山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终6186号 上诉人（原审原告）:张力力，女,1983年8月24日出生，汉族，住山东省诸城市。 委托诉讼代理人：管恩相（张力力配偶），男，1970年5月10日出生，住山东省诸城市。 被上诉人（原审被告）：青岛大有电子玩具有限公司，住所地山东省青岛市黄岛区。 法定代表人：刘文蕾，总经理。 委托诉讼代理人：于沙沙，山东恒信通律师事务所律师。 上诉人张力力因与被上诉人青岛大有电子玩具有限公司（以下简称青岛大有公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初23488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月11日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人张力力上诉请求：1、撤销原审判决，支持上诉人的诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.上诉人与公司连续签订了三次固定期限劳动合同。签订第三次劳动合同时，公司在没有告知本人可以签订无固定期限劳动合同的情况下，以欺骗的方式跟本人签订了固定期限劳动合同，违反了劳动法的规定。一审法院认定上诉人没有向用人单位提出签订无固定期限劳动合同的书面请求，从而判决劳动合同是合法的。劳动法明确规定，连续签订的第三次劳动合同，劳动者不需要提出签订无固定期限劳动合同的书面请求，而是用人单位应该签订无固定期限劳动合同。一审时，公司拿不出证据来证明劳动合同的合法性。2、虽然上诉人提出的辞职，但是被迫提出辞职的。上诉人多次申请上班，并不想辞职，只是由于公司连续两个月未批准本人上班，并且连续两个月不发生活费，致使上诉人生活难以保障。公司在严重降低劳动待遇的情况下和克扣工资情况下，上诉人被迫提出辞职。工资流水单足以证明上诉人是被迫提出辞职的，并且公司克扣了上诉人2019年4518元的工资。这些情况导致上诉人不能继续屡行劳动合同而被迫提出辞职。3、在严重降低劳动待遇和严重克扣工资的情况下，本人离职前十二个月的平均工资已无法核算，在这种情况下，应使用公司的平均工资来核算经济补偿金，公司的平均工资肯定大于3000元，上诉人要求按照最低数3000元来核算经济补偿金。 被上诉人青岛大有公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回上诉人的上诉请求。被上诉人在与上诉人签订第三次劳动合同时，上诉人自己要求签订固定期限的劳动合同，故被上诉人是依据上诉人的意愿与其签订第三次劳动合同，且上诉人已经在合同上签字确认，合同已实际履行，不存在无效的情形，故被上诉人无需支付其双倍工资。上诉人在上诉状中自称其于2020年4月9日以短信形式向答辩人提出解除双方劳动关系，被上诉人根据其要求办理解除劳动合同手续，故被上诉人与上诉人的劳动关系的解除是上诉人自己提出的。被上诉人不存在违法解除劳动合同的事实，不应当向上诉人支付赔偿金。 张力力向一审法院起诉请求：1.判令青岛大有公司支付违反劳动法签订的第三次劳动合同期内的工资差额27902元（2019.1—2020.1）；2.判令青岛大有公司支付公司变相辞退员工的赔偿金33000元；3.诉讼费由青岛大有公司承担。 一审法院认定事实如下：1、2020年，张力力以青岛大有公司为被申请人，向青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。请求：1、被申请人支付申请人2018年12月31日至2020年12月31日期间劳动期内的二倍工资差额27902元;2、支付申请人违法解除劳动合同的二倍经济补偿金33000元。青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会进行审查后，作出青黄劳人仲案字[2020]第2894号仲裁裁决书，裁决：“驳回申请人张力力的仲裁请求。”该裁决书送达后，张力力对此不服起诉至一审法院，即为本案；被申请人青岛大有公司未申请撤销裁决。 2、张力力为证明其主张，提交其与青岛大有公司签订的三份《劳动合同》，主张其前两份劳动合同的期间为2014年12月3日至2016年12月31日、2016年12月31日至2018年12月31日。根据法律规定，青岛大有公司在未征得张力力书面同意的情况下与张力力应当签订无固定期限劳动合同，青岛大有公司与张力力签订固定期限劳动合同违反法律规定，应当不予采信。青岛大有公司对合同真实性无异议，该三份合同均是在张力力、青岛大有公司双方自愿的情形下签订的，在签订第三次劳动合同时，张力力提出要求签订固定期限劳动合同，并签字确认，现合同已经履行，不存在无效情形，对张力力、青岛大有公司均有约束力，青岛大有公司不存在违法行为，不应当向张力力支付双倍工资。 3、张力力提交其2015年4月15日至2020年1月1日的工资流水，拟证明张力力在2019年1月1日至2020年1月1日期间的工资共计27902元，根据劳动合同法的规定，用人单位违反规定，不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当自订立固定期限之日起向劳动者每月支付两倍工资。同时青岛大有公司存在严重克扣工资情形，张力力提出解除劳动合同是被迫的，并非自愿解除。青岛大有公司认为其已经足额发放了工资，不存在克扣工资情形。 4、青岛大有公司提交青黄劳人仲案字【2020】第1420号仲裁裁决书，证明张力力于2020年4月9日以短信形式向青岛大有公司提出解除劳动合同，青岛大有公司不存在违法解除劳动合同的事实。 一审法院认为，本案争议的焦点是：1、青岛大有公司应否支付张力力主张的无固定期限劳动合同二倍工资差额？2、青岛大有公司是否应支付张力力违法解除劳动合同赔偿金？综合本案查明的事实，依据相关法律、法规和司法解释的规定，一审法院作出如下分析判定： 1、青岛大有公司应否支付张力力主张的无固定期限劳动合同二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同:……(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同”的规定，在符合劳动合同法相关规定的情形下张力力有选择签订无固定期限劳动合同或固定期限劳动合同的权利，但并不排除双方当事人可以协商一致签订固定期限劳动合同。根据《关于规范劳动关系有关问题的意见》(青人社规(2020)4号)第十八条：“劳动者符合订立无固定期限劳动合同的条件，但与用人单位订立固定期限劳动合同，除用人单位存在欺诈、胁迫、乘人之危情形外，该劳动合同合法有效，双方按固定期限劳动合同履行”，张力力未能提交证据证明其在第三次签订固定期限劳动合同时青岛大有公司存在欺诈、胁迫、乘人之危等情形，且亦未提交其在第三次签订劳动合同时向青岛大有公司提出签订无固定期限劳动合同而被拒绝的相关证据予以证明，故张力力、青岛大有公司之间签订的第三次固定期限劳动合同合法有效，张力力主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，证据不足且缺乏事实依据，一审法院不予支持。 2、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，张力力于2020年4月9日以短信形式向青岛大有公司提出解除劳动合同，青岛大有公司根据其要求办理了解除劳动合同手续，并非青岛大有公司违法解除劳动合同的情形，故张力力主张的违法解除劳动合同赔偿金，理由不成立，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条、《关于规范劳动关系有关题的意见》(青人社规(2020)4号)第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回张力力的诉讼请求。案件受理费5元，由张力力负担。 二审中，当事人均未提交新的证据。 二审查明，根据第三份固定期限劳动合同《劳动合同续订书》中约定的“甲方安排乙方从事生产岗位，并于每月15日之前按照本岗位的工资分配办法和支付方式，以不低于当地最低工资支付乙方工资”，该约定并未低于前两次固定期限劳动合同约定的工资标准。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：1、青岛大有公司应否支付张力力主张的无固定期限劳动合同二倍工资差额；2、青岛大有公司是否应支付张力力违法解除劳动合同赔偿金。 关于焦点一，《关于规范劳动关系有关问题的意见》(青人社规(2020)4号)第十八条规定：“劳动者符合订立无固定期限劳动合同的条件，但与用人单位订立固定期限劳动合同，除用人单位存在欺诈、胁迫、乘人之危情形外，该劳动合同合法有效，双方按固定期限劳动合同履行。”本案中，第三份固定期限劳动合同系张力力本人签订，张力力主张该合同系被欺诈的情形下签订的，但未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。因此，张力力与青岛大有公司签订的第三份固定期限劳动合同合法有效，张力力主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于焦点二，本院认为,张力力于2020年4月9日以短信的方式向青岛大有公司提出解除劳动合同，虽张力力主张系被迫提出解除劳动合同，但其提供的证据不足以证明其主张，应承担举证不能的法律后果。张力力提出解除劳动合同后，青岛大有公司为其办理解除劳动合同的手续，并不违反法律规定。因此，张力力主张违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人张力力的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人张力力负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 蕾 审 判 员  刘昭阳 审 判 员  阚红艳 二〇二一年五月二十八日 法官助理  薄富超 书 记 员  韩 平