甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘02民终274号 上诉人（原审被告）：杨志江，男，1971年8月2日出生，汉族，住甘肃省酒泉市。 被上诉人（原审原告）：邵明臣，男，1991年9月30日出生，汉族，住甘肃省嘉峪关市。 委托诉讼代理人：王铁军（系邵明臣母亲），女，1969年9月17日出生，汉族，住址同上。 上诉人（原审被告）杨志江因与被上诉人（原审原告）邵明臣财产损害赔偿纠纷一案，不服甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初1515号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨志江、被上诉人邵明臣委托诉讼代理人王铁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨志江上诉请求：1.撤销甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初1515号民事判决，将本案发回重审或依法改判赔偿邵明臣损失8000元；2.本案一、二审诉讼费由邵明臣承担。事实及理由：一、一审法院部分事实认定不清，证据不足，判令杨志江承担18377.61元的装修损失及4000元鉴定费过高。1.本案系民用房屋受损后的修复，而非新建工程。一审法院委托工程咨询公司出具工程造价咨询报告与实际不符。2.鉴定机构的鉴定程序不当。首先，因杨志江不懂鉴定程序，故同意由兰州鸿志工程经济咨询有限公司进行鉴定，但事后得知同类案件由价格认证中心鉴定更为合理。其次，现场勘验时，鉴定机构未通知杨志江到场而采信一方证言作为鉴定依据明显有误。再次，邵明臣房屋损失除因杨志江家的暖气管爆裂外，还有自2014年至今楼顶防水渗漏所致，因此所有损失不能全部由杨志江承担。3.鉴定结论明显过高，与实际不符。房屋受损之初，邵明臣找专业人员进行鉴定时的房屋修复费用为4000-5000元，时隔20个月后，鉴定费用为18377.61元，鉴定结论相差近4倍，杨志江难以接受。二、一审法院就鉴定机构的答复再未进行质证、未就鉴定结论是否申请重新鉴定进行依法释明，程序明显不当。三、一审法院对兰鸿咨字【2020】第320号工程造价咨询报告书的资质审查不清，采信并认定有误。一审中鉴定机构并未出具承诺书，一审法院对该鉴定书予以认定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条：“人民法院对鉴定书应当审查是否有下列内容：（一）委托法院的名称；（二）委托鉴定的内容、要求；（三）鉴定材料；（四）鉴定所依据的原理、方法；（五）对鉴定过程的说明；（六）鉴定意见；（七）承诺书。”的规定。四、2018年12月13日，邵明臣房屋再次受损，2020年9月邵明臣申请鉴定，从房屋受损至申请鉴定相隔20个月，期间又经过一个供暖期，不能排除房屋有非杨志江原因加大损害的可能性。且杨志江未到场对损害程度进行确认，其鉴定结论的真实性及合理性有待考量。五、涉案房屋受损修复只产生人工费和材料费，不属于新建工程。而兰鸿咨字【2020】第320号工程造价咨询报告书中的机械费、措施项目费用（费率措施费）、企业管理费、利润、价差调整费、规费（社会保险费、住房公积金、环境保护税）、税金等一系列费用系房屋新建产生的费用，在房屋新建和装修时已由发包方支付，不应重复计费。 邵明臣辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 邵明臣向一审法院起诉请求：判令杨志江支付维修费22925元。 一审法院认定事实如下：邵明臣系嘉峪关市广汇街区某房屋的所有权人，与杨志江系同一单元上下楼业主。2018年12月13日晚，因杨志江房屋暖气管爆裂漏水致使邵明臣房屋被泡。一审法院在审理过程中，邵明臣向一审法院提出鉴定申请，请求对其位于本市广汇花园某房屋受损财产价格进行鉴定。该院准许邵明臣的鉴定申请后，通过嘉峪关市中级人民法院委托兰州鸿志工程经济咨询有限公司进行鉴定。2019年9月25日，兰州鸿志工程经济咨询有限公司作出兰鸿咨字【2020】第320号工程造价咨询报告书，鉴定意见载明：根据现场查勘及上述分析说明，广汇花园某房屋受损赔偿总金额为18377.61元。一审法院依法向原告杨志江送达上述工程造价咨询报告书后，杨志江在异议期内提出书面异议认为：1.杨志江应对邵明臣房屋受损的实际损失进行赔偿，即材料费和人工费，报告书中的措施项目费用、企业管理费、利润、价差调整费、规费、税金并非邵明臣的实际损失，与杨志江无关，不应由杨志江承担；2.报告书中认定的材料费5764.88元、人工费2904.95元金额过高；3.同意在4000元范围内对邵明臣进行赔偿。对此，兰州鸿志工程经济咨询有限公司于2020年11月3日作出《关于〈嘉峪关市广汇花园15号楼1单元202室房屋受损财产的价格进行鉴定〉工程造价咨询报告书提出答辩意见的答复》，针对杨志江的第一项异议答复如下：工程造价咨询报告书依照《甘肃省建筑与装饰工程预算定额》（以下简称本定额）编制，是完成规定计量单位建筑与装饰工程分项工程的人工、材料、机械台班消耗量的标准，是编制全省建筑与装饰工程地区基价，编制施工图预算，招标控制价、投标报价和签订施工合同价款，办理竣工结算，调解工程造价纠纷及办理工程造价鉴定的依据。建筑安装工程费由人工费、材料费、施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金组成。其中人工费、材料费、施工机具使用费、企业管理费和利润包含在分部分项工程费、措施项目费、其他项目费中。所以其按照《甘肃省建筑与装饰工程预算定额》进行编制。针对杨志江的第二项异议答复如下：工程造价咨询报告书中人工费和材料费依据《嘉峪关市住房和城乡建设局关于发布嘉峪关市2020年第二季度建设工程材料综合指导价及人工指导价的通知》【嘉住建发〔2020〕307号】执行。针对杨志江的第三项异议答复如下：本问题与其无关、不予答复。 一审法院认为，邵明臣与杨志江系同一单元上下楼业主，双方属相邻关系，杨志江在使用其房屋期间，应对屋内设施尽到管理和维修义务，尽量避免和减少对相邻家庭的影响。杨志江在庭审中认可因其房屋暖气管爆裂漏水致使邵明臣房屋被泡，故其应根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，对因此给邵明臣造成的损失承担赔偿责任。兰州鸿志工程经济咨询有限公司作出兰鸿咨字【2020】第320号工程造价咨询报告书系有资质的鉴定机构和鉴定人员依法作出，杨志江对此虽有异议，但并未提出足以反驳的相反证据和理由，亦未申请重新鉴定，故一审法院对该工程造价咨询报告书予以确认。根据工程造价咨询报告书的鉴定意见，杨志江应赔偿邵明臣财产损失18377.61元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下：一、杨志江赔偿邵明臣财产损失18377.61元，于本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回邵明臣的其他诉讼请求。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费373元，减半收取计186.50元，由杨志江负担。鉴定费4000元，由杨志江负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据杨志江的上诉意见及邵明臣的答辩意见，结合本案事实，本案争议的焦点为：一、一审法院的鉴定程序是否合法；二、邵明臣主张的18377.61元财产损失是否应当支持。 关于一审鉴定程序是否合法的问题。杨志江主张鉴定机构进行现场勘验时未通知其参加，但其在二审庭审中认可鉴定机构在进行现场勘验时通知其参加，因其自身原因未能参加现场勘验，故对其该项上诉理由本院不予支持。杨志江主张鉴定机构未出具承诺书致使鉴定程序有误，因兰州鸿志工程经济咨询有限公司及鉴定人员均具备相关工程造价资质，故是否出具承诺书并未对工程造价咨询报告书的实质内容产生影响，故杨志江提出一审鉴定程序不当的上诉理由不成立，本院不予支持。 关于邵明臣主张的18377.61元财产损失是否应当支持的问题。本案中，杨志江的房屋于2018年12月14日发生暖气管道漏水事故,致使邵明臣所有的位于广汇小区某房屋受损,杨志江应向邵明臣承担赔偿责任。杨志江主张邵明臣的房屋损失除杨志江房屋漏水之外，还包括楼顶防水渗漏所致，但未提交证据证实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故其应承担举证不能的法律后果。兰州鸿志工程经济咨询有限公司作出的兰鸿咨字【2020】第320号工程造价咨询报告书载明房屋受损赔偿总金额为18377.61元。其中，除人工费2904.95元、材料费5764.88元、机械费11.25元以外，杨志江对其他费用不认可，因措施项目费、企业管理费、利润、价差调整、规费、税金系工程建设过程中由工程发包方承担的费用，本案系暖气漏水导致房屋受损而产生的修复费用，故除人工费2904.95元、材料费5764.88元、机械费11.25元以外，对邵明臣主张的其他费用本院不予支持。因邵明臣房屋受损系杨志江屋内暖气漏水所致，故一审法院判决杨志江承担本案鉴定费4000元并无不当。 综上，杨志江的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、维持甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初第1515号民事判决第二项； 二、撤销甘肃省嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271民初第1515号民事判决第一项； 三、杨志江赔偿邵明臣财产损失8681.08元，于本判决生效后10日内履行完毕； 四、驳回杨志江的其他诉讼请求； 一审案件受理费373元，减半收取计186.50元，鉴定费4000元，由杨志江负担。二审案件受理费373元，由杨志江负担。 本判决为终审判决。 审判长  李应玉 审判员  王亚娟 审判员  王 丽 二〇二一年五月六日 书记员  赵露露