江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0321民初4886号原告：乐亨南京投资管理有限公司，住所地南京市玄武区珠江路680号。法定代表人：潘政宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾天翔，北京观韬中茂（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：华明超，北京观韬中茂（南京）律师事务所实习律师。被告：徐州永路生物质能源有限公司，住所地丰县顺河镇顺河村。法定代表人：张帆，该公司经理。委托诉讼代理人：李辉，江苏汉地律师事务所律师。原告乐亨南京投资管理有限公司（以下简称乐亨公司）诉被告徐州永路生物质能源有限公司（以下简称永路公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年9月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告乐亨公司委托诉讼代理人顾天翔、华明超，被告永路公司委托诉讼代理人李辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付合同款305.9万元及利息(以1104万元为基数，按万分之一/天自2020年4月25日起算至实际付清之日止)；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月20日，被告和四川协佳工程设计有限公司无锡分公司(下称“协佳公司”)签订《徐州振丰新型墙体材料有限公司2.3MW分布式光伏发电项目设备销售、设计及安装服务合同》(下称“总包合同”)，合同编号：XJSJ-GF-2019-0201，约定由协佳公司承包被告“徐州永路生物质能源有限公司建设振丰墙体屋顶(三期)2.3MW分布式光伏发电项目”，双方约定合同总价1104万元，其中782万元由融资方支付，被告无需支付，剩余322万元由被告向协佳公司支付，合同约定该322万元包括工程设计费，工程安装、调试、材料费，前期手续办理费用，金融技术服务费及工程管理综合技术服务费用，合同还约定了双方详细权利义务及违约责任等。合同签订后，协佳公司按约履行合同义务，案涉项目早已于2019年9月2日通过验收并网投入使用，后协佳公司向被告发送竣工结算资料，但被告接收后迟迟拖延结算，拒付合同款项，根据总包合同8.7条约定，应视为被告同意协佳公司的结算要求，即被告至今欠付协佳公司到期合同款305.9万元及逾期支付的违约金。2020年7月31日，协佳公司与原告签订《债权转让协议》，约定协佳公司将其对被告总包合同项下全部债权及从权利(包括但不限于合同价款本金322万元及其对应的利息、违约金、工程款优先权等)转让给原告。2020年8月23日，协佳公司将上述债权转让事实书面通知到被告。因被告未履行对原告付款义务，故依法提起诉讼，请求依法判决。被告永路公司辩称：1、被告与协佳公司无锡分公司签订的施工合同，是无效的。无效理由是无锡分公司没有施工资质，在合同履行中存在非法转包行为，无锡分公司将该工程项目在未经我公司许可的情况下非法转包给徐州博烨新能源有限公司（以下简称博烨公司）进行施工。我们认为在基础合同无效的情况下，其债权的转让也是无效的。况且根据无锡分公司存在着违法转包的事实的情况下，其也没有权利向我公司主张债权。2、协佳公司无锡分公司和博烨公司所施工的工程存在严重质量问题，给被告造成极大的经济损失。就在昨天，所施工的在质保期之内的工程发生了火灾，我们已经向协佳公司无锡分公司发出了维修通知。同时，我公司也已经支付了相应的工程款项，并不是无锡分公司所转让的以及原告在今天庭审中主张的债权。对于这与部分的事实，我们公司将另行提起诉讼。3、依据无锡分公司与我公司签订的施工合同第18条第一款的约定，该合同即使是合法有效的，项下的债权也是不得转让的。既然我们双方约定了不得转让，那么无锡分公司的转让行为违反了合同法及合同的约定。涉案的工程在并网发电之后，协佳公司没有在两年的质保期内尽到维护义务，经核算，被告已经给付工程款61万元，应从原告受让的债权中予以扣除。由于协佳公司未按合同约定施工，逾期完工，给原告造成了经济损失金额为532986.58元。协佳公司施工的光伏发电项目不合格，发电量达不到合同约定及设计要求，该部分损失也应从受让债权中予以扣除。综上，请求驳回原告诉讼请求。经审理查明：一、永路公司与协佳公司于2019年3月20日签订《徐州振丰新型墙体材料有限公司2.3MW分布式光伏发电项目设备销售、设计及安装服务合同》(下称“总包合同”)，合同编号：XJSJ-GF-2019-0201，约定由协佳公司承包被告“徐州永路生物质能源有限公司建设振丰墙体屋顶(三期)2.3MW分布式光伏发电项目”。第三条：合同价款及支付：双方约定合同总价1104万元，其中782万元由融资方支付，被告无需支付，剩余322万元由被告向协佳公司支付，合同约定该322万元包括工程设计费，工程安装、调试、材料费，前期手续办理费用，金融技术服务费及工程管理综合技术服务费用，付款节点为：并网验收后支付90%，即￥2898000(大写：贰佰捌拾玖万捌仟元整)；并网运行三个月后支付剩余5%，即￥161000(大写：壹拾陆万壹仟元整)，剩余5%，￥161000(大写：壹拾陆万壹仟元整)为质保金，质保期限为2年，2年后付清。第五条：工程期限：本工程合同总工期为60个日历天，自开工之日起开始计算。本工程开工日期为2019年3月22日，完工日期为2019年5月20日。如遇下列情况，经发包方现场代表签证后，工期作相应顺延，双方并用书面形式确定顺延期限。(1)发包方在合同规定开工日期前15天，不能向承包方交付符合条件的施工场地、进场道路、施工用水，或电源未按规定接通，或不能取得政府相关许可的，影响承包方进场施工者。(2)明确由发包方负责供应的材料、设备等未能按双方认定的时间进场，或进场的材料、设备等向承包方交验时发现有缺陷，需要修配、改、代、换而耽误施工进度者。(3)不属于承包方包干系数范围内的重大设计变更；向承包方提供的工程基础条件资料准确；发包方要求的施工方法与设计规定不符而增加承包方工程量而影响进度者。(4)在施工中因停水、停电连续影响施工8小时以上者。(5)发包方现场代表无故拖延办理签证手续而影响下一工序施工者。(6)未按合同规定拨付预付款、工程进度款、代购材料价差款而影响施工进度者。(7)因遇人力不可抗拒的自然灾害(如台风、水灾、自然原因发生的火灾、地震等)而影响工程进度者。第八条：竣工验收及结算：8.1承包方在工程竣工前7日，应将验收日期以书面形式通知发包方届时验收，如发包方不能按期参加验收，须提前通知承包方，并与承包方另行商定验收日期，但发包方必须承认承包方确定的竣工时间为工程竣工时间。竣工工程经验收合格，从验收之日起5天内承包方向发包方移交完毕，如发包方不能按期接管，致使已验收工程发生损失的，应由发包方承担。承包方在工程竣工验收后5天内，应将竣工工程结算件送交发包方进行审定，发包方接到竣工结算件后应在5_天内审定完毕，如到期未审定完或未提出异议，视为同意承包方的结算要求。第十四条违约责任：14.1因承包方违约的，承包方按如下方式向发包方承担违约责任：(A)承包方无故逾期竣工的，从约定竣工之日起每迟延一日，向发包方支付合同金额万分之一的违约金，但违约金最高不超过合同总价款的5%；(B)上述逾期违约金的支付不影响承包方继续履行合同的义务；(C)承包方若违反本合同规定，因工程侵犯第三人所有权或知识产权而使发包方受到追索的，承包方承担相应的赔偿责任；14.2因发包方违约的，发包方按如下方式向承包方承担违约责任：14.2.1发包方如未按规定日期向承包方付款，每延期一天，应按合同总价的万分之一向承包方支付违约金，但累计逾期付款违约金不超过合同总额的5%。14.2.2如买方或其指定的收货人拒绝验收或接受承包方所交付的工程，则从发包方应当验收或接收工程之日起，每延迟一日，向承包方支付合同总价万分之一的违约金。14.2.3如果上述违约金不能弥补承包方因发包方违约行为而导致的经济损失时，发包方仍应承担相应的赔偿责任。二、协佳公司于2019年9月3日出具徐州振丰新型墙体材料有限公司2.3MW屋顶分布式光伏发电项目工程报告，该报告的主要内容有：徐州振丰新型墙体材料有限公司2.3兆瓦屋顶分布式光伏发电项目，位于江苏省徐州市丰县顺河镇，项目采用8356块多晶275Wp组件总装机量为2.3MWp，经10kV升压变压器并入国家电网。本工程量包括光伏组件安装、桥架安装、电缆敷设、逆变器及控制柜安装、配电柜、箱变安装等。一、参建单位：建设单位：徐州永路生物质能源有限公司。总包单位：四川协佳工程设计有限公司无锡分公司。施工单位：徐州博烨新能源有限公司。二、人员、设备及施工进度：本工程工期规划为60天，2019年3月22日至2019年9月2日。在施工过程中，我们根据外界因素如天气、设备到货情况等的影响灵活调整施工组织，完成了工程任务。2.1人员、设备投入及工程节点。2.1.1总承包方：人员投入共计5人，各类电气测试设备工具等测试设备配备齐全。2.1.2土建部分：人员投入共计10人，基础工程于2019年7月1日开工。2.1.3机电安装部分：人员投入共计10人，机电安装于2019年7月2日开工。2.1.4支架组件安装部分：人员投入共计10人，支架安装于2019年4月25日开工。5、工期及施工进度：5.1本工程工期规划原为60天，在实际施工中，我们根据外界因素如天气、设备到货情况等的影响灵活调整施工组织，但由于国家电网公司接入审批流程及综合能源公司相关要求，导致并网时间延后。三、2020年7月31日，协佳公司与原告乐亨公司签订《债权转让协议》一份，约定协佳公司将其对被告总包合同项下全部债权及从权利(包括但不限于合同价款本金322万元及其对应的利息、违约金、工程款优先权等)转让给原告。2020年8月23日，协佳公司将上述债权转让事实书面通知到被告。四、被告在庭审中提供博烨公司收据三张、借款单7张、江苏银行网上银行电子回单7张，据以证明博烨公司作为实际施工人，从被告处收取61万元工程款。庭审中，原告主张涉案工程并网发电时间为2019年9月2日，被告未持异议。以上事实，由原告提供的总包合同、竣工验收结算资料、邮寄凭证、债权转让通知书、债权转让协议书、短信记录、项目竣工验收资料一组，被告提供的博烨公司收据三张、借款单7张、江苏银行网上银行电子回单7张及原告的庭审陈述为证，本院予以确认。本案的争议焦点为：1、涉案建设工程合同是否合法有效。2、协佳公司无锡分公司向原告转让的债权是否合法有效，3、原告要求被告支付合同款305.9万元，并支付逾期违约金的诉讼请求有无充分事实和法律依据。本院认为：依法成立的合同，受法律保护。当事人对自己的主张，有责任提供证据。本案原被告双方争议较大，综合本案原被告举证证据逐项分析如下：关于涉案永路公司与协佳公司于2019年3月20日签订的“总包合同”的效力及协佳公司债权转让的问题，《中华人民共和国建筑法》第二十八条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条规定：建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。故本案协佳公司徐州可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位，涉案总包合同应为有效。关于债权转让的问题，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。本案中，原告与第三人签订债权转让协议后，通过特快专递和诉讼的方式通知了被告，据此，原告与第三人之间的债权转让对被告发生了法律效力，原告根据债权转让协议的约定对被告主张权利，符合法律规定。关于被告应否向原告支付工程款及具体金额问题，被告抗辩的涉案工程因存在质量问题造成火灾，致被告产生损失，但并未提供有效的证据如火灾事故认定书、报警记录等证据加以证实该事实及与原告施工工程质量存在因关系。被告抗辩的协佳公司施工的光伏发电项目不合格，发电量达不到合同约定及设计要求，协佳公司没有在两年的质保期内尽到维护义务等意见，也未提供充足证据加以证明，其提供的发电量月报表并不足以证明原告上述主张。故对被告此项抗辩，本院不予支持。关于被告应否向原告支付工程款305.9万元及逾期违约金的问题。原告实际完成了涉案工程，并于2019年9月2日并网发电。被告应当向原告支付尚欠工程款305.9万元（不含质保金）并承担逾期付款的违约责任，鉴于涉案工程中782万元部分为融资公司直接支付，不包含在本合同范围内，故根据公平原则，被告应以305.9万元为基数，而非1104万元为基数，按每日万分之一标准，向原告支付逾期违约金。关于被告实际支付给吴奥的61万元应否扣除的问题，《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》苏高法审委（2008）26号第14条规定：“承包人根据建设工程施工合同要求发包人支付工程款，发包人要求对已经向实际施工人支付的部分进行抵扣的，人民法院应予支持，但承包人有证据证明发包人与实际施工人恶意串通的除外”。就本案而言，被告向实际施工单位博烨公司股东吴奥支付61万元工程款是不争的事实，再结合吴奥收取的其中36万元加盖有博烨公司公章字样，吴奥出具的借款单也均载明工程款或项目开发费字样，上述证据能够相互印证，故根据表见代理的规则，被告有理由相信其向吴奥支付的工程款61万元系代表实际施工单位博烨公司收取的工程款，该部分款项依法应从被告尚欠工程款总额中予以扣除。关于被告抗辩的延期误工损失的问题，根据原告提供项目工程报告载明：“本工程工期规划原为60天，在实际施工中，我们根据外界因素如天气、设备到货情况等的影响灵活调整施工组织，但由于国家电网公司接入审批流程及综合能源公司相关要求，导致并网时间延后”，原告虽主张系被告违约和相关机构审批原因致工程延期，但未提供充分证据证明其主张。故原告应按总包合同第14.1规定向被告支付逾期竣工违约金，具体计算方式为以322万元为基数，从约定完工日期2019年5月20日次日2019年5月21日起计算至2019年9月2日并网之日止，按每日万分之一即322元计算，合计105天，总金额为322元乘以105天=33810元。综上，被告尚应支付原告工程款的金额为305.9万元-61万元-33810元=2415190元及逾期付款违约金（以2415190元为基数，按每日万分之一标准，从2020年4月25日起计算至实际付款之日止）。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条，《最高人民法院》第十三条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐州永路生物质能源有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告乐亨南京投资管理有限公司支付工程款2415190元及逾期付款违约金（以2415190元为基数，按每日万分之一标准，从2020年4月25日起计算至实际付款之日止）。二、驳回原告乐亨南京投资管理有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31272元及保全费5000元，合计36272元（原告已预交），由被告徐州永路生物质能源有限公司负担27000元，其余原告自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  丁国栋人民陪审员  孙海英人民陪审员  姜丁荧二〇二一年五月十八日法官 助理  沙轩羽书 记 员  黄萌萌