内蒙古自治区鄂托克旗人民法院民事判决书（2021）内0624民初683号原告：陕西航皓建设工程有限公司，统一社会信用代码91610800MA70AT548A。法定代表人：徐某。委托诉讼代理人：李某，内蒙古振友律师事务所律师。被告：鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司，统一社会信用代码91150602772200168Y。法定代表人：刘某。原告陕西航皓建设工程有限公司诉被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年3月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陕西航皓建设工程有限公司的委托诉讼代理人李某到庭参加了诉讼，被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陕西航皓建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告立即支付合同约定工程款565000元；2.请求依法判令被告酌情支付违约金100000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年8月20日，原告陕西航皓建设工程有限公司（乙方）与被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司（甲方）签订了关于内蒙古鄂尔多斯市××区南侧地下室基坑支护工程的《专业分包合同》(合同编号JHLYZB-2020-003)，后原告陕西航皓建设工程有限公司依照约定于2020年8月31日前完成首层护坡工程，但被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司未按照约定支付工程款，经函件催告后至今仍未支付。依照合同二十三条违约责任中21.1款规定的“甲方不履行或不按约定履行合同义务时应承担违约责任，赔偿因其违约给乙方造成的经济损失，工期相应顺延。甲方不按约定时间节点支付乙方工程款，甲方自愿承担乙方每天10000元的各种费用补偿及赔偿，且逐日累计计算且不封顶(各种费用补偿及赔偿包括误工费、机械材料租赁费、设备进退场费、各种维护费、乙方损失等等)”，原告现已全部完成合同中约定的工程项目，但被告未按约定支付任何工程款及违约金。现原告为维护自身合法权益免受损害依法提起诉讼，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，未作答辩，亦未向法庭提供答辩意见。原告陕西航皓建设工程有限公司向法庭提供专业分包合同（6#楼南侧地下室基坑支护工程）、致鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司函、施工照片一张，证明原告依照合同约定履行合同，被告未按照约定支付工程款，同时合同中约定合同总价565000元，同时也约定了工期为2020年8月20日至2020年9月20日，约定付款时间为2020年8月30日付款200000元，2020年9月10日付款100000，完工后当日结清余款，合同第23条约定了甲方不按时间节点支付乙方工程款，甲方自愿支付乙方10000元/每日的各种费用补偿，包括误工费、机械材料租赁费、设备进退场费等相关费用，2020年9月16日被告没有按照合同约定支付款项，所以根据以上时间计算，被告应承担违约金算至起诉之日就以达到数十万元，原告自愿放弃，只要求100000元的违约金，由于该工程只做的护坡工程，原告完成后，被告直接占有使用的事实。被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，未到庭质证，亦未向法庭提供相应证据。本院认为，原告提供的该组证据真实合法，与本案具有关联性，且被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司经本院合法传唤未参加诉讼，应承担对己不利的法律后果，故本院对该组证据予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年8月20日，原告陕西航皓建设工程有限公司作为乙方专业分包人就内蒙古鄂尔多斯市××区南侧地下室基坑支护工程与作为甲方工程承包人的被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司签订《专业分包合同（6#楼南侧地下室基坑支护工程）》，该合同为固定价款合同，合同约定工程项目名称为锚索加固、喷浆，其中锚索加固单价175元/米，总价445000元，喷浆单价145元/米，总价120000元，合同总价565000元。并约定合同工期为2020年8月20日至2020年9月20日，2020年8月31日前完成首层护坡，2020年9月10日前完成第二层护坡，2020年9月20日前完成所有护坡施工。合同计价形式采用固定综合单价，在合同履行期间综合单价不再调整，工程价款按乙方完成并经甲方确认的实际工程量确定；付款条件的进度款支付比例为完成产值的80%，2020年8月31日付200000元，2020年9月10日前付100000元，护坡完工当日结清余款；约定护坡施工所需所有机械设备、小型机具等均由乙方（原告陕西航皓建设工程有限公司）提供，合同综合单价中包含此费用；合同第二十三条约定甲方（被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司）不履行或不按约定履行合同义务时应承担违约责任，甲方不按约定时间节点支付乙方工程款，甲方自愿承担乙方每天10000元的各种费用补偿及赔偿且逐日累计计算且不封顶（各种费用补偿及赔偿包括误工费、机械材料租赁费、设备进退场费、各种维护费、乙方损失等等）。合同另对工程质量、甲乙方义务、工程验收、禁止转包或再分包等事项进行了约定。合同签订后，原告陕西航皓建设工程有限公司于2020年8月20日开始施工，2020年9月16日左右按合同约定完成全部工程量的施工。施工完后被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司直接占有使用。再查明，原告陕西航皓建设工程有限公司具有建筑业企业资质。本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定，“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位...”本案中被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司将嘉禾丽苑商住小区的6号楼楼南侧地下室基坑支护工程分包给了原告陕西航皓建设工程有限公司，双方签订了固定价款的《专业分包合同》。案涉合同中约定工程采用固定综合单价，但又约定了工程数量，对合同总价亦进行约定，其实质为固定总价款的工程合同。原告陕西航皓建设工程有限公司按照双方商定的施工图纸进行施工，并未在合同之外增加工程量，按期施工完毕后由被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司占有使用。针对上述被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应承担对己不利的法律后果。原告陕西航皓建设工程有限公司按照施工图纸进行施工并交付使用，被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司理应按照合同约定支付工程固定总价款565000元。原告陕西航皓建设工程有限公司称，被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司将工程投入使用后并未支付过工程款，对此被告亦未到庭参加诉讼，同样承担对己不利的法律后果，故本院对原告陕西航皓建设工程有限公司要求被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司支付565000元工程款的主张予以支持。另对于原告陕西航皓建设工程有限公司主张的违约金，在合同第六条约定了被告于2020年8月31日付200000元，2020年9月10日前付100000元，护坡完工当日结清余款的工程付款条件，但作为甲方的被告并未按约定向原告支付工程款，已构成违约。原、被告双方并在分包合同第二十三条约定不按时间节点支付工程款的承担每日10000元的费用补偿，逐日累计计算且不封顶，该条款约定在了合同的违约责任项下，属于违约损失的补偿，视为违约金的约定条款，原告仅主张100000元，其并未超出法律保护范围，且对此被告并未到庭进行抗辩，应承担对己不利的法律后果。故本院对原告要求的被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司支付100000元违约金的主张予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第十八条第二款、第二十九条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十九条第一款，第二十九条第二款之规定判决如下：一、被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司欠原告陕西航皓建设工程有限公司工程款565000元，此款于本判决生效之日起3日内一次性给付；二、被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司支付原告陕西航皓建设工程有限公司违约金100000元，此款于本判决生效之日起3日内一次性给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10450元，减半收取5225元，由被告鄂尔多斯市嘉兴房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。申请执行的期间为二年审判员 宝丽尔二〇二一年五月三十日书记员 左毅琪法条索引：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《中华人民共和国建筑法》第十八条建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定。公开招标发包的，其造价的约定，须遵守招标投标法律的规定。发包单位应当按照合同的约定，及时拨付工程款项。第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十九条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，依照民法典第五百七十七条规定处理。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。