湖南省邵阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘05刑终186号 原公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 上诉人（原审被告人）范振德，男，1962年11月20日出生于湖南省邵东县，汉族，高中文化，原系湖南省电力有限公司新邵县供电分公司职工，住湖南省邵阳市大祥区。因吸食和非法持有毒品于2019年3月23日被行政拘留二十日。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年4月11日被刑事拘留，同年5月17日被决定取保候审，同年11月8日被逮捕。现羁押于湖南省新邵县看守所。 辩护人彭东钫、唐军松，湖南东放明律师事务所律师。 原审被告人易铁成，男，1977年4月23日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，住湖南省邵阳市双清区。曾因犯XX罪、XXXX罪、XXXX罪于1998年4月20日被判处有期徒刑十五年；犯贩卖毒品罪于2009年6月8日被判处有期徒刑四年，并处罚金二千元；犯抢劫罪于2013年3月20日被判处有期徒刑五年，并处罚金三千元，2016年8月20日刑满释放。因吸毒于2019年3月6日被决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年4月18日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于湖南省新邵县看守所。 原审被告人孟启迪，男，1964年9月17日出生于湖南省新邵县，汉族，高中文化，住新邵县。因吸食毒品于2019年3月23日被行政拘留十二日，并处罚款一千元。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2019年4月18日被刑事拘留，同年5月17日被决定取保候审，同年11月8日被逮捕。现羁押于湖南省新邵县看守所。 湖南省新邵县人民法院审理湖南省新邵县人民检察院指控原审被告人易铁成、范振德、孟启迪犯贩卖毒品罪一案，于2020年1月13日作出（2019）湘0522刑初309号刑事判决：以被告人易铁成犯贩卖毒品罪判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元；被告人范振德犯贩卖毒品罪判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币五千元；被告人孟启迪犯贩卖毒品罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；侦查机关扣押的毒品由侦查机关依法予以销毁。宣判后，原审被告人范振德提出上诉。本院于2020年5月6日以原判决的事实不清楚，证据不足，需要进一步查证为由，裁定发回湖南省新邵县人民法院重新审判。该院重审后，于2021年2月2日作出（2020）湘0522刑初118号刑事判决。原审被告人范振德亦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人范振德及听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，是不需要开庭审理的案件，本院决定不开庭审理。现已审理终结。 湖南省新邵县人民法院审理认定： 一、被告人易铁成贩卖毒品的事实 1、2018年11月7日，黄荣微信转账500元给范振德，范振德联系易铁成，购买了500元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，送至新邵县长隆酒店黄荣的房间，后两人一起吸食。 2、2018年11月13日，范振德收到黄荣微信转账500元，从易铁成处购买了500元的毒品，然后送至黄荣手中，后两人一起吸食。 3、2018年12月2日，黄荣联系范振德帮忙购买毒品，并微信转账600元，范振德从易铁成处购买了1000元的毒品送至黄荣手中，后两人一起吸食。而后，黄荣将余款400元支付给范振德。 4、2019年2月7日，范振德从易铁成处购买了2500元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂备用。2月8日，黄荣联系范振德要求购买毒品，范振德赶到荣达搅拌站，将1000元的毒品交给黄荣，而后黄荣和范振德、孟启迪、钟小平、陈泽慧一起将毒品吸食。 5、2019年2月18日，黄荣电话联系易铁成要求购买毒品，并安排陈泽慧开车到邵阳市将易铁成接到新邵县荣达搅拌站，易铁成出售了300元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂给黄荣，并和黄荣、孟启迪、钟小平、陈泽慧等人一起吸食。 二、被告人范振德贩卖毒品的事实 1、2019年2月7日，范振德从易铁成处购买了2500元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂备用。2月8日，黄荣联系范振德要求购买毒品，范振德赶到荣达搅拌站，将1000元的毒品交给黄荣，而后黄荣和范振德、孟启迪、钟小平、陈泽慧一起将毒品吸食。 2、2019年3月19日，黄荣在钟小平的租房内联系范振德要求购买毒品，范振德将500元的毒品送到钟小平的租房，而后黄荣、钟小平、范振德、陈泽慧一起将毒品吸食，黄荣通过微信转账给范振德500元。 三、被告人孟启迪贩卖毒品的事实 2019年2月13日，被告人孟启迪从陈爱国（另案处理）处赊购了500元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂,和钟小平吸食了小部分，余下的毒品由孟启迪保管。2月14日，钟小平从陈爱国处赊购了500元的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，孟启迪、钟小平吸食了小部分，余下毒品由孟启迪保管。 2019年2月15日，外出在长沙市的黄荣联系孟启迪要求购买毒品，并通过微信转账1000元毒资和500元的车费给孟启迪。孟启迪清理身上保管的毒品，有甲基苯丙胺片剂12粒，甲基苯丙胺2克左右，遂联系钟小平，并乘坐陈泽慧驾驶的车辆前往长沙市。驾车途中，孟启迪与陈泽慧吸食了小部分毒品。孟启迪转账400元给陈泽慧作为车辆加油等开支，孟启迪等人在长沙市找到黄荣后，四人将剩余毒品吸食。 另查明，2019年3月22日，公安民警在邵阳市铖景泰大酒店附近将范振德抓获归案，现场查获毒品疑似物4.58克，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。2019年4月18日，易铁成被公安民警从戒毒所转看守所羁押。同日，孟启迪接到公安民警电话通知后主动到案，如实供述了自己的罪行。 原判采信了被告人易铁成、范振德、孟启迪的供述，证人证言，提取、称量、辨认笔录，微信转账记录截图照片，通话详单，行政处罚决定书，刑事判决书，释放证明书，鉴定意见，户籍资料及相关书证等证据证明上述事实。原判认为，被告人易铁成、范振德、孟启迪的行为均构成贩卖毒品罪，其中易铁成属于情节严重。易铁成系累犯、毒品再犯，均应从重处罚。范振德系有吸毒情节的贩毒人员，从其处当场查获的毒品4.58克依法应当认定为其贩卖毒品的数量。范振德到案后供述自己罪行的行为依法可从轻处罚；孟启迪有自首情节，依法可从轻处罚。易铁成、孟启迪认罪认罚，均可从宽处理。据此，对被告人易铁成适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条；对被告人范振德适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条；对被告人孟启迪适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条之规定，判决：一、被告人易铁成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人范振德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人孟启迪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；四、侦查机关扣押被告人范振德4.58克毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，由侦查机关予以没收。 上诉人范振德上诉及其辩护人辩护提出，原审认定他构成贩卖毒品罪错误，他仅为他人代购或取回毒品，没有贩卖的故意和贩卖毒品的行为；原审法院重新审判过程中再以完全相同的证据判决上诉人有罪显然不当，请求宣告无罪。 湖南省新邵县人民法院在判决书中列举了认定上述事实的证据，相关证据均已在一审开庭时当庭出示和质证，经依法全面审查，本院对一审认定的事实及所列证据予以确认。 本院认为，上诉人范振德及原审被告人易铁成、孟启迪违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂的行为，均构成贩卖毒品罪，其中易铁成属于犯罪情节严重的情形。范振德系坦白，可从轻处罚。易铁成系累犯、毒品再犯，均应从重处罚。孟启迪系自首，可从轻处罚。易铁成、孟启迪自愿认罪认罚，均可从宽处理。 上诉人范振德上诉及其辩护人辩护提出“原审认定他构成贩卖毒品罪错误，他仅为他人代购或取回毒品，没有贩卖的故意和贩卖毒品的行为，原判认定范振德为黄荣代购毒品时牟利的证据不足；原审法院重新审判过程中再以完全相同的证据判决上诉人有罪显然不当，请求宣告无罪”。经查，2019年2月7日，范振德提前购买了2500元毒品以便黄荣需要时能够随时提供毒品，并于2019年2月8日及3月19日分别贩卖毒品给黄荣并蹭吸。因范振德系吸毒人员，其多次代购蹭吸实际是为不需要支付相关购买毒品的开支，可以认定在代购毒品过程中有牟利情节，亦可以认定范振德有贩卖毒品的主观故意和实行行为，应以贩卖毒品罪依法予以追究。上述事实有各被告人的供述予以证实，且与证人证言、微信转账记录、通话详单、辨认笔录及提取笔录等证据相互印证，足以认定。范振德上诉及其辩护人辩护提出的辩护意见与已查明的事实不符，要求改判没有事实和法律依据，不能成立，本院不予采信。 检察机关还指控了范振德于2018年11月7日、11月13日、12月2日三次从易铁成处为黄荣购买毒品的事实，但检察机关并未就此明确指控范振德是否明知易铁成系毒品贩卖者，范振德为易铁成代卖的情形。原判也就此三次毒品犯罪未予以认定，但检察机关并未提出抗诉。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第四百零一条的规定，二审不宜根据在案证据直接认定并加重对范振德的处罚，只能予以维持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  陈建军 审 判 员  李东峰 审 判 员  黄彧言 二〇二一年五月二十四日 法官助理刘文斌 代理书记员  李 娅 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……