广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终6257号上诉人（原审被告、反诉原告）：广州蜜淘文化传播有限公司，住所地广东省广州市番禺区小谷围街南亭村南亭大道自编30号202、203。法定代表人：张旸，该公司总经理。委托诉讼代理人：詹淑根，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：赖嘉茵，女，1994年11月16日出生，汉族，住广东省英德市。委托诉讼代理人：唐轶，北京市北斗鼎铭（广州）律师事务所律师。上诉人广州蜜淘文化传播有限公司（以下简称蜜淘公司）因与被上诉人赖嘉茵合同纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2019）粤0113民初14942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人蜜淘公司委托诉讼代理人詹淑根、被上诉人赖嘉茵委托诉讼代理人唐轶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蜜淘公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、三项；2.本案一、二审受理费由赖嘉茵承担。事实和理由：（一）蜜淘公司与赖嘉茵已经就款项结算方式达成变更，款项未能结算的原因在于赖嘉茵，蜜淘公司并不构成违约，不应支付赖嘉茵违约金。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条规定，双方当事人协商一致的，可以变更合同。对于赖嘉茵的劳务报酬结算，蜜淘公司一直都是抱着积极给付的态度，从未拒付或推迟给付。对于赖嘉茵59000元的收入，蜜淘公司支付41010元，是因为按照劳动报酬结算的税款低于按照劳务报酬结算的税款，为减轻赖嘉茵的税款负担，双方商定按照劳动报酬计算抵扣，余下款项由蜜淘公司公司按照法律规定进行个税扣缴后支付给赖嘉茵，但之后赖嘉茵明确不同意公司代扣代缴个人所得税，导致款项结算未能同步。为此，蜜淘公司专门建立“嘉茵结算对接群”，请公司会计人员与赖嘉茵进行沟通解决。赖嘉茵在群里要求自行申报缴纳个人所得税，蜜淘公司尊重赖嘉茵对个人税款的缴纳方式，双方对于税款的扣缴方式通过微信书面达成变更合意。根据《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定、《税收征收管理法》第十九条、《国家税务总局关于发布的公告》(国家税务总局公告2018年第28号)：“第二条、第五条、第九条规定，企业支付给个人的劳务费支出，支出项目属于增值税应税项目，应该取得发票。”赖嘉茵获取劳务报酬，应当到税局开具发票，蜜淘公司见票付款。蜜淘公司无法在未确认赖嘉茵是否自行申报完毕的情况下直接为赖嘉茵结算款项，否则违反国家规定，但是，赖嘉茵始终没有提供发票，也没有对合作款项成本扣除数额进行确认，致使款项一直无法结算。蜜淘公司依照国家相关法规规定，先收取发票，后支付赖嘉茵劳务费，并不存在违约行为。赖嘉茵不肯蜜淘公司代扣代缴个人所得税，又迟迟不自行到税局申报个人所得税，究其原因，无非是不想承担任何个人所得税，意图逃避税收监管。（二）赖嘉茵不具备合同法第94条的法定解除权，一审法院解除《新媒体经纪合同》属于错误适用法律。根据《合同法》第九十四条的规定，赖嘉茵并不具备以上法定解除权。首先，蜜淘公司并无迟延履行款项结算或者恶意拖欠款项。如前所述，劳务报酬属于增值税应税项目，赖嘉茵需要先到税局申报扣缴个人所得税并提供相应发票给蜜淘公司，蜜淘公司再进行款项支付。赖嘉茵在未提供发票的情况下，无权要求蜜淘公司先行结算款项。其次，赖嘉茵的合同目的自始至终都可以实现。赖嘉茵与蜜淘公司签订《新媒体经纪合同》的目的是蜜淘公司利用自身行业影响力增加赖嘉茵的商业价值，并为赖嘉茵实现价值转换。自与赖嘉茵签订合约依以来，蜜淘公司一直尽心尽责，投入了大量人力物力成本为赖嘉茵打造人气。自签约以来，赖嘉茵的粉丝流量在短短几个月激增，呈直线上升状态，同时，蜜淘公司积极洽谈对接商家，使赖嘉茵粉丝流量实现快速的商业价值转换，赖嘉茵的合同目的已经完全实现。至于款项结算，蜜淘公司自始至终从未拒绝支付赖嘉茵款项，只要赖嘉茵提也愿意遵照双方合意履行，赖嘉茵的合同目的自始至终完全可以实现。相比之下，赖嘉茵则存在明显的蓄意毁约意图，先与蜜淘公司达成合意自行申报个人所得税并提供发票，在未完成个税申报所得情况下，突然发函要求蜜淘公司在3日内付款，且函件在9月27日到达蜜淘公司，9月27日与28日为周六、日，也即3天当中包含了2天的休息日，至蜜淘公司看到该函件的时候，3天付款期限已经过去，赖嘉茵的种种操作，显然涉嫌恶意解约。一审法院依据《合同法》第94条解除案涉合同属于错误适用法律。赖嘉茵辩称，（一）赖嘉茵与蜜淘公司从未就《新媒体经纪合同》约定的报酬结算方式达成过变更的一致协议。自2019年1月1日起实施的修订后的《个人所得税法》已经将“工资薪金所得、劳务报酬所得、稿酬所得、特许权使用费所得”四项所得统归为综合所得，按纳税年度合并计算个人所得税，适用百分之三至百分之四十五的超额累进税率（见《个人所得税法》第二条、第三条的相关规定）。因此，在每年进行个人所得税汇算清缴时，无论是以工资薪金所得的形式申报，还是以劳务报酬的形式申报，所计算出的应缴税款都是相同的，不会产生以工资薪金所得申报将可以达到减轻税负的后果。相反，蜜淘公司利用赖嘉茵没有专业财务知识的劣势地位，在微信群中提出的缴税方案中不论收入多少、也不论是否依法进行税前费用抵扣，均一律按照收入额的40%代扣个人所得税，蜜淘给出的扣税方案本身就是与法律规定不符，且主观上存在恶意苛扣赖嘉茵应得报酬的嫌疑。（二）蜜淘公司认为赖嘉茵应当在收到劳务报酬结算款之前向其提供发票方能予以结算的主张，即无法律依据，也与《新媒体经纪合同》的《补充协议》的相关约定相悖。根据《补充协议》第1条d项中的约定，代开发票是由蜜淘公司去操作完成的，赖嘉茵只是配合提供相关证件及资料。而事实上，蜜淘公司本来就已经全部掌握了申请税局代开发票所需的全部资料，包括赖嘉茵的身份证复印件、经纪合同、公司对外取得收入的合同等，申请代开发票的这个过程中不存在赖嘉茵不配合蜜淘公司就无法实现的可能性。（三）由于蜜淘公司拒不支付劳务报酬的根本违约行为，赖嘉茵在依法进行催告后蜜淘公司仍拒绝履行，赖嘉茵不仅享有法定的合同解除权，也符合双方《新媒体经纪合同》的约定。根据《新媒体艺人经纪合约》第十一条第5款的约定、《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，因蜜淘公司拒不履行结算收入的主要义务，属于严重的根本违约行为，赖嘉茵已按照合同约定与法律规定的催告程序主张权利，于2019年9月27日委托律师向蜜淘公司签发《律师函》，限期蜜淘公司收到函件后三日内向赖嘉茵结算全部收益款，蜜淘公司于2019年9月28日收到上述《律师函》，但仍未在催告期限内进行结算与支付，甚至连协商的意愿都没有表达。直至2019年10月12日，赖嘉茵再次委托律师发函，书面通知蜜淘公司解除双方《新媒体经纪合同》，解除通知书已于2019年10月14日到达蜜淘公司，应当视为双方《新媒体经纪合同》于该日解除。（四）由于蜜淘公司的根本违约导致合同解除，蜜淘公司还应当按照合同的约定承担相应的违约责任。《新媒体经纪合同》第十二条第一款第1（3）项约定：“终止合同，违约方应赔偿守约方人民币最低50万元整。”由于蜜淘公司持续绑定赖嘉茵的抖音平台的星图广告业务结算账户至今，造成赖嘉茵在合同解除后至今（十九个月期间）无法接洽广告业务与获得广告业务收入，失去了相应的生存与发展的机会，已经给赖嘉茵造成了巨大的实际经济损失。一审判决仅判决蜜淘公司承担十万元违约金，实际远不足以补偿赖嘉茵所遭受的经济扣失。赖嘉茵向一审法院起诉请求：1.确认赖嘉茵、蜜淘公司签订的《新媒体经纪合同》于2019年10月14日已经解除；2.蜜淘公司立即向赖嘉茵支付应结算的经纪合同项下未分配收入276500元；3.蜜淘公司立即向赖嘉茵支付违约金500000元；4.本案的诉讼费用由蜜淘公司承担。蜜淘公司向一审法院反诉请求：1.赖嘉茵立即停止私自承揽业务、进行商业化运作的违约行为；2.赖嘉茵赔偿蜜淘公司违约金500000元；3.赖嘉茵归还双方共同运营的网络账号；4.本案诉讼费由赖嘉茵承担。一审法院认定事实：2019年4月16日，蜜淘公司（甲方）与赖嘉茵（乙方）签订了《新媒体经纪合同》，约定：本合同有效期为3年，自2019年4月16日至2022年4月16日。自动续约期为2年。第二条、2合作项目：战略合作内容1）自媒体推广及独家广告代理。自媒体是指乙方以个人名义在第三方平台已开设或将要开设的个人自媒体账号，或甲方为乙方开设的自媒体账号，甲方通过丰富的自有资源、媒体接口及管理经验，对这些自媒体账号进行流量导入、运营辅导及独家广告代理，力促乙方的自媒体账号达到影响力、效益最大化。2）电商运营及供应链支持。电商是指乙方以其个人名义在第三方电子商务平台已开设或将要开设的电商店铺。当乙方全网平台粉丝总量达到500万，甲乙双方将可以签署补充协议明确分工，以扩大合作双方的商业收益。3）演艺发展合作，演艺发展合作是指甲方将作为乙方演艺事业的非独家全权代理人，全权代理乙方以个人/团队名义参加的所有演艺活动，以及因上述事务而产生或独立产生的作品、录音录像制品等各种衍生品，和乙方姓名等知识产权的行使，全权由甲方代表乙方对外洽谈、安排、管理及策划所有演艺事物，并以甲方的名义代表乙方与第三方洽商、签约。甲方将根据乙方的自身条件、个人魅力、市场需要和粉丝粘度适当地选择下列服务（略）。IP孵化期，甲乙双方确认，自签约之日起算，为期3个月为孵化期，甲方向乙方提供创作范围内所需要的合理资源和帮助。三个月期满时，甲方将通过涨粉量、视频播放量、粉丝活跃度等成本维度对乙方进行考核，考核结果并未达到甲方要求之标准的，甲乙双方可根据商议解除本合同。第三条、甲方的权利与义务a.为实现合作目的，甲方承诺积极地推进合作项目的进行，甲方有权就本合同第2条约定范围内的所有业务全权独立的进行有关安排、规划和实施，并获得相应收益。b.甲方承诺对乙方披露的或因履行本合同而知悉的个人未公开信息负有保密义务c.在合作期间内，甲方就演艺活动作出的任何安排，均应事先告知乙方。f.乙方在合约期间创作的任何具有著作权性质的产品，著作权及衍生权利均归甲方享有。g.除双方共同建立起的店铺账号、店铺素材及装潢等由双方依照分成比例共同拥有外，甲方从事上述代理活动过程中所创造的知识产权及甲方开设的自媒体账号（如有）归甲方所有，且甲方有处置权。j.本协议项下代理业务的全部经营收益由甲方收取，之后甲方将按本协议与乙方进行收益分成。第四条、乙方的权利义务b.乙方在协议双方约定独家代理网络平台等自媒体或其他途径如有新媒体商务询价或新媒体商务合作的，需主动引荐至甲方制作人或商务人员，由甲方负责商业洽谈，最终是否接受，须征得乙方同意，按商议分成。c.甲方不得进行账外收取或隐匿代理业务经营收益。乙方有权查阅甲方合作的代理业务相关账目、合同、原始票据、记账凭证等，但应提前7日书面通知甲方。d.乙方不得与其他第三方签订任何与本合作协议相同或类似的协议，不得将本协议所述业务另行委托其他第三方代理或合作，并且不能从事与本合作协议相竞争的任何经营活动或未经甲方书面同意自行承揽业务、进行商业化运作（包括但不限于私自接广告、私自运营电商业务等涉及本协议所述业务的行为、除线下活动的线上推广）。合约有效期内，如有任何第三方就本协议所述业务与乙方直接联系的，乙方应将相关信息及时告知甲方，由甲方按照本协议约定完成相关谈判并签署协议。K.未经甲方书面同意，乙方不得在任何平台擅自注册新账号。第五条、收入分成比例参照补充协议。第六条、利润收入分成结算1.甲方负责代为收取乙方收入以结算收入分成。甲方按照本合约所约定的分成比例将乙方应分得的收入打入乙方指定的账号。2.乙方对分成结算有疑义的，可向甲方提出并委托有资质的第三方进行审计。3.甲乙双方自行负担各自所得收入应缴纳税款。经乙方授权、甲方可自支付乙方的收入分成中代扣代缴乙方应付税款并提供完税证明。第十一条、合约的终止和解除5.一方严重违反本合约约定，经向对方书面通知后拒不改正，致使本合约目的无法实现的，相对方有权解除本合约。第十二条违约责任1.合同期内，甲乙双方中任何一方如不能诚实履行合同及违反合同条款时，视违约情节，按照下列条款单独或并处。1.迟延或停止违约方一切或者部分演绎、宣传等运作活动，将部分演出收入全部缴付守约方。2.罚款，罚款金额按照签约以来历年累计收入总额的300%计算，并继续履行合同。3.终止合同，违约方应赔偿守约方最低50万元，或者甲方投入资本的300%额度赔偿。甲乙各方违反本合约约定，应承担违约责任。违约方在收到相对方其行为违约的通知后，应立即纠正违约行为直至相对方认可。否则，相对方有权解除本合约。违约行为造成损失的，还应赔偿相对方的损失。同日，双方签订《艺人合作之补充协议》，约定：以乙方的自媒体账号进行的全部广告代理业务实际到账的税后收入金额扣除制作成本后的净收入作双方分成基础，人力成本经双方协商确认后需由乙方承担，并在实现变现之后从净收入中扣除，广告业务收入由双方按比例表共享净收入。每个公历月双方结算一次收益。甲方将依法为乙方代扣代缴乙方的个人所得税，但乙方应当配合甲方提供相关证件及资料完成税局代开发票事宜。除乙方的个人所得税外，双方各自承担因收取经营收益所应缴纳的税款。如合作方迟延支付上述业务收入的，甲乙双方的结算将相应顺延。双方应于结算期次月初的15个工作日内确认收益结果并完成收益结算款的支付。IP广告分成比例为甲方50%，乙方50%。关于上述合同的履行情况，赖嘉茵称：双方在2019年4月16日签订合约，签订合同之后赖嘉茵主要工作内容是制作短视频并发布在抖音平台上，由于制作内容较受欢迎，得到了一定的粉丝。有些业务是赖嘉茵自己的资源，但由于签订了合同均交由蜜淘公司进行协商，总共合作了16个项目，收入税前金额是526500元，全部由蜜淘公司收取，总共付给赖嘉茵41010元。因为蜜淘公司不向赖嘉茵按合同约定结算收入，故赖嘉茵向蜜淘公司发送了两次律师函，第二次我方要求解除合同。在2019年4月16日至10月14日期间，我方并未与别的经纪公司合作，没有私接业务。2019年11月之后我方与新月公司签订合同，项目仅限于唱片制作与发行，之后还有一些自己经营的电商，没有广告收入，因为抖音平台绑定了蜜淘公司的结算账户，如果赖嘉茵做了相应广告，收入赖嘉茵不能取得，且蜜淘公司也不可能不知晓。关于合同的履行情况，蜜淘公司称：确认赖嘉茵所述签订合同之后共进行了16个项目，详见我方提交的表格。确认项目总收入以及向赖嘉茵支付的费用。确认赖嘉茵所述抖音平台的结算账户是绑定了蜜淘公司的账户，确认在双方合作的抖音账户上并未有其他收入（除16个项目以外），双方也仅就该抖音账号进行合作。一审另查明：2019年10月，蜜淘公司通过微信发送给赖嘉茵《抖音达人投放月度结算清单》一份，蜜淘公司也当庭提交了结算表一份，两份结算表内容基本一致，蜜淘公司当庭称以赖嘉茵提交的结算表为准。该结算表显示：赖嘉茵、蜜淘公司双方合作期间共产生16个项目，下单时间从2019年5月至2019年10月，总金额为526500元，按公司税负比例预扣税费支出31590元，成本5052.11元，赖嘉茵分成比例50%为261849.95元，公司分成比例50%为228008.95元。关于上述蜜淘公司应支付给赖嘉茵的分成，蜜淘公司分别于2019年6月17日向赖嘉茵支付了8000元、2000元、15000元，2019年7月23日支付了16010元，以上共计41010元，除此之外蜜淘公司未向赖嘉茵支付其他费用。一审另查明：因蜜淘公司未向赖嘉茵支付其余分成款项，赖嘉茵于2019年9月28日向蜜淘公司送达了律师函，要求蜜淘公司收到函件之后3日内结算全部收益款。因蜜淘公司收函之后未向赖嘉茵结算收益款，赖嘉茵于2019年10月14日向蜜淘公司送达了律师函，称因蜜淘公司不履行结算义务，解除双方签订的《新媒体艺人经纪合约》以及《艺人合约之补充协议》，自收到律师函之日解除，并要求蜜淘公司支付2019年4月至今的收益款，立即解除绑定抖音账号。一审另查明：蜜淘公司称其不支付赖嘉茵款项的原因是因为赖嘉茵未向蜜淘公司提供发票。对此，双方均提交了微信聊天记录，该聊天记录显示：2019年8月23日，赖嘉茵称“每个月绩效表上面都有很多我事先不知道的扣费”，蜜淘公司称：“该分的分了，该做的做了，还不够么”。2019年8月26日，赖嘉茵称：“我就是想问下这个税为什么要由公司代缴。”蜜淘公司回应：“主要是劳务的个人所得税也是很重的，我也是为您筹划，才在蜜淘帮您代交个人所得税的，您和蜜淘是劳务合同，没有问题。”赖嘉茵称：“我和公司没有签订劳动合同，法律上不构成劳动关系、也不是雇佣关系、我和公司是平等的合作关系，而不是公司员工，所以个税完全可以选择自己去缴纳。”2019年10月17日，蜜淘公司称“我方替你申报了59000的收入额，代扣代缴了1380的个人所得税。你要结算就去税局前台代发票261848.95-59000=202848.95（含税价），发票给蜜淘。其中59000元已经完税了，不用再开票了，蜜淘公对公付给你的总共就是261848.95-1380=260468.95元。”2019年12月16日，赖嘉茵称“请公司在个税申报系统代扣代缴我的个税”。之后双方就代扣税费或者开票问题进行了一系列沟通。一审另查明：双方实际合作的仅有抖音账号，该账号是赖嘉茵于2018年8月31日前设立。赖嘉茵与蜜淘公司合作之后，该账号绑定了蜜淘公司的银行卡号码，尚未解绑。现赖嘉茵已经更改了账户密码，蜜淘公司已经无法登录。一审法院认为，本案争议的焦点在于双方是否有违约以及赖嘉茵是否有权解除合同。赖嘉茵主张蜜淘公司违约行为主要为不按照合同约定向赖嘉茵支付分成款。蜜淘公司主张赖嘉茵的违约行为是私接广告代理，更改账号密码，拒绝配合蜜淘公司的工作安排。对此，一审法院分析如下：首先，从双方2019年4月签订合同开始合作至2019年10月期间，双方合作了16个项目，共产生52万余元合作款，按照合同约定，赖嘉茵应分得50%，但截止到庭审之日，蜜淘公司仅向赖嘉茵支付了41010元，赖嘉茵通过微信以及律师函的方式要求蜜淘公司结算款项，蜜淘公司均未向赖嘉茵支付，构成根本违约。至于蜜淘公司提出的赖嘉茵未开发票导致未能向赖嘉茵支付款项的抗辩意见，一审法院不予采纳。理由如下：第一，开具发票只是合同的附随义务，而非主要义务，赖嘉茵未开发票行为并不构成根本违约。第二、《新媒体经纪合同》第六条第三款已经明确约定：双方自行负担各自所得收入应缴纳税款，经赖嘉茵授权，蜜淘公司可自支付赖嘉茵的收入分成中代扣代缴赖嘉茵应付税款并提供完税证明。按此约定，并不存在赖嘉茵不开票蜜淘公司不能付款的情况，蜜淘公司完全可以代扣代缴赖嘉茵税款。第三、从合同实际履行的情况来看，蜜淘公司实际也为赖嘉茵的59000元的收入代扣了1380元的税费，并不存在实际操作的障碍。第四，从双方的聊天记录上看，蜜淘公司一直告知赖嘉茵二十多万元的收入需要扣除40%的个人所得税，但实际该二十多万并非赖嘉茵一个月的收入，而是数月的收入，蜜淘公司有故意误导赖嘉茵的嫌疑。第五、蜜淘公司实际为赖嘉茵的59000元的收入代扣了1380元税费，那么扣税之后应向赖嘉茵支付的合作款是57620元，即便该费用，蜜淘公司也没有付清，只向赖嘉茵支付了41010元，说明蜜淘公司并无意向赖嘉茵支付分成款。综上，蜜淘公司无意向赖嘉茵支付分成款，向赖嘉茵支付分成款并不存在实际的障碍，至于未开发票，只是蜜淘公司拒不支付分成款的托词，对于蜜淘公司的答辩意见，一审法院不予采纳。其次，关于赖嘉茵主张的解除合同，如前所述，蜜淘公司存在根本违约行为，赖嘉茵进行了合理催促之后蜜淘公司依然不予履行，赖嘉茵有权解除合同。赖嘉茵已经于2019年10月14日向蜜淘公司送达了解除合同的通知，该合同已经解除。合同解除之后，赖嘉茵的其他行为不再受合同的约束。蜜淘公司并无证据证明在双方合作期间赖嘉茵有违约行为。即便如蜜淘公司所述，2019年10月14日，合同尚未解除，赖嘉茵在2019年10月14日之后的行为也并未涉及到《新媒体艺人经纪合约》第二条约定的独家合作内容，即广告代理，第二条约定的演艺发展为非独家代理，而电商运营并未建立实际的合作关系。关于赖嘉茵要求蜜淘公司支付合作款的诉讼请求。赖嘉茵在庭后向法庭提交说明称：项目收入526500元，扣除项目本身所产生的增值税成本3%，总收入为511165.05元，赖嘉茵按照50%的比例应分得255882.53元，减去蜜淘公司已经支付的41010元后，剩余214572.52元未支付。赖嘉茵称该收入为2019年所得，该年度蜜淘公司并未向税务机关申报赖嘉茵在2019年的税费，赖嘉茵在收到款项后可自行向税务机关申报。一审法院认为赖嘉茵的计算方式合理，且该数额低于蜜淘公司确认的尚欠赖嘉茵的数额，故蜜淘公司应向赖嘉茵支付的款项为214572.52元。至于赖嘉茵主张的违约金。在蜜淘公司不履行合同主要义务之后，赖嘉茵已经及时通知蜜淘公司解除合同，可以自行进行其他业务。但考虑到赖嘉茵经营许久的具有一定粉丝量的抖音账号与蜜淘公司的银行卡绑定，且蜜淘公司拒绝解绑，导致赖嘉茵无法继续使用该账号进行广告发布，造成了一定的损失，综合本案情况，一审法院酌定蜜淘公司向赖嘉茵赔偿违约金10万元。关于蜜淘公司的第一项反诉请求，如前所述，赖嘉茵并未违约，双方合同已经于2019年10月14日解除，且双方并未就电商运营以及演艺发展达成独家合作协议，蜜淘公司要求赖嘉茵停止私自承揽业务及商业化运作没有依据，一审法院不予支持。关于蜜淘公司要求赖嘉茵赔偿违约金50万元的反诉请求，因赖嘉茵未违约，一审法院不予支持。关于蜜淘公司要求赖嘉茵返还双方共同运营的网络账号的诉讼请求，按照合同第三条第g项约定，双方从事该代理活动中蜜淘公司开设的自媒体账号（如有）归蜜淘公司所有。并无对赖嘉茵在双方合作之前个人开设的账号的归属权进行明确约定，赖嘉茵在双方合作前自行开设的账号应归属于赖嘉茵，蜜淘公司要求赖嘉茵归还账号，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认赖嘉茵和蜜淘公司于2019年4月16日签订的《新媒体经纪合同》于2019年10月14日解除。二、蜜淘公司于判决发生法律效力之日起五日内向赖嘉茵支付未分配收入214572.52元。三、蜜淘公司于判决发生法律效力之日起五日内向赖嘉茵支付违约金100000元。四、驳回赖嘉茵的其余诉讼请求。五、驳回蜜淘公司的全部反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉受理费11566元，由赖嘉茵负担6881元，蜜淘公司负担4685元；反诉受理费4400元，由蜜淘公司负担。经审查，本院对一审判决查明的事实予以确认。二审期间,双方当事人均未提交新证据。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理范围应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方诉辩意见，本案争议的焦点问题为：（一）蜜淘公司是否违约并应支付违约金;（二）赖嘉茵是否具备法定解除权。就本案争议的焦点问题，本院分析如下：关于第一个争议焦点问题。从双方2019年4月签订合同开始合作至2019年10月期间，双方合作了16个项目，共产生52万余元合作款，按照合同约定，赖嘉茵应分得50%，但截止到庭审之日，蜜淘公司仅向赖嘉茵支付了41010元，赖嘉茵通过微信以及律师函的方式要求蜜淘公司结算款项，蜜淘公司均未向赖嘉茵支付，构成根本违约。至于蜜淘公司提出的赖嘉茵未开发票导致未能向赖嘉茵支付款项的上诉意见。因开具发票只是合同的附随义务，而非主要义务，赖嘉茵是否开发票不构成蜜淘公司付款的前提条件。且事实上蜜淘公司向赖嘉茵支付分成款也不存在实际障碍，故本院对于蜜淘公司的该上诉意见不予支持。关于第二个争议焦点问题。蜜淘公司存在根本违约行为，赖嘉茵进行了合理催促之后蜜淘公司依然不予履行，赖嘉茵依法具备法定解除权。综上所述，蜜淘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4685元，由上诉人广州蜜淘文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汪 毅审判员 汤 瑞审判员 蒙 刚二〇二一年五月二十四日书记员 沙宇航