广东省广州市黄埔区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）粤0112执异171号 申请人（申请执行人）：吴勇文，男，1974年3月28日出生，汉族，住广州市黄埔区开元南路894号304房，公民身份号码430403197403280557。 委托诉讼代理人：刘涛，广东品盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：温素平，广东品盛律师事务所律师。 被申请人：赵小兵，男，1967年9月10日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区白蕉镇白蕉路3089号2栋1单元1003房，公民身份号码620103196709102715。 被执行人：王工，男，1968年8月29日出生，汉族，住广东省深圳市南山区前海路2057号阳光棕榈园12栋3B，公民身份号码620103196808290010。 被执行人：深圳市鑫岸科技有限公司，住所地深圳市宝安区松岗镇沙浦二村钳口西工业区，统一社会信用代码914403007556942155。 法定代表人：王工。 被执行人：珠海市鑫与同科技有限公司，住所地珠海市斗门区井岸镇尖峰村东路二巷14号2楼201房，统一社会信用代码91440400324748568Q。 法定代表人：王工。 本院在执行吴勇文与王工、深圳市鑫岸科技有限公司（以下简称鑫岸公司）、珠海市鑫与同科技有限公司（以下简称鑫与同公司）民间借贷纠纷一案[案号：（2020）粤0112执8038号]过程中，申请执行人吴勇文向本院提出书面申请，申请追加赵小兵为该案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人吴勇文的请求为：追加被申请人赵小兵为（2020）粤0112执8038号案的被执行人。 事实和理由：申请人吴勇文与被执行人王工、鑫岸公司、鑫与同民间借贷纠纷一案，经黄埔法院审理后，作出（2019）粤0112民初12458号民事判决书，判决：一、王工在该判决发生法律效力之日起十日内，向吴勇文偿还借款本金2000000元、支付利息（以未清偿借款本金为基数，按月利率2%，从2018年8月4日起计至实际清偿欠款之日止）；二、王工在该判决发生法律效力之日起十日内，向吴文勇支付律师费7500元；三、鑫岸公司、鑫与同公司对第一项、第二项主文确定的王工的债务承担连带清偿责任；鑫岸公司、鑫与同公司承担担保责任后，有权向王工追偿。案件受理费27400元，由吴勇文负担80元，王工、鑫岸公司、鑫与同公司共同负担27320元。上述款项已经由吴勇文预交，吴勇文同意由王工、鑫岸公司、鑫与同公司在履行该判决时将其应承担部分直接支付给吴勇文。后吴勇文不服（2019）粤0112民初12458号民事判决书，向广州市中级人民法院提起上诉，广州市中级人民法院审理后，作出（2020）粤01民终6391号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 （2019）粤0112民初12458号民事判决书和（2020）粤01民终6391号民事判决书生效后，王工、鑫岸公司、鑫与同公司并未履行判决书所确定的义务。吴勇文依据生效判决向黄埔法院申请强制执行，案号为（2020）粤0112执8038号。该案除参与珠海市斗门区人民法院（2019）粤0403执522号案件执行款分配，得款265389.99元外，没有查到可供执行的财产，黄埔法院已作出（2020）粤0112执8038号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。 申请人发现，2017年3月13日，鑫岸公司将其持有的鑫与同公司的50%股权以0万元的价格转让给了被申请人赵小兵。当天，鑫与同公司作出同意公司出资时间由2015年12月31日变更为2037年12月31日的股东会决议。现，被申请人赵小兵为鑫与同公司的股东，其未履行出资义务。虽被申请人赵小兵作为股东的出资期限未届满，但认缴数额和缴纳期限是公司与股东、股东与股东之间的内部约定，不能对抗公司外部的债权人。 同时，根据《中华人民共和国公司法》第三条，公司以其全部财产对公司的债务承担责任，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，这里的“全部财产”，明显包括未届出资期限的认缴出资。另，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充清偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”的规定，被申请人赵小兵应当对鑫与同公司不能清偿的债务承担补充偿还责任。 综上，为维护自身的合法权益，请求黄埔法院追加被申请人赵小兵为该案的被执行人。 被申请人赵小兵未答辩，亦未提交证据材料。 被执行人王工、鑫岸公司、鑫与同公司未答辩，亦未提交证据材料。 本院查明：2020年2月26日，本院对吴勇文与王工、鑫岸公司、鑫与同公司民间借贷纠纷一案作出（2019）粤0112民初12458号民事判决书，判令：1.王工在该判决发生法律效力之日起十日内，向吴勇文偿还借款本金2000000元、支付利息（以未清偿的借款本金为基数，按月利率2%，从2018年8月4日起计至实际清偿欠款之日止）；2.王工在该判决发生法律效力之日起十日内，向吴勇文支付律师费7500元；3.鑫岸公司、鑫与同公司对第一项、第二项判决主文确定的王工的债务承担连带清偿责任；鑫岸公司、鑫与同公司承担保证责任后，有权向王工追偿。 因吴勇文不服该判决，向广州市中级人民法院提起上诉，该院以（2020）粤01民终6391号予以受理，并于2020年7月9日作出驳回上诉、维持原判的判决。该案于2020年7月13日发生法律效力。 该案生效后，因王工、鑫岸公司、鑫与同未自动履行上述生效法律文书确定的义务，吴勇文向本院申请执行，本院于2020年7月24日以（2020）粤0112执8038号立案强制执行。经多方查找，本院未发现被执行人有足额可供执行的财产，于2020年10月26日裁定该案终结本次执行程序。申请执行人吴勇文遂提出追加被执行人之申请。 鑫与同公司工商登记资料显示，该公司成立于2014年11月26日，注册资本1000万元，出资时间为2015年12月31日，股东为鑫岸公司。2017年3月13日，鑫与同公司召开股东会，作出如下决议：同意鑫岸公司转让鑫与同公司50%的股权给王工，转让鑫与同公司50%的股权给赵小兵；同意公司出资时间由2015年12月31日变更为2037年12月31日。鑫与同公司、赵小兵、王工还于同日签订了股权转让协议，约定上述股权转让的价款为0元。2017年3月15日，鑫与同公司对上述变更事宜进行了工商变更登记。 工商档案登记资料未显示赵小兵、王工已缴纳出资。 本院认为，股东出资是公司股东在公司设立出资或增加注册资本时，根据法律和公司章程规定，按照认股协议或增资决议规定，向公司交付现金或其他财产以取得公司股权的行为。股东在公司设立出资或公司设立后增加注册资本时，未按照协议、章程规定缴纳或未足额缴纳出资，必将损害公司财产的完整性和独立性，损害债权人利益。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定、各自认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。股东依法应当按照其承诺的认缴数额缴纳出资，并提供银行账户入账记录、公司出具的股东出资证明、验资机构出具的验资报告等相应证据材料予以证明。根据当事人举证规则及有关司法解释规定，股东应当对其缴纳出资的事实承担举证责任，提供银行账户入账记录、股东出资证明、验资报告等相应证据，否则应承担对其不利的法律后果。 在本案中，申请人吴勇文已对其主张的事实提供了相应证据，但工商档案登记资料未显示被申请人赵小兵已足额缴纳出资，且赵小兵也未提交其已足额缴纳出资的证据，因此被申请人赵小兵依法应当承担对其不利的法律后果。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 据此，本院认定被申请人赵小兵对鑫与同公司未依法履行缴纳出资义务，并对申请执行人吴勇文债权的实现造成损害，应当在其认缴而未缴纳的出资范围内承担清偿债务的责任。综上，赵小兵应在未缴纳出资的500万元的范围内，对鑫与同公司的债务承担补充清偿责任。 根据有关规定，人民法院对申请执行人以股东未足额缴纳出资为理由提出的追加被执行人申请，原则上实行形式审查，审查结论并非终局结论，无论何种裁定结果，当事人对裁定不服的，均可通过异议之诉程序得到救济。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下： 追加被申请人赵小兵为（2020）粤0112执8038号案的被执行人。被执行人赵小兵在未出资的500万元的责任范围内对被执行人珠海市鑫与同科技有限公司的债务承担补充清偿责任。 被执行人赵小兵的上述义务应在本裁定生效之日起十日内履行完毕。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  李桂模 审判员  姜莉莎 审判员  李治忠 二○二一年五    月三十一日 书记员丁慧 附：本裁定主要法律依据 《中华人民共和国公司法》第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。