山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋03民终469号 上诉人（原审原告）：刘鑫，男，1992年12月23日出生，汉族，现住盂县。 被上诉人（原审被告）：宁夏广播电视台，住所地：宁夏回族自治区。 法定代表人：马宇桢。 原审被告：江西德成制药有限公司，住所地：江西省。 法定代表人：樊孝顺，公司执行董事。 上诉人刘鑫因与被上诉人宁夏广播电视台、原审被告江西德成制药有限公司买卖合同纠纷一案，不服山西省盂县人民法院（2020）晋0322民初1160号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘鑫到庭参加诉讼。被上诉人宁夏广播电视台、原审被告江西德成制药有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘鑫向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告宁夏广播电视台返还药品价款1996元；2、判令被告宁夏广播电视台赔偿三倍价款5988元，共计7984元；3、判令被告江西德成制药有限公司对上诉赔偿义务承担连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2020年6月18日，原告在盂县收看电视节目，看到宁夏卫视以专家讲座和患者回馈形式进行一步宣传“尔黄金”的广告，宣传该药比以前用的药强多了，用上当天耳朵不疼不痒了，中耳炎老耳鸣就滴一个疗程就断根了,尔黄金滴耳油外润耳鼓膜内修耳神经,只需一滴一揉当天即可缓解耳鸣，一疗程就能修复耳神经彻底告别顽固性耳鸣耳聋让你重获新生自由畅听，每天滴几滴耳朵不再痛痒肿胀，耳内总有的嗡嗡声蛐蛐声流水声各种耳鸣完全消失。由于认为电视台的权威性原告轻信了该广告于6月18日拨打了电视广告中的热线电话×购买了4盒尔黄金滴耳油,通过邮寄方式送达盂县。于6月22日收到药品并通过微信支付给快递公司1996元。收到药后仔细阅读说明书发现该药并不具备广告中的疗效，原告认为被告宁夏广播电视台作为广告的发布者在广播中发布该广告具有过分夸大效果，该广告严重违反广告法，对原告产生了严重误导，欺诈了原告，损害了原告的合法权益。 一审法院审理查明，原告刘鑫陈述2020年6月18日，观看被告宁夏广播电视台播放被告江西德成制药有限公司生产的“尔黄金”滴耳油药品广告，广告宣传一个疗程就能修复耳神经彻底告别顽固性耳鸣耳聋，耳内嗡嗡声蛐蛐声各种耳鸣完全消失。由于相信电视台的权威性拨打了热线电话购买了4盒“尔黄金”“滴耳油”，4盒共计1996元。6月22日收到药品后阅读说明书并不具备广告中的疗效。原告认为宁夏广播电视台作为广告的发布者对该广告有夸大成分对治疗功效做保证宣传，违反广告法，欺诈、误导消费者，应按法律规定予以赔偿原告损失。庭审当中，原告刘鑫陈述其没有耳病，家人有耳病。购买产品后，没有使用过该产品。 另查明，刘鑫自述其妻为李某某,自2020年6月30日至9月24日在山西省盂县人民法院共涉案17起。其中李某某起诉的案件：2020年6月30日（2020）晋0322民初761号李某某起诉唐山广播电视台、广西××堂标的额1584元，购买药品××胶囊；2020年8月17日（2020）晋0322民初1011号李某某起诉保定广电传媒有限公司、北京××生化高新技术有限公司，购买药品××牌蜂液；2020年8月17日2020年（2020）晋0322民初1012号李某某起诉天津广播电视台、湖南××制药集团股份有限公司，购买药品“××生”消糖胶囊；2020年8月18日（2020）晋0322民初1021号李某某起诉承德广播电视台、承德市××大药房，购买药品“××丹”；2020年8月18日（2020）晋0322民初1022号起诉湖北广播电视台、河南省××制药有限公司，购买药品肝肾滋；2020年9月16日（2020）晋0322民初1176号起诉昆明广播电视台、盘锦××药业有限公司，购买药品“××保肾丸”；2020年9月16日（2020）晋0322民初1174号起诉甘肃省广播电视总台，购买“××生”穴位治疗炎；2020年9月21日（2020）晋0322民初1209号起诉秦皇岛市广播电视台、天津××集团股份有限公司，购买药品××液；2020年9月21日（2020）晋0322民初1210号起诉太原广播电视台、通化××药业股份有限公司，购买药品“××口服药”；2020年9月28日（2020）晋0322民初1268号起诉湖南广播电视台，购买药品“××经活络丸”。刘鑫在山西省盂县人民法院起诉的案件：2020年9月14日起诉宁夏广播电视台、江西德成制药有限公司，购买药品“尔黄金”滴耳油；2020年9月14日起诉吉林广播电视台、阜新××有限责任公司，购买药品“××方”；2020年9月16日起诉贵州电视台，购买药品“××珍空丸”；2020年11月24日起诉福建省广播影视集团，购买药品“××精”；2020年11月24日起诉吉林教育电视台，购买药品“××方”；2020年11月24日起诉江西广播电视台，购买药品“××片”；2020年11月24日起诉河北中广传播有限公司，购买药品“××堂”老王麻子膏药。上述案件中，撤诉7件。 一审法院认为，《中华人民共和国广告法》第四条规定：广告不得含有虚假或引人误解的内容，不得欺骗、误导消费者。虚假宣传行为具体表现形式为经营者利用广告进行虚假宣传和经营者利用其他方法进行虚假宣传。原告陈述观看被告宁夏广播电视台播放的“尔黄金”滴耳油后购买，但原告购买并未使用，其认为该产品不具备广告宣传中的功效，未提交证据证明，应承担举证不能的不利后果。《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条规定，消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的，可以向经营者要求赔偿损失，也可以向生产者要求赔偿损失。接到消费者赔偿要求的生产经营者，应当实行首负责任制，先行赔付，不得推诿；属于生产者责任的，经营者赔偿后有权向生产者追偿；属于经营者责任的，生产者赔偿后有权向经营者追偿。生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。《中华人民共和国药品管理法》第一百四十四条第三款规定，生产假药、劣药或者明知是假药、劣药仍然销售、使用的，受害人或者近亲属除请求赔偿损失外，还可以请求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。原告及其妻子，在短期内多次购买各种药品保健品进行诉讼，且购买的诉争药品保健品，既未向商家反映，也未向食品药品安全生产监督部门投诉，却直接向法院提起诉讼，法院有理由认为原告购买诉争产品是以牟利为目的。适用惩罚性条款的前提是普通消费者，如果购买人不以生活及治疗需求却以牟利为目的，则不属于普通的消费者而受法律保护。故原告的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用 一审判决送达后，刘鑫不服，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决；2.改判被上诉人支付上诉人退款1996元、赔偿款5988元,共计7984元；3.由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1.一审法院认为上诉人属于不当牟利的职业打假人员作为辩词，并不能为被上诉人虚假宣传的违法行为来进行免责。2.一审法院认定上诉人没有向被上诉人当地工商部门投诉维权并无依据，且上诉人通过法院进行起诉维权，并无不妥。3.根据消法释义、司法解释、指导性案例，购物者购买的商品是生活资料，只要不是用于生产、销售，都应当受消法保护，针对自然人职业打假维权活动，即“知假买假”行为，通常情况下都认为是消费者，可以主张惩罚性赔偿。打假的目的可能为了获利，任何人诉讼都是为了利益，不能因为当事人的目的是为了获利，法院就驳回起诉人的诉讼请求，打假获取的是合法利益。综上，请求法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人宁夏广播电视台与原审被告江西德成制药有限公司均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩与陈述意见。 经二审审理，刘鑫陈述李某某并非其妻子。一审查明的其他事实，本院予以确认。 本院认为，刘鑫根据宁夏广播电视台播放的江西德成制药有限公司生产的“尔黄金”滴耳油药品广告，购买该“尔黄金”滴耳油并支付相应价款，但刘鑫并非为生活消费需要而购买，而是以牟利为目的要求退款、赔款，且在案证据亦不能证明其购买的“尔黄金”滴耳油为假药，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护”的规定，刘鑫的该诉请不属于消费者权益保护法保护范围，亦缺乏其他法律法规保护的依据，故对刘鑫主张宁夏广播电视台、江西德成制药有限公司退款、赔款的诉讼请求，依法不应支持。综上，刘鑫的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由刘鑫负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吕泉生 审 判 员 任晓辉 审 判 员 张敏芳 二〇二一年五月三十一日 法官助理 王永平 书 记 员 任怀青