上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0107民初5453号原告：上海盛翱餐饮服务有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：任洪渠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王广东，上海尚域律师事务所律师。被告：申子城，男，1977年11月28日出生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：王科棋，河南旺达律师事务所律师。原告上海盛翱餐饮服务有限公司(以下简称盛翱公司)与被告申子城企业承包经营合同纠纷一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月13日公开开庭进行了审理。原告盛翱公司的法定代表人任洪渠及委托诉讼代理人王广东到庭参加诉讼，被告申子城经本院传票传唤，无正当理由拒不当庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告盛翱公司向本院提出诉讼请求：1.判令申子城向盛翱公司支付合作经营承包费167,000.55元；2.判令申子城向盛翱公司支付违约金155,736元；3.判令本案诉讼费用由申子城承担。事实与理由：2019年6月6日，盛翱公司、申子城签订《合作经营合同》一份，约定申子城承包盛翱公司位于连亮路XXX号的面馆，承包期间自2019年6月6日至2021年9月30日，共计2年3个月零25天。第一年合作经营承包费为540,000元(自2019年6月6日至2020年6月5日)，第二年合作经营承包费为556,200元(自2020年6月6日至2021年6月5日)，第三年合作经营承包费为182,850元(自2021年6月6日至2021年9月30日)，该经营费采用先付后用的方式，经营费每半年收取一次，到期日提前20天付清。若超过合同约定的支付期限30日申子城仍未支付经营费及其他费用，则盛翱公司有权解除合同，且申子城须按本合同约定的年经营费的3%向盛翱公司支付违约金。同时约定，在本合同经营期内，申子城擅自解除本合同的，应当按照相当于本合同当期三个月的经营费向盛翱公司支付违约金。在合作经营期间，即自2020年3月6日起，申子城没有按合同约定向盛翱公司支付合作经营承包费，同时于2020年6月27日终止和盛翱公司的合作经营，擅自撤离合同约定的合作经营地址连亮路XXX号面馆。盛翱公司认为，申子城没有按《合作经营合同》约定向盛翱公司支付合作经营承包费，擅自在经营期内解除合同，违反了合同约定，申子城应向盛翱公司支付合作经营承包费并承担违约责任。综上，盛翱公司为维护自身合法权益，特依法提起诉讼，请求判如所请。审理中，盛翱公司变更诉请为：1.判令申子城向盛翱公司合作经营承包费172,000.55元；2.判令申子城向盛翱公司支付违约金155,736元；3.诉讼费由申子城承担。盛翱公司明确其诉请构成为：1.申子城尚欠承包费的组成为，2019年12月6日至2020年3月5日欠5,000元，2020年3月6日至2020年6月5日欠540,000÷12×3=135,000元，2020年6月6日至2020年6月27日欠556,200÷365×21=32,000.55元；2.关于违约金计算方式：违反《合作经营合同》第2.5条违约金为约定年经营费的3%的违约金，556,200元×3%=16,686元；违反《合作经营合同》第10.6条违约金为合同当期3个月的经营费：556,200元÷12×3=139,050元；合计为16,686+139,050=155,736元。被告申子城于2021年3月11日审理中辩称，盛翱公司的诉请没有事实和法律依据，不予认可。一、合同履行期间，因全国性突发相关疫情，导致面馆无法继续经营。双方协商一致，于2020年6月21日解除了案涉《合作经营合同》。二、申子城是于2020年6月21日正常搬离的，故申子城实际经营的时间是一年零15天。第一年的承包费，申子城已经足额支付了。具体而言，第一年承包费总计540,000元，盛翱公司明确许诺免除了申子城2月份与3月份的租金，故第一年申子城只需要支付450,000元。而实际上，申子城转账支付了400,000元承包费和50,000元保证金，共计450,000元。申子城自2020年6月6日至6月21日之间实际经营的15天，申子城实际支付了898元租金(即15,000元+5,000元-19,102元)，其余租金未支付。三、关于迟延支付承包费的违约金。因截止到2020年6月5号之前的上一年度租金承包费申子城已经付清，故不应当产生违约金。如果申子城欠付租金，其愿意按照相应的违约方式去承担对方的损失违约金。但目前看来，申子城仅欠付15天左右的租金，故如果按照年度违约金的基数计算违约金过高，请法院予以酌减。四、关于解除合同的违约金。受疫情影响，申子城于2020年4月向盛翱公司提出过解除合同，盛翱公司也于2020年6月向申子城发出了解除合同的通知函。故，申子城认为解除合同是双方协商一致的行为。对于解除合同违约金的计算方式没有异议。若法院认定申子城解除合同违约，申子城愿意按照约定的方式即三个月的租金承担违约金。被告申子城于2021年4月13日公开开庭中未到庭应诉，之后亦未提交书面答辩意见。本院经审理查明如下事实：2019年6月6日，盛翱公司作为甲方、申子城作为乙方签署《合作经营合同》一份，约定：1.1物业地址为上海市普陀区连亮路XXX号。1.2申子城承包盛翱公司的面馆(含馄饨、面条、烧烤、生煎、牛肉汤、麻辣烫等)不与巴比馒头、菜饭和二楼老盛翱私房菜起冲突的品种。2.1双方同意经营期为二年三个月零25天(2019年6月6日至2021年9月30日)：第一年合作经营承包费税后为五十四万元整(540,000元)(2019年6月6日至2020年6月5日)；第二年合作经营承包费税后为五十五万元六千二佰元(556,200元)(2020年6月6日至2021年6月5日)；第三年合作经营承包费税后为十八万二千八百五十元(182,850元)(2021年6月6日至2021年9月30日)。2.2水、电费按商业用电费用标准计算，水电费分表存在损耗费，因此每月结算时，损耗费按实用数比例分担。2.4该经营费采用先付后用的方式：经营费每半年收取一次，到期日提前20天付清。2.5如申子城超过支付期限未支付经营费或其他费用，每逾期一日，应按本合同第二条约定的年经营费的千分之五向盛翱公司支付滞纳金；若超过本合同约定的支付期限15日申子城仍未支付经营费及其他费用，盛翱公司有权采取包括停止供应水、电在内的一切必要手段，至申子城付清全部费用为止。期间可能造成申子城经济损失的，由申子城自己承担。若超过本合同约定的支付期限30日申子城仍未支付经营费及其他费用，则盛翱公司有权解除合同，且申子城须按照本合同第二条约定的年经营费的3%向盛翱公司支付违约金。4.1盛翱公司向申子城收取50,000元作为经营房屋的保证金，盛翱公司在收到申子城支付的履约保证金后向申子城出具履约保证金收据。4.2盛翱公司应在本合同解除或终止前，且申子城已按本合同第九条约定办理完交还该房屋手续后的30个工作日内将履约保证金(无息)退还申子城。9.1本合同期限届满之日或提前解除或终止本合同之日起的10个工作日内，申子城向盛翱公司交还该房屋。申子城在迁离该房屋后书面通知盛翱公司验收该房屋，在盛翱公司收到该房屋及钥匙且双方签署房屋验收交接单后视为申子城履行了将房屋交还盛翱公司的义务。9.2如申子城未能在前述期限内迁离并向盛翱公司交还该房屋的，每逾期一日，应当按照本合同第二条约定的经营费标准的二倍向盛翱公司支付使用费。如果申子城在前述期限届满后10个工作日内仍未迁离，则盛翱公司有权直接收回该房屋，并且有权处置申子城在该房屋内的一切遗留物。10.2发生下列情况时，盛翱公司有权解除本合同：……10.2.3申子城违反本合同第二条规定，逾期30天未支付经营费或其他费用。10.6在本合同经营期内，申子城(擅)自解除本合同的，申子城应当按照相当于本合同当期三个月的经营费向盛翱公司支付违约金。审理中，双方认可申子城共向盛翱公司支付了50,000元保证金和400,000元承包费。申子城具体支付情况如下：1.2019年6月7日，支付50,000元；2.2019年6月10日，支付135,000元；3.2019年9月18日，支付90,000元；4.2019年9月30日，支付24,000元；5.2019年10月3日，支付11,000元；6.2019年12月28日，支付80,000元；7.2020年1月17日，支付40,000元；8.2020年5月11日，支付20,000元。2020年6月9日，盛翱公司向申子城发出《催款函》，载明：“致申子城：贵方与我方签订的合同，你尚欠我司2020年3月至8月房租270,000元(贰拾柒万元整)，但经我司多次催告，至今依然未收到该款项。根据合同，你已经构成违约。请你在收到本催款函后三日内付清该租金欠款，并确保今后不再拖欠任何费用。如届时你没有如期付款，我司将对你处进行停水、停电、停气处理，依据法律及双方的约定终止与你的合同，并依法要求赔偿，由此造成的一切后果由你负责。”2020年6月13日，盛翱公司向申子城发出《收据》一张，载明：水：556-467=89×5.23=465；电：135,108-128,606=6,502-(1,835-1,817)(广告)=6,484×1.3=8,429；煤：1,857-1,839=18，5,037-2,883=2,154，18+2,154=2,172×4.7=10,208；465+8,429+10,208=19,102。2020年6月15日，申子城通过微信支付5,000元，通过银行转账15,000元。审理中，盛翱公司认为申子城支付的上述总计20,000元系支付的水电煤费用。申子城认可其中的19,102元系支付的水电煤费用，剩余的898元系支付的第二年的承包费。2020年6月16日，盛翱公司向申子城发出《通知函》一份，载明：“致申子城：贵方与我方签订的合同，你尚欠我司2020年3月6日至9月5日房租274,050元(贰拾柒万肆仟零伍拾元整)。因疫情减免两个月房租还余184,050元(壹拾捌万肆仟零伍拾元整)。但经我司多次催讨，至今依然未收到该款项。根据合同你已经构成违约。我司根据与你的合同约定，决定于2020年6月16日解除和你的合作经营合同。你所欠我司费用，我司将走司法程序进行追讨。我司将于2020年6月17号对你所承包的我司面馆进行停水停电措施。在收到本通知函后1日内撤走你的个人物品。逾期后我司将直接收回该房屋。房屋内的一切遗留物做垃圾处理。由此造成的一切后果由你处负责，并按合同的约定追讨你处的违约金。”审理中，盛翱公司认为申子城搬离的时间为2020年6月27日，申子城认为其搬离的时间为2020年6月21日。但双方均未提供证据证明各自的主张。审理中，关于申子城支付的押金如何处理，盛翱公司称根据《合作经营合同》第4.2条，因为申子城没有办理交接手续就擅自离开，故押金不予退还；申子城主张，履约保证金已经转化为申子城应支付的承包费。以上事实，有盛翱公司提供的《合作经营合同》、微信及银行转账记录、《催款函》、收据及转账凭证；申子城提供的微信聊天记录一组、中国邮政储蓄银行对账单一份、微信及支付宝转账截图一组、现金收据一张、盛翱公司免租证明、《通知函》以及自制往来款项统计表一份，及当事人的当庭陈述等为证，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”由于本案系民法典施行前的法律事实所引起的民事纠纷案件，故应依据民法典施行前、民事行为发生时的法律、司法解释进行处理。本案有两个争议焦点：一是申子城是否拖欠经营承包费及拖欠的金额；二、申子城应否支付违约金。一、关于申子城是否拖欠经营承包费和拖欠的金额。(一)关于申子城实际搬离系争场地的时间。盛翱公司认为是2020年6月27日，申子城认为是2020年6月21日，且双方均无证据证明。考虑到盛翱公司于2020年6月16日向申子城发出《通知函》，要求申子城于2020年6月17日撤走个人物品，否则盛翱公司将直接收回房屋。故本院认为，根据上述《通知函》，盛翱公司有权于2020年6月17日直接收回房屋，但其却未及时收回房租，其也无证据证明申子城搬离系争场地的具体时间，故本院认可申子城自认的搬离时间2020年6月21日为其实际搬离时间。(二)关于申子城应缴纳的承包费金额。根据《合作经营合同》的约定，第一年的承包期为2019年6月6日至2020年6月5日，年承包费为540,000元；第二年的承包期为2020年6月6日至2021年6月5日，年承包费为556,200元。自承包期开始日2019年6月6日至申子城搬离的2020年6月21日，申子城应支付的第一年承包费为540,000元。其中，申子城主张盛翱公司曾免除其2020年2月和3月两个月的承包费90,000元，盛翱公司虽不予认可，但申子城提供了2020年6月16日盛翱公司向申子城发出的《通知函》作为证据，本院认为，盛翱公司在《通知函》中明确承诺减免两个月房租，盛翱公司应履行其承诺。故申子城应支付的第一年承包费为540,000-90,000=450,000元。申子城应支付的第二年承包费为2020年6月6日至2020年6月21日共计16天的承包费，金额为556,200÷365×16=24,381元。两项承包费合计为474,381元。(三)关于申子城实际缴纳的承包费。1.关于第一年承包费的支付情况。盛翱公司认为，申子城实际支付了400,000元承包费和50,000元履约保证金。申子城认为，其已全部支付了第一年的承包费，金额为400,000元承包费，另外50,000元履约保证金也应转化为承包费。本院认为，虽然申子城支付的50,000元在《合作经营合同》中的性质为履约保证金，但《合作经营合同》亦约定办理完交还该房屋手续后的30个工作日内将履约保证金(无息)退还申子城。故在双方解除合同最终结算时，申子城支付的该50,000元履约保证金应抵扣申子城应支付的承包费。以此，申子城第一年的承包费应已支付完毕。2.关于第二年承包费的支付情况。盛翱公司主张申子城未支付第二年的承包费。申子城主张，盛翱公司要求申子城支付19,102元水电煤费用，而申子城实际支付了15,000元+5,000元共计20,000元，故申子城多支付的898元应为申子城支付的第二年承包费。盛翱公司对此虽不予认可，但其无法证明其多收申子城支付的898元的性质亦是水电煤费用，故本院认可申子城的说法。以此，申子城第二年应缴纳的16天承包费24,381元，减去申子城实际缴纳的承包费898元，申子城尚欠承包费23,483元未支付。故，盛翱公司主张申子城共欠承包费金额为172,000.55元，本院仅支持23,483元。二、关于申子城应否支付违约金的问题。(一)关于迟延支付承包费的违约金《合作经营合同》第2.5条约定，如申子城超过支付期限未支付经营费或其他费用，每逾期一日，应按本合同第二条约定的年经营费的千分之五向盛翱公司支付滞纳金；若超过本合同约定的支付期限15日申子城仍未支付经营费及其他费用，盛翱公司有权采取包括停止供应水、电在内的一切必要手段，至申子城付清全部费用为止。期间可能造成申子城经济损失的，由申子城自己承担。若超过本合同约定的支付期限30日申子城仍未支付经营费及其他费用，则盛翱公司有权解除合同，且申子城须按照本合同第二条约定的年经营费的3%向盛翱公司支付违约金。盛翱公司以此主张申子城应支付的迟延支付承包费的违约金以年经营费的3%计算，但以年度经营费的3%计算违约金应属过高，且申子城也请求本院予以调整。故本院以申子城实际欠缴纳费用的实际金额和欠费期间，酌情按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)的4倍即年利率15.4%计算。根据合同约定，经营费采用先付后用的方式，每半年收取一次，到期日提前20天付清。但本案中盛翱公司主张申子城应按照季度支付承包费，与合同约定亦不相符。故本院对照盛翱公司的主张与申子城交付承包费的实际情况来分析申子城欠付金额和欠付时间。1.盛翱公司主张申子城在2019年12月6日至2020年3月5日欠5,000元，但该时间段内盛翱公司应减免申子城2月份的租金45,000元，且申子城也实际付费120,000元，故该时间段内申子城未欠付承包费，反而多付。2.盛翱公司主张申子城在2020年3月6日至2020年6月5日欠540,000÷12×3=135,000元，但该时间段内盛翱公司应减免申子城3月份的租金45,000元，且申子城也实际支付了20,000元，再考虑到申子城在2019年12月6日至2020年3月5日多付承包费的情况，故该时间段内申子城欠付的金额实为50,000元。该欠付金额应自2020年3月6日计算至申子城搬离场地之日2020年6月21日即申子城支付的50,000元履约保证金抵扣欠付承包费之日，按15.4%年利率计算，拖欠费用产生的违约金为2,257.26元；3.盛翱公司主张申子城在2020年6月6日至2020年6月27日欠556,200÷365×21=32,000.55元，但经查明申子城于2020年6月21日搬离场地，该时间段欠付承包费仅为23,483元，故申子城应支付以23,483元为基数，自2020年6月6日至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算的迟延支付违约金。(二)关于擅自解除合同的违约金。申子城主张合同解除系双方合意的结果，但没有提供证据证明，故本院对申子城的主张不予采信。现有证据证明，申子城擅自搬离系争场地，系申子城违约。故申子城应支付解除合同的违约金。《合作经营合同》约定，申子城擅自解除合同的，应当按照相当于合同当期三个月的经营费支付违约金。且申子城在审理中对合同约定承担违约金的计算方式无异议。故申子城应支付的擅自解除合同的违约金为556,200元÷12×3=139,050元。综上，申子城应支付的违约金为141,307.26元(2,257.26元+139,050元=141,307.26元)，以及以23,483元为基数，自2020年6月15日计至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算的迟延支付违约金。据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，1999年《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告申子城应于本判决生效之日起十日内支付原告上海盛翱餐饮服务有限公司承包费23,483元；二、被告申子城应于本判决生效之日起十日内支付原告上海盛翱餐饮服务有限公司违约金141,307.26元，以及以23,483元为基数，自2020年6月6日至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率(LPR)计算的违约金；三、对原告上海盛翱餐饮服务有限公司其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,216.05元，减半收取计3,108.02元，由原告上海盛翱餐饮服务有限公司负担1,512.85元，由被告申子城负担1,595.17元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  何 伟二〇二一年五月十七日法官助理  王昊艳书 记 员  董丽雯附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条……民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。……二、1999年《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。