海东市乐都区人民法院   执行裁定书   （2021）青0202执异9号   案外人：青海云泽环境科技有限公司,住所地:西宁市城西区昆仑西路156号6号楼1单元1101室。   法定代表人:张雅琦，系该公司执行董事。   委托代理人：张元金，系该公司经理。   申请执行人：甘肃霆哲工贸有限公司，住所地：甘肃省兰州市七里河区建工中街26号2单元401室。（缺席）   法定代表人：王建军，系该公司总经理。   被执行人：青海金鼎水泥有限公司，住所地：青海省海东市乐都区雨润镇汉庄村。（缺席）   法定代表人：陈尚义，系该公司董事长。   本院在执行申请执行人甘肃霆哲工贸有限公司（以下简称：霆哲公司）与被执行人青海金鼎水泥有限公司（以下简称：金鼎公司）买卖合同纠纷一案中，案外人青海云泽环境科技有限公司（以下简称：云泽公司）于2021年4月27日对本院查封并拍卖的被执行人青海金鼎水泥有限公司存放在其场地内的5583.46吨水渣铁粉（学名：硫酸渣，有色金属灰渣）提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2021年5月10日举行了听证。案外人青海云泽环境科技有限公司的委托代理人张元金到庭参加了听证，申请执行人甘肃霆哲工贸有限公司经本院送达听证通知书后，无正当理由拒不参加听证但向本院提交了司法鉴定申请书一份，要求对青海云泽环境科技有限公司与青海金鼎水泥有限公司在2018年12月18日签订的《有色金属灰渣（铜再选尾矿）购销合同》进行笔迹鉴定和笔墨形成时间鉴定，对合同上印章进行印章鉴定，被执行人青海金鼎水泥有限公司经本院送达听证通知书后，无正当理由拒不参加听证亦未提交书面答辩。现已审查终结。   案外人云泽公司称，其于2018年12月18日与金鼎公司签订《有色金属灰渣(铜再选尾矿)购销合同》,并在合同中约定未付款前有色金属灰渣的所有权归云泽公司所有,付款后所有权转移给金鼎公司。”后云泽公司以合同约定于2018年12月29日至2019年1月17日共向金鼎公司提供硫酸渣5583.46吨。自合同履行至今金鼎公司未给付案外人货款,故法院查处的5583.46吨硫酸渣所有权未发生转移,属于云泽公司所有,不属于金鼎公司。另海东市乐都区人民法院作出(2021)青0202民初595号民事调解书已经发生法律效力，双方约定:金鼎公司于2021年3月30日前退还云泽公司有色金属灰渣5583.46吨。请求法院解除对上述标的物的查封并停止拍卖。   申请执行人霆哲公司辩称：其与金鼎公司买卖合同纠纷一案，在诉讼过程中保全了金鼎公司存放在其场地内的5583.46吨硫酸渣，并进入了司法拍卖程序，结果他们双方倒签合同并伪造印章加盖在合同上，该合同系伪造。故申请法院进行鉴定。   本院查明，原告霆哲公司与被告金鼎公司买卖合同纠纷一案，在诉讼过程中，申请人霆哲公司于2019年9月25日向本院申请财产保全，请求对被申请人金鼎公司存放在其场地内的粉煤灰50000吨及水渣铁粉5200吨予以查封，本院经审查后于当日作出（2019）青0202民初1741号民事裁定书及（2019）青0202执保28号执行裁定书，裁定查封被申请人金鼎公司存放在其场地内的粉煤灰50000吨及水渣铁粉5200吨。经本院实施保全，查封了以上财产。后本院于2019年9月25日作出（2019）青0202民初1741号民事调解书，双方当事人约定被告金鼎公司于2019年11月15日前给付原告霆哲公司货款5708340元，利息316927元，保函费7000元，合计6032267元。因金鼎公司到期未履行生效法律文书所确定的义务，申请执行人霆哲公司于2020年2月27日向本院申请执行。在执行过程中，因被执行人金鼎公司未履行给付义务，本院委托青海恒正资产评估事务所对存放在被执行人金鼎公司场地内的硫酸渣进行价值评估，经该事务所评估发现评估对象现存放于金鼎公司院内，露天存放，存放不规则，评估人员通过查看金鼎公司入账凭证及出入库单据等资料确定硫酸渣的数量为14441.42吨（分两批购入，一批为5583.46吨，于2018年12月购入；另一批为8857.96吨，于2019年3月购入），评估单价为140.00元/吨，评估价值为202.18万元。本院于2021年2月22日作出（2020）青0202执194号执行裁定书，拍卖存放在被执行人金鼎公司场地内的硫酸渣14441.42吨，因无人竞拍而流拍。于2021年3月15日作出（2020）青0202执194号执行裁定书，再次拍卖存放在被执行人金鼎公司场地内的硫酸渣14441.42吨，因无人竞拍而流拍。   另查明，2018年12月18日云泽公司与金鼎公司签订《有色金属灰渣(铜再选尾矿)购销合同》,约定由云泽公司向金鼎公司提供有色金属灰渣（学名：硫酸渣），每月供货5000吨，年供货6000吨，单价为197元/吨，约定每月26日挂账，现款结算或者以水泥抵账方式结算，水泥价以当期窗口开票价格为准，未付款前所有权归云泽公司所有，付款后所有权转移给金鼎公司。后云泽公司依合同约定于2018年12月29日起至2019年1月17日止共向金鼎公司提供硫酸渣5583.46吨。   再查明，云泽公司于2021年2月5日向本院起诉，要求金鼎公司退还其公司价值1099941.62元的有色金属灰渣5583.46吨，经本院主持调解，双方当事人约定：金鼎公司于2021年3月30日前退还云泽公司有色金属灰渣5583.46吨。本院于2021年3月15日作出（2021）青0202民初595号民事调解书。   本院认为，本案的争议焦点是存放在被执行人金鼎公司场地内的硫酸渣的所有权的归属问题。经查，2018年12月18日云泽公司与金鼎公司签订的《有色金属灰渣(铜再选尾矿)购销合同》属于保留所有权的买卖合同，且该合同中明确约定未付款前有色金属灰渣的所有权归云泽公司所有，付款后所有权转移给金鼎公司。后云泽公司共向金鼎公司供货5583.46吨，金鼎公司未支付云泽公司货款。该事实有《有色金属灰渣(铜再选尾矿)购销合同》的原件，原料进厂明细表原件，原始的磅单等证据相互印证，符合证据的真实性、合法性、关联性，对其证明效力本院予以认可。按照该合同的约定，案外人云泽公司对存放在被执行人金鼎公司场地内的5583.46吨硫酸渣享有所有权，该权利足以排除本院的执行。故对案外人云泽公司提出的存放在被执行人金鼎公司场地内的5583.46吨硫酸渣属于其公司所有，请求停止对该硫酸渣的查封、拍卖的异议请求，本院予以支持。对于霆哲公司通过邮寄向本院提交的司法鉴定申请书中表明的云泽公司与金鼎公司倒签，伪造合同故申请鉴定的请求，通过听证过程中案外人云泽公司提交的有色金属灰渣购销合同原件，原料进厂明细表原件，原始的磅单这三组证据相互印证，足以证明存放在被执行人金鼎公司场地内的硫酸渣属于云泽公司所有，且本院于2019年9月25日在财产保全过程中，查封硫酸渣时其就已经存放在金鼎公司场地内。根据市场交易习惯，作为一份交易数量为5583.46吨的买卖合同而言，双方当事人在买卖过程中不可能提前供货后补签合同。故对其鉴定申请本院不予支持。且申请执行人霆哲公司经本院送达听证通知书后无正当理由拒不参加听证，应自行承担对其不利的后果。另关于案外人云泽公司提供的本院作出的（2021）青0202民初595号民事调解书，《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第三十六条规定“当事人、利害关系人认为网络司法拍卖行为违法侵害其合法权益的，可以提出执行异议。异议、复议期间，人民法院可以决定暂缓或者裁定中止拍卖。案外人对网络司法拍卖的标的提出异议的，人民法院应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条及相关司法解释的规定处理，并决定暂缓或者裁定中止拍卖。”最高人民法院《关于执行权合理配置和科学运行的若干意见》第26条“审判机构在审理确权诉讼时，应当查询所要确权的财产权属状况，发现已经被执行局查封、扣押、冻结的，应当中止审理；当事人诉请确权的财产被执行局处置的，应当撤销确权案件；在执行局查封、扣押、冻结后确权的，应当撤销确权判决或者调解书。”最高人民法院《关于依法制裁规避执行行为的若干意见》的第9条“严格执行关于案外人异议之诉的管辖规定。在执行阶段，案外人对人民法院已经查封、扣押、冻结的财产提起异议之诉的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条和《最高人民法院关于适用民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十八条的规定，由执行法院受理。案外人违反上述管辖规定，向执行法院之外的其他法院起诉，其他法院已经受理尚未作出裁判的，应当中止审理或者撤销案件，并告知案外人向作出查封、扣押、冻结裁定的执行法院起诉。”第11条“对于当事人恶意诉讼取得的生效裁判应当依法再审。…”在本案中云泽公司在向本院提起诉讼的过程中未如实向法庭说明其要求金鼎公司返还的5583.46吨硫酸渣已于2019年9月25日被本院查封的事实，致使本院在标的物被查封后仍作出了（2019）青0202民初1741号民事调解书，该调解书无法直接排除执行，案外人如欲排除对标的物的执行，仍需通过执行异议程序解决。   依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款第（五）项、第十七条第一款第（二）项的规定，裁定如下：   中止对存放在被执行人青海金鼎水泥有限公司场地内的5583.46吨硫酸渣的执行。   案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向青海省海东市乐都区人民法院提起诉讼。   审判长 熊国存   审判员 江 勇   审判员 马有德      二〇二一年五月十一日   书记员 包 鑫