山西省太原市万柏林区人民法院民 事 判 决 书（2021）晋0109民初1344号原告：畅某，住山西省临猗县。委托诉讼代理人：裴某，山西杏梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，山西杏梅律师事务所实习律师。被告：太原市第四人民医院。法定代表人：董永康，院长。委托诉讼代理人：郭某，住太原市。委托诉讼代理人：李某，山西华祝律师事务所律师。原告畅某与被告太原市第四人民医院（以下简称太原第四医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年3月11日立案后，依法适用普通程序，于2021年4月27日公开开庭进行了审理。原告畅某及其委托诉讼代理人李海、王某，被告太原第四医院的委托诉讼代理人郭某、李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告畅某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告住院伙食补助费28600元、营养费22350元，合计计50950元；2、请求判令被告赔偿原告医疗费、护理费、精神抚慰金等费用共计873320.662元；合计924270.662元。3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告在2018年1月8日因腰痛就诊被告医院，被告医院诊断腰椎结核，在2月2日给原告行胸12腰1结核病灶清除术，一周之后患者间接出现发热。病检结果发现不是腰椎结核，而是金黄色葡萄菌感染。原告伤口一直不愈合，医院告知问题不大，让回家修养，原告于2018年4月28日坐轮椅回家。原告回家之后大约一周后间断低热，原腹腔引流管处皮肤红肿，破溃，深达腹腔，形成窦道。原告于2018年5月30日就诊解放军302医院，诊断：胸腰肢脓肿，原告在该院多次行超声引导下穿刺抽脓感染治疗，医方告知患者原来在哪里做的手术，去哪里取内固定，原告于2018年6月26日出院。原告于2018年6月27日就诊山西省人民医院，诊断：左侧腰大肌脓肿伴窦道形成，医方在2018年7月4日给原告行腰椎前路内固定取出术，感染病灶刮除，清创缝合术。原告于2018年8月24日出院。原告于2018年9月25日再次就诊山西省人民医院，诊断：胸腰椎脓肿清除术，医方于2018年9月29日在该院给原告行腰椎后路椎间盘摘除术取骨骼植骨融合内固定术，原告于2018年10月10日自该院出院。原告于2019年1月3日因左侧腰背部切口不愈合两月就诊山西省人民医院，医方于2019年1月4日及1月18日在局部麻醉下行清创缝合术，于2019年1月28日出院。原告于2019年3月29日就诊太原市第二人民医院，入院诊断：腰背部、腰腹部慢性皮肤溃疡合并感染，胸腰椎脓肿消除术后切口不愈合，医方给原告进行预防感染，换药等治疗。于2019年4月4日出院。原告于2019年4月11日就诊空军军医大学第一附属医院，诊断：腹壁窦道并感染，医方于2019年4月16日给原告行腹壁窦道清创探查术，2019年4月19日行腹壁窦道清创探查术，2019年4月19日行腹壁创面清创修复术，原告于2019年4月24日出院。原告于2019年5月27日就诊空军军医大学第一附属医院，诊断：左侧腹部皮下感染，腰椎感染术后，医方于2019年5月29日给原告行左侧腹壁清创术，原告于2019年6月3日出院。原告经四川中信司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书表明，被告的过错行为与原告的损害后果之间具有因果关系，现诉至贵院，请求法院查明事实，依法裁判。被告太原第四医院辩称，1、答辩人认为，四川中信司法鉴定中心做出的鉴定意见加重了答辩人的责任，答辩人不予认可鉴定意见对被告参与度的认定。原告2013年因大面积烧伤入院手术治疗，至今已有5年，期间未出现过耐药金葡萄球菌感染的迹象，进而术前根据临床表现无法判断为耐药性金葡萄球菌感染。答辩人在术前与被答辩人谈话过程中强调过术后通过病灶标本检查明确感染类型，进行针对性治疗，被答辩人对此知晓存在非结核诊断的可能性并在术前签署同意书。从诊疗过程看，原告经历了多次诊疗、多次手术，说明病情疑难复杂难以术前确诊感染类型，从手术中看到标本疑似结合感染，通过和被答辩人及其家属沟通，被答辩人及家属拒绝术前穿刺确诊，故术后才确诊为多重耐药性金葡萄球菌感染。2、关于被答辩人主张的各项费用，应当依据山西省高级人民法院印发的《关于人身损害赔偿标准的办案指引》的通知和证据确定。（1）、医疗费，凭票报销；（2）、误工费，鉴定结果误工期天数为523天。原告若有工资，按照工资标准计算。若无，参照80元/天×523天=41840元；（3）、护理费，鉴定结果护理期天数为206天。护理人员若有工资，按照工资标准计算。若无，参照120元/天×206天=24720元。（4）、营养费，鉴定结果营养期天数为161天。参照50元/天×161天=8050元；（5）、交通费，酌情；（6）、住院伙食补助费，住院治疗110天。参照100元/天×110天=11000元。原告未构成伤残等级，无残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用。以上合计：85610元。本案当事人围绕诉讼请求及答辩意见提交了证据，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告畅某因“间断腰痛、发热2月”于2018年1月8日就诊于被告太原第四医院。入院诊断：胸腰椎结核？左侧结核性胸膜炎？后于2018年2月2日给原告行胸12腰1椎体结核病灶清除自体肋骨取骨植骨前路内固定术。2018年4月28日，原告出院，出院诊断：胸12腰1椎体感染多重耐药性金黄色葡萄球菌。原告出院后一周间断低热，于2018年5月30日至6月20日在解放军302医院住院，在该院多次行超声引导下穿刺抽脓及抗感染治疗。2018年6月27日至2019年1月28日在山西省人民医院住院4次，先后给予“腰椎前路内固定取出术、感染病灶刮除、清创缝合术，腰椎后路椎间盘摘除取髋骨植骨融合内固定术”等治疗。2019年3月29日后分别在太原市第二人民医院、空军军医大学第一附属医院住院治疗，经行腹壁创面清创修复术、抗感染、换药等对症治疗，2019年6月3日出院。原告共住院治疗9次，共住院286天。经山西省××县居民基本医疗保险费结算，原告在住院期间个人支付医疗费74673.82元。另，原告于2018年11月8日至11月30日在山西省人民医院住院治疗期间支出医疗费13008.6元，因住院收费票据没有原件，临猗县城乡居民基本医疗保险未予以报销。2020年7月8日，原告畅某向本院申请了诉外鉴定。经双方当事人随机选择社会专业机构，确认四川中信司法鉴定中心为鉴定机构。2020年12月30日，四川中信司法鉴定中心出具川中信鉴[2020]鉴字第S179号司法鉴定意见书，鉴定结论：1、太原第四医院对畅某的医疗行为存在过错，其过错行为与畅某的损害后果（胸12腰1椎体感染误诊导致医疗期延长）构成同等因果关系。建议原因力（参与度）大小为55%-60%。2、畅某未达到伤残等级评定标准。3、畅某的误工期为523日。4、畅某出院后的护理期为206日。5、畅某出院后的营养期为161日。鉴定费用16800元由原告支付。本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定。本案法律事实发生在2018年，关于医疗损害责任纠纷纠纷，《中华人民共和国民法典》施行前的法律和司法解释有相关规定，故本案适用当时的法律、司法解释的规定。（一）医疗损害的过错责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条规定：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”本案中，原告就诊于被告医院，据原、被告选定的鉴定机构出具的司法鉴定意见书，太原第四医院对畅某的医疗行为存在过错，其过错行为与畅某的损害后果构成同等因果关系，故被告应当承担赔偿责任。（二）赔偿范围。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”本案被告在诊疗过程中误诊，导致医疗方案错误，原告的医疗期延长，被告应当赔偿原告医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。1、医疗费。（1）住院费。原告的住院费用经城乡居民基本医疗保险费结算，在住院期间由原告个人支付医疗费74673.82元。关于原告2018年11月8日至11月30日在山西省人民医院住院治疗期间支出医疗费13008.6元，因没有票据原件未予医保报销。经山西省人民医院确认，该费用确为原告住院期间实际发生的费用，本院依法予以采信。原告个人支付的住院期间医疗费应为87682.42元。（2）北京协和医院挂号费180元，符合法律规定，本院依法予以确认。（3）外购药、换药支出及其他不明费用的支出。原告因治疗需要在华润太原大药房省人民医院点购买注射用替加环素支出2580元，与原告就医时的医嘱吻合，本院依法予以确认。其他外购药品及支出，原告只是提供了电子支付转账截图，不能证明支付人和支付用途，不能证明与本案的关联性，本院不予采信。故原告医药费共计90442.42元。2、住院伙食补助费。原告住院286天，参照山西省国家机关一般工作人员出差伙食标准每天100元计算，为28600元。3、护理费。原告住院286日，出院后的护理期为206日，共计492日。原告不能证明护理人员收入状况，故参照山西省2019年度居民服务业平均工资48893元标准计算护理费，为65928元。4、营养费。原告住院286日，出院后的营养期为161日，共计447天，参照每日50元标准计算，为22350元。5、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告为塑料制品行业个体工商户，其为证明误工收入，向法庭提交了临猗县耽子兴达塑料制品厂2017年度、2019年度、2020年度的销售记录，并主张误工费926900元。但原告的提交证据证明的是其设立的临猗县耽子兴达塑料制品厂的经营损失，而非原告本人的误工损失，故原告提交的证据不能真实反映原告的实际误工损失，应参照山西省2019年度制造业平均工资57654元标准计算原告误工费。原告误工期为523日，误工费为82634元。6、交通、食宿费。原告向法庭提交的交通费票据4张，合计金额717元。原告因病情需要，有赴外地治疗的必要性。原告住院治疗9次，多次辗转于临猗、太原、北京、西安等地，且原告的病情不允许原告单独外出就医，原告及必要的陪护人员因就医产生的交通费、食宿费必然大于原告提交的交通费票据所证明的金额，本院综合原告的住院次数、住院时长、就医地点等实际情况，依法酌定交通费、食宿费为20000元。7、精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，但是法律另有规定的除外；（2）侵权行为的目的、方式、场合等具体情节；（3）侵权行为所造成的后果；（4）侵权人的获利情况；（5）侵权人承担责任的经济能力；（6）受理诉讼法院所在地的平均生活水平。”本案原告的伤情未达到伤残等级评定标准，但因被告存在过错的诊疗行为，导致原告九次住院治疗，对原告及其家人心灵造成的创伤是难以愈合的,应得到充分的司法救济。考虑到本案的案件情形、原因力认定、原告的损害后果以及被告存在的过错情形,结合当地的平均生活水平,本院酌定精神损害抚慰金赔偿数额为20000元。原告以上各项经济损失共计329954.42元，参照“建议原因力（参与度）大小为55%-60%”鉴定结论，被告应当赔偿原告各项经济损失的60%、197973元。原告主张的其他费用，或因没有证据，或因提交的证据不能证明其主张，原告应承担举证不利的法律后果。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告太原市第四人民医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告畅某医疗费90442.42元、住院伙食补助费28600元、护理费65928元、营养费22350元、误工费82634元、交通食宿费20000元、精神抚慰金20000元，合计329954.42元的60%、197973元。二、驳回原告畅某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。自本判决生效之日起十日内案件受理费13042元，减半收取计6521元、鉴定费16800元，合计23321元，由被告太原市第四人民医院负担13993元，原告畅某负担9328元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 张 奕二〇二一年五月二十一日书记员 李婷婷