贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔26民终1697号上诉人（一审被告）：谯顺培，男，1985年12月5日出生，汉族，贵州省岑巩县人，住岑巩县。被上诉人（一审原告）：杨朝辉，男，1982年9月20日出生，侗族，贵州省岑巩县人，住岑巩县。上诉人谯顺培因与被上诉人杨朝辉身体权纠纷一案，不服贵州省岑巩县人民法院（2020）黔2626民初1452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。谯顺培上诉请求：撤销岑巩县人民法院（2020）黔2626民初1452号判决，改判减轻上诉人的赔偿责任；判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费。事实和理由：一、一审判决部分事实不清。案发后，被上诉人是在岑巩县人民医院住院治疗，一审法院认定的“杨朝辉到黔东南州人民医院住院治疗12天，共花费医疗费7793.40元”，此为一审法院未查明被上诉人提交的病案来源的真实性。二、判决有违公平合理的法律原则。（一）判决被上诉人的医疗费全部由上诉人承担，有违过错责任分担原则。被上诉人侵害上诉人的土地经营权是引发本案的原因，被上诉人存在一定的过错，被上诉应对其过错行为承担相应的法律责任，应减轻上诉人的赔偿责任。（二）被上诉人受伤后住院和做损伤医学鉴定舍近求远，其扩大的损失应由其自己承担。首先，从医疗技术水平和医疗设备来讲，岑巩县人民医院完全有能力治愈被上诉人的伤。其次，黔东南州有多家具有人体损伤鉴定资质的机构，被上诉人却去遵义医科大学附属医院法医鉴定中心做损伤程度鉴定和“三期”评定。总之，被上诉人因舍近求远就医、做损伤鉴定和“三期”评定而增大的交通费等应由其自己承担。（三）后续治疗费未实际发生，判决上诉人先行支付后续治疗费不合理，应先医后赔，否则难以体现2万元数额的后续治疗费的合理性。综上所述，一审判决违背了公平合理的法律原则，恳请撤销一审判决，进一步查明案件事实，合理计算赔偿数额和分担赔偿责任。杨朝辉二审未作答辩。杨朝辉向一审法院起诉请求：1、判令谯顺培赔偿杨朝辉损失总计37718.79元（医疗费7791.5元、误工费3951.53元、护理费1975.76元、住院伙食补助费1200元、营养费750元、后续治疗费20000元、鉴定费1200元、住宿费396元、车费451元）；2、案件诉讼费由谯顺培承担。一审法院认定事实：2020年2月26日,杨朝辉与谯顺培在两家山林纠纷调解过程中发生口角，继而打架，谯顺培将杨朝辉的右耳咬伤。杨朝辉到黔东南州人民医院住院治疗12天，共计花费医疗费7793.4元。2020年3月23日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，杨朝辉被咬伤右耳致耳廓部分缺失属轻伤二级。此次鉴定期间杨朝辉花费交通费117元。2021年1月13日经遵义医科大学附属医院法医鉴定中心司法鉴定，杨朝辉2020年2月26日所受损伤，误工期评定为15-30日，护理期评定为7-15日，营养期评定为7-15日；杨朝辉目前右耳上耳轮部分缺损，需后续治疗费用约20000元。此次鉴定产生鉴定费1200元，交通费334元。案发后谯顺培赔偿了杨朝辉医疗费3500元。谯顺培因犯故意伤害罪于2020年8月19日被岑巩县人民法院判处有期徒刑九个月。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案因山林纠纷，谯顺培将杨朝辉右耳咬伤，应当承担赔偿责任。综合本案案情，原告主张的各项损失，法院评析如下：1、医疗费，依据医疗票据计算，共计7793.4元。2、误工费，依据遵义医科大学附属医院法医鉴定中心鉴定意见以及杨朝辉的伤情，法院支持误工期为30天，参照贵州省上一年度农、林、牧、渔业年平均工资50757元／年计算，为4171.8元（50757元÷365天×30天）。3、参照遵义医科大学附属医院法医鉴定中心的鉴定意见，以及杨朝辉住院治疗12天的事实，法院支持护理期与营养期均为12天。护理费，参照贵州省上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算46821元／年，为1539.32元（46821元÷365天×12天）；营养费，参照《贵州省交通事故损害赔偿标准》，为600元（50元×12天）。4、住院伙食补助费，参照贵州省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，为1200元（100元×12天）。5、后续治疗费，依据遵义医科大学附属医院法医鉴定中心鉴定意见，法院予以支持20000元。6、住宿费，杨朝辉提交有住宿正式票据共计396元，且未超过国家一般工作人员出差标准，法院予以支持。7、交通费，该项费用为做伤情鉴定和误工期限等鉴定所产生的必要交通费用共计451元，根据票据据实计算，法院予以支持。8、鉴定费，依据遵义医科大学附属医院出具医疗鉴定费用票据，共计1200元，法院予以支持。综上，原告的各项损失共计37351.52元，对于杨朝辉主张的超出部分法院不予支持。扣除谯顺培已赔偿的3500元，还应赔偿杨朝辉33851.52元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条之规定判决：一、被告谯顺培于判决生效后十日内赔偿原告杨朝辉医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、住宿费、交通费、鉴定费等共计33851.52元。二、驳回原告杨朝辉的其他诉讼请求。案件受理费150元，由被告谯顺培负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。另查明，2020年2月26日，被上诉人右耳被咬伤后即入岑巩县平庄卫生院进行处理，并于当日下午进入岑巩县人民医院进行治疗。因病情重，经岑巩县人民医院进行耳外伤包扎止血后，建设被上诉人转入上级医院进一步治疗，被上诉人于2020年2月26日21时26分转入黔东南州人民医院治疗。本院认为，二审争议焦点：1、被上诉人对自身损害是否有过错，并应减轻上诉人的赔偿责任；2、本案被上诉人的治疗、鉴定是否存在舍近求远导致费用扩大；3、本案后续治疗是否可以先行判决。本院认为，本案当事人因土地经营权而发生纠纷，上诉人谯顺培不能理性处理矛盾，咬伤被上诉人右耳，显而易见符合一般侵权责任的构成要件。一审法院除判决上诉人承担刑事责任外，被上诉人因受伤而产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、住宿费、交通费、鉴定费等损失，都是由上诉人谯顺培故意伤害犯罪行为所引发，其应当承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条关于被侵权人过错，可以减轻侵权人责任的规定，适用的前提条件是侵权人与被侵权人各自的行为导致同一损害后果的情况。而本案被上诉人的损伤与自身行为并无直接因果关系，本案不适用该条规定的情形，上诉人主张减轻上诉人赔偿责任的理由不能成立。至于上诉人提出的被上诉人舍近求远就医和鉴定的问题。被上诉人杨朝辉在受伤时，在岑巩县人民医院进行包扎，因病情严重，该院建议转上级医院进一步治疗。被上诉人杨朝辉转院治疗，是原就诊医院的建议。被上诉人杨朝辉转到黔东南州人民医院治疗后，在该医院得到了有效的治疗，被上诉人杨朝辉的治疗是合法、合理的，其医疗费用应当得到赔偿。另外，鉴定机构的选择可以由双方当事人自己协商确定，也可以随机抽选。但鉴定机构的选择，法律上不存在就近排远原则。故上诉人关于被上诉人舍近求远就医、鉴定而扩大的交通费等应由被上诉人自己承担的理由不能成立。关于后续治疗费问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定：根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以审理。因此，后续治疗费虽然没有实际发生，但一审法院据鉴定结论确定20000元的赔偿数额并无不当，应予维持。综上所述，谯顺培的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费150元，由谯顺培负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  王家良审判员  杨华敏审判员  郑华品二〇二一年五月二十八日法官助理乐德跃书记员熊慧灵