河南省范县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0926民初2189号原告：田玉周，男，汉族，1984年1月30日出生，农民，住范县。委托诉讼代理人：丁丽平（原告田玉周之妻），女，1982年5月2日出生，汉族，农民，现住范县。委托诉讼代理人：王晓宇，河南明星律师事务所律师。被告：濮阳市濮银建设工程有限公司，住所地濮阳市华龙区黄河路街道黄河东路与106交叉口向南600米路东。法定代表人：武学银，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹影，河南郑大律师事务所律师第三人：刘朝鲜，男，汉族，1990年1月7日出生，住重庆市永川区。委托诉讼代理人：王军，濮阳市华龙区龙城法律服务所法律工作者。原告田玉周与被告濮阳市濮银建设工程有限公司（以下简称濮银公司）、第三人刘朝鲜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年9月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田玉周委托诉讼代理人丁丽平、王晓宇，被告濮银公司委托诉讼代理人曹影，第三人刘朝鲜及其委托诉讼代理人王军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田玉周向本院提出诉讼请求：判令被告濮银公司赔偿田玉周医疗费5000元，住院伙食补助费7650元，营养费4590元；误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费待鉴定后计算。诉讼过程中，田玉周变更诉讼请求为：判令濮银公司支付误工费89100元，护理费978782.4元，住院期间伙食补贴8850元，营养费3540元，残疾生活赔偿金303275元，被扶养人生活费161643.86元，交通费6000元，精神损害赔偿金100000元，残疾支具120000元，护理用品尿不湿、护理垫、开塞露每天平均26元，26元×365天×20年共计189800元，后续治疗费25000元。以上合计费用1985991.26元。事实和理由：2020年4月，田玉周经刘朝鲜介绍，到濮银公司承包的濮阳市“新城国际”小区C区2号楼工地施工。2020年4月14日早8时，田玉周在施工过程中，从2号楼6层斜台摔落。经诊断田玉周身体多处损伤并致下肢截瘫，先后住院两个多月。濮银公司除支付大部医疗费外，其他费用未支付。如今，田玉周的继续治疗费用，濮银公司不愿再支付。被告濮银公司辩称，1．濮银公司与田玉周不存在劳务关系，本案第三人刘朝鲜作为被答辩人的雇主，应当承担田玉周人身损害的赔偿责任。2019年11月9日，濮银公司与刘朝鲜签订《木工作业劳务分包合同》，第三人为完成施工任务，雇佣田玉周后，受刘朝鲜管理和发放工资，发生雇佣损害赔偿应当由雇主承担责任；2．如濮银公司要承担责任，就濮银公司与刘朝鲜之间的连带赔偿责任中，刘朝鲜应对田玉周人身损害承担主要赔偿责任，濮银公司承担次要责任。刘朝鲜接收田玉周等的劳动成果并支付劳动报酬，作为雇主负有对田玉周指挥、管理、培训的责任，其责任重于濮银公司，就双方之间的连带责任，雇主刘朝鲜应对田玉周人身损害承担80%的主要赔偿责任，濮银公司承担20%的次要责任；3．田玉周主张的各项损失标准过高，应当予以减少；4．田玉周对本次事故的发生有过错，于事故发生前接打电话，将自身处于危险境地，应当承担事故发生的主要责任；5．濮银公司前期垫付的医疗费等相关费用应当在赔偿额内予以扣除。综上，濮银公司仅应在合理范围内赔偿田玉周的损失。第三人刘朝鲜述称，1．建筑工程发包中不具备用工主体资格者招用的劳动者，由发包方承担用工主体责任，被告濮银公司申请追加刘朝鲜为第三人没有事实根据和法律依据，应由濮银公司承担用工主体责任。本案中，生产设备和劳动工具不是刘朝鲜提供，用工主体是濮银公司，刘朝鲜既不是接受劳务的雇主，也不对田玉周进行管理和指挥，与田玉周之间不存在劳务责任的事实和法律关系；2．刘朝鲜不是田玉周的雇主，田玉周通过张永标和濮银公司具体管理，工资也由濮银公司发放，所以刘朝鲜既非管理者，也非提供劳务报酬者，不符合雇主身份构成要件；3．濮银公司具有施工现场的安全生产管理的法定义务，本案中施工主体是濮银公司，对施工现场承担安全管理责任；4．濮银公司具有为田玉周购买人身意外险的法定义务，从合同条款看，濮银公司应为田玉周购买800000元的人身意外险，应在800000元保险范围内对田玉周承担赔偿责任。本案中，从濮银公司提供的合同格式条款部分内容及相关法律规定可知，濮银公司总承包单位，应当为从事危险作业的人员田玉周办理购买800000元的意外伤害险，濮银公司给涉案工程3号楼和4号楼购买了人身意外险，未给2号楼人员购买人身意外险属于重大过失，应在800000元保险范围内对田玉周承担赔偿责任。濮银公司与刘朝鲜签订的《木工作业劳务分包合同》第七条：“乙方部分第（6）项、（12）项，第十条第9项及第11项”部分内容“乙方员工违章操作，造成事故费用由乙方全部自理，如果乙方在处理事故过程中消极对待，甲方将有权从工程款中扣除事故所有费用”的约定属于格式条款中免除其责任、加重对方责任的情形，也未尽到提示说明义务，亦违反了行政法规的强制性规定，该条款部分约定系无效约定，不能据此约定承担责任。综上，濮银公司作为承包方虽具备相应资质，但其将案涉工程违法分包不具有施工资质的自然人，其未对案涉工程加以监管，从而导致安全事故发生，负有不可推卸的责任。濮银公司作为用工责任的承担主体，没有法律依据追加刘朝鲜代其承担或追偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告田玉周提交的微信转账记录，并不能显示其在濮阳市“新城国际”小区C区2号楼工地施工时的工资为450元/天，不能达到其举证目的，田玉周请求的误工费应按照建筑业行业标准计算；提交的田春杰残疾证系复印件，且被告濮银公司和第三人刘朝鲜均有异议，本院不予采信；提交的范县龙王庄镇徐庄村村委会证明、范县高码头镇葛口村村委会证明，濮银公司和刘朝鲜均有异议，特别是龙王庄镇徐庄村村委会出具的田春杰残疾证明及残疾证，没有经过司法鉴定，仅凭龙王庄镇徐庄村村委会的证明和残疾证无法证明田春杰无劳动能力，且两村委会的证明没有出具人签名，不符合证据的形式要件，本院不予采信；提交的通话录音两份，濮银公司和刘朝鲜均有异议，濮银公司认为不能证明对方通话当事人的身份，刘朝鲜认为录音中提到的1600元是代公司支付的医疗费，本院认为，第一份录音无法证明对方通话当事人的身份，第二份录音并没有明确显示田玉周的工资为450元/天，两份通话录音无法达到田玉周的举证目的，本院不予采信；提交的鉴定报告，濮银公司和刘朝鲜对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；提交的费用支出明细、交易明细表及发票复印件，用以证明濮银公司垫付的459000元，田玉周实际花费450062.2元，濮银公司和刘朝鲜对多项支出提出异议，本院对田玉周在郑州一附院的餐费8310元不予采信。濮银公司提交的《木工作业劳务分包合同》及与刘朝鲜的工程款支付凭证，能够证明濮银公司将涉案工程的木工劳务施工分包给刘朝鲜，能够达到濮银公司的举证目的；提交的进场工人安全教育培训记录照片、施工现场安全警示图片及新城国际1234#生产安全群聊截屏，田玉周和刘朝鲜均有异议，本院认为，该组证据虽能够证明濮银公司尽到了部分安全教育和安全警示义务，但并不能因此免除濮银公司的赔偿责任，不能完全达到其举证目的；提交的第三组证据杨帅的书面证言，结合杨帅当庭证言，本院认为，该组证据虽不能完全达到濮银公司的举证目的，但杨帅作为负责施工工地安全生产人员，其证言具有一定的可信度，特别是田玉周作为完全民事行为能力人，其本人完全应当知道高空作业具有的危险性，因其本人缺乏一定的安全防护意识，未尽到谨慎注意义务，导致其摔伤，田玉周本人负有一定责任，故该证据能够达到濮银公司的部分举证目的。刘朝鲜提交的《钢筋工作业劳务分包合同》，与本案没有关联性，不能达到其举证目的；提交的《木工作业劳务分包合同》，濮银公司有异议，本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第四十八条“建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，缴纳保险费”的规定，负责为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费的义务为作为建筑企业的濮银公司，因此，该证据能够达到刘朝鲜的举证目的，本院予以采信；提交的张永标（彪）录音及刘朝鲜与田玉周的录音，没有其他证据相印证，无法核对其真实性，本院不予采信；提交的手机拍摄的刘朝鲜欠条及张永标收条照片，濮银公司认为系复印件，没有原件相印证，不符合证据的形式要件，本院不予采信。证人侯某,苏某,4的证言，与本案无直接关联性，且没有其他证据相印证，本院不予采信。根据上述证据和当事人陈述，本院认定事实如下：被告濮银公司承包了位于范县“新城国际”小区的建设工程。濮银公司将“新城国际”小区C区1、2号楼的木工作业施工分包给无建设工程施工资质的第三人刘朝鲜，刘朝鲜雇佣原告田玉周进行木工施工。2020年4月14日，田玉周在范县“新城国际”小区C区2号楼工地施工时，不慎从6层斜台摔落致伤，当即被送往医院治疗。其中，在濮阳市油田总医院住院治疗8天，被诊断为：腰椎骨折，截瘫，多发性肋骨骨折，创伤性气胸，双肺挫伤，右侧股骨骨折，电解质代谢紊乱，高乳酸血症，膈疝剖胸探查术，脾破裂，胸骨骨折，贫血，低氧血症；2020年4月22日，田玉周转入郑州大学第一附属医院继续治疗，住院治疗38天，2020年5月30日出院，出院诊断：胸部脊髓损伤，截瘫，神经源性膀胱，神经源性肠道功能障碍，右股骨骨折术后，胸椎骨折切开复位内固定术后，右侧小腿肌间静脉血栓形成，压疮，手术后脾缺失；2020年6月1日，田玉周转入郑州大学第一附属医院康复医学科先后住院进行康复治疗三次，共计住院进行康复治疗59天。事故发生后，濮银公司为田玉周垫付了全部的医疗费及住宿费、支具费等项共计459000元，田玉周在住院期间的合理花费为441752.2元，濮银公司垫付款超出田玉周实际合理花费17247.8元。2020年10月10日，经田玉周申请，本院委托山东德衡司法鉴定所对田玉周的伤残程度、护理时间及人数、护理依赖程度、后续治疗费进行了鉴定。2020年10月30日，山东德衡司法鉴定所出具了德衡司鉴所［2020］临鉴字第334号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人田玉周因故致脊髓损伤遗留截瘫，双下肢肌力0级伴大小便重度功能障碍构成一级伤残；护理时间拟为伤后长期，其中住院期间护理人员拟为2人；出院后，应属完全护理依赖程度，需1人长期护理；后续治疗费用预计需人民币25000元左右。另查明，丁丽平，女，1982年5月6日出生，汉族，农民，田玉周之妻，系田玉周的护理人员。还查明，原告田玉周之父田洪举，1952年3月18日出生，田玉周之母李桂花，1954年6月12日出生，田玉周之子田英博，2004年2月13日出生；田洪举、李桂花夫妇现有田春霞、田春杰和田玉周三个子女。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告田玉周在提供劳务时不慎从高处坠落受伤，第三人刘朝鲜作为田玉周的雇主，依法应当承担赔偿责任；被告濮银公司作为涉案工程的承包人将涉案工程的木工施工工作分包给刘朝鲜，由于刘朝鲜并未取得建筑工程施工资质，濮银公司存在明显过错，应与刘朝鲜承担连带赔偿责任，且在本院受理此案前，濮银公司已为田玉周支付各项费用共计459000元。田玉周作为完全民事行为能力人，在从事高空危险作业时，安全意识淡薄，未尽到谨慎注意义务，在施工过程中存在一定过程，对其摔伤亦应承担一定责任。综合本案案情，本院酌定由田玉周自行承担20%的责任，刘朝鲜承担80%的赔偿责任为宜，濮银公司对刘朝鲜应负的赔偿责任承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》相关规定，参照河南省2020年发布的人身损害赔偿标准，结合田玉周的诉请，对其具体损失确认如下：住院期间护理费46858元/年÷365天×105天×2人=26959.4元；出院后至定残前一日护理费为46858元/年÷365天×86天×1人=11040.52元；定残后的护理费，本院暂定5年，5年后发生的可另行主张，该项费用为46858元/年×5年×1人=234290元；误工费自受伤之日起至定残前一日为54972元/年÷365天×191天=28766.17元；伤残赔偿金为15163.75元/年×20年×100%=303275元，被扶养人田洪举生活费为11545.99元/年×12年÷3人=46183.96元，被扶养人李桂花生活费为11545.99元/年×14年÷3人=53881.27元，被扶养人田英博生活费为11545.99元/年×2年÷2人=11545.99元，根据法律规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上年度城镇居民或者农村居民人均生活消费支出额，故田洪举、李桂花、田英博三人的扶养费应为107762.57元，根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金，因此，田玉周的伤残赔偿金应为303275元＋107762.57元=411037.57元；住院伙食补助费50元/天×105天=5250元，交通费为20元/天×105天×1人=2100元，后续治疗费为25000元；田玉周构成一级伤残，其请求的精神抚慰金，本院酌定为50000元；以上费用共计794443.66元。濮银公司已经为田玉周垫付459000元（住院期间各项费用441752.2元＋超出费用17247.8元）；因此，目前田玉周因该安全生产事故受伤造成的实际损失应为794443.66元＋441752.2元=1236195.86元。根据田玉周、刘朝鲜应负的事故责任比例，该损失应田玉周自行负担1236195.86元×20%=247239.17元，由刘朝鲜承担1236195.86元×80%=988956.69元，濮银公司对刘朝鲜应赔偿的988956.69元承担连带赔偿责任。濮银公司已经垫付459000元，在赔偿田玉周时应予扣除，扣除后实际应赔偿田玉周529956.69元。田玉周请求的营养费，无医嘱证明，本院不予支持；请求的残疾支具费，护理用品尿不湿、护理垫等费用，没有提供证据证明，本院不予支持，可待有证据后另行主张。濮银公司辩称其与田玉周不存在劳动关系，田玉周受刘朝鲜雇佣，刘朝鲜应当承担赔偿责任等意见，本院不予采信。刘朝鲜称应按《木工作业劳务分包合同》第十条11项约定，由其本人承担165000元的赔偿责任的意见，该合同系其与濮银公司之间签订，不及与第三人，本院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释［2003］20号）第十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：第三人刘朝鲜于本判决书生效后十日内赔偿原告田玉周各项损失共计529956.69元，被告濮阳市濮银建设工程有限公司承担连带赔偿责任；驳回原告田玉周的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22674元，由原告田玉周负担16624元，被告濮阳市濮银建设工程有限公司、第三人刘朝鲜共同负担6050元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本十份，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审 判 长  路 坦审 判 员  张永立人民陪审员  彭效军二〇二一年五月十四日书 记 员  王明璐