上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）沪01民终14133号上诉人（原审原告）：杜茹芳，女，1980年10月14日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：钱昌杰，上海市大公律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：上海中原物业顾问有限公司深圳分公司，营业场所深圳市南山区粤海街道蔚蓝海岸社区创业路1777号海信南方大厦15层04户。主要负责人：陆成。委托诉讼代理人：姚莹莹，女，该公司员工。上诉人杜茹芳因与被上诉人上海中原物业顾问有限公司深圳分公司（以下简称中原深圳分公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2020）沪0104民初17023号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年12月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杜茹芳上诉请求：撤销一审判决主文第五项，依法改判中原深圳分公司支付：1．工作日延长工作时间加班工资人民币22，187.88元（以下币种相同）、休息日加班工资26，066.88元、法定节假日加班工资4，654.80元；2.2019年1月16日至2020年1月15日竞业限制补偿金30，000元；3.2018年6月14日至9月30日高温津贴800元；4．支付2019年12月6日奖励费50元；5．返还罚款70元。事实和理由：1．加班工资：中原深圳分公司处虽然适用不定时工作制，杜茹芳也适用不定时工作制。但国家法律也规定了劳动者每周工作时间不超过40小时。现根据杜茹芳提供的考勤记录，杜茹芳每周的工作时间远远超过了法律规定的工作时间。因此，中原深圳分公司应当向杜茹芳支付相应的加班工资。因中原深圳分公司拒不提供应当由其公司掌握的考勤记录。因此，对于杜茹芳提出的要求中原深圳分公司支付法定节假日加班工资的主张，理应得到支持。2．竞业限制补偿金：中原深圳分公司在违法解除杜茹芳劳动关系时，杜茹芳所在部门的领导明确告知杜茹芳在规定期限内不得从事房屋中介工作。在中原深圳分公司未与杜茹芳明确该条款可以不执行且杜茹芳也执行了该条款的情况下，中原深圳分公司应当支付杜茹芳竞业限制补偿金。3．高温补贴：杜茹芳的主要工作就是带客户去各处房源看房，大量的工作时间是在室外露天或者没有空调等降温措施的环境里完成的。因此，杜茹芳理应取得国家规定的高温补贴。4．奖励费和罚款：鉴于中原深圳分公司未提供中原深圳分公司处社会保险缴纳情况，应当认定杜茹芳提供的微信群系工作群。在微信群里，有中原深圳分公司奖励制度的内容和罚款记录。综上所述，杜茹芳要求二审法院判如其诉请。中原深圳分公司辩称，不同意杜茹芳的上诉请求，认为杜茹芳于2018年12月29日口头辞职且明示要离职，此后未上班，中原深圳分公司系合法解除劳动合同。因杜茹芳实行不定时工作制，故不存在加班费。关于竞业限制补偿金，根据劳动合同约定，需公司书面通知履行条款才产生法律效力，一般职位系总监以上获得商业秘密的高层员工才有竞业限制补偿金，杜茹芳系客户经理并非管理岗，系带看客户促成业务的基础岗，因公司并无书面通知故无需支付补偿金，另外，杜茹芳的工作内容不符合公司支付高温津贴的条件，其所称的奖励费和罚款亦不存在，中原深圳分公司不应支付或返还诉请款项。另外，认可杜茹芳离职前平均月工资系4，500元。综上，一审法院的判决正确，请求维持一审判决。杜茹芳向一审法院起诉请求：要求中原深圳分公司：1．支付违法解除劳动合同赔偿金9，000元；2．支付工作日延长工作时间加班工资22，187.88元、休息日加班工资26，066.88元、法定节假日加班工资4，654.80元；3．支付2019年1月16日至2020年1月15日竞业限制补偿金30，000元；4．支付2018年6月14日至9月30日高温津贴800元；5．支付2019年12月6日奖励费50元；6．返还罚款70元。一审法院认定事实：2018年6月14日，杜茹芳（乙方）入职中原深圳分公司（甲方）从事资深客户经理工作，双方签有期限自即日至2021年6月30日的劳动合同，并约定乙方月工资底薪2，700元，绩效奖金1，800元。每月底薪及绩效奖金的发放日期为次月的10日。劳动合同第五条写明：“乙方所在岗位具体工作时间由甲方根据生产经营情况及工作岗位而定，依法安排休息休假。营业部门岗位（包括但不限于销售人员）及高级人员岗位实行经劳动保障行政部门批准的不定时工作制……”第六条第5款写明：“在本合同期限内，乙方无论何种原因与甲方终止或解除劳动关系，乙方不得自行或以其他机构之任何身份，在上海及甲方分支机构所在地从事与公司经营范围相同或相近的工作，否则，视为违反本合同，乙方应当向甲方支付违约金。”第6款写明：“上述第5款的约定在甲方书面通知乙方启动竞业限制约定时方才生效……若甲方未通知乙方竞业限制条款启动生效，则第5款不发生法律效力。”2018年12月29日，双方解除劳动合同。2019年1月4日，上海中原物业顾问有限公司出具离职证明，写明杜茹芳于2018年6月14日至12月29日任职于中原地产，现已离职。一审法院另认定，2018年4月16日，上海市浦东新区人力资源和社会保障局作出浦人社工时审（2018）第0959号准予企业实行其他工作时间制度决定书，同意上海中原物业顾问有限公司销售人员、高级管理人员岗位人员自2018年5月1日至2019年4月30日期间实行不定时工作制。2019年12月26日，杜茹芳向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中原深圳分公司：1．支付2018年12月1日至同年12月31日的工资4，500元；2．支付解除劳动合同的赔偿金9，000元；3．支付2018年10月1日至同年11月30日的工资差额4，000元；4．支付2018年6月14日至2019年1月15日工作日延长工作时间的加班工资14，791.92元、休息日加班的加班工资13，033.44元、法定休假日加班的加班工资4，654.80元；5．支付2018年6月14日至同年9月30日的高温费1，200元；6．支付2018年6月14日至2019年1月15日未休年休假5天的折算工资3，103.44元；7．支付入职体检费88元；8．支付2019年1月16日至2020年1月15日竞业限制补偿金30，000元；9．支付2019年12月6日的奖励费50元；10．返还罚款70元。2020年6月24日，该仲裁委员会作出徐劳人仲（2020）办字第16号裁决书，裁决：一、中原深圳分公司应在裁决书生效之日起七日内支付杜茹芳2018年12月1日至同年12月31日的工资4，500元；二、中原深圳分公司应在上述期限内支付杜茹芳入职体检费88元；三、中原深圳分公司应在上述期限内支付杜茹芳2018年10月1日至同年11月30日的工资差额4，000元；四、对杜茹芳的其他请求均不予支持。杜茹芳不服该裁决，遂向一审法院提起诉讼。一审法院认为，根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。中原深圳分公司称2018年12月29日系杜茹芳辞职，故予以同意，杜茹芳称该日系中原深圳分公司辞退杜茹芳。一审法院认为，中原深圳分公司并未举证杜茹芳辞职，后亦开具离职证明，故采信杜茹芳意见即系中原深圳分公司辞退杜茹芳，因中原深圳分公司未对解除理由予以证明，故一审法院确认中原深圳分公司系违法解除劳动合同。因双方认可杜茹芳离职前月平均工资4，500元，故一审法院确认中原深圳分公司支付违法解除劳动合同赔偿金9，000元。关于加班工资，中原深圳分公司申请不定时工作制，人员名单包括销售人员等，另根据劳动合同，杜茹芳亦实行不定时工作制，现其主张延时加班工资、休息日加班工资，无事实根据。另其主张法定休假日加班工资，因其未提供充分证据证明其有法定休假日加班事实，故亦不予支持。关于竞业限制补偿金，劳动合同中明确约定竞业限制条款发生法律效力的前提系中原深圳分公司向劳动者书面通知启动竞业限制约定时方才生效，但杜茹芳亦认可中原深圳分公司未向其发送过关于启动竞业限制条款的书面通知，故其主张竞业限制补偿金缺乏事实依据，不予支持。关于高温津贴，根据规定，企业每年6月至9月安排劳动者露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到标准以下的，应支付夏季高温津贴。本案中，杜茹芳未能提供证据证明其每天持续在室外高温环境下工作，故其主张高温费，不予支持。关于奖励费与罚款，因杜茹芳未提供充分证据证明公司有相关奖励制度及其有奖励、被罚款情形，故其主张缺乏事实根据，不予支持。关于第一项至第三项仲裁裁决，双方未提起诉讼，视为服从。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，一审法院经审理后遂于二〇二〇年九月七日作出判决：一、上海中原物业顾问有限公司深圳分公司于判决生效之日起七日内支付杜茹芳2018年12月1日至同年12月31日的工资4，500元；二、上海中原物业顾问有限公司深圳分公司于判决生效之日起七日内支付杜茹芳入职体检费88元；三、上海中原物业顾问有限公司深圳分公司于判决生效之日起七日内支付杜茹芳2018年10月1日至同年11月30日的工资差额4，000元；四、上海中原物业顾问有限公司深圳分公司于判决生效之日起七日内支付杜茹芳违法解除劳动合同赔偿金9，000元；五、驳回杜茹芳的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，免予收取。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院认定事实无误，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点是中原深圳分公司应否支付杜茹芳：1、工作日延长工作时间加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资；2、2019年1月16日至2020年1月15日竞业限制补偿金；3、2018年6月14日至9月30日高温津贴；4、2019年12月6日奖励费50元以及返还罚款70元。1、中原深圳分公司应否支付杜茹芳工作日延长工作时间加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资。根据本案查明的事实，中原深圳分公司申请不定时工作制，人员名单包括销售人员等，再根据双方签订的劳动合同，杜茹芳亦实行不定时工作制，故杜茹芳主张延时加班工资、休息日加班工资，缺乏依据，本院不予支持。此外，杜茹芳主张法定休假日加班工资，因其未提供充分有效的证据加以证明其有法定休假日加班的事实，故本院亦难以支持。2、中原深圳分公司应否支付杜茹芳竞业限制补偿金。根据双方签订的劳动合同中明确约定竞业限制条款发生法律效力的前提系中原深圳分公司向劳动者书面通知启动竞业限制约定时方才生效，但杜茹芳在一审中认可中原深圳分公司未向其发送过关于启动竞业限制条款的书面通知，故杜茹芳要求中原深圳分公司支付2019年1月16日至2020年1月15日竞业限制补偿金30，000元的上诉请求，依据不足，本院不予支持。3、中原深圳分公司应否支付杜茹芳高温津贴。根据相关法律规定，企业每年6月至9月安排劳动者露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到标准以下的，应支付夏季高温津贴。本案中，杜茹芳未提供证据证明其每天持续在室外高温环境下工作，故其要求中原深圳分公司支付2018年6月14日至9月30日高温津贴800元的上诉请求，本院亦不予支持。4、中原深圳分公司应否支付杜茹芳奖励费与返还罚款。鉴于杜茹芳未提供充分有效的证据证明公司有相关奖励制度及其有奖励、被罚款情形，故其要求中原深圳分公司支付2019年12月6日奖励费50元及返还罚款70元的上诉请求，本院亦难以支持。综上所述，杜茹芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杜茹芳负担。本判决为终审判决。审判长 王 茜审判员 郑东和审判员 周 寅二〇二一年五月二十五日书记员 赵亚琼附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……