湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘11民终722号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司，住所地永州市冷水滩区湘永路135号。负责人：欧阳俊，公司总经理。委托诉讼代理人：刘世亮，湖南弘一（永州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈爱军，男，1976年12月22日出生，汉族，农民，住祁阳县。委托诉讼代理人：蒋永，湖南博大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒋娟娟，女，1981年5月26日出生，汉族，农民，住祁阳县。被上诉人（原审被告）：陈正军，男，1978年1月14日出生，汉族，农民，住祁阳县。委托诉讼代理人：刘伟，湖南齐物律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈爱军、蒋娟娟、陈正军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2020）湘1121民初3539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日受理后，依法组成合议庭，于2021年3月18日在第八审判庭组织双方当事人进行了询问。上诉人保险公司的委托诉讼代理人刘世亮，被上诉人陈爱军及其委托诉讼代理人蒋永，被上诉人蒋娟娟、被上诉人陈正军及其委托诉讼代理人刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人保险公司的上诉请求：一、请求变更（2020）湘1121民初3539号民事判决书第一项为：上诉人保险公司向被上诉人陈爱军支付损失117,822.2元。二、请求二审案件受理费案按二审争议的标的即245,644.39元收取。三、本案一二审案件受理费由被上诉方承担。事实和理由：1、一审程序违法且事实认定错误，上诉人保险公司非本案提供劳务者受害责任纠纷的雇主，其也不是适格被告，也更无过错，故本案的责任与上诉人无关，应当由陈爱军和陈正军承担，且陈爱军本人系泵车导管的操作人员，而非一审认定的与泵车无关。2、根据保险合同的约定，精神抚慰金不属于保险赔偿范围，故原审法院判决上诉人赔偿1000元存在错误。被上诉人蒋娟娟答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。被上诉人陈正军答辩称，其在本案中无任何责任，无需承担任何的赔偿责任。事实和理由：1、被上诉人陈爱军受伤的直接原因系泵车司机赵松军操作不当，故应当由赵松军承担全部的赔偿责任。2、被上诉人陈爱军在本案中没有任何过错，其与陈正军之间不属于雇佣关系，而是承揽关系，因被上诉人陈爱军无任何选任过错，故不需承担本案的责任。被上诉人陈爱军答辩称，1、依据《中华人民共和国保险法》第六十五条、六十六条之规定，法院将保险公司列为共同被告有法律依据，其系本案的适格被告，程序合法。2、本案事实清楚，被上诉人在提供劳务时被致伤，自身没有过错，保险公司应当承担赔偿责任。3、保险公司提出根据保险合同精神抚慰金不是赔偿范围的理由不能成立，其与车主的约定不能对抗被上诉人，保险公司可另行主张权利。陈爱军向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告各项经济损失共计354,547元（已扣除被告蒋娟娟垫付的30,000元医疗费）,由被告保险公司在保险范围内优先赔偿，保险范围外由其他被告承担；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：被告陈正军（房主）因自家建房，按照农村建房习惯，将自家二层房屋以包工的方式（包工不保料）包给原告陈爱军施工，包括砌墙、扎钢筋、冻楼面、装木等，按平方计算工资。2020年1月4日，房屋第二层楼面冻混凝土，被告陈正军还联系了混凝土泵车为其将混凝土运送到二楼，上午九点四十分左右，原告在为陈正军房屋第二层楼面冻混凝土，泵车车主蒋娟娟雇请的司机赵松军将湘XXXXXX号泵车开到楼下，赵松军在操作泵车升降过程中，因操作不当致使泵车扬起的导管将站在二楼正常施工的原告从二楼楼顶直接推倒，掉下一楼地面，致原告受伤。原告伤后随即被送往祁阳县中医院住院治疗31天，及南华大学附属第一医院检查治疗。经永州市中泰司法鉴定所鉴定：1、原告L3椎体爆裂性骨折构成轻伤一级，L3椎体爆裂性骨折并椎管狭窄内固定术后构成九级伤残；2、伤后已用医疗费及鉴定费至2020年8月4日止，请按实际费用凭正规发票予以认可；3、伤后休息治疗六个月，陪护一人三个月，营养期三个月；4、根据伤情，另增加康复费5,000元，取内固定费15,000元，建议二次手术休息治疗一个月，一人陪护二十天，营养期一个月。查明原告陈爱军父亲陈青石，1956年1月23日出生，母亲全淑英，1955年9月27日出生，居住在农村；女儿陈子娟，2006年2月11日出生。查明被告蒋娟娟垫付医疗费30,000元。另核实被告蒋娟娟所有的湘XXXXXX号泵车在被告保险公司投保不计免赔150万商业三者险，本起事故发生在保险期内。原告陈爱军在本次事故中的损失，经法院核实有：1、医疗费74,028.09元；2、误工费38,020元（建筑业年平均工资57,031元/年÷12月×8月）；3、陪护费20,136元（居民服务年平均工资66,816元/年÷365天×110天）；4、住院伙食补助3,100元（100元/天×31天）；5、交通费酌情考虑1,000元；6、营养费3,600元（900元/月×4月）；7、精神抚慰金10,000元；8、康复费5,000元；9、取内固定器手术费15,000元；10、残疾赔偿金159,358元（全年城镇居民人均可支配收入39,842元×20年×20%），11、被扶养人生活费32421元（原告父母两人农村全年消费性支出13,969元×31年×20%÷4人=21,652元，加上女儿陈子娟城镇居民全年消费性支出26,924元×4年×20%÷2人=10,769元）；12、鉴定费1,803.50元。合计363,466.59元。一审法院认为，本案被告陈正军自家建房，以包工不包料的形式承包给原告陈爱军，表面上是承包形式，但事实上是原告也与其他人一样在做事，即向被告陈正军提供劳务，实际上是劳务承包，本案案由定为提供劳务者受害责任纠纷，并无不当。原告在从事劳务过程中，由于被告蒋娟娟雇请的驾驶员赵松军操作不当，致使泵车扬起的导管将站在二楼正常施工的原告从二楼楼顶直接推倒，掉下一楼地面，致原告受伤，在这一事故中原告属正常作业，没有过错，被告陈正军作为房主，也没有过错，赵松军应承担事故的全部责任。被告保险公司认为原告及被告陈正军均存在过错，应承担相应责任，对这一主张，法院不予采纳。致害人赵松军系被告蒋娟娟雇请的司机，系原告要求雇主蒋娟娟承担责任，符合法律规定，因事故车辆在被告保险公司投保了商业三责险，原告要求被告保险公司在商业三责险责任范围内承担赔付责任的请求，法院予以支持。原告陈爱军已在乡镇购买了房屋居住，从事建筑行业，已脱离了农业生产，原告伤残损失按城镇标准计算并无不当。被告保险公司提出应扣除非医保用药，对此，被告保险公司未提出证据加以证明，同时，根据合同的相对性，即使被告保险公司与被告蒋娟娟之间有约定，但该约定不能约束合同以外的第三人，即本案原告陈爱军，故对被告保险公司这一抗辩理由，法院不予支持。被告蒋娟娟请求将其垫付的医疗费在本案中一并处理，为节省诉讼资源，法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条、第十一条、第十七条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司承担原告陈爱军所遭受的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、康复费、取内固定器手术费、营养费、鉴定费、精神抚慰金等损失共计人民币363,466.59元；二、原告陈爱军返还被告蒋娟娟垫付款30,000元；三、驳回原告陈爱军其他诉讼请求。上述理赔款限被告中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司在本判决书发生法律效力后十日内付至祁阳县人民法院收费处标的款专户：湖南祁阳农村商业银行股份有限公司，账号：XXXXXXXXXXXXXXXXXX。案件受理费6,618元，减半收取3,309元，由被告蒋娟娟负担。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，本案系机动车保险合同纠纷。被上诉人陈爱军以劳务承包方式承包被上诉人陈正军的房屋建设，陈正军在房屋第二层楼面浇筑混凝土时，湘XXXXXX号泵车司机赵松军在操作泵车升降过程中，因操作不当致使泵车扬起的导管将站在二楼正常施工的陈爱军从二楼楼顶直接推倒，掉下一楼地面，致陈爱军受伤，湘XXXXXX号泵车司机赵松军对此应承担相应责任。赵松军系被上诉人蒋娟娟雇请的驾驶员，蒋娟娟为湘XXXXXX号泵车办理了特种车综合商业保险，保险公司应当在其承保的限额内承担保险责任。上诉人保险公司称其不是本案的适格被告，不应承担本案的责任的理由与本案客观事实及法律规定不符，其理由不能成立，本院不予采纳。房主陈正军并无过错，尽到了安全保障义务，被上诉人陈爱军也系正常作业，其也没有过错行为，一审法院判决二被上诉人不承担本案责任并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，定性不当，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,985元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长  王兰青审判员  宋争文审判员  陈久余二〇二一年五月十七日书记员  唐奎清附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。