陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕01民终6364号 上诉人（原审原告）：西安市沣东新城动岚健身有限公司。法定代表人：陈永峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：姜永亮，陕西多隆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘博。委托诉讼代理人：许晓卫，陕西毕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：李雪玲，陕西毕达律师事务所律师。上诉人西安市沣东新城动岚健身有限公司（以下简称“动岚健身公司”）因与被上诉人刘博劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初13443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。动岚健身公司上诉请求：1．维持一审判决第二项；2．撤销一审判决第一项、第三项、第四项、第五项；3．改判动岚健身公司无需支付刘博工资64068元、经济补偿金14134.5元、未签订劳动合同二倍工资差额112500元；4．刘博承担本案诉讼费用。事实及理由：一、刘博入职以来，动岚健身公司从未拖欠刘博工资。一审法院认定刘博2018年7月、8月工资按照招生学员报名费的30%计算提成没有事实依据。动岚健身公司已经向刘博支付所有工资，无须再支付64068元。二、刘博入职时不要求办理社会保险，动岚健身公司将社会保险费以工资形式发放给刘博，因此，刘博以未缴纳社会保险为由要求动岚健身公司支付经济补偿金没有法律依据，动岚健身公司无须支付刘博经济补偿金。三、刘博入职时，动岚健身公司要求与其签订劳动合同，但刘博一直未签订。刘博要求动岚健身公司支付二倍工资差额没有法律依据，且已超过仲裁时效，动岚健身公司无需向刘博支付未签订劳动合同的二倍工资差额。刘博辩称，一、动岚健身公司拖欠刘博工资事实清楚，证据确实充分。从其与动岚健身公司法定代表人陈永峰的谈话视频及微信聊天记录中可知，其2018年7月、8月共计教授学员372人，每人报名费800元，按照30%计算提成，共计为89280元，动岚健身公司仅向其支付30300元，剩余62868元未支付。其2018年12月工资1200元，动岚健身公司共计拖欠其工资64068元。二、动岚健身公司对降低提成负举证责任。双方约定并一直按照招收学员报名费的30%计算提成，2018年7月、8月由于招收学员人数增多，陈永峰提出按照招收学员报名费的14%计算提成，此方案并未提前向其告知，也未取得其同意。三、因动岚健身公司拖欠其工资，其提出解除劳动关系，符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故动岚健身公司应依法向其支付经济补偿。四、动岚健身公司应依法向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。动岚健身公司的上诉请求无事实和法律依据，请求予以驳回。动岚健身公司向一审法院起诉请求：动岚健身公司无需支付刘博工资64068元、经济补偿金14134.5元、未签订劳动合同二倍工资差额112500元；本案诉讼费用由刘博承担。一审法院认定事实：刘博于2018年4月入职动岚健身公司担任游泳教练，动岚健身公司未与刘博签订书面劳动合同，也未为刘博参加社会保险。双方约定刘博月基本工资1500元-2000元，全勤奖200元，课时费按照报名费30%收取。2018年7月、8月刘博共计培训学员372人，每人报名费800元，按照30%计算提成，共计89280元，动岚健身公司向刘博支付了30300元，剩余62868元未支付。2018年12月工资1200元未支付。2018年12月24日刘博以动岚健身公司拖欠工资、未参加社会保险为由与动岚健身公司解除劳动合同关系。2018年12月24日刘博向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年7月9日作出西咸劳人仲案字（2019）第531号仲裁裁决书，裁决：一、确认刘博与动岚健身公司自2018年4月至2018年12月存在事实劳动关系；二、自本裁决生效之日起十日内，动岚健身公司支付刘博工资64068元；三、自本裁决生效之日起十日内，动岚健身公司支付刘博经济补偿金14134.5元；四、自本裁决生效之日起十日内，动岚健身公司支付刘博未签订劳动合同二倍工资差额112500元；五、自本裁决生效之日起三十日内，动岚健身公司支付刘博依法补缴自2018年4月至2018年12月期间的养老、失业、工伤、生育保险，双方依法承担各自费用。动岚健身公司对该裁决不服，诉至一审法院，庭审调解，动岚健身公司与刘博各执己见，调解无果。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。2018年7月、8月刘博共计培训学员372人，每人报名费800元，按照30%计算提成，共计89280元，动岚健身公司向刘博支付了30300元，剩余62868元未支付。2018年12月工资1200元未支付。上述共计64068元，事实清楚，动岚健身公司请求不予支付刘博上述拖欠工资违反上述法律规定，不予支持。动岚健身公司应向刘博支付拖欠工资64068元。因动岚健身公司拖欠刘博劳动报酬，未为刘博参加社会保险，刘博与其解除劳动关系，并请求动岚健身公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条第一款第一项之规定，动岚健身公司请求不予支付刘博经济补偿金于法无据，对其该项请求不予支持。动岚健身公司应向刘博支付经济补偿金14134.5元。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，刘博入职后，动岚健身公司一直未与刘博签订书面劳动合同。动岚健身公司请求不予支付刘博未签订书面劳动合同双倍工资差额，于法无据，不予支持。动岚健身公司应向刘博支付未签订书面劳动合同双倍工资差额112500元。对西咸新区劳动人事争议仲裁委员会作出的西咸劳人仲案字（2019）第531号仲裁裁决书第一项内容裁决确认动岚健身公司与刘博自2018年4月至2018年12月存在事实劳动关系，动岚健身公司与刘博均无异议，予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回原告西安市沣东新城动岚健身有限公司的全部诉讼请求；二、确认原告西安市沣东新城动岚健身有限公司与被告刘博自2018年4月至2018年12月之间存在事实劳动关系；三、本判决生效之日起十日内原告西安市沣东新城动岚健身有限公司支付被告刘博工资64068元；四、本判决生效之日起十日内原告西安市沣东新城动岚健身有限公司支付被告刘博经济补偿14134.5元；五、本判决生效之日起十日内原告西安市沣东新城动岚健身有限公司支付被告刘博未签订书面劳动合同双倍工资差额112500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由原告承担。二审经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款之规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。刘博2018年7月之前的提成均按照30%计算，动岚健身公司主张按照14%计算提成的方案未提前告知刘博，事后也未征得刘博的同意。按照学员报名费30%计算刘博2018年7月至8月提成共计89280元，动岚健身公司支付了30300元，动岚健身公司还未支付刘博2018年12月工资1200元，动岚健身公司应向刘博支付工资64068元。动岚健身公司请求不予支付的理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项及第四十六条第（一）项之规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，刘博在动岚健身公司工作期间，动岚健身公司存在未及时足额支付劳动报酬和未依法为刘博缴纳社会保险费的情形，刘博提出解除劳动关系并要求动岚健身公司支付解除劳动关系经济补偿金，符合上述法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故动岚健身公司主张不予支付刘博经济补偿金的请求不能成立，本院不予支持。动岚健身公司在其与刘博劳动关系存续期间，未与刘博签订书面劳动合同，且刘博主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉请并未超过时效，故一审判决动岚健身公司向刘博支付未签订书面劳动合同二倍工资差额于法有据。动岚健身公司称刘博拒绝签订书面劳动合同，但并未提供证据予以证实，故动岚健身公司主张不支付刘博未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求不能成立，本院不予支持。双方当事人对一审判决第二项均无异议，本院予以确认。综上，动岚健身公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西安市沣东新城动岚健身有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长     王      峰审  判  员     刘  春  梅审  判  员     冯 旭  鹏     二○二一年五月二十日 法 官 助 理     郭  振  祥书 记 员  师      丹