广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初1858号原告：钟子荣，男，1971年12月2日出生，香港特别行政区永久性居民，住香港新界大埔广福村广平楼501室，香港特别行政区永久性居民身份证号码G903418(7)。委托诉讼代理人：古鉴璇，广东卓建律师事务所律师。委托诉讼代理人：游浩然，广东卓建律师事务所实习律师。被告：中山柒安汽贸有限公司，住所地广东省中山市东区×××××××巷1号（二层），统一社会信用代码91442000MA4URTPC55。法定代表人：霍某1。被告：曾昭隆，男，1979年3月31日出生，香港特别行政区永久性居民，住香港特别行政区柴湾小西湾瑞发楼810室，香港特别行政区永久性居民身份证号码K944509（9）。被告：范日锋，男，1988年7月16日出生，汉族，住广东省惠来县××××××××××××××，公民身份号码441××××××××××××31X。原告钟子荣与被告中山柒安汽贸有限公司（以下简称柒安公司）、曾昭隆、范日锋民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟子荣委托诉讼代理人古鉴璇到庭参加诉讼，被告柒安公司、曾昭隆、范日锋经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟子荣向本院提出诉讼请求：1.被告柒安公司偿还原告借款本金人民币1920987元及暂计至起诉之日利息137414.6元，共计2058401.6元；2.被告曾昭隆对上述全部款项的30%，即617520.48元承担连带担保责任（暂计至起诉之日）；3.被告范日锋对上述全部款项的30%，即617520.48元承担连带担保责任（暂计至起诉之日）；4.诉讼费、保全费等诉讼相关费用由三被告承担。诉讼中，原告钟子荣明确第1项诉讼请求中的利息计算方法为：以1920987元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2018年7月1日计算至清偿之日止；并明确第2、3项诉讼请求为：被告曾昭隆、范日锋分别就涉案债务总额的30%承担连带清偿责任，包括借款本金、逾期利息、诉讼费、保全费、公告费；明确第4项诉讼请求为：三被告承担本案诉讼费46534.42元、保全费5000元、公告费300元。事实和理由:被告柒安公司于2016年向原告借款，用于公司设立的开办费用，双方于2018年12月17日签订还款协议（合同编号：LC-1201-Co），经过对账确认，被告柒安公司欠原告人民币1920987元，还款期限为2019年6月30日前，且约定若被告柒安公司无法按协议约定的还款时间偿还款项，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍月息向原告支付逾期利息（具体计算方式见附件）。同时为了保证借款合同的履行，三被告与原告签订了担保合同（合同编号：LC-1201-Co担），约定被告曾昭隆、范日锋分别为主合同项下的债权总金额的30%承担连带担保责任。经原告的多次催告，三被告至今仍未偿还原告的借款，截止至2019年11月25日，借款本金及利息总额为人民币2058401.6元。被告柒安公司、曾昭隆、范日锋未到庭应诉答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定事实如下：1.柒安公司于2016年7月18日登记成立，企业类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为霍某1，公司股东为霍某1，经营范围为：销售：汽车、二手汽车、汽车用品、汽车配件、摩托车配件；实业投资；企业管理咨询等。欧国良（甲方）、范日锋（乙方）、曾昭隆（丙方）、钟子荣（丁方）签订多人股份合作协议书，约定：以上各投资人共同出资设立柒安公司，出资总额为人民币500000元，甲方出资125000元，乙方出资125000元，丙方出资125000元，丁方出资125000元，各占公司股份25%，出资形式均为现金，各投资人于2016年11月1日将上述出资额以现金交付确定投资方式；合作期限为1年，自2016年11月1日起至2017年11月1日止；在本合同注明的合作期限内，如公司正常经营的，不允许退股；如执意退股，对退股时公司的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算。庭审中，钟子荣称，钟子荣称，其与曾昭隆、范日锋系朋友关系，其经曾昭隆介绍后并投资柒安公司；其与曾昭隆、范日锋、欧国良为柒安公司隐名股东，后其与曾昭隆、范日锋重新协商调整股权比例，钟子荣占股40%，曾昭隆、范日锋各占股30%。柒安公司股东名册载明，钟子荣、曾昭隆、范日锋均系公司股东，其中钟子荣出资200000万元，股权比例40%，并注明：“公司股东确认，柒安公司股东名册将按经法定程序录入公司章程，自股东达成合议、公司盖章后即发生法律效力，由于中山市工商行政管理局办理工商变更登记需时，本股东协议是未完成工商变更登记前的股东确认，工商变更登记不影响本股东名册效力。”2.2018年12月17日，钟子荣（甲方、债权人）与柒安公司（乙方、债务人）签订还款协议（合同编号：LC-1201-Co），约定：甲方是乙方的股东合伙人，本协议为乙方向甲方借支用于乙方公司设立的开办费用；经甲方与乙方对账确认，截至2018年12月17日，乙方欠甲方借款人民币1920987元，乙方对上述款项金额予以认可；2019年6月30日前乙方向甲方支付全部款项；乙方无法按本协议约定还款时间偿还款项，按中国人民银行同期同类贷款利率的4倍月息向甲方支付逾期利息，不计算复利；本协议签订后，此前双方因柒安公司经营、运营资金借款作废，甲乙双方之间的债权债务统归于本协议；合同还约定了其他事宜。钟子荣、柒安公司在协议落款处签名盖章确认。同日，钟子荣（甲方、债权人）、柒安公司（乙方、债务人）、范日锋（丙方、担保人）、曾昭隆（丁方、担保人）签订担保合同（合同编号：LC-1201-Co担），约定：为确保甲方与乙方于2018年12月17日签订的还款协议内各项条款的全面履行，丙方、丁方应乙方的要求，自愿为乙方担保与甲方所发生的债权债务的一切法律责任；丙方、丁方为确保乙方正当履行与甲方还款义务，丙方、丁方自愿以其所有权并有处分权的全部财产担保给甲方，作为乙方履行与甲方主合同欠款的担保；丙方、丁方保证所担保的自有财产满足担保条件，并同意受本担保协议约定，且已知道所承担的担保为连带担保；丙方为主合同项下的乙方应履行与甲方之间实现债权总金额30%，即人民币576296.1元，以及诉讼费、保全费、律师费等费用支出的30%，承担连带担保责任；丁方为主合同项下的乙方应履行与甲方之间实现债权总金额30%，即人民币576296.1元，以及诉讼费、保全费等费用支出的30%，承担连带担保责任；当乙方未按照主合同约定履行其还款义务时，无论甲方对主合同项下的债权是否拥有其担保，甲方均有权直接要求担保人承担担保责任。钟子荣、柒安公司、范日锋、曾昭隆在合同落款处签名按指印及盖章确认。庭审中，钟子荣主张因柒安公司未足额缴纳注册资本，公司运营款项不足，故向其借款用于开办公司及日常运营，由柒安公司财务每月向其发送邮件告知公司费用盘点及缺额情况，其及委托其妻子钟妙玲向柒安公司支付借款，包括：支付租订96000元（2017年9月27日钟妙玲向柒安公司财务人员蔡文英银行转账76000元）；乾坤以租代购按金50000元；广告公司订金50000元；2017年10月14日展示物品6054元；2017年10月24日电话6625元（2017年10月24日钟妙玲向蔡文英银行转账15000元）；2017年11月15日广告费386100元、服装费21050元（2017年11月15日钟妙玲向蔡文英银行转账411902元）；2017年11月18日乾坤以租代购按金250000元（2017年11月19日钟妙玲向蔡文英转账50000元，11月20日转账200000元）；2017年12月4日大力装修定金80000元；2017年12月11日火炬展厅10000元；2017年12月20日火炬摆柜费用45977元；2017年12月20日冷气65550元；2017年12月20日5300元；2017年12月21日蜘蛛侠定金5100元；2017年12月22日大信展厅12000元；2017年12月23日香辣风聚餐1000元；2017年12月24日大力装修定金110000元（钟妙玲向蔡文英转账50000元、50000元、10000元）、MK利事1000元、圣诞抽奖5950元；2017年12月27日百度费用9980元；2017年12月28日江门展厅10000元、江门展架7406元；2018年1月4日公司大闸10700元；2018年1月5日兴中展厅6000元；2018年1月11日大信活动12409元、江门活动7420元、广告公司尾数27000元（钟妙玲向蔡英伟转账46829元）；2018年1月12日兴中展厅6000元；2018年1月18日杂志8908.79元、换车易12月人工84007.045元（钟妙玲向蔡英伟转账50000元、10357元）；2018年1月29日新铺灯饰10650元；2018年1月29日小程序费用23800元、江门摆展4730元、车展活动费15970元（钟妙玲向蔡英伟转账55150元）；2018年1月30日LED招牌15000元；2018年2月5日蜘蛛侠11900元、希尔顿订金10000元；2018年2月8日铭满15200元（钟妙玲向蔡英伟转账15200元、20777元、50000元、50000元）；2018年2月9日十刃广告费16600元、江门摆展1688元、换车1月开支9746.94元、换车1月人工71696.91元；2018年2月10日冷气尾数7000元；2018年2月10日大力装修80000元（钟妙玲向蔡文英转账50000元、30000元）；2018年3月3日开业费用56427元（钟妙玲向蔡文英转账50000元、17785元）；2018年3月3日租金38000元；2018年3月13日墙面费用4000元、清洁费4500元；2018年3月14日富淳40000元、监控15328元、十刃开业杂项10604元；2018年3月15日家私杂项24503.04元；2018年3月15日大力装修75927元（钟妙玲向蔡文英转账25927元、50000元）；2018年3月17日希尔顿10000元、富淳23016元；2018年3月19日开业抽奖9000元（钟妙玲向蔡文英转账23089元、20200元）；2018年3月19日开业酒水9089元；2018年3月21日元彪招牌费用20337.28元；2018年3月22日清远电台广告费82860元；2018年3月22日换车2月人工53543.75元（钟妙玲向蔡文英转账65464.65元）；2018年3月23日好声音费用10000元；2018年3月27日彪招牌LED费用34800元；2018年3月30日电梯广告费52168元（钟妙玲向蔡文英转账50000元、2168元）；2018年4月1日十刃广告费74400元（钟妙玲向蔡文英转账24400元、50000元）；2018年4月8日招人广告费2500元；2018年4月13日2至3月租金76000元（钟妙玲向蔡文英转账26000元、50000元）；2018年4月17日换车3月人工53679.5元（钟妙玲向蔡文英转账50000元、36637元）；2018年4月19日博览会摆展5000元；2018年4月23日换车3月开支70689.45元；2018年5月11日妙优车以租代购按金50000元。上述款项合计2597890.705元。钟子荣主张柒安公司已向其偿还部分款项，包括2017年1月以租代购收入554000元，2018年1月以租代购收入91200元、2018年2月以租代购收入102600元、2018年3月以租代购收入6300元、乾坤以租代购退按金9996元，2018年5月11日乾坤退按金按金剩余161407.285元、范日锋支付200000元、欧国良支付50000元；柒安公司尚欠其1920987.42元未予清偿，经催收无果，遂诉至本院，主张上述实体权利。3.2019年1月10日，钟子荣（甲方）、曾昭隆（乙方）、范日锋（丙方）签订退伙协议：鉴于甲乙丙三方于2017年1月订立合伙协议，设立柒安公司，分别占股40%、30%、30%，现因甲方提出退伙，并经全体合伙人同意；各方确认，以2018年12月31日为甲方正式退伙之日；经各方核算，本协议签订后1年内，即2019年12月31日前，由乙丙两方连带退还甲方人民币768394.8元，该款为柒安公司总投资成本1920987元的40%，并未产生任何股权溢价；三方确认，乙丙两方曾向甲方借款，用于支出柒安公司创立时的开办费用，乙丙两方分别与甲方签订的还款协议，与本退伙协议中退伙款项无关，上述款项协议仍具有完全的法律效力。庭审中，钟子荣称柒安公司在经营过程中存在经营亏损需要各股东继续注资，曾昭隆曾与其约定由其代曾昭隆注资，双方对账确认注资款并签订了相关协议；其暂时无法明确退伙协议的履行情况，亦未就退伙协议提起诉讼；退伙协议中载明的总投资成本与涉案借款为同一笔款项。3.钟子荣提供的申请书复印件载明，柒安公司法定代表人及经理霍某1为公司资金灵活周转需要，特向公司申请公司经营、运营部分款项通过以下账户进行：蔡文英621×××××××××××××106中国建设银行中山明珠支行，将该账户用作财务账户，以作发放工资福利、缴纳租金税费、支付公司经营、运营费用等借支备用账户之临时用途。蔡文英的证人证言显示，其于2016年5月份起担任柒安公司的财务，应公司领导要求，提供其名下中国建设银行中山明珠支行621×××××××××××××106、中国工商银行中山张家边支行621××××××××17907465的账号作为公司运营使用。钟妙玲出具的资金代付证明显示，钟妙玲于2017年至2019年间，通过钟妙玲的银行账户代钟子荣支付给柒安公司相关人员，包括但不限于蔡文英、范日锋等人银行账户的款项，该部分款项是钟妙玲代钟子荣支付的用于开办并后续维持柒安公司经营用途的代付款项。4.根据钟子荣提交的微信聊天截图复印件显示，2018年12月31日，钟子荣（微信号BigbigWatercow）称“你地2个今日都要比钱我”，一名微信用户回复“知道荣哥，我仲差万几未找俾你，同1月份的”，钟子荣“我退出，你地以后准时还钱及利息，梁间英下个月内了结，乾坤退保证金，唔该尽快比交代，你地自己留意一吓你地要还款嘅期限”；2019年2月12日，钟子荣称“由于本人业务繁重，2月17日前，找清梁间英台车本金与利息，小1蚊都唔得，Mo要找清1月与2月所欠利息，小1蚊都唔得。Sam要找清1月与2月欠款，小1蚊都唔得”，“以后每月Mo的利息，Sam的15000还款，5号前要入，5号还不见数，我不会再温馨提示。你地沙石生意年后会有收入，除了每月应还的利息及欠款外，其他欠款怎样还，还多小，请给我方案”；同年4月2日，钟子荣称“4月头了，还钱方案定了没有”，一名微信用户回复“荣哥，应该要月中先定到出来，工地已经开始办紧开工许可证，拿到证就可以动工，动工就有预付款到账，正常开工就可以定方案给你，另外利息明天或后天转给你”；2019年7月5日，一名微信用户向钟子荣发送图片，显示范日锋向钟妙玲转账20770元，钟子荣回复“其他嘢呢”，微信用户回复“其他我未搞得掂住，有笔工程预付款未确定几时到账，因为刚刚注册了一个劳务公司，搞紧对公账户，下个礼拜先搞掂户口再等钱到……”钟子荣称其通过微信多次向曾昭隆、范日锋催促还款，但其二人对此置之不理。本院认为，钟子荣主张其与柒安公司就涉案款项形成民间借贷关系，人民法院确定案由须以当事人主张的法律关系为基础，故本案属涉港民间借贷纠纷。因本案为涉港澳民事纠纷，由于双方当事人未约定解决合同争议所适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案借款行为的发生地及当事人的住所地均在内地，内地法律与本案纠纷有最密切联系，根据前述规定，本案借款纠纷应适用我国内地法律作为准据法进行裁决。根据钟子荣提供的多人股份合作协议书、股东名册及庭审陈述，钟子荣与曾昭隆、范日锋共同投资成立柒安公司，并作为柒安公司的隐名股东。钟子荣主张因柒安公司运营款项不足，向其借款用于开办公司及日常运营，故其委托钟妙玲向柒安公司财务人员蔡文英转账涉案借款。对于钟子荣的上述主张，本院认为，首先，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条“下列证据不能单独作为认定案件事实的根据：（五）无法与原件、原物核对的复制件、复制品”及第六十八条“无正当理由未出庭的证人以书面等方式提供的证言，不得作为认定案件事实的根据”之规定，钟子荣提交的申请书复印件、蔡文英的证人证言无法单独作为认定案件事实的依据，钟子荣亦无法提供其他充分有效证据证明柒安公司指定蔡文英的银行账户作为收取涉案借款的账户。其次，即便认定柒安公司出具的申请书中载明蔡文英的银行账户作为公司发放工资福利、缴纳租金税费、支付公司经营运营费用等借支备用账户，但庭审中钟子荣表示柒安公司在经营过程中的经营亏损由各股东继续注资，在此情况下无法区分蔡文英账户内收取的款项为钟子荣的出资款亦或是借款。最后，钟子荣称退伙协议中载明的注资款1920987元与其主张的涉案借款为同一笔款项，其无法明确退伙协议的履行情况，导致本院无法认定钟子荣主张的涉案款项是否转换为借款，亦无法认定涉案借款是否实际交付，钟子荣应自行承担举证不能的不利后果。据此，钟子荣主张柒安公司退还其借款1920987元及利息的诉求，证据不足，本院予以驳回。鉴于此，本院对曾昭隆、范日锋承担连带责任的诉求亦予驳回。综上。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告钟子荣的全部诉讼请求。案件受理费23267.21元（原告已预交46534.42元），诉讼保全申请费5000元，合计28267.21元，由原告钟子荣负担。如不服本判决，原告钟子荣可在判决书送达之日起三十日内，被告中山柒安汽贸有限公司、曾昭隆、范日锋可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  李劲松人民陪审员  柳 浩人民陪审员  杜锦权二〇二一年五月六日书 记 员  柯佩烨黄雪仪