广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0605民初4156号原告：金中天建设集团有限公司，住所地广东省广州市黄埔区×××××××××××××××××，统一社会信用代码914×××××××××××111X。法定代表人：江某1。委托诉讼代理人：林清城，广东粤通律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡堉颖，广东粤通律师事务所律师。被告：赖金生，男，1979年3月29日出生，汉族，住广东省韶关市曲江区×××××××××××××，公民身份号码440××××××××××××213。原告金中天建设集团有限公司与被告赖金生建设工程合同纠纷一案，本院于2021年2月10日立案后，依法适用简易程序，于2021年4月19日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人胡堉颖到庭参加诉讼，被告经本院传票传唤未到庭参加诉讼。诉讼中，当事人申请庭外和解但未能达成协议，和解期间依法不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2015年12月30日签订的《金中天集团建设有限公司工程项目承包施工合同》；2.被告立即向原告返还工程款3030697.83元；3.被告向原告赔偿损失187074.11元（按合同总价的3%计算）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年11月9日，原告承包了佛山市南海区西岸茶山庆云洞的庆云洞辰殿及财神殿工程施工项目，该工程地点位于南海区西樵镇西岸茶山庆云洞，项目内容以庆云洞元辰殿及财神殿工程的工程量清单及施工图纸范围内总承包，计划开工日期为2015年11月，计划竣工日期为2016年12月(实际开工日以监理签发的开工令为准)。原告承接涉案工程项目，于2015年12月30日与被告签订了《金中天集团建设有限公司工程项目承包施工合同》，合同编号为金建【2015】项承合30号(佛山)，将涉案项目交由被告负责。被告承包涉案项目后，中途无故停止施工，原告多次催促，亦于2019年12月12日发函催促其继续履行合同，被告不予理会，至今涉案工程项目一直处在停滞状态。现因被告原因导致涉案工程无法完工，原告要求解除与被告签订的《金中天集团建设有限公司工程项目承包施工合同》，且因被告中途无故停工，被告已于2020年7月1日对工程现状在佛山市禅城公证处进行了公证留存，并委托造价公司对其施工部分进行了建设工程造价咨询，《建设工程造价咨询成果文件》显示其施工部分总造价为3032234.75元。同时，因被告在前期施工过程中已经向原告领取了6062932.58元，已经远远超过其施工部分的总价值。因其无故停工、拖欠工人工资，业主单位亦为其垫付了工人工资款合计729248.4元，且据了解，被告还对外负债超104万元。现原告要求被告返还其超额领取的工程款，以及承担因其无故停工导致被告违约的法律责任，并赔偿相应的损失。综上所述，被告无故停工，对外拖欠债务，其行为已经严重影响原告的合法权益，导致涉案部分材料款、工资款至今未能结清，原告诉至法院。被告没有答辩。诉讼中，原告围绕诉讼请求依法提交了广东省建设工程标准施工合同、工程项目承包施工合同、调解书、催促履约函、EMS快递单、公证书、建设工程造价咨询成果文件、单据、付款明细表、审批表等予以证明其主张，而被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自愿放弃对原告提出的诉讼请求进行抗辩和对原告的举证进行质证和辩证的权利。经本院审查后认为，对原告举证，基本能印证原告的主张，本院予以确认其真实性。综合本院采信的证据及当事人陈述，本院确认以下事实：2015年11月9日，案外人佛山市南海区西岸茶山庆云洞（发包人）与原告（承包人）签订《广东省建设工程标准施工合同》，约定：工程名称为庆云洞元辰殿及财神殿工程，工程地点为南海区西樵镇西岸茶山庆云洞，工程内容及承包范围为以庆云洞元辰殿及财神殿工程的工程量清单及施工图纸范围内总承包，计划开工日期为2015年11月，计划竣工日期为2016年12月，工期380天(实际开工日期以监理签发的开工令为准，工期不因假期、雨季等因素而延长)；合同总价6235803.72元；等等。2015年12月30日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《金中天集团建设有限公司工程项目承包施工合同》（以下简称涉案合同），载明：原告为发包方、甲方，庆云洞元辰殿及财神殿工程项目部为承包方、乙方，项目负责人为被告；工程名称为庆云洞元辰殿及财神殿工程，工程内容以庆云洞元辰殿及财神殿工程的工程量清单及施工图纸范围内总承包；乙方以包工、包料、包机械、包安全、保质量、包工期、包文明施工和税金的形式承包施工，全面负责本合同工程项目的施工组织、成本管理、竣工验收等，自负盈亏，并承担本合同工程组织实施过程中所涉及的一切经济和法律责任；工程造价暂定6235803.72元作为乙方的工程承包总价，该工程最终造价以甲方与建设单位的工程结算价为准；合同工期为380日历天。(开工日期暂定为2015年11月；竣工日期暂定为2016年12月。工程实际开工日期以建设单位或监理工程师签发的开工令为准。工程质量应达到国家及各级地方政府现行的建筑设计和施工标准规范的要求，质量标准达到合格标准；该工程专款专用，甲方只有在收到建设单位的工程款后，才能按本合同的约定，根据工程的进度、质量、履约情况办理付款手续。乙方在向甲方办理收款时，每次应按实际收款金额开具有乙方签名并加盖指模的收款收据给甲方。乙方按照实际完成工程结算款总额的3%向甲方交纳施工配合费，按照实际工程结算价总额缴纳3.46%营业税，代缴0.4%个人所得税，0.1%的建筑工程定额测定费，0.1%的危险作业意外伤害保险费（该项保险期限按甲方向保险公司购买的保险合同内容执行）。乙方出现连续无故停工达3天(含3天)以上，或者累加无故停工达10天(含10天)以上，甲方被建设方或监理方投诉并经甲方勒令复工而拒不执行的等情况的(包括但不限于)，甲方可单方决定提前解除合同，工程由甲方接管施工或重新择定施工单位施工，乙方应在收到甲方解除合同的书面通知后三日内无条件退出；如甲方决定提前解除合同，乙方除应结清全部外欠款外，还应向甲方支付总包合同总额3%的违约金(如发生下列情形时甲方决定不予解除合同，乙方亦应按照总包合同总额的3%向甲方支付违约金)，如违约金不足以赔偿甲方的全部经济损失的，乙方还须赔偿甲方的经济损失；被告赖金生在合同乙方落款处签名并加盖指模。2019年12月12日，原告向被告发出《催促履约函》，告知被告中途无故停止施工，至今致使工程一度停滞，严重影响项目进展及顺利完工工作，严重影响原告管理及信誉，要求被告按合同约定继续组织施工，尽快完工。2020年6月28日，原告委托广州致合工程咨询有限公司（以下简称致合公司）为庆云洞财神殿及元辰殿工程提供建设工程造价咨询服务。2020年7月1日，原告委托广东省佛山市禅城公证处对庆云洞元辰殿及财神殿工程的主体建筑拍照、摄像行为进行保全证据。2020年8月18日，致合公司出具《建设工程造价咨询成果文件》，载明庆云洞财神殿及元辰殿工程预算价为3032234.75元。编制说明载明，编制依据：工程量计算为中标通知书、施工合同、施工补充合同、招投标文件、招标答疑纪要、施工图纸、施工现场签证单、及其他由业主监理签发的有效文件等资料。施工图资料为以广州市建筑科学研究院新技术开发中心有限公司设计的庆云洞元辰殿及财神殿工程全套图纸，2013年11月第一版次为依据计算工程量。计价依据为按合同单价以实际发生工程量计算。提交报告根据现场勘探及资料情况分为两部分内容：(1)已施工资料齐：按施工进度及图纸等资料计算；(2)已施工资料不齐：按施工进度计算，工程量暂按合同清单工程量计算。另查明，致合公司具有工程造价咨询企业甲级资质，业务范围为可以从事各类建设项目的工程造价咨询业务。原告持有被告签名的工程款申请审批表、确认书或工程款资金支付确认分配表等，显示原告向被告指定收款单位支付款项合计6062932.58元，具体如下：日期摘要付款金额（元）2016年9月广东恒天劳务有限公司劳务费785758.522016年9月深圳市键豪建材有限公司材料费901818.512017年2月广东恒天劳务有限公司费用21070.732018年2月广东恒天劳务有限公司劳务款426526.642018年3月广东恒天劳务有限公司费用11420.562018年3月广州清橙建材有限公司材料款50000.002018年4月广州清橙建材有限公司材料款84560.662018年8月广州达筑建材有限公司材料款120000.002018年8月广州达筑建材有限公司材料款447306.162018年10月广州恒庆建材有限公司材料款328390.002018年11月广州市瑾冠建筑材料有限公司工程款150000.002018年11月广州市瑾冠建筑材料有限公司工程款384931.962018年11月广州宏禹建材有限公司材料款44324.202019年2月广州启苑贸易有限公司材料款127600.002019年2月广州启苑贸易有限公司材料款441606.162019年3月佛山市高明关荣昌钢材经营部工程款300016.652019年3月佛山市×××××××经营部工程款263600.002019年5月国基建设集团有限公司费用15539.512019年6月广州川拓建材有限公司材料款179206.162019年6月广州川拓建材有限公司工程材料款15197.842019年6月广州筱金建材有限公司材料款384802.162019年8月国基建设集团有限公司工程款161288.452019年8月国基建设集团有限公司工程款202378.202019年9月国基建设集团有限公司工程款200000.002019年9月国基建设集团有限公司费用15589.51合计6062932.582021年2月10日，原告提起本案诉讼。诉讼中，原告陈述原告与被告之间属于整体转包的法律关系。涉案工程于2015年11月2日开工，于2019年8月开始停滞，目前仍为停滞状态。原告主张损失是参照合同第9条第1项违约责任，实际损失无法评估，由法院酌情确定。原告提交致合公司出具的说明，陈述工程未竣工验收，未达到结算条件，仅针对已完工程部分进行造价咨询，故对该部分造价预算、造价统计文件称为“预算价”。本院认为，本案为建设工程合同纠纷。《中华人民共和国民法典》第七百九十一条第二款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。”本案中，原被告签订的涉案合同约定原告将其承包佛山市南海区西岸茶山庆云洞工程全部转包给被告施工，原被告之间的行为违反上述法律的强制性规定，故涉案合同为无效合同。合同无效，自始无效，原告请求解除涉案合同没有依据，本院不予支持。原告主张被告承包涉案工程后无故停工，现涉案工程属于未完工状态，原告为此自行委托致合公司对被告已完工部分进行造价咨询。该评估机构作出《建设工程造价咨询成果文件》，认为被告施工部分总造价为3032234.75元。虽然该成果文件系原告单方自行委托评估机构出具的意见，但原告委托的评估机构具有相应的工程造价咨询资质，评估过程中，评估机构进行了现场勘探，并根据施工合同、施工图纸、施工现场签证单等资料进行造价计算分析，编制《建设工程造价咨询成果文件》，得出评估意见，被告对此未提出抗辩亦未举证证明评估程序违法或评估意见依据不充分的情形，故本院对《建设工程造价咨询成果文件》提供的评估意见予以采纳。现原告提供单据、付款明细表、审批表等证据证明被告已向原告收取工程款6062932.58元，即原告多付工程款3030697.83元（6062932.58元-3032234.75元），原告主张该款项被告应返还予原告，被告对此未到庭抗辩亦未举证证明不存在多支付款项的情况，应承担举证不能的法律后果，本院对原告的主张予以采信。原告主张参照合同中关于解除合同的违约责任被告应按合同总价的3%赔偿损失187074.11元，但涉案合同无效，违约金条款对双方无约束力，原告亦未举证证明其存在实际损失，故本院酌定被告应以3030697.83元为本金从原告起诉之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息予原告，并以原告主张的187074.11元为限，原告诉请超出核定范围的，本院不予支持。被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款、第一百五十七条、第七百九十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赖金生应于本判决发生法律效力之日起十日返还工程款3030697.83元及以此为本金从2021年2月10日起至实际清偿日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息（以187074.11元为限）予原告金中天建设集团有限公司；二、驳回原告金中天建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计27725.32元（原告已预交），由原告负担13862.66元，由被告负担13862.66元。被告负担部分应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。原告多预交的13862.66元，自本判决发生法律效力后，经原告向本院申请，本院予以退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员黄爱文二〇二一年五月二十一日书记员陈嘉瑜