山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终4905号 上诉人（原审被告）：唐少航，男，1979年9月16日出生，汉族，居民，住山东省青岛市市南区。 委托诉讼代理人：王巍，山东兆基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：胡新贵，男，1968年10月11日出生，汉族，居民，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：张书民，平度中义法律服务所法律工作者。 原审第三人：刘继业，男，1964年8月17日出生，汉族，居民，住山东省平度市。 上诉人唐少航因与被上诉人胡新贵、原审第三人刘继业买卖合同纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2020）鲁0283民初9511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人唐少航及其委托诉讼代理人王巍、被上诉人胡新贵及其委托诉讼代理人张书民、原告第三人刘继业到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人唐少航向本院上诉请求：依法撤销原审判决，驳回被上诉人诉讼请求。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间的法律关系并非居间合同关系，原审判决适用法律错误。上诉人与被上诉人并没约定所谓的居间报酬，而被上诉人也从未支付所谓的居间报酬。况且，上诉人与被上诉人之间，也从未有过委托居间的意思表示。因此，上诉人与被上诉人之间并非居间合同关系，原审法院适用法律错误。二、原审法院认定上诉人出具借条是自愿承担给被上诉人造成的损失，系认定事实不清本案上诉人系福彩员工，通过职务之便得知刘继业有彩票站出售，将信息告知被上诉人。后因机器无法使用，上诉人担心被上诉人将其通过职务之便一事反映给单位，从而影响上诉人的前程，所以上诉人应被上诉人的要求出具借条，以求安抚之目的。此后短信中的所谓“我都全担下来了”，并无上下文，亦是断章取义，并非担下十万元费用之意。因此，上诉人并无明确的承担被上诉人损失的意思表示，原审法院认定事实不清。综上，被上诉人向刘继业购买彩票机，因彩票机无法使用，原审判决由买卖关系之外的上诉人来承担被上诉人的损失，于法于理于情均无任何依据，原审判决认定事实不清、适用法律错误，恳请贵院予以改判。 被上诉人胡新贵辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据确凿，程序合法，上诉人的上诉请求无事实根据和法律根据，请求二审法院查明事实依法驳回上诉人的上诉请求。二、就目前上诉人的两条上诉理由而言，不能证实与被上诉人不存在权利义务关系，也就是说不存在不欠被上诉人钱的事实。三、无论是居间合同关系、买卖合同关系、民间借贷关系，上诉人欠被上诉人的钱是事实，上诉人给被上诉人出具了欠条，足以证实。为此，上诉人已经履行给付义务，其他附加义务又没有证据支持，不能获得法院支持。四、上诉人的上诉理由第二条内容不符合常理，被上诉人不予认定，同样也不能获得法院支持。 原审第三人刘继业述称，我以前经营福彩站，因身体原因在2014年8月底将福利彩票站转让，我告诉管理员上诉人想转让彩票站，上诉人同意我转让，但是不允许我私自转让，如果转让必须通过上诉人。我的意见是如果上诉人能接收这个彩票站，我优先可以给上诉人，上诉人如果有朋友可以接手，我也可以优先转让。2015年3月底，福利彩票站房子到期，上诉人没有找到人，我打电话催促上诉人，那个期间有人打电话询问福利彩票站转让的事。大约在2015年4月27日，我又给上诉人打电话，因为如果转不过去存在房东续约的问题。在2015年3月28日上午大概9点，上诉人带着胡新贵到我彩票站，之前和胡新贵根本不认识，上诉人告诉我把那个事办一下，我以为是转让彩票站的事，胡新贵也没谈什么意见，问了我机器多少钱，我说一台机器7.5万元，胡新贵先用手机转一部分款，不足7.5万元，又让我儿子陪着他到银行取款，一共给了我7.5万元，我把一台福利彩票投注机转让给了被上诉人。转让完后，上诉人把我原来的机器搬到他车上去了，有点机械故障，显示屏坏了，这个事上诉人和被上诉人都知道。我和胡新贵发生交易也就到此结束，彩票投注机的转让过程，我们三个人是明白清楚的，我们三个人在场当时谁都没有提出异议。至于上诉人和被上诉人之间发生的债务关系，与我就没有关系了，我也不知情。所以一审时上诉人把我列为刘继业，并且让我承担还款责任，无事实根据。 胡新贵向一审法院起诉请求：1.判令唐少航立即给付借款86000元；2.判令唐少航自起诉之日起，以86000元为基数，自2020年10月10日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付款之日止；3.本案一切诉讼费用由唐少航承担。事实和理由：2015年3月，唐少航卖给胡新贵二台福利彩票投注机，价值200000元，胡新贵给付其200000元，结果，两台彩票投注机其中一台不能使用，胡新贵告知唐少航后，唐少航将不能使用的彩票投注机带回去更换，一直没有还回来。2017年8月1日，胡新贵找唐少航理论，唐少航给胡新贵打借条100000元，现唐少航已向胡新贵归还14000元，至今尚欠86000元。 原审查明：唐少航系青岛福利彩票发行中心平度市场部管理员。2015年胡新贵想经营彩票投注站，唐少航因职务之便，知道刘继业的1280号彩票经营站要出卖。唐少航为双方谈好了价钱，告知了彩票投注机状况。2015年3月28日，唐少航带领胡新贵来到1280号彩票经营站，胡新贵交付给刘继业75000元，刘继业将自己的生活用品收拾带走。1280号彩票投注机黑屏不能用，需要更换新机器，唐少航搬走了该投注机。后因唐少航没操作好，新彩票投注机长时间没有换回来，胡新贵多次找唐少航索要，唐少航于2017年8月1日为胡新贵出具借条一份，借条具体内容为：今借胡新贵人民币拾万元整（￥100000.00），每个月还款5000元。如有投注机款，一次性补偿胡新贵。唐少航2017.8.1。欠条出具后，唐少航分多次通过微信向胡新贵付款，共支付14000元，余款至今未付。 案件庭审过程中，胡新贵陈述胡新贵、唐少航商议的彩票投注机经营权为每台机器10万元，涉案彩票机胡新贵当天付给刘继业7.5万元，余款以现金的形式支付给了唐少航。唐少航对自己收到现金予以否认。胡新贵还陈述，通过唐少航一共购买了两台彩票投注机的经营权，另一台彩票投注机无争议，一直使用经营至今。 原审认为，综合庭审调查及法庭辩论，唐少航为胡新贵提供购买涉案二手彩票投注机经营权中介服务的事实足以认定，胡新贵与唐少航之间成立的居间合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应诚信善意履行。唐少航作为完全民事行为能力人，应对己方基于意思自治所为的民事行为承担相应法律后果，唐少航作为涉案二手彩票投注机经营权买卖合同的居间人，其为了保证前述买卖合同顺利履行，在涉案二手彩票投注机存在问题不能正常使用的情况下，将该投注机搬走，自愿为胡新贵更换新机器，但因唐少航未操作好，新机器迟迟未换回。唐少航就该事宜于2017年8月1日给胡新贵出具借条（金额为100000元）一份，应视为唐少航自愿承担因不能办理换机手续给胡新贵造成的经济损失，再者，在出具前述借条后，唐少航多次向胡新贵付款，共计14000元，唐少航在短信中还称“我都全担下来了，嫩总在给我空间准备，我尽快转给你”，这在一定程度上以行为方式表明了唐少航对该债务的认可。综上，唐少航应在合理期限内向胡新贵支付款项86000元。对于胡新贵主张的利息，本案立案时间为2020年10月22日，故利息应以86000元为基数，自2020年10月22日起至唐少航实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率予以支持。胡新贵其他诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决：一、唐少航于判决生效后十日内给付胡新贵人民币86000元及利息（利息以86000元为基数，自2020年10月22日起至唐少航实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）；二、驳回胡新贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，减半收取975元，由唐少航负担。 二审期间，上诉人提交2019年10月10日与被上诉人通话录音一份，证明上诉人给付钱款是为了安抚被上诉人妻子的情绪。被上诉人质证称，对录音内容的真实性无异议，录音中是为了应付被上诉人老婆而打10万元的欠条，不符合常理，上诉人在上诉理由第二条打欠条的目的是因为上诉人工作上的原因，不能让领导知道，也不符合常理，上诉人无证据证明打欠条的目的是为了什么，都是成年人应该为自己的行为负责，不能用任何的借口逃避责任。本院认为，被上诉人对上诉人出具欠条原因不认可，在电话中亦未说明系照顾被上诉人妻子情绪而出具欠条，本院对上诉人录音证明力不予采信。 二审查明的事实与原审查明的事实基本一致。 本院认为，上诉人在上诉状中称，为被上诉人出具欠条系担心上诉人到被上诉人单位举报，影响上诉人工作，在二审期间又称为照顾被上诉人妻子情绪，为被上诉人出具欠条，其抗辩理由相互矛盾，亦未提交证据证明，本院不予采信。上诉人作为成年人，应理解为被上诉人出具欠条的法律后果。特别是上诉人出具欠条后部分履行了自己义务。故上诉人出具欠条是其真实意思表示，上诉人应按欠条作出的承诺偿还被上诉人欠款。被上诉人解释称，因彩票机屏不能显示，上诉人从被上诉人处取走彩票机后，为被上诉人出具10万元欠条，更符合买卖合同特征。因上诉人出卖给被上诉人的彩票机存在质量问题，被被上诉人退货，上诉人因此而出具欠条，承诺退还10万元购彩票机款，更符合事实。 综上，原审判决认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1950元，由上诉人唐少航负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  解 鲁 审 判 员  胡金鳌 审 判 员  温 燕 二〇二一年五月十七日 法官助理  徐 慧 书 记 员  彭晓凤