甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)甘01民终872号上诉人（原审被告）：西固区席进孝方鑫粮店，住所地甘肃省兰州市西固区山丹街182号。经营者：席进孝，男，1972年3月3日生，汉族，住兰州市西固区。委托诉讼代理人：姚兴琴（席进孝妻子），女，1970年9月23日出生，汉族，住址同上。被上诉人（原审原告）：宋海芳，女，1971年11月12日生，汉族，住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：刘占军（宋海芳丈夫），男，1969年3月21日生，汉族，住址同上。上诉人西固区席进孝方鑫粮店（以下简称方鑫粮店）因与被上诉人宋海芳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（以下简称一审法院）（2020）甘0104民初2830号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。方鑫粮店上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人在提供劳务的过程中具有过错，其自身应当承担相应的责任，应在核定相关赔偿数额的基础上，减轻上诉人的赔偿责任。被上诉人在上诉人的店铺中工作时间已将近半年。被上诉人自述在此之前也曾在其他店铺中做过相同的工作，因此被上诉人对于如何操作压面机应非常熟悉，十分清楚该机器的运作和操作流程，并且根据被上诉人提交的证据证明，被上诉人在开始工作前曾经接受过上诉人的岗前培训和安全教育培训。在工作的过程中，被上诉人自己疏忽大意，没有尽到相应的注意义务，也没有按照操作规范进行工作，被上诉人作为一个有工作经验的成年人，明知正在工作中的压面机具有危险性，却仍然不使用工具而直接将手伸入压面机中，导致本案事故的发生。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，被上诉人在工作过程中因自己的过失导致本案损害结果的发生，依法应当在核定相关赔偿数额的基础上，减轻上诉人的赔偿责任。二、一审法院认定被上诉人主张的伤残赔偿金为64646．8元证据不足。上诉人对被上诉人的伤残等级被评定为十级予以认可，但对于被上诉人主张的伤残赔偿金为64646．8元不予认可。被上诉人主张的伤残赔偿金的计算标准是受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入，但根据被上诉人提供的户籍信息，被上诉人的户籍地在榆中县城关镇后宋70号，为农村户口，而被上诉人未出示任何证据证明其经常居住地为城镇，或在事发时在城镇居住满一年，或在城镇有固定收入。所以，被上诉人主张的伤残赔偿金的计算标准应当按照甘肃省2020年农村居民人均纯收入计算，应为19258元。三、一审法院认定被上诉人的误工期、护理期、营养期评定为评残前一日依据不足。根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA／Tll93—2014)10．2．7条之规定，指、掌骨骨折手术治疗的误工期为30～90日，护理20～30日，营养20～30日。即使按照l0．6．2断指的规定：误工期为60～90日，护理30～90日，营养30～60日。多指离断可视临床治疗情况确定。而在《甘肃三维司法鉴定所司法鉴定意见书》中，该三期的评定并未依据该条规范，也未说明具体评定依据，仅是根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》(GA／Tll93—2014)A．5条之规定就评定被上诉人宋海芳的误工期、护理期、营养期评定为评残前一目，即145天，评定依据不足。四、一审法院认定被上诉人的护理费为29000元，该认定依据不足。被上诉人住院期间是由其丈夫护理，其丈夫是出租车司机。根据《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》中关于护理费之规定：家人护理参照误工费标准确定。因此，被上诉人的护理费应当按照其丈夫的固定收入计算，被上诉人应提供关于其丈夫固定收入的相关证据，但被上诉人仅提供了其丈夫在对被上诉人进行护理前三个月的运营数据。该三个月的运营数据只能证明其丈夫在对被上诉人进行护理前三个月的运营情况，并不能证明其丈夫因对被上诉人进行护理而没有出车运营导致自己没有收入，也不能证明其丈夫因对被上诉人进行护理而造成自己实际收入减少，更不能证明其丈夫有固定收入及固定收入的数额。因此，一审法院认定被上诉人的护理费为29000元，该认定依据不足。综上所述，上诉人认为原审判决认定事实证据不足，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。宋海芳辩称，一、答辩人无过错，不应减轻被答辩人的赔偿责任。答辩人在工作过程中，并不存在故意或者重大过失。相反，是被答辩人存在重大过失。在长达半年的时间内，被答辩人明知机器存在隐患，而不更换防护性能更好的机器或为答辩人提供防护用品，作为雇主，在明知机器设备存在安全隐患的情况下，放任答辩人继续工作而不提供防护设备，其存在主观过错。被答辩人在工作中不慎发生安全事故，其主观上并无过错。再者，被答辩人也没有提供任何证据证明答辩人存在故意或重大过失等过错情形，其应当承担举证不利的法律后果。二、一审法院认定伤残赔偿金的标准是正确的，应当予以维持。2020年3月l8日，甘肃省高级人民法院就全省法院开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作情况进行通报，省法院研究决定，在全省范围内所有类型的人身损害赔偿纠纷案件中全面试行统一城乡居民赔偿标准工作。其标准参照《甘肃省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》文件执行。本案发生在2020年3月18日以后，适用省法院试行统一城乡居民赔偿的规定，故一审法院判决按照城镇标准计算残疾赔偿金是正确的，应当予以维持。三、一审法院依据《甘肃三维司法鉴定所司法鉴定意见书》确定三期合法，依据充足。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》虽然对各种类型的伤害的三期做了明确的规定，但是，《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》附录A(规范性附录)判定基准的补充明确：“A．2本标准中的“误工期、护理期、营养期”为各类损伤／事故的一般性期限，在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。”“A．5对于一些损伤后恢复期较长，但己进入调解程序或诉讼程序的，“误工期、护理期、营养期"评定的上限可以至伤残评定前一日。”之规定，鉴定机构对于三期的评定严格按照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，合法合理，应予维持。四、一审法院认定护理费29000元，合法合理。即使答辩人举证不能，亦可参照上一年度交通运输业标准计算。2020年度交通运输业标准为85517元／年，换算为234．29元为标准，结合前述，一审法院认定护理期为145天，故总计护理费为234．29×145=33972．05元，而答辩人只主张29000，还低于国家标准。故一审法院判决护理费数额未超出国家标准，合法合理。综上，一审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，法律适用正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。宋海芳向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付医疗费7964.52元；后续治疗费10000元；误工费5400元；护理费20000元；住院伙食补助费1520元；营养费1200元；交通费200元；精神抚慰金5000元共计51284.52元；后宋海芳在一审开庭之前申请变更诉讼请求，后续治疗费为4852元，误工费7650元，护理费29000元，营养费、交通费不再请求，增加伤残赔偿金64646.8元，其余的诉讼请求不变；2.本案诉讼费、鉴定费用由被告承担。一审法院认定事实：原告宋海芳是方鑫粮店的雇员。2020年7月10日原告在工作中受伤，被送往甘肃省中医院救治。西医出院诊断为：开放性手部损伤；指骨骨折，手部指伸肌腱损伤；住院18天。2020年8月12日以手指损伤（右小指）入住兰州手足外科第二医院14天；2020年9月28日以骨外露皮瓣移植状态入住甘肃省中医院6天。第一、二次住院的费用被告已经负担，第三次住院费用由原告自己支付。原告宋海芳为主张自己的权利，于2020年11月4日申请对宋海芳的伤残等级、护理期、营养期、误工期、后续治疗费用进行鉴定。本院依法委托的甘肃三维司法鉴定所，于2020年12月3日作出司法鉴定：1.综合评定被鉴定人宋海芳的右手损伤致残程度分级评定为十级。2.被鉴定人宋海芳的后续治疗费评定为肆仟捌佰伍拾贰元整(￥4852.00元)。3.综合评定被鉴定人宋海芳的误工期、护理期、营养期评定为评残前一日。原、被告对该鉴定不持异议。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动当中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被告提出原告对本次事故存在过错，仅说明被告平时进行了安全教育，并未提出原告有重大故意和过失，且原告在合理范围内已经放弃部分请求。因此被告对原告的合理请求应予赔偿，承担无过错赔偿责任。下面对原告的诉讼请求逐一认定：1.原告主张医疗费（第三次住院）7964.52元，住院伙食补助费原告主张1520元（38天×40元/天），伤残赔偿金原告主张64646.8元（32323.4元/年×20年×10%），被告认可，应予确认；2.后续治疗费原告变更主张4852元，是依据鉴定意见主张，予以确认；3.误工费原告主张7650元（85天×2700÷30），按每月2700元计算至定残前一日，并已扣除被告支付的两个月的5400元，应予支持；4.护理费原告主张29000元，原告护理人员是其丈夫，原告仅提供三个月的运营数据，没有提供因护理而造成实际收入减少多少，故按行业年人均工资标准进行计算；对此护理天数可依据鉴定意见确定为评残前一日，即145天。上一年度交通运输业标准/365×误工天数：85517元/年÷365×145=33972.51。原告主张29000元，在合理范围内，予以支持。5.精神损害抚慰金原告主张5000元，根据伤者状况，可酌定为1500元。以上本院予以确认的费用合计117133.32元。综上所述，依照《最高人民法院》第十一条、第十七条、第二十条至第二十五条、第三十五条之规定,判决:被告西固区席进孝方鑫粮店赔偿原告宋海芳医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金，合计117133.32元；于本判决生效之日起10日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费1309元，鉴定费4000元，合计5309元。由被告西固区席进孝方鑫粮店负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点有二：一是宋海芳是否存在重大过失，应否减轻方鑫粮店的责任；二是一审判决对伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费的计算标准及期限是否有事实及法律依据。关于焦点一，本院认为，宋海芳存在重大过失，应当减轻方鑫粮店的责任。首先，宋海芳作为受雇粮店从事工作的人员，对操作机器应当注意安全有足够的认识，以防止不测事件发生。其次，从方鑫粮店举证来看，粮店和面机有明显的标识“禁止伸入”、“禁止带电清洁、带电拖拽面团”等，粮店的规章制度也明确：员工操作机械时手不能进去压皮机的平面之内；清理机械时一定要关闭电源操作，否则发生安全事故必须承担责任。但宋海芳过于自信在和面时手放到危险之处造成伤害，应由其承担相应责任。综合宋海芳过失和面团小等因素，二审酌定由宋海芳自行承担20%责任。关于焦点二，分述意见如下：1.伤残赔偿金，宋海芳本身就在城区工作、丈夫从事出租车运营，应按照城镇标准计算伤残赔偿金，方鑫粮店认为应按照农村标准计算不当，不予采信。2.关于误工费、护理费、营养费的计算期限，鉴定意见评定为评残前一日，对鉴定意见方鑫粮店一审未出异议，二审提出的异议没有充足理由，一审计算至评残前一日正确，应予维持。3.关于宋海芳丈夫误工费，正如宋海芳辨称参照上一年度交通运输业标准117133.32元计算，宋海芳主张的金额少于该标准，故不应予以变更。综上所述，方鑫粮店的部分上诉理由成立，应予支持。一审法院对伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费的金额认定正确，唯对责任未予区分不当，应予变更。宋海芳受偿的费用包括，医疗费（第三次住院）7964.52元、住院伙食补助费1520元、伤残赔偿金64646.8元、后续治疗费4852元、误工费7650元、护理费29000元，计115633.32元，按照宋海芳自己承担20%计算，方鑫粮店应承担80%计算，计92507元，加上方鑫粮店未上诉的精神抚慰金1500元，方鑫粮店应向宋海芳支付94007元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第二十条至第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销兰州市西固区人民法院（2020）甘0104民初2830号民事判决；二、西固区席进孝方鑫粮店于本判决生效之日起十日内赔偿宋海芳医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金共94007元；三、驳回宋海芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1309元，鉴定费4000元，二审案件受理费2643元，共计7952元，宋海芳负担1590元，西固区席进孝方鑫粮店负6362元。本判决为终审判决。审 判 长  石 林审 判 员  张煜枫审 判 员  王锡东二〇二一年五月七日法官助理  王彦茹书 记 员  闫 佳