广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤18民初23号原告：马居里，女，汉族，1968年10月29日出生，住广州市海珠区×××××××××××，公民身份号码：220××××××××××××066。委托诉讼代理人：黄志明，上海锦天城（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：方桂贤，广东格林律师事务所律师。被告：佛冈仕豪国鑫置业有限公司，住所地：清远市佛冈区汤塘镇黄花湖开发区。法定代表人：桂文秀。破产管理人：广东宸韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗君，广东宸韬律师事务所律师。被告：广州市国盛投资有限公司，住所地：广州市越秀区××××××之一自编2。法定代表人：王书兰。原告马居里诉被告佛冈仕豪国鑫置业有限公司、广州市国盛投资有限公司企业出资人权益确认纠纷一案，本院于2021年03月09日受理后，依法组成合议庭，于2021年04月28日组织双方当事人庭前证据交换，于2021年05月13日公开开庭进行了审理。原告马居里的委托诉讼代理人黄志明以及被告佛冈仕豪国鑫置业有限公司的委托诉讼代理人罗君到庭参加了诉讼。被告广州市国盛投资有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告马居里向本院提出诉讼请求：1、请求确认在广州市国盛投资有限公司所持有的佛冈仕豪国鑫置业有限公司的出资范围内，其中3.2%的出资及相应的股权权益（价值暂按出资64万元计）属马居里所有；2、本案诉讼费由佛冈仕豪国鑫置业有限公司、广州市国盛投资有限公司承担。事实和理由：原告原是原佛冈国鑫旅游开发有限公司（以下简称佛冈国鑫旅游公司）的股东，持有8%的股权。2010年12月16日，另一股东广州国鑫公司作为甲方，与原告马居里以及其他四个个人股东陆海清、郑晓鹏、蹇宗银、韩希库（以下合称个人股东）作为乙方签订了一份的《委托代持股权协议书》（代股东会决议），约定将佛冈国鑫旅游公司全部资产作价15000万元，由广州国鑫公司代表上述全体股东将各自所持有股权的60%转让给陈定龙。转让后由陈定龙持有佛冈国鑫旅游公司的60%股权，广州国鑫公司持有佛冈国鑫旅游公司20%股权，原告马居里持有3.2%股权，陆海清持有佛冈国鑫旅游公司14%的股权，郑晓鹏持有1.2%股权，蹇宗银持有0.8%股权，韩希库持有0.8%股权。同时协议还约定由广州国鑫公司替陆海清等五人代持上述股权，并同意将佛冈国鑫旅游公司的注册资金由700万元人民币增至2000万元人民币，并将其更名为佛冈仕豪国鑫置业有限公司。随后，原告等五个个人股东配合广州国鑫公司，将各自对仕豪国鑫公司所持有的股权变更登记至广州国鑫公司名下。2011年11月23日，广州国鑫公司和上述5个个人股东签订《龙泉半岛项目内部持股备忘录》，确认将出售股权给陈定龙所获得款项中的800万元结余款（其中按照8%的持股比例，原告分得款项为64万元）作为启动资金，继续投入到新公司（即仕豪国鑫公司）。另外广州国鑫公司因有江门等项目需将包含仕豪国鑫公司在内的股权进行剥离，其股东另成立广州国盛投资有限公司，并将原广州国鑫公司所持有的仕豪国鑫公司的40%股权（含代持五个个人股东的20%股权）转让给广州国盛公司，但各方股东在仕豪国鑫公司所持有的股权权益不变。随后，广州国盛公司又和原告等五个个人股东签订了一份《黄花湖〈龙泉半岛项目〉内部股东协议书）），再次确认五个个人股东在仕豪国鑫公司持有的股权权益不变，各方与原广州国鑫公司签订的所有协议（含备忘录）内容依然有效。并同时约定，有关《龙泉半岛项目》的追加投资或向股东借款，启用新公司账户。甲方（即国盛公司）代表乙方（即五个个人股东）在经营《龙泉半岛项目》时，需股东追加投资或借款，在贰仟万元以内的，需提前一个月告知乙方；在贰仟万元以上的，须事先同乙方各方协商，达成统一意见后实施。向内部股东筹款，甲方财务应下发书面筹款通知书，收到款项后，开出收款凭证。因龙泉半岛建设项目需要，根据上述约定，原告在2011年11月至2014年9月期间，按照持股比例分9次一共借款416万元给佛冈仕豪国鑫置业有限公司，另外还有转让股权给陈定龙所得结余款中的64万元，扣除因佛冈仕豪国鑫置业有限公司注册资本金由700万元增资至2000万元应承担的注册资本金41.6万元后，还有22.4万元，实际原告以广州市国盛投资有限公司的名义借给佛冈仕豪国鑫置业有限公司的款项本金一共为438.4万元。2016年4月12日，在未经通知并征得原告同意的情况下，被告广州国盛公司与佛冈县农村信用合作联社签订《最高额权利质押合同》（编号：201××××××××××××002号），约定被告广州国盛公司提供其持有的佛冈仕豪公司8000000股股权，为佛冈仕豪国鑫公司的借款债务提供质押担保，并已办理质押登记。后因仕豪国鑫公司未能按时还款而被诉至清远市中级人民法院，经审理后，清远市中级人民法院作出（2016）粤18民初22号民事判决书，其中第四判项判令原告佛冈县农村信用合作联社对广州市国盛投资有限公司持有的仕豪国鑫公司的8000000股权（质权登记编号：1600038875）折价或者拍卖、变卖所得价款在该判决第一、第二项所确定的借款本息、律师费范围内享有优先受偿权。2018年8月，清远市中级人民法院裁定受理仕豪国鑫公司破产清算申请，并通过摇珠选定广东宸韬律师事务所为破产管理人。考虑到广州市国盛投资有限公司本身存在诸多债务，而且之前广州市国盛投资有限公司未经原告同意就将代持的股权用于质押贷款，如继续由广州市国盛投资有限公司代持股权，将导致原告难以行使有关股东权利和保障自身股东权益。为保障自身合法权益，特向贵院起诉，请求贵院确认广州市国盛投资有限公司所持有佛冈仕豪国鑫置业有限公司的40%的股权中，其中3.2%的股权及相应权益为原告所有，并由原告直接行使相应的股东权利。请求贵院判如所请。被告佛冈仕豪国鑫置业有限公司答辩称：答辩人对广州市国盛投资有限公司代被答辩人马居里持股3.2%的情况不知情，且我方只认可工商登记的股东持股权的情况，为了维护现向答辩人的破产管理人申报的二百多位债权人的合法权益，请求法院驳回被答辩人对答辩人的起诉。被告广州市国盛投资有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦没有提交书面的答辩意见。本院经审理查明：原告原是原佛冈国鑫旅游开发有限公司的股东，持有8%的股权。2010年12月16日，佛冈国鑫旅游开发有限公司另一股东广州国鑫公司作为甲方，与原告马居里以及另外四个个人股东陆海清、郑晓鹏、蹇宗银、韩希库（以下合称个人股东）作为乙方签订了一份的《委托代持股权协议书》（代股东会决议），约定将佛冈国鑫旅游开发有限公司全部资产作价15000万元，由广州国鑫公司代表上述全体股东将各自所持有股权的60%转让给陈定龙。转让后由陈定龙持有佛冈国鑫旅游开发有限公司的60%股权，广州国鑫公司持有佛冈国鑫旅游开发有限公司20%股权，原告马居里持有3.2%股权，郑晓鹏持有1.2%股权，陆海清持有佛冈国鑫旅游公司14%的股权，蹇宗银持有0.8%股权，韩希库持有0.8%股权。同时协议还约定由广州国鑫公司替原告等五人代持上述股权，并同意将佛冈国鑫旅游开发有限公司的注册资金由700万元人民币增至2000万元人民币，并更名为佛冈仕豪国鑫置业有限公司。随后，原告等五个个人股东配合广州国鑫公司，将各自对佛冈仕豪国鑫置业有限公司所持有的股权变更登记至广州国鑫公司名下。2011年11月23日，广州国鑫公司和上述5个个人股东签订《龙泉半岛项目内部持股备忘录》，确认将出售股权给陈定龙所获得款项中的800万元结余款（其中按照8%的持股比例，原告分得款项为64万元）作为启动资金，继续投入到新公司（即佛冈仕豪国鑫置业有限公司）。另外广州国鑫公司因有江门等项目需将包含佛冈仕豪国鑫置业有限公司在内的股权进行剥离，其股东另成立广州市国盛投资有限公司，并将原广州国鑫公司所持有的佛冈仕豪国鑫置业有限公司的40%股权（含代持五个个人股东的20%股权）转让给广州市国盛投资有限公司，但各方股东在佛冈仕豪国鑫置业有限公司所持有的股权权益不变。随后，被告广州市国盛投资有限公司又和原告等五个个人股东签订了一份《黄花湖内部股东协议书》，再次确认五个个人股东在佛冈仕豪国鑫置业有限公司持有的股权权益不变，各方与原广州国鑫公司签订的所有协议（含备忘录）内容依然有效。并同时约定，有关《龙泉半岛项目》的追加投资或向股东借款，启用新公司账户。甲方（即广州市国盛投资有限公司）代表乙方（即五个个人股东）在经营《龙泉半岛项目》时，需股东追加投资或借款，在贰仟万元以内的，需提前一个月告知乙方；在贰仟万元以上的，须事先同乙方各方协商，达成统一意见后实施。向内部股东筹款，甲方财务应下发书面筹款通知书，收到款项后，开出收款凭证。2018年8月，清远市中级人民法院裁定受理佛冈仕豪国鑫置业有限公司破产清算申请，并通过摇珠选定广东宸韬律师事务所为破产管理人。本院认为，本案是股权转让纠纷。本案的争议焦点是：被告广州市国盛投资有限公司名下的佛冈仕豪国鑫置业有限公司40%的股权中是否有3.2%属于原告所有。经审查，根据原告的诉讼请求，本案实际上是有限责任公司的实际出资人与名义股东之间的纠纷。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条规定“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效”。本案中，原告马居里与另外四个个人股东与广州国鑫公司签订《委托代持股权协议书》，约定由广州国鑫公司替原告等五人代持其在佛冈国鑫旅游开发有限公司的股权，后广州国鑫公司变更为被告广州市国盛投资有限公司，佛冈国鑫旅游开发有限公司变更为佛冈仕豪国鑫置业有限公司。之后广州市国盛投资有限公司与原告等五个个人股东签订《黄花湖〈龙泉半岛项目〉内部股东协议书》，再次确认包括原告在内的五个个人股东在佛冈仕豪国鑫置业有限公司持有的股权权益不变。上述协议是双方当事人真实的意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告广州市国盛投资有限公司经本院传票传唤，没正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。综上所述，原告马居里的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。被告广州市国盛投资有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条的规定，判决如下：确认登记在被告广州市国盛投资有限公司名下的佛冈仕豪国鑫置业有限公司40%的股权中有3.2%属于原告马居里所有。案件受理费10200元，由被告广州市国盛投资有限公司负担。如不服本判决，原告马居里、被告佛冈仕豪国鑫置业有限公司、广州市国盛投资有限公司可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  卢永坚审判员  李奕东审判员  成振平二〇二一年五月十七日书记员  范小婷