甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终1382号上诉人（原审被告)：甘肃艺园凯莱营销广告有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区盐场路262号。法定代表人：杨泉山，该公司经理。委托诉讼代理人：刘林山，甘肃瑞明律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏亚伟，甘肃瑞明律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：兰州佛慈健康产业有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区草场街街道佛慈大街24-30。法定代表人：乔枥玮，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪宜存，甘肃策横律师事务所律师。上诉人甘肃艺园凯莱营销广告有限公司（以下简称：艺园凯莱公司）因与被上诉人兰州佛慈健康产业有限公司（以下简称：佛慈公司）买卖合同纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院(2020)甘0102民初12382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。艺园凯莱公司上诉请求：1.请求撤销甘肃省兰州市城关区人民法院(2020)甘0121民初12382号民事判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求；2.请求判决一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，未按照《经销合作协议》认定基本事实。《经销合作协议》第3条2款约定：“本协议产品供货和结算方式为先款后货”，这批货物不是双方协议涵盖范围内的合作经销方式，而是艺园凯莱公司按照佛慈公司的请求，临时以代卖方式进行的销售。佛慈公司诉称艺园凯莱公司剩余货款未付，真实原因是代卖货物期间因市场正常原因未在部分货物有限期内销售完毕，按照协议第4条第2款4点约定：“甲方每年承担市场近效期货物调换至少100件”，所以10425元所对应的货物是近效期产品，属于双方合同约定的调换货范围内，并非是艺园凯莱公司拖欠付款。二、一审法院所依据的证据不足以认定艺园凯莱公司拖欠货款的事实。佛慈公司在一审期间所提交的证据《申请》《送货单》不足以证明上诉人拖欠货款，以上两份证据仅在形式上证明其给艺园凯莱公司提供了一批价值130425元的货物。《经销合作协议》先付款后提供货物的约定可以对抗《申请》单据所显现的形式内容。现艺园凯莱公司实际卖出120000元货物已全部付款给佛慈公司，不存在剩余货款未付的事实。剩余价值10425元的货物是没有代卖出去且已经是近效期货物，所以没有付款的义务。三、一审判决留下更大矛盾隐患，必然导致累诉，浪费司法资源。从双方签订的《经销合作协议》书可以看出，佛慈公司欠艺园凯莱公司按货价10%的销售奖励，双方可以抵扣，但一审判决只字未提。综上所述，请求二审法院撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2020)甘0121民初12382号民事判决，依法驳回佛慈公司的诉讼请求。佛慈公司辩称辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。佛慈公司向一审法院起诉请求：1.判定艺园凯莱公司偿付所欠佛慈公司货款13950元，延迟履行期间银行同期利息1783.90元；2.上述费用共计15733.9元；3.本案诉讼费用全部由艺园凯莱公司承担。一审法院认定事实：2017年7月1日，佛慈公司（甲方）与艺园凯莱公司（乙方）签订《兰州佛慈健康产业有限公司经销合作协议》，约定甲方授权乙方在甘肃区域的肖助理系列产品特约经销商；在协议期内，乙方应完成的销售回款任务总额为人民币200万元，销售回款任务从本协议生效之日起计算；本协议产品供货和结算方式为先款后货，本协议生效后，乙方需将首批货款141000元汇至甲方指定账户，经甲方确认后下订单发货；乙方每月25日前向甲方申报下月（称为计划月）发货计划（确定准确的品种、数量、规格），发货时乙方需提前7日向甲方申报发货计划，并将“计划月”货款付至甲方指定账户，发货计划必须经乙方法定代表人或委托代理人签字及乙方盖章，并经甲方业务人员签字确认；甲方每年承担市场近效期货物调换≤100件；本协议经双方签字并盖章后生效，若并且按照本协议第二条第3款的约定，乙方首批货款到达甲方指定账户后生效，有效期自2017年6月24日起至2019年6月23日止。2017年8月14日至2018年10月期间，佛慈公司向艺园凯莱公司提供价值130425元货物，艺园凯莱公司支付货款120000元，因剩余货款未付，遂酿成纠纷。一审法院认为，民事主体应当依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。本案中，原、被告签订《经销合作协议》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，本院予以确认。根据佛慈公司提供的《送货单》显示，佛慈公司向艺园凯莱公司供应价值130425元的货物，艺园凯莱公司支付佛慈公司货款120000元，庭审中，艺园凯莱公司亦予以认可，本院予以确认；对艺园凯莱公司辩称合同约定先款后货，该批货物系佛慈公司放在艺园凯莱公司处代卖，艺园凯莱公司未提交证据证明其主张，本院不予认可；对艺园凯莱公司辩称佛慈公司应当根据合同约定向其调换货100件/年，根据佛慈公司提交的《申请》及2018年10月26日送货单及增值税发票，可以显示佛慈公司扣减100件货物的价格。庭审中，艺园凯莱公司虽对《申请》的真实性提出异议，辩称该申请无法定代表人签字，但同时艺园凯莱公司认可《申请》中落款公章系被告公司公章，本院对艺园凯莱公司的辩称不予认可。故佛慈公司起诉要求艺园凯莱公司支付货款10425元，有事实及法律依据，本院予以支持。对佛慈公司要求艺园凯莱公司支付延迟履行期间银行同期利息1783.90元的诉请，因双方在《经销合作协议》中，未约定付款期限，亦未对违约金作出约定，佛慈公司该项诉请无事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告甘肃艺园凯莱营销广告有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告兰州佛慈健康产业有限公司货款10425元；二、驳回原告兰州佛慈健康产业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费97元（已减半收取），由被告甘肃艺园凯莱营销广告有限公司负担，于本判决生效之日起十日内支付原告。二审中，双方当事人未提交新证据。经审理查明，一审判决对于本案事实的认定无误，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是艺园凯莱公司主张10425元的货物系以代买方式进行销售的上诉理由是否成立。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。本案中，佛慈公司与艺园凯莱公司签订《兰州佛慈健康产业有限公司经销合作协议》，约定产品供货和结算方式为先款后货，一审佛慈公司提交《送货单》显示，佛慈公司向艺园凯莱公司供应价值130425元的货物，艺园凯莱公司支付货款120000元，艺园凯莱公司辩称合同约定先款后货，剩余10425元的货物系原告放在被告处代卖，至二审庭审结束，艺园凯莱公司未提交证据证明双方约定就剩余货物采用代买方式销售，亦未提交证据证明其已按先款后货的方式向佛慈公司支付了该笔10425元的货款。因此，艺园凯莱公司该上诉理由没有事实依据，本院不予采信。关于艺园凯莱公司主张10425元的货物是近效期产品，按合同约定属于调换货范围的抗辩理由，一审佛慈公司提交的《申请》及2018年10月26日送货单及增值税发票，可以证明佛慈公司扣减100件货物的价格，履行了合同约定的调换近效期产品的合同义务。艺园凯莱公司亦认可《申请》中落款公章的真实性。故艺园凯莱公司的该抗辩理由无事实依据，本院不予采信。综上所述，甘肃艺园凯莱营销广告有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费193元，由上诉人甘肃艺园凯莱营销广告有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 康军卫审 判 员 赵晓金审 判 员 张 华二〇二一年五月二十五日法官助理 廖 雪书 记 员 田 庆