广西壮族自治区田东县人民法院 民 事 判 决 书 (2020）桂1022民初3471号 原告（反诉被告）：广西田东时升腾商贸有限责任公司，住所地广西田东县都市华府小区9栋02号商铺。统一社会信用代码：91451022MA5P3J5GXQ。 法定代表人：曾耀君，总经理。 委托诉讼代理人：毛仲传，广西法顺律师事务所执业律师。 被告（反诉原告）：广西田东县尊会酒吧，住所地广西田东县平马镇横山大道温州国际商贸城A区1栋201-236号商铺。统一社会信用代码：92451022MA5NQPG68W。 经营者：黄威。 委托诉讼代理人：张冬阳，广西南望律师事务所执业律师。 被告：黄威，男，1990年5月1日出生，汉族，住广西田东县。 委托诉讼代理人：胡岸，广西南望律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：黎庆锋，广西南望律师事务所实习律师。 原告（反诉被告）广西田东时升腾商贸有限责任公司（以下简称“时升腾公司”）与被告（反诉原告）广西田东县尊会酒吧（以下简称“尊会酒吧”）、黄威买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告法定代理人及其委托诉讼代理人、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告时升腾公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告尊会酒吧、黄威于2020年1月1日签订的《广西田东时升腾商贸有限公司销售合同》;2、判令两被告退还原告推广包量（专卖）费用60万元及已投入嘉宾费79594元；3、判令两被告支付原告货款1万元，并支付逾期付款利息150元（利息计算：以1万元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布利率6%，从2020年8月1日计至2020年10月27日止，2020年10月28日后的利息计付到偿清货款之日止）；4、判令两被告支付给原告违约金180万元；5、本案诉讼费、保全费由两被告承担。事实与理由：被告尊会酒吧的经营者为被告黄威。2020年1月1日，原告与两被告就酒水供应达成《销售合同》，该合同主要内容为：原告向被告供应“套路撩人”等系列酒水产品；每箱酒水价格为133元；销售结款方式为现结；为确保两被告购买原告产品，原告同意支付推广包量费用(专场费）60万元。同时，在合同第六条当中，两被告承诺于合同履行期间（1年）向原告购买原告苏打酒3万箱，每月不少于2500箱。同时，两被告承诺不得从非原告指定商处购进任何的鸡尾酒、苏打酒系列，如果发现，两被告应当退回原告以前所有的投入费用，并且两被告应当向原告支付60万元的专场费3倍作为违约金。合同签订后，原告如约支付了专场费60万元，并按被告要求供货。交易过程中，原告亦按被告要求支付了嘉宾费79594元。同时，原告被两被告压货1000件酒水价值13万元。但至2020年7月，两被告便不再履约从原告处购买酒水。同时，原告亦发现两被告已从其他供应商处购买酒水。因两被告严重违约的行为导致原告库存严重积货，损失严重，原告多次要求被告处理，均无法处理，两被告仍欠原告货款1万元。两被告不按双方协议履行，严重违反了诚实信用原则，明显严重违约，损害了原告的合法权益，根据原、被告双方签订的协议，两被告应退还原告投入的所有费用，并赔偿原告惩罚性违约金180万元。 被告尊会酒吧辩称，一、原、被告于2020年1月1日签订《销售合同》，明确约定：“因不可抗力造成协议不能履行，协议可提前终止，双方按协议实际履行时间（或乙方所购入甲方产品数量）按比例履行义务和支付费用。”因2020年新冠疫情的影响，双方于2020年7月份商定解除原合同。经双方多次沟通，于2020年7月30日通过微信，由被告拟订，原告修改后达成合意，重签《合同终止协议》，终止原合同。原告主张没有事实根据与法律依据；二、原告支付60万元作为被告销售支付推广包量费用，用以激励被告推广品牌酒水。因疫情影响导致原合同无法继续履行，双方协商一致解除合同，互不承担责任。推广包量费应根据原合同解除时的履行情况，按比例退还尚未进行销售推广的激励费用，而非按原告所主张的全额退还。故原告要求退还推广包量费60万元的主张不成立；三、双方约定原告在原合同履行期间应提供24场嘉宾活动支持，费用由原告负责。原告提供了2场嘉宾活动后，因疫情双方协商一致解除原合同，原告要求被告退还嘉宾费79594元，毫无依据；四、原合同终止后，双方对原合同履行情况予以清算，被告同意按实际清算的金额履行支付义务，但原告要求退还1万元货款，没有出处，要求原告向其付款没有事实和法律依据；五、原合同约定被告如从非原告处购进鸡尾酒、苏打酒系列产品，应向原告支付3倍推广包量费作为惩罚性违约金。原告没有证据证明被告在原合同履行期间违反此项约定，因疫情协商一致解除合同，被告无需向原告承担任何违约责任。综上所述，双方签订《合同终止协议》，明确约定原合同终止并予以结算，按约原告债权尚未到期，其诉讼请求没有事实根据和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 被告黄威辩称，根据诉讼法相关解释，黄威作为个人不是适格的诉讼主体，请求驳回原告对被告黄威的诉请。 反诉原告尊会酒吧向本院提起反诉诉讼请求为：判令反诉被告时升腾公司从反诉原告的债务中抵销78051元。事实与理由：反诉被告自2020年7月10日至2020年10月23日在反诉原告累计消费78051元，经催收未果。双方曾于2020年1月1日签订《销售合同》，后于2020年7月30日签订《合同终止协议》，约定原合同终止后，反诉原告向反诉被告返还预付返利款436000元，及1000箱酒水款130000元，上述总计566000元，在2020年12月30日前向反诉被告支付完毕。反诉原告随即先后向反诉被告四次转账，累计支付210000元。目前，反诉原告尚欠356000元。根据《中华人民共和国合同法》第九十九条“债务的抵销及行使”的规定，现主张抵销反诉被告欠付的78051元，即反诉原告于2020年12月30日前只需向反诉被告支付277949元。 反诉被告时升腾公司辩称，反诉原告主张将尊会酒吧挂账单费用进行抵销没有事实与法律依据，该证据均系案外人签写，与反诉被告无关，与本案无关，并不属于同一法律关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告尊会酒吧、黄威对原告提交证据1《销售合同》的真实性、合法性、关联性无异议；对证据2《转账详情单》的真实性无异议，对关联性有异议，只能证明向原告转账的事实不能证实其他事实；对证据3《微信记录》的真实性、合法性无异议，但是对关联性有异议，与本案无关联；对证据4《收款凭证、尊会酒吧结账单》的真实性无异议，但是对关联性有异议；对证据5《图片、视频》中的图片的真实性、合法性、关联性有异议，对证据中的视频真实性无异议，确实是邀请的嘉宾参与活动的视频；对证据6《套路撩人代理商合同》的真实性有异议，系原告与别人签订的合同，原告的商业风险不能转移给被告。 原告对被告尊会酒吧提交证据1《微信记录》的真实性无异议，对关联性有异议，双方未确认合同终止协议，系被告一直单方要求解除与原告的合同，合同终止协议的版本并没有得到最终的确认且没有双方签字盖章；对证据2《合同终止协议》的真实性、合法性、关联性有异议，该协议是被告单方提出，解除合同的原因是酒水价格太高，反而证实原告诉请的事实；对证据3《转款凭证》真实性无异议，对关联性不认可，仅仅证实被告支付原告货款，并不是履行终止合同协议中的内容；对被告补充证据4《曾耀君与黄威的微信聊天记录》、5《曾耀君与黄威的通话录音资料》、6《曾耀君与尊会酒吧前台杨慧的微信聊天记录》有异议。 本院认为，对于各方当事人均无异议的部分证据，本院予以确认，可作为本案的定案依据。对于各方当事人有异议的证据，本院将予以综合评定。 本院认定事实如下：被告尊会酒吧系个体工商户，经营者为黄威。2020年1月1日，原告时升腾公司作为甲方，被告尊会酒吧作为乙方，双方签订一份《销售合同》，涉案合同条款约定：甲方在乙方经营场所内促销宣传与推广销售套路撩人系列产品，并比照销售折扣比例数额的计算方式支付宣传促销费；为支持乙方的经营，在协议期内确保购买甲方产品，甲方同意在本协议生效后支付向乙方支付销售支持推广包量费用60万元；甲方不定期提供广告促销等损耗品（如酒杯、开瓶器、笔等）和广告宣传物料对消费者进行生动化宣传；甲方销售人员将竭力配合支持提升乙方的经营管理水平和状况；乙方承诺在协议期内向甲方购买时升腾商贸公司系列苏打酒3万箱（即每月包销2500箱，且不含赠酒），本协议签订时间为1年，如在合同期内乙方未能按期完成合同销量，乙方且在一个星期内一次性购买完合同所需的量；协议期间，承诺不以任何理由从非甲方指定经销商处购进任何鸡尾酒、苏打酒酒系列的产品，如有发现，甲方有权要求乙方返回以前所有投入费用，并且处罚甲方专场费60万的3倍；本协议有效期为2020年1月1日至2021年1月1日，合作期满，甲方在同等条件下有优先续签权。合同签订后，原、被告按合同约定履行各自权利义务，原告也分5次通过银行转账方式向被告黄威支付销售推广包量费用60万元。由于疫情影响，被告未能正常营业，截止2020年7月28日，被告仅向原告采购8200件酒水，其中有1000件未向原告支付货款13万元。2020年7月30日，被告黄威与原告法定代表人曾耀君达成解除合同合意后，被告黄威通过微信向曾耀君送达《合同终止协议》，原告收到后未提出异议。原告认为，被告从其他供应商购酒，构成存在违约，遂向本院提起本案诉讼。 原告法定代表人曾耀君妻子廖艳清从2020年7月10日至2020年10月23日在被告尊会酒吧签单消费共计76363元。 诉讼过程中，原告向平安财产保险股份有限公司购买保单作为诉讼保全的担保，本院于2020年11月23日作出（2020）桂1022民初3471号民事裁定，裁定冻结被告尊会酒吧、黄威名下银行存款、不动产、车辆共价值150万元。 本院认为：原告时升腾公司与被告尊会酒吧签订《销售合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效。 关于涉案《销售合同》是否已解除。曾耀君系原告时升腾公司法定代表人，法定代表人就是法人机关之一，法定代表人对外代表法人意思表示的行为就是法人的行为。被告提交《原告法定代表人曾耀君与被告黄威的微信聊天记录》，记录中，2020年7月26日凌晨12时许，被告黄威提出“你写好那份终止合同协议了吗”，原告法定代表人曾耀君语音回复“明天再去做”；7月28日17时54分，被告提出“这个不复杂啊，或者我来做；反正数额也确定了”，原告法人语音回复答应由被告黄威起草。从以上微信聊天记录，双方明确向对方传递了就涉案《销售合同》不再履行、权利义务终止的意思表示，在法律上应当评价为原、被告均表示了解除合同的意思。据此，被告黄威于2020年7月30日21时43分将《合同终止协议》通过微信方式通知原告法定代表人，合同解除效力自解除通知到达原告法定代表人时发生解除效力。合同解除后，涉案《销售合同》除了结算条款、清理条款对双方还具有法律效力之外，其他合同约定的条款对于原、被告不再发生法律效力，被告通过向原告之外的供应商采购酒水，不构成违约。原告以此主张被告违约，并以2020年10月15日《尊会酒吧结账单》证实被告尊会酒吧在其经营场所销售“未来新动力”等其他酒水，以证实被告存在违约，并要求被告支付违约金180万元，没有事实依据，于法无据，本院不予支持。 关于推广包量费用及嘉宾费的承担问题。本案中，被告尊会酒吧经营场所为酒吧类公共场所，因受新冠疫情影响处于暂停营业状态。参照《最高人民法院关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》“在涉疫情民事案件审理过程中，根据案件实际情况，准确适用法律，平衡各方利益，保护当事人合法权益，服务经济社会发展，实现法律效果与社会效果的统一。”的规定，结合原、被告签订的《销售合同》约定：“甲方在乙方经营场所内促销宣传与推广销售套路撩人系列产品，并比照销售折扣比例数额的计算方式支付宣传促销等相关内容达成协议”。因此，被告尊会酒吧应当向原告退还销售推广包量费用43.6万元[60万元-（60万元×0.82万箱）÷3万元箱]。合同补充约定：“为促进乙方酒水促销，合同期间内甲方提供24场嘉宾活动支持，乙方需活动日前十日向甲方提出申请。”该合同条款明确约定，原告有义务向被告提供嘉宾活动，据此产生的嘉宾费用79594元应由原告负担，原告主张被告承担此费用，不符合合同约定，本院不予支持。 关于尚欠货款数额。被告黄威2020年7月30日通过微信向原告送达《合同终止协议》，记载：“另截止7月28日甲方尚有1000件酒水款未付乙方，金额130000元。”原告法定代表人回复：“那个写一千件未付款就行了，明天要付款800件做事（作数）给他们先。”被告分别于2020年7月31日是、8月9日、8月30日向通过银行行转账方式向原告法定代表人支付5万元、3万元、12万元，共计20万元。上述支付款项应作为被告支付给原告的货款及推广费用，因此，原告再行主张被告尚欠货款1万元，没有事实依据，本院不予支持。被告主张2020年7月25日微信转账支付给原告法定代表人亦包括在以上支付货款范围之内，未提交充分证据，本院不予采信。 关于被告反诉要求是否成立。从被告提交《曾耀君与尊会酒吧收银员杨慧的微信聊天记录》、《黄威与曾耀君的微信聊天记录》，均可以证实，原、被告存在原告法定代表人曾耀君妻子廖艳清到被告尊会酒吧消费酒水价款从双方涉案《销售合同》货款中抵扣的约定，故被告主张抵扣，符合双方的约定，本院予以支持。关于签单尚欠数额。从被告提交证据75份《酒水单》，系原告法定代表人曾耀君妻子廖艳清在被告尊会酒吧的签单，签单数额共计78051元。但其中有两张加盖“已收”章，按正常的交易习惯，只有实际收取费用后才予以加盖，依法应予以扣减，故廖艳清的消费签单数额共计76363元。 关于被告黄威是否应承担清偿责任。根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担;家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。”个体工商户的财产与经营者的自然人个人财产不可分离，设立时需要的经营资金及其他财产来源于自然人个人或者家庭生产,自然人与个体工商户在生产经营活动中也是合为一体，依法从事经营活动的自然人就是个体工商户，个体工商户就是依法从事工商业经营的自然人。本案中，被告尊会酒吧系个体工商户，从双方所提交《销售合同》《转账详情单》《转款凭 证》，可以充分证实被告黄威作为实际经营者和直接受益人，对被告尊会酒吧所负债务依法应当承担清偿责任。 综上所述，被告应向原告退还推广包量费289637元[（43.6万元-76363元）-（20万元-13万元）]。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第九十九条、第一百三十条，《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告广西田东时升腾商贸有限责任公司与被告广西田东县尊会酒吧2020年1月1日签订《广西田东时升腾商贸有限责任公司销售合同》于2020年7月30日解除； 二、被告广西田东县尊会酒吧向原告广西田东时升腾商贸有限责任公司退还推广包量费289637元； 三、被告广西田东县尊会酒吧的财产不足以清偿债务，则由被告黄威对本判决第二项下的债务承担清偿责任； 四、驳回原告广西田东时升腾商贸有限责任公司的其他诉讼请求； 五、驳回反诉原告广西田东县尊会酒吧的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 本诉受理费27620元，反诉受理费876元，诉讼保全费5000元，共计33496元，由原告广西田东时升腾商贸有限责任公司负担29811元，被告广西田东县尊会酒吧、黄威负担3685元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并依法预交上诉费（户名：待结算财政款项----法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农行百色分行营业部）。 审 判 长  黄**纯 人民陪审员  黄 媛 人民陪审员  梁淑珍 二〇二一年五月四日 法官 助理  韦兰兰 书 记 员  黄彩秋