安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0202民初1983号 原告：芜湖携创娱乐有限公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区星光灿烂娱乐广场301室，统一社会信用代码91340202MA2U3XUD17。 法定代表人：马宝初，执行董事。 委托诉讼代理人：马月田，男,该公司员工。 被告:郑洋洋,男,1995年3月7日出生,汉族，住安徽省芜湖市镜湖区。 委托诉讼代理人：苏大连，安徽深蓝（芜湖）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗军，安徽深蓝（芜湖）律师事务所律师。 原告芜湖携创娱乐有限公司与被告郑洋洋合同纠纷一案，本院于2021年2月23日立案后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告芜湖携创娱乐有限公司（以下简称携创娱乐公司）委托诉讼代理人马月田、被告郑洋洋及其委托诉讼代理人苏大连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告携创娱乐公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间于2020年6月1日签订的编号为:WH-XXX-XXXXXX-016《业绩合作协议书》(以下简称《协议书》)、解除2020年6月26日签订的编号为：WH-XXX-XXXXXX-023的《业绩合作协议书》（以下简称《新协议书》）；2、被告归还原告60000元，并向原告支付违约金12000元；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：2020年6月1日，原告携创娱乐公司（甲方）与被告郑洋洋（乙方）签订《业绩合作协议书》，该协议第一条约定协议期限为2020年6月1日至2022年6月1日，为期二年，若乙方未完成约定的任务量，则合同期限顺延；当约定的任务量完成后，本协议失效。第二条第1款约定：甲方向乙方支付20000元作为进场费，签订协议时转账支付10000元，在工作满一个月且当月业绩达到约定任务目标后，继续支付剩余进场费10000元，该进场费在乙方完成约定的总任务后无需归还甲方；第2款约定:乙方个人业绩任务为40000元/月，2年共计总业绩任务960000元，完成月规定任务后业绩按10%提成；如月实际业绩低于规定业绩60%时，提成点数为5%，并不能享受内部员工标准的绩效补助。第5款约定：乙方与甲方合作期间必须遵守甲方约束内部员工时使用的各项管理制度，不得在外从事任何与甲方业务相同或者相类似的兼职活动，一经发现，本合同自动解除，并进入违约赔偿程序。协议书第四条第1、2款分别约定：甲乙双方任何一方违约，都可以向对方主张相当于进场费金额30%的违约金；乙方因单方面原因未在甲方工作满二年且约定任务未完成，则甲方扣除未发放给乙方的业绩提成，保证金不予退还，乙方全额退还甲方进场补助费，并保留追索违约金的权利。原被告双方签订上述《协议书》后，原告即向被告的账户汇入10000元进场补助费，被告也在收到款项后当场出具收据。 2020年6月22日，双方签订编号为WH-XXX-XXXXXX-023的《业绩合作协议书》，对进场费金额和支付时间进行了重新约定，主要内容为:合同期限从2020年7月5日到2022年7月4日；进场费金额从20000元上调为60000元。第二条第二款变更为：乙方个人业绩任务每月50000元。两年共计总业绩任务为1200000元。新协议签订完毕后，原告即向被告转账支付了50000元进场费，被告当天出具两份协议总进场费60000元收据。 被告收取原告支付的进场费后，从2020年6月1日至2020年10月共完成业绩457917元，数据显示，被告并未完成合同约定业绩任务量。但被告从2020年10月20日起便不再继续履行协议，前往原告主要竞争对手欧贝斯酒吧从事相关工作，被告此行为已经严重违反双方约定。基于此，原告为了维护自身合法权益，现依法起诉要求判如所请。 被告郑洋洋辩称：1、原告诉称的业绩数额被告不予认可。被告曾多次向原告核实业绩数额，但被告业绩数额肯定高于原告所述。2、被告业绩未达标，在于原告的经营管理不当，原告自身经营管理问题导致客源减少。另原告招聘了数百酒水推销人员，导致店内竞争过于激烈，加上疫情的影响等多种因素导致；3、单方解除合同的责任在于原告。合作协议约定的期限是二年，到2022年才到期。原告称被告到其他工作场所工作与事实严重不符，且单方停止了被告所有的绩效待遇。在被告没有任何生活来源的情况下，原告解除了该合作协议，被告才到其他地方去工作。4、原告与被告之间并非合作关系，而是劳动关系。被告完全接受原告的管理、遵守原告的规章制度。原告试图以合作的目的来达到掩盖劳动关系的事实，没有法律依据。5、案涉进场费实际上是相当于工资待遇。被告除了每月基本工资近4000元外，仍然享有其他奖金等各方面的工资待遇，而原告将该部分的待遇转化为进场费。因此我们认为原告要求被告返还进场费没有事实基础和法律依据。请求法庭驳回。 本院经审理认定事实如下：2020年6月1日，原告（甲方）与被告（乙方）签订编号为编号WH-XXX-XXXXXX-016的《业绩合作协议书》，约定：协议期限为2020年6月1日至2022年6月1日，为期二年，在协议期内，若乙方未完成约定的任务量，则合同期顺延；当约定的任务量完成后，本协议失效。甲方向乙方支付共计20000元作为进场费，签订本合同时通过转账支付10000元，在工作满一个月且当月业绩达到任务目标后支付剩余10000元，该进场费在乙方完成约定总任务后无需归还甲方。乙方个人业绩任务为40000元／月，2年共计总业绩任务为960000元。完成月规定任务后，业绩按10%提成；如月实际业绩低于约定任务的60%（不含）时，提成点数为5%，并不能享受内部员工相同标准的绩效补助。合作期间，甲方每月15日给乙方发放上月业绩提成。乙方在甲方工作期间，甲方承诺公历年每月15日给乙方发放上月业绩提成。甲方每月从乙方的业绩提成中提取10%作为保证金，该保证金每扣满六个月可以领取50%，在乙方完全履行本合同和经甲乙双方协商一致解除本合同时将剩余保证金一次性退还乙方。乙方在甲方工作期间，必须遵守甲方约束内部员工时使用的各项管理制度，不得在外从事任何与甲方业务相同或相类似的兼职工作，一经发现，本合同自动解除，并进入违约赔偿程序。乙方的个人所得税。社保费等费用由乙方自行承担和缴纳，乙方疾病期自行承担相关治疗费用。甲乙双方任何一方违约，都可以向对方主张相当于进场费金额的30%的违约金。乙方因单方面原因未在甲方工作满二年且约定任务未完成，则甲方扣除未发给乙方的业绩提成，保证金不予退还，乙方全额退还甲方进场补助费，并保留追索违约金的权利。本协议争议，由协议签订地芜湖市镜湖区人民法院行使管辖权。因违约导致守约方提起诉讼而产生的诉讼费、律师费以及因追回进场费而产生的差旅费、公告费等由违约方承担。 2020年6月22日，原被告双方签订WH-XXX-XXXXXX-023《业绩合作协议书》，约定合同期限为2020年6月22日到2022年6月22日。将协议书第二条第一款变更为甲方向乙方支付共计60000元作为进场费，将协议书中第二条第二款变更为：乙方个人业绩任务50000元/月，2年共计总业绩任务为1200000元。 上述协议书签订后，原告即按协议书及新协议的约定向被告账户分期汇入进场费共计6万元，被告郑洋洋收取原告支付的进场费后出具了收条。自2020年1月到2020年10月，被告郑洋洋共完成业绩457917元，其中，2020年1月份被告的业绩是27181元、5月份的业绩96252元、6月份业绩64034元、7月份业绩106246元、8月份业绩59357元、9月份业绩61732元、10月份业绩43115元。被告郑洋洋自2020年10月20日起至今，擅自离开公司没有继续履行协议，未完成合同约定的销售任务。 被告郑洋洋履约期间，除扣留的保证金外，2020年1月实发4117元、5月份实发11576元、6月份实发9211元、7月份实发12653元、8月份实发6661元、9月份7661元、10月份6393元未发。应领六个月50%保证金未予返还，保证金余额6127元。此外，被告郑洋洋合计被原告罚款1134元，挂账消费2000元。 2020年10月31日，原告委托代理人与被告就合同是否继续履行进行了一次商谈，约定被告考虑三天后就是否继续履行合同予以答复，但被告至今未予答复，也未继续履行合同，遂致讼。 上述事实，有原告提交的原告的营业执照复印件、被告的身份证复印件、《业绩合作协议书》、《补充合同》、收条及转账凭证、钉钉考勤记录、被告提交的银行卡交易明细等证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，（一）关于本案性质。被告抗辩认为本案是劳动关系,应适用仲裁前置程序。被告接受原告考勤、被原告罚款、按月结算绩效工资等事实证明双方系劳动合同关系。本院认为,根据协议约定,原告为被告开展销售工作提供场所、挂名职务，被告遵守原告关于内部职工的各项管理制度等内容，虽有劳动管理的属性，但不能就此认定本案属于劳动合同关系，而应根据合作协议约定的全部内容综合考量。《中华人民共和国劳动法》第十六条第一款规定，劳动合同是劳动者与用工单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。案涉协议标题《业绩合作协议书》，开宗明义双方为业绩合作关系，系根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，经协商一致签署。从双方签订协议的目的来看，原告追求的是超过竞争对手的超额销售业绩、利润，以压制竞争对手，扩大市场占有率；被告追求的是非一般员工工资的业绩提成以及双方对进场费的约定。这与劳动合同关系受劳动法调整，在实现社会劳动过程中形成的权利义务关系如稳定的劳动关系、保障劳动者享有的劳动保护及社会保险、福利等权利和待遇等，有着显著的差异。从双方约定的合同内容来看，被告在合作期间了解并遵守原告内部管理制度及相关经营政策是保守商业机密的需要，也是实现合同目的保障措施。合同明确约定被告自行负担社保费缴纳等内容，明显与劳动法的规定相悖，然而，合同履行一年余，被告并未依法向劳动保障部门主张其劳动者权益。综上所述，无论是从合同双方意思表示、订立合同的目的、合同约定的内容及受调整的法律规范及救济方式等方面，案涉合同与劳动合同均有显著区别，被告该项抗辩意见没有事实依据,本院不予采信，本案不适用仲裁前置程序。 （二）关于本案的处理。 原、被告签订的《业绩合作协议书》、《补充合同》是双方在协商一致基础上真实意思表示，除部分条款外，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对原、被告双方均具有法律约束力。原告依约向被告支付了全部进场费，被告在收取了原告的进场费后，在合作七个月的时间里未完成全部月销售任务，也未完成合同总任务量，但鉴于突发疫情的影响，虽恢复生产生活秩序，但作为原被告合作业务因疫情的影响不可能恢复到疫情前的水平，应作为情势变更情节看待。按合同约定，被告业绩任务总量离完成月任务差距很小。况且，被告还可选择降低月任务量及进场费标准来处理未完成的月任务量。由于被告在合同履行期间终止履行，前往原告竞争对手处工作，构成违约，应承担相应违约责任。由于被告违约，致使双方合同的目的不能实现，故对原告主张解除《业绩合作协议书》及《补充合同》，本院依法支持。原告按进场费的20%标准主张违约金，有利于被告，亦未超出法律对违约金上限的规定。但原告亦由于未按期支付被告保证金和业绩提成，亦构成违约，被告提出抗辩，故对双方违约责任予以抵消。因案涉合同对双方权利义务的约定不全面，特别是关于被告违约情形下全额归还进场费的约定尚显不合理，主要表现在：1、合同没有约定被告遵守打卡等公司纪律的具体内容，在合同履行期限届满前，原告可以被告违反劳动纪律等理由造成被告客观上违约，导致合同目的不能实现引发的道德风险；2、原告为完成月度（或日）任务强制被告挂单消费的情形在合同中没有依据；3、根据合同约定，在合同期内被告业绩不能完成，双方可以约定变更业绩任务量从而减低进场费的标准，特别是在合同履行期间突发的新冠疫情，给被告履行合同造成客观上的困难，不能以此直接赋予原告解除合同的权利。只有在被告明确表示不履行合同等法定解除或被告根本违约的情形下，解除合同的条件才能成就。4、关于业绩提成的标准及程序没有具体约定，不符合合同法对合同主要内容的要求，不利于判断是非得失及救济权利的行使。5、根据合作约定第4项，甲方扣留保证金的目的是保证甲方商业机密不被泄露。那么，保证金扣满六个月后可以领取50%。被告知悉的公司商业秘密不会因时间的推移而增加，因而每扣满六个月可以领取50%，必然导致保证金的数额不断增加，不利于被告，有违公平。6、合同违约责任第四条第2项约定的内容和该条第4项及合同第一条的约定相矛盾。鉴于以上事实和理由，基于被告履行合同的实际，本院从公平原则考虑，对原告要求被告归还进场费的请求，按照被告实际完成任务的比例核减返还。被告完成业绩457917元，占总任务量1200000元的38.16%，故被告应返还原告进场费为（1-38.16%）*60000元=22896元。被告关于原告扣留其保证金6127元、业绩提成6393元未给付的意见，可以从前述应返还原告的进场费中扣除。则被告应返还的费用为10376元。 综上所述，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条，《中华人民共和国民法典》第六条、第五百六十三条第一款第二项、第四项、第五百六十六条、第五百六十八条、第五百七十七条、第五百八十五条之规定，判决如下： 一、解除原告芜湖携创娱乐有限公司与被告郑洋洋签订的《业绩合作协议书》及《补充合同》； 二、被告郑洋洋于本判决生效之日起十日内返还原告芜湖携创娱乐有限公司进场费10376元； 三、驳回原告芜湖携创娱乐有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取850元，由被告郑洋洋负担284元，原告芜湖携创娱乐有限公司负担566元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  宁攸文 二〇二一年五月二十日 书记员  刘海燕 附相关法律法规： 《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》 第二十条民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。 《中华人民共和国民法典》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第五百六十三条有下列情形之一的当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满前，当时一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延主要债务，挺催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的； （五）法律规定的其他情形。 第五百六十六条合同解除后尚未履行的终止履行。已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状。或者采取其他补救措施。并有权请求赔偿损失。 合同因违约解除的解除权人可以请求违约方承担违约责任。但是但是你有约定的除外。 主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。 第五百六十八条当时互负债务，该债务的标的物种类、品种相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的到期债务相抵销；但是，根据债务性质，按照当事人约定或者依照法律规定不得抵销的除外。 第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。