辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0103民初4285号原告：王平，男，1964年4月18日出生，汉族，住沈阳市大东区天后宫路88号4-5-1。公民身份号码：21010419640418377X。委托诉讼代理人：王鹤潼，女，1989年3月28日出生，汉族，系原告女儿，住沈阳市沈河区。被告：沈阳吉百顺餐饮服务有限公司，住所地沈阳市沈河区方明街15-1号463。法定代表人：柳洪岩，该公司执行总经理。委托诉讼代理人：吴琼，辽宁正元律师事务所律师。委托诉讼代理人：李春，辽宁正元律师事务所律师。原告王平与被告沈阳吉百顺餐饮服务有限公司（以下简称“吉百顺公司”）劳动争议一案，本院于2021年2月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王平的委托诉讼代理人王鹤潼，被告吉百顺公司的法定代表人柳洪岩及其委托诉讼代理人吴琼、李春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王平向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告劳动合同经济补偿金5,000元；2、被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额45,000元；3、被告支付原告拖欠工资340.8元（2020年8月18、19、20日的工资）；4、被告支付原告第一年健康证57元；5、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告向我方赔偿原告养老保险2019年7月—2020年3月，共计9个月，每个月628.6元，共计5,657.4元、支付原告垫付的养老保险2,095.48元（2020年4月—2020年8月）、要求被告赔偿原告医疗保险2019年7月—2020年8月，每个月378.15元，共计5,294.1元。事实与理由：自2019年1月23日起与被告产生雇佣关系，2020年8月17日无故解雇原告，干满1年赔偿1个月，共2年，一个月工资2,500元，合计2×2,500元=5,000元。自2019年1月23日起未签订劳动合同与原告，补偿双倍差额共18个月，18×2,500元=45,000元。被告工资开到17日，18-20日工资未结清，因被告无故强行解雇被告，原告仍正常上班工作，故拖欠3天工资，一个月22天，2500÷22=113.6，113.6×3=340.8元。入职时公司承诺干满1年报销健康证费用，直到雇佣我也未给报销，共计金额57元。入职时公司说三个月后缴纳保险，直到解雇也未缴纳，按社会最低养老保险每日668.8×12=8,025.6元。被告吉百顺公司辩称，沈阳吉百顺餐饮服务有限公司（以下称沈阳吉百顺）与王平之间并不存在劳动关系，沈阳吉百顺与原告解除劳务合同关系有事实和法律依据，原告的主张不应得到支持，理由如下：一、原告与被告之间存在的是劳务合同关系。1．原告与被告公司之间从事实上分析系劳务关系。原告与被告之间并不存在劳动合同关系，而是一种雇佣关系，即劳务合同关系，对此原告在起诉状中已经自认雇佣关系。王平入职公司时，公司已口头向其说明双方间属劳务合同关系，对劳务报酬等内容作出约定，经原告同意后上岗工作，自原告入职到2020年8月17日，公司已按约履行了约定的义务。公司其他员工也能证明他们（包括原告在内）与公司之间都是劳务合同关系。2．从劳动争议仲裁前置程序上看，仲裁委并未受理，表明原被之间并不存在劳动关系。按照相关法律规定，劳动争议案件仲裁前置，原告向法庭提交的不予受理通知书可证明，若原被告之间属劳动合同关系，其提出的劳动仲裁申请应在劳动争议调解仲裁法的约束范围之内，而沈河区劳动人事争议仲裁委员会明确以原告的劳动仲裁申请不在劳动争议仲裁法第二条受理范围，作出了对其申请不予受理的通知书，也可证明原被告之间并非劳动合同关系。3．因为单位性质特殊，员工流动性比较大，被告公司经理以下级别的雇工与公司都是劳务关系。被告经营业务是向相关企业、单位提供餐饮服务，自成立以来，在招聘雇工时均已说明雇工与公司之间属劳务关系，工作时间比较自由，原告在与被告签约的企业负责做早餐和午餐两顿饭，被告对原告的下班时间亦没有要求，原告做完午饭后，在下午1点左右即可下班，同时劳务报酬也是按照原告上班的天数进行结算，原告上一天就结算一天，原告在起诉状中已经自认；被告公司成立以来，与多家银行合作过，被告公司员工不仅要符合公司要求，更要符合银行管理，银行一般要求都比较高，如果员工服务态度等不符合银行要求，银行就会要求被告公司解雇该员工，否则银行就会和被告公司解除餐饮服务合同，要求公司承担违约责任。类似原告的雇工流动性极强，多数雇工干几个月就辞职，甚至不辞而别，而经过公司专业培训，达到经理岗位的员工，公司考虑到稳定性才会与其签订劳动合同，并缴纳相关社会保险，签订劳动合同的员工必须严格执行规定的工作时间上下班，工作时长达到8小时，工资按月结算，对此情况原告也明确知晓。4、未签订书面劳务合同并不违反相关法律规定。依据合同法相关规定，劳务合同属无名合同，合同法中并无劳务合同必须签订书面合同的强制性规定，经原被告双方口头约定，原告提供做饭等劳务，被告履行支付劳务报酬义务，双方达成一致意思表示后，原被告间的劳务合同即时成立。二、被告并未无故解除与原告的劳务合同，而是原告违约在先才被解雇。被告有明确的管理制度约束签订劳动合同的员工，并将管理制度张贴在员工的办公区域予以公示，原告入职时，公司已向其说明公司规章制度作为劳务合同约定条款，其有遵照履行的义务，若有违反则解除劳务合同关系。公司管理制度中明确有“员工偷吃偷拿产品一经发现的开除并扣5分、员工偷拿企业任何财物一经发现的开除并扣5分、不服从管理人员分配开除处理扣10分、对管理人员威胁、恐吓、谩骂甚至殴打者开除并扣10分”等相关规定。原告入职后，曾多次将食堂餐后成品打包带回家多次；在管理人员安排原告等人轮流清理前台卫生时，遭到原告的拒绝，其还威胁、恐吓店长李志新“我看你是活腻了”；2020年8月15日，原告与张亚范、李志新、孙艳丽、于庆国及邱岩松一起到孙艳丽家聚餐，原告等人未经允许，从厨房偷带走豆油一桶、西瓜一个（20斤）、桃10斤及各种调料若干；嗣后，因原告的上述行为严重违反了双方约定，被告才作出解除包括原告在内的所有涉事人员劳务合同关系的决定。综上，原被告之间并不存在劳动关系，只是劳务合同关系，而且是原告违反约定在先才导致被告提出解除双方间合同关系的，故原告的诉请主张无法律和事实依据，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。第一年的健康证的费用是公司给缴纳的。原告最后一天工作时间2020年8月17日，原告主张的18、19、20日并未上班。双方之间系劳务合同关系，我方不同意支付劳动保险，另外原告在仲裁过程中并未向仲裁委提出要求保险，所以我方不同意支付保险。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月，原告由被告安排至盛京银行红霞支行从事水案工作，月工资为2,500元。2020年8月17日，被告以原告不服从公司管理为由口头告知原告不用再来上班，但原告于2020年8月18日、19日、20日仍到岗。原告与被告之间未签订劳动合同，原告医疗保险由辽宁金秋实物业管理有限公司缴至2019年6月。2020年8月21日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为支付解除劳动合同经济补偿金5,000元、支付未签订劳动合同二倍工资差额45,000元、支付2020年8月18日至8月20日的工资341元，该仲裁委以不符合受理范围为由作出沈河劳人仲不字（2020）555号不予受理通知书，原告不服该结果，起诉至法院。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。劳动者与用人单位同时满足下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告虽与被告未签订劳动合同，但原告接受被告的工作安排并服从管理且工作和休息时间固定，被告亦按月向原告支付工资，双方之间形成事实上的劳动关系，被告抗辩为雇佣关系并口头约定按日计算工资无事实依据，本院不予支持。关于原告主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。原告于2019年1月到被告处工作，其保险虽由其他单位缴纳，但并不能因此认定原告与其他单位仍存在劳动关系，故被告应当于2019年2月与原告签订劳动合同，其未签订劳动合同的行为违反法律规定，被告应当向原告支付未签劳动合同的二倍工资差额27,500元（2,500元×11月）。关于原告主张的经济补偿金的问题。被告抗辩原告不服从单位管理故与其解除劳动关系，但并未举证加以证明，且原告是否作出违反公司管理制度的行为，被告亦未予以调查，故被告并无单方解除劳动合同的权利，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，其应当向原告支付经济补偿金，原告在被告处工作时间为19个月，按照原告月工资2,500元计算，被告应当支付原告经济补偿金5,000元。关于原告主张支付拖欠2020年8月18日-20日的工资问题。被告于2020年8月17日已口头告知原告不用再来上班并与其结算了工资，表明被告已作出与原告解除劳动关系的意思表示，且被告已安排他人顶替原告原来的岗位，原告虽到岗三天但并非接受被告的工作安排，故对原告的该项请求本院不予支持。关于原告要求被告赔偿社会保险和支付健康证的问题，因原告的该项诉讼请求并未经过仲裁前置程序，本院不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告沈阳吉百顺餐饮服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告王平经济补偿金5,000元；二、被告沈阳吉百顺餐饮服务有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告王平未签订劳动合同二倍工资差额27,500元；三、驳回原告王平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳吉百顺餐饮服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判员  仲芳雪二〇二一年五月十二日书记员  吴靖雯本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。