四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川07民终1767号 上诉人（原审原告）：王彩云，女，汉族，生于1988年6月19日，住四川省江油市。 上诉人（原审被告）：绵阳爱贝尔妇产医院有限公司，住所地：绵阳高新区虹苑路529-1布鲁斯•国际新城3号，统一社会信用代码91510700MA62441GXN。 法定代表人：孙文清，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨慧君，该公司职员，（一般代理） 委托诉讼代理人：王乙超，四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师。(特别授权) 上诉人王彩云与上诉人绵阳爱贝尔妇产医院有限公司（以下简称爱贝尔妇产医院）劳动争议纠纷一案，双方均不服四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院(2020）川0792民初612号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王彩云上诉请求：撤销四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院（2020）川0792民初612号民事判决，改判支持上诉人主张的夜班赔偿费、经济补偿金、产假工资、加班工资、带薪年休假工资、失业保险金及爱贝尔妇产医院未足额缴纳社会保险费损失的诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不明，一审法院认定上诉人的工资标准错误，相关费用计算不准确。 爱贝尔妇产医院辩称，王彩云主张的夜班赔偿费没有事实及法律依据，王彩云系无故旷工，其主张的经济补偿金不应支持。王彩云的产假天数并不违法国家的法律法规规定，且王彩云已经辞职，其关于产假待遇的主张没有事实及法律依据。对王彩云提供的关于其加班的证据的“三性”均不予认可，夜班值班并非加班，其该项主张已过诉讼时效，最多也就支持其离职前一年的权利。爱贝尔妇产医院已依法为王彩云缴纳了各项社会保险，王彩云没有理由要求医院向其支付额外的任何费用或者赔偿、补偿。 爱贝尔妇产医院上诉请求：撤销四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院（2020）川0792民初612号民事判决第二、三项。事实和理由：一审判决认定事实部分错误，适用法律错误。上诉人已按合同约定向王彩云足额支付了节假日加班费，不应再向其支付加班费等费用。王彩云已享受年休假待遇，无权要求上诉人再支付带薪年休假工资补偿。 王彩云辩称，爱贝尔妇产医院是从2018年才开始向其发节假日加班费，2018年之前没有节假日加班费。2018年10月至2019年10月未休年假。 王彩云向一审法院起诉请求判决被告向原告支付：1.经济补偿金31054.24元；2.补齐2019年6月至9月工资12516.89元；3.节假日加班工资13882.64元；4.未休年假补偿金3058.84元；5.未休完产假工资13309元及加班工资9816元；6.赔偿费2000元（哺乳假上夜班）；7.延长工作时间费用92506.5元；8.未领取的失业保险金30000元及一年的医疗保险费用5000元，及各项失业保险待遇可以享受的其它待遇20000元；9.未足额及未给原告交纳社会保险导致的各项损失40000元。 一审法院认定事实：被告爱贝尔妇产医院于2016年10月1日向原告王彩云发出《聘用函》，聘用原告为该院药剂科药师一职，试用期间岗位薪资2000元/月，绩效薪资2000元/月，转正后岗位薪资2000元/月，绩效薪资2000元/月，被告计划运营期间前三期保底工资4000元/月。原告试用期满后，2017年1月10日，原、被告签署《劳动合同书》，约定劳动合同期限2016年10月10日至2019年10月9日，原告在被告药剂科工作，薪资由固定薪资和绩效薪资构成。因工作性质的特殊性，需要夜班，周末休息日、节假日上班，经由相关行政部门批复，原告所在岗位实行综合计时工作制，该岗位共三人，以通班、白班（夜休）、补休的形式轮换班次。在原、被告劳动关系存续期间，2019年6月原告王彩云因生育（剖宫产）向被告请产假，共计休假113天。原告结束产假于2019年10月8日回归岗位后，双方签订的劳动合同期限届满，双方未再续签劳动合同，但原告继续在被告药剂科上班。 原告上班期间，因排班及被安排值守夜班等情况，影响原告母乳喂养，向被告方多次反应要求不上夜班，被告以人手紧缺等理由一直推诿。2019年11月1日，原告离开被告处，被告方多次微信、电话通知原告上班，原告没有回复，单方面解除了和被告的劳动关系。2019年11月18日被告向原告发出“劳动合同解除通知”，以原告连续无故旷工为由解除与原告的劳动关系。原告于2019年12月16日向绵阳高新区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付双倍经济补偿金、补齐2019年6月至9月的工资、2019年4月的夜班费、节假日加班费、未休年假的补偿金、未休完产假的工资、2019年10月的加班工资、赔偿金、延时工资、未领取失业保险金、一年医疗保险费用、失业保险待遇、未足额缴纳社会保险的损失等，绵阳高新区劳动争议仲裁委员会作出绵高劳仲案（2020）7号仲裁裁决书，裁定被告支付原告经济补偿金15527.12元，驳回了原告其他仲裁请求。原告不服该裁决，在法定期间提起诉讼，要求支持其诉讼请求。 另查明：1.被告自2017年1月开始为原告缴纳养老、失业、医疗、工伤、生育等保险，但并没有按照原告工资标准缴纳社保费用。2.原告分娩休产假期间社保部门核算获得生育险拨付17118.93元（生育津贴13318.93、生育医疗3800），被告扣除产假期间支付的生育津贴合计6225元向原告王彩云支付生育保险待遇费用10893.93元。3.根据被告提供的工资条显示原告的工资构成=基本工资1650＋岗位工资710＋保密津贴40＋绩效工资＋考勤扣款＋加班费用＋奖励。4.原告正常工作状态下过去12个月（2018年5月至2019年5月）的平均工资为4092元（扣除加班费用）。5.原告休产假期间被告发放工资6月工资1275元、7月工资1650元、8月工资1650元、9月工资1650元，原告实得工资2019年6月1706.36元、7月1172.27元、8月1173.50元、9月1176.28元。6.通过原告举证证实，其节假日加班情况为：2017年10月1日、2日（国庆节、通班），12月31日（元旦节、通班）；2018年1月1日（元旦节），2月15日（春节）、4月30日（劳动、通班）、5月1日（劳动节）、6月17日（端午节、通班）、6月18日（端午节）、9月24日（中秋节、通班）；10月1日（国庆节、通班）；2019年1月1日（元旦节、通班），2月6日（春节、通班），4月5日（清明节），5月1日（劳动节、通班），其中2017年、2018年国庆假期已调休，较短的法定节假日均有补休。7.2017年12月原告享受年休假5天，2018年11月享受年休假3天，12月享受年休假6天。8.被告将加班补贴费用定为法定节假日加班150元/天，夜班50元/班次。 一审法院对本案双方争议的焦点问题评析如下： 一、劳动关系存续期间，被告安排尚在哺乳期的原告从事夜班工作是否应予赔偿的问题。依据《中华人民共和国劳动法》第六十三条、第九十五条规定被告安排尚在哺乳期的原告从事夜班工作，违反了劳动法对于女性工作人员的特殊劳动保护规定。由于原告并未提供相关证据证明损失的存在及损失的大小，应当承担举证不利的后果，对原告要求的2000元赔偿金，不予支持。 二、被告是否应支付原告经济补偿金及赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，被告安排尚在哺乳期的原告从事夜班工作，被告的行为违反了劳动法对于女性工作人员的特殊劳动保护规定，被告依法应支付原告经济补偿金。根据四川省高级人民法院《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解释》的二十九条规定及《劳动合同法》中规定，经济补偿金及二倍工资计算基数应按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算，即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不应包括加班工资、非常规性奖金、津补贴、福利。参照原告请产假之前的12个月的实发工资银行流水明细扣除加班费用予以确定计算基数为4092元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第四十八条规定，原告的经济补偿金应为4092×3.5=14322元。因本案原告已于2019年11月1日离开被告处，单方解除劳动关系，被告于2019年11月18日以原告连续无故旷工为由发出解发出“劳动合同解除通知”，此通知发生在原告解除劳动关系后，被告事后解除劳动关系的行为，不发生任何事实上、法律上的效力，因此不存在用人单位系违法解除劳动关系的情形，原告要求被告支付经济赔偿金的请求，不予支持。 三、产假期间的工资待遇及产假是否已经修满的问题。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假，原告产假113天，符合法律对于女性员工产假的规定，原告的产假不存在未休满的问题。根据《女职工劳动保护特别规定》第八条规定，生育津贴是指女性职工享受产假或者计划生育手术休假期间获得的工资性补偿，产假期间不得降低工资待遇，应当视为其已经出勤，但由于原告的工资构成中包含绩效工资，因原告休产假期间确未工作，不能产生相应的绩效，不应包括其他补贴及加班工资，因此，原告产假期间的工资发放应当包含基本工资1650、岗位工资710，即2360元/月，产假期间应发工资2360÷21.75×113=12261.15元，生育津贴拨付13318.93元，原告产假期间应发工资合计并未高出生育津贴，被告扣除已经支付的工资部分，将应当支付给原告的生育津贴及生育医疗费用全额支付，未侵犯原告的合法权益，对于原告诉被告补足产假工资请求，不予支持。 四、关于加班工资是否应支付的问题。加班工资分为延时加班工资、周末加班工资、法定节假日加班工资。原告是综合工时制，按照劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第六十二条规定，实行综合计算工时的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，要按劳动法第四十条第（三）款的规定支付职工的工资报酬。原告周末上班属正常情况，不应视作加班。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干疑难问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告举出2017年10月至2019年6月节假日加班共计15天，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。按照工资基数4092元计算节假日加班费用，4092÷21.75×3×15=8466.21元。被告通过员工手册将节假日加班确定为150元/天的标准，确属违反了国家对于加班工资的相关规定。被告尚需补发原告节假日加班工资8466.21－（150×15）=6216.21元。原告系综合计时工时工作制，原告正常工作时间以外的夜班轮值，属于非生产型值班工作，不能以标准工作时间衡量其工作时间，被告已经按月向原告发放夜班费用，原告主张的延时加班工资，不予支持。 五、被告是否应支付原告未休带薪年休假的工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告应当在未享受到当年带薪年休的次年内提出权利的主张，原告仅能主张2019年度未休年休假的工资报酬，原告于2016年10月1日入职被告处，2017年10月1日满一周年，2018年10月1日满二周年，2019年10月1日满三周年，期间2017年12月原告享受年休假5天，2018年11月享受年休假3天，12月享受年休假6天，原告于2019年10月1日满足休年假的周期，可在10月1日后进行2019年度的年休假，由于原告未享受该年度的年休假，因此，按照《职工带薪年休假条例》第五条规定被告应当对职工应休未休假的天数，按照该职工日工资收入300%支付年休假工资报酬。4092÷21.75×5×300%=2822.07元。 六、是否赔偿失业保险金损失及其他待遇损失的问题。劳动者依法享有社会保险待遇权利。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条及《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告在被告处工作期间里，被告已经为其购买失业保险。依照《人力资源和社会保障部实施若干规定》第十三条“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的：……”。被告安排尚在哺乳期的原告从事夜班工作，违反了劳动法对于女性工作人员的特殊劳动保护规定，原告依法解除劳动关系，属于非因本人意愿中断就业，原告有权享受失业保险待遇。但是，原告在单方面解除劳动关系后，其并没有及时办理离职手续；其次，用人单位并无拒绝开具失业证明的情形。原告因自己的失误未持相关材料到失业保险经办机构备案领取失业保险金，其过错在原告自己，作为用人单位的被告并无过错，不需要承担赔偿责任，因此原告请求被告支付失业保险金损失及其他待遇损失的请求不予支持。 七、是否支付未足额缴纳社会保险的损失问题。 作为用人单位，为劳动者购买社会保险是法定的义务，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。劳动者要求用人单位赔偿的损失，应当具备上述三个条件：1.用人单位未为劳动者办理社会保险；2.社会保险经办机构不能补办；3.因不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇而遭受的损失。本案中被告作为用人单位，依据法律规定为原告办理了社会保险。双方对缴费基数发生的争议属于行政管理的范畴，是否可以在社会保险部门进行补缴，原告是否有相应损失，均无证据支持，原告该请求不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第六十三条、第七十二条、第九十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十二条、第四十七条的规定，判决：一、被告绵阳爱贝尔妇产医院有限公司支付原告王彩云经济补偿金14322元；二、被告绵阳爱贝尔妇产医院有限公司支付原告王彩云节假日加班费用6216.21元；三、被告绵阳爱贝尔妇产医院有限公司支付原告王彩云带薪年休假工资补偿2822.07元；四、上述一、二、三项确定的款项由被告绵阳爱贝尔妇产医院有限公司在本判决生效后十日内支付原告王彩云；五、驳回原告王彩云的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告绵阳爱贝尔妇产医院有限公司负担。 本院二审期间，上诉人王彩云提交了部分打车订单截图，拟证实其在哺乳期间爱贝尔妇产医院安排其从事夜班工作给其造成了损失。本院组织上诉人爱贝尔妇产医院对上述证据进行了质证，爱贝尔妇产医院认为上述证据不属于新证据，截图不能证明打车的人就是王彩云本人。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人王彩云提交的打车订单截图不能反映出实际乘车人是谁，即便是王彩云本人乘车，其上下班产生的交通费也不属于其所产生的损失，故对该证据本院不予采信。二审经审理查明的事实与一审一致。 本院认为，上诉人王彩云与上诉人爱贝尔妇产医院依法建立了劳动关系，双方均应根据合同约定及相关法律规定履行各自的权利和义务。上诉人爱贝尔妇产医院安排尚在哺乳期的上诉人王彩云从事夜班工作，违反了劳动法对于女性工作人员的特殊劳动保护规定，应依法承担相关赔偿责任，但上诉人王彩云所提交的证据不足以证实其所产生的损失，故对上诉人王彩云主张的损失赔偿费用，本院不予支持。因上诉人爱贝尔妇产医的上述行为，上诉人王彩云离开医院，应视为王彩云单方依法解除与爱贝尔妇产医院之间的劳动关系，爱贝尔妇产医院事后解除劳动关系的行为，不存在违法解除劳动关系的情形，故对上诉人王彩云所主张的经济补偿金予以支持，对其所主张的经济赔偿金不予支持。 上诉人爱贝尔妇产医院安排上诉人王彩云在节假日加班，根据王彩云所提供证据证实其在安贝儿妇产医院上班期间有15天节假日加班，爱贝尔妇产医院未能安排补休，爱贝尔妇产医院应根据相关法律规定向王彩云支付节假日加班费，虽然爱贝尔妇产医院按150元/天的标准向王彩云支付了加班费，因该标准违反了国家对于加班工资的相关规定，故对上诉人爱贝尔妇产医院所不应再向王彩云支付加班费的主张，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》的相关规定，对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入300%支付年休假工资报酬。上诉人王彩云向上诉人爱贝尔妇产医院主张2019年度未休年休假的工资报酬，爱贝尔妇产医院未能提供证据证实王彩云已享受该年度的年休假，故应按规定向王彩云支付该年度的年休假工资，对上诉人爱贝尔妇产医院的该项主张，本院不予支持。 一审法院根据相关法律规定，以王彩云产假前12个月的实发工资银行流水明细为准，扣除加班费后确定计算基数为4092元/月，以此计算其所主张的经济补偿金、加班工资及带薪年休假工资，并无不当，故对上诉人王彩云对一审对其工资标准认定错误的主张，本院不予支持。关于王彩云所主张的失业保险金损失及社会保险损失，原判已依法作详细阐释，故对王彩云的此项主张，本院不予支持。 综上所述，上诉人王彩云、上诉人爱贝尔妇产医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人绵阳爱贝尔妇产医院有限公司负担。 本判决为终审判决。 本判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  向 茜 审 判 员  陈建明 审 判 员  冯小娇 二〇二一年五月十九日 法官助理  刘宁飞 书 记 员  李晟宁 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的、裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。