安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终1393号 上诉人（原审被告）：安徽万紫千红置业有限公司，住所地安徽省涡阳县紫光大道南侧（学府花苑）。 法定代表人：徐士珍，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王洪生。 被上诉人（原审原告）：舒城县腾达建筑装饰材料厂，住所地安徽省六安市舒城县春秋乡柏岗。 投资人：王康，该公司经理。 委托诉讼代理人：汪珏，安徽万世律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王昭文，安徽万世律师事务所律师。 上诉人安徽万紫千红置业有限公司（简称万紫千红公司）因与被上诉人舒城县腾达建筑装饰材料厂（腾达材料厂） 建设工程合同纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2020）皖1621民初3924号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人万紫千红公司委托诉讼代理人王红生、被上诉人腾达材料厂投资人王康及委托诉讼代理人王珏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万紫千红公司上诉请求：1.依法撤销安徽省涡阳县人民法院（2020）皖1621民初3924号民事判决；2.改判驳回腾达材料厂的无理诉求；3.本案全部诉讼费用由腾达材料厂承担。事实和理由：一、一审法院认定万紫千红公司欠腾达材料厂工程款695198.431元错误。万紫千红公司与腾达材料厂关于涡阳县北城世纪城一期15#、19#楼外墙真石漆工程款已经结清。2017年8月13日，双方通过合肥文华软件公司对该工程进行了核算，并得出1513171元结算结论。腾达材料厂负责人王康亲笔签字“按审计、同意结账”。据此，万紫千红公司向腾达材料厂支付工程款1508357元。万紫千红公司向法庭提供了王康亲笔签字、公司盖章的审核结论，提供了付款16笔的明细及付款凭证，充分说明双方账务已经清结。万紫千红公司所扣4814元未付是因为腾达材料厂领取万紫千红公司工程款后尚有13171元发票未提供；二、腾达材料厂恶意诉讼，2019年7月以来，多次起诉万紫千红公司，因没有证据证明而撤诉；三、所谓评估结论不可以作为证据使用。首先，双方涉及工程款已有结论，且腾达材料厂负责人签名、公司盖章同意结账；其次，万紫千红公司已根据审核结论支付了工程款1508357元；其三，所谓鉴定结论没有实物勘验事实，现场勘验是空白点，现场勘验记录委托人、当事人均没有签名，所得出的鉴定结论没有任何根据；其四，在人民法院组织鉴定前，万紫千红公司两次提出书面意见，一审法院既没有肯定，也没有否定，最终仍然委托鉴定，实质上是有利于推动材料厂的行为。 腾达材料厂辩称，一、一审法院认定万紫千红公司尚欠腾达材料厂工程款695198.431元未付，事实清楚，证据充分。1.一审法院委托专业机构制定的《造价鉴定意见书》，证明案涉工程造价为1740198.431元。2.万紫千红公司称其委托合肥文华软件公司对工程进行核算，得出造价1513171元的结论，腾达材料厂对该结论不认可，合肥文华软件公司无鉴定造价资质，得出的结论无法律效力。其次，该委托系万紫千红公司单方委托，腾达材料厂并不知情。再次，腾达材料厂在初审情况上签有“同意结账”，是万紫千红公司称其支付工程款需要一个初审结论，并非最终结算依据，故王康后由着重写上“按审计”，即腾达材料厂要求最终结算必须根据审计报告结算。万紫千红公司以无造价审计资质的机构作出的初审情况表为依据，要求双方按照该结论作为工程结算价，无事实和法律依据。3.一审庭审时双方对账，万紫千红公司提供的付款凭证，经双方核对，腾达材料厂仅认可万紫千红公司支付1045000元，尚欠695198.431元未付；二、万紫千红公司称腾达材料厂恶意诉讼，显然与事实不符。腾达材料厂在一审法院起诉了两次后撤诉，第一次是因为无法送达，第二次是因为未筹到鉴定费用，并非恶意诉讼；三、在万紫千红公司与腾达材料厂无法对案涉工程造价达成一致意见的情况下，腾达材料厂递交申请，请求法院委托有资质的鉴定机构进行造价鉴定，程序公正合法，该鉴定机构作出的造价鉴定意见书合法有效，一审法院以此为依据作出判决，公正合法。 腾达材料厂向一审法院提出诉讼请求：1、判令万紫千红公司立即向腾达材料厂给付拖欠的工程款745198.43元，并自2017年1月1日起按同期银行贷款利率支付利息至款清之日止；2、判令万紫千红公司承担本案全部诉讼费、保全费、鉴定费。 一审法院认定事实：2015年7月31日，腾达材料厂与万紫千红公司签订北城·世纪城一期外墙真石漆工程施工合同，约定万紫千红公司将其开发建设的涡阳县北城·世纪城一期15#、19#楼外墙真石漆工程承包给腾达材料厂，约定工程整体完工后，移交工程资料并交于总包方，按真石漆造价的90%支付，经工程竣工审核完成后，发包方需支付实际结算工程总价款的95%，余额一年后付清（无息），因万紫千红公司未及时付款，万紫千红公司承担责任。涡阳县建设工程质量监督站出具案涉工程验收意见的时间为2018年5月31日，万紫千红公司已直接支付或代为支付原告工程款1045000元，尚欠工程款695198.431元。腾达材料厂以万紫千红公司尚欠工程款1341818元为由诉至法院，后变更诉讼标的额为745198.43元，并自2017年1月1日起按同期银行贷款利率支付利息至款清之日止，并要求万紫千红公司承担本案全部诉讼费、保全费、鉴定费。另查明，经安徽精诚工程造价咨询有限公司鉴定，万紫千红公司施工的涡阳县北城·世纪城一期15#、19#楼外墙真石漆工程造价为1740198.431元，并产生鉴定费35000元。 一审法院认为，当事人签订的外墙真石漆施工合同系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应全面履行。腾达材料厂已将合同工程施工完毕且验收合格，符合合同约定的支付全部工程款的条件，万紫千红公司理应按约定支付腾达材料厂工程款。万紫千红公司未全面履行付款义务，还应支付原告剩余工程款695198.431元。欠付工程款的利息为法定孳息，长期拖欠工程款对腾达材料厂有失公允，根据合同约定，工程竣工审核完成后一年付清工程款，故利息应自2019年6月1日起按原告本次主张权利时（2020年7月6日）全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率（年利率3.85%）计算。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告安徽万紫千红置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告舒城县腾达建筑装饰材料厂工程款695198.431元及利息（利息以695198.431元为基数按年利率3.85%计算至款项付清之日止）；二、驳回原告舒城县腾达建筑装饰材料厂的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11252元，由原告舒城县腾达建筑装饰材料厂负担755元，被告安徽万紫千红置业有限公司负担10497元，原告先行预交诉讼费16876元，应予退还5624元。鉴定费35000元，由原告舒城县腾达建筑装饰材料厂负担2348元，被告安徽万紫千红置业有限公司负担32652元。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1.一审法院根据腾达材料厂申请委托安徽精诚工程造价咨询有限公司作出的皖精价鉴【2020】011号造价鉴定意见书能否作为定案依据。一审中，万紫千红公司提交王康签名并加盖腾达材料厂印章的涡阳北城世纪城15#、19#楼外墙真石漆工程价款1513171元的初审情况表，腾达材料厂认为当时需要支付工人生活费才同意初审，而且写明以最终审计为准。王康在上述初审情况上签字内容为同意结账按审计，应是对工程款结算方式的确认。具有审计资质的机构就初审情况征求意见后，应当出具正式的审计报告。本案中，万紫千红公司未有提交正式的审计报告及就此支付审计费用的证据，腾达材料厂不认可初审情况，一审法院根据腾达材料申请委托对涉案工程价款进行鉴定，并无不当。二审审理期间，鉴定人到庭根据万紫千红公司申请对鉴定情况进行了说明，鉴定项目与初审项目相同，区别在于工程量的差别，鉴定结论是根据设计图纸结合勘查现场情况得出的，计算单价与合同价一致，部位也一致，2020年11月27日出具征求意见稿，要求当事人收到鉴定意见征询稿7日内将意见反馈至鉴定方，同时对鉴定意见有异议部分，以书面形式逐条明确说明持有异议的依据，若在上述期限内未提交反馈意见，鉴定方视为当事人认可该项目的鉴定意见，并出具意见书，并承担相应的法律后果。故该鉴定意见书一审法院作为定案依据，并无不当。2.关于万紫千红公司已支付腾达材料厂工程款数额。万紫千红公司主张已支付1508357元，腾达材料厂认可万紫千红公司支付1045000元。争议支付款项为：（1）2016年12月13日宗志国经手的100000元。万紫千红公司认为安徽国顺装饰有限公司帮王康代建，该100000元付给国顺公司，经手人宗志国，王康当时说后期补签字确没有签字。王康认为付给宗志国的100000元无其本人签字，其和宗志国无关系。本院经审查，该款支付申请表载明如果是王康要王康来确认。王康不予认可，该款于2016年12月13日由万紫千红公司转账至安徽国顺装饰有限公司，万紫千红公司未有提供该款支付给王康并经王康确认的证据，一审法院未认定系支付腾达公司款项，并无不当；（2）支付建宇看场及防雷带修复费用7500元争议。万紫千红公司认为，当时几家施工队在一起，15#16#19#20#楼顶避雷损坏，总的15000元，扣王康7500元，王康没签字。王康认为没有其签字，避雷项目不归其。一审法院未认定系支付腾达材料厂款项，也无不当；（3）争议吊篮费用120000元。万紫千红公司认为是帮王康支付的吊篮费用，当时王康不来办手续，李安玉作担保让万紫千红公司把钱给吊篮公司。腾达材料厂认可40000元，一审法院从欠付工程款中予以扣除，并无不当；（4）支付工人工资款270000元。万紫千红公司认为王康承接的19号楼外墙真石漆，欠工人工资270000元，工人上访，涡阳县劳动监察大队出具解决方案，从万紫千红公司拍卖一套住房270000元，用于支付19工人工资。腾达公司认为，提供单据上已经注明21万元。故一审法院将此款从欠付工程款中扣除，也无不当；（5）工程部计算扣款215857元争议。万紫千红公司认为对王康承接的15号#和19#楼外墙未有完工的因扣除工程量造价。腾达公司认为工程全部竣工结束，没有未完工的。本院经审查，案涉工程量和价款已经鉴定确定，故一审法院对万紫千红公司主张的该扣除款项不予认定，并无不当。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，一审法院根据腾达材料厂申请委托安徽精诚工程造价咨询有限公司作出的皖精价鉴【2020】011号造价鉴定意见书，能够作为定案依据。一审法院认定万紫千红公司已支付腾达材料厂工程款1045000元，包括直接支付腾达材料厂、王康和腾达材料厂（王康）认可的向第三人支付的部分。对争议的2016年12月13日宗志国经手的100000元、支付建宇看场及防雷带修复费用7500元、支付工人工资款270000元中的60000元，合计167500元，腾达材料厂不予认可，因涉及向第三人的支付，若万紫千红公司有证据证明为腾达材料厂垫付了该款，可以另行向腾达材料厂进行追偿。 综上所述，万紫千红公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费共计16876元，由上诉人安徽万紫千红置业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王文伟 审 判 员 孙浩杰 审 判 员 沙启峰 二〇二一年五月三十一日 法官助理 高辛冉 书 记 员 昝强强 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。