广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终11165号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司广州市南沙支公司，营业场所：广东省广州市南沙区金岭北路298号。负责人：梁炽明，总经理。委托诉讼代理人：陈玉玲，广东南方福瑞德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郝素琴，女，1970年12月26日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。委托诉讼代理人：郝祥应，系郝素琴的丈夫。被上诉人（原审被告）：邢文秀，男，1960年1月15日出生，汉族，住吉林省舒兰市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司广州市南沙支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郝素琴、邢文秀机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2020）粤0115民初5820号民事判决，向本院提起上诉。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理，现已审理终结。原审法院判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司广州市南沙支公司应于判决生效之日起10日内一次性赔偿49778.12元给郝素琴；二、驳回郝素琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费972元，由郝素琴负担408元，由中国人民财产保险股份有限公司广州市南沙支公司负担564元。判后，上诉人保险公司不服，向本院提出上诉请求：撤销原审判决第一项，不服误工费31893元；一、二审诉讼费用由郝素琴、邢文秀承担。事实和理由：原审法院认定郝素琴的误工费无法律依据，属于认定事实和计算错误。首先，郝素琴未提供任何证据证实其存在实际的误工损失，保险公司无法确认郝素琴是否因本次事故产生了实际的误工费，故保险公司对郝素琴主张的误工费不予认可。退一步讲，根据《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》，保险公司仅认可郝素琴误工天数120天。其次，保险公司认为郝素琴的工资标准应按2019年度广州最低工资标准2100元/月计算。综上，请求二审法院予以改判。二审中，保险公司明确上诉请求：变更原审判决第一项为：保险公司赔偿郝素琴17885.12元。被上诉人郝素琴答辩称：不同意保险公司的上诉请求，其认为原审判决认定的误工费过少。被上诉人邢文秀经本院传唤没有到庭，也没有向本院提交答辩意见。二审期间，郝素琴向本院提交如下证据：《广州市来穗流动人口基本情况查询打印表》，证实其在广州居住超过一年。保险公司的质证意见：对该证据的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认。邢文秀没有发表质证意见。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。另查明，郝素琴提交的《广州市来穗流动人口基本情况查询打印表》显示，郝素琴于2017年3月1日在广州市南沙街蝴蝶洲社区登记居住，居住地址为翠畔一街13号301房，更新日期为2020年12月11日，已办理居住证。保险公司、郝素琴均向本院表示对原审判决认定除误工费以外的其他赔偿项目和金额无异议。郝素琴向本院陈述：其丈夫郝祥应被孙书辰聘请,从事孙书辰向江西景程实业有限公司分包的位于广州南沙的广州造船厂船体制造业务的财务工作。其夫妻已以郝祥应的名义在南沙购房并于2016年已付清全部按揭款，现两夫妻与两位七十多岁无退休工资的老人及二十多岁的孩子共同居住。郝素琴于2014年来广州，在南沙金州市场及万达市场替人从事服装销售。郝素琴是初中文化程度，不会讲粤语，能听懂一点点。事故发生前，其在金州市场一楼“米蘭秀”卖服装，共工作了两年，老板是刘芳，就只有郝素琴和刘芳两个员工，工资是固定现金发放，每月固定5200元，年底效益好会发放一部分奖金，工资已全部用于家庭开支但没有证据可以证实。刘芳是通过朋友小芬介绍的，刘芳已经离开市场找不到了，刘芳的电话现在已打不通了。小芬是其老乡，也因为疫情离开广州，现在没有联系了。其没有证据证实其在米蘭秀的具体工作和工资情况。其没有证据证实存在固定收入。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于误工费的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。现查明，郝素琴于2019年12月17日因本次事故受伤后直至2020年5月14日止，除2020年1月16日至2020年3月12日期间及个别时间略有间断外，一直持续到广州市第一人民医院南沙医院门诊进行复诊，医生均开具医嘱休息至2020年5月27日。之后，郝素琴于2020年6月5日、6月16日、6月29日分别复诊，医生均开具全休7天的医嘱。可见，郝素琴确因事故受伤无法持续就业，原审法院综合案情和医嘱酌定误工天数为183天（2019年12月17日至2020年5月27日163天+2020年6月5日至6月11日7天+2020年6月16日至6月22日7天+2020年6月29日至7月5日7天）有据，本院予以确认。依据现有证据可以证实，郝素琴系城镇居民且已在广州市南沙区居住生活满一年以上，但其自述在广州市南沙区金州经朋友介绍在米蘭秀从事服装销售、月工资为5200元/月且以现金发放并全部用于家庭开支，但其对此并未提交任何证据予以证实。除了郝素琴的自述外，郝素琴没有提交任何证据可以证实其从事的服装销售行业，亦没有提交任何证据证实其有固定收入，考虑到郝素琴作为具有劳动能力的成年人，本院酌情参照广州市职工最低工资标准2100元/月计算郝素琴的误工费应为12880元（2100元/月÷30天/月×184天）。原审法院参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资标准、以郝素琴主张5200元/月的标准计算误工费，依据不足，本院予以纠正。因此，郝素琴在本案中的损失为：1.医疗费16596.5元；2.交通费510元；3.误工费12880元，合计为29986.5元。保险公司应在交强险医疗费赔偿限额内赔偿郝素琴10000元，在商业三者险赔偿限额内赔偿郝素琴19986.5元，合计保险公司应赔偿郝素琴29986.50元。综上所述，保险公司的上诉请求和理由部分成立，本院予以部分支持。原审判决对郝素琴误工费的认定，理据不充分，本院予以纠正。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省广州市南沙区人民法院（2020）粤0115民初5820号民事判决第二项；二、变更广东省广州市南沙区人民法院（2020）粤0115民初5820号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司广州市南沙支公司于本判决生效之日起10日内一次性赔偿29986.50元给郝素琴；三、驳回郝素琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费972元，由郝素琴负担632元，由中国人民财产保险股份有限公司广州市南沙支公司负担340元。二审案件受理费597.33元，由郝素琴负担356.10元，中国人民财产保险股份有限公司广州市南沙支公司负担241.23元。本判决为终审判决。审判员 张 宾二〇二一年五月二十日书记员 伍静怡李霞妹