山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0112民初3722号 原告：杨宏，男，1988年10月28日出生，汉族，住山东省青岛市市南区。 委托诉讼代理人：刘高峰、王慧，北京市邦盛（济南）律师事务所律师。 被告：张成纲，男，1987年7月27日出生，汉族，户籍地山东省滕州市。 被告：王子永，男，1982年8月11日出生，汉族，户籍地山东省邹城市。 被告：刘鲁庆，男，1990年12月7日出生，汉族，户籍地山东省鄄城县。 被告：侯昌伟，男，1986年7月3日出生，汉族，户籍地江苏省沛县。 第三人：山东玛赫装饰工程有限公司，住所地山东省济南市高新区三庆世纪财富中心C座1103-2，统一社会信用代码913701003070473802。 法定代表人：刘鲁庆，执行董事兼总经理。 原告杨宏与被告张成纲、王子永、刘鲁庆、侯昌伟、第三人山东玛赫装饰工程有限公司（以下简称玛赫装饰公司）追加、变更被执行人异议之诉一案，本院于2021年4月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序独任审理，于2021年5月18日公开开庭进行了审理。原告杨宏的委托诉讼代理人王慧到庭参加诉讼。被告张成纲、王子永、刘鲁庆、侯昌伟、玛赫装饰公司经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨宏向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法撤销济南市历城区人民法院(2021)鲁0112执异44号执行裁定书；2.请求依法判决追加被告张成纲、王子永、刘鲁庆、侯昌伟为杨宏申请执行玛赫装饰公司一案(历城区人民法院(2020)鲁0112执4196号)的被执行人，在各自未实际出资范围内对济南市中级法院(2019)鲁01民终6232号民事判决书确定的玛赫装饰公司债务承担连带责任；3.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：杨宏与玛赫装饰公司装饰装修合同纠纷一案，济南市中级人民法院作出已经生效的(2019)鲁01民终6232号民事判决书，玛赫装饰公司未履行生效的法律判决。杨宏向贵院申请追加张成纲、王子永、刘鲁庆、侯昌伟为被执行人，贵院作出(2021)鲁0112执异44号执行裁定书，裁定“驳回杨宏追加张成纲、王子永、刘鲁庆、侯昌伟为本案被执行人的申请”，杨宏不服该裁定书，特向贵院提起本执行异议之诉。经查询工商档案，玛赫装饰公司成立于2014年12月4日，注册资本300万元；由张成纲、侯昌伟、刘鲁庆共同出资设立，其中张成纲认缴出资150万元，占注册资本的50%，侯昌伟认缴出资120万元，占注册资本的40%，刘鲁庆认缴出资30万元，占注册资本的10%。2016年3月7日，侯昌伟将其持有公司40%的股权转让给张成纲；2017年2月20日，张成纲将持有公司20%的股权转让给刘鲁庆，将持有公司20%的股权转让给新加入的股东王子永。至此，玛赫装饰公司股东为张成纲认缴出资150万元，占注册资本的50%，刘鲁庆认缴出资90万元，占注册资本的30%，王子永认缴出资60万元，占注册资本的20%。根据法院调取的玛赫装饰公司截至期限为2016年12月31日的《小企业会计准则资产负债表》记载的公司实收资本(或股本)为0元可知，玛赫装饰公司的原股东张成纲、侯昌伟、刘鲁庆及通过股权转让新加入的股东王子永均未履行股东出资义务。根据法院向济南高新区税务局调取的玛赫装饰公司企业增值税纳税申报表，玛赫装饰公司自2014年12月至2018年6月企业收入均为零，这与玛赫装饰公司的实际经营不符，显然张成纲、侯昌伟、刘鲁庆、王子永是以玛赫装饰公司的名义承接工程，但经营收入未进入公司账户，玛赫装饰公司仅仅是股东用来逃避债务和规避税务的空壳。根据《公司法》第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题解释(三)第十三条，最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知第六条之规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补偿赔偿责任的，人民法院应予支持。本案被告未履行出资义务，侵害了杨宏的合法权益。基于以上事实和理由，杨宏认为本案符合上述法律规定的追加被执行人的情形。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定依法追加四被告成为本案的被执行人，令其对公司债务在认缴的未出资范围内承担清偿责任合法有据。为维护自身合法权益，杨宏特诉至贵院，望判如所请。 张成纲缺席，未作答辩。 王子永缺席，未作答辩。 刘鲁庆缺席，未作答辩。 侯昌伟缺席，未作答辩。 玛赫装饰公司缺席，未作陈述。 经审理本院认定事实如下： 1.2017年2月17日，杨宏与玛赫装饰公司签订《装修工程合同》，约定由玛赫装饰公司对杨宏的房屋进行装修，2018年6月11日，杨宏与玛赫装饰公司签订《合同解除协议》，约定双方解除原装修工程合同，玛赫装饰公司退还杨宏装修款17710元。后玛赫装饰公司未履行返还装修款义务，杨宏将玛赫装饰公司、张成纲、刘鲁庆、王子永、侯昌伟诉至本院，本院于2019年2月1日作出（2018）鲁0112民初7836号民事判决，判决：一、山东玛赫装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还杨宏装修工程款17710元；二、山东玛赫装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内以17710元为基数，自2018年6月14日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算支付杨宏利息损失；三、驳回杨宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费242元，由山东玛赫装饰工程有限公司负担。杨宏不服，提起上诉，济南市中级人民法院作出（2019）鲁01民终6232号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。杨宏向本院申请执行，本院以（2020）鲁0112执4196号立案执行。因未发现玛赫装饰公司有可供执行的财产、公司住所地已变更为其他公司，已穷尽执行措施，本院于2020年10月26日作出（2020）鲁0112执4196号裁定，裁定终结本次执行程序。在执行过程中，杨宏向本院提出追加刘鲁庆、张成纲、王子永、侯昌伟为被执行人，本院于2021年1月18日作出（2021）鲁0112执异44号执行裁定书，裁定：驳回杨宏追加刘鲁庆、张成纲、王子永、侯昌伟为本案被执行人的申请。杨宏不服，提起本案追加、变更被执行人异议之诉。 2.玛赫装饰公司于2014年12月4日成立，注册资本300万元，发起股东为张成纲、侯昌伟、刘鲁庆，其中张成纲认缴出资额150万元，占注册资本的50%，侯昌伟认缴出资额120万元，占注册资本的40%，刘鲁庆认缴出资额30万元，占注册资本的10%，认缴出资期限均为2034年11月24日。 2016年3月7日，企业档案显示，侯昌伟与张成纲签订《股权转让协议》，约定侯昌伟将其持有的公司120万元股权（占公司注册资本的40%）以120万元的价格转让给张成纲。企业信用信息显示，2016年3月17日，张成纲由认缴出资额150万元，认缴出资期限2034年11月24日变更登记为认缴出资额270万元，认缴出资期限不变，侯昌伟不再担任股东，刘鲁庆认缴出资额及认缴出资期限不变。 2017年2月20日，企业档案显示，张成纲与刘鲁庆签订《股权转让协议》，约定张成纲将其持有的公司60万元股权（占公司注册资本的20%）以10万元价格转让给刘鲁庆；张成纲与王子永签订《股权转让协议》，约定张成纲将其持有的公司60万元股权（占公司注册资本的20%）以10万元价格转让给新加入的股东王子永。企业信用信息显示，2017年2月24日，张成纲由认缴出资额270万元，认缴出资期限2034年11月24日变更登记为认缴出资额150万元，认缴出资期限不变，刘鲁庆由认缴出资额30万元，认缴出资期限2034年11月24日变更登记为认缴出资额90万元，认缴出资期限不变，王子永认缴出资额60万元，认缴出资期限2034年11月24日。上述股东实缴出资额均为零。 济南市高新技术产业开发区管委会市场监管局分别于2018年1月24日、2019年7月9日、2019年4月25日、2020年7月3日四次将玛赫装饰公司列入经营异常名录，其中两次因为通过登记的住所或经营场所无法与企业取得联系被列入经营异常名录。杨宏提交本院于2020年10月26日作出的（2020）鲁0112执3952号执行裁定书及济南高新技术产业开发区人民法院分别于2019年3月1日、2020年6月29日作出的（2019）鲁0191执91号、（2020）鲁0191执631号执行裁定书均显示，经调查，玛赫装饰公司未发现可供执行的财产，终结执行程序。杨宏提交济南高新技术产业开发区税务局出具的玛赫装饰公司企业所得税纳税申报表显示自2014年-2017年，利润总额均为负数，营业收入除2015年外均为零；2014年12月-2018年6月每月的增值税纳税申报表均显示核定销售额、本期应纳税额、核定应纳税额、应纳纳税合计均为零；税款所属期自2018年4月1日至2018年6月30日玛赫装饰公司资产负债表和利润表显示资产合计年初余额为2388元、期末余额为零，负债和所有者权益（或股东权益）总年初余额为2388元，期末余额为零，营业收入为零，利润总额为-59150元。本院按照玛赫装饰公司的企业登记注册地址邮寄送达传票时，显示无法送达。 本院认为，张成纲、王子永、刘鲁庆、侯昌伟、玛赫装饰公司未到庭参加诉讼，应视为放弃举证、质证和答辩的权利。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定:“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。张成纲、王子永、刘鲁庆认缴出资期限均为2034年11月24日，但根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》法【2019】254号第6条，在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益，债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外:(1)公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的;(2)在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。本案中，张成纲、王子永、刘鲁庆对玛赫装饰公司的出资期限虽尚未届满，但在执行过程中，玛赫装饰公司作为被执行人的案件不只本案一起，且均已穷尽执行措施，玛赫装饰公司已无财产可供执行，此时若仍保护股东的期限利益，明显不公，应认定玛赫装饰公司属于已具备破产原因，但不申请破产的除外情形，张成纲、王子永、刘鲁庆未届注册资本出资期限应当加速到期以偿还相应债权人的债务，张成纲应在未缴纳出资150万元范围内承担补充赔偿责任，王子永应在未缴纳出资60万元范围内承担补充赔偿责任，刘鲁庆应在未缴纳出资90万元范围内承担补充赔偿责任。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。公司以其独立的全部财产对公司债务承担责任，该财产包括认缴制下未届出资期限的注册资本，张成纲受让侯昌伟120万元的股权后，在未实缴出资的情况下将其转让给刘鲁庆、王子永各60万元的股权，其出资责任并不能随之转移或免除，应视为以其行为明确表示不再履行出资义务，属于未依法履行出资义务即转让股权的情形。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，若公司未能清偿到期债务，认缴出资股东作为出让股东与受让股东应一并被追加为被执行人，连带承担补充赔偿责任。本案中张成纲与刘鲁庆应该对转让的60万元股权在未出资的范围内承担连带补充赔偿责任，张成纲与王子永应该对转让的60万元股权在未出资范围内承担连带补充赔偿责任。关于侯昌伟是否应被追加为被执行人，2017年2月17日，杨宏与玛赫装饰公司签订《装修工程合同》是基于对现任股东信赖期待，侯昌伟此时已不是玛赫装饰公司的股东，对玛赫装饰公司此后形成的债务不应承担责任，故本院对杨宏要求追加侯昌伟为被执行人的请求不予支持。 综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、追加张成纲为（2020）鲁0112执4196号案件的被执行人，张成纲对（2019）鲁01民终6232号民事判决确定的山东玛赫装饰工程有限公司未履行的债务，在未缴纳出资150万元范围内承担补充赔偿责任，另与刘鲁庆在未缴纳出资60万元范围内承担连带补充赔偿责任，与王子永在未缴纳出资60万元范围内承担连带补充赔偿责任； 二、追加刘鲁庆为（2020）鲁0112执4196号案件的被执行人，刘鲁庆对（2019）鲁01民终6232号民事判决确定的山东玛赫装饰工程有限公司未履行的债务，在未缴纳出资30万元范围内承担补充赔偿责任，另与张成纲在未缴纳出资60万元范围内承担连带补充赔偿责任； 三、追加王子永为（2020）鲁0112执4196号案件的被执行人，王子永对（2019）鲁01民终6232号民事判决确定的山东玛赫装饰工程有限公司未履行的债务，在未缴纳出资60万元范围内与张成纲承担连带补充赔偿责任； 四、驳回杨宏的其他诉讼请求。 案件受理费243元，由张成纲、王子永、刘鲁庆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 马瑞亮 二〇二一年五月三十一日 法官助理 常保翠 书 记 员 赵 起