山东省东明县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1728民初2692号 原告：刘贯余，男，汉族，住东明县。 委托诉讼代理人：韩保增，东明县法律援助中心律师。 被告：山东东巨化工股份有限公司，住山东省菏泽市东明县南化工工业园区。统一社会信用代码：91371700698089931M。 法定代表人：石峰。 委托诉讼代理人：曹培华，山东善理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王文辉，山东东巨化工股份有限公司员工。 原告刘贯余与被告山东东巨化工股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月24日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘贯余及其委托诉讼代理人韩保增，被告山东东巨化工股份有限公司的委托诉讼代理人曹培华、王文辉到庭参加诉讼；被告山东东巨化工股份有限公司的法定代表人石峰经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2019年9月12日签订的劳动合同违法；2、确认被告单方解除2019年9月12日之前的劳动合同违法；3、判决被告支付经济赔偿金216000元。诉讼过程中，原告增加诉讼请求，请求判令被告支付单方调岗后克扣原告的工资42203元。事实与理由：原告从2002年2月起在被告处工作，工作岗位先后是工程部副部长、资产管理部副部长。2019年9月12日，被告强迫原告签订一份为期两年的劳动合同。2020年2月18日，安排原告到总管理部考勤，不给安排工作岗位，以保洁岗位的名义发放工资，月工资2600元，签订劳动合同之前的12个月平均工资9000元。被告没有给申请人按时缴纳社会保险，欠缴失业保险30个月。被告应当向原告支付经济赔偿金216000元，原告向东明县人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，东明县人事争议仲裁委员会作出东劳人仲字【2020】第53号仲裁裁决书，该仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误。为了维护原告的合法权利，特向人民法院提起诉讼。 被告山东东巨化工股份有限公司辩称，1、要求依法驳回原告的诉讼请求。2、双方劳动关系已经与2020年7月14日依法解除，解除的原因是因为被告方严重违反劳动纪律，考勤之后及脱离工作岗位形成旷工，因违反劳动纪律造成劳动关系解除的用人单位不需要支付任何的形式的经济赔偿。3、双方劳动关系解除是事实，但原告代理人称2019年之前的劳动关系我们没权利解除，按照破产重组的方案，2019年之前的关系原告应该向破产管理人主张，所以原告按照自己的劳动关系分段解决，向我方主张权利属于主体错误。综上，要求依法驳回对我方全部的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告刘贯余自2002年2月起一直在被告处工作，先后从事过工程部副部长、资产管理部副部长等多个岗位，属于被告的中层管理干部。2017年6月被告山东东巨化工股份有限公司被山东玉皇化工股份有限公司(以下简称山东玉皇)托管；2018年9月菏泽市中级人民法院裁定上述二十九家企业进行合并破产重整，后玉皇托管结束，2019年7月29日被告由北京旭阳宏业化工有限公司(以下简称北京旭阳)接管。被告于2019年9月与原告签订了自2019年9月12日始至2021年9月11日止的固定期限劳动合同。2020年2月18日，被告安排原告到总管理部报到，暂时在保障队从事保障员工作，具体听从总管理部主任安排，工资开始按保障员的标准发放，待有合适的工作岗位时再行调整。原告刘贯余等人对于被告公司的单方调岗行为表示不满，不愿意接受调岗，5月13日原告刘贯余等人与被告公司主要领导反映并提出意见。 原告于2020年5月底向东明县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，之后原告未能正常考勤上班。2020年7月18日，被告以原告刘贯余严重违反公司规章制度为由为其出具《解除劳动合同关系的通知书》，解除时间为2020年7月18日。2020年8月3日东明县劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲字【2020】第53号仲裁裁决书，裁决:“驳回申请人刘贯余的全部仲裁请求。”东明县劳动人事争议仲裁委员会送达证明：本委于2020年8月13日送达东劳人仲字【2020】第53号仲裁裁决书给申请人刘贯余。 另查明，原告刘贯余的工资收入以未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额确定；解除劳动合同之日前十二个月的实际发放工资分别是2019年7月为10197.13元、8月为9232.43元、9月为10626.73元、10月为9386.02元、11月为7267.6元、12月为6216.55元，2020年1月为5064元、2月为3890元、3月为2990.53元、4月为3112.17元、5月为1270.51元、6月为2256元。月平均工资5959.14元。 本院认为：被告山东东巨化工股份有限公司，在北京旭阳宏业化工有限公司(以下简称北京旭阳)接管前，被告与原告刘贯余存在无固定期限劳动合同，被告在未与原告刘贯余解除无固定期限劳动合同的情况下另行签订有固定期限劳动合同，将劳动合同期限变更为二年，劳动合同中工作岗位和薪酬空白，对工作岗位以及薪酬未予以明确约定，该有固定期限劳动合同没有约定工作岗位和劳动薪酬侵害劳动者的合法权益，对原告刘贯余不产生合同效力；2020年2月18日被告在未与原告刘贯余协商一致的情况下，单方调整原告刘贯余的劳动岗位安排原告到总管理部考勤，并对薪酬大幅度降低，原告与被告对被告单方调整工作岗位的行为产生争议，并向被告单位相关负责人反映，但是未得到解决，被告以原告违反劳动纪律为由解除劳动合同，双方发生劳动争议。本院认为，被告对原告刘贯余的劳动岗位进行调整应当具备充分的合理性，原告刘贯余属于被告的中层管理干部，具备一定的专业技能和工作经验，被告将原告刘贯余调整到保障队从事保障员工作，客观上该工作岗位与原告刘贯余的专业技能不符，也有违企业人尽其才、充分发挥职工的专业技能的企业发展追求，并且被告对原告刘贯余的劳动岗位调整将其劳动报酬大幅度降低，对原告刘贯余具有惩罚性和侮辱性，被告实质上属于变相迫使原告刘贯余离职。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容；被告未经原告同意单方调整原告的工作岗位，并大幅度降低原告的薪酬，已经违反了法律规定。综上，在被告单方调整原告工作岗位并降低原告薪酬已构成违法的情况下，被告以原告刘贯余严重违反考勤纪律、脱离工作岗位为由解除与原告的劳动合同，系以合法形式掩盖其解除原告刘贯余劳动合同的目的；被告通知原告刘贯余解除劳动合同，并未依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定事先将解除劳动合同的理由通知工会，属于解除劳动合同程序违法，被告应当承担违法解除劳动合同的法律后果。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定,“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定,“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”。诉讼过程中，原告表示因产生争议继续履行劳动合同已经没有实际意义；原告刘贯余自2002年2月在被告山东东巨化工股份有限公司开始工作，至被告山东东巨化工股份有限公司2020年7月18日解除劳动关系，原告刘贯余共工作18年5个月。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，赔偿金的计算年限自用工之日其计算，即被告应当赔偿原告刘贯余18个半月工资的双倍；第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。经对照原告刘贯余提供的工资银行发放记录和被告山东东巨化工股份有限公司的工资发放明细，本院认为，确认原告刘贯余的工资收入应当包括未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额；解除劳动合同之日前十二个月的实际发放工资分别是2019年7月为10197.13元、8月为9232.43元、9月为10626.73元、10月为9386.02元、11月为7267.6元、12月为6216.55元，2020年1月为5064元、2月为3890元、3月为2990.53元、4月为3112.17元、5月为1270.51元、6月为2256元；月平均工资5959.14元。据此被告山东东巨化工股份有限公司应当赔偿原告刘贯余5959.14×18.5×2=220488.15元。原告请求被告支付经济赔偿金216000元，并不超过220488.15元，超过部分原告未予以主张，本院不予支持。诉讼过程中，原告增加诉讼请求，请求判令被告支付单方调岗后克扣原告的工资42203元。原告主张被告偿付岗位调整后减少的工资，没有法律依据，本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条,之规定,判决如下: 一、原告刘贯余与被告山东东巨化工股份有限公司之间劳动合同关系于2019年7月18日解除。 二、被告山东东巨化工股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘贯余违法解除劳动合同赔偿金216000元。 三、驳回原告刘贯余的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由被告山东东巨化工股份有限公司承担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  郭增相 二〇二一年五月二十五日 书记员  周 阳