甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书（2021）甘08民终654号上诉人（原审被告）：崆峒区四十里铺镇洪岳村村民委员会，住所地甘肃省平凉市崆峒区四十里铺镇洪岳村一社。法定代表人：刘某，该村支部书记兼主任。委托诉讼代理人：雪某，男，该村委会副主任。委托诉讼代理人：兰某，崆峒区东关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：平凉市崆峒区雅景新型建材厂，住所地甘肃省平凉市崆峒区四十里铺镇二十里铺村。负责人：王某，该建材厂业主。委托诉讼代理人：李某，甘肃太统律师事务所律师。原审第三人：平凉市第二建筑工程有限公司，住所地甘肃省平凉市崆峒区崆峒中路132号（嘉宸大厦12楼）。法定代表人：段某，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢某，男，该公司办公室主任。上诉人崆峒区四十里铺镇洪岳村村民委员会（以下简称洪岳村村委会）因与被上诉人平凉市崆峒区雅景新型建材厂（以下简称雅景建材厂）、原审第三人平凉市第二建筑工程有限公司（以下简称市二建公司）承揽合同纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2021）甘0802民初859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。洪岳村村委会上诉请求：依法撤销平凉市崆峒区人民法院（2021）甘0802民初859号民事判决，改判洪岳村村委会不支付雅景建材厂水泥围栏安装款103796.50元。事实和理由:1.一审法院认定事实不清。本案工程作为政府的形象工程，不可能承包给没有资质的人，更不可能一个项目两次承包且重复承包，雅景建材厂所谓的围栏安装合同在村“两委”会议记录中无任何记载，时任村“两委”成员对雅景建材厂所谓围栏安装合同概不知情。洪岳村的水泥围栏工程的承包方是市二建公司，有承包合同，有两份洪岳村两委成员的验收单，有市二建公司的结算单，有向市二建公司支付35万元的支付凭证，有市二建公司甘肃省农村信用社收取款项的转账存根。一审无视这一基本事实，仅凭雅景建材厂的一份合同，没有任何工程结算，没有雅景建材厂的任何验收清单，就判决洪岳村村委会支付雅景建材厂103796.50元工程款，没有依据，也与事实不符。一项政府形象工程，工程款均以四十里铺镇财务支票支付，雅景建材厂口头陈述收到洪岳村已故村主任刘正武5万元，没有任何证据，洪岳村村委会的财务申报也没有任何记载，村委会所有支出均由四十里铺镇人民政府农业经营管理站统一管理，任何个人及法人代表均无权以个人行为进行账务支出，刘正武的支出是个人行为，并不代表村委会。2.一审判决的工程款超出合同范围。一审在审理查明中认为雅景建材厂施工的范围和市二建公司的施工范围有部分重叠，市二建公司的施工长度932.1米，单价295元/米，雅景建材厂的合同上施工长度只有700米，单价165元/米，总造价只有115500元，雅景建材厂自认收取已故村主任刘正武个人给付的5万元，下欠工程款应只有65500元，雅景建材厂在庭审中承认市二建公司决算中的围栏长度，说明雅景建材厂为市二建公司施工，下欠围栏款应向市二建公司追偿，一审判决洪岳村村委会向雅景建材厂支付103796.50元，没有依据。3.本案工程总造价430763.60元，包工包料，洪岳村村委会已向市二建公司支付工程款35万元，市二建公司至今没开税票，下欠80763.60元，市二建公司矢口否认无理。本案的施工合同、村委会的工程款申报单、市二建公司在收款凭证上的印章、甘肃省农村信用社转账支票上的印章，均是客观存在的事实，在庭审中市二建公司矢口否认，于理不通，一审据此判决洪岳村村委会重复承担工程款,没有事实和法律依据。雅景建材厂辩称，请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，不存在洪岳村村委会上诉状中所说的情况。上次二审时，洪岳村村委会的人也证明了工程是雅景建材厂做的，这次一审市二建公司也说过没见过合同，也没见过洪岳村村委会付过款，至于米数，合同上说约700米，据实结算。市二建公司述称，合同市二建公司没有签过，工程款也没有收到过。雅景建材厂向一审法院起诉请求：1.判令洪岳村村委会向雅景建材厂支付安装款107393.50元及违约金10415.70元（按中国人民银行同期贷款利率计算自2018年11月15日至2020年6月30日）共计117809.20元；2.本案诉讼费由洪岳村村委会承担。一审法院认定事实：2018年6月4日，雅景建材厂与洪岳村村委会签订了《水泥围栏安装合同》，约定由雅景建材厂为洪岳村村委会在国道312沿线绿化带安装0.9米高的水泥围栏，单价为165元/米，长度约700米，总造价约115500元，以实际验收量为准，安装完毕后一星期内付清货款，概不赊欠。安装完工后，洪岳村村主任刘正武给雅景建材厂支付5万元。2018年7月2日，洪岳村村委会又与市二建公司签订了《洪岳村热力工程恢复工程合同》，约定由市二建公司给洪岳村村委会安装国道312沿线水泥围栏，围栏基础为160元/米，水泥工艺围栏购置及安装295元/米，渠边硬化14元/米，合计469元/米，按照工程实际丈量为依据进行结算。2018年9月10日，经洪岳村村委会与市二建公司决算，水泥围栏的长度为932.10米。2018年8月30日，洪岳村村委会给市二建公司支付工程款20万元。2018年11月13日，洪岳村村委会给市二建公司支付工程款15万元。市二建公司承包的工程中，水泥围栏实际是雅景建材厂施工，基础、硬化等其余工程由市二建公司施工。水泥围栏的长度应当按洪岳村村委会与市二建公司决算的932.10米计算。《水泥围栏安装合同》及《洪岳村热力工程恢复工程合同》两份施工合同关于水泥围栏安装的部分重叠。洪岳村原村主任刘正武是两份施工合同的签订者及工程主要负责人，现刘正武已经去世。一审法院认为，雅景建材厂与洪岳村村委会之间签订的《水泥围栏安装合同》合法有效，是双方真实意思的表示，应当全面履行。雅景建材厂承担了水泥围栏的实际施工，洪岳村村委会应当支付相应的工程款，故对雅景建材厂要求洪岳村村委会支付水泥围栏工程款的诉讼请求按103796.50元（932.10米×165元/米－5万元）予以支持。雅景建材厂要求洪岳村村委会支付违约金，但双方没有违约金及其计算方法的约定，故对雅景建材厂要求洪岳村村委会支付违约金的诉讼请求，不予支持。至于洪岳村村委会与市二建公司工程款的问题，双方应当按合同约定，在扣除雅景建材厂的水泥围栏工程款之后，据实核算，本案不予涉及。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，判决：一、平凉市崆峒区四十里铺镇洪岳村村民委员会应支付平凉市崆峒区雅景新型建材厂水泥围栏安装款103796.50元；二、驳回平凉市崆峒区雅景新型建材厂的其他诉讼请求。上述第一项内容限本判决生效后十五日内自觉履行。案件受理费2711元，由平凉市崆峒区四十里铺镇洪岳村村民委员会负担。二审中，当事人均未提交证据。除了一审认定的市二建公司承包的工程中，水泥围栏实际是雅景建材厂施工外，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为洪岳村村委会应否向雅景建材厂支付水泥围栏安装款103796.50元。洪岳村村委会主张其与市二建公司签订了《洪岳村热力工程恢复工程合同》，将包括安装国道312沿线水泥围栏在内的工程以包工包料的方式包给了市二建公司，至于市二建公司将水泥围栏安装工程又分包给何人，与洪岳村村委会无关。但市二建公司否认与洪岳村村委会签订过该合同，也不认可收到过工程款；且雅景建材厂是与洪岳村村委会签订的《水泥围栏安装合同》，并非与市二建公司签订的合同；加之洪岳村村委会提交的其与市二建公司之间的《洪岳村热力工程恢复工程合同》的签订时间是2018年7月2日，而雅景建材厂与洪岳村村委会之间的《水泥围栏安装合同》的签订时间是2018年6月4日,故洪岳村村委会该项主张不能成立。刘正武作为洪岳村村主任，与雅景建材厂签订《水泥围栏安装合同》，并加盖洪岳村村委会印章，其行为应认定为职务行为，该合同对洪岳村村委会具有约束力，洪岳村村委会应当全面履行该合同。2020年11月27日本院第一次审理本案时，当庭给时任洪岳村村委会成员陈英打电话，陈英陈述说国道312沿线水泥围栏安装是雅景建材厂施工的。雅景建材厂已全面履行了自己的合同义务，洪岳村村委会也应当支付相应的工程款。雅景建材厂与洪岳村村委会签订的《水泥围栏安装合同》约定由雅景建材厂为洪岳村村委会在国道312沿线绿化带安装0.9米高的水泥围栏，单价为165元/米，长度约700米，总造价约115500元，以实际验收量为准。雅景建材厂提交的工程结算单记载水泥围栏长度为953.90米，但没有洪岳村村委会的签字或盖章，而洪岳村村委会2018年8月7日验收的水泥围栏长度为932.10米，故一审按照洪岳村村委会验收的水泥围栏长度932.10米计算工程款，并无不当。综上所述，洪岳村村委会的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2376元，由崆峒区四十里铺镇洪岳村村民委员会负担。本判决为终审判决。审判长 摆建军审判员 宫在霞审判员 杨振兴二○二一年五月三十一日法官助理 徐 芸书记员 史鹏飞