江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0682民初517号原告：叶艳，女，1972年1月4日生，汉族，住浙江省宁波市鄞州区。委托诉讼代理人：林璋，浙江太安律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：陈绍峰，浙江太安律师事务所律师，特别授权。被告：南通康鑫药业有限公司，住所地如皋市长江镇（如皋港区）兴港西路6号。法定代表人：孙学良，董事长。委托诉讼代理人：郭其国，公司副总经理，特别授权。委托诉讼代理人：张万诚，江苏奔月律师事务所律师，特别授权。原告叶艳与被告南通康鑫药业有限公司（以下简称康鑫公司）民间借贷纠纷一案，本院于2021年1月12日立案后，依法先适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂裁定转为适用普通程序，并组成合议庭，继续公开开庭进行了审理。原告叶艳及其委托诉讼代理人林璋、陈绍峰，被告康鑫公司的委托诉讼代理人郭其国、张万诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶艳向本院提出诉讼请求：1.被告康鑫公司偿还原告叶艳借款本金3082000元及利息（以3082000元为基数，按年利率8%计算，自2017年1月16日起至实际给付之日止）。2.被告康鑫公司向原告叶艳支付罚息（以3082000元为基数，按年利率7.4%计算，自2017年1月16日起至实际给付之日止）。3.被告康鑫公司向原告叶艳支付逾期还款违约金308200元。事实和理由：2017年1月，被告康鑫公司欲增资扩股，原告叶艳经人介绍有意向被告康鑫公司投资。双方口头商定原告叶艳以现金方式向被告康鑫公司增资3082000元，被告康鑫公司认可原告叶艳的公司股东地位且承诺及时办理股权变更登记。被告康鑫公司还就合作事宜形成合同文本《南通康鑫药业有限公司增资扩股协议》。原告叶艳依约转账3082600元给被告康鑫公司，被告康鑫公司退还原告叶艳600元，并向原告叶艳出具收到3082000元投资款的收据，承诺在3月份左右进行工商变更。但之后被告康鑫公司并未增资扩股。2017年4月份之后，原告叶艳向被告康鑫公司追要该笔款项，双方经协商，将上述投资款作借款处理，并签订《借款合同》，约定：借款本金3082000元，借款利息为年利率8%，借款期限自2017年1月16日至2017年7月15日止，逾期还款按日利率1‰加收罚息，并支付借款金额10%的违约金。借款期限届满后，被告康鑫公司再次失约，未能归还借款及利息。原告叶艳曾于2018年、2019年多次以书面形式催讨债权，仍未获清偿。原告叶艳当庭述称，“1.借款合同中借款交付日期之所以写为2017年1月16日，是因为第一笔投资款是在这一天汇给被告，将这个日期视为投资款转为借款的界点。2.借款合同中约定的罚息是指被告康鑫公司若不能在2017年7月15日前还款，则从借期届满之后，被告康鑫公司除支付按借期利率标准计算的利息外，还需要从逾期之日起支付按日利率千分之一计算的罚息。3.增资扩股协议是被告康鑫公司邮寄给原告叶艳，原告叶艳签字后又回寄给被告，之后被告康鑫公司未再将协议盖章寄给原告叶艳。”被告康鑫公司辩称，1.本案系增资扩股纠纷，而非民间借贷纠纷。被告康鑫公司内部已于2016年底达成同意原告叶艳增资扩股的决议。原告叶艳增资的资金3082000元在2017年2月15日全部到账，被告康鑫公司于2017年3月出具的收据上载明的事由是投资款，并非借款。2.对原告叶艳提交的落款日期为2017年2月28日的增资扩股协议的三性不持异议，该协议依然有效。原告叶艳占被告康鑫公司的股份明确，根据增资扩股协议第九条第二款约定，原告叶艳若不愿成为公司股东，只能转让股权，或者按照增资扩股协议有关终止条款来处理。3.借款合同不能成立。孙学良实际在2017年9月就已不领导康鑫公司，这期间康鑫公司的领导也在不停地变换。据了解，借款合同是被告康鑫公司一个杭州的股东沈荐生与原告叶艳商量起草，后利用被告管理上的漏洞，沈荐生偷偷地在借款合同上加盖了被告康鑫公司的公章。而且，根据借款合同的约定，借款合同签订的时间应在2017年1月16日之前，而原告叶艳在2017年1月16日并未一次性汇款3082000元，仅是汇入2438000元，还有648000元是在2月15日汇入。这与借款合同约定的时间、金额均不相符。本院经审理认定事实如下：原告叶艳（甲方）作为出借方与作为借款方的被告康鑫公司（乙方）签订《借款合同》一份，合同约定：“乙方因公司经营发展中资金周转的需要，特向甲方借款。甲方未充分审核过乙方资信，经双方协商，保证人担保，特订立本合同，以便共同遵守。第一条借款金额及用途：甲方同意向乙方出借人民币叁佰零捌万贰仟元整（小写：￥3082000.00元），该款项用于乙方合法的生产经营活动。甲方借予乙方的资金，将一次性支付给乙方（按银行要求放在指定账户内），全部借款于2017年1月16日前支付给乙方。第二条借款利率：借款利息为年利率8%（按一年365天计算日利率），不随市场调整利率，如遇国家调整利率，亦不做相应调整。第三条借款期限：借款期限六个月，自2017年1月16日至2017年7月15日。乙方需在借款期限内偿付本息……第四条借款条件：1.乙方应于借款到期日之前将该笔借款本息一次性偿付给甲方（指定账户内）。2.保证人孙学良作为乙方的股东和法定代表人，愿就本合同的借款提供连带责任保证，保证担保的范围包括借款本金、利息及违约金。……第八条违约责任……2.乙方在借款期满后逾期不归还借款，甲方有权追回借款，并按日利率1‰加收罚息。……4.乙方违反本合同第四条第1款借款条件的，除赔偿甲方的损失外，另需支付借款金额10%的违约金。”2017年1月16日，原告叶艳转账2438800元至被告康鑫公司的银行账户，附言：叶艳投资款。被告康鑫公司于2017年1月17日出具收据一份，上载：“交款单位：叶艳，人民币（大写）：贰佰肆拾叁万捌仟捌佰圆整（￥2438800.00），收款事由：投资款注：工商变更大约在3月份左右。”2017年2月15日,原告叶艳又转账643800元至被告康鑫公司的银行账户，附言：叶艳投资款。同日，被告康鑫公司通过银行转账的方式退还原告叶艳600元，并出具收据一份，上载：“交款单位：叶艳，人民币（大写）陆拾肆万叁仟贰佰圆整（￥643200），收款事由：投资款。”另查，原告叶艳曾于2019年10月26日通过EMS向被告康鑫公司发送《催款通知函》，被告康鑫公司于2019年10月27日签收。再查，大信会计师事务所（特殊普通合伙）、中铭国际资产评估（北京）有限责任公司于2021年1月30日制作《关于南通康鑫药业有限公司的财务尽职调查报告》一份。报告第38页载：“13、其他应付款（2）按性质列示其中金额前五户情况如下：叶艳金额3082000.00，款项性质：借款。”庭审中，被告康鑫公司对该份调查报告的真实性予以认可，并表示该份报告是安徽东华制药有限公司想收购被告康鑫公司而委托第三方制作。审理中，原告叶艳提交一份仅有其本人签名而未加盖被告康鑫公司公章、落款日期为2017年2月28日的《南通康鑫药业有限公司增资扩股协议》，协议载：“甲方：康鑫公司乙方：叶艳第一条增资扩股方案1、甲方公司进行增资扩股。将公司注册资本从人民币8548.847万元增加至10108.847万元，新增注册资本1560万元。2、乙方以现金方式向甲方增资人民币308.2万元，其中115万元计入甲方的注册资本，剩余193.2万元计入甲方的资本公积。本次增资完成后，乙方持有甲方1.14%的股权。3、增资扩股完成后，乙方成为甲方的股东。……乙方保证本协议自生效之日起15日内，按照本协议第一条第1款第（2）项之约定，将人民币308.2万元汇至甲方提供的指定账户，甲方在乙方投资款汇入甲方账户之日起60日内应当完成有关本次乙方增资的一切工商变更登记手续，使乙方的股东地位正式确定……第六条协议的生效条件本协议经双方签字盖章后成立，自乙方董事会审议通过对外投资暨增资扩股协议之相关议案之日起生效……。”本院认为，合法的借贷关系受法律保护。借款人应当按照约定的期限返还借款。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。关于原、被告之间的民间借贷合同是否成立生效的问题。首先，本案中，原告叶艳提交的借款合同上有原告叶艳的签名和被告康鑫公司的盖章，且该合同不存在法定无效的情形，故而依法成立并生效。被告康鑫公司虽抗辩借款合同上的公章系原告叶艳利用被告管理漏洞而偷偷加盖，但未能提供相关证据佐证，本院不予采纳。其次，原告叶艳提交的增资扩股协议仅有其单方的签名，被告康鑫公司并未在该协议上盖章确认，因此，无论是根据该协议第六条的约定，还是根据法律规定，该合同并未成立。被告康鑫公司抗辩该增资扩股协议有效，原告叶艳若不愿成为公司股东，只能转让股权，或者按照增资扩股协议有关终止条款来处理，欠缺依据，本院不予采纳。再次，原告叶艳陈述借款合同中约定的借款3082000元是由原先作为投资款付给被告康鑫公司的3082000元转变而来，可信度较高。1.从被告康鑫公司出具两份收据的时间及原告叶艳提交的增资扩股协议的落款时间可以看出，原告叶艳出资在前、签订书面的增资扩股协议在后。但在原告叶艳出资3082000元之后，被告康鑫公司并未在其承诺的期间内为原告叶艳办理工商变更手续，从而导致原告叶艳交付的3082000元的投资价值未获实现。2.借款合同中约定的借款金额与原告叶艳作为投资款交付给被告康鑫公司的两笔款项的总金额一致，借款合同中约定的借款交付日期也与原告叶艳交付第一笔投资款的时间相一致。对金额和时间的吻合，原告叶艳解释为双方将第一笔投资款的交付日期2017年1月16日视为投资款转为借款的界点，较为合理，可予采信。而被告康鑫公司辩称根据借款合同的约定，借款合同的签订日期应在2017年1月16日之前，与事实不符，并无证据证明原告叶艳与被告康鑫公司在商谈增资扩股事宜之前还协商过借款事宜。综上，原告叶艳与被告康鑫公司之间就案涉3082000元借款形成的借贷关系合法有效，应受法律保护。现被告康鑫公司未按期偿还借款，依法应承担法律责任。故原告叶艳凭据要求被告康鑫公司偿还借款3082000元，于法有据，本院予以支持。关于借期利息。出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持。本案中，原、被告约定的借期利率为年利率8%，该标准不超过当时法律保护的利率上限。故原告叶艳要求被告康鑫公司支付上述借款3082000元按年利率8%计算的借期利息，于法有据。因3082000元中有2438800元是于2017年1月16日交付给被告康鑫公司，有643200元是于2017年2月15日交付给被告康鑫公司，故原告叶艳主张借款3082000元均自2017年1月16日起计算借期利息，欠缺依据，本院不予支持。本院支持借款2438800元的借期利息，自2017年1月16日起计算至2017年7月15日止；借款643200元的借期利息，自实际交付之日即2017年2月15日起计算至2017年7月15日止。经计算，借期利息合计为118037.48元。关于逾期利息和违约金。出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。案涉借款合同成立于2020年8月20日之前，原、被告在借款合同中约定的罚息标准日利率1‰已超过当时法律保护的上限。现原告叶艳自愿按年利率7.4%计算上述借款的罚息，系其真实意思表示，于法不悖，本院照准。但罚息应从借款逾期之日开始计算，原告叶艳主张借期内计算罚息，欠缺依据，不予支持。原告叶艳同时主张按借期利率8%及按罚息利率7.4%计算自借款逾期之日起至实际给付之日止的利息及违约金，于法有据。而且经计算，原告叶艳主张的逾期利息（以3082000元为基数，按年利率15.4%计算，自2017年7月16日起至实际给付之日止）及违约金308200元的总和，不超过按年利率24%计算自2017年7月16日起至2020年8月19日止的利息，及按年利率15.4%计算自2020年8月20日起至实际给付之日止的利息之和。因此，对原告叶艳主张的逾期利息（以3082000元为基数，按年利率15.4%计算，自2017年7月16日起至实际给付之日止）及违约金308200元，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2020年12月23日修正）第二十五条、第二十八条第一款、第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告南通康鑫药业有限公司向原告叶艳支付借款3082000元、借期利息118037.48元及违约金308200元，合计3508237.48元；二、被告南通康鑫药业有限公司向原告叶艳支付逾期利息（以3082000元为基数，按年利率15.4%计算，自2017年7月16日起至实际给付之日止）；上述第一、二项给付义务，均于本判决发生法律效力后立即履行。三、驳回原告叶艳其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48460元，由原告叶艳负担1460元，由被告南通康鑫药业有限公司负担47000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费48460元。审 判 长  冒 丽人民陪审员  吴建国人民陪审员  李**二〇二一年五月二十五日法官 助理  常蓉蓉书 记 员  黄汐鸥