甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终388号 上诉人（原审原告）：范某，男，汉族，甘肃省高台县人，住高台县，公民身份号码×××。 委托诉讼代理人：裴某，甘肃鑫星律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：高台县安信汽车运输有限责任公司。 法定代表人：王某，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘某，男，该公司副经理。 委托诉讼代理人：盛某，该公司法律顾问。 上诉人范某因与上诉人高台县安信汽车运输有限责任公司（以下简称安信公司）劳动争议纠纷一案，不服甘肃省高台县人民法院（2020）甘0724民初2063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月29日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人范某及其委托诉讼代理人裴某，上诉人安信公司的委托诉讼代理人刘某、盛某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 范某上诉请求：1.撤销高台县人民法院（2020）甘0724民初2063号民事判决，发回重审或改判安信公司支付范某解除劳动合同的补偿金、未签订劳动合同的双倍工资、克扣工资和加班工资等102800元；2.一、二审的诉讼费用由安信公司承担。事实和理由：(一)安信公司应当支付范某解除劳动合同的经济补偿金。1.自2018年1月份，范某到安信公司下设的公交分公司从事公交司机的工作。安信公司以扣收安全保证金为由克扣范某工资2000元，未给范某缴纳各类社会保险，亦没有签订劳动合同。因安信公司持续存在违法情节，范某才离开工作岗位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费和用人单位的规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的情形时，劳动者可以解除劳动合同，并根据该法第四十六条第一款一项规定给予每年一个月的经济补偿金。因此，一审判决不支持范某解除劳动合同的经济补偿金错误。2.安信公司作为用人单位并未针对范某系自动离职的主张进行举证证明，且开除范某的主张不成立。(二)范某已提交证据证明安信公司存在安排范某及其他劳动者加班的事实。1.根据《中华人民共和国劳动法》的规定，劳动者每天工作时间为8小时，每周工作时间为44小时，每周工作时间为5天，而范某自2018年1月份上班后，每年仅春节休息一天，其他时间没有被安排休息过。范某主张的该事实与安信公司鉴于公交车的特殊性不可能周六、周日休息的陈述能够印证，且高台县公交车除春节一天外每天营运也是高台县居民众所周知的事实。因此，范某自2018年1月份上班后被安排加班是客观事实，一审判决安信公司自2018年8月7日至2020年6月5日支付加班工资没有事实依据。范某作为劳动者已举证证明加班事实的客观存在，安信公司作为用人单位拒不提供考勤表等加班的证据，既没有按照劳动法的规定报劳动行政部门批准，也没有安排范某调休或轮休，更没有发放过加班工资，其行为严重违反劳动法规定。2.上班期间，范某在每月下班后有三至四次被安排到高铁火车站接站，每次延长工作时间长达2个小时，并在上班前和下班后还要接送大漠公司员工上下班，每次延长工作时间都在1小时以上。上述事实由范某提交的安排表、微信群聊天截图等证据足以证实。此外，范某还提交证据证实被公司安排下班时间培训的事实，但该培训与范某从事工作没有任何关系，国家发放的培训补贴也被安信公司扣回。综上，安信公司应当支付范某延长工作时间的加班补贴。一审判决以已发放绩效工资为由不予支持延长工作时间的加班工资错误。(三)安信公司应支付范某未签订劳动合同的双倍工资。根据《劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，直至范某被辞退离开安信公司之日，安信公司从来没有要求范某签订劳动合同，安信公司违法行为持续存在，并没有发生补签劳动合同的事实，安信公司应当承担支付未签订劳动合同二倍工资的法律责任。 安信公司辩称，1.范某要求安信公司支付解除劳动合同经济补偿金没有事实和法律依据。公司在招聘公交驾驶员的时候就事先声明须收取安全保证金，且安全保证金在劳动合同解除后会退还，不算克扣工资。解除劳动合同的原因并非未缴纳社会保险费，是因请假三天以上须获公司法人批准，范某未到公司法人处请假故而离职。因范某不履行劳动合同义务致使合同自行终止，没有解除的事实，所以范某要求安信公司支付经济补偿金没有事实依据。2.关于加班费的问题。范某从仲裁至今未提交加班的证据，且范某主张的加班费计算方法不正确。双方虽未签订劳动合同，但双方达成劳动合同意向时约定上一天班发一天工资，范某和其他劳动者在仲裁时对该事实都是认可的，故不存在周六、周日支付加班费的事实。另外，范某上班期间多次请假，也有人替班，在此情况下，范某主张支付周六、周日加班工资不符合约定。关于延时加班工资的问题，范某未提交证据，且该工资计算方法不正确。事实上，范某在每月领取工资时也未对加班工资提出异议，所以范某的主张已超越用人单位和劳动者对工资的协议。3.范某主张未签订劳动合同双倍工资没有法律依据。范某未在法定仲裁期限内申请劳动仲裁，现已超过仲裁时效。范某主张按未签订无固定期限劳动合同之日支付二倍工资不正确，其仅在安信公司工作2年，不满足签订无固定期限劳动合同的条件。综上，范某的上诉请求均没有事实及法律依据。 安信公司上诉请求：1.撤销高台县人民法院（2020）甘0724民初2063号民事判决第二项，改判驳回范某主张法定节日和休息日加班工资的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由范某承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，采信证据不当，导致判决结果错误。1、一审判决安信公司承担两年内无法提供考勤表和请假条的举证责任没有法律依据。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。该规定只要求用人单位保存工资表备查，并未要求保存考勤表和请假条。安信公司已向法庭提交范某工资表，且范某提交的银行卡交易明细完全吻合，一审判决安信公司承担两年内无法提供考勤表和请假条的举证责任明显不符合上述规定。2.一审判决安信公司承担范某法定节假日和休息日加班工资不符合公交公司行业用工特点，侵害安信公司的用工自主权。依据《劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部、人事部颁发的《国务院关于职工工作时间的规定实施办法》中规定：由于工作性质和职责的限制，不宜实行定时工作制的职工，由国务院行业系统主管部门提出意见，报国务院劳动、人事行政主管部门批准，可以实行不定时工作制。《甘肃省劳动人事争议仲裁与诉讼衔接实施办法》第三部分关于劳动报酬：10、用人单位虽未办理不定时工作制审批，但与用人单位约定的工作性质、劳动报酬的劳动者，依据标准工时制计算加班工资明显不合理的，可以按不定时工作制处理，依据标准工时制计算加班工资明显不合理的，可以按不定时工作制处理，对其请求支付加班工资的主张不予支持。由此可见，一审判决未考虑公交公司行业用工特点以及安信公司实行不定时工作制的特殊性，判决安信公司承担范某法定节假日和休息日加班工资侵害了安信公司用工自主权。3.一审判决安信公司在已支付加班工资的基础上再承担范某法定节假日和休息日加班工资明显错误。双方当事人虽未签订书面的劳动合同，但范某承认双方约定上一天班发一天工资，即范某实领工资总额为实际出勤天数的工资，包括休息日和法定节假日的加班工资。安信公司提供的工资表证实其每月发放工资时已经支付范某休息日工资和加班工资，一审判决将安信公司每月支付的200元加班工资除以30天再乘以加班天数的做法是错误的，且范某没有主张每天加班的事实，也没有提交每天加班的证据，一审判决安信公司再承担休息日加班工资明显与事实不符。4.一审判决安信公司承担范某休息休假日工资违反了仲裁时效制度。休息休假属于《劳动争议调解仲裁法》第二条第（五）项规定的劳动争议，应当受该法第二十七条规定的仲裁时效期间的限制。范某于2020年8月7日申请劳动仲裁，即便有主张休息日休假日工资也只能主张申请仲裁前一年内的，一审判决安信公司支付2018年8月7日至2020年6月5日期间的休息休假日工资明显错误。 范某辩称，1.关于安信公司认为其承担两年内未提交请假条的举证责任无法律依据的问题。范某已在一审时举证证明加班事实客观存在，用人单位应进一步举证证明加班的事实。2.关于安信公司认为其承担范某法定节假日和休息日加班工资不符合公交公司行业用工特点，侵害其用工自主权问题。劳动法规定每周工作44小时，每天工作8小时，用人单位未安排调休是严重违法的。3.关于安信公司在已支付加班工资的基础上再承担范某法定节假日和休息日加班工资的问题。安信公司虽主张双方约定上一天班发一天工资，但其在仲裁时并未提出，故安信公司该主张不能成立。4.关于本案是否超过仲裁时效的问题。拖欠劳动工资不适用一年的仲裁时效，安信公司不给范某支付加班工资一直存在，故不存在超过仲裁时效的问题。综上，请求驳回安信公司的上诉请求。 范某向一审法院起诉请求：1.解除范某与安信公司之间的劳动关系；2.判决安信公司向范某支付解除劳动合同补偿金9000元（月工资3600元，计算2.5年）；3.判决安信公司向范某支付未签订劳动合同的双倍工资39600元（11个月，每月3600元）；4.安信公司向范某支付加班工资51600元（每年法定节假日28天，按照200%计算，周末98天按照100%计算，其余238天加班36天按照50%计算，每年加班工资20640元）；5.判决由安信公司退还安全保证金2000元；6.安信公司支付克扣范某5天的工资600元；7.请求安信公司向社会保险部门补交范某自2018年1月1日至今的各项社会保险费（养老金、失业金）。 一审法院认定的事实：2018年1月1日，范某到安信公司从事公交车司机工作，约定月工资为3000元左右，双方未签订书面劳动合同。2018年3月12日，安信公司收取范某保证金2000元。2020年6月5日，因范某向安信公司请假未果，遂自动离职。2020年8月1日，安信公司作出了《关于孔丽萍、范某严重违纪的处理意见》，对范某给予除名的处理决定。2020年8月7日，范某向高台县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年10月13日，高台县劳动人事争议仲裁委员会作出高劳人仲案（2020）第36号终局裁决书。范某不服终局裁决，于2020年10月26日向一审法院提起诉讼。范某2020年6月1日至5日的工资500元，安信公司未发放。2020年6月5日之前，范某12个月的平均工资为3191.9元。另查明，安信公司经营的公交业务，除春节外需全年运行，工作时段分别为7时至14时30分、11时至19时、7时至11时30分和14时至19时，由三名司机交替运营两辆公交车。 一审法院认为：范某与安信公司存在劳动关系，安信公司是用人单位，其应承担民事责任。高台县安兴城市公交运输有限责任公司不应承担本案民事责任。2020年6月5日，范某因请假未果，自动离职后，再未到安信公司上班，且于2020年8月7日向高台县劳动争议仲裁委员会提出了劳动仲裁，可视为双方当事人的劳动关系已解除。对范某要求支付解除劳动合同补偿金的诉请，因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的应当支付经济补偿金的情形，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”故范某主张安信公司未签订书面劳动合同二倍工资的劳动仲裁时效期间，应从安信公司应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起算一年，范某于2020年8月7日对未签订劳动合同的二倍工资向高台县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，且未提供证据证实存在劳动仲裁时效中止、中断情形，故范某诉请的未签订劳动合同的二倍工资，已超过劳动争议仲裁的申请时效，其诉请不予支持。范某在上班时间外接送高铁站驾驶员、职教中心学生的工作系有偿服务，其收益已计算在工资收入的提成部分，范某对该部分工作再要求支付加班费的诉请不予支持。对范某在工作之余，因参加技能培训而要求支付加班工资的诉请，于法无据，不予支持。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”本案中，范某于2020年8月7日向劳动争议仲裁委员会提起仲裁，安信公司应当对范某在2018年8月7日至2020年8月7日期间节假日加班情况负有举证责任，安信公司未举证证明，其应承担举证不能的法律后果。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”其每周超过四十四小时的时间为休息日加班时间，即每周休息日加班1.5天，安信公司应当按法律规定支付休息日的加班工资。对范某要求退还安全保证金2000元及支付2020年6月1日至5日工资500元的诉请，予以支持。对范某要求补交2018年1月1日至今各项社会保险费的诉请，因不属于人民法院受理范围，故不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，判决：一、由高台县安信汽车运输有限责任公司退还范某安全保证金2000元，并支付工资500元；二、高台县安信汽车运输有限责任公司支付范某2018年8月7日至2020年6月5日法定节假日加班工资4989.6元（3191.9元÷21.75天×17天×2倍），休息日加班工资19680.2元（3191.9元÷21.75天×155天×1倍-200÷30天×460天）；三、驳回范某的其他诉讼请求。上述给付款项限于判决生后10日内付清。案件受理费10元，减半收取5元，由高台县安信汽车运输有限责任公司承担。 本案二审理期间，范某未提交新证据，安信公司提交了请假条八张，拟证明安信公司的员工请假必须办理书面请假手续。经质证，范某对该请假条真实性、合法性无异议，对关联性有异议。经审查，安信公司提交的请假条真实、合法，可以作为案件证据使用。另查明，范某于2019年8月10日请假2天(星期六、星期日)，于2019年11月6日请假4天(11月9日星期六)，于2019年12月21日请假2天(星期六、星期日)，于2019年4月20日请假1天(星期六)，于2020年1月4日请假1天(星期六)，以上共请假10天(其中休息日7天)。2020年2月因疫情单位发放1500元。安信公司自2018年8月7日至2020年6月5日共计向范某每月发放加班工资200元(其中2020年2月100元)，共计4300元。二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案双方当事人均对范某与安信公司之间存在劳动关系的事实予以认可，本院对此予以认定。2020年6月5日，范某自行离职后再未赴安信公司处上班，但双方的劳动关系并未自行解除。安信公司虽主张已于2020年8月1日作出《关于孔丽萍、范某严重违纪的处理意见》决定对范某予以除名，但安信公司并未提交证据证实其将该处理意见向范某送达，且范某亦称其并未收到该处理意见，故双方之间的劳动关系亦未解除。现范某于2020年8月7日向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求解除双方劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定的劳动者解除劳动合同的情形，安信公司于8月1日也已作出了除名决定，故本院认定安信公司与范某之间的劳动关系于2020年8月7日解除，对范某要求解除双方劳动关系的诉讼请求予以支持。一审法院认为双方劳动关系现已解除，但在判项中对范某要求与安信公司解除劳动关系的诉讼请求未予明确判处，应予以纠正。因范某离开单位时并未依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定提前30日通知用人单位，而是自行离开,直至发生争议后才主张，解除劳动合同并请求安信公司支付经济补偿金，不符合法律规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形,一审判决未支持范某关于经济补偿金的诉讼请求正确。 关于未签订劳动合同二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，未签订劳动合同二倍工资属于惩罚性赔偿的部分,不属于劳动报酬,劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。本案中，安信公司未与范某签订书面劳动合同，应向范某支付未签订劳动合同的二倍工资。但范某申请仲裁的时间为2020年8月7日，向前计算一年的时间点为2019年8月7日，范某自2018年1月1日在安信公司上班,至2019年1月1日届满1年。2019年1月1日与2019年8月7日之间不存在时间上的交叉,且范某并未提交证据证实本案存在劳动仲裁时效中止、中断情形，故范某要求安信公司支付未订立书面劳动合同双倍工资的主张不能成立。一审判决以已超过劳动争议申请仲裁的时效期间为由对范某该项主张不予支持并无不当。 关于加班工资的问题。根据双方当事人的陈述及范某提交的公交驾驶员安排表、公交运行时间表等证据，结合证人证言，可以证实范某在安信公司工作期间存在加班的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条以及原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。不定时工作制、综合计算工时工作制均是一种工时计算形式。用人单位应依法保障劳动者的休息权，安信公司作为用人单位并未提供证据证实其已对范某进行调休、补休、轮休等方式确保其休息休假权利，且未办理不定时工作制审批。故范某每周超过四十四小时的工作时间应认定为休息日加班时间。一审依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定判决安信公司依据范某离职前十二个月平均工资支付休息日加班不足工资并无不当。安信公司认为其实行不定时工作制，不应向范某支付加班工资的主张以及认为一审判决其在已支付加班工资的基础上再承担范某法定节日和休息日加班工资明显错误的主张均不能成立，本院不予支持。对范某主张其上班时间外，接送火车站旅客及学生、上班前和下班后接送大漠公司员工等事实均为延长工作时间，应支付加班费。根据其陈述“每月下班后有三至四次被安排到高铁火车站接站，每次2小时，并在上班前和下班后还要接送大漠工资员工上下班，每次延长工作时间都在1小时以上”，但未提交相应的证据证明延长工作时间，只主张在扣除法定日、休息日后238天中计算36天按照50%计算无事实依据。关于安信公司认为根据公交公司的运营特点，实行不定时工作制，不应向范某支付加班工资，一审判决其在已支付加班工资的基础上再确定承担法定节日和休息日加班工资错误的主张。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条的规定，劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时，也即不论哪个行业单位，在未经劳动管理部门批准或备案的情况下，劳动者的工作时长不能违反上述规定，不定时工作制也不意味着劳动者不享有休息休假的权利，在法定节日或休息日正常工作而不能依法获得相应的报酬。对工资表中列明的加班费200元，安信公司认为已经为劳动者每月支付了加班费，再不应重复支付，而事实上该加班费如何计算，时间、标准均不明确，一审判决按查明的事实依据法律规定支持不足部分并无不当,安信公司的该项上诉意见不能成立，本院不予支持。关于安信公司认为一审判决其承担范某休息休假日工资违反了仲裁时效制度的主张。经查，根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第三条“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。”第四条“工资总额由下列六个部分组成：……（五）加班加点工资……”之规定，劳动报酬等同于工资，加班工资属于劳动报酬，故追索加班工资不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年的仲裁时效期间的限制，故对安信公司上述上诉主张不予支持。关于加班费的计算。对法定节日的加班工资，一审判决认定的正确，应予确认。根据工资表及查明的事实，可以认定自2018年8月7日至2020年6月5日范某每周休息日加班1.5天，共计加班143天（95.43周×1.5天/周），扣除休息日请假7天、2020年2月因新冠肺炎疫情停工停产期间休息日9天，实际休息日加班共计127天（143天-7天-9天），应支付休息日加班工资为18637.76元（3191.9÷21.75天×127天×1倍），扣除已经实际支付的加班工资4300元,应由安信公司向孔丽萍支付休息日加班工资为14337.76元（18637.76元-4300元）。一审判决安信公司支付休息日加班工资的数额及时间计算错误，应予纠正。关于范某认为一审判决只支持其2018年8月7日至2020年6月5日加班工资，没有支持2018年1月至8月6日期间加班工资错误的主张。经查，工资支付表应当包括支付单位名称、工资计发时段、发放时间、员工姓名及签字、正常工作时间、加班时间、标准工资以及加班工资等应发项目以及扣除的项目、金额及工资账号等记录，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位负有应当保存工资支付表两年的义务，故对于劳动者主张之日2年之前的工作时间均应由劳动者负举证责任。在范某主张其每年春节休息1天，其余休息日均为加班的事实未提交证据，且在此期间对工资发放均未提出异议，也未主张，在无其他证据证明的情况下，应承担举证不能的法律后果。故一审判决安信公司自2018年8月7日至2020年6月5日支付加班工资并无不当，范某的该部分上诉理由不能成立。关于安信公司认为一审判决其承担两年内无法提供考勤表和请假条的举证责任没有法律依据的主张。经查，范某作为劳动者已提交证据证实其在安信公司上班期间存在加班事实，已完成初步举证责任，而安信公司认可范某在休息日工作，但不认为是加班的事实，应提供证据或法律依据支持其主张，否则应承担举证不利的法律后果，故一审判决适用的举证责任规则正确，对该上诉主张亦不予支持。综上，一审判决对范某诉请解除与安信公司之间劳动合同的请求未作出判决，判决安信公司应支付给范某加班工资的计算有误，应予纠正外，对其余事实的认定和判处正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持甘肃省高台县人民法院（2020）甘0724民初2063号民事判决第一项； 二、撤销甘肃省高台县人民法院（2020）甘0724民初2063号民事判决第三项； 三、变更甘肃省高台县人民法院（2020）甘0724民初2063号民事判决第二项为：高台县安信汽车运输有限责任公司支付范某2018年8月7日至2020年6月5日法定节日加班工资4989.6元，休息日加班工资14337.76元，合计19327.36元； 四、高台县安信汽车运输有限责任公司与范某之间的劳动关系于2020年8月7日解除； 五、驳回范某的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取计5元，由上诉人高台县安信汽车运输有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人高台县安信汽车运输有限责任公司负担5元；上诉人范某负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  杨祝续 审判员 李文哲 审判员 高彩虹 二〇二一年五月十三日 书记员  郝秀娟 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。