河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0122民初9522号原告：郑州启程实业有限公司，住所地郑州市中牟县郑庵镇刘巧村，统一社会信用代码91410122MA3X7B131M。法定代表人：吴小宾，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫书娣，河南良笛律师事务所律师。被告：河南省恒华建筑工程有限公司，住所地郑州市金水区花园路85号13层C座，统一社会信用代码91410000MA3X7PUY8G。法定代表人：张圣灵，该公司执行董事兼总经理。被告：于文峰，男，1981年2月15日出生，汉族，住郑州市中原区。原告郑州启程实业有限公司与被告河南省恒华建筑工程有限公司、于文峰建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序独任审理方式，公开开庭进行了审理。原告郑州启程实业有限公司委托诉讼代理人闫书娣到庭参加诉讼，被告河南省恒华建筑工程有限公司、于文峰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求依法确认原告与被告河南省恒华建筑工程有限公司之间签订的《施工总承包框架合同》无效；2、要求被告于文峰退还原告多支付的工程款78万元。事实与理由：2019年12月10日，被告河南省恒华建筑工程有限公司谎称具有建筑企业总包二级资质与原告签订《施工总承包框架合同》，由被告河南省恒华建筑工程有限公司承建原告慧丰产业园综合办公楼，开工日期为2020年2月18日，竣工日期为2021年8月17日，建筑面积约20000平方米，承包方式为合同承包范围内工程内容包工、包料、包质量、包工期、包安全、包文明，计价标准2016年定额及配套调价文件据实计算下浮4%，工程款按照工程节点支付，被告河南省恒华建筑工程有限公司在合同上签章确认，被告于文峰以被告河南省恒华建筑工程有限公司授权委托人身份在合同上签字。合同签订后，原告按照法律规定到中牟县住建局对《施工总承包框架合同》进行备案，因第一被告为专业承包一级资质，根据法律规定，不能对施工项目进行总承包，因此，原告与被告河南省恒华建筑工程有限公司签订的《施工总承包框架合同》无法进行备案。施工中被告河南省恒华建筑工程有限公司、于文峰承认涉案工程是被告于文峰借用被告河南省恒华建筑工程有限公司资质与原告签订的。在被告施工过程中，原告以现金方式支付被告于文峰工程款71万元，原告以慧丰科技园8栋C和10栋A共2套房屋总面积1012.57m2折抵二被告工程款5062850元，多支付被告于文峰工程款78万元。原告与二被告多次协商解除合同及追要多支付的工程款未果，故诉至法院，望判如所请。被告河南省恒华建筑工程有限公司辩称：被告河南省恒华建筑工程有限公司与原告之间没有签订过任何合同，被告河南省恒华建筑工程有限公司不是本案适格的被告，被告河南省恒华建筑工程有限公司从来没有和原告签订任何形式和内容的合同或协议，原告提供的所谓《施工总承包框架合同》合同上的印章不是本公司合法登记备案的印章，系他人冒充本公司私刻盖章所为；本公司也无姓名为于文峰的工作人员，也没有出具过任何书面授权委托书，故原告对本公司的诉讼请求，无事实依据和法律依据，被告河南省恒华建筑工程有限公司依法不是适格的诉讼主体，不承担任何与本公司无关的法律责任。被告于文峰未答辩。本院经审理认定事实如下：2019年12月10日，原告郑州启程实业有限公司（甲方、发包方）与被告于文峰以河南省恒华建筑工程有限公司（乙方、承包方）名义就慧丰产业园综合办公楼工程施工总承包事宜签订《施工总承包框架合同》，一、工程概况：1、工程名称：慧丰产业园综合办公楼；2、工程地点：比克大道与中兴路交叉口向西500米；3、工程面积：约（20000）平方米（实际建筑面积以建设工程施工图纸及设计变更，现场鉴证为准）。二、工程承包范围：1、承包范围：工程施工图纸范围内的土建工程、水电安装工程、所有消防安装工程保温工程、真石漆。2、承包方式：合同承包范围内工程内容包工、包料、包质量、包工期、包安全、包文明施工的总承包形式。三、合同工期：1、开工日期：2020年2月18日（以甲方或监理单位下发的开工通知为准）明确约定工程日历天数；2、竣工日期：2021年8月17日（以实际开工日期为准）；3、最终阶段工期目标以甲方批准的总进度计划为准。四、质量标准：工程质量合同标准要求：合格。五、工程款（进度款）支付：1、按2016年定额及配套调价文件据实计算下浮4%（管理费和税费）。2、工程进度款由乙方根据合同约定，完成计划节点形象进度后，提书面申请，甲方及监理在5日内完成核实、确认后，按3.1款约定节点及比例支付工程款。3、工程款支付节点：3.1工程款支付根据施工合同约定节点支付：完成本工程主体钢筋混凝土结构至地上七层封顶，经验收合格后，甲方应在10个工作日内向乙方支付已完成工程量价款80％的工程款（主体工程施工包含预埋及预留部分）；本工程主体钢筋混凝土结构封顶经验收合格后，甲方应在10个工作日内向乙方支付已完成工程量价款80％的工程款；二次结构完成经验收合格后甲方应在10个工作日内向乙万支付已完成工程量价款80％的工程款；外墙装饰、水电安装、消防安装等所有安装工程整体施工及设计所显示的配套设施施工完成经验收合格后，资料完善后符合交房条件甲方应向乙方支付至结算总价款97%，剩余3％作为质保金，保修期一年到期无息退还。3.2如遇农忙或春节时赶不上合同付款点，甲、乙双方友好切商解决农民工工资。3.3到付款节点甲方未能按合同约定及时支付工程款时，则乙方不得立即停工，继续施工不超过15条；如期支付超过15天，乙方有权停工，继续施工不超过15天，如逾期支付超过15天，乙方有权停工，并赔偿相应的经济损失……。合同落款甲方处加盖郑州启程实业有限公司合同专用章，乙方处加盖“河南省恒华建筑工程有限公司合同专用章”（盖章没有合同章编号），乙方授权委托人处由被告于文峰签名。2020年1月11日，被告于文峰向原告支付履约保证金30万元。2020年4月23日，原告郑州启程实业有限公司（出卖人）与被告于文峰（××）签订两份《房屋买卖合同》，合同均约定：出卖人以出让方式取得位于中牟汽车产业集聚区文锦北路南、南干渠西侧不动产权第0005881号地块的国有土地使用权，该土地建筑面积为29222.7平方米，规划用途为工业用地，土地使用年限自2017年2月至2067年2月。出卖人经批准，在上述地块上建设房屋，暂定名为慧丰科技园。××购买项目中的8栋C（中户）号房、10栋A（西户）号房屋，该房屋的用途为标准化厂房，属框架结构，该房屋首层层高3.4米，二层到四层层高3.3米，五层层高3米，建筑层数，地上5层，该房屋合同约定建筑面积分别为503.24平方米、509.33平方米。房屋总金额分别为2516200元、2546650元，付款方式：签订本合同当日付清房款2516200元、2546650元（此房款是以河南东坤晟建设工程有限公司于文峰承建慧丰产业园综合办公楼工程款抵扣）。交付期限：出卖人在2021年12月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第2中条件，并符合本合同约定的房屋交付××使用：……2、该房屋经勘察单位、设计单位、监理单位、施工单位和建设单位五大责任主体竣工验收合格……。2020年8月4日，被告于文峰签署《承诺书》，内容为：于文峰（身份证号）作为河南元盛建设集团有限公司承包的郑州启程实业有限公司慧丰产业园综合办公楼项目的委托代理人，自愿以其承包项目的工程款抵扣郑州启程实业有限公司慧丰科技园项目的10号楼A（西户）房屋房款，房屋××指定签为张春芳，身份证号，房屋单价5000元/平方米，面积509.33平方米，总价款2546650元，承包方同意此笔房款从工程款中扣除，以上如有纠纷，一切法律责任由本人本公司负责，特此立约。同日被告于文峰与张春芳签署《合同变更申请书》，上述《商品房买卖合同》于2020年8月4日××由于文峰变更为张春芳。2020年12月3日，原告与被告于文峰签订《施工合同解除及退场协议》，约定：郑州启程实业有限公司于2019年12月10日与河南省恒华建筑工程有限公司（以下简称恒华公司）签订施工总承包框架合同，实际施工人于文峰（身份证号）挂靠恒华公司名下。经过双方友好协商，同意解除上述合同，于文峰自愿退场，各方寻找造价咨询公司对实际施工工程量进行鉴定及决算（于文峰有优先权），以后无论哪家公司进场，都必须对于文峰所建的工程指挥部进行收购，收购价格另行协商，其他均无异议。该协议最后手写“此项工程款由于文峰材料款提供税票，如不报从工程款中扣除”。后原告单方委托河南德圣宝工程造价管理有限公司对工程量进行结算，工程造价为7309868.6元。现原告以被告河南省恒华建筑工程有限公司不能对施工项目进行总承包，其与被告河南省恒华建筑工程有限公司签订的《施工总承包框架合同》无法进行备案为由，诉至本院，要求确认其与被告河南省恒华建筑工程有限公司签订的《施工总承包框架合同》无效，并要求被告于文峰退还原告多支付的工程款78万元。诉讼过程中，原告称被告于文峰承建的工程款数额为7309868.6元-603567.13元（税款，税率9%）=6706301.47元，其已支付6910526元（包含抵扣房款），多支付204224.53元，又称用于抵扣工程款的两套房屋尚未办理备案登记，亦尚未交付被告于文峰。被告河南省恒华建筑工程有限公司提供该公司的合同专用章，合同专用章编号为4101055322142。上述事实有当事人提供的一系列证据予以证实，足以认定。本院认为：《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程；禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程；禁止建筑企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业资质证书、营业执照，以本企业名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。关于合同无效。本案中，原告提供的《施工总承包框架合同》乙方处加盖的“河南省恒华建筑工程有限公司合同专用章”，该章没有合同专用章编号，与被告河南省恒华建筑工程有限公司提供的该公司的合同专用章并非同一印章，该公司的合同专用章有合同专用章编号，编号为4101055322142，且该公司辩称其公司没有名叫于文峰的员工，其公司也未向被告于文峰出具过任何授权委托手续，在诉讼过程中，原告也未提交被告河南省恒华建筑工程有限公司授权被告于文峰与其签订合同的任何手续，故不能认定被告河南省恒华建筑工程有限公司为《施工总承包框架合同》的合同当事人，只能认定《施工总承包框架合同》系原告与被告于文峰个人所签，故对原告要求确认其与被告河南省恒华建筑工程有限公司之间的《施工总承包框架合同》无效的诉讼请求，本院不予支持。而被告于文峰系自然人，其不具备承揽工程的资质，故其与原告签订的《施工总承包框架合同》应为无效合同。关于退还工程款的问题。本案中，原告称被告于文峰承建的工程款数额为7309868.6元-603567.13元（税款，税率9%）=6706301.47元，其已支付6910526元（包含抵扣房款），多支付204224.53元。分析认为，因案涉工程未经双方进行结算，现有工程造价结算也系原告单方委托所作，没有被告于文峰参与，且抵扣工程款的案涉两套房屋尚未进行备案，亦未实际交付被告于文峰，原告与被告于文峰以房屋抵扣工程款的行为并未实现，故原告主张其多支付工程款204224.53元，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、确认原告郑州启程实业有限公司与被告于文峰于2019年12月10日签订的《施工总承包框架合同》无效；二、驳回原告郑州启程实业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费35200元，由原告郑州启程实业有限公司负担11600元，被告于文峰负担23600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，同时将交费凭证交至本院查验。审判员  赵海涛二〇二一年五月二十九日书记员  王华云