上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2021）沪0104民初5240号原告：宋高雷，男，1989年8月12日出生，汉族，户籍地河北省邯郸市。委托诉讼代理人：吴军勇，上海汉盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐秀梅，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：上海青客公共租赁住房租赁经营管理股份有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：金光杰，董事长。委托诉讼代理人：胡1，男。委托诉讼代理人：黄某某，女。原告宋高雷与被告上海青客公共租赁住房租赁经营管理股份有限公司(以下简称青客公司)劳动合同纠纷一案，本院于2021年3月1日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案系宋高雷、青客公司均不服同一仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院根据双方当事人起诉的先后顺序，以宋高雷为原告，以青客公司为被告，予以合并审理。原告宋高雷及委托诉讼代理人吴军勇和徐秀梅、被告青客公司的委托诉讼代理人黄某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宋高雷向本院提出诉讼请求,要求青客公司支付解除劳动合同的赔偿金456,050元。事实和理由：宋高雷于2013年12月17日进入上海驿家物业管理有限公司(以下简称驿家公司)工作，2017年12月17日劳动关系转至青客公司处，工龄并入青客公司处连续计算。2020年初，因新冠疫情影响，青客公司让宋高雷居家办公，宋高雷通过电脑完成各项工作任务。2020年7月26日，青客公司突然关闭宋高雷考勤权限，导致宋高雷无法打卡，宋高雷多次找人事行政部门以及部门领导沟通，均未得到明确答复。2020年8月20日宋高雷向嘉定区劳动争议调解委员会申请调解，2020年9月15日青客公司发出解除劳动合同通知，理由是宋高雷2020年7月7日、7月8日旷工两日。宋高雷实际未旷工，青客公司系违法解除，应支付赔偿金。2019年6月至2020年5月期间实发基本工资及绩效奖金共计299,109元，2020年1月至6月少发基本工资及绩效奖金共计91,800元，两者相加得出离职前十二个月工资总额390,909元，进而得出离职前十二个月平均工资32,575元，以此为赔偿金计算基数。工作年限应自2013年12月17日起算。青客公司辩称，不同意宋高雷的诉讼请求。2020年7月7日、7月8日宋高雷未在系统中打卡考勤，构成旷工，青客公司系合法解除，无需支付赔偿金。即使需要支付赔偿金，也应以基本工资10,000元为计算基数。驿家公司与青客公司无关，宋高雷在青客公司的工作年限应自2017年12月17日起算。青客公司向本院提出诉讼请求，要求不支付宋高雷2020年1月1日至7月8日工资差额95,248元。事实和理由：宋高雷每月基本工资10,000元，另有补贴3,000元及不固定绩效奖金。2020年3月起口头取消3,000元补贴。绩效奖金根据业绩进行考核。工资已足额发放，不存在差额。宋高雷辩称，不同意青客公司的诉讼请求。宋高雷每月基本工资15,000元，另有不固定绩效奖金，包括销售绩效(激励配套1，基数10,000元)及罚款绩效(激励配套2，基数12,900元)。每月5日发放上月基本工资，15日发放上月绩效奖金。2020年3月至5月基本工资每月仅发放10,000元，2020年6月至7月基本工资未发，2020年1月至7月绩效奖金未足额发放，应补足差额。本院认定事实如下：2017年12月17日，宋高雷与青客公司签订了期限为2017年12月17日至2020年12月16日的劳动合同，约定宋高雷从事指挥中心副主任工作。离职前宋高雷晋升为主任。青客公司每月5日发放上月基本工资，15日发放上月绩效奖金。2020年9月15日，青客公司向宋高雷出具《解除劳动合同通知》，主要内容为：“解除理由：根据《劳动合同法》中第三十九条第二款规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度的；《劳动合同》第十一条第二款规定：乙方存在如下严重违反甲方公司规章制度的情形：合同期内累计旷工二次以上(含二次)。因您截止到2020年7月8日已2日未正常上岗，没有任何请假凭证和手续，已构成旷工。根据《劳动合同法》相关规定，经公司研究决定：与您解除劳动合同。您的劳动合同于2020年7月8日解除。请您完成交接后按照公司离职规定办理离职手续。”另查明，宋高雷与驿家公司签订有两份劳动合同，第一份期限为2013年12月17日至2014年12月16日，岗位为房管员，第二份期限为2014年12月17日至2017年12月16日，岗位为见习服务中心经理。银行交易明细显示，2015年6月前由驿家公司向宋高雷转账，交易摘要为“代发工资”，2015年7月起由青客公司向宋高雷转账，交易摘要为“代发工资”。青客公司为宋高雷缴纳：2015年6月至2019年11月、2020年4月至2020年8月的社会保险费；2015年6月至2019年10月的公积金；2015年6月起的个人所得税。宋高雷于2020年11月30日向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求青客公司支付：1.2020年1月1日至7月8日的工资差额95,248元；2.解除劳动合同的赔偿金14个月工资456,050元。该仲裁委员会于2021年1月4日作出徐劳人仲(2020)办字第3663号裁决：1.青客公司于裁决生效之日起七日内支付宋高雷2020年1月1日至7月8日工资差额95,248元；2.对宋高雷的其他请求不予支持。宋高雷与青客公司均不服该裁决，向本院提起诉讼。以上事实，除双方当事人陈述外，另有劳动合同、解除劳动合同通知、银行交易明细、参保人员城镇职工基本养老保险缴费情况、个人住房公积金查询单、个人所得税纳税清单等予以证明，本院予以确认。庭审中，双方确认2020年春节后开始居家办公，关于居家办公期间的考勤方式，宋高雷表示分为两种，一种是公出单，一种是未打卡说明，均是在公司A8系统中进行操作。公出单的流程为：上级领导即总裁胡某2发起申请(并告知宋高雷)-法人审批-人事部审批-薪资部根据考勤情况计算工资数额。未打卡说明的流程为：宋高雷提出打卡申请-总裁审批-人事部审批-薪资部根据考勤计算工资数额。2020年7月7日、7月8日采用的是未打卡说明的方式，宋高雷已在系统中发起了打卡申请，但因相关审批人员离职，流程未走完，故无法在系统中完成打卡。青客公司则表示，居家办公期间只有公出单一种考勤方式，由员工本人在A8系统中发起申请-上级领导审批-人事部审批-薪资部，2020年7月7日、7月8日未在系统中看到宋高雷提交的申请。庭后，青客公司表示无法演示A8系统。关于工资发放情况，宋高雷表示没有收到过工资单。青客公司表示员工可以在A8系统中查询自己的工资单，宋高雷在A8系统中的权限已被关闭，其他人员无法查询宋高雷工资单，故无法向本院提供宋高雷工资明细。青客公司另对其在2017年12月前为宋高雷发放工资、缴纳社会保险及公积金、扣缴个人所得税的情况均表示不清楚。关于疫情期间的经营情况，宋高雷表示，青客公司主营房屋出租业务，疫情期间，无新业务开展，旧的项目还在做，即保留好房源，保证满房率，出售不好的房源或与房东沟通退房，故对员工仍有考核要求。春节后开始劝退员工，2020年7月26日组织架构已经完全没有了，办公地点被讨债的材料供应商包围。青客公司表示，疫情期间的确有房东、租客及供应商上门的情况，安排定点接待，无新业务开展，之前的项目继续在做。诉讼中，宋高雷另向本院提交：1.招商银行交易明细，显示2019年7月至2020年6月期间青客公司于每月5日及15日左右分别向宋高雷转账：11,629.40元、17,542.82元；11,398.47元、14,925.82元；10,420.07元、18,017元；11,365.53元、17,098.35元；10,892.80元、17,787.76元；10,892.80元、13,284.49元；10,848.87元、13,801.35元；16,554.43元、12,513元；10,550.55元、15,525.02元；9,500元、11,610元；9,034.25元、11,399.40元；9,034.25元、3,483元。证明每月工资及绩效奖金发放情况。宋高雷表示，上述工资及绩效奖金的所属期间为2019年6月至2020年5月，2020年3月至5月发放的基本工资对应税前10,000元，每月差额5,000元，6月基本工资未发，差额15,000元，7月基本工资未发，按在职时间折算差额3,448元。2.绩效的计算方式(表格)，显示指挥中心主任有两部分激励配套：“激励配套1=固定绩效*运营中心指标达成率，固定绩效10000，考核指标间夜满房率*采购目标完成率*人均产能达成比例(最大值100%)”；激励配套2“指挥中心开具负面评价申请单总数1-1000单，9元/单，1001-1500，6元/单，1501-1800，3元/单，负面评价申请单计数极限值为1800单”。证明绩效奖金的计算方法。宋高雷表示证据2系人事薪酬经理当面出示，其拍照后打印下来的。3.人事负责人唐某某与宋高雷在企业微信中的聊天记录，显示唐某某分别于2020年3月14日、4月14日、5月15日向宋高雷发送“指挥中心绩效-202002-第1版.xls”、“指挥中心绩效-20200…1版(1).xls”、“指挥中心绩效-202004-第1版.xls”，宋高雷回复“收到”。证明唐某某每月将绩效统计表(即证据4)通过企业微信发送给宋高雷。宋高雷表示，企业微信已被关闭，无法演示原件。4.2019年8月至2020年4月指挥中心绩效表，相关内容为：2019年8月：采购目标完成率108%，间夜满房率95%，人均产能达成比例94%，绩效工资10,000元，绩效1考核指标96%，绩效1实得9,621元，绩效2负面评价单奖励12,900元，绩效合计22,521元；2020年1月：采购目标完成率0%，间夜满房率88%，人均产能达成比例70%，绩效工资10,000元，绩效1考核指标0%，绩效1实得-，绩效2负面评价单奖励12,900元，绩效合计12,900元；2020年2月：采购目标完成率0%，间夜满房率84%，人均产能达成比例72%，绩效工资10,000元，绩效1考核指标0%，绩效1实得-，绩效2负面评价单奖励11,436元，绩效合计11,436元；2020年3月：采购目标完成率0%，间夜满房率79%，人均产能达成比例248%，绩效工资10,000元，绩效1考核指标0%，绩效1实得-，绩效2负面评价单奖励12,900元，绩效合计12,900元；2020年4月：采购目标完成率0%，间夜满房率79%，人均产能达成比例88%，绩效工资10,000元，绩效1考核指标0%，绩效1实得-，绩效2负面评价单奖励12,666元，绩效合计12,666元。宋高雷表示：绩效1就是激励配套1，绩效2就是激励配套2。以2019年8月为例，表格显示绩效合计22,521元，结合银行交易明细，该月实发绩效奖金18,017元，差额部分为个人所得税。表格显示2020年1月至4月采购目标完成率为0%，就是没有采购指标，不作考核，故2020年1月应发绩效1金额为10,000元*88%*70%=6,160元，2020年2月应发绩效1金额为10,000元*84%*72%=6,048元，2020年3月应发绩效1金额为10,000元*79%*248%，按封顶10,000元计；2020年4月应发绩效1金额为10,000元*79%*88%=6,952元。2020年1月至4月绩效2无差额。2020年5月、6月唐某某未再发送绩效表格，绩效1、绩效2均是根据宋高雷自己留存的数据测算，应发绩效1均为10,000元*80%*75%=6,000元，应发绩效2分别为7,740元、12,900元。宋高雷另表示，针对上述差额领导曾口头表示因疫情效益不好暂缓发放，会补发。青客公司对证据1真实性无异议。对证据2真实性不认可。对证据3、4真实性均不认可，表示绩效由领导根据业务情况考核决定，且宋高雷在企业微信中回复“收到”，当时并未提出异议。本院对上述证据的采证意见如下：对证据1，因青客公司对真实性无异议，本院对真实性予以确认。对证据2，因宋高雷无法证明证据来源，且青客公司对真实性不予认可，本院对真实性不予确认。对证据3、4，因宋高雷无法演示原件，且表格中2020年1月至4月采购目标完成率0%，根据宋高雷的证据2及其余月份的计算方式，即绩效1=10,000元*间夜满房率*采购目标完成率*人均产能达成比例，2020年1月至4月绩效1应该为0，该结论与宋高雷主张矛盾，宋高雷解释采购目标完成率0%就是没有指标，不作考核，并未就此提供证据予以证明，故本院对证据3、4的证明目的不予确认。本院认为，用人单位负有书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名、签字及相应的考勤记录，并保存两年备查的义务，由此可见在本案中青客公司负有提供宋高雷自申请劳动仲裁之日起往前逆推两年期间的工资发放明细的义务，但青客公司未能提供，应承担由此产生的不利后果，本院根据银行交易明细及社会保险、公积金、个人所得税的缴纳情况，采纳宋高雷主张，认定其每月基本工资15,000元。经核算，青客公司支付的2020年1月1日至7月8日期间的基本工资存在差额，应予以补足。至于绩效奖金部分，双方确认需要考核，如前所述，本院对宋高雷提供的证据3、4所反映的绩效考核情况不确认，即使这两方面证据所反映的考核情况属实，如本院采证部分所述，其中2020年1月至4月期间的绩效1本就应为0。至于2020年5月至6月的绩效1和绩效2，宋高雷自述唐某某未再发送2020年5月起的绩效表格；双方一致确认2020年春节后开始居家办公；宋高雷确认无新业务开展，春节后开始劝退员工，至同年7月26日连组织架构都完全没有了，办公地点被讨债的供应商包围，故宋高雷主张2020年5月至6月的绩效1、绩效2，但未能提供证据证明自己在此期间的业绩情况。综上，本院对其主张的绩效奖金差额不予支持。因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位负举证责任。关于宋高雷2020年7月7日、7月8日是否构成旷工，双方争议焦点在于该两日宋高雷是否已经在A8系统中发起过申请，因员工离职后系统权限被关闭，作为用人单位的青客公司确认员工在系统中进行考勤，应向本院演示该系统以反映宋高雷当时申请的真实情况，但其未能演示，导致本案基本事实无法查清，应承担不利后果，本院采纳宋高雷主张，认定其已在系统中发起申请，而因无人审批导致未能打卡成功，并据此认定青客公司以旷工为由解除劳动合同构成违法解除，应向宋高雷支付赔偿金。依照相关法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。根据已查明事实，宋高雷在与驿家公司的劳动合同到期后，即与青客公司签订了劳动合同，合同期限连续，且青客公司自2015年6月起即向宋高雷发放工资、奖金，缴纳社会保险、公积金、个人所得税，而青客公司未能就此作出合理解释，本院采纳宋高雷主张，认定其工作年限自2013年12月17日入职驿家公司起算。本院以2019年7月至2020年6月期间宋高雷工资情况，结合本案处理的工资差额情况，核算宋高雷离职前十二个月平均工资，并据此计算青客公司应向宋高雷支付的解除劳动合同赔偿金额。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、上海青客公共租赁住房租赁经营管理股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付宋高雷2020年1月1日至7月8日工资差额33,448元；二、上海青客公共租赁住房租赁经营管理股份有限公司于本判决生效之日起七日内支付宋高雷解除劳动合同的赔偿金349,926.78元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 员 王仪蔚二〇二一年五月二十八日法官助理 张佳佳书 记 员 陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。