广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0307民初26824号原告葛某某，男，汉族，身份证住址：安徽省蒙城县。委托代理人闫某某，男，汉族，身份证地址：安徽省蒙城县。被告深圳市某某有限公司（以下简称“某某公司”），住所地：深圳市龙岗区法定代表人周某某。委托代理人黄某某，广东海涵律师事务所律师。委托代理人冯某某，广东海涵律师事务所实习律师。被赵某某，男，汉族，身份证住址：安徽省蒙城县，上述原、被告提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月28日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告委托代理人闫某某、被告某某公司委托代理人黄某某、冯某某、被告赵某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：被告某某公司赔偿原告损失687348.5元（人民币，下同）【具体赔偿项目如下：医疗费21406元、后续治疗费28000元、住院伙食补助费4400元、营养费3000元、误工费69600元、交通费1825.5元、伤残赔偿金375132元、被抚养人生活费148740元、精神抚慰金30000元、鉴定费5245元】。庭审时，经本院询问，原告主张其与被告某某公司成立雇佣关系，但若法院认定其与被告赵某某成立雇佣关系，其也要求被告赵某某承担责任。被告某某公司的答辩要点：1、其将涉案工程部分项目交给被告赵某某承揽，被告赵某某自行组织聘请包括原告在内的工人、安排施工、支付报酬，其不参与工人选任，不清楚被告赵某某与工人之间的报酬约定，也没有向原告发放报酬，其与原告之间不存在雇佣关系，被告赵某某与原告是雇佣关系。2、由于被告赵某某承揽工程，又作为雇主雇佣原告施工，未为原告购买保险，在原告未经培训无安全防护措施的情况下指示原告砸墙，在选人指派工作中存在重大过错，应承担雇主责任。3、原告自行决定代替另一名工人砸墙，据原告自述是从下往上砸墙，与一般施工规范不符，存在重大过错，其自知不具备相应技能，且在没有安全防护措施下砸墙，未能妥善尽到对自身安全的审慎注意义务，也应承担一定责任。4、原告主张的各项赔偿项目，依据不足，数额过高，原告系农村户籍，未证明其在事故前一年在城镇居住生活满一年，且主要收入来源于城镇，应按农村标准计算赔偿。被告赵某某的答辩要点：1、被告某某公司接受一家别墅装饰工程，因为需要泥水工，所以要我帮忙找人，我就找了包括原告在内的四名泥水工，被告某某公司的经理刘某某给四人购买了团体意外险，用车拉四人去干活，这个工程我没有参与，也没有分工程款，我也不知道刘某某给四人安排什么工作，我不是原告的雇主；2、被告某某公司微信转款给我，是因为四名工人没有刘某某的微信，所以由我代收，然后转发给四名工人，工程量都是由四名工人自测、自量、自算多少平米多少钱，账单报给刘某某，由刘某某转发给我，我再如数发给四名工人，至今刘某某还拖欠11000元没有给工人，我没有从中获利；3、原告根本不愿意追加我为被告。本案相关情况经审理查明，2019年下半年，被告某某公司承接了位于河源市龙川县装修工程，被告某某公司的项目经理刘某某将一些基础改造项目发包给被告赵某某，包括批墙、批梁、批柱子、砌墙垛、拆墙、新建墙体等。刘某某与被告赵某某在2020年9月4日补签了《泥工工资结算单》。被告赵某某随后叫来包括原告在内的四名工人进行施工。2019年11月17日，原告在施工过程中因打墙墙倒而砸伤，随即被送往医院治疗，从2019年11月17日至2019年12月31日住院治疗44天，被诊断为：“左胫腓骨粉碎性骨折、左小腿创伤性骨筋膜室综合症、左腓总神经损伤、肺挫伤”。原告的出院医嘱为：“1.出院带药；2.1周，1、2、3个月、6个月、1年、2年后返院复查，了解骨折愈合情况，决定负重时间；3.加强营养，建议全休1年，加强功能锻炼，3个月内禁止负重；4.骨折愈合后返院拆除内固定，费用约10000元；5.住院期间陪护1人”。原告自行缴纳医疗费21406元，其他医疗费为刘某某垫付，所有的医疗费票据均在刘某某处。原告出院后，于2020年6月11日自行委托广东永恒法医临床司法鉴定所对其伤残程度、伤病关系及后续医疗费进行鉴定。该所于2020年6月18日出具《司法鉴定意见书》：依据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》、《法医临床鉴定行业指引》及参考深圳本地区医疗价格，评定原告构成八级伤残及后续治疗费28000元。原告为此支付鉴定费4520元。因原告是单方自行委托鉴定，被告某某公司对此提出异议，并申请重新鉴定，本院予以准许。经本院依法委托广东华泰司法鉴定所对原告的伤残程度及后续治疗费进行重新鉴定，该鉴定所于2021年1月5日出具《司法鉴定延时申请函》，回复称“经其研究认为原告骨折未达医疗终结期，鉴定时机需延时，其将根据骨折愈合情况再约定鉴定时间，并在医疗终结期满后30个工作日内出具鉴定意见书”。另，本案于2021年4月19日庭审辩论终结，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，本案原告的损失应按照广东省高级人民法院发布的《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》计算。按该标准，结合原告的诉讼请求以及本案查明情况，原告的损失包括：1、医疗费21406元：虽然原告没有提交相应的医疗费票据，但原被告双方均认可21406元医疗费系由原告缴纳，故本院予以支持。2、后续治疗费10000元：出院医嘱载明原告拆除内固定的后续治疗费约为10000元，鉴于该费用尚未实际产生且原告的伤残等级未进行评定，因此，本院结合目前情况先予以酌情支持10000元。后续实际产生的医疗费，原告可另行主张。3、住院伙食补助费4400元：根据病历及医嘱，原告住院共44天，按照每天100元计算，本院支持4400元。4、营养费500元：原告现暂时未达到医疗终结期，未能进行伤残鉴定，但结合原告的伤情及出院医嘱要求原告加强营养，本院酌情支持营养费500元。原告的医疗终结期满后，可根据伤残情况另行主张其他营养费。5、交通费1320元：原告受伤住院确会产生交通费，根据原告的受伤情况及治疗情况，结合住院天数44天，按照30元/天，本院支持1320元。6、误工费69600元：原告未提交充分证据证明其工作及收入情况，因此，依法应按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资62521元/年计算，结合原告住院44天及医嘱要求全休1年的情况，误工费计算为62521元+62521元÷365天×44天=70058元，本院予以支持。原告诉请69600元，未超过上述金额，本院予以支持。7、其他赔偿项目：原告主张的伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金，因原告的伤情未达医疗终结期，不满足伤残鉴定条件，可待医疗终结期满进行伤残鉴定后再行主张，本案不予处理。由于原告的鉴定报告未被采纳，故鉴定费由原告自行承担，本院不予支持。被告垫付的重新鉴定费用，由于原告处在医疗期，鉴定结果尚未确定，被告作为举证方应承担该部分费用。以上各项赔偿项目合计107226元。判决结果本院认为，被告某某公司将涉案项目部分交给被告赵某某施工，与被告赵某某结算工程款，被告赵某某再将款项支付给其叫来一起工作的包括原告在内的工人，原告受被告赵某某所雇请，接受施工安排，原告与被告赵某某成立雇佣关系；原告作为雇员在工作过程中受伤，被告赵某某作为雇主应承担赔偿责任；被告某某公司将项目部分分包给没有相关施工资质的被告赵某某，违法发包，依法应与被告赵某某承担连带责任。原告、被告赵某某抗辩原告与被告某某公司成立雇佣关系,依据不足，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条至第二十四条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告赵某某应于本判决生效之日起三日内向原告葛某某支付人身损害赔偿共计107226元；二、被告深圳市某某有限公司应对第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5337元（原告已预交），由原告承担4504元，被告赵某某、深圳市某某有限公司承担833元；原告可在本判决生效后向本院申请退费833元。被告赵某某、深圳市某某有限公司应在本判决生效之日起三日内向本院缴纳案件受理费833元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘春秀二〇二一年五月十四日书记员  罗 韵