新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新28民终470号 上诉人（原审被告）：蒙洪兵，男，1976年3月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区。 委托诉讼代理人：毛文杰，新疆同明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：周远鹏，男，1987年8月21日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市。 被上诉人（原审被告）：巴州风向标新能源有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒市新城辖区库尉公路58号。 法定代表人：蒙洪兵，该公司经理。 上诉人蒙洪兵因与被上诉人周远鹏、巴州风向标新能源有限公司（以下简称风向标公司）租赁合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2020）新2801民初1177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月2日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月19日公开开庭审理了本案。上诉人蒙洪兵的委托诉讼代理人毛文杰，被上诉人周远鹏到庭参加诉讼。被上诉人风向标公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒙洪兵上诉请求：1.请求撤销（2020）新2801民初1177号民事判决；2.请求依法驳回被上诉人一审的全部诉讼请求或发回重审。3.请求被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认为：2020年1月20日至2020年3月19日被上诉人因停水无法经营是由于上诉人的过错导致，同时判决上诉人承担赔偿责任，上诉人认为：该责任期间属于不可抗力的原因所致，其实际在2020年3月20日已经正常供水，因停水产生的纠纷责任在于巴州风向标新能源有限公司，而不是上诉人，上诉人是代表公司履行职务行为，上诉人不应当承担任何赔偿责任，原审法院认定事实有错误。首先，上诉人认为：原审法院认定的事实，从2020年1月20日起，因上诉人的原因导致洗车行停水无法经营，虽然春节后即2020年3月7日之前由于新冠肺炎疫情原因无法营业，但直至2020年3月10日，上诉人仍然未能解决停水的问题，被上诉人向上诉人提出放弃经营洗车行，上诉人同意并愿意对被上诉人予以赔偿。上诉人应当按照承诺赔偿被上诉人2020年1月20日至2020年5月19日共4个月的租金损失13332元（3333元×4个月）。判决巴州风向标新能源有限公司、上诉人蒙洪兵于本判决生效后十日内赔偿被上诉人周远鹏租金损失13332元，并承担一审诉讼费146.87元，明显在认定的时间以及认定的事实并未查清。正确的事实为2020年3月19日之前由于巴州风向标新能源有限公司的原因导致被上诉人无法经营，那么该截止点应当为2020年3月19日（该期间属于不可抗力的原因），而原审法院认定责任的截止日期为：2020年5月19日，明显是不正确的，属于查证的日期和查证的事实存在错误。其次，本案的实际事实为：2020年1月20日因巴州风向标新能源有限公司与房主七星集团产生经济纠纷，七星集团对巴州风向标新能源有限公司承租的门面房（被上诉人经营的洗车行）做停水处理，此时上诉人作为巴州风向标新能源有限公司的法定代表人，代表公司与被上诉人沟通，被上诉人表示已近春节，暂时不营业了。2020年1月24日因疫情的商铺均无法经营，2020年3月7日可以营业，洗车行停水问题仍未解决。但事隔三日后即2020年3月10日上诉人与被上诉人协商沟通后，巴州风向标新能源有限公司为被上诉人出具《情况说明》，证实疫情结束后是由于巴州风向标新能源有限公司的原因导致被上诉人暂时无法经营，巴州风向标新能源有限公司愿意将自建房屋将来的拆迁款对被上诉人进行赔偿。2020年3月19日七星集团对该门面房重新供水，被上诉人的争议焦点也就消除。矛盾的争议焦点消除后，被上诉人自己不愿意继续经营，所以事实上的过错责任是由于被上诉人不愿继续经营所致。被上诉人弃权在前自然也就不能或无权要求上诉人承担任何责任。上诉人认为：1.巴州风向标新能源有限公司与房主七星集团签订《房屋租赁合同》，该房屋的使用权为巴州风向标新能源有限公司，被上诉人承租的房屋同样也属于巴州风向标新能源有限公司的租赁房，而不是个人，对此根据上诉行为的确定，上诉人为巴州风向标新能源有限公司的法定代表人，签署的原租赁房的转租行为明显属于是职务行为，作为上诉人个人是无权转租公司的承租房屋，那么上诉人对巴州风向标新能源有限公司违约的行为不应当承担任何赔偿责任。2.对于被上诉人在租赁物的基础上放弃经营权后仍然可以享受放弃后的权利，明显是有悖于法律的规定，依法应当驳回被上诉人的请求或发回重审。另外，原审法院在判决书第四页倒数第三行至第五行正数第三行认为：《门面房租赁合同》系上诉人蒙洪兵与被上诉人所签，但被上诉人提供的《情况说明》由巴州风向标新能源有限公司出具，巴州风向标新能源有限公司认可是由其租赁涉案房屋，并同意给予被上诉人赔偿。故上诉人蒙洪兵个人财产与巴州风向标新能源有限公司财产混同。上诉人认为：针对涉案的租赁关系以及给对方出具的《情况说明》，上诉人均是代表巴州风向标新能源有限公司和相对方协商，对此有《情况说明》上的印章可以印证上诉人个人履行的是职务，而不是原审法院认定的混同行为，对此作为上诉人个人（蒙洪兵）不应承担任何责任。二、2020年1月20日至2020年3月7日为疫情期间，所有商户均无法经营，被上诉人的损失不因上诉人的过错造成，属于不可抗力的事由，应当免除上诉人个人所有赔偿责任，原审法院适用法律错误。2020年1月疫情开始，库尔勒市商户无法经营，根据《合同法》第一百一十七条：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”疫情事件不能预见、不能避免并不能克服属于不可抗力，因不可抗力导致被上诉人经营不能的责任不应当由上诉人承担赔偿责任，原审法院未免除不可抗力期间的赔偿责任有悖于法律规定，对此应当依法免除上诉人个人所有的赔偿责任。综上所述，故提起上诉，请求依法公正判决。 周远鹏辩称，1.关于停水纠纷，上诉人一直强调的是巴州风向标新能源有限公司，而不是上诉人蒙洪兵，但我在洗车行接触的以及签合同都是蒙洪兵。2.对于不经营事实是我和蒙洪兵在3月7日协商之后，上诉人提出的让我不要再经营，经协商我同意放弃经营。当时是两个人面对面谈的。3.上诉人说2020年3月19日之前，上诉人在混淆时间。春节是2020年2月24日。这段时间的停水，导致我无法经营。4.3月10日已经协商好赔偿，巴州风向标新能源有限公司出具的情况说明并盖章，3月17日，在上诉人蒙洪兵车里，我说要不要给我签名？他说不需要。3月19日才来水。5.蒙洪兵签的合同属于欺诈行为，巴州风向标新能源有限公司法定代表人是蒙洪兵，巴州风向标新能源有限公司和七星集团签的租赁合同。租赁期满，甲方有权收回场地。2019年6月30日后，巴州风向标新能源有限公司没给七星集团交租金，导致给我停水。据我调查，巴州风向标新能源有限公司自建房屋属于违建，目前已强制拆除。 巴州风向标新能源有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。 周远鹏向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告之间的租赁关系，被告赔偿因违约给原告造成的损失55000元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：库尉北路58号3个门面系被告从七星集团所租赁。2019年5月20日，被告蒙洪兵与案外人黄大东签订《门面房租赁合同》，蒙洪兵将库尉北路58号3个门面租赁给案外人黄大东使用，租期3年，自2019年5月20日至2022年5月19日止。房租费4万元／年。黄大东将所租赁的门面房用于洗车服务。2019年11月30日，经出租人即被告蒙洪兵同意，原告与案外人黄大东签订《门面房转租合同》，约定合同内容以原合同为准。原告在被告蒙洪兵与案外人黄大东签订的《门面房租赁合同》的承租方处签字。《门面房转租合同》签订后，原告当场交给案外人黄大东2019年11月30日至2020年5月19日期间的租金2万元及洗车行设备款转让款3.5万元共计5.5万元，案外人黄大东向原告出具收条一份。案外人黄大东当场支付被告蒙洪兵租赁期间的费用7000元。原告从案外人黄大东处转租后，继续用于经营洗车行业务，至2020年1月20日因被告与房东发生纠纷，导致原告经营的洗车行被停水，原告只能暂时停止营业。因春节期间及春节后新冠肺炎疫情原因，原告一直未营业。2020年3月7日，库尔勒市居民生产、生活秩序逐步恢复后，原告找到被告要求解决停水问题，被告答复仍然无法解决，原告表示放弃经营洗车行，被告同意对原告的损失予以赔偿。现原告已将洗车行设备拆解打包。原告从房主七星集团处获悉，如果原告想要继续经营，可以和七星集团签订《房屋租赁合同》。巴州风向标新能源有限公司系自然人投资设立的有限责任公司。股东为马红英与蒙洪兵，马红英和蒙洪兵各持股50％，两股东系夫妻关系。 一审法院认为，原告经出租人即被告同意，从案外人黄大东处以转租方式承租门面房用于继续经营洗车行业务，原告实际支付黄大东2019年11月30日至2020年5月19日半年的租金2万元，从2020年1月20日起，因被告的原因，导致洗车行停水无法经营，虽然春节后及2020年3月7日之前由于新冠肺炎疫情原因无法营业，但直至2020年3月10日，被告仍然未能解决因其原因停水的问题，原告向被告提出放弃经营洗车行，被告同意并愿意对原告予以赔偿。故原、被告之间的《门面房租赁合同》已由双方协商解除。原告起诉至法院要求解除已无必要。被告应当按照承诺赔偿原告2020年1月20日至2020年5月19日共4个月的租金损失13332元（3333元×4个月）。《门面房租赁合同》系被告蒙洪兵与原告所签，但原告提供的《情况说明》由被告巴州风向标新能源有限公司出具，被告巴州风向标新能源有限公司认可是由其租赁涉案房屋，并同意给予原告赔偿。故被告蒙洪兵个人财产与被告巴州风向标新能源有限公司财产混同，故对原告要求两被告承担赔偿责任的请求，法院予以支持。原告从黄大东处受让洗车行设备3.5万元，该设备的所有权归原告所有。而且，原告当庭陈述，如果其要继续经营，房东七星集团可以和其签订《房屋租赁合同》，故原告从案外人黄大东处受让的设备不属于因与被告签订的租赁合同无法履行所造成的损失。故法院对原告要求被告赔偿设备转让款3.5万元的请求，不予支持。被告蒙洪兵经法院依法传唤未到庭，视为放弃诉讼权利，并应当承担对其不利的法律后果。遂判决：一、被告巴州风向标新能源有限公司、蒙洪兵于判决生效后十日内赔偿原告周远鹏租金损失13332元；二、驳回原告周远鹏的其他诉讼请求。 二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院一致，依法予以确认。 本院认为，根据上诉请求及答辩意见，本案二审争议焦点：一是上诉人蒙洪兵签订租赁合同的行为代表个人，还是职务行为；二是上诉人蒙洪兵提出应当免除2020年1月20日至2020年3月7日的赔偿责任有无事实依据。 一、上诉人蒙洪兵签订租赁合同的行为代表个人，还是职务行为。 从查证的事实来看，上诉人蒙洪兵是作为租赁合同的一方当事人，即出租方（甲方）蒙洪兵与案外人黄大东于2019年5月20日签订了《门面房租赁合同》，在该合同履行过程中，征得上诉人蒙洪兵的同意，被上诉人周远鹏通过转租的形式与案外人黄大东于2019年11月30日签订了转租合同，与此同时，被上诉人周远鹏也在2019年5月20日的《门面房租赁合同》的承租方处进行了签字确认。二审审理中，上诉人蒙洪兵在2021年4月23日的谈话笔录中，亦认可黄大东把4万元支付给了上诉人蒙洪兵，蒙洪兵问了黄大东，黄大东说的是蒙洪兵给黄大东开的收据，而非风向标公司出具的收据。以上事实表明，本案中，上诉人蒙洪兵是以个人名义在实施相应的民事行为。虽然上诉人蒙洪兵系被上诉人风向标公司的法定代表人，但一、二审中，上诉人蒙洪兵并没有提供证据证实他是以被上诉人风向标公司法定代表人的身份实施了上述民事行为。同时，一审中上诉人蒙洪兵经传唤无正当理由未到庭，放弃了答辩、质证等相应的诉讼权利，被上诉人风向标公司在一审答辩时，也予以否认该公司与被上诉人周远鹏存在租赁合同关系。因此，上诉人蒙洪兵主张自己履行职务行为的上诉意见，与查证的事实并不相符。该上诉理由，依法不予支持。关于2020年3月13日被上诉人风向标公司出具的《情况说明》，只是被上诉人风向标公司单方意思表示，被上诉人风向标公司并不是案涉租赁合同的当事人，其自愿作出赔偿的意愿不违反法律规定，原判决认定被上诉人风向标公司承担支付责任，该公司未提出异议，二审予以确认。 二、上诉人蒙洪兵主张免除2020年1月20日至2020年3月7日的赔偿责任有无事实依据。 经查，原判决认定的租金损失13332元，是按照转租合同约定的半年租金2万元的标准，从2020年1月20日起计算至2020年5月19日。上诉人蒙洪兵在上诉状中认可，2020年1月20日案外人七星集团对案涉租赁的房屋做停水处理，2020年3月19日七星集团重新供水。由于疫情，2020年1月24日库尔勒市采取了相应的措施。从时间节点来看，在发生疫情之前，七星集团就对案涉房屋做了停水处理。被上诉人周远鹏租赁房屋是用作洗车行，停水必然会导致洗车行无法正常经营。虽然2020年1月20日至2020年3月7日为疫情期，该情形属于不可抗力。但该事件并不是导致被上诉人周远鹏不能正常使用房屋的唯一的直接原因。因为疫情发生在七星集团未能正常供水期间，即便没有发生疫情，由于七星集团对房屋做了停水处理也会致使被上诉人的洗车行无法正常经营。上诉人蒙洪兵由此主张免除该期间的损失无事实依据。同时，原判决认定的损失13332元，实则为上诉人蒙洪兵预收的租金，由于被上诉人周远鹏未能正常使用租赁房屋，且该事由不可归责于被上诉人周远鹏，故租金损失13332元应当予以退还。 综上所述，蒙洪兵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费133.30元，由上诉人蒙洪兵负担。 本判决为终审判决。 审判长  马建忠 审判员  刘 燕 审判员  赵艳萍 二〇二一年五月二十八日 书记员  袁 鹏