甘肃省临夏回族自治州中级人民法院民事判决书（2021）甘29民终333号上诉人（原审原告）：兰州银行股份有限公司临夏分行，住所地临夏市。负责人：夏某，该行行长。委托诉讼代理人：阮某，该行员工。委托诉讼代理人：未某，该行员工。被上诉人（原审被告）：李某1，男，住合作市，系被告谢某丈夫。被上诉人（原审被告）：李某2，男，住临夏市。原审被告：谢某，女，住临夏市。上诉人兰州银行股份有限公司临夏分行诉因与被上诉人李某1、李某2，原审被告谢某金融借款合同纠纷一案，不服临夏市人民法院（2020）甘2901民初894号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。兰州银行股份有限公司临夏分行上诉请求：1.依法撤销甘肃省临夏市人民法院作出的(2020)2901民初894号民事判决书第三项判决，并查明事实后改判被上诉人对40万元借款本金、利息、罚息及实现债权的费用承担连带保证责任。2.依法判令二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据《中华人民共和国担保法》第十八条“连带责任保证的人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”和《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人偿。”的规定，被担保的债权既有债务人物的担保又有人的担保的，债权人有权按照约定实现债权，而依据上诉人与被上诉人签订的兰银保字2017年第101992017000232-1-2号《保证合同》第六条第二项“无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保(包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式)，不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分債务，也不论其他物的担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，債权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内先行承担全部保证责任，保证人无权提出任何异议。”的规定，上诉人可以直接要求被上诉人承担债务连带保证清偿责任，故一审法院法律适用错误，依法上诉请求二审法院依法撒销甘肃省临夏市人民法院作出的(2020)甘2901民初894号民事判决书第三项判决，并查明事实后改判被上诉人对40万元借款本金、利息、息及实现债权的费用承担连带保证责任。兰州银行股份有限公司临夏分行向一审法院起诉请求：1.判令被告谢某偿还借款本金400000元，截至2020年4月7日止的利息101755.29元，以上合计501755.29元，之后利息按照合同约定标准计算至贷款本息结清之日；2.判令原告对被告谢某名下所有的临市房权证字第XXXX号位于临夏市××路面积151.47平米的房产拍卖、变卖所得价款在40万元借款本金、利息、罚息及实现债权的范围内享有优先受偿权；3.判令被告李某1、李某2对400000元借款本金、利息、罚息及实现债权的费用承担连带保证责任；4.判令本案诉讼费、保全费等实现债权的全部费用均由三被告共同承担。一审法院认定事实：2016年6月15日，原告兰州银行股份有限公司临夏分行与被告谢某签订了《最高额抵押合同》一份，合同主要约定：被担保的主债权是指自2016年6月15日至2019年6月15日期间抵押权人与债务人形成的一系列债权。本合同所担保债权之最高本金金额为400000元。以被告谢某名下所有的临市房产权证字第**3427号位于临夏市××路面积151.47平米的房产提供抵押，并办理了他项权证。2017年6月29日，原告与被告谢某签订《借款合同》一份，合同主要约定：原告向被告谢某发放贷款400000元，借款期限自2007年6月29日起至2018年6月29日止。贷款利率为7.8%，逾期贷款罚息利率在合同约定的利率水平上加收50%。同日与被告李某1、李某2签订了《保证合同》一份，合同主要约定：保证范围为主合同项下贷款本金400000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项、债权人实现债权与担保权利而发生的费用、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用、其他因被担保而产生的一切费用和损失。保证期间为两年。合同签订后，原告向被告谢某按照约定发放了贷款，贷款到期后，经原告多次催要，被告谢某始终未履行债务清偿义务。故原告起诉，要求被告谢某偿还借款本金400000元及同期利息和罚息，要求对被告谢某名下所有的临市房权证字第XXXX号位于临夏市××路面积151.47平米的房产拍卖、变卖所得价款在40万元借款本金、利息、罚息及实现债权的范围内享有优先受偿权；3、判令被告李某1、李某2对400000元借款本金、利息、罚息及实现债权的费用承担连带保证责任。一审法院认为，原告兰州银行股份有限公司临夏分行与被告谢某签订的《借款合同》、《最高额抵押合同》，与被告李某1、李某2签订的《保证合同》，是双方的真实意思表示，未违反国家相关法律规定，属有效合同。该笔借款以被告谢某所有的位于临夏市××路作抵押，并办理了抵押物登记，该抵押有效。原告依约履行出借义务后，被告谢某应按期履行还款义务。故原告的主张成立。综上所述，原告的诉讼请求成立，应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条、第五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告谢某自判决生效之日起10日内向原告兰州银行股份有限公司临夏分行偿还借款本金400000元及同期利息（利率以借款合同约定为准，计算至借款本息全部还清之日止）。二、被告谢某未按判决确定的期限履行还款义务，被告抵押的临夏市××路房屋予以拍卖、变卖后，所得价款由原告优先受偿。三、被告李某1、李某2对上述借款在抵押物清偿债务不足范围内承担连带保证责任。案件受理费3767元由被告谢某负担。二审期间，双方当事人未向本院提交新证据。本院认为，物权法第一百七十六条是关于物的担保和保证的关系的规定，体现了当事人意思自治与债务人提供的物的担保责任优先相结合的原则，该条规定的应当按照约定实现债权，旨在确定或者限制混合担保中债权人行使担保权的顺序。首先，案涉借款合同项下的《保证合同》（合同编号：101992017000232-1-2）第二条“保证方式”明确载明：“保证人在本合同项下提供的保证为连带责任保证。每个保证人均对主债务承担连带责任保证，每个保证人之间相互承担连带责任。”即在连带责任保证的情况下，债权人在保证范围内，既可以向债务人求偿，也可以向保证人求偿，债权人和保证人都无权拒绝；其次，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”即仅在当事人未约定物的担保和保证的实现顺序或者约定不明时，债权人才应当先就债务人提供的物的担保实现债权。本案中，兰州银行股份有限公司临夏分行与李某1、李某2签订的《保证合同》系双方真实意思表示，其中第六条第二项约定表明：“无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他物的担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内现行承担全部保证责任，保证人无权提出任何异议。”故债权人兰州银行股份有限公司临夏分行可以任意选择保证或者物的担保以确保实现债权。综上所述，上诉人兰州银行股份有限公司临夏分行的上诉理由成立，一审法院判决适用法律部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持临夏市人民法院（2020）甘2901民初894号民事判决第一项、第二项。第一项即，被告谢某自本判决生效之日起10日内向原告兰州银行股份有限公司临夏分行偿还借款本金400000元及同期利息（利率以借款合同约定为准，计算至借款本息全部还清之日止）；第二项即，被告谢某未按本判决确定的期限履行还款义务，被告抵押的临夏市××路房屋予以拍卖、变卖后，所得价款由原告优先受偿；二、撤销临夏市人民法院（2020）甘2901民初894号民事判决第三项；三、变更临夏市人民法院（2020）甘2901民初894号民事判决第三项为：李某1、李某2对上述第一项的债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3767元、公告费600元，共计4367元由谢某负担。二审案件受理费3767元，由谢某负担1883.5元，李某1、李某2各负担941.75元。本判决为终审判决。审判长 马建魁审判员 苏晓华审判员 吴贵裕二〇二一年五月二十八日书记员 孟 滇