陕西省西安市中级人民法院      民 事 判 决 书      （2021）陕01民终6671号      上诉人（原审被告）第五文辉，男，1969年10月5日出生，汉族，住西安市碑林区。   委托代理人张飞雄，陕西泽诚律师事务所律师。   委托代理人崔妍，陕西泽诚律师事务所实习律师。   被上诉人（原审原告）史志伟，男，1968年5月4日出生，汉族，住西安市高陵区。   上诉人第五文辉因与被上诉人史志伟民间借贷纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院(2020)陕0117民初2283号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   原审法院审理查明，2009年史志伟、第五文辉经朋友介绍相识，史志伟当时在陕西理工学校负责招生安置工作，第五文辉是工地上的安全员，后第五文辉承揽工程，向史志伟借款应急。史志伟诉称其出借给第五文辉40万元，40万元借款来源于3笔银行贷款和现金。关于银行贷款部分，根据第五文辉提交的第一组证据，该院可查明：2015年1月史志伟作为借款人向中国光大银行西安分行雁塔路支行借款12万元，2015年2月史志伟作为借款人向中国光大银行股份有限公司西安南二环支行借款4万元，2015年3月史志伟作为借款人向甘肃省农村信用社借款15万元，即史志伟共计向银行贷款31万元。根据史志伟向第五文辉转账的记录，该院查明：2015年4月史志伟向第五文辉转账13万元，有陕西信合转账汇款回单；2015年7月29日，史志伟向第五文辉转账85000元，有中国农业银行卡交易明细清单，即史志伟向第五文辉有转账记录的借款为215000元。该院依法确认史志伟贷款凭证和向第五文辉转账凭证的真实性。2015年11月14日，史志伟、第五文辉之间签订一份《借款协议》，内容为“今借到史志伟共计400000元（肆拾万元），两人用于户县工程的合作事宜，银行利息由第五文辉负责清还，史志伟从此工程利润中分红为伍拾万元整，作为对利息的补偿。还款计划为：1.其中20万元（贰拾万元）于2016年5月1日前归还于银行，用于此项贷款的剩余款项；2.其中后20万元（贰拾万元）于2016年5月30日前归还。分红的伍拾万元在工程至2016年12月底付予史志伟（外加壹拾万元），合计陆拾万元整。”该份《借款协议》有史志伟、第五文辉的签名，史志伟、第五文辉当庭均认可该协议的真实性，该院对该协议的真实性予以确认。另，第五文辉当庭辩称，史志伟套取金融机构信贷资金与第五文辉进行工程项目合作，史志伟、第五文辉之间是工程合作关系，民间借贷法律关系不能成立。依据第五文辉提交的第三、四组证据，该院可查明第五文辉自2015年至2019年有多笔向史志伟还款的凭证，包括收据、收条、银行流水、转账和存款凭证、微信转账记录等。经核对第三组证据，2015年11月14日至2019年1月2日第五文辉通过现金方式向史志伟还款47300元，有史志伟向其出具的收条、收据，该院确认该组证据的真实性及证明力。经核对第四组证据，第五文辉主张向史志伟支付了298300元，该院查证其中27600元并无转账记录或存款凭证；剩余附有转账记录或存款凭证的款项均被转入史志伟银行卡账户或微信账户，该院予以确认。关于第五文辉提交的第二组证据：《户县金舆航空港住宅小区建筑工程劳务扩大承包合同》、收条、转账凭证仅能证明第五文辉与发包方重庆天字实业集团有限公司陕西分公司之间的劳务承包关系，不能证明史志伟知晓或授权与第五文辉共同投资该项目。该院认可该组证据的真实性，不认可其证明力。   原审法院认为，该案的争议焦点为：1、史志伟、第五文辉之间是否存在民间借贷法律关系；2、如果存在民间借贷法律关系，借款总数额、未还款数额及利息如何认定。史志伟主张双方存在民间借贷法律关系，第五文辉抗辩双方之间是工程合作关系，结合史志伟向银行贷款的事实以及史志伟、第五文辉之间的资金往来状况、二人的微信聊天记录分析《借款协议》内容：“今借到史志伟共计400000元（肆拾万元），两人用于户县工程的合作事宜，银行利息由第五文辉负责清还，史志伟从此工程利润中分红为伍拾万元整，作为对利息的补偿”，并约定了还款计划。该院认为，史志伟虽套取金融信贷资金又转贷给第五文辉，但第五文辉作为借款人事先是明知该借款的来源，且史志伟并未对第五文辉进行高利转贷，《借款协议》约定的分红系第五文辉对史志伟提供借款的利息补偿，且第五文辉并未实际兑现约定的利息补偿。基于此《借款协议》约定的内容，该院依法认定史志伟、第五文辉之间成立民间借贷法律关系。第五文辉辩称涉案40万元为投资款，史志伟当庭不予认可，且第五文辉亦未提交直接证据证明史志伟知晓或授权与其共同进行工程投资，故第五文辉将承担举证不能的不利法律后果。史志伟主张其向第五文辉提供借款40万元其中215000元有银行转账凭证，剩余185000元为现金给付。根据第五文辉提交的第三组证据中2019年1月2日的收条，该收条载明“今为收到第五文辉所借资金肆拾万元之中贰拾万元小额贷款，现在2018年三月前均已清完；剩余贰拾万元整在清理当中”，该收条由史志伟书写，第五文辉保存，第五文辉作为完全民事行为能力人在接收该收条时应当明确知晓并确认收条上所书写的内容。故，第五文辉在2019年1月2日时已确认其向史志伟借款40万元，已清偿完20万元，剩余20万元借款未清偿完毕的事实。该院认为，涉案借款总金额为40万元，自2019年1月2日开始剩余未还款金额为20万元。根据第五文辉提交的第四组证据，2019年1月5日第五文辉向史志伟还款500元、2019年2月2日第五文辉向史志伟还款30000元、2019年2月3日第五文辉向史志伟还款10000元，故该院认为，剩余未还款金额为159500元。《借款协议》约定的分红（总计600000元）应为第五文辉对史志伟提供借款的利息补偿，该院认为关于分红的约定不能当然理解为对利息的约定，自然人借贷双方对借款利息无明确约定的，视为不支付利息,故对史志伟诉请的利息该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的解释（2015修正）》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、第五文辉于本判决生效之日起十五日内向史志伟偿还借款本金159500元；二、驳回史志伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6450元，由第五文辉负担（史志伟已预交6450元，第五文辉履行判决义务时一并给付史志伟6450元）。   宣判后，第五文辉不服，向本院提起上诉称，一、原审判决以被上诉人当庭不予认可及上诉人举证不能为由，对双方之间是工程合作关系的事实不予认定，明显认定事实错误；二、原审判决在上诉人提交充分证据证明，截止2019年3月20日，上诉人已多次、分批向被上诉人履行345400元合同义务及被上诉人自认前述事实的情况下，径行认定上诉人仅支付318000元，明显认定事实错误；三、原审判决以落款时间为2019年1月2日的收条，认定上诉人在2019年1月2日已确认其向被上诉人已清偿20万元，剩余20万元未清偿完毕的事实，并以2019年1月2日为节点结合支付清单认定剩余金额为159500元，属事实认定错误。综上，请求：1.撤销原审判决，改判驳回被上诉人的原审诉请；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。   被上诉人史志伟答辩称，原审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。   本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。二审中，上诉人第五文辉提交补充支付清单一份，证明其后期给被上诉人支付了77040元。被上诉人史志伟质证认为，真实性认可，收到钱属实，但2019年3月的700元是还季度利息，2019年1月26日的500元是生活费，2018年12月13日的3800元是15万的利息，其余2016年6月2日-2018年12月29日的22笔款项均系生活费或者工资，与本案无关。   本院认为，依照法律规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案中，双方签订《借款协议》，借款内容明确，原审法院综合双方提交的现有证据，认定涉案借款总金额为40万元，自2019年1月2日开始剩余未还款金额为20万元，并无不妥。二审中上诉人第五文辉提交转款记录，能够证明2019年1月26日500元、2019年3月700元未计入还款金额，系其原因未在原审审理中举证，被上诉人质证认为该两笔款项系生活费、利息，均未提供充足证据予以佐证，本院对被上诉人该辩称不予采信，该两笔款项应从未还款金额中扣减。上诉人第五文辉提交的其余转款均发生在2019年1月2日之前，不再计算。综上，原审法院判决结果部分不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：   一、变更西安市高陵区人民法院(2020)陕0117民初2283号民事判决第一项为：第五文辉于本判决生效之日起十五日内向史志伟偿还借款本金158300元；   二、撤销西安市高陵区人民法院(2020)陕0117民初2283号民事判决第二项；   三、驳回史志伟其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费按原判负担不变；二审案件受理费6450元（第五文辉已预交），由上诉人第五文辉负担6400元、被上诉人史志伟负担50元，在执行本判决内容时一并清结。   本判决为终审判决。         审 判 长 杨 柳    审 判 员 孙 鹏    审 判 员 罗 怡       二Ｏ二一年五月十一日       书 记 员  焦 云 飞         1