上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）沪02民终2563号上诉人(原审被告、反诉原告)：冠视电影主题酒店管理有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区耀华路XXX号一幢一层。法定代表人：张志炜，总经理。委托诉讼代理人：徐海东，江苏亿诚律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)：上海缪斯建筑装饰设计有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：李华，董事长。委托诉讼代理人：袁瑞增，上海海华永泰(北京)律师事务所律师。上诉人冠视电影主题酒店管理有限公司(以下简称“冠视公司”)因与被上诉人上海缪斯建筑装饰设计有限公司(以下简称“缪斯公司”)装饰装修合同纠纷一案，不服上海市普陀区人民法院(2020)沪0107民初14258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冠视公司上诉请求：撤销原审判决第二项，改判冠视公司无需向缪斯公司支付违约金；撤销原审判决第三项，改判支持冠视公司的原审反诉请求，即判令缪斯公司向冠视公司支付违约金人民币(以下币种均为人民币)1，346，200元。事实和理由：1．冠视公司已累计向缪斯公司支付480万元款项，但缪斯公司从未开具发票，冠视公司已经履行了主要的付款义务，在缪斯公司未开具发票的情况下，冠视公司才未支付剩余工程款，所以冠视公司不应承担违约付款的违约责任；2．缪斯公司存在工期延误的情况。在整个工程的施工过程中，缪斯公司延期竣工的日期达到128天，根据行业惯例，即使冠视公司存在延期付款的情况，也不必然导致缪斯公司享有工期顺延的权利。综上，冠视公司请求二审法院支持其上诉请求。缪斯公司答辩称，不同意冠视公司的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1．按照法律规定，收款人在收到款项后应当开具发票，由于本案工程款未完全付清，所以缪斯公司未开具发票，这也是冠视公司在本案中第一次提出这个问题，缪斯公司从未拒绝开具发票，冠视公司应该按照合同约定按时履行付款义务；2．根据双方之间的合同约定，若冠视公司未按期付款，冠视公司除了应承担违约金外，工期顺延。在整个工程施工过程中，冠视公司每一期付款都存在延期的情况，在本案诉讼之前，冠视公司从未向缪斯公司提出过工期延迟的问题，也未下发过诸如赶工通知等书面文件来证明工期延迟，所以工程工期发生迟延的责任并不在缪斯公司。缪斯公司向一审法院起诉，请求判令：一、冠视公司支付拖欠工程款926，170.25元，违约金自2018年10月8日起按合同总价5，300，000元的日千分之二利率计算至实际付清之日止；二、本案诉讼费用由冠视公司承担。后在一审诉讼中，冠视公司提出反诉，请求：一、判令缪斯公司向冠视公司支付违约金1，346，200元；二、本案诉讼费、保全费等诉讼费用由缪斯公司承担。一审法院认定事实如下：2017年8月23日，冠视公司作为发包方(甲方)，与作为承包方(乙方)的缪斯公司签订《建筑装饰工程施工合同》(合同编号：MS-GZ-SHXXXXXXXX)，主要约定：缪斯公司以包工包料的方式承包上海市中山北路XXX号3F的装饰工程；工期为自收到甲方开工令之日起算100天(如因消防报验导致工期延误，则乙方工期顺延)；本合同为一次性包干价，合同总价为5，300，000元，含税税率3％；甲方工作包含消防报审的相关工作；因甲方未按约定完成工作，影响工期，工期顺延；因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上，工期相应顺延；甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续，甲方不按时参加隐蔽工程和中间工程验收，乙方可自行验收，甲方应予承认；工程竣工后，乙方应通过甲方验收，甲方自接到验收通知七日内组织验收，并办理验收、移交手续，如甲方在规定时间内未能组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期，但甲方应承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和相关费用；工程价款支付为合同签订后10日内甲方支付合同总价20％给乙方，即1，060，000元；隐蔽工程完成10日内，甲方支付合同总价的40％给乙方，即2，120，000元；木饰面进场后10日内甲方支付合同总价的25％给乙方，即1，325，000元；自工程竣工且验收合格之日起算180天，甲方支付合同总价的10％，即530，000元；保留5％质保金，在质保期满后付清余款，即265，000元；质保期为一年；由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天，甲方支付乙方合同总价的千分之二，甲方不按合同的约定拨付款，每拖期一天，甲方支付合同总价的千分之二给乙方，同时乙方工期顺延；由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方合同总价的千分之二作为违约金。2017年8月22日，冠视公司与缪斯公司签订《开工令》，载明：经甲、乙双方友好协商，上海飞洲时代工地定于2017年8月25日开工，自开工之日起，100天内(2017年12月2日)全部施工完毕。该工程实际于2018年4月8日竣工。冠视公司与缪斯公司签署的《竣工报告》载明：工程编号MS-GZ-SHXXXXXXXX的冠视电影主题酒店装修工程开工日期为2017年9月19日，竣工日期为2018年4月8日；施工中全面执行相应装饰装修施工国家标准；按要求进行质量检查和评定，达到合格质量标准；完成合同内的全部工程量；部分增加项目工作量。冠视公司向缪斯公司支付工程款共计4，800，000元，其中于2017年9月8日支付1，000，000元；于2017年12月7日支付1，000，000元；于2017年12月27日支付1，000，000元；于2018年2月6日支付800，000元；于2019年1月21日支付1，000，000元。一审法院认为，当事人应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。冠视公司与缪斯公司就涉案装饰工程签订的《建筑装饰工程施工合同》，系双方真实意思表示，内容于法不悖，故该合同合法有效，双方应恪守约定履行义务。作为承包方的缪斯公司应按照约定完成涉案装饰工程，而作为发包方的冠视公司负有给付工程款的义务。就本诉部分，双方均认可按照合同所约定的5，300，000元结算工程总价，且确认冠视公司已向缪斯公司支付工程款4，800，000元，故冠视公司还应向缪斯公司支付工程款500，000元。根据合同约定，自工程竣工且验收合格之日起180天冠视公司支付530，000元，在质保期满后付清余款265，000元。涉案装饰工程实际于2018年4月8日竣工并验收合格，故冠视公司应于2019年4月8日支付质保金265，000元，其余款项应于2018年10月5日前支付，现冠视公司至今尚未付清工程款，应当承担违约责任。对于违约金的计算标准，根据合同约定，冠视公司未按合同约定支付工程款，每延期一天，应当支付合同总价的千分之二，但鉴于合同约定的违约金过高，法院采纳冠视公司的意见，调整违约金计算标准为未付款的日万分之五，并调整违约金的起算点为应付款之次日。就反诉部分，根据《竣工报告》中的记载，涉案装饰工程在施工过程中确实存在部分增加项目工作量，虽然双方未就增加项目的工期进行约定，但事实上确有可能导致工期延长。另外，根据合同约定，若冠视公司不按合同约定支付款项，则工期顺延，现冠视公司支付的每期工程款均存在迟延，直至工程实际竣工交付后才付清应于木饰面进场后10日支付的第三期工程款，故法院对冠视公司的反诉诉讼请求难以支持。据此，一审法院判决：一、冠视电影主题酒店管理有限公司应于判决生效之日起十日内给付上海缪斯建筑装饰设计有限公司工程款500，000元；二、冠视电影主题酒店管理有限公司应于判决生效之日起十日内给付上海缪斯建筑装饰设计有限公司逾期付款违约金(以235，000元为本金，按照日万分之五的标准，自2018年10月6日起计算至冠视电影主题酒店管理有限公司实际履行完毕之日止；以265，000元为本金，按照日万分之五的标准，自2019年4月9日起计算至冠视电影主题酒店管理有限公司实际履行完毕之日止)；三、对冠视电影主题酒店管理有限公司的诉讼请求不予支持。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，冠视公司与缪斯公司所签订的《建筑装饰工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，对双方均有约束力。首先，冠视公司作为发包方，理应按照合同约定履行付款义务。现冠视公司上诉称系因缪斯公司未对已付款开具发票，故其有权拒绝支付剩余工程款。然双方合同中并未约定冠视公司支付工程款需以缪斯公司开具发票为前提，且冠视公司亦未提供证据证明缪斯拒绝开具发票，故对此项上诉请求本院不予采信。其次，根据双方之间的合同约定，若冠视公司未按约定付款，除了应当承担相应的违约责任外，工期也同时顺延。现根据已经查明的事实，冠视公司确有延期付款的情形，故工期按约可以顺延。同时，在整个施工合同履行过程中，冠视公司亦未向缪斯公司提出过工期问题，现缪斯公司向冠视公司主张权利，冠视公司以缪斯公司工期延误为由反诉主张缪斯公司承担工期延误之违约责任，但其未提供证据证明延误责任应归咎于缪斯公司，故对冠视公司的主张，本院不予支持。综上所述，冠视公司的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21，518元，由上诉人冠视电影主题酒店管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 卢薇薇审 判 员 邬海蓉审 判 员 陈 俊二〇二一年五月二十四日法官助理 仇祉杰书 记 员 莫莉菲附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……