西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2021）陕0112民初3629号原告：吕孝军，男，1972年12月28日出生，汉族，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：高齐，陕西云善律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗思茹，陕西云善律师事务所律师。被告：彬州市云林实业有限责任公司，住所地陕西省咸阳市彬州市，统一社会信用代码91610427593313992E。法定代表人纪亚民，系该公司总经理。委托诉讼代理人：辛建利，陕西观瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：白芬蕾，陕西观瀚律师事务所律师。第三人：西安万邦建设开发有限公司，住所地西安市未央区，统一社会信用代码9161011267325040X3。法定代表人夏琪，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：郭奇，男，1988年8月14日出生，汉族，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。委托诉讼代理人：刘祖利，男，1955年1月26日，汉族，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。原告吕孝军与被告彬州市云林实业有限责任公司（以下简称云林公司）、第三人西安万邦建设开发有限公司（以下简称万邦公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2021年1月14日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员童旭独任审判，公开开庭进行了审理，原告吕孝军的委托诉讼代理人高齐、罗思茹，被告云林公司的委托诉讼代理人辛建利、白芬蕾以及第三人万邦公司的委托诉讼代理人郭齐、刘祖利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吕孝军向本院提出以下诉讼请求：1、判令撤销未央区人民法院（2020）陕0112执异96号执行裁定书（原告需承担6%，约358004.35元被执行数额）。2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：因被告与第三人买卖合同纠纷一案，被告根据西安市中级人民法院作出的（2019）陕01民终3598号民事判决书于2019年7月12日向未央法院申请强制执行，要求第三人履行支付5428678.22元钢材款及相应资金占用费。2019年12月3日，被告撤回强制执行申请。2020年被告又因上述案件申请追加原告为被执行人。未央法院作出（2020）陕0112执异96号执行裁定书，以原告未缴纳出资和抽逃资金为由追加原告为该案被执行人。事实上，2008年4月1日第三人成立时，注册资本500万元，原告作为股东认缴出资30万元，第一期实缴出资6万元，经陕西知信会计师事务所有限公司陕知信验字（2008)第074号验资报告验证出资到位。2008年4月11日，第三人将注册资本增加到800万元，原告追加出资到48万元，共实缴了 48万元，经西安航达会计师事务所有限公司西航会验字（2008)第156号验资报告验证出资到位。第三人作为政府认定的西安市未央区XX村XX城改项目的城改合法主体，尚有大量土地、在建商品房及商铺等巨额未处分资产，完全可以清偿被告生效法律文书确定的债务。执行阶段并未通过强制执行依法确认第三人财产不足以清偿债务，不符合追加原告为被执行人的前提条件。原告作为第三人的股东，在设立及增资过程中均出资到位并按程序经会计师事务所验证，也并没有抽逃出资。未央区人民法院追加原告为被执行人属于认定事实错误，适用法律不当，故依法提起上述诉请。被告云林公司辩称，1、云林公司与万邦公司的买卖合同在未央法院执行，经法院多次查询万邦公司的相关财产情况，万邦公司已无可执行的财产；2、万邦公司已经有数起案件作为被执行人进入执行程序，万邦公司均未履行对外所欠债务，进一步证明万邦公司无能力清偿云林公司的债务；3、原告在万邦公司设立之初认缴的出资虽然有验资报告显示将上述认缴出资已经缴存于西安银行股份有限公司电子正街支行万邦公司开设的人民币临时存款账户内，但经未央法院查询万邦公司并未在该行内开设任何账户，并无此人民币临时存款账户，所以原告在第一次出资时存在虚假出资行为，应在未履行出资范围内清偿万邦公司的债务。4、原告在2008年4月11日万邦公司增资过程中将资本追加至48万元，相应验资报告也显示原告及其他股东将追加资本缴存至西安市商业银行太乙路支行万邦公司开设账户内。但经法院调查该账户内在2008年4月11日收到原告及其他股东的追加出资后，又于当日全额转出，因此原告存在抽逃出资的行为，其应在抽逃出资的范围内对万邦公司的债务承担清偿责任；5、原告虽现已不是万邦公司的股东，但在未足额出资的情况下将其股权对外予以转让，所转让股权属于瑕疵股权，根据法律规定，其应对所转让股权承担相应责任。 第三人万邦公司辩称，1、被告与第三人的买卖合同纠纷与原告无关，是第三人在正常经营过程中与被告产生的合同纠纷，不应由原告承担；2、第三人有可供执行的财产，包括住宅楼、写字楼、商业楼等以及部分债权，能够偿还云林公司的债务。被告在判决书生效并申请强制执行后又撤回申请，并未对其财产进行查实，盲目的追诉原告，被告认定第三人无可供执行财产系认定错误，不符合追加执行人的条件，应当依法支持原告的诉讼请求，由被告和第三人协商解决债务问题。本院经审理认定案件事实如下：被告云林公司与第三人万邦公司买卖合同纠纷一案，经本院（2018)陕0112民初4459号民事判决书判决，第三人万邦公司应当支付被告云林公司钢材款5428678. 22元及资金占用费355873. 72元及后续资金占用费。宣判后，云林公司、万邦公司不服该判决提起上诉，西安市中级人民法院作出（2019)陕01民终3598号民事判决书对一审判决进行了部分改判。后因第三人万邦公司未履行该生效判决书确定的给付义务，被告云林公司于2019年7月29日向本院申请强制执行。执行中，经本院对第三人万邦公司名下银行、车辆、房产等查询，万邦公司名下无可供执行的财产。2019年12月3日，被告云林公司向本院提出撤回执行申请，本院遂裁定终结执行。之后，被告云林公司又向本院申请恢复执行，并以万邦公司部分股东存在出资不到位和抽逃出资为由，向本院申请追加王毅军、王光辉、夏琪、王毅林、王小康、吕孝军、尹旗、闫某某、李某某、王云清、杨某某、陈某某、张东方为本案被执行人。本院经审查查明，第三人万邦公司成立于2008年4月1日，注册资本500万元人民币。其中王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪各认缴出资30万元，第一期实缴均为6万元，出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2008年3月24日；第二期实缴均为24万元，出资方式均为货币出资，出资到位时间均为2010年3月24日之前缴足。王毅军认缴出资320万元，第一期实缴64万元，出资方式为货币出资，出资到位时间为2008年3月24日；第二期实缴256万元，出资方式为货币出资，出资到位时间2010年3月24日之前缴足。2008年3月24日，陕西知信会计师事务所有限公司作出的陕知信验字（ 2008 )第074号验资报告附件验资事项说明载明：截止2008年3月24日止，万邦公司已收到王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪、王毅军第一期缴纳的注册资本合计人民币100万元。王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪各自第一期缴纳的出资额人民币6万元以及王毅军第一期缴纳的出资额人民币64万元，均于2008年3月21日缴存万邦公司在西安市商业银行电子正街支行开立的人民币临时存款账户XXXXXXXXXXXXXX2671账号内。但经本院执行部门在该银行查询，该银行出具协助查询通知书：我支行无此账户信息。2008年4月11日，万邦公司股东会决议：将剩佘的400万元实收资本投资到位，并将注册资本增加到800万元，新增的300万元注册资本也一并投资到位。王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪各追加实收资本42万元，出资方式均为货币出资。王毅军追加实收资本448万元，出资方式为货币出资。同日，万邦公司修正公司章程：王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪各自出资48万元，实缴48万元，王毅军出资512万元，实缴512万元，出资方式均为货币出资。2008年4月11日，西安航达会计师事务所有限责任公司作出的西航会验字（ 2008 ) 156号验资报告附件载明：截止2008年4月11日止，万邦公司已收到王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪、王毅军缴纳的新增实收资本合计人民币700万元。王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪各自缴纳实收资本人民币42万元以及王毅军缴纳实收资本人民币448万元，均于2008年4月11日缴存万邦公司在西安市商业银行太乙路支行账户XXXXXXXXXXXXXX8392账号内。经本院执行部门在该银行查询，该账户于2008年4月11日转入700万元，同日，该账户700万元转出至陕西和众工贸有限责任公司XXXXXXXXXXXXXXX2664账号内。2009年8月3日，万邦公司股东会决议：同意王毅军将其拥有的本公司64%的出资共计512万元转让给闫某某；王毅林将其拥有的本公司6%的出资共计48万元转让给李某某。同日，万邦公司修正公司章程第四章第十一条为：闫某某出资512万元，王小康、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪、李某某各出资48万元，出资方式均为货币出资。2010年10月19日，万邦公司股东会决议：同意闫某某将其拥有的本公司64%的出资共计512万元分别转让给王云清408万元、杨某某104万元；王小康、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪、李某某分别将其拥有的本公司6%的出资共计48万元转让给杨某某。同日，万邦公司修正公司章程第四章第十一条为：王云清认缴408万元，实缴408万元。杨某某认缴392万元，实缴392万元。出资方式均为货币出资，出资时间为2010年10月19日。2014年4月17日，万邦公司股东会决议：同意王云清将其拥有本公司51%的出资共计408万元分别转让给王光辉80万元、陈某某328万元；杨某某将其拥有本公司49%的出资共计392万元转让给陈某某。同日，万邦公司修正公司章程第四章第十一条为：王光辉认缴80万元，陈某某认缴720万元。出资方式为货币出资，出资到位时间为2014年4月17日。2014年5月5日，万邦公司股东会决议：同意公司本次增资的总额为4200万元，其中：王光辉追加投资420万元，投资方式为货币出资，共出资500万元；陈某某追加投资3780万元，投资方式为货币出资，共出资4500万元。同日，万邦公司修正公司章程第四章第十一条为：王光辉认缴500万元，陈某某认缴4500万元。出资方式为货币出资，出资时间为2019年12月31日。2014年7月11日，万邦公司股东会决议：同意陈某某将其拥有本公司80%出资计4000万元分别转让给张东方1000万元、吕孝军1000万元，王毅林1000万元、尹旗1000万元。同日，万邦公司修正公司章程第四章第十一条为：王光辉、陈某某各认缴500万元，张东方、吕孝军、王毅林、尹旗各认缴1000万元。出资方式为货币出资，出资到位时间为2019年12月31日。本院于2020年7月7日作出（2020）陕0112号执异96号执行裁定书，裁定追加王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪、王毅军、陈某某为本案被执行人，王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪、王毅军、陈某某应在各自未缴纳出资的范围内向彬州市云林实业有限责任公司履行（2019）陕01民终3598号民事判决书确定的给付义务；王小康、王毅林、王光辉、吕孝军、尹旗、夏琪、王毅军应在各自抽逃出资的范围内向彬州市云林实业有限责任公司履行（2019）陕01民终3598号民事判决书确定的给付义务。原告对此不服，形成诉讼。本院认为，当事人对于自己的主张应当承当相应的举证责任，否则应当承担对其不利的后果。本案的焦点有三，一是第三人万邦公司的财产是否不足以清偿法律文书确定的债务；二是原告是否存在未足额缴纳出资的行为；三是原告是否在抽逃资金的行为。对于焦点一，原告与第三人虽称第三人尚有大量土地、在建商品房、商铺以及债权等资产可供执行，但其在本院执行过程中并未进行申报。庭审中本院要求第三人一周内主动到本院执行部门说明情况并与被告进行和解，但第三人万邦公司未向本院反馈相关情况，且根据本院执行部门查明的事实，第三人已无财产可供执行，故对原告及第三人的意见不予采信。对于焦点二，原告称其已经按照要求履行了出资义务，且有陕知信验字（2008)第074号验资报告验证出资到位，但未能提供有效证据推翻本院执行部门查明的银行无此账户信息的结论。对于焦点三，原告在履行出资义务并完成验资之后，于同日将该出资转出，其行为符合法律规定的抽逃出资的情形。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百零五条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告吕孝军的诉讼请求。案件受理费6670元（原告已预交），由原告吕孝军承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                            审 判 员     童  旭 二0二一年五月二十一日 书 记 员   曹   宁  1