贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终2195号上诉人（一审原告）：贵州龙华煤业有限责任公司，住所地：贵州省黔西县金兰镇双玉村玉米六组。统一社会信用代码：9152000071432033XW。法定代表人：唐仁森，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：安思语，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般授权）：张配瑜，贵州本芳（黔西）律师事务所实习律师。被上诉人（一审被告）：孙俊，男，1989年2月6日出生，汉族，住四川省金堂县。上诉人贵州龙华煤业有限责任公司（以下简称：龙华公司）因与被上诉人孙俊工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2020）黔0522民初6254号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人龙华公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实及理由：煤矿行业工人流动性大，上诉人煤矿开采量小，甚至处于停顿开采的境地，被上诉人按计件取得的工资报酬不高且不确定。上诉人提交了缴费明细，主张被上诉人月工资为4000元，符合法律的规定，一审按贵州省全口径城镇单位就业人员平均工资计算被上诉人工资报酬无事实基础和法律依据。被上诉人并未举证证明存在护理事实，一审支持其所主张的住院期间护理费无事实及法律依据。被上诉人孙俊二审未作答辩。原审原告龙华公司一审诉讼请求：1.判令撤销贵州省黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出的黔劳人仲字【2020】180号裁决书；2.判令依法认定由原告一次性支付被告因工伤残九级的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金，共计69389.90元；3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2019年3月8日签订《劳动合同》，约定被告在原告生产岗位上从事炮工工作，劳动合同期限为2019年3月8日至2020年3月7日。龙华公司为孙俊在龙华公司工作期间缴纳了工伤保险费用。2019年7月15日夜班约23时许，被告在原告井下20901采面装炸药时，因刮板运输机刮落石片，将被告孙俊右脚挤压到旁边的柱子边，导致右脚受伤。事故发生后被告被送往林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院医治，经林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院诊断，被告伤情为：1.右跟骨骨折；2.右小腿及右踝部皮肤挫伤。被告住院28天。被告的损伤经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤。被告的伤情经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期为250天。被告于2020年7月17日向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除原、被告的劳动关系，并请求原告支付工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金54084.78元；2.停工留薪期工资75000元（8个月×8500元）；3.一次性工伤医疗补助金36056.52元；4.一次性伤残就业补助金36056.52元；5.住院期间伙食补助费616元；6.住院期间护理费28天×200元/天；7.鉴定费520元；8.车旅费、复查费5000元。黔西县劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月20日作出黔劳人仲字【2020】180号裁决：一、孙俊与龙华公司劳动关系解除；二、由龙华公司支付孙俊因工伤残九级的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、复查费、交通费、住宿费共计人民币115618.25元。原告龙华公司不服裁仲裁决，提起诉讼。一审法院认为，关于被告孙俊停工留薪期工资按什么标准计算的问题？《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告称被告的停工留薪期工资按4000元/月计算，但未提交工资册、工资流水等相应证据证实，原告虽提交了被告的工伤参保基数，但该参保基数系原告为被告缴纳工伤保险费时的基数，并非被告的实际工资标准。被告在未案中也未提交其工资标准的相关证据。原告称被告系在外包队工作，现外包队已撤，原告不能提交被告的工资册。鉴于本案的实际情况，被告的停工留薪期工资按2019年度贵州省全省全口径城镇单位就业人员年平资工资计算较为恰当。2019年度贵州省全省全口径城镇单位就业人员年平资工资为72113元/年，72113元/年÷365天×250天=49392.47元。关于被告的一次性伤残就业补助金如何计算的问题？《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残的为9个月的本人工资，十级伤残的为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”贵州省人力资源和社会保障厅《关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅通【2014】341号）规定：““一、2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资计算的，按其参保市（州）（以下简称“市”）的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算”。被告孙俊于2020年7月17日向黔西县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故被告的一次伤残疾就业补助金张按2019年度贵州省社平工资6009.42元/月计算。被告孙俊系九级伤残，其一次性伤残就业补助金为：6009.42元/月×6个月=36056.52元。关于原告龙华公司应否支付被告住院期间护理费的问题？《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。故工伤职工住院期间的护理费，应由用人单位负责。2019年居民服务、修理和其他服务业平均工资为46821元/年，被告住院28天，46821元/年÷365天×28天=3591.75元。原告关于不支付被告住院期间护理费的主张，不予支持。原告为被告购买了工伤保险，被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、伤残等级鉴定费等不应由原告支付。综上，原告龙华公司应支付被告孙俊的工伤保险待遇为：49392.47元+36056.52元+3591.75元=89040.74元。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、解除原告贵州龙华煤业有限责任公司和被告孙俊之间的劳动关系；二、由原告贵州龙华煤业有限责任公司在判决生效之日起十日内一次性支付被告孙俊停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费共计89040.74元；三、驳回原告贵州龙华煤业有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告贵州龙华煤业有限责任公司负担。本院认为：被上诉人孙俊的工资为计件发放，双方均未提交工资发放的客观证据，而上诉人龙华公司所主张的缴纳社会保险的缴费基数又不能客观体现孙俊的实际工资标准，鉴于此，一审适用贵州省全省全口径城镇单位就业人员年平资工资计算孙俊停工留薪期间工资，并无不当。上诉人关于一审计算孙俊停工留薪期间工资标准错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。被上诉人孙俊因伤住院期间确需护理，上诉人龙华公司并未证明在孙俊住院期间已对其进行护理，故一审支持被上诉人住院期间护理费，并无不当。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州龙华煤业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二一年五月二十七日书记员  秦 倩