广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0111民初918号原告：袁娟，女，1980年1月8日出生，汉族，身份证住址湖北省谷城县，被告：广州一诺餐饮管理有限公司，住所广东省广州市白云区白云湖街机场路2539号B1006房（自主申报）。法定代表人：黄婷，总经理。委托诉讼代理人：冯元健，男，汉族，该公司员工。原告袁娟与被告广州一诺餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2021年1月6日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员独任公开开庭进行了审理。原告袁娟及被告广州一诺餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人冯元健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁娟向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告返还已付加盟费34800元和材料费11716元，共计46516元。2、判令解除原告与被告于2019年8月4日签订的《广州一诺餐饮管理有限公司合作协议书》。事实和理由：2019年8月4日加盟被告的悦洱山河店的投资，加盟前招商经理所说的五六万就可以开店，结果根本不是这么回事。承诺的找带店老师，也是忽悠敷衍了事，店铺一直找不到。过后招商老师不管了，说自己没在那上班了，让找售后，售后老师说公司被收购了。可合同明明签了三年的，这才一年过就不管了，这是违约。店铺没有开，所有的材料、设备都没有配送。故诉至法院。被告广州一诺餐饮管理有限公司答辩称，被告与原告签订的合同是没有任何异议的。在签订合同后，原告在被告公司进行了培训。另外被告给原告提供选址服务，因原告感觉位置不合适，所以店面就一直没有开。由于原告的原因合同一直无法继续履行，被告认为原告也有相应的责任。被告已经给原告提供相应的服务，即使要解除合同，应该扣除相应的服务费用。但被告项目仍然有继续履行合同的能力。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据现有证据，本院认定事实如下：2019年8月4日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《广州一诺餐饮管理有限公司技术合作协议书》（以下简称协议书），约定：第一条协议定义，1、甲方旗下品牌的体系是甲方运营并管理的餐饮销售和服务机构。第二条授权范围，1、甲方授权乙方在湖北省武汉市使用“悦洱”项目的企业标识从事甲方提供的经营和服务。2、未经甲方同意，乙方不得使用甲方品牌超出授权地址范围从事本协议指定项目或其它跟甲方相关项目的经营。3、乙方仅限于在本协议授权地点经营，未经甲方书面同意不得擅自变更经营地址，不得擅自增设分店，否则视为违约。第三条合作费用的使用范围及支付方式，1、甲方持有商号、注册商标、企业标识的使用费。2、甲方系统的专业技术工艺培训费。3、甲方提供的运营指导、新品研发和其它服务费用。4、甲方提供的专业生产设备及其配件，详见附件一。5、乙方签约时一次性支付甲方悦洱山河店投资费用（含品牌使用、技术培训、生产设备及配件）29800元，年度运营管理费5000元，合计34800元。经由甲乙双方正式确认，签约后此费用不予退还。第四条双方的权利与义务，甲方的义务，1、提供本协议指定的项目标识及经营管理规范给乙方使用。2、为乙方提供专业的技术培训以及店面设计方案，并免费负责该人员后期技术升级的相关培训。3、为乙方提供长期的运营指导、项目咨询及技术升级服务。乙方的义务，1、乙方在经营中可使用甲方指定项目的标识、注册商标、商号，但不得利用相同名称、图形来表现甲方所有的其它商号或企业名称。2、乙方从甲方获知的商业秘密和核心技术应当严格保密，不得将甲方传授的技术配方、注册商标、项目标识等私自转让或泄露给第三方。3、遵守甲方的经营管理制度和技术操作规范，并接受甲方的监督和管理。第五条物流配送，1、甲方提供的设备和核心物料发货，在乙方培训结束后进行，甲方代办托运，运费由乙方承担。第六条协议的生效、期限及续约，1、经双方协商协议期限自2019年8月4日起至2022年8月4日止，有效期三年。第七条违约责任，5、合约有效期内，其中一方强行无理要求提前终止协议或不履行协议条款时，另一方可拒绝履行，并可根据签约后的实际情况向对方额外提出不低于合作费用总金额50%的违约金。第八条协议的解除及终止，3、乙方培训结束后，根据自己所做产品的种类，需从甲方购买核心物料，以保证产品口味和公司的品牌效益。乙方拒绝购买甲方核心物料的，可视为自动放弃合作，公司有权不提供任何服务。协议书签订当天，原告向被告支付合同款34800元；2019年8月13日，原告向被告支付材料款11716元。庭审中，原告确认被告向其提供了选址及三天的培训服务。根据原告提交的与被告售后经理路晓波的微信聊天记录显示，2020年10月，原告向其询问公司的情况，路晓波答复“现在公司都没有做了、那边公司已经没开了”。原告认为被告一开始承诺55000元即可开店，但后来原告没钱开店找到被告时，被告的售后答复公司已经倒闭并将原告拉黑。被告对上述微信聊天记录予以确认，但表示该名员工已经离职。被告认为已向原告提供了服务，因原告对选址不满意无法开店，导致被告无法发放物料和设备，合同也无法继续履行。另查，原告于2020年11月5日向本院递交本案诉讼材料，本院于2020年11月5日以（2020）粤0111民诉前调13979号案件受理，并于2021年1月6日立案。被告于2021年2月18日收到本院诉讼副本。原告于2021年3月11日的庭审中当庭增加诉讼请求，要求解除涉案协议书。本院认为，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条的规定：民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典实施后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。本案属于合同纠纷，因该合同的履行引起的民事纠纷发生于民法典生效之前，依据上述规定，本案应适用原《中华人民共和国合同法》予以处理。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。原告与被告签订的涉案合同虽名为《广州一诺餐饮管理有限公司技术合作协议书》，但实际约定被告为原告提供“悦洱”餐饮项目的项目标识、经营管理规范、技术培训、运营指导、项目咨询等，要求原告一次性支付合作费用，原告仅限于在涉案协议授权地点经营且需从被告处购买核心物料，上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案协议书属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于涉案协议书是否可解除的问题。本案中，涉案协议书明确约定了被告有提供专业的技术培训、长期的运营指导、项目咨询及技术升级等服务。但在签约后，原告仅确认被告提供了三天培训及选址服务，此外被告再无向原告提供任何特许经营资源和服务。从本案查明事实来看，涉案协议书签订后，原告通过微信找到被告的售后人员，被告却答复“现在公司没有做了”。故根据上述证据及双方庭审陈述可知，被告在与原告签订、履行特许经营合同过程中没有向原告履约，原告未能实际利用被告的经营资源开设店铺。被告怠于履行合同的主要义务，致使原告的合同目的无法实现，其行为构成根本违约。原告主张解除涉案协议书符合事实和法律依据，本院对此予以支持。原告于2020年11月5日以向本院提起诉讼的方式要求被告退还全部合同款项，本院于2021年2月18日向被告送达起诉状等诉讼材料，原告于2021年3月11日的庭审中要求解除涉案协议书，故应视为原告解除涉案协议书的通知于2021年3月11日到达被告处。原告解除涉案协议书的通知到达被告处时仍处于涉案合同有效期内，故本院确认原告与被告签订的《广州一诺餐饮管理有限公司技术合作协议书》于2021年3月11日解除。关于原告主张返还合同款项及材料费的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。考虑到原告在签订合同过程中未充分审核特许人资质及涉案品牌经营状况便贸然签约，也存在一定过错，且签约后被告为原告提供了选址、培训服务，原告应为此支付对价，故本案综合双方的履约表现、合同履行期限等因素，酌情确定被告应返还原告的合同款项为31800元、材料费11716元。原告诉请超过该标的部分，本院不予支持。综上所述，依照原《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告袁娟与被告广州一诺餐饮管理有限公司于2019年8月4日签订的《广州一诺餐饮管理有限公司合作协议书》于2021年3月11日解除；二、于本判决生效之日起五日内，被告广州一诺餐饮管理有限公司向原告袁娟返还合同款项31800元、材料费11716元；三、驳回原告袁娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费963元，由原告袁娟负担75元，被告广州一诺餐饮管理有限公司负担888元，并于本判决生效之日起五日内迳付原告袁娟。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，其不得有高消费及非生活和工作必须的消费行为。本项内容在判决生效后即视为执行通知，违反本项通知的，人民法院在权利人申请执行立案或移送执行后，可立即采取强制执行措施，包括但不限于依法对相关义务当事人采取限制高消费、列入失信被执行人名单、罚款、拘留等，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  吴佳敏二〇二一年五月二十一日书记员  王柯苏