青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）青28民终186号 上诉人（原审原告）：海西海龙新型建筑材料有限公司，住所地：德令哈市格尔木西路17号新世纪花苑12号楼5单元301室，统一社会信用代码：916328006791875872。 法定代表人：杨华霞，该公司总经理。 委托诉讼代理人：桑向东，男，1969年3月19日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区，身份号码：XXX，系该公司职员。 被上诉人（原审被告）：海西雅丹部落生态文化公园有限公司，住所地:都兰县察汗乌苏镇解放街，统一社会信用代码91632822310981086H。 法定代表人：安生辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：安守功，男，1962年1月20日出生，藏族，住青海省德令哈市，身份号码：XXX，该公司股东。 上诉人海西海龙新型建筑材料有限公司（以下简称海龙公司）因与被上诉人海西雅丹部落生态文化公园有限公司（以下简称雅丹公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服青海省都兰县人民法院（2020）青2822民初1187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人海龙公司上诉请求：1.撤销都兰县人民法院（2020）青2822民初1187号《民事判决书》，并改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被告承担。事实及理由：上诉人认为，一审法院程序严重错误，认定部分事实错误，合同无效的过错责任分配不公，驳回上诉人的一审诉讼请求显失公平，且无事实及法律依据，属于错误判决。1.一审法院存在程序错误，援引未生效的（2020）青2822民初1089号《民事判决书》，该引用违背《民事诉讼法》及司法解释的规定，属于错误引用；2.对案涉工程总造价认定错误，一审中没有对施工过程中增项、变更项调查，忽视上诉人提交的相关证据，认定的工程造价只有480000元，属于错误认定；3.案涉工程已交付被上诉人并已投入使用，在一审中提交的证据一、二能证明，即便案涉合同无效，依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》法释【2020】25号第十四条之规定，上诉人依然享有要求被上诉人支付价款的权利。 被上诉人雅丹公司答辩称：上诉人上诉请求无事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。 海龙公司向一审法院提出诉讼请求：被告支付剩余工程款302685.92元。事实与理由：原、被告于2019年5月11日经协商一致，就被告东部雅丹景区彩钢房建设施工内容协议签订《钢构施工合同》，合同价款48万元，施工中因原告要求，房顶从4.5米高升至7.2米高，其中增加材料费5.2万元，人工5人施工15天每人每天工资300元，合计增加费用22500元。另增加厕所一个、配电房一个72平方米，每平方米767.86元，合计55285.92元，正门面彩钢改为玻璃与墙砖干挂，材料费13000元，人工2人12天，每人每天300元，合计20200元，另增加太阳能发电组1组与室内电安装，太阳能一组15000元，电每平方米包括材料为50元，560平方米合计43000元，马圈1000平方米，每平方米50元合计50000元，挖水沟工人1人，15天每天260元，8-3-合计3900元。本工程已于2019年10月1日交付于被告使用至今，有视频资料一套为证，另增加工程量有工人证明材料一份与4张照片为证。综上所述，原告为维护自身及其工人合法权益，根据《民事诉讼法》的有关规定，提起诉讼，请求依法公正裁判。被告海西雅丹公司委托诉讼代理人辩称，不同意原告诉求，认为原告之诉求无事实和法律依据，请求依法驳回。 一审法院认定的事实如下：2019年5月11日，原、被告双方经协商一致，就原告东部雅丹景区彩钢房建设项目签订了《钢构施工合同》，合同对施工内容、工程价款等进行了约定。工程施工过程中，应原告要求，被告增加建设机房、厕所、围栏等设施，工程造价在原来430000元的基础上增加了50000元，共计480000元。原告在2019年5月17日至8月14日间，先后分11次共向被告支付工程款377000元。2019年9月2日，原告因工程质量问题和工期等原因向被告发出通知，要求被告必须于2019年9月10日前完工并提供竣工验收材料，被告公司代表桑向东进行了签收。2019年11月10日，原告公司人员安守功再次通过微信方式告知被告公司桑向东，必须于2019年11月20日前拆除危险建筑、退还已付工程和赔偿损失等，但因双方未就上述事宜达成处理共识，故原告海西海龙公司提起诉讼，请求海西雅丹公司支付剩余工程款。一审法院认为，本案的争议焦点为原告的诉讼请求应否支持。关于本案《钢构施工合同》的效力。根据《中华人民共和国土地管理法》《中华人民共和国城乡规划法》《中华人民共和国建筑法》相关规定，工程建设应当取得国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证和建设工程施工许可证等。同时，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条的规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，发包人海西雅丹公司在明知其未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等行政审批手续的情况下，与海西海龙公司签订施工合同；海西海龙公司明知自己无建筑施工企业资质仍承揽案涉工程，所以双方的行为均已违反合同的效力性强制规定，该合同应属无效合同。结合（2020）青2822民初1089号海西雅丹公司与海西海龙公司建设工程纠纷一案中关于无效合同所产生的法律后果及返还工程款并赔偿损失的问题之论述，海西海龙公司需返还海西雅丹公司工程款260540元，海西海龙公司拆除案涉建筑物。故本案中海西海龙公司请求支付剩余工程款的诉讼请求一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条之规定，遂判决：驳回原告海西海龙新型建筑材料有限公司的诉讼请求。案件受理费5840元，减半收取计2920元（原告已预交），由原告海西海龙新型建筑材料有限公司负担。 一审查明的事实与二审查明的一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，已发生法律效力的（2020）青2822民初1089号民事判决确认案涉合同为无效合同，并确认海龙公司返还海西雅丹公司工程款260540元，海西海龙公司拆除案涉建筑物，故上诉人海龙公司主张的支付工程款302685.92元无事实依据及法律依据，本院不予支持。 综上，上诉人海西海龙新型建筑材料有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5840元，由上诉人海西海龙新型建筑材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 党雪仁 审 判 员 谢建华 审 判 员 陈治冈 二〇二一年五月十二日 法官助理 李春雷 书 记 员 李德霞