贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 (2021)黔2301民初1357号 原告：何发四，男，1975年7月13日生，汉族，贵州省盘州市人，初中文化，务农，住贵州省盘州市。 原告：何飞，男，1978年8月20日生，汉族，贵州省兴义市人，初中文化，务农，住贵州省兴义市。 原告：何后宽，男，1974年1月21日生，汉族，贵州省盘州市人，初中文化，务农，住贵州省盘州市。 被告：黔西南州吉安房地产开发有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市遵义路三号。 法定代表人：吴磊。 被告：吴磊，男，1984年3月29日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。 原告何发四、何飞、何后宽与被告吴磊、黔西南州吉安房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院2021年1月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告发四、何飞、何后宽到庭参加了诉讼，被告吴磊、黔西南州吉安房地产开发有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 何发四、何飞、何后宽向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决由吴磊立即偿还何发四、何飞、何后宽借款本金90000元及利息（利息以借款90000元为基数，从2018年9月7日起至借款本金完全清偿之日止，按年利率15.4%计息，截至2021年1月7日止，应支付利息31185元）；2、请求人民法院依法判决被告黔西南州吉安房地产开发有限公司对上述债务承担连带偿还责任；3、本案诉讼费由吴磊、黔西南州吉安房地产开发有限公司承担。事实与理由：何发四、何飞、何后宽与吴磊系朋友关系，2018年9月7日，吴磊因做房地产生意需要资金资金周转为由，向何发四、何飞、何后宽借款90000元，约定按月利率2%给付利息，未约定借款期限，由黔西南州吉安房地产开发有限公司承担连带担保责任，具体详见《借条》。何飞于当日通过银行卡转账方式向吴磊账户转入90000元。借款后，吴磊未按约定支付任何一期利息，也未偿还何发四、何飞、何后宽借款本金，后何发四、何飞、何后宽多次找到吴磊，吴磊均以各种借口拖延逃避债务，拒不履行还款义务，经何发四、何飞、何后宽多次追索未果。为此，何发四、何飞、何后宽特依法诉至人民法院，请求依法判如诉求。 吴磊、黔西南州吉安房地产开发有限公司经本院依法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩。 本院经审理认定事实如下：吴磊与何发四、何飞、何后宽系朋友关系。2018年9月7日，吴磊急需资金周转为由，向何发四、何飞、何后宽借款90000元，并向何发四、何飞、何后宽出具《借条》一张，载明：今向何发四、何飞、何后宽借到人民币大写玖万元整，小写90000元整，利息从本借条出具之日起按2%月利率一直计算利息到借款本金得以全部偿还为止。如出借人要索回借款本息，出借人通过邮寄通知，手机短信等方式向借款人索要，自索要之日起一个月，借款人未偿还本息的，出借人可通过法院起诉判决偿还本息，因此引起的诉讼费及实现债权的律师代理费由借款人承担。上述借款已在本借条出具前完全付给借款人，借贷双方均同意借款人不另行出具已收到借款的收据。备注本人承诺用资金的合法财产作为抵押。在该借条的下方用笔写明本公司承诺借款人还清本息为止，黔西南州吉安房地产开发有限公司在担保人处盖章，吴磊在借款人处签名捺印。金华在借条的担保人处亲自签名捺印。事后，由于吴磊、黔西南州吉安房地产开发有限公司、金华未履行其还款义务，何飞、何发四、何后宽经多次索要未果，故于2021年1月27日向本院提起诉讼。 何飞于2018年9月7日分两次共计向吴磊的银行账户转款90000元。 在庭审过程中何飞、何发四、何后宽明确表示自愿放弃对金华的诉讼权利。 另查明，2017年11月27日何飞向贵州兴义农村商业银行股份有限公司借款500000元于2018年11月8日结清。 何后宽于2012年2月14日向中国工商银行股份有限公司兴义分行借款248000元到期日2022年2月14日，于2014年6月19日向贵州银行股份有限公司借款210000元到期日2024年6月18日，于2018年6月16日向盘县农村信用合作联社借款70000元于2019年3月29日还清。 何发四在2012年5月17日办理了一张信用卡额度为100000元，显示最后一次还款日期为2020年5月4日。 本院认为，民间借贷中，出借人的资金必须是自有资金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效:（一）套取金融机构贷款转贷的;”虽然何飞、何发四、何后宽在庭审过程中陈述其出借的资金系自有资金，但是本院查明本案借款系何飞于2018年9月7日通过银行转账方式向吴磊交付借款，2017年11月27日何飞向贵州兴义农村商业银行股份有限公司借款500000元于2018年11月8日结清。何后宽于2012年2月14日向中国工商银行股份有限公司兴义分行借款248000元到期日2022年2月14日，于2014年6月19日向贵州银行股份有限公司借款210000元到期日为2024年6月18日，于2018年6月16日向盘县农村信用合作联社借款70000元于2019年3月29日还清。何发四在2012年5月17日办理银行了一张信用卡额度为100000元，显示最后一次还款日期为2020年5月4日。由此可知，在本案借款产生时即2018年9月7日吴磊向何飞借款时，出借人何飞、何后宽、何发四尚欠银行贷款未还，因此对于何飞、何发四、何后宽所述的其出借的资金系其自有资金，本院不予采信。何飞、何发四、何后宽在出借本案借款时尚欠银行借款未还，其三人出借款项的行为符合套取金融机构贷款转贷的行为，因此何飞、何发四、何后宽与吴磊之间的民间借贷行为无效。再根据《中华人民共和国民法典》第一百五十七条规定“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。”因何飞、何发四、何后宽与吴磊之间的民间借贷行为无效，吴磊因该民间借贷行为取得的财产应当返还给何飞、何发四、何后宽。因吴磊未向何飞、何发四、何后宽偿还过借款本金及利息，故吴磊应当向何飞、何发四、何后宽返还90000元。 对于何飞、何发四、何后宽诉请的利息问题，因双方之间的民间借贷行为无效，故对于利息的约定亦无效。因此，对于何飞、何发四、何后宽诉请的利息本院不予支持。但是考虑到何飞、何发四、何后宽资金被吴磊使用期间其有损失即资金占用费，且吴磊使用资金获得利益，故吴磊应当向何飞、何发四、何后宽支付资金占用费，对于资金占用费本院按照一年期贷款市场报价利率即年利率3.85%予以支持。本案资金占用费以90000元为基数按照年利率3.85%从2018年9月7日起计算至清偿完毕之日止。 对于黔西南州吉安房地产开发有限公司是否对本案承担连带偿还责任的问题，因本案的主合同无效，故本案的担保合同亦无效，因此对于何飞、何发四、何后宽要求黔西南州吉安房地产开发有限公司承担连带偿还责任的诉讼请求，本院不予支持。 吴磊、黔西南州吉安房地产开发有限公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩，亦未举证质证，视为其对自身诉讼权利的放弃，不影响本案的处理。 依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条，《中华人民共和国民法典》第一百五十三条、第一百五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由吴磊于本判决生效之日起十日内向何飞、何发四、何后宽返还90000元及资金占用费（资金占用费以90000元为基数，按照年利率3.85%从2018年9月7日起计算至清偿完毕之日止）； 二、驳回何飞、何发四、何后宽的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2724元，减半收取1362元，由何飞、何发四、何后宽承担承担262元，由吴磊承担1100元，该款由吴磊直接给付何飞、何发四、何后宽。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 员 安明川 二〇二一年五月二十六日 法官助理 刘 仙 书 记 员 朱银宝