河南省伊川县人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0329民初636号原告（被告）：张建峰，男，汉族，1976年3月8日生，住河南省栾川县。委托诉讼代理人：郭祥，河南广文律师事务所律师，特别授权。被告（原告）：洛阳凯凯食品开发有限公司,住所地：洛阳市伊川县城关镇八一南路向西200米，统一社会信用代码：91410329749224129P。法定代表人：林海见，系公司执行董事。委托诉讼代理人：申伟刚，河南首正律师事务所律师，特别授权。原告张建峰与被告洛阳凯凯食品开发有限公司（以下简称“凯凯食品公司”）劳动争议一案及原告凯凯食品公司与被告张建峰劳动争议一案，原、被告双方分别向本院提起诉讼。本院立案后，依法适用简易程序分别于2021年3月18日、2021年4月7日公开开庭对两案进行了合并审理。张建峰的委托诉讼代理人郭祥到庭参加了诉讼，凯凯食品公司的委托诉讼代理人申伟刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张建峰向本院提出诉讼请求：1.确认张建峰与凯凯食品公司自2015年10月至2020年8月26日期间存在事实劳动关系；2.判决凯凯食品公司向张建峰支付解除劳动合同经济补偿金78416.35元；3.判决凯凯食品公司向张建峰补发2020年7月、8月工资合计31366.54元；4.判决凯凯食品公司向张建峰提供书面解除劳动合同通知书。事实和理由：原告张建峰于2015年10月进入被告凯凯食品公司工作，凯凯食品公司自始至终都没有与张建峰签订书面劳动合同，没有为张建峰缴纳社会保险，且存在拖欠原告工资问题。因为凯凯食品公司长期存在上述多项违法行为且拒不改正，张建峰无奈之下才于2020年8月26日从凯凯食品公司离职。张建峰离职的原因系凯凯食品公司长期存在多项违法行为严重损害了张建峰的合法权益，并非仲裁裁决认定的为了加入或组建新公司。至于张建峰离职后加入或组建其他公司的行为，并不能据此免除凯凯食品公司违反法律规定应当依法承担的法律责任。根据劳动法的相关规定，公司存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等任何情形之一的，劳动者均可立即解除劳动关系。劳动关系解除后，被告应当按照张建峰的工作年限、解除劳动合同前12个月的平均工资向张建峰支付解除劳动合同经济补偿金，仲裁裁决被告无需向原告支付经济补偿金违反法律规定。关于张建峰的工资标准，因被告在仲裁时拒不提供由被告掌握的张建峰工资、差旅费、考勤记录等证据，根据相关法律规定，应当由凯凯食品公司承担不利的法律后果，并应当按照张建峰提供的工资流水确定原告的工资水平，仲裁裁决按照2019年度河南省在岗职工月平均工资5692元的标准确定张建峰的工资水平，没有任何事实和法律依据。凯凯食品公司应当按照张建峰提供的工资流水标准支付张建峰解除劳动合同经济补偿金，并补发拖欠的工资。为维护原告合法权益，特诉至本院。被告凯凯食品公司辩称：一、原告张建峰的诉求既没有事实根据，也不符合法律规定，请法庭予以驳回。原告是答辩人公司的产品销售负责人，答辩人经常公开要求包括原告在内的所有销售人员到公司签订劳动合同，并给每个人准备了劳动合同书，等待前来签订。然而包括原告在内的销售人员大多数与其他公司或单位存在劳动关系，该公司或单位已经为其办理社保，这些销售人员担心被发现（原告与河南掌鲜计算机科技有限公司有劳动关系，已经办理社保），出于自身不签合同身份较为自由，便于以后成立和加入新公司的考虑，所以原告张建峰带领其他人员迟迟不来签订合同。原告张建峰称2020年8月26日从答辩人公司离职，离职的原因是答辩人长期存在多项违法行为，这是在歪曲事实。原告从未向答辩人递交辞职信，后来经了解发现，原告故意对答辩人隐瞒情况，提前几个月私下暗箱操作成立同类竞争经营的公司，并意图利用答辩人公司的销售渠道抢占市场，鼓动和组织其招募的销售人员脱离答辩人业务，加入其新成立的“北京孕幼善公司”。这些销售人员经原告鼓动，在不提前通知答辩人的情况下贸然离开，造成答辩人的销售业务突然停滞，给答辩人造成了业务混乱和巨大经济损失，原告的这种行为是在侵害答辩人公司的利益，使答辩人公司的经营陷入困境。基于以上事实，一、本案在仲裁期间，通过答辩人提交的证据，仲裁庭查明了2020年8月22日之前，原告就已经组织了其新成立的北京孕幼善公司的工作微信群开始了新公司的工作，完成跳槽。故原告不是依照劳动合同法的规定申请离职，原告在侵害答辩人公司利益的前提下，又以答辩人存在多项违法行为这个所谓的理由来要求经济补偿金，是在坑害答辩人公司，使答辩人雪上加霜。该项请求既不符合《劳动合同法》关于支付经济补偿金的条件，也违背公序良俗。二、原告认为仲裁裁决书以平均工资5692元作为标准没有依据，答辩人同样对此也提起了诉讼。在仲裁时原告认可其提供的银行流水中包含有差旅费用，答辩人也提交了相关证据，即便本案涉及工资标准也应以答辩人提交的证据为准。答辩人已经完成了举证，此时的举证责任在于原告，且原告实际管理着考勤“钉钉”群，原告有义务、有能力举证。三、答辩人没有拖欠原告2020年7月份、8月份劳动报酬，原告对拖欠的数额、计算标准负有举证义务，且原告在此期间一直忙于组建北京孕幼善公司及其业务，欲抢占答辩人公司的渠道和市场，原告就没有为答辩人付出劳动，何来报酬？综上，原告的各项请求不能成立。原告凯凯食品公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告凯凯食品公司不支付2020年7月份和8月份劳动报酬11384元；2.判决凯凯食品公司不出具解除劳动合同证明；3.诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告凯凯食品公司没有拖欠被告2020年7月份、8月份的劳动报酬，被告张建峰对此负有举证义务，且被告此期间一直忙于筹建新公司，欲与原告竞争业务，被告就没有为原告付出劳动，何来报酬。仲裁裁决以河南省2019年在岗职工社会月平均工资5692元的标准对2020年7月份、8月份劳动报酬作出裁决错误。二、被告称2020年8月26日从原告处辞职，原告没有收到被告的辞职信，被告在申请仲裁时没有提出解除劳动关系的请求，原告无需出具解除劳动合同证明，且被告将的请求也不符合《劳动合同法》的规定。故特诉至法院，望判如所请。被告张建峰辩称：1.张建峰已经通过公司流水举证证明凯凯食品公司2020年7、8月工资没有发放，而且由凯凯食品公司保管，对此凯凯食品公司负有举证责任；2.根据劳动法第50条、第89条的规定，凯凯食品公司负有在双方劳动关系解除时出具书面解除劳动合同的义务，双方的劳动关系在2020年8月26日已经解除，张建峰无需再另提出解除劳动合同的请求。本院经审理认定事实如下：凯凯食品公司成立于2003年4月24日,经营范围为食品生产及销售。张建峰于2015年10月到凯凯食品公司处从事销售工作，并担任销售经理。双方没有签订书面劳动合同,凯凯食品公司没有为张建峰办理社会保险参保手续。凯凯食品公司没有针对张建峰的考勤制度，张建峰没有固定的上班时间，张建峰工资组成为提成和分红，提成为销售额的1%，利润是10%，凯凯食品公司每月通过法定代表人林海见账户以转账方式支付工资（含差旅费）给张建峰。2020年8月22日前,张建峰组织“幼善公司工作交流群”微信工作群,并在工作群宣布新公司组建的相关事宜。2020年8月底,凯凯食品公司法定代表人林海见发现张建峰将凯凯食品公司部分销售人员带走到北京孕幼善健康管理有限公司（以下简称“幼善公司”）。张建峰2020年7月份、8月份工资未发放，张建峰与凯凯食品公司发生纠纷，其于2020年12月2日向伊川县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称伊川仲裁委）申请仲裁，伊川仲裁委于2021年2月18日作出伊劳人仲案字[2021]9号《仲裁裁决书》。张建峰和凯凯食品公司均不服该仲裁裁决依法向本院提起诉讼。另查明:张建峰于2011年7月15日起在河南掌鲜计算机科技有限公司参加社会保险,现处于正常参保状态;河南省2019年度在岗职工月平均工资为5692元。又查明，2021年3月30日，幼善公司法定代表人变更为张建峰，张建峰同时任该公司股东及执行董事。本院认为:劳动者与用人单位之间满足以下三条情形,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中,张建峰与凯凯食品公司符合法律、法规规定的主体资格。张建峰提供的劳动是凯凯食品公司业务的组成部分,张建峰从事的是凯凯食品公司安排的有报酬的劳动,并受凯凯食品公司劳动管理。张建峰与凯凯食品公司虽然没有签订劳动合同,但同时具备构成劳动关系的情形，本院认定张建峰与凯凯食品公司自2015年10月至2020年8月26日期间存在事实劳动关系。双方解除劳动关系的原因,应当以双方解除劳动关系时提出的理由进行认定。张建峰称其在2020年8月26日口头向凯凯食品公司提出离职,但未提供相关证据材料予以佐证,凯凯食品公司提供相关证据证实张建峰在2020年8月22日劳动关系存续期间组织“幼善公司工作交流群”微信工作群,并在工作群宣布新公司组建的相关事宜。本案中,双方解除劳动关系的原因是张建峰为了加入新的公司,并非张建峰提出的“未及时足额支付劳动报酬的”和“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”原因,不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定,本院对张建峰主张凯凯食品公司支付经济补偿金的请求不予支持。双方均认可张建峰2020年7月份、8月份工资未发放,凯凯食品公司称2020年7月份、8月份张建峰忙于筹建新公司，没有为其提供劳动，故不应支付劳动报酬，但凯凯食品公司并未提交没有提供劳动的有效证据加以证明。关于2020年7月份、8月份工资如何计算。张建峰提供的银行流水每月工资包含差旅费,差旅费不属于工资构成部分。关于销售额双方均未提供有效的工资证明证据,本院认可仲裁委按河南省2019年在岗职工社会月平均工资5692元的标准,认定为张建峰离职前12个月平均工资，故凯凯食品公司应当支付张建峰2020年7月份和8月份劳动报酬合计11384元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。凯凯食品公司应向张建峰出具解除劳动合同证明。经调解未达成协议,根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第五十条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、张建峰与洛阳凯凯食品开发有限公司自2015年10月至2020年8月26日期间存在事实劳动关系;二、在本判决生效之日起10日内,洛阳凯凯食品开发有限公司支付张建峰2020年7月份和8月份劳动报酬合计11384元;三、在本判决生效之日起10日内,洛阳凯凯食品开发有限公司向张建峰出具解除劳动合同证明;四、驳回张建峰的其他诉讼请求；五、驳回洛阳凯凯食品开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为10元，由张建峰与洛阳凯凯食品开发有限公司各半负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员 黄 园二〇二一年五月二十一日书记员 杨志娟