四川省宜宾市翠屏区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川1502民初707号 原告:李诗河，男，1987年8月16日出生，汉族，住四川省高县。 委托诉讼代理人：罗志国，四川华晨（宜宾）律师事务所律师，执业证号：××。 被告:全友家私有限公司，住所地:四川省成都崇州经济开发区崇阳大道333号，统一社会信用代码：915101845589887163。 法定代表人:张友全，董事长。 委托诉讼代理人：朱玉洁，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：张凤，女，该公司员工。 原告李诗河与被告全友家私有限公司(以下简称全友公司)劳动争议一案，本院于2021年2月1日立案后,依法适用普通程序于2021年2月23日公开开庭进行了审理。原告李诗河及其委托诉讼代理人罗志国，被告全友公司的委托诉讼代理人朱玉洁，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李诗河向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告代通知金10000元；2.判决被告支付原告经济补偿金50000元（5月×10000元/月）；3.判决被告支付原告加班工资280719元（318天×10000元/月×200%+69天×10000元/月×300%）。事实与理由：原告于2016年3月10日开始与被告建立劳动关系，被告安排原告在宜宾市翠屏区门店上班。工作期间，被告安排原告加班，其中周末加班318天，法定节假日加班69天，被告未支付加班工资。2020年7月，被告因经营方案调整，遂在合同期内单方面提出解除劳动合同，双方即行解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位安排劳动者加班应依法支付加班工资，且根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位解除劳动合同应提前一个月通知或额外支付一个月工资，同时应支付劳动者经济补偿金。被告未按法律规定支付原告相关费用，为此，原告依法提起本案仲裁，但是仲裁委未予支持，原告不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼。 被告全友公司辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求，理由：1.原告主张支付代通知金与经济补偿金的请求缺乏事实和法律依据。因我司于2020年7月7日至10日与所有员工达成共识，即由宜宾市翠屏区郑财英家具经营部（以下简称郑财英经营部）对双方原有的劳动权益及其待遇予以承接，确保员工的工作区域、工作内容、薪资待遇不变，社会保险持续购买，并且工龄在原有基础上连续计算。各方协商一致后，原告选择与郑财英经营部签署了《劳动合同》及《劳动合同补充合同》，并继续留在原岗位工作，在此种情况下，我司已尽到法律规定的义务，对原告进行了妥善的安置，同时确保了原告的权益不受到任何侵害。上述行为系各方在协商一致的基础上作出，代表了原告对此次劳动关系变动的认可，原告应负有恪守诚信的义务。2.根据《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》，劳动者对加班费的请求适用一年的仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》第85条规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班工资或者经济补偿......”，该规定已对劳动报酬与加班费从概念中作出了明确的区分，即劳动报酬与加班费并非包含与被包含的关系，因此，应当适用一年的仲裁时效规定。根据我方提供的自2018年至2020年四川省高级人民法院及宜宾市中级人民法院相关判例可知，加班费应适用一年的仲裁时效，应于原告提起劳动仲裁之日起推算一年的区间，原告自2020年8月10日申请劳动仲裁，故2019年8月10日前的关于加班费的请求已超过诉讼时效。3.原告要求支付加班费的主张无事实和法律依据。⑴原告提交的打卡记录是不完整、不客观且真实性存疑的，无法真实反映原告实际工作时间和休假情况，不能证明原告有周末加班且未进行调休的情况。且根据双方签订的《劳动合同》《员工手册》及公司系统发放通知等都能证明我司有着严格的加班审批制度，加班人员需向人力资源部进行报备，未报备视为休息，打卡无效。⑵根据双方的《劳动合同》第11条约定：劳动者对工资计算有异议的，应于每月工资卡上卡后3日内向公司提出异议，否则视为对公司计算当月工资（包括但不限于基本工资、加班工资等具体工资）组成项目无异议，原告为工作两年以上的老员工，对工资发放情况完全是知情并认可的，但原告却从未提出过任何异议，若原告真的存在长期加班但未得到加班费用的情况，其不可能从工作以来从未提出任何异议。⑶用人单位需支付加班费的前提是“根据实际需要安排劳动者在法定工作时间以外工作”，其中用人单位的安排是认定加班的关键因素，如果劳动者自愿在法定时间外工作的，不属于法定意义上的加班，原告的职位为安装搬运工，其工资主要部分为提成工资，多劳多得，若原告自愿在公司安排工作时间以外工作以赚取更高提成收入的，用人单位并没有支付加班费的义务。⑷国务院固定每年法定节假日为11天，原告要求被告支付加班费的天数结合原告的工作年限，原告属于全年365天无休的状态，从逻辑上看根本不可能，原告对其主张的加班事实亦未尽到举证责任，其主张不明确且存在逻辑漏洞。综上，我司已尽到法定的义务，且在协商一致的情况下对原告的劳动关系进行了最佳的安置，原告的利益未受到任何损害，现原告为追求更高的经济利益提起诉讼，其诉讼请求无任何事实和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方进行了质证，对当事人无异议的原告身份证复印件、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录等证据本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有异议的证据，本院依法审核评析如下： 1.对原告提交的离职证明，被告虽提出异议，但该份证据与本院查明的事实相互印证，故本院依法予以采信。 2.对原告提交的打卡记录打印件，被告对真实性、关联性有异议，经本院审查认为，被告对原告等员工打卡考勤的事实予以确认，因被告系持有原告打卡记录的主体，虽其对真实性提出异议，但其未提交原告的打卡记录予以反驳，故对该份证据，本院予以采信。 3.对被告提交的工资表12页，原告对三性均有异议，但认为工资表中的实发工资与原告所领取的金额一致，因原告等人的工资均系通过银行账户发放，无需员工签字领取，原告如对工资构成有异议，应要求用人单位提供工资表核对，但原告此前从未对工资构成提出异议，且原告未提交相反证据予以佐证，故本院予以采信。 4.对被告提交的原告与郑财英经营部签订的《劳动合同》及《劳动合同补充合同》，原告对关联性提出异议，因该组证据能证明本案部分事实，故本院予以采信。 5.对被告提交的原告与被告签订的《劳动合同》，原告对证明目的提出异议，因该份证据能证明本案部分事实，故本院予以采信。 6.对被告提交的公司系统每周发布的放假及工作安排通知、员工手册原件及学习签到表复印件等证据，原告对三性均有异议，因前述证据真实性无法核实，且无法确认原告已知悉通知内容，《员工手册》学习签到表中并无原告签字，故对该组证据，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年3月10日，原告到被告全友公司宜宾市翠屏区门店上班，职位为安装技师。2019年3月10日，双方签订《劳动合同》，期限为2019年3月10日至2022年3月9日，被告通过农业银行和广大银行向原告支付工资，被告为原告缴纳了社会保险。2020年7月，因被告经营方案调整，被告经营的宜宾市翠屏区门店由郑财英经营部继续经营，被告遂提出让原告等员工到郑财英经营部继续工作，由郑财英经营部对原告等员工的劳动权益及待遇予以承接，并接续原告等员工在全友公司工作期间的工龄。同月6日，被告向原告出具《离职证明》，载明：经协商一致，双方于2020年7月6日正式解除劳动合同关系，另双方已确认工作交接无异议、工资福利已清，双方确认已无任何未了事宜...。 2020年7月7日，原告与郑财英经营部签订《劳动合同》，同日双方签订《劳动合同补充协议》，载明：一、因乙方工作地的店面性质发生转变，甲方郑财英经营部认可将全友公司的员工（乙方）在同等条件下转到郑财英经营部工作，对原有的劳动权益及待遇予以承接；二、郑财英经营部按照乙方在全友公司工作期间的标准缴纳社会保险，并按照法律规定续接乙方在全友公司工作期间的工龄从2016年3月10日开始计算。此后，原告开始在郑财英经营部工作，郑财英经营部为原告缴纳了社会保险。 2020年8月10日，原告李诗河向宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.被告支付原告一个月工资10000元；2.被告支付原告经济补偿金50000元；3.被告支付原告加班工资280719元。该委于2020年10月10日作出〔2020〕224号仲裁裁决书，裁决如下：驳回原告的全部仲裁请求。原告因不服前述仲裁裁决，遂于2020年10月20日诉至本院，要求判如所请。 另查明，1.被告提供的工资表应发工资包括底薪、岗位、周末加班工资、法定节假日加班工资、提成、工龄工资。2.原告提交的打卡记录仅系休息日及法定节假日的打卡记录，其中2020年打卡记录显示:2月无休息日打卡记录，3月休息日（8日、14日）无打卡记录，4月休息日（5日、26日）无打卡记录，5月休息日（9日、24日）无打卡记录，6月休息日（21日、28日）无打卡记录，7月休息日（5日）无打卡记录。 本院认为，对原告主张的代通知金10000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，用人单位依法解除劳动合同时，可以用多支付劳动者一个月工资代替提前通知期，主要是为了补偿劳动者在失业时重新寻找工作单位所需要的时间的利益，因本案经原、被告协商，原告在与被告解除劳动关系次日即与郑财英经营部签订新的《劳动合同》和《劳合同补充合同》，郑财英经营部对原告原有的劳动权益及其待遇予以承接，确保员工的工作区域、工作内容、薪资待遇不变，社会保险持续购买，且工龄连续计算，实现了劳动关系的稳定转移，符合《劳动合同法》的立法目的，并未造成原告任何损失。故对原告的该项诉请，本院不予支持。 对原告要求被告支付经济补偿金50000元的诉请，首先，参照《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发〔1996〕354号）第21条“劳动者在劳动合同期限内，由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿金。”的规定，虽本案确系被告因经营方案调整与原告解除劳动关系，但并未造成原告失业，故被告可不支付经济补偿金。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》（法释〔2013〕4号）第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”的规定，法律赋予了劳动者选择权，劳动者可以要求原用人单位支付经济补偿金从而买断工龄，后用人单位在解除劳动关系时无需支付劳动者先前工龄的经济补偿，也可以不买断工龄，而由后用人单位连续计算先前的工作年限而在解除劳动关系时支付先前的工龄经济补偿，但选择权必须在原用人单位时行使，不能变更之后再要求前用人单位支付经济补偿金。本案原告仍在原工作场所、工作岗位工作，只因被告全友公司经营方案调整由郑财英经营部继续经营，原告劳动合同的主体变更为郑财英经营部，属于非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，但2020年7月7日，原告与郑财英经营部已签订了《劳动合同》及《劳动合同补充协议》，其中约定了工龄的连续计算问题，原告已行使了自己的选择权，现其提出要求原用人单位支付经济补偿金，有违诚实信用。综上，对原告的该项诉请，本院不予支持。 对原告要求被告支付加班费280719元的诉请，首先，被告提出原告的主张已超过仲裁时效，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一项与第三项将劳动报酬和加班费进行了并列，说明劳动报酬和加班费不是同一法律概念，故加班费应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。“的规定，原告于2020年8月10日提起仲裁，因此，原告主张的2019年8月10日前的加班工资因超过时效而不应予以支持。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，本案原告提交的电子打卡记录显示原告并非所有的休息日均有打卡记录，且其未提交完整的打卡记录，不能显示是否存在调休，故原告主张的全年无休与事实不符；原告仅依据电子打卡记录主张加班事实存在，而未提交其他证据证明从事了加班工作，电子打卡记录作为公司在考勤方面的一项管理措施，从客观上来说，只能说明员工到达和离开公司的具体时间，不能证明其在从事加班工作；被告向原告支付的月工资中包含休息日加班工资及法定节假日加班工资，原告现未举证证明有超出工资表中已计付的加班工资之外的加班事实。综上，对原告主张的休息日及法定节假日加班工资，本院均不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第一条、第四十条、第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》（法释〔2013〕4号）第五条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告李诗河的全部诉讼请求。 案件受理费10元，由原告李诗河负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长  侯 旭 审 判 员  何春华 审 判 员  申伯英 二〇二一年五月十日 法官助理  易 恬 书 记 员  付学琴