广东省广州市番禺区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0113执异604号 异议人（申请执行人）：平安银行股份有限公司广州分行，住所地广州市天河区珠江新城华强路1号珠控商务大厦102、103、201、602、25-35楼。 负责人：王军，职务行长。 委托代理人：彭顺英，北京大成（广州）律师事务所律师。 委托代理人：方刚，北京大成（广州）律师事务所实习律师。 被申请人：广州市番禺区建发房地产开发公司（曾用名：番禺市建发房地产开发公司）,住所地广州市番禺区市桥镇清河东路85号。 法定代表人：陈印广，职务总经理。 委托代理人：方倩玲，广东百健律师事务所律师。 被执行人：番禺市平安花园房地产开发有限公司，住所地番禺市市桥镇清河路48号。 法定代表人：李平。 本院在执行申请执行人平安银行股份有限公司广州分行（以下简称平安银行广州分行）与被执行人番禺市平安花园房地产开发有限公司（以下简称平安花园公司）金融借款合同纠纷一案[案号（2020）粤0113执4627号，以下简称：4627号案]中，平安银行广州分行于2020年11月4日向本院申请追加广州市番禺区建发房地产开发公司（以下简称建发公司）为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请人平安银行广州分行称，申请追加建发公司为4627号案的被执行人，并在股东未足额出资的人民币55975796元及其利息范围内（利息自1994年2月12日起，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算至实际履行之日止），对（2018）粵0113民初8550《民事判决书》所确定的平安花园公司的债务向平安银行广州分行承担清偿责任。事实和理由：平安银行广州分行与平安花园公司金融借合同纠纷一案，法院于2019年5月6日作出(2018)粵0113初8550号《民事判决书》，判决：平安花园公司向平安银行广州分行偿还借款本金600万元及利息等。后因平安花园公司未履行相应的还款义务，平安银行广州分行向法院申请执行该案，即4627号案，现被执行人无可供执行财产，法院已作出终结本次执行裁定。根据平安花园公司的工商档案显示，平安花园公司成立于1993年2月12日，注册资本为8000万元，于1999年12月6日被吊销营业执照，股东包括建发公司、香港平安实业集团有限公司及香港辉丽花实业集团有限公司。根据《番禺市平安花园房地产开发有限公司章程》第三章规定，平安花园公司的投资总额为20000万元人民币，平安花园公司的注册资本为8000万元人民币，建发公司提供位于大石镇南浦岛用于开发的180亩土地使用权并负责向中国政府申办项目的报批、报建等有关手续和提供相应的服务作为合作条件，香港平安实业集团有限公司及香港辉丽花实业集团有限公司作为公司的股东各自投入相当于人民币4000万元外汇作为项目的开发资金。另外，根据广州华侨会计师事务所于1994年3月23日出具的穗侨师（验）字第038号《验证资本报告》显示：平安花园公司的注册资本为人民币8000万元，实收资本仅为人民币24024204元，股东仍有人民币55975796元未履行出资义务，并未发现后续的验资证明书。因此，平安花园公司的股东实际未足额出资，平安银行广州分行作为平安花园公司的合法债权人，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，请求法院依法追加建发公司为4627号案的被执行人，并对（2018）粵0113民8550号民事判决书所确定的平安花园公司的债务向申请人承担偿还责任。公司法司法解释（一）及公司法相关规定，规定了股东以非货币形式出资不实的情况下，公司设立时的其他股东应与该股东承担连带责任。建发公司作为平安花园公司的发起人，对其他股东足额缴资负有监督义务，怠于行使监督义务，应对另外两个公司出资不实承担补充清偿责任。 被申请人建发公司答辩称，建发公司作为平安花园公司的股东，已依法全面履行股东的出资义务。1993年4月16日，原番禺市国土局作出《关于番禺市平安花园房地产开发公司兴建商品房用地的批复》（番国土地字[1993]第256号），确定征用大石镇南浦东村“黄络围”的土地120007平方米（约180亩），并把所征土地出让给平安花园公司作商住楼宇建设用地。1994年5月，原番禺市国土局核发了《建设用地批准书》（番国土建用字[1994]第166号），后换发了四个批准书。1995年10月，原番禺市人民政府向平安花园公司核发了五个《国有土地使用证》[番地国用（1995）字第003、004、005、006、007]，登记国有土地使用面积共计120005平方米。1994年3月，广州华侨会计师事务所出具《验证资本报告》[穗侨会师（验）字第038号]，其中载明答辩人建发公司已依法提供了180亩土地使用权用于房地产建设。根据广州市中级人民法院于1999年4月2日作出的（1998）穗中法房初字第22号民事判决书所认定的事实，平安花园公司已开发建设“平安花园”。其后，因平安花园公司未能履行多个生效裁判文书所确定的支付义务，平安花园的土地经法院拍卖用于抵偿债务。因此，建发公司已经依照《合作经营番禺市平安花园房地产开发有限公司合同》以及《合作经营番禺市平安花园房地产开发有限公司章程》的约定，提供了位于大石镇××××岛180亩的土地开发权，并办理了相应的用地报批报建手续，全面履行了出资义务。建发公司已全面履行出资义务，因此对平安花园公司的债务无需承担任何的清偿责任。综上，平安银行广州分行的申请事项没有事实和法律依据，请求法院驳回平安银行广州分行的请求。 经审查查明，平安银行广州分行与平安花园公司金融借款合同纠纷一案，本院作出（2018）粤0113民初8550号《民事判决书》，已于2019年8月27日生效，判决平安花园公司应向平安银行广州分行借款本金600万元及利息等。2020年4月29日，根据平安银行广州分行的申请，本院立案执行上述判决，即4627号案。执行中，本院已经向平安花园公司送达执行通知书，但其逾期未履行义务；执行中未发现该公司有可供执行的财产，暂不具备继续执行的条件，本院于2020年8月25日裁定终结本次执行程序，该案尚未执结完毕。 另查明，根据市场监督管理部门的档案显示，1992年11月，建发公司、香港平安实业集团有限公司和香港辉丽花实业集团有限公司签订《合作经营平安花园公司合同》，约定三方建立合作经营平安花园公司，合作公司的组织形式为有限责任公司，合作公司以其全部财产对债务承担责任，合作公司的一切经济活动为独立核算、自负盈亏；投资总额为人民币2亿元，注册资本为人民币8千万元；建发公司提供位于番禺××镇××岛约180亩用于项目开发的土地使用权，以及负责项目规划、办理报批、报建等手续为合作条件，香港平安实业集团有限公司和香港辉丽花实业集团有限公司各自出资相当于人民币4千万元的外汇；合作公司的注册资本从领取营业执照之日其一年内分期缴付完毕等。中外合作经营成立平安花园公司已获政府部门的批文，平安花园公司（企业类别：中外合作经营）于1993年2月12日成立，投资总额人民币2亿元，注册资本人民币8千万元，平安花园公司为有限公司，合作经营期限20年。1994年3月24日平安花园公司的验资报告显示：建发公司已依法提供了180亩土地使用权用于房地产建设；实收资本人民币24024204元。工商内档中，平安花园公司于1995年10月3日提交了一份书面说明，称1995年度还没有着手进行验资工作，外方已向公司投入了大量资金，具体数据有待新的验资报告确认等；之后平安花园公司没有提交新的验资报告备案。1999年12月3日，平安花园公司被吊销营业执照。 建发公司提交了国土房管部门出具的批复、建设用地批准书、国有土地使用证和验资报告，其他案件的民事判决书、民事裁定书、拍卖成交确认书等，以证明建发公司已提供位于番禺××镇××约180亩土地使用权用于项目开发，并办理了相应的用地报批报建手续，全面履行了建发公司的出资义务。除上述1994年3月24日的验资报告外，建发公司没有提交其他的验资报告或注资证明。 本院认为，4627号案中，因作为被执行人的平安花园公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，本院已于2020年8月25日裁定终结本次执行程序，平安银行广州分行申请追加被执行人的股东、出资人或发起人为被执行人，对平安花园公司的债务承担清偿责任，依据为《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”的规定。 根据市场监督部门的档案和建发公司提交的证据显示，建发公司已经按照《合作经营平安花园公司合同》和章程履行全部出资义务，提供位于番禺××镇××约180亩土地使用权用于项目开发，并办理了相应的用地报批报建手续。建发公司已经按照协议履行全部出资义务，平安银行广州分行申请追加建发公司为4627号案被执行人，于法无据，本院不予支持。 对于平安银行广州分行所称应适用公司法相关规定认定建发公司对香港平安实业集团有限公司、香港辉丽花实业集团有限公司未足额出资承担连带责任的问题，应通过诉讼程序予以处理，本案不予审查。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下： 驳回平安银行股份有限公司广州分行申请追加广州市番禺区建发房地产开发公司为本院（2020）粤0113执4627号案被执行人的请求。 如不服本裁定的，可以自本裁定送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。逾期未起诉的，本裁定即生效。 审判长  吕荐宗 审判员  郭耀林 审判员  易 洁 二〇二一年五月二十四日 书记员  张 銮