陕西省延安市中级人民法院 民 事 判 决 书  （2021）陕06民终567号 上诉人（原审被告）：郑复言，男，汉族，1985年9月12日出生，甘肃省庆阳市西峰区董志镇人，大专文化，无业，现住陕西省延安市宝塔区北龙大厦。被上诉人（原审原告）：延安城市风光装饰有限公司，住所地：陕西省延安市宝塔区。法定代表人：谢成宝，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩磊磊，陕西屹立律师事务所律师。上诉人郑复言因劳动争议纠纷一案，不服延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初5381号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郑复言、被上诉人延安城市风光装饰有限公司的委托诉讼代理人韩磊磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人郑复言的上诉请求：请求依法撤销延安市宝塔区法院（2020）陕0602民初5381号民事判决；依法改判被上诉人给付上诉人拖欠工资48327元和未签订书面劳动合同书双倍工资108000元；由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误。被上诉人延安城市风光装饰有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，请二审法院驳回被答辩人上诉请求。1、一审认定事实清楚，根据工资表载明的金额确定了被答辩人的月工资金额，故一审法院认定的事实有据可依，证据确凿。2、被答辩人超额领取的项目费用、擅自领取答辩人与欧派厂家的“对赌资金”至今没有返还。重复下单领取材料、测量错误等一系列问题导致客户投诉，造成答辩人数万元损失，一审法院没有审理，答辩人保留另案诉讼的权利。3、关于未签订劳动合同，虽然主要原因是被答辩人从试用期开始就多次辞职，拒不签订劳动合同，但未签订劳动合同是事实，故答辩人认可一审法院的判决，以后会规范管理，引以为戒。被上诉人延安城市风光装饰有限公司向一审法院起诉请求：请人民法院依法判令原告不支付被告工资30227元；请人民法院依法判令原告不支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资23400元；请人民法院依法判令被告退还原告项目费用21773元；请人民法院依法判令被告赔偿原告损失14974元；请人民法院依法判令被告将原告与欧派厂家的“对赌金”16070元向原告交回。本案诉讼费由被告承担。一审法院认定，2019年7月15日，被告郑复言到原告公司工作，月工资由基本工资2600元加提成构成，工资的发放时间一般为每月的15号以前发放前一个月的工资。在被告工作期间，原、被告未签订书面的劳动合同，2020年4月1日被告给原告法定代表人发微信提出辞职，原告公司法定代表人对其辞职申请予以同意。另查明，被告2019年12月的工资为4607元、2020年1月份的工资为3349.6元、2020年3月份的工资为1468元，共计9424.6元，其中原告于2020年1月17日向被告支付工资2433元，2020年5月12日还向被告支付了工资5000元，故原告实际拖欠被告的工资金额为1996.1元。被告离职前的月平均工资为2320.23元（根据原、被告提供的工资表显示：被告2019年8月份的工资为2044元、9月份的工资为2550元、10月份的工资为1223元、11月份的工资为1000元、12月份的工资为4607元、2020年1月份的工资为3349.6元、3月份的工资为1468元）。一审法院认为，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织与劳动者个人之间依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。本案中，被告郑复言从2017年7月到原告公司工作，2020年4月1日提出辞职，在此期间双方虽未签订书面的劳动合同，但形成了事实上的劳动合同关系。被告辩称原告拖欠其工资66527元，原告对此不认可，称其公司已向原告支付了全部工资，但原告提供的证据不足以证明其主张，故原告应向被告支付2019年12月份、2020年1月份、3月份拖欠的工资1996.1元。另外，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因原告在此期间未与被告签订书面的劳动合同，故原告公司应向被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资20882元（2320.23元X9个月）。对于原告要求被告向其公司退还项目费用、赔偿损失及退还“对堵金”的诉讼请求不属于本案的审理范围，故本院依法不予审理。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条之规定，判决如下：一、原告延安城市风光装饰有限公司于本判决生效后十日内向被告郑复言支付拖欠的工资1996.1元； 二、原告延安城市风光装饰有限公司于本判决生效后十日内向被告郑复言支付未签订书面劳动合同的二倍工资20882元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，减半收取，实际由原告延安城市风光装饰有限公司承担5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交微信聊天记录及银行卡流水明细。证明其2020年5月15日还在公司上班，月平均工资是11845元。被上诉人质证认为微信聊天记录一审时上诉人提供又拿回，故不属于新证据，该证据不能证明上诉人依然在被上诉人公司工作。上诉人名为郑复言，现提供的名为郑楠的银行交易明细上也没有被上诉人的公司名称及账号，该证据与被上诉人无关。本院认为，微信聊天记录的内容系上诉人与被上诉人商量交接工作及索要工资，该日期显示是2020年5月份，该证据与一审上诉人提供的员工离职审批表、考勤表能够相互印证，证明上诉人在2020年5月15日之前仍在被上诉人处上班。银行流水明细显示户名为马淑勤的账号向户名为郑楠的账号多次进行转款，该证据无法证明上诉人的月平均工资是多少的事实，故对该证据的证明目的不予采信。本院认为，关于上诉人离职时间的认定问题。从上诉人一审中提供的延安城市风光装饰有限公司员工离职审批表以及考勤表上，能够看出上诉人在2020年4月至5月15号期间仍在被上诉人处上班，其显示上诉人的离职时间为2020年5月15日，故一审法院对上诉人的离职时间认定错误，本院予以纠正。关于拖欠工资，上诉人称被上诉人拖欠其工资48327元，被上诉人虽对此不认可，但其并未提供证据予以证明。根据一审法院查明的事实，截止2020年3月，被上诉人共拖欠上诉人工资1996.1元，本院又查明上诉人2020年4月份的工资为1403元，2020年5月份的工资为867元，故被上诉人实际拖欠上诉人的工资金额为4266.1元。由此可以得出上诉人离职前的月平均为2249.4元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，因被上诉人在上诉人工作期间未与其签订书面劳动合同，故被上诉人应向上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资20244.6元（2249.4×9个月）。综上，上诉人的上诉理由部分成立，对其相应上诉请求本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初5381号民事判决；二、被上诉人延安城市风光装饰有限公司于本判决生效后十日内向上诉人郑复言支付拖欠工资4266.1元；三、被上诉人延安城市风光装饰有限公司于本判决生效后十日内向上诉人郑复言支付未签订书面劳动合同的二倍工资20244.6元。四、驳回上诉人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人延安城市风光装饰有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人延安城市风光装饰有限公司负担。本判决为终审判决。   审   判  长   李  欣  南审   判  员   武      烨审   判  员   樊      宁 二○二一年五月十七日 法 官 助 理   吴  思  兰 书   记  员   闫      波 1