广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终7700号上诉人（原审被告）：梁锦州，男，1981年8月27日出生，汉族，住广州市增城区。委托诉讼代理人：曾国峰，广东民诚众信律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱盈莹，广东民诚众信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江伟清，男，1983年9月13日出生，汉族，住广州市增城区。委托诉讼代理人：成育祥，广东兆鹏律师事务所律师。上诉人梁锦州因与被上诉人江伟清追偿权纠纷一案，不服广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118民初4326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月30日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员陈舒舒独任审理，于2021年4月21日公开开庭审理了本案，上诉人梁锦州的委托诉讼代理人朱盈莹、被上诉人江伟清的委托诉讼代理人成育祥到庭参加诉讼。现已审理终结。梁锦州上诉请求：1.依法撤销一审判决书；2.依法改判双方当事人各承担代还款333126.4元及保全费1260元；3.一、二审诉讼费由双方当事人各承担一半。事实与理由：一审判决认定事实错误，依法应撤销一审判决，查清事实后改判。2017年2月1日，江伟清与梁锦州、案外人郑庆科签订了合作协议，按照梁锦州占50％、江伟清占20％、郑庆科占30％的股权比例共同经营广州增塑塑料制品有限公司（以下简称增塑公司）。经营初期由于资金短缺，郑庆科没有资金再投入，经三人协商，郑庆科同意将10％的股权转让给江伟清，由江伟清代其支付退款10万元作为公司的资金，待工商登记注册时再进行股权确认。随后梁锦州提出要办理工商登记手续，郑庆科又提出其没有资金再投入公司，希望将余下的20％股份作价20万元转让给江伟清与梁锦州。经三方协商好后，江伟清提出其父亲愿意提供商铺给江伟清贷款40万元入资公司，其中20万元用于收购郑庆科20％的股份，余下20万元借给公司作为流动资金。经向银行了解到贷款所需时间大约为三个月，因公司经营急需使用现金，江伟清与梁锦州沟通先向案外人列霆锋借款40万元3个月作为过渡，待江伟清在银行贷款通过后再归还列霆锋。因梁锦州与列霆锋较熟悉，于是江伟清让梁锦州向列霆锋沟通借款事宜，经协商，列霆锋同意借款，但需要梁锦州作为借款人，江伟清作为担保人承担连带保证责任。梁锦州当时出于该笔借款用于公司经营的考虑，同意了该借款方案，并于2017午2月13日与江伟清一同签订了借款合同。因江伟清贷款需要时间，而考虑到向列霆锋借款的借款人为梁锦州，所以双方协商在工商登记时先按梁锦州70％、江伟清30％的比例进行登记，向列霆锋所借的40万元以公司借款形式投入到公司运营，待江伟清的贷款获批后再归还40万元给列霆锋，并按照梁锦州50％、江伟清50％的股权比例办理工商变更登记。经双方协商好后，于2017年3月3日进行了工商登记注册，以梁锦州70％、江伟清30％的比例进行登记。向列霆锋借款的40万元，也全部投入到了公司的运营。2017年4月27日，梁锦州在股东微信群与江伟清、郑庆科进行了对账确认。后由于江伟清的个人原因导致银行贷款一直未获批，江伟清与梁锦州产生了争议，导致后续的经营严重亏损，而无法偿还列霆锋的借款本息被起诉。梁锦州作为借款人向列霆锋借款40万元是基于梁锦州与列霆锋较熟悉，列霆锋对梁锦州较放心。而实际上是梁锦州与江伟清共同借款，借得的40万元也全部投入到江伟清与梁锦州共同经营的公司中，属于公司的借款。因此，江伟清应与梁锦州共同承担还款责任，各占50％。请查明事实后依法改判梁锦州承担代还款333126.4元及保全费1260元。江伟清辩称：一、梁锦州的上诉理由在一审的时候与一审的陈述是一模一样的，并没有新的证据和事实与理由，一审法院已经针对梁锦州的一审答辩意见展开了全面的论述。在查清事实的基础上，适用法律进行判决，梁锦州承担向江伟清还款的责任，一审判决事实清楚，法律适用正确。二、在（2018）粤0118民初6390号案中梁锦州并没有提出来案涉借款是其主张的一人一半归还责任的意见。上述判决已经生效，但是梁锦州并未就上述案件的判决申请再审，那么一审法院根据生效裁判作出本案一审判决，有事实和法律依据，请求驳回梁锦州的上诉请求。江伟清向一审法院起诉请求：1.梁锦州归还江伟清代其偿还的借款本金40万元及利息（利息以40万元为本金，按月利率2%从起诉之日起计算至付清款项止）；2.梁锦州归还江伟清代其履行的借款利息257280元及利息（利息以257280元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从起诉之日起计至还清款日止）；3.梁锦州归还江伟清代其履行的执行费8972.8元及利息（利息以8972.8元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从起诉之日起计至还清款日止）；4.梁锦州支付江伟清担保保险费1000元；5.一审案件诉讼费、保全费由梁锦州承担。一审法院认定事实：一审法院于2018年11月13日作出的（2018）粤0118民初6390号民事判决书，认定以下事实：列霆锋与梁锦州、江伟清均是朋友关系，梁锦州以资金周转为由向列霆锋借款，2017年2月13日，列霆锋（甲方）与梁锦州（乙方）、江伟清（丙方）签订《借款协议》，主要约定：梁锦州向列霆锋借款40万元，借款期限从2017年2月14日起至2017年4月13日止，利息为月息按本金2%计算，如梁锦州不能按本协议约定按期、足额履行还本、付息的义务，则列霆锋可要求梁锦州立即还本付息，并可要求梁锦州每月按剩余欠款本金的3%支付违约金；江伟清对梁锦州的借款及还款行为（包括但不限于本金、利息、违约责任）承担连带担保责任；担保期间为梁锦州付清本金、利息及违约责任止等内容。次日，列霆锋通过银行转账方式将借款40万元支付至上述协议约定的梁锦州收款账户，并判决：梁锦州向列霆锋返还借款本金40万元，并按月利率2%支付自2018年1月13日起至还清款日止的利息；江伟清对上述债务承担连带清偿责任；驳回列霆锋的其他诉讼请求。案件受理费4010元、诉讼保全费2760元，由梁锦州、江伟清共同负担。前述判决生效之后，列霆锋向一审法院申请强制执行，案号：（2019）粤0118执783号。江伟清于2020年4月21日、5月8日通过一审法院代管账户交纳执行款合计657280元（借款本金40万元、借款利息257280元），于2020年5月8日向一审法院交纳执行费合计8972.8元。至此，（2018）粤0118民初6390号民事判决已全部执行完毕，现已结案。一审另查，江伟清在本案中申请了诉前财产保全［案号：（2020）粤0118财保209号］，为此支出保全担保费1000元和诉前保全费2520元。一审再查，江伟清在2020年6月15日与梁锦州的通话记录中确认向列霆锋所借款项40万元确系用于增塑公司的经营。一审又查，增塑公司为有限责任公司（自然人投资或控股），成立于2015年9月29日，注册资本200万元，法定代表人为梁锦州，住所地位于广州市增城区小楼镇小楼大道南2号，股东有江伟清（占股30%，认缴资本60万元）、梁锦州（占股70%，认缴资本140万元）。一审法院认为，本案是追偿权纠纷，江伟清已经依照生效的（2018）粤0118民初6390号民事判决书，向原债权人列霆锋履行了全部清偿义务，该事实双方均无异议，一审法院予以认定。（2018）粤0118民初6390号是依照《借款协议》的约定，江伟清是《借款协议》上记载的担保人，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。鉴于梁锦州并未举证证明借款之初梁锦州、江伟清明确约定按一人一半承担还款义务，因此，江伟清在履行清偿责任后，有权要求梁锦州偿还代还款666252.8元（400000元+257280元+8972.8元）及支付自起诉之日即2020年5月9日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用期间合理的利息损失。对于超过该计算标准主张的利息部分，于法无据，一审法院不予支持。关于财产保全担保费问题，该项费用不属于实现债权的必要费用，故对江伟清的该项诉请，一审法院不予支持。关于诉前财产保全费2520元，由于（2020）粤0118财保209号民事裁定书已载明由江伟清负担，故该保全费由梁锦州向江伟清迳付。至于梁锦州已举证证明涉案借款40万元全部用于增塑公司的经营，该事实在与江伟清通话内容中江伟清也明确承认借款40万元确系用于增塑公司经营，梁锦州作为增塑公司的法定代表人，其以个人名义向列霆锋借款用于公司经营，但原债权人也并未主张借款人与公司承担共同还款责任，故梁锦州与增塑公司的之间的纠纷，由其另循途径解决。综上，一审法院依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、梁锦州于判决发生法律效力之日起十日内偿还666252.8元及支付利息（利息以666252.8元为本金从2018年5月9日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付至清偿款项之日止）给江伟清；二、梁锦州于判决发生法律效力之日起十日内向江伟清支付保全费2520元；三、驳回江伟清的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费5236元，由江伟清负担8元，梁锦州负担5228元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决查明事实一致。二审开庭后，江伟清向本院提交书面回复，称：一、关于借款40万元的背景。增塑公司原名广州宗油燃油贸易有限公司，登记股东为许共和、钟秀芳、李岳和梁锦州，其中梁锦州占股10％，梁锦州将许共和、钟秀芳、李岳所有股权全部收购了（因广州宗油燃油贸易有限公司成立时间长，以后贷款比较容易）。之后，梁锦州找到江伟清合伙经营公司，江伟清支付了20万元给梁锦州作为公司30％股权的对价。公司股权登记为江伟清30％，梁锦州70％。因公司经营缺少资金购买原材料，当时双方约定借款的用途是用于公司经营。江伟清不确认20万元借款是用于支付郑庆科的股权转让款。郑庆科和公司是没有任何关系，并不存在收购郑庆科股权的情况。二、关于40万元借款的去向。借款发生时梁锦州以公司没有公账为由以其个人账户收取40万元借款，所有借款都是由其支配。公司所有的收入和支出都是由其控制。从梁锦州提交的微信聊天记录和转账记录可知，江伟清为公事的每一笔资金都要经过梁锦州的同意，资金也是由梁锦州支配。江伟清确认40万元的借款是有用到公司的经营中，但是否全部都用在公司经营当中，江伟清并不能核查清楚。并附上增塑公司在国家企业信用信息公示系统的记录。本院认为，结合双方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点是涉案的借款是否基于双方当事人共同借款的合意及江伟清应否就该借款承担相应的责任。对于涉案40万元借款，无论是梁锦州还是江伟清均认可系因为二人共同经营的增塑公司缺少经营资金，故二人决定向案外人借款。因此，梁锦州所述涉案借款系基于其与江伟清的共同借款合意符合事实。梁锦州自认，其收到40万元借款后，其中20万元支付给了案外人郑庆科，作为收购郑庆科所有的20%股权的一个对价，并将该20%的股权登记在了梁锦州本人名下。故该20万元借款应为梁锦州的个人借款。剩余20万元的借款，梁锦州称均投入到增塑公司的运营。为此，梁锦州于一审中提供了其与江伟清的微信聊天记录和通话录音为证。江伟清在通话录音中明确表示，该借款用于公司经营。二审中，江伟清虽表示不清楚借款是否全部用于公司经营，但也没有提供相反证据证明借款被梁锦州用于私人用途。故本院结合双方当事人的陈述及举证，认定涉案借款20万元系基于梁锦州与江伟清的共同合意以梁锦州的名义借款、并用于梁锦州与江伟清共同经营的增塑公司的经营。因此，虽然涉案借款系以梁锦州的个人名义所借，江伟清仅为借款担保人，但是在江伟清对债权人承担了连带清偿责任后，在调处梁锦州与江伟清之间的权利义务时，应根据借款发生的背景、梁锦州与江伟清之间的约定，来公平合理地确定江伟清能够向梁锦州追偿的金额。梁锦州与江伟清在增塑公司中的持股比例为7：3，故对于20万元借款及利息，二人应以7：3的比例予以分担为宜。综合上述分析，梁锦州应向江伟清偿还的代垫款本金应为（200000+200000×0.7+257280÷2+257280÷2×0.7+8972.8÷2+8972.8÷2×0.7）=566314.88元。一审认定的资金占用期间的利息计算标准，合理合法，对此江伟清亦予以认可，本院依法予以维持。一审法院没有支持江伟清关于财产担保费的主张，江伟清对此没有提出上诉，本院予以认可。至于诉前财产保全费2520元，也应根据前述确定的二人负担比例，由梁锦州负担2520×（566314.88÷667252.8）=2138.79元，由江伟清自行承担381.21元。梁锦州与江伟清如认为涉案借款用于增塑公司经营，属于公司债务，可在承责后，另寻法律途径再向增塑公司主张权利。综上所述，上诉人梁锦州的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118民初4326号民事判决第三项；二、变更广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118民初4326号民事判决第一项为：上诉人梁锦州于本判决发生法律效力之日起十日内偿还566314.88元及支付利息【利息以566314.88元为本金从2020年5月9日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计付至清偿款项之日止】给被上诉人江伟清；三、变更广东省广州市增城区人民法院（2020）粤0118民初4326号民事判决第二项为：上诉人梁锦州于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人江伟清支付保全费2138.79元；四、驳回被上诉人江伟清的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费5236元，由被上诉人江伟清负担792.08元，由上诉人梁锦州负担4443.92元。二审案件受理费6316元，由被上诉人江伟清负担1814.86元，由上诉人梁锦州负担4421.14元。本判决为终审判决。审判员  陈舒舒二〇二一年五月十四日书记员  杨 琳