甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民初687号原告：甘肃省民航融资担保有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区定西路371号。法定代表人：许应恺，该公司董事长。委托诉讼代理人：颜蓉，甘肃仁尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宗举，甘肃仁尚律师事务所律师。被告：山丹县中兴商厦商贸有限责任公司，住所地：甘肃省张掖市山丹县南大街中什字。法定代表人：周金丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾涛，男，1981年1月19日出生，汉族，住甘肃省张掖市甘州区，该公司职员。被告：山丹县金龙彩钢有限责任公司，住所地：甘肃省山丹县交通街50号。法定代表人：周金丽，该公司总经理。被告：马金成，男，1957年6月8日出生，回族，住甘肃省山丹县。被告：周金丽，女，1963年2月23日出生，东乡族，住甘肃省山丹县。原告甘肃省民航融资担保有限公司（以下简称：民航担保公司）诉被告山丹县中兴商厦商贸有限责任公司（以下简称：中兴公司）、山丹县金龙彩钢有限责任公司（以下简称：金龙公司）、马金成、周金丽追偿权纠纷一案，本院于2020年8月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告民航担保公司的委托诉讼代理人颜蓉，被告中兴公司、金龙公司的法定代表人周金丽，被告中兴公司的委托诉讼代理人贾涛到庭参加诉讼，被告马金成经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告民航担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告中兴公司向原告偿还由原告代偿的贷款本金9957148.78元，利息467658.47元；2.判令被告中兴公司向原告支付代偿金额10424807.25元占用期间的利息2069324.24元（2019年7月12日至2020年8月12日，之后利息实际计算至被告完全清偿上述款项为止，利息按日万分之五计算），且承担违约金2084961.45元；3.判令原告对抵押物（山丹县伊和园小区房产及铺面共计45套）折价、拍卖、变卖价款享有优先受偿权（详见附件）；4.判令原告对马金成所有的中兴公司40%股权及周金丽所有的中兴公司60%股权在折价、拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；5.判令被告金龙公司、马金成、周金丽对上述债务承担连带清偿责任；6.判令本案诉讼费、保全费、保函费、律师费等实现债权的费用由上述被告承担。事实和理由：2018年11月14日被告中兴公司与兰州银行股份有限公司山丹支行（以下简称：兰州银行山丹支行）签订了《借款合同》（兰银借字2018年第102002018000135号）。中兴公司向兰州银行山丹支行申请借款9967149.44元，兰州银行山丹支行同意且按约将贷款9967149.44元发放。《借款合同》明确约定借款利率为月利率7.2‰，借款期限为6个月（自2018年11月14日起至2019年5月14日止）。同日，原告与兰州银行山丹支行签署《保证合同》，为被告中兴公司的上述贷款提供了连带责任保证。由于原告为该笔贷款提供了保证担保，为了降低担保风险，被告中兴公司将其所有的山丹县伊和园小区房产及铺面共计45套给原告提供反抵押担保，且办理抵押登记。被告金龙公司、周金丽、马金成提供了反担保保证，并与原告签署了《保证反担保合同》和《个人无限连带保证责任承诺函》。承诺如若原告行使了代偿义务，作为连带责任保证人将对全部债权承担连带清偿责任。周金丽、马金成以其所有的山丹县中兴商厦商贸有限责任公司60%股权和40%股权质押给原告并办理了股权出质登记。2019年7月12日、2019年12月12日兰州银行山丹支行从原告账户中分别扣划了本息共计10424807.25元。原告代偿上述债务后，多次催告被告中兴公司清偿债务，抵押人、保证人履行连带清偿责任，但至今中兴公司未清偿原告代偿金额和承担应承担的违约责任，抵押人中兴公司、保证人金龙公司、马金成、周金丽也未履行清偿责任，致使原告遭受重大损失，现原告依据相关法律法规，向被告中兴公司、金龙公司、马金成、周金丽行使追偿权。被告中兴公司、金龙公司、周金丽辩称，一、本案案由为追偿权纠纷，本案应当由张掖市中级人民法院管辖，理由如下：(一)担保合同的追偿权不属于非定型之债，无法适用《民事诉讼法关于合同纠纷侵权纠纷等管辖地的认定规则》。另外，由于担保合同追偿权系经由法院判决产生，而非当事人合意之产物，具备单向债权债务性质，因此也不存在约定管辖的情形，应当遵从《民事诉讼法》原告就被告的一般管辖规则。(二)申请人的住所地位于甘肃省张掖市山丹县，根据原告就被告的一般性规定及民事诉讼法中对中级人民法院管辖案件的相关规定，本案管辖权归属于张掖市中级人民法院。二、代偿的贷款本金属实，但中兴公司并未授权给原告要求其代偿利息，我方与银行签订的《借款合同》及相应的保证合同只授权原告对我方申请的贷款本金进行担保，贷款产生的利息由我方自行承担。但原告在我方无授权无追认的前提下，擅自进行利息的清偿，属于无权代理，原告的利息代偿行为对我方不发生效力，故我方对原告诉求中的利息不予认可。三、因原告方与我方签订的合同中并未对资金占用利息进行约定，原告要求的资金占用利息不符合法律规定，中兴公司不予认可。四、原告要求的违约金不符合法律规定，中兴公司不予认可。根据《民法典》第四百九十六条、第四百九十七条之规定，原告所提违约金属加重我方责任，违反公平原则，应当无效，故原告该项诉讼请求不能成立。四、原告提交的担保合同中的签名不是被告的亲笔签名，并非被告的真实意思表示。本案担保合同中签字，我方并不知晓，故原告要求的股权连带责任等事项均为无效。综上所述，原告诉求不属实不符合相关的法律规定，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告马金成未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告民航担保公司提交以下证据：第一组证据：证据一、兰银借字（2018）年第102002018000135《借款合同》；证据二、兰银保字（2018）年第102002018000135《保证合同》；证据三、ＭＨＤＢＬＺ（2018）21号《委托担保合同》一份。证明：1、中兴公司与兰州银行山丹支行借款关系合法有效；2、民航担保公司为该笔贷款提供了连带责任保证,依约对该笔贷款在借款人中兴公司逾期偿还时，承担了保证责任；3、民航担保公司与被告中兴公司签署的委托担保合同合法有效，应遵照履行；4、中兴公司应按委托担保合同4.2条约定，承担代偿款的偿还义务，还应承担利息及违约金。第二组证据：证据一、2019年7月12日兰州银行特种转账贷款方凭证；证据二、2019年12月12日兰州银行特种转账贷款方凭证。证明：因中兴公司逾期不偿还贷款，导致民航担保公司承担了连带清偿责任，兰州银行山丹支行从民航担保公司账户中将中兴公司未按期偿还的贷款本息共计10424807.25元扣除。第三组证据：证据一、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元1102室）。证据二、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元502室）。证据三、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元302室）。证据四、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元701室）。证据五、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元301室）。证据六、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元401室）。证据七、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元501室）。证据八、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元503室）。证据九、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元403室）。证据十、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元303室）。证据十一、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元1103室）。证据十二、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼3单元1101室）。证据十三、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元603室）。证据十四、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元1103室）。证据十五、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元803室）。证据十六、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元1003室）。证据十七、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元503室）。证据十八、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元903室）。证据十九、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元403室）。证据二十、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元1102室）。证据二十一、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元602室）。证据二十二、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元502室）。证据二十三、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元302室）。证据二十四、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元601室）。证据二十五、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元1101室）。证据二十六、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元501室）。证据二十七、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元901室）。证据二十八、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元301室）。证据二十九、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼2单元401室）。证据三十、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼1单元903室）。证据三十一、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼1单元603室）。证据三十二、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼1单元303室）。证据三十三、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼1单元1103室）。证据三十四、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼1单元1003室）。证据三十五、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼1单元503室）。证据三十六、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼1单元1101室）。证据三十七、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-1铺）。证据三十八、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-2铺）。证据三十九、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-3铺）。证据四十、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-5铺）。证据四十一、甘（2018）山丹县不动产证明第0××5号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-6铺）。证据四十二、甘（2018）山丹县不动产证明第0××7号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-7铺）。证据四十三、甘（2018）山丹县不动产证明第0××9号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-8铺）。证据四十四、甘（2018）山丹县不动产证明第0××1号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层1-9铺）。证据四十五、甘（2018）山丹县不动产证明第0××3号《不动产登记证明》及房地产抵押申请登记表；（山丹县××路××小区8号楼一层2-3铺）。证据四十六、ＭＨＤＢＬＺ（2018）21-1《抵押合同》。证明：1、中兴公司以其所有的位于山丹县××路××小区房产及铺面共计45套向民航担保公司提供了反抵押担保；2、民航担保公司对抵押物在折价、拍卖、变卖价款中享有优先受权。第四组证据：证据一、出质人马金成《股权质押合同》；证据二、出质人周金丽《股权质押合同》；证据三、（山）股质登记设字【2017】第620725206号《股权出质设立登记通知书》；证据四、（山）股质登记设字【2017】第620725205号《股权出质设立登记通知书》；证明：1、马金成和周金丽以其所有的中兴公司40%股权和60%股权向民航担保公司提供了反担保质押；2、民航担保公司对股权拍卖、变卖、折价价款享有优先受偿权。第五组证据：证据一、《个人无限连带保证责任承诺函》（马金成）。证据二、《个人无限连带保证责任承诺函》（周金丽）。证据三、《保证反担保合同》。证明：1、马金成、周金丽、金龙公司向民航担保公司提供了反担保保证；2、马金成、周金丽、金龙公司对案涉债务应承担连带清偿责任。第六组证据：证据一、甘仁律诉（仲）字（2020）第84号委托代理合同及甘肃增值税发票、收款回单；证据二、甘肃增值税专用发票。证明：民航担保公司因追偿债权所支出的律师费、保函费、案件受理费、保全费等费用应按照《委托担保合同》4.3条约定由被告承担。被告中兴公司、金龙公司、周金丽质证意见：第一组、第二组、第三组证据的真实性与证明目的均无异议；第四组证据中的证据一：出质人马金成《股权质押合同》的真实性有异议，《股权质押合同》上的签字不是马金成本人的签字，并非被告的真实意思表示；第四组证据中的证据二、证据三、证据四的真实性与证明目的均无异议；第五组证据的真实性与证明目的均无异议；第六组证据的真实性与证明和目的均有异议，原告提交的该组证据是原告单方面的举证，无法律依据，被告不予认可。被告中兴公司、金龙公司、周金丽未提交证据。被告马金成未到庭质证，亦未提交证据。本院经审理查明：2017年8月30日山丹县工商行政管理和质量技术监督局出具（山）股质登记设字[2017]第620725205号《股权出质设立登记通知书》，载明：“根据申请，我局于2017年8月30日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。现将登记事项情况通知如下：质权登记编号：620725200011681001；出质股权所在公司：山丹县中兴商厦商贸有限责任公司；出质股权数额：1200万元；出质人：马金成；质权人：甘肃省民航融资担保有限公司。”2017年8月30日山丹县工商行政管理和质量技术监督局出具（山）股质登记设字[2017]第620725206号《股权出质设立登记通知书》，载明：“根据申请，我局于2017年8月30日办理股权出质登记手续，质权自登记之日起设立。现将登记事项情况通知如下：质权登记编号：620725200011681002；出质股权所在公司：山丹县中兴商厦商贸有限责任公司；出质股权数额：1800万元；出质人：周金丽；质权人：甘肃省民航融资担保有限公司。”2018年9月25日，马金成（出质人）与民航担保公司（质权人）签订MHDBLZ(2018)21-2-2号《股权质押合同》，约定：“第九条、合同要素条款。1、本合同所担保的主合同：主合同为债务人与债权人于2018年11月14日签署的《借款合同》。本合同项下债权人为兰州银行股份有限公司山丹支行，本合同项下债务人为山丹县中兴商厦商贸有限责任公司。2、本合同项下质物为：山丹县中兴商厦商贸有限责任公司40%的股权，标的公司注册资本为叁仟万元整。”2018年11月15日，周金丽（出质人）与民航担保公司（质权人）签订MHDBLZ(2018)21-2-1号《股权质押合同》，约定：“第九条、合同要素条款。1、本合同所担保的主合同：主合同为债务人与债权人于2018年9月25日签署的《借款合同》。本合同项下债权人为兰州银行股份有限公司山丹支行，本合同项下债务人为山丹县中兴商厦商贸有限责任公司。2、本合同项下质物为：山丹县中兴商厦商贸有限责任公司60%的股权，标的公司注册资本为叁仟万元整。”2018年9月27日，中兴公司（抵押人、甲方）与民航担保公司（抵押权人、乙方）签订MHDBLZ(2018)21-1号《一般抵押合同》，约定：“第一条、抵押反担保的主债权。1、抵押担保的主债权为债务人山丹县中兴商厦商贸有限责任公司自2018年9月27日起至2019年9月27日止，在兰州银行股份有限公司山丹支行处办理约定业务所形成的债权。被担保主债权最高余额不超过折合人民币壹仟万元整。第二条、抵押反担保的范围。抵押反担保的范围包括主合同项下全部债务本金、担保费、利息、逾期利息、复利、罚息和违约金、损害赔偿金以及（包括但不限于）诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押人为实现抵押权所支付的必需费用。抵押人对因利率变化而实际超出最高余额的部分，一并承担担保责任。第三条、抵押物。1、抵押人同意以编号为MHDB(2018)21-1的《抵押物清单》所列财产为本合同项下抵押物。2、抵押物暂时作价人民币壹仟壹佰陆拾肆万柒仟捌佰捌拾壹元，最终价值以抵押权行使时的实际价值为准。第十一条、违约责任。若主合同借款人到期未能偿还主合同下的借款，乙方承担保证责任，为甲方代偿后，乙方依法成为甲方的贷款人，乙方有权向人民法院申请强制执行，向甲方进行追偿。甲方愿意接受强制执行，同时甲方应向乙方支付违约金。违约金从乙方承担保证责任第二日起，每天按乙方承担保证责任向银行偿付的全部债务金额的余额的万分之五计收取。本条款优于其他条款。”合同附件一反担保抵押物清单记载了45套房屋的坐落、房号、销售面积、评估价值及抵押价值。2018年11月14日，兰州银行山丹支行（债权人）与被告金龙公司、周金丽、马金成、民航担保公司（保证人）签订兰银保字2018年第102002018000135-1、2、3、4号《保证合同》，约定：“为确保借款人中兴公司（债务人）与债权人签订的编号为兰银借字2018年第102002018000135号的借款合同（主合同）的有效履行，保证人愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证担保。第一条、保证范围。本合同的保证范围为主合同项下贷款本金人民币玖佰玖拾陆万柒仟壹佰肆拾玖元肆角肆分及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用、其它因被担保债务而产生的一切费用和损失。第二条、保证方式。保证人在本合同项下提供的保证为连带责任保证。每个保证人均对主债务承担连带责任保证，每个保证人之间相互承担连带责任。第三条、保证期间。保证期间为两年，自主债务履行期间届满之日起计算。”同日，兰州银行山丹支行（贷款人）与中兴公司（借款人）签订兰银借字2018年第102002018000135号《借款合同》，约定：“第一部分、专用条款。第一条、借款金额：人民币玖佰玖拾陆万柒仟壹佰肆拾玖元肆角肆分。第二条、借款用途。本合同项下贷款用于贷款转贷，用于偿还兰银借字2017年第102002017000171号。第三条、借款发放方式及期限。二、借款期限：自2018年11月14日起至2019年5月14日止。第四条、一、借款利率：借款利率为月利率7.2‰，该利率为固定利率。二、结息方式。该笔借款按月结息，每月20日为结息日。第二部分、专用条款。第二条、利息计算。五、罚息（一）若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为在专用条款约定的借款利率水平上加收50%。第九条、其他约定。六、与本合同（包括但不限于订立、履行）及本合同项下债权及实现债权有关的一切费用（包括但不限于公证、保险、诉讼、仲裁、保全、执行、律师、公告、催收等费用），均由借款人承担，双方另有约定的除外。”2018年11月15日，中兴公司（委托人、甲方）与民航担保公司（受托人、乙方）签订MHDBLZ(2018)21号《委托担保合同》。约定：“鉴于甲方因流动资金需要，拟向兰州银行山丹支行申请借款人民币壹仟万元整，并与贷款行签订《借款合同》，甲方就该主合同项下之相关债务向乙方申请提供保证担保，乙方同意按照本协议约定条件向甲方提供保证担保，并将与甲方及贷款行签订《保证合同》，担保债权金额为人民币壹仟万元整，担保期间壹年。第一条、担保费。1.1甲方需一次性向乙方支付查询费，共计人民币叁仟壹佰捌拾元。1.2乙方为甲方提供保证担保，甲方应向乙方支付担保费，担保费率为担保债权金额的2%，担保费共计人民币贰拾万元整。1.4乙方为甲方提供担保的期限与担保合同所约定的期限一致。第二条、反担保约定。2.3反担保措施为①山丹县中兴商厦商贸有限责任公司100%股权质押；②股东夫妻双方提供个人无限连带担保；③房产抵押（伊和园A8#楼，详见附件）。第三条、甲方承诺。3.1承担本合同项下所有费用的支出：担保（含查询）费、利息及因本合同的履行而产生的费用（包括但不限于违约金、律师费、诉讼费、差旅费等）及双方特别约定的损失（金额以4.3项下的约定为准）。第四条、担保合同的履行。4.2乙方全部或部分履行保证合同义务后，甲方应于三个工作日内无条件偿还乙方在保证合同项下所支付的款项（乙方按保证合同约定应向贷款行支付的本金、利息、罚息、逾期利息、复利、违约金及其他费用等），并承担乙方因此而产生的全部损失（包括但不限于各种费用开支损失、期待利益损失等）。对于乙方在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，甲方应按每日万分之五向乙方支付利息，直到甲方付清上述全部款项为止，并按代偿额的20%支付乙方违约金。4.3乙方依上述4.2项向甲方追偿时产生的费用由甲方负担，包括但不限于律师费、诉讼（仲裁）费、差旅费、调查费、鉴定费、评估费、翻译费、证人补助费等。第七条、违约责任。7.2任何一方违反本合同约定的即构成违约。除本合同另有约定外，违约方应向守约方承担本合同约定担保总额10%的违约金；违约金不足以弥补对方损失的，违约方应赔偿相关损失。”双方就反担保抵押的45套房产于2018年10月11日在山丹县国土资源局办理了预售商品房抵押权预告登记。2018年11月15日，民航担保公司（甲方）与金龙公司（乙方）签订MHDB（LZ）(2018)21号《保证反担保合同》，约定：“鉴于借款人山丹县中兴商厦商贸有限责任公司于2018年11月15日与甲方签订的《委托担保合同》的约定，甲方为借款人与贷款人兰州银行股份有限公司山丹支行与2018年11月14日签订的《借款合同》项下借款提供无限连带责任保证担保，保证期间为上述借款届满后贰年。为保证甲方债权的实现，乙方同意为借款人向甲方提供无限连带责任保证反担保。第一条、反担保的方式。1、本合同项下的保证反担保为无限连带责任保证担保。2、乙方同意，无论甲方是否拥有其他形式的反担保，甲方均有权直接要求乙方在其反保证担保范围内承担保证责任。第三条、反担保范围和期间。1、反担保范围为甲方承担代偿责任后对借款人形成的追偿债权及甲方依据《委托担保合同》对借款人形成的债权，包括而不限于：甲方为借款人代为清偿的全部债务，包括借款本金、利息、复息、罚息、借款人违约金、贷款人实现债权的费用；甲方实现债权产生的全部费用，包括诉讼费、仲裁费、公告费、执行费；应由借款人支付给甲方的代偿资金利息；以及《委托担保合同》中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费等。2、保证反担保的期间为自本合同签订之日起至乙方履行完《借款合同》为止，若乙方未按期履行《借款合同》而甲方承担代偿责任的，为本合同签订之日起至甲方承担代偿责任之日后两年止。第六条违约责任。1、任何一方违约，需向守约方支付反担保主债权总金额10%的违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。”2018年11月15日，周金丽、马金成向民航担保公司出具《个人无限连带保证责任承诺函》，承诺：民航担保公司为中兴公司在兰州银行山丹支行的借款提供保证担保，周金丽、马金成愿以个人所有的财产，以无限连带责任保证的方式，为上述担保行为向民航担保公司提供反担保。担保范围为因承担保证责任而向民航担保公司偿付的所有款项。2019年7月12日，兰州银行城关支行扣划民航担保公司担保保证金750万元，2019年12月12日兰州银行城关支行扣划民航担保公司担保保证金2924807.25元，共10424807.25元，代偿中兴公司在兰州银行山丹支行的逾期贷款本息。另查明，原告民航担保公司（甲方、聘请方）与甘肃仁尚律师事务所（乙方、受聘方）签订《诉讼委托代理合同》，约定：乙方接受甲方委托，委派颜蓉律师在甲方与山丹县中兴商厦商贸有限责任公司等追偿权纠纷一案中担任甲方的委托代理人代理费155000元。本院认为，兰州银行山丹支行与中兴公司签订的《借款合同》，与金龙公司、周金丽、马金成、民航担保公司签订的《保证合同》，民航担保公司与中兴公司签订的《一般抵押合同》《委托担保合同》，与金龙公司签订的《保证反担保合同》，与周金丽、马金成签订的《股权出质合同》，周金丽、马金成向民航担保公司出具的《个人无限连带保证责任承诺函》，均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。兰州银行山丹支行依约发放了借款，民航担保公司作为案涉借款保证人履行了代偿借款本金及利息的义务，被告中兴公司亦应按照约定向民航担保公司履行偿还代偿借款本息的义务。被告中兴公司未按约偿还借款本息，已构成违约，应当承担违约责任。原告诉请判令被告中兴公司偿还代偿本金9957148.78元、利息467658.47元，符合双方合同约定及法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告中兴公司支付代偿资金占用期间利息2069324.24元的诉讼请求，双方《委托担保合同》第4.2条约定了民航担保公司所代偿的全部款项中兴公司应按每日万分之五向民航担保公司支付利息，即年利率为0.05%×360=18%，该约定不违反法律的强制性规定，故被告中兴公司应支付代偿资金占用期间的利息2069324.24元（计算至2020年8月12日，并支付2020年8月13日起至实际清偿之日止的利息：以未清偿的本金为基数，按年利率18%计算利息）。关于民航担保公司主张被告中兴公司支付违约金2084961.45元的诉讼请求，虽然《委托担保合同》第4.2条约定了违约金为代偿额的20%，但按该条约定计算的代偿资金占用利息已达18%，再叠加违约金计算过分加重了被告的负担，故对该项诉讼请求本院不予支持。关于原告主张抵押物优先受偿的问题。《中华人民共和国物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”该规定显示抵押预告登记与抵押登记的法律效力并不相同，抵押预告登记虽具有公示性，但并未引起不动产物权的设立和变动。抵押预告登记的权利人享有的是当抵押登记条件成就时可请求办理抵押登记的请求权，并非对相关不动产享有现实抵押权。鉴于不动产物权尚未设立，故抵押预告登记不产生优先受偿的效力。本案中，原告民航融资担保公司提交的《房屋预告登记证明》仅证明相关房产办理过预购商品房抵押权预告登记，但未办理抵押登记，抵押权并未设立。故原告主张对被告中兴公司所有的案涉房产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿的诉讼请求，无充分的事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张对被告马金成、周金丽所有的中兴公司股权在折价、拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权的诉讼请求，依据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定：“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。”第二百二十九规定：“权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。”第二百零八条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。”本案中，原告民航担保公司与被告周金丽、马金成办理了股权质押登记、签订了《股权质押合同》。被告主张马金成在股权质押合同上的签字非本人所签，但未提交相关证据证明，对该抗辩理由本院不予采纳。故原告民航担保公司对被告周金丽质押担保的中兴公司60%股权、马金成质押担保的中兴公司40%股权享有质押权，其要求对质押股权优先受偿的权利符合法律规定。关于原告主张被告金龙公司、马金成、周金丽对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求。2018年11月15日，马金成、周金丽向民航担保公司出具《个人无限连带保证责任承诺函》，承诺在中兴公司不能按约归借款时以个人所有的财产承担无限连带责任保证，金龙公司与民航担保公司签订《保证反担保合同》，承诺为中兴公司的借款提供无限连带责任保证担保，故金龙公司、马金成、周金丽对上述债务承担连带清偿责任。关于原告主张各被告承担律师费、保函费的诉讼请求，中兴公司未按合同约定归还借款本息引起本案诉争，应当按照合同约定承担民航担保公司为实现本案债权支出的相关费用，且律师费、保函费已实际发生，故对民航担保公司主张各被告支付律师费155000元、诉讼保全保函费14863.22元的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十七条、第二百零八条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条规定，判决如下：一、被告山丹县中兴商厦商贸有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告甘肃省民航融资担保有限公司代偿的贷款本金9957148.78元，利息467658.47元；并承担代偿资金占用期间的利息2069324.24元，自2020年8月13日起至实际清偿之日止的利息（以未清偿的本金为基数，按年利率18%计算利息）；二、若被告山丹县中兴商厦商贸有限责任公司届时不履行上述第一项付款义务，原告甘肃省民航融资担保有限公司可申请对被告周金丽质押的山丹县中兴商厦商贸有限责任公司60%股权【（山）股质登记设字[2017]第620725206号】、马金成质押的山丹县中兴商厦商贸有限责任公司40%股权【（山）股质登记设字[2017]第620725205号】拍卖、变卖或者以该财产折价所得价款优先受偿；三、被告山丹县金龙彩钢有限责任公司、马金成、周金丽对上述第一债务承担连带清偿责任；四、被告山丹县中兴商厦商贸有限责任公司、山丹县金龙彩钢有限责任公司、马金成、周金丽于本判决生效后十五日内原告甘肃省民航融资担保有限公司支付律师费155000元、诉讼保全保函费14863.22元；五、驳回原告甘肃省民航融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费110294元，由原告甘肃省民航融资担保有限公司负担15592元，被告山丹县中兴商厦商贸有限责任公司、山丹县金龙彩钢有限责任公司、马金成、周金丽负担94702元。保全费5000元，由被告山丹县中兴商厦商贸有限责任公司、山丹县金龙彩钢有限责任公司、马金成、周金丽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  赵晓金审 判 员  张 华人民陪审员  罗建军二〇二一年五月二十四日法官 助理  廖 雪书 记 员  杨军丽