黑龙江省大庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑06民终1353号上诉人（原审原告）：曹磊，住大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：杨泽全，黑龙江根源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大庆府民物业管理有限公司，住所地大庆市萨尔图区东风新村经二街3号。法定代表人：王文峰，职务董事长。委托诉讼代理人：邸家良，住大庆市。委托诉讼代理人：刘晶，黑龙江盛和盛律师事务所律师。上诉人曹磊因与被上诉人大庆府民物业管理有限公司（以下简称府民物业公司）劳动争议一案，不服黑龙江省大庆市萨尔图区人民法院（2020）黑0602民初5399号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹磊上诉请求：⒈撤销一审判决，改判支持曹磊一审诉讼请求；⒉一审、二审案件受理费由府民物业公司负担。事实和理由：⒈一审判决书未写明对双方证据的采信情况，请二审法院对双方证据进行审查认定。⒉一审法院对曹磊是否存在加班的事实认定不清，适用法律错误。一审法院未对曹磊提交的重要证据进行评判，应当予以改正。曹磊在一审庭审中提交了：⑴劳动合同书、入职登记表、银行卡流水，证明双方存在劳动关系，曹磊入职时间为2010年1月，于2013年10月15日起在府民物业公司地下车库看护员岗位至2020年10月15日。劳动合同约定执行标准工时制，府民物业公司安排曹磊加班的，应当支付加班费。⑵曹伟与康健视听资料，证明曹磊自2013年11月至2020年8月每天工作24小时，周末及节假日不休息，府民物业公司没有安排曹磊补休，曹磊的工作包括地下车库抽水。⑶光盘，证明曹磊周末及节假日不休息，府民物业公司没有安排补休，曹磊期间每日工作24小时，以及工作内容。⑷曹磊入职申请表、照片，证明曹磊入职以来的岗位就是一人岗位，府民物业公司没有安排他人与曹磊串班。曹磊提交的证据形成证据链，充分证实曹磊从2013年10月至仲裁时，全天24小时在岗并未休息。府民物业公司作为用人单位，应当对曹磊不存在加班事实提供证据进行反驳，其未提供相关证据应当承担不利后果。根据相关法律规定，曹磊应当享受2013年11月至2020年8月年休假工资报酬10,962.48元，府民物业公司从未向曹磊支付此报酬。法律规定，用人单位未支付未休年休假工资的，用人单位承担举证责任。一审法院将举证责任强加曹磊，违反法律规定，应当改判。因此，一审判决没有正确审核认定证据，认定事实错误，应当予以撤销。⒊一审法院适用简易程序审理，程序错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条规定，基层人民法院和它的派出法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的民事案件适用简易程序。本案事实复杂，证据繁多，一审法院不应当适用简易程序。综上，一审法院认定事实及适用法律错误，应当改判或发回重审。府民物业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，曹磊的上诉请求和理由无事实和法律依据，依法应予驳回。具体理由如下：⒈曹磊向法庭提供118张光盘，自称记录自2019年4月至2020年9月期间在岗工作的录像，其目的是为了申请仲裁，而故意摆拍各种工作姿势，由他人用手机为其录制虚假视频，这违背了基本的劳动事实和常理，且无法提供视频原始载体，不能作为定案根据使用。原审判决据此认定其提供的证据不足以证明其主张正确，符合证据规则规定。⒉府民物业公司为照顾曹磊一家三口居无定所、生活困顿的实际情况，于2013年10月将地下车库值班室提供给曹磊一家三口居住生活。同时在曹磊身负重伤，几乎丧失劳动能力的情况下，将地下车库看护员岗位提供给曹磊，以增加其家庭收入。曹磊属居家和工作混同，车库看护员岗位工作内容轻松，可随时随地休息，晚上正常睡觉休息，日常吃、住、工作、休息均在值班室，可自行安排工作时间，无人监督，弹性工作时间远低于法定工作时间，属值班性质，府民物业公司从未对其进行过考勤管理。综上事实，曹磊一家三口人长期以值班室为家，现曹磊将家里日常生活状态全部主张为向府民物业公司提供劳动的时间，进而向府民物业公司请求加班费工资和年休假工资违背本案事实，且带薪年休假工资已超过申请时效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任”。曹磊不能举出其在府民物业公司工作期间存在连续性工作及加班的相应证据，客观也不存在加班工作事实，上诉请求没有事实和法律依据，依法应予驳回。曹磊向一审法院起诉请求：1.请求依法判决府民物业公司向曹磊支付2013年11月至2020年8月加班工资774,841.90元；2.请求依法判决府民物业公司向曹磊支付2010年1月至2020年8月年休假工资报酬10,962.48元；3.本案诉讼费用由府民物业公司承担。一审法院认定事实：曹磊于2013年10月15日到府民物业公司处工作。2018年11月1日，双方签订期限为2018年11月1日至2020年11月1日的劳动合同，曹磊担任看护员岗位工作。工作期间，曹磊自行安排工作时间，日常吃、住、休息在工作岗位，府民物业公司未对曹磊进行考勤管理。2020年10月15日，曹磊离职。2020年9月11日，曹磊向大庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.府民物业公司向曹磊支付2013年11月至2020年8月加班工资774,841.90元；2.府民物业公司向曹磊支付2010年1月至2020年8月年休假工资报酬10,962.48元。2020年12月3日，大庆市劳动人事争议仲裁委员会出具庆劳人仲字[2020]第159-2号仲裁裁决书，裁决：1.府民物业公司支付曹磊2019年4月至2020年8月期间的休息日工资22,863.45元，法定休假日工资3244.14元，共计26,107.59元；2.府民物业公司支付曹磊2019年度、2020年度未休带薪年休假工资报酬共计1509.66元；3.驳回曹磊的其他仲裁请求。曹磊不服该裁决，提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。曹磊在府民物业公司处工作期间，曹磊自行安排工作时间，日常吃、住、休息在工作岗位，府民物业公司未对曹磊进行考勤管理，曹磊主张2013年11月至2020年8月加班工资774,841.90元及2010年1月至2020年8月年休假工资报酬10,962.48元，但其提供的证据不足以证明该主张，不予支持。综上所述，曹磊的诉讼请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回曹磊的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由曹磊负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，本院认定事实与一审一致。本院认为，本案系劳动争议，案件将主要围绕曹磊的上诉请求进行审理。关于曹磊加班费的主张，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案府民物业公司与曹磊签订的《劳动合同书》中虽然约定执行标准工时工作制，但府民物业公司并未将曹磊纳入考勤管理，而且府民物业公司在劳动合同履行期间制定的《关于规范劳动用工管理的暂行规定》，已作出地下车库看护员岗位实行不定时工作制的意思表示。同时，曹磊的主要工作内容为检查消防设施、供热管线、清扫车库卫生、抽水以及负责紧急情况的联络等事项，可以看出曹磊能够自主安排工作内容与工作时间，其工作岗位也未限定其24小时在岗，故可以认定本案劳动合同执行不定时工作制。另外，府民物业公司在执行不定时工作制时虽未经行政审批，但是否审批属于行政管理范畴，不属于人民法院审理民事案件范围，也不影响合同双方实际执行的工时标准。但在不定时工作制下，企业仍应当根据标准工时制度合理确定考核标准，保证劳动者的休息。现曹磊主张加班，但其未能举证证明其工作时长明显超出标准工时的证据。在用人单位已经给予劳动者弹性工作时间，保证了劳动者休息的情况下，曹磊的加班费主张，本院不予支持。关于曹磊未休假工资报酬的主张，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案曹磊主张未休假工资报酬的，应当对此负担举证证明责任。劳动合同履行期间，府民物业公司为曹磊提供了生活居住场所，曹磊的工作地点与生活地点存在混同，无法准确区分曹磊为在岗状态或是休息状态，本案也没有证据表明府民物业公司剥夺了曹磊休息、休假的权利，曹磊的此项主张缺乏客观、充分的证据证明，其主张依据不足。综上，曹磊的上诉请求依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由曹磊负担。本判决为终审判决。审判长 杨 阳审判员 刘 东审判员 李晓亮二〇二一年五月二十日法官助理褚晨威书记员李洋