辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终789号上诉人（原审原告）：张某，女，1988年8月16日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：李科新，辽宁必然律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴某1，男，1980年6月17日出生，满族，住抚顺市顺城区。上诉人张某因与被上诉人吴某1离婚纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。张某上诉请求：1.撤销一审判决第五项，查清事实后依法分割夫妻共有财产；2.一、二审诉讼费由吴某1承担。事实和理由：张某与吴某1因离婚纠纷一案，一审法院未能查清所有夫妻共有财产，吴某1也未在法庭上如实陈述，导致一审判决事实不清，裁判有误。1.调解书不能产生确权的法律效力，根据法律规定，只有判决书和产权部门的产权证才能产生确权作用。张某认为2009年12月30日顺城区人民法院作出的调解书，无法对抗产权部门对其下发的权属证。涉案房产应属吴某1睿所有，那涉案房产在双方婚姻存续期间产生的收益应属于夫妻共有财产。2.吴某1在一审庭审中未如实陈述自己在股市内的实际财产，导致一审法院未查出吴某1在股市中的实际财产。张某经了解得知，吴某1在婚姻存续期间向股市中投入资金不小，应属于夫妻共有财产应参与分配。张某申请二审法院重新查清事实，保障合法权益。吴某1辩称，同意一审判决，不同意张某的上诉请求。理由：民事调解书可以作为房屋确权的法律依据，该调解书是2009年12月，在法院进行的调解，该调解书未损害到任何第三人利益，是双方真实意思表示。双方是××××年结婚，该调解书具有法律效力。由此产生的房屋租金不能归我所有，无法进行分割。2.张某申请依法调取股市财产，不符合程序，一审时张某已经提出了调查内容和清单，我一直用股票里的资产补贴家用，股票财产不同意分割。张某向一审起诉请求：1.请求法院判令张某与吴某1解除婚姻关系；2.婚生女吴某2由张某抚养，吴某1支付婚生女的抚养费，按吴某1工资总额的30%标准支付；3.夫妻共有财产及家庭财产合理分割；4.本案诉讼费由吴某1承担。一审法院经审理查明，张某与吴某1于××××年××月××日登记结婚。吴某1系再婚，头婚生育一女。张某与吴某1婚后，生育一女吴某2（××××年××月××日出生），现跟随吴某1生活。近年来，张某、吴某1因生活琐事等原因产生矛盾。张某、吴某1在2019年12月开始分居。现张某来院提起诉讼，要求判令张某、吴某1解除婚姻关系，吴某1表示同意。经查，双方在夫妻关系存续期间财产，吴某1婚前购买了位于顺城区房屋（建筑面积120.96平方米），该房屋存在公积金贷款从2010年5月21日至2030月5月20日，吴某1一直偿还房屋贷款。期间从张某、吴某1登记结婚××××年××月××日至一审辩论终结前2020年11月2日，吴某1公积金偿还贷款部分应为夫妻共同财产，共计62867.91元。审理中，张某申请一审法院调取证据如下：1.调取吴某12019年1月1日至2019年12月31日年度工资总额及年度奖金数额。抚顺县人民法院出具吴某12019年工资条及证明，显示吴某12019年全年实发工资合计41726.46元、2019年度司法绩效13905元。另经一审法院核实吴某1在2019年收入政府绩效奖金21000元，每月车补550元。2.申请调查吴某1名下中国建设银行和中国银行账户以及东方证券开户账户资金的收支明细及账户余额，起始时间从2019年11月1日开始至今。经查吴某1在中国建设银行开户二张银行卡，无大额支取，现存余额分别为1899.65元及29.8元。吴某1在中国银行开户无交易流水，余额仅为34.62元。吴某1在东方证券没有开户信息。3.申请调查从××××年8月29日至今门市房偿还贷款本金和利息的金额，贷款行:抚顺县农村信用合作联社。经查吴某1在抚顺县农村信用合作联社开有账户用于偿还贷款。位于顺城区门市（建筑面积276.92平方米）登记所有权人为被告吴某1。2009年，案外人王文月起诉吴某1所有权确认纠纷至本院。一审法院于2009年12月30日作出（2010）顺民一初字第241号民事调解书，内容：“2006年5月24日原告（王文月）购买抚顺市大公房地产开发有限公司开发隆城花园3号门市房一处，交了首付款519220元，因购房款不够，向被告（吴某1）借款407769元，此款是被告用公积金以原告购买的房屋做抵押贷的款。2007年8月27日原、被告双方签订了关于委托门市房贷款的协议，协议内容约定房屋归原告所有。2007年11月17日原告将此款偿还给被告，被告已收到此款。因是被告用房屋做抵押贷款，所以原告购买的房所有证登记为被告，现原告要求购买的房屋归自己所有。审理中，被告表示同意房屋归原告所有。本案在审理过程中，经人民法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议:一、座落于顺城区门市房一处(总面积276.92平方米，所有权证编号401081)归原告所有。……”。4.申请调查顺城区房屋从××××年8月29日至今偿还贷款本金、利息金额。被告公积金偿还房贷共计62867.91元。5.申请调查吴某1从××××年8月29日2019年12月31日，每年单位发放的年终奖累计金额为多少。张某在二次庭审中新增诉讼请求，张某在2019年12月至2020年8月向其父亲每月借款4500元生活费，合计40500元。一审法院认为，夫妻之间应当互相忠实，互相尊重，以维护平等、和睦、文明、婚姻家庭关系。婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础。本案，张某认为夫妻感情已破裂诉至一审法院要求与吴某1离婚，吴某1亦同意离婚，应当认为双方夫妻感情无和好可能，对张某离婚之诉请，一审法院予以准许。对于婚生女吴某2抚养，考虑到吴某2出生后一直随同张某生活，张某具备抚养婚生女的条件且婚生女年龄尚小，其由张某抚养为宜。对于抚养费，婚生女与张某共同生活，吴某1应当承担部分抚养费。张某主张吴某1每月给付收入的30%的抚养费。一审法院根据吴某1在2019年的年工资（41726.46元）加两次奖金（21000元及13905元）加12个月的车补（550*12），共计83231.46元，月收入6935.95元。因吴某1生育了两个女儿，均需要负担子女抚养费，张某主张吴某1给付的子女抚养费按照被告月收入的25%予以计算较为合理，即1733元。关于张某主张分割顺城区房屋偿还贷款一节，吴某1在××××年××月××日至一审辩论终结前2020年11月2日偿还贷款62867.91元，应给付吴某1一半，即31433.96元。关于张某主张分割中吴某1国建设银行、中国银行、东方证券财产，吴某1在中国建设银行的交易流水中并无大额异常支取，均系日常花销。吴某1在东方证券并无开户信息。吴某1在中国建设银行余额1929.45元及中国银行余额34.62元，一审法院考虑到金额较小，且吴某1需要日常生活，不宜再行分割。关于张某主张顺城区门市房租及偿还贷款部分，经查该房屋权属在2009年12月30日由一审法院调解确认归案外人王文月所有，一审法院无法认定该房屋产生的房租孳息及还贷利益归于吴某1所享有，张某该项主张一审法院不予支持，吴某1主张的因该房还贷的债务，一审法院亦不予采信。关于张某主张分割吴某126万购买房屋的购房款，经查吴某1名下登记仅有上述两处房屋，未查询到张某所述26万购买的房屋，故张某该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于张某主张调取及分割吴某××××年8月29日至2019年12月31日年终奖金一节，审理中张某认可在婚后持有吴某1工资卡，2018年后吴某1奖金也打入工资卡，吴某1辩称该奖金均用于日常花销。2018年之前，吴某1在张某持有工资卡的前提下，需要使用奖金做为日常生活及其他花销，符合常理，在不确定该奖金真实存在的前提下，张某要求查询及分割该奖金，于法无据，一审法院不予支持。关于张某主张因抚养子女向其父亲借款一节，因张某、吴某1在2019年12月份开始分居，且张某已不在掌握吴某1工资卡，吴某1亦未举证证明给付了子女抚养费，故吴某1应给付张某从2019年12月至2020年11月的子女抚养费，即20796元。（1733*12）张某主张高于上述标准的子女生活花销，一审法院不予支持。关于张某在××××年××月××日向一审法院邮寄追加要求吴某1承担婚生女医药费的诉讼请求一节，因吴某1法庭辩论结束后提出该主张，一审法院不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第四条、第三十一条、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告张某与被告吴某1离婚；二、婚生女吴某2（××××年××月××日出生）从2020年12月起跟随原告张某生活，被告吴某1于2020年12月起每月给付原告张某子女抚养费1733元；三、被告吴某1于本判决生效后十日内给付原告张某房屋贷款31433.96元；四、被告吴某1于本判决生效后十日内给付原告张某2019年12月至2020年11月的子女抚养费共计20796元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，原告张某与被告吴某1各承担150元，此款原告张某已预交，被告吴某1在履行判决义务时一并给付原告。二审诉讼期间，根据张某的申请，本院到中国中金财富证券有限公司调取吴某1名下股票账户信息，经查，截至2021年4月26日，吴某1名下中国中金财富证券有限公司沈阳三好街证券营业部股票账户总资产为13070.73元，其中可用余额291.73元；资产市值12779元（*ST德奥参考市值315元、鲁抗医药参考市值12464元）。张某主张对股票折价款进行分割，吴某1不同意分割。二审查明的其他事实同一审查明的事实。本院认为，夫妻感情是维系婚姻关系的基础。现张某向一审法院起诉要求与吴某1离婚，吴某1同意离婚，故一审法院认为双方感情无和好可能，判令双方解除婚姻关系并未不当，本院对此予以确认。生效的民事调解书与判决书具有同等法律效力，依据生效的民事调解书已确定座落于顺城区门市房一处归案外人所有，张某未能提供确凿证据证明民事调解书的法律效力无法对抗产权部门下发的权属证书，故本院对张某的此项上诉请求不予支持。截至2021年4月26日，吴某1名下中国中金财富证券有限公司沈阳三好街证券营业部股票账户总资产为13070.73元，该财产属于夫妻共同财产，张某主张分割此款于法有据，本院对此予以支持。吴某1应给付张某50%股票折价款6535.36元（13070.73元/2）。综上所述，张某的上诉请求合理部分予以支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1395号民事判决第一、二、三、四项及案件受理费部分；二、撤销抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1395号民事判决第五项；三、被上诉人吴某1于本判决生效后十日内给付上诉人张某股票折价款6535.36元四、驳回上诉人张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费300元，由上诉人张某、吴某1各负担150元。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 王冬雨审判员 黄 霞二〇二一年五月二十四日书记员 孙 丹