江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏05民终2791号上诉人（原审原告）：昆山广慈医院有限责任公司，统一社会信用代码91320583755094703D，住所地江苏省昆山开发区同丰西路258号。法定代表人：林章新，总经理。委托诉讼代理人：杜元元，江苏瀛成律师事务所律师。委托诉讼代理人：马珊珊，江苏瀛成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱从政，男，1965年7月30日出生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：龚炯，江苏海联海律师事务所律师。委托诉讼代理人：张霄南，江苏海联海律师事务所律师。上诉人昆山广慈医院有限责任公司（以下简称广慈医院）因与被上诉人朱从政劳动合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2020）苏0583民初15898号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法由审判员独任审理。本案现已审理终结。广慈医院上诉请求：撤销一审判决，改判其无需支付朱从政违法解除劳动合同赔偿金。事实和理由：一审未查明事实，认定事实确有错误。一、被上诉人的工作时间是不连续的，其中2011年12月15日至2012年7月16日、2013年1月16日至2013年5月15日及2014年4月21日至2014年12月15日，当中有19个月被上诉人并没有在上诉人处上班，所以一审法院认定的工作时间有误。二、从打卡记录和微信聊天记录中可以证明，被上诉人于2020年1月9日之后便无故旷工，上诉人通知其上班被上诉人也不予理睬，3月5日上诉人复工后，被上诉人也一直未来上班。上诉人多次催促被上诉人，被上诉人仍是置之不理。根据上诉人员工手册的规定，员工请假应先由部门主管批准，总经理审核，事先未得到批准的缺席，按旷工处理；员工无故旷工3天以上予以停职或解聘。所以被上诉人严重违反了上诉人的规制制度，符合劳动合同解除的法定事由。因此被上诉人在未经上诉人批准的情况下，擅离职守旷工达2个月之久，严重违反上诉人的规章制度，符合劳动合同解除的法定事由。上诉人有权解除劳动合同，上诉人不应支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金。朱从政辩称，上诉人以两个月没有营业收入导致医院经营困难为由解除与被上诉人之间的劳动合同，明显属于违法解除劳动合同，依法应当支付违法解除劳动合同赔偿金。被上诉人不存在上诉人所称的长期旷工、也不存在经常性迟到、工作态度不好，且上诉人也并非以此解除与被上诉人之间的劳动合同。被上诉人入职的时间为2011年7月23日，与银行流水可以相印证。上诉人应当支付确认的2020年2月工资4200元、2020年3月工资1101元。广慈医院向一审起诉请求：判令其无需支付朱从政违法解除劳动合同赔偿金75600元。一审查明事实：朱从政主张入职时间为2011年7月23日，双方未签订劳动合同，朱从政向一审提供的银行流水显示，2011年8月15日，广慈医院向其转账支付工资1427元，此后2011年9月至12月期间每月15日，广慈医院向朱从政转账支付工资。广慈医院则认为朱从政的入职时间为2018年3月，未签订劳动合同，2018年3月由财务林军向朱从政开始汇款，之前没有汇过，而公司一直系由林军发放工资。双方均认可，朱从政在职期间从事司机工作，此外，广慈医院还租赁朱从政的车辆用于广告宣传。从2020年1月9日下午起，朱从政就未再至广慈医院处出勤。2020年3月22日，广慈医院以发告知书的形式单方解除了与朱从政之间的劳动合同，解除理由系按疫情防控要求，接上级主管部门指示，医院从一月起停止接诊患者两个月。因两个月没有营业收入，导致医院经营困难，所以对朱从政进行辞退处理。双方因此发生纠纷，朱从政向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求广慈医院支付：1.违法解除劳动合同赔偿金75600元；2.2020年2月工资4500元、3月工资4500元；3.确认原朱从政之间自2011年7月23日至2020年3月22日期间存在劳动关系。后该仲裁委员会作出仲裁裁决：广慈医院支付朱从政违法解除劳动合同赔偿金75600元；广慈医院支付朱从政2020年2月工资4200元、2020年3月工资1101元；确认朱从政2011年7月23日至2020年3月22日期间与广慈医院存在劳动关系。广慈医院对此不服，故起诉至法院。关于工资，朱从政的工资标准为4200元/月，广慈医院对于仲裁裁决的2020年2月工资4200元、2020年3月工资1101元无异议。以上事实，由仲裁裁决书、告知书、银行流水及一审庭审笔录所证实。一审法院认为，用人单位解除与劳动者之间的劳动合同应合法审慎，本案中，广慈医院以“接上级主管部门指示，医院从一月起停止接诊患者两个月。因两个月没有营业收入，导致医院经营困难”为由解除与朱从政之间的劳动合同，应当向一审提供证据，广慈医院未能提供证据证明经营困难，一审对其解除的理由不予采信，朱从政主张违法解除劳动合同赔偿金符合法律规定，一审予以支持。广慈医院陈述除了医院经营困难的原因之外，还存在朱从政长期旷工，该理由与广慈医院在仲裁时陈述的经常性迟到、工作态度不好不符合，亦与广慈医院解除朱从政劳动合同时的理由不符，且在朱从政未出勤的期间系新冠疫情期间，广慈医院亦未能举证证明要求朱从政出勤而朱从政拒绝出勤的情况，因此一审对于广慈医院主张的该解除理由一审不予认定。关于双方争议的入职期间，朱从政陈述其入职的时间为2011年7月23日，与其提供给一审的银行流水可以相印证，一审予以采信。广慈医院陈述2011年时系仅租赁朱从政的车辆用于广告宣传，但是未提供书面的合同，且该备注明确为工资，同时此后的银行流水中亦备注为工资。根据双方提供的证据，一审采信朱从政的陈述，认定入职时间为2011年7月23日，因此一审支持违法解除劳动合同赔偿金75600元。广慈医院、朱从政对于2020年2月工资4200元、2020年3月工资1101元均无异议，一审予以认定。一审据此依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十七之规定判决：一、昆山广慈医院有限责任公司于判决生效之日起十日内支付朱从政违法解除劳动合同赔偿金75600元。二、昆山广慈医院有限责任公司于判决生效之日起十日内支付朱从政2020年2月工资4200元、2020年3月工资1101元。三、确认朱从政2011年7月23日至2020年3月22日期间与广慈医院存在劳动关系。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由昆山广慈医院有限责任公司承担。当事人在二审中没有提交新证据。就广慈医院上诉提出的工资银行流水有间断问题，朱从政在二审说明：2011年12月15日至2012年7月16日期间银行流水未显示工资经回忆应当是该期间广慈医院因他案诉讼账户被查封，通过现金发放工资，因时间太过久远，具体的细节不是很清楚了。2013年1月16日至2013年5月15日的工资在银行流水上备注的是批量代付，从交易机构及相应的交易信息都可以看出标注批量代付与标注工资的款项均是同一个发放单位的。2014年4月21日至2014年12月25日的工资在银行流水中均有显示，这期间每月均有工资发放，银行流水是双面打印，背面显示的就是该期间的工资发放情况流水。经二审审查，一审查明事实无误，本院予以确认。本院认为，二审围绕当事人的上诉请求进行审理，对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案朱从政主张的入职时间与其提交的银行流水上记载的工资发放情况相印证，一审采信朱从政所述入职广慈医院时间并无不当。广慈医院以两个月没有营业收入导致医院经营困难为由辞退朱从政，事实依据不足，一审对其解除劳动关系的理由不予采信并对朱从政主张的违法解除劳动合同赔偿金予以支持正确。广慈医院在仲裁与一审中提及的朱从政长期旷工、经常性迟到、工作态度不好等理由在其解除劳动关系的书面文件中并未涉及，故本案对该理由不予审查。综上所述，广慈医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人昆山广慈医院有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判员  锁文举二〇二一年五月十四日书记员  徐立晨