山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终5688号 上诉人（原审原告）：青岛芊昱油品有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。统一社会信用代码：91xx46。 法定代表人：陈连堂，总经理。 委托诉讼代理人：王鹤霖，青岛李沧博晟法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：臧传高，男，1974年7月15日出生，汉族，住山东省青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：陈超，山东青衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁言默，山东青衡律师事务所实习律师。 上诉人青岛芊昱油品有限公司（以下简称芊昱公司）因与被上诉人臧传高劳动争议一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初26620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，决定对本案不开庭审理，并于2021年5月18日组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人芊昱公司的委托诉讼代理人王鹤霖、被上诉人臧传高的委托诉讼代理人陈超、梁言默到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 芊昱公司上诉请求：1、依法改判（2020）鲁0211民初26620号民事判决书，改判芊昱公司不应支付臧传高停工留薪期工资13500元，一次性伤残补助金40500元；2、本案一审、二审诉讼费用由臧传高承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、《青岛市人民政府办公厅关于工伤保险有关问题的通知》[青政办字（2011）143号]第12条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。“工资福利待遇”中“工资”是指职工因工作原因遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均工资收入。正常出勤不足12个月的，按实际月数计算。根据已生效法律文书（2018）鲁0211民初2676号民事判决书查明：“根据臧传高与潘美芹在微信中确认的工资及已支付工资数额，2016年12月19日至2017年3月10日期间，芊昱公司支付给臧传高工资共计11320元”，据此，臧传高的停工留薪期工资应依据其受事故伤害前12个月的实际月平均工资计算，臧传高受伤前12个月的月平均工资金额为3773元（11320元/3个月），而非4500元，因此停工留薪期工资应为11319元。2、《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性伤残补助金计算标准：九级伤残为9个月的本人工资。第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因此，臧传高的一次性伤残补助金计算标准也应当依据其受伤前12个月的月平均工资3773元（11320元/3个月）计算，是33957元，而不能依据月工资4500元计算。综上，芊昱公司不应支付臧传高停工留薪期工资13500元，一次性伤残补助金40500元。 臧传高辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回芊昱公司的上诉请求。 芊昱公司向一审法院起诉请求：1、判决芊昱公司不支付臧传高一次性伤残补助金40500元、一次性伤残就业补助金58920元、一次性工伤医疗补助金34370元、停工留薪期工资27000元、护理费1800元；2、本案诉讼费由臧传高承担。 一审法院认定事实：臧传高于2016年12月19日到芊昱公司工作，芊昱公司未为臧传高缴纳社会保险，2017年3月10日臧传高工作时受伤，2019年5月20日臧传高之伤被认定为工伤，2019年7月19日被鉴定为伤残九级。臧传高受工伤在医院住院治疗18天，臧传高与芊昱公司均认可臧传高的停工留薪期为3个月。青岛埃罗邦橡塑有限公司为臧传高缴纳2017年12月至2018年11月期间的社会保险。 青岛市中级人民法院(2018)鲁02民终6678号民事判决书记载：“本院认为.....根据臧传高提交的证据可以证实，臧传高2016年12月19日入职芊昱公司，工作至2017年3月10日，臧传高月工资4500元。”该判决书已生效。 臧传高向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决芊昱公司支付：1、护理费1800元、住院伙食补助费1800元、交通费500元、停工留薪期工资54000元、医疗费225.16元；2、一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金40131元、一次性伤残就业补助金68796元；3、加班费1482.56元；4、经济补偿13500元。2020年9月10日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2019]第12026号裁决书，裁决芊昱公司支付臧传高：1、一次性伤残补助金40500元、一次性伤残就业补助金58920元、一次性工伤医疗补助金34370元、停工留薪期工资27000元、医疗费225.16元、护理费1800元、伙食补助费360元。2、驳回臧传高的其他仲裁请求。芊昱公司对该裁决书不服，诉至一审法院。 臧传高称双方劳动关系于2019年7月26日解除，向一审法院提交《解除劳动关系通知书》，证明芊昱公司存在违法行为，臧传高被迫解除双方劳动关系，已通知芊昱公司。芊昱公司对《解除劳动关系通知书》的真实性有异议，称并未收到通知书。芊昱公司称双方劳动关系于2017年6月解除，解除原因是臧传高自行离职，向一审法院提交工伤保险调查科调查笔录复印件，调查笔录记载：“2017年6月份我出院养伤一段时间后，我去公司上班，老板让我去看大门，我不同意就从公司离职的”，证明臧传高自认已于2017年6月份离职。臧传高对工伤保险调查科调查笔录复印件的真实性有异议，称，即便该份笔录为真实的，也不能证明臧传高离职时间，并称，青岛埃罗邦橡塑有限公司只是为其代缴社会保险。 一审法院认为，臧传高因工受伤，芊昱公司作为用人单位应当为臧传高落实各项工伤待遇。因芊昱公司未为臧传高投缴社会保险，对应由工伤保险基金报销的各项工伤待遇，臧传高要求由芊昱公司承担，符合《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，一审法院予以支持。 臧传高与芊昱公司对仲裁裁决书裁决的芊昱公司支付臧传高医疗费225.16元、伙食补助费360元，均未起诉，视为对仲裁裁决书的认可，一审法院予以确认。 臧传高住院18天，芊昱公司未派人护理，臧传高要求芊昱公司按黄岛区护工每天100元的标准支付护理费1800元（100元/天×18天），符合法律规定，一审法院予以支持。 臧传高与芊昱公司均认可臧传高的停工留薪期为3个月，一审法院不持异议。青岛市中级人民法院生效的民事判决书已认定臧传高月工资4500元，故芊昱公司应支付臧传高停工留薪期工资13500元（4500元×3个月），对臧传高主张停工留薪期工资的过高部分，一审法院不予支持。 臧传高称双方劳动关系于2019年7月26日解除，仅提交解除劳动关系通知书，但未提交邮寄快递单据等，无法证实臧传高通过何种途径将《解除劳动关系通知书》送达给芊昱公司，芊昱公司主张未收到过该通知，故对臧传高的意见，一审法院不予采纳。芊昱公司主张臧传高2017年6月离职，向一审法院提交工伤保险调查科调查笔录复印件，无法核实真实性，一审法院不予认定。臧传高于2017年12月在青岛埃罗邦橡塑有限公司参保，臧传高虽称该单位为挂靠投保，但未提交证据证实，对臧传高主张社保挂靠的主张，一审法院不予采信，臧传高已于2017年12月在他处建立劳动关系，故一审法院认定臧传高在2017年12月与芊昱公司不存在劳动关系。 《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资……”（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻实施办法》（鲁政发〔2011〕25号）第二十五条第二款规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：九级7个月。一次性伤残就业补助金的具体标准为：九级12个月。”第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”臧传高构成九级伤残，与芊昱公司在2017年解除劳动关系，芊昱公司应支付臧传高一次性伤残补助金40500元（4500元×9个月）、一次性伤残就业补助金58920元（4910元×12个月）、一次性工伤医疗补助金34370元（4910元×7个月）。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《山东省实施办法》第二十五条之规定判决：一、芊昱公司于判决生效之日起10日内支付给臧传高医疗费225.16元、伙食补助费360元、护理费1800元、停工留薪期工资13500元、一次性伤残补助金40500元、一次性伤残就业补助金58920元、一次性工伤医疗补助金34370元；二、驳回芊昱公司的诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由芊昱公司承担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院查明的事实与一审认定事实一致。 本院认为，生效民事判决已经认定臧传高月工资为4500元，一审根据生效判决已经认定的月工资标准核算臧传高的一次性伤残补助金和停工留薪期工资，符合法律规定，本院予以确认。芊昱公司的上诉主张，实质是对生效民事判决的否定，不属于一般民事案件第二审程序的审查范围，本院在本案中不予采纳。对于一审判决的其他判项，双方均未提出上诉，视为认可一审判决结果，本院予以确认。 综上所述，芊昱公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛芊昱油品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈明明 审 判 员 马 喆 审 判 员 孙向东 二〇二一年五月二十七日 法官助理 王莉莉 书 记 员 胡荣华 书 记 员 于国英