贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终1205号上诉人（一审原告）：李留芳，男，1959年2月23日出生，汉族，住河南省宜阳县。委托诉讼诉讼代理人（特别授权）：史光炯，贵州施仁律师事务所律师。上诉人（一审被告）：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿，住所地织金县三塘镇岩硐口村，统一社会信用代码：91520000755378984M。负责人：唐军，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：李林茂，贵州胜创律师事务所律师。上诉人耿怀荣与上诉人贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿（以下简称“四季春煤矿”）经济补偿金纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院(2020)黔0524民初4501号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人李留芳上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一审法院适用法律错误。1.上诉人系四季春煤矿的职工，上诉人虽然在2016年就知道四季春煤矿没有为其缴纳除工伤保险以外的其他保险，但诉讼时效应当从双方解除劳动关系之日起算。劳动关系应当按照上诉人作出解除劳动关系的意思表示时才解除，故本案解除劳动关系的时间应当为上诉人在申请劳动仲裁时，上诉人的起诉并没有超过诉讼时效期间。2.上诉人提出解除劳动合同的原因不单是未缴纳其他社会保险，上诉人在任职期间，四季春煤矿将上诉人的工作岗位予以更换，工资待遇明显降低，同时，四季春煤矿没有按时支付上诉人的劳动报酬，该也是上诉人解除劳动合同的原因，不能单纯按照上诉人知道未缴纳相关社会保险的时间认定超过仲裁时效。3.离职申请审批表明确被辞退的原因为调离，结合该离职审批表系四季春煤矿提供，可以得出李留芳与四季春煤矿的劳动关系解除系由四季春煤矿提出并得到李留芳的同意，应视为双方协商一致解除劳动关系，根据经济补偿支付规定，用人单位应支付相应的经济补偿，对于该支付补偿的权利请求，用人单位不应当免除其责任或者排除劳动者权利。四季春煤矿在一审提交的李留芳签名的自动离职承诺书对李留芳经济补偿金权利提出作出排除限制规定的内容应当无效。上诉人四季春煤矿上诉请求：1.撤销原审判决，改判上诉人不支付李留芳经济补偿金5452.34元或将本案发回重审。2.本案一、二审案件受理费由李留芳承担。事实及理由：一审法院认定本案事实错误，适用法律错误，判决结果错误。第一，一审判决忽略上诉人已为李留芳购买工伤保险建立社会保险关系的事实，将未“足项缴纳保险”认定为“未依法缴纳社会保险”。上诉人并不是未为李留芳购买社会保险，而是未足项为李留芳购买其他社会保险，针对未足项购买社会保险的情形，相关法律法规并没有明确规定属于《劳动合同法》第三十八条第三款规定的情形。同时，对于未足项购买社会保险的情况，按照《社会保险费征缴暂行条例》的规定，属于行政机关的职权，而不是人民法院的受案范围。第二，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，一审判决认定李留芳在2016年就已明知其权利受到损害，李留芳2020年8月12日才提起本案仲裁申请，早已超过仲裁时效，应当驳回李留芳的诉请。第三，一审判决未考量本案存在未购买其他险种保险的背景、原因、过错的因素，判决上诉人承担责任有失公平。按照《中华人民共和国社会保险法》的规定，除工伤、生育保险外，医疗、养老、失业保险保险费均需要上诉人与李留芳共同缴纳。但现实是李留芳等煤矿工人本人不愿意缴纳其个人应承担部分的保险费用，从而实际获取更多的工资。这客观导致上诉人无法为其缴纳其他险种的社会保险。同时，本地区煤矿用工流动性大，普遍存在工人往往才入职就离职的现象，这无疑给上诉人购买保险增加现实阻碍。上诉人未足项为李留芳购买保险存在客观原因与阻碍，并非全是上诉人的责任。另外，本案系李留芳因自身原因主动离职，自愿与上诉人终止劳动关系，上诉人对此无任何过错。在此前提下，李留芳违背诚实信用原则，其诉讼动机及诉讼目的显然不具有任何合法性，一审判决以上诉人未足项为李留芳购买保险判决上诉人承担责任，明显有失公平。上诉人四季春煤矿答辩称，李留芳是主动离职，不应支付经济补偿金。上诉人所陈述李留芳系调离而非主动离职与事实不符。李留芳离职时，其自动签署承诺书，该承诺书虽在法律上不生效，但证实李留芳主动离职的事实。同时其离职时，四季春煤矿为其作了离职体检，印证李留芳是自动离职而非四季春煤矿调离。上诉人李留芳的答辩意见与上诉意见一致。李留芳一审起诉请求：1.解除原被告之间的劳动关系；2.由被告支付原告经济补偿97500元；3.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实：2020年8月13日，织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人（不）仲案字[2020]第91号不予受理通知书，以原告仲裁申请超过六十日期限为由不予受理，后原告提起诉讼。被告提交其与原告于2018年1月1日签订的劳动合同及其用工告知书，劳动合同约定“合同期为一年，本合同自2018年1月1日起至2019年1月1日止，其中试用期自2018年1月1日至2018年2月1日止，试用期工资按1800元执行，试用期满计时工资月工资为2000元，如甲方工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。约定甲方按国家和地方有关社会保险的法律、法规、和政策规定为乙方缴纳社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。”李留芳签字注明“同意合同期延长”，但未约定具体延长期限。贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿劳动用工告知书载明“我矿工资一月一发，发放时间为每月15日前，”送达时间空白，被告知人签名：“李留芳”。原告提交贵州织金农村商业银行股份有限公司金中支行银行账户（卡号为62×××02）2018年1月至2019年12月交易明细载明：2018年10月29日收到工资5062元；2018年12月3日收到8月工资5205元，2018年12月21日收到工资5771元；2019年1月3日收到工资6556元；2019年1月25日收到11月工资8270元；2019年1月31日收到12月工资11903元；2019年2月28日1月工资10646元，2019年4月2日收到2月工资11968.1元；2019年4月30日收到3月工资7346.43元；2019年6月19日收到工资11249元，2019年7月5日发放5月工资13094元，2019年8月9日工资11064.5元，2019年9月29日发放7月工资14149.62元，对方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿；2019年11月8日收到8月工资14556.5元，对方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿。2019年11月30日收到9月工资10056.5元，对方户名：贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿。该银行账户的交易明细明显能与下述被告单位出具原告等人的工资发放记录载明的相应部分相对应。另根据原告申请，一审法院向织金众康医院调取原告在该医院的体检情况，众康医院出具了原告在该医院的1份体检表（单位三塘法庭类别上岗前），体检时间分别为2015年3月29日。一审法院向被告单位调取的被告单位出具的原告等人的工资发放记录载明，原告李留芳从2013年9月入职，其中2013年发放了4个月工资，2014年发放工资12个月，2015年发放工资12个月，2016年发放工资12个月，2017年发放工资12个月，2018年发放工资12个月，2019年截止其离职的2019年10月共计10个月，共计工作年限74个月。从2019年10月8日离职前12月工资从后往前分别为2019年9月工资10056.5元，2019年8月14556.5元，2019年7月14146.1元，2019年6月11064.5元，2019年5月13094元，2019年4月11249元，2019年3月7346.43元，2019年2月11968.1元，2019年1月10646元，2018年12月11903元，2018年11月8270元，2018年10月6556元。该12个月的月平均工资为10904.68元。另查明，被告有为原告参加工伤记录，参保时段为2016年1月至2019年2月，实际缴费月数为38个月，除参保工伤保险外，被告未为原告参保社会保险中的其他保险。2019年10月8日，原告在三塘卫生院作胸部正位片检查后向被告出具自动离职承诺书，内容为“本人因个人原因，不愿再从事煤炭行业，自愿决定离职；并承诺：1、自己属自动离职，自愿承担离职后所面临的一切后果。2、自己离职后除按月发放自己所得工资外，放弃其他一切权利。3、离职后自愿与四季春煤矿解除劳动关系，离职后所从事的一切事情与四季春煤矿无关。4、本人自愿离职，与公司无其他任何纠纷。自愿离职之日起，本人保证不再向公司主张任何权利，并不再以公司名义对外行事，否则，一切后果由本人承担。”同时原告离职申请审核批表载明原告入职时间2013年8月20日，离职时间2019年10月8日，辞退原因调离，被告单位在该审批表上盖有公章并签署有同意的字样。一审法院认为，本案争议主要争议焦点：1.原告工作年限问题；2.原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿的诉求应否支持的问题及是否超过仲裁时效期间问题；3.若支持经济补偿金，经济补偿如何计算问题。关于焦点1，原告工作年限问题，原告主张从2013年8月起计算，被告认可从2018年1月至原告离职2019年10月8日。综合本案证据，可以认定原告从2013年9月入职被告单位，截止原告离职的2019年10月8日，工作年限合计为74个月。关于焦点2，原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿应否支持及是否超过仲裁时效期间问题。首先，根据前述查明的事实，原告于2019年10月8日向被告出具离职承诺书，其与被告的劳动关系已于2019年10月8日解除，故无需再在本案中就双方劳动关系的解除进行裁判。其次，虽然原告于2019年10月向被告出具离职承诺书，离职承诺书排除被告法定责任部分承诺应属于无效。原告离职后知道其在被告单位工作期间，被告仅为其参保了社会保险中的工伤保险，并未参保社会保险的其他保险，如养老保险，失业保险、生育保险、医疗保险，据此要求被告支付其经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告可以要求支付经济补偿，虽然原被告双方的劳动关系已于2019年10月8日解除，但并不影响原告在法定期限内以此为由要求支付经济补偿。被告以其已为原告参加了工伤保险，已依法为原告缴纳了社会保险及原告属于自愿离职及被告已达到法定退休年龄，不应支付经济补偿于法无据，不予采纳。再次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”规定，原告在诉状中称其于2016年知道被告单位仅为其参保工伤保险，未参保其他保险，原告2020年8月13日提出仲裁申请，与被告解除劳动关系离职，其以此为由要求支付2019年8月14日之前经济补偿已超仲裁时效。不应得到支持，为此，支持2019年8月14日至2019年10月8日原告离职的经济补偿，被告称已超仲裁时效部分成立，予以部分采纳。关于焦点3，若支持经济补偿，经济补偿如何计算。结合调取原告等人工资发放记录，计算原告离职前12个月月平均工资为10904.68元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告从2019年8月14日至原告离职2019年10月8日工作年限为1个月24天，其经济补偿为按其月平均工资计算0.5个月为10904.68元/月×0.5个月=5452.34元。综上，被告未为原告交齐相关社会保险，双方劳动关系解除后，被告应支付原告经济补偿5452.34元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审法院判决：一、由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿于判决生效后十日内支付原告李留芳经济补偿金5452.34元；二、驳回原告李留芳其他的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。本案二审期间，各方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：2019年10月8日，李留芳在织金县三塘镇卫生院作了胸部正位片检查，并向四季春煤矿出具自动离职承诺书，表明因个人原因不愿从事煤炭行业，自愿决定离职，同日，其离职手续得到批准，虽然离职审批表上写明的辞退原因为调离，但结合李留芳出具的承诺书及离职体检等证据，可以认定系李留芳主动离职，应当认定双方于2019年10月8日劳动关系已经解除。李留芳主张双方系协商解除劳动关系，但其未能举证证明该主张，应当承担举证不能的后果，对该主张本院不予采纳。李留芳于2020年8月13日以四季春煤矿未为其缴纳社会保险为由向织金县劳动人事争议仲裁委员会请求解除双方劳动关系，由四季春煤矿支付其经济补偿金。但李留芳此前已自动离职，双方劳动关系已经解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”规定的支付经济补偿的情形，李留芳在自动离职10个月后又要求解除劳动合同并支付经济补偿，实属无理。四季春煤矿关于李留芳系自动离职，不应支付经济补偿的上诉理由，本院予以采信。因李留芳自动离职，双方劳动合同已经解除，不符合支付经济补偿的条件，故对支付经济补偿是否超过仲裁时效本院不作审查。综上，四季春煤矿的上诉请求成立，本院予以支持，李留芳的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省织金县人民法院(2020)黔0524民初4501号民事判决；二、驳回上诉人李留芳的诉讼请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，共计25元，均由上诉人李留芳负担。本判决为终审判决。审判长 王 云审判员 胡伟科审判员 郭少华二〇二一年五月十八日书记员 赵 莉