山西省晋中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋07民终1664号 上诉人（原审原告）：刘贞菊，女，1964年9月7日生，汉族，山西省平遥县村民，住书林家园小区××楼××室。 委托诉讼代理人：郭宇华，山西廷政律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司，住所地：太原市小店区体育路215号2-7层。 负责人：孟建晋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：武四明，山西硕浩律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司晋中中心支公司，住所地：晋中市榆次区锦纶路251号云清商务楼8层。 负责人：贾桂英，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李颖，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：刘小娟，女，1989年10月19日生，汉族，平遥县村民，住本村茶房东街××号。 上诉人刘贞菊、中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司（以下简称“太平洋财险”）、中煤财产保险股份有限公司晋中中心支公司（以下简称“中煤财险”）因与被上诉人刘小娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院（2020）晋0728民初1960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人刘贞菊的委托诉讼代理人郭宇华，上诉人太平洋财险的委托诉讼代理人武四明，上诉人中煤财险的委托诉讼代理人李颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘贞菊上诉请求：一、被上诉人在一审判决的基础上再行给付上诉人护理费33301.8元、营养费9950元，共计43251.8元;二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由:一审法院对上诉人护理期与营养期的时间认定既不合理也不符合事实。上诉人因为本次交通事故前后三次住院共计249天，至今未愈，不能久坐，日常生活起居离不开他人照料，上诉人在一审中结合出院医嘱以及恢复情况在实际住院249天的基础上增加90天计算护理期间合情合理,一审法院认定上诉人护理期为~50天与上诉人身体恢复的客观事实不符，明显过短。另外，上诉人在住院期间需要加强营养是客观事实，应当以实际住院天数计算营养期间。 太平洋财险上诉请求：1、请求二审法院撤销（2020）晋0728民初1960号民事判决,依法改判上诉人少承担23074元;2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院认定被上诉人刘贞菊的实际住院天数与误工期过高，应当依法改判。二、鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围，上诉人不承担。 中煤财险上诉请求：一、一审法院判决上诉人交强险死亡伤残限额多承担了被上人刘贞菊误工费、护理费合计21360元。请求二审法院依法予以改判上诉人不承担。二、上诉人申请对被上诉人刘贞菊的误工期、护理期、营养期进行鉴定。三、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:一审法院认定被上诉人刘贞菊误工期339天无事实及法律依据,一审法院认定护理费按上诉人刘贞菊丈夫月均工资收入5286/30天*249天住院=26430元缺乏证据，护理人未举证护理期间工资减少收入及完税证明等相关证据。 刘贞菊辩称，对于误工费，我方在一审中提供了各个医院住院的一日清单，不存在挂床现象。出院医嘱上明确载明出院后需要恢复三个月，我方结合住院天数以及医嘱，计算339天误工期合情合理。关于护理费，一审我方提供了刘贞菊丈夫事故发生前的单位和工资证明，事故发生后没有去单位上班，一审计算护理费符合规定。对于护理期，刘贞菊因事故受伤至今没有痊愈，生活不能自理，应当参照误工期进行计算。针对三期问题，上诉人没有在法律规定的时间内申请鉴定申请，并且一审当庭拒绝上诉人的申请，上诉人在二审中再次提出申请鉴定于法无据，请求驳回二保险公司的上诉。 太平洋财险辩称，刘贞菊上诉请求缺少证据证明，没有相关证据说出院之后需要护理三个月。我方认为在缺少确实证据的前提下，我们只能依照日常生活经验认定，应该驳回刘贞菊的上诉请求，针对中煤的上诉我方认可。 中煤财险辩称，对于误工问题，刘贞菊存在挂床现象，我们公司在举证期间向一审法院提出鉴定误工期和护理期，一审没有同意。对于护理费，没有劳动合同、银行流水和减少收入的证明。对于护理期，建议参考三期标准。 刘小娟未提交书面答辩意见。 刘贞菊向一审法院起诉请求：1、判令原审被告共同赔偿刘贞菊医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金、车辆维修费等各项费用总计283562.24元（审理中请求变更为288588.74元）；2、案件受理费由原审被告承担。 一审法院认定事实：一、2019年4月28日11时31分许，刘小娟驾驶晋ＫＱ××××号“大众”牌小型轿车，由西向东行驶至平遥县柳根街“一幼”叉口路段，由西向北左转弯掉头时，遇郭兴牛持与准驾车型不符的驾驶证驾驶无牌证“豪爵”110型二轮摩托车（车上乘坐刘贞菊）由东向西行驶，两车碰撞，造成郭兴牛、刘贞菊受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。事故经平遥县交通警察大队认定，刘小娟承担本起事故的全部责任，郭兴牛、刘贞菊无责任。涉案车辆晋ＫＱ××××为刘小娟所有，该车辆在中煤财险投保有交强险，在太平洋财险投保有保险金额为200000元的第三者责任险，事故发生在保险责任期间。二、事故发生后，刘贞菊入住平遥县中医院治疗，诊断为：腰1椎体压缩性骨折、左肩部软组织损伤等，住院治疗215天，于2019年11月29日出院。住院花费52838.02元、门诊花费12元。出院后原告因受伤部位疼痛，于2019年12月11日去平遥县人民医院就诊，医生建议住院治疗，主要诊断为左肩袖损伤，住院22天，于2020年1月2日出院，住院花费4039.85元，门诊花费617.5元。2020年5月7日，刘贞菊因左肩部疼痛未愈再次入住平遥县人民医院，诊断为：左肩袖损伤、左侧冈上肌腱撕裂、左侧肩峰下撞击综合征等，行肩关节镜下左侧肩峰成形术＋冈上肌腱撕裂修补术，住院治疗12天，于2020年5月19日出院。住院花费23185.57元，门诊花费665.2元。出院医嘱：注意休息，术后第一月左上肢飞机外展架固定，第二月被动进行左肩关节功能锻炼，第三月主动进行左肩关节功能锻炼等。刘贞菊在平遥县中医院住院期间，数次到山西医科大学第二医院检查，门诊检查花费2841.6元。此外，刘贞菊在治疗期间外购药花费2180.7元。刘贞菊医疗花费共计86380.44元。事故发生后，中煤财险为刘贞菊垫付医药费10000元;太平洋财险为刘贞菊垫付医药费5000元;刘小娟为刘贞菊支付急诊费用1382.13元，垫付住院费用100元。三、刘贞菊就其伤情自行委托山西省平遥司法鉴定中心进行了伤残等级鉴定，该中心鉴定意见：被鉴定人刘贞菊外伤构成10级伤残。因诉前调解时原审被告不认可，2020年10月19日，经刘贞菊申请，山西省晋中市中级人民法院委托，晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心对刘贞菊伤残程度再次进行了鉴定，鉴定意见为：刘贞菊腰1压缩性骨折构成10级伤残；刘贞菊左肩袖损伤术后构成10级伤残。两次鉴定刘贞菊支付鉴定费用3000元。刘贞菊请求赔偿的项目及依据：1、医药费：86380.44元；2、误工费：44070元（参照三期评定规范，在实际住院天数上酌情增加90天，根据山西省2019年居民服务业工资标准计算，47450元／365天×339天）；3、护理费：59731.8元（护理人刘贞菊丈夫，月均工资5286元，5286元／30天×339天）；4、住院伙食补助费：24900元（实际住院249天，100元×249天）；5、营养费：16950元（50元×339天）；6、交通费：452元（去太原就诊费用）；7、住宿费：100元（去太原就诊住宿）；8、残疾赔偿金：66524元（按照十级伤残，2019年城镇居民可支配收入计算，665240×10%）；9、鉴定费：3000元；10、精神抚慰金：5000元；11、车辆修理费：360元（原告所乘坐的摩托车损坏）；12、被抚养人生活费：3526.5元（原告兄妹6人，父母均75岁以上，根据2018年人均消费支出21159元计算）；刘贞菊主张的损失共计：310994.74元。 一审法院认为，刘贞菊合理合法的损失依法应予赔偿，根据查明的交通事故发生的事实，依据涉案交通事故责任划分，刘小娟所驾驶事故车辆投保情况，刘贞菊损失依法应当由中煤财险首先在交强险限额内赔偿120000元，交强险赔偿后不足部分123566.57元，由太平洋财险在第三者责任险限额内赔偿。因刘贞菊住院治疗期间，中煤财险已为刘贞菊垫付医疗费用10000元，太平洋财险为刘贞菊垫付医药费5000元，故该垫付款应予扣除，由中煤财险再行赔偿刘贞菊110000元，太平洋财险再行赔偿刘贞菊118566.57元。因刘小娟为刘贞菊支付急诊费用1382.13元，垫付住院费用100元，支付的急诊费用及垫付的住院费用共计1482.13元由太平洋财险从赔偿刘贞菊款项中扣除直接给付刘小娟。因刘贞菊合理损失两保险公司能够全部赔偿，故刘小娟不再承担赔偿责任。经调解无效。故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、由中煤财产保险股份有限公司晋中中心支公司于判决生效后10日内在交强险限额内赔偿刘贞菊各项损失110000元。二、由中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司于判决生效后10日内在第三者责任险限额内赔偿刘贞菊各项损失118566.57元；中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司赔偿刘贞菊时将刘小娟垫付款1482.13元扣除直接给付被告刘小娟。三、驳回刘贞菊的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致。 本院认为，二审争议的焦点一是：刘贞菊的误工期、护理期、营养期如何认定。一审参照国家人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，并结合刘贞菊的个体差异、年龄等因素，酌情认定误工期、护理期、营养期天数并无不妥。争议的焦点二是：护理费金额如何确定。刘贞菊向一审提交了其护理人员的工资证明，一审据此认定护理费并无不当。 综上所述，三上诉人的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案法律文书生效后，负有履行义务的当事人须按期履行生效法律文书确定的义务，逾期未履行的，不得有非生活和工作必需的消费行为，不得有转移、隐匿、毁损财产等妨害或逃避执行的行为。当事人如有以上行为，本案进入执行程序后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 二审案件受理费1549.3元，由刘贞菊负担881.3元，由中国太平洋财产保险股份有限公司太原中心支公司负担334元，由中煤财产保险股份有限公司晋中中心支公司负担334元。 本判决为终审判决。 审判长  卢琳山 审判员  郭富生 审判员  胡 睿 二〇二一年五月十三日 书记员  智 慧