上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0114民初6569号原告：上海喜盈迎家政服务有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：魏秦燕，执行董事。委托诉讼代理人：耿超，上海君伦律师事务所律师。被告：倪芳，女，1983年10月14日出生，汉族，户籍地上海市嘉定区。委托诉讼代理人：刘溢文。委托诉讼代理人：徐洁。原告上海喜盈迎家政服务有限公司与被告倪芳劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告上海喜盈迎家政服务有限公司的法定代表人魏秦燕及其委托诉讼代理人耿超、被告倪芳及其委托诉讼代理人刘溢文、徐洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海喜盈迎家政服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求确认与被告倪芳之间的劳动关系于2020年9月4日解除，无需恢复劳动关系；2、要求不予支付被告倪芳2020年8月1日至2020年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额4,045.98元；3.要求不予支付被告倪芳2020年7月及8月高温费225元；4.要求不予支付被告倪芳2020年9月7日至2020年11月30日期间工资22,620.69元。事实和理由：原、被告于2020年7月1日签订劳动合同，约定被告担任项目经理一职，合同期限3年，基本工资8,000元/月，试用期3个月，试用期工资与正式工资相同。合同签署后，原告依约支付工资，但被告却存在以下行为：在工作期间向客户推销商品，违反内部规章制度，严重损害原告形象；迟到早退，在工作期间干私活、打游戏等，不能胜任工作。因此，原告于2020年9月4日向被告送达解除劳动关系通知，在试用期解除与被告的劳动关系，不同意恢复劳动关系及支付恢复劳动关系之后的工资。关于二倍工资，双方于2020年7月1日签订有录用通知书，就劳动关系的内容已经体现，该录用通知书实质即劳动合同，故不同意支付。关于高温费，被告的工作地点在室内，故不同意支付。倪芳辩称，同意裁决结果。录用通知书不包含劳动合同的必备条款，缺失用人单位的住所地、法定代表人姓名、劳动者的身份信息、工作地点、休息休假等内容，不能视为劳动合同，原告并未安排与被告签订劳动合同，应当支付未签订劳动合同的二倍工资。关于高温费，被告的工作内容需要至各街镇社区洽谈工作，需要户外活动，并非原告所述室内，应当酌情根据被告的工作情况支付高温费。关于解除劳动关系，被告不存在通知书中所述的兜售推销行为，原告也无相应的规章制度，被告利用工作之外时间进行，没有对原告形象造成损害，要求恢复劳动关系并支付相应的工资。原告为证明其主张向本院提交以下证据，被告发表了相应的质证意见：1.嘉劳人仲(2020)办字第2885号裁决书，旨在证明原、被告的争议经过仲裁前置程序处理。经质证，被告对证据1真实性无异议。2.录用通知书，旨在证明原、被告签署有录用通知书即书面劳动合同，约定试用期至2020年9月30日，通知书中包括有双方主体信息、工作内容、工资待遇、工作时间、合同期限等。经质证，被告对证据2真实性无异议，该通知书签订于2020年6月30日，当时签署过两份录用通知书，原、被告各执一份，被告处保管的通知书落款日期2020年6月30日。3.解除劳动关系声明，旨在证明原告于2020年9月4日在试用期解除与被告的劳动关系，因被告违反原告内部管理规定，损害原告形象，具体是指利用工作之便对原告的客户进行各类推销。经质证，被告对证据3真实性无异议，不认可证明目的。原告所述的推销行为，都是被告利用休息休假时间进行，原告也无内部管理制度，且被告的行为与本职工作没有冲突，也未对原告造成影响。4.书面证人证言四份、被告推销商品的样品，旨在证明被告未认真完成工作，且利用工作时间进行商品推销，原告在试用期正式通知被告解除劳动关系。经质证，被告对证据4不认可，被告于2020年8月14日受伤，随后休假在家，证人证言中所述时间存疑，被告的推销都是受伤后晚上休息时间进行；在职期间被告正常考勤，工资足额支付，被告的工作性质需要外出跑业务，而证人均系兼职，不清楚被告的情况。5.证人谷某某当庭陈述：其是在原告处找工作的，其于2020年7月中旬在原告处认识了被告，双方熟悉后某天上午10时许被告提到在吃一款减肥产品，问其是否需要，其回答不需要，被告先后向其推销了三次。证人蒋某某当庭陈述：其做保洁工作，原告将其推荐至各处做保洁，没有工作的时候其给原告工作人员做饭或者做线上推广；被告在上班时间多次向其推销减肥糖果，分别在2020年7月10日下午14时，被告在办公室提到正在吃的一款减肥糖果效果好，问其是否需要尝试，其拒绝了，过了几天，被告又问了其，还给其一包试吃，其没有吃，之后被告在其他人在场时也说过减肥糖果效果好；被告还提出让其参与销售，被告给其造成心理压力，对原告的影响也不好。经质证，被告对证据5不认可，2020年7月被告在外跑业务，8月受伤后在家休息，晚上发过朋友圈，后8月24日至原告处上班，同事询问被告消瘦的原因，被告有提到减肥产品，但被告是自己吃，没有做推销。6.员工管理制度，原告将管理制度与劳动合同一并交给被告，但被告提出需要调整，所以没有签字。经质证，被告对证据6不认可，原告从未将此材料及劳动合同交给过被告。被告为证明其主张向本院提交以下证据，原告发表了相应的质证意见：1.录用通知书，旨在证明被告处保管的通知书签订于2020年6月30日。经质证，原告对证据1真实性无异议，认可被告所述签署日期。2.2020年8月考勤表，旨在证明被告出勤情况，2020年8月14日之前全勤。经质证，原告对证据2真实性无异议，不认可关联性，只能证明形式上有考勤，但不能证明实际工作情况。3.被告与魏秦燕的微信聊天记录、被告与柏春霞的微信聊天记录，旨在证明2020年8月29日，因被告受伤且原告效益不佳，原告提出与被告解除劳动关系。经质证，原告对证据3真实性无异议，原告效益不佳确实存在，但是被告先有各类不当推销行为，再考虑原告经营状况，最终于2020年9月4日解除劳动关系。4.道路交通事故认定书、验伤通知书，旨在证明2020年8月14日，被告因交通事故受伤。经质证，原告对证据3真实性无异议，被告在上班途中发生的交通事故，原告认可属于工伤，但因被告不配合，所以尚未办理工伤认定手续。5.医务证明书，旨在证明被告因受伤需要休息，最后一份医务证明书是2020年10月30日开具休一周，随后无医务证明书。其中落款日期2020年8月14日及21日的医务证明书已经交给原告。经质证，原告对证据5真实性无异议，可以证实被告的病假，但不能证明工伤等级，其中8月14日及21日的证明书已经收到。6.银行对账记录，旨在证明被告的工资发放情况，2020年8月18日支付7月工资6,921.50元、9月1日支付8月工资6,921.50元。经质证，原告对证据6真实性无异议，因被告受伤，原告按照8,000元标准正常支付工资。本院经审理认定事实如下：1.2020年6月30日，原、被告签署录用通知书，载明：原告录用被告担任项目经理岗位；入职时间2020年7月1日，合同期限2020年7月1日至2023年6月23日，试用期限2020年7月1日至2020年9月30日；工作内容沟通上海各街道办、居委会村委会等公共关系，促成社区合作的协议的签订；薪资待遇，基本工资8,000元/月，试用期基本工资8,000元/月；按所在地福利政策并结合被告相关规章制度执行缴纳五险一金；工作时间每周一至五的8时30分至17时。2020年7月1日，被告入职原告处工作，原告为被告缴纳2020年7月及8月的社会保险，并分别于2020年8月18日、9月1日通过银行转账方式支付被告2020年7月工资6,921.50元、8月工资6,921.50元。2.2020年8月14日8时50分许，被告发生交通事故，道路交通事故认定书载明被告无责任，肇事方一次性赔偿被告医疗费、误工费共计3,000元。被告受伤后，医疗机构先后开具多份休息证明，期限自2020年8月14日至2020年11月6日止。诉讼过程中，原、被告一致确认如法院确认恢复双方之间的劳动关系，上述休息期间工资按病假工资的规定确定，待日后工伤认定结论作出后另行补足工资差额。3.2020年8月29日，原告法定代表人向被告提出，因生意不是太好及被告受伤，故工资结算至2020年8月底，并提醒被告研究工伤认定补偿事宜，承诺配合办理手续。被告不同意原告法定代表人提出的方案，提出9月1日上班后再商议。2020年9月4日，原告向被告发出解除劳动关系声明，载明：被告在职期间利用工作之便私下进行兜售推销行为，违反原告内部管理规定及损害原告对外形象，故依照劳动合同法的第三十九条第二、三款的规定解除劳动关系。4.2020年9月7日，被告向上海市嘉定区南翔镇劳动争议人民调解委员会申请调解，因调解不成于2020年10月12日向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求自2020年9月4日起恢复与原告的劳动关系，并要求原告支付工资、未签订书面劳动合同二倍工资差额、高温费等。2020年11月30日，仲裁委作出嘉劳人仲(2020)办字第2885号裁决书，裁决原、被告的劳动关系自2020年9月4日起恢复、原告应支付被告2020年8月1日至31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额4,045.98元、2020年7月及8月高温费225元、2020年9月7日至2020年11月30日期间工资22,620.69元及对被告的其他请求事项不予支持。原告不服该裁决，诉至本院。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据劳动合同法的规定，建立劳动关系，用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同；劳动合同的订立和履行，应当遵循诚实信用原则。本案中，原、被告虽未签订书面劳动合同，但原告向被告发出的录用通知书中明确有被告的工作岗位、薪资标准、合同期限、工作时间及福利待遇等内容，被告在通知书上签字确认，此后双方按此通知书载明履行权利义务，故录用通知书已经具备劳动合同的基本要件，可实现劳动合同的功能，应视为双方已经签署书面劳动合同。被告辩解称录用通知书缺失用人单位及劳动者的信息、工作地点、休息休假等内容，但通知书载明原、被告信息，也明确工作地点及工作时间，故被告的上述辩解，本院不予采纳。原告要求不予支付被告2020年8月1日至31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，因此用人单位应当对解除劳动合同的合法性提交证据予以证实。2020年9月4日，原告向被告发出解除劳动关系通知书，以被告利用工作之便私下进行兜售推销行为，违反原告内部管理规定及损害原告对外形象为由依据劳动合同法的第三十九第二、三款规定解除劳动合同。被告不认可，主张原告违法解除劳动合同。劳动合同法第三十九条的第二款规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，第三款规定，严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；用人单位可以解除劳动合同。原告为证明被告存在利用工作之便私下进行兜售推销行为而提交书面证人证言四份及申请证人谷某某、蒋某某到庭作证。四份书面证人证言载明由张晓彤、邢慧慧、张粉珍、谷某某出具，但证人张晓彤、邢慧慧、张粉珍未到庭，本院无法核实证人的身份及书面证人证言的真实性，而出庭作证的谷某某、蒋某某虽提到被告向两人推荐某减肥产品，但从内容看更倾向于同事之间的闲聊，而无法证实原告所述存在“利用工作之便私下兜售推销”的行为，更无法证明对原告造成任何不利的影响。原告提交的规章制度并无证据证实已经向被告送达，难以作为本案审理的依据，故原告所述违反内部规章制度一节不成立。根据工资发放情况及考勤记录显示，原告按照8,000元/月的标准支付工资，不存在工资扣减情况，故原告所述被告未正常出勤一节亦难以成立。至于原告提及的被告“在工作期间干私活、打游戏，不能胜任工作”等，亦无有效的证据证实，本院难以采信。此外，根据规定，工伤人员在停工留薪期及劳动能力鉴定结论尚未作出之前，用人单位不得解除劳动合同。被告于2020年8月14日发生交通事故，原告认可系工伤，现被告的伤害尚未被认定工伤，也未经劳动能力鉴定委员会的鉴定，原告却于2020年9月4日解除劳动合同，显然不当。综上，原告解除与被告之间的劳动合同，依据不足，属于违法解除劳动合同，应承担相应的法律责任。用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。原、被告签署的录用通知书载明合同期限2020年7月1日至2023年6月30日，被告的岗位是项目经理，双方劳动关系尚不存在不能恢复的情况。因涉及工伤认定事宜，为维护劳动者的合法权益，原告要求不予恢复与被告之间的劳动关系的诉讼请求，于法无据，本院不予支持，双方劳动关系自解除之日起恢复。根据规定，仲裁委、法院确定恢复劳动关系的，用人单位应当支付劳动者调解、仲裁、诉讼期间的工资。被告于2020年9月7日申请调解恢复劳动关系，原告应当支付该日起的工资，仲裁委确定至裁决作出之日即2020年11月30日，原告要求不予支付上述期间工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。此外，因被告持有医疗机构开具的休息证明，原、被告一致确认在被告的工伤认定尚未作出之前，因被告处于病假期间，暂按病假工资的规定确定2020年9月7日至2020年11月6日期间工资。据此，根据被告的工资标准计算，原告应当支付被告2020年9月7日至2020年11月30日期间工资12,815.24元。关于高温费，根据规定，2019年6月1日起，用人单位每年6月至9月安排劳动者在高温天气下露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低至33℃以下的(不含33℃)，应当向劳动者支付高温季节津贴，标准为每月300元。被告的工作内容包括到各街镇社区洽谈业务，有户外工作时间，原告主张被告不存在高温工作环境的意见，本院不予采纳。原告要求不予支付被告高温费的诉讼请求，本院不予支持。仲裁委按照150元/月的标准结合被告的出勤情况确定原告应当支付被告2020年7月及8月高温费225元，被告对此无异议，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条第一款、第三十九条、第四十八条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告上海喜盈迎家政服务有限公司应自2020年9月4日起恢复与被告倪芳之间的劳动关系；二、原告上海喜盈迎家政服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告倪芳2020年7月及8月期间高温费225元；三、原告上海喜盈迎家政服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告倪芳2020年9月7日至2020年11月30日期间工资12,815.24元；四、原告上海喜盈迎家政服务有限公司无需支付被告倪芳2020年8月1日至2020年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额4,045.98元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告上海喜盈迎家政服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员 周逸敏二〇二一年五月六日法官助理 董文俭书 记 员 刘 鑫附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……