河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1503民初2967号原告信阳万润商砼有限公司。统一社会信用代码：91411503MA462R6F5L。法定代表人刘政，公司总经理。委托代理人王琴梦，北京市京师（郑州）律师事务所律师。被告梅天鹏，男，汉族，1979年7月10日出生，住信阳市平桥区。被告信阳市东方建筑有限公司。法定代表人张贤军，公司执行董事。委托代理人陈诗强，河南冠南律师事务所律师。原告信阳万润商砼有限公司（以下简称万润商砼公司）诉被告梅天鹏、被告信阳市东方建筑有限公司（以下简称东方建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万润商砼公司的委托代理人王琴梦到庭参加了诉讼，被告梅天鹏、东方建筑公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告万润商砼公司向本院提出诉讼请求:1、判令二被告共同支付欠付的商品混凝土货款922642.65元及利息26645.92元（以922642.65元为基数，按照2020年11月全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%为基础加计50%，自2020年11月21日暂计算至本案起诉之日，之后的利息按照上述利率计算至实际清偿之日止），共计949288.57元。2、本案全部诉讼费用由二被告共同承担。事实与理由：原告自2019年10月20日至2020年11月21日止向二被告指定工地明港富林清华园21号、23号楼提供商品混凝土C15、C25共计162车次，总方量为2007.37立方，总货款1072642.65元。原告已履行完毕供货义务，被告应当履行支付货款的义务，但被告仅仅于2020年11月10日向原告支付了150000元，剩余未支付货款为922642.65元。原被告之间存在真实有效的买卖合同关系，被告一负责商定混凝土型号等级、数量、单价、收货地点及对账，被告二支付货款，二被告系共同购买方，对原告承担连带付款义务。现因二被告迟迟不支付剩余货款，严重侵害了原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告东方建筑公司提交书面答辩状称，一、东方建筑公司不是合同相对人，本案不得突破合同的相对性，付款责任由原告的合同相对方承担，东方建筑公司不应当承担付款责任。合同只在当事人双方产生债权债务关系，与案外第三人无关。如果挂靠人以自己的名义对外签订合同，则权利和义务应由其本人承受，不应当溯及基础的挂靠关系。无论挂靠方是自然人还是单位，发生争议时均应当由挂靠人作为民事主体独立对外承担责任。根据合同的相对性，不能因物的性质或物的流转方向发生变化而突破合同的相对性，让非合同相对人承担本应由合同相对人承担的责任，合同相对方也不得以材料、设备已用于工程建设而要求被挂靠方承担责任。本案虽然存在挂靠关系，但被告梅天鹏以自己的名义签订买卖合同，应当依照《民法典》的规定，根据买卖合同的相对性，只能由交易的相对一方承担给付货款的责任。实际履行方即被告梅天鹏承担合同责任。原告要求让被挂靠方承担连带责任的做法，无相应的法律依据。二、承担连带责任是法定或者约定，本案中东方建筑公司不应当承担连带责任。根据《民法典》第一百七十八条“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定;难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。连带责任，由法律规定或者当事人约定。”。由此可见，连带责任的承担主要包括两种:一是法律的规定;二是双方当事人的约定除了当事人之间的有效约定外，我国法律、法规对连带责任的适用均作了明确规定，主要存在于以下情形:保证人的连带责任、合伙人对外债务的连带责任、共同侵权人的连带责任、因代理行为产生的连带责任、因共同侵权、共同债务产生的连带责任、因产品不合格产生的生产者与销售者的连带责任、承包人与次承包人因建筑工程质量对发包人的连带责任等。本案中，被告东方建筑公司与原告不存在合同关系，不可能就承担连带责任进行约定，亦未存在法律上的规定。据此原告请求判令被告东方建筑公司承担连带责任缺乏法律依据，应不予支持。三、本案既不存在职务行为，也不存在表见代理，原告明知被告系挂靠关系，仍然与其签订买卖合同，而未要求被挂靠方授权或者盖章确认，责任自行承担。原告在与被告签订买卖合同时，已经明知其是挂靠公司承揽工程，仍然与其个人签订买卖合同，而不要求被告提供挂靠公司的授权委托书，也没有要求挂靠公司予以签章，责任应当由其与被告自行承担。被告作为挂靠方，与东方建筑公司不存在职务关系，没有公司授权，当然不是职务行为，故本案也不存在表见代理。因此，责任由合同当事人自行承担。四、东方建筑公司的付款行为是代付货款，不是合同履行主体，原告以此要求东方建筑公司承担责任没有合同和法律依据。代付行为是合同当事人指令合同之外的第三人代为履行合同义务，但该行为不能推定第三人是合同当事人，即东方建筑公司不是合同当事人。被告代付部分工程款有实际施工人的委托代付手续，实际付款人是被告梅天鹏而不是被告，该代付行为不能认定为双方具有合同关系，更不能因此认定东方建筑公司应当承担支付责任。综上所述，本案中，东方建筑公司不是合同当事人，原告要求东方建筑公司承担连带责任没有合同和法律依据，请求法院驳回原告对东方建筑公司的诉讼请求。被告梅天鹏未答辩。经审理查明，被告东方建筑公司将其承建的信阳市平桥区明港镇富林·清华园二期21#、23#楼工程以挂靠形式转包给被告梅天鹏实际施工。2019年10月20日至2020年11月21日期间，原告万润商砼公司应被告梅天鹏要求，向该项目陆续供应C15、C25混凝土，每次供货均由梅天鹏指定收料员收货，并在收货单上签字。原告定期出具混凝土销售对账明细表，列明车次、供货方量、单价及合计欠款金额，由梅天鹏签字予以确认。2020年9月24日，双方就截止当日的欠款进行对账结算，欠款金额合计976255.2元。梅天鹏向原告出具还款计划承诺书一份，载明“清华园二期项目，21号楼23号楼按合同要求应该付款给万象商砼有限公司，由于本人资金紧张，现无法按合同付款，目前23号楼已封顶，现在21号楼也急需封顶，故本人承诺此还款计划：2020年10月底之前付商砼站商砼款50万元，2020年11月底之前再付商砼站商砼款10万元，2020年12月底之前再付商砼站商砼款20万元，所有剩余商砼款保证在2021年元月底之前全部付清，如付不清所有款项，本人愿意在此工程所有商砼方量上每方加30元作为补偿，另本人愿意承担所欠款的月息2分利息。”2020年11月11日，被告东方建筑公司依被告梅天鹏申请向原告转账支付货款150000元。对账后，原告又按照上述供货方式向该工地提供混凝土至2020年11月21日，新增货款96387.45元，被告梅天鹏在该次销售对账单上未签字。除上述付款行为外，余欠款项原告向被告梅天鹏多次催要未果，遂诉至本院。庭审中，原告提交其开具的两张购买人为东方建筑公司的增值税专用电子发票，以此作为主张其与东方建筑公司存在买卖合同关系的依据。被告东方建筑公司不予认可。本院认为，原告与被告梅天鹏虽未签订书面买卖合同，但原告所举证据能够证明从供货、收货、对账、结算到出具还款承诺，均由梅天鹏本人及其指定的收料员与原告进行确认，双方建立了事实上的买卖合同关系。原告已履行了自己的供货义务，被告梅天鹏收货后应按照双方约定的价格及付款时间及时付清货款而未及时结清，其出具还款计划承诺书后仍未能偿付款项的行为已构成违约，被告梅天鹏应承担相应的违约责任。在梅天鹏出具承诺书后，原告于2020年9月25日至11月21日期间继续向该工地供应混凝土，有相应送货单及收料员签字为证，梅天鹏虽未在对账单上签字，但根据双方此前交易方式和交易习惯，可以认定梅天鹏已接收该批混凝土，并应承担相应的付款义务。原告自认被告东方建筑公司支付的150000元从总欠款中进行扣除，本院予以确认，故对原告要求被告梅天鹏支付下欠货款922642.65元的诉求，本院予以支持。关于逾期利息，根据还款计划承诺书约定，如不付清所有款项，被告梅天鹏自愿承担所欠货款2分月息，该内容系双方真实意思表示，不违反法律规定，原告主张利率按照2020年11月全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价年利率3.85%基础上加计50%即年利率5.775%，在双方约定范围内，本院亦予以支持。关于被告东方建筑公司是否承担付款责任的问题，被告梅天鹏系涉案项目混凝土的实际使用人，是买卖合同的实际履行者，原告作为供货方，依法只能依合同相对性原则，向直接与其建立或形成合同关系的对方当事人主张权利。被告东方建筑公司应梅天鹏要求或指示，直接向原告支付货款的行为，依法应认定为依据其与梅天鹏约定向合同之外的第三人履行义务的行为，该行为并不导致东方建筑公司与原告之间直接建立或形成合同关系。在无证据证实东方建筑公司系本案买卖合同直接主体的情况下，仅以开具增值税发票无法认定东方建筑公司系共同购买人，故对原告要求东方建筑公司承担共同付款义务的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条,《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告梅天鹏于本判决生效之日起十日内，支付原告信阳万润商砼有限公司货款922642.65元及逾期利息（以922642.65元为基数，自2020年11月21日起，按年利率5.775%计算至本判决确定的清偿之日止）。二、驳回原告信阳万润商砼有限公司其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费6646元，由被告梅天鹏负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省财政厅非税收入财政专户，开户行：兴业银行郑州分行营业部，账号：46×××70。审判员  蒋荟二〇二一年五月二十六日法官助理齐眉书记员黄胜男