广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终1755号上诉人（原审被告一）：惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司，住所地：惠东县×××××××××。法定代表人：李博。上诉人（原审被告二）：广东中维嘉盈投资有限公司，住所地惠州市××××××××XXXXXXX。法定代表人：李博。共同委托诉讼代理人：蔡程，公司法务。被上诉人（原审原告）：深圳市远图广告有限公司，住所地：深圳市福田区XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。法定代表人：汪琪玲。委托诉讼代理人：姚联，广东艾特朗律师事务所律师。上诉人惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司、广东中维嘉盈投资有限公司因与被上诉人深圳市远图广告有限公司广告合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初7979号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人广东中维嘉盈投资有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：原判决认定事实错误，上诉人并未对被上诉人的广告发布情况并未进行验收，被上诉人提交的验收报告并没有上诉人的盖章确认或员工签字确认，而双方合同约定广告费用的支付条件是要在广告正式发布且验收合格后，故原审法院并未查明该案的事实，请贵院支持上诉人的请求，判决驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人答辩称：l、被上诉人与泰禾公司签订的《广告发布合同》明确载明：①3．3．1广告发布后，乙方应通知甲方验收，验收方式为（2）向甲方提供现场照片；（4）广告上刊后乙方通知甲方并提供现场照片，甲方需在五日内完成验收，如逾期不验收则视为验收合格；②5．1．1甲方无故拖延支付广告费用的，则每逾期一日，按到期未付款项的万分之一向乙方支付违约金。根据上述合同约定及一审中被上诉人提供微信记录、邮件记录、图片等证据，证明被上诉人已实际发布广告，并分别于2019年7月24日、2020年1月初通过邮件等方式向泰禾公司提供了发布后的现场照片、发布结束后的现场照片，被上诉人已依约全面履行合同义务，泰禾公司亦已验收合格。需要说明的是，自案涉广告发布以来，乃至被上诉人后期的请款、发函催款，甚至起诉后，泰禾公司均未向被上诉人提出过任何广告问题或验收异议，被上诉人称泰禾公司没有对广告进行验收的陈述与事实相悖。2、泰禾公司拖欠被上诉人广告费长达一年多之久是事实，其拒不付费的行为已构成违约，被上诉人有权依据合同约定，要求泰禾公司支付拖欠广告费的违约金。综上，上诉人的陈述与事实不符，其上诉请求没有事实和法律依据，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法庭依法驳回上诉人的全部请求。被上诉人向一审法院起诉请求：一、请求判令被告一向原告支付广告费398000元；二、请求判令被告一向原告支付违约金6527.20元（以逾期广告费为基数，按每日万分之一的标准，自2019年8月20日计至实际清偿之日，现暂计至2020年4月22日，具体计算方式见附表）；三、请求判令被告承担原告律师费20800元；以上债务共计425327.20元；四、被告二对被告一上述债务承担连带责任；五、本案案件受理费、保全费等全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月，原告与被告一签订嘉禾巽寮湾项目户外牌《广告发布合同》，合同约定原告为被告一在位于惠州市惠东县惠深沿海高速小径湾互通西行、惠州市惠东县深汕高速惠东（稔山）出口处双面立柱发布户外广告，广告期限为5个月，自2019年7月20日至2019年12月31日，实际开始发布时间以广告发布之日为准，广告费共计398000元。双方约定广告费分两期支付，在广告上刊正式发布验收合格后1个月内支付199000元，在广告上刊正式发布结束验收合格后1个月内支付199000元。被告一无故拖延支付广告费用，则每逾期一日，按到期未付款项的万分之一向原告支付违约金。被告因原告违约提起仲裁或诉讼程序所产生的必要费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费等）和所有其他应付的合理费用均由原告承担。合同被告一的联系人为林某1，原告的联系人为孙某1。另查之一，原告提供其公司的工作人员与被告一的联系人林某1的微信聊天记录予以证明已通知被告一广告已经发布并通知被告一验收。原告提供林某1的工作证显示姓名林某1、惠州地产/营销部、嘉禾集团股份有限公司。原告于2020年3月31日向被告一送达了《律师函》。另查之二，原告与广东艾特朗律师事务所签订了《委托代理合同》。原告向广东艾特朗律师事务所支付了20800元律师服务费。广东艾特朗律师事务所开具了相应的增值税专用发票。一审法院认为，原、被告签订的《广告发布合同》是双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，是合法有效的合同，双方应按照合同约定履行。原告为被告提供了广告服务后，被告拖欠398000元广告费，已构成违约，应承担相应的法律责任。现原告诉求被告一支付广告费398000元及违约金具有事实和法律依据，一审法院予以支持。原告诉请违约金按日万分之一计算，显属过高，一审法院予以调整为按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从起诉之日即2020年5月9日起计算。关于原告诉请的律师费，缺乏合同依据，一审法院不予支持。本案是被告一与原告之间发生的纠纷，根据合同相对性原则，与被告二无关，原告请求被告二承担连带责任，于法无据，一审法院不予支持。被告一、二经一审法院送达传票未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证和抗辩的权利，不影响本案的审理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，一审法院缺席判决如下：一、被告一惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告深圳市远图广告有限公司支付广告费398000元及违约金（以广告费398000元基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2020年5月9日起计算至清偿之日止）。二、驳回原告深圳市远图广告有限公司的其他诉讼请求。本案诉讼费7679.91元、保全费2647元，合计10326.91元（原告已预交），由被告惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人广东中维嘉盈投资有限公司主张惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司未对发布的广告进行验收，故不应支付广告费用。但由被上诉人提供的电子邮件截图及广告发布现场照片来看，被上诉人已经按照《广告发布合同》的约定履行了发布广告的义务，并通知上诉人惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司验收。上诉人惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司收到验收通知后，在能进行验收的情况下，却怠于验收，根据合同中关于广告验收的约定，应当视为验收合格，且其在被上诉人起诉前也未提出异议，故上诉人广东中维嘉盈投资有限公司的上述主张不成立，本院不予采纳。上诉人惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司逾期未支付广告费，构成违约，一审判决其履行付款义务并支付相应的违约金并无不当，本院予以维持。另，上诉人惠州市泰禾嘉利房地产开发有限公司收到一审法院送达的预交上诉费通知书后未在法定期限内缴纳二审案件受理费，按其自动撤回上诉处理，本院不再另行制作裁定书。综上所述，上诉人广东中维嘉盈投资有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7679.91元，由上诉人广东中维嘉盈投资有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 刘艳妹审 判 员 黄**锋二〇二一年五月六日法官助理 翟婧文书 记 员 王威立附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。