黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑08民终700号上诉人（原审原告）：国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司，住所地佳木斯市郊区友谊路荣歌巷织锦胡同。法定代表人：刘厚文，经理。委托诉讼代理人：朱占国，该公司副经理。委托诉讼代理人：王宇，黑龙江远东律师集团（佳木斯）事务所律师。被上诉人（原审被告）：本色云生物科技有限公司，住所地佳木斯市东风区科技大道与双合路交汇处。法定代表人：王兆扬，经理。委托诉讼代理人：邓学申，该公司法务部经理。被上诉人（原审被告）：黑龙江泉林生态农业有限公司，住所地佳木斯市东风区科技大道与双合路交汇处。法定代表人：杨吉慧，经理。委托诉讼代理人：马良，该公司工作人员。上诉人国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司因与被上诉人本色云生物科技有限公司、黑龙江泉林生态农业有限公司供用电合同纠纷一案，不服黑龙江省佳木斯市郊区人民法院（2020）黑0811民初1040号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查和询问当事人，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司的上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人本色云公司给付拖欠电费4797669.92元及逾期付款违约金，按照每日欠交额的千分之二计算，累计不超过拖欠电费的百分之三十；2、一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定：“以按每日欠交额的千分之二计算的诉请，因该约定过高，超出法律规定，根据最高人民法院关于适用《中华人民法院共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条：……当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因原告（上诉人）未举证证明其实际损失，故本院将实际损失认定为：以未付电费为基础，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，参照逾期罚息利率（上浮50%）计算，违约金应在此损失的基础上再上浮30%”，既而判决按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率基础1.95倍计算。上诉人对一审判决确认拖欠电费4797669.92元无异议，但对一审判决逾期付款违约金按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率基础1.95倍进行计算有异议，请求依法撤销并改判，理由如下：1、上诉人与被上诉人本色云生物科技有限公司（以下简称：上诉人本色云公司）之间签订的《高压供用电合同》，对逾期违约金有明确约定，是双方真实意思表示，合法有效，依法应按照该约定确认逾期违约金，一审法院认定有误，请求二审法院依法支持上诉人的诉请。2019年9月9日，双方签订该合同，合同中对拖欠电费需支付违约金有明确约定：“（1）用电人（被上诉人本色云公司）违反本合同约定逾期交付电费，当年欠费部分的每日按欠交额的千分之二、跨年度欠费部分的每日按欠交额的千分之三计付，但累计不超过造成损失的百分之三十”。该约定合法有效，依法应按照约定判决逾期违约金。在一审庭审中，被上诉人本色云公司（未出庭）和被上诉人黑龙江泉林生态农业有限公司对拖欠电费的金额及逾期支付违约金的计算方式均无异议，认可欠费部分每日按欠交额的千分之二的标准计算，该标准也并不违反法律规定，依法应予采纳。2、合同中约定欠费部分每日按欠交额的千分之二的标准⑴按照国务院第196号《电力供应与使用条例》第39条：“违反本条例第二十七条规定，逾期未交付电费的，供电企业可以从逾期之日起，每日按照电费总额的千分之一至千分之三加收违约金，具体比例由供用电双方在供电合同中约定，自逾期之日起计算超过30日，经催交仍未交付电费的，供电企业可以按照国家规定的程序停止供电。”⑵原电力工业部第8号令《供电营业规则》第98条：“第九十八条用户在供电企业规定的期限内未交清电费时，应承担电费滞纳的违约责任。电费违约金从逾期之日起计算至交纳日止。每日电费违约金按下列规定计算：2、其他用户：(1)当年欠费部分，每日按欠费总额的千分之二计算;(2)跨年度欠费部分，每日按欠费总额的千分之三计算。”该上述法律依据是国务院、原电力工业部制定的电力行业标准，具有法律效力，上诉人作为电力服务企业，一直遵照执行上述规则，依据该标准制定的欠费部分每日按欠交额的千分之二的逾期违约金，具有法律效力，合法有效，不存在过高的情形。3、一审法院认定上诉人未举证证明其实际损失，属认定事实不清，上诉人在一审中主张拖欠的电费，就是实际损失，一审中上诉人已经充分举证，一审法院认定事实不清。4、一审法院以约定的违约金超过造成损失的百分之三十的……过分高于造成的损失，属认定事实不清，适用法律错误。上诉人在《高压供用电合同》中明确约定：累计不超过造成损失的百分之三十。该约定并没有超过法律规定的百分之三十的认定标准，不属于过分高于造成的损失，属于符合法律规定的上限标准。也就是说，上诉人整体上逾期违约金上限百分之三十符合法律规定，不属于过分高于造成的损失的情形，一审法院不应调整。综上，一审法院判决中关于逾期违约金的计算标准，认定事实不清、适用法律错误，依法应予撤销，上诉人依据每日按欠交额的千分之二计算并且整体上并不超过百分之三十，不属与过分高于造成的损失，为维护上诉人的合法权益，现依法向人民法院提起上诉，请求二审人民法院公平、公正的判决。本色云生物科技有限公司、黑龙江泉林生态农业有限公司辩称，不同意上诉人的全部上诉请求。上诉人请求改判逾期违约金按照每日按欠交额的2‰计算，这样计算出来的结果过高，没有事实依据和法律依据。上诉人与被上诉人于2019年9月9日签订的高压供用电合同，对拖欠电费需支付违约金的约定中，明确约定支付违约金，累计不超过造成损失的30%，被上诉人因经营不善，现停产停业，濒临破产，拖欠上诉人的电费，给上诉人造成的损失，客观上最多限于是以拖欠的电费为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，计算出来的利息。上诉人主张的拖欠的电费就是其损失是没有事实依据的。上诉人说本色云公司在一审庭审中对上诉人主张的逾期支付违约金的计算方式无异议，这种说法是错误的。事实上被上诉人本色云生物科技有限公司，在一审中也没有收到一审法院的开庭通知和送达的上诉人的起诉状，没有在一审庭审中出庭，但这并不是说被上诉人本色云生物科技有限公司对上诉人主张的违约金的计算方式没有异议，同时一审法院认定的因拖欠电费给上诉人造成的损失，以未付电费为基数，按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率，参照逾期罚息利率上及上浮50%计算。事实认定错误，理由如上所述。即被上诉人本色云生物科技有限公司，因拖欠上诉人的电费给上诉人造成的损失，最多是以拖欠电费为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算出来的利息，违约金应以损失为基数，最多按30%计算。国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告本色云公司向原告支付拖欠的电费4797669.92元及从2020年6月25日起至实际还清之日时止的违约金、利息（每日按欠交额的千分之二计算）；2、判令被告泉林公司承担连带保证责任向原告支付拖欠电费4797669.92元及从2020年6月25日起至实际还清之日时止的违约金、利息（每日按欠交额的千分之二计算）；3、判令二被告承担本案的各项诉讼费用。一审法院认定事实：2019年7月，被告本色云公司租赁被告泉林公司的生产设备厂房进行生产。2019年9月9日，原告作为供电人与作为用电人的被告本色云公司签订《高压供用电合同》，合同中明确约定：“12.1双方同意采用以下第（1）种方式：（1）用电人用采取预付电费方式交付电费…”、“38.4用电人有以下违约行为的还应按合同约定向供电人支付违约金、违约使用电费：（1）、用电人违反本合同约定逾期交付电费，当年欠费部分的每日按欠交额的千分之二、跨年度欠费部分的每日按欠交额的千分之三计付，但累计不超过造成损失的百分之三十”。合同签订后，被告本色云公司未及时全额支付电费，截止到2020年2月25日，拖欠电费6200857.31元。2020年4月2日，经原告与二被告协商，达成《分期还款协议》，协议约定：“二、1、上述拖欠的电费6200857.31元，乙方（被告本色云公司）于2020年4月30日前一次性缴清。4、如乙方不能按上述约定履行，甲方有权收取包括并不限于滞纳金、利息、违约金等款项。”被告泉林公司作为丙方、连带保证人在《分期还款协议》中承诺：“完全认可甲方（原告）与乙方签署的《分期还款协议》内容并向甲方提供连带责任担保”。现被告本色云公司未按上述约定履行，截止到2020年6月24日，尚欠原告电费4797669.92元。一审法院认为，原告郊区供电局与被告本色云公司签订的《高压供用电合同》意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同成立并合法有效，对双方当事人均有约束力。原告郊区供电局依约向被告本色云公司提供用电服务，本色云公司负有按照合同约定向原告支付电费的义务。因被告本色云公司未及时履行该义务，已构成违约，应承担违约责任。经结算，被告本色云公司仍拖欠原告电费4797669.92元未支付，且原告与二被告之间约定由被告泉林公司为上述拖欠电费承担连带还款责任。故原告主张被告本色云公司偿还电费4797669.92元及逾期付款违约金，要求被告泉林公司为上述电费及逾期付款违约金承担连带还款责任的诉请，法院予以支持。关于原告主张被告本色云公司支付违约金按每日欠交额的千分之二计算的诉请，因该约定过高，超出法律规定，法院予以调整。根据第二十九条：…当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因原告未举证证明其实际损失，故法院将实际损失认定为:以未付电费为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，参照逾期罚息利率（上浮50%）计算，违约金应在此损失的基础上再上浮30%。综上所述，被告本色云公司应偿还原告郊区电业局电费4797669.92元及逾期付款违约金，违约金应以4797669.92元为基数，自2020年6月25日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算。被告泉林公司对于上述欠款本金及违约金承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百二十四条、第一百七十四条,第二十九条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、本色云生物科技有限公司于本判决生效后立即偿还拖欠国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司的电费4797669.92元及逾期付款违约金（违约金以4797669.92元为基数，自2020年6月25日起至实际给付之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率基础1.95倍计算）；二、黑龙江泉林生态农业有限公司对上述欠款本金及违约金承担连带清偿责任；三、驳回国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45184元、公告费560元，由本色云生物科技有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人举示了电力供应与使用条例一份。证明问题：第39条对逾期未交付电费的，供电企业可以从逾期之日起每日按照电费总额的千分之一至千分之三加收违约金，具体比例由供用电双方在供电合同中约定，上诉人与被上诉人本色云公司在合同当中有明确的约定是千分之二，该合同是双方真实意思表示，不违反使用条例的规定，合法有效。被上诉人本色云生物科技有限公司质证意见：对证据的真实性没有异议，但不认可上诉人提出的条例第39条规定，而是应该按照上诉人与被上诉人2019年9月9日签订的高压供用电合同关于违约金累计不超过造成损失的30%的约定，关于最高人民法院关于中华人民共和国合同法关于违约金的规定不能超过30%，同时最高人民法院关于欠款违约金认定的回复同时规定，欠款违约金不超过给对方造成损失的30%。被上诉人黑龙江泉林生态农业有限公司质证意见：对真实性没有异议，但上诉人提供的证据属于行政法规，不适用该案件审理。经审查，因上诉人所举示的证据系行政法规，本院对其真实性予以确认。一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案争议的主要问题为违约金的计算标准。《电力供应与使用条例》第三十九条规定：违反本条例第二十七条规定，逾期未交付电费的，供电企业可以从逾期之日起，每日按照电费总额的1‰至3‰加收违约金，具体比例由供用电双方在供用电合同中约定。本案中双方于2019年9月9日签订的《高压供用电合同》第38.4条约定：用电人有以下违约行为的还应按合同约定向供电人支持违约金、违约使用电费：（1）用电人违反本合同约定逾期交付电费，当年欠费部分的每日按欠交额的千分之二、跨年度欠费部分每日按欠交额的千分之三计付，但累计不超过造成损失的百分之三十。双方合同约定的违约金符合《电力供应与使用条例》的规定。现上诉人要求被上诉人按合同约定给付违约金，有事实和法律依据，应予支持。原审法院在没有当事人要求调整违约金的情况下按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率基础1.95倍计算违约金缺乏依据，应予纠正。综上，国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持佳木斯市郊区人民法院（2020）黑0811民初1040号民事判决第二项、第三项；二、变更佳木斯市郊区人民法院（2020）黑0811民初1040号民事判决第一项为：本色云生物科技有限公司于本判决生效后立即偿还拖欠国网黑龙江佳木斯市郊区电业局有限公司的电费4797669.92元及逾期付款违约金（违约金以4797669.92元为基数，自2020年6月25日起至实际给付之日止，按日2‰计算，累计不超过损失的30%）。一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费16075元，由本色云生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑玉祥审判员  梁劲松审判员  刘艳军二〇二一年五月二十一日书记员  王云铭