辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终7205号上诉人（原审被告）：沈阳龙淋混凝土有限责任公司，住所地沈阳市大东区欧盟经济开发区欧盟大道1-1号。法定代表人：刘洪涛，该公司经理。委托诉讼代理人：李晓丽，辽宁尊赢律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙连贵，男，1967年12月12日出生，汉族，住址沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：盛玉坤，沈阳市和平区中一法律服务所法律工作者。上诉人沈阳龙淋混凝土有限责任公司因与被上诉人孙连贵劳动争议一案，不服沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初9759民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳龙淋混凝土有限责任公司上诉请求：1.改判原审判决第二项，撤销原审判决第三项，或发回重审；2.改判第二项上诉人支付被上诉人经济补偿金为8504元。事实和理由：1.被上诉人实际工作年限应从2018年5月18日至2019年8月底，被上诉人离职前月平均工资为5669.1元，实际工作年限应为1.5年，经济补偿金应为8504元。2.因被上诉人2019年8月底离职，由上诉人单位领导介绍到沈阳长隆混凝土有限公司工作并没有失业，不应赔偿被上诉人失业金，实际失业之前系有工作。3.被上诉人曾向上诉人借款1万元，之间没有偿还，被上诉人同意返还，我方要求并案解决，而原审并未并案解决。另外，孙连贵实际工作期限2018年5月初至2019年5月22日。离职前12个月平均工资应从2018年6月至2019年5月，实际工作年限应为13个月。孙连贵辩称，2012年10月29日入职，2018年4月被上诉人搅拌站租给上诉人单位，依据劳动合同法规定，孙连贵不是个人原因到被上诉人单位且被上诉人工作地点、业务没有改变一审判经济补偿符合法律规定。一审法院失业金计算正确，工资以银行流水为准。孙连贵向一审法院起诉请求：1、返还拖欠工资20580元（2019年1月6000元、2月2500元、4月6040元、5月6040元）；2、支付解除劳动关系经济补偿金42007元（6001元*7个月）；3、支付失业金31548.3元；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2012年10月29日入职沈阳龙元混凝土有限责任公司从事站长工作。被告沈阳龙淋混凝土有限责任公司于2018年5月24日成立后，原告在该单位从事站长工作，基本工资6000元，双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。被告拖欠原告工资20580元（2019年1月6000元、2月2500元、4月6040元、5月6040元）。2019年8月31日因被告单位拖欠工资及未缴纳社会保险，原告向被告提出解除劳动关系。原告工作期间，工作地点及工作岗位一直未变。原告在被告处发放工资如下：2018年9月10日5793.39元（2018年8月）；2018年10月9日5793.39元（2018年9月）；2018年12月10日5833.39元（2018年10月）；2019年1月11日6128.87元（2018年11月）；2019年1月30日5767.39元（2018年12月）；2019年5月9日6240元（2019年3月）；2019年8月8日7940元（2019年7月）；2019年8月16日7940元（2019年6月）；另，2019年1月6000元、2月2500元、4月6040元、5月6040元。原告离职前12个月平均工资为6001元。另查明：2020年8月21日原告向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、支付拖欠工资20580元；2、支付经济补偿金42007元；3、支付失业金31548.3元。当日该委出具不予受理通知书，原告不服，诉至本院。一审法院认为，关于原告主张被告支付拖欠工资的问题。庭审中原、被告一致确认被告拖欠原告工资20580元（2019年1月6000元、2月2500元、4月6040元、5月6040元），本院予以认定，被告应予给付。关于解除劳动关系经济补偿金的问题。因原告工作期间非因本人原因从沈阳龙元混凝土有限责任公司被安排到沈阳龙淋混凝土有限责任公司工作，原告仍在原工作场所、工作岗位工作，虽劳动合同主体变更，但原用人单位未支付经济补偿，原告请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，符合法律规定，本院予以支持。原告提供的医疗保险参保人员证明能够证明原告于2012年10月入职沈阳龙元混凝土有限责任公司的事实，本院予以认定。2019年8月31日因被告单位拖欠工资及未缴纳社会保险，原告向被告提出解除劳动关系，被告应支付经济补偿金。原告离职前12个月平均工资为6001元，故被告应支付原告经济补偿金42007元（6001元×7个月）。关于原告要求被告支付失业金损失的问题。原告在沈阳龙淋混凝土有限责任公司工作已满1年不满2年（2018年5月24日至2019年8月31日），故原告应享受失业保险待遇3个月，因被告公司未为原告缴纳失业保险，原告的失业金损失金额应为3903.7元（1620元×73%×2个月+1810×85%×1个月）。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《失业保险条例》第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决：一、被告沈阳龙淋混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内支付原告孙连贵工资20580元；二、被告沈阳龙淋混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内支付原告孙连贵解除劳动合同经济补偿金42007元；三、被告沈阳龙淋混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内赔偿原告孙连贵失业金损失3903.7元；四、驳回原告其他的诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳龙淋混凝土有限责任公司承担。二审中，上诉人提交证据一：沈阳龙元商品混凝土有限责任公司、沈阳龙淋混凝土有限责任公司公商信息，证明:两个单位是两个完全不同公司，法人、股东均不相同，不应连续计算被上诉人工作期限；上诉人提交证据二：工资发放明细，证明：孙连贵2018年6月工资6099.69元，7月5793.39元，8月5793.39元，9月5793.39元，10月6128.87元，11月5833.39元，12月5767.39元，2019年3月6240元，2019年1、2、4、5月没有发放工资。原因2019年1、2月行业冬歇期，所有员工休息，4、5月是因孙连贵向公司借款10000元，要求折抵。刘丽新银行流水，2018年9、10、11、12月均为3080元，2019年3、4、5、6月均为3120元，7月3421.94元，8月603.87元，2019年1、2月未发工资是因为行业冬歇期，所有员工休息；上诉人提交证据三：孙连贵2019年5月考勤表一张，证明孙连贵离职时间2019年5月22日，并有本人签字；上诉人提交证据四：沈阳长陇混凝土有限责任公司出具的情况说明，证明：孙连贵2019年5月23日入职该公司，因该公司与我方单位有经济往来因此上诉人向孙连贵转账2019年6、7月工资是代长陇混凝土公司发放，孙连贵已经从2019你那5月23日起不属于我单位员工；上诉人提交证据五：沈阳龙元商品混凝土有限责任公司出具大东区法院传票、孙连贵起诉状，证明：起诉状内容看孙连贵起诉沈阳龙元商品混凝土有限责任公司要求支付垫付医疗保险，叙述2019年7月16日因沈阳龙元商品混凝土有限责任公司拖欠工资，欠缴保险，便解除劳动关系，孙连贵将这几个公司一起诉讼，混淆各公司间关系，到底自己在哪个公司工作、工作多久有所隐瞒；上诉人提交证据六：放假工资标准，证明：混凝土行业特殊性，冬季不生产，公司采取放假休息办法，各岗位只发基本工资，孙连贵2019年1、2月基本工资2500元，刘丽新2019年1、2月基本工资1500元，公司规定半年以上才能发放该部分工资，孙连贵、刘丽新均没有达到就没有发放。被上诉人质证称：证据一：沈阳龙元商品混凝土有限责任公司虽没有注销但实际不存在。沈阳龙元商品混凝土有限责任公司租给沈阳龙淋混凝土有限责任公司；证据二：以银行流水为准；证据三：上诉人单位又成立混凝土搅拌站，让孙连贵去工作，但是工资支付均是同一单位；证据四：情况说明不能作为证据使用，不能确定其真实性，不具有法律效力，被上诉人工资一直由上诉人支付，故应当是与上诉人有劳动关系；证据五：与本案无关，我方只是诉讼沈阳龙元商品混凝土有限责任公司阶段医疗保险；证据六：你这份证据证明什么？上诉人提举的证据与其一审中的自认事实相矛盾，且不能证明待证事实，故本院不予采信。二审中，上诉人提举证人一王喜凤，证明冬休工资是冬休后干满半年才发放该部分工资，沈阳龙淋混凝土有限责任公司2018年5月租用沈阳龙元商品混凝土有限责任公司厂房，部分员工是沈阳龙元商品混凝土有限责任公司老人，愿意留下的就继续在沈阳龙元商品混凝土有限责任公司工作。上诉人提举证人二李荣辉，证明：沈阳龙元商品混凝土有限责任公司经营不善沈阳龙淋混凝土有限责任公司2018年5月就接手租赁，员工可自愿留下，冬季放假工作需干满6个月才能开1、2月工资。被上诉人质证称：证人与上诉人单位存在厉害关系，故证人证言真实性有异议，证人陈述不属实。因上诉人提举的证人与上诉人存在利害关系，故对其证人证言，本院不予认可。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于拖欠工资问题，一审庭审中上诉人对被上诉人主张的拖欠的工资总额予以认可，二审中其提举的证据、证人证言不足以推翻其上诉主张，故对上诉人的该项主张本院不予支持。关于上诉人主张的被上诉人拖欠其欠款1万元问题，被上诉人二审中认可且同意从工资中扣除并要回原欠条，故本院予以扣除，被上诉人要求上诉人返还原欠条无事实和法律依据，本院不予支持。除去1万元借款，沈阳龙淋混凝土有限责任公司应支付孙连贵工资10580元。关于上诉人主张的被上诉人的平均工资问题，因一审庭审中上诉人对被上诉人主张的平均工资予以了认可，二审中其提举的证据、证人证言不足以推翻其上诉主张，故对上诉人的该项主张本院不予支持。关于计算解除劳动关系补偿金的年限问题，上诉人主张自其成立之日起计算解除劳动关系补偿金的年限，并主张其系租赁的沈阳龙元混凝土有限责任公司的场地，但是其并无有效证据证明其主张，且被上诉人的工作地点、工作岗位均未变更，上诉人又无证据证明被上诉人系离职后重新入职上诉人处，故一审法院将被上诉人在沈阳龙元混凝土有限责任公司工作期间的年限合并计算解除劳动关系补偿金并无不当，上诉人的主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于失业金问题。上诉人主张被上诉人2019年5月23日入职沈阳长陇混凝土有限公司并由上诉人代开2019年6月、7月份的工资，上诉人的该项主张与其一审庭审中的陈述相矛盾且并无证据支持，故本院不予认可。故，上诉人的主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述,沈阳龙淋混凝土有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、维持沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初9759号民事判决第二项、第三项；二、撤销沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初9759号民事判决第四项；三、变更沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初9759号民事判决第一项为：沈阳龙淋混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内支付孙连贵工资10580元；如当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由沈阳龙淋混凝土有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  赵卫审判员  李娜二〇二一年五月十日法官助理刘振书记员张鑫桐