湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终5028号上诉人（原审原告）：长沙长亮广告传媒有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区圭塘路52号英郡年华公寓6栋1421房。统一社会信用代码91430111395347462X。法定代表人：许亮，董事长。委托诉讼代理人：江鹏，湖南久景律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭百顺，男，1998年5月6日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：胡必成，湖南湘晟律师事务所律师。上诉人长沙长亮广告传媒有限责任公司（以下简称长亮公司）因与被上诉人彭百顺劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2021）湘0111民初1755号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长亮公司上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判；2、判令本案一、二审诉讼费由彭百顺承担。事实与理由：一审认定事实和适用法律错误。一审以“彭百顺在长亮公司从事喷绘打印工作，长亮公司为此向彭百顺支付工资”，从而认定双方之间劳动关系明确，系认定事实错误。首先，长亮公司为广告生产型企业，彭百顺称其入职公司的喷绘打印岗位，而长亮公司该岗位为全自动化制图生产，流水作业，需要的是操作机器设备的熟练工人，彭百顺年纪轻且之前未从事过该工作，其并不符合该岗位的入职条件。实际上，彭百顺是为自己将来创业做准备，跟随在长亮公司任职的亲戚到长亮公司学习新型广告制作设备的操作技术，其目的是学习技术，并非为长亮公司提供劳动，故双方之间不存在劳动关系。其次，彭百顺并未受到长亮公司规章制度的约束。通过庭审和长亮公司提供的证据可知，彭百顺经常不来公司，未按公司要求提前向公司总经理请假，也未履行任何请假手续，同时也未在事后补齐请假手续，也未曾有过公司总经理批准其休假的意见，从彭百顺进入公司见习以来，一直存在缺勤状况，其实际上未受公司规章制度约束，而长亮公司作为流水性生产企业，生产任务和人员一般提前两三天安排，工作的完成需要每个岗位相互配合，如果彭百顺属于长亮公司制作岗位的一环，其随意缺勤不来工作，会导致整个流水线停摆。再次，劳动仲裁及一审均未查明公司向彭百顺支付劳动工资，彭百顺在长亮公司学习期间，其主要的工作是进行美团外卖送单工作，彭百顺的“工资”应该是其在美团外卖工作得到的工资报酬。最后，长亮公司后来发现彭百顺从事美团外卖工作，且经常工作到凌晨三、四点，精力不济，磕睡走神，考虑到生产过程中存在巨大的人身安全风险，其状态不适合进入生产车间，才在2020年11月份将其劝离，但是由于长亮公司制作部门工作人员法律意识不强，未经过总经理审核同意，擅自发布通知，认为彭百顺为公司辞退，才造成本案。综上，长亮公司与彭百顺之间不存在劳动关系，一审判决认定事实和适用法律错误，恳请二审依法查明案件事实，并作出公正判决。彭百顺辩称：一审认定事实清楚，且是否违反劳动纪律与未签订劳动合同没有关系。长亮公司向一审法院起诉请求：1、长亮公司无须向彭百顺支付2020年4月25日至2020年11月17日期间的二倍工资20741元；2、彭百顺承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：彭百顺于2020年3月24日入职长亮公司制作部从事喷绘打印工作，长亮公司未与彭百顺签订书面劳动合同。2020年11月17日，彭百顺离职。彭百顺认为长亮公司未与其签订书面劳动合同的行为侵害了其合法权利，向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法裁决：1、长亮公司支付彭百顺二倍工资31500元；2、长亮公司支付彭百顺加班工资6000元。2020年12月26日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会做出雨劳人仲案字[2020]第1492号仲裁裁决书，裁决如下：一、长亮公司支付彭百顺二倍工资20741元；二、驳回彭百顺的其他仲裁请求。长亮公司于2021年1月6日签收该裁决书后不服，提起诉讼，请求依法裁决。本案在审理过程中，长亮公司陈述如下内容：彭百顺的月工资为3000元，由基本工资2200元和岗位津贴以及加班费用组成，彭百顺工作期间不遵守公司制度，大部分精力用于从事美团外卖工作，导致彭百顺在长亮公司工作期间多次出现错误，无法正常开展在长亮公司的工作，从2020年11月起，彭百顺不上班也不请假，长亮公司建议彭百顺离职，彭百顺于2020年11月17日离职。彭百顺为证明长亮公司、彭百顺之间存在劳动关系提供了工资发放微信截图记录。长亮公司质证认为，对该证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该转账来自于微信名为紫茉莉，紫茉莉的身份无法核实，长亮公司发放工资均通过银行转账，该证据中2020年3月、4月、7月、8月、9月的工资都有转账备注记录，但是5月的工资未标明转账性质，鉴于彭百顺在美团外卖入职有工资收入，长亮公司认为该转账可能是美团外卖向其发放的工资，该工资发放记录情况无法核实。彭百顺对此说明如下：微信名为紫茉莉的为长亮公司财务人员，长亮公司的质证意见无证据佐证。该微信截图照片载有如下内容：2020年5月29日，紫茉莉向彭百顺转账774元，转账说明：3月份工资；2020年6月5日，紫茉莉向彭百顺转账2995元，转账说明：4月份工资；2020年6月30日，紫茉莉向彭百顺转账2990元；2020年7月31日，紫茉莉向彭百顺转账2884元，转账说明：6月份工资；2020年9月2日，紫茉莉向彭百顺转账3500元，转账说明：7月份工资；2020年9月30日，紫茉莉向彭百顺转账3282元，转账说明：8月份工资；2020年11月2日，紫茉莉向彭百顺转账2695元，转账说明：9月份工资。经向长亮公司释明，要求其核实向彭百顺发放工资的情况，并将相关证据提交给法院，长亮公司未向法院提交上述证据，视为放弃举证的权利。上述证据与原件核对无异，予以采信。根据彭百顺提供的该证据，确认彭百顺在2020年3月24日至2020年9月30日期间的工资收入为19120元（774元+2995元+2990元+2884元+3500元+3282元+2695元），故彭百顺的月平均工资约为3058元。另认定，2020年10月24日至2020年11月23日期间的工作日天数为21天，2020年10月24日至2020年11月17日期间的工作日天数为16天（不包括离职当日）。一审法院认为：彭百顺在长亮公司从事喷绘打印工作，长亮公司为此向彭百顺支付工资，故长亮公司、彭百顺之间劳动关系明确，当事人双方均应依照劳动法律法规的相关规定履行各自的权利义务。长亮公司主张其与彭百顺之间系劳务关系而非劳动关系，未提供证据予以佐证，故对其主张不予支持。1、关于二倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条和第八十二条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，彭百顺自2020年3月24日入职并于2020年11月17日离职期间，长亮公司未与其签订书面劳动合同，故长亮公司应支付彭百顺因未签订书面劳动合同二倍工资未支付的部分。因彭百顺的月平均工资为3058元，故长亮公司应支付彭百顺2020年4月24日至2020年11月17日期间二倍工资未支付部分20678元（3058元/月×6个月+3058元/月÷21天×16天）。长亮公司主张不支付彭百顺未签订书面劳动合同的二倍工资未支付部分，缺乏事实和法律依据，不予支持；2、关于加班工资。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会对此做出仲裁裁决后，长亮公司、彭百顺对此未提起诉讼，视为对该裁决的确认，故不再另行审查。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、长沙长亮广告传媒有限责任公司于判决生效后7日内支付彭百顺二倍工资20678元；二、驳回长沙长亮广告传媒有限责任公司的其他诉讼请求。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由长沙长亮广告传媒有限责任公司负担。二审中，长亮公司、彭百顺均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及当事人的诉辩意见，双方二审的争议焦点为：彭百顺与长亮公司之间是否成立劳动关系。经审查，彭百顺于2020年3月24日至2020年11月17日期间向长亮公司提供劳动，长亮公司按月向彭百顺支付劳动报酬，结合长亮公司2020年11月17日出具的《通知》及彭百顺的离职申请表，一审认定双方成立劳动关系并无不当。长亮公司称彭百顺系跟随亲戚来公司学习技术，其工资应为从事美团外卖工作得到的报酬，对此长亮公司未提供证据予以证明。故此，长亮公司称其与彭百顺之间不存在劳动关系的主张不能成立，本院不予支持。综上，长亮公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由长沙长亮广告传媒有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  王红兰审判员  王 勇审判员  陈 瑶二〇二一年五月十八日法官助理邹志斌书记员龙韦钰附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。