甘肃省永登县人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0121民初3124号原告:郁晨山，男，1973年7月8日出生，汉族，甘肃省兰州市城关区居民，住兰州市安宁区。原告：李国宏，男，1975年2月16日出生，汉族，甘肃省兰州市城关区居民，住兰州市城关区。二原告共同委托诉讼代理人：周侃仁，甘肃策横律师事务所律师。被告：徐富斌，男，1959年9月11日出生，汉族，甘肃省兰州市七里河区居民，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：李建刚，甘肃理上律师事务所律师。第三人：齐鹏，男，1960年10月16日出生，汉族，甘肃省永登县人，住兰州市西固区。原告郁晨山、李国宏诉被告徐富斌、第三人齐鹏买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郁晨山、李国宏及其委托诉讼代理人周侃仁与被告徐富斌委托诉讼代理人李建刚、第三人齐鹏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告郁晨山、李国宏向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告和被告2018年4月13日签订的《订购合同》；2、判令被告返还原告购砖款项700000元及利息500000元，共计1200000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年4月13日，原告郁晨山、李国宏与被告永登龙鑫建材厂因购买砖块事宜双方签订《订购合同》，合同约定：1、郁晨山、李国宏提供资金700000元给永登龙鑫建材厂用于砖厂生产，永登龙鑫建材厂将生产的3500000砖块以每块0.2元的价格出售给郁晨山和李国宏；2、永登龙鑫建材厂将生产的3500000砖块运送到郁晨山和李国宏指定的地点；3、若永登龙鑫建材厂于2018年9月30日前无法完成，需于2018年10月30日前返还郁晨山和李国宏700000元购砖款并支付利息500000元。合同签订后，李国宏依照合同约定通过中国工商银行天水路支行向永登龙鑫建材厂指定的收款人齐鹏的账户打款700000元，但永登龙鑫建材厂未按合同履行约定的义务。2018年8月20日，永登龙鑫建材厂告知郁晨山和李国宏因工厂原因已停止砖块生产，各种砖共计300万块，不足350万块砖，和合同约定的型号也不相符。2018年9月，郁晨山和李国宏前往永登龙鑫建材厂拉运砖块，结果永登龙鑫建材厂因欠付工人工资，工人将进出永登龙鑫建材厂的路挖断阻止原告拉运砖块，且永登龙鑫建材厂砖块已被永登县劳动保障监察大队，树屏镇政府等单位查封，准备销售后支付永登龙鑫建材厂拖欠工人的工资。因被告严重违约，故按照订购合同约定，被告应当于2018年10月30日前一次性赔偿原告本金70万元及利息50万元。经原告查询永登龙鑫建材厂已于2018年8月22日被注销，被告徐富斌作为其法定代表人，依据《中华人民共和国独资企业法》第二十八条之规定，个人独资企业结散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，故被告应当承担偿还责任。综上，被告的行为已损害原告的合法权益，原告依据民诉法相关规定，向法院提起诉讼。望法院在查明案情事实后，判如所请，维护原告的合法权益。被告徐富斌辩称，一、本案涉案合同的永登龙鑫建材厂印章系伪造，故被告不承担责任。二、退一步讲，即使涉案合同永登龙鑫建材厂公司印章真实，法律意见如下：（一）、本案二被告主张诉求的合同系变造而来，属于虚假合同，合同中在双方当事人基本信息一栏处加盖第三方印章的行为没有法律效力。（二）“订购合同”中作为乙方的第三人齐鹏并不是以所谓的被代理人永登龙鑫建材厂名义签订合同，而是以自己个人名义签订的合同，从合同内容来看也不存在任何代理的法律关系。所以，原审判决认定系表见代理属于适用法律错误。二、原审查明的“订购合同”乙方系第三人齐鹏，这与被告提供的转账记录的收款人和收条都是齐鹏个人是一致的，也与第三人齐鹏在2020年3月9日开庭笔录第11页（卷宗第123页）中明确认可收取原告的700000元没有转交给龙鑫建材厂或者徐富斌本人是一致的。被告提供的以上证据以及第三人陈述已经形成完整证据链，充分证明涉案合同的甲、乙当事人双方系本案原告和第三人齐鹏，与永登龙鑫建材厂无关，与被告徐富斌更无关系。三、再退一步讲，即便公司印章和合同都属实，本案被告也不承担货款的返还责任。四、永登龙鑫建材厂自2017年就停止经营活动，并于2017年12月22日发出注销公告进入注销程序，2018年4月13日所谓《订购合同》是被告和第三人个人行为。2019年11月13日永登县人民法院对第三人齐鹏所做的询问笔录显示：齐鹏和二原告是朋友关系。所以，原告签订合同时就已经知道齐鹏和永登龙鑫建材厂的关系，也知道建材厂注销停产一事。本案诉讼的基础证据材料系变造而来，所以诉讼的基础法律关系并不存在，本案系属于朋友关系的原告和第三人共同对于被告的诉讼欺诈，应当驳回原告的诉讼请求。五、综合以上陈述，请求依法驳回二原告对被告的全部诉讼请求，并判令由第三人齐鹏承担合同款项的返还责任。齐鹏陈述，我在徐富斌公司工作20多年，担任徐富斌公司下设永登龙鑫建材厂厂长和甘肃永登龙鑫综合养殖场场长职务。1998年徐富斌在树屏镇毛茨村投资建立了甘肃永登龙鑫综合养殖有限责任公司，2000年我到该公司担任场长。2009年徐富斌在树屏镇毛茨村又投资建立了永登龙鑫建材厂，我又兼任该厂厂长，2010年4月该厂正式投产，我负责抓生产、管理人员。厂里生产出来的砖大部分都是徐富斌成立的甘肃龙鑫房地产开发有限公司使用，永登龙鑫建材厂的财务都由总公司管理。2014年年初徐富斌和我协商将永登龙鑫建材厂承包给我经营，承包期限为一年，后来到2015年发现厂子亏损，所以承包期满后我们没有再续签承包合同，还是由我按照之前的模式进行生产管理。2017年6、7月份因资金周转困难龙鑫建材厂停产。后二原告找到我说要订购砖，当时永登龙鑫建材厂和二原告签订了订购合同，二原告陆续将70万元资金转入我个人账户。我用该笔资金开始启动生产，2018年7月底，原告订购的砖生产出来，我让二原告清点砖并交付，当场向二原告出具了提货单。二原告称暂时无处存放，并用自喷漆在砖上做了记号将砖存放在永登龙鑫建材厂，双方约定按期将砖运走。2018年8月开始我再没有到厂子里去过，我就一直在总公司找徐富斌找不到。我从来都未收到过甘肃龙鑫房地产开发有限公司下发的对我的免职文件。之前几次开庭我已经陈述，补充一点，砖厂的账打入我私人账户，砖厂所有进出都在我私人账户，建材厂的账户可以查询是否有流水交易。本院经审理认定事实如下：2018年4月13日郁晨山、李国宏（甲方）与永登龙鑫建材厂（乙方）双方签订《订购合同》，双方约定甲方在2018年4月15日一次性支付乙方人民币700000元，乙方以每块砖0.2元的价格给甲方生产3500000块砖，生产周期为2018年5月至2018年9月。乙方生产出的共计3500000块砖由乙方从砖窑口运到甲方指定的砖厂存放地，甲方存放时间不超过15个月（2019年7月30日至），期间由乙方免费提供场地和看护。乙方按照甲方要求生产出的砖运到甲方指定的场地后由甲方负责销售。乙方无条件完成甲方的生产要求，由于乙方的原因无法在2018年9月30日前完成甲方的生产要求，乙方一次性于2018年10月30日前赔偿给甲方本金700000元,利息500000元，共计人民币1200000元。合同签订后，李国宏分13次陆续向齐鹏账户通过中国工商银行股份有限公司兰州天水路支行转账共计700000元，2018年8月15日齐鹏向李国宏出具50万元的收条一张，2018年8月17日齐鹏向李国宏出具20万元的收条一张。2018年8月20日，齐鹏向李国宏、郁晨山出具收单一份，内容载明2018年5月份李国宏、郁晨山向永登龙鑫建材厂订购成品砖3500000块，根据订购合同龙鑫建材厂于2018年9月30日向订购人李国宏、郁晨山交付所订购的3500000块成品砖。由于永登龙鑫建材厂现已停产，无法再进行生产，现经永登龙鑫建材厂、李国宏、郁晨山现场清点，永登龙鑫建材厂现有多孔条砖、小配、12孔、9孔等共计3000000块，由永登龙鑫建材厂交付给李国宏、郁晨山，暂时存放于永登龙鑫建材厂内，交付方齐鹏，验收方李国宏、郁晨山，交付日期2018年8月20日，并加盖永登龙鑫建材厂印章。另查明：2010年4月12日树屏镇人民政府下发树政（2012）24号文件关于新建永登龙鑫建材厂的立项报告。2010年8月16日永登县发展和改革委员会下发永发改备（2010）64号文件，关于永登龙鑫建材厂空心砖项目登记备案的通知，经核查该项目符合登记备案条件，予以登记。企业名称为永登龙鑫建材厂，法定代表人为徐富斌，项目负责人为齐鹏。2015年4月16日投资人徐富斌向工商管理部门递交个人独资企业设立登记申请书，申请登记项目如下：企业名称永登龙鑫建材厂，企业住所甘肃省兰州市永登县××镇××村××社，经营范围及方式为空心烧培砖的生产及销售，出资额600万元。2015年4月16日永登县树屏镇毛茨村与徐富斌、永登龙鑫建材厂签订了《场地租赁协议》，协议约定毛茨村二社将其闲置的场地出租给徐富斌和永登龙鑫建材厂使用，租期20年。2017年12月22日永登龙鑫建材厂会议决定注销永登龙鑫建材厂，停止营业，进行清算。2018年8月15日永登龙鑫建材厂申请注销登记。2012年4月16日甘肃龙鑫房地产开发有限公司下发关于齐鹏任职的通知，经董事会于4月6日研究决定任命齐鹏为永登龙鑫建材厂厂长兼永登龙鑫养殖场场长。2014年1月25日甘肃龙鑫房地产开发有限公司下发甘龙鑫发【2014】005号关于杜晓虎、向生有、齐鹏等的任免通知，免去齐鹏同志永登龙鑫建材厂厂长职务，免去齐鹏同志甘肃永登龙鑫综合养殖有限责任公司场长职务，对该免职文件齐鹏称不知情也从未收到该文件。第三人齐鹏在庭审中，向本院提交了2017年9月21日由永登龙鑫建材厂加盖印章（无编号）齐鹏签字的向永登城郊供电公司提交的报停申请，2016年12月1日集团行政管理中心下发的2016年度工作述职考评及2017年度工作计划安排调整的通知、2016年齐鹏的述职报告、2016年12月25日万嘉和行政部下发的关于龙鑫集团2016年度工作述职考评及2017年度工作计划大会通知，对以上第三人提交的证据被告徐富斌不认可，认为以上通知均没有加盖公司印章。再查明：徐富斌申请对《订购合同》中加盖的“永登龙鑫建材厂”的印章真伪进行鉴定，甘肃政法学院司法鉴定中心于2019年8月22日作出编号为：甘政司2019（文书）鉴字第304号司法鉴定意见书，鉴定意见为：《订购合同》中“永登龙鑫建材厂”印文与2018年4月18日《兰州农商银行撤销银行结算账户申请书》中“6201011087857永登龙鑫建材厂”印文，2018年8月15日的《永登龙鑫建材厂清算报告》中“6201011087857永登龙鑫建材厂”印文，不是同一枚印章盖印。后李国宏、郁晨山申请对《订购合同》中加盖的“永登龙鑫建材厂”的印章与《永登县企业投资项目备案申请表》中加盖的“永登龙鑫建材厂”的印章是否为同一枚印章进行鉴定，甘肃政法学院司法鉴定中心于2019年10月25日作出编号为：甘政司2019（文书）鉴字第466号司法鉴定意见书，鉴定意见为因此案样本特征反应不明确，检材与样本可比性差不具备鉴定条件，故终止此次鉴定工作。本院认为，1、二原告与永登龙鑫建材厂于2018年4月13日签订的《订购合同》合法有效。2018年4月13日二原告与永登龙鑫建材厂签订了《订购合同》，该合同由二原告签字及齐鹏作为永登龙鑫建材厂的代表签字并加盖了永登龙鑫建材厂的印章，被告辩称在2014年公司已经下发对齐鹏的免职文件且经鉴定《订购合同》上加盖的永登龙鑫建材厂的印章系伪造，该印章无编号但被告公司使用的印章是有编号的。首先，齐鹏陈述从未收到公司免职文件，且被告提交的齐鹏签字确认的是“养殖”，并非龙鑫建材厂，故不能证明被告向齐鹏下发的是龙鑫建材厂的免职文件。其次，齐鹏自2012年4月建厂以来一直担任永登龙鑫建材厂厂长职务，在当地是众所周知的事实，致使二原告有理由相信齐鹏有权利与其签订合同，故行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。最后，在永登龙鑫建材厂2012年2月11日建轮窑时与吴发民签订的《建窑合同》及《永登县企业投资项目备案申请表》上使用的也是无编号的印章，故被告辩称印章系伪造不成立。且审理中也反映出被告对建材厂印章管理不善以及存在多枚印章的问题，被告管理混乱，原告也确实向第三人齐鹏账户转账70万元。综上，二原告与永登龙鑫建材厂于2018年4月13日签订的《订购合同》合法有效。2、徐富斌是否应当承担责任。从工商部门的登记来看，永登龙鑫建材厂的法定代表人是徐富斌，也是该厂的实际投资人，虽然永登龙鑫建材厂现已注销，但根据法律规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，故徐富斌应承担责任。3、二原告要求被告徐富斌承担利息50万元是否有法律依据。二原告和永登龙鑫建材厂签订合同后，永登龙鑫建材厂按照合同约定将生产出的砖已按期交付二原告，因二原告无处存放暂存放在永登龙鑫建材厂，故永登龙鑫建材厂不存在违约，二原告要求被告承担利息50万元，双方虽对利息进行了约定，但无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照合同约定履行义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人行使权利、履行义务，应当遵循诚实信用原则。本案中，二原告与永登龙鑫建材厂签订了订购合同，二原告也向永登龙鑫建材厂负责生产的管理人齐鹏支付了货款，永登龙鑫建材厂理应按照合同约定按时向二原告交付相应货物，2018年8月20日永登龙鑫建材厂向二原告交付了300万块砖，暂时存放于建材厂，由建材厂保管，永登龙鑫建材厂应继续履行合同义务，完成交付；对于因停产不能交付的50万块砖，应返还相应货款。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责。现永登龙鑫建材厂已注销，被告徐富斌作为该厂的实际投资人，在永登龙鑫建材厂不能履行合同义务时，应对上述货款的返还承担责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第十条、第四十四条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第十九条、第二十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告李国宏、郁晨山与永登龙鑫建材厂签订的《订购合同》继续履行，由永登龙鑫建材厂向二原告移交代为保管的砖块；若永登龙鑫建材厂于本判决生效后六十日内不能完全履行合同确定的义务，应在未能履行的范围内向二原告返还已支付的货款；二、被告徐富斌对上述其个人独资企业永登龙鑫建材厂不能履行的合同义务，应在不能履行的范围内承担相应的返还货款的义务；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费15700元，鉴定费10800元，保全费1520元，共计28020元，由原告李国宏、郁晨山负担11768.4元，被告徐富斌负担16251.6元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判长 葛         魏审判员 高汉勋人民陪审员汪裕玲二〇二一年五月十日书记员 吕    林    珂