湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终688号上诉人（原审原告）：唐新东，男，1968年6月10日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，户籍地湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：王彦迪，湖南正赢律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于小民，男，1968年6月27日出生，汉族，湖南省祁阳县人，住湖南省祁阳县。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司，住所地湖南省永州市冷水滩区翠竹路与桐木井路交汇处东城银座201，统一社会信用代码91431100666324247B。负责人：邓勇军，经理。委托诉讼代理人：周丽娟，女，系该公司职工。上诉人唐新东因与被上诉人于小民、阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初3741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。唐新东上诉请求：1.依法撤销一审判决改判伤残赔偿金按城镇标准计算或发回重审；2.一、二审诉讼费用由于小民、保险公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，违反法定程序。1.伤残赔偿金计算错误。唐新东自1985年9月因政府拆迁临时安置在零陵区朝阳办事处柳子街社区柳子街路石伏亭公房，有社区居委会出具的证明及社区工作人员出庭作证予以证实，并有永州市零陵资产经营有限公司加盖公章对上述情况属实予以证明。唐新东属失地农民，在户籍上，唐新东虽仍为农业户口，但在现实生活中，唐新东已不再耕种土地或以农业收入作为生活来源，主要收入来源于城镇，应按城镇标准计算伤残赔偿金；2.住院伙食补助天数计算错误。应按42天的住院天数计算住院伙食补助费；3.一审程序违法。一审法院以举证超过期限否定在重新质证中唐新东申请的证人出庭作证违反程序正义，对唐新东的代理人在第二次质证中提交并由法院记录及询问过的证人证言，一审法院不应遗漏。于小民辩称，于小民不承担责任。保险公司辩称，一审庭审已经查清唐新东的户籍性质，其无固定收入来源，并据保险公司了解，唐新东在一审开庭前已经申请了低保户，低保户申请的条件是在本市具有正式的农业户口，长期在当地居住，家庭人员年均收入低于户籍所在地当年农村低保标准的农村居民，唐新东在受伤之前在农村的居住地种了一些小菜，还拿了小菜到城里卖，说明唐新东在农村还有地。因此，唐新东上诉要求按城镇标准计算伤残赔偿金的诉请无事实及法律依据。一审法院没有采纳及支持唐新东要求按城镇标准计算的意见，并不是唐新东所说的遗漏，是唐新东违反程序规定。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，未违反程序规定，唐新东的上诉请求无证据支持，请求二审法院依法驳回。唐新东向一审法院起诉请求：1.依法判令于小民、保险公司赔偿唐新东因机动车交通事故损害而产生的各项损失费用共计248,496.60元；2.于小民、保险公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年12月12日16时00分左右，唐新东驾驶黄色二轮摩托车搭载杨梦从八宝镇驶往祁阳方向，途经祁阳县观音滩镇G356线叶家井村天桥路段，超车时，未确保安全通行，与于小民驾驶的湘MXXXXX中型自卸货车发生碰撞，造成唐新东受伤及摩托车受损的道路交通事故。2019年12月20日，祁阳县某局交警大队作出祁公交认字［2019］第121XXXXX号道路交通事故认定书，认定唐新东承担此次事故的主要责任，于小民承担此次事故的次要责任。唐新东受伤后，被送往祁阳县中医医院住院治疗25天，花费医疗费14,599.39元。2020年1月7日，唐新东转院至永州市中心医院住院治疗，同年1月23日出院，共住院治疗16天，花费医疗费11,976.62元。唐新东另花费门诊急救费、检查费等共计472元。2020年8月31日，唐新东的伤经永州市柳子司法鉴定所鉴定：1、唐新东评定属五级伤残。2、医疗建议：（1）伤后至2020年8月31日止，伤情治疗费参考医院正式发票（含鉴定费发票）；（2）评定误工期受伤之日起至定残前一日止，护理期从受伤之日起至定残前一日止，营养期180日，每日30元。诉讼过程中，保险公司对永州市柳子司法鉴定所评定唐新东伤残等级为五级伤残的鉴定结论不服，申请对唐新东的伤残等级进行重新鉴定。经该院委托，湖南省芙蓉司法鉴定中心对唐新东的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见：唐新东颈髓损失并四肢不全瘫经治疗后遗留肢体瘫，致残程度为七级。另查明，1、于小民驾驶的湘MXXXXX中型自卸货车在保险公司投保了交强险及不计免赔率赔偿限额为20万元的商业三者险，本次交通事故发生在保险期限内。2、唐新东受伤后，于小民、保险公司均未垫付医药费。3、保险公司支付了唐新东重新鉴定费用3621元，该费用保险公司与唐新东已自行协商结算。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。唐新东在本起交通事故中身体受到伤害，依法有权获得赔偿。于小民驾驶的湘MXXXXX中型自卸货车在保险公司同时投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为20万元的商业三者险，该车在保险期限内发生交通事故致唐新东受伤，唐新东遭受的损失应当首先由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由于小民按事故责任比例予以赔偿。保险公司对祁阳县某交警大队作出的事故责任认定提出异议，因祁阳县某交警大队作出的祁公交认字［2019］第121XXXXX号道路交通事故认定书系公文书证，保险公司没有向该院提供相反证据予以推翻，故对保险公司的抗辩主张，该院依法不予支持。唐新东仅提供了一份社区证明，没有提供租房合同或者租金缴纳、水、电、燃气交费凭据，故该院认为其主张按上年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金的依据不足，该院依法不予支持。唐新东因伤构成七级伤残，身心受到损害，其请求精神抚慰金20,000元，符合法律规定，该院予以支持。唐新东的住院伙食补助参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准,唐新东主张100元/天，该院予以支持。唐新东因本次交通事故受伤，交通费客观存在，唐新东主张交通费336元，该院予以支持。唐新东虽年满52周岁，但未达法定退休年龄，且保险公司没有证据证实唐新东受伤前丧失劳动能力，故对保险公司主张按最低工资标准计算唐新东的误工费，该院不予支持。唐新东系农业户口，主张误工费按农、林、牧、渔业标准计算，该院准许。商业三者险保险合同没有明确约定鉴定费不予赔偿，鉴定费系唐新东实际损失，保险公司应予赔偿。唐新东的具体损失核定为：医药费27,048.01元；住院伙食补助4100元（100元／天×41天）、营养费5400元、护理费47,961元（66,816元／年÷365天×262天）、误工费38,957元（54,272元／年÷365天×262天）、伤残赔偿金123,160元（15,395元／年×20年×40％）、交通费336元、精神抚慰金20,000元、鉴定费1800元，以上合计268,762.01元。保险公司在交强险赔偿限额内应赔偿唐新东医疗费10,000元，伤残费用110,000元。唐新东交强险外损失148,762.01元，由于小民按事故责任比例承担，因于小民负事故的次要责任，其驾驶的车辆投保了不计免赔率的商业三者险，故于小民应承担的赔偿责任由保险公司承担，即保险公司在商业三者险范围承担30%的赔偿责任，即赔偿唐新东44,628.60元，以上合计164,628.60元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险范围内赔偿唐新东各项损失计人民币120,000元；二、阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司在商业三者险范围内赔偿唐新东各项损失计人民币44,628.60元；上述款项合计164,628.60元，限阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司于本判决发生法律效力后五日内付清（款可付至祁阳县人民法院收费处标的款专户，账号820XXXXXXXXXXXXXX，开户行湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，行号314566XXXXXX）；三、驳回唐新东的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5027元，减半收取2514元，由唐新东负担1760元，于小民负担754元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。唐新东向本院提交了以下证据：证据一、草契、房屋租赁契约、收购协议；证据二、永州市零陵区朝阳办事外柳子街社区居委员会证明，上述两份证据拟证明唐新东一审提交的社区居住证明的真实性，因唐新东父亲唐善六的房屋自1985年被政府收购并签下租赁契约后，唐新东一家一直居住于此，该社区一直属于柳子街社区管理，唐新东长期居住于城镇，应按城镇标准计算其相应损失。保险公司对上述证据进行质证：唐新东提供的证据不能达到其证据目的，唐新东提供的证据一是复印件，不符合证据的“三性”规定，只是唐新东的一面之词，没有国家的红头文件支持，没有证据效力；证据二并不是户籍证明，社区证明不能证明唐新东与唐善六的父子关系，应当到派出所开具户籍证明，况且证明人与一审询问里的社区证人是同一人，不符合证据的“三性”规定。于小民对上述证据进行质证：证据一、二看不懂。本院对上述证据进行认证：唐新东提交的上述证据中虽然有复印件，但对证据来源进行了说明，结合其他证据，已形成证据链，故对上述证据本院予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：伤残赔偿金是否按城镇标准计算。唐新东提交的草契、房屋租赁契约、收购协议、永州市零陵区朝阳办事外柳子街社区居委员会证明已形成证据链，可证明唐新东长期居住在永州市零陵区柳子街路石伏亭公房，该住所属于城镇区域范围，故唐新东虽然系农村户口，因其居住在城镇，应按城镇标准计算伤残赔偿金。唐新东的伤残赔偿金为318,736元（39,842元/年×20年×40%）。唐新东提出住院伙食补助费应按42天计算的上诉理由，经查，2020年1月7日唐新东进行了转院，该天在两家医院均计入了住院时间，故在总的住院天数中应核减一天，一审按照41天住院天数计算住院伙食补助费正确,对该上诉理由本院不予支持。唐新东的总损失为464,338.01（268,762.01元-原伤残赔偿金123,160元＋伤残赔偿金318,736元）,保险公司在交强险范围内承担120,000元，交强险外损失344,338.01元由保险公司在商业三者险范围内承担30%，为103,301.4元。综上所述，唐新东的上诉请求部分成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初3741号民事判决第一项，即被上诉人阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险范围内赔偿上诉人唐新东各项损失计人民币120,000元；二、撤销湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初3741号民事判决第二、三项；三、被上诉人阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司在商业三者险范围内赔偿上诉人唐新东各项损失计人民币103,301.4元；上述款项限阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司于本判决发生法律效力后五日内付清（款可付至祁阳县人民法院收费处标的款专户，账号820XXXXXXXXXXXXXX，开户行湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，行号314566XXXXXX）四、驳回上诉人唐新东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5027元，减半收取2513.5元，由上诉人唐新东负担254.5元，被上诉人于小民负担2259元。二审案件受理费5027元，由上诉人唐新东负担553元，被上诉人于小民负担4474元。本判决为终审判决。审判长  唐向东审判员  刘久平审判员  周文静二〇二一年五月十九日书记员  周梅梅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。