广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初48304号原告：程飞，女，汉族，1973年11月11日出生，住重庆市永川市。委托诉讼代理人：阳熙梅，广东金粤律师事务所律师。被告：腾邦旅游集团有限公司，住所地深圳市福田保税区桃花路腾邦物流大厦四层，统一社会信用代码91440300674828365E。法定代表人：段乃琦。被告：腾邦旅游集团有限公司广州分公司，住所地广州市珠江区江南大道中路168号9-13楼（部位：9楼915房）。负责人：曾文萍。原告程飞诉被告腾邦旅游集团有限公司（以下简称腾邦公司）、腾邦旅游集团有限公司广州分公司（以下简称腾邦广州公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序于2021年1月4日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人阳熙梅到庭参加诉讼,二被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院对本案依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2019年6月5日，原告与被告腾邦公司签订《腾邦旅游集团有限公司门市部协议书》，同时与被告腾邦广州公司签订了《营业门市合作协议书》，约定由原告在佛山市禅城区佛山大道中189号居然之家A座4楼A-4-016设立“腾邦旅游集团有限公司佛山家博城营业部”（以下简称家博城营业部)，原告作为家博城营业部的实际负责人对其进行经营管理，并自负盈亏。为此，原告租赁了居然之家A座4楼A-4-016的店铺进行经营，并向被告二缴纳了履约保证金5万元。被告腾邦公司从2019年10月份开始一直负面信息不断，且财务状况发生重大闲难，不能正常对外付款，原告因被告腾邦公司的拖欠行为遭到供应商质疑、追问，己严重影响到正常工作和正常营业，被告腾邦公司至今仍拖欠经销商款项未清偿。为此，原告多次与被告腾邦广州公司责人曾文萍沟通，要求其尽快处理，但其用拖延搪塞的手段，一直未将原告要求转达被告腾邦公司，也未能按时将原告应分利润支付给原告。鉴于被告腾邦公司在财务方面发生重大问题，款项不能按时给付，导致原告与被告腾邦公司签署的《腾邦旅游集团有限公司门市部协议书》的合同目的不能实现，原告于2020年4月27日要求解除与被告腾邦公司签署的《腾邦旅游集团有限公司门市部协议书》，因被告腾邦公司的工商登记地址（亦是合同约定的住址）并无任何工作人员接收该通知。被告腾邦公司已名存实亡，原告发送的解除通知也于2020年5月9日退回原告。原告认为，被告腾邦公司违反合同约定且已无正常经营，双方合同目的不能实现，原告有权依据法律规定解除该合同，原告与被告腾邦广州公司签署的《营业门市合作约定》为主合同的附加合同，也应当于原告解除通知被退回之日一并解除。原告认为，因二被告违约导致合同目的不能实现，且已造成原告损失，为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判令：1.确认原告与被告腾邦公司签订的《腾邦旅游集团有限公司门市部协议书》以及与被告腾邦广州公司签订的《营业门市合作协议书》已于2020年5月9日解除;2.被告腾邦广州公司向原告退回履约保证金5万元；3.被告腾邦广州公司向原告赔偿损失115095.5元；4.被告腾邦公司对第二、三项诉讼请求承担连带赔偿责任；5.本案全部诉讼费用由二被告承担。二被告未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2019年6月5日，原告与腾邦公司签订《营业门市合作协议书》，由原告在佛山市禅城区佛山大道中189号居然之家A座4楼A-4-016设立家博城营业部，原告在腾邦广州公司授权许可、法律核定的经营范围内，代理经营腾邦广州公司旅游产品招徕、咨询服务，国家及市旅游局核定的门市部经营范围开展旅游业务，经营营业门市期限为3年，自2019年7月1日至2022年6月30日。因协议一方经营情况发生重大困难、频临破产进入法定整顿期或者被清算，任意一方可以解除协议；一方未履行或违反协议应承担的义务，经另一方给予一定期限仍不履行义务或不予采取补救措施，致使另一方依据协议的预期利益无法实现或协议继续履行没有必要，另一方有权解除协议，并要求违约方进行赔偿。同日，原告与腾邦广州公司签订《营业门市合作协议书》附加协议，约定原告应于签订合同后五个工作日内向腾邦广州公司缴付履约保证金5万元。2019年6月6日，原告向腾邦广州公司转账支付5万元，腾邦广州公司出具《专用收据》，确认收到原告保证金5万元。四川省旅行社协会于2019年12月5日发出《关于“腾邦国际爆雷”事件的提醒通知》，载明腾邦国际于6月10日公告称因短期资金周转困难，“17腾邦01”债券未能按时足额支付1.125亿元利息，构成实质性违约。8月9日，腾邦国际发布公告称，因拖欠票款2.17亿元，5家子公司收到国际航空运输协会发出的《关于终止客运销售代理协议的通知》。此外，因借款合同纠纷，腾邦国际及其子公司的45个银行账户被冻结等，要求所有会员单位及同业旅行社，对此高度引起警觉，不要再有业务往来。关于原告的损失，原告主张由以下几方面构成：1.原告与佛山市御鼎装饰设计有限公司（以下简称御鼎公司）签订的《商场装修工程承揽合同》，由御鼎公司承揽家博城营业部装修工程，合同总价51000元。2019年8月10日，御鼎公司出具《收据》，载明收到工程款51000元；2.2019年6月28日，原告向爱朵家具旗舰店支付521元，商品说明为个性定制无缝壁画壁纸无缝墙布墙纸；3.2019年6月30日、7月12日，原告分别支出3000元、6000元，转账说明分别为公司背景墙订金和背景墙Logo壁灯余款；4.采购家具：原告分别于2019年6月27日、7月5日、7月10日转账支付3900元、5500元、9060元；5.采购投影仪、广告机、打印机等费用：投影仪2580元、广告机2999元、打复印一体机950元、开业礼品1440元、设计费8000元；6.鉴证咨询服务费、刻章费、注销费：鉴证咨询服务费800元，由佛山珠力财税服务有限公司出具发票，刻章费220元、注销公司代理费1600元；7.营业损失3万元。庭审中，原告确认涉案的居然之家A座4楼A-4-016的店铺已经转型经营其他业务，仍与原告有关。以上事实，有当事人提交的证据及庭审笔录为证。本院认为，本案系合同纠纷。案涉《营业门市合作协议书》及其附加协议均系各方当事人真实意思表示，未违反法律法规禁止规定，合法有效，双方均应依法依约履行。根据四川省旅行社协会发出《关于“腾邦国际爆雷”事件的提醒通知》，可以确定二被告经营情况发生重大困难、无法继续履行涉案协议，合同目的已无法实现的事实，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定以及《营业门市合作协议书》的约定，原告有权解除涉案协议。原告主张其于2020年4月27日向腾邦公司发出解除通知，但未能提交证据证明，本院不予采信，故《营业门市合作协议书》及其附加协议应于原告向本院起诉之日即2020年6月18日解除。涉案协议解除后，原告可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，原告要求腾邦广州公司退回履约保证金5万元的主张成立，本院予以支持。关于原告的其他损失。原告确认涉案的居然之家A座4楼A-4-016的店铺仍由其使用转型经营其他业务，原告未提供证据证明因转型经营其他业务需另行装修和更换墙纸，同时家具以及投影仪、广告机、打印机的用途也并非仅限于涉案协议使用，原告经营其他业务并不会对其功能造成影响，开业礼品也不属于履行涉案协议的必要支出，原告亦未举证证明设计费具体作何用途、与涉案协议的关联关系，故原告要求腾邦广州公司赔偿其上述损失的主张不能成立，本院不予支持。关于背景墙订金、背景墙Logo壁灯以及鉴证咨询服务费、刻章费、注销费，上述费用应系原告专门为履行涉案协议的合理支出，因解除协议造成的该部分损失，应由腾邦广州公司承担。关于营业损失，虽然原告未举证证明涉案协议履行期间的营业收入，但依照常理，被告的违约行为势必给原告造成停业损失，综合本案双方履行程度、当事人的过错、预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌定原告该部分损失为1万元，超出部分，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，腾邦公司应对腾邦广州公司的上述债务直接承担清偿责任而非连带责任。二被告未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，应承担不利的法律后果。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款,《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告与被告腾邦旅游集团有限公司签订的《腾邦旅游集团有限公司门市部协议书》以及与被告腾邦旅游集团有限公司广州分公司签订的《营业门市合作协议书》于2020年6月18日解除;二、被告腾邦旅游集团有限公司、腾邦旅游集团有限公司广州分公司应于本判决生效之日起十日内向原告程飞退回履约保证金5万元；三、被告腾邦旅游集团有限公司、腾邦旅游集团有限公司广州分公司应于本判决生效之日起十日内向原告程飞赔偿损失21620元；四、驳回原告程飞的其他诉讼请求。本案案件受理费3602元（已由原告预交），由原告程飞负担2039.4元，二被告共同负担1562.6元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知书次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员 李    丹二〇二一年五月十七日书记员 邱小亮（代）