陕西省西安市中级人民法院       民 事 判 决 书       （2021）陕01民终7557号      上诉人（原审被告）：张伟花，女，1984年9月29日出生，汉族，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地陕西省宝鸡市凤翔县。   被上诉人（原审原告）：西安德乐康华健康管理有限公司，住所地西安市曲江新区。   法定代表人：薛香兰，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李思奇，陕西弘业律师事务所律师。   原审原告：代义，男，1958年10月17日出生，汉族，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，户籍所在地西安市莲湖区。   委托诉讼代理人：庞超，男，1986年1月21日出生，汉族，户籍所在地西安市莲湖区，系代义之子。   原审被告：陕西格全商贸有限公司，住所地西安市浐灞生态区。   法定代表人：张伟花，该公司执行董事兼总经理。   上诉人张伟花与被上诉人西安德乐康华健康管理有限公司（以下简称德乐康华公司）以及原审原告代义、原审被告陕西格全商贸有限公司（以下简称格全商贸公司）请求变更公司登记纠纷一案，因不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初6544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   德乐康华公司向一审法院诉请：1、判令格全商贸公司、张伟花配合德乐康华公司办理工商变更登记手续；2、本案诉讼费由格全商贸公司、张伟花承担。   一审法院查明的事实：格全商贸公司于2016年5月3日成立，公司注册资本800万元，股东张伟花（认缴额240万元，占注册资本30%），德乐康华公司（认缴额320万元，占注册资本40%）、代义（认缴额240万元，占注册资本30%）；张伟花为格全商贸公司法定代表人，任执行董事兼总经理。格全商贸公司章程规定股东有权参加股东会并按照出资比例行使表决权；股东会会议分为定期会议和临时会议；召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；定期会议每年三月召开一次；代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持；董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持；股东会会议对其他事项的决议，必须经二分之一以上表决权的股东通过；股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。格全商贸公司的董事会有成员三人，薛香兰任董事长，张伟花、代义任董事。2019年6月20日德乐康华公司股东变更为郑秋萍、邢峰，郑秋萍出资额50万元、股权比例10%，邢峰出资额450万元、股权比例90%，郑秋萍为公司法定代表人，任执行董事兼总经理，邢峰任监事。2019年8月5日格全商贸公司召开会议，会议由邢峰主持，会议内容含公司临时股东会、董事会召开的通知，张伟花出席会议并在会议记录上签名。2019年8月20日格全商贸公司召开临时股东会，会议由邢峰主持，会议内容为公司董、监、高等结构的规范治理调整；公司《印鉴管理制度》的审议。邢峰、庞超（代义之子）、张伟花在会议纪要上签名。该临时股东会形成如下决议：1、免去张伟花公司执行董事、法定代表人职务，同时任命郑秋萍为公司法定代表人。2、免去张伟花公司总经理职务，选举郑秋萍为公司总经理职务。3、通过《印鉴管理制度》的审议，并开始执行。邢峰、庞超在临时股东会决议上签名，张伟花未签名。   德乐康华公司和代义为了履行“临时股东会决议”，向一审法院提起诉讼。本案诉讼期间，张伟花另以格全商贸公司为被告、德乐康华公司和代义为第三人，向一审法院提起公司决议不成立纠纷一案，本案遂依法中止诉讼。2020年7月17日，一审法院作出（2019）陕0111民初7911号民事判决，驳回张伟花要求确认陕西格全商贸有限公司于2019年8月20日作出的临时股东会决议不成立之诉讼请求。张伟花和格全商贸公司不服判决，提起上诉。在陕西省西安市中级人民法院审理中，张伟花提交了格全商贸公司2020年10月12日形成的《临时股东会决议》等相关材料，庞超及张伟花在该系列材料上签名，张伟花以此证明2019年8月20日作出的临时股东会决议不成立。西安市中级人民法院未采信张伟花提交的2020年10月12日的《临时股东会决议》，并于2020年10月26日作出（2020）陕01民终12103号民事判决，驳回上诉，维持原判。   诉讼期间，德乐康华公司于2020年5月7日将法定代表人变更为薛香兰。2020年6月11日，代义称其与格全商贸公司及张伟花达成和解，向一审法院提交了撤诉申请。   一审法院据此认为，关于格全商贸公司于2019年8月20日作出的《临时股东会决议》，法院的生效判决已经驳回了张伟花要求确认该《临时股东会决议》不成立之诉讼请求，现在德乐康华公司要求格全商贸公司、张伟花按照《临时股东会决议》内容配合德乐康华公司办理工商变更登记手续，依法予以支持。张伟花系格全商贸公司的股东和法定代表人，任执行董事兼总经理并主持公司的日常工作，其有义务配合德乐康华公司办理工商变更登记手续，是本案的适格被告。依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第三十七条、第四十一条、第四十三条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，判决如下：陕西格全商贸有限公司、张伟花于本判决生效后十日内按照陕西格全商贸有限公司于2019年8月20日作出的《临时股东会决议》内容，配合西安德乐康华健康管理有限公司到公司登记机关办理陕西格全商贸有限公司法定代表人的变更登记手续。本案受理费100元，德乐康华公司已预交，由格全商贸公司、张伟花负担并于本判决生效后十日内支付给西安德乐康华健康管理有限公司。   张伟花上诉请求：1、撤销西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初6544号民事判决，改判驳回德乐康华公司的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由德乐康华公司承担。事实和理由：1、一审判决认定格全商贸公司召开会议“会议内容含公司临时股东会、董事会召开的通知”、“2019年8月20日格全商贸公司召开临时股东会”是错误的，并认定2019年8月20日形成了股东会决议是错误的；2、一审判决应尊重股东会决议的真实意思表示，格全商贸公司2020年10月召开临时股东会并形成决议，认定2019年8月20日的文件不符合公司章程和股东意思，后决议形成后如仍要履行前决议内容，侵害公司股东的利益。综上，请求法院依法判处。   德乐康华公司辩称：一审判决事实认定清楚，法律适用正确，1、格全商贸公司依照法定程序召开临时股东会，不存在违法行为，一审判决依据2019年8月20日股东会纪要及股东会决议，认定当日召开股东会并无不当；同时，该股东会决议有70%表决权的德乐康华公司及代义签字，该决议的结果各方应遵守；2、2020年10月形成的一份普通文件不能否认2019年8月20日股东会决议的效力，一审判决的认定并无不当。综上，请求法院维持原判。   格全商贸公司称：同意张伟花的观点。   代义称：2019年8月20日当时只是开了一个临时会，庞超参会了，当时讨论的内容他没有看内容就签字了。   本院二审期间，各当事人均未提交新的证据材料，且各当事人对原审判决查明的事实均无异议。经本院审理查明，原审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。   另查明：2020年9月21日，张伟花召集格全商贸公司董事会，张伟花、代义的委托人庞超参加会议，该会议通知记载：会议议题为：1、审议是否召集临时股东会会议；2、审议股东德乐康华公司《2019年8月20日临时股东会决议》的问题；3、变更董事长。同日，该董事会决议记载：1、同意董事会召集临时股东会；2、不予认可《2019年8月20日临时股东会决议》并宣布其不具有效力；3、免去薛香兰董事长职务，选举张伟花为公司董事长。自董事会决议作出时生效。张伟花、庞超在该决议上签名。   2020年10月12日，张伟花召集格全商贸公司2020年临时股东会会议，张伟花、代义的委托人庞超参加会议，该会议通知记载：会议审议事项为：1、讨论公司2020年公司经营策略；2、审议股东德乐康华公司《2019年8月20日临时股东会决议的问题》。同日，该股东会会议决议记载：1、全体参会股东同意由公司法定代表人兼总经理张伟花安排公司工作，安排人员正常经营，让公司步入正轨；2、不予认可《2019年8月20日临时股东会决议》并宣布其不具有效力，再次确认格全商贸公司的法定代表人、执行董事兼总经理均是张伟花。张伟花、庞超在该决议上签名。   另查明：格全商贸公司章程第二十二条规定：公司设董事会，成员为三人，董事由股东会选举产生。董事会设董事长一人，由董事会选举产生。第三十条规定：执行董事兼总经理为公司的法定代表人。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证明或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综合本案当事人于一审期间提交并经质证的证据材料及上诉理由和答辩意见，对当事人二审争议的事实，本案二审争议的焦点问题如下：2019年8月20日形成的股东会决议是否应当履行。依照我国公司法的规定，公司章程是公司组织和活动的基本准则，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，公司的一切活动均应符合法律和公司章程的规定。同时规定；有限责任公司股东会是公司的权利机构。公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者总经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。   本案中，格全商贸公司于2019年形成的股东会决议已确定任命郑秋萍为公司执行董事兼总经理，并任法定代表人，符合公司章程规定，且该决议的效力已被生效判决确定，故格全商贸公司及原法定代表人张伟花应配合办理变更法定代表人的登记。对张伟花提出的格全商贸公司于2020年形成的董事会决议和股东会决议已变更了之前的股东会决议的抗辩理由，首先，公司法规定公司可以设一名执行董事，不设董事会，执行董事的职权由公司章程规定。虽格全商贸公司的公司章程中既规定了设立董事会，也规定了执行董事，但并不违反法律禁止性规定。该公司章程中规定的法定代表人为执行董事兼总经理，而该公司2020年召开的董事会仅选举张伟花为董事长，并未选举其为执行董事兼总经理，且该公司章程并未规定执行董事的产生办法，故依照公司章程其并不具备担任公司法定代表人的条件。其次，按照股东会系公司权利机构的原则，股东会可选举产生执行董事。本案中，张伟花在2020年10月12日召集的临时股东会，会议通知的议程中并未载明变更法定代表人的议题，故在公司股东德乐康华公司未参加会议的情况下，该股东会即在“讨论公司2020年公司经营策略”的议题中直接确定张伟花为法定代表人既不符合法律和公司章程的规定，也损害了公司股东德乐康华公司知情的权利。故张伟花的该项抗辩理由不能成立。对张伟花提出的该股东会第二项决议为“不予认可《2019年8月20日临时股东会决议》并宣布其不具有效力”的抗辩理由，因其已对2019年股东会决议的成立提出异议并提起诉讼，故该股东会决议是否成立及有效应由人民法院裁决，并不能以公司股东会的形式否定其效力。综上所述，《2019年8月20日临时股东会决议》已经生效，且并未被符合法律及公司章程的新的股东会决议推翻，格全商贸公司及其股东均应履行该决议。   综上所述，张伟花的上诉请求均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费100元，由上诉人张伟花负担。   本判决为终审判决。      审 判 长  田 勤 耕   审 判 员  田 任 华   审 判 员  魏 哲       二○二一年四月二十九日        书 记 员  张 蒙 蒙             1