山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终4884号 上诉人（一审被告）：青岛捷能汽轮机集团股份有限公司，住所地青岛市即墨区。统一社会信用代码：91xx8F。 法定代表人：宋艳秋，董事长。 委托诉讼代理人：孙洁，女，1994年6月4日出生，汉族，公司法务，住青岛市市北区。 被上诉人（一审原告）：山东济南发电设备厂有限公司，住所地济南市历下区。统一社会信用代码：91xx19。 法定代表人：张波，总经理。 委托诉讼代理人：段兆琪，上海锦天城（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王轩，上海锦天城（济南）律师事务所律师。 上诉人青岛捷能汽轮机集团股份有限公司（以下简称青岛捷能公司）因与被上诉人山东济南发电设备厂有限公司（以下简称济南发电公司）买卖合同纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院(2020)鲁0282民初10352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人青岛捷能公司的委托诉讼代理人孙洁，被上诉人济南发电公司的委托诉讼代理人段兆琪，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 青岛捷能公司上诉请求：一、依法撤销青岛市即墨区人民法院作出的(2020)鲁0282民初10352号民事判决书，改判驳回济南发电公司的诉讼请求；二、上诉费及一审案件受理费由被上诉人济南发电公司承担。事实与理由：一、本案安装调试款的付款条件未成就，不应支付。根据双方合同3.2.6条约定：调试款：本合同设备调试完毕72+24小时试运行通过后，甲方付款。合同6.7条约定：由于乙方技术服务人员在调试、试运等环节上造成的疏忽和错误以及乙方未按照甲方要求派遣技术服务人员而造成的损失应由乙方承担。本案中被上诉人未按照合同约定履行安装调试义务，否则其应举证证明其已履行该义务，在其不能举证的情况下，不应支付该款项。二、被上诉人济南发电公司无权要求支付逾期付款违约金。济南发电公司按照合同约定要求支付逾期付款违约金金额过高，不符合法律规定，同时根据双方签订的采购合同中没有关于支付利息的约定，因此应当予以驳回被上诉人要求支付逾期付款违约金的诉讼请求。三、被上诉人济南发电公司无权要求支付诉讼保全保险费。按照双方所签署的合同，并未约定上诉人承担诉讼保全保险费，一审法院判令上诉人承担诉讼保全保险费1525元，是错误的，应当予以撤销。 济南发电公司辩称，一、双方签订的买卖合同系双方当事人真实意思表示，合同成立，且不违反法律的强制性规定，合法有效，根据合同约定，上诉人应与设备发货前，支付被上诉人发货款，且设备安装调试义务归属于上诉人。因此，上诉人的主张无任何事实依据及法律依据。二、关于上诉人诉讼保全责任保险费负担问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第100条第2款人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请的规定，以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第8条关于金融监管部门批准设立的金融机构，以独立保函形式为财产保全提供担保的人民法院应当依法准许的规定。当事人可以通过保险公司出具保函的形式，为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保，上诉人欠付被上诉人货款引起本案诉讼，被上诉人为此向保险公司缴纳的诉讼保全担保保险费系被上诉人支出的合理必要费用，属于被上诉人的损失部分应由上诉人承担。另外，上诉人逾期支付合同款按照合同约定以及法律规定应支付逾期付款违约金。 济南发电公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令青岛捷能公司支付济南发电公司货款52.2万元；2、判令青岛捷能公司支付济南发电公司逾期付款违约金8.7万元；3、案件受理费、保全费、诉责险保险费等由青岛捷能公司承担。 一审法院认定事实：青岛捷能公司（甲方）与济南发电公司（乙方）于2016年9月27日签订总价为174万元的汽轮发电机组采购合同，约定甲方从乙方处购买发电机。合同第三章约定了甲方的付款进度：合同生效后支付34.8万元预付款；合同生效后4个月时支付34.8万元进度款；设备制造完成、设备发货前支付52.2万元发货款；确认交货完毕后支付17.4万元到货款；设备调试完毕、运行通过后支付17.4万元调试款；质保期结束、双方无质量争议后支付17.4万元质保金。合同约定质量保证期为设备到达现场清点完毕无缺漏之日起18个月或设备试运行合格后一年，以先到为准，但因乙方质量问题延误的除外。合同7.5.1条约定：“本合同设备由甲方根据乙方提供的技术资料、检验标准、图纸及说明书进行安装、运行和维修。乙方应派人及时处理安装、调试过程中出现的设备问题。甲方按乙方的技术资料规定和国家有关标准规定进行安装和调试。”庭审中，济南发电公司主张青岛捷能公司分别于2017年10月30日支付预付款34.8万元、于2018年6月8日支付进度款34.8万元、于2018年9月28日支付发货款52.2万元。青岛捷能公司虽表示庭后以书面形式提交法庭付款情况，却未予提交，但对尚欠济南发电公司52.2万元货款予以认可，对济南发电公司主张的违约金8.7万元亦无异议，仅对本案保险费的负担持有异议。另查明，济南发电公司为本案诉讼申请财产保全，中路财产保险股份有限公司青岛分公司为济南发电公司提供诉讼财产保全责任保险，济南发电公司为此支付保险费1525元。 一审法院认为，济南发电公司与青岛捷能公司间存在买卖合同关系。双方自愿签订汽轮发电机组采购合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，双方均应依约履行各自义务。根据合同约定，青岛捷能公司应于设备发货前支付济南发电公司发货款，且设备安装调试义务归属于青岛捷能公司，故青岛捷能公司关于济南发电公司逾期发货且未履行安装调试义务的抗辩意见，一审法院不予支持。庭审中，青岛捷能公司对尚欠济南发电公司52.2万元货款以及济南发电公司主张的违约金8.7万元均无异议，故对济南发电公司要求青岛捷能公司支付货款52.2万元及违约金8.7万元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于诉讼保全保险费的负担问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，当事人可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保。青岛捷能公司欠付济南发电公司52.2万元货款引起本案诉讼，济南发电公司为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费1525元系济南发电公司支出的合理必要费用，属于济南发电公司的损失部分，济南发电公司要求青岛捷能公司支付该1525元保险费，不违反法律规定，一审法院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款规定，判决：一、青岛捷能汽轮机集团股份有限公司于判决生效之日起10日内支付山东济南发电设备厂有限公司货款522000元；二、青岛捷能汽轮机集团股份有限公司于判决生效之日起10日内支付山东济南发电设备厂有限公司违约金87000元；三、青岛捷能汽轮机集团股份有限公司于判决生效之日起10日内支付山东济南发电设备厂有限公司诉讼保全保险费1525元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9890元，保全费3570元，共计13460元，由青岛捷能汽轮机集团股份有限公司负担，青岛捷能汽轮机集团股份有限公司应于判决生效之日起10日内直接支付山东济南发电设备厂有限公司。 二审审理期间，上诉人青岛捷能公司提交证据：博白绿色动力再生能源有限公司（用户方）传真的工作联系单4份，证明：济南发电公司未按照合同约定履行调试义务。 济南发电公司质证称：对该证据的真实性无法确认，因该证据并非由被上诉人参与。对证明事项有异议，根据双方签订的采购合同第9页第7.5条安装调试及验收条款，本合同设备由上诉人负责安装运行和维修，被上诉人的义务仅仅是在安装调试过程中出现设备问题进行协助处理，因此上诉人该证据的证明目的不能成立。 本院认证认为，依据案涉《采购合同》7.5.1的约定应由上诉人完成安装、运行和维修，被上诉人应派人及时处理安装、调试过程中出现的设备问题。但本案中上诉人并无证据证明其将前述4份工作联系单中的问题告知被上诉人且被上诉人拒绝处理，故，上诉人关于被上诉人违约的证明目的不成立。 二审经审理查明：上诉人主张其不负责安装。 一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。 本院认为，案涉《采购合同》7.5.1约定“本合同设备由甲方（青岛捷能公司）根据乙方（济南发电公司）提供的技术资料、检验标准、图纸及说明书进行安装、运行和维修。乙方（济南发电公司）应派人及时处理安装、调试过程中出现的设备问题。甲方（青岛捷能公司）按乙方（济南发电公司）的技术资料规定和国家有关标准规定进行安装和调试。”该条明确约定，安装、运行和维修义务属于上诉人青岛捷能公司，被上诉人的义务是在安装调试过程中出现设备问题时，进行处理。上诉人并无证据证明其曾要求被上诉人处理案涉设备调试中的问题且被上诉人拒绝处理，故，上诉人关于被上诉人违约的主张不成立。现，设备已使用，上诉人青岛捷能公司认为本案安装调试款的付款条件未成就，不应支付调试款的主张不成立，本院不予支持。 关于违约金，一审庭审中，上诉人青岛捷能公司对尚欠被上诉人济南发电公司52.2万元货款以及济南发电公司主张的违约金8.7万元均无异议，且8.7万元的违约金符合案涉《采购合同》11.3条中约定的“迟付款滞纳金总额不超过合同总价的5%”，故上诉人青岛捷能公司认为逾期付款违约金金额过高的主张不成立，本院不予支持。 关于诉讼保全保险费，被上诉人济南发电公司以诉讼方式追索债权，有权要求上诉人青岛捷能公司承担由此产生的合理费用。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定，被上诉人济南发电公司向中路财产保险股份有限公司青岛分公司购买诉讼财产保全责任保险，并已提交相应保单和付款发票，证明该保险费用实际发生。据此，一审法院判令青岛捷能公司应向济南发电公司支付财产保全责任保险费1525元，并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人青岛捷能汽轮机集团股份有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9890元，由上诉人青岛捷能汽轮机集团股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 唐明光 审 判 员 安太欣 审 判 员 卞冬冬 二〇二一年五月二十一日 法官助理 赵佩宇 书 记 员 汤怀珠