云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初14524号原告：昆明史贝斯餐饮管理有限公司。统一社会信用代码：91530112MA6KP21557。住所：云南省昆明市西山区滇池路**（五华体育馆**）。法定代表人：罗聪，职务：总经理。委托诉讼代理人：王俊莹，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：昂诗璇，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。被告：熊士慷，男，1990年7月15日生，汉族，身份证登记住址：云南省红河哈尼族彝族自治州金平苗族瑶族傣族自治县，因诈骗罪被判处有期徒刑6年，于2020年11月12日起在云南省第二监狱服刑。被告：向万勇，男，1988年1月21日生，汉族，身份证登记住址：云南省昭通市镇雄县。原告昆明史贝斯餐饮管理有限公司（以下简称史贝斯公司）与被告熊士慷、向万勇劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月16日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告史贝斯公司的委托诉讼代理人王俊莹、被告熊士慷到庭参加了诉讼，被告向万勇经本院依法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告熊士慷签订的《营销员服务订金协议》；二、被告熊士慷返还原告服务订金16000元；三、被告向万勇对上述款项承担连带清偿责任；四、本案案件受理费、保全费等全部费用由两被告承担。事实与理由：2019年1月10日，原告与被告熊士慷签订《营销员服务订金协议》，约定：“被告熊士慷到原告经营的酒吧工作，被告在工作期间每月的销售指标不低于捌万元，协议服务期限为2019年1月10日至2021年1月10日。原告在协议签订后支付被告熊士慷服务订金16000元，在被告熊士慷进场从事酒水销售后，三个月销售平均业绩达到或超过约定的销售指标，原告再支付16000元。如被告熊士慷违反协议约定，应当退还原告已支付的服务订金”。在《营销员服务订金协议》签订后，原告依约按照协议向被告熊士慷支付服务订金16000元，但被告熊士慷却未按照协议约定提供服务，亦未退还原告已支付的服务订金。被告向万勇承诺为熊士慷在原告处工作期间的违约行为、给原告造成的经济损失等进行担保，应与熊士慷承担保证责任。向法院提起诉讼。被告熊士慷辩称，对签订《营销员服务订金协议》和领到原告支付的16000元没有异议。其原与向万勇在昆明花之城一家慢摇吧上班，2019年1月向万勇带其一起到原告处上班。当时尚有一个月工资未领，原告承诺该款由其支付并给予被告3到6个月的宽限期可以不完成8万元的任务。其自2019年1月正常上班，2019年4月进了看守所。原告尚有三个月工资未支付被告。其现在服刑，找不到证据，希望原告撤诉，等出狱后处理，其愿意与原告和谈。被告向万勇未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩意见及证据材料。经审理，本院确认法律事实如下：2019年1月10日，原告与被告熊士慷签订《营销员服务订金协议》，协议约定：原告在云南省昆明市西山区华体育馆二楼经营酒吧，聘请熊士慷为营销员从事酒水销售；协议有效期为2019年1月10日至2021年1月10日；协议约定的服务订金系熊士慷作为原告营销员期间，根据熊士慷向原告承诺的销售额及合作年限，由双方商议确定具体数额并由原告暂时交由熊士慷保管的服务订金。在熊士慷达到承诺的销售指标且为原告担任营销员达到协议约定的服务期限后，归熊士慷所有，并转为双方签署的《竞业限制协议》的竞业限制补偿费，无需退还原告，达不到上述条件则需退还原告；在原告工作期间的工资及奖金按照双方劳动合同的约定和公司奖励制度发放，协议约定的服务订金不属于工资、奖金等劳动报酬；熊士慷确认已经熟悉并了解原告的经营模式和销售的商品，经慎重考虑，向原告承诺每月的销售指标不低于捌万元。原告依据承诺支付服务订金叁万贰仟元；为确保双方签订的协议能够按约履行，原告支付的服务订金在签订协议时支付壹万陆仟元，熊士慷进场从事酒水销售后，三个月销售的平均业绩达到或超过销售指标，原告再支付壹万陆仟元；熊士慷的销售行为由原告业务部门负责人进行监管，以确保销售工作有序开展；如连续24个月未完成业绩全额退还原告已支付的服务订金；熊士慷未经原告书面同意提前解除双方的劳动合同、本协议或者无正当理由不到公司上班、在外兼职或在其他第三方销售酒水，原告有权单方解除协议，熊士慷应当退还原告已支付的服务订金。协议签订后，原告向熊士慷支付了16000元。2019年1月23日，被告向万勇出具《责任担保书》，载明：向万勇愿意为熊士慷在史贝斯公司任职期间做经济担保；担保内容包括：熊士慷提供的资料属实、遵纪守法、遵守单位规章制度服从分配、离职时督促将公司物品业绩合同佣金归还公司、因个人原告或因劳动合同违约等行为造成公司损失担保人愿意承担相关法律和经济责任督促进行赔偿，本人无力偿还部分由担保人承担并负责偿还；由于熊士慷违反合同约定或其他违法违规行为给公司造成经济损失时，无法找到熊士慷或熊士慷无力偿还，担保人负连带责任，需立即履行赔偿义务。2020年8月26日，原告向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：1.解除史贝斯公司与熊士慷签订的《营销员服务订金协议》；2.熊士慷返还史贝斯公司服务订金16000元；3.向万勇对上述款项承担连带清偿责任；4.熊士慷、向万勇承担本案仲裁费用。2020年9月1日，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院作出西劳人仲字（2020）第822号《不予受理案件通知书》，决定不予受理。以上事实有《营销员服务订金协议》、《收款证明》、《责任担保书》、《转账汇款电子回单》、《委托书》、《公证书》、《不予受理案件通知书》等证据在卷予以佐证。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”，本案中，原告与被告熊士慷在劳动合同外单独另行签订《营销员服务订金协议》约定2019年1月10日至2021年1月10日原告聘请熊士慷从事酒水销售，熊士慷承诺每月的销售指标不低于80000元，原告支付服务订金32000元，签订协议时支付16000元，三个月销售达标再支付16000元，如连续24个月未完成业绩全额退还原告已支付的服务订金。协议签订后原告依约向被告支付了服务订金16000元。熊士慷因诈骗罪被判处有期徒刑6年，于2020年11月12日起在监狱服刑，且其陈述其于2019年4月既被采取强制措施，被告熊士慷自2019年4月起至刑满释放无法到原告处上班提供劳动更无法完成约定的业绩指标，现原告要求解除协议，退还已支付的服务订金16000元，符合法律规定和双方约定，本院予以支持。对于熊士慷所称原告欠其的待遇、工资，未经仲裁，熊士慷可另行主张。关于被告向万勇的责任，向万勇出具《责任担保书》自愿在熊士慷违反合同约定或其他违法违规行为给公司造成经济损失，无力偿还时，担保人负连带责任，需立即履行赔偿义务。担保书中虽称负连带责任，但已明确需在熊士慷无力偿还时承担，向万勇应对上述确定的熊士慷所付退款债务承担一般保证责任。综上所述，被告向万勇经本院依法传唤未到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据充分，可以依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告昆明史贝斯餐饮管理有限公司与被告熊士慷签订的《营销员服务订金协议》；二、被告熊士慷于本判决生效之日起十日内返还原告昆明史贝斯餐饮管理有限公司服务订金16000元；三、被告向万勇对本判决第二项所确定的熊士慷所负债务中不能清偿的部分承担一般保证责任；四、驳回原告昆明史贝斯餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  张宗波二〇二一年五月十四日书记员  李玲玉