贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终1615号上诉人（原审原告）：杨玉才，男，汉族，1963年9月19日出生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市播州区。委托诉讼代理人：颜昌灿，贵州名城（播州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：遵义市银盛矿业有限责任公司，住所地：贵州省遵义市播州区尚嵇镇保星村湾湾林村民组，统一社会信用代码：91520321683989814J。法定代表人：张书军，董事长。委托诉讼代理人：何瀚，贵州新长征律师事务所律师。上诉人杨玉才因与被上诉人遵义市银盛矿业有限责任公司（以下简称银盛公司）劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初8547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨玉才上诉请求：1、依法撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初8547号民事判决书第二项，依法改判由被上诉人遵义市银盛矿业有限责任公司支付上诉人杨玉才违法解除劳动合同经济赔偿金59200元；2、本案一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实清楚，但部分法律适用错误。本案上诉人于2004年10月开始与被上诉人建立劳动关系，2020年6月30日被上诉人因裁员违法解雇上诉人，这是双方不争的事实，同时原审法院对上诉人工龄计算的事实认定符合法律规定，被上诉人确实存在违法解除劳动合同的情形。但是，原审法院依据《劳动合同法》第四十七条第二款规定认定支付经济补偿金的年限最高不超过12年系适用法律错误，本案中上诉人的平均月工资3200元并不符合本条规定，被上诉人向上诉人支付经济补偿金的年限不应当受12年的限制。银盛公司辩称，在职工大会召开后，银盛公司认为在职工大会上宣布解除劳动合同的名单存在瑕疵，于是在解除劳动合同后公司即向上诉人支付经济补偿金，并支付了1个月的工资作为补偿。杨玉才向一审法院起诉请求：1、判令银盛公司支付杨玉才解除劳动合同经济赔偿金102400元；2、本案诉讼费用由银盛公司承担。一审法院认定事实：2004年10月，杨玉才入职原遵义县海盛耐火材料有限公司（以下简称海盛公司）工作，2013年银盛公司收购海盛公司，杨玉才入职银盛公司继续工作，其后双方于2019年1月1日签订《劳动合同书》，约定固定合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日、职务为采矿班管理员。其后因受疫情影响，银盛公司经营困难导致亏损，故此于2020年6月22日经股东会讨论后出台《职工安置方案》，决定裁员杨玉才等8人。2020年6月28日，银盛公司召开全体职工大会，作出情况说明后将《职工安置方案》在大会上讨论通过后，对《职工安置方案》、裁员名单、安置补偿标准、补偿金额等进行了公示。由于杨玉才在裁员之列，但其认为自己作为老员工不应当被裁员，故此拒绝在《终止（解除）劳动合同证明书》上签字并在大会后离开银盛公司。2020年7月24日，银盛公司将解除劳动合同经济补偿金43200元转入杨玉才账户，同年8月10日，银盛公司在扣除个人应当缴纳的社会保障费后，再次向杨玉才账户转入一个月工资3074.75元。杨玉才认为银盛公司解除劳动合同并未按照约定提前30日告知、且自己工作年限已超过10年、距离退休年龄不足5年，不应被裁员而向遵义市播州区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决银盛公司支付其违法解除劳动合同经济赔偿金102400元。该委于2020年11月4日作出遵市播区劳人仲字【2020】537-538号仲裁裁决书，裁决：一、杨玉才与银盛矿业有限公司之间的劳动关系自2020年6月30日起解除；二、驳回杨玉才的仲裁请求。为此杨玉才不服该裁决而具状诉来法院，提出如前诉请，请求法院予以支持。庭审中，双方对杨玉才在2020年6月30日前十二个月的月平均工资为3200元的事实不持异议。且杨玉才陈述其诉请经济赔偿金102400元未包含已领取经济补偿金43200元，同意对此金额予以扣除。同时表示不愿继续到银盛公司上班。一审法院认为，庭审中双方对杨玉才2004年10月入职海盛公司工作，银盛公司收购海盛公司后杨玉才继续在银盛公司工作直至2020年6月30日的事实不持异议，一审法院予以确认。故此本案争议的焦点一是杨玉才在银盛公司的工作年限？二是银盛公司于2020年6月30日解除（终止）与杨玉才的劳动合同是否违法？根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，杨玉才主张应当从2004年10月起计算其在银盛公司处的工作年限，于法有据，一审法院予以采信。故此其截止至2020年6月30日止杨玉才在银盛公司处工作的年限为15年8个月。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年”之规定，杨玉才在银盛公司裁员时年满56周岁且工作年满15周年，银盛公司不能对其裁员而解除劳动合同。故此根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付……支付经济补偿的年限最高不超过12年”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，银盛公司应当支付杨玉才违法解除劳动合同经济赔偿金76800元（3200元/月×12个月×2倍），扣除已经支付了的43200元，还应支付33600元（76800元-43200元）。银盛公司主张其未违法解除与杨玉才的劳动合同与事实相悖，且于法不符，一审法院不予采信。综上所述，为维护当事人的合法权益，促进诚信社会的构建，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、第八十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、杨玉才与遵义市银盛矿业有限责任公司之间的劳动关系于2020年6月30日起解除；二、由遵义市银盛矿业有限责任公司于本判决生效后10日内支付杨玉才违法解除劳动合同经济赔偿金33600元；三、驳回杨玉才的其余诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由遵义市银盛矿业有限责任公司承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审认定无异。本院认为，本案二审争议的焦点为杨玉才被违法解除劳动合同经济赔偿金年限的计算问题。双方当事人对一审认定杨玉才在银盛公司的工作期间为2004年10月至2020年6月30日，以及杨玉才在2020年6月30日前十二个月的月平均工资为3200元的事实不持异议，本院予以确认。杨玉才在银盛公司工作年限为15年8个月，银盛公司裁员时杨玉才已年满56周岁，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条之规定，认定银盛公司系违法解除劳动合同，应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向杨玉才支付赔偿金正确，且双方也未对此提出异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，杨玉才的月平均工资为3200元/月，未高于遵义市2019年度职工月平均工资的三倍，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行”和第九十八条“本法自2008年1月1日起施行”之规定，杨玉才的经济赔偿金年限应从2008年1月1日起算，至2020年6月30日被违法解除劳动合同止，共计12年6个月，因此计算杨玉才经济赔偿金的年限应为13年，故对杨玉才主张16个月的经济赔偿金计算年限，本院不予支持。银盛公司应向杨玉才支付违法解除劳动合同的经济赔偿金83200元（3200元/月×13个月×2）,因银盛公司已支付43200元,其还应向杨玉才支付经济赔偿金40000元（83200元-43200元）。综上，杨玉才的上诉请求部分成立，本院予以支持；不合理的部分，本院不予支持。一审判决适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、第九十七条第三款、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定,判决如下:一、维持贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初8547号民事判决第一项；二、撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2020）黔0321民初8547号民事判决第二项、第三项；三、由遵义市银盛矿业有限责任公司于本判决生效后十日内支付杨玉才违法解除劳动合同经济赔偿金40000元;四、驳回杨玉才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元,二审案件受理费10元,均由遵义市银盛矿业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 佘  异审判员 喻  茜审判员 令狐荣强二〇二一年五月十日法官助理周晓易书记员吴明英