安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2021）皖1103民初1981号原告：全椒浩宇土石方工程有限公司，住所地安徽省滁州市全椒县襄河镇儒林路639号儒林东苑，统一社会信用代码9134112409482080X9。法定代表人：何性民，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邹奇，安徽敬梓律师事务所律师。被告：安徽鹏俊建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市高新区永和路与燕子河路交口388号安徽亿智健康科技有限公司1#厂房，统一社会信用代码91340100073922866R。法定代表人：纪爱莹，系该公司总经理。委托诉讼代理人：胡守维，北京京师（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：万晨露，北京京师（合肥）律师事务所实习律师。原告全椒浩宇土石方工程有限公司诉被告安徽鹏俊建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月19日立案后，依法适用普通程序，于2021年5月13日公开开庭进行了审理。原告全椒浩宇土石方工程有限公司委托诉讼代理人邹奇，被告安徽鹏俊建设工程有限公司委托诉讼代理人胡守维、万晨露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告全椒浩宇土石方工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付工程款4965541.28元及利息270829元，合计5286370.28元（起诉之后的利息按年利率3.85%计算至实际清偿之日止）及鉴定费5万元；2、本案诉讼费、保全费、保全保险费等由被告承担。事实和理由：2018年11月2日,被告将其承建的滁州明湖文化旅游项目的园林建设工程和园林绿化工程分包给原告施工,双方签订《合作协议》,协议签订后,原告依约施工,但被告却怠于履行协议约定的付款义务,截止起诉之日被告累欠工程款4965541.28元未付,其构成违约。故原告为维护自身合法权益，特诉至法院。原告为证明自己的主张，向本院提交下列证据予以证明：1、合作协议，拟证明2018年11月2日被告将滁州明湖综合治理3P工程分包给原告施工，约定按市政园建12%、园林绿化14%收取管理费，被告如逾期付款，原告有权终止合同；2、双方结算确认的工程款（园林建设工程确认单1份、园林绿化工程结算单6份），拟证明案涉工程施工完毕后，双方于2019年7月20日结算确认，园建工程款1461539.30元，园林绿化、乔木主材款3849760元，乔木劳务款303127.43元，地被主材款1122720.28元；3、派工单、台班单、签证单共8份，拟证明施工过程中被告安排点工应付款为32985元；4、工程造价鉴定意见书、鉴定费发票、地被花卉合同清单、微信截图，拟证明原告提供施工资料，由被告现场负责人郭本良制作结算清单微信发给原告，载明地被劳务工程款455406.11元，但被告未最终确认，经鉴定造价为509065.35元；5、工程任务单、结算单各4份，拟证明施工过程中，被告移栽苗木发生工程款166936.07元，经鉴定造价为163516.08元；6、乔木及地被放弃养护承诺书、工程分包合同、授权委托书，拟证明案涉工程由原告实施养护，2020年5月28日退出养护，被告项目经理王俊签字确认，养护费用被告不予结算，经鉴定为1390205.74元；7、滁州市人民政府公开信息及工程现场图片，拟证明案涉工程2019年10月1日开园运营。被告安徽鹏俊建设工程有限公司辩称：1、被告尚无支付工程款的义务，合作协议第四条工程款支付中明确约定，甲方（被告公司）与东方园林的大合同按照同等比例同期时间支付被告工程进度款，原告在付款同时我公司收取管理费。该协议是双方当事人自愿达成的，没有违反任何法律法规的强制性规定，双方需要按照合作协议执行,截至目前，被告已按该约定支付款项3359850元；2、被告没有支付利息的义务，案涉工程未交付未竣工，未提交决算报告，因此被告没有支付款项的利息；3、诉讼费、保全费、保全保险费由原告承担。被告安徽鹏俊建设工程有限公司提交下列证据：1、我公司向原告公司的何兵及其班组付款记录，拟证明被告已向原告支付3359850元；2、苗木采购合同（2017版），拟证明被告已按合同约定，支付相应的进度款；工程造价鉴定意见书中的香樟C、金娃娃萱草、毛娟单价错误；3、苗木采购合同（2018版），拟证明被告已按合同约定，支付相应的进度款；工程造价鉴定意见书中的香樟C、金娃娃萱草、毛娟单价错误。因被告安徽鹏俊建设工程有限公司申请鉴定机构出庭接受质证，鉴定机构安徽恒信造价咨询有限公司经本院通知按时到庭，就其恒鉴字（2021）第007号鉴定意见书的鉴定程序、法律适用等向法庭陈述：我方接受案件委托，先熟悉资料然后通知当事人缴纳鉴定费，以及通知双方当事人补充鉴定资料，并向法院申请勘查现场，根据现场勘查及双方当事人提供的资料，进行这个项目的鉴定；现场勘查当天，被告安徽鹏俊建设工程有限公司到现场的人拒不签字。经审理查明：2018年11月2日,被告安徽鹏俊建设工程有限公司将其从案外人湖北顺达建设集团有限公司承揽来的滁州明湖文化旅游项目的园林建设和园林绿化部分工程分包给原告全椒浩宇土石方工程有限公司施工,双方签订一份《合作协议》,约定被告安徽鹏俊建设工程有限公司按市政园建12%、园林绿化14%收取原告公司的管理费。协议签订后,原告组织施工，2019年7月20日，被告公司现场负责人余亮先等与原告公司的项目负责人何兵对园建工程及园林绿化栽种的苗木品种、规格单价进行了核对结算，确认：园建工程款1461539.30元、园林绿化及乔木主材款3849760元、乔木劳务款303127.43元、地被主材款1122720.28元。原告方将案涉苗木养护至2020年5月28日。原告全椒浩宇土石方工程有限公司申请对地被花卉劳务、绿化养护费用、签证移苗费用三项进行司法鉴定，安徽恒信造价咨询有限公司于2021年3月21日作出恒鉴字（2021）第007号鉴定意见书，鉴定意见：地被花卉劳务、绿化养护费用、签证移苗费用扣减14%管理费后工程造价合计1773996.97元（其中地被花卉劳务造价437796.20元、绿化养护费用1195576.94元、签证移苗费用140623.83元），原告公司预先支付鉴定费5万元。庭审中，被告公司辩称已经支付工程款3359850元（含于2020年1月23日支付给戚伟明指定的苏州熙景园林绿化工程有限公司账户70万元），而原告公司认可只收到被告公司支付的工程款及代付材料款266万元，但同时认可戚伟明是其公司下面的一个班组。本案的争议焦点为：原告公司的剩余工程款数额的确定及支付条件是否成就。本院认为：原告公司与被告公司签订《合作协议》后，原告公司施工的工程量于2019年7月20日双方结算确认，即园建工程款1461539.30元、园林绿化及乔木主材款3849760元、乔木劳务款303127.43元、地被主材款1122720.28元，扣减双方约定的管理费（市政园建12%、园林绿化14%）后分别为：园建工程款1286154.58元（1461539.30元×88%）、园林绿化及乔木主材款3310793.6元（3849760元×86%）、乔木劳务款260689.59元（303127.43元×86%）、地被主材款965539.44元（1122720.28元×86%），小计5823177.21元。另当事人申请鉴定的地被花卉劳务、绿化养护费用、签证移苗费用扣减14%管理费后工程造价合计1773996.97元，前述合计总工程款为7597174.18元（5823177.21元+1773996.97元）。虽然原告庭审认可只收到被告公司266万元，但又认可戚伟明是其公司下面的一个班组，故被告公司支付给戚伟明指定账户的70万元计入原告公司已经领款的总额即336万元（266万元+70万元），被告公司尚应支付工程款尾款3937174.18元（7597174.18元-3360000元）。对于原告主张的另外点工费32985元，因双方结算及司法鉴定均有劳务费用一项，原告公司再另行主张所谓点工费32985元明显不符合常理，且被告公司也不认可，故原告的该项费用主张，本院不予支持。关于原告公司剩余工程尾款的支付条件是否成就问题。双方在《合作协议》中虽然约定付款进度根据东方园林大合同同步支付，但被告公司没有举证证明原告公司明确知道所谓大合同关于进度款支付内容，即双方关于工程进度款的付款节点约定不明，且被告公司已经明确要求原告公司于2020年5月28日退出案涉苗木养护，该案涉苗木也已经由被告公司移交建设方占用使用，故当原告公司主张工程尾款时，被告公司应立即付清。关于原告公司预先支付鉴定费5万元问题，因该项鉴定是确定双方争议款项数额而产生的专业性鉴定的必须费用，故原、被告双方各承担一半为宜。依照原《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告安徽鹏俊建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告全椒浩宇土石方工程有限公司工程尾款3937174.18元及相应利息损失（自2021年4月19日起诉之日起,按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至实际清偿之日止）；二、被告安徽鹏俊建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告全椒浩宇土石方工程有限公司鉴定费的一半即25000元、保全费5000元，前述合计30000元；三、驳回原告全椒浩宇土石方工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48805元，由安徽鹏俊建设工程有限公司负担32000元，全椒浩宇土石方工程有限公司负担16805元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  许安源人民陪审员  贲明才人民陪审员  陈明智二〇二一年五月十九日书 记 员  朱 静《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。