辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终4193号上诉人（原审被告）：尹光哲，男，汉族,住址：沈阳市大东区。委托诉讼代理人：王园媛，系辽宁申扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩晓宇，女，汉族,住址:沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：王赛，系辽宁保生律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨宇，男，汉族，住址：辽宁省长海县。原审第三人：刘蕊，女，住址：沈阳市皇姑区。上诉人尹光哲因与被上诉人韩晓宇、杨宇、原审第三人刘蕊损害股东利益责任纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初3057号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人尹光哲上诉请求：请求法院依法撤销沈阳市沈河区人民法院作出的(2020)辽0103民初3057号民事判决书，改判支持上诉人诉讼请求。事实和理由：一审认为“被告未经原告同意，擅自对沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司进行清算。”是事实认定错误。沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司注销事宜经过全体股东同意才进行注销，庭审中股东刘蕊、杨宇证言均证明了公司注销经过全体股东同意的情况下才进行注销。经过上诉人到沈河区工商局了解在2017年办理公司注销手续，需要所有股东的身份证原件。当时公司3名股东授权刘蕊办理注销事宜，并且把身份证原件交给刘蕊让其去工伤局办理注销手续。被上诉人韩晓宇当时将身份证原件交给了刘蕊，刘蕊拿着所有股东的身份证原件才能办理公司注销手续，韩晓宇称不知道公司注销事宜的陈述是虚假的。一审判决程序违法。一审认为“被告尹光哲收取原告出资款，是否用于公司经营，对此，被告应尹光哲承担举证不能的法律责任。”与事实不符。上诉人手里有充分证据证明股东的出资全部用于沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司中，一审中法庭没有同意上诉人进行举证，程序违法。上诉人与被上诉人合作经营沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司，后因经营不善，公司倒闭，公司股东均有不同程度的损失，这是正常的经营风险。韩晓宇曾在2018年向沈阳市大东区人民法院提起诉讼，要求上诉人返还投资款，后经过开庭审理，韩晓宇因证据不足撤诉。现韩晓宇再次起诉，实属浪费司法资源。一审判决由上诉人承担韩晓宇损失没有依据，上诉人将投资款投入公司中，公司经营不善倒闭，属于正常的投资风险。公司注销时经过所有股东同意并提供身份证原件办理注销手续，上诉人不应赔偿韩晓宇损失。被上诉人韩晓宇辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。刘蕊、杨宇没有发表答辩意见。原告韩晓宇向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失10万元及利息(自投资之日至实际给付之日)本息合计暂定11万元。2、判令本案诉讼费等相关费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年12月24日,沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司经工商部门核准成立,企业类型为有限责任公司,公司股东有:原告(持股比例10%)、被告尹光哲(持股比例40%)、杨宇(持股比例20%)、刘蕊(持股比例30%)，被告尹光哲系公司法定代表人。2015年11月23日,原告出资10万元通过建行转款到刘蕊名下银行账户，刘蕊又将该款交给尹光哲。尹光哲自称认缴40万元；杨宇自称未出资20万元系技术投资；刘蕊自称实缴30万元。2017年6月19日,被告尹光哲向工商部门办理沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司注销登记，并提交了《公司注销登记申请书》,《全体投资人承诺书》。庭审中,被告尹光哲和刘蕊均确认:被告尹光哲收到原告出资10万元未入公司账；沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司注销前无财务账册；公司未清算注销；《全体投资人承诺书》股东签字均由刘蕊代签。另查,沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司章程约定:第九条，股东认缴出资额，出资方式和出资时间如下，出资方式（货币单位万元）尹光哲出资40万元，刘蕊出资30万元，杨宇出资20万元，韩晓宇出资10万元，2025年12月31日前缴足。第十条,股东会（一）产生办法：由全体股东组成,是公司的权力机构,（二）职权：……(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议……（三）议事规则……(三)……股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会应当对所议事项的决定作出会议记录。出席会议的股东应当在会议记录上签名。一审法院认为：关于被告注销沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司的行为是否损害股东利益的问题。《中华人民共和国公司法》第三十七条规定,股东会行使下列职权:……(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;……对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第一百八十八条规定,公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。根据上述法律规定,有限责任公司解散、清算必须召开股东会并形成解散公司、确认清算报告的决议,或由公司全体股东以书面形式一致表示同意并在决定文件上签名、盖章。本案中,被告未按法律规定及公司章程第十条的规定,通知沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司全体股东召开股东会以对沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司解散、清算事项形成决议,且《全体投资人承诺书》上原告的签名并非原告的本人签名,故被告向工商部门提交的《公司注销登记申请书》,《全体投资人承诺书》既未经股东会表决,亦未经全体股东以书面形式一致表示同意,并不符合法律规定和公司章程规定。被告未经原告同意,擅自对沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司进行清算,将不符合法律规定的《公司注销登记申请书》,《全体投资人承诺书》提交给工商部门以办理公司注销手续,损害了原告作为沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司股东的合法权益,对原告因此所造成的损失应承担相应的赔偿责任。被告虽抗辩称其是经原告同意及授权的情况下处理相关事宜,但被告并未提供原告的书面授权或其他证据予以证明,本院对被告的该抗辩不予采纳。关于赔偿问题，基于沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司现已注销,无法恢复到注销前的状态,原告主张被告承担损害赔偿责任,本院予以支持。赔偿标准应依据查明的事实,沈阳壹厨有道餐饮管理有限公司注销前无财务账册,导致无法通过审计来判断公司的经营状况，被告尹光哲收取原告出资款，是否用于公司经营，对此,被告应尹光哲承担举证不能的法律责任,本院酌定以原告的出资为限作为赔偿损失的依据即赔偿10万元。对原告主张赔偿10万元及利息,本院予以支持。综上,依照《中华人民共和国公司法》第二十条第二款、第三十六条、第三十七条、第一百八十八条、《中华人民共和国侵权法》第二条、第十五条第六项、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,一审法院判决:被告尹光哲于本判决生效后十日内给付原告韩晓宇10万元及利息（以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准，从2015年11月23日起计算至实际付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由被告尹光哲负担。本院二审期间，上诉人尹光哲向法院提供了证人证言、电话记录、起诉状等证据，本院依法组织了质证。本院二审查明的事实与一审法院查明、认定的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第三十七条、规定综上所述，上诉人尹光哲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决审理结论正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费4466元，由上诉人张越骞负担。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 刘春杰审判员 鞠安成二〇二一年五月二十日法官助理谢日恒书记员关瑞婷