四川省资阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川20民终307号 上诉人（原审被告）：重庆市誉佰家家居有限公司，住所地重庆市江津区珞璜镇工业园B区园区大道4号雅佳达1号厂房，统一社会信用代码91500116MA5U6HYC7X。 法定代表人：周术建，执行董事兼总经理。 上诉人（原审被告）：周术建，女，1982年4月14日出生，汉族，住重庆市渝北区。 上诉人（原审被告）：周木权，男，1962年8月16日出生，汉族，住重庆市渝北区。 以上三上诉人委托诉讼代理人：李智，重庆君策律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：四川省鑫隆植物纤维制品有限公司，住所地四川省资阳经济技术开发区安岳工业园（安岳县石桥铺镇），统一社会信用代码915120210582376098。 法定代表人：王红宇，总经理。 委托诉讼代理人：刘林，男，该公司职工。 上诉人重庆市誉佰家家居有限公司（以下简称誉佰家公司）、周术建、周木权因与被上诉人四川省鑫隆植物纤维制品有限公司(以下简称（鑫隆公司）买卖合同纠纷一案，不服四川省安岳县人民法院（2020）川2021民初4324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。三上诉人的委托诉讼代理人李智，被上诉人的委托诉讼代理人刘林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 誉佰家公司、周术建、周木权的上诉请求：1.原审法院程序违法，应发回重审；2.周术建、周木权不应当承担连带责任。理由：1.一审程序违法。周术建、周木权在2020年12月25日才收到传票及文书，而开庭时间是2020年12月28日，未有举证期限，来不及诉讼。2.本案双方对账时间以及形成还款时间均在誉佰家公司变更为普通有限责任公司之后，对方无任何证据在2019年7月欠款达到700000元。故周术建不应作为变更前公司一个股东承担责任。周术建承担连带担保责任的前提是2021年3月31日前付清全部货款，2021年4月30日前付清诉讼费及相关费用。 被上诉人鑫隆公司答辩：要求维持原判。周术建应当承担连带责任，欠款是在对方公司变更前。 鑫隆公司向原审提出诉讼请求：1.判令誉佰家公司立即给付货款550000元及逾期利息（利息从2020年1月1日起以550000元为基数按1‰/日计算至欠款付清之日止）；2.判令誉佰家公司立即给付前次诉讼产生的诉讼费和其他损失10000元；3.判令誉佰家公司承担鑫隆公司为实现债权而产生的律师费15000元；4.判令周术建、周木权对誉佰家公司所负的前述债务承担连带清偿责任。庭审中，鑫隆公司将第1项请求的货款金额变更为530000元，逾期利息的计算基数也相应的变更为530000元，利息起算时间变更为2020年5月19日，同时放弃第3项诉讼请求。事实及理由：2019年4月4日，鑫隆公司与誉佰家公司签订了《购销协议》，约定誉佰家公司向鑫隆公司采购椰棕垫产品用于加工制成成品，鑫隆公司同意在合同期内给予誉佰家公司700000元的赊销额度，700000元货款应于2020年2月2日前支付500000元，剩余200000元留待第二年继续合作，如果第二年双方不合作，则所欠货款应在合同结束2个月内付清。合同签订后，鑫隆公司按照合同约定，履行了供货义务。截止2019年7月，誉佰家公司欠款就已达到700000元，此后誉佰家公司一直以现金方式拿货。因，誉佰家公司未按约定在2019年底支付500000元货款，鑫隆公司于2020年3月16日向誉佰家公司发出了《关于要求重庆市誉佰家家居有限公司立即支付赊销货款并与其终止合同的函》，通知誉佰家公司终止合同，并要求其支付货款600000元，同时承担相应的违约责任。誉佰家公司收到函件后，于同年2020年4月30日向鑫隆公司支付了5万元货款。2020年7月3日，鑫隆公司与誉佰家公司进行了对账，确认誉佰家公司尚欠鑫隆公司货款550000元，誉佰家公司于2020年7月13日在对账单上盖章确认。后因誉佰家公司未履行付款义务，鑫隆公司起诉至本院，诉讼中誉佰家公司与鑫隆公司签订了《还款计划》，故鑫隆公司撤回了诉讼。此后，誉佰家公司并未按计划付款，仅支付了20000元。故，鑫隆公司又诉至本院，请求支持其诉讼请求。 原判认定：国家企业信用信息公示系统显示誉佰家公司在2019年9月25日前系自然人独资性质的有限责任公司，股东为周术建一人，2019年9月25日变更为普通有限责任公司，股东相应变更为周术建、卢光美、周术刚。2019年4月4日，鑫隆公司（乙方）与誉佰家公司（甲方）签订了《购销协议》，周木权代表誉佰家公司在协议上签字并加盖誉佰家公司的合同专用章。《购销协议》主要约定：甲方向乙方购买椰棕垫产品，产品名称：环保棕；产品价格：随行就市；订货方式：甲方以《订货单》的形式书面向乙方下达订货需求，注明需求货物种类、规格、数量、质量要求、交货时间等要求，乙方确认签字后书面回复甲方，乙方按确定的种类、数量、规格、质量要求以及交货时间交货；乙方同意给予甲方700000元赊销额度，该赊销额度需于农历2019年底（腊月二十八日）前付500000元，其余200000元留待第二年继续合作，若合同到期双方不续签合同或合同中途终止，则所有款项需于合同终止后2个月内付清；甲方应于本协议约定的时间清偿乙方的全部赊销货款，否则，甲方每逾期一日应向乙方支付未偿还赊销货款的千分之一的利息，直到赊销货款付清。合同签订后，鑫隆公司依约向誉佰家公司供应了相应的货物。2020年1月17日，周木权代表誉佰家公司与鑫隆公司进行了对账，形成了《重庆誉佰家2020年1月对账单》，确认誉佰家公司未付的货款为600000元。2020年3月16日，鑫隆公司委托北京盈科（重庆）律师事务所律师向誉佰家公司发出律师函，提出以下要求：1、立即支付货款400000元；2、若在当月底前未履行第1条的付款义务，则鑫隆公司依照合同约定提出终止《购销协议》，并要求立即结清赊销的全部货款；3、同时按约定支付违约金（按每日千分之一计算）；4、如未支付前列款项，视为誉佰家公司自愿承担一切责任。2020年3月21日，周木权代表誉佰家公司向鑫隆公司出具了一份《还款协议（承诺）》，内容载明：“鉴于本公司（重庆誉佰家家俱有限公司）尚欠四川省鑫隆植物纤维制品有限公司60万元（陆拾万元整）货款，按双方之前的合同约定，本公司应偿还40万元（肆拾万元整），再继续履行原供应合同。由于我公司资金目前周转欠佳，希望后续逐步还款，本公司承诺：1、自2020年4月1日起，除每车正常货款外，多付10000元（壹万元）每车，每月偿还10车；2、若当月不够拾车，则本公司单独于月末偿还差额，直至达到当月10万元（壹拾万元）的还款额。”2020年4月30日，誉佰家公司向鑫隆公司支付了50000元货款。2020年7月13日，周木权代表被告誉佰家公司与原告鑫隆公司再次进行了对账，形成了《重庆市誉佰家家居有限公司对账单》，周木权在此对账单上署名，并加盖了誉佰家公司营销中心印章。此对账单显示，截止2019年6月，誉佰家公司赊购货物的货款已达到731904.87元，誉佰家公司从2019年7月起所购货物均为现金交易，并及时结清，截止2020年7月13日尚欠货款550000元。2020年7月28日，鑫隆公司就未付货款将誉佰家公司及周术建诉至本院，诉讼中鑫隆公司与誉佰家公司自行达成协议后，于2020年9月21日申请撤诉，本院予以准许。2020年9月16日，周木权代表誉佰家公司向鑫隆公司出具了《还款计划》并加盖了公司公章，《还款计划》载明：“截止2020年9月16日，本公司（重庆誉佰家家居有限公司）尚欠四川省鑫隆植物纤维制品有限公司货款55万元整（大写：五十五万元整），按双方签订的《合同》，货款本应于2020年1月24日前付清，但由于本公司受疫情影响，资金周转困难，一直未能还款，为此，四川省鑫隆植物纤维制品有限公司向法院提起诉讼，产生诉讼费用及其他相关费用1万元（壹万元整）。为履行还款义务，本公司承诺按如下时间节点偿还货款及支付四川省鑫隆植物纤维制品有限公司本次诉讼费用及相关费用一万元：一、2020年10月15日前还款5万元（五万元整）；二、2020年11月15日前再还款5万元（五万元整），累计还款10万元（壹拾万元）；三、2020年12月15日前另还款10万元（壹拾万元整），累计还款20万元（贰拾万元）；四、2021年1月15日前再还款10万元（壹拾万元）；累计还款30万元（三十万元）；五、2021年2月11日前还款15万元（壹拾五万元整），累计还款45万元（四十五万元整）；六、2021年3月31日前还款10万元（壹拾万元），付清货款；七、2021年4月30日前支付诉讼费及其他相关费用合计1万元（壹万元整）；八、若本公司未能按本还款协议时间节点还款，之后四川省鑫隆植物纤维制品有限公司起诉所发生的所有诉讼费、律师费用等均由本公司承担。九、本公司愿对以上还款计划承担法律责任。”当日，周木权还向鑫隆公司出具了《还款担保书》一份，载明：“本人周木权，身份证号码：512225196208××××，为重庆市誉佰家家居有限公司的实际控制人，由于重庆市誉佰家家居有限公司受疫情影响，资金周转困难，不能按合同约定支付四川省鑫隆植物纤维制品有限公司货款55万元（五十五万元整），为履行还款义务，2020年9月16日重庆市誉佰家家居有限公司向债权人四川省鑫隆植物纤维制品有限公司出具了还款计划，承诺按时间节点偿还所欠货款55万元及支付四川省鑫隆植物纤维制品有限公司诉讼费及其相关费用1万元，2021年3月31日前付清全部货款，2021年4月30日前付清诉讼及相关费用。作为重庆市誉佰家家居有限公司的实际控制人，本人愿意以个人名义对重庆誉佰家家居有限公司向四川省鑫隆植物纤维制品有限公司出具的上述还款计划担保，若重庆市誉佰家家居有限公司未按上述还款计划的时间节点还款，由本人承担连带偿还责任。”此后，誉佰家公司并未按《还款计划》约定的时间节点支付货款，仅在鑫隆公司催促后于2020年11月支付了20000元。现鑫隆公司再次诉至本院，致形成本案诉讼。 原审认为，鑫隆公司与誉佰家公司之间形成了买卖合同法律关系，双方在交易过程形成的《购销协议》及《还款计划》等文件具有法律效力，誉佰家公司应当按照《还款计划》之约定按时支付货款以及因前次诉讼而产生的诉讼费用和相关费用。《还款计划》所约定的第一次付款时间节点逾期后，誉佰家公司在鑫隆公司的多次催收下仅支付了20000元货款，之后未再继续付款，其行为已表明将不会再按约定继续履行付款义务，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款。”第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。”规定，誉佰家公司应当立即支付货款530000元及逾期利息，以及因前次诉讼所产生的诉讼费用和相关费用10000元。鑫隆公司所主张的逾期利息计算标准过高，且考虑到誉佰家公司资金周转困难与新冠肺炎疫情具有关联性的特殊情况，本院依法将逾期利息的标准调整为按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%计算。周木权对誉佰家公司的前述债务向鑫隆公司出具了《还款担保书》，承诺承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”规定，周木权应对誉佰家公司的前述债务承担连带清偿责任。案涉货款形成时，誉佰家公司仍系自然人独资性质的有限责任公司，股东为周术建一人，2019年9月25日才变更为普通有限责任公司，股东相应变更为周术建、卢光美、周术刚，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”规定，周术建负有举证证明其独资经营誉佰家公司期间公司财产独立于其个人财产的责任，否则，其应对独资经营期间的公司债务承担连带责任。但周术建并未出示任何证据以证明公司财产独立于其个人财产，故周术建应对誉佰家公司的前述债务承担连带清偿责任。誉佰家公司以及周术建、周木权经本院传票传唤逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，表明其自动放弃诉讼中可享有的答辩、质证、举证等权利，应自行承担由此引起的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告重庆市誉佰家家居有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告四川省鑫隆植物纤维制品有限公司货款530000元及逾期利息（利息以530000元为基数，自2020年5月19日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮30%的标准计算）；二、限被告重庆市誉佰家家居有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告四川省鑫隆植物纤维制品有限公司因前次诉讼所产生的诉讼费和相关费用10000元；三、由被告周术建、周木权对被告重庆市誉佰家家居有限公司所负的上述第一、第二项债务承担连带清偿责任。案件受理费10276元，减半收取计5138元，由被告重庆市誉佰家家居有限公司、周术建、周木权负担（限于判决生效之日起七日内交纳）。 二审当中，上诉人佰家公司、周术建、周木权提交了2019年12月28日至2010年5月向对方支付款项的明细。拟证明是滚动付款。被上诉人鑫隆公司质证认为不是直接管账的人，不清楚。 分析与认定：是否是滚动付款，与本案并无关联性。 二审认定的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，针对上诉理由：第一、原审法院是否违反程序的问题。原审法院审理适用的是简易程序，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及其司法解释的规定，不应“应当在开庭前三日前通知当事人和其他诉讼参与人”的限制，适用简易程序的举证期的举证期限由人民法院确立。故上诉人誉佰家公司、周术建、周木权收到了传票未出庭，视为放弃诉讼权利。原审程序并未违法。第二、关于周术建是否承担连带责任的问题，本案双方签订的购销协议是2019年4月4日，该协议载明了被上诉人鑫隆公司给誉佰家公司70万元赊销额度，2019年底前付50万，其余20万留待第二年继续合作。在2020年9月13日双方有一个对账，其中载明誉佰家公司在2019年7-9月分别都有付款，但2019年7-9月3个月剩余付款仍有731904.87元。从以上表明双方根据协议赊销额度金额到期之后，已经发生的货款要了结。故本案在2019年9月誉佰家公司变更股东之前，已有欠款70余万元，而誉佰家公司在2019年9月工商变更之前是周术建的独资有限公司。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。周术建未出示任何证据证明公司财产独立于其个人财产，故周术建应对誉佰家公司的债务承担连带责任。第三、关于周木权是否承担担保责任的问题。周木权出具本案还款的担保协议。该协议合法有效，周术权应当承担担保责任。虽然原审判决时间在2020年12月，周木权担保的款项有一笔时间为2021年3月31日、2021年4月30日未到期，但本案在二审期间已到期，付款义务人也尚未付款，为了减少诉累，周木权对该两笔款项也应承担连带责任。 综上所述，上诉人誉佰家公司、周术建、周木权的上诉请求不能成立，应予驳回。 一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费9200元，由上诉人重庆市誉佰家家居有限公司、周术建、周木权负担。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长 敬 红 审判员 苏振宇 审判员 彭 敏 二〇二一年五月六日 书记员 官晓丹