广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终744号上诉人（原审原告）：高仙杰，男，汉族，1980年11月20日出生，住址：湖南省汉寿县××××××××××，公民身份号码：430×××××××××××××××。委托诉讼代理人：张小龙、唐铁成，系广东思豪律师事务所律师、实习律师。被上诉人（原审被告）：伯恩光学（惠州）有限公司，住所:惠州市惠阳区×××××。法定代表人：杨建文，系公司董事长。委托诉讼代理人：叶尧、卢悦，系公司法务专员。上诉人高仙杰因与被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司劳动争议纠纷一案，不服惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初2917号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人高仙杰上诉请求：一、请求撤销（2020）粤1303民初2917号民事判决，并依法改判。二、请求判决被上诉人承担一审、二审全部诉讼费用。理由：一、对于《员工手册》及《员工改善管理条例》的适用问题，一审法院事实认定不清，本案不应适用其作为处罚依据。二、一审法院对劳动合同法第三十九条“（二）严重违反用人单位的规章制度”适用法律错误。三、一审法院对《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的适用，属于适用法律错误。四、一审法院以《劳动合同》及工资表认定上诉人正常工作时间工资为每月2300元属事实认定不清。五、一审法院以上诉人未提交证据证明被上诉人克扣工资而不予支持上诉人请求，属事实认定不清。六、律师费属于上诉人依法维权产生的成本，理应获得支持，并不应仅仅局限于合同约定，结合最高人民法院的司法判例及解释，这种合理维权成本，应当由败诉方承担，一审法院适用法律不当。被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司答辩请求：要求维持原判且律师代理费应由上诉人自己承担。被上诉人（原审原告）高仙杰一审诉讼请求：一、请求判决被告支付2019年12月1日至2019年12月27日期间的工资6500元；二、请求判决被告支付2017年12月28日至2019年12月27日期间延长工作时间的加班费24000元；三、请求判决被告支付2017年12月28日至2019年12月27日期间的高温津贴1500元；四、请求判决被告支付2017年12月28日至2019年12月27日期间克扣的工资1200元；五、请求判决被告支付违法解除劳动关系的赔偿金122400元；六、请求判决被告支付律师代理费6000元；七、请求判决被告承担本案全部诉讼费等。一审认定事实：原告于2011年8月8日入职被告处，职务为保安队长，最后一次签订劳动合同是在2019年8月8日，为无固定期限劳动合同。劳动合同约定原告每月正常工作时间工资为2300元。另从被告提供的工资表可知，原告的工资结构为基本工资2300元+加班工资+基本绩效奖金+福利费用等组成。被告提供的有原告签名的员工违规违纪信息登记表显示，原告于2019年12月3日上班时间睡觉扣除绩效分10分、2019年12月9日上班时间睡觉扣除绩效分10分、2019年12月11日工作落实不到位扣除绩效分5分。2019年12月27日，被告发出《解除劳动合同告知书》，称因原告在工作期间，屡次违反厂规厂纪，被告决定自2019年12月27日起正式解除与原告签订的劳动合同。后原告向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求：一、请求依法裁定被申请人支付2019年12月1日至2019年12月27日期间的工资6500元；二、请求依法裁定被申请人支付2017年12月28日至2019年12月27日期间延长工作时间的加班费24000元；三、请求依法裁定被申请人支付2017年12月28日至2019年12月27日期间的高温津贴1500元；四、请求依法裁定被申请人支付2017年12月28日至2019年12月27日期间克扣的工资12000元；五、请求判决被告支付违法解除劳动关系的赔偿金122400元；六、请求判决被告支付律师代理费6000元。惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出惠阳劳人仲案字[2020]214号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、由被申请人自本仲裁裁决书发生法律效力之日起七日内一次性支付申请人2019年8月1日至8月31日、2019年12月1日至2019年12月27日的工作日延长工作时间加班工资差额971.61元。二、驳回申请人其它仲裁请求。原告不服，遂向法院提起诉讼。另查明，原告与被告签订的劳动合同中第十三条第1点为“《员工手册》及《员工改善管理条例》作为本合同的组成部分，乙方已阅读，没有异议，并严格遵守。”。《员工改善管理条例》备注第1条为“本改善管理条例作为《员工手册》奖惩部分的补充部分，具同等制度效力；”，第4.4.4条规定为“在一个“循环年度”内，被任意改善处分3次以及以上，或被行政记过1次且被任意改善处分2次者，被行政记大过1次且被任意改善处分1次者，公司予以解除劳动合同关系处理”，第4.4.7条规定为“循环年度是指以违纪者发生违纪日期起算的一年时间内。”。再查明，被告已支付原告2019年12月1日至12月27日期间的工资5538.71元。一审认为及判决：原告于2019年12月3日上班时间睡觉、2019年12月9日上班时间睡觉、2019年12月11日工作落实不到位，被告根据《员工改善管理条例》第85条和第100条对原告作出3次改善处分，原告已在《员工违规违纪信息登记表》签字确认。被告根据《员工改善管理条例》第4.4.4条“……被任意改善处分3次以上……予以解除劳动关系处理。”，以原告严重违反规章制度为由解除双方劳动关系，双方解除劳动关系的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”，原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金122400元的诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。原告主张其工资为基本工资7200元+加班工资，但未提供证据证明。被告主张原告的基本工资为2300元+加班工资，被告提供的《劳动合同》及工资表均证明原告的正常工作时间工资为2300元/月。故，对被告所主张的原告的工资结构本院予以采信。被告已发放2019年12月1日至2019年12月27日期间的工资5538.71元（包含正常工作时间工资2300元），被告主张其足额发放原告工资，本院予以采信。原告主张其2019年12月1日至2019年12月27日期间的工资为6500元，但未提供证据证明，故其主张被告应当发放2019年12月1日至2019年12月27日期间的工资差额（6500元5538.71元），没有事实和法律依据，本院不予支持。原告诉请被告支付2017年12月28日至2019年12月27日期间延长工作时间的加班费24000元。原告于2019年12月27日离职，于2020年1月8日申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。原告要求被告支付2017年12月28日至2019年1月8日期间工作日延长工作时间加班费、克扣工资的请求已过仲裁时效，本院不予支持。原告签名确认的考勤表显示的工作日延长工作时间与工资上的工时一致，工资表显示被告已发放2019年1月9日至2019年7月31日、2019年9月1日至2019年11月30日工作日延长工作时间的加班工资。原告要求支付2019年1月9日至2019年7月31日、2019年9月1日至2019年11月30日工作日延长工作时间的加班工资的请求缺乏事实依据，本院不予支持。被告未提交原告2019年8月及2019年12月的考勤表，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，被告应承担不利后果。本院采信原告关于其上述期间每个工作日均延长工作时间4小时的主张。原告2019年8月及2019年12月的工作日分别有22天及20天，即原告2019年8月及2019年12月工作日延长工作时间分别为88小时／月（22天×4小时）及80小时／月（20天×4小时）。工资表显示被告已发放2019年8月及12月分别66小时及53小时的工作日延长工作时间的加班工资。根据《广东省工资支付条例》第二十条的规定，被告还应支付原告2019年8月1日至8月31日、2019年12月1日至2019年12月27日的工作日延长工作时间加班工资差额971.61元［（88小时－66小时）×(2300元／月÷21.75天÷8小时）×1.5倍＋（80小时－53小时）×(2300元／月÷21.75天÷8小时）×1.5倍］。原告诉请被告支付2017年12月28日至2019年12月27日期间克扣的工资12000元。被告提交的工资表显示已足额发放原告工资（除此次判决的未发放的工作日延长工作时间加班工资以外）。原告未提交证据证明被告克扣其2019年1月9日至2019年12月27日期间工资。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，负有举证证明责任的原告承担不利后果。原告请求支付2019年1月9日至2019年12月27日期间克扣的工资的请求缺乏事实依据，本院不予支持。原告诉请被告支付2017年12月28日至2019年12月27日期间的高温补贴1500元。被告提交的原告工作场所图片显示，原告的工作场所是有中央空调和风扇的办公室。本院认为被告已采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下，原告要求支付2017年12月28日至2019年12月27日期间高温津贴的请求缺乏事实依据，本院不予支持。原告诉请被告支付律师代理费6000元。由于原被告所签订劳动合同中对该费用并未约定，故该主张本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国劳动法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《广东省工资支付条例》第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、由被告伯恩光学（惠州）有限公司自本判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付原告高仙杰2019年8月1日至8月31日、2019年12月1日至2019年12月27日的工作日延长工作时间加班工资差额971.61元。二、驳回原告高仙杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案属于劳动争议纠纷案件，免收案件受理费。本院查明，本案事实与一审法院查明的情况一致。另查明，按上诉人高仙杰所称每个工作日均延长工作时间4小时，扣减被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司已计算的延长工作时间，2018年全年被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司漏算上诉人高仙杰的工作日延长工作时间311小时。本院认为,本案系劳动争议纠纷，二审争议焦点是：一、关于是否违法解除劳动关系的问题。上诉人高仙杰工作期间违反上诉人伯恩光学（惠州）有限公司的管理规定多次，且在《员工违规违纪信息登记表》均有上诉人高仙杰的签字确认，被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司根据《员工改善管理条例》及上诉人高仙杰违规次数解除与其的劳动关系，并未违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，一审法院认定并无不妥。二、关于加班费的问题。拖欠加班费不应适用一年仲裁时效的规定，一审法院认为要求支付2017年12月28日至2019年1月8日期间加班费已过仲裁时效错误，应予纠正。根据《广东省工资支付条例》规定，用人单位应至少保存两年的工资台账，即2018年1月9日至2020年1月8日的工资台账，本案被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司未能提交2018年全年工资台账，应承担举证不能的责任。即应支付工作日延长工作时间的加班工资差额311小时×（2300元/月÷21.75天÷8小时）×1.5倍＝6166.38元。加上2019年8月1日至8月31日、2019年12月1日至2019年12月27日的工作日延长工作时间加班工资差额971.61元，被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司总共应支付7137.99元。三、关于被上诉人伯恩光学（惠州）有限公司是否应承担律师代理费6000元、克扣工资1200元、高温补贴1500元、工资6500元的问题。本院完全赞同一审法院的看法，在此不再重复论述。综上所述，高仙杰的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初2917号民事判决第二项。二、变更惠州市惠阳区人民法院（2020）粤1303民初2917号民事判决第一项为：由被告伯恩光学（惠州）有限公司自本判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付原告高仙杰2018年全年，2019年8月1日至8月31日、2019年12月1日至2019年12月27日的工作日延长工作时间加班工资差额7137.99元。本案属劳动争议案件，免收二审案件受理费。本判决为终审判决。审 判 长 钟震强审 判 员 严丽芳审 判 员 丁晓鹏二〇二一年五月二十五日法官助理 李英明书 记 员 谭沛媛