河南省项城市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫1681民初47号原告：贾某某，男，汉族，1982年3月29日生，住郑州市金水区，委托诉讼代理人：王大宫，郑州仟问律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳冰倩，郑州仟问律师事务所律师。被告：田某某，男，汉族，1967年4月16日生，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：涂复员，河南陈州律师事务所律师。第三人：西藏勃达微波装备股份有限公司，所地：西藏拉萨市柳梧新区柳梧大厦2楼2室，统一社会信用代码：91410100687121887C。法定代表人：张某某，系该公司总经理。第三人：张某某，男，汉族，1966年3月5日出生，住郑州市金菊街16号院4号楼2单元21号，身份证号码：410125196603050055。第三人：闫某某，女，汉族，1968年8月27日出生，住郑州市。第三人：张某，女，汉族，1990年1月28日出生，住郑州市。原告贾某某与被告田某某、第三人西藏勃达微波装备股份有限公司、张某某、闫某某、张某执行异议之诉纠纷一案，本院于2021年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾某某的委托诉讼代理人王大宫、岳冰倩、被告田某某及其委托诉讼代理人涂复员到庭参加诉讼，第三人西藏勃达微波装备股份有限公司、张某某、闫某某、张某经法院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾某某向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决撤销河南省项城市人民法院（2020)豫1681执1207号之一执行裁定书将原告贾某某追加为被执行人并在32万元范围内向被告田某某履行支付义务；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年8月10日，被告西藏勃达微波装备股份有限公司（以下简称“勃达公司”，当时名称为“河南勃达微波装备股份有限公司”）召开股东大会，表决通过《关于公司定向增资的议案》，根据《关于公司定向增资的议案》显示，勃达公司该次定向增资1160万股，每股价格为人民币1.05元。原告贾某某出资105000元认购10万股，持股比例为0.27%。2015年8月25日，原告贾某某使用自身名下账号为62×××37的中国邮政储蓄银行账户向勃达公司验资账户（开户名：河南勃达微波装备股份有限公司，开户行：招商银行郑州分行紫荆山路支行，账号：37×××04)转账105000元，实际履行了股东实缴注册资本的义务。2015年8月26日，中勤万信会计师事务所对勃达公司上述定向增资出具《验资报告》（勤信验字2015第1091号）。2015年12月15日，勃达公司在全国中小企业股份转让系统（“新三板”）挂牌，交易方式为协议转让。2017年3月31日至2017年4月13日，原告贾某某将其持有的勃达公司股票合计15万股分期分批卖出。自2017年4月14日起，原告贾某某不再持有勃达公司股票，也不再是勃达公司股东。贵院（2020)豫1681执1207号之一执行裁定书对原告贾某某股东身份及出资情况的认定与事实不符。原告为维护自身合法权益，根据相关法律法规特向贵院提起民事诉讼，望判如所请。被告田某某辩称，一、答辩人田某某申请执行张某某、闫某某、张某、西藏勃达微波装备股份有限公司执行一案，项域市人民法院作出的（2018)豫1681民初1080号民事调解书已经发生法律效力，答辩人田某某于2018年9月12日申请执行。在执行中经贵院司法网络财产查询及线下查询，未查询到被执行人张某某、闫某某、张某、西藏勃达微波装备股份有限公司有可供执行的财产。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第十九条的规定：作为被执行人营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持；作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持；作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。二、原告贾某某2015年8月10日公司注册资本由2600万元增资到3760万元时认缴出资10万元，实缴出资时间2015年8月25日；在2016年12月25日公司注册资本由4460万元增资到6690万元时，认缴出资30.28万元，出资时间2016年10月26日；共计40.28万元，经法院调查贾某某40.28万元认缴出资，至今未实缴出资。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定：作为被执行人营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。贵院应依法认定原告贾某某在未实际认缴出资32万元范围内对西藏勃达微波装备股份有限公司应支付答辩人田某某借款承担连带清偿给付责任。综上，项城市人民法院应该依法判决追加被答辩人贾某某为答辩人田某某申请执行张某某、闫某某、张某、西藏勃达微波装备股份有限公司执行一案的被执行人；判决被答辩人苏建勇在未实缴（或抽逃）注册资本32万元的范围内对被执行人西藏勃达微波装备股份有限公司应给付答辩人田某某借款本金365万元及利息和迟延履行期间的债务利息履行给付义务。第三人西藏勃达微波装备股份有限公司、张某某、闫某某、张某未提交答辩意见。本院经审理根据当事人提供的证据及其陈述认定事实如下：田某某（本案被告）诉张某某、闫某某、张某、西藏勃达微波装备股份有限公司（本案第三人）民间借贷纠纷一案，项城市人民法院作出的（2018)豫1681民初1080号民事调解书已经发生法律效力，田某某于2018年9月12日申请执行。在执行过程中田某某申请追加第三人西藏勃达微波装备股份有限公司的股东为被执行人，项城市人民法院于2020年12月1日作出（2020）豫1681执1207号之一执行裁定书，追加西藏勃达微波装备股份有限公司的股东艾明沛、张小利、贾某某、共青城珠峰管理合伙企业等44人及单位为被执行人。贾某某不服该裁定，向项城法院提起执行异议之诉，要求判决不得追加其为（2020）豫1681执1207号案件的被执行人。河南勃达设备有限公司成立于2009年4月3日，2015年7月23日更名为河南勃达微波装备股份有限公司，2016年10月14日更名为西藏勃达微波装备有限公司。2009年4月3日西藏勃达微波装备股份有限公司（当时系河南勃达微波设备有限公司）的注册资本500万元中，股东张某某出资450万元，占注册资本总额比例为90%，闫某某出资50万元，占注册资本总额比例为10%。2012年3月26日，西藏勃达微波装备有限责任公司注册资本由500万元增资至2600万元，增资的2100万元注册资本由张某某出资。增资后，张某某的出资由450万元变更为2550万元，出资比例为98.08%，股东闫某某出资仍为50万元，出资比例为1.92%。以上出资，均已经会计师事务所验资并在工商部门办理了变更登记。2015年8月25日，原告贾某某使用自身名下账号为62×××37的中国邮政储蓄银行账户向勃达公司验资账户（开户名：河南勃达微波装备股份有限公司，开户行：招商银行郑州分行紫荆山路支行，账号：37×××04)转账105000元，实际履行了股东实缴注册资本的义务。2015年8月26日，中勤万信会计师事务所对勃达公司上述定向增资出具《验资报告》（勤信验字2015第1091号）。2016年10月26日西藏勃达微波装备股份股份有限公司以资本公积金向全体股东每10股转增5股，原告贾某某得到转增5万股本，原告出资由10万元增至15万元。2017年3月31日至2017年4月13日，原告贾某某将其持有的勃达公司股票合计15万股分期分批卖出。自2017年4月14日起，原告贾某某不再持有勃达公司股票，也不再是勃达公司股东。本院认为，原告贾某某于2015年8月25日出资105000元认购西藏勃达微波装备股份有限公司的10万元股份，占出资0.27%股份，10万元股权认购金已实际转给河南勃达微波装备股份有限公司账户，2016年10月26日，西藏勃达微波装备股份有限公司以资本公积金向全体股东每10股转增5股，原告取得了5万元转增股份。原告贾某某并非河南勃达微波装备股份有限公司的原始股东，也非西藏勃达微波装备股份有限公司的发起人，且原告贾某某在2017年3月31日至2017年4月13日，原告贾某某将其持有的勃达公司股票合计15万股分期分批转让。自2017年4月14日起，原告贾某某不再持有勃达公司股票。因此，原告贾某某并不属于未缴纳或者未足额缴纳出资的股东或者发起人；执行程序依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》追加被执行人是形式审查，有出资义务的原始股东或者发起人能被追加为被执行人，不包括继受股东或者已如实出资的其他股东。本案原告属继受股东，且原告贾某某已将持有股份全部转让不属于第三人西藏勃达微波装备股份有限公司股东，故（2020）豫1681执1207号执行裁定书追加原告贾某某为被执行人，无事实和法律依据，原告提起的执行异议之诉成立。依照《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条、第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院关于《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第三百一十二条之规定，判决如下：不得追加原告贾某某为（2020）豫1681执1207号执行一案的被执行人。案件受理费6100元，由被告田某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  张胜利审判员  夏康红审判员  魏陆军二〇二一年五月二十九日书记员  张萌萌