吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉24民终1081号上诉人(原审原告)：汪清县富迪家政服务有限公司，住所地吉林省汪清县汪清镇南山街3-3-37-5。法定代表人：吴长琦，总经理。委托诉讼代理人：张卉夫，吉林海兰江律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李丹，女，1990年2月28日出生，汉族，个体，住吉林省汪清县宏宇家园3号楼5单元501室。上诉人汪清县富迪家政服务有限公司（以下简称富迪家政公司）因与被上诉人李丹劳动争议一案，不服吉林省汪清县人民法院（2021）吉2424民初184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富迪家政公司上诉请求：撤销一审判决，支持一审诉讼请求；诉讼费由李丹负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，无法确定实际金额，请求二审法院查清事实，支持富迪家政公司的上诉请求。李丹的基本工资应为2000元，李丹自行不来上班，富迪家政公司不应支付经济补偿。李丹辩称，我于2018年2月1日入职，有职工花名册、同期同岗职工翟乃明的证言及工作记录光盘，可以证明2018年2月入职的事实。翟乃明的劳动合同可以证明2018年签订的劳动合同约定基本工资为3500元。富迪家政公司拒绝向我提供劳动合同，拖欠部分工资，未按时缴纳社会保险，应当支付拖欠的工资及经济补偿。富迪家政公司向一审法院起诉请求：撤销汪清县劳动人事争议仲裁委员会汪劳人仲字（2020）177号裁决第二项、第三项、第四项、第六项，判决富迪家政公司不支付经济补偿，不支付拖欠工资。一审法院认定事实：李丹系富迪家政公司，从事业务部门BD工作。2018年2月1日开始在富迪家政公司工作，2018年2月至2019年2月每月工资为3500元，实际兑现每月2500元，每月拖欠1000元，13个月共拖欠13000元。2019年1月1日双方重新签订劳动合同，约定月工资为2500元，2020年10月实际支付工资2200元，拖欠300元。汪清县劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月11日作出汪劳人仲字（2020）177号裁决书，结论为：一、解除李丹与富迪家政公司的劳动关系；二、富迪家政公司支付李丹拖欠的工资13300元；三、富迪家政公司支付李丹经济补偿8500元；四、富迪家政公司为李丹缴纳养老保险、失业保险约9418.50元（该款项按经办机构的实际测算缴费为准）；五、驳回李丹的其他请求；六、富迪家政公司十日内支付李丹拖欠的工资和经济补偿21800元。富迪家政公司不服裁决起诉。一审法院认为，李丹与富迪家政公司形成劳动合同关系，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。解除劳动关系时，应按劳动合同约定支付工资，及时缴纳拖欠的社会保险。2018年2月至2019年2月李丹每月工资3500元，实际兑现2500元，每月拖欠1000元，13个月共拖欠13000元，2020年10月拖欠300元，合计拖欠金额为13300元。2018年2月1日至2020年12月，工作35个月，经济补偿应为1个月×3500元＋2个月×2500元=8500元。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，单位缴纳的部分，经社会保险部门测算：单位应缴纳养老保险9100元、单位应缴纳失业保险318.50元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第二十三条、第二十八条规定，判决：一、解除李丹与富迪家政公司的劳动关系；二、富迪家政公司自判决生效之日起十日内向李丹支付经济补偿金8500元与拖欠的工资13300元，共计21800元；三、富迪家政公司为李丹缴纳养老保险、失业保险约9418.50元（该款项按经办机构的实际测算缴费为准）；四、驳回富迪家政公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由富迪家政公司负担。本院二审期间，李丹提供花名册、工作记录、翟乃明和杨超的劳动合同各一份。富迪家政公司对李丹提供的花名册及工作记录的真实性有异议。本院认为，结合李丹提供的证人翟乃明的陈述及另案杨超对李丹入职时间的陈述，能够证明李丹于2018年2月入职的主张属实，本院对李丹提供的花名册、工作记录予以采信。翟乃明和杨超的劳动合同双方均无异议，本院予以确认。经二审审理，对一审查明的事实予以确认。另查明，李丹于2018年2月开始在富迪家政公司工作，至2019年2月每月基本工资为3500元，实际领取2500元。富迪家政公司于2019年1月1日与李丹签订岗位聘任协议书，约定：“……三、聘任期限自2019年1月1日至2021年12月31日……四、聘任待遇：基本工资2000元+500元补助（餐补、话补、满勤），每月完成绩效考核任务100%发绩效工资2500元，没有全部完成或超额完成按照实际百分比计算，此协议工资已包含劳动合同的基本工资2600元……”。富迪家政公司2019年3月开始为李丹缴纳养老保险。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，并应当建立职工名册备查。富迪家政公司不认可李丹提供的花名册，但未提供足以反驳的证据，应承担举证不能的不利后果。结合李丹提供的职工花名册、证人翟乃明的证言及劳动合同、杨超对于李丹入职时间的陈述等相关证据，应当认定李丹关于2018年2月开始在富迪家政公司工作及基本工资为3500元的主张属实。富迪家政公司主张李丹的基本工资应为2000元，但其提供的岗位聘任协议书中“此协议工资已包含劳动合同的基本工资2600元”的内容也说明基本工资并非2000元。富迪家政公司的该项上诉主张不成立。劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”《吉林省企业工资支付办法》（吉政令第268号）第五条规定：“企业应当按时足额将工资支付给劳动者本人。……”第八条规定：“企业应当编制工资支付表，并妥善保存备查。工资支付表应当包括企业名称、劳动者姓名、工作天数、加班时间、支付工资时间、应发工资项目和数额、扣减项目和数额、实发工资数额及领取工资者的签名等事项。企业在支付工资时，应当向劳动者提供其个人的工资清单。”依照以上规定，企业对于工资的支付情况应当制表备查。富迪家政公司未能提供其已按时足额支付工资的证据，一审法院对李丹主张的拖欠工资13300元予以支持并无不当。李丹于2018年2月即与富迪家政公司形成劳动关系，富迪家政公司2019年3月才开始为李丹缴纳养老保险，李丹提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项及第三项、第四十六条第一项规定的应当支付经济补偿的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”的规定，李丹于2020年11月离职，前12个月平均工资应为2750元【（3500元×3个月+2500元×9个月）÷12个月】，工作时间为二年十个月，经济补偿应按3个月计算，即8250元（3个月×2750元）。一审判决对于经济补偿的计算有误，本院予以纠正。富迪家政公司应向李丹支付拖欠的工资13300元及经济补偿8250元，合计21550元。社会保险费属社会保险部门进行核算及催收范畴，一审对于该部分的判决不当，本院予以纠正。综上所述，汪清县富迪家政服务有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省汪清县人民法院（2021）吉2424民初184号民事判决第一项“解除李丹与汪清县富迪家政服务有限公司的劳动关系”；二、撤销吉林省汪清县人民法院（2021）吉2424民初184号民事判决第三项、第四项；三、变更吉林省汪清县人民法院（2021）吉2424民初184号民事判决第二项“汪清县富迪家政服务有限公司自判决生效之日起十日内向李丹支付经济补偿8500元与拖欠的工资13300元，共计21800元”为“汪清县富迪家政服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向李丹支付经济补偿及拖欠的工资21550元”；四、驳回上诉人汪清县富迪家政服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人汪清县富迪家政服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张 丽审 判 员  张新颜审 判 员  战明宇二〇二一年五月二十六日法官助理  赵仁杰书 记 员  李亚男