山东省济南市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2021)鲁01行终551号 上诉人（原审原告）胡业军，男，1981年8月7日出生，汉族，住济南市。 委托代理人李鸣杰，浙江海州律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）济南市公安局交通警察支队，住所地济南市。 法定代表人曹凤阳，支队长。 委托代理人王锋，济南市公安局交通警察支队工作人员。 委托代理人周磊，山东圣义律师事务所律师。 上诉人胡业军因与被上诉人济南市公安局交通警察支队（以下简称市交警支队）行政处罚一案，不服山东省济南市历下区人民法院（2020）鲁0102行初186号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年4月25日组织法庭调查，对本案进行了审理。被上诉人市交警支队委托代理人王锋、周磊，上诉人胡业军的委托代理人李鸣杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 胡业军向一审法院起诉请求：1.撤销被告2019年4月24日（2019年5月5日送达）对原告吊销机动车驾驶证、五年内不得重新取得机动车驾驶证的行政处罚；2.判令被告承担本案全部诉讼费用。 原审法院认定事实：2019年3月17日，市交警支队历下区大队作出《公安交通管理行政强制措施凭证》，对当事人胡业军采取检验血液/尿样、拖移机动车的行政强制措施，并由胡业军在该行政强制措施凭证签名确认。 2019的3月17日17时43分在历下区交警大队肇事处理中队对胡业军制作《询问笔录》一份，主要内容为“……问：谈一下你的个人基本情况和简历？答：我叫胡业军……问：讲一下2019年3月17日15时25分左右你饮酒后驾驶机动车发生交通事故的经过？答：2019年3月17日11时30分许，我和家人十多人在经十路省体育中心对过蓝海御华酒店吃饭喝酒，期间我喝了2、3瓶啤酒，大约14时左右结束。结束后，我父亲母亲年龄大了我不放心，我就驾驶鲁AAS959号普通二轮摩托车从酒店出来跟着父母的公交车……沿解放路由西向东行驶至甸柳庄济南市公交总公司门口时，有一位老太太从公交站牌处出来，由北向南过横过辅道，我的车未刹住车，摩托车的左后视镜蹭到了老太太的身上，我急忙刹车将车停住，回头发现老太太蹲在地上……老太太说头部不舒服，我就对他们说我出费用咱去医院检查一下，对方不愿意，就报了警，后来交警赶到了现场，交警让我出示驾驶证、行驶证，我没带身份证、驾驶证、行驶证，随后交警发现我喝酒了对我进行了酒精呼气测试，酒精呼气值为239mg/100ml。随后交警将我带至武警医院并由武警医院的医生给我抽了血，后将我带到事故中队接受进一步调查……问：你驾驶的车辆的车牌号、车辆是什么？答：鲁AAS959号铃木牌普通二轮摩托车。问：这辆车是谁的？答：车主是我。问：你知道饮酒后驾驶机动车是违法的吗？答：知道。问：你为什么喝酒后开车？答：我存在侥幸心理……”。 2019年3月29日，济南市公安局交通物证鉴定所作出（济）公（交）鉴（化）字[2019]1384号《检验报告》，主要内容为“……三、检验结果：胡业军血液中检出乙醇成分，含量为168.7±7.1mg/100ml”。 2019年4月22日，被告向被告知人胡业军作出《公安行政处罚告知笔录》，告知原告拟作出的行政处罚意见，并告知原告具有提出陈述、申辩、听证的权利。原告在笔录中签名明确其不提出陈述和申辩，也不申请听证。 2019年4月24日，被告市交警支队作出鲁公交决字[2019]第370100-2200210260号《公安交通管理行政处罚决定书》，主要内容为“被处罚人胡业军……准驾车型C1E，发证机关山东省济南市公安局交通警察支队，车辆牌号鲁AAS959，车辆类型普通二轮摩托车。现查明被处罚人于2019年3月17日15时25分，在解放路实施醉酒后驾驶机动车违法行为（代码60320）。以上事实有交通违法行为人胡业军的陈述和申辩等证据证明。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十一条第二款，决定给予吊销机动车驾驶证五年内不得重新取得机动车驾驶证。……”。 原审另查明，2020年8月25日，济南市历下区人民法院对济南市历下区人民检察院以济历下检一部刑诉[2020]153号起诉书指控被告人胡业军犯危险驾驶罪一案，作出（2020）鲁0102刑初232号刑事判决书，判决被告人胡业军犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳）。胡业军不服该刑事判决书，向山东省济南市中级人民法院提出上诉。2020年12月25日，山东省济南市中级人民法院作出（2020）鲁01刑终376号刑事裁定书，主要内容为“……原审判决认定，2019年3月17日15时许，被告人胡业军酒后驾驶鲁AAS959号普通二轮摩托车，沿济南市历下区解放路由西向东行驶至济南市公交总公司门口时与史凤英（女，67岁）发生交通事故。经认定，胡业军承担事故的全部责任，史凤英无责任。经济南市公安局交通物证鉴定所检验，胡业军血液中乙醇成分含量为168.7±7.1mg/100ml……经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对于上诉人胡业军及其辩护人所提检验报告、酒精呼气检测、道路交通事故现场勘查笔录以及认定书不能作为定案的根据，认定胡业军犯危险驾驶罪，事实不清，证据不足的问题，经查，本案中的济南市公安局交通物证鉴定所（济）公（交）鉴（化）字[2019]1384号检验报告，系由具有鉴定资格的机构和人员，依照法定程序作出，检材收集及送检合法，依据标准科学，真实有效。酒安6000酒精呼气检测只是本案中的有效证据之一，并非定案的唯一证据。所提道路交通事故现场勘查笔录以及认定书系伪造，并无证据证明。上述材料均符合证据标准，并经过查证属实，应当作为定案的根据，且与其他证据相印证，足以认定胡业军的行为构成危险驾驶罪……”。 原审法院认为，本案争议焦点在于被告市交警支队对原告胡业军作出涉案行政处罚决定的程序是否合法，主要证据是否充分、适用法律是否正确、处罚是否合理适当的问题。 根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第一百零五条规定“机动车驾驶人有饮酒、醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品嫌疑的，应当接受测试、检验。”、第一百一十条规定“当事人对公安机关交通管理部门及其交通警察的处罚有权进行陈述和申辩，交通警察应当充分听取当事人的陈述和申辩，不得因当事人陈述、申辩而加重其处罚。”本案中，被告对于原告血液进行了检验，并依法制作《询问笔录》、且在作出涉案行政处罚决定前已经书面告知原告拟作行政处罚意见及陈述申辩、听证等权利，在原告明确表示不再要求听证的情况下，被告作出涉案行政处罚决定书程序合法。 根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条规定“在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。”本案中，根据济南市公安局交通物证鉴定所（济）公（交）鉴（化）字[2019]1384号《检验报告》的检验结果“胡业军血液中检出乙醇成分，含量为168.7±7.1mg/100ml”。原告胡业军血液酒精含量已经属于醉酒情形，且其在道路上醉酒驾驶机动车的行为已经构成危险驾驶罪。济南市历下区人民法院作出的（2020）鲁0102刑初232号刑事判决及山东省济南市中级人民法院作出的（2020）鲁01刑终376号刑事裁定书对原告胡业军危险驾驶行为已依法作出裁判。 《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条规定：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车……”。第九十一条规定：“饮酒后驾驶机动车的，处暂扣六个月机动车驾驶证，并处一千元以上二千元以下罚款。因饮酒后驾驶机动车被处罚，再次饮酒后驾驶机动车的，处十日以下拘留，并处一千元以上二千元以下罚款，吊销机动车驾驶证。醉酒驾驶机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，吊销机动车驾驶证，依法追究刑事责任；五年内不得重新取得机动车驾驶证……”。本案中，根据原告胡业军在《询问笔录》中的陈述，原告胡业军酒后驾驶二轮摩托车与行人发生交通事故的事实清楚，且经鉴定原告血液酒精含量已经属于醉酒情形，故被告所作出涉案行政处罚决定书认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九之规定，判决驳回原告胡业军的诉讼请求。案件受理费50元，由原告胡业军负担。 胡业军向本院提起上诉。上诉请求：撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判，依法撤销被上诉人2019年4月24日(2019年5月5日送达)对原告吊销机动车驾驶证、五年内不得重新取得机动车驾驶证的行政处罚。上诉理由：1.原审判决认定被上诉人作出涉案行政处罚决定事实清楚，属于认定基本事实不清、证据不足。原审判决完全无视被上诉人作出涉案行政处罚决定所依据的鉴定意见，所存在的鉴定机构，以及鉴定人的法定资质存疑；鉴定所用检材(血样)系市交警支队历下大队通过行政强制所取得，但现有证据无法证明该取得过程遵守了相关法律规定及国家标准的强制性规定，故其取得过程具有违法性和无效性。且检材(血样)的保管、送检没有任何原始记录，检材的同一性和不受污染无法确认，即根本无法确认鉴定机构所使用的检材就是之前在武警医院提取的原告的血样；鉴定意见的形式不符合《公安机关鉴定规则》的要求，内容不完整，检验结果没有依据。导致客观上难以对鉴定意见的合法性、真实性(即科学性、准确性、可靠性)进行审查与判断；鉴定意见的鉴定过程存在明显的违法违规，鉴定方法不明等等问题，并将其作为定案的根据，故明显属于认定基本事实不清，证据不足。2.原审判决认定被上诉人作出涉案行政处罚决定程序合法，同样属于认定基本事实不清、证据不足。原审判决完全无视被上诉人作出涉案行政处罚决定时，所存在的未按规定进行接报案登记，制作受案登记表；调查、取证过程没有两名行政执法人员，且未按规定进行现场视音频执法记录；未按规定对鉴定意见进行审查；没有将鉴定意见复印件送达上诉人；作出涉案行政处罚前，未确保上诉人听证的权利；作出涉案行政处罚，未依法进行审核，也未经行政机关负责人审查并做出决定；行政处罚决定逾期作出以及送达等程序违法事由，故同样明显属于认定基本事实不清、证据不足。3.原审合议庭审理本案违反法定程序。具体表现在：(1)违反《中华人民共和国行政诉讼法》第四十条之规定，为证明被上诉人行政行为的合法性而调取被上诉人作出行政行为时根本就不存在的济南市历下区人民法院(2020)鲁0102刑初232号刑事判决，以及山东省济南市中级人民法院(2020)鲁01刑终376号刑事裁定书；(2)违反《中华人民共和国行政诉讼法》第三十三条之规定，对其违法调取的判决书、裁定书等未经法庭审查属实，直接作为认定本案事实的根据。综上所述，原判决认定基本事实不清，证据不足，且原审合议庭违反法定程序，因此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条之规定，应当撤销原判，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。 被上诉人市交警支队辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持，请求法院驳回上诉人的上诉请求。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七十条的规定，一审法院以生效的（2020）鲁0102刑初232号刑事判决书和（2020）鲁01刑终376号刑事裁定书所认定的事实作为认定本案认定事实的依据，符合法律规定，同时也确保了司法裁判的统一性。另外，上诉人在案件经办过程中并未对事实部分提出异议，诉讼中又不承认违法事实，此行为不应得到支持。案涉行政处罚程序上的问题，仅属瑕疵，并未对上诉人的权利造成任何实质影响，不影响案涉行政处罚的正当性。 各方均坚持一审庭审质证及辩论意见，未提交新的证据。 本院经审理查明，2019年3月17日15时25分许，上诉人胡业军酒后驾驶鲁AAS959号普通二轮摩托车，沿解放路由西向东行驶至甸柳庄济南市公交总公司时，与一行人发生交通事故。因胡业军涉嫌酒后驾驶机动车，为市交警支队历下交警大队查获。经血液检测证实，胡业军达到醉驾标准。被上诉人依据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十一条第二款之规定，对其作出吊销机动车驾驶证，五年内不得重新取得机动车驾驶证的行政处罚。胡业军向一审法院提起诉讼，请求撤销该处罚决定。因胡业军涉嫌构成刑事犯罪，一审法院裁定中止行政案件的审理。济南市历下区人民法院作出的（2020）鲁0102刑初232号刑事判决及本院作出的（2020）鲁01刑终376号刑事裁定，认定胡业军醉酒驾驶机动车的行为已经构成危险驾驶罪，并判处刑罚。一审法院恢复审理后作出（2020）鲁0102行初186号行政判决，驳回胡业军的诉讼请求。胡业军不服一审判决，上诉至本院。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第八十七条规定：“在诉讼过程中，有下列情形之一的，中止诉讼：……（六）案件的审判须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结的；……。”故一审法院中止行政案件的审理，待相关刑事案件审结后恢复审理，审判程序合法。 《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第七十条规定：“生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据……”。上诉人胡业军醉酒驾驶的行为，已经相关生效刑事判决确认，违法事实成立，行政判决直接予以确认并无不当。 《中华人民共和国道路交通安全法》第九十一条规定：“饮酒后驾驶机动车的，处暂扣六个月机动车驾驶证，并处一千元以上二千元以下罚款。因饮酒后驾驶机动车被处罚，再次饮酒后驾驶机动车的，处十日以下拘留，并处一千元以上二千元以下罚款，吊销机动车驾驶证。醉酒驾驶机动车的，由公安机关交通管理部门约束至酒醒，吊销机动车驾驶证，依法追究刑事责任；五年内不得重新取得机动车驾驶证。”故，涉案处罚决定处罚适当。 至于上诉人在上诉状中主张的被上诉人办案程序中的问题，并未实际损害上诉人的实体权利，虽达不到足以确认违法的程度，但亦应引起被上诉人的重视，以改进工作。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费50元，由上诉人胡业军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张振明 审 判 员 张启胜 审 判 员 陈 伟 二〇二一年五月二十日 法官助理 靳 颖 书 记 员 张庆晨