苏州市姑苏区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0508民初7888号原告：张广金，男，1991年10月1日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：冯翠艳，曲阜鲁兴法律服务所法律工作者。被告：苏州市裕宝智能化工程有限公司，住所地江苏省苏州市姑苏区城北西路1599号D1幢316室。法定代表人：张玉宝，总经理。委托诉讼代理人：沈春明，江苏安珀志律师事务所律师。原告张广金与被告苏州市裕宝智能化工程有限公司（以下简称裕宝公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年12月8日立案后，依法适用简易程序，于2021年1月5日、2021年4月27日两次公开开庭进行了审理。原告张广金及其委托诉讼代理人冯翠艳（参加第一次庭审）、被告裕宝公司的法定代表人张玉宝（参加第一次庭审）及其委托诉讼代理人沈春明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张广金向本院提出诉讼请求：1.判令被告依法支付拖欠工资、二次医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费等共计117082.11元及利息；2.承担案件受理费。诉讼中，原告变更诉讼请求1中的金额为107682.97元，并明确具体赔偿项目及金额为：残疾赔偿金84658元（42329元/年×20年×10%）、误工费32320元（202天×160元/天）、护理费2200元（22天×100元/天）、二次手术费8225.81元、住院伙食补助费1100元（22天×50元/天）、交通费1600元、鉴定费2400元、第一次医疗费25049.9元，上述合计157553.71元，由裕宝公司承担80%计126042.97元，裕宝公司尚欠工资30640元，共计156682.97元，扣除已付49000元，应支付金额为107682.97元。事实和理由：2019年3月5日，被告在曲阜××辛镇××西（尼山宾舍）工地承接弱电工程，原告经本村亲戚介绍到被告处工作，口头约定每日160元，每日工作9小时，工资到年底结算，包吃包住。2019年9月27日早上9点左右，在从事被告安排的工作中不慎摔伤，经住院治疗，诊断为：右锁骨骨折。住院期间，被告陆续支付医疗费33000元、生活费13000元，出院至今，一直未能正常工作，经济宁正诚法医鉴定中心鉴定为十级伤残。春节期间，原告多次找被告索要拖欠的工资及因工伤引起的各种赔偿损失费用，被告总以各种借口和理由不予支付。为此，诉至法院。被告裕宝公司辩称，原告的诉讼请求无法无据。首先是否构成伤残，应当由法院委托司法鉴定机构进行鉴定，根据最新的司法鉴定意见书不构成伤残，所以该项诉讼请求没有依据；其次本案的案由是提供劳务者受害责任纠纷，并不是劳动争议案件，原告要求我方支付工资于法无据；对于原告主张的医药费发票事实认可，但是具体赔偿的金额要考虑到原告存在的过错，由法院依法认定。鉴于被告已向原告超付了款项，请求法院驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求，原告张广金依法提交了裕宝公司信息表、考勤表、张广金与裕宝公司法定代表人张玉宝的通话录音及文字稿、浙江普陀医院CT诊断报告、DR诊断报告、济宁市第一人民医院门诊病历、诊断证明、住院病历2份、微信聊天记录、济宁正诚法医司法鉴定所司法鉴定意见书、医疗费发票、户口本、王召英身份证、桂以建出具的证明，被告裕宝公司依法提交了中国太平洋财产保险股份有限公司保单、汇款电子回单，并申请对张广金伤残等级进行重新鉴定，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月5日，裕宝公司与张广金形成雇佣关系。2019年9月27日，张广金经裕宝公司指派，在浙江舟山市朱家尖观音圣坛弱电项目从事管线安装时，从梯子上摔下。经浙江普陀医院诊断为右锁骨肩峰端骨折，肩锁关节间隙增宽。2019年9月27日至10月12日，张广金入济宁市第一人民医院治疗，住院15天，花费医疗费25067.9元。2019年10月12日，济宁市第一人民医院出具诊断证明书，建议：1.休息三个月，患肢避免负重；2.住院期间需陪护一名；…。受张广金委托，济宁正诚法医司法鉴定所对张广金伤残程度、二次手术费进行鉴定，并于2020年8月2日出具鉴定意见书，鉴定意见：1.张广金右锁骨远端骨折，肩袖操作，肩关节功能丧失达28%，构成十级伤残；2.二次手术费约需壹万伍仟元人民币。张广金支付该次鉴定费2400元。2020年9月8日至9月15日，张广金入济宁市第一人民医院治疗，行右锁骨骨折术后内固定物取出术。住院7天，花费医疗费8225.81元。2020年9月15日，济宁市第一人民医院出具诊断证明书，建议：患者于我院行住院治疗，内固定取出术后，建议休息三个月。审理中，裕宝公司对济宁正诚法医司法鉴定所司法鉴定意见提出异议，要求重新鉴定。本院依法委托苏州大学司法鉴定中心对张广金伤残等级重新鉴定，该中心于2021年4月12日出具司法鉴定意见书，被鉴定人张广金右肩锁部损伤尚不足评残。张广金对该鉴定意见不认可，其认为因受伤时间比较长，所以恢复得比较好，希望法院酌情处理。裕宝公司支付本次鉴定费2160元。裕宝公司法定代表人张玉宝向张广金付款情况：2019年9月27日支付1万元，9月28日支付1万元，9月28日支付5000元，10月3日支付5000元，10月11日支付3000元，2020年1月20日支付3000元，上述合计36000元。庭审中，裕宝公司陈述36000元系先行垫付赔偿款，张广金对金额予以认可，但认为其中3000元系过年时裕宝公司支付的生活费，并非赔偿款，裕宝公司实际支付的赔偿款33000元。2020年1月7日，张广金与裕宝公司法定代表人张玉宝微信，张玉宝：“你的实际工资30640元，工伤补贴2个月，2400元/每个月，计4800元，共计35440元，你已支付13000生活费+33000后来汇的费用＝46000元，超支46000-35440＝10560元，你一直未把看病的发票寄过来，致使保险公司报销不掉费用，你的看病开销全部由你承担。你欠公司10560元。”张广金提交该证据，拟证明裕宝公司与其存在事实劳动关系，且裕宝公司拖欠其工资30640元，仅支付了部分医疗费。此外，张广金还提交考勤表一份，证明其每日工资160元，出勤191.5天。裕宝公司对上述证据的真实性不持异议。2021年1月3日，桂以宝出具书面证明，证明张广金受伤后一直用其车鲁Ｈ×××××去济宁市第一人民医院，五个来回，共收出租费1600元。王召英系张广金之母亲，张广金陈述由其母亲进行陪护。审理中，张广金对误工期、护理期及护理人数表示不申请鉴定，以医院诊断为准。本院认为，公民的健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张广金受裕宝公司指派从事弱电项目的管线安装而受伤，裕宝公司应承担赔偿责任，但张广金工作时未系安全带、安全措施不到位，其自身亦有一定的过错，张广金主张其自行承担20%的责任，与事实相符，故本院确定由裕宝公司对张广金的损失承担80%的赔偿责任。关于张广金的伤残，因济宁正诚法医司法鉴定所的鉴定系在张广金二次手术完成之前所做，即张广金的治疗尚未结束，故其鉴定意见不具有客观性，裕宝公司亦提出异议，审理中，本院根据裕宝公司的申请，依法委托苏州大学司法鉴定中心对张广金伤残等级重新鉴定，该鉴定程序合法，亦是对张广金损害的客观评价，故本院对苏州大学司法鉴定中心的司法鉴定意见书予以采纳，对济宁正诚法医司法鉴定所的司法鉴定意见书不予采信。关于裕宝公司先行垫付的36000元中，有3000元的性质双方产生争议，张广金认为是生活费，裕宝公司自认赔偿款，因张广金未就生活费提交相应的证据，故本院采纳裕宝公司的自认，认定3000元为先行垫付的赔偿款，裕宝公司先行垫付款项共计36000元。对于原告张广金主张的各项损害赔偿费用，应依照法律规定的范围、项目和标准进行计算。分述如下：1、残疾赔偿金。依据司法鉴定意见书，张广金本次损伤不足评残，故对该项诉讼请求，本院不予支持。2、误工费。根据张广金因本次损伤的住院事实，结合医疗部门出具的诊断证明书及伤害程度，本院确认误工期为180天，对于张广金受伤前日工资160元，裕宝公司不持异议，故误工费为28800元（160元/天×180天）。3、护理费。因张广金本次受伤住院两次共计22天，因伤情确有护理需要，张广金主张护理费2200元（22天×100元/天），有事实和法律依据，本院予以确认。4、二次手术费8225.81元，有医疗费发票予以证明，双方均无异议，本院予以确认。5、住院伙食补助费。张广金主张1100元（22天×50元/天），有事实和法律依据，本院予以确认。6、交通费。因张广金仅提交了桂以宝的书面证明，难以证明其交通费的实际支出，但考虑到其受伤就医的必然需要，本院酌定交通费500元。7、鉴定费2400元，有鉴定费发票予以证明，本院予以确认。8、第一次医疗费。庭审中双方一致确认第一次治疗医疗费为25067.9元，对此金额本院予以确认。9、工资。张广金在本案中主张裕宝公司拖欠其工资，因该诉讼请求与本案非同一法律关系，故本案不予理涉，张广金可另行主张权利。上述第7项鉴定费，因该鉴定意见本院不予采纳，且鉴定意见属当事人应承担的举证责任，故该项费用由张广金自行承担，不计入损失范围。同理，本案诉讼中因裕宝公司申请鉴定产生的鉴定费，亦由裕宝公司自行承担。综上，张广金因本次受伤产生的损失（上述第1-6项、第8项）共计65893.71元，由裕宝公司承担80%的赔偿责任计52714.97元。鉴于裕宝公司垫付36000元，扣除后，裕宝公司尚需再行支付16714.97元。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第二十六条之规定，判决如下：一、被告苏州市裕宝智能化工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张广金各项损失16714.97元。二、驳回原告张广金的其他诉讼请求。案件受理费2642元，减半收取1321元，由原告张广金负担1116元，被告苏州市裕宝智能化工程有限公司负担205元。被告苏州市裕宝智能化工程有限公司负担部分，于本判决生效之日起十日内直接支付给原告张广金。鉴定费2160元，由被告苏州市裕宝智能化工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员 凌 晨二〇二一年五月十七日书记员 尤欣怡