江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0724民特486号申请人：潘刚，男，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：李冬明，江苏民盈律师事务所律师。被申请人：潘刚梅，女，1968年，7月15日生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：汪维军，灌南县新安法律服务所法律工作者。申请人潘刚与被申请人潘刚梅申请变更监护人纠纷一案，本院于2020年11月29日立案受理后进行了审理。现已审理终结。申请人潘刚向本院提出诉讼请求：1、判令撤销被申请人潘刚梅为潘铁成监护人的资格,指定申请人潘刚为潘铁成的监护人；2、被申请人潘刚梅将潘铁成的财产人民币6.5万元返还给潘铁成；3、本案诉讼费用由被申请人承担。事实与理由：申请人潘刚与被申请人潘刚梅及潘铁成是兄妹关系，潘铁成患有癫痫症，其母亲于2018年去世，生前遗嘱指定被申请人潘刚梅为潘铁成监护人。但被申请人有怠于履行监护职责，不让潘铁成与其生活在一起，潘刚梅一家居住在上述小区，而只让潘铁成一个人居住在灌南县实验小学西侧老烟草局附近，两地相距10里，且将潘铁成关在屋内，不让其出去，严重损害被监护人身心健康。2019年7月，因潘铁成一人在自己屋中发病，因无人看护而摔倒致伤，如发现不及时，将面临生命危险，此外，潘铁成自己每月有工资，而潘刚梅将潘铁成的工资除少许用于潘铁成的一日三餐外，从不将潘铁成带入医院治疗，并骗称等存够45万元再带潘铁成去看病。其父潘恩生自妻子去世后，一直随申请人生活，2020春节前，包括申请人在内潘铁成的几个兄弟去看望潘铁成，发现潘铁成被锁在家中，几个兄弟破门后将潘铁成带到申请人潘刚家，潘恩生知晓该情况后，主张让潘铁成和潘刚生活在一起，让申请人潘刚作为潘铁成的监护人，潘铁成也不愿回自己家中，更不愿受潘刚梅的监护,申请人潘刚也不愿潘铁成发生意外，故同意监护潘铁成，潘铁成从2020年春节前至今一直生活在潘刚家中，被申请人事实上没有履行其监护职责，故申请人向法院起诉，请求法院支持申请人的请求。被申请人潘刚梅辩称，1、被申请人取得监护权后一直认真照顾被监护人，期间，代理被监护人实施民事法律行为，保护了被监护人的人身权利和财产权利，在被监护人生病的时候能够及时得到救治，对被监护人的收入有合理的安排和使用。2、2018年5月1日申请人将被监护人殴打至四根肋骨骨折，根据伤情已经构成轻伤害，后经调解，被申请人考虑到本身是亲戚关系，就放弃了追究申请人的刑事责任，就民事赔偿在公安部门达成调解意见，但是至今仍没有履行。根据有关法律规定，实施严重伤害被监护人身心健康的行为，没有权利取得监护资格。3、申请书中称被申请人没有尽监护责任没有事实依据和法律依据，申请人的妹妹潘小洁通过两次诉讼均被判决驳回，驳回的理由是被申请人已经尽了监护责任，没有损害被监护人的行为。4、申请人现在开饭店和浴室，没有时间和能力照顾被监护人。综上，请求驳回申请人的申请。申请人潘刚为支持其主张，向本院提交了如下证据：1、百度全科癫痫病，证明癫痫病的第一危害是生命的危害，癫痫病患者在任何时间、地点、环境下，且不能自我控制的突然发作，容易出现摔伤、烫伤、溺水等。2、被监护人出具的声明，证明被监护人真实的意愿是愿意和申请人生活在一起，不愿和被申请人生活。3、自书遗嘱一份、遗嘱的录像（U盘），证明被监护人的父亲潘恩生于2020年5月19日留下遗嘱，要求申请人担任被监护人的监护人，现被监护人的父亲已经于2021年正月初八去世。庭审中，申请人潘刚申请证人潘某出庭作证，证明被监护人潘铁成现在与申请人在一起生活，并证明潘铁成父亲临终前对潘铁成的监护问题留下了书面遗嘱。对申请人提交的证据，被申请人质证认为：对证据1，这是一份学理解释，但是事实上被监护人缺乏辨认能力，容易受到伤害，正因为这样，2018年4月20日在父母健在时立下遗嘱，由被申请人作为监护人对被监护人进行照顾生活。对证据2，字是被监护人书写的，但是否是被监护人真实的意思表示，在2020年苏0724民特396号判决书中，被申请人也提供了一份相应的声明，后经法庭核实，认定被监护人缺乏辨认能力，无法明确辨析监护人及变更监护人是什么意思，因此这份声明不能作为证据使用。对证据3，2015年5月19日,申请人父亲的遗嘱，这份遗嘱一半是自书遗嘱一半是代书遗嘱，且有预谋性，首先潘某在本子上写好后让遗嘱人抄写，在抄写的过程中存在一定的诱导性，在后半部分都是潘某自书。另，根据法律规定，代书遗嘱应当有两个以上的在场人见证，以录音录像形式的遗嘱亦应当由两人以上在场人见证，遗嘱人和见证人应在录像中记录其姓名和肖某，注明年月日。与继承人和受遗赠人有利害关系的不能作为见证人。上面的见证人和代某是遗赠人的侄儿和侄女女婿。这份遗嘱不能推翻2018年4月20日被监护人的父母健在时所立的遗嘱。在录像中当见证人问其财产留给谁，是不是留给潘刚时，遭到遗嘱人明确否定。被申请人潘刚梅为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：1、2018年4月20日遗嘱一份，证明申请人父母健在时已经将被监护人的监护责任交给了被申请人。2、2018年苏0724民特5号、2020年苏0724民特396号判决书，证明被申请人行使监护权有法律依据且已经尽了监护责任。3、灌南县人民调解协会调解协议书一份，证明2018年5月1日申请人恶意致伤被监护人，导致肋骨4根骨折，被监护人放弃了追究申请人的刑事责任后就民事达成一致意见，但是至今申请人未按协议兑现。4、2018年5月4日被申请人的母亲住院记录、诊断证明、出院记录、用药发票，证明在被申请人母亲生病时都是被申请人一人花钱照顾，申请人没有探望和出资。对被申请人提供的证据，申请人质证认为：对证据1，真实性、关联性有异议，该证据系复印件，根据该证据遗嘱人有被申请人的父亲，根据遗嘱的法律效力应当在立遗嘱人死亡后才生效，该遗嘱即使有效也应当在2021年正月初八后生效。而在2018年4月20日后，潘恩生通过自书遗嘱指定被监护人的监护人为潘刚，这就推翻了2018年4月20日的遗嘱。同时在证据效力上自书遗嘱大于打印遗嘱，同时该遗嘱显示2018年4月10日另有遗嘱，2018年4月20日的遗嘱只是对其内容进行补充。对证据2，真实性无异议，但是该判决书生效后又出现了新的法律事实。所以该证据不能证明在生效后因法律事实改变而需要变更监护人。同时，在2020苏0724民特396号被监护人所书写的证明与本案中申请人提交的声明不是属于同一内容的证据。申请人提供的声明中其意思表示符合一般人的表述习惯，不存在监护人及监护人变更的字眼。对证据3，真实性、关联性有异议，该证据系复印件，该证据中并未显示申请人恶意致伤被监护人，对受伤的原因没有做判断。被申请人的证明内容是其自己推理添加，事实上是申请人与被申请人发生纠纷，而被监护人劝架过程中并不知道是谁所伤，所以不能证明是申请人恶意造成被监护人受伤的。同时该协议中没有注明伤情，也没有标明甲乙方，未注明受伤人是被监护人。对证据4，真实性无异议，但是与本案无关。同时不能仅凭被申请人保存病历资料证明是其一人出资、一人照顾。本院经审理认定事实如下：潘刚、潘刚梅、潘铁成系嫡亲兄妹关系，其父亲潘恩生，其母亲尹桂英。因潘铁成患有癫痫病，2018年4月20日，潘恩生、母亲尹桂英立下《遗嘱》，指定其死后所有财产均由潘铁成继承，同时还指定被申请人潘刚梅为其所立遗嘱的执行人及潘铁成的监护人，代潘铁成接收、管理遗留给潘铁成的财产，负责处理潘铁成的日常生活、看病、财产等全方面事务，指定申请人潘小洁具体负责潘铁成的日常生活起居（如吃饭、穿衣等）。后申请人母亲去世，被申请人潘刚梅按遗嘱指定履行遗嘱执行人及潘铁成的监护人职责。潘小洁曾于2018年10月30日、2020年9月27日先后两次申请变更监护人，由其监护潘铁成，经本院（2018）苏0724民特5号、(2020)苏0724民特396号两份民事判决书判决，均驳回潘小洁的申请。2018年5月1日，因家庭父母照料等琐事，申请人潘刚与被监护人潘铁成发生矛盾，潘刚致伤潘铁成，并于2018年5月2日经灌南县人民调解协会调解，达成赔偿协议，潘刚赔偿潘铁成医疗费叁万元。现申请人以被申请人未履行监护职责、要求变更其为监护人为由，诉来法院。本案审理中，经询问被监护人潘铁成，其虽表示愿意随申请人潘刚一起生活，但是其不知道监护人及监护人变更是什么意思。本院认为，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，监护人依法履行监护职责产生的权利，受法律保护。本案中，被申请人潘刚梅依法履行了监护职责，没有实施严重侵害被监护人潘铁成的身心健康及其合法权益的行为，申请人提供一份潘铁成书写的声明，经法庭向潘铁成本人核实，其缺乏辨认能力，无法明确辨析监护人及变更监护人的意思。故对该份证据，本院不予采纳。申请人潘刚还提供了一份其父潘恩生生前留下的遗嘱，证明该遗嘱指定由潘刚为潘铁成的监护人，因该遗嘱一半是自书遗嘱一半是代书遗嘱，并且遗嘱的见证人和代某均系与继承人有利害关系的人，该遗嘱不合法，故对该份证据，本院亦不予采纳。申请人未能提供其他新的证据证明被申请人存在应撤销其监护人资格的法定情形，故对申请人的诉讼请求，本院不予支持。据此，为了维护当事人合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和囯民法典》第二十九条、第三十四条、第三十六条之规定，判决如下：驳回申请人潘刚的申请。本判决为终审判决。审判员  姚志刚二〇二一年五月十二日书记员  吴家瑞法律条文附录法律条文：《中华人民共和国民法典》第二十九条被监护人的父母担任监护人的，可以通过遗嘱指定监护人。第三十四条监护人的职责是代理被监护人事实民事法律行为，保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。监护人依法履行监护职责产生的权利，受法律保护。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担法律责任。第三十六条监护人有下列情形之一的，人民法院根据有关个人或者组织的申请，撤销其监护人资格，安排必要的临时监护措施，并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人。(一）实施严重损害被监护人身心健康行为的；(二）怠于履行监护职责，或者无法履行监护职责并且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危险状态的；(三）实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。本条规定的有关个人和组织包括：其他依法具有监护资格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的，民政部门应当向人民法院申请。