沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0113民初5322号原告：侯冀红，男，1968年9月3日出生，汉族，住址沈阳市和平区。公民身份号码：210106196809031216。委托诉讼代理人：贾效颦，辽宁巨东律师事务所律师。被告：高男，男，1989年10月10日出生，汉族，住址辽宁省昌图县。公民身份号码：211224198910107519。委托诉讼代理人：温璐，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。被告：蒋艳英，女，1985年7月10日出生，满族，住址沈阳市和平区。公民身份号码：211481198507107429。委托诉讼代理人：温璐，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。原告侯冀红与被告高男、蒋艳英装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年10月17日作出（2019）辽0113民初5672号民事判决，侯冀红不服判决提出上诉，沈阳市中级人民法院于2020年5月27日作出（2020）辽01民终3955号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人贾效颦，被告委托诉讼代理人温璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯冀红向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告返还装修款20万元；2.诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原、被告于2018年6月11日签订了工程合同书，约定被告为原告装修沈北新区道义镇小区住宅一套，面积为130平方米。合同中约定：1.工期为2018年6月12日至2018年10月15日止；2.原告分5次支付工程款，共计人民币175,000元；并约定如被告方延期或中途停工，被告每日按总工程款的万分之三支付违约金。原告按合同要求分4次支付给被告170,000元的工程款，并为使被告能早日保质保量的完成工期，原告又支付了30,000元的好处费，共计支付了20万元。然而，自打被告开始施工到原告起诉之日止，被告也没有彻底施工完毕，所用的材料以次充好，目前原告家的木门都打不开。原告的母亲因为被告的装修始终完成不了，无法入住，生气有病而去世。现原告诉至法院，请求贵院依法判决。重审时原告变更诉讼请求为：1.判令被告承担重做遗漏项目所需费用83,922元；2.判令被告承担因违约造成原告租金损失，从2018年10月15日计算至2021年3月15日，计72,500元（具体计算至被告支付日止，每月2,500元），物业费损失4,640元（具体计算至被告支付日止，每月160元）；3.判令被告退还原告附条件赠的30,000元；4.判令被告支付原告违约金，从2018年10月15日计算至2021年3月15日，计45,675元（具体计算至被告实际支付止，每日51元）；5.由被告承担诉讼费、鉴定费。理由：因案涉房屋系原告为原告母亲购买，母亲年事已高，为尽快入住，原告与被告协商是否能缩短工期，并表示愿意支付加班费，被告承诺会比合同约定缩短一个月以上的工期，为此原告支付了30,000元加班费。被告并未按约定缩短工期，反而已经超出原定工期依然没有完工，应予以返还该30,000元。原告多次与被告沟通，需要其解决质量问题，被告方一直拖延，被告已经存在违约行为，原告行使先履行抗辩权，要求被告将装修装饰质量问题解决后，支付被告剩余尾款。经鉴定，需要重做的项目有41项。被告已经构成根本违约，致使合同目的不能实现，根据合同约定被告应从2018年10月15日起按工程造价日万分之三的比例支付给原告违约金。因为被告违约，原告方不能实现其租金收益，且该收益系稳定的可期待利益。根据《合同法》第113条规定，被告应支付原告每月2,500元租金损失。原告无法入住未能享受到物业服务所支付的物业费也应由被告承担。被告高男辩称：其按约定去原告家砸墙，因为水电的缘故延误了十天左右；第二次因为原告与其妻子意见不统一，要改动设计影响了工期；第三次因为被告醉驾被羁押；第四次因为原告有工程尾款没有付清且威胁被告，导致被告不敢去施工现场，工程只有隐形床的液压杆没有安装完，不同意原告的诉讼请求。被告蒋艳英辩称：工期延误不是被告单方的原因，在施工过程中，原告与被告公司设计人员有分歧，说安装的设备不是他选择的样式。原告装修款仅支付了17万元，且支付过程不是按照合同约定履行的，尚有8,900元尾款未付清。如原告将尾款付清。可将损坏的零件更换，区分延期完工的原因，按责任赔付。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经庭审举证、质证，原、被告对真实性无异议的《装修工程合同书》、《装修付款收据》、《鉴定意见书》、照片、视频、微信聊天记录、通话录音、《商品房买卖合同》、物业费收据、《收条》、鉴定费收据，本院予以确认并在卷佐证；原告提供的58同城截图系单方制作且无权威认证，被告对该证据亦有异议，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告侯冀红与沈阳龙沨装饰工程有限公司（以下简称龙沨公司）于2018年6月11日签订了《工程合同书》一份，约定由龙沨公司为原告装修沈北新区道义镇小区住宅，面积为130平方米。合同载明：侯冀红为甲方（委托方）、龙沨公司为乙方（承接方）。合同第一条至第三条约定，工程内容为：“甲方将其装修工程交由乙方全权负责设计及施工，装修项目为以所附的《装修预算书》为准，装修方式为乙方包工、包料”。工程总造价为：“以双方确认的折后价格作为付款依据，即175,000元”。工程付款方式及工期为：“1.第一次付款签订合同时付50,000元；2.第二次工程进展到水电结束后付50,000元；3.第三次工程进展到瓦工结束，木工进场前付50,000元；4.第四次付款为木工结束后，油工进场前，再付20,000元；5.第五次在水电安装前一次性付清余款5,000元。工期为2018年6月12日至2018年10月15日止，共计120天”。合同第四条约定，工程依据《装修预算书》中的项目及价格一次性包死，在合同签订后乙方将对该工程的施工人员及装修材料进行全面安排，因此甲方须事先确认《装修预算书》中的每一个项目及预算价格，签订合同后将不得随意改动。双方签订合同后，如遇特殊情况需变更施工项目，甲乙双方决定按如下规定执行：1.凡超过《装修预算书》中所确认的项目均视为甲方增项…；2.甲方提出减项，乙方按打折后价格进行减项…；3.凡甲方未办理工程变更手续而改动的施工合同均视为无效…5.因甲方的原因影响工期，工期顺延，遇法定假日工期顺延；6.因乙方原因导致工期延期延误或中途停工，乙方应补偿甲方因误工所造成的损失，每停工或误工一天，乙方应支付甲方工程总造价日万分之三作为补偿。7.工程质量达不到双方约定的质量标准，乙方应负责维修，工期相应顺延。合同第六条约定，1.甲方职责：“F.甲方物业收取的各种费用均有甲方承担”；2.乙方职责：“D.乙方必须严格执行施工规范，严格按照《装修预算书》及《工程项目变更单》中确认的项目进行施工”。合同签订后，被告于2018年6月12日第一次入场，但因现场停水停电导致停工，被告实际于2018年7月初入场施工，2019年5、6月份撤场。合同履行期间，龙沨公司共收取装修费170,000元，向原告出具了四张专用收款收据，其中，于2018年6月11日签订合同当日收取原告装修费3万元，出具收条一份并附有银行回执单，收条载明：今收房主侯冀红装修款叁万元整（30,000元）。二被告自认尚有宽带和空调线因为没有弱电箱没办法安装，大门口的大理石没有做好，折叠床后的背景墙和窗外雨搭采光板是答应赠送的，但是没有做。二被告认可涉案工程为二人共同施工。审理中，根据原告申请，本院委托辽宁正大工程造价咨询事务所有限责任公司对“不符合被告出具装修效果图部分重做费用和遗漏项目费用进行鉴定和对于无法正常使用的部分返修的费用进行鉴定”，鉴定意见为：沈阳市沈北新区室内外装饰装修工程重做及维修造价为83,922元。原告支出鉴定费3,000元。审理中查明，沈阳龙沨装饰工程有限公司为被告高男个人出资的有限公司，该公司于2019年5月21日注销，债权债务归被告高男负责。本院认为，原告与龙沨公司签订的工程合同系当事人的真实意思表示，其内容不违反法律强制性规定，该合同合法有效。龙沨公司已注销，其债权债务由被告高男负责，二被告认可涉案工程为二人共同施工，应共同承担违约责任。关于案涉工程是否存在需重做、遗漏项目及对应所需费用的争议问题，被告就此主要有以下主张：1.原告全程参与施工且样式均为原告选择。效果图先于施工产生，在实际施工中由于原告与原告妻子对效果图要求进行变更，因此导致施工效果与效果图不符，施工效果与效果图不符不能说明案涉工程存有质量问题；2.大门雨搭、折叠床、背景墙等均为赠送给原告的，不在合同范围内因此不应作为重做项目；3.鉴定材料未经被告质证，根据相关法律规定，未经质证的材料不得作为鉴定的事实依据和证据依据；4.结合以上三点，鉴定报告本身并不具有独立性、客观性，并不能体现本案事实。根据原告与龙沨公司签订的《工程合同书》，缔约双方对于履行合同中各自的权利义务及责任有明确的约定，并对履行合同过程中可能出现的增项、减项等工程变更进行了具体约定，即均以书面材料作为唯一认定标准。由于合同履行过程中未订立任何《工程项目变更单》，根据《工程合同书》及其所附的《装修预算书》可以确定双方实际确定并施工的每个项目内容。现原告请求按照《工程合同书》及其所附的《装修预算书》对案涉工程是否存在重做、遗漏项目进行确认并无不当。《工程合同书》及其所附的《装修预算书》自原审便经过被告多次质证，符合送交鉴定程序。对于被告提出的鉴定意见书效力问题,被告虽然对该鉴定意见书提出异议,但并未申请重新鉴定,故本院对鉴定意见书予以采信，本院以辽宁正大工程造价咨询事务所有限责任公司出具的《工程造价鉴定意见书》为标准认定对案涉工程重做及维修所需费用为83,922元。鉴定费为司法鉴定所支出的必要费用，原告已实际支付，应由被告负担。关于原告要求被告返还30,000元款项的问题。原告提供“收条”一张，主张其为缩短工期附条件赠与被告30,000元加班费，但收条形成日期与载明内容不能证明其所主张的“附条件赠与”的意思内容。并且原告在签订《工程合同书》当日即“为缩短工期附条件赠与被告30,000元加班费”明显有悖常理，故本院不予支持。关于原告主张的租金损失、物业损失及违约金问题。被告未在约定的时间内完成装修工程，存在违约行为，应承担违约责任。原告主张由于被告违约而造成原告以下实际损失：租金损失、物业损失及违约金。原告明确表示该房屋系给其母亲购买，现主张租金损失，无事实和法律依据，本院不予支持。根据《工程合同书》第六条的约定，对物业费的负担明确约定由原告承担，现原告主张物业费，无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张按每日51元标准计算违约金，符合《工程合同书》约定，本院予以支持。被告就违约责任一节中主张延期误工系双方造成，应当区分责任而后按天赔付。现双方均认可工程初期存在因水电问题造成停工，实际上是2018年7月初入场，故被告此节抗辩成立，工期应按《工程合同书》约定的时间顺延。综上所述，依照《中华人民共和国合同法法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告高男、蒋艳英于本判决生效后十日内给付原告侯冀红工程重做及维修费用83,922元；二、被告高男、蒋艳英于本判决生效后十日内给付原告侯冀红违约金（自2018年11月10日起至本判决生效之日止，按每日51元标准计算）；三、被告高男、蒋艳英于本判决生效后十日内给付原告侯冀红鉴定费3,000元；四、驳回原告侯冀红其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元(原告已预交)，由原告侯冀红负担1,946元，被告高男负担2,354元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  郭福刚人民陪审员  赵福林人民陪审员  韩昕彤二〇二一年五月二十八日法官助理夏铭键书记员康婷娇本案判决依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。申请执行期限及迟延履行规定《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的,应当支付迟延履行金。