上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0104民初5026号原告：夏红霞，女，1987年3月20日出生，汉族，户籍地安徽省。委托诉讼代理人：雷振清，上海金澄律师事务所律师。被告：上海青霁物业管理有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：陆峰，执行董事。委托诉讼代理人：张某某，男。原告夏红霞与被告上海青霁物业管理有限公司(以下简称青霁公司)劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告夏红霞及其委托诉讼代理人雷振清、被告青霁公司的委托诉讼代理人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏红霞向本院提出诉讼请求，要求青霁公司支付：1.解除劳动合同赔偿金105,210元；2.2013年12月7日至2020年8月29日休息日加班70天的加班工资48,372.41元，2019年4月5日、5月1日、2020年1月1日、4月4日、5月1日、6月25日6天法定休假日加班工资6,219.31元；3.2018年度、2019年度、2020年1月1日至8月29日未休年休假13天的折算工资13,475.17元；4.2020年7月1日至8月29日工资5,857.14元；5.2019年7月至10月社会保险费个人承担部分1,256元。事实和理由：夏红霞于2013年12月7日至上海驿家物业管理有限公司(以下简称驿家公司)从事销售、管理工作。2017年12月7日，夏红霞的劳动关系转至青霁公司，签订了合同期限至2020年12月6日的劳动合同。夏红霞每月工资3,000元，另有提成。2020年5月起，夏红霞的岗位调整为见习经理，工资调整为4,500元，另有提成。青霁公司每月5日以银行转账形式支付上月工资，每月15日以银行转账形式支付上月提成。夏红霞被安排以不定时工作制，但实际做六休一，每日从9：30至19：00提供劳动。2020年7月13日，夏红霞以青霁公司未支付6月工资等为由申请仲裁。2020年8月29日，青霁公司以夏红霞严重违反规章制度为由解除劳动合同。夏红霞没有违反规章制度，青霁公司系违法解除劳动合同，应支付赔偿金，且工作年限应从2013年12月7日起算。夏红霞在职期间存在休息日及法定休假日加班，青霁公司应支付加班工资。青霁公司也没有安排夏红霞休2018年至2020年度的年休假，应支付折算工资。青霁公司未支付夏红霞2020年7月1日至8月29日工资，应按每月3,000元的标准补足。2019年7月至10月，夏红霞休产假，领取了生育生活津贴，该期间青霁公司未支付夏红霞工资但缴纳了社会保险费，其中个人承担部分由夏红霞垫付，应由青霁公司负担。青霁公司辩称，不同意夏红霞的诉讼请求。夏红霞于2018年4月1日至青霁公司处工作，每月工资3,000元，之前的工作情况与青霁公司无关，不同意工作年限连续计算。因夏红霞申请仲裁，并已长期未到岗，属旷工行为，根据双方签订的劳动合同及劳动合同法的规定，旷工累计两次以上解除劳动合同，故青霁公司解除双方劳动合同，不同意支付赔偿金及2020年7月起的工资。夏红霞系不定时工作制，未提供证据证明在职期间存在休息日及法定休假日加班，故不同意支付加班工资。夏红霞在2018年至2020年度的春节期间休完了当年度的年休假，故不同意支付未休年休假工资。2019年7月至10月青霁公司仍支付夏红霞工资，夏红霞应承担社会保险费个人承担部分，不同意返还。本院认定事实如下：2018年4月1日，夏红霞与青霁公司签订劳动合同，约定合同期限自2018年4月1日至2020年12月6日，夏红霞从事房管组主管岗位工作，双方同意夏红霞实行不定时工作制，工资等级为三级1等具体见职级表，双方还就其他事项做了约定。夏红霞每月基本工资3,000元，另有绩效工资3,000元，2019年2月起每月不固定。青霁公司每月5日、15日分两次通过银行转账支付夏红霞工资。2019年10月，夏红霞领取生育生活津贴33,201元。夏红霞2019年1月至2020年8月考勤记录显示：2019年1月至2020年6月期间出勤连续六天后休息一天(2020年6月26日至6月30日连续出勤)，出勤小时数6.5小时/天、2020年7月1日至8月18日期间每天均有出勤，出勤小时数为8小时；夏红霞在2019年4月5日(清明节)、2020年4月4日(清明节)、5月1日(劳动节)有排班，且有出勤记录，出勤时间每天6.5小时；2019年5月1日(劳动节)、2020年1月1日(元旦)、6月25日(端午节)显示“不上班”“应出勤”“实出勤”均为0，但“上班考勤点”上有显示当日日期，6月25日“下班考勤点”上也有显示当日日期；2019年9月2日至11月19日为产假；年休假记录为0。2020年7月13日，夏红霞向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称徐汇仲裁委)申请仲裁，要求青霁公司支付2019年10月至2020年5月工资差额2,512元、2020年6月工资3,000元。夏红霞称其最后工作至2020年7月12日，次日提出仲裁申请后便未再提供全日的劳动，但仍协助客户及房东处理相关事宜。2020年8月31日，徐汇仲裁委作出裁决：1.青霁公司于裁决生效之日起七日内支付夏红霞2020年6月工资1,500元；2.对夏红霞的其他请求不予支持。青霁公司于2020年8月27日向夏红霞出具《解除劳动合同通知》，解除劳动合同理由为夏红霞截止到2020年7月3日已3日未正常上岗，没有任何请假凭证和手续，已构成旷工。青霁公司为夏红霞缴纳社会保险费至2020年1月。2020年11月9日，夏红霞第二次向徐汇仲裁委申请仲裁，要求青霁公司：1.支付解除劳动合同赔偿金105,210元；2.支付2013年12月7日至2020年8月29日休息日加班工资48,372.41元；3.支付2019年1月1日至2020年8月29日法定休假日加班工资12,438.62元；4.支付2018年至2020年度未休年休假13天的折算工资13,475.17元；5.支付2020年7月1日至8月29日工资6,000元；6.支付2019年11月工资差额392.14元；7.支付2020年5月1日至5月30日工资差额1,675.12元；8.返还2019年7月至10月多支付的代为缴纳社保个人部分费用1,256元。仲裁庭审中，夏红霞表示2020年6月中旬以后因青霁公司欠租金且断网无法在办公室工作，无法考勤，故其回家办公至2020年8月27日。青霁公司辩称2020年7月1日至2020年8月29日夏红霞未提供劳动，也没有去青霁公司处上班。2020年12月18日，徐汇仲裁委作出裁决：1.青霁公司于裁决生效之日起七日内支付夏红霞2019年度未休年休假5天以及2020年度未休年休假3天的折算工资2,302.25元；2.对夏红霞的其他请求不予支持。夏红霞不服该裁决，向本院提起诉讼，即为本案。另查明，【嘉定人社工时审(2018)第0197号】、【嘉定人社工时审(2019)第588号】显示，上海市嘉定区人力资源和社会保障局准予青霁公司处销售人员在2018年4月1日至2019年3月31日以及2019年6月1日至2020年5月31日期间实行不定时工作制度。双方均确认夏红霞的工作岗位属于销售岗位。再查明，夏红霞与驿家公司签有合同期限自2013年12月7日至2014年12月6日、2014年12月7日至2017年12月6日的劳动合同两份，约定夏红霞从事房管员工作。夏红霞持有的招商银行户口历史交易明细表显示，2014年12月至2018年5月期间，驿家公司、上海青客公共租赁住房租赁经营管理股份公司(以下简称青客公司)、上海莱冠物业管理有限公司(以下简称莱冠公司)先后支付夏红霞工资。青霁公司、莱冠公司的法定代表人均为陆峰，股东均为驿家公司、上海驿家投资有限公司。夏红霞2014年1月至2018年3月住房公积金先后由上海谨澜物业管理有限公司、青客公司、莱冠公司缴纳；2018年4月至2019年9月住房公积金由青霁公司缴纳。还查明，夏红霞持有的招商银行历史交易明细表显示，2018年5月至2019年2月每月15日左右，“上海饰瀚创意装饰设***”“上海阙群装饰装潢中***”、“上海穹蔚装饰装潢中***”“上海槃见装饰装潢中***”“上海峰目装饰装潢中***”先后转账给夏红霞，金额不固定。以上事实，除有当事人陈述外，另有劳动合同、招商银行户口历史交易明细表、工资单、仲裁裁决书、账户明细、企业信用信息公示截屏、考勤记录、个人住房公积金查询单、参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况等证据证明，本院予以确认。庭审中，夏红霞表示，其做六休一，周三或周四固定休息，如果业绩不达标，休息日仍要去公司上班，但考勤记录不会显示，2020年7月1日起因原办公场所被关闭，其至莲花路服务点进行考勤；青霁公司表示考勤记录确实显示夏红霞做六休一，但其系不定时工作制，夏红霞正常出勤至2020年6月30日，此后其将考勤机私自带回家进行打卡，不认可2020年7月1日起的考勤记录。夏红霞还向本院提供：系统截屏、微信聊天记录、谈话录音，证明其2020年7月1日起仍在工作，7月31日有与青霁公司就劳动合同解除进行协商。青霁公司对上述证据均不予确认，表示系统并非其处使用的系统，聊天中显示的人员并非其员工或客户，谈话中出现的人员也并非其员工，与青霁公司无关。青霁公司还向本院提供2018年2月考勤记录，证明春节期间已安排夏红霞休年休假。夏红霞对考勤记录真实性无异议，但表示内容上无法反映已休年休假，另外其于2018年4月入职青霁公司，青霁公司却能提供2018年2月的考勤记录，反而能证明青霁公司与之前公司有关联。青霁公司后解释系统里拉错了考勤记录。本院对上述证据质证意见如下：夏红霞提供的证据，因青霁公司对夏红霞提供的证据真实性均不予确认，夏红霞未进一步证明证据与青霁公司有关，故本院对夏红霞提供的证据均不予确认。青霁公司提供的证据，夏红霞对真实性无异议，本院予以确认。本院认为，青霁公司出具的《解除劳动合同通知》载明解除理由为夏红霞截止至2020年7月3日已3日未正常上岗构成旷工，青霁公司确认夏红霞出勤至2020年6月30日，故其解除理由应为夏红霞2020年7月1日至7月3日未正常上岗构成旷工。夏红霞虽确认2020年6月中旬在家办公，且至其他地点参加考勤，但未提供证据证明青霁公司有安排其在家办公，且至其他地点参加考勤，故夏红霞的主张，本院不予确认。夏红霞主张2020年7月1日至8月29日工资，本院不予支持。但依据2019年1月至2020年6月期间考勤记录，夏红霞确实做六休一，且2020年6月26日至6月30日连续出勤，故2020年7月1日至7月3日期间有1日应为本休，现有证据只能证明2020年7月1日至7月3日期间夏红霞有两日未向青霁公司提供劳动，青霁公司的解除理由有无不妥，夏红霞尚不足以构成严重违反规章制度，青霁公司系违法解除合同，应支付赔偿金。结合夏红霞与驿家公司签订的劳动合同、工资支付情况、住房公积金缴纳情况及驿家公司、莱冠公司与青霁公司之间的关联关系，且青霁公司持有2018年2月考勤记录的事实，本院认定系夏红霞系非本人原因至青霁公司处工作，其工作年限应自2013年12月7日起计算。夏红霞未举证证明除青霁公司支付的工资外，其他转账也属于工资性收入，故本院以青霁公司支付的工资作为基数核算赔偿金金额。经本院核算，青霁公司应支付夏红霞解除劳动合同赔偿金88,083.10元。青霁公司主张已安排夏红霞在春节期间休年休假，但未提供相应证据，且考勤记录也未显示有休年休假的记录，故青霁公司的主张，本院不予采信，青霁公司应支付夏红霞未休年休假工资。夏红霞于2018年4月1日入职青霁公司，根据其在职期间经折算，2018年度应享有3天年休假。2019年夏红霞应享有5天年休假，2020年根据夏红霞工作时间折算其应享有2天年休假。经本院核算，青霁公司应支付夏红霞2018年度、2019年度及2020年度未休年休假工资6,490.80元。根据已查明的事实，上海市嘉定区人力资源和社会保障局准予青霁公司处销售人员在2018年4月1日至2019年3月31日以及2019年6月1日至2020年5月31日期间实行不定时工作制度。而双方均确认夏红霞的工作岗位属于销售岗位。况且，根据考勤记录显示，夏红霞每天出勤的小时数为6.5小时，也并非标准工时制，故夏红霞主张存在休息日加班，缺乏事实和法律依据，2018年4月至2020年8月29日的休息日加班工资主张，本院不予支持。2018年4月之前，夏红霞与青霁公司未建立劳动关系，其向青霁公司主张加班工资，缺乏依据，本院不予支持。根据考勤记录，2019年4月5日、2020年4月4日、5月1日，夏红霞确实有排班，且有出勤记录，夏红霞主张该三日法定休假日加班工资，本院予以支持，本院根据出勤小时数，以基本工资为基数核算加班工资应为1,008.62元。夏红霞另主张2019年5月1日、2020年1月1日、6月25日加班，但该三日显示不上班，“应出勤”及“实出勤”均为0，故夏红霞的主张缺乏事实依据，该三日的加班工资，本院不予支持。夏红霞主张2019年7月至10月社会保险费个人承担部分应由青霁公司负担，缺乏法律依据，该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、上海青霁物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付夏红霞2019年4月5日、2020年4月4日、5月1日法定休假日加班工资1,008.62元；二、上海青霁物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付夏红霞2018年度、2019年度及2020年度未休年休假工资6,490.80元；三、上海青霁物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内支付夏红霞赔偿金88,083.10元；四、驳回夏红霞的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇二一年五月二十八日书记员  何幸琦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。