河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终2399号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司。住所地：周口市中州路69号。统一社会信用代码：914116008754120838。负责人：姚勇，任该公司总经理职务。委托诉讼代理人：王学易，河南睿东律师事务所律师。委托诉讼代理人：张亚辉，河南睿东律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王青英，女，汉族，1956年5月1日出生，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：宁国旗，周口市川汇区正大法律服务所法律工作者。原审被告：杨光辉，男，汉族，1980年10月14日出生，住河南省淮阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司（以下简称人保财险周口公司）因与被上诉人王青英，原审被告杨光辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2021）豫1625民初1015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月8日立案后依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。人保财险周口公司上诉请求:1、请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人要求上诉人赔偿后续治疗费6000元、误工费2500元、65日护理期产生的护理费8344.58元、35日营养期产生的营养费700元、残疾赔偿金54712.55元、精神损害抚慰金5000元及鉴定费2680元的诉讼请求或者发回重审(不服金额79937.13元)。2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实和适用法律错误,被上诉人的不构成伤残。2020年8月20日,原审被告杨光辉驾驶豫Ｌ×××××号车与王青英驾驶的三轮电动车相撞,造成王青英受伤住院郸城县第二人民医院的交通事故。被上诉人住院后，入院诊断为右膝皮肤撕脱伤、右膝髌韧带部分离断伤、右尺骨茎突骨折以及全身多处软组织损伤等。2020年10月30日，许昌红卫法医临床司法鉴定所出具的许红司[2020]临鉴252号司法鉴定意见书中检查DR报告为:右髌骨骨折内固定术后改变，膝关节退变，周围软组织肿胀。然而，司法鉴定意见书中检查影片并不能得出被上诉人活动受限的情况,被上诉人构成伤残十级不属实。另外,许昌红卫法医临床司法鉴定所在鉴定检查时未通知上诉人到场，鉴定程序不合法，在上诉人提出重新鉴定后，一审法院却予以驳回。对于许昌红卫法医临床司法鉴定所出具的许红司[2020]临鉴252号司法鉴定意见书中所认定超出被上诉人住院病历中住院天数部分的护理期、营养期，以及司法鉴定意见书中所认定被上诉人构成十级伤残而且由上诉人所负担的后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金不应当予以支持。二、被上诉人所主张的鉴定检查费属于间接损失,不应当由上诉人承担。事故发生后,上诉人所承保的车辆豫Ｌ×××××号车给被上诉人造成的直接经济损失为车辆因事故发生受损的损失,对于评估费属于间接损失，不应当由上诉人承担。对于此处，上诉人已经尽到了提示、说明义务,不应当负担责任。一审中,被上诉人所提交的保险单为电子保单,在车辆投保时,上诉人就已经明确向投保人就免责条款进行说明，并对商业保险条款中属于间接损失的鉴定检查费,上诉人免除赔偿责任的情况向投保人在保险条款中着重进行了提示和并向投保人说明,上诉人作为保险人已经对合同中的免责事项尽到了提示和说明义务，对该项损失应当免除赔偿责任。三、被上诉人已经年满64周岁,误工费不应当支持。被上诉人生于1956年5月1日，及至事故发生时，被上诉人已经年满64周岁，早已超出了法定退休年龄。而且，在一审庭审中,被上诉人仅仅提供一份由郸城县尚艺装饰工程有限公司所出具的一份未签字的“证明”,且无用人单位登记资料相佐证，更是未能提供被上诉人备案劳动合同、社保证明、连续六个月以上的工资银行流水相印证该证明是否由郸城县尚艺装饰工程有限公司所出具,以及被上诉人是否在郸城县尚艺装饰工程有限公司工作以及郸城县尚艺装饰工程有限公司是否雇佣了被上诉人并向被上诉人发放工资。而一审法院仅仅依据一份“证明”支持被上诉人所主张的误工费显然存在认定事实依据不足，被上诉人未能提供上述证据材料，表明被上诉人并不是受雇于郸城县尚艺装饰工程有限公司工作,一审法院存在认定事实错误的情形。综上，一审法院错误认定被上诉人构成十级伤残，要求上诉人按照十级伤残的标准赔偿给被上诉人,却未能考虑到被上诉人不构成十级伤残且鉴定程序违法，而且被上诉人已经年满64周岁，误工费不应当予以支持，请求二审予以改判或发回重审。王青英辩称，一、一审法院认定的事实清楚,程序合法,适用法律正确，呈请二审法院驳回上诉，维持一审判决。二、上诉人称一审法院认定的事实和适用的法律错误,杨光辉构不成伤残错误，一审庭审时王青英提供了郸城县公安交通警察大队出具道路交通事故认定书，该认定书显示经现场勘验杨光辉驾驶涉案车辆与王青英三轮电动车发生相撞，造成王青英受伤,两车不同程度损坏,责任划分为杨光辉承担该事故主要责任，王青英承担次要责任，上诉人人保财险周口公司对该次事故的认定不持异议。王青英受伤住院治疗提供有病历、日清单等医院治疗证明，足以证明王青英受伤治疗的事实。王青英治疗终结后经评定为十级伤残，伤残评定时是由法院对伤残的相关证据质证后经法院技术室经双方选定的评估机构经法院委托鉴定的，鉴定程序合法,鉴定的过程透明、鉴定的结论合理、公正、正确,上诉人认为构成不成伤残没有依据。一审法院按照鉴定结论认定事实完全正确。二、王青英已超过60岁,不应当支持误工费没有依据，王青英作为农民不应当适用60岁的法定退休年龄，况且一审时王青英提供了其务工单位的证明，该证明足以证明王青英务工的事实,一审法院判决上诉人承担误工费正确。综上，一审法院认定的案件事实,适用法律和庭审程序合法、正确,请二审法院驳回上诉人的上诉请求,维持一审判决。杨光辉述称，对一审判决没有意见。王青英向一审法院提出诉请：1、依法判令杨光辉、人保财险周口公司赔偿王青英交通事故损失共计107014.88元；2、诉讼费由杨光辉、人保财险周口公司承担。一审法院认定事实：2020年8月20日9时40分，杨光辉驾驶豫Ｌ×××××小型轿车，顺S324线自西向东行驶至郸城县××段寨路口时，与顺郸城县××段寨至巴集乡公路自北向南行驶由王青英鉴定的三轮电动车相撞，造成王青英受伤及两车不同程度损坏的交通事故。郸城县公安交警大队认定杨光辉负此事故的主要责任，王青英负此事故的次要责任。王青英在郸城县第二人民医院住院治疗25天（2020年8月20日至2020年9月14日），支出医疗费14854.81元。2020年8月31日，王青英购买医疗辅助器具花费2800元。2020年9月28日，王青英购买医疗辅助器具花费75元。经一审法院委托，许昌红卫法医临床司法鉴定所于2021年1月10日作出【2020】临鉴252号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王青英损伤程度评定为十级伤残；2、髌骨骨折：手术治疗：护理期90日，营养期60日；3、后期治疗费用约需6000元左右（仅供参考，以实际发生额为准）。王青英支付鉴定、检查费2680元。根据王青英的诉讼请求，结合本案实际情况，对其因本案交通事故造成的损失认定如下:1、医疗费14854.81元；2、住院伙食补助费1250元（25天×50元／天）；3、营养费1200元（60天×20元／天）；4、护理费11554.03元（46858元/年÷365天×90天）；5、误工费2500元（100元/天×25天）；6、残疾赔偿金54721.55元（34200.97元/年×16年×10%）；7、鉴定、检查费2680元；8、精神抚慰金5000元；9、后续治疗费6000元；10、交通费700元（25天×20元／天+鉴定交通费200元）；11、医疗辅助器具费2875元；12、三轮电动车财产损失酌定500元。以上12项合计：103835.39元。豫Ｌ×××××小型轿车在人保财险周口公司投保有交强险和商业第三者责任保险（保险金额100万元，不计免赔），本案交通事故发生在保险期间内。人保财险周口公司为王青英垫付医疗费10000元。杨光辉为王青英垫付款项3000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，在机动车商业保险责任限额内根据保险合同承担，仍有不足的，由侵权人承担赔偿责任。郸城县公安交警大队认定杨光辉负本案交通事故的主要责任，王青英负此事故的次要责任，一审法院予以采信。人保财险周口公司应在交强险责任保险限额内赔偿王青英交通事故损失医疗费10000元、护理费11554.03元、误工费2500元、残疾赔偿金54721.55元、鉴定、检查费2680元、精神抚慰金5000元、交通费700元、医疗辅助器具费2875元、三轮电动车财产损失500元，合计90530.58元，扣除人保财险周口公司为王青英垫付医疗费10000元，剩余80530.58元。王青英剩余交通事故损失13304.81元，由人保财险周口公司在商业第三者责任保险限额内赔偿80%,即13304.81元×80%=10643.85元，杨光辉为王青英垫付款项3000元由人保财险周口公司返还，相应扣减后，人保财险周口公司在商业第三者责任保险限额内赔偿王青英交通事故损失7643.85元。关于杨光辉的车辆损失问题。可由当事人协商解决，或者依法另行起诉。王青英的其他诉讼请求及被告的其他诉讼意见，没有事实根据或者法律依据，一审法院不予支持和采纳。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在交强险责任保险限额内赔偿王青英交通事故损失80530.58元；二、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿王青英交通事故损失7643.85元；三、中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司在商业第三者责任保险限额内返还杨光辉垫付款3000元；四、驳回王青英的其他诉讼请求；五、上述第一、二、三项内容于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2440元，减半收取计1220元，由杨光辉负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、鉴定报告能否作为定案依据。二、后续治疗费认定问题。三、护理期、营养期认定问题。四、鉴定费承担主体。五、误工费是否应予以支持。关于焦点一，判作为定案依据的伤残鉴定意见，系由原审法院委托具有鉴定资质的专门机构所做，该鉴定意见具有客观性和真实性，人民财险周口公司虽对该鉴定意见有异议，但未提交证据反驳该鉴定意见的证据，亦未提供充分证据证明该鉴定意见存在应当重新鉴定的法定情形，故人民财险周口公司主张鉴定程序违法，并无相应依据，本院不予支持。一审法院鉴于王青英的伤情构成伤残，判决人民财险周口公司承担伤残赔偿金及精神抚慰金并无不当，本院予以支持。关于焦点二，一审期间，许昌红卫法医临床司法鉴定所作出【2020】临鉴252号司法鉴定意见书，认定王青英后续治疗费用为6000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，一审法院按鉴定结论认定后续治疗费并无不当，本院予以维持。关于焦点三，涉案事故造成王青英十级伤残，许昌红卫法医临床司法鉴定所作出【2020】临鉴252号司法鉴定意见书，认定王青英护理期90天，营养期60天，结合王青英伤情，一审认定王青英护理期为90天、营养期为60天并无不当，本院予以维持。关于焦点四，本案的鉴定费是为鉴定王青英的伤残等级及护理期、营养期、后续治疗费以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由人民财险周口市分公司负担。关于焦点五，虽然王青英已满64周岁，但本次事故发生前王青英在城镇工作，故一审支持其误工费2500元并无不当，本院予以维持。综上所述，人保财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1798元，由中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 张子亚审判员 陈翠丽二〇二一年五月二十日法官助理刘潇书记员张文晶