广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤02民终809号上诉人（原审被告）：韶关市海森建筑工程有限公司。住所地：广东省韶关市浈江区××××××信德万汇广场一层G03号商铺。法定代表人：徐某1。被上诉人（原审原告）：武江区雅鑫建材经营部。经营场所：广东省韶关市武江区××××前进建材城钢材区A座9号。经营者：杨才胜。上诉人韶关市海森建筑工程有限公司（以下简称海森公司）因与被上诉人武江区雅鑫建材经营部（以下简称雅鑫经营部）承揽合同纠纷一案，不服广东省韶关市武江区人民法院（2020）粤0203民初3008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海森公司上诉请求：撤销一审判决，驳回雅鑫经营部的全部诉讼请求。事实及理由：海森公司向法院提交了与杨智伟签订的《公司挂靠协议书》，并主张案涉合同由杨智伟向其取得公章后与雅鑫经营部签订，但其对合同的内容及合同履行情况并不知情，合同责任应由杨智伟承担。雅鑫经营部辩称，雅鑫经营部与海森公司正规签订的合同，按照合同要求已经完成，但是其找不到杨智伟，所以海森公司是法人需要承担付款义务，故请求二审法院驳回上诉，维持原判。雅鑫经营部向一审法院起诉请求：1．海森公司一次性付清余款28888元给雅鑫经营部；2．海森公司支付违约金1694.4元给雅鑫经营部；3．海森公司支付滞纳金按每天86.6元（欠款的千分之三），从2020年9月5日起计至案件结案为止；4．案件受理费由海森公司负担。一审法院认定事实：2020年8月27日，韶关市海森建筑工程有限公司作为买方（甲方）与武江区雅鑫建材经营部作为卖方（乙方）签订了《活动板房购销合同》。合同约定甲方向乙方订购A1级防火板房（规格3K*6K*6P）1栋，总面积141.2㎡，单价为240元/平方米，板房金额33888元。合同签订后当天，甲方应向乙方支付5000元，活动板房安装完工，甲方一次性结清余款；如果甲方未按时向乙方付款，甲方相应承担应付款项每天千分之三的滞纳金。乙方按照合同约定的工期完成供应和安装任务。合同签订后，任何一方未征得对方同意，单方不得任意解除合同或拒不履行合同的，违约方应承担合同金额5%的违约金，属于定制的非标准活动板房合同，因甲方原因不履行合同的，甲方除承担违约金外，还应赔偿给乙方造成的全部损失。杨智伟代表甲方在签约人处签名，并加盖了海森公司的公章，海森公司对该公章的真实性予以认可。雅鑫经营部主张其完成板房安装后，于2020年9月4日向海森公司催收余款，海森公司均未予以支付。海森公司向一审法院提交了其与杨智伟签订的《公司挂靠协议书》，并主张涉案合同由杨智伟向其取得公章后与雅鑫经营部签订，但其对合同内容及合同的履行情况并不知情，合同责任应由杨智伟承担；且合同约定的滞纳金不合理，过高了。一审法院认为，本案系承揽合同纠纷。签署《活动板房购销合同》的主体，买方（甲方）为韶关市海森建筑工程有限公司，卖方（乙方）为武江区雅鑫建材经营部。海森公司虽主张其与杨智伟之间存在挂靠关系，其对涉案合同不知情，但海森公司自认公司公章由杨智伟从其处取得后用于签订涉案合同，且海森公司对涉案合同落款处该公司的公章的真实性没有异议，故海森公司应当知悉杨智伟以其公司的名义对外签订合同，相应的合同权利义务由海森公司享有和承担。即雅鑫经营部、海森公司系《活动板房购销合同》的合同当事人，根据合同相对性原则，海森公司作为一审的被告身份适格，一审法院予以确认。《活动板房购销合同》系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，双方均应当按照约定全面履行各自的义务。雅鑫经营部已经按照约定交付板房并完成安装，已经履行完合同约定的义务，海森公司应当按照约定向雅鑫经营部支付价款。海森公司经雅鑫经营部催收后拒不支付款项的行为已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，雅鑫经营部要求海森公司支付剩余价款28888元的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。对于雅鑫经营部要求支付违约金和滞纳金的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”雅鑫经营部、海森公司之间成立承揽合同关系，双方签订的《活动板房购销合同》中“如果甲方未按时向乙方付款，甲方相应承担应付款项每天千分之三的滞纳金”及“违约方应承担合同金额5%的违约金”均是对违约责任的约定，故确定案涉违约金数额应适用前述法律司法解释的规定。雅鑫经营部、海森公司在合同中约定的违约责任明显高于一般资金被占用所造成的损失，在雅鑫经营部未能充分举证证明其损失数额的情况下，应当认定违约金约定过分高于造成的损失，依法应予调整。一审法院根据公平原则，参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，以中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率标准即全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.5倍计算雅鑫经营部的损失，并在该计算标准基础上再加算30%即全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍计算违约金。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、韶关市海森建筑工程有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向武江区雅鑫建材经营部支付剩余款项28888元及利息（以28888元为基数，自2020年9月4日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的1.95倍，计算至判决发生法律效力之日起）；二、驳回武江区雅鑫建材经营部的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费588元，减半收取294元，由武江区雅鑫建材经营部负担33元，韶关市海森建筑工程有限公司负担261元。二审中，雅鑫经营部向本院提交了两组证据，证据1，U盘视频，拟证明雅鑫经营部正在安装板房和已经安装完成；证据2，微信聊天记录，拟证明雅鑫经营部与海森公司存在实际交易，雅鑫经营部已经完成了合同事项并告知海森公司，海森公司拖欠雅鑫经营部实际金额28888元。海森公司未对此提交书面质证意见。海森公司二审未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系承揽合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”的规定，本院仅针对海森公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，故本案二审争议焦点为：海森公司是否需要向雅鑫经营部支付案涉款项及违约金。本案中，海森公司称杨智伟与其公司为挂靠与被挂靠的关系，故主张应由杨智伟承担案涉法律责任。对此问题，本院认为，在案涉合同中，杨智伟并非以其自己的名义独立向雅鑫经营部订购活动板房，且在双方签订的《活动板房购销合同》中，海森公司作为买方在合同落款处盖章。对于公章的真实性，海森公司并无异议。因此，应认定海森公司为案涉合同的相对方，海森公司需对案涉板房价款承担支付责任。结合双方签订的合同约定、雅鑫经营部与海森公司签约代表杨智伟的微信聊天内容、合同的履行情况及雅鑫经营部的诉讼请求，一审法院认定海森公司需向雅鑫经营部支付剩余款项28888元及违约金并无不当，应予维持。综上所述，海森公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费522.2元，由上诉人韶关市海森建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 焦晓巍审 判 员 神玉嫦审 判 员 赖洁华二〇二一年五月十七日法官助理 龙 娟书 记 员 刘宇璠