湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘1021民初1200号 原告：张文煌，男，1969年4月5日出生，汉族，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：欧阳满保，桂阳县东升法律服务所法律工作者。 被告：孙天生，男，1950年6月20日出生，汉族，住湖南省桂阳县。 委托诉讼代理人：邱昌雄，湖南星河（桂阳）律师事务所律师。 原告张文煌与被告孙天生合伙协议纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张文煌及其委托诉讼代理人欧阳满保，被告孙天生及其委托诉讼代理人邱昌雄均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张文煌向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告孙天生支付原告工程款103227元；2.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原告张文煌与被告孙天生合伙承包桂阳物流园住宅16、17、18栋土建、钢筋、木工、脚手架搭设、装饰工程，2016年11月2日与甲方黄顺安签定《工程清包合同》，包工不包料。2016年11月20日，原告张文煌与被告孙天生就上述工程签定《合伙承包工程协议书》，协议第四条约定：此工程股份分成叁大股份，其中张文煌占二大股份，孙天生占一大股份，工程开工按股份出资，完工后按股份分红。2021年3月20日，原告张文煌与被告孙天生经结算，签定《湘南国际孙天生与张文煌工程款结算全算清》二份，一致认可共收入538836元（张文煌领取299330元、孙天生领取229506元），被告孙天生却不愿按《合伙承包工程协议书》约定的分成比例分配，要求平半分割，由此产生纠纷。根据《合伙承包工程协议书》第四条约定，原告对收益占2分，被告只占一份，按计算，被告孙天生还应支付原告工程款53227元，加上被告之前到原告手中领取的50000元，被告孙天生还应共支付原告工程款103227元。但被告拒绝支付，严重影响原告的经济运行。为维护合同的严肃性，维护原告自身合法权益，特依法提起民事诉讼，望依法受理并判如所请。 被告孙天生辩称，一、原告与孙天生不存在工程承揽合同的法律关系，原告与孙天生之间是合伙关系。1、孙天生没有将工程承包给原告，不存在拖欠原告工程款的问题。2、孙天生与原告存在的合伙法律关系，原告与孙天生合伙承包了桂阳县物流园住宅（实际名称为国际住宅）二期的16#、17#、18#栋土建、钢筋、木工、施工外脚手架、装饰工程的包工工程，为此双方在2016年11月20日原告与孙天生签订了《合伙承包工程协议书》。目前工程已经完工，并进行合伙清算，即使有纠纷也是合伙纠纷而不是承揽合同纠纷，原告要求孙天生支付工程款，明显法律关系错误。二、原告要求孙天生按《合伙承包工程协议书》结算合伙利润没有事实与法律依据。原告与孙天生虽在2016年11月20日签订了《合伙承包工程协议书》，但双方没有按该协议履行。合同第4条约定：工程股份分叁大股，其中张文煌占二大股，孙天生占一大股，工程开工按股份出资，完工后按股份分红。合同签订并施工后，原告却没有按股份垫资，开工原告也不在工地，全是孙天生在工地并找工人施工，发包方工程款没有到位的情况下都是孙天生垫钱支付，孙天生每晚在工地守材料。工程开始是原告与发包方对接领取工程款，后来是孙天生全权负责工地并与发包方对接领取工程款。由于原告没有按合同履行相应的出资和管理义务，导致原告与孙天生签订的《合伙承包工程协议书》未实际履行，在2020年3月20日进行合伙清算是也没有按该合同清算。三、双方已就合伙的利润进行了清算并支付完毕，原告要求再支付103227元没有法律依据。根据双方在2021年3月20日双方的最后结算得出的528836元不是双方合伙利润，是按照双方实际身上的现金并支付到位确定数额的相加，对此双方签字确认无异议。按照原告2021年3月20日结算，原告与孙天生工程款的利润为40万左右，孙天生已经给付原告350000元双方没有利润可分，如原告不同意，需另行合伙清算。原告诉状主张的5万元是被告给原告的发包方的工程保证违约金。当初与黄顺安签订合同时原告与被告向黄顺安交了15万的违约保证金，其中原告10万，被告5万。在合同履行期间黄顺安以工程款的方式给付原告与被告，原告将15万中的5万给了被告。原告将这15万作为开支在2330670元中以算原告的支出，但是双方的算账已经进行明确。现在原告又将此款拿出来要求被告给付原告，明显符合事实，因为该钱已作了原告的开支。以上答辩意见，请求法庭采纳，驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年11月2日，张文煌和孙天生与黄顺安签订了《工程清包合同》，约定由张文煌和孙天生以包工不包料方式承包黄顺安建设的桂阳物流园住宅二期16#、17#、18#栋工程。合同签订当日，张文煌和孙天生给黄顺安交纳了150000元工程信誉金，其中张文煌出资100000元，孙天生出资50000元，黄顺安出具收条给张文煌，并约定基础完工后退完。同年11月20日张文煌与孙天生签订了《合伙承建工程协议书》，约定双方在桂阳物流园清包手工16#、17#、18#栋建设工程，此工程股份分成叁大股份，其中张文煌占二大股份，孙天生占一大股份。工程开工按股份出资，完工后按股份分红。工程开工后，由张文煌管理合伙账目，孙天生出资80000元给张文煌。到黄顺安领取工程款及支付民工工资由张文煌负责。在合伙过程中因管理问题双方产生矛盾，双方的合伙账目交由孙天生管理，领取工程款及支付民工工资由孙天生负责。承包工程完工后，张文煌和孙天生与黄顺安至今未对整个承包工程的工程款进行结算。两人交给黄顺安的工程信誉金150000元也未退，黄顺安出具的150000元信誉金的收条仍在张文煌手上。2021年3月20日，张文煌与孙天生对各自到黄顺安领取的工程款及各自经手开支付出账进行了结算，双方签写了两份《湘南国际孙天生与张文煌工程结算全算清》，其中一份载明内容为：“张文煌到甲方（黄顺安）领到工程款贰佰贰拾万元，到孙天生手中拿走捌万元井共2280000元，张文煌在施工中所付出贰拾叁拾叁万零陆拾柒元井（2330670元），用付出2330670-去领款2280000元=张文煌在施工时付出工程款是伍万零陆拾柒元（50670元），但张文煌到孙天生拿领工程款有叁拾伍万元井（350000元），用350000元减去50670元=已领款299330元井，以上所有算数据属实。两人签名：孙天生、张文煌，2021年3月20日”。另一份载明内容为：“孙天生到甲方（黄顺安）总共领到工程款壹佰捌拾陆万元井（1860000元），减去工程总共支付出，1860000元减去总付出1610484元井=余进249506元。以上用张文煌299330元井+（孙天生249506元-去近几年20000元=孙天生领到229506元井+孙天生到张文煌手中拿伍万元井。两人共领到工程款528836元，以上两人所有算的数据事实，属实。两人签名：张文煌、孙天生，2021年3月20日”。经张文煌与孙天生结算，双方到黄顺安共领取的工程款扣除该工程所有开支还有528836元，包括两人合伙初期投入的合伙资金在内。张文煌认为这528836元是两人合伙利润，根据合伙协议约定，其占2/3合伙股份，合伙利润应占2/3，孙天生应支付其53227元合伙利润，并要求孙天生返还从手中拿走的50000元，遂向本院提起诉讼。 本院认为，合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的订立的共享利益、共担风险的协议。合伙利润分配，按照合伙合同的约定办理。张文煌与孙天生签订的《合伙承包工程协议书》是双方真实意思表示，双方均应按协议书约定履行各自义务。张文煌与孙天生合伙承包的工程完工交付后，双方的合伙事务已完成，张文煌有权请求分配合伙利润。但根据双方庭审中的陈述和提供的证据，张文煌和孙天生合伙承包桂阳物流园住宅二期工程尚未完全结算，且所交的工程信誉金也未退回。虽然张文煌与孙天生就对双方各自领取的工程款金额和工程开支金额进行了结算，但双方各自在合伙期间的出资没有确定，合伙期间所获利益也未确定，张文煌与孙天生结算出的528836元包括了双方合伙初期的投资，并不完全是合伙利润，且双方在黄顺安处还有多少工程款（利润）也没有确定，双方所交的工程信誉金150000元是否包括在528836元中无法确定。因此张文煌以双方结算出的528836元为合伙利润，张文煌以双方结算出的528836元为合伙利润要求分配，既缺乏证据，又不符合事实和法律规定，对张文煌的诉讼请求应予驳回。孙天生提出交给黄顺安的150000元信誉金在黄顺安结算工程款中已退还，其在张文煌手上拿的150000元退给他的信誉金。但黄顺安出具的信誉金收条原件仍在张文煌手上，孙天生辩称意见也没有证据予以证实，本院不予采纳。综上，根据现有证据，张文煌与孙天生合伙利润无法确定，所交工程信誉金在双方结算时未明确是否均返还到各自手上。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告张文煌的全部诉讼请求。 案件受理费2365元，减半收取1182.5元，由原告张文煌负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  李柏旺 二〇二一年五月二十一日 法官助理栗瑶 书记员邓文 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。 当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。