山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终2752号上诉人（原审被告）：庞某，住太原市。被上诉人（原审原告）：韩某，住哈尔滨市松北区。上诉人庞某因与被上诉人韩某合伙合同纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2020）晋0108民初1637号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人庞某，被上诉人韩某，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人庞某上诉请求：1．撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一，一审判决适用法律错误。在一审被上诉人承认与上诉人是合伙关系，那就应该适用我国《合伙企业法》或《民法通则》、《合伙企业法》第六章第五十二条的规定：“合伙人退伙的，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业的财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待了结后进行结算。”以及《民法典》第九百七十二条与九百七十八条的规定，应该先行清算，后进行退伙结算，一审适用《合同法》，不进行清结，直接判决上诉人退还入股时股金30000元是适用法律错误。第二，一审判决事实不清、证据不足。首先，因不可抗力事件造成的亏损，上诉人依法不应该承担任何责任。《最高人民法院关于依法妥善审理新冠性肺炎疫情民事案件若干问题指导意见（一）》已经把疫情列为：“不可抗力”，同时也出台了民事纠纷的处理方法，既然是不可抗力，上诉人就不应该承担对疫情造成的经济损失中的任何责任。上诉人与被上诉人是于2020年1月10日合伙，合伙生效就是春节，随即就是新冠疫情，市政府与国家立即下令停止一切服务行业营业，一直到现在不能正常营业，全世界的服务行业都亏损，特别是美容业亏损最大，依据我国《民法通则》、《民法总则》、《合伙企业法》及现已经生效的《民法典》的规定，这亏损由合伙人共同承担，一审判决上诉人全额退还入股款30000元显然是判决事实不清。其次，上诉人在与被上诉人合伙期间亏损56717.1元，被上诉人应该承担一定的经济损失。合伙期间损失如下：租门市损失45000元、租房内设施押金5000元、交取暖费2989.1元、物业费3728元，总计56717.1元，这些亏损依法被上诉人应该承担28358.55元，最低被上诉人按提成比例也就承担20%的责任，即应该11343.42元的亏损，一审没判决是事实不清，也是不公平的判决。其次，一审认定被上诉人举的证，实质证据仅是上诉人与被上诉人的《美甲店合作协议》，在第四条第二项、第七项约定“因个人的原因经营不下去，退换乙押金30000元”，这第四条中有三个问题：一是该合作经营是亏损（并不是经营不下去），而亏损的原因是疫情（不可抗力）发生，无法经营，只是暂时现象，被上诉人就此发难，是被上诉人的过错，依据我国民法的处分过错原则，应该由被上诉人承担责任，一审让无过错的上诉人全额退款是错误的。二是上诉之时合同期已满，已不存在中途退股的问题，仅是合同到期解除合作，就应该依法结算后合伙（或合作）组织解散，因此，一审认定退股，不经结算，全额返款是错误的。三是《美甲店合作协议》是被上诉人（乙方）起草打印并保管，乙方在举证时隐匿了第二页，特别是《美甲店合作协议》中将入股款写成了“押金”，用以规避法律，该违反法律的“偷换”行为都是无效条款。因此，被上诉人举证时递交的《美甲店合作协议》第一页中的第四条1、2、7项都是无效条款，因此也就不存在无条件退款问题。综上，一审判决事实不清，证据不足，适用法律不当，请二审撤销一审判决，改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人韩某辩称，第一，当时被上诉人做大健康，上诉人说其店里有高端客人可以做业务，最后双方协议30000元的押金，合同期满应当退还该笔金额。第二，上诉人刚刚说是因为疫情原因，但是现在所有人都开业，就上诉人不开业，被上诉人的账本现在也还在上诉人店里也拿不上，微信电话也不接。被上诉人说过可以分期给，但是上诉人一直推，所以被上诉人才起诉的。第三，上诉人是成年人，是上诉人看过以后签字按手印签订的，协议内容都写的很清楚。被上诉人没有承担亏损的义务。被上诉人韩某向一审法院起诉请求：1．被告退还原告入伙费用30000元；2．被告向原告支付2020年1月10日至2020年7月10日期间美甲店经营所得12000元；3．被告支付原告违约金9000元；4．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：《美甲店合作协议》记载：合伙人（甲方）：庞某签字捺印、合伙人（乙方）：韩某签字捺印，第一条：合伙经营店名称：珺嵘美甲店，地址：××区；第二条：合伙经营的项目和范围：美甲、美瞳、脱毛（服务项目）；第三条：合伙期限为2020年1月10日起至2021年1月9日期满后继续合伙，再另行协商；第四条：出资金额、方式：1、合伙人乙，以三万元整作为押金方式加入甲的美甲店；2、甲乙双方合同期满或合同期未满的，甲乙双方因个人原因继续不下去的，甲退还乙押金三万元整，退款时间不能超过七个工作日；3、占股比例，乙方占甲方的所有服务项目里的流水百分之二十，如员工做的服务项目，扣除员工占有的百分之三十后的百分之二十；4、不占分成的项目，包括店里的产品；5、乙方占甲方的服务项目包括新会员卡、旧会员卡，单次划卡的金额和现金付款的服务项目；6、乙方不负责出资店里所有进货资金；7、美甲店不论经营出现什么状态，如倒闭、亏损，甲方也要无条件退还乙方押金三万元整。2020年1月10日韩某通过支付宝向庞某转账10000元、10000元、10000元。一审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《美甲店合作协议》系双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，原、被告理应按照约定履行各自的义务。现原告韩某要求解除原、被告签订的《美甲店合作协议》并退还原告入伙费用30000元，庭审中被告庞某同意解除该合作协议，故被告庞某应当退还原告韩某的入伙费用30000元。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张有责任提供证据；对于原告韩某要求被告庞某支付2020年1月10日至2020年7月10日期间美甲店经营所得12000元的诉讼请求，因其未提交证据予以证明，本院不予支持；对于原告韩某要求被告庞某支付违约金9000元的诉讼请求，因原告韩某与被告庞某并未在《美甲店合作协议》中约定违约金，故对该诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除原告韩某与被告庞某签订的《美甲店合作协议》，被告庞某于本判决生效之日起十日内退还原告韩某人民币30000元；二、驳回原告韩某的其它诉讼请求。案件受理费1076元，减半收取538元，由原告韩某负担222元，被告庞某负担316元。本院二审查明的事实与一审查明的基本一致。本院认为，本案的争议焦点为上诉人是否应当返还被上诉人30000元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，上诉人与被上诉人签订的《美甲店合伙协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方均具有约束力。案涉协议约定案涉30000元系押金，期满或继续不下去时退还且不论出现什么状态都要无条件全额退还，现双方当事人均同意解除协议，且一审时上诉人当庭表示愿意退还被上诉人30000元，故原审判决上诉人退还被上诉人30000元，并无不当。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。二审案件受理费1076元，由上诉人庞某负担。本判决为终审判决。审判长 陈 聪审判员 段雪丽审判员 张璟芳二O二一年五月二十五日法官助理 籍化超书记员 侯圣娜