安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终1503号 上诉人（原审被告）：郭盘，男，1978年2月1日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人:蒋解放,安徽国琛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘洋，男，1980年6月7日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 委托诉讼代理人：郑慧慧，安徽王善利律师事务所律师。 原审被告：陈强，男，1992年1月11日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。 原审被告：亳州市磊裕新型建材有限公司，住所地安徽省亳州市谯城区十河镇东关北队，统一社会信用代码9134160033680888XY。 法定代表人：郭盘。 上诉人郭盘因与被上诉人刘洋、原审被告陈强、亳州市磊裕新型建材有限公司（以下简称磊裕建材公司）民间借贷纠纷纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初9374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人郭盘的委托诉讼代理人蒋解放，被上诉人刘洋及其委托诉讼代理人郑慧慧，原审被告陈强到庭参加诉讼。磊裕公司公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郭盘上诉请求为：1、依法撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2020）皖1602民初9374号民事判决，驳回刘洋的诉讼请求或发回重审；2、一、二审案件诉讼费用由刘洋负担。事实与理由:一、上诉人与刘洋之间不存在真实的民家借贷关系。上诉人与刘洋系投资合作关系，另一合作伙伴是张林，公两股，张林和刘洋算一股，上诉人算一股。上诉人出场地、厂房、技术，张林、刘洋出资100万元，该出资用于购买设备、原料及发放工人工资，盈利按照一股50％进行分配。因张林在亳州药都商业银行上班， 不能出面做生意,由刘洋出面具体操作合作事宜。上诉人收到100万款项后,张林要求上诉人给刘洋先出具借条,等投资款达到100万后,再将借条抽回。在合作过程中刘洋也在亳州市磊裕新型建材有限公司参与经营。为方便业务沟通,安排生产经营的工作,张林、刘洋、郭盘、陈强共同建立一个微信群。具体的投资内容在群里互相通知,刘洋、张林有时还安排具体的工作。2020年6月4日,刘洋出具一份“至6月4号预制块生产总投资约90万元正”,陈强也在该投资数额的字据上签字确认。在合作期间,张林、刘洋为尽早将100万元投资款收回,2020年6月5日张林、刘洋让亳州市磊裕新型建材有限公司给河南坤普实业有限公司出具了一份委托书,货款直接支付至刘洋个人账户(与河南坤普实业有限公司签订合同是张林牵头联系)。后因混凝土价格上涨,与河南坤普实业有限公司签订合同签订预制块每块的价格是固定价,张林、刘洋认为没有利润可图,便让刘洋按照民间借贷起诉上诉人。综上所述,上诉人与被上诉人刘洋之间不存在真实的民间借贷关系,而是投资合作关系。 二、原审判决程序违法。原审判决开庭审理,上诉人没有收到开庭传票,并不知道开庭时间,一审程序违法,送达违反法律规定,剥夺了上诉人的诉讼权利。 刘洋答辩称，一、案涉借款有借条、银行转账凭证等证据材料予以印证，且借款及利息未能按期偿还时，答辩人多次向郭盘催要，郭盘认可借款本金及利息未偿还的事实，但找理由拖延偿还，故能证明双方存在民间借贷关系，不存在投资合作关系；2、一审经合法传唤郭盘，其无有正当理由未到庭参加诉讼，系对诉讼权利的放弃，一审程序合法。 陈强述称，无意见。 刘洋一审诉讼请求为：1、被告郭盘偿还原告借款本金976600元，并支付利息18067元（利息以本金976600元为基数自2020年8月19日至2020年9月25日，按月利率1.5%计算，2020年9月25日以后的利息至借款实际还清之日止）；2、依法判令被告磊裕建材公司、陈强对上述借款本息承担连带保证责任；3、本案的诉讼费、保全费、担保费由郭盘、磊裕公司、陈强承担。 一审法院认定事实：磊裕建材公司系从事水泥砖、粉煤灰小型空心砖生产、销售，混凝土生产、销售的自然人独资有限责任公司，法定代表人陈强，后法定代表人变更为郭盘。2020年5月11日，郭盘由磊裕建材公司、陈强进行担保，向刘洋借款100万元，并出具内容为:“2020年5月7日，亳州市磊裕新型建材有限公司与河南坤普实业有限公司签订混凝土预制块委托加工合同，由亳州市磊裕新型建材有限公司为河南坤普实业有限公司生产供应混凝土预制块。现因生意资金周转，今收到刘洋（身份证号：342126198006××××）以现金出借的人民币壹佰万元整（￥1000000.00元），借期三个月，月利率一分五（1.5%），按月付息。立此为据。借款人：郭盘身份证号：341281197802××××，担保人：陈强2020年5月11日”的借条一份，并加盖“亳州市磊裕新型建材有限公司印章”。 2020年5月11日，刘洋通过亳州药都农村商业银行转账郭盘借款100万元。磊裕建材公司、陈强委托刘洋向河南坤普实业有限公司收取货款，刘洋于2020年8月18日收取货款73400元。后刘洋催要借款及利息未果，刘洋即提起了诉讼。 一审法院认为：1、合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿，债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。本案中，郭盘向刘洋借款100万元由陈强、磊裕新型建材公司担保的事实，有刘洋的陈述、银行转账凭证、郭盘、陈强、亳州市磊裕新型建材有限公司出具的借条在卷佐证，事实清楚，足以认定，故郭盘在刘洋催要后及时返还。 2、自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称“一年期贷款市场报价利率”，是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。本案中，双方约定月利率一分五(1.5%)，即年利率18%；2020年4月20日发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）为3.85%，其四倍为15.4%（3.85%×4），对于双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，不予支持。借款100万元自2020年5月11日起计算至2020年8月18日利息为41494元[38500元（100万元×3.85%/年×4÷12个月×3个月）﹢2994元（100万元×3.85%/年×4÷12个月÷30日×7日）]，扣除刘洋于2020年8月18日收取货款73400元，下欠借款本金968094元（100万元﹢41494元﹣73400元），郭盘仍应予偿还。2020年8月19日起的利息仍应按照2020年4月20日全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）3.85%的四倍计算至借款还清之日止。 3、当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，亳州市磊裕新型建材有限公司、陈强进行担保时，对担保的方式、范围未约定，故亳州市磊裕新型建材有限公司、陈强应对全部款项承担连带保证责任；亳州市磊裕新型建材有限公司、陈强承担连带保证责任后，有权向郭盘追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告郭盘于本判决生效之日起七日内返还原告刘洋借款本金968094元，并支付利息（2020年8月19日起的利息仍按照2020年4月20日全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率（LPR）3.85%的四倍计算至借款还清之日止）。二、被告亳州市磊裕新型建材有限公司、陈强对上述款项承担连带保证责任；被告亳州市磊裕新型建材有限公司、陈强承担连带保证责任后，有权向被告郭盘追偿。三、驳回原告刘洋的其他诉讼请求。案件受理费13747元，由被告郭盘、亳州市磊裕新型建材有限公司、陈强负担;财产保全费5000元，由被告郭盘、亳州市磊裕新型建材有限公司、陈强负担。 二审中，各方提供新证据，对于各方无争议的证据在卷佐证，对于有争议的证据和事实认定如下：对于郭盘及刘洋所举的音频证据，本院认为，因郭盘主张其与刘洋存在投资合作关系，但未有合作协议等书面材料予以印证，且即使刘洋与郭盘存在投资合作关系，但根据刘洋二审所举其与郭盘的通话录音内容显示，郭盘认可其与刘洋存在民间借贷关系,刘洋向其所汇100万元款项性质为借款，并愿意偿还借款本息，即双方对案涉100万元款项性质并未达成的新的合意，故对郭盘所举音频证据的证明目的不予认定，对刘洋所举音频证据的证明目的予以认定。 本院认为，综合双方的质辩意见，本案争议焦点为：1、本案是否存在真实的民间借贷法律关系；2、一审是否存在严重违反法定程序的情形。 一、本案中，郭盘对向刘洋出具借条及刘洋实际向其汇款100万元并无异议，但主张其与刘洋是投资合作关系，但并未提供合作协议、盈亏承担比例等材料予以印证。且即使刘洋与郭盘存在投资合作关系，但根据刘洋二审所举其与郭盘的通话录音内容显示，郭盘认可其与刘洋存在民间借贷关系,刘洋向其所汇100万元款项性质为借款，并愿意偿还借款本息，即双方对案涉100万元款项性质并未达成的新的合意，郭盘再行主张其与刘洋是投资合作关系，无相应事实依据，故郭盘关于其与刘洋系合作关系的上诉理由不能成立，一审认定郭盘与刘洋存在民间借贷关系并无不当，本院予以维持。 二、一审在采取其他方式无法向郭盘送达开庭传票等法律文书的情形下，到郭盘户籍地采取公告送达的方式并不违反法律规定，郭盘由此主张一审程序严重违法无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13481元，由郭盘负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘晓慧 审 判 员 孙浩杰 审 判 员 沙启峰 二〇二一年五月二十一日 法官助理 高辛冉 书 记 员 杨梦茹