广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终2724号上诉人（原审原告）：惠州安美兴包装材料有限公司，住所地：惠州市仲恺高新区×××××××××厂房。法定代表人：涂某1。委托诉讼代理人：冷海峰、许志明，广东广和（龙华）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：深圳市天南包装制品有限公司，住所地：深圳市龙岗区×××××××××××××××××××。法定代表人：谭某1。被上诉人（原审被告）：谭某1，女，汉族，1980年7月14日出生，公民身份号码：511××××××××××××02X，住重庆市开县××××××××××。上诉人惠州安美兴包装材料有限公司与深圳市天南包装制品有限公司、被上诉人谭某1因买卖合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初14890号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人惠州安美兴包装材料有限公司上诉请求：1、请求撤销（2020）粤1302民初14890号民事判决书第二项。2、改被上诉人二对被被上诉人一所欠上诉人的全部货款及违约金承担连带清偿责任。3、本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对本案事实认定错误，理由如下：在本案上诉人与被上诉人一交易的过程中，被上诉人二分别通过其个人账户转付了上诉人多笔货款，具体情况如下：2020年4月9日，被上诉人二谭某1通过个人账户向上诉人员工支付货款人民币28456元；2020年6月l日，被上诉人二谭某1通过个人账户向上诉人员工支付货款人民币20000元；2020年6月9日，被上诉人二谭某1通过个人账户向上诉人员工支付货款人民币13000元；2020年6月10曰，被上诉人二谭某1通过个人账户向上诉人员工支付货款人民币20000元；2020年7月3日，被上诉人二谭某1通过个人账户向上诉人员工支付货款人民币40000元。被上诉人二系被上诉人一法定代表人及股东，持股比例为65％。上述被上诉人一应付上诉人之货款均通过被上诉人二私人账户进行支付，其行为足以证实，被上诉人二使用其个人账户收取及支付公司交易往来款项，对公司财产进行过度的控制及占有，其个人财产与公司财产存在严重的混同。此种行为足以导致被上诉人一的大量资金流入被上诉人二的私人账户，导致被上诉人一无可供执行的款项，其行为已经严重侵害了上诉人作为债权人的合法权益。二、一审法院在对上述事实认定不清的情况下，驳回上诉人的部分诉讼请求，存在适用法律错误。本案事实清楚，证据确实充分，被上诉人尚欠上诉人货款合计427362元，被上诉人在本案中违反诚实信用原则，对该事实予以否认，已经严重违反相关法律的规定。而根据《公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。及《公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。被上诉人二应对被上诉人一所欠上诉人之全部债务承担连带责任。一审法院在对上述事实认定不清的情况下驳回上诉人的部分诉讼请求，存在适用法律的错误。据此，上诉人请求贵院支持上诉人的全部上诉请求，依法改判，以维护上诉人的合法权益。上诉人深圳市天南包装制品有限公司、被上诉人谭某1未向本院提交书面答辩意见。上诉人深圳市天南包装制品有限公司上诉请求：一、撤销惠州市惠城区人民法院（2020）粤1302民初14890号民事判决第一项；二、改判上诉人向被上诉人支付货款427362元及逾期付款损失（其中，2020年1月货款13177元逾期付款损失自2020年3月1日起、2020年2月货款7875元逾期付款损失自2020年4月1日起、2020年3月货款81070元逾期付款损失自2020年5月1日起、2020年4月货款71203元逾期付款损失自2020年6月1日起、2020年5月货款119387元逾期付款损失自2020年7月1日起、2020年6月货款67266元逾期付款损失自2020年8月1日起、2020年7月货款67384元逾期付款损失自2020年9月1日起，均以逾期之日，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30％计算）；三、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判按月利率2％计算违约金没有事实和法律依据。利率作为借贷关系中计算利息的比率，双方未签订书面买卖合同约定、也无证据证明存在口头约定以月利率2％作为计算违约金的标准。二、送货单中被上诉人单方面备注的每月按未付货款百分之二的标准计算违约金对上诉人没有法律约束力。送货单的功能是对货物交付的确认，由员工清点后代收是一种普遍存在的交易习惯。被上诉人把对自己有利的合同内容绑定在送货单中，相当于其单方面的公示，员工因代收货物在送货单上的签字，并不能推定该员工可以代为订立合同，该合同内容对上诉人没有法律约束力。因此，本案中双方属于没有约定逾期付款违约金的计算方法，应当根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款的规定计算被上诉人的逾期付款损失，按中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30％的标准计算。三、退一步讲，即使送货单中被上诉人单方面备注的每月按未付货款百分之二的标准计算违约金有效，但该标准明显过高，远超被上诉人的实际损失，导致双方利益严重失衡，应当予以降低。上诉人是一家小规模企业，受疫情影响，企业的经营状况已经举步维艰，因此发生逾期付款的情形，并非恶意违约。计算被上诉人的损失，应当以实际损失为基础，上诉人逾期付款给被上诉人造成的是利息损失，每月按未付货款百分之二的标准计算违约金，相当于以年利率百分之二十四计算的利息，明显过分高于被上诉人的实际损失，对上诉人极不公平，根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条的规定，也应当予以适当减少。综上，上诉人依法提起上诉，望判令支持。上诉人惠州安美兴包装材料有限公司未向本院提交书面答辩意见。惠州安美兴包装材料有限公司向一审法院起诉请求:一、请求人民法院判定被告向原告支付货款人民币427362元及违约金12046元（暂从2020年3月1日至2020年7月31日，违约金按逾期货款每月百分之二计算至实际付清之日止）。二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告惠州安美兴包装材料有限公司与被告一深圳市天南包装制品有限公司从2019年9月开始有珍珠棉业务往来，原告根据被告一的需求直接以签收送货单的方式向被告一发货，送货单备注：订购方如对货物质量、数量有异议，应在当日内通知处理。月结30天，买方未按时付款，每月按所欠货款的百分之二计算违约金。原告提交的送货单统计被告一具体的欠款金额为：2020年1月货款13177元、2020年2月份货款为7875元、2020年3月份货款为81070元、2020年4月份货款为71203元、2020年5月份货款为119387元、2020年6月份货款为67266元、2020年7月份货款为67384元，2020年1月至7月共计货款为427362元，被告一对送货单的真实性无异议，当庭陈述庭后再进行对账确认，截至本判决作出前，被告一未提交双方确认的对账单。被告一深圳市天南包装制品有限公司成立于2005年8月26日，工商登记股东为被告二谭某1及案外人谭芳。根据原告惠州安美兴包装材料有限公司的申请，本院于2020年8月26日作出民事裁定：冻结被申请人深圳市天南包装制品有限公司名下在中国工商银行深圳布吉支行的账号400×××××××××××××636，冻结金额以450000元为限、冻结期限为一年。提供深圳市富昌融资担保有限公司惠州分公司出具的编号为（2020）富惠诉保第20200730-xx号的保单保函作为信用担保。一审法院认为,本案为买卖合同纠纷。根据原告惠州安美兴包装材料有限公司提交的送货单，结合原告与被告一的陈述，可以确认被告一深圳市天南包装制品有限公司拖欠原告惠州安美兴包装材料有限公司货款427362元。故原告诉请被告一深圳市天南包装制品有限公司支付货款427362元，有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告二谭某1是否对上述被告一拖欠的货款承担连带责任的问题，因被告一深圳市天南包装制品有限公司并非一人有限责任公司，被告二谭某1是否与被告一存在财产混同的情形，属于公司股东责任纠纷，原告应当通过另案起诉的方式予以处理，本案暂不予处理。关于被告一支付逾期付款利息的问题，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第二款“买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持”的规定，被告一应当按照送货单关于违约金的约定，以未付货款为本金按月利率2%向原告支付违约金，即2020年1月货款13177元违约金自2020年3月1日起、2020年2月份货款7875元违约金自2020年4月1日起、2020年3月份货款81070元违约金自2020年5月1日起、2020年4月份货款71203元违约金自2020年6月1日起、2020年5月份货款119387元违约金自2020年7月1日起、2020年6月份货款67266元违约金自2020年8月1日起、2020年7月份货款67384元违约金自2020年9月1日起，均按月利率2%计算至款项付清之日止。被告二谭某1未到庭参加诉讼不影响本案审理，本院作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告一深圳市天南包装制品有限公司应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告惠州安美兴包装材料有限公司支付货款427362元及违约金（其中，2020年1月货款13177元违约金自2020年3月1日起、2020年2月份货款7875元违约金自2020年4月1日起、2020年3月份货款81070元违约金自2020年5月1日起、2020年4月份货款71203元违约金自2020年6月1日起、2020年5月份货款119387元违约金自2020年7月1日起、2020年6月份货款67266元违约金自2020年8月1日起、2020年7月份货款67384元违约金自2020年9月1日起，均按月利率2%计算至款项付清之日止。）。二、驳回原告惠州安美兴包装材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为3945元、保全费2770元，诉讼费共计6715元（原告已预交），由被告一深圳市天南包装制品有限公司承担；被告一深圳市天南包装制品有限公司应在本判决书生效之日起7日内向本院缴交，逾期不交，本院依法强制执行。本案二审期间，当事人均没有提交新证据。一审认定事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，本案二审的争议焦点为：一、深圳市天南包装制品有限公司股东谭某1是否应当承担连带责任；二、违约金的计算。对此分析如下：第一，关于深圳市天南包装制品有限公司股东谭某1是否应当承担连带责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。本案中，惠州安美兴包装材料有限公司未能提供证据证明深圳市天南包装制品有限公司股东谭某1通过个人账户支付多笔货款的银行转账行为目的在于逃避债务、损害公司债权人的利益，以及构成个人财产与公司财产混同的问题,惠州安美兴包装材料有限公司未能提供证据证明谭晓萍作为深圳市天南包装制品有限公司股东存在依法应当承担公司债务的法定情形,故惠州安美兴包装材料有限公司要求深圳市天南包装制品有限公司的股东谭某1对货款承担连带清偿责任的上诉请求没有事实和法律上的依据，本院不予支持。第二，关于违约金的计算问题。根据惠州安美兴包装材料有限公司的送货单备注中第二条的约定“买方未按约定时间付款，供方有权随时停止供货不再另行通知，且不承担供方可以采取相应的措施追讨买方所欠的货款和所欠货款每月百分之二的违约金，并保留在供方当地法院诉讼的权利”。深圳市天南包装制品有限公司作为收货公司在送货单上签名确认，可见，双方就违约金的标准已作出约定，应从其约定。故一审法院判决按月利率2%计算违约金并无不当，本院予以确认。综上，上诉人惠州安美兴包装材料有限公司、深圳市天南包装制品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费用7890元，由惠州安美兴包装材料有限公司负担3945元，由深圳市天南包装制品有限公司负担3945元。本判决为终审判决。审 判 长 于海砚审 判 员 黄**锋审 判 员 刘艳妹二〇二一年五月二十四日法官助理 林 琳书 记 员 黄 慧