辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4120号上诉人（原审被告）：丁文山，男，汉族，住辽宁省凌源市。委托诉讼代理人：于占彪，沈阳市浑南区兰天律师服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王庆鑫，男，汉族，住吉林省扶余县。委托诉讼代理人：程鲁豫，辽宁卓政律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈忠志，男，汉族，住吉林省通榆县。被上诉人（原审被告）：白贵成，男，满族，住沈阳市和平区。被上诉人（原审被告）：沈阳晟达健身服务有限公司。住所地沈阳市沈北新区道义大街10-15号1门、11门。法定代表人:晁力，该公司经理。委托诉讼代理人：王珺，男，满族，该公司职员，住沈阳市沈北新区。被上诉人（原审被告）：沈阳市沈北新区迈克斯健身俱乐部。住所地沈阳市沈北新区。经营者：李维钧，男，汉族，住辽宁省盘锦市双台子区。上诉人丁文山因与被上诉人王庆鑫、陈忠志、白贵成、沈阳晟达健身服务有限公司（以下简称“健身服务公司”）、沈阳市沈北新区迈克斯健身俱乐部（以下简称“健身俱乐部”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初58号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。丁文山上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审。2、本案诉讼费由王庆鑫承担。事实与理由：1、一审法院遗漏当事人朱永金。白贵成承揽装修工程合同后，将合同中的拆除部分项目包给了丁文山和朱永金二人，所以应追加朱永金为被告。2、一审法院没有全面查清相关事实，判决事项不公平、不公正。3、陈忠志是雇主，是责任人，丁文山不认识王庆鑫及其他施工人。4、王庆鑫受伤后的误工天数，无限扩大，明显不合理，不公正。5、王庆鑫干的活是拆除石膏板，施工的目的就是让石膏板掉下来，王庆鑫应做好安全措施，不应从梯子上跳下，他个人应负全部责任。王庆鑫辩称：1、一审判决王庆鑫承担30%的责任显失公平，王庆鑫在干活时并没有违规操作，也不存在忽视安全义务，所以不应该承担30%的责任。2、一审认定分包事实正确，丁文山在一审中自认其从白贵成处分包的拆除活。3、健身俱乐部要求追加朱永金是没有事实和证据。4、一审法院依据鉴定结论确认王庆鑫误工费有法律依据的。5、丁文山代理人承认王庆鑫干活中因棚顶的石膏板突然脱落，为了躲避石膏板从梯子上摔下来了，是一种自救行为。陈忠志辩称：我与丁文山是朋友，他要干活，我帮他找的人，此事与我无关。白贵成辩称：没意见。健身服务公司辩称：没有意见。健身俱乐部未出庭亦未提交书面答辩意见。王庆鑫向一审院提出诉讼请求:赔偿医药费6845.89元、误工费62,400元、护理费25,992元、营养费1000元、交通费1100元、伤残赔偿金63,640元、精神抚慰金10,000元；诉讼费用、鉴定费用由陈忠志、丁文山、白贵成、健身服务公司、健身俱乐部承担。一审法院认定事实：王庆鑫经陈忠志介绍为丁文山负责的装修拆除工作（该装修工程系由健身俱乐部总包给白贵成，白贵成将其中的拆除工作分包给丁文山）提供劳务（力工）。2019年7月29日王庆鑫在工作中从高处摔落受伤，王庆鑫先后到沈阳七三九医院、沈阳市骨科医院救治，王庆鑫被诊断为左跟骨骨折。王庆鑫因赔偿问题与丁文山协商不成，诉讼到一审法院。在诉讼中，经王庆鑫申请，一审法院依法委托辽宁德恒司法鉴定所对王庆鑫伤残等级进行鉴定，鉴定结论为王庆鑫左跟骨骨折的伤残等级为十级。误工期建议为伤后240日。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，经庭审可以认定，王庆鑫经陈忠志介绍与陈忠志等共同受雇于丁文山后为其提供劳务，陈忠志与王庆鑫之间没有支配、隶属等雇佣关系，陈忠志亦没有从劳务中获取额外收益，故丁文山作为雇主应承担赔偿责任。健身俱乐部将工程承包给没有建筑施工资质的白贵成，白贵成又将部分工程分包给丁文山，健身俱乐部与白贵成选任不当，应依法承担连带责任。但王庆鑫作为完全民事行为能力人，在进行高处作业时，没有采取足够安全措施，忽视自身安全，导致损害发生，应自负一定损失（30%）。关于赔偿项目及金额，医药费为6845.53元，误工费为61,211元÷365×240=40,248.33元，伤残赔偿金为31,820元×20×0.1=63,640元，精神抚慰金认定为3500元，交通费认定为500元；王庆鑫要求护理费、营养费，没有证据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告丁文山于本判决生效后3日内赔偿原告王庆鑫81,363.70元[（6845.53元+40,248.33元+63,640元+500元）×70%+3500元]；二、被告沈阳市沈北新区迈克斯健身俱乐部、白贵成对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告王庆鑫其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费798元，鉴定费1720元，由被告丁文山承担。二审中，丁文山申请证人付某出庭作证,证明丁文山承包的工程又转包给陈忠志，丁文山给陈忠志找的人每人260元一天。王庆鑫质证意见:该证据不属于新证据，证人证明丁文山把工程转包给陈忠志的事实，没有证据。陈忠志质证意见：我并没有承包工程，是我替丁文山找的人，每天工资260元。白贵成质证意见：没有意见。健身服务公司质证意见：没有意见。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于本案的责任问题。首先，本案王庆鑫经陈忠志介绍与陈忠志等人共同受雇于丁文山，并为其提供劳务。虽然丁文山主张陈忠志是王庆鑫的雇主，但从丁文山陈述和陈忠志一审时提供的工资单可知，该装修工程系由健身俱乐部总包给白贵成，白贵成将其中的拆除工作分包给丁文山，陈忠志与王庆鑫等人共同受雇于丁文山，陈忠志与王庆鑫之间没有支配、隶属等雇佣关系，陈忠志亦未从劳务中获取额外收益，其也是劳务中一员，故一审法院认定丁文山是王庆鑫的雇主并无不当。其次，由于丁文山在王庆鑫工作时未尽到安全保障义务，致使王庆鑫受伤，故其应承担相应责任。王庆鑫作为完全民事行为能力人，在工作时，忽视自身安全，导致损害发生，应自负一定损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。故一审法院根据本案的实际情况，认定丁文山承担70%赔偿责任并无不当。第三，从丁文山二审提供的证人证言也只能证明丁文山给付陈忠志等人每人每天260元，陈忠志并没有获取额外收益，故不能证明陈忠志是王庆鑫的雇主，故对该证人证言不予采信。另，丁文山主张应追加朱永金为被告依据不足，本院不予支持。关于王庆鑫误工期的问题。一审法院根据王庆鑫申请，对王庆鑫的伤残等级和误工期进行鉴定，经辽宁德恒司法鉴定所对王庆鑫鉴定后，鉴定结论为：1、王庆鑫左跟骨骨折的伤残等级为十级。2、误工期建议为伤后240日。丁文山对该鉴定报告没有异议，故一审法院根据鉴定结论，认定王庆鑫误工期为240天并无不当。综上所述，上诉人丁文山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费798元，由上诉人丁文山负担。本判决为终审判决。审判长 高 悦审判员 郭 净审判员 冯立波二〇二一年五月三十一日法官助理韩雪书记员张雨晶本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。