四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川01民终6573号 上诉人（原审原告、被告）：成都宏邦宏远知识产权代理有限公司，住所地：四川省成都市金牛区银杏路2号1层附7号。 法定代表人：史建峰，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吕晟溢，浙江泽大（丽水）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、原告）：张明，男，1993年3月7日出生，汉族，住吉林省敦化市。 委托诉讼代理人：蒋樱，四川泊杰律师事务所律师。 上诉人成都宏邦宏远知识产权代理有限公司（以下简称宏邦宏远公司）因与被上诉人张明劳动争议一案，不服成都市金牛区人民法院（2020）川0106民初8651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月5日立案后，依法由审判员罗健文适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。 宏邦宏远公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判张明向宏邦宏远公司支付违约金30万元；2.二审诉讼费用由张明承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，张明在履职期间与宏邦宏远公司签订有《员工保密协议》，张明负有相关保密义务，属于竞业限制范围，宏邦宏远公司无需另行签订其他竞业限制协议，且该保密协议双方已经充分知晓了解、不属于格式条款，张明应当就其离职后的违约行为向宏邦宏远公司进行赔偿。 张明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，《员工保密协议》中关于竞业限制的约定仅限于张明在宏邦宏远公司就职期间，该协议中仅约定员工负有保密义务，而未约定公司向员工支付相应的补偿，根据相关法律规定，该条款是单方加重了员工义务的格式条款，应当无效。请求驳回上诉，维持原判。 宏邦宏远公司向一审法院起诉请求：判决张明向宏邦宏远公司支付违反保密协议的违约金30万元。 张明向一审法院起诉请求：改判成金劳人仲委裁字[2020]第33号裁决书第二项裁决，判令张明无需向宏邦宏远公司支付违约金5万元。 一审法院认定事实：宏邦宏远公司于2015年12月14日注册成立，经营范围：知识产权代理、企业管理咨询、企业营销策划、展览服务、软件开发。 2019年5月7日，张明（乙方）与宏邦宏远公司（甲方）签订了一份《劳动合同》，合同约定，甲方聘请乙方从事销售主管，合同期限为2019年5月7日起至2021年5月7日止，试用期限为2019年5月7日至2019年7月7日止，试用期和转正后工资均为2400元/月。同日，宏邦宏远公司（甲方）与张明（乙方）签订一份《员工保密协议》，该协议约定：乙方承诺在甲方任职期间，不从事与甲方商业秘密有关的第二职业；未经甲方书面同意，乙方不得在与甲方生产、经营同类产品或提供同类服务的其他公司任职，不得直接或间接为甲方竞争对手（包括但不限于合伙人、董事、监事、股东、经理、职员、代理人、顾问）提供任何形式的咨询、顾问等服务；乙方离职之后，仍应当保守在甲方任职期间接触、知悉的属于甲方或者虽属于第三方但甲方承诺有保密义务的商业秘密，未经甲方书面同意，乙方不得利用甲方商业秘密进行新的研究和开发，直到这些信息在本行业中成为公知信息为止；乙方若违反本协议的任何条款，均视为乙方违约，乙方须承担甲方由此造成的全部直接损失及可预见的所有间接损失；乙方不履行本协议规定的保密义务，应当一次性向甲方支付违约金额为30万元。2019年7月23日，张明与徐国峰、张恒铨、岳峰等人注册成立成都川永诚企业咨询有限公司，岳峰任法定代表人，徐国峰、张明、张恒铨、岳峰均为自然人股东。该公司的经营范围：企业管理咨询、知识产权代理、企业营销策划；展览展示服务、软件开发及技术咨询等。2019年8月9日，张明因个人原因向宏邦宏远公司提出辞职，宏邦宏远公司同意。 宏邦宏远公司委托律师以张明为被申请人向成都市金牛区人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：依法裁定被申请人向申请人支付违约金30万元。2020年5月8日，成都市金牛区人事劳动争议仲裁委员会作出成金劳人仲委裁字[2020]第33号仲裁裁决书，裁决：被申请人张明在裁决书生效之日起十日内一次性向申请人支付违约金5万元。后宏邦宏远公司和张明均不服该仲裁裁决分别向一审法院提起诉讼。 一审法院认定的以上事实，有当事人的身份信息、成都川永诚企业咨询有限公司营业执照、仲裁裁决书、劳动合同书、员工保密协议、辞职报告、员工离职审批表和当事人的当庭陈述等予以佐证。 一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条：“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”的规定，用人单位与劳动者可以约定劳动者承担违约金的情形有两种，第一种是用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其约定服务期，劳动者违反约定服务期限的；第二种是用人单位与劳动者约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。本案中，宏邦宏远公司和张明之间签订的《员工保密协议》上约定的内容属于上述第二种情形，但只约定了劳动者的义务以及违约的后果，而没有就双方解除或者终止劳动合同后用人单位应在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿进行约定。《员工保密协议》系宏邦宏远公司拟定，属于格式条款。根据《中华人民共和国合同法》第四十条：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”的规定，《员工保密协议》关于张明违反保密义务承担违约金的约定无效。宏邦宏远公司要求张明支付违反保密协议违约金30万元的诉讼请求，一审法院不予支持。张明无需向宏邦宏远公司支付违约金。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国合同法》第四十条之规定，判决：一、张明无需向宏邦宏远公司支付违约金5万元；二、驳回宏邦宏远公司的诉讼请求。 本院二审期间，双方均未提交新证据，二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院依法对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”的规定，宏邦宏远公司为了自身商业利益，与张明订立《员工保密协议》，约定了张明负有保密及竞业限制义务，符合法律规定。庭审中张明提出《员工保密协议》仅规定了员工负有保密义务而未明确单位的补偿义务，其条款内容不公平应当无效的主张。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。”的规定，对于约定了竞业限制，但未约定单位给付经济补偿义务的劳动合同或者保密协议，法律认可其有效性，并赋予履行了竞业限制义务的劳动者利益请求权，故宏邦宏远公司与张明订立的《员工保密协议》有效。2019年7月23日，张明与徐国峰、张恒铨、岳峰等人注册成立成都川永诚企业咨询有限公司，该公司的经营范围与宏邦宏远公司部分重合，属于竞业公司。2019年8月9日，张明向宏邦宏远公司提出辞职。本院认为，张明在宏邦宏远公司任职期间作为原始股东成立竞业公司，其违约意图明显，应当承担违约责任。关于竞业限制违约金的金额，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，即使约定了具体的违约金数额，也要考虑金额的合理性，一般应当与实际损失相当。本案中，双方约定违约金为300000元，但因宏邦宏远公司并未举证证明其实际造成的损失，本院结合张明入职时间、工资金额等因素，酌定调整张明向宏邦宏远公司支付违约金50000元。 综上所述，宏邦宏远公司的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销成都市金牛区人民法院（2020）川0106民初8651号民事判决； 二、张明于本判决生效之日起十日内一次性向成都宏邦宏远知识产权代理有限公司支付违约金50000元； 三、驳回成都宏邦宏远知识产权代理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决书载明履行；二审案件受理费10元，由张明负担。 本判决为终审判决。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 罗健文 二〇二一年五月三十一日 法官助理 齐佳伟 书 记 员 杨婉鹂