西安市未央区人民法院民 事 判 决 书                             （2021）陕0112民初4631号                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                        原告：陕西怡安建设工程有限公司。住所地：。统一社会信用代码 XXXXXXXXXXXXXX9861。法定代表人：权阳阳，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张博峰，陕西高理律师事务所律师。被告：李小志，男，1990年1月19日出生，汉族，住陕西省宝鸡市陈仓区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。原告陕西怡安建设工程有限公司（以下简称怡安公司）与被告李小志追偿权纠纷一案，本院于2021年1月15日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》之规定，依法适用普通程序，由审判员独任审理。于2021年5月8日公开开庭审理。原告怡安公司委托诉讼代理人张博峰，被告李小志均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告怡安公司向本院提出诉讼请求，要求依法判令被告：1、支付代偿货款309920元、违约金3万元，共计339920元；2、承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年7月，被告借用其资质承揽了位于眉县斜峪关的宝鸡市2016年普通干线公路服务区建设工程（YTG-3）。双方达成口头挂靠合同。2017年7月10日，被告和宝鸡鸿瑞建材有限公司达成《预拌商品混凝土供需合同》，由宝鸡鸿瑞建材有限公司向被告工地供应商品混凝土。截止2020年3月，被告共计欠付该公司商品混凝土款309920元。2020年3月，该公司向眉县人民法院起诉原、被告，要求承担连带付款责任。后经眉县人民法院调解，三方达成调解协议，约定由原告向该公司支付309920元货款及违约金3万元，被告承担连带责任。眉县人民法院制作（2020）陕0326民初332号民事调解书，确定了原告付款责任及被告连带责任。后原告按照约定履行了付款义务。但被告未向其支付该笔款项。故其诉至本院。被告李小志辩称，其与原告系联营关系，盈亏共同承担。原告不作项目，其给了原告钱，所以由其来做涉案项目，从招标开始即一直由其负责。涉案调解协议系其本人签订，但不是其真实意思表示。其不应承担付款责任。经审查，本院查明本案事实为：2017年7月10日，原告与案外人宝鸡鸿瑞建材有限公司签订《预拌商品混凝土供需合同》，约定由该公司向原告提供混凝土，工程地点为眉县斜峪关道班院内，工程名称为宝鸡市2016年普通干线公路服务区建设工程(XYG-3），并约定单价及结算方式等。2020年1月，宝鸡鸿瑞建材有限公司以被告欠付其工程款309920元为由将原告、以及作为第三人的被告起诉至眉县人民法院。2020年4月27日，眉县法院就该案作出调解笔录，其中被告陈述部分称“我借用被告怡安公司资质和原告签订供货合同，经对账现欠原告货款为309920元”。原告称“第三人说的是事实。”。同时被告称“违约金太多了，我现在经济困难，只能承担3万元”。原告称“按照合同约定，我公司应支付该货款，承担3万元违约金也可以，但第三人对此应承担连带清偿责任。”。被告称“我愿意对上述货款及违约金承担连带清偿责任。”且被告自愿承担诉讼费等。根据上述调解笔录，眉县人民法院于同日作出（2020）陕0326民初332号民事调解书，载明双方达成调解协议为“一、由被告陕西怡安建设工程有限公司支付原告宝鸡鸿瑞建材有限公司货款309920元及违约金3万元，以上共计339920元，于2020年5月5日前付80000元，下余259920元于2020年6月27日付清。二、第三人李世源自愿对上述货款及违约金承担连带清偿责任。”等。2020年6月30日，原告通过其长安银行账户向上述公司陕西眉县农村商业银行股份有限公司霸王河经济开发区支行账户转款339920元。审理中，被告确认李世源为其另一姓名，该姓名已于2020年4月16日注销。其向眉县人民法院出具的为其已注销的身份证。对于涉案协议真实性无异议。且其曾向原告公司交纳费用。以上事实由原告提供的证据陕西省眉县人民法院（2020）陕0326民初332号民事调解书、2020年4月27日《调解笔录》、2020年6月30日长安银行转账记录、2017年7月10日《预拌商品混凝土供需合同》及庭审调查查明。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者所提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，被告已在眉县人民法院（2020）陕0326民初332号案件调解笔录中明确说明其系借用原告资质与涉案公司签订的供货合同，且因此自愿对原告之付款责任承担连带责任。双方也已就此达成生效民事调解书。故本院对被告系借用原告资质之事实予以认定。被告在本案中虽辩称其与原告之间为联营关系，但其并未就此提供证据，故其该项辩称无事实依据，本院不予采信。依照法律规定，连带责任，由法律规定或者当事人约定。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定。本案原、被告之间因借用资质产生合同关系，其双方之间关于涉案租赁费虽无书面约定，但因涉案工程实际施工人、受益人及涉案设备实际租赁人均为被告，故被告应对涉案租赁费承担付款义务。故原告请求被告支付代偿涉案租赁费309920元合理合法，本院予以支持。关于违约金3万元，虽涉案违约行为系被告直接造成，但因原告明知被告无施工资质而向被告出借资质，且对被告施工行为疏于监管。故原告之行为亦存在过错，应对违约金部分承担部分责任。结合本案案情，本院酌情认定原告对违约金部分承担20%之赔偿责任，故原告应承担违约金6000元（3万元×20%）,剩余24000元（3万元-6000元）由被告负担。故被告应向原告支付代偿违约金24000元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下：被告李小志自本判决生效之日起十日内向原告陕西怡安建设工程有限公司支付代偿货款309920元、违约金24000元，共计333920元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6398元（原告陕西怡安建设工程有限公司已预付），由原告陕西怡安建设工程有限公司负担50元。由被告李小志负担6348元，并于上述付款期限一并向原告陕西怡安建设工程有限公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。     审  判  员      许晓娟  二〇二一年五月二十六日                           法官助理      苏  晨  书  记  员      栾婧鑫    打印人：周惠荣校对人：栾婧鑫  送达时间：2021年  月  日 1