江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏05民终2372号上诉人（原审原告）：时光玮，男，1990年12月22日出生，汉族，住河南省民权县。被上诉人（原审被告）：昆山宝盐气体有限公司，住所地江苏省昆山市张浦镇振新东路8号。法定代表人：屈宪章，董事长。委托诉讼代理人：张霄南，江苏海联海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘水青，江苏海联海律师事务所律师。上诉人时光玮因与被上诉人昆山宝盐气体有限公司（以下简称宝盐公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2020)苏0583民初13896号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。时光玮上诉请求：改判2015年1月至2020年5月拖欠工资66950元，2019年6月至2020年5月绩效工资5000元，2019年12月年终奖金8224.6元，通讯补贴6500元，违法终止劳动合同赔偿金80808元。事实和理由：被上诉人在劳动仲裁提出合同工资3200元已包含通讯补贴100元，在一审中又辩称合同工资为3200元加100元，一审法院不应直接认定通讯补贴没有单列，故而驳回上诉人通讯补贴。由于拖欠工资证据由用人单位掌握且由用人单位提供，同一家公司相同或者相似岗位合同签署方式及工资计算方法具有一致性，本案中用人单位只需提供相同岗位的合同与工资条，就能直接证明合同工资是工资总额还是工资一部分的基本工资。一审法院在未取得上诉证据情况下，仍驳回上诉人基本工资的请求缺乏事实依据。被上诉人续签劳动合同提出的3300元工资远低于同岗位或者相似岗位工资的百分之八十。上诉人对考试成绩提出复核，遭到拒绝。在考试内容与工作内容不相关，且考试成绩评判过于主观，又不让核对成绩的情况下，以此认定上诉人工作不胜任实在有失公允。上诉人于2019年4月调岗至新的工作岗位，被上诉人未给上诉人做任何安全培训。上诉人因续签合同工资降低情况下未能续签劳动合同，上诉人从事职业病危害职业，在上诉人离岗前，一直未给上诉人做离岗前职业病检查，在2020年6月2号向上诉人出具退工单，一审法院驳回上诉人违法终止劳动合同赔偿金缺乏事实及法律依据。被上诉人劳动仲裁时辩称2019年并未予放发放年终奖金，在一审中又查明发放年终奖金1400元。并拒绝让上诉人知晓公司基本的年终奖金制度。被上诉人多次在录音中表示有绩效考核制度，且拒绝公示上诉人绩效考核制度及考核结果，涉及劳动者切身利益的制度应经过民主程序并公示劳动者，一审法院驳回2019年6月至2020年5月绩效工资缺乏法律依据。时光玮向一审法院起诉请求：判令2015年1月至2020年5月拖欠工资66950元，2019年6月至2020年5月绩效工资5000元，2019年12月年终奖金8224.6元，2015年1月至2020年5月通讯补贴6500元，违法终止劳动合同赔偿金80808元。一审法院经审理查明：时光玮于2014年6月3日进入宝盐公司工作，从事空分装置工作，宝盐公司向时光玮出具的聘用函中载明薪资项目为月工资税前3.84万，每月3200元;年终奖金，根据公司和个人的业绩和贡献，由管理层确认；通讯补贴0.12万，100元/月，计入薪资，包括移动电话、家庭座机、宽带。双方签订书面劳动合同，最后一期劳动合同期限为2017年6月3日至2020年6月2日。2020年5月18日，宝盐公司向时光玮发出续签劳动合同通知书，续签劳动合同类型为无固定期限劳动合同，其他条款与原劳动合同保持一致。时光玮以宝盐公司改变其原待遇即绩效工资降至20%为由拒绝续签劳动合同。双方劳动合同于2020年6月2日终止，时光玮与宝盐公司因为发生纠纷，时光玮向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求宝盐公司支付：1.2015年1月至2020年5月工资66950元；2019年6月至2020年5月绩效工资5000元；3.2019年度年终奖8224.6元；4.违法终止劳动合同赔偿金80808元。后该仲裁委员会作出仲裁裁决：驳回时光玮全部仲裁申请，时光玮对此不服，故起诉至法院。一审另查明，关于时光玮的工资结构，双方在实际履行劳动合同期间的工资结构为岗位工资+绩效奖金+加班工资+交通补贴构成，根据双方提供的工资明细，时光玮的应发工资除个别月份因时光玮的缺席天数过多工资低于3300元/月外，其余月份的工资均远告于3300元/月。2019年度宝盐公司向时光玮发放年终奖1450元。一审又查明，2019年9月17日，宝盐公司对时光玮进行上岗考核，时光玮首次考核成绩仅为12.5分，不合格；2019年11月13日，宝盐公司对时光玮进行上岗考核（补考），时光玮的成绩仅为15分；2020年4月3日，宝盐公司再次对时光玮进行上岗考核（补考），但时光玮的成绩为58.5元，依然不合格。通过比对三次考核的试卷，部分试题存在重复。2020年5月12日，宝盐公司就2020年4月公司考核进行会议，其中载明因时光玮三次上岗考试皆不合格，且分数太低，不能独立上岗，本月绩效奖金发放20%，再由装置上根据月度考勤和员工表现等进行考核；待员工再一次上岗考试合格后绩效恢复。因此在2020年5月时时光玮的绩效公司减少为288元。双方因工资发放和劳动合同终止发生纠纷，故时光玮起诉至法院。以上事实，由劳动合同、聘用函、工资条、昆山市企业职工解除（终止）劳动合同证明，聘用函、劳动合同续订栏、签收回执、续签劳动合同通知书、员工离职调动工作交接表、2018年5月至2020年5月薪资结构、考卷、会议记录、薪资管理办法、仲裁庭审笔录以及一审中的庭审笔录予以证实。一审法院认为，用人单位应当及时足额向劳动者支付报酬，劳动者亦应当遵守用人单位的规章制度。本案中，双方在入职时间约定的工资为税前3200元/月+100元/月的通讯补贴，合计应发工资为3300元/月，实际时光玮的工资结构中通讯补贴未单列，但宝盐公司发放的每月应发工资均大于3300元/月（除时光玮不正常出勤的月份）。因此对于时光玮主张的2015年1月至2020年5月的工资66950元和通讯补贴6500元，不予支持。关于时光玮主张的绩效工资，该项金额从双方提供的工资单来看，并非固定，系宝盐公司根据订单、产能、品质等因素具有浮动性，且会根据时光玮的工作表现进行增加或者减少，特别是2020年5月期间，时光玮作为劳动者始终未能通过笔试考试，且经两次补考还未通过，宝盐公司对其绩效工资进行调整符合法律规定，因此对于时光玮主张的2019年6月至2020年5月的绩效工资差额5000元不予支持。关于年终奖，双方在入职时就约定根据公司和个人的业绩和贡献，由管理层确认，因此并非是固定的金额，宝盐公司根据时光玮的表现核算其年终奖，与时光玮的月度考核情况吻合，对于时光玮主张的年终奖差额不予支持。关于时光玮主张的违法终止劳动合同赔偿金，双方原固定期限的劳动合同系至2020年6月2日，宝盐公司提前近半个月的时间通知时光玮续订劳动合同，且劳动合同为无固定期限劳动合同。宝盐公司多次明确续签的劳动合同条件与原劳动合同一致，时光玮以其2020年5月的绩效降至20%为由，拒绝续签劳动合同，而2020年5月的绩效工资下降系因为时光玮多次未通过宝盐公司的理论考试，因此双方未能续签劳动合同的原因在于时光玮不同意续签，时光玮主张违法终止劳动合同赔偿金无依据，不予支持。一审法院遂依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十三条、第三十条、第四十六条之规定判决：驳回原告时光玮全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告承担。本院对一审查明的事实予以确认。二审中，时光玮确认离岗前的检查通知单是收到了，但是7月份才收到，那个时候正好在找工作所以没时间去。本院认为，依据工资发放的情况，一审认定绩效工资由宝盐公司根据时光玮的工作表现发放并无不当。时光玮2020年5月份的绩效奖金发放20%，不能证明宝盐公司在与时光玮续订劳动合同时降低了原劳动合同约定条件。宝盐公司的陈述与续签劳动合同通知书记载的内容相互印证，可以证明宝盐公司在与时光玮续订劳动合同时维持了原劳动合同约定条件。双方劳动合同因宝盐公司维持原劳动合同约定条件续订劳动合同，时光玮不同意续订而解除。不属于从事接触职业病危害作业的劳动者未进行职业病健康检查时，用人单位不得解除与劳动者的劳动合同的情形，也不属于宝盐公司解除与时光玮的劳动合同且应向时光玮支付赔偿金的其他情形，一审不支持时光玮提出的赔偿金请求正确。双方约定的时光玮月工资包含通讯补贴为税前3300元。时光玮每月应发工资均高于3300元，宝盐公司已按双方约定向时光玮每月足额支付了劳动报酬。宝盐公司并根据时光玮的考试情况、表现，确定向时光玮支付的绩效工资、年终奖数额未违反法律规定。一审不支持时光玮提出的要求宝盐公司支付拖欠工资、绩效工资、年终奖金、通讯补贴的请求亦无不当。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，所作判决无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人时光玮负担。本判决为终审判决。审判员  汪文二〇二一年五月十日书记员  韩颖