云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2021）云2301民初989号原告：楚雄本宽融资担保有限公司（原楚雄州非公有制企业贷款担保资金理事会），住所地：楚雄市鹿城北路44号，统一社会信用代码：91532300MA6PWU5925。法定代表人：徐晓明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：赵鑫琼，女，该公司员工（特别授权）。被告：云南滇源农工贸有限公司，住所地：楚雄市开发区绿色食品园区，统一社会信用代码：9153230075719592XA。法定代表人：陈金权。被告：陈金权，男，1975年12月2日生，汉族，大学文化，云南省嵩明县人，住云南省昆明市盘龙区。被告：顾艳芳，女，1975年6月20日生，汉族，大学文化，无业，云南省嵩明县人，住云南省昆明市盘龙区，系陈金权之妻）。被告：角金丽，女，1986年1月11日生，汉族，大学文化，个体工商户，云南省嵩明县人，住云南省昆明市盘龙区。被告：顾艳彩，男，1980年4月25日生，汉族，大学文化，个体工商户，云南省嵩明县人，住云南省昆明市盘龙区。被告：陈**芬，女，1990年5月8日生，彝族，大学文化，云南省嵩明县人，住云南省昆明市盘龙区。被告：王学祥，男，1985年10月26日生，汉族，大学文化，个体工商户，云南省楚雄市人，住云南省楚雄市，系陈**芬丈夫）。被告：楚雄市云宇鲜食品有限公司，住所地：楚雄市鹿城镇栗子园小区71幢一层1-4号，统一社会信用代码：915323015501052376。法定代表人：陈金权。以上八被告共同委托诉讼代理人：杨洋，云南滇中律师事务所律师（特别授权）。被告：陈金才，男，1963年10月1日生，汉族，云南省嵩明县人，住云南省昆明市盘龙区。被告：张秀华，女，1961年10月15日生，彝族，云南省嵩明县人，住云南省楚雄市，陈金才之妻）。原告楚雄本宽融资担保有限公司（以下简称：本宽公司）与云南滇源农工贸有限公司（以下简称：滇源公司）、陈金权、顾艳芳、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、陈金才、张秀华、楚雄市云宇鲜食品有限公司（以下简称：云宇鲜公司）追偿权纠纷一案，本院于2021年1月28日立案后，依法适用普通程序，于2021年4月19日公开开庭进行了审理。原告本宽公司的委托诉讼代理人赵鑫琼，被告滇源公司、陈金权、顾艳芳、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司的共同委托诉讼代理人杨洋到庭参加诉讼。被告陈金才、张秀华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告本宽公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告滇源公司偿还原告代其向楚雄市农村商业银行清偿的代偿款2897592.45元；二、判令被告滇源公司支付原告违约金579518.49元(2897592.45元×20%)及截至2021年1月26日的资金占用费7243.98元(2897592.45元×0.5‰/天×5天)，自2021年1月27日起至代偿款结清之日止的资金占用费按日利率0.5‰计算；三、判令被告滇源公司承担本案诉讼费等费用；四、判令被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司对被告滇源公司的前述债务承担连带保证责任。事实和理由：被告滇源公司因购买烘焙原材料,向楚雄市农村商业银行(以下简称：农商行)申请贷款3000000元,申请原告为该笔贷款提供担保。原告经审核同意提供担保,被告滇源公司向原告交存借款总金额10%即300000元作为反担保保证金。被告滇源公司于2019年6月4日与原告签订《委托保证合同》,委托原告为其担保上述贷款。为确保《委托保证合同》的履行,被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司向原告提供保证反担保,并分别签订了《保证反担保合同》。同日，农商行与被告滇源公司签订《流动资金借款合同》,约定借款期限11个月（自2019年6月4日起至2020年5月4日止），与原告签订《保证合同》。合同签订后,农商行于当日将贷款3000000元发放给被告滇源公司。贷款到期后,被告滇源公司未及时向农商行归还贷款本息。2020年12月21日,农商行向原告送达《贷款代偿通知书》要求原告履行担保责任,原告于2021年1月22日向农商行支付代偿款3197592.45元,扣除被告滇源公司缴纳的保证金300000元,实际代偿金额为2897592.45元。至此,被告滇源公司差欠的贷款因原告的代偿而全部结清,原告履行了保证责任。原告代偿后,多次通过书面及电话向被告催收，但至今被告未归还。楚雄州非公有制企业贷款担保资金理事会（以下简称：资金理事会）于2020年11月9日改制为原告本宽公司,债权债务由原告本宽公司承继。被告滇源公司、陈金权、顾艳芳、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司辩称，300000元保证金应先抵扣本金，剩余本金2700000元，只能以2700000元为基数计算利息，2897592.45元已包含了利息，不能再重新计算违约金或者复利。合同中既约定了违约金，又约定了资金占用费，不能同时主张，本案支持20%违约金较为适宜。反担保应以《流动资金借款合同》为主合同，结合相关法律规定，保证期间约定不明的，保证期间应当为主债务履行期限届满之日起六个月。本案反担保期间为六个月，已经过了保证期间。经查询，资金理事会现仍存续，未注销，原告虽然向被告进行了催要，但均是以资金理事会的名义进行催要，原告本宽公司与资金理事会之间发生了债权转让，但未通知被告，所以原告主体不适格。被告陈金才、张秀华未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。原告本宽公司围绕诉讼请求及所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1.营业执照、融资性担保机构经营许可证、法定代表人身份证明书及身份证、楚雄州国资委会议纪要及公告；2.营业执照、身份证、结婚证；3.贷款申请、《流动资金借款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《保证反担保合同》；4.贷款代偿通知书；5.代偿证明书、贷款回收凭证。被告滇源公司、陈金权、顾艳芳、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司针对其辩解，未向本院提交证据。被告陈金才、张秀华未到庭质证，亦未提交证据。本院组织当事人进行了举证质证。本院认为，原告提交的证据1、2，能证明原、被告的基本情况，本院予以采信；证据3，能证明被告滇源公司向农商行贷款3000000元，原资金理事会为该笔贷款提供保证担保，被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司向原资金理事会提供保证反担保的事实，本院予以采信；证据4、5，能证明原告于2021年1月22日向农商行代偿本金3000000元及利息197592.45元，贷款结清，原告履行了担保责任的事实，本院予以采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定本案法律事实如下：原资金理事会系经批准成立的社会团体法人，为会员企业提供贷款担保、协助银行对贷款企业进行贷前调查等，已取得云南省财政厅颁发的融资性担保机构经营许可证。2019年6月4日，被告滇源公司与农商行签订《流动资金借款合同》，约定被告滇源公司向农商行借款3000000元，借款期限11个月（2019年6月4日至2020年5月4日），年利率5.655%。同日，原资金理事会与被告滇源公司签订《委托保证合同》，约定：原资金理事会对被告滇源公司向农商行的借款3000000元提供连带责任保证担保，担保范围包括借款本金、利息和《流动资金借款合同》约定的其他款项，保证期间从《流动资金借款合同》约定的债务履行期限届满之日起24个月；被告滇源公司按借款金额的2.4%支付每年的担保费72000元；农商行向被告滇源公司发放借款前，被告滇源公司向原资金理事会的保证金账户交纳按借款总金额10%计算的反担保保证金300000元，反担保保证金的使用包括但不限于清偿被告滇源公司尚欠借款本息，代偿的债务，支付违约金、赔偿金等；被告滇源公司在借款期限届满未能向农商行清偿借款导致代偿的，即视为被告滇源公司违约，被告滇源公司应支付以下款项及费用：1.代偿的全部款项及按照代偿总金额每日万分之五计算的资金占用利息，利息自代偿次日起计算至被告滇源公司清偿全部代偿款项时止，2.被告滇源公司尚未付清的担保费、评审费、违约金，3.原资金理事会为行使追偿权产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等；被告滇源公司超过十日仍未清偿代偿款和资金占用利息的，应向原告支付代偿总金额20%的违约金。《委托保证合同》签订后，被告滇源公司向资金理事会交纳300000元保证金。同日，原资金理事会与农商行签订《保证合同》，约定：原资金理事会担保的主债权为农商行对其与被告滇源公司签订的《流动资金借款合同》项下的债权，保证方式为连带责任保证；担保的范围包括债权本金、利息、逾期利息等，保证期间自借款期限届满之日起两年。同日，原资金理事会、被告滇源公司与被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司签订《保证反担保合同》，约定：被告滇源公司向农商行贷款3000000元，请求原资金理事会为该笔贷款提供连带责任保证担保，原资金理事会就《流动资金借款合同》项下的债务为被告滇源公司提供连带责任保证担保；原资金理事会在承担上述保证责任后，可向被告滇源公司追偿，被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司向原资金理事会提供连带责任保证反担保；反担保的债权为原资金理事会就《流动资金借款合同》约定之贷款本息、违约金、实现债权的费用等向农商行履行保证义务后产生的对被告滇源公司的债权；保证担保的范围为原资金理事会为被告滇源公司代为清偿的全部债务，包括但不限于全部借款本金、利息、违约金、实现债权的费用等，《委托保证合同》中约定被告滇源公司应向资金理事会支付的违约金、担保费、代偿资金占用利息等，原资金理事会因履行保证义务取得对被告滇源公司的债权后为实现债权所发生的各项费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等；保证期间自原告履行代偿义务之日起至被告滇源公司或者被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司向原资金理事会清偿保证担保范围内的全部款项时止。2020年12月21日，农商行向原告送达的贷款代偿通知书，要求原告履行担保责任，于接到通知之日起10日内代偿滇源公司拖欠的贷款本金3000000元及利息。2021年1月22日，原告代被告滇源公司向农商行归还借款本金3000000元、利息197592.45元（截至12月21日），后农商行为原告出具代偿证明，证明原告已代被告滇源公司偿还借款本金3000000元、利息197592.45元，保证责任已全部解除。另查明，2020年9月3日的楚雄州国资委员会议明确由原资金理事会与楚雄州投资集团公司签订移交协议，原资金理事会将经过审计确认的现有人员、资金、负债、债权、债务、业务等整体移交给楚雄州投资集团公司，由楚雄州投资集团公司负责接收、运营、管理；决定为便于改制后担保业务的延续和开展，原资金理事会整体移交给楚雄州投资集团公司后，在原基础上改制成立国有独资的本宽公司，为政府性融资担保机构。本宽公司于2020年11月9日成立，取得融资性担保机构经营许可证等，原资金理事会至今未注销。2020年11月26日，原资金理事会、本宽公司在云南信息报发布公告，公告：资金理事会由社会团体法人改制为企业法人，现有人员、资金、负债、债权、债务、业务全部移交给本宽公司，资金理事会原有的债权债务由本宽公司享有和承担。本院认为，依法成立生效的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原资金理事会由社会团体法人改制为企业法人，其人员、资金、负债、债权、债务、业务全部移交给原告本宽公司，原资金理事会原有的债权债务由原告本宽公司享有和承担。原资金理事会因政策原因改制变更为原告本宽公司，应当依照《最高人民法院关于审理企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》的相关规定，认定两者之间的债权债务承继关系。此种因主体变更而发生的债权债务承继不同一般意义上的债权债务转移，该种承继不影响债务人、保证人的利益。被告称债权转让未通知其，对其不发生法律效力的辩解，本院不予采纳。原告本宽公司承继原资金理事会后，原资金理事会签订的合同对双方当事人仍有约束力。本案中，原告本宽公司提交的证据证明被告滇源公司向农商行贷款3000000元，未按约定归还借款本金及利息，原资金理事会作为保证人，原告本宽公司承继原资金理事会，农商行向原告本宽公司催要后，原告履行保证义务代被告滇源公司向农商行偿还了差欠的借款本金3000000元、利息197592.45元（截至12月21日）。现原告本宽公司有权向被告滇源公司行使追偿权，抵扣被告滇源公司交纳的保证金300000元，被告滇源公司应向原告支付代偿款2897592.45元，故对于原告本宽公司要求被告滇源公司归还代偿款2897592.45元的诉讼请求，本院予以支持。《委托保证合同》约定的资金占用利息利率为每日万分之五（年利率18%），该约定不违反法律规定，原告2021年1月22日代偿款项，故对于原告主张的资金占用费的诉讼请求，本院支持自2021年1月23日起至代偿款项付清时止的资金占用费，自2021年1月22日至2021年1月26日止为5715.8元（2897592.45元×18%÷365天×4天）。被告滇源公司辩称，代偿款中包含差欠农商行的利息，该部分不应计算资金占用费，被告滇源公司差欠农商行借款本金3000000元、利息197592.45元（截至12月21日），原告本宽公司全额代偿，其所主张金额已扣除保证金300000元，原告本宽公司依据《委托保证合同》的约定主张资金占用费不违反法律规定，对于被告滇源公司的辩解，本院不予采纳。被告滇源公司至今未向原告本宽公司清偿代偿款本息，根据《委托保证合同》的约定，被告滇源公司已构成违约，应向原告支付违约金。被告滇源公司主张《委托保证合同》同时约定资金占用费和违约金，不能同时支持，且认为约定的违约金过高。根据《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》第二条第二款的规定，原告陈述其损失为代偿款的资金占用利息，《委托保证合同》约定的资金占用费利率为每日万分之五（年利率18%），本院已经支持原告关于资金占用费的主张，故本院酌情将原告主张的违约金利率调整为年利率6%，支持违约金173855.55元（2897592.45元×6%）。被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司均与原资金理事会签订了《保证反担保合同》，约定被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司承担连带责任保证担保，原告要求上述被告对被告滇源公司应承担的债务承担连带清偿责任的诉讼请求符合双方的约定，本院予以支持。被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、云宇鲜公司辩称已过保证期间，《保证反担保合同》约定保证期间自原告履行代偿义务之日起至被告滇源公司或者被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司向原资金理事会清偿保证担保范围内的全部款项时止，根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第二十七条的规定，本案保证期间约定不明确，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年，本案未超过保证期间，故对于被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、云宇鲜公司的辩解，本院不予采纳。综上，依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》时间效力的若干规定》第一条第三款、第二十条、第二十七条，《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零二条第一款、第五百零九条、第五百八十三条、第五百八十四条、第六百八十一条、第七百条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告云南滇源农工贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告楚雄本宽融资担保有限公司代偿款2897592.45元；二、被告云南滇源农工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告楚雄本宽融资担保有限公司自2021年1月23日起至2021年1月26日止的代偿款资金占用费5715.8元，自2021年1月27日起至代偿款还清之日止的代偿款资金占用费，以欠付的代偿款为基数，继续按年利率18%计算支付；三、被告云南滇源农工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告楚雄本宽融资担保有限公司违约金173855.55元；四、被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、楚雄市云宇鲜食品有限公司对被告云南滇源农工贸有限公司应承担的上述债务承担连带清偿责任，被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、楚雄市云宇鲜食品有限公司可在其实际承担清偿责任范围内向被告云南滇源农工贸有限公司行使追偿权。如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34675元，由原告本宽公司负担3258元（已交），由被告云南滇源农工贸有限公司负担31417元（未交，限于本判决生效之日起十日内交纳，款交法院），被告陈金权、顾艳芳、陈金才、张秀华、角金丽、顾艳彩、陈**芬、王学祥、云宇鲜公司承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长 孙 燕人民陪审员 杨 萍人民陪审员 何亚鸿二〇二一年五月二十八日书 记 员 李 悦