四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终4837号 上诉人（原审原告）：王雪，女，1982年12月24日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：许怀军，四川临龙律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许寅良，四川临龙律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：成都钦城房地产营销策划有限公司，住所地：中国（四川）自由贸易试验区成都市天府新区天府大道南段2039号天府菁蓉大厦16楼1609号。 法定代表人：兰青，董事长。 委托诉讼代理人：李晓英，四川鑫天律师事务所律师。 上诉人王雪因与被上诉人成都钦城房地产营销策划有限公司（以下简称钦城公司）劳动合同纠纷一案，不服四川自由贸易试验区人民法院（2020）川0193民初6762号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法适用普通程序进行独任审理，本案现已审理终结。 王雪的上诉请求：撤销一审判决第一项和第三项，并改判为被上诉人向上诉人补发工资35000元，支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额96000元；维持一审判决第二项；被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院不支持王雪主张欠付工资的诉讼请求错误。首先，在王雪举证证明了2018年1月至2019年6月与钦城公司之间存在劳动关系、一审判决也已确认双方自2018年1月建立劳动关系并且还支持了王雪主张的经济补偿金的情形下，足以说明双方劳动关系存续期间为2018年1月至2019年6月；其次，一审中钦城公司并未举证证明2019年1月至4月与王雪之间不存在劳动关系且也不能证明在2019年2月向王雪发放的3000元不属于工资；再者，王雪虽然向钦城公司主张的是最近时间（6月份）的工资，但并不代表就放弃了6月份之前欠付的工资。据此，在双方劳动关系存续期间，钦城公司应当向王雪补足欠发的工资。另一方面，一审判决直接、主动适用仲裁时效错误。《劳动仲裁调解法》并未规定仲裁时效属于除斥期间，其并不是一个固定期间，那么在钦城公司仲裁、一审阶段均未提出时效抗辩的情形下，一审法院主动适用时效经过，未支持王雪的请求，属法律适用错误。此外，仲裁解决的是程序问题，而《中华人民共和国劳动合同法》规定的双倍工资解决的是实体问题，只要未经过仲裁时效，就应按《中华人民共和国劳动合同法》的规定，足额支付未签订书面劳动合同的双倍工资。鉴于王雪在钦城公司处工作了18个月，加之其又于仲裁时效期间内提起了仲裁，故钦城公司应当按照法律规定支付11个月的双倍工资。 钦城公司辩称，2019年1月至2019年4月王雪未在钦城公司上班，因而公司不应当支付该段时间的工资。钦城公司同意一审法院关于仲裁时效的法律认定。 王雪向一审法院起诉请求：1.判决钦城公司向王雪补发工资35000元；2.判决钦城公司向王雪支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额96000元；3.判决钦城公司向王雪支付经济补偿金12000元；4.判决钦城公司向王雪支付被迫解除劳动合同的经济赔偿金24000元；5.本案诉讼费由钦城公司承担。庭审中，王雪申请撤回第4项诉讼请求，一审法院予以准许。 一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条第二项、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、钦城公司于判决生效之日起十日内向王雪支付2018年12月17日至2018年12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额4046元；二、钦城公司于判决生效之日起十日内向王雪支付解除劳动关系经济补偿金12000元；三、驳回王雪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由钦城公司负担。 二审中，王雪向本院提交了一份证人证言的询问笔录。拟证明王雪在2019年1月到3月份为钦城公司提供劳动。钦城公司发表意见称：因证人并未出庭作证，钦城公司无法对笔录内容的真实性予以核实，故对该份证据的真实性、合法性与关联性均不予认可。本院是否采信王雪在二审中提交的证据将在本院认为部分予以阐述。 本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于钦城公司是否应向王雪补发工资35000元的问题。首先，一审法院认定王雪与钦城公司自2018年1月1日起建立劳动关系，钦城公司对此并未提起上诉，表示对一审判决的认可，即2019年1月至2019年4月期间双方存在劳动关系。其次，从一审查明的双方微信聊天记录来看，2018年7月3日至2018年10月9日王雪与钦城公司法定代表人兰青有频繁沟通，其后基本无沟通至2019年4月21日。后，双方就新的工作内容、工资标准及工作条件等进行商议。同时，从钦城公司发放工资的情况来看，王雪主张当月发放上一个月工资，钦城公司认为2019年2月2日发放的3000元为过年慰问费并非工资，上述聊天记录与钦城公司发放工资的情况也可以相互印证。二审中，王雪提交了一份证人证言拟证明其2019年1月至3月向钦城公司提供了劳动，但证人并未出庭作证，无法核实其身份，在王雪未提交其他证据印证的情形下，该份证据无法采信。结合钦城公司的主要业务为房地产营销策划且王雪亦是从事房地产营销策划工作，往往存在一个房地产项目完成后与下一个项目开始中间有一定时间间隔的情况。综合上述情形，可以认定王雪在2019年1月至2019年4月期间未向钦城公司提供劳动，但因双方存在劳动关系，且钦城公司并不能证明是王雪的原因未提供劳动，故不能以王雪未提供劳动就不向其支付任何工资待遇。参照《关于深化企业工资改革中若干具体问题的处理意见》（成劳发【1994】196号）第三条的规定，企业可比照失业保险金标准确定待岗人员的工资标准，而依据四川省人力资源和社会保障厅、四川省财政厅《关于调整失业保险金标准有关问题的通知》（川人社办发【2017】967号）第一条规定，从2017年10月1日起，将各地月失业保险金标准由当地人民政府确定的月最低工资标准的70%调整为当地人民政府确定的月最低工资标准的80%。故在非因劳动者原因的待岗期间，钦城公司应向王雪支付不能低于本地最低工资标准的80%的工资，即应向王雪支付2019年1月至4月1780×80%×4=5696元。另，关于王雪主张应当补足2018年1月、2月工资6000元的问题，本案中，王雪主张其工资标准为8000元/月，工资发放方式为当月发放上月工资，钦城公司虽然对上述工资标准提出异议，但并未提交任何证据证明。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，钦城公司作为用人单位应当掌握王雪的工资情况，但未提供任何证据证明，应当承担不利后果。结合钦城公司2018年4月至2019年1月向王雪发放工资的金额，可以认定王雪主张的工资标准8000元/月成立。同时，一审判决钦城公司向王雪支付经济补偿金的计算标准也是8000元/月，钦城公司对此并未上诉，故本院支持王雪主张应当补足2018年1月、2月工资共6000元的请求。综上，钦城公司应当向王雪支付欠付工资共计11696元。 关于钦城公司是否应当向王雪支付未签订劳动合同的二倍工资差额96000元的问题。因未签订书面劳动合同的二倍工资差额部分之性质属于“惩罚性赔偿金”，并非劳动者提供正常劳动而应得之劳动报酬，以劳动者“知道或者应该知道其权利被侵害之日”开始计算仲裁时效。对于“知道或者应该知道其权利被侵害之日”的理解应为用人单位未履行签订劳动合同行为的发生之日而非终结之日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定为特别法上的规定，一审法院适用并无不当。故一审法院依据王雪于2019年12月16就未签订劳动合同的二倍工资申请仲裁，认定关于二倍工资的主张在2018年12月16日之前部分超过一年仲裁时效并无不当，由此计算钦城公司应向王雪支付2018年12月17日至2018年12月31日期间二倍工资差额4046元可以维持。 综上所述，王雪的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，结果不当，本院应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条第二项、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持四川自由贸易试验区人民法院（2020）川0193民初6762号民事判决第一项、第二项即“成都钦城房地产营销策划有限公司于判决生效之日起十日内向王雪支付2018年12月17日至2018年12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额4046元；成都钦城房地产营销策划有限公司于判决生效之日起十日内向王雪支付解除劳动关系经济补偿金12000元”； 二、撤销四川自由贸易试验区人民法院（2020）川0193民初6762号民事判决第三项； 三、成都钦城房地产营销策划有限公司于本判决生效之日起十日内向王雪支付欠付工资11696元； 四、驳回王雪其他诉讼请求。 一审案件受理费5元，由成都钦城房地产营销策划有限公司负担；二审案件受理费10元，由王雪负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  张艳秋 二〇二一年五月十七日 书记员  李 静