上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）沪02民终2156号上诉人(原审原告)：毕春照，男，1973年3月22日出生，汉族，户籍地安徽省。委托诉讼代理人：陈光宇，北京市中闻(上海)律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：上海猎鹰保安服务有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：朱信年，总经理。委托诉讼代理人：黄海挺，男。上诉人毕春照因与被上诉人上海猎鹰保安服务有限公司(以下简称“猎鹰保安公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市虹口区人民法院(2020)沪0109民初16158号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。毕春照上诉请求：1．撤销一审判决主文第三项、第四项；2．猎鹰保安公司支付毕春照解除劳动合同经济补偿金人民币16，822.05元(以下币种均为人民币)；3．猎鹰保安公司支付毕春照2017年9月13日至2020年4月14日期间的加班工资差额39，573.60元；4．猎鹰保安公司支付毕春照2018年度、2019年度未休年休假工资差额2，984.30元。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。毕春照提交的《值班记录》(2020年4月11日19时至12日7时)及《项目考勤表》(2020年1月、2月、3月)照片等证据证明，毕春照每天工作时间为12小时，猎鹰保安公司留存有毕春照签字确认的《项目考勤表》原件，猎鹰保安公司不予提供，则应承担举证不利的后果。一审法院以《员工须知》规定“每班12小时(含1小时用餐时间)”即认定毕春辉每班工作11小时，不符合毕春照夜班工作期间不可能用餐的客观实际，显然是错误的。猎鹰保安公司向一审法院提交的毕春照考勤表、工资清单(计算表)非双方劳动关系存续期间的原始记录，不能客观反映毕春照实际加班情况和应得加班工资，一审法院对此不应采信。二、一审法院认定毕春照2018年、2019年年休假均已休完错误。猎鹰保安公司向一审法院提交的考勤表是其编造的，毕春照2018年、2019年年休假未休完，猎鹰保安公司尚须支付2018年、2019年应休未休年休假工资差额共计2，984.30元。三、一审法院适用法律错误。劳动法规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿。缴纳社会保险是用人单位义务，毕春照在猎鹰保安公司逼迫下，无奈于《员工自愿不缴纳社会保险金(申请)承诺书》上签名，并非自愿放弃缴纳社会保险，毕春照以此为由提出解除劳动合同，猎鹰保安公司应支付解除劳动合同经济补偿金。综上，请求支持毕春照上诉请求。猎鹰保安公司书面答辩称，公司已按仲裁裁决及一审判决履行，毕春照的上诉请求不合理，同意一审判决。毕春照向一审法院起诉请求：猎鹰保安公司支付毕春照1．解除劳动合同经济补偿金16，882.05元(5，307.35元／月×3个月)；2.2017年9月13日至2020年4月20日加班工资差额39，083.79元；3.2018年至2020年应休未休年休假工资差额3，428.48元(2018年1，454.20元＋2019年1，530.10元＋2020年444.18元)。一审法院认定事实如下：毕春照2017年9月13日入职猎鹰保安公司，担任保安职务。毕春照、猎鹰保安公司签订劳动合同，期限自2018年5月1日至2021年4月30日。毕春照月工资为上海市最低工资标准。2018年5月1日，毕春照签署《员工自愿不缴纳社会保险金(申请)承诺书》，载明：“因本人已在户籍所在地自行缴纳社会保险，故不再要求公司缴纳国家规定的各类保险项目，由此造成的一切后果由本人自行承担。”当日，毕春照签署《员工须知》，载明：“每班12小时(含1小时用餐时间)，超时工资另算。日工资结构为基本工资＋加班费＋夜班津贴＋社保补贴(如有)。”2020年4月14日，毕春照以猎鹰保安公司未依法为其缴纳社会保险为由提出解除劳动合同。2020年4月20日毕春照向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求猎鹰保安公司支付：1．解除劳动合同经济补偿金16，996.65元；2.2017年9月13日至2020年4月20日平日延时加班工资差额28，350.50元；3.2017年9月13日至2020年4月20日休息日加班工资差额48，066.78元；4.2017年9月13日至2020年4月20日法定节假日加班工资差额10，681.51元；5.2018年9月13日至2020年4月20日应休未休年休假工资4，094.58元。2020年6月28日，仲裁委作出裁决：一、猎鹰保安公司支付毕春照2017年9月13日至2020年4月14日超时及法定节假日加班工资差额5，222.96元；二、毕春照其余仲裁请求不予支持。毕春照不服，诉至一审法院。仲裁后猎鹰保安公司向毕春照支付了5，222.96元。一审法院又查明，2017年3月1日至2018年2月28日、2018年3月1日至2019年2月28日、2019年3月1日至2020年2月29日、2020年3月1日至2021年2月28日，毕春照所在的保安岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。一审法院审理中，毕春照提供猎鹰保安公司在仲裁时提供的2017年9月至2020年4月毕春照考勤表，证明猎鹰保安公司向毕春照已支付的加班工资92，293.10元。但其中记载2018年10月18日至2018年10月21日休年休假4天，2018年12月9日休年休假1天，2019年2月25日休年休假1天，2019年3月5日至2019年3月6日休年假2天，2019年6月13日至2019年6月14日休年假2天。毕春照对上述已休年休假不予认可，但未提供证据予以证明。一审法院审理中，猎鹰保安公司提供2017年9月至2020年4月工资清单，该清单为表格式，其中列明毕春照实际上班小时数、法定节假日加班小时、基本工时数、平时加班小时数、基本工资、平时加班费用、节假日加班费用、应发工资数、实际发放金额、差额等项目。毕春照认为，1．对于其中平时加班费用的计算方式、节假日加班费用的计算方式没有异议；2．工资清单中毕春照实际上班小时数比毕春照实际工作时间少；3．毕春照主张每班12小时，不同意猎鹰保安公司按照每班11小时进行计算；4．猎鹰保安公司工资清单没有将双休日加班统计在内，只有平日延时加班和法定节假日加班。毕春照还称，根据工资清单，2017年11月猎鹰保安公司少发了49元、2018年9月多发800元、2019年5月多发21.90元。猎鹰保安公司则表示，综合计算工时工作制不存在双休日加班，毕春照加班分为平日加班与法定节假日加班，猎鹰保安公司已经支付相应的加班工资。一审法院审理中，(一)猎鹰保安公司表示，毕春照虽然实行以季为周期的综合计算工时工作制，但实际按照月计算工时并发放工资，若法院依照季度为周期计算加班工资，猎鹰保安公司愿意支付其中的差额。(二)猎鹰保安公司称，毕春照2017年9月13日入职时就签订劳动合同，毕春照同时也签署了自愿不缴纳社会保险金承诺书。毕春照则表示，只在2018年5月1日签过劳动合同和《员工自愿不缴纳社会保险金(申请)承诺书》，之前毕春照、猎鹰保安公司没有签订过劳动合同，毕春照也没有签署过自愿不缴纳社会保险金承诺书。(三)一审法院组织毕春照、猎鹰保安公司进行调解，但猎鹰保安公司表示不愿调解，致本案调解不成。一审法院认为，当事人的合法权益受法律的保护。一、关于加班工资差额。毕春照签署《员工须知》时，已明确知晓其每班12小时中包含用餐1小时，其主张实际每班工作12小时并无充分依据佐证，且猎鹰保安公司每班给予毕春照1小时用餐休息时间亦符合常理，故认定毕春照每班工作11小时。猎鹰保安公司实行以季为周期的综合计算工时工作制，猎鹰保安公司依据毕春照每班11小时计算并支付毕春照平日超时加班工资及法定节假日加班工资，并无不当。毕春照主张猎鹰保安公司未支付双休日加班工资并无法律依据。现猎鹰保安公司按照仲裁裁决支付毕春照2017年9月13日至2020年4月14日超时及法定节假日加班工资差额5，222.96元，符合法律规定。二、关于应休未休年休假工资。毕春照2018年、2019年年假均已休完，有毕春照提供的2017年9月至2020年4月毕春照考勤表予以证明，其主张应休未休年休假工资差额并无依据，不予支持。猎鹰保安公司同意支付毕春照2020年1.4天应休未休年休假工资444.18元，与法不悖，予以确认。三、关于解除劳动合同经济补偿金。虽然根据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同并要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金。但法律规定该条的目的是要促使当事人都要诚信履行劳动合同，无论是用人单位还是劳动者，其行使权利、履行义务都不能违背诚实信用原则。如果用人单位存在有悖诚实信用原则，因主观恶意而未依法为劳动者缴纳社会保险费的，才属于立法所要规制的对象。本案中，虽然猎鹰保安公司的确未缴纳毕春照在职期间社会保险费，猎鹰保安公司也无证据证明毕春照自愿不缴纳2017年9月至2018年4月的社会保险费，但从2018年5月1日毕春照签署的《员工自愿不缴纳社会保险金(申请)承诺书》来看，猎鹰保安公司未为毕春照缴纳在职期间社会保险费系因毕春照向猎鹰保安公司陈述其已在户籍所在地自行缴纳社会保险所致，故难以认定猎鹰保安公司具有未依法为毕春照缴纳社会保险费的主观故意。况且，若因社会保险费缴纳问题致使权益受损，毕春照可通过要求猎鹰保安公司补缴或社会保险管理部门强制征缴的方式，使其合法权益得以实现，但毕春照在职期间怠于行使权利，直至2020年4月14日才以猎鹰保安公司未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，造成此后果毕春照亦有不可推卸的责任。毕春照该项诉讼请求依据并不充分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条的规定，一审法院判决如下：一、自判决生效之日起7日内，上海猎鹰保安服务有限公司支付毕春照2017年9月13日至2020年4月14日超时及法定节假日加班工资差额5，222.96元(已履行)；二、自判决生效之日起7日内，上海猎鹰保安服务有限公司支付毕春照2020年应休未休年休假工资444.18元；三、毕春照要求上海猎鹰保安服务有限公司支付解除劳动合同经济补偿金16，882.05元的诉讼请求，不予支持；四、毕春照其余诉讼请求均不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，由毕春照负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，毕春照与猎鹰保安公司签订的劳动合同中已明确约定毕春照从事保安工作，实行综合工时工作制，猎鹰保安公司提供的经相关部门批准的决定书亦明确保安岗位实行以季为周期的综合工时制，故毕春照工作期间只存在延时及法定节假日加班，不存在双休日加班情形。双方对毕春照每天工作时间11小时还是12小时存有争议，根据猎鹰保安公司提供的员工须知，已明确每班12小时中包含用餐1小时及工资构成，毕春照已签字确认，表明其清楚每天工作时间及工资组成。虽毕春照称其每天夜班不可能用餐，然从毕春照工作内容看其系对楼宇进行巡逻，毕春照自己可以安排适当时间进行休息调整，且毕春照在职期间对猎鹰保安公司是否支付该时间加班工资是清楚的，其没有证据证明就此向猎鹰保安公司提出过异议，故一审法院采纳猎鹰保安公司每天12小时中包含1小时就餐休息时间并无不妥。毕春照在一审中将猎鹰保安公司提供的考勤表作为己方证据提供表明其认可猎鹰保安公司证据的真实性，其又称猎鹰保安公司提供的考勤表系编造，本院不予采纳。因劳动者对加班事实负有举证责任，毕春照提供的《项目考勤表》等系照片，非原件，猎鹰保安公司对此真实性不予认可，毕春照无其他证据予以佐证，故不能证明毕春照加班情况。毕春照要求猎鹰保安公司按每天12小时支付延时加班工资的请求，本院不予支持。根据相关规定，年休假不跨年度休息，猎鹰保安公司提供的考勤表已证明毕春照2018年、2019年已休完年假，毕春照虽予以否认，然毕春照未提供证据证明其就未享受2018年、2019年年休假向猎鹰保安公司提出异议，故其要求猎鹰保安公司支付2018年、2019年未休年休假工资，本院不予支持。毕春照虽称其是以猎鹰保安公司未缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同，然毕春照对此未提供书面辞职信或录音等证据予以证实。毕春照称其在《员工自愿不缴纳社会保险金(申请)承诺书》上签字系受猎鹰保安公司逼迫，毕春照对此无证据证实。虽劳动者与用人单位双方间的有关不缴纳社会保险费的约定因违反法律强制性规定而无效，然任何人都不得从自己的违法行为中获利，另，考虑到毕春照作出不要求公司为其缴纳社会保险金承诺系建立在其表示要求在户籍地缴纳社会保险基础上，一审法院作出相应判决并无不当，故毕春照以此为由主张解除劳动合同并要求支付经济补偿的行为明显违反了诚信原则，不应当得到支持，毕春照要求猎鹰保安公司支付经济补偿金，本院不予支持。综上所述，毕春照的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人毕春照负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 皓审 判 员  姜 婷审 判 员  陈 樱二〇二一年五月十七日法官助理  莫敏磊书 记 员  莫敏磊附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……