广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初32093号原告：金文杰，男，汉族，1996年8月8日出生，身份证住址浙江省温州市瓯海区。委托诉讼代理人：梁安华，广东东方星联律师事务所律师。委托诉讼代理人：张宇田，广东东方星联律师事务所实习人员。被告：广州凯郡昇品餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市白云区石井街。法定代表人：王浩，总经理。原告金文杰与被告广州凯郡昇品餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案,本院于2020年9月11日受理后,依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告金文杰的委托诉讼代理人梁安华到庭参加诉讼，被告广州凯郡昇品餐饮管理有限公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告金文杰向本院提起诉讼请求：1、解除原告与被告签订的《开业指导及技术服务协议书》；2、判令被告向原告退还开业指导及技术服务费用149800元；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2019年8月通过网络发布的宣传广告及招商加盟信息了解到被告诚邀广大人士加盟“茶亭序”品牌奶茶，被加盟利润高、回本快的广告宣传所吸引，联系被告了解加盟事宜。和被告业务员对接后受邀到广州与被告签约代表面谈，双方达成加盟意向，原告有意加盟被告的品牌，在温州市进行销售。2019年9月19日，原告与被告签订《开业指导及技术服务协议书》，约定被告为原告的单店经营餐饮项目提供开业指导及技术服务，包括开设餐饮业务的经营管理方式、操作流程等服务，费用为149800元，合同有效期为一年。同日，双方签订《商业机密协议书》。原告按照约定履行了合同义务。上述协议签订后，因约定的单店选址被他人选走，原告于2019年10月4日告知被告，但被告未及时帮助原告重新选址，导致合同目的无法实现。原告于2019年11月24日向被告签约代表提出解除合同和退款，但对方以合同备案后不能退款等虚假理由搪塞，表示可以调整合同有效期，让原告自行寻找商铺。后因疫情爆发，选址搁置，原告再次向被告提出解除合同和全额退款，但遭到被告拒绝。原告认为涉案合同属于特许经营合同，双方之间为特许经营合同法律关系，但被告在签订合同后未向原告披露相关信息，且被告无特许经营资格、未在商务部备案，按照《商业特许经营管理条例》第十二条、第二十三条的规定，被告在合同签订前未尽到充分的信息披露义务，合同签订后未履行合同义务，原告从未使用被告的经营资源，故提起本案诉讼。被告广州凯郡昇品餐饮管理有限公司无答辩，亦未向本院提交证据。庭审中，原告保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且被告经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，故本院对原告所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年9月19日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《开业指导及技术服务协议书》，约定内容包括：第一条服务内容及费用：1.1本协议开业指导及技术服务的内容包括开设餐饮业务的经营管理方式、操作流程的规范、物品采购的渠道、设备使用的方法等方面的理论指导及技术实操服务；1.2乙方选择单店服务方式；1.3开业指导及技术服务的费用为149800元，于本协议签订之当日一次性支付完毕；乙方领取开业指导资料或接受技术实操服务即视为甲方已完成本协议约定的理论指导及技术实操服务，乙方不得再以任何原因或任何理由要求甲方退还该开业指导及技术服务费用；1.5合同有效期一年，自合同签订之日起计算。第三条双方权利与义务：3.1甲方为“茶亭序”商标的合法使用权人，未经甲方许可任何人不得非法使用，乙方接受甲方开业指导及技术服务后根据自身需要自由选择在甲方授权期限内无偿使用；3.2甲方为乙方从业人员提供伍名培训名额仅限餐饮技术等相关方面的指导，同时根据乙方的实际需求，也可提供有偿技术带店、有偿运营带店以及有偿店面管理等服务；3.4乙方应当根据甲方的通知要求参加相关理论指导和技术实操服务。第四条协议的变更及解除：4.3甲方有下列行为之一的，乙方有权单方解除协议：4.3.1甲方未按照本协议约定向乙方提供相应服务，并导致协议目的无法实现的。第六条违约责任：6.1本协议一经签订即具有法律效力，甲乙双方均应严格予以遵守，任何一方违反本协议的约定即构成违约；6.2甲乙双方任何一方违反本协议的约定，违约方应向守约方支付本协议项下总价款20%的违约金，同时，守约方还有要求继续履行协议和赔偿一切损失的权利。等等。同日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《商业机密协议》，约定内容包括：甲乙双方确认，乙方承担保密义务的甲方商业秘密包括但不限于以下内容：技术信息、经营信息等。诉讼中，原告提供第26483706号“茶亭序”（43类，注册有效期自2018年9月7日至2028年9月6日）商标注册证及《商标使用独占许可合同》，显示上述商标注册人将该商标在2018年9月7日至2028年9月6日期间授予被告独占管理、合理正当使用，合同签订日期为2018年9月7日。合同签订当日，原告主张其向被告通过支付宝转账45000元，并提供了支付宝转账显示交易成功；原告提交的中国农业银行客户回执显示原告于同年9月24日，向被告指定账户转账金额为104800元，被告均出具收据予以确认。原告为证明被告的违约情况，提供微信聊天记录、通话记录及商务部商业特许经营信息管理平台的查询截图资料：提交的其与“国风鲜茶品牌-杨生”的微信聊天记录截图显示：2019年9月24日，“杨生”发送：“你签约的形象店合同款是149800元，上次在公司你交了45000元，尾款是104800元”“转款了吗，截图发给我”“你带上公司账号的吧”“公司收款账号上次你在公司的时候给你了”；原告发送的图片显示有其实际转账的中国农业银行客户回执图片。同日“杨生”发送：“财务告诉我，你的尾款已经收到”；10月4日，原告发送：“我这边位置换了有没有关系”“换到另一个商务区”，“杨生”回复：“没有关系的，但是你报备给客服备案登记就好”“因为他们后期给你发货什么的，不要弄错了”，原告回复“好等过去培训的时候讲清楚”。11月24日，“杨生”发送：“公司这边一旦签订合同就是没有退款这个说法，因为你的合同已经在法务部备案（公司现在给你的建议就是：第一你可以继续找一个合伙人或者自己做，公司可以给你以店铺开业时间为准来计年度运营管理的时间；第二就是给你保留这个合作，直到你开店为准，后期公司的加盟费上涨跟你没有关系，因为你是今年就已经签约）”；12月8日，“杨生”发送：“之前有给你设计过店铺吗”“店铺地址发给我一下”“公司备案”等。原告提供录音内容，主张电话通话时间为2020年8月24日、9月3日，内容包括：原告要求退款，对方回复“最多退你50000”“你这边不做的话，最多是百分之50%的给你”等等。另查：被告为有限责任公司（自然人投资或控股），成立于2017年2月22日，注册资本100万元，经营范围为商务服务业。以上事实，有《开业指导及技术服务协议书》《商业机密协议》、收款收据、转账回执、通话记录、微信聊天记录截图、商标注册证及许可协议、营业执照及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定：民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案涉案合同属于特许经营合同，因该合同的履行引起的民事纠纷发生于民法典生效之前，依据上述规定，本案应适用原《中华人民共和国合同法》予以处理。关于《开业指导及技术服务协议书》的性质问题。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告与被告签订的涉案合同虽名为《开业指导及技术服务协议书》，但实际约定被告为原告提供“茶亭序”项目店铺合作、甲方为乙方提供核心资料、理论培训、技术培训、开业指导、选址评估等服务，要求原告一次性支付合作费用等，上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同。关于原告主张解除《开业指导及技术服务协议书》。特许经营合同的根本目的是指被特许人在特许人指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务。《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。其中，《开业指导及技术服务协议书》第4.3.1条约定“甲方未按照本协议约定向乙方提供相应服务，并导致协议目的无法实现的，乙方有权单方解除协议”。本案中，原告提供的关于合同履行的微信聊天记录及电话沟通内容的相关证据与其提供的合同约定内容及付款证据可以相互印证，故在无其他相反证据的情况下，本院对于原告提供的证据予以采信。根据原告提供的微信聊天记录显示，原告在合同签订后已经按照合同约定支付合同款项，但至2019年12月8日，被告仍向原告催问店铺地址的情况，可以确认原告至仍未选址成功；根据2019年11月24日的微信聊天记录中被告针对原告退款的回复内容，可以确认涉案合同未能实际履行。举证期限内，被告未提供证据证实其履行了合同约定的协助选址、理论指导、培训、发送设备及材料等合同义务，故本院对于原告诉称被告未能协助选址成功，履行合同义务导致未能成功开店，合同根本目的无法实现，被告构成违约的事实予以确认，原告据此要求解除合同，合理合法，本院予以支持。关于原告要求返还149800元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告提供的付款证据、收款收据及微信聊天内容可以相互印证，被告实际收到原告合作费用149800元，本院对此予以确认。鉴于，被告未实际履行协议，原告尚未实际使用被告的经营资源，故原告主张返还合作费用149800元的诉讼请求，合理合法，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条、第十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起，原告金文杰与被告广州凯郡昇品餐饮管理有限公司于2019年9月19日签订的《开业指导及技术服务协议书》予以解除；二、于本判决生效之日起十日内，被告广州凯郡昇品餐饮管理有限公司返还原告金文杰合作费用149800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3296元（原告金文杰已预交），由被告广州凯郡昇品餐饮管理有限公司负担（原告金文杰同意由被告广州凯郡昇品餐饮管理有限公司于上述履行期限内其直接支付或在执行中予以强制执行）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广州知识产权法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  梁梅二〇二一年五月六日法官助理吕明洲书记员谭丽霞书记员卫晓萍