河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀07民终772号 上诉人（原审原告）：陈福旺，男，1948年9月18日出生，汉族，住张家口市。 委托诉讼代理人：陈军，1970年10月2日出生，汉族，系上诉人儿子。 被上诉人（原审被告）：张海军，男，1972年9月21日出生，汉族，住张北县。 上诉人陈福旺因与被上诉人张海军农村建房施工合同纠纷一案，不服河北省张北县人民法院（2020）冀0722民初2315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈福旺委托诉讼代理人陈军，被上诉人张海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈福旺上诉请求：撤销河北省张北县人民法院（2020）冀0722民初2315号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人建筑材料费17500元。事实与理由：2018年7月17日，张海军与陈福旺、沙沟乡政府三方签订农村住房建设施工合同，房屋竣工后，上诉人给付被上诉人45000元施工款和1800元上下水、渗水井等零活款，扣除了6000元房屋建设款作为质量保证金。由于张海军房屋在施工过程中的过错，造成房屋前后相差四厘米底部相差六厘米。为此双方达成协议，剩余款项作为质量保证金，被上诉人对房屋进行修缮，修缮工期为2019年6月至9月，修缮工程结束，经上诉人验收合格后，保证金给付上诉人，但被上诉人一直未履行修缮工程。2020年1月10日，张北县一审法院进行立案诉讼期间，对三间房的东西一间进行现场勘测，该房屋顶部前后相差四厘米，双方对此无异议。（2020）冀0722民初133号民事判决书，判处陈富旺给王海军建房款5000元。陈福旺上诉后，2020年7月中院同意陈福旺撤诉的申请。2020年11月13日，张北县人民法院对本案进行立案审理。根据《中华人民共和国民法典》第469条的规定，在上诉人和被上诉人均承认合同的情况下，张北县人民法院依据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，判处陈福旺与张海军签订的建设合同无效，违反了民法典，应当予以撤销。根据《中华人民共和国民法典》第793条规定，“建设工程施工合同无效，且建设工程经验收不合格的，（二）修复后的建设工程经验收不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿”和第八条民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违反公序良俗。张海军承建的房屋在地基放线过程中存在过错，造成房屋顶部前后相差四厘米，底部相差六厘米，违反了当地良俗“方方正正才叫房子，前后和对角线不相等是不吉祥的象征”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的不予支持。但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任的规定，发包人陈福旺并非擅自使用，而是在承包方张海军交付房门钥匙同意，且在村委会同意的情况下住进该房屋。尚且陈福旺主张的是承包人张海军应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。根据《中华人民共和国民法典》第801条，因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权请求施工人在合理期限内无偿修复或者返工、改建，经过修理或者返工、改建后造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。第511条当事人就有关合同内容约定不明确，依据前规定不能确定的，适用下列规定：“（一）质量要求不明确的，按照强制性国家标准履行；”和国家和住建委对房屋质量检测标准十米之内误差超过一厘米即属于质量不合格的规定，张海军承建陈福旺的房屋3米3误差达到4-6厘米，严重超过国家质量检测标准，致使房屋不方正、不垂直。现在双方发现房屋存在问题后，没有进行修缮，房屋质量除了墙体结构牢固之外，当地风俗方正垂直度也是重要的参数。 张海军答辩称，陈福旺的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 陈福旺向一审法院起诉请求：请求法院判处被告赔偿原告建筑材料费、人工费合计17500元。 一审法院认定事实：2018年7月17日，原告张海军与察北管理区沙沟乡政府及被告陈福旺三方签订了农村住房房建设施工安全责任书，约定原告张海军负责对沙沟村村民陈福旺的危房进行改造再建，并约定三间房屋造价52500元。后被告张海军于2018年7月份开始施工建造，2018年9月份完工，2018年10月原告陈福旺未经验收入住至今。2020年1月被告张海军因建设工程施工合同向本院起诉，请求原告陈福旺支付工程款，2020年6月24日，张北县人民法院作出（2020）冀0722民初133号民事判决书，就张海军承建的陈福旺房屋因质量问题扣减建房款1000元。以上事实有原、被告陈述，原告提供张北县人民法院作出（2020）冀0722民初133号判决书予以证明，且双方当事人无异议，本院予以确认。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定:"建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定为无效:(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。本案中被告张海军未取得建筑施工资质，承建原告陈福旺的住房建设施工工程，合同无效。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条第一款规定:“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持。”第十四条第三款规定：“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。”本案中,原告陈福旺未经验收已于2018年10月搬入该房屋居住至今，符合上述司法解释的规定，依法不予支持。同时《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条规定：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工、或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”张北县人民法院作出的（2020）冀0722民初133号民事判决书已就被告张海军负责建筑的房屋因存在误差扣减被告建房款1000元，现原告陈福旺以质量不合格为由主张权利无法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告陈福旺的主张不符合法律规定。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十一条、第十三条第一款、第十四条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十九条的规定，判决驳回原告陈福旺的诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律司法解释另有规定的除外。本案中，双方的建房合同签订于2018年7月17日，《中华人民共和国民法典》尚未生效，一审法院适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》符合法律规定，上诉人在上诉状中引用相关规定没有法律依据；本案中案涉房屋存在瑕疵，并非属于房屋主体结构质量问题，属于可以修复的瑕疵，对于维修费用被上诉人应当承担，上诉人陈福旺主张赔偿房屋全部价款请求没有法律依据；在（2020）冀0722民初133号案件中，一审法院认定“因张海军所建房屋前后宽度有误差，酌情扣减1000元建房款”，已经对房屋需要维修的瑕疵予以处理，上诉人陈福旺虽然提出上诉，但二审期间申请撤诉，（2020）冀0722民初133号判决书已经生效，现上诉人又起诉赔偿，缺乏法律依据，本院不予支持。 综上所述，陈福旺的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费238.0元，由上诉人陈福旺负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵景献 审判员  姜建龙 审判员  梁金前 二〇二一年五月十九日 书记员  张毓涵