安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终1095号 上诉人（原审原告、原审被告）:李骏，男，1978年5月3日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 上诉人（原审被告、原审原告）：安庆苏泊尔炊具有限公司，住所地安徽省安庆市光彩大市场三期东四街58-60号。 法定代表人：李全保，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘天峰，安徽安联律师事务所律师。 上诉人李骏因与上诉人安庆苏泊尔炊具有限公司（以下简称安庆苏泊尔公司）劳动争议一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2020）皖0811民初2419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李骏、上诉人安庆苏泊尔公司的法定代表人李全保及委托诉讼代理人刘天峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李骏上诉请求：撤销一审判决第七、八、九、十二项，依法改判，具体改判意见为：1、以2014年安庆市在岗职工社会平均工资每月3695.83元的标准作为本人工资的标准；2、以每月3695.83元的标准计算一次性伤残补助金为77612.43元，停工留薪期工资为44349.96元，停工留薪期满至劳动能力鉴定结论作出之日止这段“间隔期”的工伤待遇102559.28元，劳动能力鉴定后（2018年11月1日）至2019年6月30日的伤残津贴为27162.98元；3、改判安庆苏泊尔公司支付2018年11月伤残津贴月发放金额为3291.87元并且实时调整；4、改判安庆苏泊尔公司支付停工留薪期护理费27123.42元;5、改判安庆苏泊尔公司支付第一次劳动能力鉴定费450元；6、由安庆苏泊尔公司承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：1、一审对本人工资标准认定不准确。原审法院直接将口头草草约定的工资认定为工伤职工的本人工资（缴费工资或全部工资），属事实认定不清。口头草草约定的工资并没有约定其就是工伤职工的缴费工资或全部工资。如果口头约定的工资不是工伤职工全部工资，那么绩效、津贴等其他工资项目完全可以后一步再具体商定，不能说当时没有约定就一定不存在。在双方都不能对本人工资的全部金额举证证明的情况下，应当以安庆市在岗职工社会平均工资推定本人工资金额。2、关于工伤保险待遇所依据的工资标准一审认定存在错误，应当按照2014年安庆市在岗职工社会平均工资为3695.83元／月计算；3、间隔期的伤残津贴应作相应的调整并补偿给李骏；4、停工留薪期护理费一审没有支持属于适用法律不当。原审判决适用《工伤保险条例》第三十四条第一款中关于“生活护理费”的规定，来裁判工伤职工不应享受“停工留薪期护理费”，属于适用法律错误；6、第一次鉴定费，因票据遗失但必然发生，依据日常经验法则也应予以支持。 安庆苏泊尔公司辩称，1、李骏要求改判支付其停工留薪期护理费27123.42元没有事实和法律依据；2、李骏主张按照每年44350元的标准计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资和伤残津贴没有事实依据，应当按照双方约定的2000元工资标准计算支付李骏的各项工伤待遇，一审计算的工伤待遇没有事实和法律依据；3、李骏要求改判间隔期的停工留薪期的工资没有事实和法律依据，依据《工伤保险条例》的规定，停工留薪期一般不超过12个月，如果由于病情的需要，延长不应超过12个月。按照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第六条的规定，李骏如果认为12个月的停工留薪期不够其治疗的需要，应当向劳动能力鉴定委员会提出延长停工留薪期的确认申请，如果没有在规定时间内提出该申请，停工留薪期到期终止，单位停发停工留薪期工资，因此其该项上诉理由不能成立。4、本案一审中李骏并没有提交第一次劳动能力鉴定的合法有效的票据，其要求该部分费用的主张没有事实依据；5、对于李骏提出的证据问题，实际上为证据的质证和采信问题，不属于本案审理的范围。综上，李骏的上诉理由均不能成立，请求二审法院依法作出判决。 安庆苏泊尔公司上诉请求：撤销一审判决第二、四、五、六、七、八、九、十一、十三项，依法改判驳回李骏要求安庆苏泊尔公司支付工伤医疗费、伤治疗期间前往统筹地区以外就医的交通费、住宿费、伙食补助费、劳动能力鉴定前工伤待遇、伤残津贴的诉讼请求，改判确认李骏月工资标准2000元，并按此标准对李骏主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资予以改判，本案一、二审诉讼费由李骏承担，依法裁定驳回李骏要求安庆苏泊尔公司为其补办自2014年9月27日起的社会保险并补缴单位应缴纳的社会保险费的起诉。事实和理由：1、一审判决支持安庆苏泊尔公司支付李骏工伤医疗费44468.16元，工伤治疗期间前往统筹地区以外就医的交通费9861.70元、住宿费4415元、伙食补助费1770元、劳动能力鉴定前工伤待遇80475元的诉讼请求缺乏事实与法律依据。李骏前往统筹地区以外多家医疗机构就诊并未征得统筹地区医疗机构的同意，其产生的医疗费是否为诊治工伤伤情，未提供每次就诊的病历和诊断证明书予以证实。李骏也没有提供证据证明其接受诊疗的项目符合《工伤保险诊疗项目》、所用药品符合《工伤保险药品目录》、住院消费标准符合《工伤保险服务标准范围》，依据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十三条规定，安庆苏泊尔公司不应承担李骏前往统筹地区以外就医所产生的医疗费、交通费、住宿费和住院伙食补助费。李骏自行到多家医疗机构进行重复检查也属于扩大损失的行为，该扩大损失依法也不应由安庆苏泊尔公司承担；李骏在停工留薪期满后，并未提出延长停工留薪期确认申请，依据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（施行）》第七条之规定，安庆苏泊尔公司有权停发其停工留薪期工资福利待遇，待劳动能力鉴定后，按鉴定结论给予相关待遇。2、一审判决未依法支持安庆苏泊尔公司要求确认李骏月工资2000元标准，并以此计算停工留薪期工资及工伤待遇标准，而是以每月2900元的标准计算支付工伤待遇，没有事实和法律依据；3、一审法院未同意安庆苏泊尔公司关于因果关系鉴定申请，并支持李骏补缴社会保险的诉讼请求，程序违法。 李骏辩称，1、关于工伤职工外出就医是否合理的问题。李骏前往统筹地区以外就医已征得统筹地区医疗机构的同意，每次就医均是治疗工伤，工伤医疗费符合规定，用人单位可自行核定，因李骏伤情严重，具有外出就医的必要性。对于停工留薪期间隔期，安庆苏泊尔公司不应停止发放工伤待遇。2、对于月工资标准认定，一审认定不清。3、一审法院没有支持安庆苏泊尔公司关于因果关系鉴定申请，程序合法。4、关于用人单位应当为劳动者办理和缴纳各项社会保险的问题，一审判决程序合法，适用法律正确。综上，请求二审法院驳回安庆苏泊尔公司的上诉。 李骏向一审法院起诉请求：1、撤销仲裁裁决第七、八、十项确认以安庆市2014年在岗职工平均工资44350元，即每月工资3695.83元作为本人工资标准，重新计算仲裁裁决的第七、八、十项工伤保险待遇；2、撤销仲裁裁决第八项，并确认本人伤残津贴的发放金额从停工留薪期满开始，应按《安徽省关于调整伤残津贴等工伤保险待遇的通知》做适时调整；同时按调整后的伤残津贴发放金额重新计算仲裁裁决第八项的工伤保险待遇；3、撤销仲裁裁决第十一项，判决安庆苏泊尔公司支付本人停工留薪期护理费；4、撤销仲裁裁决第十三项，请求人民法院根据必然发生原则和公平公正原则判决被告承担部分遗失或由于客观原因无法开具票据证明但不可避免发生的必要费用；5、将仲裁裁决第十四项中“基本医疗费”表述更正为“基本医疗保险费”；6、本案诉讼费由安庆苏泊尔公司承担。 安庆苏泊尔公司向一审法院起诉请求：1、确认李骏的月工资为每月2000元，并以此数额作为判决李骏停工留薪期的工资和工伤待遇标准；2、判决安庆苏泊尔公司无需承担李骏的伤残津贴；3、判决安庆苏泊尔公司无需按四级伤残承担李骏的一次性伤残补助金；4、判决安庆苏泊尔公司无需承担李骏去往统筹地区以外医疗机构就诊的医疗费44468.16元、交通费9861.7元、住宿费4415元及伙食补助费1770元；5、判决安庆苏泊尔公司无需承担李骏医疗费44468.16元；6、本案的诉讼费用由李骏承担。 一审法院认定事实：李骏于2014年9月27日进入安庆苏泊尔公司工作，在工作的第一天于仓库内搬运货物时不慎从屋顶平台处摔落致伤，随后送至安庆市立医院救治，于2014年10月27日出院，2014年11月28日再次入安庆市立医院住院治疗，于2014年12月22日出院，两次在安庆市立医院共计住院治疗56天。经医嘱建议，李骏于2017年10月19日入广州中山大学附属第一医院住院治疗，于2017年11月8日出院，共计住院治疗21天。2015年6月29日，安庆市人力资源和社会保障局认定李骏受伤为工伤，2018年7月16日，安庆市劳动能力鉴定委员会将李骏的劳动功能障碍程度鉴定为伤残八级、生活自理障碍程度鉴定为生活可以自理，2018年10月13日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，认定李骏的劳动功能障碍程度为四级、生活自理障碍程度为无生活自理障碍。事故发生时，李骏与安庆苏泊尔公司尚未签订书面劳动合同，亦未办理社会保险。李骏与安庆苏泊尔公司双方就李骏工伤赔偿事宜不能协商一致，李骏于2019年7月17日向安庆经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机关于2019年8月26日作出安开劳仲裁字[2019]13号《裁决书》，因双方均不服仲裁裁决书，分别具状诉至一审法院，遂成讼。 一审法院认为，李骏自2014年9月27日受聘到安庆苏泊尔公司处工作，自工作之日起双方已建立劳动关系，双方的权利和义务受劳动保障法律法规的保护。李骏于2014年9月27日在仓库内搬运货物时，不慎从屋顶平台处坠落致伤，经安庆市人力资源和社会保障局认定为工伤。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条第三款、第六十二条第二款之规定，因用人单位安庆苏泊尔公司没有参加工伤保险，故李骏的工伤保险待遇应由用人单位安庆苏泊尔公司按照规定的标准支付。因工伤应享受的工伤保险待遇，一审认定如下： 1、李骏因工伤导致的劳动功能障碍程度为四级，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，其要求保留劳动关系、退出工作岗位的诉讼请求，具有事实与法律依据，一审予以支持； 2、工伤期间的医疗费。李骏在安庆市立医院就诊，后前往安徽省立医院、安徽医科大学第一附属医院、上海长征医院、广州中山大学附属第一医院等医疗机构诊治，依据医疗费票据计算医疗费为42447.46元，李骏在工伤治疗期间为购买工伤治疗辅助用品及其他与工伤治疗相联系的用品支付2020.7元。此两项费用均由李骏垫付，故安庆苏泊尔公司应支付李骏工伤期间医疗费总计44468.16元； 3、住院伙食补助费。李骏在统筹地区以内安庆市立医院住院56天，到统筹地区以外地区广东省广州市中山大学附属第一医院东院住院21天。根据《关于贯彻执行《安徽省实施办法》若干问题的意见》(皖人社发[2014]14号)第三条之规定“工伤职工在统筹地区内住院治疗工伤的。其伙食补助费标准为每人每天20元。工伤职工到统筹地区以外治疗工伤的，应当选择普通公共交通工具，凭据报销。住院前住宿补助标准为每人每天100元。住院前和住院期间的伙食补助费标准为每人每天30元。住院前等待期(含路途)按实际发生的天数计算，但一般不超过3天。”李骏住院伙食补助费计算为20元/天×56天+30元/天×21天=1750元； 4、交通费、住宿费及伙食补助费。根据《关于贯彻执行《安徽省实施办法》若干问题的意见》(皖人社发[2014]14号)第三条之规定，李骏前往统筹地区以外治疗工伤的住院前等待期(含路途)计59天，伙食补助费按30元/天计算为1770元；依据李骏提交的交通费票据，其前往统筹地区以外治疗期间乘坐必要交通工具的交通费为9861.7元；其在治疗工伤期间前往统筹地区以外的住宿费为4415元。以上费用应由安庆苏泊尔公司负担； 5、一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，李骏的劳动功能障碍程度评定为四级，应按21个月的本人工资计发一次性伤残补助金。依据庭审查明的事实，双方口头约定月工资为2900元，据此计算一次性伤残补助金为2900元/月×21=60900元。李骏未向本院提交其他证据证明双方另约定了绩效、津贴等其他工资项目，故其要求按照3695.83元/月认定其工资标准没有事实依据，不予支持。安庆苏泊尔公司主张应按照同工同酬原则认定李骏月工资为2000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定，安庆苏泊尔公司未向一审法院举证证明其与单位职工签订了集体合同，亦未举证证明李骏的工作内容、工作条件与其他职工等同，故对其主张的按月工资2000元的标准计算一次性伤残补助金及伤残津贴的答辩意见不予采纳； 6、停工留薪期工资。李骏停工留薪期为12个月，根据《工伤保险条例》三十三条第一款之规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”一审以月工资2900元计算李骏停工留薪期工资为34800元，扣除已经支付的6000元，安庆苏泊尔公司仍应支付李骏停工留薪期工资28800元； 7、关于伤残津贴。首先，依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，安庆苏泊尔公司应按李骏工资的75%按月支付伤残津贴，如前所述，一审认定李骏月工资为2900元。自停工留薪期后（2015年9月）至安徽省劳动功能障碍程度鉴定为四级（2018年10月）前，李骏退出工作岗位、但保留劳动关系，此期间的工伤待遇为2900元×75%×37=80475元；其次，根据《安徽省关于调整伤残津贴等工伤保险待遇的通知》(皖人社秘[2018]435号)之规定“享受伤残津贴的四级工伤职工，按照伤残等级每人每月分别增加：四级伤残138元。”李骏劳动功能障碍程度鉴定后，安庆苏泊尔公司应从2018年11月起开始按月支付李骏伤残津贴，其数额计算至2019年6月30日为：(2900元×75%)×2+(2900元×75%+138元)×6=18228元。自2019年7月1日至李骏达到法定退休年龄时的伤残津贴由安庆苏泊尔公司按月支付并按《安徽省关于调整伤残津贴等工伤保险待遇的通知》适时调整； 8、劳动能力鉴定费900元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，劳动能力鉴定费从工伤保险基金中支付，因安庆苏泊尔公司未替李骏办理工伤保险，该费用应由安庆苏泊尔公司负担。至于李骏主张的第一次劳动能力等级鉴定费450元，因其未能向一审提交相应凭据予以佐证，故不予支持； 9、关于停工留薪期的护理费。依据《工伤保险条例》第三十四条第一款“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”依据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条第二款：对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。因安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定为“无生活自理障碍”，故一审对李骏要求安庆苏泊尔公司支付停工留薪期护理费的诉讼请求不予支持； 10、关于补办保险，李骏自2014年9月27日与安庆苏泊尔公司存在劳动关系，应依法享受社会保险待遇，故对李骏提出的要求安庆苏泊尔公司为其补办社会保险的诉讼请求，予以支持。至于具体缴费基数及缴费比例应由社会保险经办机构依照相关法律、法规确定，一审不予裁判。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条第一款、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、原告（被告）李骏与被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司保留劳动关系，原告（被告）李骏退出工作岗位；二、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤医疗费44468.16元；三、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏住院期间伙食补助费1750元；四、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外就医的交通费9861.7元；五、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外的住宿费4415元；六、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外的伙食补助费1770元；七、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏一次性伤残补助金60900元；八、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏停工留薪期工资28800元；九、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏自停工留薪期满后至劳动能力鉴定前工伤待遇80475元、劳动能力鉴定后至2019年6月30日的伤残津贴18228元，两项合计98703元。自2019年7月1日至李骏达到法定退休年龄时的伤残津贴由被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司按月支付并按《安徽省关于调整伤残津贴等工伤保险待遇的通知》适时调整；十、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏劳动能力鉴定费900元；十一、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起三十日内为原告（被告）李骏补办自2014年9月27日起的社会保险手续并补缴单位应缴的社会保险费，具体缴费基数及缴费比例由社会保险经办机构依法核定；十二、驳回原告（被告）李骏的其他诉讼请求；十三、驳回被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告（被告）李骏负担5元，由被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司负担5元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条第一款、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、原告（被告）李骏与被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司保留劳动关系，原告（被告）李骏退出工作岗位；二、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤医疗费44468.16元；三、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏住院期间伙食补助费1750元；四、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外就医的交通费9861.7元；五、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外的住宿费4415元；六、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外的伙食补助费1770元；七、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏一次性伤残补助金60900元；八、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏停工留薪期工资28800元；九、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏自停工留薪期满后至劳动能力鉴定前工伤待遇80475元、劳动能力鉴定后至2019年6月30日的伤残津贴18228元，两项合计98703元。自2019年7月1日至李骏达到法定退休年龄时的伤残津贴由被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司按月支付并按《安徽省关于调整伤残津贴等工伤保险待遇的通知》适时调整；十、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏劳动能力鉴定费900元；十一、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起三十日内为原告（被告）李骏补办自2014年9月27日起的社会保险手续并补缴单位应缴的社会保险费，具体缴费基数及缴费比例由社会保险经办机构依法核定；十二、驳回原告（被告）李骏的其他诉讼请求；十三、驳回被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告（被告）李骏负担5元，由被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司负担5元。 二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。 二审查明的事实与一审相同。 本院认为，本案二审双方争议的焦点为：1、李骏外出就医的医疗费及到统筹地区以外就医的住院伙食费、交通费、住宿费是否应该支持；2、关于李骏的月工资标准认定问题；3、一审对李骏在间隔期工伤待遇的认定是否正确，一审对李骏在间隔期的伤残津贴处理是否正确；4、李骏主张的停工留薪期护理费应否支持；5、李骏提出支付劳动能力鉴定费是否应当支持；6、一审程序是否合法。主要包括安庆苏泊尔公司提出因果关系鉴定应否采纳，一审判决安庆苏泊尔公司为李骏补缴社会保险是否正确。 1、关于李骏外出就医的医疗费及到统筹地区以外就医的住院伙食费、交通费、住宿费是否应当支持的问题。《工伤保险条例》第三十条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。……职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。……。”李骏在安庆市立医院就诊，安庆市立医院有建议上级医院进一步诊治，后李骏前往安徽省立医院、安徽医科大学第一附属医院、上海长征医院、广州中山大学附属第一医院等医疗机构诊治，系治疗病情所需，对其实际已经发生的医疗费等相关费用一审予以支持并无不当。安庆苏泊尔公司该节上诉理由不能成立。 2、关于月工资标准的认定问题。停工留薪期工资，根据《工伤保险待遇》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因李骏自认与安庆苏泊尔公司口头协商月工资2900元，李骏仅上一天班，尚未签订劳动合同，一审以双方约定的2900元月工资标准计算李骏的停工留薪期工资并无不当。 关于一次性伤残补助和伤残津贴计发的月工资标准，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：……四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十七条规定，“工伤职工本人工资，是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。工伤职工伤残等级或者待遇领取方式发生变化，其本人工资以发生变化前12个月平均月缴费工资、伤残津贴或者养老金为基数计算。缴费工资、伤残津贴或者养老金不足12个月的，按照实际月数为基数计算。”本案工伤事件发生在2014年9月27日，因李骏工作第一天即发生工伤事件，无法按其前12个月的月平均缴费工资标准计算，一审按双方口头约定的2900元每月工资标准计算一次性伤残补助金、伤残津贴并无不当。李骏与安庆苏泊尔公司对月工资标准提出异议的上诉理由均不能成立。 3、一审对李骏在间隔期工伤待遇的认定是否正确。对李骏提出支付间隔期（停工留薪期满至定残之日）工伤待遇问题，对于间隔期李骏确实没有提供劳动，但因为还在治疗期间如果没有收入来源也不合理，因此一审比照伤残津贴的标准计算该期间的工伤待遇属于生活费性质，安庆苏泊尔公司认为不应当支付，该理由不能够成立，李骏对间隔期的费用计算提出异议的理由亦不能成立。 4、关于停工留薪期内护理费是否应当支付。《工伤保险条例》第三十三条规定，“……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。”根据上述规定，在停工留薪期内需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。李骏主张的护理费系2014年10月27日至2015年6月23日期间以及2017年10月19日至2017年11月8日期间的护理费，具体金额为：3399元／月×80%×2月+3695.83元／月×80%×6月+5107.42元／月×80%÷21.75天×21天=27123.42元，李骏提交的医疗机构有明确医嘱需要护理，安庆市立医院两次出院记录有建议休息3个月护理1人，门诊记录也有护理1人的建议，2017年10月19日至2017年11月8日期间医嘱住院期间一人陪护，因此李骏的该项主张有事实依据和证据证明，其护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％，2013年、2014年、2016年安庆市统筹地区职工月平均工资分别为3399元、3699.58元、4412.83元，具体计算金额计算为3399元／月×80%×2月+3699.58元／月×80%×6月+4412.83元／月×80%÷21.75天×21天=26604.91元。一审以鉴定后无需护理认定治疗期间也不需要护理明显不当，本院予以纠正。 5、关于第一次鉴定费，李骏认为遗失发票，但实际发生，一审没有支持存在不当。因安庆市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论未被采信，也无缴费凭证，一审没有判决安庆苏泊尔公司承担并无不当。李骏该节上诉请求不能成立。 6、关于一审审理程序是否合法。 李骏因工致残，安徽省劳动能力鉴定委员会对其劳动功能障碍程度再次鉴定为四级，结合医疗机构的病历分析，李骏因工伤治疗后存在后遗症。故一审没有同意用人单位提出的因果关系鉴定，程序并无不当。补办和补缴社会保险系用人单位法定义务，一审判决安庆苏泊尔公司为工伤职工补办和补缴社会保险符合法律规定。安庆苏泊尔公司该节上诉理由亦不能成立。 综上所述，安庆苏泊尔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；李骏关于护理费的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决处理适当的部分予以维持，关于护理费部分未予支持存在适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第四十条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持安徽省安庆市宜秀区人民法院（2020）皖0811民初2419号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十三项，即：“一、原告（被告）李骏与被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司保留劳动关系，原告（被告）李骏退出工作岗位；二、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤医疗费44468.16元；三、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏住院期间伙食补助费1750元；四、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外就医的交通费9861.7元；五、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外的住宿费4415元；六、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏工伤治疗期间前往统筹地区以外的伙食补助费1770元；七、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏一次性伤残补助金60900元；八、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏停工留薪期工资28800元；九、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏自停工留薪期满后至劳动能力鉴定前工伤待遇80475元、劳动能力鉴定后至2019年6月30日的伤残津贴18228元，两项合计98703元。自2019年7月1日至李骏达到法定退休年龄时的伤残津贴由被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司按月支付并按《安徽省关于调整伤残津贴等工伤保险待遇的通知》适时调整；十、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起十日内支付原告（被告）李骏劳动能力鉴定费900元；十一、被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司于判决生效之日起三十日内为原告（被告）李骏补办自2014年9月27日起的社会保险手续并补缴单位应缴的社会保险费，具体缴费基数及缴费比例由社会保险经办机构依法核定；十三、驳回被告（原告）安庆苏泊尔炊具有限公司的诉讼请求。”； 二、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2020）皖0811民初2419号民事判决第十二项，即：“驳回原告（被告）李骏的其他诉讼请求”； 三、安庆苏泊尔炊具有限公司于本判决生效之日起十日内支付李骏护理费26604.91元； 四、驳回李骏的一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，由安庆苏泊尔炊具有限公司负担；二审案件受理费10元，由安庆苏泊尔炊具有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张秀珍 审 判 员 程 顺 审 判 员 刘梦灵 二〇二一年五月六日 法官助理 金 耀 书 记 员 李晶晶 附：本案所适用的相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十八条劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付： （一）治疗工伤期间的工资福利； （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴； （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资； （二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额； （三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。 职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。 第四十条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。 对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。