北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2021）京0113民初7475号原告启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司，统一社会信用代码91110113MA0048AC2M,住所地北京市顺义区。法定代表人霍鸿升，该公司董事长。委托代理人孙萍悦，北京市京师律师事务所律师。被告陈书军，男，1983年6月29日出生,汉族，户籍登记地址江苏省徐州市，住北京市门头沟区。原告启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司（以下简称启迪鸿星公司）诉被告陈书军劳动争议纠纷一案，本院受理后，适用简易程序审理，由审判员涂长江独任审判，公开开庭进行了审理。原告启迪鸿星公司之委托代理人孙萍悦、被告陈书军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告启迪鸿星公司诉称：陈书军于2020年10月9日入职启迪鸿星公司，试用期期间不符合启迪鸿星公司的录用条件，启迪鸿星公司于2020年12月29日向陈书军发出辞退通知，要求其办理离职手续，但是，陈书军拒绝交接相关工作。自2020年11月14日，陈书军未经启迪鸿星公司同意擅自回家，未能正常出勤，启迪鸿星公司多次要求其返岗但其拒绝上班。2020年11月17日，陈书军向启迪鸿星公司提交诊断证明并称工伤需要病休。自2020年11月14日起，陈书军擅自缺勤、旷工，一直没有来启迪鸿星公司上班，陈书军在上班期间没有正常进行工作，其陈述本次休假系工伤所致，以不切实际的诉求将启迪鸿星公司申诉至北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会。根据陈书军实际考勤以及扣减相应社会保险费用、住房公积金、个人所得税之后，经核算，启迪鸿星公司实际支付陈书军工资数额为6112.59元。启迪鸿星公司不服仲裁裁决结果，故诉至法院，要求：1.判决启迪鸿星公司无需与陈书军继续履行《劳动合同》，即解除双方劳动关系；2.判决启迪鸿星公司支付陈书军2020年10月9日至2020年11月14日期间的工资6112.59元；3.案件受理费由陈书军负担。被告陈书军辩称：陈书军认可仲裁裁决结果，要求启迪鸿星公司按照裁决结果履行。启迪鸿星公司计算的工资数额有误，2020年11月9日左右，陈书军在广西梧州出差，但巡视工程项目爬网架过程中摔伤，因当时感觉不是很严重，所以没有去就医。陈书军出差回京后，因疼痛难忍遂于2020年11月16日去北京市门头沟区医院就诊，经检查诊断为肋骨骨折。2020年11月17日，北京市门头沟区医院就此出具了诊断证明书。陈书军将前述情况反映给启迪鸿星公司之后，启迪鸿星公司让陈书军自己申请办理工伤认定手续，但是，陈书军没有去办理。陈书军从2020年11月18日开始休病假，一直休假至2020年12月16日。休假结束后，陈书军在2020年12月17日左右回启迪鸿星公司报到，并提出因肋骨骨折暂时无法出差，人事经理赵海燕遂要求陈书军主动离职，陈书军不同意主动离职，后因为离职结算工资的问题双方没有协商一致。在陈书军休病假之前，启迪鸿星公司就让陈书军主动离职，陈书军未同意并办理请病假手续。启迪鸿星公司构成违法解除劳动合同，陈书军要求启迪鸿星公司继续履行劳动合同，并按照仲裁裁决结果履行。经审理查明：启迪鸿星公司与北京乔波冰雪世界体育发展有限公司系关联公司；北京乔波冰雪世界体育发展有限公司作为招聘单位在智联招聘网站上发布钢结构工程师岗位需要的招聘信息。陈书军经投送简历、应聘面试后，在2020年10月9日，陈书军作为乙方、启迪鸿星公司作为甲方签订《劳动合同书》，约定主要合同条款如下：“……第一条、本合同期限类型为固定期限劳动合同，合同期限为叁年，即从2020年10月9日起至2023年10月31日止。其中，从2020年10月9日起至2021年4月8日为试用期，试用期为6个月。乙方应在2020年10月10日前到岗。在试用期内，乙方被证明不符合录用条件的，经乙方提出申请，甲方同意的情况下，可延长试用期。在试用期内，乙方被证明不符合录用条件的，甲方有权随时解除劳动合同。所谓试用期不符合录用条件包括：1.乙方在30日前未能提供相关资料，致使甲方无法办理录用手续及社会保险缴纳手续的；……10.未经公司书面许可不按本合同约定时间到岗；11.乙方试用期内单次月度考核分数被评为60分以下的；12.乙方不能达到所担任岗位的绩效标准或者相应要求的；13.乙方达不到其工作说明书中相关岗位职责及任职资格要求的；14.乙方在试用期内请假（事假、病假、婚丧假、孕产假等）天数超过3天或旷工一次或者迟到早退累计超过3次（含3次）以上的；……16.其他法律规定的解除情形。第二条、乙方同意根据甲方工作需要，担任钢结构工程师岗位工作，具体工作内容详见本岗位“岗位工作标准及说明书”。……第七条、乙方工资标准依据甲方制定的薪酬等级及薪酬标准执行，乙方基本工资为2200元/月（不得低于北京市最低工资标准）。乙方应缴纳的税金和保险金等由甲方从其工资中代扣代缴。乙方在试用期期间的工资为10000元/月。第八条、乙方的薪资构成=基本工资+岗位奖金+绩效奖金+加班工资。乙方绩效奖金及岗位奖金没有明确规定，甲方根据其实际经营情况、规章制度、对乙方考核情况，以及乙方工作年限、奖罚记录、岗位变化等，调整乙方的工资水平。乙方的基本工资以当年北京市最低工资为标准。乙方加班工资核算标准以乙方的基本工资为基数进行计算。第九条、甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方的月生活费按不低于北京市规定的最低收入70%标准执行。……第十一条、甲方向乙方支付薪资的日期为次月的15日（遇休息日或节假日顺延）。甲方应当足额发放乙方上月的工资；乙方收到工资后如有异议的，应当在3天内向公司行政人事部门提出，否则视为无任何异议处理。……第十三条、乙方患病或非工负伤，病假工资和医疗待遇按照国家和本市有关规定及公司规章制度执行。第十四条、乙方患职业病或因工负伤的工资和医疗保险待遇按国家和本市有关规定及公司规章制度执行。……”2020年11月2日，因启迪鸿星公司安排陈书军、刘佳硕到广西梧州出差，启迪鸿星公司行政人事经理赵海燕通过微信向陈书军索要身份证号码，陈书军向赵海燕发送身份证号码之后，赵海燕为陈书军预定起飞时间为2020年11月4日的北京大兴机场至梧州西江机场中国联航KN5731航班，并将航班信息通过微信转发给陈书军。2020年11月14日下午16时22分，陈书军发微信给霍鸿升“……我先去南宁，我同学父亲是老中医。明天回北京，周一去检查，没毛病再回来。”2020年11月17日，北京市门头沟区医院出具诊断证明，诊断陈书军肋骨骨折，并建议休息一个月。该诊断证明中记载陈书军的单位为“北京乔波冰雪世界体育发展有限公司”。2020年11月17日上午11时许，赵海燕通过微信告知陈书军，出差期间要使用钉钉APP打卡，并告知陈书军“我让梧州办公室主任许海源找你吧，要下载之后，然后加入公司信息。”2020年11月17日（星期二）上午11时42分，赵海燕通过微信询问陈书军“陈工，刚许海源说你不在梧州了呀？”陈书军随后回复称“跟霍总打招呼了，回京检查身体”“没问题还得去呢”。2020年11月17日（星期二）上午11时44分，赵海燕通过微信询问陈书军“那你哪天回来的呀？”陈书军答复“周日”。赵海燕又问“霍总同意你回京了是吗”陈书军答复“是的。”赵海燕随后问陈书军“那怎么是你自己购票回来呢？一般这种情况，都是公司统一购票了。”陈书军随后答复“这个我不太清楚。”“想着之后再报销呢。”2020年11月17日下午16时10分，陈书军发微信给霍鸿升“霍总好，我这检查结果出来了，胸部肋骨骨折一根。大夫让先养病一个月。梧州那边暂时不能去了，对不住。”2020年11月17日下午16时18分，赵海燕通过微信询问陈书军“刚听领导说，你由于身体原因大约要请假一个月，是吗”陈书军随后回复赵海燕“嗯，刚拿到CT片子，肋骨骨折一根。”赵海燕又问陈书军“唉，怎么搞的呀”。陈书军答复赵海燕“爬网架，摔了一下”“赵总，请假程序怎么走啊”赵海燕随即答复陈书军“点背，那公司这边也不能等你呀”陈书军问赵海燕“啥意思”。2020年11月17日下午16时37分，赵海燕答复陈书军“这么长时间，公司等不了啊”陈书军回复赵海燕“唉，不好吧，伤病期间。”“点背”。2020年11月17日下午16时49分，赵海燕回复陈书军“我理解，到（但）公司目前情况正是用人之际，也拜托你理解。”陈书军随即回复赵海燕“让人心寒啊”赵海燕又回复陈书军“有机会再继续合作吧”陈书军答复赵海燕“可我在医疗期啊，不能辞退我的”“我刚查了查百度”赵海燕回复陈书军“你这摔伤……”陈书军回复赵海燕“养好了就恢复了啊，又不是丧失劳动能力了”“过了医疗期再说吧”。2020年11月17日下午17时2分，赵海燕回复陈书军“你的摔伤，当时没有跟梧州公司报备是什么情况，然后又是自己回京，这事弄得很拧巴。”陈书军随后陆续回复赵海燕“我跟霍总汇报了，梧州有公司我不知道啊”“但是合同签的不是梧州公司啊”“而且也没人告知我，要去梧州公司报道”赵海燕答复陈书军“那是咱们的项目公司啊，你也没有跟我们这边报备啊”“如果发生了摔伤，你应该让公司知道啊”陈书军随后又答复赵海燕“我请假回京检查，今天刚出结果”“无论如何，在我医疗期跟我解除合同不妥吧”赵海燕则称“不是姐姐为难你，你想想是不是自己在工作中发生什么问题，是不是应该跟公司报备呢”陈书军随即反驳称“我已经跟霍总说了”“然后返京检查”。2020年11月17日晚上19时14分，赵海燕发微信给陈书军“方便把诊断证明和假条发给我吗”陈书军随即将落款日期为2020年11月17日、伤情诊断为肋骨骨折并建议休息一个月的诊断证明书拍照后通过微信发给赵海燕。赵海燕在2020年11月17日晚上19时16分答复陈书军“收到”。陈书军随后问赵海燕“赵总，我钉钉发起病假程序了，需要怎么弄啊”。赵海燕在2020年11月17日19时20分答复陈书军“我也没弄过。”2020年11月18日上午10时39分，陈书军发微信给赵海燕“赵总，请假我只能通过网上请了，或者回公司补。”2020年11月20日上午，赵海燕先后发多条微信给陈书军“在吗，抽时间把医院的诊断证明给我寄过来。”“北京市顺义区顺安路6号乔波会议中心前台赵海燕136××××××××”“手写一个请假单，在请假单及医院诊断证明两份文件上面你手签自己的名字”。2020年12月9日，就是否申报工伤以及受伤过程有无旁人作证等情况，陈书军通过多条微信语音告知赵海燕如下内容：“赵总，我跟好几个同事都这么聊过，因为我在北京的时候，在家的时候给自行车打气的时候，第二天感觉就有点不舒服，我也不知道是不是打气碰了一下，但是在梧州的时候去网架爬到那个屋顶检查网架的时候，脚下踩滑了，又趴在那个网架下弦杆上了，磕碰了一下，而且是原位置，而且之后呢，疼的特别厉害了，就跟北京完全不一样，北京是可以忍的，那种疼就感觉隐痛吧，之后啊就是大喘气也疼，完了那个就是起身也疼，咳嗽也疼。晚上翻身的时候也有点疼，所以疼的受不了了就回来做了检查了。”“……毕竟打气之后我就没有去看，因为当时不是很严重，所以我也不知道怎么说，具体是在哪儿骨折的吧，因为毕竟家里边还有打气这一茬儿，所以说，我决定我不报工伤……”“然后呢，在那个梧州网架摔那一跤的话，因为是我自己爬上去的……也没有别人跟我在一块儿……”“找人给我作证的话那是找不到的，因为就我自己在屋面上……对面有一个工人……大概有三四十米吧，那估计他也看不见我……”2020年12月17日上午9时2分，陈书军发微信给霍鸿升“霍总好，我这休养的差不多了，今天到公司了，听您安排。”2020年12月17日下午13时48分，陈书军发微信给赵海燕“赵总，离职的事，等您正式通知啊。”2020年12月20日（星期日）上午11时39分，陈书军发微信给赵海燕“赵总，我这明天请一天病假，去医院拿复查报告。谢谢。”2020年12月20日，陈书军在北京市门头沟区医院复查进行了CT检查，北京市门头沟区医院CT检查报告单显示，陈书军右侧第2前肋骨折伴骨痂形成。2020年12月22日（星期二）上午8时17分，陈书军发微信给赵海燕“赵总，我今儿还得请假一天回公司拿我的确诊书去医院改单位名称，医院要收回原件才改。”赵海燕在2020年12月22日下午15时39分答复陈书军“请按照公司的考勤制度走请假程序。”2020年12月22日，北京市门头沟区医院出具诊断证明书将2020年11月17日的诊断证明书中陈书军的单位更正为“启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司”。2020年12月24日上午10时38分，陈书军发微信给赵海燕“赵总啊，公司让我离职前得配合做工伤鉴定啊。这是我的个人权益。”“拖来拖去的，对谁都不好。”2020年12月25日下午，陈书军陆续发多条微信给霍鸿升“霍总好！公司再不给我补发工资，办工伤我下周就走法律部门了啊，并且向启迪控股工会汇报。”“我这尽心尽力工作，付出的比谁少了，这结果！”“就今儿，我还帮着弄学馆方案呢，啥事儿都”“公司该给我报上工伤就报上，弄完让我走我就走。”“不给我报，我自己也能报，这个法务应该知道啊！他们没跟您汇报吗？”对于前述微信内容，霍鸿升均未予回复。2020年12月28日下午16时26分，陈书军发微信给霍鸿升“霍总好，您出差回来了吗，我这有个假条需要您签一下，谢谢。”霍鸿升通过微信语音答复陈书军“那个你的事儿，全跟人事上说，因为我呢，证明不了你的什么，请假我也给你签不了字，你也不用找我，我给你签不了好吧”霍鸿升在答复之后将陈书军拉黑，陈书军此后再发给霍鸿升的微信均显示无法发出。2020年12月29日，启迪鸿星公司向陈书军发出《辞退通知书》，载明如下内容：“您于2020年10月9日经智联招聘入职我司项目部任钢结构工程师一职，鉴于你在试用期内的表现，公司认为你不符合公司在智联招聘上公布的你所在职位的录用条件，不能胜任钢结构工程师的岗位。现公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项的规定，决定予以辞退，请您在2020年12月31日前（或本日内），前往公司行政人事部办理离职等相关手续。”2020年12月30日上午10时15分至19分，陈书军陆续发微信给赵海燕“赵总，我的工伤认定前，公司单方面跟我解除劳动合同属于违法行为，望公司相关经办人遵纪守法维护公司形象。”“我的医疗材料交这么久了，望公司相关部门抓紧办理工伤认定，维护劳动者权益。”“如公司不顾法律和职工利益执意单方面跟我解除劳动合同，我将申请劳动仲裁同时向上级公司纪检部门投诉。”对于前述微信内容，赵海燕均未予回复。2020年12月30日晚20时54分，陈书军发微信给赵海燕“赵总，公司有次密切接触者隔离。明天还正常上班吗，我听同事说在家办公一个月是吗。您要不回我，就默认明儿开始居家办公了啊”赵海燕在2020年12月30日晚21时20分回复陈书军“我不是你的领导，你不要和我报备，另外，公司已经对你做出相关处理。”2020年12月31日下午16时17分，陈书军发微信给赵海燕“赵总，我已发起仲裁，申请继续履行劳动合同，作为人事经理，您有义务告知我办公地点还是居家办公。谢谢”赵海燕在2020年12月31日16时21分回复陈书军“公司已对你做出相关处理，不存在居家办公。”陈书军认为启迪鸿星公司作出的《辞退通知书》属于违法解除，遂于2020年12月31日将启迪鸿星公司申诉至北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会，要求：1.确认自2020年10月9日至2020年12月31日与启迪鸿星公司存在劳动关系；2.启迪鸿星公司继续履行劳动合同；3.启迪鸿星公司支付2020年10月9日至2020年11月8日工资10000元、2020年11月9日至2020年12月8日工资10000元、2020年11月4日至2020年11月14日外出补助660元整。启迪鸿星公司在仲裁阶段未到庭答辩。在仲裁审理阶段，陈书军称其在2020年11月9日在工作中受伤，认为是工伤，但尚未进行工伤认定；其陈述在2020年10月9日至11月14日、12月17日至12月31日正常出勤，2020年11月15日至12月16日因伤休养未出勤，2020年11月4日至11月14日期间出差。北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会经审理后作出京顺劳人仲字[2021]第1240号仲裁裁决，裁决结果如下：一、陈书军自2020年10月9日至2020年12月31日与启迪鸿星公司存在劳动关系；二、启迪鸿星公司继续履行劳动合同；三、启迪鸿星公司于本裁决生效之日起三日内，支付陈书军二〇二〇年十月九日至二〇二〇年十一月十四日工资一万二千八百七十三元五角六分；四、驳回陈书军其他仲裁请求。启迪鸿星公司不服京顺劳人仲字[2021]第1240号裁决向本院提起本案诉讼。陈书军认可仲裁裁决结果未提起诉讼。本案中，启迪鸿星公司就其作出前述《辞退通知书》的依据一节提交被测评人为陈书军、职位为钢结构工程师、日期为2020年12月24日的《钢结构工程师试用期内阶段测评》书面考试卷一张，陈书军填写试卷内容，但该份试卷并未有评分情况，试卷末尾的“综合评语”一栏亦为空白。陈书军就前述证据的反驳意见如下：启迪鸿星公司要求陈书军做的前述测试题与陈书军的工作没有直接关系，并且试卷内容是一级建造师的试题，而一级建造师每年通过率为7%。启迪鸿星公司也没有给陈书军所做答案判定对错。本案中，启迪鸿星公司就其作出前述《辞退通知书》的依据一节另外提交《员工考核评分表》一份，《员工考核评分表》中分项列明如下考核指标：职业道德（占比20%；其中，人际关系、协作性、个人修养、遵守公司制度分别占5分）、工作态度（占比35%；其中，工作积极性与工作责任心分别占10分，服从指挥、工作严谨认真、对公司态度分别占5分）、工作能力（占比45%；其中，专业知识占10分，一般知识、操作水平、工作适应性、创新能力、发展潜力、进取心分别占5分）。前述《员工考核评分表》记载陈书军的得分合计为66分，为不合格。前述《员工考核评分表》中“部门领导评价”一栏由王斌手写如下评语：“通过该员工生活工作中的表现，经考核不符合岗位要求。”陈书军就前述证据的反驳意见如下：陈书军刚入职的时候，王斌就已经在与启迪鸿星公司闹离职，陈书军从广西梧州出差回北京后，王斌又不离职了，但是，陈书军不归王斌管理，陈书军直接归霍鸿升管理，项目上的工作陈书军直接跟霍鸿升汇报。陈书军指认，王斌曾跟其解释是启迪鸿星公司要求这么评价的，《员工考核评分表》是针对陈书军出的，王斌是迫于压力写的，并且是启迪鸿星公司与陈书军沟通让陈书军离职后出具的。在2020年11月17日陈书军向赵海燕请病假的当天，启迪鸿星公司就让陈书军离职。在陈书军休病假期间，启迪鸿星公司曾经让王斌与陈书军沟通让去广西梧州出差，陈书军当时不同意并答复等身体好点再去出差。因此，陈书军不认可上述证据。另查明：对于2020年10月9日至2020年11月14日期间陈书军的实际出勤情况，启迪鸿星公司未能提交相应的考勤记录予以证实。启迪鸿星公司未实际向陈书军发放在2020年10月9日入职后的工资；启迪鸿星公司实际为陈书军缴纳了2020年10月、11月、12月的各项社会保险和住房公积金，其中，养老保险个人负担部分金额为289.04元/月、失业保险个人负担部分金额为7.23元/月、医疗保险个人负担部分金额为110.20元/月、住房公积金个人缴费部分为1200元/月。上述事实，有双方当事人陈述、《劳动合同书》、微信聊天记录等证据在案为证，可作为认定案件事实之依据。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释[2020]26号）第四十四条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，综合陈书军与霍鸿升、赵海燕之间的微信聊天记录显示双方发生争议的过程，启迪鸿星公司就其作出《辞退通知书》的合理性、必要性、正当性未能提交充分的证据予以证实，构成违法解除劳动合同，陈书军要求继续履行劳动合同，于法有据，本院予以支持。就启迪鸿星公司应当支付给陈书军在2020年10月9日至11月14日期间工资数额如何确定一节，根据陈书军提交的其与霍鸿升、赵海燕之间的微信聊天记录，陈书军主张其在2020年10月9日至11月14日正常出勤，启迪鸿星公司就前述期间陈书军的实际出勤情况并未提交相反证据予以反驳，本院对陈书军的前述诉讼主张予以采纳。双方在《劳动合同书》中明确约定陈书军在试用期内工资标准为10000元/月，并约定社会保险等个人缴费部分由启迪鸿星公司从工资中代扣。现已查明，启迪鸿星公司未实际向陈书军发放在2020年10月9日入职后的工资，但鉴于启迪鸿星公司实际为陈书军缴纳了2020年10月、11月、12月的社会保险和住房公积金，对于陈书军在2020年10月9日至11月14日期间的实发工资数额，应当将陈书军个人应当负担的2020年10月、11月的社会保险与住房公职金个人缴费部分予以扣除。据此，本院核算确认启迪鸿星公司应担支付给陈书军2020年10月9日至2020年11月14日期间扣除社会保险与住房公职金个人缴费部分后的金额为9200.85元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释[2020]26号）第四十四条之规定，判决如下：一、确认原告启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司与被告陈书军在二〇二〇年十月九日至二〇二〇年十二月三十一日期间存在劳动关系。二、原告启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司与被告陈书军继续履行劳动合同，于本判决生效之日起七日内执行。三、原告启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司支付被告陈书军二〇二〇年十月九日至二〇二〇年十一月十四日期间的工资九千二百元八角五分，于本判决生效之日起七日内执行。四、驳回原告启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五元，由原告启迪鸿星（北京）文化体育发展有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  涂长江二〇二一年五月二十八日书记员  李思蕊