陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2021）陕01民终6369号 上诉人（原审原告）：汪朝均，男，1964年10月28日出生，汉族，住四川省苍溪县。委托诉讼代理人：向明道，苍溪县五龙法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：陕西慧鑫实业有限公司，住所地：陕西省西咸新区。法定代表人：齐相全。委托诉讼代理人：李思思，女，系公司员工。上诉人汪朝均因与上诉人陕西慧鑫实业有限公司（以下简称“慧鑫公司”）劳动争议纠纷一案，均不服西安市长安区人民法院（2020）陕0116民初9316号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。汪朝均上诉请求：1、改判一审判决第一项，劳动关系解除时间为2020年11月16日；改判一次性伤残补助金为49500元并改判交通费和停工留薪期工资。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定劳动关系解除时间有误，应当为2020年11月16日。其月工资为4950元，一审认定错误。停工留薪期工资应从受伤之日起到评残止，法院只认4个月没有法律依据。其从仲裁到法院所花交通费共计两万余元，一审仅认定1800元欠妥。请求二审法院依法支持其上诉请求。慧鑫公司答辩称，其主张11个月的停工留薪期，对其11个月的停工留薪期不予认可，故对11个月的停工留薪期工资不支付，其只认可4个月的。因为劳动者的日工资是150元，故其计算出的一次性伤残补助金为35887.5元。交通费汪朝均没有提供票据。汪朝均与慧鑫公司之间的劳动关系于2019年7月4日解除。故请求驳回汪朝均的诉讼请求慧鑫公司上诉请求：1、请求维持一审判决第一、三、四项及第二项停工留薪期工资13050元；伙食补助费1800元、交通费1800元、医疗费4000元、住宿费1200元，共计214110.6元，改判第二项的一次性伤残补助金42274.6元、一次性工伤医疗补助金57542元、一次性伤残就业补助金57542元。事实与理由：汪朝均的工作地点和受伤地点均位于咸阳市并非西安市，应当按照2018年咸阳市在岗职工工资标准57542元计算一次性医疗、就业补助金，一审法院按照2018年陕西省在岗职工平均工资计算一次性医疗、就业补助金不合理，因此，提起上诉，请求支持其上诉请求。汪朝均答辩称，慧鑫公司的上诉于法无据，请求二审法院予以驳回。汪朝均一审诉讼请求：1、判令解除劳动关系，根据国务院工伤保险条款第三十七条支付一次性伤残待遇11个月本人工资45000元；2、根据陕西省工伤保险条例第24条规定支付一次性医疗补助金（西安市）87125元；3、支付一次性就业补助金87125元；4、支付停工留薪期间12个月本人工资54000元；5、支付护理费9000元；6、支付伙食补助费3000元；7、支付交通费8000元；8、支付治病费4000元；9、支付住宿费1200元。一审法院查明，汪朝均于2017年8月28日入职慧鑫公司处，2017年10月7日在干活中左手中指、无名指被机器夹伤，2019年2月15日经陕西省西咸新区空港新城管理委员会认定为工伤。2019年5月24日，经西安市劳动能力鉴定委员会鉴定，其伤残等级为八级。另查明，西安市中级人民法院（2018）陕01民终12955号民事判决确认汪朝均的日工资为150元。2017年陕西省在岗职工平均工资为67433元；2018年陕西省在岗职工平均工资为74993元。此外，汪朝均、慧鑫公司在仲裁时均认可双方劳动关系于2019年7月4日解除。2019年7月4日，汪朝均向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、慧鑫公司支付汪朝均一次性工伤津贴49500元；2、一次性医疗补助金69600元、一次性就业补助金69600元；3、受伤后至评残19个月工资76500元；4、护理费9000元；5、伙食补助费3000元；6、交通费8000元；7、治疗费4000元；8、住宿费1200元。该委于2020年7月20日作出西咸劳人仲案字[2019]第933号裁决书，裁决：一、确认汪朝均与慧鑫公司之间的劳动关系于2019年7月4日解除；二、慧鑫公司支付汪朝均一次性伤残补助金42774.6元、一次性工伤医疗补助金69600元、一次性伤残就业补助金69600元、停工留薪期工资13050元、伙食补助费1800元、交通费8000元、医疗费4000元、住宿费1200元，合计210024.6元；三、驳回汪朝均其他仲裁请求。汪朝均、慧鑫公司不服，均诉至一审法院要求判如所请。一审法院认为，用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，汪朝均、慧鑫公司均认可双方于2019年7月4日解除劳动关系，亦对仲裁认定的医疗费4000元及住宿费1200元未提出异议，一审法院均予以确认。对于一次性伤残补助金，根据汪朝均的伤残等级，其应享受的一次性伤残补助金的标准为11个月本人工资，因汪朝均本人工资低于2017年陕西省职工平均工资的60%，故对其一次性伤残补助金标准按照陕西省职工平均工资的60%计算，核算为37088元；现汪朝均主张45000元，于法无据，一审法院不予支持；慧鑫公司对仲裁认定的42774.6元未提出异议，一审法院予以确认。对于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，应当以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数进行认定，即以陕西省2018年度职工月平均工资为基数计算12个月，认定为74993元。护理费一节，因汪朝均未提供其经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的证据，一审法院不予支持。交通费一节，汪朝均未提供证据证明，本院参考汪朝均的伤情和就医情况，认定1800元。伙食补助费一节，参考西安市工伤职工住院伙食补助费30元/天的标准，认定1800元。此外，因汪朝均的停工留薪期未经认定，故对其主张11个月的停工留薪期工资不予支持，现慧鑫公司同意支付4个月停工留薪期工资，故对汪朝均的停工留薪期间工资一节，认定4个月，计13050元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、三十七条、第六十四条第二款、《陕西省实施工伤保险条例办法》第二十四条规定，判决：一、确认原告汪朝均与被告陕西慧鑫实业有限公司之间的劳动关系于2019年7月4日解除；二、被告陕西慧鑫实业有限公司于本判决生效后支付原告汪朝均一次性伤残补助金42274.6元、一次性工伤医疗补助金74993元、一次性伤残就业补助金74993元、停工留薪期工资13050元；伙食补助费1800元、交通费1800元、医疗费4000元、住宿费1200元，共计214110.6元；三、驳回原告汪朝均其余诉讼请求；四、驳回被告陕西慧鑫实业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，汪朝均、慧鑫公司均已预交，由汪朝均、慧鑫公司各负担10元。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，职工因工作遭受事故伤害，应当享受工伤保险待遇。用人单位欠缴工伤保险的，欠缴期间发生工伤的职工，工伤保险待遇由用人单位按照《工伤保险条例》的项目和标准支付。本案中，慧鑫公司未为汪朝均缴纳工伤保险，应当承担汪朝均因工受伤的工伤保险待遇。仲裁审理期间，汪朝均、慧鑫公司均认可双方于2019年7月4日解除劳动关系，因此，仲裁委裁决双方劳动关系于2019年7月4日解除，一审法院予以确认。现汪朝均提出其与慧鑫公司之间劳动关系时间为2019年11月16日，与其仲裁庭审陈述矛盾，本院对其该上诉请求不予支持。一审法院根据西安市中级人民法院（2018）陕01民终12955号民事判决确认汪朝均的日工资为150元。现汪朝均主张其月工资为4950元，与生效判决矛盾，且未提供依据，本院对其主张不予采纳。因汪朝均的停工留薪期未经认定，慧鑫公司同意支付4个月停工留薪期工资，一审法院因此判决慧鑫公司支付汪朝均停工留薪期工资，计13050元。汪朝均主张应当支付其至评残之日停工留薪期没有依据，因慧鑫公司未就此上诉，本院对该判项予以维持。汪朝均主张其交通费共花费2万元，但其未提供依据，一审法院酌定给予其1800元，并无不当，本院予以维持。汪朝均工作地点虽在咸阳，一审法院依据陕西省在岗职工平均工资的60%计算，并不违反法律规定，慧鑫公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，汪朝均、慧鑫公司的上诉理由均不能成立，本院予以驳回。一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费20元，由上诉人汪朝均、上诉人陕西慧鑫实业有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。  审  判  长   张      静审  判  员   范  水  艳审  判  员  刘  春  梅 二○二一年五月七日 书  记  员   王     萌 1