江苏省无锡市锡山区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0205民初6275号原告：马进，男，1990年9月25日生，汉族，户籍地四川省平昌县，住江苏省无锡市锡山区。委托诉讼代理人：徐张全，上海森叶律师事务所律师。被告：无锡贰拾陆号装饰建材销售有限公司，统一社会信用代码91320205MA1WBDPL4T，住所地江苏省无锡市锡山区团结中路26号。法定代表人：姚远，该公司总经理。委托诉讼代理人：符燕培，江苏金汇人律师事务所律师。原告马进与被告无锡贰拾陆号装饰建材销售有限公司（以下简称贰拾陆号公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2020年11月24日立案受理后，依法由审判员赵玲洁适用简易程序于2021年4月29日公开开庭进行了审理。原告马进及其委托诉讼代理人徐张全、被告贰拾陆号公司法定代表人姚远及委托诉讼代理人符燕培到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马进向本院提出诉讼请求：要求确认双方2019年12月17日存在事实劳动关系。事实与理由：其于2019年2月入职贰拾陆号公司，从事瓷砖的运送及贴砖施工工作。在2019年12月17日早上7点钟左右，其从公司出发去惠山区私人住宅贴背景墙的途中发生事故受伤，公司支付了相关医疗费。其向无锡市锡山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委作出仲裁决定书，终结仲裁活动。其遂诉至法院。被告贰拾陆号公司辩称，马进2019年8月从其处离职，自此双方解除劳动关系，马进离职后和王辉等人组成了小团队，曾从其处承揽了宏义项目，该项目于2019年10月底完工，11月18日验收结项，此后马进所在团队自行在外承接其他项目，针对事发时发生的工作其并不知情，事发当日不应确认双方存在劳动关系，请求驳回马进的诉请。经审理查明：2019年2月至2019年8月28日，马进与贰拾陆号公司之间存在劳动关系，马进从事贴瓷砖工作，由贰拾陆号公司按月向马进支付工资并为马进缴纳社会保险费，马进工资按照底薪4000元+出工费（100元/天）计算。2019年9月10日，贰拾陆号公司为马进办理退工手续，载明解除时间为2019年8月31日，解除原因为劳动者提出与用人单位协商一致解除劳动合同。2019年9月3日，贰拾陆号公司结清了马进8月份工资。自9月起，贰拾陆号公司不再为马进缴纳社会保险费。马进陈述，其工作一直由贰拾陆号公司带班王辉安排管理，自2019年8月29日起，其工资按平方计算，由王辉将其在内一共6人的工资做好表之后送到贰拾陆号公司，工资由姚远直接向其支付了三次共计10000元，其余款项统一结算后由贰拾陆号公司支付给王辉，再由王辉代发，具体是由6个人一起平分。姚远解释，2019年8月，当时正在做的无锡宏义综合楼室内装饰项目（以下简称宏义项目）工期近半，王辉、马进、陈加民等6人提出要转为承包模式，其无奈同意解除劳动合同转成承包，承包之后其只负责工程的质量验收、计算平方，其只与王辉进行结算，期间曾于10月及11月3次借支生活费给6人（每人合计10000元），又因王辉和陈加民要求公司为其二人代缴社保，故在三次借支生活费时将社保费用每月1430元予以了扣除。根据姚远的银行交易明细，2019年9月至11月除以工资名义转支的生活费外，姚远还分三次借支王辉共计9000元。根据贰拾陆号公司提供的交工单，宏义项目自2019年7月4日开始，于2019年11月18日已按项目施工图纸要求和合同协议完成施工。2020年1月21日，姚远一次性支付王辉人工费124006.5元。姚远陈述该款为王辉等人的承包款，其中扣除了已经借支的费用及王辉的社保费用，11月宏义项目验收之后王辉等人就不再从其处承接项目，故也不再借支承包期间的生活费给他们，款项结算给王辉后其不清楚王辉等人内部如何分配。根据马进提供的“贴砖小分队”及与王辉的微信聊天记录显示，2020年1月21日，马进在群聊中询问：“12月没有吗？”王辉回复：“没有，12（月）回头和大项目一起算，还差一个大世界和吉宝的背景墙。”王辉在群中传送了工资表，工资表统计了其6人8月、8月26日至28日、9月至11月的应得款项、总计款项、已付款项、其他费用及实付款项，并传送了其银行卡收入124006.5元的截图，并在群里发送语音，语音大致内容为：截图中的款项为实付款，差额是那三天（指8月26日至8月28日）和他的社保，并让其他人在群里往前面找一下之前算的，他记得几个人一共垫了9000元，扣除3天的钱和已经拿到的钱，剩余款项由他进行转账。这时马进传送了一个文件名为“账本”的EXCEL表格在群中。当日，王辉向马进支付了23132元，后又支付了1800元、80元、6158元及224元，语音称这个是垫的钱。庭审中，马进称不知晓王辉所说的大世界和吉宝的背景墙是谁的项目，都是王辉安排的。2019年12月17日，马进发生受伤事故。马进陈述其当天系从仓库运送建筑材料到惠山区的客户处工作时车上的陶瓷大板倾倒导致受伤，至于该客户是否是贰拾陆号公司的客户单位其并不清楚，都是听王辉安排。另查明，2月21日，王辉向马进发送微信：“周总的意思是先给你三个月的误工费，一个月3000元，二次手术再来二次手术的”、“这钱我来掏”马进问：“二次手术的钱和检查费找谁要”王辉回：“我给你，周总掏5万，剩下的我和姚远来分”大约2小时后，王辉又发送微信：“姚远估计指不上了！估计到时候我来掏，周总补贴一点，现在都没钱！”马进称这里所说的“周总”是贰拾陆号公司的工作人员，贰拾陆号公司则称其系向周总承包了宏义项目，因此找周总要钱实际要的就是宏义项目的工程款。2020年8月3日，马进就本案讼争向仲裁委申请仲裁，仲裁委作出仲裁决定书，决定终结仲裁活动。马进遂诉至本院，提出上述诉请。仲裁庭审中，贰拾陆号公司申请王辉出庭作证，王辉陈述：其于2018年9月入职贰拾陆号公司，于2019年8月离职，因涉及到小孩上学和买房等问题，所以离职后社保挂靠在贰拾陆号公司，费用每个月自己支付。关于离职原因，其陈述：当时包含其及马进在内一共6名同事都是拿底薪4000元加出工费（100元/天），后来他们觉得不想给公司劳务性质的打工，于是他们6人决定承揽项目，自己包活干，做装饰安装，他们6人达成一致后8月份向姚远辞职，由劳务改为合伙。8月29日，6个人签字确认了费用结算单后开始了合伙模式。合伙中扣去成本后大家均摊，其负责要账，要到以后平分。宏义项目是由其代表剩余五人向贰拾陆号公司讨要款项，款项统一打给其，再根据他们内部确认的单子来平分。马进受伤当天，是由朋友介绍去两户人家装背景墙，马进所坐的车上装着货，货是他们自己的，是从周晓宗仓库拿的材料。周晓宗和姚远是朋友关系。马进受伤当天他们要去做的活姚远并不知道，当天是答应姚远晚上去他的工地帮他干活，如果是帮姚远干活是不需要自行准备材料的。之所以微信中让马进找姚远要医疗费，是因为之前有一个项目的钱没有结清，马进受伤后，其垫付了2万元医疗费已经没钱了，而且马进受伤前一天晚上也在做姚远的活，当天晚上也答应帮姚远干活，姚远当时也不知道当天他们去哪儿，就想让姚远也承担一点。因为马进一直在要钱，大家觉得一起共事，能帮就帮一把，他就向周晓宗借了50000元替马进支付了医药费，他认为这个费用也属于成本，向周晓宗借的钱已经还了。另外，他们一直在周晓宗（即周总）的公司拿材料，周晓宗也帮他们介绍了很多活，不可能一次性付清工程款，除他之外其他人也可以直接找姚远要工程款，可以向姚远提前预支生活费，年底从工程款里面扣除。马进认可王辉的社保费用系由其个人承担，但其认为王辉始终是贰拾陆号公司的员工，双方存在利害关系。庭审中，马进提交了录音资料一份，马进主张系与同事王礼的通话录音。贰拾陆号公司认为录音并非完整版，存在诱导性发问，该录音应属于证人证言，而证人未到庭。以上事实，由马进提供的仲裁决定书、门诊病历、微信聊天记录、工资表、录音资料、银行流水、贰拾陆号公司提供的无锡市终止或解除劳动关系登记备案单、交工单、谈话笔录、仲裁庭审笔录、银行交易明细、社保、公积金缴费明细及当事人陈述在卷佐证。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动者主张与用人单位存在劳动关系的，应当承担初步举证责任。用人单位否认存在劳动关系的，应承担举证责任。本案中，贰拾陆号公司提供了无锡市终止或解除劳动关系登记备案单、王辉在仲裁庭审中的证人证言，结合马进提供的与王辉、“贴砖小分队”的微信聊天记录，能够证明2019年8月28日马进与贰拾陆号公司解除劳动关系，并于次日起与王辉等人一起承包了贰拾陆号公司的工程项目，姚远虽于此后以工资名义转账支付过马进5000元，但该款在与王辉结算工程款时予以了扣除。因此，本案仍应由马进进一步举证证明其受伤时与贰拾陆号公司之间存在劳动关系。而马进自述其并不知晓受伤当天要去工作的地点是否为贰拾陆号公司的客户单位，其虽主张王辉系贰拾陆号公司的带班，但其也清楚知晓2019年9月以后王辉的社保虽由贰拾陆号公司缴纳，但费用由王辉自行承担。而王辉也明确了其6人自8月29日起合伙做装饰安装，不再是贰拾陆号公司的员工，马进受伤时要去做的活并非是姚远的，姚远也不知情，马进的医疗费也系由王辉垫付。马进自2019年8月29日起报酬按平方以项目结算，不再是按月结算付清，并且其6人为完成项目还进行过款项垫付及账本对账，最终款项如何分配由王辉与马进等人进行结算确认，而非由贰拾陆号公司直接向马进结算和支付，这些均不符合劳动关系的特征。综上所述，马进不能举证证明2019年12月17日其受伤当时系受贰拾陆号公司管理、指挥和安排去工作的途中，故其主张的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告马进的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由马进负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 赵玲洁二〇二一年五月二十四日法官助理 刘 琳书 记 员 许 颖