甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终590号上诉人（原审被告）：甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会，住所地：兰州市榆中县和平镇直沟门村。法定代表人：赵佳茹，该村民委员会主任。委托诉讼代理人：牟永鹏，男，汉族，1973年12月25日出生，朱甘肃省榆中县，该村民委员会副主任。委托诉讼代理人：黄萍，甘肃春蕊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：牟永合，男，汉族，1963年6月20日出生，住甘肃省临洮县。委托诉讼代理人：刘向军，临洮县窑店法律服务所法律工作者。上诉人甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会因与被上诉人牟永合建设工程施工合同纠纷一案，不服甘肃省榆中县人民法院（2020）甘0123民初3136号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人法定代表人赵佳茹、委托诉讼代理人黄萍、牟永鹏，被上诉人及其委托诉讼代理人刘向军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会上诉讼请求：1.依法撤销榆中县人民法院(2020)甘0123民初3136号民事判决书，发回重审或依法改判驳回对上诉人的诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用出被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定事实和适用法律错误。一、被上诉人实际完成的工程量至今没有验收双方也没有进行决算被上诉人无权索要工程款。上诉人与被上诉人签订的六份《施工协议》第三条，约定的工程造价是合同暂定价，最终按实际完成的工程量进行结算。笫七条付款方式约定，工程施工过程中付50%材料款，工程竣工验收合格后一次性付清工程剩余款。而本案中被上诉人已完成的工程量并未经过上诉人验收测量工程量和工程价款无法确定，但一审法院却以被上诉人提交的《工程决算书》为结算依据判决上诉人支付工程款错误。1.上诉人从未委托兰州市市政施工有限公司的造价工程师郭建文进行评估。上诉人系村民基层组织，所有的决定都要经过“四议两公开”程序决定，截止一审开庭前上诉人处并没有留存任何关于该项工程决算的相关材料和会议记录。因此，被上诉人一审提交的《工程决算书》不能作为上诉人与被上诉人结算的依据。2.该《工程决算书》的出具主体应当是具有资质的单位而不是个人。3.该《工程决算书》内容不真实，决算书的决算价格与上诉人与被上诉人签订的《施工合同》价格一致。并不是按照被上诉人实际完成的工程量进行鉴定的结果，因此该决算结果不真实上诉人不认可。二、被上诉人已完成的工程质量不合格，被上诉人也未将已完成的工程交付上诉人，而是自己使用至今。被上诉人修建的“马路边石墙”及“地坪”等工程出现明显裂缝存在安全隐患，被上诉人也没有进行修复;“养老院库房”至今仍由被上诉人使用，堆放被上诉人的工程设备;“村十字环境整治工程”只是将士土方取走，并未进行整治，现场一片狼藉。因此，被上诉人已完成的工程存在严重的质量问题，至今没有验收。也没有向上诉人交付，被上诉人无权索要工程款，即便被上诉人有权索要工程款，根据《施工协议》第七条约定，也符合支付50%的材料款而非全部工程款。综上，一审法院以《工程决算书》的决算价格作为上诉人欠付被上诉人工程款的依据判，决对上诉人不公平。三、一审法院适用程序错误。一审时上诉人原法定代表人张彦林于2020年4月30日经申请辞职，至今没有法定代表人，一审法院也没有查明事实，就错误的认定上诉人法定代表人为杨学桂，在上诉人没有人员参加的情形下作出缺席判决，导致不能查明事实，进而作出错误判决对上诉人不公平。一审开庭时，上诉人没有法定代表人，也无法出具相应的应诉手续，在向法院说明情况后，一审法院并未向上诉人释明提供应诉手续，也不让其他人员参加庭审直接缺席开庭审理，致使上诉人没有机会提交相关证据，陈述案件事实，剥夺了上诉人的辩论权，一审法院只听取了彼上诉人的一面之词，最终导致判决的不公，不仅给上诉人造成了经济损失，更是违反了法定程序。综上上诉人认为一审法院认定事实不清，适用程序错误，恳请二审法院查明事实后依法发回一审法院重新审理此案，保障上诉人合法权益，必要时可以对被上诉人完成的工程量进行重新鉴定。牟永和辩称：上诉人的专职书记赵佳茹代表村委会行使民事权力不符合法律规定。上诉人与被上诉人签订的六份协议合法有效，工程结算书证实被上诉人有相应的资质鉴定结果，可以作为一审法院认定事实的依据。被上诉人已经将完成的工程交付上诉人使用。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请二审法院依法驳回其诉讼请求。一审上诉人未到庭参加诉讼，一审法院程序合法，村委会法人张彦林代表村委会签订的协议具有法律效力。牟永和向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告给付原告建筑工程施工款318641.09元及逾期付款利息损失；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年3月1日原、被告签订了《施工协议》，约定被告将其村委会的村养老院库房工程发包给原告施工，合同暂定价为28924.08元，最终按实际完成的工程量进行结算，施工日期为2018年3月15日至2018年5月30日。付款方式约定工程施工中被告付50%的材料款，工程竣工验收合格后一次性付清工程剩余款。2018年4月16日原、被告签订了《施工协议》，约定被告将其村委会的村市场马路边石墙工程发包给原告施工，合同暂定价为27991.47元，最终按实际完成工程量进行结算，施工日期为2018年4月20日至2018年6月15日，付款方式约定工程施工中被告付50%的材料款，工程竣工验收合格后一次性付清工程剩余款。同日原、被告还签订了《施工协议》，约定被告将其村委会的村什字环境整治工程1发包给原告施工，合同暂定价为93315.43元，最终按实际完成工程量进行结算，施工日期为2018年4月20日至2018年6月15日，付款方式约定工程施工中被告付50%的材料款，工程竣工验收合格后一次性付清工程剩余款。2018年7月16日原、被告签订了《施工协议》，约定被告将其村委会的村什字环境整治工程2发包给原告施工，合同暂定价为86597.27元，最终按实际完成工程量进行结算，施工日期为2018年7月20日至2018年12月21日，付款方式约定工程施工中被告付50%的材料款，工程竣工验收合格后一次性付清工程剩余款。同日原、被告还签订了《施工协议》，约定被告将其村委会的村什字环境整治土方工程发包给原告施工，合同暂定价为52067.96元，最终按实际完成工程量进行结算，施工日期为2018年7月20日至2018年12月21日，付款方式约定工程施工中被告付50%的材料款，工程竣工验收合格后一次性付清工程剩余款。在以上原、被告签订的六份《施工协议》中均由被告加盖的村委会印章和原告的个人签名及加盖的个人私章。上述六份合同签订后，原告便组织人员进场施工，且按照合同约定时间施工完成了上述六项工程，并在2018年年底进行了工程验收合格，交付被告实际使用至今。原告完成的六项工程经双方共同选定的兰州市市政施工有限公的造价工程师郭建文进行评估出具了《工程决算书》，经决算村市场马路边石墙工程决算价格为27991.47元，村养老院库房工程的决算价格为28924.08元，村什字环境整治工程1的决算价格为93315.43元，村什字环境整治工程2的决算价格为86597.27元，村什字环境整治土方工程的决算价格为52067.96元，村什字文化广场地坪、壁的决算价格为29744.88元，以上六项工程合计的决算价款为318641.09元。后原告多次要求被告支付拖欠的工程款，但被告以各种借口不予支付。一审法院认为，原告与被告先后签订的六份《施工协议》，是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，且不违反法律、行政法规定强制性规定，应受法律保护。上述合同签订后，原告按照合同约定的内容，完成了上述工程，并经被告验收合格，交付被告实际使用。原告也按照双方选定的工程造价师对原告完成的六项工程进行了评估决算，并分别决算出了六项工程的价款及合计决算价款为318641.09元，被告应当负有向原告支付拖欠工程款的义务，但被告却没有履行付款义务。被告的行为属违约行为，应当承担相应的民事责任。故对原告要求被告支付拖欠工程款318641.09元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付逾期付款利息损失，但在原、被告签订的《施工协议》中对被告逾期支付工程款，是否承担逾期付款利息，原、被告没有约定，视为不支付利息。故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百六十九条、第二百八十六条规定，判决：一、被告甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会给付原告牟永合工程款318641.09元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告牟永合的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取4534元，由被告甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会提交四组证据：第一组证据和平镇政府文件一份，证明赵佳茹是村委会合法的负责人；第二组证据照片五张，证明被上诉人的工程未交付，工程质量不合格，石墙与地平有裂缝，石墙实际面积与决算书面积不一致，说明决算书不真实，养老院库房堆放被上诉人的设备；第三组证据政府文件一份，证明张彦林担任村主任时滥用职权，已经被和平镇政府免职，与被上诉人签订的协议无效，属个人行为；第四组证据公告一份，证明赵佳茹是村委会选举的主任。牟永和对上述证据发表以下质证意见：第一组证据真实性无异议，证明目的有异议，该文件只是任命赵佳茹为党支部书记。第二组对养老院库房现状及石墙照片真实性无异议，不能证实被上诉人的工程有质量问题，也不能证实工程没有交付，其余三张照片真实性有异议，照片不能体现是被上诉人的工程内容，证明目的也不认可。第三组证据真实性无异议，证明目的有异议，当时签订协议时张彦林的身份合法有效，故协议有效；第四组证据真实性无异议，证明目的无异议。本院认为，第二组证据照片五张仅能证明在拍照时工程现状，并不能证明工程是否交付、工程质量是否合格等问题，不予采信；第三组证据证明原村主任张彦林在担任村主任时滥用职权，已经被和平镇政府免职，与被上诉人签订的协议无效，属个人行为。依照《民法总则》第一百七十条规定，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。本案中，张彦林在担任甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会村主任期间与牟永和签订施工协议的行为，对村委会发生效力，对该证明目的本院不予采信。牟永和在庭审中提出，除本案六项工程外，还有八项工程与本案六项工程同时进行结算，结算金额均系审核资格人印章为甘肃省造价工程师郭建文，无施工单位及建设单位签章的《工程决算书》中的工程造价金额，甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会已依据《工程决算书》中的工程造价金额该向其支付全部工程款，但本案中六项工程至今未支付工程款。本院向甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会调取另外八项工程结算、支付工程款的相关材料共七份，包括：1、直沟门村垃圾台项目工程验收材料；2、直沟门村一、二、三社风貌改造项目验收材料；3、汤子湾线子文化墙项目工程验收材料；4、马玉香家院坪巷道硬化项目工程验收材料；5、四社风貌改造项目工程验收材料；6、一社文化墙、文化墙补修项目验收材料；7、养老院楼前路边石墙项目验收材料。牟永和对上述证据真实性、合法性、关联性、证明目的均无异议；甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会对上述证据的真实性、合法性无异议，关联性、证明目的有异议，认为该八个项目属于“六改三清”范围内，案涉的六个项目不属于“六改三清”范围。经与本案中牟永和向法庭提交的案涉六个项目结算资料进行对比，已支付工程款的八个项目结算资料与该六个项目结算资料基本相同，均依据审核资格人印章为甘肃省造价工程师郭建文，无施工单位及建设单位签章的《工程决算书》中的工程造价金额进行结算并支付。结合庭审中调查询问情况，对于牟永和主张案涉六项工程均已结算的事实，本院予以采信。本院二审审理查明的事实与原审判决认定基本一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点主要为：1.案涉工程是否结算、验收，并向甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会交付使用；2.一审法院缺席判决是否违反法定程序。关于案涉六项工程是否进行结算、验收并实际交付使用的问题。本案中，结合庭审中调查询问情况及本院向甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会调取的另外八项工程结算、支付工程款的相关材料，能够证明和平镇镇驻村干部、和平镇下派书记组织村委会、各社社长等十二人对牟永合进行施工的十四项工程进行实地验收，并根据验收结果共同委托郭建文对上述工程进行结算。甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会副主任在庭审中陈述其当时也参与上述项目实地验收工作，虽否认对案涉六项工程进行实地验收，但结合案涉六项工程的《工程决算书》能够印证牟永合关于其所施工的十四项工程已统一进行验收结算的主张。关于案涉六项工程中除养老院库房建设项目涉及交付使用外，其他五个工程即直沟门市场外马路边石墙，直沟门村十字环境治理整治工程（石墙），直沟门村一社什字环境整治工程（土方）外运，直沟门什字文化广场地坪、壁等项目均系公共区域的墙体或路面工程，在验收结算后已能实际使用，无需进行交付。关于甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会主张养老院库房没有交付的情况，甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会在庭审询问中承认养老院库房的钥匙由其保管，但库房中大部分物品属于牟永和，二审期间，牟永和已将其所有物品搬离养老院。据此，对于甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会主张案涉六项工程未经结算、验收，未实际交付的上诉理由本院不予支持。关于一审法院缺席判决是否违反法定程序的问题。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案中，一审法院向甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员送达传票，并载明传唤事由为开庭应到时间、应到处所等内容，甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员如何办理授权委托手续、应派何人出庭均系其自身责任与义务，其未能出庭答辩致使一审缺席判决，应由其自行承担相应后果。对于甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会主张一审法院缺席判决违反法定程序的上诉理由不成立，本院不予支持。关于甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会提出牟永合已完成的工程质量不合格的问题，因甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会在诉讼中未就案涉工程质量争议提出反诉，不属于本案审查范围。甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会可以就工程质量争议另行起诉。综上所述，甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9068元，由甘肃省兰州市榆中县和平镇直沟门村村民委员会负担。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 白丽娟审判员 李文军二〇二一年五月二十五日书记员 段鸿燕