湖南省永州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘11民初117号 原告：李革生，男，汉族，1967年1月30日出生，住湖南省祁阳县。 委托诉讼代理人：李国清，湖南博大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐勉，湖南金厚律师事务所律师。 被告：永州市宏一房地产开发有限公司，住所地永州市冷水滩区远志新外滩1栋4C房。 法定代表人：周刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何贵，男，1987年8月24日出生，汉族，籍住湖南省宁乡县，系永州市宏一房地产开发有限公司员工。 委托诉讼代理人：李凡，湖南君见律师事务所律师。 被告：周刚，男，汉族，1975年4月8日出生，住湖南省长沙市雨花区。 委托诉讼代理人：李凡，湖南君见律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李丹，湖南君见律师事务所律师。 原告李革生与被告永州市宏一房地产开发有限公司（以下简称永州宏一公司）、周刚股东盈余分配请求权纠纷一案，本院于2020年3月12日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李革生及其诉讼代理人李国清、徐勉到庭参加诉讼，被告永州宏一公司、周刚及其委托诉讼代理人李凡、李丹经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，其委托诉讼代理人何贵中途退庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告李革生向本院提起诉讼请求：1、判令被告永州市宏一房地产开发有限公司按总利润的45%向原告分配利润（截止至2019年12月10日，利润金额暂定人民币1亿元，实际利润金额以法院查明事实为准），并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息（自2019年12月10日计算至实际支付完毕之日止）；2、判令由被告周刚对被告永州市宏一房地产开发有限公司上述付款义务承担连带责任；3判令由被告永州市宏一房地产开发有限公司、周刚承担本案全部诉讼费用（包含案件受理费、保全费、担保费等）。事实及理由：原告系被告永州市宏一房地产开发有限公司股东，持有被告永州市宏一房地产开发有限公司45%的股权。原告以被告永州市宏一房地产开发有限公司、周刚的名义，通过现金投资方式开发“宏一·珊瑚海”项目，2011年5月20日，原告与案外人胡秋贵签订股权转让协议，受让被告公司40%的股权，成为该公司股东，2015年3月18日，被告永州市宏一房地产开发有限公司注册资金由400万元增资为800万元，原告持有的股权增加到45%。随后，被告永州市宏一房地产开发有限公司由法定代表人被告周刚实际控制并负责项目开发。被告永州市宏一房地产开发有限公司开发的“珊瑚海”项目盈利后，一直未根据公司章程约定及按照《公司法》规定向原告分配利润。现被告永州市宏一房地产开发有限公司开发的“珊瑚海”项目已基本开发建设完毕，项目仅剩最后一期（两栋）房产物业尚未交付，据原告了解，被告向外宣称该两栋房产已取得预售许可证，并对外宣传销售，且销售成果极佳，“可售”房屋所剩无几。原告多次向被告请求分配利润，均遭拒绝！原告认为，被告永州市宏一房地产开发有限公司拒不分配公司利润的行为严重违背了公司章程约定，违反了《公司法》规定，被告周刚作为公司大股东、实际控制人，私自挪用公司资金，严重侵害了原告合法股东权益。 被告永州宏一公司、周刚均无答辩意见。 原告李革生向本院提交如下证据：证据一、被告永州市宏一房地产开发有限公司依法被查封的2011年会计凭证13本、2012年会计凭证31本、2013年会计凭证83本、2014年会计凭证48本、2015年会计凭证49本、2016年会计凭证23本、2017年会计凭证50本、2018年会计凭证22本、2019年会计凭证29本、银行对账单（2013.5～2018.10）及交易流水7袋、税务资料、9栋销售资料163套、8栋销售资料123套、手工记账本（2011-2016）32本、U盘数据；证据二、永州宏一公司工商登记内档一套；证据三、永州宏一公司在中国农业银行、中国建设银行、交通银行、中国银行、华融湘江银行、长沙银行、永州农商行的银行账户（含保证金账户）从2010年至今的交易记录的电子数据；证据四、永州宏一公司提交给税务局珊瑚海项目销售情况表；证据五、永州宏一公司珊瑚海网签信息汇总表；证据六、永州宏一公司珊瑚海网签系统可售状态房屋摘抄件，证据一至证据六，拟共同证明永州宏一公司销售盈余情况；证据七、永州宏一公司工商登记资料，拟证明：原告系被告宏一公司持股45%的合法股东的事实；证据八、投资清单及投资汇款记录，拟证明：原告通过向被告永州宏一公司及周刚汇款的方式投资建设宏一·珊瑚海项目的事实；证据九、网页截图，拟证明：被告永州宏一公司开发的珊瑚海项目已经开盘销售的事实；证据十、银行转账凭证，拟证明：2011年1月27日，原告通过祁阳县钰源新材料科技有限公司向被告永州宏一公司账户汇入投资款250万元，2011年5月16日，原告通过祁阳县钰源新材料科技有限公司向被告永州宏一公司账户汇入投资款300万元，2011年5月17日，被告永州宏一公司向原告返回投资款100万元，即补充投资款转账金额共计450万元；证据十一、股东函邮递记录，拟证明：被告拒收原告股东函，侵害原告股东知情权、监督权等股东、监事权利；证据十二、宏一珊瑚海项目物业销售备案表，拟证明：被告公司名下珊瑚海项目物业已销售备案1215套房屋，成交金额总计542,385,180元；证据十三、被告周刚与被告永州宏一公司交易明细，拟证明：被告周刚至少通过中国银行、永州市农村商业银行3个账户共计转移被告永州宏一公司资金至自己名下银行账户共计4,635.11万元；证据十四、湖南长城有限责任会计事务所于2021年4月26日出具的湘长城会专审字2021（SA-0046）《关于永州市永州宏一公司2010年度至2019年度（截止2019年12月31日）公司销售收入、成本支出等财务状况、盈余金额、债权、债务、投资情况以及向周刚等关联公司及关联个人银行账户转账记录情况的专项设计报告》，拟证实：其可分配利润应为332,894,857元。被告永州宏一公司、周刚对上述证据无质证意见；证据十五、税票，拟证实，审计费为50万元。经本院认证认为：证据一至证据十五，合法、真实，与本案具有关联性，本院予以采纳，但对于证据十四证实的内容，以本院评述的为准。 经审理查明，2010年10月18日，被告周刚与案外人胡秋贵共同出资组建永州宏一公司。公司成立时，注册资本为400万元，法定代表人为周刚。2011年5月20日，根据《股权转让协议》、股东会决议（新）以及公司章程，胡秋贵将其持有的公司40%股权以160万元转让给原告李革生，2015年3月16日，根据股东会决议和公司章程，永州宏一公司注册资本由400万元变更到800万元，新增注册资本400万元股东实行认缴登记制。原告李革生认缴出资比例为45%，周刚为55%，至审计截止日2019年12月31日，公司股权结构未发生变化。被告永州宏一公司由法定代表人被告周刚实际控制并负责项目开发。永州宏一公司开发的楼盘宏一·珊瑚海地处永州市冷水滩区珊瑚路与传芳路交汇处，位于火车站片区。原告通过向被告永州宏一公司及周刚汇款的方式投资建设宏一·珊瑚海项目1,711.2万元。根据网上公示的信息显示该楼盘已于2012年12月30日开盘，项目由8栋高层建筑物、1栋3层建筑物及地下室组成，总建筑面积为132,223.8平方米。为了查明公司盈余情况，本院依法委托了湖南长城有限责任会计师事务所进行审计，审计结果显示：按照《宏一·珊瑚海项目网签信息表》网签金额计算的盈余情况净利润为128,733,857元。2011年1月1日至2019年12月31日期间永州宏一公司累计支付给股东周刚233,223,894元，累计收到股东周刚153,015,288元。截止2019年12月31日，永州宏一公司应收股东周刚80,208,666元。原告支付了审计费50万元。除了原告李革生自认被告周刚交付了一套首付190万元，价值500万元的加州小镇的房子，永州宏一公司一直未根据公司章程约定及按照《公司法》规定向原告分配利润。 本院认为，本案系股东盈余分配请求权纠纷，股东盈余分配请求权是股东基于作为公司股东的资格和地位而享有的一种股权权能。股东投资公司的根本目的是为了获取投资收益，通过分配获得利润是实现这一目的最重要的途径。本案中，永州宏一公司股权架构显示只有被告周刚与原告李革生两位股东，原告李革生占股45%，被告周刚占股55%。根据审计结果，2011年1月1日至2019年12月31日期间永州宏一公司累计支付给股东周刚233,223,894元，累计收到股东周刚153,015,288元，截止2019年12月31日，永州宏一公司应收股东周刚80,208,666元。而且项目开发至今，没有召开股东会形成任何决议，显然被告周刚违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，经审计按照《宏一·珊瑚海项目网签信息表》网签金额计算的盈余情况净利润为128,733,857元。因为被告永州宏一公司、周刚怠于履行诉讼义务，导致审计的证据不周全，与实际利润金额可能存在差异，但通过网签金额计算的盈余情况应该更接近真实情况，故该审计的盈余结果本院予以采纳，对原告主张的可分配利润应为332,894,857元，本院不予支持。根据公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取，该公司的法定公积金最多可为8,000,000×50%=4,000,000元。故，原告李革生可得分配利润为（128,733,857－4,000,000）x45%=56,130,235元，再减去原告李革生认可已经支付的500万元，永州宏一公司还应分配利润51,130,235元给原告李革生。盈余分配义务的给付主体是公司，但公司的应分配资金因被大股东周刚变相分配利润、转移公司利润80,208,666元，不仅直接损害了公司的利益，也损害到股东李革生的利益，利益受损的股东可直接向滥用股东权利的公司股东周刚主张赔偿责任，故被告周刚对永州宏一公司还应分配51,130,235元利润给原告李革生承担补充赔偿责任。关于原告李革生诉请给付应分利润的利息，因应分得的利润至审计时才确定，故对该利息诉请，本院不予支持。 综上所述，原告李革生的部分诉请依法予以支持，不予支持的，应予驳回。依照《中华人民共和国公司法》第四条、第二十条第二款、第三十四条、第一百六十六条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（四）第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告永州市宏一房地产开发有限公司在本判决生效之日起三十日内向原告李革生分配利润51,130,235元； 二、被告周刚对上述债务承担补充赔偿责任。 三、驳回原告李革生的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费541,800元，由原告李革生负担265,662元，被告永州市宏一房地产开发有限公司、周刚负担276,318元。审计费500,000元，财产保全费5000元，共计505,000元，由原告李革生负担246,945元，被告永州市宏一房地产开发有限公司、周刚负担258,055元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长  陈久余 审 判 员  宋争文 人民陪审员  刘年姿 二〇二一年五月十日 书 记 员  骆 源 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第一百六十六条公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。 公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。 公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。 公司持有的本公司股份不得分配利润。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（四） 第十五条股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润,给其他股东造成损失的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。