江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏1322民初11072号 原告：沭阳中城置业有限责任公司，统一社会信用代码9132132267254860X8，住所地江苏省沭阳县孙巷桥南中城美地小区售楼部。 法定代表人：吴丙建，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周玉，江苏博事达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李小华，江苏博事达律师事务所实习律师。 被告：许辉，男，1973年12月14日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 委托诉讼代理人：李丙彩，沭阳县经济开发区法律服务所法律工作者。 原告沭阳中城置业有限责任公司（以下简称“中城公司”）诉被告许辉建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月25日公开开庭进行了审理。后因案情需要，依法适用普通程序，于2021年2月24日公开开庭进行了审理。原告中城公司的委托诉讼代理人周玉、李小华、被告许辉的委托诉讼代理人李丙彩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中城公司向本院提出诉讼请求：被告向原告赔偿逾期竣工验收的损失1925736.85元。事实和理由：2011年1月16日，被告以沭阳县建筑安装工程有限公司（以下简称“沭阳建筑公司”）名义与原告签订施工承包协议书，约定原告将中城美地项目9-16#楼工程的土建、水电安装工程发包给被告施工。第六条约定工程开工日期为2011年1月18日，竣工日期为2011年8月18日，总工期为210天，实际开工日期以规划验线时间为准。如工期延误，每延期一天，被告按总工程款的万分之五向原告支付违约金，并承担因工期延误给原告造成的直接损失。 2011年2月8日，原、被告又签订建设工程施工合同，其中约定开工日期为2011年2月11日，竣工日期为2011年9月11日，总工期为210天。被告如工期延误，应承担违约责任，并向原告支付赔偿费。 上述合同签订后，被告组织施工。后因案涉工程质量、延误等问题，原、被告及沭阳建筑公司签订协议书，约定被告将存在的问题于2012年6月30日前整改到位，并经县建管处组织质监部门、原告、设计及监理单位验收合格。2013年7月13日，双方又签订书面协议书，约定被告于2013年9月30日前提交竣工报告并将技术资料提交质监站检查合格，承建工程通过竣工验收，协助办理竣工备案手续。第四条约定被告未按本协议约定完成工程整改，竣工验收需赔偿原告损失并每日按工程总造价的万分之三支付违约金。 2011年6月20日，原告已取得涉案工程的商品房预售许可证，并陆续对外销售。被告作为实际施工人未能按照约定履行竣工验收义务，导致涉案工程工期延误，并已实际导致原告对商品房买受人支付延期交房违约金。 被告许辉辩称：1、原、被告之间成立的合同属无效合同。合同无效，其中关于违约责任的条款亦无效。因履行该合同产生的责任应按照过错原则进行确认。原告对此应举证证明其无过错；2、原、被告双方分别签订三份协议，应以最后签订的协议为准，即参照2013年7月13日的协议确认开工及竣工时间；3、被告承建的工程范围为9-16号楼。原告预售的房屋是否包含上述楼号的房屋，无证据予以证实。且原告只有在取得竣工备案后才能交房，即土建、消防、水电等多个项目均完工并验收合格后才能交房。被告仅承建其中的土建安装部分，即使原告逾期交房也不能归责于被告；4、原告未按照合同约定履行付款义务。即使被告存在逾期竣工违约行为，也是原告先行违约造成。 根据诉辩双方主张，本案争议焦点为：1、涉案工程是否存在工期延误，如延误是否系被告原因导致；2、如系被告原因导致，原告主张的损失有无依据。 原告中城公司为支持其主张，提交以下证据： 1、施工承包协议（2011年1月16日）、建设工程施工合同（2011年2月8日）、协议书（2012年6月4日、2013年7月13日），证明原告将涉案工程发包给沭阳县建筑安装工程有限公司，被告系实际施工人。合同中约定涉案工程的工期及被告迟延履行验收义务应承担违约责任等内容。 2、（2020）苏13民终1971号民事判决书，证明被告迟延履行竣工验收义务，导致涉案工程延误长达九年。 3、商品房预售许可证、逾期交房违约金明细表及商品房预售合同、违约金结算资料，证明原告于2011年6月20日取得商品房预售许可证，因被告迟延履行竣工义务导致原告向商品房买受人支付延期交房违约金1925736.85元。 4、（2017）苏1322民初15041号民事判决书、鉴定报告、工程量鉴定报告，证明被告施工的已完工工程量直至2016年8月18日才进行司法鉴定确认，双方的合同无效于2018年3月12日经过判决确认。被告未对工程进行竣工验收且擅自违约撤场与原告对案外人赔偿存在因果关系。 5、（2020）苏1322民终3602号民事判决书，证明涉案工程未增加合同外工程量。 被告许辉发表质证意见： 对证据1真实性无异议，但应属于无效合同，且可以证明完工时间为2013年7月20日前。 对证据2真实性无异议，判决书仅判决被告应当提交9-16号楼的竣工验收资料。 对证据3原告逾期交房不是被告单方原因造成，原告按照其与案外人签订的预售合同赔偿损失与被告无关。 对证据4真实性无异议，原告存在未付工程款的行为，并多次拖欠，足以认定原告先行违约。 对证据5真实性无异议。 被告许辉为支持其辩解理由，提交以下证据： 1、工程款支付清单，原告于2011年9月9日付款500000元，按照合同约定13#-16#楼主体封顶应支付1700000元；原告于2011年11月7日付款1770000元，按照合同约定主体完成验收应支付2500000元；9-12#楼至2011年12月底主体封顶，原告未付一分钱。 2、报告、申请报告、付款申请、通知，证明被告多次要求原告支付工程款，原告存在先违约的行为。 3、申请报告（2012年9月9日），证明因原告提供材料不及时造成脚手架被拆除，施工需要重新搭设脚手架，造成工期延误。 4、主体验收记录，证明被告承建的工程均在合同约定的期限内完成验收。 5、（2018）苏1322民初8298号民事判决书，证明截止至目前原告尚欠被告工程款，存在过错。 6、工程联系单，证明涉案工程的开工日期为2011年3月31日。 7、变更通知书，证明涉案工程存在增加工程量。 原告中城公司发表质证意见： 对证据1真实性无异议，但其不能证明原告延期付款。合同约定进度款支付系以被告实际完成的工程量为基数，而申报工程量系被告的义务。 对证据2真实性不予认可，均系被告单方制作，无原告签字确认。 对证据3真实性无异议，但该申请报告系重新搭建脚手架，与被告的证明目的没有关联性。 对证据4真实性无异议，但与本案无关联性。 对证据5真实性无异议，判决书最终确认原告应向被告给付工程款20余万元。双方合同约定竣工验收后扣5%的质量保修金能够证明原告在工程进度款支付上不存在欠付和迟延的事实，且原告已经超额履行了支付进度款的义务。即使原告存在迟延，被告应及时通过索赔程序主张权利，不应据此否定工期违约责任。 对证据6真实性无异议，但证明目的不予认可，其不能够证实涉案工程的开工日期。 对证据7真实性无异议，但其主要涉及13、15号楼储藏室高度变更及外墙保温材料厚度变更，实际上属于施工内容的局部细微变更，并未构成实质性变更。即使该变更属于工期可延长情形，被告也未因此向原告申请工期延长。 本院认证意见： 原告提交的证据1、2、4、5，被告对其真实性均无异议，本院予以确认。证据3中商品房预售许可证系沭阳县住房和城乡建设局确认颁发的证书，对其真实性本院予以确认；逾期交房违约金明细表及商品房预售合同、违约金结算资料相互印证，对其真实性本院予以确认。被告提交的证据1、3-7，原告对真实性均无异议，本院予以确认。证据2未经原告或其它关联单位签字和盖章确认，对其真实性本院不予确认。 根据当事人陈述及上述证据认证分析，本院认定事实如下： 2011年1月16日，被告借用案外人沭阳建筑公司（乙方）名义与原告（甲方）签订《施工承包协议书》，约定甲方就中城美地项目9#、10#、11#、12#、13#、14#、15#、16#楼工程施工的土建、给排水、电气安装工程发包给乙方承建。其中第六条约定工期要求及奖罚：1、工期要求：开工日期：2011年1月18日，竣工日期：2011年8月18日，总日历工期：210天。实际开工时间以规划验收时间为准。2、甲方要求乙方按期完工，且在工程开工后主体工程须在2个月内完工。如工期延期，每延期一天，乙方按总工程款的万分之五向甲方支付违约金，并承担因工期延误给甲方造成的直接损失。因甲方责任或不可抗力造成的延期工期顺延。3、工程施工期间非甲方原因，乙方中途停工超过3天须经甲方、监理单位书面同意，乙方无故停工超过7天，甲方有权和乙方解除施工合同，乙方无条件撤出施工现场，乙方撤出施工现场发生的任何损失甲方概不承担，同时乙方还需赔偿因停工给甲方造成的损失。4、工程竣工验收合格后10日内，乙方施工人员、机械设备撤出施工现场，并将承建项目、竣工图及技术资料交付给甲方，并协助甲方办理竣工备案手续。否则，视同乙方工期延误，按本条第2款规定处理。第八条约定工程价款的支付：甲方依据乙方完成的工程进度，分批支付。1、主体工程三层完工开始支付工程款。主体工程施工至三层后按乙方每月完成实际工程量的85%支付进度款，工程形象进度不足一层的延期至下个月支付。每月乙方按实际进度编制已完成工程量报表在次月5日前上报甲方，甲方应在5个工作日内审核并支付工程款给乙方；2、主体完成经验收合格后，累计付至本幢楼合同价的50%；3、竣工验收合格后，累计付至本幢楼合同价的85%；4、工程竣工验收合格并交付甲方后，乙方向甲方报审工程竣工决算，甲方在60天内审核完毕并支付至总工程款的95%给乙方，剩余总工程款的5%作为工程保修金。第九条约定合同解释：本协议与《建设工程施工合同》相关条款不一致时，以本协议为准，本协议无约定内容按《建设工程施工合同》执行。本协议、《建设工程施工合同》未约定内容，甲乙双方协商签订补充协议。 原告就中城美地联排公寓项目进行招标工作，招标公告载明：诉争工程编号第二标段，工期：210日历天。2011年1月31日，沭阳县招标投标管理中心、中城公司向沭阳建筑公司发出中标通知书，其中载明：“1、中标的范围和内容：中城美地联排公寓9-16#土建、安装，2、中标价：8868463.02元，”。2011年2月24日，沭阳县招标投标管理中心就诉争工程出具备案表，载明工期：210日历天。 2011年2月8日，被告借用沭阳建筑公司名义与原告签订《建设工程施工合同》，其中第一部分第三条约定合同工期：开工日期为2011年2月11日，竣工日期为2011年9月11日，合同工期总日历天数为210日历天（开工日期以实际开工时间为准）。通用条款第13条约定工期延误：13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。第35条约定违约：35.1发包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第24条提到的发包人不按时支付工程预付款；（2）本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行……35.2承包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第14.2款提到的因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或者工程师同意顺延的工期竣工……承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。双方在专用条款内约定承包人赔偿发包人损失的计算方法或者承包人应当支付违约金的数额或计算方法。专用条款第35条约定违约：35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第24条约定发包人违约应承担的违约责任：另行协商……35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：合同工期按本合同相关条款约定的工期，如工期延误，应承担违约责任，并向甲方支付赔偿费，赔偿费支付办法按合同工期延误一天赔偿总工程款的万分之五，此赔偿费的支付不能解除乙方应完成工程的责任和合同规定的其他责任。 合同签订后，涉案工程由被告许辉实际施工。在2011年至2012年施工过程中，原、被告就部分工程进行了变更，并形成变更通知书，分别为：⑴13#楼储藏室层高由原2.19米变更为2.4米，详见建施变更图，结构做相应调整。注：9、10、13、14、17、18、19、23、24、27、28、29#楼储藏室层高均参照13#楼变更。⑵15#楼储藏室层高由原2.19米变更为2.4米，详见建施变更图，结构做相应调整。注：5、6、7、8、11、12、16、20、21、22、25、26、30、31、32#楼储藏室层高均参照15#楼变更。⑶对中城美地别墅9-12#楼作出如下变更：外墙保温材料由原挤塑板25厚变更为发包水泥板35厚，满足节能规范要求，计算过程详见节能计算书等。另对于10、13-16#楼形成砂石回填签证单、9-12#楼基础超挖现场签证单。 2011年3月30日，原告向被告等施工单位送达建设单位工程联系单，要求于2011年3月31日进场放线，4月2日通知县规划部门验收。 2012年6月4日，因工程质量整改、工期延误问题，原、被告签订《协议书》，并附整改内容。协议书乙方处加盖沭阳县中城美地联排公寓许辉项目部印章。其中第三条约定：为了确保工程整改及推进效果，乙方将存在问题于2012年6月30日前整改到位，并经县建管处组织质监部门、甲方、设计及监理单位验收合格后，甲方于7日内向乙方支付至合同约定工程款的60%。第四条约定：乙方在2012年8月15日前将承建工程通过竣工验收，并于验收合格后10日内，甲方向乙方支付至合同约定工程款的85%等。 2013年7月13日，因工程未完工及相关质量问题，原、被告签订《协议书》并附整改内容和未完成内容，其中第三条约定：乙方将未完工工程量及存在问题于2013年9月20日前完成，并经验收合格。甲方在2013年7月15日前乙方施工人员进场时开具发票付30万元工程款，至乙方穿线前开具发票付10万元工程款，直至所有整改内容、未完成工程量完全具备验收条件。乙方于2013年9月30日前提交竣工报告及施工资料，验收合格后十日内，甲方支付30万元。竣工验收后七日内，乙方提交决算资料，甲方于30日内决算审核完毕。同时乙方将竣工备案资料交至建设局档案馆；乙方未按本协议约定完成工程整改、竣工验收需赔偿甲方的直接损失并每日按工程总造价的万分之三支付违约金；甲方未按约定支付工程款每日按应付款的万分之三支付违约金。未完成内容记载：1、外墙面砖未铺至室外地坪、局部门窗周围已贴处未勾缝；2、14#、15#楼车库地坪未浇；3、16#楼施工洞口未封堵；4、一层露台转角柱未做；5、屋面、露台防水未做；6、窗扇未安装；7、烟道未安装；8、顶棚未刮；9、空调洞未开孔；10、一层入口平台、厨卫防水未做；11、门框周边、9#、10#、12#楼内庭院墙脚处未粉刷；12、主线未穿、开关面板、灯泡未装；13、水管阀门、水龙头未安装；14、屋顶防雷、防雷检测未做；15、面砖拉拔检测未做。 后原、被告发生矛盾，双方协议处理未果，在部分工程未完工的情况下，被告于2013年10月撤离施工现场。 2014年10月20日，原告向本院提起诉讼（本案被告系该案第三人），在该案审理过程中，依据原告申请，本院依法委托江苏志远工程管理有限公司对被告承建的中城美地联排公寓9-16#楼已完成工程量进行鉴定，2015年10月21日，江苏志远工程管理有限公司作出已完成工程量的鉴定报告。2015年11月16日，原告向本院申请撤回起诉，本院作出（2014）沭民初字第03077号民事裁定书，准许原告撤诉。 2015年5月27日，被告向本院提起诉讼，要求原告支付涉案工程款，后申请撤回起诉，本院于2015年11月10日作出（2015）沭民初字第1994号民事裁定书，准许被告撤诉。2015年11月11日，被告又向本院提起诉讼，要求原告支付工程款。该案审理过程中，被告申请对涉案工程中变更的工程量进行鉴定，本院亦依法委托江苏志远工程管理有限公司进行鉴定。2016年8月18日江苏志远工程管理有限公司就涉案工程变更通知书中的工程量作出鉴定报告。本院于2017年6月28日作出（2015）沭民初字第4353号民事判决，中城置业公司不服，提起上诉。宿迁市中级人民法院于2018年4月19日作出（2017）苏13民终3445号民事裁定，撤销本院（2015）沭民初字第4353号民事判决，将该案发回本院重审。本院于2018年5月15日立案受理后，作出（2018）苏1322民初8298号民事判决：中城公司给付许辉工程款202986元及利息。许辉不服该判决，上诉至宿迁市中级人民法院。宿迁市中级人民法院作出（2020）苏13民终3602号民事判决：驳回上诉，维持原判。在上述案件中，原、被告一致认可按照2011年1月16日签订的《施工承包协议书》的约定计算涉案工程价款。涉案工程造价经鉴定确认为7130508元。 另查明，2017年3月29日，原告与霍艳霞签订关于中城美地10-101室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。原告于2019年1月9日向霍艳霞支付逾期交房违约金54582元。2017年9月21日，原告与胡义龙签订关于10-103室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。原告于2020年6月22日向胡义龙支付逾期交房违约金125486元。2015年4月9日，原告与冯加明签订关于11-101室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2016年12月31日前交付房屋。原告于2018年11月20日向冯加明支付逾期交房违约金62715元。2017年12月4日，原告与刘志涛签订关于11-102室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2018年12月31日前交付房屋。原告于2020年7月30日向刘志涛支付逾期交房违约金82005元。2017年4月16日，原告与臧守同签订关于11-103室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。原告于2019年9月20日向臧守同支付逾期交房违约金87287元。2017年9月21日，原告与李祥签订关于11-104室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。原告于2020年6月2日向李祥支付逾期交房违约金120980元。2017年9月27日，原告与徐继伟签订关于13-104室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2018年12月31日前交付房屋。原告于2020年6月20日向徐继伟支付逾期交房违约金66817元。2014年3月5日，原告与马驹签订关于14-101室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2014年10月31日前交付房屋。马驹于2015年8月29日办理入住手续，并结算入住费用，其中载明违约金66000元。2017年6月13日，原告与李利签订关于14-105室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。原告于2020年6月2日向李利支付逾期交房违约金120506元。2014年6月9日，原告与姜某签订关于15-101室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2014年10月31日前交付房屋。后原告诉至本院要求被告支付逾期交房违约金，并经本院判决。原告于2019年4月11日、2020年6月4日经本院执行局强制执行分别缴纳违约金315135元、81069.85元。2013年9月27日，原告与任某签订关于15-103室房屋的《商品房买卖合同》，约定房屋总价款为1048941元，于2013年12月31日前交付房屋。2018年12月27日，任元航办理入住手续，并结算入住费用，其中违约金为314682元。2012年4月26日，原告与邵某签订关于15-104室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2012年12月31日前交付房屋。2013年8月16日，邵某办理入住手续，并结算入住费用，其中违约金45536元。2017年7月18日，原告与耿志会签订关于16-104室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。原告于2020年6月4日向耿志会支付违约金112789元。2017年8月10日，原告与解利秋签订关于9-102室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2018年12月31日前交付房屋。2019年7月8日，解利秋办理入住手续，并结算入住费用，其中违约金27938元。2017年8月1日，原告与陈利签订关于9-103室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2018年12月31日前交付房屋。原告于2020年6月22日向陈利支付违约金72630元。2016年11月24日，原告与陈小芳签订关于9-104室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。2018年4月9日，陈小芳办理入住手续，并结算入住费用，其中违约金13679元。2018年8月9日，原告与岳以春签订关于12-104室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2019年12月30日前交付房屋。原告于2020年8月26日向岳以春支付逾期交房违约金33840元。2017年6月29日，原告与何增辉签订关于16-105室房屋的《商品房买卖合同》，约定于2017年12月31日前交付房屋。原告于2020年10月28日向何增辉支付逾期交房违约金122060元。上述原告与马驹、姜某、任某、邵某签订的《商品房买卖合同》中约定逾期交房违约金为出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之2的违约金，其他合同均为按日支付已交付房价款万分之1的违约金。 本院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释【2004】14号）第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，被告系借用沭阳建筑公司资质与原告签订《施工承包协议》、《建设工程施工合同》，该合同应属无效。根据原、被告在工程款争议案件中的陈述，即认可按照《施工承包协议书》计算工程价款，故本院确认双方实际履行的施工合同为《施工承包协议》。后被告又以沭阳县建筑安装工程有限公司名义与原告签订《协议书》两份，该协议书系双方就工程质量整改、工期延误等事宜达成的补充协议，即对工期、工程范围、付款进度等进行了补充约定。故上述协议书相对于原合同而言，具有从属性，依附于原合同而成立，而不是对原、被告既存债权债务关系的清理和结算。因此，两份协议书亦属无效。 关于本案争议焦点1，涉案工程是否存在工期延误，如延误是否系被告原因导致。本案中，原告主张涉案工程约定的竣工日期为2011年8月11日，被告主张应为2013年9月20日。根据涉案《协议书》的内容，其系双方对竣工日期、逾期责任、付款期限等协商一致的体现，即以书面形式对原施工合同中的竣工日期等进行了变更。故竣工日期应以该协议变更所确定的竣工日期为准，即2013年9月20日。被告辩称的工程量变更发生于2011年、2012年，即在2013年7月13日签订的《协议书》之前，故即使存在变更工程量导致顺延工期的情形，也不能对抗双方变更后的竣工日期。被告还辩称原告迟延支付进度款，对于2013年7月13日之前的工程款支付进度因与变更后的协议无关，本院不予审查。原告应按照2013年7月13日协议书约定的付款进度进行付款，原告于2013年7月16日付款30万元，比约定的日期迟延一日，但并不影响施工进度。被告主张因原告未按照约定继续支付10万元故停工，因协议对工期延误内容未作约定，应适用《施工承包协议书》，而《施工承包协议书》无约定内容的，应按照《建设工程施工合同》执行。该合同约定因发包人未按约定日期支付工程预付款、进度款，导致施工不能正常进行的，承包人应在情况发生后14天内，就延误工期以书面形式向工程师提出报告，工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。但被告未能举证证明其在办理签证的期限内向原告提出顺延工期的要求，亦未提供证据证明原告迟延支付工程款情节较为严重而影响施工进度。故本院对被告的上述辩解理由均不予采纳。综上，根据双方当事人的陈述及举证能够证实因被告原因造成涉案工程工期延误。 因工程涉及的房地产开发项目在建设过程中有部分已向案外人出售，工期的延误一方面加大项目财务成本，另一方面造成对购房人的交付违约，重新组织施工非常重要。在施工人停工的情况下，发包人应果断采取发函、公证、监理报告、拍照、摄像、证据保全等措施，迅速固定现场的施工进度情况和质量情况，为争议解决做好取证工作，尽快恢复现场施工。本案中，原、被告于2013年7月13日对未完成工作进行了书面确认。被告继续施工部分后于2013年10月撤场。原告主张其为止损于2014年10月诉讼至法院，并申请对被告已完成工程量进行鉴定，后于鉴定确认之日即2016年8月18日后组织其他人员进场施工。以上时间点可以看出原告并未及时采取措施防止损失扩大，工程量也不必然是通过诉讼才能进行确认，故原告无权就扩大损失请求赔偿。根据合同约定的竣工时间、原告撤场时间、未完成工程量以及原告与购房户于2013年9月27日签订的《商品房买卖合同》约定的交付房屋时间2013年12月31日等，本院酌定被告逾期竣工时间为三个月。 关于本案争议焦点2，即原告主张的损失数额有无依据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条规定：建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。本案中，原告主张被告赔偿损失系其向涉案工程房屋买受人支付的逾期交房违约金。首先，原告向案外人赔偿损失与被告停工之间是否具有必然的因果关系。根据原告举证的18份商品房买卖合同，其中有2份合同成立于2014年,1份合同成立于2015年，1份合同成立于2016年，11份合同成立于2017年，1份合同成立于2018年，即该16份合同均成立于原告撤场之后，其中13份系于原告主张重新组织施工时间之后签订。故原告不是基于对被告能按期完工的信赖，才与案外人签订该16份合同并确定违约责任。由此产生的损失与被告无关，被告不应进行赔偿。关于2012年4月26日成立的合同，其约定交付房屋时间为2012年12月31日。该合同成立时间虽然发生于被告撤场之前，但购房人系于2013年8月16日办理入住手续。根据原、被告约定的竣工时间2013年9月20日，即在此之前涉案房屋已向购房人交付，故不存在被告赔偿损失的问题。关于2013年9月27日成立的合同，其约定交付房屋时间为2013年12月31日，后购房人于2018年12月27日办理入住手续。该合同发生于被告撤场之前，原告应系对被告按期完工的信赖，才与案外人签订合同并确定违约责任，且作为承包方被告对此损失的发生在订立无效合同时是明知或应当预见的。故被告应赔偿因自己过错造成原告的损失。根据本院酌定的逾期竣工时间，结合上述商品房买卖合同约定的购房款1048941元及逾期交房违约金按购房款日万分之二计算，本院确认被告应承担该部分损失18880.94元。 调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释【2004】14号）第一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、第六条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条之规定，判决如下： 一、被告许辉应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告沭阳中城置业有限责任公司赔偿损失18880.94元； 二、驳回原告沭阳中城置业有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11066元，由原告沭阳中城置业有限责任公司负担10794元，被告许辉负担272元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。 审 判 长  闫欢欢 人民陪审员  徐巧梅 人民陪审员  葛亚峰 二〇二一年五月十七日 书 记 员  陈小言 附录： 一、履行义务提示 调解书、判决书生效后，当事人应当按相关文书确定的时间和内容履行义务。当事人可直接向对方履行，也可以将金钱交付到人民法院的该案件专用账号。 开户银行：中国银行沭阳北京路支行 户名：沭阳县人民法院执行款专户 专用账号： 不按时履行的，进入强制执行程序后，被执行人身份将严重影响当事人的信用；拒不履行的，人民法院将依法对被执行人采取限制消费、纳入失信名单等措施进行联合信用惩戒。 二、附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释【2004】14号） 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 第六条当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。 当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。