河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀06民终826号 上诉人（原审被告）：河北保定城乡建设集团有限责任公司，住所地保定市三丰西路428号，统一社会信用代码：91130600105966362E。 法定代表人：梁红卫，该公司董事长。 委托诉讼代理人：牛敬珍，河北佳篷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡立丽，该公司员工。 上诉人（原审被告）：梁伟建，男，1965年8月17日出生，汉族，住保定市竞秀区。 委托诉讼代理人：牛敬珍，河北佳篷律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋波，男，1975年6月27日出生，汉族，住保定市竞秀区。 委托诉讼代理人：李峰、杜志杰，河北盛誉律师事务所律师。 上诉人梁伟建、河北保定城乡建设集团有限责任公司（以下简称城乡建设集团）因与被上诉人宋波民间借贷纠纷一案，不服河北省保定市竞秀区人民法院（2020）冀0602民初1553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 梁伟建、河北保定城乡建设集团有限责任公司上诉请求：1.撤销竞秀区法院（2020）冀0602民初1553号民事判决书，改判驳回宋波的起诉或发还重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、对借款产生的原因、背景一审法院应该予以考虑。所谓出借人宋波是保定市民生房地产开放公司（简称民生公司）的总经理。所谓借款人梁伟建是河北保定城乡建设集团有限责任公司（简称城乡集团公司）直属三分公司的负责人和向阳驿工程项目部经理。民生开发公司与城乡集团公司是借条中涉及到的向阳驿A座工程的发包人与承包人。由于民生公司拖欠城乡集团公司工程款，截止到2019年春节前城乡建设集团向民生开发公司报审金额拖欠为15547435.71元，导致城乡集团无法向承包班组、材料商、农民工发放工资，只是欠款人员到市政府上访，为平息事态发展，梁伟建代表城乡集团公司项目部找到民生公司的总经理宋波，双方在高开区清欠办主持下，经过多次协商之后最后由宋波提出借给城乡集团220万元，并要求城乡集团承诺“同意无条件从向阳驿A座工程款中扣除”。面对众多农民工等着拿工资回家过节的渴望，城乡集团违心同意了向宋波借款，答应一个月不能还清，则承诺无条件从向阳驿A座工程款中扣除（详见借条）。根据借款当时的背景，请注意本案的几个关键事实：1、民生公司与城乡集团公司是工程发包与承包的关系，宋波是发包方民生公司的总经理，他代表民生公司，梁伟建是承包方城乡集团的项目经理，他代表城乡集团。双方在高新区清欠办协商如何给付工程款事宜，而不是去向宋波借款。2、城乡集团违心的向民生公司总经理借款，且借条由宋波写好后让梁伟建抄写。3、由于发包方民生公司拖欠城乡集团工程款1550余万元，宋波才让城乡集团“承诺无条件从向阳驿A座工程款中扣除”，是因有欠款事实为前提。4、城乡集团公司向宋波借款不是城乡集团的真实意思表示。城乡集团的真实意思是让民生给付拖欠的工程款以支付农民工工资、材料费的。一审法院不顾上诉事实的客观存在，在一审判决中对上诉人陈述的与借条相关联事实只字不提，违背了以事实为根据，以法律为准绳的办案原则。二、一审法院违反法律规定，只是本案事实未能查清，判决错误。由于对宋波220万元出借款项来源有异议，上诉方城乡集团公司依据最高院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》以及《民事诉讼法》、《最高法关于民事诉讼证据的若干规定》上诉人认为，根据法律规定，应对涉案借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况的事实综合判断，应当依法予以查清。况且上诉人依法向法院提交书面申请，请求法院对宋波220万元出借款项来源等事实进行调查，但一审法院置法律规定和当事人申请于不顾，整个庭审中对法律规定应查明的事项只字未提，对上诉人的申请也位于理睬，明显违反法定程序，导致本案事实不清，判决错误。三、被上诉人起诉上诉人给付借款欠妥。宋波作为民生公司的总经理，在借条中明确同意可无条件从向阳驿A座工程款中扣除。宋波接收该借条，说明宋波认可借条中的全部内容，同意扣除工程款作为还款的一种方式。因此只要向阳驿A座未付清上诉人工程款，根据借条在上诉人一个月未还款的情况下，宋波就应该从向阳驿A座中扣除，已达到收回借款的目的，但是宋波不但没有从欠付工程款中扣除，反而起诉上诉人是不妥当的。四、利息损失上诉人不应承担。借条中约定，上诉人在一个月内未还，宋波即可兄向阳驿A座工程款中扣除，而宋波未扣除工程款的行为所扩大的利息损失，上诉人不应承担。五、梁伟建不是本案的诉讼主体，不应承担还款义务。梁伟建是城乡集团直属三分公司的负责人，是城乡集团承包向阳驿工程的项目经理，他代表城乡集团公司借款是职务行为。事实上所借款项用于城乡集团公司归还材料款、发放班组工程款、发放农民工工资，并没有用于个人事务，所以梁伟建在借条上签字的行为是职务行为，不是个人行为。况且城乡集团公司在借条上加盖了公章，因此梁伟建不应该是本案的诉讼主体。综上所述，根据本案的事实和宋波书写借条的内容，220万元应该无条件从拖欠向阳驿A座工程款中扣除。一审法院对借款产生的原因、背景、款项来源等相关主要事实和证据不做调查，不去认定，导致事实不清，适用法律错误，望二审法院查清事实依法改判或发回重审，以维护当事人合法权益。 宋波答辩称，1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持；2、二被上诉人与上诉人之间是真实的借款关系，并且被上诉人已经支付了借款；3、城乡集团与民生公司之间的工程合同关系与本案无关，两者不是同一法律关系，根据民生公司的说明，民生公司并不欠城乡集团工程款，双方如果存在相应的纠纷可以进行另行的法律诉讼。 宋波向一审法院起诉请求：1.请求依法判决二被告偿还原告本金2200000元及利息（自2019年3月3日起至款项还清之日止，以本金为基数，按月利率2%计算）；2.诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：2019年2月3日，二被告向原告借款2200000元，并出具借条。借条约定：借期一个月，借款利率为每月2分，如到期不能偿还可从向阳驿A座工程款中扣除。借条并约定了委托收款人及账号，原告于当天即将2200000元以银行转账方式转至该指定收款人收款账户。借款到期后，二被告未如约偿还本金及利息。 一审法院认为，原告提交的借条、转账凭证可证实原告宋波与被告梁伟建、城乡集团之间借贷关系成立，二被告应按照约定偿还借款本金及利息。借条中虽约定如到期不能偿还可从向阳驿A座工程款中扣除，但并未免除二被告还款义务，故原告向二被告主张偿还借款本金2200000元的诉讼请求，本院予以支持。双方约定借款利率为2分/月，不违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十条、第二百一十一条第二款,2015年颁布的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决：被告梁伟建和被告河北保定城乡建设集团有限责任公司于本判决生效之日起七日内共同偿还原告宋波借款本金2200000元及利息（以本金2200000元为基数，自2019年3月3日起至全部清偿之日止，利率按月利率2%计算）。案件受理费24400元，减半收取12200元，由被告梁伟建、河北保定城乡建设集团有限责任公司负担。 本院二审期间，被上诉人宋波依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。提交一份民生公司出具的情况说明一张，证明民生公司与城乡集团之间不存在欠付工程款的问题，反而是城乡集团不能按期完工，宋波与二被上诉人之间是个人借款行为，与民生公司无关；提交一份高新区清欠办出具的情况说明一张，证明梁伟建是向宋波个人借款，双方之间是借款关系。上诉人发表质证意见称，对于民生公司出具的情况说明不予认可，这一点不应该认定为新证据，因为这个事情早就发生了，其次民生在情况说明中非常清楚的提到，宋波是我公司员工，任职总经理，民生与宋波既然是公司与总经理的关系，属于利害关系，该证据无任何证明力，如果借款人宋波是个人款项，与公司无关的话公司为什么要出具证明，我方认为这样不合适，民生所述不欠城乡工程款没有证据，宋波作为民生的总经理对公司的经营情况是了解的，如果当时民生不欠城乡集团款项的话，不会写明在工程款之中扣除，该证明更进一步说明了款项的来源。对于高新区清欠办出具的情况说明的真实性不认可，高开区清欠办处理的是个人与单位或单位与单位之间的纠纷，个人之间借款与清欠办无关，其次该情况说明所载梁伟建向宋波借款，这与借条所载内容不吻合。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，2019年2月3日，梁伟建与城乡建设集团向宋波出具借条，该借条载明出借人、借款额度、借款人、借款期限、借款利息、指定收款账户等内容，同日，宋波通过银行转账方式向借条上所载指定账户转款220万元，梁伟建及城乡建设集团认可收到该笔款项，宋波作为出借人已经完成出借义务，梁伟建与城乡建设集团理应在借款到期后承担还款责任。上诉人对宋波借款款项来源有异议，但未提供相应的证据予以证实，对于该主张，本院不予支持。虽然梁伟建与城乡建设集团向宋波出具的借条上书“如到期不能偿还，同意可无条件从向阳驿A座工程款中扣除”，但借款人的该项承诺并不能排除出借人宋波通过诉讼向借款人梁伟建及城乡建设集团主张其债权的权利。 综上所述，梁伟建、河北保定城乡建设集团有限责任公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费24400元，由上诉人梁伟建、河北保定城乡建设集团有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 莉 审 判 员  郑 东 审 判 员  陈 萌 二〇二一年五月三十一日 法官助理  郭字真 书 记 员  孟瑞超