上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0117民初3117号原告：上海鲁鸿金属制品有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：赵丹，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张凯，上海市华荣律师事务所律师。被告：沈鹏，男，1963年6月25日生，汉族，住山东省济南市。被告：韩桂香，女，1938年7月21日生，汉族，住山东省淄博市。委托诉讼代理人：魏君娴，上海中联律师事务所律师。原告上海鲁鸿金属制品有限公司与被告沈鹏、韩桂香股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2021年2月18日立案后，依法适用简易程序进行审理，并于2021年4月14日公开开庭。原告上海鲁鸿金属制品有限公司的委托诉讼代理人张凯、被告沈鹏及被告韩桂香的委托诉讼代理人魏君娴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海鲁鸿金属制品有限公司向本院提出诉讼请求：两被告对(2015)青民二(商)初字第1703号民事调解书中确定的债务承担赔偿责任，包括：货款109,000元、违约金10,000元、迟延履行期间的债务利息(截至2021年2月18日为36,861.91元，以109,000元为基数，自2021年2月19日起至实际清偿之日止，按日万分之1.75计算)、诉讼费2,495.20元。因审理中，被告沈鹏支付了30,000元，原告同意作为利息予以扣除，故关于迟延履行期间的债务利息中截至2021年2月18日的金额变更为6,861.91元，其余诉讼请求不变。事实和理由：原告与上海齐进机械设备有限公司(以下简称“齐进公司”)买卖合同纠纷一案，上海市青浦区人民法院作出(2015)青民二(商)初字第1703号民事调解书，载明齐进公司应于2015年11月30日、12月30日前各支付36,500元，余款36,000元应于2016年1月30日前支付；案件受理费1,240元，财产保全费1,255.20元，合计2,495.20元，由齐进公司负担。调解书履行期届满后，齐进公司并未履行上述债务，原告即申请强制执行，但因齐进公司暂无财产可供执行，故上海市青浦区人民法院作出了终本执行裁定。原告发现齐进公司于2020年5月22日被吊销营业执照，但两被告作为齐进公司的股东，并未按照《公司法》第一百八十条的规定成立清算组，侵害了原告的债权。故涉诉。被告沈鹏辩称：其于2020年6月知晓公司吊销情况，但因疫情原因，走动不便，故没有及时清算。关于原告的诉请，同意承担付款责任，庭前也与原告沟通，望调解，但因目前经济困难，故希望原告给予一定的时间筹集款项。被告韩桂香辩称：对欠付金额无异议，但不同意承担付款责任。第一，其已履行股本出资义务。第二，其从未参与过公司经营，亦未收到过与齐进公司有关的任何收益。公司成立之初，其已是64岁的退休老人，2020年公司营业执照被吊销时，其已82岁，长期生病卧床，其未能及时了解情况并非怠于履行义务。第三，其在收到本案材料后，才得知齐进公司的营业执照被吊销。由于其不掌握公司资料，无法推动清算，故立即致函大股东沈鹏要求依法清算，并于2021年3月底在病榻上签署了同意清算及成立起算组的股东会决议，其没有怠于履行清算义务的故意或重大过失。第四、原告没有举证证明齐进公司的财产在营业执照被吊销后，公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，也未举证证明该公司无法清算。原告亦未举证证明其债权受损的结果与被告韩桂香怠于履行义务之间具有任何因果关系。第五、其作为公司小股东，既不了解2015年债权的形成，也未参与相关调解，更没有怠于清算的故意或者企图逃避债权的行为，故不应承担原告主张的付款责任。本院经审理查明，2015年10月16日，上海市青浦区人民法院作出(2015)青民二(商)初字第1703号民事调解书，载明齐进公司应支付原告货款共计109,000元，于2015年11月30日、12月30日前各支付36,500元，余款36,000元应于2016年1月30日前支付；齐进公司应于2016年1月30日前支付原告诉讼费2,495.20元。后因齐进公司未按上述协议履行债务，故原告向上海市青浦区人民法院申请强制执行，执行案号为(2016)沪0118执863号。经执行调查，法院认为被执行人名下目前无可执行的财产，故该案执行标的暂无条件执行，据此终结了执行程序。另查明：齐进公司成立于2002年2月7日，公司类型为有限责任公司，注册资本为1,600,000元。股东为被告沈鹏、韩桂香，持股比例分别为85.9375%、14.0625%，均已实际出资。其中沈鹏担任法定代表人、董事长，韩桂香担任监事。2020年5月22日，上海市松江区市场监督管理局对齐进公司予以吊销营业执照。还查明：2021年2月27日，被告韩桂香向被告沈鹏发送要求齐进公司清算的通知函，其中载明：韩桂香作为齐进公司的小股东，已实缴出资，尽到股东义务；自公司成立以来，从未参与过实际经营，亦未收到过公司分红，控股股东或公司从未向其通报、发送经营状况和财务报表；2021年2月22日，其收到法院诉讼材料后才知晓齐进公司已被工商部门吊销营业执照，故现要求公司实际控制人、控股股东和法定代表人沈鹏尽快按照《公司法》的要求进行清算，并注销公司，否则将自行承担一切法律责任。被告沈鹏于2021年3月6日签收上述通知函，并注明通知函中所述属实，如因沈鹏未组织公司清算或履行其它股东、法定代表人职责，给韩桂香造成损失，沈鹏自愿承担全部赔偿责任，包括债务、人员、罚款、律师费用等。后两被告形成《股东会决议》，作出决定：一是注销齐进公司；二是成立清算组，成员为两股东，沈鹏担任负责人；三是清算组于成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告，清理财产、编制资产负债表和财产清单后，及时制定清算方案，报股东确认；四是清算结束后，制作清算报告，报股东确认，并由清算组向公司登记机关申请注销登记。审理中，本院询问两被告清算进展，被告沈鹏称正在寻找报纸，仅通知了部分债权人，很多债权人找不到了。以上事实，由当事人提供的民事调解书、执行裁定书、工商信息、通知函、股东会决议等证据及其陈述在案予以佐证，本院予以确认。本院认为：原告认为两被告作为齐进公司股东，在齐进公司于2020年5月22日吊销营业执照具备解散事由的情况下，未在法定期限内成立清算组，导致原告债权无法实现而提出本案诉讼。本案的争议焦点为被告沈鹏、韩桂香是否应就齐进公司未能清偿的债务向原告承担赔偿责任？第一，关于被告沈鹏，本院分析如下：首先，被告沈鹏系齐进公司的大股东兼实际控制人，其在2020年6月就已知晓齐进公司被吊销营业执照，却直至2021年3月底才在另一股东的催促下成立清算组，至本案开庭时，其作为清算组负责人仍未实质性的推进清算进程，存在怠于履行清算义务的行为。其次，齐进公司在执行案件中未能执行到任何财产的情况，只能证明在执行中法院未查找到该公司名下的财产，不能证明齐进公司的财产在吊销营业执照前已全部灭失，若经法定清算程序，原告仍有可能在清算程序中获得清偿。现原告债权无法在清算程序中获得清偿，系其直接损失。最后，被告沈鹏作为清算义务人，没有及时推动清算程序，如其未能举证证明另有他故导致公司财产贬值、流失、毁损或灭失的，则经强制执行未能清偿的债务推定为未及时启动清算程序造成的公司责任财产减少部分。在本案审理过程中，被告沈鹏向原告给付了30,000元，原告同意在利息中予以扣除，被告沈鹏也愿意对原告主张的金额承担付款责任。综上，被告沈鹏作为齐进公司的股东，应在债权人损失范围内对齐进公司的债务承担赔偿责任。第二，关于被告韩桂香，本院分析如下：第一，两被告均确认被告韩桂香虽在工商登记中列为监事，但其自公司设立后，从未参与公司经营，也不了解公司财务状况，更未收到过任何收益。第二，被告韩桂香持股比例为14.0625%，为公司小股东，在齐进公司被吊销时已82岁高龄，其未及时知晓齐进公司的工商登记状况，符合常理。第三，在不参与公司经营、不掌握公司任何财务资料的情况下，从本案诉讼材料中得知齐进公司被吊销的情况后，其及时向大股东兼实际控制人沈鹏发送通知函，并形成股东会决议。作为公司小股东，已作出了最大程度上的努力，结合其高龄状况，确实也不适合持续推进清算进程。因此，本院认为，难以认定被告韩桂香存在怠于履行清算义务的行为，故原告要求其承担赔偿责任的要求，本院难以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第(四)项、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条第一款，《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三款及第二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告沈鹏对(2015)青民二(商)初字第1703号民事调解书中上海齐进机械设备有限公司未能清偿的债务承担赔偿责任，包括：货款109,000元、违约金10,000元、迟延履行期间的债务利息(截至2021年2月18日为6,861.91元，以109,000元为基数，自2021年2月19日起至实际清偿之日止，按日万分之1.75计算)、诉讼费2,495.20元，并于本判决生效之日起十日内向原告上海鲁鸿金属制品有限公司清偿；二、驳回原告上海鲁鸿金属制品有限公司其余诉讼请求。案件受理费2,867元，减半收取1,433.50元，由被告沈鹏负担(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  徐振经二〇二一年五月十七日书记员  陈寒沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。……三、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。……加倍部分债务利息的计算方法为：加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间。第二条加倍部分债务利息自生效法律文书确定的履行期间届满之日起计算；生效法律文书确定分期履行的，自每次履行期间届满之日起计算；生效法律文书未确定履行期间的，自法律文书生效之日起计算。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。