湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)湘0602民初1452号 原告：岳阳新势力传媒有限公司，住所地岳阳经济开发区白石岭南路滨水新境界第36幢2层202号。 法定代表人：吴常卫，总经理。 委托诉讼代理人：焦赞，湖南滳招律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冷建明，男，1976年4月18日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。 被告：湖南品壹生生物科技有限公司，住所地长沙市开福区清水塘街道芙蓉中路一段593号湖南国际金融大厦302房。 法定代表人：刘晓辉，总经理。 被告：湖南品壹生生物科技有限公司岳阳分公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区冷水铺路金地花园105、106号门面。 法定代表人：刘晓辉，经理。 两被告委托诉讼代理人：李罕，湖南坤中律师事务所律师。 原告岳阳新势力传媒有限公司与被告湖南品壹生生物科技有限公司岳阳分公司、湖南品壹生生物科技有限公司广告合同纠纷一案，本院于2021年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告岳阳新势力传媒有限公司的委托诉讼代理人冷建明、焦赞和两被告委托诉讼代理人李罕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告岳阳新势力传媒有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付广告费148万元及逾期利息17.7786万元（按照年利率12%的标准计算至起诉之日，后续照算），此两项合计165.7786万元；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与2019年9月29日与被告品壹生岳阳分公司签订《广告发布合同》，合同总金额218万元。原告签约后全面履行了合同义务，被告付款70万元后至今仍未按合同约定支付后续148万元广告款。现付款期限早已届满，被告一直拒绝履行付款义务。 被告湖南品壹生生物科技有限公司岳阳分公司、湖南品壹生生物科技有限公司辩称，被答辩人履行合同不符合约定，未在约定的264个小区快递柜中的30余个小区里投放相应的广告，且户外三面翻广告难以达到答辩人的广告展示要求，被答辩人违约在先，答辩人得行使显示抗辩权。答辩人已经行使了广告发布合同的任意解除权，2019年12月5日致函解除了合同。被答辩人在合同解除后擅自履行的行为，与答辩人无关。被答辩人索要广告费148万元，没有事实和法律依据。本案的《广告发布合同》系格式合同，排除原告主要权利的格式条款无效。 经审理查明：2019年9月29日，原告岳阳新势力传媒有限公司（乙方）和被告品壹生岳阳分公司（甲方）签订《广告发布合同》。其中的“广告发布内容媒体详细描述”内容包括，高铁、高速、飞机场交汇第一个路口新辉国际三面翻立柱，价格18万/半年；核心板块快递柜媒体（287处*800元/月/处），价格68万/季度。合同付款方式为：合同签订后支付70万元，广告发布上刊3个月后支付70万元，广告发布上刊5个月后以78万元酒水形式紫珀原浆（98元/瓶）、紫珀精酿黍米酒（38/瓶）给予兑付。“广告发布时间”约定以实际发布日期为准（见验收单）；并手写内容：“2019年9月30日开始制作，以验收单为起始日，最迟不过10天全部完成，乙方提供验收报告，甲方二日内验收”，广告合同金额218万元。价付款必须按时足额，否则乙方有权要求甲方按月利率百分之二的标准支付逾期合同款的利息并有权下刊，由此所造成的损失由甲方自行承担。本合同签订后，乙方就已为甲方广告发布做成了点位安排，非经双方协商一致，任何一方不得单方面解除合同。广告画面上刊发布后，乙方应及时通知甲方验收，甲方须在2个工作日内验收完毕，2个工作日内甲方未提交书面异议给乙方，甲方视同验收合格即视广告发布期开始。乙方负责提供本合同中广告发布内容的壹次画面和壹次安装画面费用。如乙方不履约或未按甲方规定的要求和时间投放广告，乙方应赔偿甲方遭受的经济损失，并按本合同总金额30%支付违约金，损失包括甲方因争议产生的律师费、调查取证费等。 原告签约后，履行了主要合同义务。原告2019年10月10日左右就安装完毕广告，下刊时间是2020年5月26日左右；合同期限是三个月，实际时间长一些；中间存在疫情；户外广告是六个月，快递柜是三个月。原告当庭述称，广告内容和设计由被告方提供，原告使用喷绘机制作画面，负责打印和发布；被告方代理人对上述陈述没有提出异议。被告方对上述陈述没有异议。但被告方对原告部分履约行为提出异议。2019年12月5日，品壹生岳阳分公司向原告发函，提出两个问题，即小区快递柜264个固定点位出现由三十个小区没有被告方公司的广告，户外三面翻广告出现因树的遮挡，植入其他广告的问题；同时，被告方没有收到原告书面提供的相关广告位的资料。原告在该函还明确：“……由于贵公司的不诚信行为，按照双方签订的合同可以要求乙方进行赔偿，同时我公司的广告即日起终止合同。请贵公司将来我公司处理合同终止事宜，或者我公司将提起法律诉讼”。证人李某出庭称，其对广告明细进行分区排查过程中发现有30个点位快递柜上没有广告元素存在，到了2019年12月7日没有看到原告方更换和现场确认的照片，甚至还有几个点位没有快递柜。2019年12月13日，原告回函近日派人协商。2019年12月21日，原告发出《工作联系函》，称按被告方要求提供调整广告位给被告参考，被告方如需调整宣传位置，请于2020年12月24日前联系。2019年12月24日，品壹生岳阳分公司发函称发现原告广告多处出现虚假行为，不予采纳原告提出的补救方案；针对发现虚假广告行为，即日起所有广告立即下架。2019年12月25日，原告回函称，原告不存在根本违约的情形，不同意终止合同，要求被告付款，并解释：华夏家居小区等部分小区由于更换物业公司或快递柜拆除，无法装贴，原告已在其他小区双倍安装；三面翻不是一面固定的广告位，如品壹生岳阳分公司按照固定价格付费，原告同意。2020年1月13日开始，原告向品壹生岳阳分公司催要款项。 以上事实，有原、被告身份资料和广告合同、往来函件、微信聊天记录、广告照片资料、证人证言中能够与其他证据印证的部分内容、庭审笔录予以佐证。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务；当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告岳阳新势力传媒有限公司与被告品壹生岳阳分公司签订的《广告发布合同》，其主要条款不违反法律的强制性规定，为双方的真实意思表示，为有效条款。本合同中包含的广告制作内容为承揽合同，不属于根据法律规定委托人可单方面解除的委托合同范围。该合同约定非经双方协商一致，任何一方不得单方面解除合同，该合同确定的权利义务基本平衡，对被告方关于格式合同、格式条款无效的主张不予采纳。品壹生岳阳分公司2019年12月在原告履行了广告制作和主要点位广告发布义务的情况下，要求终止合同，该行为不符合契约精神和法律规定，亦不符合疫情期间的司法政策，本院不予支持。合同约定原告已为品壹生岳阳分公司广告发布做成了点位安排，广告画面上刊发布后，原告应提供验收报告，及时通知品壹生岳阳分公司验收。原告所举证据不足以证明其提供了验收报告并及时通知了品壹生岳阳分公司验收，原告应当对其未完全履行广告发布合同承担举证不能的责任。根据双方的往来函件内容及证人证言的相应内容，可以认定原告有不超过30个快递柜广告位未依约发布广告。且原告作为专业的广告发布商对于三面翻广告的具体内容未在合同中明确约定，其在三面翻广告中插播其他内容的行为未得到品壹生岳阳分公司认可，可相应减少广告费。合同约定广告合同金额218万元；如原告不履约或未按品壹生岳阳分公司规定的要求和时间投放广告，原告应按本合同总金额30%支付违约金。结合以上约定及原告履约情况，并结合疫情期间的司法政策，本院酌情认定品壹生岳阳分公司应支付的广告费为152万元。被告方未举证证明其付款情况，应当承担举证不能的责任，故对原告主张的被告方仅付款70万元的事实予以认定。品壹生岳阳分公司应当继续支付剩余广告费用82万元。合同约定迟延付款违约金为月利率百分之二，该标准过高，原告主动调整为年利率12%，本院予以认可。合同约定的付款方式为：合同签订后支付任茂发70万元，广告发布上刊3个月后支付70万元，广告发布上刊5个月后以78万元酒水形式紫珀原浆（98元/瓶）、紫珀精酿黍米酒（38/瓶）给予兑付；“广告发布时间”约定以实际发布日期为准（见验收单）。品壹生岳阳分公司可选择以现金或约定的酒水支付其中的78万元。原告未提交验收单以证明广告实际发布日期，本院认定是2020年5月26日左右为品壹生岳阳分公司应当支付付款的时间，即迟延付款利息的起算时间。 分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。故本案的两被告品壹生岳阳公司品和壹生岳阳分公司应当对上述债务承担共同共同偿还责任。 据此，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民法典》第七十四条的规定，判决如下： 一、由被告湖南品壹生生物科技有限公司岳阳分公司、湖南品壹生生物科技有限公司向原告岳阳新势力传媒有限公司支付广告费82万元【其中78万元可以酒水形式兑付：紫珀原浆（98元/瓶），紫珀精酿黍米酒（38/瓶）】； 二、由被告湖南品壹生生物科技有限公司岳阳分公司、湖南品壹生生物科技有限公司向原告岳阳新势力传媒有限公司支付迟延付款违约金（以欠付广告费为基数，按照年利率12%，从2020年5月26日起算至债务清偿之日止）； 三、驳回原告岳阳新势力传媒有限公司的其他诉讼请求。 以上第一、二项确定的义务，限于本判决生效之日起15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取9860元，由原告岳阳新势力传媒有限公司负担4397元，被告湖南品壹生生物科技有限公司岳阳分公司、湖南品壹生生物科技有限公司负担5463元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审判员  冯朝辉 二〇二一年五月十八日 书记员  蒋 政