山西省太原市中级人民法院民事判决书（2021）晋01民终1823号上诉人（原审原告）：山西省投资集团有限公司。法定代表人：行某，董事长。委托诉讼代理人：许某，山西圣哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山西泽禾工程机械铸造有限公司。法定代表人：魏某，负责人。被上诉人（原审被告）：襄汾县塔山通用机械铸造有限公司。法定代表人：薛某,负责人。 上诉人山西省投资集团有限公司因与被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司、襄汾县塔山通用机械铸造有限公司合同纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初676号民事判决，向本院提起上诉,本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。山西省投资集团有限公司上诉请求：1、判决撤销太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初 676号民事判决第二项，改判被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司支付上诉人山西省投资集团有限公司违约金58266.67元（差额为48666.67元）；2、判决被上诉人襄汾县塔山通用机械铸造有限公司对改判后的第二项内容承担连带清偿责任；3、本案一、二审诉讼费用由上述二被上诉人承担。事实和理由：原审法院对本案事实审查不清，关于违约金的计算错误。l、上诉人山西省投资集团有限公司与被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司协商一致，签订的《省级财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议》是双方真实意思表示，不违反法律法规之规定，合法有效。根据《合同法》第114条之规定，双方在投资协议中第七条第一项关于违约责任的约定合法有效；2、双方签订的《省级财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议》约定，上诉人投入项目资金为100万元，项目资金扶持期限为3年，自2013年12月6日起至2016年12月6日止，项目资金应当自投资到期后十日内一次性向原告归还，并应当按照年收益3.2%计算利息。被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司未在2016年12月6日到期后十日内一次性偿还上诉人项目资金，构成违约。被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司应按合同约定偿还上诉人项目资金本金、利息及违约金；3、双方在《省级财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议》第七条约定：如被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司逾期归还本息的，应按本协议约定特别流转金利率（年）的30%向上诉人支付违约金。首先，关于违约金的约定并没有超出其实际损失的30%。其次，一审法院计算应支付的违约金为100万元×3.2%×30%明显不当，此仅为项目资金一年收益的30%，明显与违约金设立初衷不符。最后，根据《合同法》第114条之规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司于2013年12月6收到款项后，就没有按期支付过任何收益，则违约金起算日应为2013年12月6日，截止日为起诉日2019年11月30日，应支付的违约金为：100万×3.2%÷360×2185×30%=58266.67元。综上，原审法院在对本案的审理中事实没有查清，违约金计算错误，恳请法院依法撤销原判，并改判。被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司、襄汾县塔山通用机械铸造有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面的答辩状。一审法院认定事实：原告经山西省财政厅授权，2013年12月6日，原告（甲方）与被告山西泽禾工程机械铸造有限公司（乙方）签订编号STJT[2013]特转第 0104号《财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议》，约定根据晋财建·[2013]239号文件，省财政厅投入年产6万吨铸件及机加工项目资金100万元，本次协议签订金额为100万元，经乙方要求，双方同意采取特别流转金扶持方式，期限3年，乙方应当自投资到位起3年后十日内一次性向甲方足额归还特别流转金，收益为年3.2%，乙方按季向甲方支付，支付日为每季末月的20日；该项特别流转金担保人为襄汾县塔山通用机械铸造有限公司，担保方式为连带责任担保；乙方未能履行本协议约定义务，甲方有权终止本协议，乙方除应退还甲方特别流转金外还应承担相应的赔偿责任（利息、诉讼费、律师费等）。如乙方逾期未归还本息的，应按本协议约定特别流转金利率（年）的30%向甲方支付违约金；并约定了其他内容。原告提供襄汾县财政局2013年12月17日向山西泽禾工程机械铸造有限公司拨款100万元的回单，用以说明款项支付情况。2013年12月6日原告（甲方）、被告山西泽禾工程机械铸造有限公司（乙方）、襄汾县塔山通用机械铸造有限公司（丙方）签订编号STCG[2013]担保第0077号《担保合同》，约定丙方为乙方履行主合同的义务提供担保，担保金额为乙方应向甲方支付的款项，包括本合同的本金、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；丙方为连带责任保证人，乙方若不能按主合同的约定付清款项，甲方有权直接向丙方追偿，丙方保证在接到甲方书面催款通知后七个工作日内清偿上述款项，若不能在七日内清偿上述款项后，应承担就该担保款项自应付之日起到实际支付之日期间日万分之五的违约金；本合同的期限为本合同生效之日起至主合同项下主债务履行期届满之日起3年；并约定了其他内容。另查明，原告提供山西省财政资产管理有限公司与山西圣哲律师事务所签订的《关于山西省财政资产管理有限公司代山西省投资集团有限公司诉山西泽禾工程机械铸造有限公司、襄汾县塔山通用机械铸造有限公司借款纠纷一般风险代理协议》，约定律师费用1万元，并约定其他内容，原告提供对应山西增值税专用发票佐证。原告提供欠款明细表，载明自资金下达日2013年12月6日起按照年收益3.2%计算收益，暂计算至2019年11月30日为194222.22元，违约金按照投资收益194222.22元的30%计算为58266.67元。上述事实有关于省级财政投入经营性领域项目资金实行授权管理的通知复印件、山西省财政厅关于下达2013年第三批企业技术改造项目资金计划的通知复印件、临汾市财政局关于下达2013年第三批企业技术改造项目资金计划的通知复印件、省级财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议、预算拨款凭证、担保合同、一般风险代理协议、发票、企业信息等及庭审笔录在案为凭，可以采信。一审法院认为，原告与被告山西泽禾工程机械铸造有限公司签订的特别流转金投资协议以及与襄汾县塔山通用机械铸造有限公司签订的担保合同是双方真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。涉案合同实际为借款性质，约定的收益应为利息。原告履行放款义务后，被告应当按月及时支付本息，未支付的行为构成违约，应当承担相应违约责任。原告提供的拨款回单体现2013年12月17日拨款，依照合同约定，流转金期限3年，被告应当自投资到位起三年后十日内一次性足额归还，并应当按照年收益3.2%支付利息，即自2013年12月17日起按照年3.2%计算利息。合同约定逾期未归还本息的，应按协议约定特别流转金利率（年）的30%向原告支付违约金。因被告未按期偿还本息，按照合同约定，应支付违约金的计算为100万元×3.2%×30%=9600元。被告襄汾县塔山通用机械铸造有限公司自愿为被告山西泽禾工程机械铸造有限公司提供连带责任担保，合同约定保证期间为主债务履行期届满之日起3年，原告2019年12月5日向本院递交诉状，在保证期间主张被告襄汾县塔山通用机械铸造有限公司承担担保责任，与法有据，本院予以支持。原告主张被告承担1万元律师费符合合同约定及法律规定，本院予以支持。原告主张自2013年12月6日起计算收益，并主张按照该收益的30%计算违约金，不符合合同约定，本院不予采纳。二被告经本院传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，当缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山西泽禾工程机械铸造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司100万元及该款项自2013年12月17日起至付清之日止按照年利率3.2%标准计算的利息。二、被告山西泽禾工程机械铸造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司违约金9600元。三、被告山西泽禾工程机械铸造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司律师费1万元。四、被告襄汾县塔山通用机械铸造有限公司对上述（一）（二）（三）项内容承担连带清偿责任。五、驳回原告山西省投资集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16162元（原告已预交），由原告山西省投资集团有限公司负担438元，由被告山西泽禾工程机械铸造有限公司、襄汾县塔山通用机械铸造有限公司负担15724元。本院二审期间，上诉人山西省投资集团有限公司未提交新证据。二审查明事实与一审无异，本院对一审认定事实予以确认。本院认为，2013年12月6日，上诉人与被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司签订编号STJT[2013]特转第 0104号《财政投入经营性领域项目资金特别流转金投资协议》，协议对借款期限和归还方式、违约责任约定如下，流转金期限3年，被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司应当自投资到位起三年后十日内一次性足额归还，并以年收益3.2%按季支付利息，合同约定被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司未按约定履行义务的，应按协议约定特别流转金利率（年）的30%向上诉人支付违约金。依据该约定，违约金应从逾期支付本息之日起开始计算，被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司自取得借款后未支付任何利息，借款到期后更未支付本息，故本院对上诉人要求被上诉人山西泽禾工程机械铸造有限公司支付借款之日起至2019年11月30日止按上述约定计算的违约金予以支持，但实际放款之日为2013年12月17日，违约金起算日期应为2013年12月17日，违约金应计算为100万×3.2%÷360×2143×30%=57146.67元。上诉人于2019年12月5日向一审法院提交证据提起诉讼，未过担保期限，被上诉人襄汾县塔山通用机械铸造有限公司对该违约金应当承担连带清偿责任。故，上诉人的上诉请求，本院部分予以支持。综上所述，山西省投资集团有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条第一款、第五百八十二条、第五百八十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初676号民事判决第一、三、四、五项，即“一、山西泽禾工程机械铸造有限公司于本判决生效之日起十日内支付山西省投资集团有限公司100万元及该款项自2013年12月17日起至付清之日止按照年利率3.2%标准计算的利息”； “三、山西泽禾工程机械铸造有限公司于本判决生效之日起十日内支付山西省投资集团有限公司律师费1万元”；“四、襄汾县塔山通用机械铸造有限公司对上述（一）（二）（三）项内容承担连带清偿责任”；“五、驳回山西省投资集团有限公司其他诉讼请求”。 二、变更太原市小店区人民法院（2020）晋0105民初676号民事判决第二项为，“山西泽禾工程机械铸造有限公司于本判决生效之日起十日内支付山西省投资集团有限公司违约金57146.67元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，不得有转移、隐匿财产等逃避执行行为，并不得有高消费及非生活或者经营必需的消费行为。本条款即为执行通知，人民法院在受理执行申请后，依法可以立即对违反本条款规定内容的相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。一审案件受理费16162元、二审案件受理费1017元，由山西省投资集团有限公司负担79元，由山西泽禾工程机械铸造有限公司、襄汾县塔山通用机械铸造有限公司负担17100元。本判决为终审判决。审  判  长   李翠萍审  判  员   吕 斌审  判  员   张 燕二〇二一年五月二十九日法 官 助 理 刘玉龙书  记  员   张 宇