广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤13民终1687号上诉人（原审原告）：惠州市顺年宏装饰工程有限公司，住所地：惠州大亚湾澳头中兴北路269号国力凯旋城花园17栋115-116号房，统一社会信用代码：914xxxxx1HKXW6G。法定代表人：朱年忠委托诉讼代理人：黄文彬，广东荣迅律师事务所律师。委托诉讼代理人：王雨骁，广东荣迅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姚国赞，女，汉族，1966年5月26日出生，住山东省宁津县××××××××，身份证号码：372××××××××××××326。委托诉讼代理人：高兴治，夫妻关系。上诉人惠州市顺年宏装饰工程有限公司与被上诉人姚国赞装饰装修合同纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2020）粤1391民初1230号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人向本院提出上诉请求：1、请求撤销原判决，并在依法查清事实后，判决被上诉人承担装修款人民币13000元；2、请求判决被上诉人逾期未付款的违约责任；3、依法判决被上诉人承担一审和本案的诉讼费用。事实和理由:首先，上诉人在工程期间确实是为被上诉人新增了施工项目(包括衣柜、床、鞋柜、床头柜、铝窗等)共计人民币13000元，而且《顺年宏装饰有限公司(价格表)》(以下简称“价格表”)明确表示以上所新增的项目并不包含在工程50000元的造价内，也就是说这些新增施工项目需要被上诉人额外支付给上诉人。其次，被上诉人在一审中辩称上诉人至今都没有装修完，若上诉人没按要求完成原定的所有装修，被上诉人完全可以不依照价格表的款项对上诉人进行工程款的支付，但被上诉人在一审中承认其一共给了上诉人50000元，由此可见被上诉人是认可上诉人的装修完成度的。再者，上诉人所新増的施工项目是大件物品、肉眼可见，如果被上诉人不想增加，可在装修时跟上诉人进行沟通或让上诉人对已装修的部分进行拆除，上诉人并不存在一审时被上诉人所辩称的强行安装、恐吓客户的行为。按照双方签订的《顺年宏装饰合同》（以下简称“合同”）第四条第2款约定“甲方在应付款日期不付款是违约行为，乙方有权停止施工。”第4款约定“甲方未按本合同规定期限预付工程价款的，每逾期一日按未付款工程价款额的1%支付给乙方。”双方在2019年4月18日的补充《协议》里没有对着这两条约定有修改、也就是说这两条约定依适用于双方所涉及的装饰装修工程，只要被上诉人(甲方)不支付约定相对应的款项，上诉人(乙方)有权不进行装修，而且被上诉人在未按约支付款项期间应支付上诉人相应的违约金。双方对付款时间均达成一致，签订合同时被上诉人支付工程材料款和施工费的30%:工期过半，支付施工费30％；验收后支付尾款10％。但被上诉人并未按照约定及时向上诉人支付相应的款项，所以按照双方约定被上诉人应支付上诉人违约金共计人民币10000元。综上所述，一审法院对此事实认定不清，导致判决有误，特恳请二审法院依法撤销判决，改判支持上诉人全部上诉请求被上诉人辩称：惠州市顺年宏装饰工程有限公司提供了伪证，作为现在的上诉人提供的地址都是假的，他现在工商注册的地址都不是真实的。顺年宏不严格按照他自己提供的装修合同的双方签订的施工条款，装修清单，他自己提供的，他都没有严格按照去做，该做的他没有做。像波导线、推拉门保管、地板缝等都没有做。但是清单上这50000元钱都包括在里面的，没有约定的他强行做，还有拒不拆除。当着大亚湾人民法院法官的面还说做了就要给钱，口气强硬，还威胁恐吓我们，30×60的15×60小块地板有问题了他都不给换，他强行做的东西拒不讲理，拒不拆除，墙砖空了他不给修，吊顶石膏线裂纹他也不管。这些小问题他都不修，何况私自做的床鞋柜等物品，墙里面的电线没有下线管，主水管应该按照规定是六分的，他却做了四分的，严重影响消防安全，插座不接地线，我们这里都有图片的。这样的施工单位是按照合同施工的吗？我方是按合同先给钱的，但给了3万多之后，联系不到他了，找不到人，打电话不接，公司搬了几次家。我从深圳南山那边跑了几次过来，最后终于找到了对方。我们最后有一个补充协议，也是按照他原合同里面写的有重大事项要双方签订协议，我们签订最后那个协议，催促他赶快施工，改正错误，并按照约定当时给他10000元钱，协议到期后我们好居住。因为我们一直在外租房子，电话中经常盯住质量和进度，对方没按合同施工，进度情况缓慢，好多他说的话都是信口雌黄，胡编乱造，都是凭嘴说的。一审原告向一审法院起诉请求：1.要求被告付清装修款13000元；2.要求被告赔偿本合同的第四条的第四小条的赔偿款：10000元。一审法院认定事实：原告顺年宏公司（承接方、乙方）于2018年8月12日与被告姚国赞（委托方、甲方）签订了《顺年鸿装饰合同》，约定被告委托原告对盛x花园10栋1单元1301号房屋进行居室装潢，工期为2018年8月12日至2018年10月12日，工程价款为50000元。合同对付款方式约定为：合同一经签订，甲方即应付30%工程材料款和施工工费的30%；当工期进度过半，甲方即第二次付施工工费30%；剩余10%尾款待甲方对工程竣工验收后结算（注：施工工费包括人工费）。合同对其他事宜作出相应约定。合同签订后，原告进场施工，被告向原告支付了共计50000元。原告的法定代表人朱年忠于2019年4月13日向被告出具了《收条》，确认收到被告支付的装修款50000元。2019年4月18日，原告（乙方）、被告（甲方）补充签订了《协议》，主要内容为：“双方于2018年8月12日签订《顺年鸿装饰合同》（以下简称“原合同”），原合同中甲方委托乙方进行居室装潢，并约定工程竣工日期为2018年10月12日。截止到2019年4月12日，甲方多次催促，花费巨大人力物力，乙方仍未完全履行合同义务。原合同中约定的工程价款为五万元整，后甲方在乙方处加购部分家具，工程总价款变更为五万多元，具体数额待量尺寸商榷，现甲方已支付给乙方四万元整工程款，甲乙双方经友好协商，达成如下协议：一、甲方于本协议签订之日支付一万元整工程款给乙方。乙方在本协议签订后5日内保质保量完成所有的装潢工程，并按原合同约定的验房标准交付给甲方。二、若甲方如约支付装修款，乙方还是未能按期按质完工交房，乙方须按照2300元每月赔偿甲方的房租损失（依照目前房屋出租价格）、物业及其他经济损失。三、尾款结清后，乙方给甲方装修所欠供应商货款与甲方无关。”其后，因原告未能如期完工，被告于2019年9月27日向一审法院起诉原告，一审法院于2019年12月26日作出（2019）粤1391民初4221号民事判决书，判决解除了原、被告双方签订的《顺年鸿装饰合同》及《协议》；并判决原告向被告支付房租损失5520元。诉讼过程中，原、被告双方未能就原告诉请的工程款所涉新增的施工项目造价达成一致意见，且原告未就新增施工项目的造价按期提交鉴定申请书。一审法院认为，谁主张谁举证，是民事诉讼的一项基本原则。当事人对自己提出的主张，有责任提供足够相关证据予以证明。本案中，原告主张被告仍拖欠其工程款13000元未支付，但因原、被告双方未对诉请工程款所涉新增施工项目的工程造价进行结算，且原告亦未按期向一审法院申请工程造价鉴定，根据证据规则，应由原告承担举证不能的不利后果。故原告的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告惠州市顺年宏装饰工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费375元，由原告惠州市顺年宏装饰工程有限公司负担。本院二审期间，被上诉人依法提交了证据：照片。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：一审认定事实清楚，予以确认。本院认为：本案是装饰装修合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案上诉人的上诉和被上诉人的答辩意见，本案二审争议的焦点问题是：惠州市顺年宏装饰工程有限公司（下称顺年宏公司）请求姚国赞支付增加装修工程款13000元是否应当支持的问题。具体判析如下：根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，顺年宏公司主张在装修过程中增加了衣柜、床、鞋柜、床头柜、铝窗等，合计13000元，被上诉对此虽有议异，但并不否认上述装饰装修工程已经安装。顺年宏公司主张其增加了上述工程应当予以确认。但是，上诉人顺年宏公司主张上述工程的造成为13000元，应当提交充分的证据予以证明，上诉人未提交上述增加的工程量的造价证明，且未在举证期限内申请鉴定，应承担举证责任。此外，顺年宏公司未按照合同约定安装推拉门及铺贴波导线，合同约定价款应当作出相应的扣除，姚国赞的抗辩理由，有相应的事实依据。鉴于增加工程造价及未完成工程量均同时存在，目前无法证明两者的实际价款，多除少补数量无法查明，上诉人主张增加工程造价13000元，缺乏依据，应当予以驳回。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费用125元，由惠州市顺年宏装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 冯积赋审 判 员 蓝惠兰审 判 员 黄宇乐二〇二一年五月二十五日法官助理 黄晓娜书 记 员 曾晓英附：相关裁判依据：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；