河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀02民终3370号 上诉人（原审原告）：中际联发交通建设有限公司，住所地：江西省南昌市东湖区省政府大院东四路23号龙式大厦A座1106室。 法定代表人：黄锦琼，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李怡轩，北京大成律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：岳进合，男，1973年1月26日出生，汉族，现住河北省滦南县。 委托诉讼代理人：王亚卿，滦南县倴城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：滦南交通建设开发公司，住所地：河北省滦南县倴城镇西马路15号。 法定代表人：闫俊久，该公司经理。 委托诉讼代理人：郭琼，河北李香民律师事务所律师。 上诉人中际联发交通建设有限公司（以下简称中际联发公司）因与被上诉人岳进合、滦南交通建设开发公司（以下简称滦南交通公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省唐山市滦南县人民法院（2020）冀0224民初321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人中际联发公司的委托诉讼代理人李怡轩，被上诉人岳进合的委托诉讼代理人王亚卿，被上诉人滦南交通公司的委托诉讼代理人郭琼到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 中际联发公司上诉请求：1.撤销一审民事判决第一项、第二项；2.依法改判驳回被上诉人岳进合的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定事实不清。涉案工程并未进行终期结算，《中期结算计量单》及《中期结算汇总表》不是完整的结算依据。《中期结算计量单》是工程施工过程中的工程量统计凭证和计价报表的支撑文件，而非完工结算文件。一份《中期结算计量单》往往包含工程标段内全部的施工（包括其他施工方的作业内容），而由此形成的《中期结算汇总表》也不是最终结算文件，仅仅是结算工程进度款的参考依据。无论是《中期结算计量单》还是《中期结算汇总表》，抬头都明确表明了是“中期”而非“终期”，“中期”结算材料不是“终期”结算材料属于众所周知的事实，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第(二)项之规定，该问题无需上诉人举证。一审判决以《中期结算计量单》及《中期结算汇总表》作为完工结算的依据错误的认定了事实。至于被上诉人岳进合主张的人工费1800元、机械费8550元、材料费15512元相应的计量材料上虽然有上诉人相关人员的签字，但前述材料仍然属于“中期”结算、计量资料而非“终期”结算材料，不能作为完工结算的依据。二、一审适用法律错误。在一审中，上诉人申请就涉案工程的争议进行工程鉴定，但一审法院并未依法准许。上诉人在前述答辩意见中提出被上诉人岳进合的工程量计量存在下列问题：1.被上诉人岳进合计算错误；2.应由被上诉人岳进合承担费用的施工材料款未足额扣除；3.被上诉人岳进合有部分施工超过设计量不能计入结算工程量；4.被上诉人岳进合部分施工量重复计量；5.被上诉人岳进合主张的部分计量价格超过合同约定；6.材料成本包含于合同单价不应单独计量；7.被上诉人岳进合部分施工量未提供原始计量单达不到结算标准；8.施工方责任发生的费用。对于上述问题中的第2项“应由被上诉人岳进合承担费用的施工材料款未足额扣除”的事实，由于被上诉人岳进合可能也自行购买了部分施工材料，则无论是被上诉人岳进合购买的，还是从上诉人方支用的材料均无法单独完成全部工程的施工，由专业机构对涉案工程的材料总量进行鉴定应当能辅助证明该情况；对第3项“被上诉人岳进合有部分施工超过设计量不能计入结算工程量”的事实，需要将工程现状与施工图纸进行专业对比；对第4项“被上诉人岳进合部分施工量重复计量”的事实，由于重复计量的工程内容表述不尽相同，在不同的计量单具中的不同的施工内容表述可能存在包含关系，非专业人士可能无法直接从中期结算材料的文字记载中直接识别出重复的施工内容，需要专业机构出具识别判断意见；对于第8项“施工方责任发生的费用”无法在中期结算材料中体现，需要专业机构参考设计图纸、施工规范、现场作业条件等因素进行专业判断。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。”为便于法院查明上诉人主张的事实，上诉人依照前述法律规定向法院提出了就涉案工程的工程量、材料用量、是否超设计施工等问题进行工程鉴定的申请。由于案涉工程尚未进行完工结算，也没有经业主方验收出具验收报告，且部分工程原始凭证被案外人非法占有，上诉人客观上对工程量计量的争议事实举证困难，且上述争议事实多属于专门性问题，需要专业性机构做出权威的判断。《最高人民法院关于适用的解释》第一百二十一条规定：“……申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许。”上诉人申请就涉案工程的工程计量、施工材料用量、施工是否超设计等问题申请专业机构进行鉴定，用以证明被上诉人岳进合主张的工程量与实际应付款工程量不符，申请鉴定的事项与待证事实密切相关，对待证事实有重大意义，法院应当依法准许。一审法院并未适用相关法律规定准许上诉人司法鉴定的申请，适用法律错误，应当纠正。 岳进合辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确。事实与理由：1.上诉人与被上诉人均对工程量及工程价款进行了结算，上诉方工程负责人、财务负责人和监理方均在中期结算汇总表及计量单上签字确认，该事实清楚，一审认定正确。2.结算方式符合上诉人与被上诉人签订的合同第九条约定，按工程进度进行现场计量结算价款，一审对该事实认定正确。3.案涉工程适地下管涵工程，双方于2012年5月25日竣工结算，并验收合格后交付使用，上诉人认可合格无异议后才交付以下路基工程的施工，就是说案涉工程自2012年5月25日已交付上诉人使用，该事实足以证明案涉工程验收合格，而且，该工程交付使用至今已有10年，上诉人对工程量计量提出8条异议，不符合事实和时效法律规定。二、上诉人以整体工程未验收结算为由，不能确定工程量，不符合事实。1.上诉人与被上诉人于2010年9月12日签定的，滦海公路工程项目K31+000-K49+700段施工圆管涵工程施工合同，被上诉人于2012年5月25日完成了该工程内容，并验收结算交付上诉人使用，与上诉人和被上诉人滦南交通公司验收结算与否无关联性。2.结算工程价款及尚欠工程款事实清楚。结算合计1255584元-扣税金30743元-已给付935000元=289841元，该事实清楚。综上，上诉人尚欠被上诉人工程款事实清楚，一审认定、适用法律和判决正确，请二审法庭依法驳回上诉人诉求，维持原判。 岳进合向一审法院起诉请求：1.要求中际联发公司给付尚欠工程款274329元，并自2012年6月5日结算之日起至付清日止以274329元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息；2.滦南交通公司在尚欠工程款范围内承担连带偿还责任；3.中际联发公司、滦南交通公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：滦海公路工程系滦南交通公司作为业主单位的工程项目，中际联发公司系该工程的投资建设、施工总承包单位。2010年9月12日，岳进合作为乙方与中际联发公司下属的滦海公路项目经理部作为甲方签订了《工程施工合同》（合同编号：QHSG-003），中际联发公司将其承建的滦海公路工程中K31+000-K49+700段箱涵、圆管涵工程承包给岳进合。合同约定开工日期为2010年9月11日（以桩头处理完，交出工作面的时间为准），竣工日期为2010年11月15日（以工程全部完工日期为准）。该合同第六条“承包单价”部分约定“以综合单价包干的形式承包。综合单价已包含了除甲供材料以外完成该项工作所需要的所有费用，以及完成本工程所做的辅助工作……甲方不再支付其他任何费用。符合合同条款规定的全部费用应认定为已被计入工程量清单所列的工程细目中，位列细目不予计量的工作，其费用应视为已分摊在本合同工程的有关细目的单价或合价中”；第七条“结算方法”部分约定“按完成的经验收质量合格的工程量和合同的综合单价进行计价，工程数量按照实际发生量计”；第九条“计量与支付”部分第一款约定“本工程按照施工进度进行进度款结算，结算方法在每月25日进行现场计量，由工程部组织，计划合同部人员、测量人员参加，经验收合格，工程部人员填写《工程数量现场计量单》”；第九条“计量与支付”部分第三款约定“乙方同意甲方在每次计量支付时扣留工程款的5%作为农民工工资保证金，本保证金在工程全部完工且乙方出具农民工工资无拖欠证明后返还。甲方在每次计量支付时扣留工程款的5%作为质量保证金，整个合同工程竣工后缺陷责任期满，若无质量问题，再返还剩余的5%”。合同签订后，岳进合组织人员进行了施工。工程完工后岳进合与中际联发公司进行了结算，中际联发公司下属的滦海公路项目经理部于2012年6月5日向岳进合出具了《中（五）期结算汇总表》及《中（五）期结算计量单》，该项目经理部的合约部负责人、工程部长、总工程师、财务科、总经理等相关人员在《中（五）期结算汇总表》及《中（五）期结算计量单》上均签字确认。双方确认管涵施工工程款金额为1229722元，扣除税金30743元、质量保证金61486元、农民工工资保证金61486元，实际结算金额为1076007元。双方另确认中际联发公司欠岳进合人工费1800元、机械费8550元、便道山皮石材料费15512元，中际联发公司下属的滦海公路项目经理部分别向岳进合出具了上述人工费、机械费、材料费的《中期结算汇总表》和《中期结算计量单》，且均由该项目经理部的合约部负责人、工程部长、总工程师、财务科、总经理等相关人员签字确认。另查明，截至岳进合起诉，中际联发公司已累计向岳进合支付工程款935000元。 一审法院认为，岳进合与中际联发公司就承包滦海公路工程中K31+000-K49+700段箱涵、圆管涵工程签订了《工程施工合同》，岳进合并不具有施工资质，该合同应为无效合同，但中际联发公司将其承建的滦海公路的部分工程承包给岳进合进行施工的事实清楚，且涉案工程已经交付使用，中际联发公司仍应向岳进合支付相应的工程款。对于岳进合完成的工程款金额，中际联发公司不认可《中（五）期结算汇总表》的结算效力，认为其仅是结算工程进度款的参考依据，不是最终结算文件，但中际联发公司公司并未举证证实双方存在此项约定的证据，故对于岳进合主张以《中（五）期结算汇总表》及《中（五）期结算计量单》为依据进行工程款结算的方式应予以支持。按岳进合提交的（一）至（五）《中期结算汇总表》分析，工程款应为实际结算金额1076007元加上质量保证金61486元、农民工工资保证金61486元。因涉案工程已经交付使用，质保金61486元应由中际联发公司返还岳进合；另岳进合主张已经由其支付工人工资，中际联发公司未提出异议，故农民工工资保证金61486元亦应返还岳进合。关于岳进合主张的人工费1800元、机械费8550元、山皮石材料费15512元，虽双方在合同中约定本工程采取综合单价包干的形式承包，且在《工程施工合同》所附的《施工项目单价及作业内容详述》中约定“甲方提供的材料只包括钢筋、钢筋混凝土圆管”，但因中际联发公司下属的滦海公路项目经理部分别向岳进合出具了与上述人工费、机械费、材料费相对应的，经该项目经理部的合约部负责人、工程部长、总工程师、财务科、总经理等相关人员签字确认的《中期结算汇总表》和《中期结算计量单》，可以认定系中际联发公司对上述人工费、机械费、材料费经计量后对合同价款的变更，故对岳进合主张的人工费1800元、机械费8550元、山皮石材料费15512元应予支持。上述工程款共计1224841元，因双方均认可中际联发公司已经支付岳进合935000元，故中际联发公司尚欠岳进合工程款289841元。关于岳进合要求中际联发公司自出具《中（五）期结算汇总表》及《中（五）期结算计量单》之日即2012年6月5日起支付利息，因双方在合同中并未对欠付工程款利息进行明确约定，但涉案工程已投入使用是客观事实，一审法院依法酌定自岳进合起诉之日开始计算欠付工程款的利息。关于岳进合要求中际联发公司针对山皮石材料款15512元按照中际联发公司在本项工程中采购山皮石交易的利率年息24%支付利息，岳进合未提交证据证实双方之间有就采购山皮石垫付款利息的约定，其提交的中际联发公司与他人之间的《山皮石采购协议书》与本案不具有关联性，故对岳进合的此项主张一审法院不予支持。关于中际联发公司主张岳进合要求的工程款与符合结算条件的工程计量款不符，中际联发公司已经超额支付岳进合工程款，并提交了《滦南滦海公路工程岳进合中期结算咨询报告》复印件，岳进合对此咨询报告不予认可，因该报告系中际联发公司在未经与岳进合协商的情况下单方委托作出，且未提交原件，一审法院对该咨询报告的真实性及客观性均无法确认，故不予采信。关于滦南交通公司是否应当承担给付责任，滦南交通公司作为涉案工程的发包方，其自认在欠付中际联发公司工程款的范围内承担责任，符合法律规定，一审法院依法予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条第一款、第七十七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、中际联发公司给付岳进合尚欠工程款289841元，并自2020年2月11日起至实际履行之日止，以尚欠工程款289841元为基数，按全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率支付岳进合利息。判决生效即履行；二、滦南交通公司在欠付中际联发公司工程款范围内对上述款项承担连带给付责任；三、驳回岳进合的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5416元，由中际联发公司负担，判决生效即交纳。 本院二审期间，双方当事人未提交新证据，二审法院认定事实与一审法院认定事实一致。 本院认为，根据一审查明的事实，中际联发公司与滦南交通公司签订《滦海公路工程BT项目投资、建设与回购合同》后，中际联发公司滦海公路项目经理部将部分工程分包给岳进合施工，并由双方签订了《工程施工合同》，岳进合并不具有施工资质，该合同应为无效合同。但案涉工程已实际投入使用，岳进合有权要求中际联发公司参照合同约定支付剩余工程款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条规定：“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许”。一审中，岳进合向法院提交的《中期结算汇总表》及《中期结算计量单》，中际联发公司工作人员已经在《中期结算汇总表》中签字确认，且中际联发公司对该《中期结算汇总表》及《中期结算计量单》真实性并无异议。故一审法院根据《中期结算汇总表》及《中期结算计量单》认定岳进合施工工程的工程款、质保金以及人工费、机械费、山皮石材料费并无不当。上诉人中际联发公司要求对岳进合施工工程的争议部分进行鉴定理据不足，本院不予支持。 综上所述，中际联发公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5648元，由上诉人中际联发交通建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  徐志辉 审判员  刘 岩 审判员  甄洪文 + 二〇二一年五月二十八日 书记员  胡 琛