四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 裁 定 书 (2021)川1902民初1210号 原告：四川彬成建筑工程有限公司，住所：四川省巴中市通江县诺江镇北街160号三单元903号。 法定代表人：赵清芳，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：尹智明，巴中市巴州区江北法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人（特别授权）：李笃林，男，1968年4月16日出生，汉族，初中文化，住四川省巴中市巴州区。 被告：四川三和恒生建筑工程有限责任公司，住所地：四川省达州市渠县渠江镇蔡家巷14号。 法定代表人：雷宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨均利，四川永靖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨**，四川永靖律师事务所律师。 被告：巴中市长林瑞投资有限公司，住所地：四川省巴中市巴州区汽配街莲花锦苑8号门市。 法定代表人：何长名，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：何法太，男，1952年7月19日出生，住四川省巴中市巴州区。 原告四川彬成建筑工程有限公司与被告四川三和恒生建筑工程有限责任公司、巴中市长林瑞投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告四川彬成建筑工程有限公司之委托诉讼代理人尹智明、李笃林，被告四川三和恒生建筑工程有限责任公司之委托诉讼代理人杨均利、杨**，被告巴中市长林瑞投资有限公司之委托诉讼代理人何法太到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川彬成建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告一立即支付下欠原告工程款10309362.37元【具体计算依据及方法：39495.89㎡x430元／㎡=16983232.70元，扣减被告已支付7414913.00元，等于9568319.70加622555.00元（地梁以下增加工程）加118487.67元（临水临电材料、人工费）等于10309362.37元】及资金利息；2.判令被告二对上述工程款在应付被告一的工程款中，向原告承担直接给付责任；3.本案诉讼费、保全费由被告一承担。 事实和理由：2014年5月8日，以被告二巴中市长林瑞投资有限公司为甲方，以被告一四川三和恒生建筑工程有限公司为乙方，签订《建设工程施工合同》，载明：一、工程概况：工程名称：－滨河世纪城Ａ区9号楼，工程地址：巴中市××，工程内容：施工总承包，总建筑面积32000平方米（以实际施工面积为准），二、工程承包方式及范围：施工总承包，承包范围为：以发包人就本工程提供的建设工程图纸范围内全部土建工程、安装工程、装饰工程，三、合同工期：开工日期：以甲方通知为准，竣工日期：总工期为20个月（含装饰工程）等约定。 该项目最初由案外人梁平挂靠被告一公司承建，原告于2014年12月6日进场施工进行基础开挖；2015年3月，案外人四川同享公司、巴中同享公司的法定代表人张浩挂靠被告一公司承包了被告二开发的巴中市滨河世纪城A区9号楼工程。同月24日，被告一向被告二出具了任命张浩为项目负责人的任命文件，具体负责管理该项目。张浩在受托被告一履行项目管理期间。于2015年4月29日，张浩以四川三和恒生建筑有限责任公司甲方与李笃林原挂靠的原济南巴山喜建筑劳务有限公司签订了《建设工程施工劳务分包合同》，签约地点为巴中同享实业有限公司办公室。合同载明第一条：1.1工程名称：滨河世纪城A区9号楼；1.3工程内容：设置图纸范围内以及甲方所要求的全部工程施工内容；1.4完工日期总日历工期约450天；1.6合同价款：木工160元1㎡,(含钢管、扣件、木方、木板、钉子、铁丝、蝴蝶扣、梁机、机具）；钢筋工58元／㎡,(含机械、马登、焊条、油漆、扎丝、车丝、竖焊）；砼15元／㎡,(含振动棒、平板振动机、砼浇罐、养护、打包、补洞、覆盖）；外架18元／㎡,（含钢管、防护网、架板）；砖工85元／㎡;粉水14元／㎡;小工班15元／㎡,(含养护、清理、拉毛机）；塔吊、施工电梯、周转材料包干价65元／㎡.以上合计为430元／㎡.工 程量按实际平方结算（本单价不含任何税费）。第二条第16款：地梁以下工程不在本合同签订价额之内（地梁以下工程另计费用）；人工费的结算方式第八条第1款：工程量按实际完成的实体建筑面积计算（不含外墙、地梁、基础以下另行计价）。2款、结算工程量按实际建筑面积计算。3款、付款方式按工程进度付款详见（1)至（5)条。 原告在履行合同期间，因所提供使用的塔吊无检测报告，被告一公司于2015年11月11日向李笃林原挂靠的济南巴山喜劳务建筑有限公司发来通知一份；因该工程项目招投标和施工许可证等建设审批手续一直未能办理，通知被告一公司负责人张浩办理相关施工许可资料，再于2016年4月13日发函［2016]30号；根据合同约定原告于2016年7月6日对案涉项目完成主体封顶。2016年10月13日，该项目监理成都交大工程建设监理有限公司向李笃林原挂靠的济南巴山喜劳务建筑有限公司和被告一公司发出《监理工程通知单》，因济南巴山喜劳务建筑有限公司的资质不能完成备案，要求提供有资质的劳务公司满足备案要求。 该项目主体封顶后，2016年12月1日，在被告一和监理公司的要求下，李笃林又只好将该劳务分包工程重新挂靠在原告公司名下，故原告巴中市彬成劳务有限公司与被告一公司另行又独立签订了仅用于备案使用的《巴中市滨河世纪城A区9号楼建设工程施工劳务分包合同》，详见原告向被告一出具了书面承诺一份。2018年7月31日被告二公司负责人刘勇给原告出具了变更后的施工图纸要求：范围内砌体按建筑施工图施工，预留洞口···。被告一并未按合同约定的时间节点支付工程款，停工至2019年3月，同月29日，经二被告自行协商后，向原告发出《剩余工程说明》一份，要求原告完成剩余粉水及收尾工程，在同年5月31日全部完工。施工期间，因被告未按时支付工程款，原告按变更后的施工内容全面完成时间为2020年1月。工程结束后，被告一既不向原告支付工程款，又不与原告进行结算。2019年8月27日原告事先向被告公司邮寄了《关于彬成劳务公司参加巴中市“滨河世纪城A区9号楼”工程项目结算的请示》，至今无任何回复及结果而酿成纠纷。 综上所述，被告一在履行与被告二的合同期间，指派了张浩为该项目负责人，实际也是张浩挂靠被告一公司承包劳务工程，且被告一明知而且在张浩与原济南巴山喜劳务建筑有限公司签订合同履行期间，对该合同给予追认，以此表明张浩履行的是职务行为，其后果应当由被告一承担。而且原被告于2016年12月1日所签订的合同，其目的仅是为了备案使用，况且原被告后面所签合同并没有前往主管部门备案，且合同价款并没有约定、该合同内容也没有实际履行，故原被告所签备案使用的合同对双方当事人不具有法律拘束力。同时，根据原告与张浩的合同约定按实际建筑面积计算，共计39495.89㎡依法应作为原被告结算工程款的面积，张浩以被告一公司名义与原济南巴山喜劳务建筑有限公司签订合同所约定的单价430元／平方米，应当作为结算工程款的单价认定。被告一原项目经理张浩所给原告确认的增加工程量和工程价款，应当列入被告一的应付工程款内。被告二作为被告一的发包单位，根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释之规定，被告二应当在欠付被告一的工程价款范围内向原告承担直接给负责人。为维护原告的合法权益，依法起诉至贵院，望能判如所请。 本院经审查认为，原告四川彬成建筑工程有限公司要求以2015年4月29日案外人张浩以被告四川三和恒生建筑有限责任公司名义（未加盖被告四川三和恒生建筑有限责任公司印章）与案外人济南巴山喜建筑劳务有限公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》约定的430元／㎡单价计算工程价款，认为2016年12月1日原告四川彬成建筑工程有限公司与被告四川三和恒生建筑有限责任公司签订的《巴中市滨河世纪城A区9号楼建设工程施工劳务分包合同》约定的260元／㎡单价计算工程价款仅用于备案使用。根据2016年12月1日原告四川彬成建筑工程有限公司向被告四川三和恒生建筑有限责任公司书写的承诺“1.该工程施工劳务分包合同（2016年12月1日签订）仅用于施工过程中备案时使用；3.巴中市滨河世纪城A区9号楼建设工程施工劳务费用由我司和该工程实际承包方巴中同享实业有限公司直接结算，且由巴中同享实业有限公司支付给我司，所有债务与贵司无关的”，可以看出原告四川彬成建筑工程有限公司并未实际参与案涉工程施工，该合同也并非是双方当事人的真实意思表示。同时，原告四川彬成建筑工程有限公司提供的被告四川三和恒生建筑有限责任公司对案外人张浩的任命文件上明确“张浩同志对外所签的合同，必须由我司审核签字盖章有效，否则我公司不承担任何责任”。原告四川彬成建筑工程有限公司并未直接参与案外人张浩以被告四川三和恒生建筑有限责任公司名义与案外人济南巴山喜建筑劳务有限公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》而要求用四川彬成建筑工程有限公司名义以该合同约定办理工程结算，其权利、责任主体不适格。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下： 驳回原告四川彬成建筑工程有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长  赵 勇 人民陪审员  王凤兰 人民陪审员  吴小平 二〇二一年五月六日 书 记 员  张婷婷