甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)甘01民终1968号上诉人(原审原告)：甘肃恒利混凝土有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区青杨河滩1号。法定代表人:张利军，该公司经理。委托诉讼代理人：蒋理慧、胡春艳（实习），甘肃泫渊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:兰州市西固区第二建筑安装工程公司，住所地兰州市西固区山丹街1169号。法定代表人:王朝臣，该公司总经理。上诉人甘肃恒利混凝土有限公司因与被上诉人兰州市西固区第二建筑安装工程公司买卖合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初1106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷并询问当事人进行了审理。本案现已审理终结。甘肃恒利混凝土有限公司上诉请求:1.撤销甘肃省兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初1106号民事判决第二项并改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审判决驳回上诉人主张的逾期付款损失是错误的，一审法院对本案逾期付款损失部分不予支持违背了合同约定，也不符合法律的规定。兰州市西固区第二建筑安装工程公司经合法传唤未到庭，庭前提交书面答辩意见，1、本案是因上诉人不接受以房抵债的履行而导致的，因此原审判决依法驳回上诉人主张的逾期付款损失，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；2、上诉人供给工程所在地的部分混凝土实际是供给第三人的。甘肃恒利混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1、判令兰州市西固区第二建筑安装工程公司支付截至2020年6月3日的混凝土货款本金共计1571280元；2、判令兰州市西固区第二建筑安装工程公司向甘肃恒利混凝土有限公司支付截至2020年6月3日的逾期付款损失196599元，并支付至欠款实际付清之日止的逾期付款损失（按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算）；3、本案诉讼费、保全费及保函费由兰州市西固区第二建筑安装工程公司承担。一审法院认定事实，甘肃恒利混凝土有限公司（以下简称“恒利公司”）与兰州市西固区第二建筑安装工程公司庆阳分公司（以下简称“西固二建”）就混凝土供应事宜签订《预拌混凝土买卖合同》一份，约定：一、恒利公司按照合同约定的规格向西固二建供应混凝土用于兰州家居建材博览城B2区室外管网工程，混凝土配合比设计、搅拌、运输、泵送或非泵送浇筑入模；二、供应混凝土的车载方量以西固二建现场签收量为准，西固二建指定专人现场签收的发货单是结算的唯一凭据，混凝土结算单是挂账、付款的唯一凭据；三、工程开始之日起，双方在每月25日结算一次，恒利公司出具混凝土结算单，西固二建在结算之日起5日内，向恒利公司支付当期结算价款的70%，剩余30%混凝土款顶房，合同项下的混凝土工程施工完毕，合同双方总结算完成之日起1个月内，西固二建应当向恒利公司支付剩余混凝土价款总额；四、西固二建应当按照合同约定及时结算付款，如不结算或不付款造成混凝土材料无法保证时，恒利公司有权停止供货，损失由西固二建承担。合同签订后，恒利公司自2018年10月起开始向西固二建供应混凝土，并定期向西固二建出示混凝土结算单。经双方签字确认，工程期间恒利公司共向西固二建供应总价款为2169430元的混凝土，而西固二建仅支付货款598150元。结合法庭调查与当事人质证，对原告提供的《预拌混凝土买卖合同》、混凝土结算单，本院均予以采信并在卷佐证。一审法院认为,依法成立的合同对双方当事人均具有法律约束力。原告主张要求被告支付剩余货款1571280元，并提交《预拌混凝土买卖合同》以及混凝土结算清单予以证明，被告辩称对《预拌混凝土买卖合同》无异议，但对原告提交的部分混凝土结算清单不予认可，因其中部分混凝土结算清单并无原告方盖章或指定人员签字。本院经审查认为，被告方并未提交证据证明其已指定专人在混凝土结算清单上签字且该被指定人亦被原告方所知晓，而原被告在庭审中均认可原告供应的混凝土均提供给被告工程所在地，综合原告提交的混凝土结算清单中大部分都具有被告方认可的人员签字或盖章以及被告在施工过程中并未就混凝土供应数量金额提出异议的情形，本院认为被告虽对部分混凝土结算清单的签字人员提出异议，但即使该部分上签字人员并非被告指定的专人，但也已符合表见代理情形，应当作为原被告买卖合同的依据，据此，被告尚欠原告货款为1571280元。另外，合同中虽约定支付货款至70%，另外30%顶房，但顶房部分双方并未做明确约定，属于约定不明，根据市场交易安全及等价有偿原则，原告要求被告支付剩余货款为1571280元的诉讼请求成立，本院予以支持。此外，对原告主张要求被告承担逾期付款损失的诉请，原告并未提交证据证明被告逾期付款给其造成相应损失，故本院不予支持。综上所述，对原告的诉请，本院对部分予以支持，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》一百零七条、第一百六十一条规定判决如下：一、兰州市西固区第二建筑安装工程公司于本判决生效之日起十日内向甘肃恒利混凝土有限公司付清剩余货款1571280元；二、驳回甘肃恒利混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20711元,减半收取10356元，由被告兰州市西固区第二建筑安装工程公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。根据一审质证证据及二审当事人陈述。二审认定的事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案所涉买卖合同系双方当事人真实意思表示且不违反法律法规，合法有效。合同签订后上诉人甘肃恒利混凝土有限公司依约履行供货义务，而被上诉人兰州市西固区第二建筑安装工程公司仅支付了部分货款，构成违约依法应承担清偿合同货款并按照合同违约责任条款的约定承担违约责任。一审在认定兰州市西固区第二建筑安装工程公司违约事实成立情况下，又以上诉人甘肃恒利混凝土有限公司对其违约金诉求证据不足为由未支持其违约金诉求显属不当。本案中双方买卖合同履行及违约事实清晰，虽然被上诉人兰州市西固区第二建筑安装工程公司不认可违约金诉求，但合同违约金约定明确且上诉人甘肃恒利混凝土有限公司因被上诉人兰州市西固区第二建筑安装工程公司违约导致的合同损失客观存在。故对于上诉人甘肃恒利混凝土有限公司所提违约金诉求，按照其在一审期间诉请逾期付款损失以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率2倍计算为宜。依据案涉买卖合同第六条结算及付款方式第4项：本合同项下混凝土工程施工完毕，双方总结算完成之日起1月内，兰州市西固区第二建筑安装工程公司应当向甘肃恒利混凝土有限公司支付剩余混凝土价款总额。案涉双方最后一次结算时间为2019年10月29日，因此，自2019年11月29日起止2020年6月29日，按年利率4.85％双倍计算违约金为88908元。综上所述，甘肃恒利混凝土有限公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：一、维持甘肃省兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初1106号民事判决第一项；二、撤销甘肃省兰州市安宁区人民法院（2020）甘0105民初1106号民事判决第二项；三、兰州市西固区第二建筑安装工程公司于本判决生效之日起十日内向甘肃恒利混凝土有限公司支付违约金88908元（截止2020年6月29日），并支付自2020年6月30日至货款实际清偿之日止的逾期付款违约金（以实欠货款本金为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率双倍的标准计算）。一审案件受理费10356元，二审案件受理费4231.98元，共计14587.98元均由兰州市西固区第二建筑安装工程公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋晓锐审 判 员 赵建华审 判 员 王晓花二〇二一年五月二十四日法官助理 李雨珂书 记 员 李蕙君