广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0115民初2758号原告：朱寿新，男，1971年11月6日出生，汉族，住广东省韶关市曲江区,委托诉讼代理人：邓文护,广东颖诚律师事务所律师。被告：广州中齐建筑科技有限公司，住所地广州市南沙区环市大道中27号1903房之一（一址多照3），统一社会信用代码91440115MA59AKN77M。法定代表人：高甲明，该公司项管员。委托诉讼代理人：彭斌，广东领华律师事务所律师。原告朱寿新诉被告广州中齐建筑科技有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱寿新及其代理人邓文护、被告的委托诉讼代理人彭斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告与被告之间工伤保险待遇纠纷一案，已经过广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会于2021年1月26日作出穗南劳人仲案[2021]66号《仲裁裁决书》，裁决被告向原告一次性支付2019年11月1日至2020年6月5日期间停工留薪期及康复期工资差额共18667.03元、住院期间护理费差额共19200元，驳回原告其他仲裁请求。原告对上述裁决不服，认为存在事实不清，法律适用错误的情形。首先，被告与案外人广东中齐建材实业有限公司均是独立的法人，股东、注册地址、银行账号、经营范围等各方面均不相同，被告并非单纯地进行内部岗位调整，而是直接安排原告到案外人广东中齐建材实业有限公司处工作，并降低了原告工资待遇。其次，原告于2020年7月4日才被广州市劳动能力鉴定委员会确定为劳动功能障碍等级拾级，依照《广东省工伤保险条例》第三十二条以及第六十四条第一款和第三款的规定，应当自劳动能力障碍等级确定之日起按广州市2019年城镇非私营单位在岗职工月平均工资10292元/月的60%为原告计发工伤待遇。最后，双方劳动关系已经解除，依照《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条及《关于公布2019年全省从业人员月平均工资和职工基本养老保险缴费基数上下限有关问题的通知》等规定，原告有权向被告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告为此起诉请求：1.请求法院判令被告立即向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金21440元；2.请求法院判令被告立即向原告支付2019年11月1日至2020年6月5日住院期间的护理费差额共19200元（仲裁裁决对此认定合法合理）；3.请求法院判令被告立即向原告支付2019年11月1日至2020年6月5日停工留薪期、康复期的工资差额共21775.89元；4.请求法院判令被告立即向原告支付一次性工伤医疗补助金6175.2元以及一次性伤残就业补助金24700.8元；5.请求法院判令被告立即向原告支付住院伙食补助费5730元；6.本案诉讼费用由被告承担。被告答辩称，我方服从仲裁裁决，本案除了第二项诉请，对于原告的其他诉讼请求我方均不予认可。理由如下：1.我方没有违法解除劳动关系，调岗的问题在合同上是有约定，调岗的具体方式都是在劳动合同上有约定的；2.调岗的过程是合法的；3.调岗经征求过原告的同意并且已实际履行；4.本案不存在原告被迫解除劳动关系的情形，也不存在我方未足额支付工资的情形，我方不予以认可；5.原告目前是擅自离岗的状态，这种情形并非我方违法解除劳动合同。经审理查明，被告与案外人广东中齐建材实业有限公司是关联公司关系（双方为一套人马两个招牌）。2018年5月30日，原告与案外人广东中齐建材实业有限公司签订了期限至2021年5月26日止的《劳动合同》。2018年11月16日，原告与被告签订《劳动合同》，其中约定：“合同期限为2018年11月16日至2021年11月16日止，被告在合同期内因生产经营需要或其他原因调整原告的工作岗位或派原告到本合同约定以外的地点、单位工作的，应协商一致并按变更本合同办理，双方签章确认的协议书作为本合同的附加，等等”。被告从2018年11月起为朱寿新参缴社会保险。2019年11月1日，朱寿新发生工伤事故，并于2019年11月1日至2020年1月16日、2020年3月10日至3月20日、4月9日至6月5日在广州市番禺区中心医院共住院144天，住院期间被告未为朱寿新安排护理人，朱寿新由其妻子陪护，被告已向朱寿新妻子支付护理费2400元。2020年1月15日，广州市南沙区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，确认朱寿新受到的事故伤害属于工伤。2020年3月18日，广州市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定（确认）结论书》，确认朱寿新工伤康复期为2020年月6日至2020年6月5日。2020年7月4日，广州市劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定（确认）结论书》，确认朱寿新劳动功能障碍等级为拾级，停工留薪期为2019年11月1日至2020年4月30日。朱寿新受伤前12个月工资分别为4508.11元、5734.48元、5337.18元、4130.30元、4327.01元、5374.14元、5411.53元、6830.62元、5733.93元、5974.74元、6860.12元、5582.10元，后于2019年7月31日补发2019年5月的工资369.73元，月平均工资为5514.50元。朱寿新受伤后，被告向朱寿新发放2019年11月至2020年5月工资分别为2380元、2380元、2380元、2380元、3155元、2780元、2380元，2020年6月1日至5日的工资为298.08元，合计18133.08元。而上述期间被告应向原告支付停工留薪期及康复期工资共36800.11元,被告应向原告补足的工资差额为18667.03元。朱寿新已从工伤保险基金管理机构领取一次性伤残补助金39144元，住院伙食费补助4350元。2020年10月31日，被告在未与原告协商一致的情况下向原告发出《调岗通知》，注明：（广州中齐）收边组的朱寿新调到广东××××桁架组，此调岗从11月1日起生效。朱寿新的工资由基本工资、岗位技能、广东产量工资、住房补贴、工龄工资、社保、爱心基金等组成。调岗后，朱寿新的岗位技能工资由900元降为400元。2020年6月至12月，被告向朱寿新发放工资分别为6736.35元、7188.76元、5189.71元、6031.99元、5517.08元、6360.90元、5040.61元。朱寿新个人支出缴纳社会保险的费用分别为420.28元、431.94元、431.94元、431.94元、431.94元、431.94元、431.94元。朱寿新2020年6月至12月平均工资为6439.62元。2021年2月22日，朱寿新向被告送达《被迫解除劳动关系通知书》，载明被告存在在朱寿新因工受伤住院期间，未按实际发放工资、未经朱寿新同意擅自强行调岗、克扣2020年12年工资1600元至今为发放等违法行为，并通知被告双方于2021年2月22日解除劳动合同关系，请求被告依法支付相应的经济补偿金。原告就本案争议问题向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2021年1月26日，该仲裁委员会作出穗南劳人仲案[2021]66号仲裁裁决书，裁决确定被告应向朱寿新一次性支付2019年11月1日至2020年6月5日期间停工留薪期及康复期工资差额18667.03元、住院期间护理费差额19200元，同时驳回原告其他仲裁请求。本院认为，（1）关于被告应否向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的问题。朱寿新已向被告送达《被迫解除劳动关系通知书》，故本案双方劳动关系于该通知送达之日即2021年2月22日解除。根据查明的事实，被告未向原告足额支付停工留薪期及康复期工资，且被告于本案未能举证证实其就调岗事宜已与原告协商一致，其调岗具有合法性及合理性，故本院认定被告调岗行为不合法，朱寿新据此向被告发出《被迫解除劳动关系通知书》符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以单方解除合同的情形，根据该法第四十六条的规定，被告应向朱寿新支付经济补偿金。朱寿新要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，与事实不符，本院不予接纳。自2018年5月26日起至2021年2月22日止，朱寿新的工作年限为2年8个月。由于原告离职前12个月其中2020年1月至5月为非正常工资待遇，故按公平原则，经济补偿金的计算基数应以朱寿新离职前2020年6月至12月平均应发工资6439.62元为标准计算，故被告应向朱寿新支付解除劳动关系补偿金19318.86元（6439.62元/月×3年）。（2）关于被告应否向原告支付护理费差额的问题。朱寿新在停工留薪期及工伤康复期间内住院接受治疗144天，期间由原告妻子陪护。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第四款的规定，原告要求被告按本地护工从事同等级别护理的劳动报酬150元/天计算支付护理费19200元，本院予以支持。（3）关于被告应否向原告支付停工留薪期、康复期工资差额21775.89元的问题。根据《广东省人力资源和社会保障厅国家税务总局广东省税务局关于印发广东省工伤保险基金省级统筹业务规程的通知》第一百三十五条的规定，工伤康复期计算在职工整个停工留薪期之内。双方当事人在仲裁时确认以5090元/月作为停工留薪期的计算基数，原告现请求被告需在5090元/月的基础上再加上个人社保缴费部分作为计算基数向其支付停工留薪期、康复期工资差额21775.89元，于法无据，本院不予支持。劳动仲裁部门裁决被告应向原告支付停工留薪期及康复期工资差额18667.03元合理，本院予以认可。（3）关于被告应否向原告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。被告已为朱寿新缴纳工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，依法与用人单位解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。双方已解除劳动关系，故原告应向社会保险经办机构申请核发一次性工伤医疗补助金，现其要求被告支付一次性工伤医疗补助金，于法无据，本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第六十四条的规定，原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的请求合理合法，本院予以支持。但因原告在遭受事故伤害前十二个月平均月缴费工资5514.50元低于广州市上年度职工月平均工资9320元的60%，即5592元。故被告应向原告支付一次性伤残就业补助金22368元（5592元/月×4个月）。（4）关于被告应否向原告支付住院伙食补助费的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条的规定，住院伙食补助费属于工伤保险基金应报销的费用项目，原告现要求被告支付该项费用，依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条第四款、第三十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州中齐建筑科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告朱寿新支付解除劳动关系补偿金19318.86元；二、被告广州中齐建筑科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告朱寿新支付2019年11月1日至2020年6月5日住院期间的护理费差额共19200元；三、被告广州中齐建筑科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告朱寿新支付2019年11月1日至2020年6月5日期间停工留薪期及康复期工资差额18667.03元；四、被告广州中齐建筑科技有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告朱寿新支付一次性伤残就业补助金22368元；五、驳回原告朱寿新的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州中齐建筑科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 刘 南二〇二一年五月六日书记员 梁翠文