新疆生产建设兵团第四师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵04民终60号 上诉人（原审被告）：新疆中硅科技有限公司，住所地新疆伊犁州巩留县七十三团金岗工业园。 法定代表人：陈忠焰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方戈雨，新疆柴劲律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）耶里肯·吾海，男，1975年2月15日出生，汉族，住新疆巩留县。 委托诉讼代理人：尤萍，新疆宇通律师事务所律师。 上诉人新疆中硅科技有限公司（以下简称中硅公司）因与被上诉人耶里肯·吾海工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆生产建设兵团伊宁垦区人民法院（2020）兵0402民初428号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中硅公司委托诉讼代理人方戈雨、被上诉人耶里肯·吾海及其委托诉讼代理人尤萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人中硅公司的上诉请求：1.请求依法改判中硅公司承担交通费200元；2.请求依法改判中硅公司不承担经济补偿金14327.4元；3.请求改判双方于2019年8月解除劳动关系，并按照2018年标准支付一次性就业补助金75480元（5032元/月×15个月）；4.请求依法维持其他判决内容。事实与理由，一、原审判决酌定600元交通费过高。耶里肯·吾海受伤及住院期间，均为中硅公司派车接送；出院后仅需要回到医院复查，路程较短，600元交通费过高。且耶里肯·吾海在庭审中对交通费用的形成未提交任何证据。二、原判决支持耶里肯·吾海经济补偿金14327.4元属认定事实错误。原判决第12页下方认定中硅公司未缴纳社保导劳动合同解除，与事实严重不符。在一审开庭审理过程中，中硅公司自劳动合同成立起为被上诉人缴纳社保直至2019年6月，由双方共同确认，且一审判决书第3页、第5页有明确记载。工伤事故发生于2018年11月5日，且根据伤情确定停工留薪期为4个月。按照《工伤保险条例》第三十三条规定，用人单位仅在停工留薪期内按照原福利待遇按月支付停工留薪工资（即2018年11月至2019年3月共计4个月），停工留薪期满后，耶里肯·吾海再未提供劳动，但用人单位还继续为其缴纳社保至2019年6月。故，中硅公司不存在未缴纳社保的事实。本案中硅公司依据工伤事故要求解除劳动合同，但《劳动合同法》第四十六条第（一）、（二）项以及第三十八条有关经济补偿金的法律条文中，并未规定劳动者依据工伤事故解除劳动时用人单位需要支付经济补偿金。故一审判决认定中硅公司支付14327.4元既不符合事实，也缺乏法律依据。三、双方解除劳动合的时间应当为2019年8月，应当以上年度即2018年新疆平均工资计算一次性就业补助金。双方原劳动合同至2019年8月到期，双方未续签劳动合同，且2018年11月5日发生工伤事故后耶里肯·吾海至今再未履行，中硅公司多次联系耶里肯·吾海询问是否回来上班均受到其明确拒绝。耶里肯·吾海的委托律师于2019年12月22日向中硅公司发出的律师函中对以上事实也予以确认。故双方劳动合同应当认定为2019年8月解除，一次性就业补助金应当以解除劳动合同上一年度即2018年度新疆平均月工资5032元计算15个月的一次性就业补助金，共计75480元。综上所述，请求二审法院对于交通费、经济补偿金部分依法改判，支持中硅公司的上诉请求；对其他几项判决予以维持。 被上诉人耶里肯·吾海辩称,原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求法院驳回中硅公司的上诉请求，维持一审判决。原审判决中硅公司承担交通费600元适宜。耶里肯·吾海在受伤当日是由中硅公司送往医院，但后期包括康复治疗均是由耶里肯·吾海自行解决，原审法院酌定为600元并无不当。原审判决中硅公司支付经济补偿金符合法律规定，耶里肯·吾海在劳动仲裁及一审诉状中均明确主张因中硅公司拒缴社保，且经耶里肯·吾海多次主张后仍不补缴，故耶里肯·吾海以此为依据提出解除劳动合同，并不是依据工伤事故要求解除劳动合同。中硅公司在上诉中陈述用人单位缴纳社保至2019年6月，但同时又认可劳动合同应当在2019年8月解除，在此期间，中硅公司在未解除劳动合同的前提下，两个月也未缴纳社保。双方合同虽在2019年8月到期，但均未提出解除劳动合同关系，且此期间耶里肯·吾海的劳动能力等级未确定，属于劳动合同应当延续的法定情形，中硅公司从未联系过耶里肯·吾海要求回去上班，而耶里肯·吾海多次前往中硅公司厂区，包括邮寄律师函，要求继续续签劳动合同，但中硅公司置之不理，故双方的劳动合同在2019年8月并未解除，2020年6月耶里肯·吾海的劳动能力等级鉴定才做出，在此之前都属于法定的延续劳动合同关系的状态。在此之前，中硅公司无权解除合同。如按照中硅公司的主张双方于2019年8月解除劳动合同，参照2018年新疆月平均工资应当为5392元而非5032元。 被上诉人耶里肯·吾海向一审法院提出诉讼请求：1.解除耶里肯·吾海与中硅公司的劳动关系；2.中硅公司为耶里肯·吾海补缴自2019年7月至解除合同之日止的社会保险费用；3.中硅公司向耶里肯·吾海支付停工留薪期工资13000元（4个月×3250元/月）、住院期间护理费11833元（5379元/30天×66天）、住院伙食补助费5544元（84元/天×66天）、工伤等级鉴定费300元、一次性伤残补助金29250元（9个月×3250元/月）、一次性工伤医疗补助金40166元（7个月×5738元/月）、一次性伤残就业补助金86070元（15个月×5738元/月）、交通费1000元；4.中硅公司向耶里肯·吾海支付经济补偿金19500元（6个月×3250元/月）；5.涉诉费用由中硅公司承担。 一审法院认定事实：2014年7月，耶里肯·吾海与中硅公司建立劳动关系。2018年11月5日14时左右，耶里肯·吾海在正常捣炉作业旁打扫卫生时，不慎被高温外喷的火焰烧伤。其被送至伊宁市友好医院住院治疗66天，自2018年11月5日至2019年1月10日。该院诊断为：全身多处烧伤（浅II度3%深II度5%），创面位于面颈部、双上肢，总面积约8%。于2018年11月27日行双上肢清创植皮术。出院医嘱避免阳光照射3个月。耶里肯·吾海受伤住院期间，中硅公司向其支付了2800元。2018年11月5日耶里肯·吾海受伤后，未向中硅公司提供劳动。2019年6月17日，经第四师人力资源和社会保障局认定：耶里肯·吾海受到的事故伤害属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2020年7月1日，四师劳动能力鉴定委员会鉴定耶里肯·吾海的伤残情况为工伤九级。耶里肯·吾海于2020年1月8日向第四师劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求中硅公司补缴社保费用、解除劳动关系，支付经济补偿金、支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费。2020年4月8日，第四师劳动人事争议仲裁委员会以耶里肯·吾海提出撤诉为由，作出决定：准予耶里肯·吾海撤回仲裁申请。2020年7月15日，耶里肯·吾海再次向第四师劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委以劳动争议已经处理过为由，通知耶里肯·吾海不予受理。2017年至2019年6月，中硅公司为耶里肯·吾海缴纳了包括工伤保险在内的社会保险费用。耶里肯·吾海工伤前12个月的月平均工资是2387.9元。2018年新疆就业人员平均工资为5392元/月。2019年新疆就业人员平均工资为5738元/月。 一审法院认为，耶里肯·吾海提出的劳动争议仲裁申请，第四师劳动人事争议仲裁委员会已经做出了不予受理的决定，现耶里肯·吾海提起诉讼，法院应当受理并审理。中硅公司提出耶里肯·吾海的各项请求未经劳动争议仲裁前置程序，应当驳回起诉的意见不能成立，不予支持。耶里肯·吾海要求中硅公司补缴社保费用。社会保险费的征缴是劳动行政部门的行政职责，而劳动者与用人单位同样负有向国家缴纳社会保险费的义务，在保险费用的缴纳方面不单纯表现为民事关系，缴纳社会保险费不属于人民法院受理民事诉讼的范围，对此不予处理。关于耶里肯·吾海要求中硅公司支付停工留薪期工资13000元。耶里肯·吾海与中硅公司对按照4个月计算停工留薪期间无异议，对耶里肯·吾海事故发生前12个月的月平均工资为2387.9元也无异议，故应按照原工资待遇计算，计9551.6元（2387.9元×4）。耶里肯·吾海要求按统筹地区职工平均工资的60%计算，无法律依据，不予支持。关于耶里肯·吾海主张住院期间护理费11833元。结合医疗机构的诊断，耶里肯·吾海系面颈部及双上肢烧伤，并做了双上肢植皮手术，对耶里肯·吾海要求支付住院期间的护理费予以支持，其住院期间为2018年11月5日至2019年1月10日，故应按照2018年新疆就业人员平均工资5392元/月计算。耶里肯·吾海主张按5379元/月计算本院予以支持，数额为：11833元（5379元÷30天×66天）。扣减中硅公司已经支付的2800元，中硅公司还应支付9033元。中硅公司认为住院期间护理费应当由工伤保险基金支付，与上述法律规定相悖，不予支持。关于耶里肯·吾海要求中硅公司支付住院伙食补助费5544元、一次性伤残补助金29250元、一次性工伤医疗补助金40166元。耶里肯·吾海已经提出解除合同，故一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、住院伙食补助费均由工伤保险基金支付，耶里肯·吾海要求中硅公司支付的理由不能成立，不予支持。关于一次性伤残就业补助金86070元。根据法律规定，一次性伤残就业补助金应当由中硅公司支付，虽然耶里肯·吾海受伤后再未工作，但解除劳动合同应当有明确的意思表示，同时用人单位负有出具解除或终止劳动合同证明的义务，现并无证据证明中硅公司做出了解除合同的意思表示，且此期间耶里肯·吾海尚在医疗期和劳动能力鉴定期，故中硅公司主张双方实际于2018年11月5日解除合同无事实和法律依据，不予采信。2020年1月8日耶里肯·吾海向第四师劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同，中硅公司对解除合同无异议，故应认定2020年1月8日为解除劳动合同的时间，此前应认定双方存在劳动关系，故应适用2020年上年度，即2019年就业人员平均工资5738元/月计算，计86070元（15个月×5738元/月）。关于劳动能力鉴定费。根据《新疆生产建设兵团实施办法》第十四条的规定，劳动能力鉴定费用应当由工伤保险基金支付，故耶里肯·吾海要求中硅公司支付的请求不能成立，不予支持。关于交通费1000元。根据《新疆生产建设兵团实施办法》第十四条第（三）项规定，劳动者到统筹区外就医的交通费由工伤保险基金支付，统筹区内的应当由中硅公司负担。耶里肯·吾海在伊宁市当地看病，本院酌情支持600元。中硅公司认为交通费应当由工伤保险基金支付无依据，不予支持。中硅公司在劳动关系存续期间未为耶里肯·吾海缴纳社会保险费，且耶里肯·吾海是因工伤提出解除合同，中硅公司应当向耶里肯·吾海支付经济补偿金，耶里肯·吾海在中硅公司工作5年6个月，应补偿6个月工资，数额为14327.4元（6个月×2387.9元）。耶里肯·吾海要求按照《工伤保险条例》的规定，以统筹地区职工平均工资的60%计算，因经济补偿金不属于工伤保险待遇，故其请求无依据，不予支持。中硅公司主张耶里肯·吾海无正当事由拒绝履行合同，其无需支付经济补偿金，无事实和法律依据，不予支持。一审法院判决：一、确认耶里肯·吾海与新疆中硅科技有限公司的劳动关系于2020年1月8日解除；二、新疆中硅科技有限公司于本判决生效后十日内给付耶里肯·吾海停工留薪期工资9551.6元、住院期间护理费9033元、一次性伤残就业补助金86070元、交通费600元，合计105254.6元；三、新疆中硅科技有限公司于本判决生效后十日内给付耶里肯·吾海经济补偿金14327.4元；四、驳回耶里肯·吾海的其他诉讼请求。 本院经审理查明的案件事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院认定的相关证据的证明效力，本院予以确认。对于上诉人中硅公司提交的律师函一份，对其证明的劳动合同到期问题，一审法院已查明认定，且被上诉人耶里肯·吾海予以认可，故对此证据证明效力予以确认。 本院认为，本案的争议焦点：上诉人中硅公司应支付被上诉人耶里肯·吾海交通费、一次性就业补助金的数额是多少，是否应支付经济补偿金，数额是多少。本案中，一审法院综合考虑被上诉人耶里肯·吾海在伊宁市当地看病的事实及本案实际，酌定交通费为600元并无不当。上诉人中硅公司上诉称被上诉人耶里肯·吾海受伤及住院期间均为中硅公司派车接送及交通费过高的上诉理由，因其未提交相应的证据予以证实，对其上诉理由，本院依法不予支持。对于一次性就业补助金，根据《工伤保险条例》规定，被上诉人耶里肯·吾海已经提出解除合同，一次性伤残就业补助金应当由上诉人中硅公司支付。耶里肯·吾海虽受伤后再未工作，但自2014年7月耶里肯·吾海与中硅公司建立劳动关系，至2019年8月劳动合同到期时，上诉人中硅公司未提交证据证明其做出了解除合同的意思表示，且此期间耶里肯·吾海尚在医疗期和劳动能力鉴定期，一审法院以2020年1月8日耶里肯·吾海向第四师劳动人事争议仲裁委员会提出解除劳动合同的时间为实际解除劳动合同的时间，并以2019年就业人员平均工资5738元/月计算一次性就业补助金，符合法律规定，本院予以维持。故上诉人中硅公司的此项上诉理由不能成立，本院不予支持。对于经济补偿金，根据上诉人上诉自述，其为被上诉人耶里肯·吾海交纳社保至2019年6月，双方的劳动合同2019年8月到期，故上诉人中硅公司在劳动关系存续期间未为耶里肯·吾海缴纳社会保险费。同时，被上诉人耶里肯·吾海系因工伤提出解除合同，上诉人中硅公司应当向被上诉人耶里肯·吾海支付经济补偿金。一审判决依据查明的耶里肯·吾海在中硅公司工作时间，认定上诉人中硅公司应补偿6个月工资即14327.4元，符合法律规定。上诉人中硅公司主张其不应支付经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人新疆中硅科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王战斌 审判员  张建利 审判员  冯林海 二〇二一年五月二十日 书记员  王 冰 1