山东省泰安市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）鲁09执异36号 异议人（被执行人）：肥城锦鹏物流有限公司。住所地，肥城市高新区创业路以北、富源大街以东、永安路以南。 法定代表人：辛爱英，执行董事。 申请执行人：兴业银行股份有限公司泰安分行。住所地，泰安市泰山区东岳大街460号。 负责人：张建霞，行长。 委托诉讼代理人：赵士林，山东望岳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高立柱，山东望岳律师事务所律师。 被执行人：山东恒基新型材料有限公司。住所地，肥城市高新技术开发区康汇路以东、创业路南。 法定代表人：孙国旺，经理。 被执行人：孙国旺，男，1979年11月20日生，汉族，住肥城市。 被执行人：张素伟，女，1977年4月11日生，汉族，住肥城市。 本院在执行兴业银行股份有限公司泰安分行与山东恒基新型材料有限公司、肥城锦鹏物流有限公司、孙国旺、张素伟金融借款合同纠纷一案中，异议人肥城锦鹏物流有限公司对本院作出并送达的迁出公告不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 肥城锦鹏物流有限公司称，1.该公告载明是基于申请执行人的腾空申请而作出，申请执行人的申请没有法律依据。申请执行人对设定抵押的房屋、土地享有拍卖、变卖价款优先受偿的权利，以及流拍后接受以物抵债取得不动产物权的权利，在拍卖尚未有结果，异议人作为案涉不动产的物权人，对抵押财产的占有、使用是合法的，依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第43条及《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十七条规定，抵押财产经拍卖、变卖或裁定以物抵债后，抵押财产占有人不予移交的，财产买受人或者财产承受人才有权向执行法院提出腾退要求。现行情况下，抵押财产尚未拍卖、变卖结束，也没有裁定以物抵债给申请执行人，申请执行人现申请腾退，没有法律、事实依据。2.该公告的作出没有院长的签发署名，不具有法律效力。3.异议人抵押给申请执行人的房屋事实由实际施工人葛承勇借用山东显通安装有限公司资质承建，因工程款没有结清，经协商就把车间租赁给葛承勇十五年，以抵充工程款。4.房屋、土地设定抵押后，新增的附属设施不属于抵押财产。抵押登记时，车间地面及车间外地面尚未硬化，车间内设施、地上平房、树木均是抵押后形成的，新增的财产不是抵押财产。 兴业银行股份有限公司泰安分行称，（2021）鲁09执恢42号迁出公告符合法律规定和法定程序，异议人的异议请求无事实与法律依据，理由如下：1.答辩人申请对抵押物作出腾空公告有事实与法律依据。答辩人与山东恒基新型材料有限公司、肥城锦鹏物流有限公司、孙国旺、张素伟金融借款合同纠纷一案，已作出（2017）鲁09民初118号民事判决，因各被告未履行判决确定的还款义务，答辩人申请强制执行，请求对抵押物进行评估、拍卖。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十八条规定，对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。泰安中院已于2017年5月16日查封上述财产（2020年5月8日续封），法院有权采取执行措施，同时依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第一条、第二十六条规定，鉴于该案涉案金额及涉案财产价值较大的实际情况，法院要求被执行人及占用人强制迁出抵押物，将更有利于提高抵押物的拍卖成交率，更好维护债权人的合法权益。法律并无“抵押财产经拍卖、变卖或者以物抵债后，财产买受人或者财产承受人才有权向执行法院提出腾退要求”的规定，本案债务人及抵押人直至目前仍未偿还所欠借款本息，腾退占有的抵押财产是处置资产的必要程序，其无权阻止；2.异议人所称涉案资产的实际施工人享有租赁权益，无事实与法律依据。异议人与答辩人于2015年4月15日签订的《最高额抵押合同》中明确承诺“抵押物上未设定租赁、抵押、质押或其他权利限制，抵押物的流通不存在法律或者契约上的障碍，不是依法或依对抵押人有约束力的契约行为不得流通或限制流通的财产”，现却提出涉案房产租赁给葛承勇，明显系阻碍执行。异议人无证据证明葛承勇是实际施工人，即使葛承勇是实际施工人，根据《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》等规定，只有建设工程承包人方能主张建设工程优先权，同时主张该权利的期限为6个月，该工程自2014年至今已远超该期间，其亦无法对抗申请执行人的抵押权。3.异议人称“抵押登记时，车间地面及车间外面尚未硬化，车间内设施、地上平房、树木均是抵押后形成的……”，异议人对上述财产享有权益应当提供证据证明，法院作出的迁出公告，要求锦鹏公司及承租人迁出抵押的房屋土地，并未损害上述资产的相关权益，异议人的该项事由不属于法院审查是否“撤销公告”应审查的情形。 本院查明，2015年4月15日，肥城锦鹏物流有限公司以其名下的肥房权证高新区字第0××6号房产及肥城国用（2013）第040007号土地使用权为山东恒基新型材料有限公司提供抵押担保，并于同日在肥城市房管局和国土资源局办理抵押登记手续，他项权证号分别为肥房他证高新区字第2××0号、肥城他项（2015）第1××7号。 2017年6月30日，本院作出（2017）鲁09民初118号民事判决，判决确认：一、被告山东恒基新型材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告兴业银行股份有限公司泰安分行银行承兑汇票垫款本金5270万元及利息13675650元。（剩余利息按照合同约定的利率自2017年3月18日起计算至实际清偿之日止）；二、如被告山东恒基新型材料有限公司未履行上述债务，原告兴业银行股份有限公司泰安分行有权对肥房他证高新区字第2015480号、肥城他项（2015）第1××7号他项权证载明的抵押财产折价或者拍卖、变卖所得价款在合同约定的最高本金限额5600万元范围内优先受偿；三、被告孙国旺、张素伟对上述债务在合同约定的最高本金限额1.7亿元范围内承担连带保证责任，并在承担保证责任后有权向被告山东恒基新型材料有限公司追偿。 上述判决生效后，案件分别于2017年9月30日、2019年1月7日立案执行，执行中已对上述涉案的抵押财产进行第一次司法拍卖，因无人竞买而流拍。2021年3月30日，本案恢复执行，因上述抵押财产被占用，执行中根据申请执行人的申请，本院作出（2021）鲁09执恢42号迁出公告，要求肥城锦鹏物流有限公司及其承租人应于2021年5月10日前迁出上述抵押财产。 另外，根据2015年4月15日兴业银行股份有限公司泰安分行与肥城锦鹏物流有限公司签订的《最高额抵押合同》第十二条抵押人声明与承诺第五项载明“抵押物上未设定租赁、抵押、质押或其他权利限制，抵押物的流通不存在法律或者契约上的障碍，不是依法或依对抵押人有约束力的契约行为不得流通或限制流通的财产”。同日，肥城锦鹏物流有限公司出具书面抵押人承诺函，该函载明截止本承诺函签发之日，肥城锦鹏物流有限公司未与任何人签订租赁合同，抵押物上未设立任何租赁权利，同时承诺抵押人在本承诺函签发后将抵押物出租的，应事先征的贵行书面同意，并将租赁合同报贵行审批同意后签订。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第43条及《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十七条规定，系被执行人的财产经拍卖、变卖或者裁定以物抵债后，被执行人或者第三人拒不交付财产的情形，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条第一款之规定，现行法律并未禁止执行法院需先处置涉案财产后再予腾退，根据前期对涉案财产的拍卖情况，执行法院依申请执行人的申请先予腾退后再予处置并无不当。对迁出公告没有署名问题，经审查该公告经审签后并加盖本院公章，该公告具有法律效力。对异议人所称的涉案抵押财产存在租赁问题，因异议人在签订抵押合同时声明承诺涉案财产未设定租赁等权利，同时，承诺自签订承诺函后出租的要报银行审批同意后再出租，且异议人非该权利的权利主体，异议人应当依法诚信进行经济活动。对异议人所称的其他新增的附属设施、绿化等请求，可在司法拍卖程序中依法处理。综上，异议人的异议请求不成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下： 驳回肥城锦鹏物流有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向山东省高级人民法院申请复议。 审判长 于 刚 审判员 张宗强 审判员 张太楼 二〇二一年五月二十五日 书记员 陈珠慧