辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终721号上诉人（原审被告）：中国电信集团有限公司抚顺分公司，住所地：抚顺市顺城区新华大街16甲号楼1至7层。负责人：项彦文，该公司总经理。委托诉讼代理人：张禹，该公司员工。委托诉讼代理人：吕玉蒙，辽宁民威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：抚顺仁信工程设备有限责任公司，住所地：抚顺市顺城区前甸镇詹家唯美品格小区3栋2号门市。法定代表人：王霖霖，该公司总经理。委托诉讼代理人：李学峰，辽宁晧日律师事务所律师。上诉人中国电信集团有限公司抚顺分公司（以下简称中国电信抚顺分公司）因与被上诉人抚顺仁信工程设备有限责任公司（以下简称抚顺仁信公司）合同纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2020）辽0402民初2153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。中国电信抚顺分公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判中国电信抚顺分公司不给付抚顺仁信公司分成款209503.56元及利息；2.一、二审案件受理费由抚顺仁信公司承担。事实与理由：一审法院认为中国电信抚顺分公司未提交实际收取费用数额，所以认为抚顺仁信公司的主张金额是正确的，脱离了事实根据和证据，没有任何法律依据，是完全错误的。一审庭审期间，中国电信抚顺分公司已向法院提交了实际收取费用数额，并提交了明细及证据，抚顺仁信公司予以否认，但没有提供其他相反证据，一审法院在没有任何证据的情况下，就推断中国电信抚顺分公司提供的数额，证据不真实，违反了证据规则，是完全错误的。本案超过诉讼时效，并且合同已解除。抚顺仁信公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。理由：抚顺仁信公司在一审时已提交了相应的证据材料，利润分成比例是按照双方签订合同认定。案涉工程是由于中国电信抚顺分公司单方违约导致抚顺仁信公司无相应证据确定后续的分成数额。一审时提交了调取证据申请书、勘验现场申请，一审审理期间两次进行现场勘查，中国电信抚顺分公司未参加。中国电信抚顺分公司未提交其所掌握的相应数据材料，案涉工程线路现由中国电信抚顺分公司使用，后续缴纳费用的证据由中国电信抚顺分公司掌握，其不提交证据应承担败诉后果。抚顺仁信公司向一审起诉请求：1、请求法院依照双方合同约定判令中国电信抚顺分公司继续履行《宽带合作协议》，并对双方《宽带合作协议》已履行期间（2014年3月4日至2019年3月4日）的收益进行分配，支付中国电信抚顺分公司欠付抚顺仁信公司分成款246850.86元并支付占用期间的利息；2、诉讼费由中国电信抚顺分公司承担。变更和增加诉讼请求为：要求中国电信抚顺分公司支付分成款209503.56元及2015年2月至2019年6月的利息；保留2019年6月之后所发生分成款项及利息另行告诉的权利。一审法院经审理查明，2014年3月4日，抚顺仁信公司（乙方）与中国电信抚顺分公司（甲方）签订《宽带合作协议》，主要约定：“乙方经申请并在甲方同意的情况下，在商订的区域新建FTTH宽带接入网络。甲乙双方分别承担各自工程建设投资、通信设备和基础设施维护保养及产生的各类费用。乙方负责与电信宽带网络未接入的次新小区的开发商或物业之间的电信业务接入协议的洽谈与签约工作。甲方负责提供最终用户与电信签订业务使用协议，乙方不得以自身名义与用户签订协议。乙方负责向小区内用户宣传推广甲方提供的业务，受理用户的安装申请、故障申告及开通业务的安装调测和收费等工作。乙方发展的用户必须经过甲方的系统认证方可开通。乙方在业务推广时应执行甲方各时期的业务资费政策和业务受理流程要求。乙方如因由装维服务质量引发的投诉按照装维合同相关条款进行考核，如用户合理要求产生向10000号投诉，但乙方未及时解决引起用户二次投诉的，每起投诉甲方对乙方罚款100元；如因乙方未能及时解决产生省级越级投诉的，除乙方承担用户提出的损失赔偿外每起投诉罚款500元；如一年内产生五次有理由二次投诉或两次有理由省级越级投诉，则增加处罚款1000元。在与代理商结算时扣除罚款，但因不可抗力所产生的投诉不计在内，其中包括因雷、雨、停电、线路设备被人为破坏等引起的大面积网络中断而产生的用户投诉。乙方对外所从事的任何营销宣传活动，必须事先得到甲方同意，未经甲方允许，乙方不得在广告或在公共场合使用或模仿甲方的商业名称、商标、图案、服务标志、符号、代码型号或缩写。如有违反将罚款2000元，在与代理商结算时扣除罚款。乙方负责组织线路和设备的施工。施工质量及使用的设备材料需符合国家有关行业标准的要求，乙方使用的光缆、光交接箱、光分器、接头盒、尾纤等材料规格型号必须是中国电信入围产品。进货前需要向甲方申报，批准后提供书面备案。乙方同意自行负责因自身引起的业务和用户纠纷，并承担全部责任。乙方在发展业务过程中，遇到用户投诉、争议和纠纷等问题的处理时，甲乙双方均负首问负责制的责任，即最先接到用户投诉的任何一方有责任向用户解释并妥善处理，并遵循谁出问题谁负责的原则，在出现涉及对方责任的问题时，应立即通知对方并共同解决。甲方负责接受用户投诉，乙方应有专人或部门负责对用户售后服务、投诉处理，并及时向甲方汇报投诉处理情况。乙方的装机故障处理要严格按照电信标准执行，并接受甲方维护工作的考核。分成比例为2：8，即甲方为20%，乙方为80%，分成期限为7年，当投资分成达到150%时，分成比例为8：2，7年后根据当时情况另行续签合作协议。自区域内第一个用户开通后之月起，视为整个小区开通。分成期限开始计算。乙方将受理用户的宽带费用全部交给甲方，甲方按出账收入的分成比例一次性给乙方提取佣金（税后分成），因甲方的原因不能及时支付分成费用，拖欠3个月后，甲方应向乙方按当时银行的活期存款利率支付滞纳金，乙方提供完税发票。甲方委托乙方收取小区内各用户通信费用。协议一旦生效后，协议双方不得随意变更、解除本协议及其中任何条款。本协议的任何变更应经有关当事人协商一致并采用书面形式，经各有关授权代表签署后生效。协议双方任何一方在另一方没有违约的情况下欲解除协议必须采用书面的形式提前30天通知。被解除方有权向解除方索取因协议终止而带来的经济损失。违反本协议书内任何条款均属违约，违约方应向另一方赔偿由此造成的一切损失。甲乙双方中任何一方未履行本协议条款，导致协议不能履行，另一方有权解除协议，由违约方承担违约责任。协议的有效期限为7年。本协议自甲乙双方签订之日起生效，协议经双方协商一致签署书面文件方可修改。”抚顺仁信公司变更诉讼请求要求中国电信抚顺分公司支付分成款209503.56元，计算方法如下：1、中国电信抚顺分公司已经支付2014年4月至10月共计7个月的分成款50569.87元，此数额系按合同约定“乙方80%”的比例计算，按80%的比例计算抚顺仁信公司平均每月分成款为50569.87元÷7个月=7224.27元/月；2、2014年11月至2016年6月，共计20个月，抚顺仁信公司应得分成款为7224.27元/月×20个月=144485.40元；3、抚顺仁信公司投入190000元，截至2016年6月，抚顺仁信公司应得分成款项为中国电信抚顺分公司已收到的50569.87元+中国电信抚顺分公司应支付的144485.40元=195055.27元；4、根据合同约定，自2016年7月开始，分成比例按“甲方80%，乙方20%”计算，抚顺仁信公司每月应得分成款为7224.27元/月÷80%×20%=1806.06元/月；5、自2016年7月至2019年6月，共计36个月，抚顺仁信公司应得分成款为1806.06元/月×36个月=65018.16元；6、综上，自2014年11月4日至2019年6月4日，抚顺仁信公司应得分成款为144485.40元=65018.16元=209503.56元。抚顺仁信公司主张：“1、按协议第6页3.2项约定，乙方将收取宽带费用全部交给中国电信抚顺分公司，但是抚顺仁信公司没有全部交给中国电信抚顺分公司；2、中国电信抚顺分公司有自己的缴费系统权限，从中国电信抚顺分公司的权限中看，中国电信抚顺分公司仅有27户缴费，不存在这些分成比例，抚顺仁信公司已经多向中国电信抚顺分公司支付分成款项；3、中国电信抚顺分公司投入建设的网络从27户缴费到期后，中国电信抚顺分公司没有一直在使用。”另查明，中国电信抚顺分公司原名称为中国电信集团公司辽宁省抚顺市电信分公司，于2018年1月19日变更为中国电信集团有限公司抚顺分公司。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。抚顺仁信公司、中国电信抚顺分公司签订的《宽带合作协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按协议的约定履行各自的义务。现本案争议的焦点之一为双方签订的该协议能否继续履行的问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一、二款规定，“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”合同解除是合同权利义务终止的重要方式之一，是对合同效力状态的根本性改变。根据上述法律规定，中国电信抚顺分公司行使解除权解除合同，应当向抚顺仁信公司发出解除合同的通知，作出明确意思表示。虽然抚顺仁信公司、中国电信抚顺分公司在合同中约定了解除条件，条件成就时合同自动解除，但并不意味该条件成就时，合同可以不经通知对方即已解除。法律规定，当事人对自己的主张有责任提供证据。现中国电信抚顺分公司未能提交相关证据证明其在行使合同解除权时已经通知抚顺仁信公司，中国电信抚顺分公司提交的证据亦不能证明抚顺仁信公司存在根本违约的情况，故中国电信抚顺分公司的抗辩意见，一审法院不予采信，抚顺仁信公司要求与中国电信抚顺分公司继续履行合同的主张一审法院予以支持。本案争议的焦点之二为中国电信抚顺分公司是否应支付抚顺仁信公司2014年11月至2019年6月4日分成款项和利息及按何标准支付的问题。在双方当事人未解除合同的情况下，中国电信抚顺分公司应继续向抚顺仁信公司支付分成款项，故抚顺仁信公司主张中国电信抚顺分公司支付分成款项和利息的诉求一审法院予以确认。因2014年11月后客户人员名单、客户人数、费用数额及费用的收取等情况均由中国电信抚顺分公司所掌握，在中国电信抚顺分公司未提交其实际收取费用数额的情况下，对抚顺仁信公司主张的计算方式及标准一审法院予以采信。中国电信抚顺分公司应支付抚顺仁信公司2014年11月4至2019年6月4日的分成款合计209503.56元，并自2015年2月4日起至2019年6月4日止按中国人民银行活期存款利率支付抚顺仁信公司利息。另，关于抚顺仁信公司主张保留2019年6月4日后分成款项及利息另行告诉的权利，一审法院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告抚顺仁信工程设备有限责任公司与被告中国电信集团有限公司抚顺分公司《宽带合作协议》有效并继续履行至合同约定的期限届满之日；二、被告中国电信集团有限公司抚顺分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告抚顺仁信工程设备有限责任公司2014年11月4日起至2019年6月4日止的分成款209503.56元及利息（按中国人民银行活期存款利率自2015年2月4日起至2019年6月4日止）。如不按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5003元，由被告中国电信集团有限公司抚顺分公司负担。二审查明的事实同一审法院查明的事实。本院认为，本案争议焦点是2014年11月后，双方签订的合同是否继续有效，中国电信抚顺分公司应否依约支付抚顺仁信公司分成款。依法成立的合同受法律保护，各方当事人均应按合同约定履行各自的义务。本案中，中国电信抚顺分公司与抚顺仁信公司签订为期七年的宽带合作协议。该协议约定了解除条款。中国电信抚顺分公司主张双方在合同履行过程中，因抚顺仁信公司截留用户缴纳的费用，双方已解除合同，抚顺仁信公司对此不予认可；中国电信抚顺分公司未提供充分证据证明抚顺仁信公司在合同履行过程中存在合同约定或法定的解除事项，亦未提供充分证据证明其已将解除合同的意思表示告知抚顺仁信公司。在此情况下，中国电信抚顺分公司主张双方已解除合同的理由不成立，本院不予支持。协议约定“乙方（抚顺仁信公司）负责向小区内用户宣传推广甲方（中国电信抚顺分公司）提供的业务，受理用户的安装申请、故障申告及开通业务的安装调测和收费等工作。乙方将受理用户的宽带费用全部交给甲方，甲方按出账收入的分成比例一次性给乙方提前佣金（税后分成）”。案涉合同约定的合作内容是抚顺市天朗国际广场互联网接入项目。即应由抚顺仁信公司收取抚顺市天朗国际广场互联网用户的费用。在双方未解除合同的情况下，中国电信抚顺分公司应将此地区互联网用户缴费金额与抚顺仁信公司分成。在案涉合同尚未解除的情况下，抚顺仁信公司向中国电信抚顺分公司主张分成款并未超过诉讼时效。故中国电信抚顺分公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，中国电信抚顺分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5003元，由上诉人中国电信集团有限公司抚顺分公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 王冬雨审判员 黄 霞二〇二一年五月六日书记员 孙 丹