安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终1788号 上诉人(原审被告):蒙城县宏顺投资有限公司,住所地蒙城县经济开发区梦蝶路与东三环交叉口,组织机构代码:59141803-7。 法定代表人:过彬,公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：马磊，安徽京奇律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:马俊伟,男,1983年5月20日生,汉族,住蒙城县。 委托诉讼代理人：侯长飞，安徽康盈律师事务所律师。 原审被告:胡如意,男,1972年3月10日生,汉族,住巢湖市无为县。 上诉人蒙城县宏顺投资有限公司（宏顺公司）与被上诉人马俊伟、原审被告胡如意建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院(2015)蒙民二初字第00344号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 宏顺公司上诉请求：撤销蒙城县人民法院(2015)蒙民二初字第00344号民事判决第二项,该判驳回对上诉人的诉讼请求；上诉人不承担一审、二审诉讼费。事实与理由：一审判决事实不清,证据不足,程序违法。马俊伟没有向法庭提交《脚手架搭设工程合同》原件。因马俊伟根本就没有该合同的原件,合同原件在上诉人手中,且合同上没有公司盖印。马俊伟举证复印件系马俊伟与胡如意订立合同时因工程价款没有协商一致,上诉人就没有在合同上盖印,也没有提供担保。《脚手架搭设工程合同》上的印章系马俊伟伪造。上诉人的法定代表人申国圣一审出庭时就已经要求核对印章。庭后又提交鉴定申请,复制鉴定用印模。一审法院对该申请没有采信支持,直接导致案件事实不清。《脚手架搭设工程合同》第七条第四款约定:如果甲方不按照合同支付拨款,所欠一切费用由担保方从应支付甲方剩余工程款中扣除垫付。事实上,上诉人已经将大部分工程款给付胡如意。因胡如意有没有支付给被上诉人,上诉人并不知情,因胡如意没有出庭,该事实也没有查清,判决结果显然错误。四、一审支持违约滞纳金926750元过高,违反法律规定,应予改判。因超期租赁费用已经计算,对马俊伟来说没有损失可言,故违约滞纳金的诉讼请求不应支持。综上，一审判决事实不清,证据不足,程序违法。敬请二审法院依法改判。 被上诉人马俊伟辩称，1、根据三方签订的“脚手架搭设工程合同”第六条第三项的约定，参照拆除报告日期，本案工期实际超期日期为1268天。按照合同约定按承担每天每平方0.5元的违约金，包括超期的租金及人工费用，运输费和滞纳金。照此计算方法，上诉人及胡如意应承担连带付款的违约金总额为7608000元，而被上诉人实际主张各项违约金合计2068676元，尚未达到合同约定违约金的30%，一审判决结果合法适当，关于违约金的支持金额并不高，实际已经变相减轻了上诉人应当承担的连带付款责任。2、过全勇是申国圣的舅舅，作为宏顺公司的施工代表，分别在脚手架搭设工程合同上担保方签字，申国圣的父亲申子友在合同的复印件加盖了宏顺公司印章。拆除报告上宏顺公司作为担保方是先盖章，后签字，上诉人也认可该印章，是否进行鉴定印章已经没有意义。一审不予鉴定印章并无不当。3、被上诉人保留主张从2015年7月3日按应付款到实际付款日期的资金占用利息、损失的权利。综上，上诉人的请求及理由均不能成立，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告胡如意未到庭亦未提供书面答辩意见。 马俊伟一审诉讼请求：1、依法判令宏顺公司、胡如意支付马俊伟脚手架踏射工程款、滞纳金等共计2238933元；2、本案诉讼费用由宏顺公司、胡如意承担。 一审法院认定事实：2011年3月，马俊伟承包胡如意承建的宏顺公司宿舍楼脚手架搭设工程，双方于2011年7月10日签订书面脚手架搭设工程合同，胡如意以包工期、包质量、包工包料的形式发包给马俊伟，宏顺公司为此合同履行提供担保。合同约定；脚手架大神工程连带待拆每层25天，按建筑面积26元每平方米，工程面积12000平方米；付款方式为钢管到施工现场后胡如意付款20%，二层搭设完成付款30%，六层搭设王工付款40%，架体拆除完毕后付清工程款；工期六个月，以材料进场和拆除时间为主；在指定的时间或由于拖欠工程款无法拆除脚手架，超期租金及工人费用、运输费和滞纳金由被告承担，费用按照每平方米0.5元计算；如脚手架超期，每天钢管按每米0.013元计算，扣件按每件0.009元计算。马俊伟承包工程后，按照约定完成脚手架搭设工程，工程期满后，即2011年10月，因被告的原因脚手架配件不能拆除，胡如意亦未按照图约定支付工程款，直到2015年7月2日脚手架才拆除，脚手架拆除后胡如意仍未支付原告工程款。另查明，马俊伟因履行脚手架合同租赁曹新全的脚手架配件，没有按照约定归还，造成违约，应支付超期租赁费932683元，违约滞纳金926750元，看管人员工资67500元。 一审法院认为，马俊伟与胡如意之间签订的脚手架搭设工程施工合同及宏顺公司对合同履行的担保行为合法有效，双方当事人应按照约定履行义务，合同签订后，马俊伟按照合同约定履行施工义务，胡如意没有按照合同约定支付工程款，也没有按照约定拆除脚手架，胡如意的行为违约，应当依照约定承担支付工程款的违约责任，按照合同约定应当支付工程款312000元，未按时拆除脚手架，造成脚手架超期租金932683元，马俊伟因租赁脚手架为归还的滞纳金926750元，脚手架看管人员的工资67500元，故马俊伟要求胡如意支付工程款及要求支付违约金等诉讼请求予以支持；宏顺公司为合同的履行提供担保，因胡如意没有按照合同约定履行义务，宏顺公司应当承担连带保证责任。对于宏顺公司对担保的事实不知情的辩解，与事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条的规定判决：胡如意于判决生效后15日内支付马俊伟工程款312000元，设备超期租赁费932683元，租赁违约滞纳金926750元，看管人员工资67500元，合计2238933元；二、蒙城县宏顺投资有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按照判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，由蒙城宏顺投资有限公司、胡如意承担。 本院二审期间，本院组织双方当事人进行证据交换及质证。上诉人宏顺公司在一、二审期间均为提供任何证据。马俊伟除提交证据同一审外，另提交欠条、协议各一份，证明2014年5月3日，在宏顺公司的法人申国圣根据脚手架搭设工程合同担保的约定，与马俊伟的父亲马彩宾达成协议约定，宏顺公司愿意代付部分租金及超期费用，同时协助从应付给胡如意的工程款中（马俊伟的部分）工程款直接支付马俊伟，前提是经法院认可的数字，条件是让马俊伟提前拆除脚手架，如代扣支付成功，马俊伟同意让利94000元（即为应支付174000元只需要支付8万元即可）。为了表达宏顺公司的诚意，法人申国圣给马彩宾出具一份8万元的欠条，间接证明申国圣对施工合同担保是明知的。因申国圣没有履行该协议，最终导致脚手架在2015年7月2日拆除。宏顺公司质证意见同一审外，另补充一审证据四，该合同是复印件，真实性无法核实，合同第10条明确该合同甲乙双方各一份，马俊伟作为合同的当事人，应当有合同原件。马俊伟无法提供原件显然不符合常理。一审证据五，该证据只能说明上诉人同意拆除脚手架不能说明其为担保人。一审证据六，马俊伟与曹新全签订的租赁合同日期为2011年3月16日而马俊伟提供的脚手架搭设工程合同签订日期为2011年7月10日，前后日期不一致。马俊伟提供的证据前后矛盾，不具有真实性。马俊伟与曹新全签订的租赁合同租赁费已计算，对于曹新全已无损失，违约滞纳金应不予支持。对曹新全的证言质证，马俊伟是否派人看管钢管应提供相应的书面证据，不能仅以曹新全的证言而断定其产生的管理费。对二审提交的证据，真实性无异议，但该证据不能证明宏顺公司为担保人。该协议签订的真实原因是胡如意拖欠马俊伟的工程款，马俊伟不愿拆除脚手架从而影响宏顺公司的工程进度，宏顺公司在迫不得已的情况下才向马俊伟支付补偿款，要求其拆除脚手架。本院将结合案情对当事人提交的证据进行综合评判。 本院查明事实同一审。 本院认为，马俊伟提供的案涉合同虽为复印件，但宏顺公司在该合同复印件上加盖了公章，并有过全勇的签名及指印，宏顺公司对过全勇签字的真实性及宏顺公司人员身份并无异议，宏顺公司认为因双方未达成一致协议，所以其公司销毁了合同原件，故客观上马俊伟无法提供原件，但拆除报告中过全勇及公司盖章行为，马俊伟实际施工的事实，宏顺公司并无异议，故应对该合同复印件真实性予以认定。关于宏顺公司应否承担连带清偿责任的问题，涉案合同第七条第四款约定：如果甲方不按照合同支付拨款，所欠一切费用由担保方从应支付甲方剩余工程款中扣除垫付。通过该合同条款能够反映，在签订涉案合同时，宏顺公司对其担保行为系明知，且其公司在拆除报告担保人处签字并盖章，结合被上诉人马俊伟在二审提交的协议及欠条，能够说明宏顺公司积极参与整个施工过程，并对该工程款项的支付有一定的支配权，其明知对担保行为可能承担的风险。宏顺公司认为其已将大部分工程款给付胡如意，不应再承担还款责任，但其公司并未提供任何还款凭证等证据加以证明，故一审认定宏顺公司对案涉款项负有连带清偿责任并无不当，本院予以维持。上诉人认为一审认定违约滞纳金过高，应予以调整。但上诉人并未提供任何证据，证明该违约金过高，其应承担举证不能的法律后果，故本院对上诉人该项辩解不予支持。 综上所述，宏顺公司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费24711元，由蒙城县宏顺投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 安翠香 审 判 员 王艳东 审 判 员 黄战营 二〇二一年五月二十八日 法官助理 高辛冉 书 记 员 李宋培