内蒙古自治区兴和县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）内0924民初91号 原告：内蒙古兴永置业开发有限公司。 统一社会信用代码：91150924061606276Q。 法定代表人：靳某，系该公司总经理。 委托代理人：温某，律师事务所律师。 委托代理人：赵某，系该公司员工。 被告：苗某，户籍地：呼和浩特市，现暂住兴和县。 身份证号：×××。 原告内蒙古兴永置业开发有限公司诉被告苗某合同纠纷一案，本院于2021年1月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。经合法传唤，原告内蒙古兴永置业开发有限公司委托代理人温某、赵某及被告苗某到庭参加诉讼，本院依法公开开庭审理，本案现已审理终结。 原告内蒙古兴永置业开发有限公司诉称：一、要求法院判令原、被告解除合同，撤离施工现场；二、判令被告赔偿因未成活苗木造成的损失；三、判令被告按照合同价款的5%-10%承担违约金；四、承担本案的诉讼费用。事实与理由：原被告于2019年4月29日签订《兴永银河湾环境景观绿化工程合同书》，合同约定被告垫资完成绿化工程，包工包料，包养护成活，包工期，保质量完成兴和县兴永银河湾康养生态度假区北区绿化工程，工程总价值为五千万，完成工期后据实结算，合同价款的直接费用包括苗木购运、栽植、养护费用。施工期为2019年5月2日至2019年7月2日，养护期为2年，其中保活养护期为一年（苗木成活率100%），期限为2019年5月15日至2019年7月30日，保存养护期一年（苗木成活率98%），期限到2021年7月31日。合同签订后被告于2019年完成北区栽植苗木成活22781颗和一期院内部分绿化工程，2020年口头约定大青山及站前广场的绿化工程，大青山由原告购买，被告接受共计140627颗苗木，被告栽植成活86000棵，给原告造成直接损失，要求被告偿还。根据合同约定工程款和养护费据实结算，第一次于2020年1月24日支付，原告从2019年9月25日就开始支付第一笔工程款，到2020年10月16日共计支付98万元工程款及商铺一套（售价为174万元），被告收到的工程款已经超出应当支付数额，但是被告没有按时完成约定的绿化工程，并且苗木的成活率没有保障，而且已经明确表明不能继续履行合同，还组织相关人员到自治区参访，闹访，给原告的声誉造成了极其恶劣的社会影响。为此原告提起诉讼，要求解除双方的合同，委托相关机构对被告所做的工程进行核量、结算工程款，并按照合同约定赔偿因未完工造成的损失及违约金。故根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定,向人民法院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告苗某在答辩状中辩称：一、原告请求与被告解除案涉证据合同，并要求被告撤离施工现场的理由无法成立。被告已经履行完毕合同义务，不存在任何过错及违约，也未给原告造成任何损失，不存在约定和法定解除事由。原告与被告于2019年4月29日签订《兴永银河湾环境景观绿化工程合同书》，合同约定被告承包的工程为“兴永银河湾环境景观绿化工程”，工程地点在兴和县兴永银河湾康养生态度假区北区，工程总价款为五千万元，施工期限为2019年5月2日至2019年7月2日止，合同对工程价款作出明确约定，即完工后据实际发生工程量结算。合同签订后，被告按照原告公司安排的工程量、种树及技术要求（15公里行道树4行3.5米株行距双向栽植，耕地垄上株行距2.5米左右自然式栽植），于2019年6月11日栽植完毕后进入养护期，完成工程量造价约200万元左右，至此被告已经实际完成工程，达到工程标准与成活的苗木为22781棵，原告在起诉状中也对此予以认可。合同约定施工期限为2019年5月2日起至2019年7月2日止，完工后据实际发生工程量结算。而被告于2019年6月11日栽植完毕后进入养护期，未超过合同约定期限；并且按照原告公司的安排，完成工程量为22781棵苗木并成活，被告针对本合同项下约定的合同义务已经全部履行完毕，不存在任何违约行为，也不存在任何约定解除和法定解除的事由，因此原告无权请求解除合同。更重要的是，原告在被告已经履行完毕合同义务后，在其违约未支付工程款的前提下，请求解除案涉合同的行为主观上具有恶意，本意是试图通过法院的判决逃避支付工程款的合同义务和违约责任。二、原告诉称被告所谓的违约行为，是案涉证据合同之外的三项工程，并非案涉证据合同包含的工程内容，当然不受案涉证据合同的约束，被告与原告发生的所有工程项目中均不存在违约行为。首先，原告在起诉状中诉称一期院内部分绿化工程，以及口头约定大青山及站前广场的绿化工程，以此三项工程主张被告存在所谓违约行为。但是该三项工程，并非本案中原告所主张的《兴永银河湾环境景观绿化工程合同书》中的内容，而是被告与原告合作过程中，所产生的其他工程项目，与本案原告所主张的合同没有任何关联性，原告不能以另案工程所谓违约行为，以偏概全的要求解除本案的证据合同，因为本案的证据合同被告已经履行完毕合同义务，也不存在违约行为；也未给原告造成经济损失。其次，原告诉称被告违约，然而事实却恰恰相反，是原告违约在先。被告履行完毕案涉证据合同全部义务后，原告却未能依约在2020年1月如期按比例支付工程款，原告在2019年支付的24万工程款并非是案涉证据合同项下的工程款，是合同之外其他三工程的工程款。原告的起诉理由故意混淆工程款的概念，企图掩盖自身的过错即案涉证据合同未付款的事实。从合同约定的内容以及原告的陈述也不难发现，原告所支付给被告的款项并非是《兴永银河湾环境景观绿化工程合同书》中约定的工程款，而是其他项目的款项，因此说原告将案涉工程与其他三项无关联性的工程混为一谈来要求解除合同和向被告主张所谓的违约金，明显违背诚实信用原则，因此说，本案中需要承担违约金的主体是原告而不是被告。作为被告完全有理由通过本案反诉原告，但由于双方结清案涉证据合同工程款尾款的最后约定期限是2021年9月份，因此被告认为反诉的时机还不成熟，但保留诉讼追究原告违约责任的权利。三、原告认为被告其他三项工程履约具有过错，要求被告承担赔偿责任和违约责任没有事实依据。如前所诉，被告在双方证据合同的履行过程中，被告已经诚实、恰当、依约履行完合同义务，这点原告在诉状中已经认可，所提出的被告过错是原告向被告提出了14万余棵苗木由被告栽植，仅成活了8万余棵。原告主观归责是被告的过错，这个显然是牵强的，事实上也无法成立，因为这14万余棵树苗的采购方和施工方是原告，被告是属于原告组织雇佣的劳务队进行栽树浇水和养护，每棵树苗按照30元施工费由被告扩大劳务承包包干。被告对苗木的质量、成活率不承担任何责任，原告交付多少被告就栽植多少，原告在自己提供种苗的前提下，在没有任何事实依据的基础上，主观的请求人民法院判令提供劳务承包作业的被告，按苗木成活率承担所谓损失赔偿责任和违约责任根本不能成立，没有约定何来违约？没有过错何须赔偿？如果按照原告的如意盘算，被告为原告施工，不仅没有得到一分钱利润，而且垫付的本金也将会被原告以所谓赔偿金和违约金所侵吞，总计达到400余万元，原告的本次诉讼行为本身是恶意的，不具有起码的诚实和信用，突破了最基本的经营道德底线！综上，原告的诉讼请求均不能成立也没有依据，涉嫌虚假诉讼、恶意诉讼，乱用诉权。请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求，切实维护被告的合法权益。在庭审过程中被告苗某辩称：第一，原告说的四项工程属实，一是旋夭洼工程属于银河湾工程，第二是2019年下半年一期小区院内工程，不属于合同约定工程。第三，2020年4月2日至6月5号大青山脚下哈拉沟村绿化工程，也不属于原合同约定的内容。第四，站前公园更不属于合同内容，因为被告方只提供技术。原告和被告合同约定质证的合同，但原告说的大青山公墓工程、站前广场、一期工程养护期为3年，实际合同约定是2年。第二向原告说被告栽植22781棵树坑原告方在行道树栽植完成后要求被告挖大量树坑准备下一次栽植，但被告再未接到指定栽植的任务，因为栽植的时间是两种树不能栽植的季节，多余的坑在现场经现场的总经理赵某，程四文，另外施工队曹总及杨总现场确认，其中的两万多颗树由曹总杨总接着栽植，挖坑的本钱原告扣除完给被告结算。2020年12月25日至2021年2月28日，苗某、曹总、杨总、程总四人同时对此事核对无异出具了挖坑清单。第三，原告说被告栽植大青山公墓140000棵树的单价30元，原告方针对合同约定的价格混淆。被告采取的是本金加利润的方式计算。苗木款19元，栽植13元，浇水的费用是8元，合计是78元一棵树。而原告说一棵树30元，在养护3年的情况下，给30元不合理。如果按原合同本金的报价栽植费、浇水费、养护费将近40元，与合同不符，也没有利润。 本院经审查认为，原告与被告于2019年4月29日签订《兴永银河湾环境景观绿化工程合同书》，合同约定被告垫资完成绿化工程，包工包料，包养护成活，包工期，保质量完成兴和县兴永银河湾康养生态度假区北区绿化工程，工程总价值为五千万，完成工期后据实结算，合同价款的直接费用包括苗木购运、栽植、养护费用。施工期为2019年5月2日至2019年7月2日，其中养护期为2年，其中保养活期为一年，期限为2019年5月15日至2019年7月30日。保存养护期一年（苗木成活率98%），期限到2021年7月31日。合同签订后被告于2019年完成北区栽植苗木成活22781颗和一期院内部分绿化工程，2020年口头约定大青山公墓及站前广场的绿化工程，大青山公墓绿化工程由原告购买苗木140627颗，被告栽植成活86000棵。根据合同约定工程款和养护费据实结算，第一次于2020年1月24日支付，原告从2019年9月25日就开始支付第一笔工程款，到2020年10月16日共计支付98万元工程款及商铺一套（价值174万元）。以上事实有当事人的陈述及原告提供的相关证据可证实。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 为支持其主张，原告内蒙古兴永置业开发有限公司向法庭提交如下证据：第一组：2019年银河湾的总体规划图。证明目的是银河湾实施以来所开展的项目均在北区，也就是说本案中合同约定的五千万的工程均在兴和县兴永银河湾康养生态度假区北区，涉案的施工地点均包含在合同范围内。第二组：旋夭洼及大青山种植中被告方提供的技术员签收的收料单两份。证明目的是在履行合同的过程中一直由被告方把控苗木的质量。从这个证据可以看出不合格的苗木被告方的技术人员不接受，因此苗木的质量是由被告负责的。大青山工程中被告收了14万的苗木活了86000棵，每棵为30元，被告浇水2次，所以是包养户的。第三组：关于大青山未成活苗木的损失庭后向法庭提交鉴定的申请。合同的证明目的是原被告2019年4月29日签订了景观绿化工程合同。工程地点是在银河湾生态度假区北区，合同总造价为五千万，承包方包工包料，包养护、成活。包工期、保质量。合同价款是由直接费用加管理费还带垫资成本费。施工期限为两个月，养护期为两年，其中保活期为1年，苗木的成活率是100%，保存期为1年，成活率为98%，最后的养护、保存期为2021年7月30号止。还有违约金的约定，任何一方不能全面履行合同均属违约，除承担造成的损失外必须承担10%的违约金。第四组：支付工程款明细。2020年12月31日，其中2019年12月31日前收到24万元，2020年9月30日之间收到74万元。2020年12月30日收到1万元。2021年2月2日收到165万元。关于商铺被告写了收据。被告对以上证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 被告为支持其主张提交的证据及证明目的：第一组：《兴永银河湾环境景观绿化工程合同书》。证明目的是案涉工程名称、地点、施工期限及完工后据实际发生的工程量结算的约定。证明被告在2019年6月11日栽植完成后进入养护期，未超过合同约定的期限，并且按照原告公司的安排完成工程量为22781棵苗木并成活，被告针对本合同约定的义务已经全部履行完毕，不存在违约行为。第二组：工程数量确认清单和北区验收明细。证明目的是被告根据合同中完工后据实发生工程量结算的约定，被告按原告公司安排的工程量、树种及技术要求，达到工程标准，进入养护期，原告也认可，因此被告不存在违约情形。第三组：2020年原告公司应给被告发放的工资的明细单、大青山绿化苗木养护浇水承包合同。证明目的是被告是原告公司的兴永园林项目二期的负责人，为原告的员工。栽树行为属于职务行为，因此不应该承担违约责任。 原告内蒙古兴永置业开发有限公司对被告苗某提交的以上证据异议的有：对合同认可，对证明目的及规划图的关联性不认可。规划图是西区和东区的占地面积，而本案涉及的是北区，因此不能达到证明目的。对第二组工程数量确认清单和北区验收明细均为双方确认，因此不具有证据的核查性，但树坑备用的相关证据，证明被告有三万多的树坑未能栽植而转让给第三方。第三组对站前公园机具费用不认可。根据被告陈述，站前广场项目仅提供技术，因此施工项目人员工资不予认可。站前公园工资明细因未经原告确认，不予认可。关于大青山浇水合同，合同主体为兴永实业项目二部，本案原告的主体为兴永置业，因此不能证明被告系原告的员工。对公章的真实性有异议。 对其它原告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为：原告与被告自愿、平等的前提下签订了合同，且《兴永银河湾环境景观绿化工程合同书》中约定的兴和县兴永银河湾康养生态度假区北区绿化工程和一期院内部分绿化工程合同，被告的主要义务已履行完毕，合同不存在解除的事由，原被告应该继续履行合同义务，故，原告要求解除双方的合同，并按照合同约定赔偿因未完工造成的损失及违约金的诉讼请求我院不予支持。原告与被告于2020年口头约定大青山公墓及站前广场的绿化工程，对于该工程原被告只是口头约定了苗木由原告内蒙古兴永置业开发有限公司提供，由被告苗某栽植，其余的苗木检疫、是否包括养护等具体细节均未明确约定，争议较大，因此导致大青山公墓绿化工程购买苗木140627颗，仅栽植成活86000棵的具体原因无法确定。原告提出损失鉴定申请，但原告也未提供证据证明原告的损失是由被告造成的，因树苗是由原告购买的，未成活是苗木的质量问题还是养护的问题没有证据可证实，且原告没有提交鉴定所需基本证据，以致未能进行鉴定。故，原告请求大青山未成活的苗木造成的损失应当有被告承担的诉讼请求我院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百五十七条、《民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下： 驳回原告内蒙古兴永置业开发有限公司的全部诉讼请求。 案件受理费300元，退还原告内蒙古兴永置业开发有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。 审判员  董清华 二〇二一年五月十日 书记员  龚星星 附法律条文： 《中华人民共和国民法典》第五百五十七条有下列情形之一的，债权债务终止: (一)债务已经履行; (二)债务相互抵销; (三)债务人依法将标的物提存; (四)债权人免除债务; (五)债权债务同归于一人; (六)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 合同解除的，该合同的权利义务关系终止。 《民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。