广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初25166号原告：佛山市顺德区北滘镇土地发展中心，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇蓬莱一路2号。法定代表人：岑坤杰。委托诉讼代理人：姚娅妮，广东力创律师事务所律师。委托诉讼代理人：文静，广东力创律师事务所律师。被告：佛山市顺德区通程顺机动车检测中心有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇黄龙村委会龙汇路3号B栋之一。法定代表人：陈光耀。委托诉讼代理人：岑嘉培，广东泛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓志高，男，系该公司员工。原告佛山市顺德区北滘镇土地发展中心（以下简称北滘土发中心）与被告佛山市顺德区通程顺机动车检测中心有限公司（以下简称通程顺公司）合同纠纷一案，本院于2020年9月9日立案受理后，依法适用普通程序于2020年12月30日公开开庭进行了审理以及庭前会议。原告北滘土发中心的委托诉讼代理人姚娅妮、文静，被告通程顺公司的委托诉讼代理人岑嘉培、邓志高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北滘土发中心向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付实缴注册资本违约、实现固定资产总投资不达标违约金1000072.5元给原告；2.判令被告支付因纳税不达标的违约金5333720元给原告；以上1、2项合计为6333792.5元；3.本案诉讼费用由被告承担并在原告胜诉后由法院向原告退还。事实和理由：2012年12月5日，被告通过公开招拍的方式竞得佛山市顺德区北滘镇西南工业区A-7-1号地块（宗地号：173054-039，用地面积：13334.3平方米，用途：工业用地）的国有建设用地使用权。当天原、被告签订了《项目投资建设协议书》，2013年3月12日，原、被告签订《土地移交书》，确认原告已将上述地块移交被告。2013年4月19日被告与佛山市顺德区国土城建和水利局就该地块的出让签订了合同编号为：440606-2013-000514号的《佛山市国有建设用地使用权出让合同》（以下简称《出让合同）》，合同约定该地块的出让款为11660000元，该合同的附件3为原被告于2013年8月7日所签订的《项目投资建设协议书》。《项目投资建设协议书》第二条第（三）款约定：“…自项目用地《成交确认书》出具之日起2年内，项目注册资本不低于5300万元人民或其他等值货币”，第二条第（四）款约定：“自项目用地交付之日起24个月内，项目固定资产总投资（包括厂房、设备、地价款等）不少于7160万元”，第二条第（五）款约定：“自项目用地交付之日起3年当年实现年销售收入不少于12015万元人民币，且该年度项目的纳税额不低于1537.5万元人民币”，第六条第（二）款约定：“未实现本协议项下第二条第（五）款中约定的达产年纳税额，根据违约程度，自违约责任发生之日起1个月内，乙方必须向甲方额外支付违约金，具体为：当达产年纳税额少于本协议约定的50%（不含本数），违约金额按照项目用地面积并依400元/平方米的标准计算”。约定考核期满后，原告考核发现被告存在以下违约行为：（1）未依约按时实缴注册资本；（2）未依约按时实现固定资产总投资达标；（3）未依约完成达产年纳税额且少于约定的50%。《项目投资建设协议书》按用地面积每平方米150元的标准约定的建设履约金为2000145元，按用地面积每平方米400元的标准约定了达产年纳税违约金。根据协议的约定，被告应承担的违约责任如下：按协议第三之（二）点第3和第三之（四）的约定，被告未依约完成实缴注册资本、实现固定资产总投资达标等的应按建设履约金50%的额度承担违约责任，违约金为1000072.5元；按协议第六之（二）的约定，达产年纳税额未达标以400元/平方米的标准以出让用地面积13334.3为基数向原告承担违约责任5333720元。上述两项合计：6333792.5元。针对被告的上述违约行为，原告已多次要求被告按约定承担违约责任，但被告不同意。为维护自身合法权益和保障国家利益不受损失，原告现依法提起诉讼，请求法院公正裁决。被告通程顺公司辩称，被告通程顺公司是经营汽车综合性能检测企业，2017年前国家政策对于汽车检测是分了安检（交通）、以及综合性能检测（针对道路运输车辆），被告通程顺公司没有权限，2016年前检测行业是没有放开，是必须要拿到质监部门资质证书才可以，证书在每个地区都是有指标，顺德只有四个，广东省在2016年停止增加，被告是其中一个，在2018年10月后国家推出三检合一，被告通程顺公司也变成了三检合一，但是没有事故车业务，因为该业务需要公安委托，在2017之前被告通程顺公司没有权限去做除了汽车检测之外的业务。道路运输的年检车辆数量是交通局委托顺德区机动车维修协会对道路车辆二级维护进行监管，因此出具的数据是官方认可。全国通检是2019年实施的，之前是不能跨区域检测，只能检测顺德本地车辆。案涉协议签订后，被告已经积极履行合同，力求尽快投产，但是由于国家政策对被告所在行业运营车辆检测条件、要求进行了政策上重大变更，逐步出台实施淘汰黄标车，停止二级维护签章报备等政策，运输车辆从2012年高达119639台，缩减后到2017年剩余18632台，市场萎缩严重，由于新的道路运输车辆综合性能要求以及检验方法颁布后，各地对政策执行的滞后性导致被告无法及时购入新设备投入生产，上述客观情况的重大变化，才导致被告无法达到合同要求，根据最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题解释二第二十六条规定，上述情况属于原、被告在签订合同时候无法预见的非不可抗力造成的且不属于商业风险的重大变化，属于形势变更，因此被告不构成违约，且由于情势变更继续履行合同中对违约金标准的约定对被告是明显不公平，也明显过高，原告没有证据证明其因违约造成的实际损失，退一步说，即使认定存在违约，也请求法庭依法变更合同，调整违约金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织了证据交换和质证。对于各方当事人无异议的证据，本院予以采信并记录在案，对于当事人对证据的真实性无异议的证据，本院经审查后对其真实性予以采纳。对于有异议的证据认定如下：1.对于被告提交的《道路运输车辆技术管理规定》、《关于贯彻实施道路运输车辆技术管理规定的通知》、《道路运输车辆综合性能要求和检验方法》、《交通运输部办公厅关于贯彻实施道路运输车辆技术管理有关标准的通知》、《关于加快推进道路货运车辆检验检测改革工作的通知》《交通运输部办公厅关于2018年国务院大督查发现有关地方道路货运车辆“两检合并”政策不落实有关情况的通报》、《关于加快推进道路货运车辆检验检测改革工作的实施意见》、《佛山市交通运输局关于开展道路货车车辆检验检测改革工作督查的通知》、《关于印发广东省“十二五”机动车污染物总量关排实施方案的通知》、《顺德区环境运输和城市管理局关于淘汰登记黄标营运车辆的通知》、《佛山市交通运输局关于注销2004年底前登记黄标车营运货车道路运输证的通告》、《顺德区环境运输和城市管理局关于停止道路运输车辆二级维护签章报备的通知》、《广东省交通运输厅转发交通运输部办公厅关于取消总质量4.5吨及以下普通货运车辆道路运输证和驾驶员从业资格证的通知》、《佛山市交通运输局转发关于取消总质量4.5吨及以下普通货运车辆道路运输证和驾驶员从业资格证的通知》打印件各一份，2012年至2017年顺德区道路运输车辆年检测量统计表原件1份，经审查对上述证据的真实性均予以确认；2.对于被告提交的《关于我司未能按时履约情况申诉请求书》复印件一份，该内容为被告单方制作，经审查后，对其真实性不予采纳。本院经审理认定事实如下：一、2012年12月5日，佛山市顺德区土地房产交易中心与被告通程顺公司签订《国有建设用地使用权挂牌出让成交确认书》，确认被告通程顺公司在国有建设用地使用权挂牌活动中竞得位于佛山市顺德区北滘镇西南工业区A-7-1地块（宗地号：173054-039，用地面积：13334.3平方米，用途：工业用地）的国有建设用地使用权，成交总价为11660000元，成交单价为874.44元。二、2013年3月12日，原告北滘土发中心（原名称为佛山市顺德区北滘镇土地储备发展中心）与被告通程顺公司签订《土地移交书》，确认经双方核实，出让的用地基本满足用于建设开发，现将该宗用地交付给被告使用，交地面积合共13334.4平方米，该宗用地自移交后由被告负责保管等内容。三、2013年4月19日，被告与佛山市顺德区国土城建和水利局签订《佛山市国有建设用地使用权出让合同》（合同编号为：440606-2013-000514），约定佛山市顺德区国土城建和水利局通过挂牌出让的方式将案涉宗地出让给被告，宗地面积为13334.4平方米，宗地用途为工业用地，出让价款为11660000元，出让期限为50年，受让人同意本合同项下宗地的项目固定资产总投资不低于经批准或登记备案的金额75700000元）,本合同项下宗地建设项目的固定资产总投资包括建筑物、构筑物及其附属设施、设备投资和土地出让价款等。四、原告北滘土发中心（原名称为佛山市顺德区北滘镇土地储备发展中心）与被告通程顺公司签订《项目投资建设协议书》，约定对于位于佛山市顺德区北滘镇西南工业区A-7-1的地块，约定如下内容：1.第二条第（三）款约定项目投资总额不低于7570万元，自项目用地《成交确认书》或《中标通知书》出具之日起2年内，被告应实缴注册资本不低于5300万元人民币或其他等值货币，其中注册资本的20%必须自《成交确认书》或《中标通知书》出具之日起3个月内缴纳；2.第二条第（四）款约定自项目用地交付之日起24个月内，项目固定资产总投资（包括厂房、设备、地价款等）不少于7160万元人民币或其他等值货币；3.第二条第（五）款约定项目于项目用地交付之日起第3年当年实现年销售收入不少于12015万元人民币，且该年度项目的纳税额不低于1537.5万元人民币；4.被告承诺按照本协议第二条所约定的土地使用条件及要求对该地块进行开发利用，被告同意于出让合同签订之日起10个工作日内向原告支付建设履约金2000145元；原告根据相关规定分三期退还上述建设履约金：第一期，项目按时开工完成主体厂房的基础分部建设，由被告提交基础分部验收报告和施工报告，经审核后10个工作日内退回已缴纳建设履约金的20%；第二期，被告按本协议约定完成建筑施工，达到本协议第二条第（六）、（七）、（八）款所约定的建设指标并投（试）产后，由被告提交书面申请和《建（构）筑物工程规划条件核实意见》及投产报告（须附有效纳税凭证），经审核后10个工作日内退回已缴纳建设履约金的30%；第三期，被告全部按期实现本协议第二条第（一）、（三）、（四）、（五）款所约定的条件，由被告委托具有相应资质的第三方专业机构进行审计、评估并出具专业的审计报告等文件及区相关职能部门出具的证明，经审核后10个工作日内退回已缴纳建设履约金的剩余款项；5.原告按照五通一平的建设标准配套该地块的基础设施，通路的方式为：原告将在项目投产前建成项目用地西侧路控30米宽的道路及其北侧路控20米宽的道路；项目用地的土地平整：按照五通一平标准交付等；6.第五条第（二）款约定，当原告完成该地块的五通一平时，视为已达到交地标准，原告向被告发出《交地通知书》，被告应于收到之日起3个工作日内亲临现场验收，如无异议，须签署《土地交付确认书》，如有异议，须在收到通知书之日起5个工作日内提出最终的书面验收意见，被告签署《土地交付确认书》之日即视为原告交付土地日，若被告未按上述规定进行现场验收且于收到原告发出的交地通知书之日起5个工作日内未提出书面异议，视为被告已同意接收该地块，被告收到通知书当日即视为原告交付土地日；7.若被告未实现本协议项下第二条第（五）款中约定的达产年纳税额，根据违约程度，自违约责任发生之日起1个月内，被告必须向原告额外支付违约金，具体为：当达产年纳税额少于本协议约定的50%(不含本数）,违约金金额按照项目用地面积并依400元/平方米的标准计算；当达产年纳税额少于本协议约定的70%(不含本数）,但大于等于50%的，违约金金额按照项目用地面积并依200元/平方米的标准计算；当达产年纳税额少于协议约定的数额，但大于等于本协议约定的70%,违约金金额按照项目用地面积并依100元/平方米的标准计算等。五、2014年3月14日，被告与佛山市顺德区国土城建和水利局签订《国有土地使用权出让合同补充协议》，确定同意土地使用者的延期建设申请，土地使用者应于2015年1月31日前开工，在2016年5月31日前竣工并申请竣工验收。六、2019年11月29日，原告与被告签订《项目投资建设协议书补充协议》，确认如下内容：为保障项目用地按照《投资协议》的要求进行开发建设，被告自愿向原告缴纳了履约保证金2000145元，2019年7月30日，佛山市人民政府办公室印发《关于做好清理退还土地履约保证金整改工作的通知》，要求相关单位做好清理退还履约保证金工作，双方协商一致达成补充协议如下：原告同意无息退还建设履约金1600116元，退还后被告仍需履行建设协议中约定的全部投资建设要求，如被告存在违约行为，应当依约承担相应违约责任，原告可按照建设协议的约定追究被告的违约金。七、被告陈述其注册资本为108万元，固定资产总投资没有达到合同约定，也没有递交审计材料，纳税金额没有达到合同约定，为合同约定纳税金额的50%以下。本院认为,《项目投资建设协议书》为双方的真实意思表示，没有违反法律、法规强制性效力规定，对原、被告双方均具约束力。本案的争议焦点为：被告是否违反了合同约定，如违反合同约定，违约金应当如何计算。围绕上述争议焦点及原告的诉请具体分析如下：一、对于原告主张的实缴注册资本违约、实现固定资产总投资不达标违约金。首先，《项目投资建设协议书》第二条第（三）款约定，第二条第（三）款约定项目投资总额不低于7570万元，自项目用地《成交确认书》或《中标通知书》出具之日起2年内，被告应实缴注册资本不低于5300万元人民币或其他等值货币，其中注册资本的20%必须自《成交确认书》或《中标通知书》出具之日起3个月内缴纳；第二条第（四）款约定自项目用地交付之日起24个月内，项目固定资产总投资（包括厂房、设备、地价款等）不少于7160万元人民币或其他等值货币。被告已自认至今都未达到《项目投资建设协议书》的约定实缴注册资本及实现固定资产总投资的数额，被告自认其注册资本为108万元，与合同约定具有较大差距，已违反了《项目投资建设协议书》的约定。其次，《项目投资建设协议书》约定若被告未能按期实现本协议第二条第（一）、（三）、（四）、（五）款约定的任一项内容，则第三期建设履约金额及其产生的一切利息不予退回。上述约定应当视为双方对于实缴注册资本违约、实现固定资产总投资不达标违约金的约定，金额为建设履约金的50%，即1000072.5元(2000145元×50%)。《项目投资建设协议书补充协议》中已明确约定原告退还建设履约金的行为并非是对被告违约责任的免除，如被告存在违约行为，应当依约承担相应违约责任。被告抗辩违约金约定过高，本院考虑案涉宗地出让价格、被告的违约情形等因素，认定双方该项违约金的约定1000072.5元并不存在过高情形，对于被告的抗辩不予采纳。综上，被告应向原告支付实缴注册资本违约、实现固定资产总投资不达标违约金1000072.5元。二、对于原告主张的纳税不达标的违约金。《项目投资建设协议书》约定如未实现合同约定的年纳税额，需额外支付违约金，当年纳税额少于本协议约定的50%(不含本数）,违约金金额按照项目用地面积并依400元/平方米的标准计算。原告及被告均未举证证明被告的具体年纳税额，被告自认其纳税金额为约定纳税金额的50%以下，直至2020年度被告的纳税金额仍未达到合同约定的纳税额。根据被告的自认，可以认定被告的纳税额少于协议约定的50%，根据《项目投资建设协议书》约定，被告应当支付的违约金为5333720元（13334.3平方米×400元/平方米）。根据合同的约定，被告少纳税的金额达到768.75万元（1537.5万元×50%）以上。被告抗辩违约金高于损失并请求予以调整违约金没有依据，本院不予采纳。综上，被告应当向原告合共支付违约金6333792.5元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：被告佛山市顺德区通程顺机动车检测中心有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市顺德区北滘镇土地发展中心支付违约金6333792.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56136.55元（原告已预交），由被告佛山市顺德区通程顺机动车检测中心有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于佛山市中级人民法院。审判长 刘 兴审判员 张 宇审判员 胡柔燕二〇二一年四月二十五日书记员 黄尧珊