上海市金山区人民法院执 行 裁 定 书（2021）沪0116执异121号申请执行人：上海星湖投资管理有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：赖丽红。委托诉讼代理人：黄伟，广东骏道律师事务所律师。被执行人：北京无衣文化传媒有限公司，住所地北京市。法定代表人：夏星。被执行人：夏星，女，1990年10月17日生，汉族，住浙江省杭州市。第三人：徐秀秀，女，1990年6月24日生，汉族，住浙江省苍南县龙港镇兴贤路XXX号。委托诉讼代理人：郑蒙蒙，浙江法之剑律师事务所律师。第三人：杨乐乐，女，1978年6月23日生，汉族，住重庆市江北区兴药村XXX号3-1。第三人：陈燡，女，1972年9月29日生，汉族，住长沙市芙蓉区鸿富大厦A座901室。第三人：陈大志，男，1962年2月15日生，汉族，上海市长宁区东诸安浜路XXX号XXX室。第三人：杭州中仕投资合伙企业(有限合伙)，住所地杭州市滨江区长河街道江汉路XXX号网新双城大厦3幢701室-5。执行事务合伙人：杭州仕优集投资管理有限公司(委派代表：张小米)委托诉讼代理人：沈磊，浙江六和律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐熙，浙江六和律师事务所律师。第三人：杭州鲵昊投资合伙企业(有限合伙)，住所地杭州市余杭区仓前街道文一西路XXX号XXX幢XXX单元XXX室。执行事务合伙人：杭州鼎尼投资管理有限公司(委派代表：张小米)委托诉讼代理人：沈磊，浙江六和律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐熙，浙江六和律师事务所律师。申请执行人上海星湖投资管理有限公司(以下简称“星湖公司”)与被执行人北京无衣文化传媒有限公司(以下简称“无衣公司”)、夏星民间借贷纠纷(2019)沪0116民初14491号民事判决书强制执行一案(2020)沪0116执1449号，申请执行人星湖公司申请追加第三人徐秀秀、杨乐乐、陈燡、陈大志、杭州中仕投资合伙企业(有限合伙)(以下简称“中仕合伙企业”)、杭州鲵昊投资合伙企业(有限合伙)(以下简称“鲵昊合伙企业”)为上述执行案件的被执行人，要求第三人徐秀秀、杨乐乐、陈燡、陈大志、中仕合伙企业、鲵昊合伙企业在未出资范围内对案件所涉债务承担清偿责任。本院于2021年4月6日立案受理该申请，依法组成合议庭于2021年4月26日举行网络在线听证进行审查，申请执行人的委托代理人黄伟、第三人徐秀秀的委托代理人郑蒙蒙、第三人中仕合伙企业及鲵昊合伙企业的委托诉讼代理人徐熙到庭。现该案已审查终结。申请执行人星湖公司诉称,生效民事判决(2019)沪0116民初14491号强制执行一案(2020)沪0116执1449号，被执行人无衣公司、夏星未履行生效判决确定的义务，申请执行人星湖公司的债权未获得清偿，执行案件终结本次执行程序。申请执行人经调查发现，无衣公司成立于2016年5月3日，注册资本是500万元，成立时股东共3人，分别是夏星(275万元)、陈燡(100万元)、徐秀秀(125万元)，认缴出资期限是2036年12月30日。2016年6月6日，徐秀秀退出公司，其认缴股权转让给杨乐乐100万元，夏星25万元，股东的出资期限均变更为2036年6月1日。2016年8月18日，公司吸收中仕合伙企业、鲵昊合伙企业为公司股东，公司注册资本增加55.5556万元，中仕合伙企业认缴33.3334万元，出资期限是2016年6月27日，鲵昊合伙企业认缴22.2222万元，出资期限是2016年8月19日。2017年6月8日，公司增加股东陈大志，其认缴注册资本是61.7284万元，同时股东夏星将其持有的11.1111万元股权转让给陈燡，23.4568万元股权转让给杨乐乐，夏星的认缴注册资本变更为265.4321万元，杨乐乐是123.4568万元，陈燡是111.1111万元，中仕合伙企业、鲵昊合伙企业不变。综上所述，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》(以下简称“《变更追加规定》”)第十七条、第十九条的规定，参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条的规定，第三人徐秀秀、杨乐乐、陈燡、陈大志、中仕合伙企业、鲵昊合伙企业应在未缴纳出资范围内(徐秀秀125万元、杨乐乐123.4568万元、陈燡111.1111万元、陈大志61.7284万元、中仕合伙企业33.3334万元、鲵昊合伙企业22.2222万元)，对(2020)沪0116执1449号案所涉债务承担清偿责任，请求法院支持申请执行人的追加申请。第三人徐秀秀辩称，徐秀秀系代持股份，根据其与夏星签订的《股权代持协议》，徐秀秀代夏星持有无衣公司125万元的股权，夏星是代持股权的实际出资人，徐秀秀不负有履行出资的义务。2016年6月6日，根据夏星的指示，徐秀秀将全部股权转让给夏星(5%)和杨乐乐(20%)，并办理了相应的工商变更登记。案涉债务发生在前述变更登记之后，徐秀秀的股权转让对申请执行人的债权没有损害，所以申请执行人的追加没有法律依据。此外，即使要追加徐秀秀为被执行人，也应待其认缴出资期限届满才符合法律规定，申请执行人主张参照的《全国法院民商事审判工作会议纪要》并非法律规范，所以不应采纳。综上所述，请求驳回申请执行人对第三人徐秀秀的追加申请。第三人中仕合伙企业辩称，中仕合伙企业于2016年6月22日签订增资协议，以96万元取得无衣公司6.25%的股权，并于2016年6月27日完成协议约定的注资，所以不存在未履行出资义务的行为，请求驳回申请执行人对第三人中仕合伙企业的追加申请。第三人鲵昊合伙企业辩称，中仕合伙企业于2016年6月22日签订增资协议协议，以64万元取得无衣公司4%的股权，并于2016年8月23日完成协议约定的注资，所以不存在未履行出资义务的行为，请求驳回申请执行人对第三人鲵昊合伙企业的追加申请。本院查明，(2019)沪0116民初14491号案，本院于2020年2月4日作出如下判决：一、被告北京无衣文化传媒有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告上海星湖投资管理有限公司借款1,000,000元；二、被告北京无衣文化传媒有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海星湖投资管理有限公司自2018年5月15日起至履行完毕之日止，以1,000,000元为基数，按每月1.25%利率计算的利息及逾期利息；三、被告北京无衣文化传媒有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海星湖投资管理有限公司律师费用20,000元；四、被告夏星对上述第一、二、三项判决所确定的债务承担连带保证责任；五、被告夏星承担上述保证责任后，有权向被告北京无衣文化传媒有限公司追偿；六、驳回原告上海星湖投资管理有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,638元，减半收取计9,319元，由被告北京无衣文化传媒有限公司、夏星共同负担。2020年4月14日，本院依申请立案(2020)沪0116执1449号执行前述民事判决书。2020年6月17日，因未发现被执行人无衣公司名下有可供执行财产，本院裁定终结本次执行程序。再查明，2016年5月3日，无衣公司成立，注册资本500万元，股东共3人，分别是夏星(275万)、陈燡(100万)、徐秀秀(125万)，出资期限是2036年12月30日。2016年6月6日，徐秀秀退出公司，其认缴股权转让给杨乐乐100万元，夏星25万元，均未约定转让对价，公司章程关于出资期限均为2036年6月1日。2016年8月18日，公司吸收中仕合伙企业、鲵昊合伙企业为公司股东，公司注册资本增加55.5556万元，中仕合伙企业认缴33.3334万元，出资期限是2016年6月27日，鲵昊合伙企业认缴22.2222万元，出资期限是2016年8月19日。2017年6月8日，公司增加股东陈大志，其认缴注册资本是61.7284万元(增资)。同时股东夏星将其持有的11.1111万元股权转让给陈燡，23.4568万元股权转让给杨乐乐，股权转让均未约定对价，夏星的认缴注册资本变更为265.4321万元，杨乐乐是123.4568万元，陈燡是111.1111万元。中仕合伙企业、鲵昊合伙企业的认缴出资不变，出资期限是2036年6月1日。2021年4月15日，无衣公司的企业公司信息显示，股东陈燡、杨乐乐退出公司，贾文东加入公司。另查明，2016年6月22日，中仕合伙企业签订增资协议协议，约定以96万元取得无衣公司6.25%股权，其中33.3334万元记入注册资本，62.6666万元记入资本公积。同年6月27日，中仕合伙企业向无衣公司账户转账96万元，用途为投资款。2016年6月22日，鲵昊合伙企业签订增资协议，约定以64万元取得无衣公司4%股权，其中22.2222万元记入注册资本，41.7778万元记入资本公积。同年8月23日，鲵昊合伙企业向无衣公司账户转账64万元，用途为投资款。以上查明事实有民事判决书、强制执行申请书、执行受理通知书、执行裁定书、工商内档材料、企业公示信息截图、增资协议、银行回单、银行账户交易明细以及听证音视频元数据为证，并经本院查证属实。本院认为，本案争议焦点有二个方面，一是申请执行人申请追加的第三人分别负有怎样的法律义务？二是申请执行人申请追加该些第三人为被执行人是否符合《变更追加规定》？根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十八条第一款的规定，有限责任公司股东的出资义务不因股权转让而免除，股权受让人对转让人未出资是明知或应知的，依法承担连带责任。第三人徐秀秀是无衣公司的发起股东，其认缴的出资是125万元，依法对无衣公司负有相应的出资义务，且该义务不因股权转让而免除。第三人徐秀秀主张其是代持股份，该主张依法不能对抗债权人，所以不能作为免除其履行出资义务的依据。第三人陈燡是无衣公司的发起股东，其认缴的出资是100万元，依法对无衣公司负有相应的出资义务，且该义务不因股权转让而免除。第三人陈燡于2017年6月8日从夏星处受让的11.1111万元股权，因夏星未履行出资义务，陈燡对此系明知(股权转让未约定对价)，依法应承担连带责任。第三人杨乐乐系从徐秀秀处受让100万元股权，从夏星处受让23.4568万元股权，因徐秀秀、夏星均未履行出资义务，杨乐乐对此系明知(股权转让未约定对价)，依法应承担连带责任。第三人陈大志系增加出资的认缴股东，其认缴出资是61.7284万元，依法对无衣公司负有相应的出资义务。第三人中仕合伙企业、鲵昊合伙企业均系增加出资的认缴股东，依法对无衣公司负有履行出资的义务。关于焦点二，第三人徐秀秀、陈燡、陈大志虽对无衣公司负有履行出资的义务，但是公司章程规定的出资期限是2036年6月1日，三股东履行出资义务的条件还未成就，且该条件在本案债务发生前已对外公示。第三人陈燡、杨乐乐因受让股权负有的连带责任的条件同样也未成就。申请执行人主张参照适用《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条(第(1)项)的规定。本院认为变更、追加执行当事人系非讼程序，程序的对抗性和完备性有别于诉讼程序，所以不宜参照适用前述第(1)项之规定加速股东出资期限到期。第三人中仕合伙企业、鲵昊合伙企业因已经全额履行了出资义务，因此对无衣公司不再负有出资义务。综上所述，申请执行人星湖公司申请追加第三人徐秀秀、杨乐乐、陈燡、陈大志、中仕合伙企业、鲵昊合伙企业为(2020)沪0116执1449号案的被执行人，不符合法律规定，本院难以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十八条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请执行人上海星湖投资管理有限公司申请追加第三人徐秀秀、杨乐乐、陈燡、陈大志、杭州中仕投资合伙企业(有限合伙)、杭州鲵昊投资合伙企业(有限合伙)为(2020)沪0116执1449号案的被执行人的请求。如不服本裁定，可自收到本裁定之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。审 判 长  孟宪利审 判 员  徐志忠人民陪审员  徐 杰二〇二一年五月二十七日书 记 员  刘 燕附：相关法律条文一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十八条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。……二、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。