内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）内04民终1371号上诉人（一审原告）：陈慧敏，女，1978年9月23日出生，汉族，市民，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：尹相臣（系陈慧敏之夫），男，1975年7月11日出生，蒙古族，市民，住内蒙古赤峰市。被上诉人（一审被告）：内蒙古燕京啤酒原料有限公司，住所地内蒙古赤峰市元宝山区西露天街道办事处。法定代表人：张海峰，董事长。委托诉讼代理人：张立新，女。委托诉讼代理人：姜佳乐，内蒙古千孚律师事务所律师。上诉人陈慧敏因与被上诉人内蒙古燕京啤酒原料有限公司（以下简称“燕京啤酒原料公司”）劳动争议一案，不服赤峰市元宝山区人民法院（2020）内0403民初2589号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈慧敏上诉请求：一、撤销（2020）内0403民初2589号民事判决书；二、被上诉人向上诉人依法支付10年未休年假工资19041（日工资126.94×3倍×5天×10年）；三、被上诉人向上诉人依法支付10年每周利用休班时间加班开班会加班工资13965.6元（按至少加班一小时计算，每年工作44周则计算公式：1小时工资15.87元×2倍×44周×10年）；四、被上诉人向上诉人依法补发2017年至2018年加班工资18279.36元（日平均工资126.94元×8个工作日×18个月）。事实和理由：一、关于年休假工资请求是否超过仲裁时效。上诉人工作十年间，春节期间单位都会在国家法定假日之外让多休息几天，员工都以为这就是休年假了，直到2020年春节休假时被上诉人要求上诉人签字确认休5天年假，才知道原来一直没有休过年假，休年假是要有正规程序的，根据仲裁法的规定仲裁时效应从当事人知道或应当知道其权利受到侵害之日起计算，因此上诉人请求十年年休假工资的仲裁时效起算点应从2020年开始计算，截止上诉人起诉时计算未超过一年。二、利用休息日参加单位安全生产例会并参加劳动是否算加班。上诉人同事侯淑琴已向一审法院证明单位利用休息日开会的事实和时间的长短。在休息日让相隔单位10公里、20公里的员工来单位就开几分钟的安全会，是根本说不通的，事实就是开完会把自己负责的区域没有搞完的卫生继续做完或安排其他劳动。休息日出勤就应该是加班，员工的休息时间不能白白的被剥夺。一审法院对加班进行不利于劳动者的限缩解释，违背法理。三、2017年至2018年加班的认定。原上诉人的工作时间是四班三倒即每月工作180个小时，换算工作日为22.5天，符合劳动法要求。由于人员不足自2017年1月开始施行三班三倒，即每月工作240小时，换算工作日为30天，每月没有休息日，由于这样高负荷的倒班制度员工反响大，这样的情况一直持续到2018年6月才结束。一审法院没有分清三班三倒和三班四倒作息时间规律，而片面的相信被上诉人的狡辩，认为可以轮休、调休，三班三倒工作制是没有轮休、调休的可能的。上诉人已向一审法院提供了交接班日志和工资表能证明上诉人所述事实。详细交接班日志、工资台账应由被上诉人提供，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。” 燕京啤酒原料公司辩称，一、请求支付未休年假工资报酬适用一年的仲裁时效，从当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。上诉人是否休年休假、是否收到未休年休假工资报酬应于每年度末就应知道，其主张自2020 年才知道以前没有休年休假与常理不符。二、答辩人一审已提交证据证实：安全生产例会是安排在工作时间，时长一般不超过10分钟，会议内容是分配当天工作任务及说明工作中应注意事项，不属于加班。因生产工艺需要，上诉人所在岗位工作实行季节性生产倒班工作轮休制，上诉人存在休息日工作的情形，答辩人已安排上诉人补休。偶有加班情况时，加班费也已在工资中支付。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。上诉人并未提交充分的证据证实加班事实，故其关于加班费的主张不能成立。陈慧敏向一审法院起诉请求：1.判令燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付被迫解除劳动合同经济补偿金29441.40元（月平均工资2676.49元×11个月）；2.判令燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付10年未休年假工资18458.56元（日工资123.06元×3倍×5天×10年）；3.判令燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付10年每周利用休班时间加班开班会加班工资13534.40元（按至少加班一小时计算，每年工作44周，15.38元/小时×2倍×44周×10年）；4.判令燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付2017年至2018年加班工资16613.10元（日平均工资123.06元×7.5个工作日×18个月）；5.补发工龄工资1280元（128个月×10元/月）；6.判令燕京啤酒原料公司为陈慧敏补缴2009年5月至12月的社会保险费用，赔偿未交社保损失8630元。庭审中，陈慧敏撤回第一项、第五项、第六项诉讼请求，要求另案进行诉讼。一审法院认定事实：陈慧敏于2009年5月23日到燕京啤酒原料公司处工作，岗位为发芽操作工，2016年双方签订了无固定期限劳动合同，燕京啤酒原料公司为陈慧敏缴纳了基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、住房公积金。2019年，陈慧敏享受带薪休假5天。陈慧敏解除劳动合同前12个月的平均工资为2761元。2020年2月27日、28日，陈慧敏向其车间主任苏小伟请假两天。2020年2月29日，陈慧敏电话告知苏小伟，其因耳朵需做手术，单位投产后不能请事、病假，陈慧敏辞职。2020年3月1日，陈慧敏向燕京啤酒原料公司发送《解除劳动关系通知书》，以单位存在不支付加班工资等违法行为，提出解除劳动关系，要求燕京啤酒原料公司自收到通知书之日支付其加班工资，并按《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定办理离职手续、出具解除劳动合同证明、支付经济补偿金。燕京啤酒原料公司于2020年3月3日收到上述通知书。2020年3月25日，燕京啤酒原料公司向该公司工会委员会请示，因陈慧敏自2020年2月29日开始，未请假也未上班，车间主任打电话要求其上班一直不来，根据公司制度，按旷工记考勤，已连续旷工十五天以上，根据公司《劳动纪律管理条例》第三条的规定，经公司经理班子会研究，决定解除与陈慧敏的劳动合同。2020年3月27日，公司工会委员会答复同意解除与陈慧敏的劳动合同。2020年3月30日，燕京啤酒原料公司作出燕啤原发【2020】第7号文件《内蒙古燕京啤酒原料有限公司关于解除陈慧敏劳动合同的通知》，决定解除与陈慧敏的劳动合同。2020年6月5日，陈慧敏向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1.燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付被迫解除劳动合同经济补偿金29441.40元；2.燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付带薪年假工资18458.56元；3.燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付10年每周利用休班时间加班开班会加班工资13534.40元；4.燕京啤酒原料公司向陈慧敏支付2017年至2018年休息日加班工资16613.10元；5.燕京啤酒原料公司五年期间按赤峰市最低工资标准补发陈慧敏工资8851.44元；6.燕京啤酒原料公司为陈慧敏补缴2009年5月至12月的社会保险费。赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月14日作出元劳人仲字〔2020〕49号裁决书，裁决驳回陈慧敏的各项仲裁请求。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、陈慧敏要求燕京啤酒原料公司支付未休年休假工资的请求是否超过仲裁时效，应否予以支持？二、陈慧敏要求燕京啤酒原料公司支付加班费的请求应否予以支持？一、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”上述工资收入的300%中，其中100%为正常工作期间的工资收入，另200%的报酬，不适用特殊仲裁时效的规定，其申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道其权利受到侵害之日起计算。2010年至2018年的未休年休假工资报酬，燕京啤酒原料公司应于每年度末支付给陈慧敏，陈慧敏在当时即应知道其权利是否受到侵害，陈慧敏于2020年6月5日申请仲裁，已经超过法律规定的仲裁时效，其要求燕京啤酒原料公司支付2010年至2018年度未休年休假工资报酬的请求，该院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”陈慧敏于2009年5月23日到燕京啤酒原料公司处工作，至2019年5月23日已满10年，2019年陈慧敏应享受带薪年休假10天，陈慧敏已享受带薪年休假5天，且其正常工作期间的工资燕京啤酒原料公司已经支付，燕京啤酒原料公司应再支付陈慧敏5天的带薪年休假工资1269元（2761元÷21.75天×5天×200%）。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，担折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”据此，燕京啤酒原料公司应支付陈慧敏2020年1天（59天÷365天×10天-0）的未休年休假工资381元（2761元÷21.75天×1天×300%），综上，燕京啤酒原料公司应支付陈慧敏2019年、2020年未休年休假工资合计1650元。二、关于陈慧敏主张的加班费。加班费是指劳动者依照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的劳动报酬，即加班期间所从事的工作应当与正常工作期间从事的工作基本相同。根据燕京啤酒原料公司提交的《安全生产例会会议记录》记载，会议内容仅为安排部署工作，强调工作纪律、工作要求等，开会与加班的性质不同，且对于开会时长以及会后安排陈慧敏加班工作等，陈慧敏未能充分举证，故陈慧敏关于每周五参加安全生产例会为加班的主张不能成立，其要求燕京啤酒原料公司支付加班费的请求，该院不予支持。关于陈慧敏主张的休息日加班费，燕京啤酒原料公司的生产经营特点决定劳动者的工作时间不宜以日计算，庭审中通过陈慧敏、燕京啤酒原料公司的陈述可知燕京啤酒原料公司实行四班三倒或者三班三倒的作息时间，即使陈慧敏存在休息日工作的情形，燕京啤酒原料公司亦已通过轮休、调休等方式安排了补休，故对陈慧敏要求燕京啤酒原料公司支付休息日加班费的请求，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《职工带薪年休假条例》第三条第一款之规定，判决：一、内蒙古燕京啤酒原料有限公司于判决生效后立即支付陈慧敏未休年休假工资1650元。二、驳回陈慧敏的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对燕京啤酒原料公司提交的奖金发放表、日常考核表、2017年7、8、9、12月份考勤表，因证据与本案具有关联性，可以证实陈慧敏在燕京啤酒原料公司工作期间用人单位的职工休假管理制度及陈慧敏本人的休息休假情况，本院予以采信。经本院审理查明的事实与原审判决认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，用人单位未为劳动者安排年休假，应按法律法规规定向劳动者支付未休年休假工资报酬，劳动者亦应在法定期限内要求用人单位承担给付责任。该未休年休假工资报酬及权利保护期限系劳动者应知事项，不因劳动者个人认知偏差而延长。2010年至2018年的未休年休假工资报酬，燕京啤酒原料公司应于每年度末支付给陈慧敏，陈慧敏在当时即应知道其权利是否受到侵害，陈慧敏于2020年6月5日申请仲裁，已经超过法律规定的仲裁时效，其要求燕京啤酒原料公司支付2010年至2018年度未休年休假工资报酬的请求，于法无据。关于陈慧敏主张的加班费，根据燕京啤酒原料公司提交的《安全生产例会会议记录》记载，安全生产例会会议内容仅为安排部署工作，强调工作纪律、工作要求等，陈慧敏未能提交有效证据证明安全生产例会后安排陈慧敏加班工作的事实，故陈慧敏关于每周五参加安全生产例会为加班的主张不能成立。关于陈慧敏主张的休息日加班费，燕京啤酒原料公司的生产经营特点决定劳动者的工作时间不宜以日计算，庭审中通过陈慧敏、燕京啤酒原料公司的陈述可知燕京啤酒原料公司实行四班三倒或者三班三倒的作息时间，依照法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案诉讼中，陈慧敏就休息日加班的事实没有提供证据，应当承担举证不能的法律后果。综上所述，陈慧敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈慧敏负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 宇审 判 员  武学良审 判 员  苏力德二〇二一年五月二十一日书 记 员  苏日娜