文书内容重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝01民终4987号上诉人（原审原告）:重庆阿兴记产业（集团）有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道红金街2号索特大厦1幢11-1，统一社会信用代码91500112762686862H。法定代表人:刘英，执行董事。委托诉讼代理人：周言，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：巨胜兰，重庆百君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒋中平，女，1973年9月20日出生，汉族，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人:邓佑兰，重庆聚义律师事务所律师。上诉人重庆阿兴记产业（集团）有限公司（以下简称阿兴记公司）因与被上诉人蒋中平劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2020）渝0112民初31284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阿兴记公司的委托诉讼代理人周言、被上诉人蒋中平及其委托诉讼代理人邓佑兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阿兴记公司上诉请求:1.撤销重庆市渝北区人民法院（2020）渝0112民初31284号民事判决书第三项，改判阿兴记公司不向蒋中平支付未休年休假工资950元；2.撤销重庆市渝北区人民法院（2020）渝0112民初31284号民事判决书第四项，改判阿兴记公司不向蒋中平支付解除劳动关系的经济补偿金8605元；3.本案诉讼费由蒋中平承担。事实和理由：一、蒋中平的年休假已经冲抵，阿兴记公司不应再支付额外的劳动报酬。阿兴记公司因2020年1月疫情被迫停工，蒋中平在2020年2月至5月存在大量停工休息时间，足以冲抵蒋中平的应休年休假，故蒋中平已经实际享受了年休假，阿兴记公司不应再向蒋中平支付未休年休假的劳动报酬。二、阿兴记公司未恶意拖欠工资，不应支付经济补偿金。阿兴记公司未按时向蒋中平支付工资系因疫情原因导致无力发放，阿兴记公司不具有主观恶性。因疫情不可抗力导致阿兴记公司没有经营收入无法按时发放工资，不属于拖欠，只是延迟发放。蒋中平辩称，请求依法维持原判，驳回阿兴记公司的上诉请求。阿兴记公司提出年休假已经在疫情期间冲抵，不符合劳动法规定。阿兴记公司在疫情前长期拖欠蒋中平工资，并不是疫情导致阿兴记公司无力支付工资。阿兴记公司自2017年11月起未给蒋中平缴纳社会保险，根据劳动合同法的相关规定，阿兴记公司应当支付蒋中平经济补偿金。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，一审判决应予以维持。阿兴记公司向一审法院起诉请求：1.判令阿兴记公司不向蒋中平支付未休年休假的工资；2.判令阿兴记公司不向蒋中平支付解除劳动关系的经济补偿金；3.判令阿兴记公司不向蒋中平支付休息日加班工资；4.诉讼费用由蒋中平负担。一审法院认定事实：2020年6月8日，蒋中平向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁决阿兴记公司支付2018年4月6日至2020年6月2日解除劳动关系经济补偿8907.50元、2019年11月至2020年6月2日工资22469元、2018年4月6日至2020年6月2日未休年休假工资1640元、失业保险待遇损失10368元、2018年4月6日至2020年6月2日周末加班工资5904元、2019年11月至2020年1月提成奖金2034元。2020年10月9日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会做出渝北劳人仲案字〔2020〕第1755号仲裁裁决书，裁决书查明事实为：蒋中平于2018年4月6日入职阿兴记公司。阿兴记公司为蒋中平办理了社会保险参保……2019年和2020年蒋中平个人应缴纳社会保险费为349.61元/月。蒋中平工资构成为基本工资加提成。2019年1月至2020年1月，代扣社会保险费后蒋中平工资金额分别为3381元、3141元、3003元、3020元、3049元、2971元、3112元、3261元、3281元、3510元、2741元、3112元、2908元。阿兴记公司仅向蒋中平支付2019年11月（含）以后的工资2800元。阿兴记公司称蒋中平2020年2月至5月工资分别为850元、150元、591元、2573元，蒋中平对以上金额不认可……蒋中平称于2020年1月25日放假，2020年5月1日返岗工作至6月2日。阿兴记公司称放假和蒋中平返岗及停止工作时间需核实后提交书面意见，但庭后未提交。蒋中平向阿兴记公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，以阿兴记公司未依法缴纳社会保险、未及时足额支付工资等为由，依据《劳动合同法》第38条规定，解除劳动关系。阿兴记公司于2020年6月2日收到该解除通知……双方一致确认，截至劳动关系解除蒋中平还有18天休息日加班未补休。依据上述查明事实，仲裁裁决：一、阿兴记公司支付蒋中平2019年11月至2020年1月工资、2020年2月3日至3月2日工资、3月3日至4月30日生活费及5月1日至6月2日工资共计14270元；二、阿兴记公司支付蒋中平2019年未休年休假工资950元；三、阿兴记公司支付蒋中平失业保险损失10368元；四、阿兴记公司支付蒋中平休息日加班工资5697元；五、阿兴记公司支付蒋中平解除劳动关系经济补偿8605元；六、驳回蒋中平的其他仲裁请求。阿兴记公司不服该仲裁裁决，遂起诉至一审法院。一审审理中，双方对仲裁裁决查明的事实均无异议。阿兴记公司表示对仲裁裁决的第一、三项无异议，同意支付于蒋中平，对仲裁时需核实的有关蒋中平放假、返岗工作的时间问题现公司仍未反馈。一审法院认为：蒋中平向阿兴记公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，阿兴记公司于2020年6月2日收到，双方的劳动关系于此时解除。关于工资标准，因阿兴记公司未举示证据证明蒋中平的工资标准及提成情况，应自行承担举证不能的不利后果。2019年2月至2020年1月期间平均实得工资为（3141元+3003元+3020元+3049元+2971元+3112元+3261元+3281元+3510元+2741元+3112元+2908元）÷12个月=3092.42元/月（四舍五入取整数），加上社会保险个人缴费部分349.61元/月，蒋中平的平均工资为3442.03元/月。对于工资、生活费和失业保险损失，因阿兴记公司同意按仲裁裁决金额支付，故一审法院对蒋中平要求阿兴记公司支付2019年11月至2020年1月工资、2020年2月3日至3月2日工资、3月3日至4月30日生活费及5月1日至6月2日工资共计14270元、失业保险损失10368元的请求予以支持。对于2019年未休年休假工资950元。蒋中平自2019年4月6日起即享受5天/年的年休假，阿兴记公司应举证证明其已支付了2019年未休年休假工资，或已安排休息。现阿兴记公司未举示上述证据，应承担举证不能的法律后果，经折算2019年蒋中平应享受3天的年休假。故阿兴记公司应向蒋中平支付2019年的未休年休假工资合计3442.03元/月÷21.75天×3天×200%=950元（四舍五入取整数）。对于经济补偿。蒋中平向阿兴记公司作出了《解除劳动关系告知书》，载明的解除理由包括未依法按时足额支付工资等，现阿兴记公司确实欠付蒋中平工资等，蒋中平有权主张支付解除劳动关系经济补偿金。阿兴记公司称系因疫情等不可抗力原因导致无法按时发放工资，但在疫情作为不可抗力造成广泛影响之前，阿兴记公司即开始欠付工资，欠付工资的事实与疫情缺乏关联性，该主张不成立，一审法院不予采纳。经核算经济补偿金为8605元（3442.03元/月×2.5个月，四舍五入）阿兴记公司应当支付。对于加班工资，阿兴记公司认可尚有18天休息日加班未补休，故阿兴记公司应当支付休息日加班工资3442.03元/月÷21.75天×18天×200%=5697元（四舍五入）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决：一、原告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告蒋中平2019年11月至2020年1月工资、2020年2月3日至3月2日工资、3月3日至4月30日生活费及5月1日至6月2日工资共计14270元；二、原告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告蒋中平失业保险损失10368元；三、原告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告蒋中平2019年的未休年休假工资950元；四、原告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告蒋中平解除劳动关系的经济补偿8605元；五、原告重庆阿兴记产业（集团）有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告蒋中平休息日加班工资5697元；六、驳回原告重庆阿兴记产业（集团）有限公司的其他诉讼请求和被告蒋中平的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计收5元，由原告重庆阿兴记产业（集团）有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、阿兴记公司应否支付蒋中平未休年休假工资；二、阿兴记公司应否支付蒋中平解除劳动关系的经济补偿金。一、阿兴记公司应否支付蒋中平未休年休假工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，阿兴记公司并未举证证明其在蒋中平任职期间为其安排了年休假或支付了年休假工资，依法应由其承担举证不能的法律后果。一审法院据此认定阿兴记公司应支付蒋中平未休年休假工资并无不妥，本院予以维持。对于阿兴记公司在二审中提出的疫期停工期间足以冲抵年休假的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。二、阿兴记公司应否支付蒋中平解除劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。阿兴记公司拖欠蒋中平工资，蒋中平因阿兴记公司未及时足额支付劳动报酬等原因解除劳动合同，符合经济补偿金支付条件，一审判决并无不当，对阿兴记公司提出不应支付经济补偿金的意见不予采纳。综上所述，阿兴记公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆阿兴记产业（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  万 怡审 判 员  陈孟琼审 判 员  胡海滨二〇二一年五月十日法官助理  傅典模书 记 员  冉沅弋