辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0103民初58号原告：金明学，男，1968年7月21日出生，朝鲜族，住辽宁省沈阳市沈河区翰林路35号2-4-3。身份证号：210104196807212010。被告：沈阳商业城股份有限公司，住所地沈阳市沈河区中街路212号。法定代表人：陈快主，该公司董事长。委托诉讼代理人：夏闻，该公司员工。委托诉讼代理人：苑微微，该公司员工。原告金明学与被告沈阳商业城股份有限公司劳动争议一案，本院于2021年1月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金明学，被告沈阳商业城股份有限公司委托诉讼代理人苑微微、夏闻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金明学向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告立即支付原告1986年5月1日至2020年6月3日期间违法解除劳动合同34年工龄的2倍赔偿金680,000元；2、请求法院依法判令本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求中的数额变更为820,284元（12,063元×34×2）。事实和理由：1、原告于1986年5月1日参加工作，1991年10月调入沈阳商业城工作至今，任防损部经理，先后与企业签订11份劳动合同。2015年10月1日起签订无固定期限劳动合同，（由于被告从未向原告提供过合同文本，所以目前原告尚无证据，依据《劳动争议调解仲裁法》第39条，相关举证责任应由用人单位负责提供）。2、2020年5月28日，被告召开中层干部会议，拟定企业将进行经营结构调整，并以此为借口。于2020年6月3日强制与原告解除劳动合同，原告认为，被告与原告解除劳动合同属违法解除。（1）被告此次提出的经营结构调整没有召开职工代表大会及全体员工大会讨论通过，此举不符合法律程序。（2）被告提出的经营结构调整，但至今没有实际操作。（3）被告提出的“人随资产走”至今也没有真正实施，由此认定，此举只是被告解除原告劳动合同的借口。被告沈阳商业城股份有限公司辩称，一、商业城与原告订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，解除与原告的劳动关系，符合法律规定，不存在违法解除情形。1．商业城与原告订立劳动合同时所依据的客观经济情况发生重大变化，以致双方的劳动合同无法继续履行，被告经多次与原告协商未果后解除劳动合同，符合法律规定。商业城作为百货零售企业，面对宏观经济下行、消费者消费习惯的改变以及电子商务的冲击，销售业绩下降，融资困难，企业连年亏损，经营压力不断加大，目前企业在退市边缘。在此背景下，被告召开第七届董事会第二十二次会议决议并进行公告，该公告中明确被告将资产及负债划转至公司全资子公司百货公司，划转完成后，百货公司将承接公司沈阳中街门店运营等相关业务。该公告中第6项员工安置中明确指出，根据“人随资产走、债随资产走”的原则，百货公司优先接受划转资产所涉及员工，将按照国家有关法律、法规接转相关员工的劳动关系，员工工龄连续计算，薪酬待遇不变，确保相关工作平稳推进。该决议公告后公司于2020年5月28日召开了关于《向全资子公司划转资产的通知》会议，并召集中层以上干部到场参加会议，并进行签到记录，原告金明学、王国巍、秦漫皆参加会议，对会议内容皆知情。会议后被告多次与原告协商进行劳动合同变更事宜但双方始终未能就变更劳动合同一事达成一致，商业城百货作为商业城股份的全资子公司，本身双方具有密切关联性，而母公司根据近年来的商业环境下行及公司转型需求将百货业务及相关资产全部移转给全资子公司，符合公司的正常管理行为，而对于被答辩人来说，无论是就职地点、职务内容、工作时间、工资构成、工龄等福利待遇完全不变，客观上保护了劳动者的切身利益，无论是资产业务的转移还是公司的产业类型调整都足以表明与劳动者订立合同时发生重大的变化，经与被答辩人多次协商告知相关利害关系及新合同内容后，被答辩人均予以拒绝后无奈之下向工会沟通后向原告下达《解除劳动合同通知书》并注明按照法律规定，无论是从客观背景情况还是程序上均符合法律规定，故，被告解除劳动合同决定不存在违法解除情形。二、原告主张的工作期间与客观事实不符，原告系2009年改制后入职被告公司，对于原告主张2009年之前的费用不符合客观情况及法律规定，被告主体不适格。1．原告1991年10月至2009年9月的经济补偿金应由沈阳商业城（集团）有限公司支付而非被告。根据沈阳市财政局文件、职工安置费用确认表等多份文件内容，沈阳商业城（集团）员工改制经济补偿金，2009年9月2日经过沈阳商业城（集团）申请，市领导审批，市财政局已拨付到沈阳商业城（集团）账户，即现在的沈阳商业城（集团）有限公司。2014年2月16日沈阳商业城（集团）有限公司与中兆投资管理有限公司签订转让协议，仅将沈阳商业城（集团）有限公司众多资产中持有的全部沈阳商业城股份有限公司的2090.794万股流通股及相关权益转让给中兆投资管理有限公司，并在2014年2月24日完成过户手续。自此，沈阳商业城（集团）有限公司与沈阳商业城股份有限公司完全剥离。从全国企业信息公示系统及工商档案均可看出，现沈阳商业城（集团）有限公司与沈阳商业城股份有限公司系两个独立的法人，且无相互持股关系。但2009年沈阳商业城（集团）的员工改制款仍在沈阳商业城（集团）有限公司账户中。至今涉及的员工改制款在实际操作中也由沈阳商业城（集团）有限公司直接支付给员工。所以，原告改制前补偿费用应由沈阳商业城（集团）有限公司支付，而非被告沈阳商业城股份有限公司。2．原告工作年限应从2009年10月1日开始起计算。沈阳商业城系于2009年进行改制，改制前为沈阳市属国有全资商业企业集团，改制后为其他股份有限公司（上市），企业性质发生变化，且企业改制方案中对原集团的员工经济补偿金标准及领取方式已有明确说明。原告经沈阳商业城（集团）改制后，与沈阳商业城股份签订劳动合同，至今已近10年，应视为其对改制方案中经济补偿金计算标准及给付方式的认可，其与被告之间的劳动关系应从2009年起计算。根据沈阳市中级人民法院审理被告公司同类案件的二审判决（2020）辽01民终1346号已经就相关事实以判决方式予以确认。综上所述，沈阳市劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁定认定事实清楚适用法律正确，恳请法院驳回原告诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告金明学于1991年12月入职沈阳商业城（集团）。沈阳商业城（集团）系沈阳市属国有全资商业企业集团。2009年4月沈阳商业城（集团）整体国有产权转让给深圳市琪创能贸易有限公司。2009年9月沈阳商业城（集团）完成转制。《沈阳商业城（集团）整体改制方案》第五条职工安置办法关于经济补偿金的支付中载明：新企业留用职工按规定计算经济补偿金数额，暂不领取经济补偿金，新企业与留用职工解除劳动关系时，改制前的职工工作年限按改制时计算的经济补偿金数额由企业改制收益支付，改制后的工作年限应支付的经济补偿金由新企业按有关规定支付。2009年10月1日，原告金明学与被告沈阳商业城股份有限公司签订劳动合同书，合同约定月工资标准为2,000元。原告金明学与被告沈阳商业城股份有限公司自2015年10月1日起签订无固定期限劳动合同，合同约定月工资标准为2,600元。被告沈阳商业城股份有限公司因连续两年经营亏损，于2020年4月14日召开第七届董事会第二次会议，会议审议通过了《关于向全资子公司划转资产的议案》，将母公司即被告沈阳商业城股份有限公司部分资产及负债划转至公司下属全资子公司沈阳商业城百货有限公司，划转完成后沈阳商业城百货有限公司将承接沈阳中街门店运营等相关业务。根据人随资产走，债随资产走的原则，沈阳商业城百货有限公司，优先接受划转资产所涉及员工，将按照国家有关法律法规接转相关员工的劳动关系，员工工龄连续计算，薪酬待遇不变，确保相关工作平稳推进。经被告与原告协商，原告金明学不同意与企业签订劳动关系迁转协议，不同意与沈阳商业城百货有限公司建立劳动关系，被告沈阳商业城股份有限公司因此解除了与原告的劳动关系。2020年6月3日，被告沈阳商业城股份有限公司向原告金明学出具《解除劳动合同通知书》，内容为：“公司因经营结构调整，资产及负债划转至下属全资子公司沈阳商业城百货有限公司，按公司董事会2020年4月15日发布的《关于向全资子公司划转资产》的公告中第二项第（六）条员工安置条款，根据“人随资产走，债随资产走”的原则，将您的工龄延续至沈阳商业城百货公司，薪酬待遇不变，社保公积金待遇不变，双方经友好协商后，未达成一致，致使原劳动合同未能履行。根据相关法律法规规定，经公司决定于2020年6月3日解除您与公司签订的劳动合同。请您签收该通知3日内办理离职手续，您的工资结算至2020年6月3日。根据劳动合同法相关规定，支付经济补偿。”根据原告提交的银行流水以及被告提交的工资表明细记载，原告金明学离职前12个月平均工资为9,833.33元。原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年8月11日作出沈劳人仲字（2020）657号仲裁裁决书，原告不服该结果，起诉至法院。本院认为，关于被告沈阳商业城股份有限公司解除与原告金明学的劳动合同是否系违法解除的问题。被告沈阳商业城股份有限公司因连续两年经营亏损，于2020年4月14日召开第七届董事会第二次会议，会议审议通过了《关于向全资子公司划转资产的议案》，将母公司即被告沈阳商业城股份有限公司部分资产及负债划转至公司下属全资子公司沈阳商业城百货有限公司，划转完成后沈阳商业城百货有限公司将承接沈阳中街门店运营等相关业务。根据人随资产走，债随资产走的原则，沈阳商业城百货有限公司，优先接受划转资产所涉及员工，将按照国家有关法律法规接转相关员工的劳动关系，员工工龄连续计算，薪酬待遇不变，确保相关工作平稳推进。经被告与原告协商，原告金明学不同意与企业签订劳动关系迁转协议，不同意与沈阳商业城百货有限公司建立劳动关系，被告沈阳商业城股份有限公司因此解除了与原告的劳动关系。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，被告解除与原告签订的劳动合同，系因公司经营连续亏损的客观情况发生而进行经营结构调整，被告提出了合理方案与原告就劳动关系变更进行协商，原被告未能协商一致，被告解除与原告的劳动合同不违反法律规定，并非违法解除。被告沈阳商业城股份有限公司应给付原告金明学解除劳动合同的经济补偿金。关于原告金明学与被告沈阳商业城股份有限公司建立劳动关系的时间。因沈阳商业城（集团）于2009年经沈阳市国有企业改革工作领导小组办公室批复进行改制，全体职工买断工龄。原告金明学经沈阳商业城（集团）改制后，与被告沈阳商业城股份有限公司签订劳动合同，应视为其对改制方案中经济补偿金计算标准及给付方式的认可，其与沈阳商业城的劳动关系应从2009年10月1日起算。关于原告金明学离职前十二个月平均工资数额。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。原告金明学提供的工资银行流水显示了2019年6月至2020年5月的实发工资数额，被告沈阳商业城股份有限公司提供了原告的工资清单记载了原告每月的应发工资数额，故被告向原告给付经济补偿金应当以应发工资数额计算，但根据原被告陈述以及仲裁裁决书中认定被告于2020年6月支付的18,829.54元包括原告2019年的未休年休假工资6,896.55元，还包括原告2020年6月上班5天的工资（10,000元÷21.75天×5天），故上述两笔金额不应计入原告离职前平均工资内，综上所述，结合原告的工作年限，被告应当向原告支付经济补偿金108,166.63元（9,833.33元×11个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决如下：一、被告沈阳商业城股份有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告金明学解除劳动合同经济补偿金108,166.63元（9,833.33元×11个月）；二、驳回原告金明学的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳商业城股份有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  仲芳雪人民陪审员  邓桂花人民陪审员  赵跃洲二〇二一年五月二十六日书 记 员  吴靖雯本判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。