广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书(2021)粤0404民初190号原告：徐利辉，男，1987年2月17日出生，汉族，住湖南省××××××，公民身份号码：××××××××××××。被告：珠海市旺磐精密机械有限公司，住所地：珠海市××××××××××。法定代表人：肖辉龙，执行董事。委托诉讼代理人：盛尊洪，广东敏胜律师事务所律师。关于原告徐利辉诉被告珠海市旺磐精密机械有限公司（以下简称旺磐公司）劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月11日受理后，依法适用普通程序于2021年4月22日公开开庭进行了审理。原告到庭参加了诉讼，被告旺磐公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐利辉诉称，其是被告的员工，一直在被告处勤勤恳恳工作，哪怕公司面临巨大危机，原告都不离不弃，希望被告能摆脱困境。在得知被告因涉及大量债务诉讼，其财产已被法院强制执行或将被强制拍卖后，原告等人多次向被告提出协商解除劳动合同的要求未果。2020年11月13日，原告等人以书面方式再次向被告提出协商解除劳动合同的要求。2020年11月15日，双方协议解除劳动合同，并签订了《解除劳动合同协议书》，约定：根据法律规定，每工作一年给予一个月工资的经济补偿和增加一个月工资的经济补偿，被告共向原告支付经济补偿金43,577.19元，该款项于2020年12月15日前一次性付清。但目前为止，被告逾期尚未付该款项。为此，原告诉至法院，请求法院判令被告支付《解除劳动合同协议书》约定的经济补偿金43,577.19元。原告向本院提交了以下证据：1.《劳动合同书》；2.《解除劳动合同协议书》；3.珠海市职工社会保险缴费记录；4.不予受理通知书及送达回证；5.银行交易明细。被告旺磐公司没有向本院提交答辩意见及证据。经审理查明，原告提供的《劳动合同书》记载，原告与被告于2016年4月1日签订劳动合同，原告的岗位为加工课镗床操作员，合同期限从2015年11月1日至2018年10月31日。后原、被告于2018年11月1日续签上述《劳动合同书》。2020年11月15日，原告与被告签订《解除劳动合同协议书》，载明双方就解除合同的有关事宜达成协议如下：双方同意于2020年11月15日正式解除劳动合同。原告的社会保险待遇截止到2020年11月30日。被告于2020年12月15日前根据原告在被告的工作年限一次性发给经济补偿和因终止劳动关系给予增加一个月工资的经济补偿，共计经济补偿金43,577.19元。上述协议书上盖有被告的公章。后原告以被告没有按上述协议支付经济补偿金为由向珠海市金湾区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2021年1月7日以原告与被告不存在争议为由决定不予受理。又查明，根据原告提供的珠海市职工社会保险缴费记录显示，被告从2010年4月至2013年3月、2015年11月至2020年11月为原告缴纳了社会保险。原告曾从被告处离职，2015年11月再次入职被告处。原告提交了银行交易明细，以证明其在被告的工作情况及工资收入情况。银行交易明细显示，原告于2019年11月至2020年10月的平均工资为6338.56元/月。另查明，胡若云、谢小惠、何春燕等人也于2020年11月15日与被告签订《解除劳动合同协议书》，该协议约定的内容与原告提交的《解除劳动合同协议书》内容基本相同。胡若云等人也向本院提起了诉讼。庭审中，该系列案的员工代表称，由于被告的银行账户被法院冻结，且被告曾与多个公司有合作，原告的工资交易明细体现了不同公司发放工资的情况。同时，为了保留旺磐公司的产品品牌及市场，被告自2018年6月起就将包括本案原告在内的员工派到中汽旺磐科技珠海有限公司（以下简称中汽公司）工作，由中汽公司发放工资，原告等员工仍与被告保留劳动关系。胡若云任被告车间生产统计员、何春燕为被告的财务。胡若云称其负责原告等人的工资核对。由于被告没有履行多份生效法律文书所确定的义务，本院受理了其作为被执行人的执行案件，涉及债权超过1亿元。目前本院通过拍卖被告的厂房等执行措施，执行到位款不足以偿还申请执行的债权。原告主张其于2015年10月20日入职被告处，离职前十二个月平均应发工资为6704.18元/月。本院认为，原告提交了劳动合同、社保缴费记录、工资发放明细，与原告的陈述、被告经营情况及其财产被本院采取强制执行措施的客观情况，相互印证了其与被告存在劳动关系。关于被告应支付原告的经济补偿金的金额。原告以《解除劳动合同协议书》约定为由主张经济补偿金43,577.19元。本院认为，根据《解除劳动合同协议书》的约定，被告除了按原告的工作年限支付经济补偿外，还因终止劳动关系给原告增加一个月的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。从原告的陈述及《解除劳动合同协议书》的内容可知，原告与被告协商解除劳动合同，不属于上述法律规定必须提前30天通知解除或者多支付一个月工资的情形。在被告资不抵债的情况下，原告与被告的上述约定损害了第三人的利益，关于额外支付一个月工资作为经济补偿的主张，本院不予支持。根据《劳动合同法》第四十六条的规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告主张于2015年10月20日入职被告处，但原告与被告的《劳动合同书》起始时间为2015年11月1日，原告的社保亦是从2015年11月开始缴纳，因此本院认定原告的入职时间为2015年11月1日，双方解除劳动合同的时间为2020年11月15日，即原告的工作年限为5年零15天。对于原告离职前十二个月的平均工资，原告主张**均应发工资为6704.18元/月。根据原告提交的银行交易明细可知，原告离职前十二个月平均实发工资为6338.56元/月。考虑工资包括原告所负担的“五险一金”费用部分，原告主张应发工资金额也较符合扣除前的工资情况，本院采纳以原告所主张的平均应发工资作为计算经济补偿金的基数。因此，被告应向原告支付的经济补偿金为33,520.9元（6704.18元×5个月）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告珠海市旺磐精密机械有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告徐利辉支付经济补偿金33,520.9元；二、驳回原告徐利辉的其他诉讼请求。如果未按本判决在指定的期间履行上述判决的给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费10元（原告徐利辉未预交），由被告珠海市旺磐精密机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长 陈立涛审 判 员 邓在闲审 判 员 修瑞娟二〇二一年五月二十八日法官助理 吕扬扬书 记 员 梁锦春书 记 员 张志锋