山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终1829号 上诉人（原审原告）：王春，男，回族，1973年2月10日出生，住泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：米益法，山东拓创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高君亭，山东拓创律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵刚，男，回族，1977年10月18日出生，住泰安市泰山区。 委托诉讼代理人：任学强，山东岳首律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张新华，男，汉族，1959年10月16日出生，住泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：程雪逢,泰安岱岳创新法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：彭锡阁，男，1967年12月3日出生，汉族，住泰安市岱岳区。 委托诉讼代理人：程雪逢，泰安岱岳创新法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：杜其明，男，1970年12月16日出生，汉族，住山东省汶上县。 委托诉讼代理人：杜红波，山东锦哲律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：泰安市老王府建筑工程公司，住所地泰安市岱岳区粥店街道办事处老王府村。 法定代表人：宋洪岳，经理。 委托诉讼代理人：郑平鑫，男，该公司员工。 上诉人王春因与被上诉人赵刚、张新华、彭锡阁、杜其明、泰安市老王府建筑工程公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初3182号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王春上诉请求:1.请求依法撤销岱岳区人民法院作出的（2020）鲁0911民初3182号民事判决书，改判被上诉人承担上诉人的全部损失；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定上诉人对于自身安全问题未尽到应有的谨慎、注意义务，对于上诉人的合理损失上诉人应当自负30%，明显不合法,法律规定雇员受害赔偿纠纷案件中，雇主对雇员从事雇佣活动所受损害的是无过错责任，因此雇员仅有一般过失时，雇主应当承担全部赔偿责任,本案中，上诉人并不存在过失，即使存在过失，也仅仅为一般过失，而被上诉人之间层层违法分包，泰安市老王府建筑工程公司将工程分包给没有建筑资质的个人，是被上诉人存在重大过错而非上诉人存在过失，故本案不应当减轻赔偿义务人即雇主的责任;2.一审对于上诉人的损失计算明显过低,上诉人主要治疗机构为上海的医院，交通费、住院伙食补助费用、住宿费用明显过低。 赵刚辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 张新华、彭锡阁共同辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 杜其明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 泰安市老王府建筑工程公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 王春向一审法院起诉请求：1.请求法院判令五被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、住宿费等共计755395.37元；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年12月31日，被告泰安市老王府建筑工程公司（甲方）与被告杜其明（乙方）签订建设工程内部承包经营协议一份，双方约定，甲方将泰安京沪高铁和平社区住房改造工程（第四标段）以内部员工承包经营负责制的方式承包给乙方，并任命杜其明为该工程的项目经理，负责全部管理工作。2018年8月16日，被告杜其明作为甲方与乙方即被告张新华订立施工协议书一份，杜其明将上述住房改造工程中的公建6#、9#楼二次结构分项工程分包给被告张新华，期间，被告张新华与被告彭锡阁合伙共同施工。此后，二人又将该工程项目转包给被告赵刚施工，原告受雇于被告赵刚在工地从事调度工作。2018年9月20日，原告在工地指挥吊车作业时，不慎摔伤。同日，原告被送往肥城市骨科医院诊治，并前往泰山医学院附属医院救治，此后，转入复旦大学中国红十字会华山医院及复旦大学附属华山医院静安分院等地就医治疗，诊断为：左侧全臂丛神经麻痹。前后共住院137天，支付医疗费90972.89元，期间，由被告杜其明垫付款16万元；被告赵刚垫付款1万元。2020年10月28日，原告申请对误工期、护理期、营养期、护理人数与护理依赖程度及伤残等级进行司法鉴定，一审法院委托山东阅微司法鉴定所鉴定，该鉴定所出具鉴定意见书确认：1、被鉴定人王春左上肢瘫痪伤残程度鉴定为五级。2、被鉴定人王春护理依赖程度为无护理依赖。3、被鉴定人王春误工期、护理期、营养期分别评定为365日、150日、60日；住院期间两人护理，其余时间一人护理。同时，支出鉴定费2860元。原告的各项经济损失，一审法院经审核依法确认为：医疗费90972.89元、误工费42329元、护理费33283.34元（42329元/365天×137天×2人+42329元/365天×13天）、伤残赔偿金507948元（42329元/年×20年×60％）、营养费酌定3000元、交通费酌定5000元、住宿费酌定6000元、住院伙食补助费4110元（137天×30元/天）、精神抚慰金8000元、鉴定费2860元，共计703503.23元。 一审法院认为，原告王春受雇于被告赵刚在建筑工地从事劳务，双方之间形成劳务关系，原告作为提供劳务一方，因劳务自身受到损害，被告赵刚应按照过错责任原则承担相应的赔偿责任。本案中，被告杜其明为被告泰安市老王府建筑工程公司的项目部经理，从双方订立的内部承包经营协议看，被告杜其明所实施的民事法律行为即代表被告泰安市老王府建筑工程公司，产生的民事责任应由被告泰安市老王府建筑工程公司承担。被告张新华、彭锡阁、赵刚均不具有建筑施工资质，相关责任主体违反法律强制性规定，存在非法转包、违法分包情形，因此，对原告所造成的损害应当承担连带赔偿责任。如前所述，原告在工地指挥吊车作业时，由于被告疏于管理，施工现场存在安全隐患等，是本案发生的主要原因，造成原告摔伤致残，被告赵刚应承担主要过错责任；而原告对于自身安全问题亦未尽到应有的谨慎、注意义务，对此应承担一定的过失责任。综合本案查明事实，对于原告合理的经济损失703503.23元，一审法院认定由被告赵刚承担70％责任比例；原告自负30％责任比例。即：被告赵刚应赔偿原告各项经济损失492452.26元。综上所述，原告的部分诉讼请求，一审法院予以支持。判决：一、被告赵刚于本判决生效之日起十日内赔偿原告王春经济损失492452.26元（含已付款1万元）；二、被告张新华、彭锡阁对上述款项承担连带赔偿责任；三、被告泰安市老王府建筑工程公司对上述款项承担连带赔偿责任。四、驳回原告王春对被告杜其明的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按一审判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5418元，由原告王春负担1625元，被告张新华、彭锡阁、泰安市老王府建筑工程公司负担3793元。 本院二审对一审查明的事实予以确认。此外，二审过程中，王春陈述其受伤的经过为：我在工地指挥吊车，从工地的楼后面跑到楼前面，一手拿对讲机，需要抬头看30多层的楼顶，在跑的过程中被钢筋绊倒；我跑的过程中需要穿过钢筋棚，穿过钢筋棚才能指挥吊车，在钢筋棚里面被钢筋绊倒了。 本院认为，第一，关于责任认定及责任比例。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”从二审中王春陈述的受伤经过来看，其穿越钢筋棚过程中疏于观察障碍物亦为其摔伤的原因之一，王春应对其过失承担相应责任。一审认定由雇主赵刚承担主要责任而非全部责任，符合本案实际，并无不当之处。同时，一审确定的责任比例系一审法院依法行使自由裁量权，亦未超出必要限度，本院不再予以变动。第二，关于交通费、住宿费、住院伙食补助费及精神损害抚慰金。一审根据本案实际情况并结合王春提交的相关证据，合理确定或酌定前述费用，并不违反相关规定，本院予以维持。此外，一审判决适用《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条存有不当，本院依法纠正为《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号）第十一条。综上所述，王春的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4863元，由王春负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 毕经纶 审 判 员 李 莹 审 判 员 邢友峰 二〇二一年五月十九日 法官助理 王乐文 书 记 员 李争艳