云南省会泽县人民法院民 事 判 决 书（2021）云0326民初1034号原告：温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部，住所地云南省曲靖市会泽县矿山镇跃进坑办公楼。统一社会信用代码：915303265746930530。负责人：王万刚，系项目经理。委托诉讼代理人：肖绪勇，特别授权代理。被告：包继富，男，1983年10月21日生，汉族，云南省会泽县人，农民，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：戴杰，云南在线律师事务所律师，特别授权代理。原告温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部（以下简称东大公司会泽项目部）与被告包继富劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东大公司会泽项目部的委托诉讼代理人肖绪勇、被告包继富及其委托诉讼代理人戴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东大公司会泽项目部向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告解除劳动关系经济补偿金78,544元；2.判决原告不予支付被告失业保险金待遇19,440元；3.判决由被告承担本案诉讼费。事实和理由：一、双方的劳动合同已于2019年4月1日终止。根据中国铜业有限公司下发的通报，自2019年4月1日起，温州东大矿建工程有限公司等三家单位被列为不合格的承包商，要求予以清退。按照该要求，云南金诚信矿业管理有限公司会泽项目部（以下简称金诚信公司会泽项目部）逐步终止了与原告的劳务分包关系，改由温州合正劳务分包有限公司（以下简称合正公司）为新的劳务分包单位。原告与金诚信公司会泽项目部、合正公司协商了员工安置方案，三方一致同意：1.金诚信公司与东大公司的劳务分包关系至2019年3月31日24时终止，与合正公司的劳务分包关系从2019年4月1日0时起开始；2.东大公司会泽项目部员工在本人自愿的前提下留给合正公司，合正公司保证留下的员工新工作岗位和劳动报酬不低于接收时的原标准；3.不愿意留在合正公司工作的员工，东大公司要作好工作安排，愿意留在合正公司工作的员工，东大公司要公告终止劳动关系，合正公司要签订劳动合同；4.东大公司协助合正公司开展交接工作，未尽事宜三方协议解决。2019年3月22日，原告张贴公示了《通告》，并将《通告》内容以多种形式传达给每一名员工。内容为：1.东大公司会泽项目部的员工在本人自愿的前提下可以在合正公司工作，与东大公司会泽项目部的劳动合同终止，与合正公司重新签订劳动合同，建立劳动关系。2.不愿意在合正公司工作的员工，在《通告》张贴后七天内提出书面申请，可调到东大公司所属的其他单位工作，在规定的期限内不提出书面申请又不能继续履行劳动合同的，视为放弃调动，在与其他单位建立劳动关系时或签订的劳动合同到期后自动终止劳动关系，并按劳动者不同意续订劳动合同处理。被告没有向原告提出任何书面申请，也没有继续与原告履行劳动合同，而是从2019年4月1日开始与合正公司会泽项目部具有事实劳动关系。综上，被告与原告的劳动合同已于2019年4月1日自动终止。二、原告支付被告解除劳动关系经济补偿78,544元没有法律依据。1.被告是农村户口，已在户籍所在地参加城乡医疗保险的相应待遇。被告也没有向我单位或者社会保险经办机构提出养老保险制度衔接的书面申请，也就不能重复参保城镇职工社会保险，更不存在解除劳动关系支付经济补偿金的法律事实。2.被告没有按原告张贴公示的《通告》要求在规定期限内提出书面申请，也不能继续履行劳动合同，视为放弃调动，双方的劳动合同已于2019年4月1日自动终止。系被告不同意继续履行劳动合同，故没有支付解除劳动关系经济补偿的事实依据和法律依据。3.被告于2014年4月25日入职原告单位，并于每年4月25日续订1年期的劳动合同，共签有5次劳动合同，最后一次续订时间为2018年4月25日，只有5年。三、原告支付被告因未缴纳失业保险而未能领取的失业保险金19,440元没有事实和法律依据。1.被告是农村户口，也是农民工，有田地就不存在再就业和失业，更谈不上失业保险金。2.失业保险属于社会保险之一，应由社会保险征缴机构责令限期缴纳，不属于劳动争议的范畴。3.根据《社会保险法》第六十三条的规定，被告于2019年4月1日与合正公司会泽项目部具有事实劳动关系，与原告的劳动关系自动终止。被告既没有失业也没有进行失业登记，不符合享受失业保险金条件。四、被告向原告提出劳动争议申请仲裁的时间已经超过了法定时效。双方的劳动关系于2019年4月1日自动终止，被告就知道或者应该知道自己的权利是否受到侵害，但被告直到2021年1月4日才提出劳动仲裁申请，远远超过了一年的申请时效。请支持原告的诉讼请求。包继富辩称，单位未购买失业保险，未交纳失业保险，导致被告不能进行失业登记，被告有权追偿失业保险金。时至2020年8月18日合正公司成立，双方劳动关系终止，原告称已过仲裁时效无事实依据，相应的解除劳动合同经济补偿金年限、失业保险待遇等应从进入金诚信公司会泽项目部的工作时间起算。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。东大公司会泽项目部向本院提交了以下证据：1.包继富城乡养老及医疗保险参保证明，2.《中国铜业有限公司关于新增4户生产领域业务外包不合格承包商的通报》复印件，3.《2019年会泽项目部采矿工程劳务作业分包合同》复印件、《2019年会泽项目部基建工程劳务作业分包合同》复印件，4.《会议纪要》复印件，5.通告及通告公示照片，6.《劳动合同书》复印件，7.会劳人仲案字[2021]第05号裁决书，8.职工工伤保险参保证明。包继富质证认为，证据1与本案无关联；证据2、3、4、5组的证明目的均不认可；证据6只能反映双方劳动关系部分年限；证据7无意见；证据8对其证明目的不予认可。包继富向本院提交了以下证据：1.身份证复印件；2.劳保工具领用证、体格检查表、工资凭条、设备操作证、工牌、安全生产管理手册、出入磁卡拍摄照片、2019年1月至2020年11月工资卡账户历史明细清单；3.职工工伤保险参保证明；4.包继富解除劳动合同前12个月平均工资计算说明；5.劳动合同备案登记信息；6.营业执照复印件。东大公司会泽项目部质证认为，对证据1没意见；证据2只能证实劳动关系，工作服等不能作为直接证据，参保证明是被告自己写到2011年，证明目的和三性有异议；证据3真实性无异议；证据4平均工资计算时间有误；证据5劳动合同备案是为了参加工伤保险；证据6真实性无异议。本院认为，东大公司会泽项目部提交的证据：证据1、3与本案争议无关，不予确认；证据2形式来源合法，对其真实性予以确认；证据4、5的形成时间与证据2相矛盾，不予采信。包继富提交的证据：证据2中劳保工具领用证、出入磁卡拍摄照片与本案争议无关，不予确认；借记卡账户历史明细清单客观真实，予以采信；证据4中计算期间与本院认定双方劳动合同解除时间不符，不予采信。双方提交的其余证据，因当事人对真实性均未提出异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：云南劳动用工备案管理系统的查询结果显示：包继富与东大公司会泽项目部自2012年10月1日起建立劳动关系，双方劳动合同的终止时间为2021年11月27日。2019年4月2日，中国铜业有限公司印发《中国铜业有限公司关于新增4户生产领域业务外包不合格承包商的通报》，通报中，将温州东大矿建工程有限公司等自2019年4月1日起列为不合格承包商，并要求对在合同期内的不合格承包商依法合规予以清退。包继富与东大公司会泽项目部的劳动合同提前解除，劳动关系存续期间，东大公司会泽项目部仅为包继富缴纳了工伤保险，未缴纳其他社会保险。与东大公司会泽项目部终止劳动关系后，包继富进入合正公司会泽项目部（成立时间为2020年8月18日）工作至2020年11月20日。后包继富以东大公司会泽项目部、合正公司会泽项目部在劳动关系存续期间未为其缴纳全额的社会保险为由申请仲裁，要求解除劳动关系并由东大公司会泽项目部、合正公司会泽项目部承担相应责任。会泽县劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月8日作出会劳人仲案字[2021]第05号裁决书，裁决内容为：一、本委确认申请人与被申请人温州东大劳动关系自2020年8月18日终止；申请人与被申请人温州合正劳动关系自2020年11月20日终止。二、由被申请人温州东大支付给申请人解除劳动合同经济补偿金78,544元；被申请人温州合正支付给申请人解除劳动合同经济补偿金4909元。三、由被申请人温州东大支付给申请人失业保险金待遇19,440.00元。裁决书送达后，东大公司会泽项目部、合正公司会泽项目部分别向本院提起诉讼。合正公司会泽项目部主张与包继富之间的劳动关系始于2019年4月1日。本院认为，当事人在本案中对双方劳动关系的起止时间、本案的仲裁时效、东大公司会泽项目部是否应当支付解除劳动合同经济补偿和失业保险金均存在争议，本院分别认定如下：1.《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”从以上规定可知，劳动者与用人单位订立劳动合同应由双方协商一致达成，且非依法律规定或者征得对方同意，任何一方不得擅自变更或者解除劳动合同。本案中，东大公司会泽项目部主张，其单位与金诚信公司终止劳务分包关系时，与金诚信公司、合正公司共同对单位员工的安置方案达成一致并向员工进行了传达。但其公司与金诚信公司、合正公司的安置方案并不当然对单位员工具有约束力，从云南劳动用工备案管理系统的查询结果看，其与本案被告包继富的劳动合同终止时间为2021年11月27日，若需提前解除劳动合同，应当由双方协商一致或依照法律的规定进行，东大公司的单方通知行为并不能导致双方劳动合同解除的法律后果，故东大公司会泽项目部提出双方的劳动关系于2019年4月1日终止的主张不成立。包继富与东大公司会泽项目部解除劳动合同后进入合正公司会泽项目部工作，但当事人均未对包继富与合正公司会泽项目部建立劳动关系的时间提供有效依据。本院综合东大公司会泽项目部与包继富劳动合同的备案信息、包继富工伤保险缴纳情况、包继富借记卡账户历史明细清单及合正公司会泽项目部的成立时间，确认包继富与东大公司会泽项目部于2012年10月1日建立劳动关系，于2020年8月18日解除劳动关系，包继富在东大公司会泽项目部工作年限共计7年零10个月。2.东大公司会泽项目部与包继富的劳动关系于2020年8月18日解除，包继富于2021年1月4日提出仲裁申请，未超过法律规定一年的仲裁时效。3.用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险。东大公司会泽项目部在与包继富劳动关系存续期间未为包继富全额缴纳社会保险，包继富据此申请仲裁要求解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，东大公司会泽项目部应当向包继富支付经济补偿。根据包继富提交的借记卡账户历史明细清单，其在劳动合同解除前十二个月的平均工资9818元，东大公司会泽项目部应当支付的经济补偿金额为9818元/月×8月=78,544元。4.《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案中，包继富未举证证实自己符合领取失业保险金的条件但因单位的原因导致无法领取产生损失，其庭审中认可自己未进行失业登记，亦不符合领取失业保险金的条件。本院对东大公司会泽项目部主张不支付失业保险金待遇19,440元的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部于本判决生效后10日内支付包继富解除劳动合同经济补偿78,544元；二、温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部不支付包继富失业保险金待遇。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审判员  李云华二〇二一年五月二十日书记员  张俊会