广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初23995号原告：华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO，LIMITED），注册办事处地址：香港湾仔谭臣道8号威利商业大厦9楼B室。法定代表人：李翔，董事。委托诉讼代理人：蒋继元，北京德和衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：祝志成，北京德和衡（广州）律师事务所律师。被告：嘉云数据有限公司（JiayunDataLimited），注册办事处地址：香港九龙长沙湾道788号罗氏商业广场6楼603室。被告：杭州嘉云数据科技有限公司。住所地浙江省杭州市西湖区文三路478号华星时代广场B座3层303室。法定代表人：孙维霞。委托诉讼代理人：文武，北京市通商（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王策，北京市通商（深圳）律师事务所律师。原告华宸国际集团有限公司（以下简称华宸公司）与被告嘉云数据有限公司（以下简称嘉云公司）、杭州嘉云数据科技有限公司（以下简称杭州嘉云公司）服务合同纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华宸公司委托诉讼代理人蒋继元、祝志成，被告杭州嘉云公司委托诉讼代理人王策到庭参加诉讼，被告嘉云公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法作被告嘉云公司缺席审理。本案现已审理终结。原告华宸公司提出诉讼请求：1.解除原告与嘉云公司于2019年11月4日签订的《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》。2.被告嘉云公司向原告支付欠款1520135.63美元。3.被告嘉云公司向原告支付违约金，每迟延一日按所欠金额千分之一的标准支付违约金，计至实际清偿之日止。其中，2019年12月消耗金额349065.7美元从2020年3月1日起算，2020年1月份消耗额451805.03美元从2020年4月1日起算，2020年2月份消耗金额517913.73美元从2020年4月30日起算，2020年3月份消耗金额201351.17美元从2020年5月31日起算，截止至2020年5月10日，共产生违约金47234.14美元。4、被告杭州嘉云公司对上述款项承担连带清偿责任。5.被告嘉云公司、杭州嘉云公司承担本案全部诉讼费用。诉讼中，原告撤回其了其第1项诉讼请求。事实与理由：原告系FACEBOOK的在国内的平台代理商，被告嘉云公司系在香港注册的经营电子商务、网络技术服务企业，被告杭州嘉云公司系被告嘉云公司在涉案合同中的连带保证责任人。2019年11月4日，原告与被告嘉云公司签订了《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》，约定被告嘉云公司委托原告在FACEBOOK上进行广告付费推广服务，合作期限自2019年11月4日至2020年11月3日止。双方选择了垫付充值的方式，按月度消耗结算，原告在每自然月结束后10日内将该账期被告嘉云公司在FACEBOOK平台投放的结算金额提供给被告嘉云公司，结算依据为FOOKBOOK消耗账单。被告嘉云公司应当在上一个结算月结束后60天之内将该账期的结算费用汇入原告指定账户（即被告嘉云公司通过原告在Facebook平台进行付费广告推广，原告按照被告嘉云公司实际广告推广消耗与Facebook结算消耗费用，再将Facebook账单发送给被告嘉云公司，被告嘉云公司在账期内按照实际消耗账单向原告支付消耗费用）。原告按照约定向被告嘉云公司发送被告嘉云公司在FACEBOOK平台消耗账单或invoice后，被告嘉云公司应当及时核对该信息并予以确认，被告嘉云公司在原告发出该信息三日后未提出书面异议的，视为确认该FACEBOOK平台消耗账单或invoice信息。若被告嘉云公司向原告提供的开户信息不仅仅只有被告嘉云公司公司的产品及网站，还有包括被告嘉云公司其他客户的开户需求，则被告嘉云公司所有委托原告的开户、充值及结算等，均视为被告嘉云公司行为。如被告嘉云公司延迟支费用款项的，每延迟一日应向原告支付迟延部分款项1‰的违约金，被告嘉云公司迟延支付超过三十日的，原告有权单方解除本合同。同时，原告有权不予支付或不予结算返点（如有），并追究被告嘉云公司逾期支付的所有费用，并且有权终止本合同。同日，被告杭州嘉云公司向原告出具《担保函》，表示同意为被告嘉云公司在《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》、补充协议、《华宸国际FACEBOOK代理服务合同保密补充协议》、《广告投放订单》等范围内承担连带担保责任，保证期间为自本保函生效之日至主合同约定的被担保方履约日期届满之日起二年。合同签订后，原告根据被告嘉云公司提供的开户信息，为被告杭州嘉云公司在FACEBOOK上进行充值推广。经FACEBOOK结算，被告嘉云公司及其客户在2019年12月份的实际消耗金额为349065.70美元，2020年1月份实际消耗金额为451805.03美元，2020年2月份实际消耗金额为517913.73美元，2020年3月份实际消耗金额为201351.17美元。原告在收到FACEBOOK的消耗账单后，于2020年1月3日、2020年1月6日按照合同约定邮箱分别向被告嘉云公司发送了2019年12月份的消耗账单以及12月份的invoice。2020年2月3日、2月6日原告向被告嘉云公司发送了2020年1月份的消耗账单以及1月份的invoice。2020年3月3日、3月6日原告向被告嘉云公司发送了2020年2月份的消耗账单以及2月份的invoice。2020年4月3日、4月7日，原告向被告嘉云公司发送了2020年3月份的消耗账单以及3月份的invoice。被告嘉云公司在收到上述月份消耗账单以及invoice后，均未提出异议。账期届满后，被告嘉云公司未按照合同约定的期限支付欠付的账单，原告分别于2020年4月26日、5月7日向被告嘉云公司发送了名称为《关于JIAYUNDATALIMITED在华宸国际集团2019年12月、2020年1月、2月、3月Facebook消耗账单的逾期提醒》的邮件，敦促被告嘉云公司立即结清全部消耗账单，但被告嘉云公司至今尚未支付。被告杭州嘉云公司作为被告嘉云公司的连带担保责任人，应当依法承担连带责任。本案不存在杭州嘉云公司越权提供担保的情形，况且根据九民会议纪要的规定，公司为其直接或间接控制的公司开展经营活动提供担保，应认定为公司的真实意思表示，而无需考虑担保公司有无经过公司股东会决议。本案被告杭州嘉云公司是电商经营平台，为了该平台的经营，杭州嘉云公司的创始人、法定代表人李嘉伦在香港设立了嘉云公司，杭州嘉云公司实际上是楼云以其父亲楼明希名义持股50%，杭州嘉云公司、嘉云公司都是由李嘉伦、楼云控制。原告与嘉云公司签订合同提供的广告服务亦为杭州嘉云公司而推广，服务合同是杭州嘉云用嘉云公司的公章签订，合同实际上也由杭州嘉云履行，即由杭州嘉云职员姜莹莹全程负责与原告对接开展业务并进行对账、结算、安排付款，案涉广告推广合同的广告消耗主体系clubfactory平台，该平台由杭州嘉云设立经营，故杭州嘉云公司不仅是为其控制的嘉云公司提供担保，更是借助嘉云公司为杭州嘉云公司的活动订立合同，应认定担保是杭州嘉云公司的真实意思表示。现两被告违背承诺拒不还款，原告多次催促无效，请求法院判如所请。被告嘉云公司未作答辩。被告杭州嘉云公司答辩称：一、《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》以及《华宸国际FACEBOOK代理服务合同保密补充协议》尚未生效，被告杭州嘉云公司不应承担担保责任，首先，根据代理服务合同第15.2条以及保密补充协议第3条约定，这两份合同均适用于中国大陆法律，同时依据合同法第32条的规定，这两份合同自双方当事人签字或盖章之日起生效，但该两份合同上原告加盖的印章均为小圆章，被告嘉云公司均只加盖了长条章，且长条章上并无被告嘉云公司授权代表的签字，根据涉外民事关系法律适用法第14条的规定，法人的民事权利能力、民事行为能力等事项适用登记地法律，原告与被告嘉云公司均为在香港注册的公司，根据香港公司条例的规定，仅法团印章和正式印章对公司具有约束力，因此，原告与被告嘉云公司在该两份合同上加盖的印章均无法代表双方的真实意思表示，该两份合同尚未生效。其次，根据担保法第5条第1款的规定，在代理服务合同及保密补充协议未生效的前提下，担保函也没有生效，被告杭州嘉云公司依法不应当承担担保责任。二、被告杭州嘉云公司为被告嘉云公司提供担保的行为未经过被告杭州嘉云公司股东会决议，担保函无效。被告杭州嘉云公司不应承担担保责任。本案中，被告杭州嘉云公司未针对为被告嘉云公司提供担保一事召开股东会决议，原告也未尽到相应的审查义务，因此担保函无效。被告杭州嘉云公司不应承担担保责任。三、即便主合同及担保函有效，在原告未举示充分证据证明欠款数额的情况下，被告杭州嘉云公司不应承担担保责任。原告举示的证据均为其与被告嘉云公司往来的电子证据，被告杭州嘉云公司无法核实其真实性，且电子证据具有易篡改和伪造的特性，原告目前举示的证据不应作为认定本案事实的依据。此外，其举示的消耗账单、invoice发票以及结算单均为在境外形成的证据，依据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定，原告应当履行相关的公证或认证手续，但原告并未履行。因此，在原告未举示充分证据证明欠款数额的情况下，被告杭州嘉云公司不应承担担保责任。四、即便主合同与担保函有效，主合同约定的违约金标准也过分高于实际损失，被告杭州嘉云公司有权请求法院酌减为2019年11月4日时的一年期贷款市场报价利率即3.85%每年。经审理查明，2019年11月4日，嘉云数据有限公司（JIAYUNDATALIMITED）（甲方）与原告（乙方）签订了《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》，双方约定乙方为FACEBOOK的平台代理商，甲方委托乙方其在FACEBOOK平台上进行代理服务。一、定义，推广服务：乙方代甲方在FACEBOOK平台上为甲方网站开设的带有储值功能的账号进行充值推广，甲方将等额充值款、开户管理费、服务费、税费等直接支付给乙方。FACEBOOK平台消耗账单，即FACEBOOK提供的所有账户在FACEBOOK平台上消耗费用及相关违规黑名单、各项指标数据的定义及消耗情况反馈，账户内投放及申诉情况的反馈，官方其他相关数据等。Invoice即甲乙双方合作中收付款往来，并由香港当地税务机关认可的支票样式的invoice凭证。二、合作期限。合同期限自2019年11月4日至2020年11月3日。四、协议结构。本合同、本合同补充协议或附件、甲方续费充值邮件或依本合同签署的《广告投放订单》、乙方通知文件、乙方联系人的确认邮件、微信及QQ确认信息、FACEBOOK平台规则，共同构成双方就合作事宜达成的完整协议。五、甲方FACEBOOK账户开户。甲方向乙方提交的开户信息如果不仅仅只有甲方公司的产品及网站，还有包括甲方公司其他客户的开户需求，乙方就视为甲方为广告渠道公司，则甲方所有委托乙方的开户、充值及结算等，均视同于甲方行为。六、充值和结算。本合同适用垫付充值的方式，双方约定垫付充值账期为60天自然日，甲方信用额度按照甲方申请及提交材料由乙方确定，并根据合同履行情况进行调整。本合同适用以下结算方式，结算币种为美元。如双方采用垫付充值，按月度消耗结算，乙方在每自然月结束后10日内将该账期甲方在FACEBOOK平台投放的结算金额提供给甲方，结算依据为FACEBOOK的消耗账单。甲方应于乙方上一个结算月结束后的60天之内将该账期的结算费用汇入乙方指定账户，乙方根据实际消耗金额提供相应的invoice。乙方按上述约定向甲方约定送达地址发送甲方在FACEBOOK平台消耗账单或invoice后，甲方应及时核对该信息并予以确认，甲方在乙方发出该信息三日内未提出书面异议的，视为确认该FACEBOOK平台消耗账单或invoice信息，但甲方有充分证据证明FACEBOOK平台消耗账单或invoice信息有误的除外。如果甲方的自身过错导致在任何一月中逾期支付服务款项，乙方不予支付或不予结算甲方当季度的返点（如有），并有权暂停甲方在FACEBOOK开设的广告账户或终止甲方广告账户，由此产生的争议、影响及造成的损失，乙方不承担任何责任。九、违约责任。甲方保证按照本合同的规定按时向乙方确认、结算、支付全部广告投放费用，甲方迟延支付费用款项的，每迟延一日按照迟延部分款项1‰的比例向乙方支付滞纳金，但滞纳金最高不超过迟延部分款项的30%。甲方迟延支付超过三十日的，乙方有权单方解除本合同，甲方除支付滞纳金外，需向乙方支付解约违约金以补偿乙方全部损失，包括但不限于依本合同产生的直接/间接经济损失、预期利益、违约金、赔偿金、诉讼/仲裁费用等相关费用。十五、法律适用及争议解决。本合同的订立、效力、执行和解释及争议的解决均应适用中华人民共和国法律。十六、其他。双方之间的任何通知或书面函件必须以中文写成，以传真、专人送达（包括特快专递）、挂号邮件或电子邮件之形式发送。双方在本合同确认的联系地址、联系电话、联系邮箱、微信、QQ等联系方式可作为各自在合同履行中接收对方发送文书、函件、账单及诉讼或仲裁程序接收法院或仲裁机构发送法律文书、仲裁文书等文件信息的约定送达方式。同时，甲方确认通过以上约定联系方式发出的信息可以代表其真实意思表示。在《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》首部当事人信息部分，甲方嘉云数据有限公司（JiayunDataLimited）所留法人代表：李嘉伦，联系电话：157××××0093，联系邮箱：ｙｉｎ×××＠ｃｌｕｂｆａｃｔｏｒｙ.ｃｏｍ.原告所留联系人：吴琳，联系电话：150××××3503，联系邮箱：ｗｕｌ×××＠ｅｍｐｏｗｅｒｗｉｎ.ｃｏｍ.在合同下方签字盖章部分，嘉云数据有限公司（JiayunDataLimited）联系人：gracejiang,电邮：ｙｉｎ×××＠ｃｌｕｂｆａｃｔｏｒｙ.ｃｏｍ。原告所留联系人吴琳，联系电话：150××××3503，联系邮箱：ｗｕｌ×××＠ｅｍｐｏｗｅｒｗｉｎ.ｃｏｍ。嘉云公司与原告均在签字盖章处加盖了公司公章。2019年11月4日，原告与被告嘉云公司还签订了《华宸国际FACEBOOK代理服务合同保密补充协议》，嘉云公司与原告均在签字盖章处加盖了公司公章。被告杭州嘉云公司向原告出具了《担保函》，内容为：嘉云公司与原告于2019年11月4日签订的《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》（以下简称主合同）及补充协议等已生效。杭州嘉云公司（以下简称担保方）愿为嘉云公司（以下简称被担保方）提供担保，担保的内容为：一、担保方信息，杭州嘉云公司，联系人：gracejiang,电邮：ｙｉｎ×××＠ｃｌｕｂｆａｃｔｏｒｙ.ｃｏｍ；二、被担保方信息，嘉云公司，联系人：gracejiang,电邮：ｙｉｎ×××＠ｃｌｕｂｆａｃｔｏｒｙ.ｃｏｍ；三、担保的范围，担保方的保证范围是被担保方主合同《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》、补充协议《华宸国际FACEBOOK代理服务合同保密补充协议》、《广告投放订单》等全部合同义务；四、担保方式及期间，担保方式为连带担保责任，担保方的保证期间为自本保函生效之日至主合同约定的被担保方履约日期届满之日起二年，如原告与被担保方协议变更主合同履约期限的，担保期间按照变更后的日期作相应调整，担保方确认，本担保函为不可撤销担保。为证明其已向被告嘉云公司发送2019年12月、2020年1月、2020年2月、2020年3月各月份的消耗账单、invoice及结算单，原告提供了发件人显示为张珈睿ｚｈａ×××＠ｅｍｐｏｗｅｒｗｉｎ.ｃｏｍ,收件人ｙｉｎ×××＠ｃｌｕｂｆａｃｔｏｒｙ.ｃｏｍ，抄送吴琳等人的邮件往来截图打印件。邮件显示：2019年12月账单金额为349065.7美元；2020年1月账单金额为451805.03美元；2020年2月账单金额为517913.73美元；2020年3月账单金额为201351.17美元。2020年2月14日，发件人显示为姜莹莹Gracejiang,收件人张珈睿，抄送吴琳等人，内容为：因我方业务需求，转用印度主体支付，发票日期请改为2.14号，到期日改为2月底，还请按照如下主体修改12月份发票，谢谢。Name:FUTURETIMESTECHNOLOGYINDIAPRIVATELIMITED.原告还提交了其与被告嘉云公司对2019年11月账单进行结算的邮件往来截图打印件，张珈睿ｚｈａ×××＠ｅｍｐｏｗｅｒｗｉｎ.ｃｏｍ,向收件人ｙｉｎ×××＠ｃｌｕｂｆａｃｔｏｒｙ.ｃｏｍ发送了2019年11月的消耗账单；姜莹莹Gracejiang于2019年12月6日向收件人张珈睿，抄送吴琳等人发邮件，内容为：OK，确认，以下为我方开票要求：1.发票需给到盖章的电子版且要邮寄盖章原件；2.结算单给到盖章电子版即可；3.相同主体的请将渠道合并在同一张结算单及发票，参考如下格式：9月-FB&GG-发票；4.结算单及发票抬头保持一致（一般为JIAYUNDATALIMITED）。张珈睿ｚｈａ×××＠ｅｍｐｏｗｅｒｗｉｎ.ｃｏｍ同时于2020年4月26日、2020年5月7日向ｙｉｎ×××＠ｃｌｕｂｆａｃｔｏｒｙ.ｃｏｍ等收件人发出关于JIAYUNDATALIMITED在华宸国际集团2019年12月、2020年1月、2020年2月、2020年3月Facebook消耗账单的逾期提醒。针对原告提供的上述邮件往来截图打印件，被告杭州嘉云公司确认上述截图打印件与原告方展示的手提电脑中电子邮件一致，但杭州嘉云公司表示对上述邮件的真实性、合法性、关联性均不予确认，称电子证据具有易篡改的特性，无法反映合同履行过程中的真实状况。杭州嘉云公司同时表示不对上述电子邮件真实性进行鉴定。另查明，根据杭州嘉云公司的营业执照显示，该司类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。杭州嘉云公司的股东为楼明希、李嘉伦。根据原告提交的嘉云公司的《证明书-公司资料（状况）证明》记载，嘉云公司的董事为李嘉伦、LOU,YUN。诉讼中，杭州嘉云公司提供了其公司章程，章程第二十五规定公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依法行使对公司股东或实际控制人提供担保作出决议等职权。2020年6月2日，原告向本院提出申请，请求查封、扣押或冻结被申请人嘉云公司、杭州嘉云公司名下价值1567369.77美元（折合人民币11166255.72元）的财产。本院于2020年6月17日作出（2020）粤0104民初23995号民事裁定书，裁定查封、扣押或冻结被申请人嘉云公司、杭州嘉云公司名下价值人民币11166255.72元的财产。原告为此预付了案件申请费5000元。本院认为：本案为服务合同纠纷，原告华宸公司、被告嘉云公司的注册地均为香港特别行政区，本案属于涉港商事案件。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十七条“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。”及《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，案涉合同约定适用中华人民共和国法律，故本案应适用中华人民共和国内地法律作为解决争议的准据法。结合原、被告双方的诉辩意见及本案查明的事实，本案的争议焦点在于：一是原告主张被告嘉云公司支付欠款1520135.63美元是否成立及逾期付款滞纳金如何确定的问题；二是《担保函》的效力及杭州嘉云公司应如何承责的问题。关于争议焦点一。原告与被告嘉云公司签订的《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》、《华宸国际FACEBOOK代理服务合同保密补充协议》，嘉云公司与原告均在签字盖章处加盖了公司公章，上述合同及补充协议是双方的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应依约履行。被告杭州嘉云公司抗辩原告与嘉云公司加盖的印章不符合香港公司条例规定，不能代表双方的真实意思表示，杭州嘉云公司的该抗辩无证据予以证实，本院不予采信。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条的规定，当事人提供的电子数据直接来源于电子数据的打印件或者其他可以显示、识别的输出介质，视为电子数据的原件。因被告杭州嘉云公司确认原告提交的电子邮件往来截图打印件与原告手提电脑展示的电子邮件一致，故本院采信原告举证的电子邮件往来截图。原告已举证向被告嘉云公司在《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》确认的联系电子邮箱发送了2019年12月、2020年1月、2020年2月、2020年3月的账单，现原告主张被告嘉云公司支付欠付的上述金额合计1520135.63美元（349065.7美元+451805.03美元+517913.73美元+201351.17美元），事实和法律依据充分，本院予以支持。关于逾期付款的滞纳金，虽然原告与被告嘉云公司约定的标准为每日千分之一，但该约定标准明显高于因被告嘉云公司违约造成原告迟延收回款项的损失。违约金制度的主要目的是补偿守约方的损失，其功能以补偿性为主。综合本案的情况，本院酌定被告嘉云公司应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准支付逾期付款滞纳金。原告主张的逾期付款滞纳金超过上述标准部分，本院不予支持。根据双方合同约定的付款期限，各月消耗金额的滞纳金计算方式如下：2019年12月的欠款349065.7美元的滞纳金，以349065.7美元为计算基数，从2020年3月1日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计；2020年1月的欠款451805.03美元的滞纳金，以451805.03美元为计算基数，从2020年4月1日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计；2020年2月的欠款517913.73美元的滞纳金，以517913.73美元为计算基数，从2020年4月30日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计；2020年3月的欠款201351.17美元的滞纳金，以201351.17美元为计算基数，从2020年5月31日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计。上述各月所计滞纳金总额不得超过456040.69美元（1520135.63美元×30%）。关于争议焦点二。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。现无证据证实杭州嘉云公司的担保履行了上述法定程序，原告亦未对此进行审查，故本院认定原告在签订案涉《担保函》时非善意。再根据《中华人民共和国合同法》第五十条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，因原告签订《担保函》时是非善意，故本院认定杭州嘉云公司作为保证人的《担保函》无效，原告主张杭州嘉云公司承担连带保证责任，于法不符，本院不予支持。但是，杭州嘉云公司不依法、不依公司章程履行对外担保程序的行为，同样也是导致案涉《担保函》无效的原因。被告杭州嘉云公司在不承担担保责任的情况下，仍应按照担保法的相关规定承担相应的民事责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条的规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。综合本案的情况，本院酌情确定被告杭州嘉云公司应向原告承担被告嘉云公司不能清偿债务部分的二分之一赔偿责任，被告杭州嘉云公司在承担赔偿责任后有权向被告嘉云公司追偿。关于原告所提嘉云公司是由杭州嘉云公司直接或间接公司，杭州嘉云公司为嘉云公司开展经营活动提供担保无需公司股东会决议，应认定担保合同有效的意见。首先，原告所称的《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》是杭州嘉云使用嘉云公司的公章签订，原告没有提供证据予以证实，且原告诉讼中确认该合同的相对方是嘉云公司；其次，合同签订后，与原告开展业务并进行对账、结算的姜莹莹也是《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》所记载的被告嘉云公司的联系人；第三，从公司登记信息来看，嘉云公司的董事为李嘉伦、LOU,YUN二人，杭州嘉云公司的股东为楼明希、李嘉伦，原告称杭州嘉云公司是楼云以其父亲楼明希名义持股50%，嘉云公司与杭州嘉云公司实际都由楼云、李嘉伦实际控制，亦缺乏证据予以证实。第四，即便原告所投放的广告是为杭州嘉云公司所需，在《华宸国际FACEBOOK代理服务合同》第五点，原告与嘉云公司就嘉云公司为其他公司进行广告投放视为嘉云公司的行为进行了明确约定。故本院对原告主张《担保函》有效的意见不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、于本判决发生法律效力之日起七日内，被告嘉云数据有限公司（JiayunDataLimited）向原告华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO，LIMITED）支付欠款1520135.63美元及逾期付款滞纳金[2019年12月的欠款349065.7美元的滞纳金，以349065.7美元为计算基数，从2020年3月1日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计；2020年1月的欠款451805.03美元的滞纳金，以451805.03美元为计算基数，从2020年4月1日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计；2020年2月的欠款517913.73美元的滞纳金，以517913.73美元为计算基数，从2020年4月30日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计；2020年3月的欠款201351.17美元的滞纳金，以201351.17美元为计算基数，从2020年5月31日起至款项实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率即LPR四倍的年利率标准计。上述各月所计滞纳金总额不得超过456040.69美元（1520135.63美元×30%）]。二、被告杭州嘉云数据科技有限公司对本判决第一项主文确定的债务不能清偿部分承担二分之一的赔偿责任，被告杭州嘉云数据科技有限公司承责后有权向被告被告嘉云数据有限公司（JiayunDataLimited）追偿。三、驳回原告华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO，LIMITED）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费88798元、财产保全申请费5000元，均由被告嘉云数据有限公司（JiayunDataLimited）负担。如不服本判决，被告杭州嘉云数据科技有限公司可在判决书送达之日起十五日内，原告华宸国际集团有限公司（SINOELITEINTERNATIONALGROUPCO，LIMITED）、被告嘉云数据有限公司（JiayunDataLimited）可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在交纳上诉状次日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨银桃人民陪审员  周 虹人民陪审员  彭新露二〇二一年五月十一日法官助理刘晓垌书记员李剑宇