大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0211民初10247号原告：华夏银行股份有限公司大连机场新区支行。委托诉讼代理人：田伟、尚丽娜，均系辽宁大东律师事务所律师。被告：大连克利夫兰工具销售有限公司。委托诉讼代理人：陈业伟，系辽宁弘权律师事务所律师。被告：李方舟。被告：张秀华。被告：徐瀛。被告张秀华、徐瀛共同委托诉讼代理人：李方舟，系被告张秀华之孙，被告徐瀛之子。被告：大连远东企业集团有限公司。被告：大连远东工具有限公司。被告：齐树民。被告：张瑛。被告大连远东企业集团有限公司、大连远东工具有限公司、齐树民、张瑛共同委托诉讼代理人：马尉贺、任婧，均系辽宁兴中律师事务所律师。原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行与被告大连克利夫兰工具销售有限公司（以下简称“克利夫兰公司”）、李方舟、张秀华、徐瀛、大连远东企业集团有限公司（以下简称“远东企业集团”）、大连远东工具有限公司（以下简称“远东工具公司”）、齐树民、张瑛金融借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行的委托诉讼代理人尚丽娜，被告克利夫兰公司的委托诉讼代理人陈业伟，被告李方舟同时作为被告张秀华、徐瀛的共同委托诉讼代理人，被告远东企业集团、远东工具公司、齐树民、张瑛的共同委托诉讼代理人马尉贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行向本院提出诉讼请求：1.判令被告克利夫兰公司立即偿还原告借款本金395万元及利息、罚息、复利（以借款本金395万元基数，自2020年6月18日至实际付清之日止，按照原告与被告克利夫兰公司签订的《流动资金借款合同》约定计算）；2.判令被告远东企业集团、远东工具公司、徐瀛、齐树民、张瑛对上述第一项所述金额承担连带清偿责任；3.判令原告对被告徐瀛所有的位哈尔滨市动力区号的房屋享有抵押优先权，原告对上述抵押物折价或者变卖、拍卖后的价款享有优先受偿权；4.判令被告徐瀛、李方舟、张秀华在继承李林端财产的范围内对第一项所述金额承担连带清偿责任；5.要求被告共同承担本案律师费5,000元、诉讼费39,175元、保全费5,000元。事实和理由：2019年12月17日，原告与被告克利夫兰公司签订《最高额融资合同》、《流动资金借款合同》，约定被告克利夫兰公司向原告借款395万元，贷款期限6个月，自2019年12月13日至2020年6月13日，按月还息，借款期满后一次性还本，贷款利率为年利率7.3%，被告逾期偿还本金，按约定利率加收50%计算逾期利息，被告不能按期支付利息，原告可以计收复利。同日，原告与被告远东企业集团、被告远东工具公司分别签订《最高额保证合同》，约定被告远东企业集团、被告远东工具公司为被告克利夫兰公司的借款本息等承担连带责任保证。原告与被告徐瀛签订《个人经营性最高额抵押合同》，约定被告徐瀛将其所有的位于哈尔滨市动力区设定为抵押物。原告与李林端、被告徐瀛、齐树民、张瑛分别签订《最高额保证合同》，约定该四人为案涉借款本息等承担连带责任保证。2019年12月17日，原告依约将借款395万元发放至被告克利夫兰公司名下的华夏银行账户。原告向被告克利夫兰公司提供借款后，被告克利夫兰公司没有按照合同约定向原告偿付本金和利息，经多次向被告催收无果，起诉至法院。起诉后，原告发现李林端于2020年5月14日去世，申请将李林端的继承人，即配偶徐瀛、儿子李方舟、母亲张秀华列为被告，请求其在继承李林端财产范围内对第一项诉讼请求承担连带清偿责任。被告克利夫兰公司辩称，案涉借款和未履行全部清偿责任的事实存在，但借款期限内至2020年6月17日的利息已经清偿完毕，不存在罚息和复利，欠款数额以法院确认为准。被告李方舟、张秀华、徐瀛共同辩称，继承人放弃继承，对于原告的其他诉讼请求依法处理。被告远东企业集团、远东工具公司共同辩称，不同意原告的诉讼请求。二被告签订的案涉两份保证合同依法应当认定无效，二被告不承担担保责任。根据公司法十六条还有全国民商事审判工作纪要第六部分的规定公司法人做出担保行为必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源，又根据二被告的公司章程对于担保部分有明确的规定需要股东会或者董事会决议通过方可进行，而二被告并未履行相关程序即作出对外担保的决议，故二被告的担保行为因缺少股东会及董事会的决议授权而没有合法的权利基础和来源，依法应当认定保证合同无效。若认定保证合同有效，则其他答辩意见同齐树民、张瑛。被告齐树民、张瑛共同辩称，不同意原告的诉讼请求。第一，二被告签订的保证合同是最高额为395万元的保证合同，超出部分二被告不承担保证责任，律师费、诉讼费、保全费等费用不应由二被告承担清偿责任。第二，本案债权为单一一笔，且同时存在抵押物和保证人担保，根据担保法规定，同一债权既有保证又有物的担保，保证人对担保物以外的担保承担保证责任。原告在本债权项下享有对徐瀛名下房产的抵押权，而原告怠于行使抵押权导致损失扩大，对于损失扩大的部分，二被告不承担保证责任。故二被告承担保证责任的范围应为最高额395万元扣除抵押物（债权确定之时）的价值。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年12月17日，原告与被告克利夫兰公司签订编号为DLZX2910120190027《流动资金借款合同》、编号为DLZX29（融资）20190012《最高额融资合同》，约定克利夫兰公司向原告借款395万元；贷款期限6个月，自2019年12月13日至2020年6月13日；按月还息，借款期满后一次性还本，贷款利率为年利率7.3%，付款方式为原告受托方式；15.3甲方不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；甲方在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利；贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。同日，原告（乙方、债权人）与被告远东企业集团、远东工具公司（甲方、保证人）分别签订编号DLZX29（高保）20190012-1、编号DLZX29（高保）20190012-2的《最高额保证合同》，分别约定：甲方愿意在最高债权额限度内为乙方在本合同约定的期间内与债务人本案被告克利夫兰公司基于主合同连续发生多笔债权向乙方提供保证担保；1.4主债权发生期间为2019年12月11日至2020年7月10日；2.1甲方保证担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费等乙方为实现债权而发生的合理费用以及其他所有主合同债务人的应付费用；2.2上述范围除本金外的所有费用，计入甲方承担保证责任的范围，但不计入本合同项下被担保的最高债权额；甲方承担保证责任的保证期间为两年。同日，原告（乙方、债权人）与李林端、徐瀛、齐树民、张瑛（甲方、保证人）分别签订编号：DLZX29（高保）20190012-5、编号：DLZX29（高保）20190012-6、编号：DLZX29（高保）20190012-3、编号：DLZX29（高保）20190013-4的《个人经营性最高额保证合同》，约定甲方愿意在最高债权额限度内为乙方在本合同约定的期间内与债务人本案被告克利夫兰公司基于主合同连续发生多笔债权向乙方提供保证担保。合同第9条约定，最高债权额仅为主债权本金的最高限额，在本金不超过上述限额的前提下，由此而产生的本合同第11条约定范围内的利息、罚息、费用等所有应付款项，甲方均同意承担担保责任。合同第11、12条约定甲方保证担保的范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费等乙方为实现债权而发生的费用；上述范围除本金外的所有费用，计入甲方承担保证责任的范围，但不计入本合同项下被担保的最高债权额；合同第15、16条约定甲方的保证方式为连带责任保证，自被担保的债权确定之日起，至被担保的债权全部清偿完毕，若主合同债务人发生未依约履行偿债义务的情形，乙方有权直接向甲方追偿；若除本合同约定的担保方式外，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向乙方提供物的担保），乙方有权选择优先行使本合同项下权利，要求甲方承担连带保证责任。合同第19条约定甲方承担保证责任的保证期间为两年；2019年12月19日，原告（抵押权人、乙方）与被告徐瀛（抵押人、甲方），签订《个人经营性最高额抵押合同》，约定抵押人徐瀛将位于哈尔滨市动力区的住宅(建筑面积58平方米)设定为抵押物；甲方在最高额债权额限度内为主债权向乙方提供抵押担保，本合同项下被担保的最高主债权本金余额为叁佰玖拾伍万元整；抵押担保的范围为主合同项下债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及鉴定费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费、公证费、律师费等乙方为实现抵押权、债权而发生的费用；乙方在形式抵押权时，有权选择与甲方协商以抵押财产折价或拍卖、变卖抵押财产，或请求人民法院对抵押财产进行拍卖、变卖，以所得价款优先受偿。2020年1月21日，上述抵押物在哈尔滨市自然资源和规划局办理最高额抵押登记，不动产登记证明记载被担保主债权数额为46.4万元。原告实际于2019年12月17日向被告克利夫兰公司发放贷款395万元，并出具借款凭证，克利夫兰公司加盖财务专用章、公司法定代表人印章予以确认。另根据原告提供的被告克利夫兰公司的存款金融交易明细、银行系统对账单，被告克利夫兰公司累计偿还原告借款利息124,951.67元，分别于2019年12月23日还款3,203.89元、2020年1月21日还款24,830.14元、2020年2月21日还款24,830.14元、2020年3月23日还款23，228.19元、2020年4月21日还款24,830.14元、2020年5月21日还款24,029.17元，截至2020年12月21日，被告克利夫兰公司拖欠原告本金395万元，正常利息21,472.6元、罚息224,672.71元、欠息复利1,252.06元、罚息复利5，436.32元，合计欠款本息4,202,833.69元。2020年5月14日,保证人李林端去世。李林端与被告徐瀛曾系夫妻关系，于1991年12月17日登记结婚。根据户口登记簿记载，确定李林端的法定第一顺位继承人为妻子徐瀛、儿子李方舟、母亲张秀华。原告提供增值税发票记载律师代理费5,000元。原告提供远东企业集团有限公司在2019年12月11日作出的股东会决议，记载：经全体股东研究决定，同意本公司为本案被告克利夫兰公司向本案原告借款本金叁佰玖拾伍万元以内提供连带责任保证担保，已知晓用途为借新还旧，仍自愿承担保证担保责任。该份股东会决议加盖公司公章并有法定代表人齐树民签字确认。原告提供远东工具公司在2019年12月11日作出的股东会决议，记载：经全体股东研究决定，同意本公司为本案被告克利夫兰公司向本案原告借款本金叁佰玖拾伍万元以内提供连带责任保证担保，已知晓用途为借新还旧，仍自愿承担保证担保责任。该份股东会决议加盖公司公章、股东齐树民签字、股东远东企业集团有限公司、新疆天盛永旺股权投资合伙企业、新余市仙女湖区盛大联投资管中心（有限合伙）、新余市仙女湖区信泰投资管理中心（有限合伙）盖章予以确认。被告远东企业集团和远东工具公司提供其公司章程，拟证明二被告对外担保行为无效。远东企业集团公司章程规定公司对外做出担保行为必须由全体股东一致同意；远东工具公司章程规定公司对外做出担保行为应当经过董事会三分之二以上的董事审计通过并提交股东会并经过超三分之二比例才方可有效。本院确认的上述事实，有原告提供的《流动资金借款合同》、《最高额融资合同》、《最高额保证合同》、《个人经营性最高额抵押合同》、不动产登记证明、银行借款凭证、存款金融交易明细、银行系统对账单、大连增值税专用发票、结婚证、户口簿、股东会决议，被告提供的公司章程，当事人陈述及庭审笔录等在案为凭。本院认为，原告与被告克利夫兰公司签订的《流动资金借款合同》及《最高额融资合同》，系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合同有效。原、被告双方应当按照约定履行各自义务，原告已按照约定向被告克利夫兰公司发放贷款，被告克利夫兰公司也应按照约定偿还本息。克利夫兰公司仅每月偿还利息合计124,951.67元，剩余本金及利息至今未还，被告克利夫兰公司逾期未还款，已构成违约，应当承担违约责任。根据案涉合同约定“15.3甲方不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的贷款本金，自逾期之日起，按合同约定利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息，甲方在贷款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的贷款利率计收复利；贷款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。”现原告要求被告克利夫兰公司偿还借款本息及按合同约定标准计算支付利息、罚息、欠息复利，符合法律规定，该部分本院予以支持。关于对罚息计收复利的问题，本院认为，中国人民银行《人民币利率管理规定》及中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》相关规定，复利的计算基数应仅为正常利息即合同期内的应付利息，不包括逾期罚息。故原告关于对罚息计收复利的主张缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告远东企业集团、远东工具公司、徐瀛、齐树民、张瑛对上述第一项所述金额承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”。本案原告分别与远东企业集团、远东工具公司签订的《最高额保证合同》，由公司盖章及法定代表人签名，签订保证合同时原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行亦获得远东企业集团、远东工具公司相关股东会决议，已尽到形式审查义务，满足了上述法律规定。被告远东企业集团、远东工具公司辩称该保证违反其公司章程规定，证据存在缺陷及效力瑕疵，但本案中的《最高额保证合同》系远东企业集团、远东工具公司法定代表人分别代表公司与原告签订并加盖了公章，在没有证据证明原告在订立保证合同时知道或者应当知道公司法定代表人的这一代表行为系违反章程的越权行为时，该代表行为应认定为有效，故本院认定案涉《最高额保证合同》有效，被告远东企业集团、远东工具公司应按照约定承担连带保证责任。对于被告辩称保证合同保证范围最高额为395万，超出部分不承担保证责任及案涉债务既有保证又有物的担保时，保证人仅对担保物以外的担保承担保证责任的意见，本院不予采信，依据原、被告签订的《最高额保证合同》第2.2条、《个人经营性最高额保证合同》第15、16条约定，除本金外的所有费用不计入被担保的最高债权额，主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人向原告提供物的担保），原告有权选择优先行使最高额保证合同项下权利，故原告诉请齐树民、张瑛、徐瀛为被告克利夫兰公司借款本金、利息、罚息、律师费等承担连带责任保证，本院予以支持。关于原告要求对被告徐瀛所有的位于哈尔滨市动力区的房屋享有抵押优先权，对上述抵押物折价或者变卖、拍卖后的价款享有优先受偿权的诉讼请求，本案原告与被告徐瀛签订的《个人经营性最高额抵押合同》约定了抵押事项，“甲方（即徐瀛）愿意在最高债权额限度内为上述债权向乙方提供抵押担保”，且被告徐瀛已就该抵押物办理登记手续，抵押权成立，原告的该项诉请符合法律规定及当事人约定的范围，故原告对被告徐瀛提供的抵押物享有优先受偿权，本院予以支持。关于原告要求被告徐瀛、李方舟、张秀华在继承李林端财产的范围内对第一项所述金额承担连带清偿责任的诉讼请求，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第五十条规定：“遗产处理前或在诉讼进行中，继承人对放弃继承翻悔的，由人民法院根据其提出的具体理由，决定是否承认。遗产处理后，继承人对放弃继承翻悔的，不予承认。”本案中，被告克利夫兰公司的法定代表人李林端去世后未留有遗嘱，其法定第一顺序继承人为被告徐瀛、李方舟、张秀华，三被告在庭审中表示均放弃继承李林端的遗产，本院认为，继承人在遗产处理前的放弃继承的意思表示处于不稳定状态，不发生确定的法律后果。被告徐瀛作为李林端的第一顺序继承人外，仍为案涉借款的连带责任保证人，承担连带还款责任，被告李方舟、张秀华仅应在继承遗产的范围内对案涉债务承担还款责任。综上所述，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连克利夫兰工具销售有限公司偿还原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行借款本金395万元，并按照《流动资金借款合同》约定的标准支付原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行自2020年6月18日至实际付清之日止的利息、罚息、欠息复利；二、被告大连远东企业集团有限公司、大连远东工具有限公司、徐瀛、齐树民、张瑛对上述第一项金额承担连带清偿责任；三、原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行对被告徐瀛名下位于哈尔滨市动力区的房屋享有抵押优先权，原告对上述抵押物折价或者变卖、拍卖后的价款享有优先受偿权；四、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连克利夫兰工具销售有限公司、徐瀛、大连远东企业集团有限公司、大连远东工具有限公司、齐树民、张瑛连带支付原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行律师费5,000元；五、被告李方舟、张秀华在继承李林端财产的范围内对上述第一项、第四项债务承担连带清偿责任；六、驳回原告华夏银行股份有限公司大连机场新区支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39,175元，保全费5,000元，共计44,175元，由被告大连克利夫兰工具销售有限公司、徐瀛、大连远东企业集团有限公司、大连远东工具有限公司、齐树民、张瑛连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  王 丹人民陪审员  曹翠华人民陪审员  邢秀英二〇二一年五月二十五日书 记 员  王雪莹本案引用的法律条文《中华人民共和国公司法》第十六条第一款公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第五十条遗产处理前或在诉讼进行中，继承人对放弃继承翻悔的，由人民法院根据其提出的具体理由，决定是否承认。遗产处理后，继承人对放弃继承翻悔的，不予承认。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。