贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终1583号上诉人（一审被告）：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿，住所地织金县三塘镇岩硐口村。统一社会信用代码：91520000755378984M。负责人：唐军，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：李林茂，贵州胜创律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：杜运，男，1968年7月19日出生，汉族，住水城县。委托诉讼代理人（特别授权）：史光炯，贵州施仁律师事务所律师。上诉人贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿（以下简称“四季春煤矿”）与被上诉人杜运经济补偿金纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院(2020)黔0524民初4504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人四季春煤矿上诉请求：1.撤销原审判决，改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金76686.3元或将本案发回重审。2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实及适用法律错误，判决结果错误。第一，上诉人已为被上诉人购买了工伤保险，双方因购买工伤保险而建立社会保险关系是客观存在的事实。上诉人并不是未为被上诉人购买社会保险，而是未足项为被上诉人购买其他社会保险，针对未足项购买社会保险的情形，相关法律法规并没有明确规定属于《劳动合同法》第三十八条第三款规定的情形。同时，对于未足项购买社会保险的情况，按照《社会保险费征缴暂行条例》的规定，属于行政机关的职权，而不是人民法院的受案范围。第二，一审判决认定被上诉人的诉请未超过仲裁时效错误。杜运所谓“一直不知道上诉人未为其购买医疗、养老、失业、生育等保险，仅是在其离职后才知道”的说法与事实不符。煤矿工人普遍具有流动性大的特点，仅购买工伤保险已是本地区煤矿企业用工的惯例，所有工人对此均是明知的。从常理上来说，购买社会保险最终利益的享受者是杜运本人，但事实上杜运多年来从未享受过社保利益，所谓“一直不知道未为其购买医疗等其他保险”的说法明显与常理不符。上诉人与被上诉人于2018年签订的《劳动合同》就上诉人为杜运缴纳社会保险费以及缴纳的方式进行了清楚明确的约定，在此前提下，所谓“仅是在其离职后才知道被上诉人未为其购买保险”违背客观事实。第三，按照《中华人民共和国社会保险法》的规定，除工伤、生育保险外，医疗、养老、失业保险保险费均需要双方共同缴纳。但现实是煤矿工人本人不愿意缴纳其个人应承担部分，从而实际获取更多的工资，导致上诉人无法为其缴纳其他险种的社会保险。同时，本地区煤矿用工流动性大，普遍存在工人往往才入职就离职的现象，这无疑给上诉人购买保险增加现实的阻碍。上诉人未足项为被上诉人购买保险存在客观原因与阻碍，并非全是上诉人的责任。本案系杜运因自身原因主动离职，自愿与上诉人终止劳动关系。上诉人对此无任何过错。被上诉人杜运答辩称，一审法院认定杜运入职时间有误，入职时间应以杜运一审的主张为准，但是鉴于没有提起上诉，就以一审认定时间为准。杜运一审起诉请求：1.判决解除原被告之间的劳动关系；2.判决由被告立即支付原告经济补偿180，000元；3.案件受理费由被告承担。一审法院查明事实：2020年8月13日，织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人（不）仲案字[2020]第93号不予受理通知书，以原告仲裁申请超过六十日期限为由不予受理，后原告提起诉讼。被告提交的其与原告于2018年1月1日签订劳动合同及用工告知书，劳动合同约定“合同期为一年，本合同自2018年1月1日起至2019年1月1日止，试用期工资按1，800元执行，试用期满计时工资月工资为2，000元，如甲方工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。约定甲方按国家和地方有关社会保险的法律、法规、和政策规定为乙方缴纳社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。”杜运在合同上签名下方注明“同意合同期延长，”但未约定具体延长期限。贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿劳动用工告知书载明“我矿工资一月一发，发放时间为每月15日前，送达时间2018年1月1日，被告知人签名：杜运”。原告提交六盘水农村商业银行股份有限公司荷城支行银行账户（卡号为62×××13）2018年10月29日至2019年10月1日的交易明细载明:2018年10月29日收到工资5965元；2018年12月3日收到8月工资6309.2元；2018年12月21日收到工资6750元；2019年1月3日收到工资8063元；2019年1月25日收到11月工资12760元；2019年1月31日收到12月工资（四季春）12月工资15364元；2019年2月28日收到1月工资（四季春）12197.6元；2019年4月2日收到2月工资（四季春煤矿）11861.9元；2019年4月30日收到3月工资（四季春煤矿）20897.2元；2019年6月19日收到工资17407.6元；2019年7月5日收到5月工资（四季春煤矿）21623.6元；2019年8月9日收到工资（四季春煤矿）19818.8元，对手方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿；2019年9月29日收到7月工资（煤矿）21563.6元，对手方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿。该银行账户交易明细与下述被告单位出具的原告工资发放记录载明的相应部分相对应。另根据原告申请，原审法院向织金众康医院调取了原告在该医院的体检情况，众康医院出具了原告在该医院的体检表（单位：三塘四季春煤矿，类别：上岗前），体检时间为2015年3月29日。原审法院向被告单位调取原告等人的工资发放记录载明:原告杜运从2014年3月入职，其中2014年发放了9个月工资。2015年发放工资3个月，2016年发放工资12个月，2017年发放工资11个月，2018年发放工资12个月，2019年发放工资11个月。共计工作年限58个月。从该工资发放记录上看原告在被告单位最后12月工资从后分别为2019年11月工资12，301.1元，2019年10月22，690.8元，2019年9月17，390.8元，2019年8月21，366.8元，2019年7月21，563.6元，2019年6月19，818.8元，2019年5月21，623.6元，2019年4月17，407.6元，2019年3月20，897.2元，2019年2月11，861.9元，2019年1月12，197.6元，2018年12月15，364元。该12个月的月平均工资为17，873.65元。另查明，被告有为原告参加工伤记录，参保时段为2016年1月至2019年11月，实际缴费月数为47个月，中断0个月。除参保工伤保险外，被告未为原告参保社会保险中的其他保险。原告杜运从2019年12月起未继续在被告单位上班，双方未办理相关离职手续。再查明，杜运在贵州水城矿业（集团）有限责任公司有参加工伤保险记录，在该公司参加工伤保险时段为自2010年1月至2020年8月，在贵州旭东煤业有限公司参加工伤保险时段为2019年12月至2020年8月。一审法院认为，本案主要争议焦点：1.原告工作年限问题；2.原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间问题；3.若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算。关于焦点1，原告工作年限问题，原告主张为2010年10月至2019年10月，被告认可为2018年1月至2019年12月。结合本案证据可以认定原告从2014年3月入职被告单位，工作年限合计为58个月，虽然原告提交风险金、培训费收款收据等证据，但无其他证据佐证的情况下，不能证明原告从2010年10月入职被告单位工作的事实，原告主张从2010年10月在被告单位工作，因证据不足，不予采纳。为此，认定原告在被告处工作年限共计为58个月。关于焦点2，原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间问题。首先，根据前述查明的事实，被告仅为原告参保了社会保险中的工伤保险，而未依照法律规定参加社会保险中其他险种，如养老保险，失业保险、生育保险、医疗保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的......”的规定，原告可以解除与被告的劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；...”的规定，原告要求解除合同，并可以要求支付经济补偿金。被告以其已为原告参加了工伤保险，已依法为原告缴纳了社会保险，不应支付经济补偿金于法无据，不予采纳。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算......”规定，原告从2020年3月知道被告未依法缴纳社会保险，而于2020年8月12日申请劳动仲裁，并未超过仲裁时限的规定，被告称已超仲裁时效期间不成立，不予采纳。关于焦点3，若支持经济补偿，经济补偿如何计算。结合调取原告等人工资发放记录，计算原告离职前12个月月平均工资为17，873.65元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告在被告单位工作年限为58个月，因原告月平均工资高于2018年度毕节市城镇单位就业人员月平均工资5，112.42元（61，349元/年：12个月）的三倍，故其经济补偿金按2018年度毕节市城镇单位就业人员月平均工资3倍计算五个月为5，112.42元/月×3倍×5个月=76，686.3元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院判决：一、解除原告杜运与被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿之间的劳动关系；二、由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿于判决生效后十日内支付原告杜运经济补偿金76，686.3元。三、驳回原告杜运的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。本案二审期间，各方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：本案系杜运以四季春煤矿未为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同并要求四季春煤矿支付经济补偿。按照《中华人民共和国社会保险法》第二条：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利”和第四条第一款：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务”之规定，用人单位应当依法缴纳社会保险，且双方2018年签订的劳动合同亦约定四季春煤矿应当依法缴纳社会保险费，个人应当缴纳的由其代扣代缴，四季春煤矿仅为劳动者缴纳工伤保险费，显然与依法缴纳社会保险费的规定不符。同时，四季春煤矿亦未举证证明系杜运个人原因导致未依法足项缴纳社会保险费，上诉人关于未能足项缴纳社会保险的事由均不成立。故此，四季春煤矿以缴纳工伤保险费为由主张其未违反法律规定，于法无据，本院不予采信。因四季春煤矿未依法缴纳社会保险费，杜运要求解除劳动合同并支付经济补偿符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，且四季春煤矿一直未依法缴纳社会保险费，故一审认定杜运要求支付经济补偿并未超过仲裁时效并无不当，本院予以确认。四季春煤矿主张杜运系自动离职，但未提交证据予以证实，对该主张本院不予采信。综上，四季春煤矿的上诉理由均不成立，对其上诉请求均予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二一年五月二十八日书记员 赵 莉