广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)粤13民终2090号上诉人(原审被告)：惠州市雷泊盾科技有限公司，住所地：：广东省惠州市惠阳区。法定代表人：吕某1。被上诉人(原审原告)：王兴兵，男，汉族，户籍地址：重庆市云阳县。上诉人惠州市雷泊盾科技有限公司因与被上诉人王兴兵劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初4508号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、理由，依法决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人惠州市雷泊盾科技有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院判决：1、请求判决上诉人无须支付被上诉人2020年4月1日-5日和2020年4月8日的工资853.85元；2、请求判令上诉人无须支付被上诉人支付2020年1月业务提成4876元、2020年3月业务提成1039.4元及2020年4月业务提成73.6元；3、请求判令上诉人无须支付被上诉人2019年5月29日至2020年4月9日休息日加班工资共计11953．85元；4、请求判令上诉人无须支付被上诉人2020年2月工资差额410元；5、本案诉讼费用由被上诉人承担；事实与理由：一、关于工资约定情况，一审法院无视双方劳动合同所约定的工资，双方劳动合同所约定的各项工资已经包含六天的正常上班时间，即包括含有一天加班时间，如果计算加班费，要结合被上诉人的正常上班时间底薪折算其加班费，如果未超过申请人支付的工资，则不应该计算加班费，并且部分加班费存在已经过了诉讼时效的事实。在仲裁中，双方均认可已约定工资结构为底薪+岗位津贴+绩效+全勤奖+提成，未约定正常工作时间工资。根据《广东省工资支付条例》第四条规定，被上诉人的正常工作时间工资应按照不低于惠州市企业职工最低工资标准1550元/月为基数计算。被上诉人主张其2019年2月20日至2020年5月3日每周六需上班，2020年3月8日、2020年3月15日周日加班，2020年2月1日至2020年3月5日疫情期间周六未上班。被上诉人于2020年5月28日申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，申请仲裁的时效期间为一年，被上诉人要求上诉人支付其2019年2月20日至2019年5月28日休息日加班工资的仲裁请求已过仲裁时效，不应予支持。双方劳动关系于2020年4月9日解除，被上诉人要求上诉人支付其2020年4月9日至2020年5月3日休息日加班工资缺乏事实依据，不应支持。一审法院查明，双方劳动合同所约定的各项工资已经包含六天的正常上班时间，即包括含有一天加班时间，如果计算加班费，要结合被上诉人的正常上班时间底薪折算其加班费，如果未超过申请人支付的工资，则不应该计算加班费，并且计算加班费的基数应为1550元／月，即使仲裁中要求计算加班费，计算基数也是1550元／月。二、关于提成约定情况，一审法院采纳申请人毫无事实根据的所谓行业标准，枉法裁判，对于上诉人提交的《薪酬绩效管理制度》不予采纳。《薪酬绩效管理制度》是上诉人的工资制度，在公司已经实行一年多，若被上诉人不予认可，应该提供其他证据或者其他结算方式予以推翻，并且被上诉人认为是伪造的申请了司法鉴定，但是后续放弃鉴定，应该视为对其不利。被上诉人主张2019年12月至2020年3月，双方约定提成按照毛利润的20％计算，2020年4月之后提成按照毛利润的40％计算，双方口头约定提成发放时间以收到订单全款或者定金为准，未提交证据证明上诉人主张双方约定纯利润小于等于1万，按纯利润的5％计提，1万纯利润至2万，按纯利润10％计提，提成按月统计发放，以每月最后一天前出货收款为准，有《薪酬绩效管理制度》为证。被上诉入主张其未收到上诉人处《薪酬绩效管理制度》，上诉人主张《薪酬绩效管理制度》已送达被上诉人，有《劳动合同附加条款》为证，《劳动合同附加条款》显示乙方(被上诉人)承诺遵守甲方(上诉人)已发布或今后将发布的规章制度。被上诉人认可《劳动合同附加条款》系其本人签名，仲裁委采信上诉人主张，《薪酬绩效管理制度》已送达被上诉人，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，当事人对自己的主张有责任提供证据，仲裁委对中请人关于双方提成约定的主张不予采信，采信上诉人主张，上诉人认为仲裁庭的论证有理有据。根据双方均认可的工资条显示，被上诉人2020年3月工资为4580元，2020年1月未发业务提成为4876元，2020年3月未发业务提成为1435元，未发业务提成系已接单却未出货的订单提成，被上诉人认可2020年1月、2020年3月未发业务提成订单均在五月出货。提成以出货收款时间为准，双方劳动关系已于2020年4月9日解除，被上诉人要求上诉人支付其2020年1月、2020年3月、2020年4月10日至2020年4月25日未发业务提成缺乏事实依据，不应支持。被上诉人主张其2020年4月2日至2020年4月8日订单利润为184元，上诉人未明确被上诉人2020年4月2日至2020年4月8日订单利润，应采信被上诉人主张，被上诉人2020年4月2日至2020年4月8日提成为9.2元(184元X5％)。上诉人认可2020年3月工资、2020年4月提成，根据《广东省工资支付条例》第十条规定，上诉人应支付被上诉人2020年3月工资4580元、2020年4月2日至2020年4月8日提成9.2元。综上，请求早日依法判令。被上诉人王兴兵辩称：不予认可对方当事人上诉意见。原审原告王兴兵向一审法院起诉请求：1.被告支付2020年3月1日到3月31日工资4580.02元；（无争议）；2.被告支付2020年1月1日到1月31日提成4876.6元；（工资单有列明此未支付金额，为阿根廷订单，2020年01月22日收到全款，工厂材料不齐，3月底才完成生产，已经打包完毕，阿根廷因疫情封国，无法出货）；3.被告支付2020年3月1日到3月31日提成1039.4元；（工资单有列明此未支付金额，部分在4月出货，部分在5月出货）；4.被告支付2020年4月1日到4月30日提成2843.44元；（14217.22纯利×20%，部分在五月出，其中阿根廷4月14日收到全款），被告第一次提供的销售明细与本人记录基本无出入，截止4月25日；5.被告支付2020年4月1日/2日/3日/4日5日/8日六天工资1020.69元（3700/21.75天×6）；6.被告支付2020年1月1日至3月31日报销费用1034.65元(原始单据如火车票在被告手上)；7.2019年5月29日到2020年5月3日周六加班43次，43天，2020年3月周日加班2次（3月8日/3月15日）,2天，计45天360小时，每月工资基数3700除以国家规定每月21.75天，平均每天为170.11,《劳动法》第四十四条规定休息时间加班为200%，即340.22每天，合计15309.9元；2020年4月7日清明节放假上班，300%，即510.33；合计15820.03元。仲裁委认定截止时间为2020年4月9日共加班42天，事实上4月11日过去清理工作，初步交接，为事实上班时间，4月18日去办公室处理工作整天，包括翻译消毒盒说明书，4月25日下午2点到9点半也在办公室处理工作，均为周六事实上班，雷泊盾有监控可以调取，相关同事也在场；8.职工带薪假10天(累计工作已满10年不足20年)，每月工资基数3700除以国家规定每月21.75天，平均每天为170.11元,《国务院514号令》第五条规定300%即510.33元每天，10天合计5103.3元；9.补发2020年2月底薪410元（只支付了1240元，应为1650元）,岗位津贴2050元，理由：国家规定疫情要支付一个周期的工资即一个月工资；（本人疫情期间销售额129601元，毛利32458.4元，纯利22456.1元）另有2月8日/9日去办公室打包发货，月底申报展会补贴资料，每周有三次左右写日报（钉钉或者口袋网），天天处理邮件和在线询盘，安排订单；本项合计2460元；总合计：34095.36元。一审法院审理查明：原告于2019年2月20日入职被告处，担任外贸主管职务，双方为此签订一份《聘用合同》，合同期限自2019年2月20日-5月20日。2019年7月1日，双方签订一份合同期限自2019年7月1日-2020年7月1日的《劳动合同》及《劳动合同附加条款》（其中载明附《岗位职责》《绩效考核表》），劳动合同约定原告的职位是外贸主管，每日工作8小时，每周工作6天，工资结构为底薪1650元+岗位津贴2050元+绩效2000元+满勤奖300元+提成。原告主张双方约定2019年12月-2020年3月的提成按照毛利润的20%计算，2020年4月之后提成按照毛利润的40%计算，提成发放时间以收到订单全款或者定金为准。被告则主张双方约定纯利润≤10000元，按纯利润5%计算，10000元≤纯利润≤20000元，按纯利润10%计算，提成按月统计发放，以每月最后一天前出货收款为准。被告为此提交一份《薪酬绩效管理制度》为证。原告对《薪酬绩效管理制度》不予认可，认为系被告伪造，并申请本院进行鉴定。被告未支付原告2020年1月业务提成为4876元，2020年3月业务提成为1435元及2020年4月份提成（原告主张2020年4月2日-4月8日订单利润为184元，被告未明确此期间的订单利润）。提成以发货收款时间为准。其中2020年1月未发业务提成和2020年3月未发业务提成系已接单但未出货的订单提成，此两笔业务提成的订单均在2020年5月份出货。2020年4月9日，原告向被告提出辞职申请，被告于当天予以批准。2019年4月11日，原告办理工作交接手续后正式离职。原告主张其2019年2月20日-2020年5月3日每周六需上班，2020年3月8日（周日）和3月15日（周日）加班，2020年2月1日-3月5日疫情期间周六未上班。原告向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年8月7日，惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出编号为惠阳劳人仲案字［2020］631号仲裁裁决书（终局）。裁决：一、由被申请人自本仲裁裁决书发生法律效力之日起七日内一次性支付申请人2020年3月工资4580元、2020年4月2日至2020年4月8日提成9.2元。二、由被申请人自本仲裁裁决书发生法律效力之日起七日内一次性支付申请人2019年5月29日至2020年4月9日休息日加班工资5986元。三、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决而向本院提起本案诉讼。一审法院认为，被告欠付原告2020年3月1日-2020年3月31日的工资4580.02元，双方均无异议，一审法院予以确认。关于2020年1月业务提成4876元和2020年3月业务提成1435元的问题。因被告已收此订单的货款且出货，故提成的付款条件已成就，被告应予以支付。因原告诉请2020年3月业务提成1039.4元，故被告实际应支付的2020年3月业务提成1039.4元。关于2020年4月份提成的问题。原告主张2020年4月2日-4月8日订单利润为184元，被告未举证和明确此期间的订单利润，故一审法院对原告主张的订单利润金额184元予以采信。至于提成的比例问题。虽然被告提供了上述《薪酬绩效管理制度》拟证明其主张的利润提成比例，但原告对此不予认可，而《劳动合同附加条款》载明的是《绩效考核表》，并非《薪酬绩效管理制度》，被告亦未提供《绩效考核表》予以证实，故一审法院对《薪酬绩效管理制度》不予采信，并采纳原告有关利润的主张。经核算，2020年4月提成为73.6元（184元×40%）。原告主张的2020年4月9日-30日的提成，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。同时，因一审法院对该《薪酬绩效管理制度》不予采信，故无鉴定的必要，即对原告有关鉴定申请不予准许。关于2020年4月1日-5日和2020年4月8日的工资问题。被告未提供证据证明已付，故一审法院对原告此主张予以采信。经核算，应为853.85元［（底薪1650元+岗位津贴2050元）÷26天×6天］。关于2020年1月1日-3月31日报销费用的问题。原告未提供证据予以证实，且被告予以否认，原告应承担举证不能的法律后果，故一审法院不予支持。关于2019年5月29日-2020年5月3日休息日加班费的问题。经核实，2019年5月29日-2020年4月9日周六共计45天，2020年2月1日-3月5日期间周六共计5天。根据原告的主张，被告应支付原告休息日加班工资共计11953.85元［（底薪1650元+岗位津贴2050元）÷26天×（45天-5天+2天）×2倍］。原告主张超过部分包括清明节加班的工资及2020年4月9日之后的休息日加班费，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于职工带薪年休假工资的问题。原告于2019年2月20日入职被告处，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，一审法院对原告主张的2019年2月20日-2020年2月19日带薪年休假工资不予支持。至于2020年2月20日-4月11日的应休未休年休假工资问题，根据《职工带薪年休假条例》第三条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，经核算，原告此期间的应休年休假天数不足一天（51天÷365天×5天），故一审法院对原告主张的此应休未休年休假工资不予支持。关于2020年2月工资差额的问题。因此期间属于疫情期间，被告未举证证明已足额支付此月份的工资，现原告诉请工资差额410元（底薪1650元-1240元），一审法院予以支持。综上所述，依照《广东省工资支付条例》第四条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告惠州市雷泊盾科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告王兴兵支付2020年3月1日-2020年3月31日的工资4580.02元、2020年4月1日-5日和2020年4月8日的工资853.85元。二、被告惠州市雷泊盾科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告王兴兵支付2020年1月业务提成4876元、2020年3月业务提成1039.4元及2020年4月业务提成73.6元。三、被告惠州市雷泊盾科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告王兴兵支付2019年5月29日-2020年4月9日休息日加班工资共计11953.85元。四、被告惠州市雷泊盾科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告王兴兵支付2020年2月工资差额410元。五、驳回原告王兴兵的其他诉讼请求。本院经审理查明：原审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，本案的争议焦点是：一、被上诉人加班费的计算标准；二、上诉人应否支付上诉人2020年1月、3月、4月业务提成。关于焦点问题一。双方于劳动合同中约定每周需工作6天，但上诉人并未提交证据证明其已足额支付被上诉人每周周六的加班工资；又因《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的“用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”及《广东省工资支付条例》第六十二条“（二）正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬”的规定，一审法院以劳动合同中约定的底薪1650元+岗位津贴2050元作为计算加班费用基数，核定上诉人应支付被上诉人休息日加班工资共计11953.85元，处理并无不当，本院予以维持。关于焦点问题二。关于2020年1月、3月业务提成，因上诉人确认已收此订单的货款且已出货，故提成的付款条件已成就，上诉人应予以支付。上诉人抗辩称2020年1月、3月订单的货款于2020年5月份出货，而双方劳动关系于2020年4月9日解除故无需支付上述提成。本院认为双方并未约定如若订单出货日期晚于劳动关系的解除时间就无需支付相关提成，用人单位仍应就劳动者的劳动付出给予相应的报酬，故上诉人该主张本院不予采纳，上诉人需支付被上诉人2020年1月业务提成4876元和2020年3月业务提成1435元。至于上诉人主张的证据《薪酬绩效管理制度》，因被上诉人不予认可，且上诉人主张“《劳动合同附件条款》显示被上诉人承诺遵守上诉人已发布或今后将发布的规章制度”的抗辩理由，本院认为因该约定违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四条“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”的规定，应为无效约定，本院不予认可该主张。故一审法院对《薪酬绩效管理制度》不予采信，并采纳被上诉人有关利润的主张，核算得2020年4月提成为73.6元（184元×40%），处理无误，本院予以维持。此外，本案一审中，上诉人与被上诉人对于被上诉人于2020年4月9日离职的事实均予以确认。在原审中被上诉人主张上诉人欠付其在离职前2020年4月1日-5日、2020年4月8日的工资，而上诉人并无证据证明其已支付，上诉人主张无需支付被上诉人离职前此期间的工资无事实基础及法律依据，故一审法院对被上诉人该主张予以采信并无不当，本院予以维持。而根据一审被上诉人提供的工资单证明，上诉人确有欠付2020年2月的工资差额410元的事实，二审中上诉人并无提供证据证明其已向被上诉人补发，故本院对该主张亦不予采纳。综上所述，上诉人上诉请求无理，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长 丁晓鹏审 判 员 钟震强审 判 员 严丽芳二〇二一年五月六日法官助理 陈佳汝书 记 员 张婉婷