广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0607民初4903号原告（申请执行人）：佛山震和铝业有限公司，住所地广东省佛山市三水区×××××××××××××××之一，统一社会信用代码91440605MA4WCP5U42。法定代表人：冯春林，系公司的经理兼执行董事。委托诉讼代理人：鲁强，上海恒隆律师事务所律师。被告（被申请追加人）：张先福，男，1958年11月18日出生，汉族，住江西省抚州市乐安县××××××杏家边组，公民身份号码362××××××××××××019。被告（被申请追加人）：张某1，男，1978年7月4日出生，汉族，住江西省抚州市乐安县×××××××××××，公民身份号码362××××××××××××115。第三人（被执行人）：广州广顺联金属制品有限公司，住所地广东省广州市白云区×××××××××××××××首至四层广东天健装饰材料城五、六区M栋三层M320A，统一社会信用代码914×××××××××××380U。法定代表人：张某1。原告佛山震和铝业有限公司（以下简称震和公司）与被告张先福、张某1、第三人广州广顺联金属制品有限公司（以下简称广顺联公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2020年9月25日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告震和公司的委托诉讼代理人鲁强到庭参加了诉讼，被告张先福、张某1、第三人广顺联公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案作缺席审理。本案现已审理终结。原告震和公司向本院提出诉讼请求：1.判令追加两被告为（2019）粤0607执2354号强制执行案件的被执行人；2.判令两被告向原告履行（2018）粤0607民初5141号民事判决书确定的由广顺联公司履行而未履行的债务；3.本案的案件受理费由被告承担。事实和理由：原告震和公司对广顺联公司持有合法债权，已经过三水法院判决和执行，仍未获得清偿。被告张先福、张某1为广顺联公司的股东，2018年11月5日，两被告作出股东会决议，决定解散公司，清算组成员为两被告，其中负责人为张某1。广顺联公司提交工商部门的《清算报告》中载明：“一、公司于2018年11月13日在广东建设报上刊登了清算公告（及书面通知了债权人）……四、债权债务已清理完毕……经过全体股东审核确认，一致通过该清算报告。”2019年1月24日广顺联公司办理完成注销登记。但是实际上，广顺联公司对原告所负债务尚未清偿，两被告也从未通知原告申报债权，而是直接自行制作了虚假的清算报告，骗取登记机关办理公司注销手续。《中华人民共和国公司法》第一百八十六条规定，清算组应当清理公司财产，编制资产负债表和财产清单，制定清算方案等，但是广顺联公司注销材料中没任何诸如财务报表、财产清单等与实质清算相关的材料，其提交的所谓清算报告错漏百出，与事实严重不符，明显是自行杜撰，实际上被告并未对广顺联公司进行清算。（2020）粤0607执异109号执行裁定书仅仅凭上述明显系虚构的、毫无事实依据的清算报告及清算公告，即认定被告已经对广顺联公司进行了清算，而没有考虑注销材料中没有任何与实质清算有关的材料，也不顾及被告未依法书面通知债权人申报债权，从而认定本案不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条中“未经清算即办理注销登记”的规定，属于事实审查不清。综上，（2020）粤0607执异109号执行裁定书事实审查不清，请求依法撤销该裁定书，并追加两被告为被执行人。原告震和公司在诉讼中提供证据如下：1.（2018）粤0607民初5141号民事判决书（以下简称5141号判决书）、（2019）粤0607执2354号执行裁定书各一份，用以证明原告对广顺联公司持有合法债权，经法院强制执行，仍未获清偿；2.广顺联公司的商事登记基本信息表和股东出资情况表各一份，用以证明被告张先福、张某1为广顺联公司的股东；3.广顺联公司注销登记材料（具体包括：注销登记申请书、股东决议书、清算报告、备案通知书和企业核准注销登记通知书各一份，证据来源于广州市白云区××监督局），用以证明被告张先福、张某1作为广顺联公司股东、清算组成员，在没有清算的情况下，向登记部门提交虚假清算报告，称“债权债务已清理完毕”，将广顺联公司违法注销，侵害了原告合法债权；4.（2020）粤0607执异109号执行裁定书一份，用以证明原告于2020年8月31日收到执行裁定书，该裁定书事实审查不清，裁定理由不当。被告张先福、张某1、第三人广顺联公司均未提供答辩意见和证据。对于原告提交的证据，被告张先福、张某1以及第三人广顺联公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃对证据质证权利。经审查，原告提交的证据来源清楚、形式合法，本院予以采信。经审理查明，据工商登记资料显示，广顺联公司成立于2009年8月13日，公司登记股东为张先福和张某1，其中张某1认缴出资47.5万元，张先福认缴出资2.5万元。2018年11月6日，广州市白云区工商行政管理局（以下简称白云区工商局）出具《备案通知书》，同意广顺联公司提交的清算组成员备案申请即清算组成员为张某1、张先福，清算组负责人为张某1。2019年1月24日，广顺联公司向白云区工商局递交《公司注销登记申请书》并附股东决议书、公司清算报告等材料，其中的公司清算报告主要内容为：“根据2018年11月5日股东会决议，公司停止经营，成立清算组。清算组于2018年11月6日开始对公司进行清算，现已清算完毕，具体如下：一、公司于2018年11月13日在广东建设报上刊登了清算公告（及书面通知了债权人）；二、公司已停止经营，各项业务已清算完结；三、公司税款已缴清；四、债权债务已经清理完毕；五、公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕；六、公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东。以上清算报告事项经公司全体股东审核确认并一致通过。”。白云区工商局于2019年1月24日向广顺联公司发出《企业核准注销登记通知书》：核准注销登记。本院5141号判决书认定震和公司与广顺联公司于2018年7月31日签订购销合同，约定广顺联公司向震和公司购买铝材产品。广顺联公司于2018年8月20日向震和公司出具《欠条》，注明：现有广顺联公司欠震和公司货款465038.24元，欠款保证在2018年9月15日前还款。张某1在欠款人处签名，并加盖广顺联公司合同专用章。本院于2019年1月24日作出判决：广顺联公司于本判决生效之日起十日内向震和公司支付货款465038.24元。该判决生效后，因广顺联公司未履行上述法律文书确定的义务，原告向本院申请强制执行。本院于2019年6月5日立案执行，执行案号为（2019）粤0607执2354号。在执行过程中，因被执行人广顺联公司在本辖区无财产可供执行，申请执行人对终结本次执行无异议，本院于2019年8月5日作出裁定：（2019）粤0607执2354号案终结本次执行程序。2020年7月21日，原告向本院提出执行异议申请，请求追加本案被告张先福、张某1作为（2019）粤0607执2354号案件的被执行人。本院受理后于2020年8月20日作出（2020）粤0607执异109号裁定：驳回原告的异议请求。原告不服该裁定，遂向本院提起本案之诉。本院认为，本案系申请执行人以未经依法清算即办理注销公司为由申请追加被执行人的股东为被执行人的执行异议之诉。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权”、第一百八十六条“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认”和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第一款“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人……”的规定，通知已知债权人申报债权是公司清算组在清算程序中的法定义务。在本案中，作为公司负责人的张某1于2018年8月20日签名确认广顺联公司欠震和公司的货款465038.24元，即此时震和公司已属于广顺联公司的已知债权人，但广顺联公司于2018年11月6日开始成立清算组，在对公司进行清算过程中，并无证据显示广顺联公司通知震和公司申报债权，由此可以认为广顺联公司向公司登记行政机关递交的清算报告中关于“书面通知了债权人……债权债务已经清理完毕”等内容明显与事实不符。另外，依前述法律规定，编制资产负债表、财产清单和制作清算方案等亦是公司清算组的法定义务，但在广顺联公司的注销材料中并无这些清算资料，广顺联公司清算组虽制定清算报告，但该清算报告内容存在与客观事实不符情形，可见广顺联公司在公司解散时没有进行实质清算，未经清算即办理注销登记，导致广顺联公司无法进行清算。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持”的规定，本案被告张某1和张先福作为广顺联公司的股东及清算组成员，在未经实质清算情况下办理注销登记，应依法对公司相应债务承担连带清偿责任。原告震和公司的诉讼请求合法有理，本院予以支持。被告张先福、张某1、第三人广顺联公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第三十四条第（一）项的规定，判决如下：追加张某1、张先福为（2019）粤0607执2354号案件的被执行人，对广州广顺联金属制品有限公司的债务承担连带清偿责任。案件受理费100元（原告已预交），由张某1、张先福负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  王 璋人民陪审员  季月莲人民陪审员  黎妙婵二〇二一年四月二十三日书 记 员  程海敏