四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终3793号 上诉人（原审原告）：李杰，男，1986年1月21日出生，汉族，住成都市青羊区。 上诉人（原审被告）：成都市地建置业发展有限公司，住所地成都市郫都区安靖镇土地村九社。 法定代表人：赵小娟，总经理。 委托诉讼代理人：陈璐伽，四川公生明律师事务所律师。 上诉人李杰与被上诉人成都市地建置业发展有限公司（以下简称地建公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市郫都区人民法院（2020）川0124民初5206号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 李杰上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判地建公司向李杰支付2019年9月24日至2020年1月31日未足额支付转正工资差额6780.95元、2020年2月转正工资8000元及3月转正工资6181元、经济补偿金8000元（1个月工资）、加班工资6908元；2.本案诉讼费由地建公司承担。事实和理由：一、李杰与地建公司之间签订的劳动合同因内容不完整全面、未明确工资报酬、权利义务不对等、具有欺诈性而无效，地建公司没有与李杰达成合意，就将转正工资定为试用期月工资6400元属于劳动合同变更，一审判决以劳动合同作为裁判依据错误。劳动合同法规定试用期月工资不低于正式工资的80%，根据李杰试用期月工资6400元倒推转正后工资应为8000元。与李杰同岗位的其他两名员工的最低工资为8000元/月，按照同工同酬的相关规定，李杰的工资也应当相同。且关于工资的标准问题，李杰多次与公司人事罗雪波交涉，有相应的聊天截图及录音为证。二、一审判决不支持李杰加班工资错误，李杰提交了文件审批表、加班工作图片、微信工作群通知截图等证据证明存在加班的事实，且地建公司在仲裁庭审时也对该事实予以确认。三、一审判决不支持李杰经济补偿金错误，依据成高劳人仲案（2020）01415号仲裁裁决书中第三页第17行：“申请人提交了《解除劳动关系通知书》……被申请人对材料的合法性、真实性认可”李杰依法解除劳动合同，地建公司应当支付经济补偿金8000元。 地建公司辩称，1.地建公司没有拖欠李杰工资，2月份的工资没有发放是因为双方劳动争议纠纷没有结束。2.试用期的工资与转正工资一致，且没有任何法律规定试用期的工资不能等同于转正后的工资，法律规定试用期的工资不能低于正式工资的80%，但是劳动合同对工资没有进行约定，李杰在劳动合同签订后2个月都没有对工资提出异议，地建公司也足额发放每月工资，故劳动合同合法，系双方真实意思的表示。3.加班问题，劳动合同和员工守则均规定有不鼓励加班，员工如果要加班需要经过审批，劳动合同也明确是综合工时制，故不会对考勤严格要求，且在劳动报酬中也已经发放了加班费用的补贴，李杰提交的证据不能证明公司要求其加班，李杰没有提交加班申请书及审批手续，故不能证明李杰加班。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 李杰向一审法院提出诉讼请求：1.地建公司支付李杰2019年9月24日至2020年1月31日未足额支付转正工资差额6780.95元；2.地建公司支付李杰2020年2月转正工资8000元及3月转正工资6181元；3.地建公司支付李杰经济补偿金8000元；4.地建公司支付李杰加班工资6908元；5、本案诉讼费由地建公司承担。 一审法院认定事实：李杰2019年6月24日入职地建公司，同日双方签订劳动合同，约定合同期限为2019年6月24日至2022年6月23日，试用期为2019年6月24日至2019年9月23日，工作时间和休息休假实行综合计算工时工作制度，劳动报酬约定转正后工资具体金额需要待试用期满后根据工作能力和表现来最终确认，并以财务实际发放金额为准，若对该金额持异议，可在试用期满后60日内以书面形式提出异议，逾期视为对该金额的认可。李杰在地建公司工作至2020年3月24日后提出解除劳动关系，其中2月1日至3月9日期间李杰在家休假及因疫情待班。地建公司按照6400元/月标准发放了李杰2019年6月24日至2020年1月期间工资。2020年2月至3月因春节放假及疫情影响，地建公司2020年3月9日复工。 2020年3月30日，李杰以地建公司为被申请人，向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.地建公司支付2019年9月24日至2020年1月31日未足额支付转正工资差额6780.95元；2.地建公司支付2020年2月转正工资8000元及3月转正工资6181元；3.地建公司支付经济补偿金8000元；4.地建公司支付试用期休息日5天加班工资2908元以及转正后休息日5.5天加班工资4000元。成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会于2020年6月30日作出裁决，要求地建公司自仲裁生效后5日内以现金方式一次性支付李杰2020年2月1日至2020年4月7日期间工资及生活费共计9979元，驳回李杰其他仲裁请求。 一审法院认定上述事实采信了微信聊天记录截图、通话记录截图、短信聊天截图、通讯录照片截图、员工外出登记表照片、公司文件照片和工作群截图、会议纪要复印件、录音及文字整理稿、诉求书复印件、文件审批表复印件、仲裁裁决书及送达回证、离职手续通知、员工守则、打卡记录、劳动合同、银行流水、当事人当庭陈述等证据。 一审法院认为，本案系劳动争议。李杰与地建公司双方签订劳动合同，劳动关系事实清楚。 关于李杰要求地建公司支付2019年9月24日至2020年1月31日未足额支付转正工资差额的问题。虽李杰与地建公司双方在劳动合同中就试用期进行约定，但并未就转正后工资具体数额进行约定，约定李杰转正后工资具体金额需要待试用期满后根据工作能力和表现来最终确认，并以财务实际发放金额为准，若对该金额持异议，可在试用期满后60日内以书面形式提出异议，逾期视为对该金额的认可，李杰未举证证明其与地建公司就转正后工资达成新的合意，也未举证证明其在约定期限内对2019年9月24日及之后发放的工资数额提出异议，一审法院依法确认李杰月工资为6400元。故李杰该项诉讼请求与查明事实不符，一审法院不予支持。 关于李杰要求地建公司支付2020年2月转正工资8000元及3月转正工资6181元的问题。地建公司认可未支付李杰上述期间工资，但辩称应按照生活费标准支付李杰该期间的工资。根据《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动的劳动报酬不得低于最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”的规定，因2020年春节放假至2月2日及疫情影响地建公司复工时间延迟的客观事实，鉴于李杰未举证证明其在3月1日至3月8日期间提供了正常劳动，故地建公司应当支付李杰2020年2月1日至2月29日、3月9日至24日正常工资，支付李杰2020年3月1日至3月8日期间生活补助费。一审法院依法确认上述正常工资金额为9931.03元（6400元+6400元÷21.75天×12天）；生活补助费为286.44元（1780元×70%÷21.75天×5天）；共计10217.47元。 关于李杰要求地建公司支付经济补偿金的问题。李杰述称系其本人主动提出解除劳动关系，但未举证证明存在符合《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位支付经济补偿金的规定的情形，故李杰该项诉讼请求无事实依据，一审法院不予支持。 关于李杰要求地建公司支付加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，李杰应就其主张的加班费承担举证责任，虽庭审中李杰提交了文件审批表等证据，但相关证据系复印件且无其他证据予以佐证，不能证明其加班的事实，故李杰该项诉讼请求无事实依据，一审法院不予支持。 据此，一审法院依照《工资支付暂行规定》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二规定，判决：一、地建公司于判决生效之日起十日内向李杰支付2020年2月1日至2020年3月24日期间工资及生活费共计10217.47元。二、驳回李杰其他诉讼请求。案件受理费5元，由地建公司承担。 本院二审期间，李杰新提交了：1.其在仲裁时已提交但一审中未提交的入职登记表说明、转正申请表、职位证明、工作痕迹、与同事的通话通信凭证及录音、打卡记录、部分加班照片、解除劳动合同申请书及快递单等证据，拟证明李杰转正后的工资标准以及加班事实；2.工作照片、微信聊天记录、外出公示登记表、活动安排表、加班照片，拟证明李杰转正后的工资标准以及加班事实。地置公司新提交了承诺书。对于李杰提交的上述证据，在本院认为部分综合全案事实进行认定。地建公司提交的承诺书，其内容涉及是否缴纳社保，与本案诉争无关，本院不予采信。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实，本院依法予以确认。 本院认为，本案争议的事实发生在民法典施行前，因此本案应适用当时的法律、司法解释。根据当事人的诉辩意见，本案争议焦点为：1.李杰转正后的工资标准；2.地建公司是否有拖欠工资的行为、是否应当支付经济补偿金；3.地建公司是否应当支付李杰的加班工资。 一、关于李杰转正后的工资标准。根据谁主张谁举证的原则，李杰应对其主张转正后工资为8000元/月承担举证责任。首先，虽然《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准”，但并不等同于试用期月工资必然是转正后工资的80%，不排除试用期月工资与转正后工资相同，因此李杰以人事台账上载明转正后发放的是试用期工资为由主张转正后月工资为8000元，理由不成立，本院不予支持。其次，李杰与地建公司签订的劳动合同虽未明确约定工资金额，但是劳动合同明确了转正后工资的确定方式即根据李杰的工作能力和表现最终确认，符合《中华人民共和国劳动法》第四十七条“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平”的规定，故李杰以劳动合同未明确工资金额为由主张劳动合同无效的上诉理由不成立。第三，李杰在本案中举出录音、微信聊天记录、照片、通讯录、入职登记表说明、转正申请表、职位证明、与同事的通话录音、人事台账等证据拟证明地建公司在试用期届满后未按转正后的工资标准8000元发放工资，上述证据中虽反映出李杰在试用期届满后多次向公司人力工作人员和李杰的上级主管口头询问转正后的工资补发问题，但人力工作人员未对补发金额做明确表示，且李杰在与其上级主管的对话中先提及8000元，上级主管重复8000元的陈述不能作为地建公司确认转正后工资标准的直接证据。李杰主张其所属的策划部其他同批入职公司且为策划师岗位的人员陈军工资标准为8000元，应同工同酬，地建公司对此解释陈军为经理，李杰为普通职员，因李杰与陈军的职级不同而工资标准不同，该解释具有合理性，且李杰未举证证明其与陈军职级相同。因此，李杰举出上述证据证明力不能达到民事诉讼证据的高度盖然性程度，应承担举证不利的后果，故一审判决认定李杰转正后的月工资为6400元并无不当，本院对以予以确认。 二、关于地建公司是否有拖欠工资的行为、是否应当支付经济补偿金。既然已认定李杰的月工资为6400元，那么对于李杰主张地建公司拖欠2019年9月24日至2020年1月31日期间的转正工资差额6780.95元，缺乏事实依据，本院不予支持。对于李杰主张地建公司拖欠2020年2月转正工资和2020年3月的转正工资，一审判决对此已进行了充分的评析，本院完全赞同，不再赘述。对于经济补偿金，李杰以地建公司拖欠其工资为由提出解除劳动关系，但地建公司不存在无故拖欠工资的事实，因此李杰要求支付经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位因劳动者提出解除劳动合同需支付经济补偿金的情形，故本院对李杰主张的经济补偿金不予支持。 三、关于地建公司是否应当支付李杰的加班工资。李杰以其工作时间为公司规定的标准工时制为由主张实行标准工时制与劳动合同关于李杰工作时间实行综合计算工时制的约定不符，故本院对李杰的该主张不予支持。综合计算工时工作制采用的是以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间，在综合计算周期内，某一具体日（或周）的实际工作时间可以超过8小时（或40小时），但综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，因此李杰主张加班工资应首先证明其与用人单位所约定的综合计算工时工作制的计算周期，但李杰对此未举证证明，应承担举证不利后果，故本院对李杰主张的加班工资不予支持。 综上，上诉人李杰的上诉理由均不能成立，上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由李杰负担。 本判决为终审判决。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判长  唐健 审判员  孙睿 审判员  郭静 二〇二一年五月三十一日 书记员  雷月