辽宁省沈阳市皇姑区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0105民初5819号原告张力明。委托代理人刘常启。被告沈阳日餐美味贸易有限公司。法定代表人张静，系该公司经理。被告沈阳大雷贸易有限公司。法定代表人张静，系该公司经理。原告张力明与被告沈阳日餐美味贸易有限公司（以下简称“日餐美味公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月13日作出（2019）辽0105民初9202号民事判决，被告日餐美味公司不服，上诉于沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院于2020年1月15日作出（2019）辽01民终15588号民事裁定，撤销本院（2019）辽0105民初9202号民事判决，发回本院重审。本院于2020年5月12日立案后，依原告申请，依法追加沈阳大雷贸易有限公司（以下简称“大雷贸易公司”）为被告，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张力明委托代理人刘常启到庭参加诉讼、被告日餐美味公司及大雷贸易公司经本院依法传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张力明向本院提出诉讼请求：1.确认2001年至2019年劳动关系，给付2001年-2011年6月的养老保险34698.83元，补缴2011年7月-2019年7月的养老保险，补缴医保、解除劳动合同经济补偿和失业保险损失；2.未签劳动合同赔偿双倍工资66000元（按月平均工资3000元计算）；3.诉讼费、公告费均由二被告承担。事实和理由：2001年原告张力明到被告单位工作，职务是配送主管，在单位工作期间，单位未签订劳动合同，未缴纳养老保险及医保，由于张力明生活困难，自己只是补交了2001年12月至2011年6月的养老保险34698.83元，没有钱补交2011年7月至2019年7月养老保险，被告应一并给原告补交，故起诉来院。发回重审后，原告要求确认原告与二被告两个公司都有劳动关系，两个公司共同给付养老保险及补缴养老保险、医保。要求二被告共同承担责任，因为二被告单位都是夫妻共同经营的企业。被告未给原告办理失业保险，导致原告未享受到失业保险待遇，被告应支付原告失业保险待遇损失及解除合同的经济补偿。被告日餐美味公司向本院提交书面答辩意见称，一、原告与我公司并无劳动关系，在原审中，原告自己提交证据中的应聘表、工资条、通讯录等全部证据，均记载用人单位为沈阳大雷公司；原告自认与沈阳大雷公司存在劳动关系；在原告主张2001年既已入职，而我公司直至2010年方才成立，劳动关系显然与我公司无关。二、原告与沈阳大雷公司的劳动关系确认未经仲裁前置程序，根据二审判决，原告诉讼请求及主体是错误的，原告应就与大雷公司的劳动关系申请仲裁，而不能以错误的对我公司申请仲裁来替代大雷公司必经的前置程序；三、根据劳动纠纷司法解释三第1条，原告对因社保的补偿主张，前提应当为其无法补办且无法享有社保待遇的，故本案中原告的补偿请求没有法律依据。被告大雷贸易公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，被告日餐美味公司及大雷贸易公司经本院合法传唤均未到庭参加诉讼，未质证。根据原告张力明陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告张力明称其于2001年到被告日餐美味公司单位工作，职务是配送主管，在单位工作期间，单位未签订劳动合同，未缴纳养老保险及医疗保险。原告自认2019年6月双方解除劳动合同，原告提交的微信聊天截图显示7月27日“你被赵雪-中调移出群聊”该微信群名称为“大雷、日餐美味（理贷员群）”。原告张力明提交的2019年7月3日辽宁省社会保险费专用缴款收据显示：原告张力明交纳2001年12月至2011年6月社会统筹养老保险金共计34698.83元，其中单位缴纳部分为15038.74元，个人缴纳部分为10660.09元，滞纳金9000元。2001年7月至2006年5月统筹比例为10%，2006年7月至今统筹比例为12%。原告于2019年7月24日到沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被申请人为沈阳日餐美味贸易有限公司，申请仲裁事项为1.确定2001年至2019年劳动关系、给付2001年12月至2011年6月的养老保险34698.8元、补缴2011年7月的保险、医保；2.未签劳动合同赔偿双倍工资66000元。该仲裁委以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由于2019年7月24日作出沈皇劳人仲不字（2019）725号不予受理通知书。原告遂于2019年7月26日诉讼来院。又查，被告日餐美味公司因不服本案原审判决，提出上诉，其在沈阳市中级人民法院的询问笔录中称，大雷贸易公司和日餐美味公司“法人是夫妻，一直都是沈阳大雷贸易有限公司给被上诉人发放工资”，原告亦在该笔录中称入职开始是刘大雷发放工资。发回重审后，原告称“我上班的时候就是到大雷公司上的班，什么时候起的日餐美味公司我不清楚，后来，我们送货时，出库单改成了日餐美味公司”。原告提交的“2013-4-工资”显示“配送部张立明配送主管”，同时该证据上方体现沈阳大雷分公司，下方盖有沈阳日餐……有限公司印章（中间印迹模糊）；提交的“沈阳日餐18年10月份员工工资表（2018年度）”显示“配送部张立明配送主管”；提交的“2014年11月10日沈阳大雷员工应聘表”该表左下方显示“部门领导：张立明”；提交的“沈阳大雷员通讯录”显示“配送部门张立明配送主管”；提交的交通处罚决定书显示“被处罚人张力明车辆牌号辽Ａ×××××”及“被处罚人张力明车辆牌号辽Ａ×××××”；其提交的机动车行驶证、机动车辆保险单显示辽Ａ×××××福田牌轻型厢式货车所有人为沈阳日餐美味贸易有限公司；其提交的费用报销单显示“2014年9月9日辽Ａ×××××柴油报销人张立明”“2015年8月13日辽Ａ×××××辽Ａ×××××检车线修大灯报销人张立明”再查，原告提交的辽宁省城镇企业职工退休待遇核定表中，退休前历年缴费月数及缴费基数表显示：2010年度缴纳12个月，缴费基数和为21636元；2011年度缴纳6个月，缴费基数和为11572.50元。另查，被告日餐美味公司成立于2010年9月28日，法定代表人张静，股东张静持股80%，刘大雷持股20%，经营范围为预包装食品（不包含冷藏食品）批发、经济信息咨询。被告大雷贸易公司成立于2003年10月13日，法定代表人刘大雷，后于2015年6月9日变更为张静，股东刘大雷持股80%，张静持股20%，张静同时为公司执行董事，经营范围原为定型包装食品、日用百货批发零售，于2008年11月12日变更为调味品、日用百货批发零售，又于2015年6月9日变更为调味品、日用百货批发零售、经济信息咨询。现大雷贸易公司于2021年1月5日注销工商登记。本院认为，本案争议的焦点为原告张力明与二被告谁存在劳动关系。从原告提交的2013-4工资表上看，该证据上方署有沈阳大雷分公司字样，但下方盖有沈阳日餐公司印章；其提交的“沈阳大雷员工应聘表”显示，其作为该公司部门领导，在该表中签字；其提交的沈阳大雷通讯录，显示其在该公司配送部门工作；其提交的沈阳日餐18年10月份员工工资表（2018年度），明确为沈阳日餐，原告为该公司配送主管；其提交的机动车行驶证（发证时间2010年10月22日）、保险单（保险期间为2013年10月25日至2014年10月24日）、费用报销单，可以证明原告使用过被告日餐美味公司的车辆，办理过车辆维修、相关费用的报销等事务；其提交的微信截图显示其被移出“大雷、日餐美味（理货员群）”。由此可见，原告既为大雷贸易公司工作过也为日餐美味公司工作过，工作性质均为“配送”，且被大雷贸易公司及日餐美味公司共用的微信群移出；另，从二被告公司的内部结构及经营范围上看，两家公司的法定代表人为同一个人，即张静，二被告的公司股东均为两人，即张静与刘大雷，且被告日餐美味公司在沈阳市中级人民法院的询问笔录中称，大雷贸易公司和日餐美味公司“法人是夫妻”，综合以上证据并结合证人证言，可以认定，两家公司工作人员混同、经营范围部分混同，日餐美味公司2010年9月28日成立后，原告客观上既为大雷贸易公司工作，也为日餐美味公司工作，根据现有证据，能够证明最后为原告发放工资的单位是日餐美味公司，故本院结合本案的实际情况综合判断，认定原告与日餐美味公司存在事实上的劳动关系。关于原告主张给付2001年至2011年6月的养老保险34698.83元问题，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，用人单位为劳动者办理社会保险、缴纳社会保险费是我国劳动法强制性规定，本案中，被告日餐美味公司与原告建立劳动关系后，应为其办理社会保险手续，缴纳社会保险费用，其应办而未办系属违法行为，现原告自行补缴自2001年12月起至2011年6月的社会统筹养老保险金共计34698.83元，其中单位缴纳部分15038.74元，日餐美味公司应承担其与原告建立劳动关系后，原告自行交纳的应由单位缴纳的部分，即自2010年10月起自2011年6月应由单位缴纳的部分，经核算，应为2037.78元[2010年单位应承担649.08元（21636×12%÷12×3=649.08）、2011年度单位应承担1388.70元（11572.50×12%=1388.70）]。关于原告自行交纳滞纳金9000元问题，该9000元系欠缴2001年12月至2011年6月期间养老保险金而产生的滞纳金，被告日餐美味公司应承担因其欠缴而产生的滞纳金，但原告未提供证据证明被告日餐美味公司未缴纳2010年10月至2011年6月养老保险而产生的滞纳金的具体数额，故本院对被告日餐美味公司应承担的滞纳金数额无法认定，本院对原告要求被告给付滞纳金的主张，不予支持。关于原告主张补缴2011年7月至2019年7月的养老保险费用问题，因补缴社会保险费不属人民法院民事案件受案范围，本院不予审理。关于原告要求大雷贸易公司与日餐美味公司共同承担问题，因大雷贸易公司在诉讼中于2021年1月注销，其诉讼主体资格已不存在，故本院对该请求不予一并处理。关于原告主张的未签劳动合同赔偿双倍工资66000元问题，庭审中，原告要求二被告共同承担责任，后原告又在2021年4月30日询问笔录中称“要求沈阳大雷公司赔偿应签订劳动合同而未签订劳动合同的双倍工资”，因大雷贸易公司已于2021年1月注销，其诉讼主体资格已不存在，故本院对原告的该项请求不予一并处理。关于原告要求解除劳动合同经济补偿和失业保险损失的主张，原告在2021年4月30日询问笔录中表示放弃该项主张，系原告对其自身权利的放弃，不违反法律规定，本院应准予。被告日餐美味公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其对自己举证、质证及辩论等诉讼权利的放弃，故本院依法缺席判决。综上所述，依照，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告张力明与被告沈阳日餐美味贸易有限公司自2010年10月至2019年6月存在劳动关系；二、被告沈阳日餐美味贸易有限公司于本判决生效后十日内给付原告张力明基础养老保险金垫付款2037.78元；三、驳回原、被告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、公告费260元（原告张力明均已预交），均由被告沈阳日餐美味贸易公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长 林风雷人民陪审员武连宇人民陪审员 唐    诚    然二〇二一年五月八日法官助理卢蕾书记员王雪梅本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。《中华人民共和国社会保险法》第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。