四川省营山县人民法院 民 事 判 决 书 （2021)川1322民初500号 原告：唐志勇，男，生于1968年2月16日，汉族，住四川省营山县。 委托诉讼代理人：贺林，四川辽原律师事务所律师。 被告：南充大合置业有限公司，住所地四川省顺庆区清风北路3号。 法定代表人：李勇，执行董事。 委托诉讼代理人：王榰宇澍，四川永韬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张政，四川永韬律师事务所实习律师。 被告：何万**，男，生于1977年2月14日，汉族，住四川省营山县。 第三人：四川省泸州市第十建筑工程有限公司，住所地四川省泸州市龙马潭区龙马大道二段30幢202号。 法定代表人：余效国，经理。 委托诉讼代理人：冉晓琴，女，员工。 原告唐志勇与被告南充大合置业有限公司（以下简称：大合公司）、何万**债权转让合同纠纷一案，本院于2021年1月27日立案受理，依法由本院审判员刘苍适用简易程序独任审判，于2021年3月23日、4月23日公开开庭进行审理，原告唐志勇及其委托诉讼代理人贺林，被告大合公司的委托诉讼代理人王榰宇澍、张政，被告何万**，均到庭参加了诉讼。审理过程中，被告大合公司申请追加四川省泸州市第十建筑工程有限公司（以下简称：泸州十建）作为本案第三人参加诉讼，本院经审查，准许其申请，并依法通知了泸州十建作为本案第三人参加诉讼，本案依法于2021年5月11日再次公开开庭进行审理，原告唐志勇及其委托诉讼代理人贺林，被告大合公司的委托诉讼代理人王榰宇澍，第三人泸州十建的委托诉讼代理人冉晓琴，到庭参加了诉讼。本案现已依法审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告欠款620万元及利息；2.诉讼费用被告承担。审理中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告给付原告欠款616万元及利息，利息以616万元为基数，从2018年5月18日开始至款项还清时止，按月利率10‰计算。2.判令被告何万**对上述款项承担连带支付责任。3.诉讼费、保全费被告承担。事实与理由：2014年8月13日，大合公司作为发包人与泸州十建作为承包人签订了《华联国际城二期工程承包框架协议》，协议约定：承包范围是华联国际城施工，建筑面积是15万平方米，承包方式是包工包料，协议还约定泸州十建应在协议签订后3个工作日内向大合公司缴纳300万元保证金，2014年8月底缴纳保证金200万元，进场开工后3个工作日内交纳500万元保证金。合同签订后，泸州十建交纳了保证金500万元。后由于被告大合公司的原因，泸州十建没有进场施工，2015年5月，双方签订了解除工程合同协议。2015年12月1日，双方签订《补充协议》，大合公司应当赔偿泸州十建损失（包括保证金500万元）共计1124万元，并约定了支付时间。但协议签订后，大合公司未按约定还款。2018年5月18日，双方再次签订了《债务清偿协议书》，协议确认大合公司共欠泸州十建履约保证金、居间费及其他费用、经济损失共计12007323元，已支付2007323元，下欠1000万元。协议签订后，大合公司通过现金、以物抵债等形式共偿还384万元，下欠616万元及利息未归还。2020年11月15日，泸州十建将对大合公司的债权转让给唐志勇。2020年11月16日，何万**向原告出具保证书，愿意为大合公司应付原告款项承担保证责任。原告为维护自己的合法权益，特诉至法院。 被告大合公司答辩称，本案原告主体不适格，本案涉及的相关债权的权利人是泸州十建，不是唐志勇个人，债权转让未通知被告，对被告不发生效力。泸州十建实际支付给大合公司的保证金是500万元，对于保证金的退还没有约定利息，虽然双方之后通过多份协议确定了违约金，但违约金计算过高，远远高于实际损失，应当以实际损失计算违约金，也即是500万元保证金被占用的利息损失，按照同期贷款市场报价利率进行计算。债务清偿协议书中载明的金额除了保证金500万元外，其余都是过高的利息和违约金，因此除保证金以外的其他费用，不应再计算利息。在债务清偿协议签订前，大合公司已经偿还了91万元，以房抵债109万元，在债务清偿协议签订后，大合公司通过转账和钢材抵款的方式，共计支付了4230501元，被告已经支付600多万元，应予以扣除。 被告何万**答辩称，原告所称是事实，泸州十建未实际进场施工也是事实，愿意协助原告追回款项，对原告主张被告何万**承担连带支付责任没有异议。 第三人泸州十建答辩称，原告唐志勇挂靠我公司承建涉案工程，保证金500万元也是由原告支付的，但由于大合公司违约，实际未能承建该工程，泸州十建便将涉及对大合公司的债权转让给原告了。 原告唐志勇围绕诉讼请求依法提交了以下证据：《华联国际城二期工程承包框架协议》，银行转账凭证及支付50万元居间费的收条、收据，《解除工程合同协议》，《补充协议》三份，《债务清偿协议书》，债权转让协议书，担保函，邮寄回执单，转账凭证及收条，交易明细，债权转让协议书，承诺书等；被告大合公司围绕答辩主张依法提交了以下证据：大合公司向泸州十建支付款项的凭证，大合公司和泸州十建签订的以物抵债协议书，以钢材抵债的协议，聊天截屏，吴某身份信息及其出具的情况说明，南充大合华府商贸有限公司出具的情况说明；被告何万**未向本院提交证据；第三人泸州十建未向本院提交证据；本院组织原、被告进行证据交换并质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月13日，大合公司与泸州十建签订《华联国际城二期工程承包框架协议》，约定泸州十建承建大合公司开发的“华联国际城二期”高层及多层住宅小区，建筑面积约15万平方米。协议还约定签订协议后3个工作日内泸州十建支付大合公司保证金300万元，2014年8月底交纳保证金200万元，进场开工后3个工作日内交纳保证金500万元。协议还约定若非因泸州十建的原因使泸州十建无法正式进场施工，视为大合公司违约，违约责任从约定的次日起按已交纳履约保证金金额的日千分之三向泸州十建支付违约金。协议签订后，泸州十建通过银行转账分别于2014年8月15日、2014年8月19日、2014年8月20日、2014年9月1日向大合公司交纳履约保证金200万元、75万元、25万元、200万元，以上合计500万元。大合公司并向泸州十建出具了履约保证金收据。此外，泸州十建还因该工程支付了案外人伍某某居间费50万元。此后，由于大合公司违约，泸州十建未能如约进场施工承建该工程，双方对退还款项及违约金等多次协商后，于2015年5月15日签订《解除工程合同协议》，约定解除双方于2014年8月13日签订的《华联国际城二期工程承包框架协议》，由大合公司退还泸州十建已支付的保证金500万元和泸州十建已产生的居间费50万元，以及泸州十建在此期间产生的费用（房租、管理人员工资、车旅费及其他杂费）20万元，同时赔偿泸州十建劳务公司损失100万元，支付泸州十建违约金280万元，以上共计950万元，并约定了分期支付时间。该协议签订后，由于大合公司未按约定履行，2015年8月20日，大合公司与泸州十建再次签订《补充协议》，载明截止2015年9月底累计资金及利息为1065万元（其中保证金及赔偿款950万元，利息5月至9月115万元），到8月底已支付65万元，下欠1000万元，双方对下欠1000万元的分期支付时间和方式再次进行了约定。2015年12月1日，双方再次签订《补充协议》，载明截至2015年11月30日，大合公司共欠泸州十建1124万元，双方再次对分期支付时间和方式进行了约定，并约定利息按月利率50‰计算，若未按时归还，将承担下欠金额10%的违约金，协议同时约定该款项中的600万元用来购买大合公司开发的商品房，若购房不成功，大合公司应及时退还泸州十建房款及资金占用费。2016年3月31日，双方再次签订《补充协议》，载明泸州十建以华联国际城一期住房每平方米2500元的单价抵购大合公司欠泸州十建的款项，抵购面积4500平方米，若购房不成功原合同继续有效。2018年5月18日，双方又签订《债务清偿协议书》，载明对于解除《华联国际城二期工程承包框架协议》后，大合公司应当退还泸州十建的履约保证金、居间费及其他费用，截至2018年5月15日确认为12007323元，其他费用不再计算，该金额为最终损失赔偿金额，大合公司已经支付现金91万元给泸州十建，以华联国际城三套房屋抵偿了1097323元，下余债务1000万元未清偿，双方对下欠债务的清偿方式及时间进行了详细约定（最后一笔还款期限为2019年1月18日），并约定若未按约定支付下欠款项，按月利率10‰计算利息。2020年11月15日，泸州十建与原告唐志勇签订《债权转让协议书》，约定泸州十建将其在大合公司的前述1000万元债权及相应的权利全部转让给唐志勇。2020年11月16日，被告何万**出具《担保函》，载明何万**自愿为大合公司的前述债务提供连带责任保证担保，担保期限自担保函出具之日起6个月。 审理中查明，前述泸州十建和大合公司签订的系列协议、补充协议、合同等，原告唐志勇均是作为泸州十建的委托代理人参与合同或协议的协商、签订等事宜。且泸州十建转给大合公司的500万元保证金和支付的50万元居间费，均是唐志勇或者唐志勇委托他人转款给泸州十建的。 2018年5月18日的《债务清偿协议书》签订后，被告大合公司自2018年5月20日至2020年4月22日委托吴某、南充大合华府商贸有限公司、钟某等人多次向原告唐志勇账户转款偿还下欠款项，合计转款390万元。2019年5月10日，大合公司与唐志勇签订《以物抵债协议书》，约定以钢材600吨作价抵偿部分所欠债务，但实际履行过程中，大合公司仅提供了94.16吨钢材作价抵偿330501元债务。以上，《债务清偿协议书》签订后，被告大合公司共计偿还唐志勇4230501元。 审理中，原告向本院提出诉讼保全申请，请求查封大合公司开发的位于南充市顺庆区。本院经审查依法作出（2021）川1322民初500号民事裁定书，裁定查封大合公司开发的位于南充市顺庆区。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案系民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，应适用当时的法律、司法解释的规定。 本案中，原告主张的债权，是由原债权人泸州十建与大合公司因解除合同签订的《解除工程合同协议》以及后续签订的多份《补充协议》和《债务清偿协议书》所确认的，其中主要是《解除工程合同协议》和《债务清偿协议书》。《解除工程合同协议》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规禁止性规定，协议成立有效，被告大合公司虽辩称认为违约金过高，但导致解除合同的过错方是大合公司，该违约金中包含了泸州十建的可期待利益损失，其约定的违约金金额不违反法律规定，且双方在后续多次签订的补充协议等中对该金额都是予以认可的，故被告的该项辩称理由不成立，本院不予采纳。后双方在履行该协议的过程中，又签订了《债务清偿协议书》，该协议载明，截至2018年5月15日，大合公司应赔偿泸州十建的款项共计12007323元（协议明确已偿还2007323元，尚欠1000万元），该款项实际是原赔偿金额950万元计算利息后所得的金额，2015年5月15日至2018年5月15日期间计算利息的标准未超过当时法律的规定，该协议是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规禁止性规定，协议成立有效。故原告受让的债权系合法有效的，且该债权不属于法律规定不可转让的债权，第三人泸州十建与原告签订的《债权转让协议》成立有效。被告辩称因债权转让未向其通知而对其不发生效力，但实际被告在履行偿还义务过程中一直是在向原告履行，且即使原告和原债权人未履行通知义务，在原告起诉至法院，法院向被告送达诉状副本之时即视为是向被告通知债权转让的事实，因此，被告的该项辩称，理由不成立，本院亦不予采纳。 被告在签订《债务清偿协议书》后已经向原告偿还了4230501元，对下欠的5769499元应当承担清偿责任。原告主张对下欠款项从2018年5月18日开始按照年利率12%计算利息，《债务清偿协议书》约定最后一笔还款期限是2019年1月18日，故下欠款项的利息应从2019年1月19日开始计算，协议中确认的欠款金额本身已经包含了利息和违约金，且被告已履行了部分义务，从公平原则考虑，被告下欠的款项中，最初的保证金500万元可计算逾期支付的利息，其余部分不再计算利息，同时结合现行市场经济行情，计算利息的标准可作适当调整，本院酌定利息按照起诉时一年期贷款市场报价利率适当上浮按年利率6%计算。被告何万**向原告出具担保函，自愿为大合公司的上述债务承担连带保证责任，系其真实意思表示，原告在保证期间内要求被告何万**为大合公司的前述债务承担连带保证责任，理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告南充大合置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告唐志勇违约金、应退还的保证金、损失等共计5769499元，并支付利息，利息计算方式为：以本金500万元为基数，从2019年1月19日开始至款项偿清之日止，按年利率6%计算。 二、被告何万**对被告南充大合置业有限公司上述第一项中的债务承担连带保证责任，被告何万**承担清偿责任后，有权向被告南充大合置业有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27600元，保全费5000元，合计32600元，由原告唐志勇负担1507元，由被告南充大合置业有限公司负担31093元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员  刘 苍 二〇二一年五月二十六日 法官助理  李林艳 书 记 员  张若馨