广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0306民初33552号原告冼华梅，女，汉族，1995年6月5日出生。委托诉讼代理人邓海峰，广东鹏科律师事务所律师。委托诉讼代理人孔小敏，广东鹏科律师事务所实习律师。被告张翼，男，汉族，1983年6月26日出生。被告张冬玲，女，汉族，1989年8月28日出生。被告深圳市蓝酷科技有限公司（以下简称蓝酷公司）。法定代表人张翼。被告东莞市力优信息科技有限公司（以下简称力优公司），住所地广东省东莞市长安镇锦厦社区振安东路433号同晋大厦1606室，统一社会信用代码91441900MA51PYXP0M。法定代表人张冬玲。上述四被告之共同委托诉讼代理人邹湘雩，北京市京师（深圳）律师事务所律师。上述原、被告合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、四被告共同委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告冼华梅向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告张翼对《电商项目合伙创业合同书》所形成的合伙财产进行清算；2、判令被告张翼立即向原告支付人民币976390.8元及利息，以976390.8基数从2020年5月1日起按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算利息至实际清偿日止；（暂计算至2020年6月30日利息为3661.4元）3、判令被告张冬玲、被告蓝酷公司、被告力优公司对上述债务承担连带责任；4、案件受理费、保全费由被告承担。在庭审过程中，原告当庭变更第二项诉讼请求为：判令被告张翼立即向原告支付人民币651159元及利息，以651159元为基数从2020年5月1日起按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率4.65%计算利息至实际清偿日止（暂计至2020年9月30日利息为12616元）。其他与起诉状一致。事实和理由：2018年5月1日，原告与被告张翼签订《电商项目合伙创业合同书》，约定两人合伙经营外贸电商项目，由被告张翼前期出资10万元、后期追加5-10万元，前期创业资金由被告张翼（甲方）出资，原告（乙方）不用出资，被告张翼占股70%，原告以技术和经验出资占股30%，占股比例不受注册公司登记的影响；合同期限为二年；每年年底进行分红。2018年6月1日，原告按约定到岗，经商定，以被告蓝酷公司、力优公司名义在外贸电商平台亚马逊上开设“Leotop”和“Coobes”店铺经营电子产品配件及外围产品。在双方进行电商经营合作的2年期间内，原告与被告张翼两人分工为，电商项目的全部运营管理由原告负责，产品的采购工作由被告张翼负责。从开始合作至2020年4月30日合同期限届满的合伙期间内，原告始终勤勉认真工作，任劳任怨，加班加点，使得双方合作的电商项目迅速得到扩大并产生了可观的盈利收益，店铺获得五星好评。被告张翼是被告蓝酷公司的法定代表人并控制该公司，被告张冬玲是被告力优公司的法定代表人并控制该公司，被告张翼与被告张冬玲是配偶关系，被告蓝酷公司、被告力优公司均是被告张翼、张冬玲所控制的主体，其中被告蓝酷公司、力优公司是双方合伙经营电商项目店铺的挂名主体，因此原告与被告之间合伙经营的电商项目由被告张翼、张冬玲所实际控制。现在双方合作期限于2020年4月30日届满终止，被告张翼理当对合伙财产进行结算，但是被告张翼利用合伙经营店铺是在被告张翼或配偶控制公司名下，非法占有和控制经营合伙财产，被告张翼应当对合伙电商项目进行公平合理结算，并向原告支付合伙财产份额。根据被告张翼提供截至2020年4月29日的清算数据表显示，合伙电商项目合伙财产财产包括，现金余额466893元，库存产品实物611052元，账号内现金余额276691元，店铺价值150万元，所以，双方合伙电商项目实际产生现存总资产权益至少在3254636元以上（现金余额466893+库存实物611052+账号余额276691+店铺价值1500000+债权金额400000=3254636），原告占合伙份额30%的应得金额是976390.8元（3254636×30%=976390.8），原告多次要求被告张翼清算和支付合伙款项，但是被告张翼始终在推诿。原告认为，合伙协议于2020年4月30日到期终止，被告张翼理当清算合伙财产并按份额30%向原告支付合伙财产，如今被告张翼串通并控制被告张冬玲、三、四将原本归原告所有的合伙项目及合伙财产非法占有，拒不按约定支付原告合伙份额财产，严重损害原告的合法权益。有鉴于此，原告具状诉至贵院，望判如所请。在庭审过程中，原告补充事实与理由如下：在合伙期间，经营合伙店铺的收入拼跑平台（音）全部提现至被告张翼的银行卡，经营收入和数据都是由被告张翼、被告张冬玲所控制，对外购货也是由被告张翼、被告张冬玲控制，采购的成本数据均由被告张翼、被告张冬玲掌握。因此，在对合伙财产清算时，应由被告张翼、被告张冬玲进行举证。被告张翼、张冬玲、蓝酷公司、力优公司共同答辩如下：第一，原告无权主张诉争款项，相反违约方在原告，合伙协议约定合伙的期限为两年，原告在2018年6月1日才正式开始合伙事宜，应当于2020年5月30日履行合伙协议届满。但原告在2020年4月30分即提前离开，根据合伙协议第七条约定，原告作为违约方应净身出户无权分割合伙财产。第二，即便合伙协议已履行届满，原告主张分割合伙财产亦不应得到支持，也毫无事实和法律依据。原告自始至终未出资过一分钱，所有的合伙资产军由被告购置，原告对于合伙风险亦未进行实质承担。对于原告而言，没有任何经济和法律风险，按照合伙协议第七条亦可明确，被告同意按照30%的份额给予原告，是建立在合伙期间产生利润的情况下的利润分配权。原告并没有任何对于货物及账号等实物的分割权。更何况2020年1月至4月期间，正处于新冠疫情席卷全球的特殊时期，尤其在美国。而涉案两个亚马逊账户的经营在美国站点的比重超过了80%，加之货物并非美国的必须品，也并非其他国外站点的日常消费品。因此，事实上两个账户均处于严重亏损的状态，如此情况下，不可能有任何盈利。即便两个账户平台有库存，也没有进行变现，而属于成本。原告不但无权申请利润分配，相反还应对合伙期间产生的债务和亏损按照份额比例进行相应承担。第三，按照合伙协议签署时的有效的法律规定，合伙是在两个公民之间进行，而本案中合伙协议仅是原告与被告张翼个人之间签署，根据合同相对性原理，与被告蓝酷公司、被告力优公司以及被告张冬玲没有任何关联，并且上述主体也没有承担任何担保责任。本案亚马逊账户由于必须以公司主体的身份才能申请，两个账户只是借用了被告蓝酷公司、被告力优公司的名义申请注册而已，此点在原告起诉状中亦予以确认。且，原告亦自认两家公司仅是店铺的挂名主体，而合伙投资款又是完全来自于被告一个人资产购买，且合伙收益也没有进入两家公司的名下。因此，于两家公司也并没有任何实质上的关联。同时，该两家公司也是独立的法人主体。原告认为被告张翼、被告张冬玲实际控制被告蓝酷公司、被告力优公司，但并无任何证据予以证明或者否认两家公司的法人人格，则被告蓝酷公司、被告力优公司无需对被告张翼承担连带清偿责任。被告张冬玲只是以员工的身份为原告及被告张翼提供了劳务，有权获得劳务报酬，且并非合同签署一方，也并非合伙主体一方，即便合伙财产应进行分割，也不属于被告张翼与被告张冬玲的夫妻共同财产及债务。且关于此点，原告亦应承担举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。另，原告所主张的两个账号如果脱离具体的实际操作及相关人员，该账号并没有任何价值，且两个账号是登记在被告蓝酷公司、被告力优公司的名下，也应属于被告蓝酷公司、被告力优公司的资产，与本案的合伙财产没有任何关系。同时，原告所主张的债权金额40万元，亦毫无证据予以支持。且其主张的库存实物、现金余额，所提供的微信聊天记录也是断章取义，不能以此作为计算的相关依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据证据交换的情况，本院查明以下事实：2018年5月1日,原告冼华梅（乙方）与被告张翼（甲方）签订《电商项目合伙创业合同书》,约定:第一条甲乙双方现共同创业来经营电商公司，甲方第一笔投资为10万元整，后期再追加5-10万元整。前期创业所有资金由甲方出资，乙方不用出资；第二条现阶段及日后，甲乙双方共同经营的所有电商平台公司，甲方占股70%，乙方占股30%（无论注册公司的法人及股东是否有甲乙双方的姓名，甲乙双方的占股均保持甲方70%，乙方30%不变）；第三条公司资金由两人共同管理，所有送出项必须经过两人的签字同意方可取现或者转出；第四条乙方本人需在2018年6月1日前到岗工作，甲方一次性补偿乙方1万离职补助（此补助于2018年12月30日一次性发放到乙方个人账户）。甲方为乙方购买深圳公司的社保，甲方承担300元，其余由乙方个人承担；第五条公司创业初期乙方每个月工资4000元（公司住宿），甲方工资每月2000元，后期公司有盈利的时候再重新定（5000-12000）。公司盈利每年年底进行分红，留取一部分作为下一年的发展资金；第六条甲方有义务了解乙方的生活及日常轨迹，对乙方的日常生活及安全负责。乙方如有任何生活及经济困难，甲方在能力范围内需无条件支持；第七条此合约期为两年，为保障合作的稳定性及双方的权益，如甲方或者乙方中途离开，则对公司影响特别大，损失无法预计，任何一方在协议期限内第一年单方毁约的，需赔偿对方10万元整；乙方如果在此合同签订后的第二年毁约，则净身出户，无条件交出公司所有股份，不享受公司任何分红及退股赔偿；后续两年合同期满之后，甲乙双方如继续合作，则分红比例和股份比例保持不变；第八条如在两年合同期满之后，乙方想占公司更多的股份，可根据当时公司的市值，经甲方同意，乙方可进行资金入股：乙方最大配股不得超过40%；第九条本合同一式两份，自签订之日起，产生法律效应，双方须严格按照合同执行并遵守。落款处有原告冼华梅与被告张翼的签名捺印为凭。被告张翼与被告张冬玲系夫妻关系，被告蓝酷公司的法定代表人是张翼，被告力优公司的法定代表人是张冬玲。亚马逊店铺账号Coobes对应的是被告蓝酷公司。亚马逊店铺账号Leotop对应的是被告力优公司。经查，合伙之后2018年-2019年的分红情况是：按照分红基数为63万元，冼华梅获得19万元；张翼获得44万元；张冬玲获得6.3万元。根据双方的微信聊天记录显示，冼华梅要求散伙清算，张翼却拒不提供合伙账本以便清算合伙财产。直到2020年5月11日，被告张翼提供了双方合伙截至2020年4月29日的统计数据表，该表格明确写着“数据截止统计到4月29日，4月30日清算”。该表格内容载明：原始投入资金20万元，原始甲方占股70%，原始乙方占股30%。清算表中公司余额466893元，库存价值611052元，账号余额276691元，账号价值40000元，总金额是1394636元。同时2019年分红金额是80万元，甲方2019年实际分红60万元，乙方2019年实际分红是20万元。本院认为，本案系合伙协议纠纷。个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。冼华梅、张翼通过签订《电商项目合伙创业合同书》约定二人合伙共同创业经营电商公司等合作业务,符合法律规定,形成个人合伙。合伙人退伙,书面协议有约定的,按书面协议处理;书面协议未约定的,原则上应予准许。根据已查明的事实,本案中冼华梅、张翼二人合伙通过蓝酷公司、力优公司来经营亚马逊店铺账号Coobes和Leotop业务,冼华梅已于2020年1月2日获得了2018至2019年分红19万，但其认为分配不均,现冼华梅作为合伙一方主体主张解除合伙关系,合伙事项无法继续,故原告要求对《电商项目合伙创业合同书》所形成的合伙财产进行清算，本院予以支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于冼华梅主张张翼支付其合伙经营期间的利润分红款651159元。经查，被告张翼一直作为合伙财产和经营数据的实际管理者，但其拒绝提供原始的真实数据作为清算依据。而冼华梅所提供的截至2020年4月29日的统计数据表，有录音、电脑资料截图、银行转账流水等予以佐证，同时统计数据表中的原始甲方持股70%、原始乙方持股30%与《电商项目合伙创业合同书》里甲方为张翼持股70%、乙方为冼华梅持股30%的约定内容相符，综上，基于公平、诚实信用原则的考虑，本院认定截至2020年4月29日的统计数据表的内容作为清算依据。原告冼华梅还应当得到的利润分红款为429290.8元【（现金余额466893元+库存产品实物价值611052元+账号内现金余额276691元+账号价值40000元+原告已分红200000元+被告张翼已分红440000元+被告张冬玲已分红63000元）×30%-200000元】，并支付逾期利息（以429290.8元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的货款市场报价利率标准从起诉之日起即2020年9月15日起计算至款项实际清偿之日止）。原告诉讼请求的超出部分，本院不予采信。由于被告张冬玲、蓝酷公司、力优公司并非《电商项目合伙创业合同书》合同相对人，故原告冼华梅主张上述被告对被告张翼的债务承担连带责任，因无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条,《中华人民共和国合同法》第九十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告张翼应于本判决生效之日起十日内向原告冼华梅支付利润分红款429290.8元及逾期利息（以429290.8元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的货款市场报价利率标准从2020年9月15日起计算至款项实际清偿之日止）；二、驳回原告冼华梅的其他诉讼请求。若付款义务人未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13564元，由被告张翼承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 李    璐二〇二一年五月十八日书记员 梁嘉芮（兼）书记员 边  秋  红附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。