郭某某和刘某某施工，后被告郭某某和刘某某又将工程中的水电暖承包给原告施工”的事实错误。因我国《建筑法》第二十二条明确规定建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。而临沂某某房地产开发有限公司作为专业房地产开发公司，懂得违法分包给没有资质自然人的严重后果，且在被告郭某某有依法登记具有合法资质的公司，所以临沂某某房地产开发有限公司不可能与自然人签订施工承包合同。事实上临沂某某房地产开发有限公司开发了茂德方城郡小区部分房屋配套工程是分包给费县宏大建筑配套产品有限公司施工的。这是作为法定代表人李虎、郭某某及原告都心知肚明的事实。因此，答辩人并非施工合同一方当事人，原告将答辩人列为共同被告错误；二、答辩人并不是合伙人，也不是费县宏大建筑配套产品有限公司投资人，而是由费县宏大建筑配套产品有限公司雇佣的管理人员。在施工承包合同中，即不享受合同利益，也不承担合同义务。事实上所有资金结算、支付都由费县宏大建筑配套产品有限公司法定代表人郭某某全部负责。答辩人只是根据费县宏大建筑配套产品有限公司安排履行施工过程中工作职责，其行为依法属职务行为，对拖欠原告工程款不承担责任；三、原告所诉工程款数额，是否经合同双方签字确认，还是属原告购房款，原告必须有合法有效的证据。而且答辩人并没有处分原告分到的楼房，也无权处分。综上，答辩人并非施工合同一方当事人，也不是合伙人，更不是费县宏大建筑配套产品有限公司投资人，在该案中不承担任何责任。被告临沂市茂德房地产开发有限公司辩称，我公司早已结清了工程款，不应承担责任，对李某的单据申请作废，要求撤回对我方的诉讼请求。原告李某为证明其诉讼请求，向本院提交证据如下：1.2017年10月20日原告李某与被告郭某某手机通话录音一份，证明原告给被告施工工程，结算后工程款项为137000元。双方协商用房子抵顶工程款，房子价款为226000元，原告又支付了现金3万元，写6万元欠条给被告。后三被告将顶账房卖给其他人，原告未能得到顶账房；2.2018年5月16日原告李某与被告郭某某手机通话录音一份，证明内容同证据1；3.2017年11月14日李某与被告刘某某及被告临沂茂德房地产开积习难改有限公司法定代表人李虎录音一份，证明原告与刘某某、郭某某协商通过以房抵账的方式，支付原告工程款。被告茂德公司配合给原告出具房款手续，茂德公司认可并承诺可以给证明这个事实。被告刘某某认可抵账给原告李某的房子，后来又卖给其他人，原告没能取得房子。被告刘某某认可欠原告工程款，并认可由刘某某和郭某某偿还；4.被告郭某某的保证书一份，证明2017年1月25日，原告给被告郭某某3万元现金的事实，能够与录音中所提到的3万元现金相互印证。被告郭某某承诺余款给房子付清，年后签合同；5.被告茂德公司的收据原件一张，证明：2017年3月1日，被告临沂某某房地产开发有限公司给原告出具收款收据，交款单位是原告李某，交款数额为226143元，收款的事由为1号楼3单元501室的房款。以上证据可以证实被告将双方约定的抵账房卖给其他人，以房抵账没有实际履行，被告应当支付原告工程款137000元及3万元现金，并将原告给被告书写的6万元欠条收回或者作废。经质证，被告郭某某对证据1、2、4、5真实性、合法性无异议。其认为，证据1仅能证明郭某某与刘某某将茂德方城郡楼盘的部分水电暖项目分包予原告李某，但该部分水电暖的项目工程费用非原告李某主张的167000元，实际涉案工程费用尚未结算，原告在工程建设中，由被告郭某某提供暖气设备，因此原告主张的工程款费用是原告个人计算，且该通话录音中郭某某并未承认原告李某的167000元工程费用的主张，因此该证据无法证明被告尚欠原告167000元的事实；证据2仅能证明郭某某尚欠原告李某工程款，但是无法证明尚欠工程款的具体数额；证据3对房屋的处理是经过原告同意，被告郭某某将房屋所有权转移给案外人刘长金，被告一直未认可原告主张的工程款费用，原告主张167000元工程款无事实和法律依据；证据4保证书的出具系原告李某与被告郭某某、李明举达成合意，若在建设工程完成以后，郭、刘两人若无法向原告支付工程款，则以房产相抵工程款，但原告未按照约定完成水电暖项目的建设，因此后续经原告同意后，由被告郭某某将房产转移给案外人刘长金；证据5仅能证明临沂某某房地产开发有限公司同意将房产所有权转移给原告，后原告同意郭某某将房产转移给案外人刘长金，该房产与原告无关联。被告刘某某对证据1-3无异议。其认为，三份录音均在李某起诉之前，2021年1月27日郭某某出具工程款结清证明，能够看出案涉工程系郭某某承包后转给原告。证据3我虽然说与郭某某一起承担责任，因为我是他名下职工，才这样说的。证据4、5我均不知情，如果说我是合伙人，我应该知道这个事情，原告支付房款3万元，应有我的1.5万元。茂德公司出具的条，当初应该是茂德公司给恒达公司的价款137000元。被告茂德公司对证据1-3无异议，其认为录音没有表达什么，确实他们对完账了，所以说才给原告出具的条子。我公司不欠李某的工程款，当初我公司欠郭某某、刘某某的工程款，因此他们安排以房抵款给谁，我公司就给谁。他们安排把一套房子抵给李某，申请当时出具的房款226143元；证据5因为以房抵债没有完成，应当作废。被告临沂某某房地产开发有限公司为证实其抗辩主张，向本院提交工程款结算证明一份，证实临沂某某房地产开发有限公司已经向被告刘某某、郭某某履行了义务，不应再承担责任。经质证，原告李某及被告刘某某、郭某某对该证据真实性均无异议。被告郭某某认为，结算证明中刘某某为证明人与本案事实不符，被告刘某某应为共同承包人。原告李某认为，该证明不排除茂德公司想撇清与自己公司的关系，不能证明刘某某的主张，二被告应共同承担责任。被告刘某某为证实其抗辩主张，向本院提交郭某某出具的证明一份，证明我方不应承担责任。原告李某及被告郭某某质证意见同临沂某某房地产开发有限公司提交的工程款结算证明的质证意见。被告临沂某某房地产开发有限公司对该证据无异议。另，被告刘某某补充提交费县宏大建筑配套产品有限公司工商登记信息一份，证明案涉工程由宏大公司在被告临沂某某房地产开发有限公司处承揽。经质证，被告郭某某主张2015年宏大公司就已注销，案涉工程并非以公司名义承揽，而是以个人名义承揽；被告临沂某某房地产开发有限公司认为案涉工程由郭某某、刘某某签订合同，也系郭某某、刘某某施工；李某对真实性无异议，其认为不能证明刘某某的主张，应由二被告共同还款。原、被告提交证据，本院已组织双方当事人进行了证据交换和质证，双方对对方提交证据基本无异议，对原、被告提交证据本院依法均予以确定。根据双方当事人陈述及经本院审查确认的证据，本院认定本案事实如下：一、被告临沂某某房地产开发有限公司系茂德方城郡小区的建设单位。2016年，被告临沂某某房地产开发有限公司将茂德方城郡住宅楼1-4#及沿街楼收尾工程交被告郭某某等人施工，工程主要内容包括水、电、暖及粉饰和保温。后被告郭某某等人又将工程中的水电暖交原告李某进行施工，现原告李某所施工的工程已完毕并交付被告郭某某，被告郭某某亦按合同约定将全部工程交付被告临沂某某房地产开发有限公司管理使用。2021年1月27日，被告郭某某、刘某某向被告临沂某某房地产开发有限公司出具的工程款结清证明中确认，被告郭某某施工的相关工程于2016年12月28日进行结算，临沂某某房地产开发有限公司法定代表人李虎使用三套房屋抵付全部工程款，现全部工程款已结清；二、2017年1月25日，被告郭某某使用在临沂某某房地产开发有限公司处抵顶的房屋冲抵拖欠原告李某的工程款。同日，原告李某又向被告郭某某支付现金3万元，剩余房款于2017年3月30日前付清。原、被告达成以房抵顶工程款的协议后，被告临沂某某房地产开发有限公司向原告李某出具226143元收据。根据原告李某与被告郭某某的录音可以证实，原告李某尚有6万元房款未向被告郭某某支付。后被告郭某某将该房屋出售他人，导致其与原告李某之间的以房抵顶工程款未能实现；三、被告刘某某与原告李某及被告临沂某某房地产开发有限公司法定代表人李虎录音过程中，被告刘某某认可所拖欠刘鹏的工程款应由其与郭某某偿付。另，案涉工程由被告郭某某、刘某某与被告临沂某某房地产开发有限公司共同签订合同。庭审中，临沂某某房地产开发有限公司认为被告郭某某、刘某某系合伙关系。本案争议焦点为：一、被告郭某某、刘某某、临沂某某房地产开发有限公司是否应对原告李某主张工程款承担责任；二、原告李某主张的工程款数额如何确认。关于被告郭某某、刘某某、临沂某某房地产开发有限公司是否应对原告李某主张工程款承担责任。本院认为，一、被告临沂某某房地产开发有限公司将其开发的茂德方城郡住宅楼1-4#及沿街楼收尾工程中的水、电、暖及粉饰和保温工程交被告郭某某等人施工，后被告郭某某将水、电、暖工程分包给原告李某施工。现李某已将工程施工完毕并交付被告管理使用。2021年1月27日，被告郭某某向被告临沂某某房地产开发有限公司出具的工程款结清证明已确认双方之间的工程款已于2016年12月28日结算。被告郭某某是原告的合同相对方，被告郭某某应对拖欠原告李某的工程款承担偿付责任；二、被告刘某某与原告李某及被告临沂某某房地产开发有限公司的录音过程中，认可所拖欠刘鹏的工程款应由其与郭某某偿付。且与被告临沂某某房地产开发有限公司签订的建筑工程合同书中，被告刘某某亦签字捺印确认。被告临沂某某房地产开发有限公司亦认为被告刘某某与被告郭某某合伙承包案涉工程。被告刘某某与被告郭某某全程参与了涉案工程合同签订、施工及结算付款等环节，二人的行为让原告有合理的理由相信二人为合伙关系，二人对外应共同对拖欠原告李某的工程款承担付款责任。被告刘某某与被告郭某某真实关系是何性质，相关债权、债务在二人间应如何分配，应由双方另行处理，不影响本案中的相关责任承担的认定；三、原告和被告临沂某某房地产开发有限公司不存在直接的合同关系，且被告临沂某某房地产开发有限公司已将全部工程款支付被告郭某某、刘某某，原告李某要求被告临沂某某房地产开发有限公司承担付款责任，无法律及事实依据，本院不予以支持。关于原告李某主张的工程款数额如何确认。本院认为，2017年1月25日，原告李某与被告郭某某达成以房抵顶工程款的合意，被告郭某某同意使用在被告临沂某某房地产开发有限公司处抵顶的房屋冲抵拖欠原告李某的工程款。双方达成合议时，原告李某所施工的案涉工程早已完工并交付被告临沂某某房地产开发有限公司管理使用。达成合议后，原告李某向被告郭某某交纳工程款抵偿之外的房款3万元。根据被告临沂某某房地产开发有限公司出具的收据，可以确认案涉所抵顶房屋总房款为226143元，扣除双方录音中认可的尚有房款6万元未予支付及原告所交给被告的房款3万，本院确认原告李某所施工工程款为136143元。上述工程款136143元应由被告郭某某和被告刘某某共同偿还。但原告所主张的款项中另外的3万元并非工程款，而是以房抵工程款协议未履行后应返还的房款。在原告和二被告达成以房抵款的协议后，郭某某将案涉抵顶房屋出售，并且未返还原告单独交给其的购房款3万元，因此返还此购房款3万元责任并非是二人合伙事务工程款的支付，其责任也是由被告郭某某造成，应由其单独承担返还的责任。关于原告李某主张的利息问题。本院认为，案涉工程交付被告临沂某某房地产开发有限公司管理使用后，临沂某某房地产开发有限公司交未对工程质量提出异议，应视为验收合格。临沂茂德房地产开发有公司于2016年12月28日将全部工程款给付被告郭某某、刘某某，二被告应自收到工程款后将原告李某施工所应得的工程款136143元偿付原告，逾期付款应承担利息。2017年1月25日，原告李某向被告郭某某交纳抵顶房屋不足部分的房款3万元，后期双方以房抵工程款未能实际履行，被告返还原告购房款的同时，亦应从自收到上述款项时支付利息。对上述款项的利息，本院酌定按年利率4.35%予以计算。综上，原告李某要求被告郭某某、李明举偿付工程款共计136143元及利息诉讼请求、要求被告郭某某返还房款3万元及利息的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条，参照《最高人民法院审理建设工程合同工纠纷案件适用法律问题的解释》（法释[2004]14号）第十七条、第十八条之规定判决如下：。一、被告郭某某、刘某某于本判决生效十日内偿付原告李某工程款136143元及利息（以工程款136143元为基数，按年利率4.35%予以计算，自2016年12月28日起至实际给付之日止）；二、被告郭某某于本判决生效十日内返还原告李某购房款30000元；（以购房款30000元为基数，按年利率4.35%予以计算，自2017年1月25日起至实际给付之日止）；三、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1820元，由被告郭某某、刘某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 员 董希林二〇二一年五月十九日法官助理 陈少波书 记 员 范越迪