广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终10183号上诉人（原审原告）：广州九色鹿视觉设计有限公司，住所地广东省广州市越秀区流花路117号流花展贸中心10号馆4层自编4015号。法定代表人：黄金顺，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡智慧，广东国政律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘梦笛，广东国政律师事务所实习人员。被上诉人（原审被告）：林凯峰，男，1997年10月2日出生，汉族，住广东省饶平县。委托诉讼代理人：雷莉莉，广东大篆律师事务所律师，系广州市法律援助处指派。上诉人广州九色鹿视觉设计有限公司（以下简称九色鹿公司）因与被上诉人林凯峰劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初43345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月23日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年5月19日公开开庭审理了本案。上诉人九色鹿公司的委托诉讼代理人蔡智慧、刘梦笛，被上诉人林凯峰及其委托诉讼代理人雷莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九色鹿公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判九色鹿公司无需向林凯峰支付工资差额7000元以及经济补偿金8000元；3.本案诉讼费由林凯峰承担。事实和理由：一、一审法院对本案双方争议的绩效问题没有查清，存在认定事实不清、证据不足。1.一审认定九色鹿公司与林凯峰没有约定业绩考核条件属于事实认定错误。双方对劳动合同中约定林凯峰月工资由基本工资2100元+绩效工资构成均无异议，应视为林凯峰是有业绩考核标准的。九色鹿公司提交的劳动合同后附有《绩效考核制度2019年3.0版》，一审在未对该份证据进行认定的情况下，即认为双方没有约定业绩考核条件属于事实认定错误。2.一审认定九色鹿公司应当向林凯峰支付绩效工资差额7000元依据不足。“非凡大师品牌”与“明动logo设计”项目均是多人合作，就九色鹿公司提交的有关项目金额表证据，并无法证明林凯峰应当获得7000元绩效工资。3.一审将项目金额认定为绩效工资属于事实认定错误。项目金额作为绩效工资参考标准，而非绩效工资。二、一审认定九色鹿公司解除与林凯峰劳动关系属于违法解除错误。林凯峰入职期间，业绩几乎均不达标，无法为公司带来足够的收益。在林凯峰无法胜任工作的情况下，九色鹿公司解除与其劳动关系不属违法解除。请求二审依法改判。林凯峰辩称，同意一审判决结果。九色鹿公司向一审法院起诉请求：1.九色鹿公司无需支付工资差额7000元；2.九色鹿公司无需支付解除劳动关系经济补偿金8000元；3.诉讼费由林凯峰承担。一审法院认定如下事实：九色鹿公司、林凯峰双方无争议的事项如下：一、申请仲裁时间：2020年3月27日，林凯峰作为申请人，以九色鹿公司为被申请人，向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。二、仲裁请求：1.九色鹿公司支付林凯峰2020年2月份工资差额3107.56元；2.九色鹿公司出具离职证明；3.九色鹿公司2020年1月绩效工资差额7000元；3.九色鹿公司支付解除劳动关系经济补偿金8000元。三、仲裁结果：广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月28日作出穗越劳人仲案[2020]510号《仲裁裁决书》，裁决如下：1.九色鹿公司一次性向林凯峰支付2020年1月绩效工资差额7000元；2.九色鹿公司一次性向林凯峰支付解除劳动关系的经济赔偿金8000元；3.九色鹿公司向林凯峰出具离职证明；4.驳回林凯峰其他仲裁请求。四、诉讼请求如前所述。五、劳动合同签订情况：林凯峰与九色鹿公司签订期限为2019年8月22日至2022年8月22日的《劳动合同》，约定试用期为2019年8月22日至11月22日，任职平面设计师岗位。《劳动合同》约定林凯峰月工资由基本工资2100元+绩效工资构成。六、社会保险缴纳情况：九色鹿公司未为林凯峰缴纳社会保险。九色鹿公司、林凯峰双方有争议的事项：一、关于2020年1月绩效工资差额问题林凯峰提供项目金额表证明九色鹿公司应支付其“非凡大师品牌”项目5000元绩效工资及“明动logo设计”项目2000元绩效工资，九色鹿公司主张其因不胜任平面设计师岗位工作，不符合绩效计发条件，但未能提交证据证明。一审法院认为：双方《劳动合同》并未约定有业绩考核条件，九色鹿公司未提交证据证明双方曾就业绩目标进行约定或绩效工资发放标准的调整已事先征得林凯峰同意，应承担举证不能的不利后果，故九色鹿公司应向林凯峰支付2020年1月绩效工资差额7000元。二、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。林凯峰主张其最后工作至2020年3月2日。九色鹿公司主张林凯峰因不能胜任平面设计师岗位工作辞退，且经公司多次催告其未回公司办理离职手续及工作交接，但未能提交证据证明曾与林凯峰约定岗位职责或标准。九色鹿公司主张林凯峰的工资为每月4000元。一审法院认为：九色鹿公司未能举证证明公司曾告知或将岗位职责及考核标准送达林凯峰，且未能提交证据证明林凯峰离职情况或解除说明，亦没有对林凯峰未上班的行为采取催告或处分措施，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，九色鹿公司属于违法解除劳动关系，应支付林凯峰违法解除劳动关系赔偿金8000元（4000元×1个月×2倍）并出具离职证明。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：广州九色鹿视觉设计有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向林凯峰一次性支付2020年1月绩效工资差额7000元。二、广州九色鹿视觉设计有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向林凯峰一次性支付解除劳动关系的赔偿金8000元。三、广州九色鹿视觉设计有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向林凯峰出具离职证明。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回广州九色鹿视觉设计有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，由广州九色鹿视觉设计有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提出新的证据。本院经审理查明，一审判决查明事实属实。本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点为九色鹿公司是否需支付林凯峰2020年1月绩效工资差额以及违法解除劳动合同的赔偿金。关于九色鹿公司是否需支付林凯峰2020年1月绩效工资差额的问题，首先应由林凯峰举证证实绩效工资的存在，现在双方均确认在林凯峰的工资中包含有绩效工资这一部分，但就绩效工资的计算标准和发放条件，则应由九色鹿公司提供证据证实，九色鹿公司也应提供证据证实林凯峰具体的工作业绩是否达到考核情况，现九色鹿公司未提供上述证据，应承担举证不能的不利责任，故本院对九色鹿公司该上诉理由不予采纳。关于九色鹿公司是否需支付违法解除劳动合同赔偿金的问题，九色鹿公司主张林凯峰是因为其无法胜任平面设计师的工作岗位，达不到岗位适用条件故将林凯峰辞退，但对林凯峰在日常工作中的表现是否符合岗位职责要求的问题，首先应由九色鹿公司提供证据证实林凯峰所在岗位应达到的工作标准，其次九色鹿公司也应提供证据证实林凯峰的实际工作情况未能达到该标准，因此九色鹿公司应承担举证不能的不利后果，一审法院判决九色鹿公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，认定并无不当，本院予以确认。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，广州九色鹿视觉设计有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人广州九色鹿视觉设计有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  印强二〇二一年五月二十四日书记员  何晶陈培铮