河南省焦作市解放区人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0802民初1637号原告：刘中杰，男，1998年12月2日出生，汉族，住焦作市高新区。委托诉讼代理人：刘春来，河南金谷律师事务所律师。被告：焦作市兔耳朵体育运动有限公司，住所地：焦作市解放区迎宾路汽车客运总站候车厅二楼1号。法定代表人：王超，总经理。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司，住所地：河南省焦作市山阳区焦东南路3368号邮政大厦一楼部分和十一、十二楼。负责人：杨晓林，总经理。委托是诉讼代理人：冯利红，河南苗硕（郑州）律师事务所律师。原告刘中杰与被告焦作市兔耳朵体育运动有限公司(以下简称兔耳朵公司)、中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司(以下简称太平洋财保焦作公司)服务合同纠纷一案，本院于2021年4月20日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月30日公开开庭进行了审理。原告刘中杰及其委托诉讼代理人刘春来，被告兔耳朵公司的法定代表人王超、太平洋财保焦作公司的委托诉讼代理人冯利红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘中杰向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告兔耳朵公司赔偿原告二次手术医疗费5609.78元，误工费20819.82元，护理费4493.23元，住院伙食补助费250元，营养费100元，交通费100元，精神抚慰金3000元，合计34372.83元；2.请求判令被告太平洋财保焦作公司在保险责任范围内承担保险责任；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年11月3日，原告在被告兔耳朵公司进行蹦床娱乐过程中遭遇伤害，在焦作市第二人民医院住院治疗，2019年11月9日出院，医嘱：骨折愈合后二次手术取出内固定物。经焦作市解放区人民法院审理以（2020）豫0802民初2933号民事判决书判决二被告支付了首次住院期间的费用。2020年12月7日，原告因需第二次手术取内固定物，住入第二人民医院进行手术，于12月11日出院。出院医嘱：1.注意休息，加强营养：2.继续口服药物对症治疗；3.每三天换一次药，术后十四天拆线：4.功能锻炼，术后一个月避免负重，三月内避免剧烈活动；5.不适随诊。原告共住院5天，共计支付医疗费用5609.78元。原告认为，原告在焦作市第二人民医院做第二次手术取内固定物所支付的医疗费用以及所造成的损失，也应当由二被告予以赔偿。为保护公民的合法权益，特具状起诉，请求人民法院在查明事实的基础上依法支持原告的诉讼请求。被告兔耳朵公司辩称：1.被告兔耳朵公司向原告致歉；2.被告公司已经尽到安全防范的义务，应当减少或者不赔偿；3.原告受伤是由他人造成的损害，请求法院追加撞人者为被告；4.即使被告兔耳朵公司存在过错，其公司投保有公众责任险，发生的赔偿责任应当由保险公司承担。被告太平洋财保焦作公司辩称：1.原告受伤是因为张东升造成，被告兔耳朵公司已经在游乐区张贴了游园规则，尽到了经营者的安全保障义务，对原告的伤害不存在侵权，不应当承担赔偿责任；2.被告兔耳朵公司在被告太平洋财保焦作公司投保公众责任保险，被告兔耳朵公司已经尽到管理者的义务，不应承担赔偿责任，被告太平洋财保焦作公司也不应该承担理赔责任；3.退一步讲，保险公司承担保险责任，也是在保险限额内承担责任，医疗费每人每次80000元，每次免赔200元，伤害最高限额500000元,原告主张的赔偿数额过高，诉讼费、鉴定费不应该由保险公司承担。原告刘中杰围绕其诉讼请求，在庭审中提交了下列证据：证据1.焦作市第二人民医院出院证一份，证明原告治疗和休息的时间（住院时间为5天，休息时间为90天）；证据2.焦作市第二人民医院诊断证明一份，证明原告的伤情和休息时间；证据3.第二人民医院住院费票据和门诊票据共计3张，证明原告的医疗费支出情况；证据4.河南玖功网络科技公司工作证明一份，证明原告的工作单位和收入；证据5.（2020）豫0802民初2933号民事判决书及（2020）豫08民终160号民事判决书各一份，证明案件事实和赔偿情况。被告太平洋财保焦作公司对原告提交的证据质证后，发表如下质证意见：对证据1、2的真实性无异议，对证明指向有异议，该证据并不能证明原告出院后需要休息的时间，结合原告所提供的工作证明，其所从事的行业为驻场运维，不属于剧烈活动，因此对该证据证明的休息时间不予认可；对证据3无异议；对证据4的真实性不予认可，出具该证明的工作单位应当提供营业执照，其次该证明没有出证人的签章，该证据应当由工资流水予以佐证，因此该证据不能证明存在误工的事实；对证据5的真实性无异议，但我公司认为该2份判决事实及法律适用不清，即将申请再审程序。被告兔耳朵公司对原告提交的证据质证后，发表如下质证意见：同太平洋财保焦作公司意见一致。被告兔耳朵公司为支持其主张，在庭审中向本院提交了下列证据：1.入场流程截图6张，证实兔耳朵公司已经尽到安全防范义务；2.事故发生时的视频，证实原告是由第三方造成的以及园内每一小时内播放安全须知；3.太平洋保险公司公众责任险保险单一份，证实被告如有过错，应由太平洋保险公司承担保险责任。原告刘中杰对被告兔耳朵公司提交的证据质证后，发表如下质证意见：对证据无异议，但是原告是按照被告园内的规定娱乐的，不存在过错。被告太平洋财保焦作公司对被告兔耳朵公司提交的证据质证后，发表如下质证意见：对证据1-3的真实性无异议，保险公司认为被告兔耳朵公司已经尽到经营管理的安全防护义务和充分履行了服务合同，不存在过错和违约的事实，原告基于被告兔耳朵公司违反服务合同的约定提起违约损害赔偿之诉，但是公众责任险明确约定被告保险公司的保险责任“在保险期间在被告兔耳朵公司列明的经营场所范围内，在从事经营活动或自身业务过程中因过失导致意外事故发生”保险公司才根据公众责任险条款在保险限额内承担保险责任。由此可知保险公司承担公众责任险的前提是被告兔耳朵公司因过错导致意外事故不包含原告所称的违反服务合同违约行为，因此本案保险责任不成立，保险公司不承担保险责任。被告太平洋财保焦作公司为支持其主张，在庭审中向本院提交了下列证据：1、蹦床区规则、安全须知标语、110出警记录单，证实刘中杰进入蹦床区后，还没有开始玩耍就被张东升撞伤，致使其腿部受伤住院，被告兔耳朵公司已经在蹦床区游乐场两侧，树立蹦床区规则、安全警示牌，提示风险防范，已经尽到了安全保障义务，被告兔耳朵公司不存在过错，对原告的受伤不承担责任；2、公众责任险、公众责任保险条款、投保单，证实被告兔耳朵公司在保险公司投保公众责任险，根据保险合同的约定，只有被告兔耳朵公司未尽到安全保障义务对原告的受伤存在过错，被告保险公司才在公众责任险限额内承担保险责任，并且有权扣除免赔额，兔耳朵公司已经尽到安全保障义务，不存在过错，保险公司不应当承担责任；3、运动安全协议一份，证实原告进入被告兔耳朵游乐场游玩，双方存在服务合同关系，该合同明确约定若运动中因过失导致周边顾客或者自身受伤，本次事故责任均由造成事故方负责，该约定是为了更好的保障每一位进入游乐场游玩的顾客自身生命财产安全，警钟长鸣，根本没有要求原告放弃其主张损失的权利，正是由于该约定才能更好的提醒每一位游客做到按照规则安全的游玩，如没有该约定只要在游乐场发生事故均由游乐场负责赔偿，游客会更加肆无忌惮的玩耍，不利于保障游客及自身的利益，该约定只是将责任的主体更加明确，并不是免责条款，且有利于原告自身的安全，合法有效应予以使用。原告刘中杰对被告太平洋财保焦作公司提交的证据质证后，发表如下质证意见：1、规则没有给原告说过，原告也不知道，不认可蹦床规则；2、蹦床属于高危活动，举证责任是保险公司，原告还没有玩耍就受到伤害，原告不存在过错，被告兔耳朵公司不能举证说明原告存在过错；3、原告没有见过安全协议，没有签字，对原告没有效力。娱乐合同中的人身伤害的免责条款属于无效条款，安全保障义务是被告兔耳朵的法定义务，违反法定义务是一种违约责任，应当承担赔偿责任。被告兔耳朵公司对被告太平洋财保焦作公司提交的证据质证后，发表如下质证意见：对证据均无意见。本院对证据认定如下:原告提交的证据,二被告对证据1、2的真实性无异议，对证据3无异议，本院对证据1、2、3的真实性予以确认；二被告对证据4有异议，本院对该证据的真实性予以确认；二被告对证据5的真实性无异议，该证据系本院及焦作市中级人民法院作出的生效判决书，本院对该证据予以采信。被告兔耳朵公司提交的证据，原告无异议，被告太平洋财保焦作公司对证据的真实性无异议，本院对兔耳朵公司提交证据的真实性予以确认。被告太平洋财保焦作公司提交的证据，被告兔耳朵公司无异议，原告对证据1、2的真实性未提出异议，本院对证据1、2的真实性予以确认；原告对证据3的真实性有异议，其并未在该协议上签字，本院对该证据不予采信。本院对事实认定如下：被告兔耳朵公司在焦作市汽车客运总站候车厅二楼经营游乐场，在被告太平洋财保焦作公司投保公众责任险，理赔标准为医疗费每人每次80000元，每次免赔200元，伤害最高限额500000元。2019年11月3日，原告刘中杰在被告兔耳朵公司处购得一张门票，至被告兔耳朵公司开办的兔耳朵蹦蹦床主题公园进行蹦床娱乐。在原告刚进入蹦床时，另一位游玩者张东升在蹦床上连续蹦跳撞倒原告，导致原告左膝关节受伤。原告于当日进入第二人民医院住院治疗，诊断为左胫骨平台骨折，行手术治疗，治疗期间陪护一人。原告住院16天，支付医疗费22134.04元。于2019年11月19日出院，出院医嘱：1、注意休息，加强营养，陪护一人；2、继续口服药物对症治疗；3、功能锻炼，1.5月内避免下地负重，3月内避免剧烈活动；4、每月定期复查X线片；5、骨折愈合后二次手术取出内固定物。原告出院后，按医嘱复查，用去医疗费用360元。原告对自己损失与二被告协商未达成赔偿协议，原告诉讼至本院形成本案纠纷。案件诉讼后，经本院委托，焦作市天援法医临床司法鉴定所作出焦天援司鉴所（2020）临鉴字第137号司法鉴定意见书，结论为原告伤残等级为十级。因就赔偿事宜协商未果，原告于2020年8月28日将被告兔耳朵公司及太平洋财保焦作公司诉至本院，本院于2020年11月17日作为（2020）豫0802民初2933号民事判决书，判令被告太平洋财保焦作公司赔偿原告刘中杰医疗费22294.04元、护理费7631.1元、误工费11477.6元、交通费320元、住院伙食补助费800元、营养费320元、残疾赔偿金68401.94元、精神抚慰金5000元，以上各项费用共计116244.68元，并判令被告兔耳朵公司赔偿原告医疗费200元、鉴定费700元。后被告太平洋财保焦作公司对判决不服，向焦作市中级人民法院提起上诉。焦作市中级人民法院于2021年1月26日作出（2021）豫08民终160号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2020年12月7日，原告刘中杰入住焦作市第二人民医院治疗，实施胫骨内固定装置去除术，于2020年12月11日出院，实际住院4天，花费医疗费5609.78元。出院医嘱载明：1.主义休息，加强营养；2.继续口服药物对症治疗；3.每3天换一次药，术后14天拆线；4.功能锻炼，术后1个月避免负重，3月内避免剧烈活动；5.不适随诊。另查明，2019年河南省城镇私营单位就业人员年平均工资43194元,居民服务、修理和其他服务业年平均工资46858元。本院认为，本案属于服务合同纠纷。被告兔耳朵公司经营游乐场所，应当做到安全措施到位，确保每一位游玩人员人身安全不受到侵害，不发生游客伤害事故。原告刘中杰在被告兔耳朵公司经营的游乐场购票进场游乐，被告兔耳朵公司即对原告游玩期间的人身安全具有保障义务。因为被告兔耳朵公司管理不善，造成原告在游玩时被其他游玩人员撞伤，被告兔耳朵公司存在过错，应当对原告伤害后果承担赔偿责任。被告兔耳朵公司在被告太平洋财保焦作公司投保公众责任险，因此，被告太平洋财保焦作公司应当在保险责任范围内对原告承担保险理赔责任。原告要求二被告按照服务合同承担赔偿责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。二被告辩称兔耳朵公司已经尽到安全保障义务，其不应该承担赔偿责任的辩解意见与案件事实不符，本院不予采纳。二被告辩称原告应向侵权人主张赔偿义务并追加侵权人为被告，原告与兔耳朵公司之间形成服务合同关系，原告依据合同约定向二被告主张赔偿责任符合法律规定，对二被告的辩解意见，本院不予采信。原告的具体损失如下：1.医疗费5609.78元，有医疗票据为证；2.住院伙食补助费200元，按照50元/天计算住院期间4天；3.营养费80元，按照20元/天计算住院期间4天；4.误工费4023.55元，原告提交的证据不能证明其误工损失和工资标准，本院按照2019年河南省城镇私营单位就业人员年平均工资43194元；原告实际住院4天，医嘱术后1个月避免负重，结合原告的伤情，本院认定误工时长为34天，误工费为43194元/365*34=4023.55元；5.护理费513.51元，按照2019年度河南居民服务业标准46858元计算住院期间，即46858元/365*4=513.51元；6.精神抚慰金，原告在第一次起诉时已经主张精神抚慰金，本院对此不予支持；7.交通费80元，按照20元/天计算住院期间为20元*4=80元。以上损失共计10506.84元，原告主张超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百七十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司焦作中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘中杰医疗费5609.78元、住院伙食补助费200元、营养费80元、误工费4023.55元、护理费513.51元、交通费80元，共计10506.84元；二、驳回原告刘中杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计330元，由原告刘中杰负担229元，被告焦作市兔耳朵体育运动有限公司负担101元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于焦作市中级人民法院。审判员  宋秀梅二〇二一年五月十日法官助理郭倩倩书记员庞召召附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金;造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费、以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。