江苏省淮安市淮安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0803民初5488号 原告：周洪青，1951年12月10日生，汉族，住淮安市清江浦区。 委托诉讼代理人：马宁，江苏淮海潮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张雨，江苏淮海潮律师事务所律师。 被告：淮安市淮安区城投置业有限公司，住所地淮安市淮安区东门大街（区武装部西侧）。 法定代表人：胡光红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：侯祝山，江苏曙东律师事务所律师。 第三人：江苏中磊建设集团有限公司，住所地淮安市淮安区运河佳苑7号楼。 法定代表人：宣永灿，该公司董事长。 原告周洪青与被告淮安市淮安区城投置业有限公司（以下简称淮安区城投）、第三人江苏中磊建设集团有限公司（以下简称中磊公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年12月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告周洪青及其委托诉讼代理人马宁、张雨，被告淮安区城投的委托诉讼代理人侯祝山到庭参加诉讼，第三人中磊公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，本案现已审理终结。 原告周洪青向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付原告工程款22133749.51元；2、被告承担本案诉讼费用和保全费用。事实和理由：2012年5月30日，被告与第三人签订了《建设工程施工合同》，该合同约定：被告将淮安市淮安区都市花园二期45#-52#楼小高层、幼儿园项目发包给第三人。后第三人将该工程中的淮安市淮安区都市花园二期45#-52#楼小高层项目交由原告实际施工，原告遂组织人员、自筹资金、投入机械，按照要求完成了施工任务。被告对原告实际施工人身份是认可的。被告委托淮安市财建工程咨询有限公司对该工程的结算进行审核，经审核，原告实际施工的上述工程土建及安装部分定价为90986816.52元。都市花园二期室外（河西）道路等配套工程亦是由原告作为实际施工人完成了施工任务。该配套工程，经被告委托第三方造价机构审核，审定价为1992712.99元。除第一笔工程款300万元由第三人向原告直接支付外，后期工程款均是由被告直接支付给淮安区建工局清欠办，再由清欠办支付给原告。截止起诉前，被告及第三人共支付原告工程款70845780元，尚欠原告工程款22133749.51元未付。原告认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题（二）》第二十四条的规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”。因此，原告作为实际施工人并完成了工程施工，依法享有向被告索要工程款的权利。请求法院判决支持原告诉讼请求。 被告淮安区城投辩称，被告于2012年5月30日与第三人签订建设工程施工合同是事实。该工程已经过竣工验收，并经审批工程造价为9098686.52元予以认可。但对原告主张欠付工程款的数额有异议，我们主张欠的数额是2013.936万元。原告是借用第三人中磊公司资质，系中磊公司项目经理，但与中磊公司无劳动合同关系，且未向法庭提供原告与第三人借用、挂靠或其他方式协议。依据合同相对性原则，涉案合同主体是被告与第三人。 被告中磊公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、2012年5月30日，被告淮安区城投与第三人中磊公司签订了《建设工程施工合同》，该合同约定：被告将淮安区都市花园二期45#—52#楼小高层、幼儿园工程发包给第三人。工程地点位于淮安区，经五路以西，纬三路以北，工程内容：土建、安装。合同确定工程价款采用的方式为：固定单价，合同采用的计价方式：工程量清单计价。双方约定8幢小高层付款方法：六层主体封顶合格后7天内，支付合同价款20%。主体工程验收合格后7天内，支付合同价款30%，工程竣工验收合同后7天内，支付合同价10%。工程总价以审计机构出具的审计报告为准，资料移交完毕，在全部工程验收合格之日起六个月内，付至审计结算价款为95%，质量保修金按保修期规定执行。 2、合同签订后，周洪青、王某年二人个人全额垫资施工，其中8幢小高层由周洪青负责，幼儿园由王某年负责，农民工工资与材料款由周洪青、王某年个人支付，本工程项目的所有债权债务由周洪青个人承担。该工程于2013年3月1日开工，原告组织人员、自筹资金、投入机械，按照要求完成了施工任务，于2016年1月10日竣工。被告淮安区城投委托淮安市财建工程咨询有限公司对都市花园二期45#—52#8幢住宅楼建筑与装饰及安装工程结算进行审核，经审核原告实际施工的上述工程审定价为90986816.52元。都市花园二期室外（河西）道路等配套工程亦是由原告实际施工的，经被告淮安区城投委托第三方造价机构审核，审定价为1992712.99元，上述二项工程总价款为92979529.51元。原、被告双方一致认可原告周洪青承建的都市花园二期45#—52#8幢住宅楼工程从2013年至2020年已领取工程款计69005625元，包括98975元工程审计费用该费用应由原告周洪青负担。另外原告周洪青从第三人中磊公司领取上述工程工程款300万元，原告实际共领取工程款72005625元，被告尚欠原告工程款20973904.51元。 上列事实，有当事人陈述、《建设工程施工合同》、单位竣工验收证明书、被告淮安区城投向淮安区城建办关于都花园二期西侧8幢小高层及幼儿园工程有关情况汇报、中磊公司垫资施工情况说明、淮安市财建咨询有限公司出具的工程造价咨询报告书、都市花园二期工程配套工程结算审核表、淮安区清理建设领域拖欠工程款工作领导小组办公室付款证明及付款记帐明细，经质证本院依法予以确认。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。被告淮安区城投与第三人中磊公司签订关于都市花园二期45#—52#小高层及幼儿园工程的《建设工程施工合同》，第三人中磊公司将都市花园二期45#—52#小高层交由原告实际施工。原告作为实际施工，虽然没有施工资质也不具有承包工程的资格，但建设工程竣工验收是合格的，实际施工人可以参照合同约定要求发包人支付工程价款。被告理应向原告支付剩余工程价款，原、被告双方对工程余款数额无异议，本院应予以确认，即未支付工程价款为20973904.51元。 综上，为保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告淮安市淮安区城投置业有限公司于本判决生效后十日给付原告周洪青工程款20973904.51元； 二、驳回原告周洪青的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费152469元(原告周洪青已预交152469元)，保全费5000元，合计157469元。由原告周洪青负担7469元，由被告淮安市淮安区城投置业有限公司负担150000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于淮安市中级人民法院。 审 判 长 李 岭 人民陪审员 夏 叶 人民陪审员 胡宝同 二〇二一年五月二十一日 法官 助理 张建新 书 记 员 张 迟 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释（二）》 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款数额后，判决发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。