文书内容河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终2464号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市洛龙区开元大道260号龙泉大厦1层北侧、5层东侧。负责人：高博，任公司总经理。委托诉讼代理人：杨璐璐，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：张兆锐，男，1972年10月19日出生，汉族，住河南省南阳市高新区。委托诉讼代理人：卢新志，河南汉景律师事务所律师。上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称中华联合财险洛阳支公司）因与被上诉人张兆锐保险合同纠纷一案，不服河南省南阳高新技术产业开发区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1391民初3648号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中华联合财险洛阳支公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项（不服金额8501.4元）；2.本案二审诉讼费由张兆锐承担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清。张兆锐已经通过医保渠道报销了1074.55元医疗费，判决中华联合财险洛阳支公司赔偿该笔费用，则张兆锐存在不当得利行为。一审中没有按照被抚养人年限的共同区间进行同分计算，超出年度城市居民人均消费性支出，被抚养人生活费多认定2426.84元。2.一审判决适用法律错误。本案系保险合同纠纷，不是侵权案件。车辆没有启动，正在装载货物，且车辆停在货场，不在公共道路上。一审依据侵权判赔精神抚慰金不当。张兆锐辩称，张兆锐是否获得社会医疗保险的补偿与本案无关；被保险人构成伤残应从受伤害之日起算被抚养人生活费而不是定残之日；法律并未限制直接侵权行为构成伤残才赔偿精神抚慰金，即便合同约定不赔偿精神抚慰金也是免责条款未经明确说明不产生效力，保险人应承担精神抚慰金。张兆锐向一审法院起诉请求：1.判令中华联合财险洛阳支公司支付张兆锐医疗费5218.37元、护理费1412.18元、住院伙食补助费550元、营养费550元、残疾赔偿金69500.68元、误工费75865.25元、精神抚慰金5000元、抚养费张**10985.79元、张冉10985.79元、赡养费父亲6591.5元母亲8788.63元、交通费1000元、鉴定费用700元，以上费用共计190556.68元，赔偿金额共计133363.39元（200000元-67336.61元+700元鉴定费）；2.诉讼费、鉴定费由中华联合财险洛阳支公司负担。一审法院认定事实：2015年10月23日下午，张兆锐驾驶的车牌号为豫Ｒ×××××号福田牌大货车，在浙江省温州瑞安市汀田派出所隔壁装载货物，在准备开车运输行驶时，张兆锐在该车辆上检查车辆和所装载货物的安全状况及相关装载情况，不慎从车上摔伤。事故发生后，张兆锐于2018年诉至南阳市卧龙区人民法院，该院作出的（2018）豫1303民初1778号民事判决书中判决中华联合财险洛阳支公司赔偿张兆锐医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费各项损失共计67336.61元。同时判决书中载明，“张兆锐提交的南阳万和司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》未能提交证据证实该鉴定的适用标准正确，因此，一审法院在本案中暂不予处理，张兆锐可针对此项另行主张权利。”中华联合财险洛阳支公司对该判决不服，上诉至本院，本院作出的（2018）豫13民终7205号判决书对张兆锐的诉请予以维持。2020年9月8日张兆锐委托一审法院在南阳万和法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书显示，被鉴定人张兆锐其颅脑损伤开颅术后属十级伤残。现张兆锐诉至一审法院，要求对事故发生后的伤残赔偿金、被抚养人生活费、误工费等费用由中华联合财险洛阳支公司赔偿。另查明，豫Ｒ×××××号车辆登记在南阳市顺发物流公司名下。该车在中华联合财险洛阳支公司投保有车上人员责任险（驾驶员），限额为200000元，此次事故发生在保险期间内。2019年河南城镇人均可支配收入为34200.97元/年，河南省居民服务业和其他服务业为46858元/年，人均消费性支出21971.57元/年。一审法院认为，张兆锐所驾驶的事故车辆在中华联合财险洛阳支公司投保有车上人员责任险（司机），事故发生在保险期间内，张兆锐要求中华联合财险洛阳支公司在保险合同约定的范围内承担赔偿责任，符合法律规定，依法予以支持。本次事故引发以下赔偿项目：1.医疗费：2020年8月28日，张兆锐在南阳市第二人民医院住院治疗10天，经诊断为：脑动脉供血不足。支出检查费、治疗费、床位费等4828.37元，经一审法院核实，张兆锐已使用基本医疗保险报销费用1074.55元，同时在南阳市第二人民医院支出放射费、CT费等各项费用390元，上述共计5218.37元，对该次住院治疗产生的费用应当予以支持。在中华联合财险洛阳支公司向张兆锐赔偿后，张兆锐应向相关医保部门退还报销的1074.55元医疗费部分。本判决书生效后一审法院向相关医保部门发出通知。2.住院伙食补助费500元。事故发生后，张兆锐第二次住院10天，张兆锐的住院伙食补助费为50元/天×10天=500元。3.误工费：误工费是指受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常的工作或者劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。《最高人民法院关于人身损害赔偿解释》第二十条规定，误工费根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残的前一天。张兆锐主张要求误工费计算至定残前一天，但未举证证明存在持续误工,也未提交其两次住院期间医生是否开具有出院医嘱，同时在南阳市卧龙区人民法院作出的(2018)豫1303民初1778号判决书中，已参照中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》确定的标准，对张兆锐的误工期酌定为90天。张兆锐第二次住院天数为10天，一审法院对其住院期间造成的误工损失予以支持，按2019年河南城镇人均可支配收入为34200.97元/年计算为34200.97元/年÷365天/年×10天=937.01元。4.营养费：住院10天，故营养费按每天20元的标准计算10天为200元。5.护理费：护理费计算为46858元/年÷365天/年×10天=1283.8元。6.残疾赔偿金：张兆锐定残时未年满60周岁,依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定可计算20年，张兆锐经一审法院委托的南阳万和法医临床司法鉴定所评定构成十级伤残,应按10%计算，按照上年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年标准计算，伤残赔偿金为68401.94元(34200.97元/年×20年×10%)。7.被扶养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款之规定,“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的,计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的,计算二十年。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。”本案中,张兆锐需承担扶养义务的被扶养人为：其女张**(2007年7月8日出生)，按照上年度河南省城市居民人均消费性支出21971.57元/年的标准计算，被扶养人生活费为5492.9元（21971.57元/年×5年÷2×10%）；其女张冉（2007年7月8日出生），按照上年度年河南省城市居民人均消费性支出21971.57元/年的标准计算，被扶养人生活费为5492.9元（21971.57元/年×5年÷2×10%）；其母亲陈金荣(1947年1月16日出生)，按照上年度年河南省城市居民人均消费性支出21971.57元/年的标准计算，被扶养人生活费为5126.7元（21971.57元/年×7年÷3×10%）；其父亲张庆林(1944年7月26日出生)，按照上年度河南省城市居民人均消费性支出21971.57元/年的标准计算，被扶养人生活费为3661.9元（21971.57元/年×5年÷3×10%）。上述被抚养人生活费共计为19774.4元。8.交通费200元。因张兆锐住院治疗10天，按每天20元计算为20元×10天=200元。9.精神损害抚慰金：酌定为5000元。10.鉴定费：700元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决：一、被告中华联合财产保险有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张兆锐各项费用共计102215.52元;二、驳回原告张兆锐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1477元，由原告张兆锐负担339元，由被告中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担1138元。二审中，双方当事人均未提交新证据。对一审查明的基本事实本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：张兆锐已从基本医疗保险报销机构报销的部分医疗费、精神抚慰金是否属于中华联合财险洛阳支公司的赔偿范围；一审认定的被抚养人生活费数额是否适当。案涉保险为车上人员责任保险，保险人应当对被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险车辆过程中发生意外事故造成车上人员人身伤亡时的损害承担赔偿责任。在中华联合财险洛阳支公司未能证明其向投保人提示和明确说明了精神抚慰金免赔这一条款的情况下，精神抚慰金作为人身损害中的一个赔偿项目，应当在保险限额内予以支持。一审判令中华联合财险洛阳支公司承担医疗费系基于保险合同的约定，而张兆锐报销医疗费系依据其与社保部门之间的医疗保险关系，两者不是同一法律关系，保险公司不能以被保险人享受了社会保险中的权利为由而减轻或不履行其在商业保险中的义务，且一审判决已责令张兆锐将医保报销部分退还给医保部门。一审计算的被扶养人生活费数额符合法律规定,且未超出合同约定的保险限额。一审关于医疗费、精神抚慰金、被扶养人生活费的认定均无不当，本院予以维持。综上，中华联合财险洛阳支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。                                                        审判长   卢国伟      审判员   刘洋      审判员   李君彦                                                 二〇二一年五月二十九日                  法官助理   周平      书记员   侯  通