江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏04民终2298号上诉人（原审原告）:常州元素孵化器管理有限公司，住所地常州市天宁区元丰桥8号，统一社会信用代码91320402MA1XATCY7P。法定代表人：朱一飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：戴红兴，江苏德音律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何睐，女，汉族，1991年7月10日生，住常州市新北区。上诉人常州元素孵化器管理有限公司（以下简称元素公司）因与被上诉人何睐劳动争议纠纷一案，不服常州市天宁区人民法院（2021）苏0402民初337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人元素公司向本院上诉请求：撤销一审判决，依法改判元素公司免于支付何睐2020年6月份工资5000元及2019年佣金6480元；本案上诉费用由何睐负担。上诉事实与理由：一审判决元素公司支付何睐2020年6月工资，元素公司认为何睐未按公司规定打卡考勤，在6月份存在诸多离岗离职，不能完全支付整个6月份工资；关于佣金，由于狮子心项目存在不确定性，该项目的佣金应暂保留。综上，元素公司为维护合法权益，诉至贵院，望判如所请。被上诉人何睐二审辩称，佣金确认单上2019年佣金应发合计为31354.4元，没有理由扣除6480元，且佣金确认单上有备注，虽然狮子心景观公司的房屋租赁合同已解除，但自2019年9月份至今，该公司并未要求退还履约保证金，所以招商人员招商奖励6480元应予发放。除佣金外，元素公司一直拖欠2020年6月份工资。元素公司向一审法院起诉请求：1.不服常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会常天劳人仲案字[2020]998号仲裁裁决第一项、第二项，请求免予支付何睐2019年佣金31354.4元，免予支付何睐2020年6月工资5000元；2.本案诉讼费用由何睐承担。一审认定事实如下：2018年11月21日，何睐进入元素公司从事招商工作。双方在2018年11月20日通过微信约定劳动报酬，试用期工资为基本工资税前5000元，转正后为税后5000元加绩效。元素公司于2019年4月为何睐办理社保，通过银行转账支付何睐工资，2020年3月16日至2020年6月15日期间，元素公司通过银行转账支付何睐2020年1月至5月工资及提成。2020年6月18日，何睐向元素公司提交辞职报告一份，载明“当初公司募才纳新，未嫌我才疏学浅，承蒙收纳，入职以来，领导厚爱，同事相亲，至今心怀感念。时至今日，事与愿违，本当坚持，然孝亲养身，责任在肩，今日请辞，实属无奈。提携之恩，栽培之情，铭记五内”。元素公司未发放何睐2020年6月工资5000元。何睐认为元素公司克扣工资，元素公司认为系何睐未按时通过“钉钉”打卡进行考勤，按照规定扣除6月份工资。元素公司为证明其扣款合法性向法院提交2020年6月份“钉钉”考勤记录，载明何睐有18次未打卡记录，分别为“旷工”“下班缺卡”“迟到”，何睐质证认为，何睐工作性质属于外出上门性质，不需要进行打卡，公司也没有要求何睐要打卡，之前何睐也一直没有打卡，工资也是正常发放的。一审法院在审理中要求元素公司提供2020年6月之前的何睐考勤记录，元素公司认为法院未要求提供，故未在本案审理期间提供。何睐在审理中提交元素公司、何睐于2020年6月22日盖印签字的“2019年佣金确认单”一份，载明何睐2019年佣金39721.4元、年底双薪4899元，合计44620.4元，已发金额13266元，应发合计31354.4元。该确认单备注载明“因狮子心景观工程有限公司的房屋租赁合同已经解除，如该公司将来要求退回履约保证金人民币12960元，则需招商人员（何睐、张晓瑾）亦退回招商奖励合计人民币6480元。元素公司质证认为，关于何睐陈述狮子心项目情况，佣金确认单上有明确备注，约定了狮子心项目保证金将来如果退还，就无法要求元素公司给予何睐招商奖励，元素公司认为对佣金部分中6480元应当予以留存。何睐为证明元素公司克扣工资违法解除劳动关系的事实，提交与元素公司法定代表人朱一飞的录音材料一份，证明元素公司法定代表人朱一飞认可欠付佣金和双薪，表示公司后期会发放，另外证明因元素公司长期拖欠员工工资，导致员工离职。2020年7月2日，元素公司法定代表人朱一飞通过微信同意何睐离职，注明最后工作日为2020年6月30日。后元素公司单方出具解除劳动合同协议书，载明何睐因个人原因要求解除劳动合同，经协商，双方同意根据劳动法有关规定，解除劳动合同。后何睐因与元素公司劳动争议向常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.支付拖欠的2020年6月工资5000元；2.支付2019年佣金31354.4元；3.支付赔偿金2万元。该委于2020年12月10日出具常天劳人仲案字[2020]第998号仲裁裁决，裁定：一、自裁决发生法律效力之日起十日内，元素公司一次性支付何睐2019年佣金31354.4元；二、自裁决发生法律效力之日起十日内，元素公司一次性支付何睐2019年6月份工资5000元；三、对何睐的其他仲裁请求，不予支持。元素公司不服，提起诉讼。仲裁裁决认为，元素公司对何睐的出勤负举证责任，而元素公司仅提供2020年6月份出勤记录，该出勤记录无法反映何睐在元素公司处的实际出勤，故采信何睐陈述的最后工作时间。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，何睐至元素公司从事招商工作，双方形成劳动合同关系。何睐于2020年6月18日书面提交辞职报告，元素公司批准何睐于2020年6月30日离职，双方劳动合同关系于2020年6月30日解除。关于2020年6月工资问题，元素公司认为何睐未能按时出勤，故扣除6月份工资未发放，元素公司为此提供2020年6月份考勤记录。但是，何睐认为因其工作性质无需到公司打卡考勤，且6月份之前也未到公司打卡考勤，元素公司也足额发放工资。对此，元素公司有责任提供2020年6月之前的考勤记录推翻何睐的抗辩理由。本案在仲裁时也明确元素公司仅提供2020年6月份的考勤记录无法反映何睐在元素公司处的实际出勤，但是元素公司主动提起本案诉讼也未提交2020年6月之前的考勤记录，元素公司作为此项内容的举证责任主体，认为法院未要求其提供2020年6月份前的考勤记录故未在两次庭审中提供，并不能达到减轻其应承担的举证责任的目的，元素公司应承担举证不能的法律后果。综上，元素公司应按照双方约定薪资标准支付何睐2020年6月份工资5000元。关于佣金问题，元素公司在“2019年佣金确认单”盖章确认，故对该确认单的法律效力予以确认。关于狮子心项目的保证金退款，至今并未达到退还招商奖励的条件，故何睐要求元素公司支付佣金及2019年底双薪的请求，予以支持。关于解除合同的经济赔偿金问题，根据江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十五条规定，劳动者以劳动合同法第三十八条第一款规定为由解除劳动合同，应当通知用人单位解除劳动合同并说明理由，劳动者未履行告知程序，事后又以劳动合同法第四十六条第（一）项规定为由请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。本案中，首先，何睐以拖欠工资为由单方提出解除劳动合同关系，并不符合支付经济赔偿金的法律规定情形；其次，何睐单方提出解除劳动合同关系提出书面辞职申请，但并未提出未足额支付劳动报酬等事由导致其辞职，后何睐在仲裁和诉讼中又主张因元素公司未足额支付劳动报酬等理由导致辞职。何睐的行为系劳动者先主动辞职后，再以未足额支付劳动报酬等理由主张解除劳动关系，该行为属于上述规定中不予支付经济补偿情形。综上，何睐要求元素公司支付解除劳动关系经济补偿或赔偿金均没有法律依据，不予支持。关于社保问题，何睐提出的该项请求，不属于法院受理范围，不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十七条、《江苏省工资支付条例》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、元素公司自判决发生法律效力之日起十日内一次性支付何睐2020年6月份工资5000元；二、元素公司自判决发生法律效力之日起十日内一次性支付何睐2019年佣金（包括2019年底双薪）31354.4元；三、驳回何睐的其他仲裁请求;四、驳回元素公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由元素公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，对一审查明的事实均无异议，本院对一审查明的事实依法予以确认。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，双方劳动关系于2020年6月30日解除，元素公司关于不予支付何睐2020年6月份工资的上诉请求，属用人单位减少劳动报酬，应负举证责任。元素公司虽提交何睐2020年6月份考勤记录，证明何睐6月份存在未按时出勤情况，但何睐辩称因其招商人员的工作性质无需到公司打卡考勤，且其6月份之前也未到公司打卡考勤，元素公司亦足额发放工资。因此，元素公司应提供何睐6月份之前的考勤记录以推翻何睐的抗辩理由，但元素公司未予举证，应承担举证不能的不利法律后果。故本院对元素公司不予支付何睐2020年6月份工资的上诉请求，依法不予支持。关于元素公司不予支付6480元佣金的上诉请求，根据何睐提供的佣金确认单，何睐在常州狮子心景观工程有限公司项目应当分得的招商奖励为6156元，且元素公司与何睐约定的是如常州狮子心景观工程有限公司将来要求退回履约保证金12960元，则招商人员何睐、张晓瑾亦需退回招商奖励合计6480元。元素公司未举证证明元素公司已退回常州狮子心景观工程有限公司履约保证金，故元素公司不予支付何睐佣金的上诉请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，元素公司的上诉请求及上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由常州元素孵化器管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑丽艳审判员  赵玉兵审判员  施婷婷二〇二一年五月二十日法官助理张玲霞书记员倪佳琪