湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终6133号上诉人（原审被告）：北京长城电子工程技术有限公司，住所地北京市海淀区北四环中路229号海泰大厦十一层1112-A。法定代表人：郑鑫，董事长。委托诉讼代理人：崔慧，女，1977年2月19日出生，汉族，住北京市朝阳区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：湖南省黑金时代房地产开发有限公司，住所地长沙市天心区暮云街道万家丽南路二段1099号。法定代表人：刘嘉玲，董事长。委托诉讼代理人：袁高凤，湖南金州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：长沙美天电子科技有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区银盆岭街道杜鹃路99号天骄福邸综合楼2008房。法定代表人：冉美君，董事长。委托诉讼代理人：吴英，长沙市雨花区湘江法律服务所法律服务工作者。上诉人北京长城电子工程技术有限公司（以下简称长城公司）因与被上诉人长沙美天电子科技有限公司（以下简称美天公司）、被上诉人湖南省黑金时代房地产开发有限公司、（以下简称黑金公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2020）湘0103民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人长城公司的上诉请求：一、撤销一审判决，改判鉴定费97300元、保全费5000元不由长城公司承担；二、判决本案的诉讼费由美天公司、黑金公司承担。事实与理由：一、从本案涉及费鉴定费发生的原因来看，由黑金公司负担鉴定费才是合理的。需要鉴定的原因是黑金公司变更、增加工程导致发生工程款结算争议。申请鉴定的一方为黑金公司，因此黑金公司负担鉴定费是合理的。二、鉴定费不属于法律规定的诉讼费的范畴，应当由申请鉴定的一方负担。三、如把鉴定费定性为诉讼费的范畴，则鉴定费的承担应当根据案件判决情况来进行分配。根据原案判决结果，两被上诉人均应承担一部分。四、保全费应根据相关法律规定由败诉方来分摊。美天公司辩称，一、一审判决长城公司向美天公司一次性支付鉴定费97300元，财产保全费5000元，黑金公司对上述义务承担连带清偿责任是正确的。二、鉴定费属于《人民法院诉讼费用交纳办法》规定的诉讼费的而范畴，由当事人直接支付给有关机关或单位，人民法院不得代收代付。三、（2016）湘0103民初1001号案件中美天公司是全部胜诉方，长城公司和黑金公司是全部败诉方，不存在部分胜诉、部分败诉的问题。四、保全费由长城公司和黑金公司承担适用法律正确。黑金公司辩称，一、黑金公司将案涉工程发包给长城公司，双方在合同约定，长城公司不得转包、分包，黑金公司至始至终不知道有美天公司的存在，直到美天公司起诉长城公司，黑金公司才知晓长城公司将合同总金额一半的工程转包给美天公司。二、案涉纠纷系长城公司未足额向美天公司支付合同款项所导致，黑金公司与美天公司间无法律关系，仅附有在剩余合同价款中向实际施工人支付款项的义务，美天公司要黑金公司承担该部分费用没有法律依据，也无合同依据。三、工程价款的金额的举证责任应当由承包方承担，案涉的工程造价鉴定系美天公司承担的举证义务，不属于损失。四、关于财产保全中系长城公司未向美天公司支付合同价款所导致，因此，黑金公司在此无过错，不应承担。综上，长城公司和美天公司的分包关系属于违法，并违反合同约定，美天公司应对此知情，因此，其不应当因违法违约行为所导致的费用要由黑金公司承担，并且该费用也是黑金公司在签订合同时无法预见的，因此黑金公司不应承担案涉费用。美天公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令长城公司向美天公司支付建设工程施工合同纠纷一案的司法鉴定费97300元，保全费5000元；二、判决黑金公司对上述费用承担连带清偿责任；三、判决长城公司、黑金公司承担本案的诉讼费。一审认定事实：2016年3月3日，美天公司诉长城公司、黑金公司建设工程施工合同纠纷一案至长沙市天心区人民法院，案号为（2016）湘0103民初1001号。当时美天公司诉求：一、长城公司向美天公司支付欠付工程款5075832.4元；二、长城公司向美天公司支付欠付工程款利息482204.08元（暂从工程验收合格之日2014年1月24日计算至2016年1月23日）；三、黑金公司就上述债务承担连带清偿责任；四、长城公司、黑金公司共同承担本案诉讼费。该案判决查明长城公司将其从黑金公司处承包的工程违法分包给美天公司，美天公司系实际施工人。审理过程中，为查明案涉工程造价，经黑金公司申请，人民法院依法委托湖南湘军项目管理有限责任公司（以下简称湘军公司）对案涉工程造价进行评估，评估出美天公司组织施工部分工程总造价为11408198.62元。湘军公司对美天公司发出缴费通知书要求其缴纳工程造价鉴定费97300元。美天公司委托湖南美拉建设工程有限公司代为缴纳。该公司于2016年12月26日向湘军公司转账支付鉴定费97300元。同时，该案中美天公司申请财产保全，向法院缴纳保全费5000元，并实际采取保全措施。该案经审理作出（2016）湘0103民初1001号民事判决书，判令：一、长城公司支付美天公司工程款3412589.62元，并支付该款自2014年1月24日起至实际履行日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；二、黑金公司在欠付工程款3177194.68元范围内对长城公司的上述债务本金承担连带清偿责任；三、驳回美天公司的其他诉讼请求。案件受理费50706元，由长城公司、黑金公司共同承担。该判决未对鉴定费97300元、保全费5000元作处理。长城公司不服上述判决，上诉至长沙市中级人民法院，该院经审理作出（2018）湘01民终8769号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。美天公司在该案中提及一审判决未对鉴定费97300元、保全费5000元作处理。该判决认为美天公司未予上诉，不宜一并处理。一审法院认为：美天公司在本案主张的鉴定费97300元、保全费5000元，确系（2016）湘0103民初1001号案件中未处理的事项。该案二审判决维持原判，且明确认为美天公司未予上诉，不宜在二审中一并处理。即二审亦未处理该鉴定费、保全费。财产保全费当属于案件受理费范畴，依据原案件关于案件受理费之意思处理并无疑义。至于鉴定费，美天公司系为查明案件事实缴纳了案涉工程鉴定费，而最终判决又系根据该评估鉴定结论作出，故鉴定费属于与案件费用相关的实际损失，亦应依据原案件关于案件受理费之意思处理。（2016）湘0103民初1001号案判决案件受理费50706元，由长城公司、黑金公司共同承担。故一审法院支持由长城公司向美天公司支付鉴定费97300元、财产保全费5000元，黑金公司承担连带清偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第二十六条之规定，判决：一、限北京长城电子工程技术有限公司于判决生效后10日内向长沙美天电子科技有限公司一次性支付鉴定费97300元；二、限北京长城电子工程技术有限公司于判决生效后10日内向长沙美天电子科技有限公司一次性支付财产保全费5000元；三、湖南省黑金时代房地产开发有限公司对北京长城电子工程技术有限公司上述第一项、第二项义务承担连带清偿责任。本案受理费2346元，减半收取1173元，由北京长城电子工程技术有限公司、湖南省黑金时代房地产开发有限公司共同承担（该款项由长沙美天电子科技有限公司预缴，由北京长城电子工程技术有限公司、湖南省黑金时代房地产开发有限公司直接支付给长沙美天电子科技有限公司）。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点为长城公司应否负担鉴定费97300元及财产保全费5000元。长城公司主张己方非造成鉴定的责任方和鉴定申请方，故不应承担上述费用。一审法院根据已生效的（2018）湘01民终8769号民事判决的判决内容认定长城公司应否负担鉴定费97300元及财产保全费5000元，长城公司承担连带清偿责任并无不当，本院予以维持。长城公司的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人长城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2346元，由上诉人北京长城电子工程技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  柳江**审判员  符建华审判员  姚贤辅二〇二一年五月二十一日法官助理李龙玺书记员张宜婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。