广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1882民初1234号原告（反诉被告）：连州市亮翔投资有限公司。住所地：连州市×××××××××聚友豪苑时代嘉园A、B座首层18号商铺。法定代表人：潘愉聪，该司执行董事。委托代理人：成国良，广东北湖律师事务所律师。被告（反诉原告）：庾国平，男，1976年9月19日出生，汉族，广西壮族自治区人，住广西壮族自治区灵川县××××××××××××××。被告（反诉原告）：柳州市创勤贸易有限公司。住所地：广西壮族自治区×××××××××××××××××××××××。法定代表人：贺四有，该司经理。上列被告共同委托代理人：黄金付，广西立横律师事务所律师。上列被告共同委托代理人：易林晖，广西立横律师事务所律师。原告连州市亮翔投资有限公司（以下简称亮翔公司）诉被告庾国平、柳州市创勤贸易有限公司（以下简称创勤公司）承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员熊伟敏、人民陪审员成惠霞、杨建国组成合议庭公开开庭进行了审理，原告亮翔公司的委托代理人成国良、被告庾国平、被告创勤公司的委托代理人黄金付、易林晖（同为被告庾国平的共同委托代理人）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告亮翔公司向本院提出诉讼请求：1、确认解除原告与被告庾国平、柳州市创勤贸易有限公司签订的《开采协议》；2、判令二被告共同返还原告预付承包款174388元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告亮翔公司经授权，享有位于连州市西江镇莲花矿大理石矿的开采权(采矿证号：C441××××××××97130142818)。因矿山开采需要，原告在矿业企业微信群上认识被告庾国平、创勤公司的法定代表人贺四有，二人表示有意承揽原告的矿山开采业务。2018年11月28日，庾国平和贺四有一同来到连州市与原告商谈矿山开采承包业务。此后，以亮翔公司为甲方、以庾国平和创勤公司共同为乙方，以唐章亮、庾国平分别作为甲、乙方的签约代表，双方签订《开采协议》，约定甲方将位于连州市西江镇莲花矿的大理石石材开采业务发包给乙方，承包款按开采出的每立方米石料800元的价格结算。另外，协议约定甲方预付乙方进场费8万元（要在2021年11月前从应付乙方的承包款中扣除），支付乙方修建矿山工作面的开拓费10万元、修建到工作面的道路和作业平台的费用共计6万元。签订协议后，原告预付被告矿山工作面的开拓费68888元，寓意一路发发，庾国平作为乙方代表出具收据给唐章亮（亮翔公司的代表）收执。2018年12月2日，二被告安排挖机进场，亮翔公司依约支付进场费现金8万元，二被告共同出具“借据”，注明该8万元按合同于2021年11月30日前归还。2019年1月6日，亮翔公司依约预付被告修建矿山作业平台的费用25500元。上述三笔预付承包款共计174388元。但是，被告进场不久就遇到2019年春节假期而放假，但是假期结束后却迟迟不来复工。原告经多次催促无果，于2019年2月28日分别向两被告邮寄书面《通知》，要求两被告在3日内履行《开采协议》约定的矿山开采义务，否则亮翔公司将行使合同解除权并由二被告承担一切法律责任。两被告在收到通知后，依旧没有履行矿山开采义务或者主动联系原告。被告庾国平、创勤公司迟延履行矿山开采义务，经原告催告仍拒绝履行，原告已经行使单方解除权，解除与被告签订的《开采协议》。两被告收取原告预付承包款174388元后没有履行相应的矿山开采义务，应当全额返还原告上述预付承包款。为此，为维护自身的合法权益，根据相关法律规定，特向法院提起诉讼，恳请贵院支持原告的诉讼请求。原告亮翔公司在举证期限内提交的证据如下：证据一、企业信用信息公示报告（证明原告主体资格）；证据二、身份证复印件、企业信用信息公示报告（证明被告主体资格）；证据三、《全国矿业权勘查开采信息》、《采矿许可证》、《证明书》复印件（证明原告享有涉案矿山的开采权，具有发包矿山开采业务资格）；证据四、《开采协议》复印件（证明原告与二被告签订协议，约定由二被告签订协议，约定由二被告共同承包原告的大理石石材开采业务等事实）；证据五、《收据》、《借据》及照片、《收条》复印件（证明原告依协议约定，预付二被告承包款174388元等事实，其中工作面开拓费68888元、进场费8万元、作业平台修建费25500元）；证据六、《通知》、顺丰速运《客户存根》2份复印件（证明由于二被告在2019年春节后迟迟不来复工，原告多次催告后，书面通知被告不复工则解除《开采协议》等事实）。开庭审理时，原告亮翔公司补充提交的证据有：证据一、（2019）粤1882民初637号《民事判决书》及《民事裁定书》复印件（证明案外人李德义因向唐章亮借款而将挖机质押给唐章亮，连州市人民法院判决李德义归还借款本息，并裁定查封李德义使用的挖掘机等事实）；证据二、《借条》、《承诺书》复印件（证明案外人李德义因欠唐章亮借款而将其使用的涉案挖掘机质押给原告等事实）；证据三、（2020）粤1882执异41号《执行裁定书》复印件（证明案外人白安普对连州市人民法院执行李德义质押给唐章亮的挖掘机提出执行异议，法院认定白安普系该挖掘机的所有人，裁定中止对涉案挖掘机的执行等事实）；证据四、《证据目录》复印件；证据五、《产品买卖合同》、《客户接车交接表》复印件；证据六、《民事调解书》复印件；证据七、《执行案件受理通知书》复印件（证据四、五、六、七是案外人白安普提执行异议时对法院提供，证明白安普是李德义经营使用的挖掘机的所有人等事实，证明该挖掘机的所有人是白安普、经营使用人是李德义，与文雪平、文榆贵无关。证明文雪平和文榆贵之间的《挖掘出租合同》是伪造的或者与本案无关）。经庭审质证，被告庾国平及创勤公司对证据一至四无异议；对证据五认为预付款是原告给被告开采修路和打造工作平台的一个费用；对证据六通知认为所阐述的事实认为由于原告的违约和保持这个协议，不是被告违约，是原告违约造成的。对当庭提交的证据，连州市人民法院637号判决书真实性没有异议，但与本案无关；对借条和承诺书与本案无关，但挖机是创勤公司租来开采工作的，而不是李德义的；第三组证据也就证实了这个挖机不属于李德义的这个事实，但是被告认为这个挖机这是是创新公司租用的；对证据四、五、六、七真实性没有异议，但是被告认为白安普将这个挖机是应该是转让给了文雪平，应该是属于文学平所有。被告庾国平、创勤公司辩称：被告庾国平在本案当中不应当承担这个责任，因为庾国平是柳州市创勤贸易有限公司的工作人员，本案当中只是对承揽合同的一个管理工作，不应当承担本案的他不享有本案的权利义务。因此他在本案中不承担责任，这是第一个意见。原告诉请的返还预付款，被告认为没有事实和依据。因为被告按照原告的要求，已经修路和打了两个作业平台，而花费了相关的费用，原告支付的这些费用，不足以弥补被告支付的开路和做平台的费用，因此请法院依法驳回原告的诉讼请求。第三，关于解除合同我们也同意解除开采合同。由于在本案当中，原告具有过错，应当赔偿被告履行这个合同而支付的相关费用。被告庾国平、创勤公司在答辩期间向本院提出反诉请求：l、请求法院判令被反诉人返还反诉人绳锯一台、挖机一台、水钻一套、钻杆一套、绳链100米；2、判令被反诉人支付反诉人作业甲台施工费用259742.5元；3、判令被反诉人支付反诉人违约金100000元；4、本案受理费用由被反诉人承担。事实与理由：2017年12月13日反诉人与被反诉人签订了《承包合同》，合同签订后，反诉人带领工人进场作业。由于被反诉人当时没有开通路面及施工作业平台，要求反诉人施工开通路和施工作业平台，由被反诉人承担施工费用，为此反诉人对路面和施工作业平台进行施工，产生了103742.5元的人工费及报酬。因被反诉人越界开采被国土资源部门要求停止施工。2018年11月28日双方签订了《开采协议》，明确了双方的权利义务。被反诉人要求反诉人另劈路面及工作施工平台。反诉人按照被反诉人的要求另行开辟施工作业平台，产生人工费用和租赁设备费用156000元。由于被反诉人缺少水源，无法正常施工，并对反诉人的工钱经常拖欠不予支付，对反诉人要求支付工钱的正当行为进行恫吓。在这种情况下反诉人仍在按照合同约定施工进行，但被反诉人且无理要求反诉人停止施工，单方解除协议，责令反诉人退出场地。并扣留反诉人的设备不给运走，导致设备滞留在施工现场，被反诉人这种行为属于严重的违约行为，对其违约行为承担违约责任。对反诉人的人工费用及设备费用承担给付义务和赔偿责任，并对反诉人无法使用设备造成的租赁损失，被反诉人应当承担赔偿。故，反诉人为维护自身合法权益，特提起反诉，请求法院依法支持反诉人诉请。反诉原告庾国平、创勤公司在举证期限内提交的证据有：证据一、收条复印件（证明反诉人支付修路和作业平台支付18000元）；证据二、收据复印件（证明反诉人支付了施工设备，配件和挖机等费用）；证据三、照片3张（证明反诉人的施工设备被反诉人扣留工地的设备）；证据四、付工资明细表复印件（证明支付人工费用）；证据五、挖机出租合同复印件（证明反诉人租用文雪平的挖机在矿山工地施工）；证据六、视频（证明工地现场的基本情况）；证据七、合同复印件（证明双方签订承包合同，确立了双方的权利义务）；证据八、微信聊天记录（证明矿场不具备开采条件和亮翔唐总叫停工的事实）。经庭审质证，反诉被告亮翔公司对证据一的三性不予认可，庾国平是否实际支付工人工资，该工资是否与反诉被告的矿山作业有关均无法体现，且承揽人应自行承担相关费用，定作人只需按承揽人交付的工作成果支付报酬；对证据二的三性不予认可。收据真实性、合法性无法认定，且承揽人应自行承担相关费用，定作人只需按承揽人交付的工作成果支付报酬；对证据三的真实性、合法性认可，关联性不认可，李德义称绳据、挖掘机等设备是李德义的，并非反诉原告所有，且李德义因向唐章亮借款而将挖掘机质押给唐章亮，并非原告扣留被告的设备；对证据四的三性不予认可，反诉原告是否实际支付工人工资，该工资是否与反诉被告的矿山作业有关无法体现，且承揽人应自行承担相关费用，定作人只需按承揽人交付的工作成果支付报酬；对证据五的三性不予认可，在（2019）粤1882民初637号唐章亮诉李德义民间借贷纠纷案的执行过程中，案外人白安普提出异议，并提交证据证明白安普是该挖掘机所有人，其交给李德义进行经营，文雪平、刘榆贵完全与该挖掘机无关，该出租合同系伪造的；对证据六真实性、合法性认可，关联性不认可，反诉原告确定到过反诉被告矿山现场进行部分工程作业，但是未完成工作成果，且该视频无显示拍摄时间，不能准确反映反诉原告的工程作业情况；对证据七第一份《承包合同》三性不认可，反诉原告单方面对合同内容进行涂改，且该合同与本案合同纠纷的当事人和内容均不同，与本案无关，对第二份《开采协议》三性无异议，但是反诉原告未完成工作成果，不能要求反诉被告支付报酬，其预收的报酬应当返还给反诉被告；对证据八微信聊天记录三性不予认可，因反诉原告删除反诉被告的微信，反诉被告无法核对聊天内容真实性，且无显示聊天人身份、聊天时间、聊天内容不完整，不能反映事实的前因后果，短信内容真实性、合法性无异议，证明目的不认可，反诉原告于2019年年初八来过反诉被告矿山，但是因没钱而不能开工，反诉被告要求反诉原告开工，反诉原告却找各种理由拖延，并且当天就走了。反诉被告矿山具备作业条件，经多次催告，反诉原告均不肯前来开工。反诉原告在提起反诉期间，向本院提交证人出庭作证申请书，请求证人文雪平、文吉军、蒋军南出庭作证，本院依法向上述人员发出证人出庭作证通知书，上述人员在开庭审理时依法出庭作证并接受原、被告及法庭的询问。反诉被告亮翔公司辩称：一、本案是承揽合同纠纷，两位反诉原告未依约完成工作交付工作成果，无权要求反诉被告（定作人）支付报酬及违约金。《合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，反诉被告与两位反诉原告签订《开采协议》后，支付反诉原告款项174388元（预付承包款性质），但是反诉原告收取上述款项后，只是完成部分工作就没有来反诉被告的矿山开工了。由于矿山采矿许可证的十分难办理且办理费用巨大，每停工一日都给反诉被告造成重大经济损失，反诉被告催告反诉原告复工无果后，于2019年2月28日向反诉原告发出书面通知，要求反诉原告及时复工，否则将解除合同并由反诉原告承担合同解除的法律责任，但是反诉原告却置若罔闻，反诉被告只好另找其他人完成本应由反诉原告完成的工作。由于反诉原告违约中止履行合同义务，未按《开采协议》约定完成工作，反诉被告不存在违约行为，反诉原告无权要求反诉被告支付报酬及违约金。反诉被告预支给反诉原告的款项174388元亦应当返还给反诉被告。二、反诉原告请求返还的绳锯、挖掘机、水钻、钻杆、绳链等设备并非反诉原告所有，其无权请求反诉被告返还。反诉原告诉称的绳锯、挖掘机、水钻、钻杆、绳链等设备均是案外人李德义带入反诉被告矿山，并由李德义经营使用，李德义声称这些设备均为其所有，与反诉原告无关。反诉原告并未提供证据证明上述设备属原告所有，而且，其中的挖掘机已经有案外人白安普主张系其购买，并且向法院提出执行异议，连州市人民法院认定该挖掘机属白安普所有，是白安普将该挖掘机交给李德义经营使用。因此，只有反诉原告与李德义确认上述设备的真正所有人之后，才能依法要求反诉被告返还。本案中，反诉原告并未提供证据证明上述设备属其所有，其无权请求反诉被告返还。三、反诉原告支付的相关费用应当由其自行承担，与反诉被告无关。民事权利义务的产生应当依据合同约定或者法律规定，反诉被告与反诉原告签订的《开采协议》明确约定承包款的支付方式，反诉原告雇请工人及相关设备的开支由反诉原告白行承担，而且法律无规定该开支必须由定作人承担，因此，反诉被告无需为反诉原告承担相关费用。另外，反诉原告未能证明其实际开支的具体数额，亦应承担举证不能的责任。综上所述，反诉原告的反诉请求缺乏事实和法律依据，恳请法院查明事实，依法驳回其的反诉请求并支持反诉被告的本诉请求。经审理查明，案外人唐章亮为甲方、被告庾国平为乙方于2017年12月13日签订《承包合同》，合同约定由乙方负责承包开采连州市西江镇莲花矿区矿山大理石板材；乙方进场，甲方预付进场费人民币168888元，乙方工人进场安全保险金由乙方负责支付，甲方协助投保，如出意外，保险公司赔付后剩下的甲方负责50%，乙方负责50%；乙方负责取方料和装车，甲方负责水、电、路三通，安装变压器两台，每台500KW，及配电设备，乙方的生活场地由甲方负责安排，乙方负责吃住及开采荒料全部费用，生产的设备由乙方负责，生产、生活电费由乙方负责；乙方保证每三十个工作日取方料2000-6000方，甲方按每方人民币800元结算给乙方，每月月底现金结算，逾期未结清则逾期时间按照银行利息的三倍支付给乙方，如果乙方在三十个工作日取材低于2000方，甲方有权扣除当月方量劳务费30%，超过甲方规定部分，按甲方提的要求办理；甲方负责处理好政府、公安、国土、林业及当地群众关系，如遇相关部门干涉或其他现象发生，造成乙方不能正常施工，甲方应在一周内处理清楚，确保乙方开工，如果延时未处理清楚，则甲方承担乙方机械台班费用以及误工费；开采期限，开采石材枯竭为止，劳务合同终止后甲方分三个月内在石材中扣除乙方的进场费168888元；合同还就其他相关事项进行了约定。2018年11月28日，亮翔公司为甲方，创勤公司为乙方，签订《开采协议》，协议约定由甲方将广东省连州市西江镇莲花矿的大理石石材开采业务承包给乙方，协议约定甲方按乙方开采出合格实方的荒料方量予以结算，开采出的荒料只要完整，超过一个立方都应收方结算，不能以内部有杂质、偏色、小裂纹等理由拒收，乙方每开采出500立方米石料，甲方结算一次，甲方按照每立方人民币800元的单价进行结算，如果甲方不结账或者无力结算，则乙方有权处理所开出来的方料，按市场价扣除所欠费用，结算款支付到贺四有的银行账号；协议对甲方的权利和义务进行的约定有“1、甲方负责安装好矿山的水和电，送到矿山生产平台侧旁，并承担相关费用；2、乙方机械设备拖进矿山后，甲方支付乙方进场费人民币80000元，该项进场费在2021年11月内由甲方在乙方的开采承包结算款中扣除人民币80000元；4、因矿山是新建矿山需要乙方用绳锯开个60米长的工作面，甲方支付乙方开拓费人民币100000元，出第一块方料即全额支付给乙方人民币100000元；4、甲方负责矿山的全面管理，乙方必须服从甲方的管理”；协议对乙方的权利和义务进行的约定有“1、乙方承担矿山的石材开采的所有机械设备，并承担开采过程中产生的所有费用，包含不限于机械的油料、工人工资、水电费和维修等费用，如水电不够用，则由甲方负责解决；2、乙方负责到工作面上山道路的修建，安排炮机和挖掘机修路整平台，甲方承担挖机和炮机修路和平台整理产生的费用人民币60000元，乙方进场，甲方支付人民币20000元，道路和平台整好经过验收后，支付剩余的人民币40000元；3、乙方负责石材开采过程中所有的安全生产责任，乙方必须服从甲方的管理，遵守矿山的规章制度和要求，按照矿山的计划组织石材开采；4、乙方必须为其招聘的工人购买保险，每人要购买不少于人民币60万元的意外险，如在生产中发生安全事故，全部责任由乙方承担，除保险赔偿外，再产生有其他的费用，全部由甲、乙方各承担50%，政府和其他部门要对矿山的罚款由甲方承担”；关于违约责任方面，双方约定“1、在三年承包期间，除政府关停、整改停工原因外，不得终止合同，否则造成违约，甲方赔偿乙方按进场设备的十倍金额赔偿；2、如因矿山证件不齐全或其它的纠纷，造成乙方的所有机械设备遭受扣押、破坏，由甲方负责赎回并赔偿设备损坏的费用，造成矿山停工，甲方按每月人民币5万元赔偿乙方误工费，因乙方安全事故造成的停工损失除外，除政府要求停工外，因是矿山其他原因造成停工，甲方支付工人生活费30元/人/天，工人工资200元/天”。唐章亮代表甲方在该协议上签名并加盖亮翔公司印章，庾国平代表乙方在合同上签名并加盖创勤公司的印章。合同签订后，庾国平向唐章亮出具收据，收据显示收到唐章亮预付进场费人民币68888元。2018年12月2日，庾国平向唐章亮出具借据，借据显示借到唐章亮人民币80000元，按合同于2021年11月30日前归还，收据上借款人处加盖创勤公司的印章。2019年1月6日，庾国平出具收条，收条显示收到唐章亮支付矿山炮机打平台的转款人民币25500元。2019年2月28日，亮翔公司向创勤公司、庾国平发出通知，通知称创勤公司及庾国平违反了双方于2018年11月29日签订的《开采协议》，存在根本违约行为，通知要求创勤公司及庾国平在收到通知后3日内履行合同约定的开采义务，否则视为同意解除合同，亮翔公司将依法行使单方解除权，由创勤公司及庾国平承担解除《开采协议》产生的一切法律责任。开庭审理时，被告称已收到上述通知。另查明，被告提出反诉时所提交的证据中，有关支出方面的收据、收条等书面材料，日期均发生在2018年11月28日《开采协议》签订前。开庭审理时，原、被告双方均表示《开采协议》已没有继续履行的可能，双方均同意解除合同，但是双方对解除合同的事由存在争议。本院认为，首先，依法成立的合同受法律保护，合同对当事人具有约束力，合同当事人应当按照合同的约定忠实履行各自义务，原告亮翔公司与被告创勤公司于2018年11月28日签订的《开采协议》是双方真实意思表示，合同内容无违反法律法规的强制性规定和禁止性规定，该协议合法有效。开庭审理时，双方均表示同意解除该协议，亦是双方真实意思表示，本院充分尊重当事人的意愿，解除双方于2018年11月28日签订的《开采协议》，合同的权利义务因合同的解除而终止。其次，从原、被告提交的诉辩材料以及双方在开庭审理时的陈述看，合同签订后，被告创勤公司实际有组织工人进行现场施工。从客观方面因素考虑，由于矿山是初次开采，需要付出的人力、物力、财力必然比一般正常开采要大，因此对于开采方的违约行为方面，不宜采用过于严格的标准判断，且从原、被告提交的证据材料看，原告在开庭审理时补充提交的证据材料、反诉原告在提起反诉时提交的收据、收条等材料，均与本案没有关联性，双方提交的证据材料均无法达到充分证明对方存在合同约定的违约行为的高度盖然性，因此不能认定以一方存在违约行为为由要求对方承担违约责任。由于合同是经双方共同意愿解除，合同签订后双方均有实施履行合同的行为，原告支付的款项被告不予返还，被告支出的各项费用原告不予承担，故原告诉请被告返还其预付承包款174388元、反诉原告反诉诉请反诉被告支付作业平台施工费用259742.5元及违约金100000元理由不充分，本院不予支持。再次，反诉原告提出的第一项反诉请求属于物权请求权，无证据显示反诉被告实际占有其主张的财物，因此反诉原告的该项反诉请求理由亦不充分，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告连州市亮翔投资有限公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告庾国平、柳州市创勤贸易有限公司的反诉请求。本案受理费3787.76元，由原告连州市亮翔投资有限公司负担；本案反诉费3348.07元，由反诉原告庾国平、柳州市创勤贸易有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  熊伟敏人民陪审员  成惠霞人民陪审员  杨建国二〇二一年四月三十日法官 助理  徐智威书 记 员  廖妍妍附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。