辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽11民终556号 上诉人（原审被告）：盘锦卓讯装饰中心，住所地盘锦市兴隆台区兴税家园B2商网。 负责人：魏东，该装饰中心总经理。 委托诉讼代理人：张坤，辽宁鹤乡律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司，住所地盘山县太平镇开发区。 法定代表人：孙秀菊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李水，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：宁卫华，盘锦市双台子区诚义法律服务所法律工作者。 上诉人盘锦卓讯装饰中心因与被上诉人盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司承揽合同纠纷一案，不服辽宁省盘山县人民法院（2020）辽1122民初2329号民事判决，提起上诉。本院于2021年4月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人盘锦卓讯装饰中心负责人魏东及其委托诉讼代理人张坤、被上诉人盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司的委托诉讼代理人李水、宁卫华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盘锦卓讯装饰中心的上诉请求：原审认定事实不清，适用法律错误。请求依法改判或发回重审。事实和理由：一、双方对承揽费用的结算有明确约定，结算的条件并未成就。双方在承揽合同中对结算方式做出了明确约定“结算方式按进度借生活费，待工程完工验收合格后给付工程总价款的50%……”此项约定不违背法律，是双方真实意愿的表示，因此，应当尊重并认定合同信守承诺为原则。被上诉人要求结算工程款却未能提供工程验收合格的证据，因此被上诉人的诉求不应得到支持。二、被上诉人承揽的工程项目并未交付使用。通过被上诉人提供的“结算单”可以清楚地看到双方对工程质量存在严重问题均没有异议，然而被上诉人在上诉人提出相关质量问题后并未采取补救措施使工程达到使用目的，因为被上诉人并未提供将原承揽的工程修复的证据。被上诉人虽然提供了相关的影像资料，但上诉人不予认可，同时被上诉人也承认只有部分工程的商网投入使用，进一步说明绝大部分或主要部分并未达到使用的标准和事实。三、被上诉人提供的施工材料并不是合格产品。上诉人已就被上诉人提供的材料检测报告及合格证明充分说明本身的瑕疵，足以体现被上诉人提供的产品并不是合格产品，被上诉人严重违约，无权向上诉人主张给付承揽费用，而应当赔偿给上诉人造成的相应损失。综上，原审判决错误应予纠正。 盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。双方虽然在承揽合同中对结算方式作出了约定，但答辩人在工程完工后已交付被答辩人使用达两年之久，被答辩人已将工程交付给用户投入使用。被答辩人在工程交付后，也陆续给付答辩人工程款，被答辩人故意拖延不验收工程。答辩人从2018年9月20日竣工之日使用至今，却拒付尚欠的工程322,667.56元及利息，被答辩人以双方约定的结算条件未成就拒绝给付答辩人剩余工程款，没有法律依据。答辩人在保修期内将隔墙条板地接不平部分全部对齐铺平，交付被答辩人使用至今，被答辩人对工程结算单认可669,067.56元，双方签字盖章，被答辩人以没验收为由拒付尚欠工程抗辩，没有事实和法律依据，仅系其恶意拖欠工程款的借口。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十四条规定“建筑工程未经竣工验收，发包方擅自使用后又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的人民法院不予支持”，既然未经竣工验收又擅自使用，即视为对工程质量的认可，更何况被答辩人已经进行了竣工验收，并认可质量是合格的，该工程从竣工使用至今，且已过保修期，被答辩人应按结算金额给付价款，扣除已给付的工程款，尚欠322,667.56元及利息。双方虽然在工程结算单上对工程质量有描述但未确定是否是质量问题，被答辩人在起诉前也陆续给付部分剩余工程款，在诉讼期间也未提出对工程质量进行司法鉴定，要求答辩人承担责任，被答辩人以工程质量问题拒绝给付剩余工程款没有依据，被答辩人在答辩人起诉后提出质量问题是为拖延支付寻找理由，违反诚实信用原则。在答辩人提出诉讼主张后仍不给付价款构成违约，应承担违约责任，承担逾期付款的利息。 盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司向一审法院起诉请求：一、判令盘锦卓讯装饰中心给付工程款352,667.00元及自起诉时起至给付时止按照银行存款利率的四倍计算的利息；二、由盘锦卓讯装饰中心承担诉讼费用。事实和理由：2018年8月12日，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司与盘锦卓讯装饰中心签订建筑用轻质隔墙条板销售安装合同，合同价款669,067.56元，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司按合同完工交付盘锦卓讯装饰中心后，盘锦卓讯装饰中心只给付部分工程款，尚欠工程款352,667.00元未付。盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司多次找盘锦卓讯装饰中心索要拖欠的工程款，盘锦卓讯装饰中心以无钱为由拒绝给付，盘锦卓讯装饰中心未按合同履行义务，应承担违约责任。盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司要求盘锦卓讯装饰中心给付拖欠的工程款352,667.00元及利息，并承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年8月12日，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司与盘锦卓讯装饰中心签订建筑用轻质隔墙条板销售安装合同，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司为盘锦卓讯装饰中心负责装修的位于盘锦市兴隆台区商网（红星1号馆）提供并安装轻质隔墙板，合同主要内容：工程地点兴隆台区；产品规格厚120厘米隔墙条条板，安装面积暂估8000㎡；运送方式汽车运输；安装方式轻质隔墙条板安装，按照盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司企业标准和行业标准执行；保质期1年；单价98元/㎡，其中隔墙条板63/㎡，安装人工费35元/㎡，合同总价暂估78.4万元；结算方式按进度借生活费，待工程完工验收合格后，给付工程总价款的50%，剩余50%，扣除5%质保金,2个月内一次付清；工程进度45天，从2018年8月12日至2018年9月27日。合同还约定了其他事项。合同签订后，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司从2018年8月17日开始安装，至2018年9月20日竣工，双方于2018年10月11日进行了工程结算，结算安装面积6827.22㎡，工程款为669,067.56元。同时查明，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司、盘锦卓讯装饰中心结算时盘锦卓讯装饰中心在结算单上写明隔墙条板对接不平、面积较多，但未进行质量鉴定，以确定是否存在质量问题，在竣工交付后二年内也没有主张权利，提出质量问题。现盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司安装的隔墙条板交付已二年多，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司安装隔墙条板的商网，部分已投入使用，开始营业。盘锦卓讯装饰中心在竣工后从2018年9月28日至2020年8月4日共分28次共计给付盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司工程款346,400.00元，按双方结算工程款数额，盘锦卓讯装饰中心尚欠盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司工程款322,667,56元（669,067.56元-346,400.00元）。 一审法院认为，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司与盘锦卓讯装饰中心签订的建筑用轻质隔墙条板销售安装合同，属于承揽合同，该合同为双方的真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，为有效合同，该合同对双方均有约束力，双方应按合同严格履行。盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司安装的隔墙条板在2018年9月20日竣工后，盘锦卓讯装饰中心应及时进行验收，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司安装的隔墙条板实际交付已二年之久，虽盘锦卓讯装饰中心在工程竣工结算时在工程结算单上写明隔墙板对接不平，面积较多，但没有进行质量鉴定，此后也没有再提出质量问题，主张权利要求盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司承担质量责任，部分商网已经投入使用，开始营业，盘锦卓讯装饰中心持续给付工程款，这些应视为盘锦卓讯装饰中心认可盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司安装的隔墙条板，视为隔墙条板质量合格，经过验收，且已过保修期，盘锦卓讯装饰中心应按结算金额给付价款，但应扣除已给付的工程款。盘锦卓讯装饰中心此前不提质量问题、隔墙条板没有经开发商、监理公司验收交付，在盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司起诉后提出质量问题、隔墙条板没有经验收交付，是为拖延支付价款寻找理由，违反诚实信用原则。在盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司提起诉讼主张权利后仍不给付价款，构成违约，应承担违约责任，承担逾期付款的利息，盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司要求自起诉时开始计算利息，符合法律规定，但盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司要求按照银行存款的四倍计算利息，没有法律依据，应按照起诉时全国银行间同业拆借中心公布的1年期贷款市场报价利率计算利息。对盘锦卓讯装饰中心提出的盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司安装的隔墙条板质量不合格，没有验收交付，工程结算单未经开发商、监理公司验收不能作为结算依据的抗辩意见，因与查明的事实不符，盘锦卓讯装饰中心没有证据证明质量不合格，合同没有工程需经开发商、监理公司验收的约定，故对盘锦卓讯装饰中心的抗辩意见，不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百七十七条、第五百七十九条、第七百八十条、第七百八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、盘锦卓讯装饰中心于本判决发生法律效力后十日内，给付盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司安装隔墙条板工程价款322,667.56元（669,067.56元-346,400.00元），并承担逾期付款利息，利息以322,667.56元为基数按照2020年10月份时全国银行间同业拆借中心公布的1年期贷款市场报价利率计算，自2020年10月14日开始至本判决指定给付之日止。二、驳回盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司的其他诉讼请求。如果盘锦卓讯装饰中心未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6590元，减半收3295元，由盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司承担280元，由盘锦卓讯装饰中心承担3015元。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人盘锦卓讯装饰中心与被上诉人盘锦晟建宇新型建材科技发展有限公司于2018年8月12日签订建筑用轻质隔墙条板销售安装合同，系双方真实意思表示，合法有效。双方于2018年10月11日签订工程结算单，确定了工程量和工程款项，且被上诉人将工程已经交付上诉人使用，部分商网已经营业，加之在竣工后上诉人陆续给付被上诉人工程款，且工程结算后的收款收据均备注为工程款。故被上诉人要求上诉人给付工程款的请求，应予支持；现上诉人虽主张工程质量问题，已过质保期，但因上诉人在一审未提出反诉，依法不应合并审理。上诉人可就工程质量问题另行提起诉讼。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6590元，由上诉人盘锦卓讯装饰中心负担。 本判决为终审判决。 审判长  马晓梅 审判员  尹本峰 审判员  韩雪姣 二〇二一年五月三十一日 书记员  杨婷婷