天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终1998号上诉人（原审原告）：李春海，男，1969年2月6日出生，汉族，住天津市宝坻区。委托诉讼代理人：常万春，天津文韬律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津市八方工程机械设备有限公司，住所地天津市宝坻区马家店工业区管委会路3号。法定代表人：杨永海，董事长。委托诉讼代理人：郑书兴，该公司经理。委托诉讼代理人：周海波，宝坻区正启法律服务所法律工作者。上诉人李春海因与上诉人天津市八方工程机械设备有限公司（以下简称八方公司）劳动争议一案，不服天津市宝坻区人民法院（2020）津0115民初8786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。李春海上诉请求：1．撤销一审判决第二项，改判支付经济补偿金51700元；2．改判一审判决第一项的一次性伤残补助金以每月4700元为标准计算，数额为61100元；3．本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．一审法院以上诉人主张经济补偿金无法律依据为由，予以驳回诉请错误。被上诉人违反职业病防治法的责任、义务及安全保障措施，导致上诉人患上职业病，无论任何一方提出解除劳动合同，都应给付经济补偿金。2．一审判决虽然将上诉人离职前的每月平均工资增至3880元，但这并不是上诉人离职前的实际工资水平，上诉人离职前的每月实际工资水平应为4700元。八方公司上诉请求：1．撤销一审民事判决第一项，改判驳回被上诉人的全部一审诉讼请求；2．判令一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人是在上诉人处离职一年多后被诊断为职业病。二、被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人足额为被上诉人交纳了包括工伤保险在内的社会保险。三、被上诉人的核酸检测费用270元，不属于医疗费范畴且在仲裁阶段没有主张。四、被上诉人离职前12个月的平均工资，一审法院认定有误，应为3339.92元。五、一审法院认定并判决被上诉人住院期间的工资没有依据。八方公司辩称，李春海主张的经济补偿金没有事实和法律依据。李春海是因为个人原因离职，不是因为职业病离职，不符合劳动合同法规定的支付经济补偿金的法定事由。李春海离职前在2017年的8月、9月缺勤，应该计算在离职前的12个月之内。李春海向一审法院起诉请求：请求判令被告支付原告1．医疗费24377.43元＋405元；2、2018年2月至与2020年10月12日期间（含住院期间）误工费150400元；3、就医交通费1000元；4、经济补偿金51700元；5、一次性伤残补助金4700元×13；6、一次性工伤医疗补助金44856元、一次性伤残就业补助金67284元及住院伙食费570元、住院期间护理费2848.64元。一审法院认定事实：自2010年11月13日起，原告在被告处从事电焊工工作，正常工作至2018年2月4日。被告为原告缴纳社会保险费至2018年3月。被告支付原告工资情况如下：原告2017年1月工资2610元、2月2418元、3月工资4598元、4月6225元、5月4795元、6月4746元、7月1630元、8月0元、9月0元、10月2111元、11月5596元、12月4524元，2018年1月3436元，其月平均工资为3880元。原告于2019年11月15日至2019年11月22日期间在天津市职业病防治院（工人医院）住院7天，于2020年9月16日至2020年9月28日期间在中国煤矿工人北戴河专科医院住院治疗12天，共花费医疗费24377.43元。2019年11月20日，原告经医疗机构诊断为职业性电焊工尘肺壹期。2020年2月18日，天津市宝坻区人力资源和社会保障局作出编号S112011520190773《认定工伤决定书》，认定原告患职业病属于工伤。2020年9月2日，天津市宝坻区劳动能力鉴定委员会作出编号S212022420200054《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告工伤伤残等级为伤残七级。原告于2020年10月13日向天津市宝坻区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，天津市宝坻区劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月30日作出津宝劳人仲裁字［2020］第217号仲裁裁决，裁决如下：一、被申请人天津市八方工程机械设备有限公司于本裁决生效之日起十五日内支付申请人李春海七级工伤待遇款共计人民币189225.47元，其中工伤医疗费24377.43元、一次性伤残补助金49319.4元、住院伙食补助费570元、住院期间护理费2848.64元、解除劳动合同关系一次性工伤医疗补助金44856元及解除劳动合同关系一次性伤残就业补助金67284元；二、驳回申请人李春海的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案中劳动行政主管部门作出《认定工伤决定书》，认定原告患职业病属于工伤，被告为原告的用人单位，原告不能从社会保险机构依法享受社会工伤保险待遇，应由作为用人单位的被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告发生工伤，劳动能力鉴定为七级伤残，依据《工伤保险条例》的规定，原告依法享受工伤医疗费、停工留薪期工资福利待遇不变、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇项目。经核算，原告应享受的工伤保险待遇项目及数额如下：原告的工伤医疗费为24377.43元、住院期间伙食补助费570元（30×19）、住院期间护理费2848.64元，一次性工伤医疗补助金44856元（5607×8）、一次性伤残就业补助金67284元（5607×12）；原告离职前月平均工资为3880元，被告应支付原告一次性伤残补助金50440元（3880×13）。原告住院治疗职业病期间的工资，被告应予以支付，故被告应支付原告住院19天期间工资3389元（3880÷21.75×19）。原告到中国煤矿工人北戴河专科医院住院治疗，被告应当承担就医交通费，一审法院酌定，被告支付原告交通费600元。另，原告于2020年9月15日核酸检测所花费270元，属于治疗其职业病正常支出，应由被告负担。原告要求判决被告支付其经济补偿金51700元、2018年2月至与2020年10月12日期间误工费150400元的诉讼请求，缺乏事实根据和法律依据，理由不成立，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告天津市八方工程机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李春海工伤待遇款194635元，其中工伤医疗费为24647.43元、住院期间工资3389元、住院期间伙食补助费570元、住院期间护理费2848.64元、交通费600元、一次性伤残补助金50440元、一次性工伤医疗补助金44856元、一次性伤残就业补助金67284元；二、驳回原告李春海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由原告承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，八方公司在本案仲裁裁决作出后，未起诉，视为其对仲裁裁决的认可，在仲裁裁决范围内八方公司不予支付相关费用的诉讼请求，本院不予支持。李春海于2018年2月5日系因个人原因提出离职，双方劳动关系已于当日解除，其再主张解除劳动合同经济补偿金于法无据，本院不予支持。关于一次性伤残补助金数额，李春海的本人工资为3880元，一审法院认定一次性伤残补助金50440元，数额正确。关于新冠病毒核酸检测费，系李春海及其陪护人员为就医所产生的必要的医疗费用，该诉讼请求与本案讼争的工伤医疗费具有不可分性，一审法院予以支持并无不当。一审法院根据李春海赴外地就医情况，酌定交通费600元并无不当。关于住院治疗职业病期间的工资，因李春海在一审中并未提出此项诉讼请求，故不应予以支持，本院对此予以调整。综上所述，李春海的上诉请求不能成立，应予驳回；八方公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市宝坻区人民法院（2020）津0115民初8786号民事判决第二项；二、撤销天津市宝坻区人民法院（2020）津0115民初8786号民事判决第一项；三、本判决生效后十日内天津市八方工程机械设备有限公司支付李春海工伤待遇款191246.07元，其中工伤医疗费为24647.43元、住院期间伙食补助费570元、住院期间护理费2848.64元、交通费600元、一次性伤残补助金50440元、一次性工伤医疗补助金44856元、一次性伤残就业补助金67284元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由李春海负担。二审案件受理费20元，由李春海负担10元，由天津市八方工程机械设备有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 尹 来审判员 魏道博审判员 李志锋二〇二一年五月二十八日书记员 刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……