江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初12145号 原告：朱兴山，男，1965年12月8日出生，沭阳县人，住沭阳县。 委托诉讼代理人：刘望将,江苏瀛扬律师事务所律师。 被告：陈伟，男，1971年12月5日出生，浙江省衢州市人，住浙江省衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：杨来,江苏梦溪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王效阳,江苏梦溪律师事务所律师。 第三人:江苏建中建设工程有限公司破产管理人,住所地宿迁市西湖路凯琳瑞百货大楼。 负责人：曹万**，该破产管理人江苏律鼎律师事务所主任。 委托诉讼代理人：何伟，江苏律鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛成波，江苏律鼎律师事务所律师。 原告朱兴山与被告陈伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月11日受理后，依法适用简易程序于2021年1月28日公开开庭进行了审理，原告朱兴山及其委托诉讼代理人刘望将、被告陈伟的委托诉讼代理人杨来到庭参加诉讼。因案情需要，依法转为普通程序进行审理，由于江苏建中建设工程有限公司破产管理人与本案处理结果有法律上的利害关系，本院依法追加江苏建中建设工程有限公司破产管理人为本案第三人参加诉讼，并于2021年5月11日公开开庭进行审理，原告朱兴山的委托诉讼代理人刘望将、被告陈伟的委托诉讼代理人王效阳、第三人江苏建中建设工程有限公司破产管理人的委托诉讼代理人何伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告给付原告工程款2467633元及利息（利息以2467633元为基数，自2012年9月20日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按LPR计算至实际付清之日止）。事实及理由：2012年1月，原告借用江苏建中建设工程有限公司资质，以江苏建中建设工程有限公司名义与被告签订建设工程施工合同，约定被告在沭阳县小学地块新建标准化厂房一栋，由原告总承包，合同还约定了其他权利义务。标准化厂房工程于2012年9月19日竣工，原告又承建标准化厂房附近零星工程。工程总价为7201200元（10590.525平方米*680元/平方米），另在建设工程过程中支付其他费用及零星工程的工程款共计516433元。工程施工过程中及竣工后被告已付工程款5250000元，剩余工程款经原告多次索要，被告拖延给付。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求，撤回对诉讼请求中其他费用及零星工程工程款516433元的诉讼请求，其中95%的工程款自2012年11月21日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按LPR计算至实际付清之日止；5%的工程款自2013年11月21日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起按LPR计算至实际付清之日止。 被告辩称，原告借用江苏建中建设工程有限公司资质承建被告厂房无异议，工程总价为7201200元，已支付5250000元，原告主张的其他费用不予认可，零星工程包含在工程施工范围，不应另行支付工程款。涉案厂房尚未交付，厂房已被出租，被告要求原告支付租金或以租金冲抵工程款。建设工程合同中江苏洪某工贸有限公司未实际成立，被告系该公司的设立人。 第三人陈述，原告与第三人存在资质挂靠，但原告并非实际施工人，根据合同相对性原则，应由第三人另行向被告主张权利。即使认定原告享有请求权，原告也应按照资质挂靠协议向第三人支付管理费用。 本院经审理查明事实如下：原告朱兴山借用江苏建中建设工程有限公司的建筑资质，并与江苏建中建设工程有限公司签订资质挂靠协议。2012年1月29日，原告以江苏建中建设工程有限公司名义与江苏洪某工贸有限公司签订《建设工程施工合同》，约定：由原告承包位于沭阳县小学标准化厂房的厂房基础、结构等工程总承包，合同价款为固定单价，按单价680元/平方米计算，增加工程量按联系单计算。工程款按总工程款的比例支付，基础出付20%；一层完成付15%；二层完成付10%；三层完成付10%；四层完成付10%；五层完成付10%；粉刷完成付10%；验收合格付到总工程款95%；留5%保修金一年保修期届满后一次性付清。原告在签订上述合同后即进行施工。 2012年11月21日，涉案厂房办理了产权登记，登记的所有权人为被告陈伟。涉案工程经原、被告结算，原告施工的工程价款总额为7201200元，被告已支付5250000元。 另查明，被告陈伟系江苏洪某工贸有限公司的设立人，后江苏洪某工贸有限公司未办理工商登记。2019年8月21日，江苏省宿迁市宿城区人民法院裁定受理对江苏建中建设工程有限公司的破产清算，并指定由江苏律鼎律师事务所担任江苏建中建设工程有限公司管理人。 以上事实，由原、被告及第三人陈述、《建设工程施工合同》、土地房产登记信息、《资质挂靠协议》、授权委托书、江苏建中建设工程有限公司营业执照、安全生产许可证、税务登记证、资质证书、组织机构代码证复印件等证据证实，本院依法予以确认。 本院认为：原告朱兴山并无建筑资质，而以其借用资质的江苏建中建设工程有限公司名义与江苏洪某工贸有限公司签订建设工程施工合同，依据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第一条规定，该建筑工程施工合同应认定无效。本案建设工程施工合同虽然无效，但因涉案工程已经竣工验收合格，并办理产权登记，故原告可以参照合同约定主张工程价款。江苏洪某工贸有限公司虽未成立，但被告陈伟作为该公司设立人，为设立法人从事的民事活动产生的法律后果应被告承担。原、被告现对涉案工程总价款7201200元及被告已付款525000元无异议，且对原告变更后的利息计算标准及方式亦无异议，本院依法予以确认。被告辩称涉案工程并未实际交付，称已被出租，要求原告支付租金或以租金冲抵工程款，但涉案工程已由被告办理产权登记，被告无证据证明涉案工程系由原告占有使用，故对被告该辩解理由不予采纳。 关于第三人陈述原告主体资格问题。本院认为，虽然江苏建中建设工程有限公司与被告之间存在形式上的建设工程施工合同，但该合同仅是掩盖挂靠施工的违法目的形式，二者之间并不存在证实的建设工程施工合同关系，而原告基于自己投资、自己组织施工的事实，与被告之间有事实上的建设工程施工合同关系，原告现以自己的名义向被告主张工程款债权，本院依法予以支持。关于第三人主张的管理费，因该管理费系基于江苏建中建设工程有限公司与原告之间的挂靠协议产生，不宜在本案中予以处理。 综上，被告陈伟应向原告朱兴山给付工程款1951200元，并支付相关利息。调解不成，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民法总则》第七十五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 被告陈伟应于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告朱兴山工程款1951200元及利息（利息以1853640元为基数，自2012年11月21日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止；以97560元为基数，自2013年11月21日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清之日止）。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22360元，由被告陈伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并同时向该院预交上诉案件受理费22360元。 审 判 长 辛 晖 人民陪审员 孙 伦 人民陪审员 陈儒健 二〇二一年五月二十二日 书 记 员 胡 鹏 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 陈伟专用账号：62×××44 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、附相关法律条文 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《中华人民共和国民法总则》 第七十五条设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。 设立人为设立法人以自己名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。