湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终1116号 上诉人（原审被告）：武冈市双全食品有限责任公司。 法定代表人：刘泽旺，该公司经理。 委托诉讼代理人：李文华，湖南擎日律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡楚和。 上诉人武冈市双全食品有限责任公司（以下简称双全公司）因与被上诉人胡楚和劳动争议一案，不服湖南省武冈市人民法院（2021）湘0581民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 双全公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由胡楚和承担。事实和理由：原审对双方之间的法律关系的认定有误。本案胡楚和与双全公司之间应系劳务关系而非劳动关系，胡楚和在双全公司并不受工作时间和规章制度的限制。首先，胡楚和实际上同时在两家工厂从事机电维修工作，并由该两家工厂共同承担其服务费用，胡楚和在一审中也自认在其他公司从事工作。根据有关法律规定，胡楚和与双全公司之间不构成劳动关系。其次，胡楚和一直称其具备电工、机修工的资质，但未提交任何证据证明，双全公司因胡楚和专业能力缺乏才与其解除合作关系，故原审对胡楚和的专业资质问题进行了错误的认定。 胡楚和辩称，双全公司的上诉理由没有事实依据和法律依据。胡楚和具有电工证和职业资格证的，也并未同时在两家工厂工作，双全公司微信群及胡楚和与公司有关人员的聊天记录都可证明本案双方之间具有劳动关系。一审认定事实清楚，处理正确，应予维持。 胡楚和向一审法院起诉请求：1.判令双全公司支付胡楚和违法解除劳动关系赔偿金5000元；2.判令双全公司支付胡楚和未签订劳动合同双倍工资18650元；3.判令双全公司支付胡楚和加班工资8352元（5000÷8÷21.75×36×8）。 一审法院认定事实：2020年4月15日胡楚和被招聘到双全公司从事电工、机修工作，负责日常机器的维护和修理，双方约定每月工资5000元，次月25日发上个月工资。但胡楚和与双全公司未签订劳动合同，双方口头约定胡楚和不需要上下班打卡，但机器出现故障要随叫随到。事实上，胡楚和每日白天都长时间在双全公司工作。胡楚和4月份领取工资2500元，5-7月每月领取工资5000元。2020年9月5日，双全公司以胡楚和技术水平过低、工作态度差影响了公司正常生产为由，口头解除了与胡楚和的劳动关系，且未提前通知胡楚和。 2020年10月胡楚和向武冈市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求双全公司支付：1.拖欠的工资6150元；2.违法解除劳动关系赔偿金5000元；3.未签订劳动合同双倍工资18650元；4.胡楚和加班工资8352元（5000÷8÷21.75×36×8）。武冈市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月30日作出武劳人仲案字［2020］66号仲裁裁决，驳回了胡楚和第2、3、4项请求，第1项请求双全公司已履行完毕。胡楚和不服该仲裁裁决提起诉讼。 一审法院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”依照上述规定，双全公司应与胡楚和签订书面劳动合同。本案胡楚和进入双全公司从事机器维护、修理工作，受双全公司的管理，听从双全公司的安排，由双全公司按月支付劳动报酬。双全公司单位的业务范围虽为预包装食品、散装食品、熟食销售、食品生产、加工、销售，但胡楚和从事的机器维护也应属于双全公司生产过程中的一部分，因此胡楚和提供的劳动是用人单位业务的组成部分，故双全公司与胡楚和之间形成了事实的劳动关系。因双全公司未在双方劳动关系建立后的一个月内与胡楚和签订劳动合同，故胡楚和有权主张自2020年5月16日至2020年9月5日的双倍工资差额。胡楚和每月工资5000元，以5000元/月作为支付标准，即双全公司应向胡楚和支付2020年5月16日至2020年9月5日的二倍工资差额18650元（2500＋5000＋5000＋5000＋1150）。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”胡楚和在解除劳动合同过程中，双全公司既未与胡楚和协商终止劳动关系，亦未听取胡楚和的意见以及提前30日通知，根据上述法律规定，双全公司系违法终止劳动关系，依法应向胡楚和支付赔偿金。胡楚和在双全公司工作不满六个月，双全公司应向劳动者支付半个月工资的经济补偿。终止劳动合同前胡楚和月工资为5000元，未超过本地职工月平均工资的3倍，应以其本人工资计算经济补偿。双全公司正常解除或者终止劳动关系应支付胡楚和的经济补偿为半个月工资计2500元，因系违法终止劳动关系，故应按经济补偿标准的二倍支付胡楚和赔偿金5000元。 在庭审中，胡楚和主张双全公司应支付加班工资8352元，因胡楚和未提交任何证据证实加班事实的存在，故对胡楚和该诉请，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第二十条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决：一、武冈市双全食品有限责任公司在判决生效之日起十日内向胡楚和支付因违法终止劳动关系的赔偿金5000元；二、武冈市双全食品有限责任公司在判决生效之日起十日内向胡楚和支付2020年5月16日至2020年9月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额18650元；三、驳回胡楚和的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由武冈市双全食品有限责任公司负担。 二审中，胡楚和提交了7份证据：证据1、微信群工作记录，拟证明胡楚和系双全公司员工，在该公司工作；证据2、健康证及证据3武冈市疾控中心查询的网页信息，拟证明胡楚和按照双全公司要求体检并办理了健康证；证据4、与某某的微信聊天记录，拟证明系双全公司股东段某某招聘胡楚和到该公司上班，进一步证明胡楚和与双全公司之间系劳动关系；证据5、与双全公司法人刘泽旺的微信聊天记录，拟证明系刘泽旺将胡楚和拉入微信工作群，胡楚和与双全公司之间具有劳动关系；证据6、与双全公司的李某某厂长的微信聊天记录，拟证明胡楚和与双全公司之间具有劳动关系；证据7、胡楚和的电工证和职业资格证，拟证明胡楚和具有维修资质。 双全公司质证称，证据1、7不属于新证据，不能达到胡楚和的证明目的；证据3与本案无关；证据2、4、5、6均不能作为本案证据使用； 本院经审查认为，胡楚和提交的证据1、4、5、6均不能直接证明胡楚和与双全公司之间构成劳动关系，不能达到其证明目的；证据2、3与本案二审待证事实并无关联；证据7胡楚和在一审中已提交，不属于二审新证据，故对胡楚和提交的7份证据本院均不予采纳。 本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对原判认定的事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：原审认定双全公司与胡楚和之间形成劳动关系是否不当。 劳动关系是指用人单位雇佣劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，胡楚和被招聘到双全公司从事电工、机修工作，受用人单位双全公司的管理和安排，从事用人单位双全公司安排的有报酬的劳动，胡楚和从事的机电维修工作系双全公司食品生产过程中的一部分，胡楚和对双全公司具有人格上和经济上的从属性，因此双方符合劳动关系的法律特征，原审认定胡楚和与双全公司之间构成事实劳动关系并无不当。双全公司诉称胡楚和同时在两家工厂从事机电维修工作，但并未提供相应证据予以佐证。故双全公司提出原审认定其与胡楚和构成劳动关系没有事实依据和法律依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审据此判令双全公司应向胡楚和支付因违法终止劳动关系的赔偿金5000元及2020年5月16日至2020年9月5日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额18650元符合法律规定，亦无不当。 综上所述，双全公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由武冈市双全食品有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  朱红伟 审 判 员  王文俊 审 判 员  颜锦霞 二〇二一年五月三十日 法官助理周围 代理书记员  廖海雄 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……