青海省共和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）青2521刑初37号 公诉机关青海省共和县人民检察院。 被告人马某某，经名马某某，男，1977年9月16日出生，公民身份号码XXX，回族，不识字，原青海省共和县，户籍所在地青海省共和县，现住共和县。因涉嫌犯贪污罪于2021年1月7日被共和县人民检察院决定刑事拘留，同年1月13日被共和县人民检察院决定逮捕，现羁押于共和县看守所。 辩护人何青山，青海清致律师事务所律师。 共和县人民检察院以共检刑诉（2021）26号起诉书指控被告人马某某犯贪污罪，于2021年2月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。共和县人民检察院指派检察员李建军出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人何青山到庭参加诉讼。现已审理终结。 共和县人民检察院指控，共和县塘格木镇华塘村在2017年实施“美丽乡村建设围墙大门改造”项目过程中，于2017年8月15日，被告人马某某以支付购砖押金为由，从塘格木镇政府统一管理的户名为马某某尾号为3092账户中支取现金50000元据为己有；2017年11月16日，被告人马某某又以支付购砖款为由从户名为马某某尾号为3092账户中转账200000元至自己名下的尾号为2402账户中，其中用于支付的购砖款为85440元，大门尾款为12000元，其余102560元公款据为己有，用于购买共和县城北三区的两套住房。被告人马某某据为己有的公款共计152560元。被告人马某某归案后能够如实供述自己的犯罪事实并且将152560元人民币全部上缴。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了收条、银行业务凭证、任职证明、40万元项目款去向不明情况说明书、银行交易明细、公租房销售登记表等书证；证人马某1、冶某、马某2、马某3、陈某等人的证言；被告人马进福的供述和辩解等证据。 公诉机关认为，被告人马某某利用某村村主任的职务便利，侵吞国家拨付的项目款，数额达152560元，属于数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人马某某自动投案并如实供述自己的罪行，应当认定为自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人马进福自愿认罪认罚，可以从宽处理。建议判处被告人马某某有期徒刑一年至二年，并处罚金，可以适用缓刑。 被告人马某某对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，但辩称其贪污的152560元中一部分由塘格木镇副书记马某3索取并使用。 辩护人提出，对被告人马某某行为的定性没有异议，但金额认定存在瑕疵；被告人在共和县监察委员会调查期间交代了全部犯罪事实和经过，系自首，应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人认罪态度好、自愿认罪认罚，应当酌情从轻处罚；积极配合退赃，应当从轻处罚；本次犯罪系初犯，已退赃且社会危害性不大，应酌情从轻处罚；建议判处被告人拘役三个月至有期徒刑六个月并适用缓刑。 经审理查明，被告人马某某在共和县某村2017年实施高原美丽乡村建设围墙大门改造项目过程中，作为时任某村委会主任，于2017年8月15日以支付项目购砖押金为由，从塘格木镇政府统一管理的户名为马某某尾号为3092的账户中支取现金50000元据为己有；于2017年11月16日以支付项目购砖款为由，从户名为马某某尾号为3092账户中转账200000元至自己名下2402账户中，用于支付项目购砖款85440元、项目大门尾款12000元，后将其余102560元公款据为己有并用于购买共和县城北三区的住房两套。综上，被告人马某某将公款共计152560元据为己有。案发后，被告人如实供述自己的罪行，在侦查阶段即表示认罪认罚，在审查起诉阶段自愿签署了认罪认罚具结书。 上述事实有经庭审质证、确认的报案材料、到案经过、户籍证明、情况说明及银行客户回执、《某村高原美丽乡村建设项目资金400000元去向不明的情况说明》、账户交易明细、共和县公共租赁住房销售登记表存根联、《关于对被调查人马某某从宽处罚的建议》等书证；证人马某1、冶某、马某3、马某2、陈某的证言；被告人马某某的供述和辩解等证据证实，足以认定。 关于被告人马某某提出的贪污的赃款中一部分由塘格木镇副书记马某3索取并使用的辩解意见，本院认为，贪污犯罪中，被告人利用职务之便非法占有公共财物时，犯罪行为已经既遂，赃款用途及去向并不影响犯罪构成，故对被告人该辩解意见，本院不予采纳。 关于辩护人提出的金额认定存在瑕疵的辩护意见，经查，被告人马某某贪污152560元的证据确实、充分，该辩护意见，本院不予采纳；关于被告人系自首的辩护意见，经查，被告人系专案组电话通知到共和县监察委员会接受讯问，不符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定的自动投案要件，不构成自首，被告人马某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，辩护人的该辩护意见，本院不予采纳；被告人作为村委会主任明知是村集体财产而利用职务之便予以侵吞，数额较大，情节严重，社会影响较大，不符合缓刑适用条件，不宜宣告缓刑，辩护人关于适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人马某某利用担任共和县某村村民委员会主任的职务便利，侵吞共和县某村高原美丽乡村建设补助资金152560元，属于数额较大，其行为构成贪污罪，应予依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人提出的一部分赃款被他人索取并使用的辩解意见，本院不予采纳；关于辩护人提出的被告人认罪态度好、自愿认罪认罚，积极配合退赃，对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；关于被告人系自首、金额认定存在瑕疵、适用缓刑的辩护意见，本院不予支持。被告人马某某如实供述自己的罪行，系坦白，对其从轻处罚；自愿认罪并签署认罪认罚具结书，对其从宽处罚；积极予以退赃，对其酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，但被告人犯罪情节严重，不符合缓刑适用条件，不宜宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，经合议庭评议，报本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告人马某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金100000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月7日起至2022年7月6日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。） 二、贪污赃款152560元(已缴纳）依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长 王 秀 红 审 判 员 赵 帧 帧 人民陪审员 暂  智 二〇二一年五月二十四日 书 记 员 拉措卓玛 本判决适用的法律条款 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。