贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终1973号上诉人（一审被告，并案原告）：毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司，住所地：贵州省毕节市七星关区碧海街道办事处尚家寨村，统一社会信用代码：91520502085689942F。法定代表人：尚子翔，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：常雄，该公司员工。被上诉人（一审原告，并案被告）：黄其锋，男，汉族，1980年12月29日出生，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人：徐德启，男，汉族，1965年12月30日出生，住贵州省毕节市，金沙县禹谟镇沙兴社区居民委员会推荐。上诉人毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司（以下简称：毕节远大环保公司）因与被上诉人黄其锋劳动争议纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2020）黔0502民初17833号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人毕节远大环保公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：第一、根据我公司提交一审法院的证据足以证明我公司并未违法解除与被上诉人黄其锋的劳动关系，而是因为被上诉人黄其锋不履行工作职责，不服从公司安排，严重违反公司管理制度及员工手册规定的内容，给我公司造成重大影响和损失后对其进行岗位调整，我公司也书面告知其，但其仍不服从公司安排便自行无故旷工至今，所以我公司不存在违法解除劳动合同的情形，更谈不上我公司要向其支付补偿金。第二、根据我公司提交一审法院的劳动合同中明确载明的工资标准约定可知，被上诉人黄其锋的月工资标准为2000元/月，被上诉人黄其锋的计算方式是用效益好的时间段的计件工资进行计算，对我公司极不公平，一审依据被上诉人黄其锋提交的效益最好期间银行流水认定其月工资标准为6151.47元属于事实认定错误。第三、一审被上诉人未提交我公司违法解除劳动关系的证据，且在我公司答辩系其自动脱岗至今未解除劳动关系时其明确表示不愿意回我公司上班，由此可知系其自愿要求解除劳动合同关系，我公司不存在任何过错不应向其支付经济补偿金。第四、被上诉人自到我公司上班后一直从事的都是罐车驾驶员工作，在其他驾驶员均能完成相同工作的前提下，作为老驾驶员的被上诉人却不顾我公司损失任意停车且未积极采取挽救措施，导致其中两车料不能使用，其行为给我公司造成了严重的经济损失和名誉损失，而我公司在了解情况后仅仅只是给其调整工作岗位，其不仅不服从调整还擅自离岗，所以我公司对于其一审所诉完全不存在任何过错。综上，我公司并不存在违法解除劳动关系的情形，而是被上诉人黄其锋不服从公司安排擅自离岗至今，我公司不存在违法解除劳动合同关系的情形。被上诉人黄其锋二审未作答辩。黄其锋一审诉讼请求：1.判决被告赔偿原告违法解除劳动合同赔偿金885,811.68元（6,151.47元/月×2倍×12个月）、经济补偿金110,726.46元（6,151.47元/月×3倍×6个月）；2.请求被告退还原告入职时缴纳的押金2,000.00元；3.被告承担本案诉讼费。毕节远大环保公司一审诉讼请求：判决公司无需支付并案被告经济补偿金36,908.82元。一审认定事实：被告毕节远大环保公司（并案原告）向毕节市七星关区市场监督管理局申请将原名称“毕节远大新型环保建材有限责任公司”变更为“毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司”，该管理局于2015年12月18日向公司出具《准予变更登记通知书》〈（毕01）登记内变字【2015】第1491号〉。2016年11月26日原告黄其锋（并案被告）应聘于被告毕节远大环保公司（并案原告）上班，从事罐车驾驶员工作。双方于2019年10月23日签订《劳动合同书》，约定合同期限自2019年10月23日起至2020年10月23日止，同时对劳动报酬进行约定：原告黄其锋（并案被告）试用期满后，被告公司根据单位工资制度，确定基本工资为2,000.00元/月，其他各类津贴、补助、奖金等按公司规定和经营状况确定，如公司的工资制度发生变化或原告黄其锋工作岗位（职务）变动，按新的工资标准确定，公司根据原告黄其锋的工作贡献，另行对其作出奖励，此奖励不属于乙方的收入范畴，完全是甲方自愿且并无此义务。2020年7月5日，被告毕节远大环保公司（并案原告）安排原告黄其锋（并案被告）开罐车拉料，原告因害怕倒车掉入悬崖，拒绝公司安排，之后原告所驾驶罐车由其他驾驶员倒车完成。因原告拒绝公司安排耽搁时间，导致两车料失效。被告毕节远大环保公司2020年7月6日出具的《关于调整黄其锋工作岗位的通知》，通知原告黄其锋不再从事罐车驾驶员工作，于3个工作日内交接工作后，调任砂厂保洁员，具体工作在报到之日和砂厂厂长任杰对接。由于被告公司未再对原告进行排班，且工资支付截止时间为2020年8月，故原告在8月前十二个月月平均工资为6,151.47元。后原告到毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年10月22日作出《毕节市七星关区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》。原告黄其锋（并案被告）与被告毕节远大环保公司（并案原告）均不服该裁决书，提起诉讼。一审认为，原告黄其锋（并案被告）所从事的工作是技术工种，开罐车难以预料道路情况，被告毕节远大环保公司（并案原告）所安排的工作考量员工的心理素质和驾驶技术，在原告黄其锋（并案被告）明确告知担心倒车掉入悬崖后，被告公司应该充分考虑员工的个体差异，合理安排工作任务，公司以其不能胜任某项工作任务对其进行调岗，应及时书面通知原告，但是原告自应聘到公司以来一直从事罐车驾驶工作，在其他驾驶员均能完成相同工作任务的前提下，作为老驾驶员因心理素质不过关不顾公司损失任性停车，未积极采取有效挽救措施，导致其中两车料不能使用，存在一定的过错。被告公司调岗通知书未向原告黄其锋下发，同时原告黄其锋（并案被告）庭审过程中明确表示不愿再在被告公司上班，故被告毕节远大环保公司应当支付原告黄其锋经济补偿金。因原告黄其锋（并案被告）自2016年11月26日起至2020年8月止，已经工作3年零9月，故经济补偿金按4个月计算，经济补偿金为24,605.88元（6,151.47元/月×4个月）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告黄其锋（并案被告）与被告毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司（并案原告）之间的劳动关系；二、由被告毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司（并案原告）于判决生效十日内向原告黄其锋（并案被告）支付经济补偿金24,605.88元；三、驳回原告黄其锋（并案被告）其他诉讼请求；四、驳回被告毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司（并案原告）诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司（并案原告）承担。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：被上诉人不能胜任原工作岗们并给上诉人造成损失的情况下，上诉人对其工作岗位进行调整，确属用人单位行使管理职权的范围。但上诉人未将对被上诉人调整岗位的决定以合法形式告知被上诉人，致被上诉人未到岗。上诉人此后采用停止安排被上诉人的工作，并停发被上诉人工资的方式，系以实际行为终止了与被上诉人的劳动关系，因此，上诉人主张并未解除与被上诉人之间的劳动关系与本案事实不符。鉴于本案被上诉人亦主张解除与上诉人之间的劳动合同关系，一审判决上诉人支付被上诉人经济补偿金，并未损害上诉人的权益。被上诉人提交的银行交易明细能够证明其近12个月的实际平均工资，上诉人主张以合同约定的2000元的标准计算经济补偿金于法无据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毕节远大新型环保建材（集团）有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  吉 雪审判员  郭少华二〇二一年五月二十日书记员  秦 倩