湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0725刑初93号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人陈子建，男，绰号“黑四儿”，1975年5月1日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，居民，住湖南省桃源县。因涉嫌犯赌博罪，2018年10月24日被某某机关刑事拘留，同日被取保候审，2020年9月24日经桃源县人民检察院决定取保候审，2021年4月15日经本院决定取保候审。 被告人江新宇，男，1984年4月1日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桃源县。因涉嫌犯赌博罪，2019年9月28日被某某机关取保候审，2020年9月24日经桃源县人民检察院决定取保候审，2021年4月15日经本院决定取保候审。 桃源县人民检察院以湘桃检一部刑诉[2021]58号起诉书指控被告人陈子建、江新宇犯赌博罪，于2021年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，后因发现不宜适用简易程序审理的情形，转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员刘艳萍出庭支持公诉，被告人陈子建、江新宇到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年5月，被告人陈子建、江新宇伙同梁英、虞勇军、李艳平、罗芳、张林（均已判刑）等人，在桃源县××街道××村××村××，利用骨牌以“推牌九”方式聚众赌博，由被告人江新宇担任荷官发牌、抽头，聚集参赌人员赌博4次，共计抽头渔利10余万元。具体事实如下： 1.2018年5月28日，虞勇军、李艳平、罗芳在桃源县××街道××村发电站对面山上聚众赌博，由被告人江新宇担任荷官，抽头渔利16000余元。被告人江新宇获利500元。 2.2018年5月29日，虞勇军、李艳平、罗芳在桃源县××街道××村××后面竹林里聚众赌博，由被告人江新宇担任荷官，抽头渔利24000余元。被告人江新宇获利500元。 3.2018年5月30日，被告人陈子建伙同梁英、李艳平、罗芳在桃源县××街道××村从“一板桥”进去的山上聚众赌博，由被告人江新宇担任荷官，抽头渔利22000余元。除开支后由坐正方的梁英、李艳平、罗芳、被告人陈子建等人平分。被告人陈子建分得“水钱”5000余元，被告人江新宇获利500元。 4.2018年5月31日，被告人陈子建伙同梁英、李艳平、罗芳在桃源县××街道××村村民刘某2家聚众赌博。当日16时许，该赌场被某某机关现场查获，当场扣押由被告人江新宇抽取的“水钱”57800元、无主赌资13400元。 公诉机关认为，被告人陈子建、江新宇以牟利为目的，聚众赌博，从中抽头渔利，其行为已构成赌博罪。在共同犯罪中，被告人陈子建系主犯，被告人江新宇系从犯；被告人陈子建具有坦白、认罪认罚的情节，被告人江新宇具有自首、认罪认罚的情节，建议判处：陈子建有期徒刑六个月、江新宇拘役五个月，并各处罚金，均可以适用缓刑。公诉机关提交了以下证据证实：同案人廖志斌、梁英、李艳平、罗芳、张林等供述，证人陈某、王某、刘某1等人证言，通话记录，现场扣押笔录、扣押物品清单，现场勘验笔录、现场照片，骨牌等照片，辨认笔录，线索来源及到案经过，以及被告人陈子建、江新宇的供述与辩解等。 被告人陈子建、江新宇对指控事实、证据、罪名及量刑建议均无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 另查明，2019年9月24日，被告人陈子建被抓获，同月28日，被告人江新宇主动投案，均如实供述其犯罪事实，2021年4月1日均自愿签署了《认罪认罚具结书》。被告人陈子建预缴罚金5000元，并上缴违法所得5000元，被告人江新宇预缴罚金4000元。被告人江新宇违法所得1500元已由某某机关扣押。某某机关当场扣押的违法所得57800元及无主赌资13400元已被本院判决予以追缴，上缴国库。 经桃源县司法局调查评估，可以对陈子建、江新宇适用社区矫正。 本院认为，被告人陈子建、江新宇以牟利为目的，聚众赌博，从中抽头渔利，构成赌博罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人陈子建积极参与，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人江新宇起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。被告人陈子建到案后、被告人江新宇主动投案后均能够如实供述自己及同案人的罪行，愿意接受处罚，对其可以依法从轻、从宽处罚。鉴于被告人陈子建、江新宇犯罪情节较轻，具有悔罪表现，再犯罪的可能性较小，宣告缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。被告人陈子建上缴的违法所得5000元、某某机关扣押的被告人江新宇违法所得1500元应予没收，均上缴国库。 综上所述，对被告人陈子建适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第六十四条；对被告人江新宇适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第六十四条，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）（二）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈子建犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴） 二、被告人江新宇犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴） 三、被告人陈子建上缴的违法所得五千元、某某机关扣押的被告人江新宇违法所得一千五百元应予没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  张文平 人民陪审员  杨 军 人民陪审员  王 伟 二〇二一年五月二十日 书 记 员  刘 洋 附件：本案适用的法律及司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。