山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0112民初4523号 原告：山东百世年装配建筑工程有限责任公司，住所地山东省济南市长清区，统一社会信用代码：91370113MA3M5DWAOE。 法定代表人：郭威，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：付亚楠，山东万吉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张龙姣，山东万吉律师事务所律师。 被告：济南建工总承包集团有限公司平阴分公司，住所地山东省济南市平阴县，统一社会信用代码91370124MA3RW61W62。 负责人：时小宁，经理。 委托诉讼代理人：王乐娜，山东鹏飞律师事务所律师。 被告：济南建工总承包集团有限公司，住所地济南市历城区，统一社会信用代码913701001631544693。 法定代表人：张晓萌，董事长。 委托诉讼代理人：裴建磊，男，1989年4月13日出生，汉族，该公司员工。 原告山东百世年装配建筑工程有限责任公司（以下简称百世年公司）与被告济南建工总承包集团有限公司平阴分公司（以下简称建工平阴分公司）、济南建工总承包集团有限公司（以下简称济南建工公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年5月6日立案，在诉前调解阶段本院依据百世年公司的申请，依法作出（2021）鲁0112财保557号民事裁定书，裁定冻结被告济南建工公司、建工平阴分公司名下的银行存款533万元，冻结期限一年。后本院依法适用简易程序于2021年5月11日公开开庭进行了审理。原告百世年公司的委托诉讼代理人付亚楠、被告建工平阴分公司的委托诉讼代理人王乐娜、被告济南建工公司的委托诉讼代理人裴建磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百世年公司向本院提出诉讼请求：一、判令二被告向原告支付混凝土货款5252453.6元；二、判令二被告向原告支付逾期付款损失(以逾期支付的混凝土货款为基数，自应付款之次日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.5倍计算至实际给付完毕之日止)；三、判令二被告承担本案的诉讼费、律师费、保全费等费用。事实与理由：被告一济南建工总承包集团有限公司平阴分公司因承建平阴生命科技产业园工程B2-B5厂房项目与原告签订《济南市预拌混凝土买卖合同》。合同签订后，原告依约履行了供应混凝土的义务，被告一并未依约足额支付混凝土款。截止起诉之日，被告一尚欠原告混凝土款5252453.6元，且依据《公司法》14条规定，将被告二列为当事人，由二被告共同承担责任。二被告的上述违约行为严重损害了原告的利益，为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请依法判决。 建工平阴分公司辩称，对我公司与原告签订的买卖合同无异议，但该合同未实际履行，我方已经将涉案混凝土项目工程分包给第三人，我方仅代付混凝土材料款，原告提供的混凝土对账单签字方不是我方的人员，且按照合同约定涉案工程未经竣工验收原告方不应按100%主张材料款。合同未约定利息及违约责任，我方不承担利息部分，诉讼费、保全费及保险费、律师费不属于必要的支出，我公司不予承担。 济南建工公司辩称，原告与我公司之间无任何合同及债权债务关系，第一被告与我公司独立经营，财务独立核算，欠款纠纷系第一被告引起，其所有法律责任由其自行承担。原告起诉我公司无事实及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。关于保全费、保险费、诉讼费、律师费的意见同第一被告。合同中无约定利息，并且利息计算标准过高。 本院经审理认定事实如下：2020年6月，建工平阴分公司作为买方（甲方）与百世年公司作为卖方（乙方）签订了关于平阴生命科技产业园工程B2-B5厂房工程项目的商品混凝土采购事项的《济南市预拌混凝土买卖合同》，合同第一条约定了工程概况“1、工程名称：平阴生命科技产业园项目B2-B5厂房。2、监理单位：山东天金和建设项目管理有限公司。3、施工单位：济南建工总承包集团有限公司平阴分公司。4、建设单位：平阴县城市改造投资有限公司……6、交货地点：平阴县东部产业新城。”合同第三条约定了供货数量及质量的验收确认“1.甲乙双方共同依据合同约定及国家、本市的相关规定对乙方供货到施工现场的混凝土数量、质量及浇筑时间等事项进行验收，并签字确认。甲方根据工程进度分批次提报材料计划，甲方提前24小时向乙方提报砼使用计划(型号等级、计划方量、工程浇筑部位、浇筑方式、技术质量要求及进场时间)，乙方根据甲方计划在指定时间供送货物至甲方平阴生命科技产业园项目B2-B5厂房施工现场。如甲方使用计划有变，应于计划到货时间前2小时通知乙方；大方量(超过1000立方)混凝土，需提前2天预约。2.甲方指定联系人吴孟、王攀、联系电话：xxx、xxx(同微信号)，乙方指定联系人常德华、联系电话xxx(同微信号)，负责现场协调。3.砼到场数量以甲方现场验收签认的混凝土发货单载明的数量为准……”。合同第五条约定了结算对账与发票开具“1、乙方委托常德华，身份证号码：xxx，联系电话：xxx作为结算凭证的经办人，受托人在结算凭证上的签字行为，视为乙方确认。2、乙方应于当月20日前携带甲方签认的混凝土送货单前往项目部同核算员进行对账结算：送货单必须有甲方现场管理人员签字。3、对账完成(依据合同约定的单价和甲方签字确认的数量为准)，项目部复核无误、向乙方出具结算凭证，经项目经理签字确认后作为乙方开具发票、甲方付款的依据，乙方并于5日内(当月供货当月开具发票)根据结算价款全额开具增值税专用发票给甲方(税率执行第六条双方约定)、否则，甲方有权拒绝付款并顺延付款时间……”合同第六条约定了付款方式“1、拨付节点(1)依据合同约定的单价和甲方签字确认的数量为准，每10000立方米结算一次或者45天以内的实际方量作为两个结算方式，先到的为准，按70%支付；主体验收完成供方停止供应砼后，付款至总结算款的80%：竣工验收合格后付款至总结算款的90%；剩余款项一年内无息结清。支付时间为达到付款节点后15日内。每次付款前甲方须开具乙方认可的等额混凝土增值税专用发票(3%)、其中13%增值税水泥专用发票占支付金额的50%。甲方以电汇、支票、网银、承兑等方式向乙方支付合同价款。(2)甲方未按本合同约定期限给付价款时，甲乙双方应本着友好协商的方式解决，乙方不得简单的用暂停供应混凝土的方式进行处理，否则由此给甲方带来的一切责任及损失有乙方承担。若出现因乙方原因与第三方发生经济纠纷，而影响双方合同履行时，给甲方造成的经济损失，全部由乙方承担，并承担给甲方造成经济损失30%的违约金。……” 合同签订后，百世年公司按照合同约定向建工平阴分公司供应混凝土，百世年公司出具了四份《混凝土对账单》，金额合计为6652453.6元，结算期间为2020年7月5日至2021年2月20日，在“需方审核”处分别有张振国、郭如月签字按手印，建工平阴分公司向百世年公司转账140万元，百世年公司向建工平阴分公司开具14张总金额为1400376元的增值税专用发票。济南建工公司认可涉案工程平阴生命产业园主体在2021年2月2日竣工验收，整体尚未竣工验收。 另查明，建工平阴分公司为济南建工公司的分公司。 本院认为，百世年公司与建工平阴分公司之间签订的《济南市预拌混凝土买卖合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同约定的付款节点为货物到后先付70%，主体验收完成供方停止供应砼后，付款至总结算款的80%，竣工验收合格后付款至总结算款的90%，剩余款项一年内无息结清。因此该《济南市预拌混凝土买卖合同》为分期付款买卖合同。建工平阴分公司辩称其不是该合同的实际使用者及付款主体，转账系其替分包单位代付，但庭审中建工平阴分公司并未提交相关证据予以证明，对该辩称意见本院不予采信。合同签订后百世年公司依约履行了供货义务，建工平阴分公司没有按照合同约定的节点支付货款，构成违约。关于百世年公司出具的四份《混凝土对账单》虽然无建工平阴分公司盖章，但是建工平阴分公司向百世年公司支付了140万元的货款并且百世年公司向建工平阴分公司开具了增值税发票，应当视为建工平阴分公司对张振国、郭如月在《混凝土对账单》上代表公司签字的效力的认可，故建工平阴分公司应付百世年公司货款6652453.6元。扣除建工平阴分公司已经支付的140万元，剩余应付货款为5252453.6元。《中华人民共和国合同法》第一百六十七条规定：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。本案中建工平阴分公司作为买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一，出卖人百世年公司要求建工平阴分公司支付全部价款的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释(2020修正)》第十八条第四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30-50%计算逾期付款损失。基于本案事实，虽然双方合同中对逾期付款违约金未做约定，百世年公司主张以欠款数额为基数，自应付款之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率加计50%计息至实际支付之日计算逾期付款损失的诉讼请求具有法律依据，本院予以支持。因百世年公司根据分期付款买卖合同的规定主张全部货款，故利息起算日期应当为起诉之日。诉讼保全费是百世年公司为维护其合法权益所支出的合理必要费用，本院予以支持。律师费和保全保险费等费用的承担，未在合同中约定，对百世年公司要求被告承担律师费和保全保险费本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。建工平阴分公司作为济南建工公司的分公司，济南建工公司应当承担建工平阴分公司的民事责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百六十七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释(2020修正)》第十八条第四款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、限被告济南建工总承包集团有限公司自本判决生效之日起十日内支付山东百世年装配建筑工程有限责任公司货款5252453.6元； 二、限被告济南建工总承包集团有限公司自本判决生效之日起十日内支付山东百世年装配建筑工程有限责任公司逾期付款损失（以5252453.6元为基数，自2021年5月6日起按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%计算至实际履行之日止）； 三、驳回山东百世年装配建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计24284元，保全申请费5000元，均由济南建工总承包集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 徐 肃 二〇二一年五月三十一日 书记员 刘亚楠