山东省济南市章丘区人民法院    山东省济南市章丘区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0114民初929号 原告：刘奎禄，男，1970年11月10日出生，汉族，居民，住济南市章丘区。 委托诉讼代理人：冯田，济南章丘翔宇法律服务所法律工作者。 被告：山东高展建设工程有限公司，住所地济南市济阳县回河街道办事处办公楼东楼1-5室。 法定代表人：高兴超，经理。 委托诉讼代理人：王付芹，泰和泰（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李乔，泰和泰（济南）律师事务所实习律师。 被告：郑洪文，男，1971年4月29日出生，汉族，居民，住济南市天桥区。 原告刘奎禄与被告山东高展建设工程有限公司（以下简称高展公司）、郑洪文建设工程合同纠纷一案，本院于2021年1月25日受理后，依法适用简易程序，于2021年2月25日公开开庭进行了审理。原告刘奎禄、委托诉讼代理人冯田及被告山东高展建设工程有限公司的委托诉讼代理人王付芹、李乔到庭参加诉讼；后根据原告刘奎禄的申请，依法追加郑洪文为本案被告，于2021年3月15日公开开庭进行了审理。原告刘奎禄、委托诉讼代理人冯田及被告山东高展建设工程有限公司的委托诉讼代理人王付芹、李乔及被告郑洪文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘奎禄向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令被告偿还工程款185305元及利息14431.14元(以185305元为基数，自2019年1月26日起，按全国银行间同业拆借利率计算至款项还清之日止，暂时计算至2020年11月15日为14431.14元)；2、诉讼费用、保全费由被告承担。事实与理由：2014年9月19日，被告中标章丘市白云湖镇高桥村等8个村土地整治项目新增耕地工程。原告为实际施工人，涉案工程的具体施工地点为章丘区白云湖高桥、郑家码头等6村、水寨太平村、托寨村2村。涉案项目已经完工。项目发包方章丘市国土资源局于2019年1月25日将全部项目工程款交付被告，高展公司仅支付部分款项，尚余185305元未付。经多次催要，高展公司拒绝支付，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望依法判令如上诉讼请求。 山东高展建设工程有限公司辩称，原告所诉无事实、法律依据，依法应予驳回其全部诉讼请求。一、原告诉讼主体不适格，涉案工程并非原告施工。实际施工人应为郑洪文。其主张的工程款及利息无事实、法律根据，应予驳回。涉案工程系被告中标项目，但非原告具体施工。双方间无书面合同、委托书不确定合同真正履行，双方间并无业务纠纷。二、涉案工程若有争议，主张方应对基本事实予以证明。如其自认并主张工程款185305元、利息14431.44元欠付事实。法定、约定的工程款、利息计算依据。在无法举证证明情况下，依法应予驳回其全部诉讼请求。我司在业务开展中，有对外合作业务。合作形式有我司中标后由合作方独立施工等情形，但因我司是项目合同主体，根据规定需要以公司名义组织施工，并对外承担责任。按照行业惯例对独立合作方需支付我司结算额的3.5%的合理成本（如包含但不限于资质使用费、报名费、招标文件材料费、标书编织费用（技术标、商务标）、装订费、投标人员到场费用、封标人员加班费等诸多实际产生费用），并由其自行承担法定税金等行为。如合同履行期间需要交纳的税为营业税及企业所得税，这点完全符合市场及公平原则。还请法庭查明。综上所述请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 郑洪文辩称，当初是原告和其合伙人找我，用高展公司资质投标，我找了朋友李海水和高展公司协调用其资质进行投标并且中标，当时我和李海水和原告见面谈了有关事宜，李海水当时称高展公司只扣取2-3%的资质使用费，另外适当给李海水部分差旅费用，最后中标。实际施工人是刘奎禄，施工完毕验收后，章丘国土资源局分三次向高展公司支付了该工程款，第一次2015年7月23日支付1071504.49元，高展公司支付中间人郑洪文1039300元，32204.49元未付。第二次国土资源局支付高展公司805426.08元，高展公司支付给郑洪文782360元，23066.08元未付。第三次2019年1月25日章丘国土局支付高展公司469232.75元，高展公司支付给郑洪文399960元。2017年1月24日原告转高展公司214300元履约保证金，高展公司转给原告203535元，10765元未支付。另外原告支付4万元投标保证金，高展公司没有退回。我收到的高展公司转的钱已经全部转给原告。 本院经审理认定事实如下：1、2014年，刘奎禄经郑洪文介绍，以高展公司名义投标章丘市白云湖镇等两镇高桥村等8个村土地整治项目新增耕地工程。2014年9月9日，高展公司为刘奎禄出具授权委托书，授权刘奎禄为其代理人参加涉案工程投标。同日，刘奎禄以高展公司的名义缴纳投标保证金4万元，高展公司声称已退回，但未提交相关证据证明。2014年9月19日，高展公司中标章丘市白云湖镇等两镇高桥村等8个村土地整治项目新增耕地工程，与章丘市国土资源局签订《政府采购合同》，约定：合同金额2，143，009.82元，高展公司于合同签订后15日内缴纳履约保证金21.43万元。履约保证金在工程交付验收合格1个月内无质量问题后，15日内无息退还。付款方法：资金到位且工程完工经市国土资源局验收合格后按工程款的80%付款，其余20%作为质量保证金。二年后如无质量问题，待上级部门验收合格资金到位后按审计部门的结算额结清。刘奎禄提交的《山东省资金往来结算票据》的记载：2014年9月28日刘奎禄以高展公司的名义缴纳履约保证金214，300元、10月30日以高展公司名义缴纳1万元、2015年3月19日，以高展公司名义缴纳清障费2万元。 2、涉案工程于2015年11月30日竣工，2017年1月12日监理单位山东恒信建设监理有限公司出具《关于章丘市白云湖镇等两镇高桥村等8个村土地整治项目新增耕地工程标段延期验收请款说明》，载明：涉案工程于2015年11月30日全部竣工。施工单位已按合同履约，同意支付履约保证金。2019年1月25日，章丘市国土资源局将剩余20%工程款（质保金）469232.75元支付给高展公司。其余工程款，章丘市国土资源局分别于2015年7月23日、2017年7月6日支付1071504.91元、805426.08元。上述三次付款支票，领票人为刘奎禄。根据2016年4月27日《中华人民共和国完税证明》的记载，涉案工程款总额为2346163.74元，交款卡号6228××××5478，户名为刘奎禄。 3、2015年7月23日章丘市国土资源局的付款1，071，504.91元，高展公司支付给郑洪文1039300元，郑洪文转给刘奎禄1039300元；第二次付款805，426.08元，高展公司支付给郑洪文782，360元，郑洪文转给刘奎禄772，360元，其中1万元未付；第三次的付款，高展公司支付给郑洪文399，960元，郑洪文转给刘奎禄399，960元。2017年1月24日，刘奎禄转高展公司214300元履约保证金，高展公司通过郑洪文返还给刘奎禄203535元，10765元未支付。 4、关于刘奎禄应付高展公司的“资质使用费（管理费）”，郑洪文主张当时说的是2-3%；高展公司主张应按3.5%计算；刘奎禄主张没有管理费。刘奎禄主张的为工程款185305元（投标保证金4万元，有三次未付的差额，分别是32204.49元、33066.08元、69272.75元，履约保证金差额10765元）。因双方意见差异较大，双方多次协商未果。 本院认为，建设施工合同具有下列情形之一的应当根据民法典第一百五十三条第一款的规定认定无效：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义的。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，一、关于刘奎禄是否为实际施工人的问题。刘奎禄没有相应建筑资质，借用高展公司资质签订的建筑施工合同为无效合同。各方当事人之间虽未签订书面合同，但高展公司授权刘奎禄以其名义参与投标，中标后，工程款也经郑洪文实际支付给刘奎禄、刘奎禄以高展公司缴纳税金，缴纳相关费用，因此根据上述事实，足以认定刘奎禄为涉案工程的实际施工人，高展公司主张实际施工人为郑洪文的主张与本院查明的事实不符，本院不予支持。二、关于“资质使用费（管理费）”，双方并无明确约定，根据各方当事人的陈述及行业习惯，结合本案实际情况，酌定为总工程款的2.5%为宜，即应扣除58654元（2346163.74元*2.5%）。故高展公司应付工程款为116651元（175305元-58654元）；郑洪文未支付的1万元工程款，应及时支付，逾期应承担相应利息。三、关于工程款的利息，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。利息应从应付工程款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；本案中，2017年1月12日监理单位山东恒信建设监理有限公司出具《关于章丘市白云湖镇等两镇高桥村等8个村土地整治项目新增耕地工程标段延期验收情况说明》，故刘奎禄主张自2019年1月26日起，按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算利息的主张，于法有据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时 间效力的若干规定》第一条第二项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（2004年9月29日通过）第一条第二项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告山东高展建设工程有限公司支付原告刘奎禄工程款116651元及利息（以116651元为基数，自2019年1月26日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按同期一年期贷款市场报价利率计算），于本判决生效之日起10日内付清。 二、被告郑洪文支付原告刘奎禄工程款1万元及利息（以1万元为基数，自2019年1月26日起至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止，按同期一年期贷款市场报价利率计算），于本判决生效之日起10日内付清。 三、驳回原告刘奎禄的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2147元，由原告刘奎禄负担680元，由被告郑洪文负担115元，由被告山东高展建设工程有限公司负担1352元；财产保全费1352元，由被告山东高展建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员  郝尚东 二〇二一年五月二十五日 法官助理  安淑娟 书 记 员岳 静