山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁0685民初1472号 原告：贾小梅，女，1979年12月20日生，汉族，住招远市。 委托诉讼代理人：李辉（系原告贾小梅表兄），1976年2月3日生，汉族，住招远市。 被告：招远市习旺养殖专业合作社,住所地招远市金岭镇山上汪家村。 法定代表人：孙磅军，理事长。 被告：孙磅军，男，1970年6月17日生，汉族，住招远市金岭镇山上汪家村。 被告：纪晓朋（系被告孙磅军的妻弟），1993年2月14日生，汉族，住招远市。 三被告委托诉讼代理人：赵学友，招远正泰法律服务所法律工作者。 原告贾小梅与被告孙磅军、纪晓朋、招远市习旺养殖专业合作社公司设立纠纷一案，本院于2021年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾小梅及委托诉讼代理人李辉、被告孙磅军、纪晓朋、招远市习旺养殖专业合作社的委托诉讼代理人赵学友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贾小梅向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告招远市习旺养殖专业合作社签订的《投资协议书》；2.依法判令被告招远市习旺养殖专业合作社返还原告投资款人民币30万元及相应的投资收益，被告孙磅军、纪晓朋对被告招远市习旺养殖专业合作社应付款项承担连带清偿责任；3.案件受理费、保全申请费、保全担保费等费用由被告承担。事实和理由：原告与被告招远市习旺养殖专业合作社于2019年11月23日在招远市金岭镇山上汪家村签订《投资协议书》，约定共同出资建设粉丝厂。后原告按被告招远市习旺养殖专业合作社要求将投资款30万元转存至纪晓朋账户。但2020年被告招远市习旺养殖专业合作社擅自将在建粉丝厂出租他人，致使合作项目无法继续，且被告孙磅军将原告投资款挪用。原告多次向被告招远市习旺养殖专业合作社、孙磅军追索投资款，两被告没有返还，损害了原告合法利益。 孙磅军、纪晓朋、招远市习旺养殖专业合作社辩称，1.投资协议是双方真实意思的表示，并已实际履行，该协议应受法律保护，被告不同意解除协议；2.原告起诉的诉讼主体不适格，应以协议签订的双方为原、被告，要求原告撤销对孙磅军、纪晓朋的诉讼；3.原告投资30万元后，又从被告招远市习旺养殖专业合作社拿回了3万元，原告实际投资是27万元；4.被告要求原告继续履行协议，因协议明确约定协议终止的期限，故要求驳回原告的诉讼请求。案件受理费、保全费及担保费等被告不予承担。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对双方争议的问题，本院查明，2019年11月23日，原告与被告招远市习旺养殖专业合作社签订投资协议书，约定：甲方招远市习旺养殖专业合作社，乙方贾小梅，合同有效期为5年，甲乙双方就合作投资项目事宜达成如下协议：第一条共同投资人的投资额和投资方式，双方同意以双方注册的有限公司为项目投资主体（该协议有限公司名称未填写，注册资本也未填写），甲方以现款形式出资（出资数额未填写）占股份总额的51%，乙方现款形式出资60万元，占股份总额的49%，先投入30万元（具体年月日未填写），厂房竣工设备到位后投入30万元；第三条事务执行，有限公司成立后，乙方担任公司法定代表人，负责企业的生产、经营、财务管理等，甲乙双方共同负责管理；第五条其他权利和义务，有限公司不能成立时，对设立行为产生的债务和费用按各共同投资人的出资比例分担。自协议签订至今，厂房未竣工、设备也未到位。2019年11月23日，原告向被告纪晓朋的银行卡转账30万元，被告孙磅军出具收款收据，载明：今收到贾小梅投资款30万元，经手人盖章处由孙磅军签名，并加盖了招远市习旺养殖专业合作社的公章。2021年1月24日、2月5日，被告孙磅军分别付给原告2万元、1万元。 关于协议约定的双方设立的有限公司。被告主张已经于2020年5月22日登记注册了招远市福源龙口粉丝有限公司，原告主张该公司并非协议约定的双方投资成立的公司。经查询国家企业信用信息公示系统，该系统显示招远市福源龙口粉丝有限公司法定代表人为纪晓燕，其是该公司的唯一股东，认缴出资为300万元，实际出资为0。 关于借用被告纪晓朋银行卡收款的问题。被告纪晓朋主张因被告孙磅军信用不好，其名下银行卡被有关部门查封，所以暂时借用纪晓朋的银行卡转的款项。 审理中，被告主张为筹建粉丝厂花费78万余元，其中电费2万余元、订购粉丝设备15万元、协议约定的厂区拉电费用28万元、打井三百多米、加水泵电缆水管共计7万余元、雇佣大型设备挖场地挖水坑费用约23万余元、盖临时房子及零工共计花费5万元，并提交了招远市习旺养殖专业合作社电费发票一张（金额20757.06元），其他花费未提交证据。原告主张该电费是招远市习旺养殖专业合作社生产经营所使用的，开票日期为2021年1月26日，即使当初进行场地平整等使用部分电费，那也是在2020年3月份到4月份使用，该发票备注明确注明电费年月为2020年12月，与合作建厂无关，2020年3月19日合作建厂开始，进行了接电、平整土地等，但2020年4月初就停工了，6月份孙磅军声称场地被政府协调出租或转让给了第三方，收到对方交付定金200万元，后续还能收到3、4百万元，至此合作项目无法继续进行，孙磅军承诺返还投资并给付相应的赔偿，原告多次向孙磅军追索，孙磅军称款项被其挪用，暂无资金给付，后他只给付了3万元。 本院认为，原告与被告招远市习旺养殖专业合作社签订的投资协议书合法有效，双方均应依约履行。按照协议约定，双方应成立有限责任公司，但至今并未设立，原告已按协议约定投资30万元，而被告招远市习旺养殖专业合作社未依约投资，构成违约。考虑到有限责任公司的人合性特点，原告不同意继续投资设立公司，则双方的投资协议已无继续履行的可能，且被告孙磅军已经返还原告3万元，其以自己的行为表明已同意解除投资协议，故应认定双方的投资协议已于2021年1月24日解除。协议解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，原告可以要求返还，故被告招远市习旺养殖专业合作社应当返还原告投资款27万元。被告主张为筹建粉丝厂花费78万余元，证据不足，依法不予认定。 被告孙磅军个人收取原告的款项，并指示原告将款项转至被告纪晓朋账户，已返还原告的3万元也是其个人支付的，故其应当对招远市习旺养殖专业合作社应返还原告款项承担连带清偿责任。被告纪晓朋出借个人账户供招远市习旺养殖专业合作社和孙磅军使用，根据最高人民法院法（经）复【1991】5号《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》“出借银行账户是违反金融管理法规的违法行为。人民法院应当依法收缴出借账户的非法所得并可以按照规定处以罚款，还应区别不同情况追究出借人相应的民事责任。”，中国人民银行《银行卡业务管理办法》第二十八条关于“银行卡及其账户只限经发卡银行批准的持卡人本人使用，不得出租和转借”的规定，被告纪晓朋应对招远市习旺养殖专业合作社、孙磅军不能清偿原告的款项承担补充赔偿责任。 综上所述，被告应返还原告投资款27万元，原告要求的超出部分，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条的规定，判决如下： 一、原告贾小梅与被告招远市习旺养殖专业合作社签订的《投资协议书》自2021年1月24日起解除； 二、被告招远市习旺养殖专业合作社返还原告贾小梅投资款27万元，于判决生效后10日内履行，被告孙磅军承担连带清偿责任； 三、被告纪晓朋对被告招远市习旺养殖专业合作社、被告孙磅军不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 四、驳回原告贾小梅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5800元，减半收取计2900元，由被告孙磅军、纪晓朋、招远市习旺养殖专业合作社负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  王祖民 二〇二一年五月二十八日 书记员  秦立卿