湖南省永州市冷水滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1103民初2033号 原告：朱新德，男，1963年3月2日出生，汉族，住湖南省祁阳县。 被告：永州市欧利商业管理有限公司。住所地，永州市冷水滩区清桥路13号。 法定代表人：贺世忠，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：蒋慧敏，女，1976年9月23日生，汉族，住永州市冷水滩区。该公司员工，代理权限为一般代理。 委托诉讼代理人：盘航英，女，1968年7月15日生，瑶族，住湖南省道县。该公司员工，代理权限为特别代理。 被告：欧利地产集团有限公司。住所地，永州市冷水滩区清桥路86号。 法定代表人：刘应平，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：曾爱玲，女，1973年8月16日生，汉族，住永州市冷水滩区。该公司员工，代理权限为一般代理。 原告朱新德与被告永州市欧利商业管理有限公司（以下简称欧利商业公司）、欧利地产集团有限公司（以下简称欧利地产公司）委托合同纠纷一案，本院2021年3月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱新德、被告欧利商业公司的委托诉讼代理人蒋慧敏、盘航英、被告欧利地产公司的委托诉讼代理人曾爱玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱新德向本院提出诉讼请求：1、要求被告永州市欧利商业管理有限公司支付收益金105794元。2、要求被告永州市欧利商业管理有限公司承担违约金77515元。3、要求被告欧利地产集团有限公司对上述款项承担连带责任。4、本案诉讼费由二被告负担。 事实和理由：2009年7月10日朱新德作为甲方与永州新时代商贸发展有限公司作为乙方、湖南省欧利房地产开发有限公司作为丙方自愿签订《委托经营合同》，合同约定：甲方以1085008元的价格购买永州市冷水滩区××购物中心××层××号商铺，甲方付清房款后将商铺经营权委托乙方，委托期限自2009年8月1日至2019年7月31日止；乙方前5年按购铺金额的8%向甲方计付年收益金，后5年按购铺金额的9%向甲方计付年收益金，即月收益8138元、季收益24414元；一季一付，每季度未付款，如乙方超过15日仍未将季收益金转账至甲方账户，处以乙方逾期应付款日万分之二的违约金；丙方自愿在乙方不能按合同履行义务时代乙方承担履行本合同的有关条款。2009年12月29日朱新德与永州新时代商贸发展有限公司签订《补偿条款》，约定：……二、按第九条第一款规定，超过一个季度仍未将支付给甲方的季收益转账到甲方账户，处以乙方应付款日万分之十的违约金……。在合同履行期间永州新时代商贸发展有限公司更名为永州市欧利商业管理有限公司、湖南省欧利房地产开发有限公司更名欧利地产集团有限公司。被告永州市欧利商业管理有限公司最后一次付款是2019年1月24日，付的是2018年第二季度的收益金。在此前一直是这样拖延1至3个季度才付款。2018年7月1日至2019年7月31日，共13个月，即4个季度零一个月的收益金至今未付，共计欠收益金105794元。截止2021年2月28日违约金为77515元。收益金加违约金共计183309元未付。原告多次催收未果，故诉至人民法院。 被告欧利商业公司辩称，一、原告与答辩方在合同约定，委托期限为2009年8月1日至2019年7月31日，共计10年。履行合同需支付租金83.0030万元（税后），答辩方实际受托经营8年11个月，已支付原告L-023号商铺委托收益72.4236万元（税后），基本上履行了合同约定的责任与义务。答辩方将含原告L-023商铺在内的5个商铺租赁给张绪武经营金利来男装，10年的回报只有39.9058868万元，原告商铺租金过高，导致答辩方实际亏损43.0971132万元。二、《补充条款》约定，原、被告双方允许答辩方享有单方终止合同的权利，答辩方单方终止合同不构成法定的根本违约。原告商铺所在商场的商铺空置率高达73%，空置期间答辩人不收取物业管理费，但公共照明、空调及新风系统照常开放。答辩方在电商和疫情的影响下营运艰难，濒临破产。答辩方根据合同约定单方解除合同，答辩方支付商铺收益金时间至2018年6月30日止，即为终止合同的时间，因此，答辩方不再支付2018年7月1日之后的商铺经营收益，但是应当承担年租金50%的违约金。 被告欧利地产公司辩称，针对补充条款，欧利地产没有参与签约或盖章，所以欧利地产不承担连带担保责任。而且我们现在的法人代表也已经变更，所以原告方要求我方承担连带责任，我方不认可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下: 2009年7月10日，原告（甲方）与永州新时代商贸发展有限公司（乙方）及湖南省欧利房地产开发有限公司（丙方）签订《委托经营合同》，约定甲方将位于永州市冷水滩区××购物中心××层××号××商铺委托给乙方经营，委托期限为2009年8月1日至2019年7月31日止。乙方承诺按购铺总额百分比计算甲方年收益，甲方在本合同项下商铺的实际购铺金额为1185008元。收益标准按购铺金额的百分比分两阶段计算：第一阶段在委托合同签订委托期限的第1-5年按购铺金额的8%计算年收益，年收益的标准为人民币86811元整。（月收益为7233元，季收益为21699元）；第二阶段在委托合同签订委托期限的第6-10年，按购铺金额的9%计算年收益，年收益标准为人民币197651元整（月收益为8138元，季收益为24414元）。每季末由乙方向甲乙双方共同认定的银行以转账方式支付甲方当季收益。合同期满后或按本合同条款提前终止后的60天内，乙方有责任把该商铺恢复初始原状交还给甲方（追偿损耗除外）。如乙方违反本合同第五条规定，超过15天仍未将支付给甲方的收益转账到甲方账户的，处以乙方逾期应付款日万分之二的违约金。丙方自愿在乙方不能按本合同履行义务时，代乙方承担履行本合同的有关条款。甲乙丙三方在合同落款处签名、加盖公司印章。 2009年12月29日，原告与永州新时代商贸发展有限公司及湖南省欧利房地产开发有限公司签订《补充条款》，约定如乙方单方终止合同，按合同第八条第2款和第九条第2款执行外，另处以年租金50%的违约金。按第九条第1款约定，超过一个季度仍未将支付给甲方的收益转账到甲方账户，处以乙方应付款日万分之十的违约金。2009年8月1日至2009年12月31日之间的税费由乙方承担，自2010年1月1日起由甲方承担按获取收益10%的税费。原告及湖南省欧利房地产开发有限公司法定代理人在《补充条款》落款处签名，永州新时代商贸发展有限公司加盖公司印章。合同及补充条款签订后，被告欧利商业公司依约支付租金至2018年6月30日，2018年7月1日至2019年7月31日尚有105794元租金未支付，原告多次催收未果，遂诉之法院。 另查明，2009年8月10日，被告欧利商业公司将包括涉案商铺在内的5个商铺租赁给案外人张绪武，租赁期限为2009年10月1日至2019年7月30日。月租金总计13333.33元，合同第六年逐年递增10%。2014年12月9日，湖南省欧利房地产开发有限公司变更为欧利地产集团有限公司。2015年6月7日，永州新时代商贸发展有限公司变更为永州市欧利商业管理有限公司。 本院认为，本案系合同纠纷。双方争议的焦点为：一、被告欧利商业公司单方终止合同是否发生合同解除的效力；二、被告欧利地产公司是否应当承担保证责任。 一、关于被告欧利商业公司单方终止合同是否发生合同解除效力的问题。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案原告与被告欧利商业公司在《补充条款》中约定被告欧利商业公司可单方解除合同。被告欧利商业公司主张其已按合同约定，口头通知原告解除合同，原告以没有收到通知为由不予认可。被告欧利商业公司未提交其他证据证明已经通知原告解除合同，其单方终止合同不发生合同解除的效力。 二、关于被告欧利地产公司是否应当承担保证责任的问题。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定，法定代表人以法人的名义从事的民事活动，其法律后果后法人承受。《中华人民共和国合同法》第七十六条规定，合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。本案被告欧利地产公司法定代表人在《补充条款》落款处签字，是法人意志的体现，其行为产生的权利和义务由法人承担。法定代表人的变更，只是执行职务的具体人员的更换，不是当事人的变更。合同中的担保条款约定，被告欧利地产公司自愿在被告欧利商业公司不能按本合同履行义务时，承担履行本合同的有关条款。被告欧利地产公司应当按照合同约定承担一般保证责任。 被告欧利商业公司未按合同约定支付收益金，已构成违约，应承担相应的违约责任。双方在合同中约定，超过一个季度仍未支付收益，处以应付款日万分之十的违约金。截止2021年2月28日，被告欧利商业公司2018年第三季度违约金为24414元×882天×0.1%＝21533元；第四季度违约金为24414元×790天×0.1%＝19287元；2019年第一季度违约金为24414元×700天×0.1%＝17090元；2019年第二季度违约金为24114元×610天×0.1%＝14893元；2019年7月违约金为8138元×579天×0.1%＝4712元。以上违约金共计77515元，被告欧利商业公司应当支付。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条规定判决如下： 一、限被告永州市欧利商业管理有限公司在本判决生效之日起七日内支付原告朱新德收益金人民币105794元； 二、限被告永州市欧利商业管理有限公司在本判决生效之日起七日内支付原告朱新德违约金人民币77515元； 三、被告欧利地产集团有限公司对本判决第一项和第二项给付内容承担一般保证责任。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案受理费3966元，减半收取1983元，由被告永州市欧利商业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期限为二年。逾期不申请执行的，视为放弃权利。 审 判 员  黄登飞 二〇二一年五月十一日 法官助理瞿达 代理书记员  江艳茗