山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5368号 上诉人（原审被告）：吴峥，男，汉族，住北京市通州区。 被上诉人（原审原告）：赵沐沐，女，汉族，住青岛市李沧区。 原审第三人：青岛双金新房地产经纪有限公司，住所地青岛市李沧区。 法定代表人：秦金梅，经理。 上诉人吴峥因与被上诉人赵沐沐及原审第三人青岛双金新房地产有限公司（以下简称双金新房地产经纪公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初6914号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴峥，被上诉人赵沐沐，原审第三人双金新房地产经纪公司的法定代表人秦金梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴峥向本院提出上诉请求：1.撤销（2020）鲁0213民初6914号民事判决，依法改判驳回赵沐沐的诉讼请求；2.判令本案全部诉讼费用由赵沐沐承担。事实和理由：一、一审判决吴峥偿还赵沐沐10600元定金无法律依据。定金合同或定金条款应从实际交付定金之日起生效，本案中，赵沐沐从未向吴峥支付过该款项，吴峥亦从未实际占有该款项，且庭审中各方均认可这一事实，因此该定金合同并未生效，吴峥不应承担返还定金的责任。二、一审判决吴峥偿还赵沐沐10600元定金无事实依据。1、一审判决使用的基础依据为吴峥于2020年5月20日签订的《房屋买卖合同》，而签订该合同时，因赵沐沐未到场而搁置，即合同并未成立、生效，而双金新房地产经纪公司承诺将合同销毁却未销毁。一审中赵沐沐与双金新房地产经纪公司均统一口径表示赵沐沐在2020年5月21日在合同上签字，而赵沐沐一直要求吴峥承担责任却不要求双金新房地产经纪公司承担责任，明显违背常理。另，吴峥长期居住在北京，前往青岛完全是应赵沐沐邀请签约，而赵沐沐却未到达签约现场，这点明显违背常态。本案中，双金新房地产经纪公司不仅是涉案合同的签订方，亦是1万元定金的收款方，更是中介费的收款方（双金新房地产经纪公司工作人员在微信中称在2020年5月22日收到中介费）。可见，双金新房地产经纪公司的证言是本案的关键证据，但因其利害关系人的特殊身份其证言不应被采信或需要相关证据予以补强方可采信，吴峥有理由相信双金新房地产经纪公司为了免除居间责任或者其他利益而与赵沐沐相互串通从而损害吴峥的利益。而一审法院对此未予查明，对于赵沐沐与双金新房地产经纪公司之间是否存在真实的委托关系也未予查明。2、即便《房屋买卖合同》真实有效，按照合同约定，赵沐沐应在2020年5月20日向吴峥支付定金1万元，而事实是2020年5月18日，赵沐沐向双金新房地产经纪公司支付定金1万元。显而易见，吴峥始终未收到定金，这是各方认可的事实。双金新房地产经纪公司收取的早于2020年5月20日《房屋买卖合同》之前的定金与本案无关，不能排除其作为房屋买卖的居间方与赵沐沐之间存在除吴峥之外的其它交易方。综上所述，一审判决吴峥返还赵沐沐10600元定金明显不公，缺乏法律依据和事实依据。为维护吴峥的合法权益，希望二审法院对吴峥的上诉请求予以支持，公平公正裁决。 赵沐沐答辩称，对吴峥的第1项诉讼请求赵沐沐认为合同已经签订并且生效，5月18日赵沐沐给中介交了1万元定金，有转账凭证。 原审第三人双金新房地产经纪公司述称，吴峥陈述双金新房地产经纪公司2020年5月22日收到中介费1万元，该1万元不是中介费，而是定金，中介费是2万元。 赵沐沐向一审法院起诉请求：1.请求吴峥向赵沐沐双倍返还购房定金20000元；2.诉讼费用及实现债权的费用由吴峥承担。 一审法院认定事实如下： 1、赵沐沐提交房产买卖合同一份，吴峥为甲方，赵沐沐为乙方，双金新房地产经纪公司为丙方，内容为，甲方同意将拥有的涉案房屋出售给乙方，此房产有抵押，甲方应于2020年6月30日前向房屋的贷款机构一次性还清剩余贷款，且最迟于2020年7月30日前办理完毕解除抵押登记手续。合同第四条约定，乙方已对甲方以上房屋状况作了充分了解，甲乙双方商定的房产交易成交价为210万元，此价格包括房产配套价格，本合同项下的房产应交纳房屋维修资金，金额约为16800元，由乙方支付。付款方式为：1.2020年5月20日乙方支付甲方购房定金10000元。……合同第六条约定，此合同签订后，甲乙任何一方不得反悔或中途毁约，否则属于违约，本协议中涉及到的各项违约，守约方有权选择解除合同，适用定金罚则并赔偿损失，若甲方违约，双倍返还乙方购房定金，若乙方违约，甲方有权没收乙方购房定金……合同还约定，甲乙双方友好协商，如果贷款审批不通过，乙方承担甲方来青岛的车费补助2000元，此款项从定金10000元中扣除，余8000元退还给乙方，甲乙丙三方互不追究违约责任。合同第十二条约定，甲方同意将乙方支付甲方的定金8000元交由丙方托管。合同履行过程中无论甲方或乙方违约，导致合同项下的房屋没有过户到乙方名下，则丙方有权自行将托管的定金支付或返还守约方，由此造成的损失由违约方承担。合同签订时间为2020年5月20日。吴峥认为其签字时间确实是2020年5月20日，但当时赵沐沐未到场，且对房屋维修基金没有谈妥由谁交纳，吴峥就离开了，当时双金新房地产经纪公司说会将合同销毁。但吴峥未提交证据证明双金新房地产经纪公司承诺将合同销毁。双金新房地产经纪公司对吴峥陈述的双金新房地产经纪公司承诺将合同销毁不予认可，认为并没有承诺销毁，而是等赵沐沐的意见，赵沐沐同意房屋维修基金由其交纳，故在2020年5月21日在合同上签字。赵沐沐对此予以认可。对合同第四条中维修基金的条款，吴峥认为签字时因没有谈妥，该条款手写部分当时没有，但吴峥未提交证据予以证实。而赵沐沐及双金新房地产经纪公司均主张，当时该条款手写部分是存在的。 2、赵沐沐提交银行账户明细一份，证明其于2020年5月18日将款项1万元转入候鹏宇的账户。赵沐沐主张该1万元是转到双金新房地产经纪公司处的定金。双金新房地产经纪公司予以认可。吴峥不予认可，认为银行流水是赵沐沐与案外人之间的，银行流水的时间是5月18日，赵沐沐提供的合同日期是5月20日，不能证明是赵沐沐所主张的涉案合同的定金，并且其没有收到该笔款项。对于该1万元，赵沐沐主张吴峥在北京，双金新房地产经纪公司告知如果不先将该1万元打到双金新房地产经纪公司处，吴峥就不会从北京到青岛来。 3、2020年5月20日，候鹏宇通过微信转账的方式将600元转给章辉。2021年1月9日，双金新房地产经纪公司将定金中剩余的9400元退还赵沐沐。 4、吴峥提交章辉与中介工作人员候鹏宇之间的微信聊天记录，内容为，2020年5月21日候鹏宇微信图像下“你好，给客户做好工作了，可以接受，你接个电话啊”，“客户也签上字了”，“他的材料都准备好了，等着你下周回来进银行办贷款”，章辉微信图像下“这个东西当晚我临走也说了，本来下午没那事签就签了，谁知道后来卡在那了。这也没办法，你说是不？等下周过去再说吧。要是他没买成我们的房子，600块钱退他。这个没关系”。2020年5月22日，章辉微信图像下“主要之前你们和双方都没提有这个维修基金的费用，所以客户那一下肯定难以接受，相反我们卖方也一下接受不了。不然那天下午就搞定了。”，候鹏宇微信图像下“您好哥，客户问你下礼拜几回来，他的中介费也付了，材料也准备齐了，就开始催我了”。2020年5月25日，候鹏宇微信图像下“您好哥，11点时正忙着忘了给你打电话了，现在刚忙完，不好意思！你这个周几回来啊？我给约约银行签贷款”，章辉微信图像下“一直在开会，这周悬了。这样吧，我先把600块钱车费献给他，到时我过去他还买的话到时再算这费用”，2020年5月29日候鹏宇微信图像下“您好，下个周您周几过来，您只需要收售房子的净价即可。所有买房子所产生的税费和费用客户说了都是他承担”，2020年10月18日，候鹏宇微信图像下“民事起诉状（赵沐沐购房定金）”，“这是客户让发给你的哥”，章辉微信图像下“当时签合同时有录音，他未当面签订，后来拿着当天我们单方签的合同补签，二个，我们并未收到他任何定金，我收的是600块钱车马费，本来说给2000的，还来劲了……”，2020年10月18日，候鹏宇微信图像下“我们中介只是从中间给业主和客户间协商的作用，没有谁讹你，是你电话一直都没有接。我一会把客户的微信推荐给你，你们能和平解决就和平解决……”，章辉微信图像下“我不用加他，你可以让他给我打电话。而且上次六月份你联系我，我就明确了，房子不会卖这种人。”…… 5、候鹏宇系双金新房地产经纪公司工作人员。 一审法院认为，吴峥在房屋买卖合同上签字，赵沐沐认可系第二天在该合同上签字，吴峥虽主张双金新房地产经纪公司承诺销毁其签字的房屋买卖合同，双金新房地产经纪公司与赵沐沐均不予认可，吴峥也未提交证据予以证实，应认可吴峥在合同上签字的行为，该行为属于发出新的要约，赵沐沐第二天在合同上签字属于对要约的承诺，至此该房屋买卖合同已经成立。吴峥主张在上述合同上签字时，关于房屋维修基金处没有约定，但吴峥未提交证据予以证实，对吴峥该抗辩，一审法院不予支持。通过吴峥提交的其与双金新房地产经纪公司工作人员的微信聊天记录可以看出，吴峥已知晓赵沐沐在合同上签字的行为，故赵沐沐与吴峥之间的买卖合同成立，双方均应按约履行合同约定的权利义务。至于定金的交付，虽吴峥主张上述1万元钱不能证明是赵沐沐所主张的涉案合同的定金，且定金的转账早于双方之间合同的签订，综合双方的陈述及庭审，赵沐沐证据证明力明显优于吴峥的辩驳，在吴峥无其他证据予以证明情况下，对吴峥关于定金的抗辩，一审法院不予支持。赵沐沐与双金新房地产经纪公司陈述系应吴峥的要求将款项提前支付到双金新房地产经纪公司账户的主张，更具有合理性，综合双方的陈述，应认定该1万元系赵沐沐签订合同的定金。吴峥未依约履行合同义务，应承担违约责任。赵沐沐要求适用定金罚则，双倍返还定金，于法有据，一审法院予以支持。但因该定金系在双金新房地产经纪公司处托管，双金新房地产经纪公司已返还定金9400元，故吴峥应支付赵沐沐定金款项10600元。 综上，对赵沐沐的诉讼请求，一审法院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条之规定，判决：吴峥于判决生效之日起十日内偿还赵沐沐定金款10600元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，吴峥应当依照《中华人民共和国民诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元（赵沐沐已预交），因适用简易程序审理，减半收取150元，由吴峥负担，吴峥于判决生效之日起十日内给付赵沐沐。 二审查明事实与一审查明事实一致。 本院认为，本案的焦点问题是：吴峥应否返还赵沐沐定金款10600元。 吴峥于2020年5月20日在涉案房屋买卖合同上签字，赵沐沐于次日在该合同上签字。虽然吴峥主张其通知双金新房地产经纪公司将该合同销毁，双金新房地产经纪公司承诺会销毁合同，但双金新房地产经纪公司对此不予认可，吴峥也没有提交有效证据证明其主张。根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。且双金新房地产经纪公司工作人员在与吴峥沟通的微信中表明赵沐沐已在合同上签字，合同已经生效，吴峥对此既没有提出异议，也没有明确反对。因此，一审法院认定该房屋买卖合同成立并无不妥，本院予以确认。吴峥与赵沐沐签订的房屋买卖合同系双方真实意思表达，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，双方均应严格依约履行。吴峥一直未履行合同约定的义务，现涉案房屋已被吴峥另卖他人，涉案合同已实际不能履行，因此吴峥应承担违约责任。该合同第六条约定：此合同签订后，甲乙任何一方不得反悔或中途毁约，否则属于违约，本协议中涉及到的各项违约，守约方有权选择解除合同，适用定金罚则并赔偿损失，若甲方违约，双倍返还乙方购房定金；若乙方违约，甲方有权没收乙方购房定金。结合当事人提供的证据及庭审陈述，应认定赵沐沐支付给双金新房地产经纪公司的10000元系签订房屋买卖合同的定金。因此，赵沐沐要求吴峥双倍返还定金于法有据。因该定金系在双金新房地产经纪公司处托管，双金新房地产经纪公司已返还定金9400元，故一审法院判决吴峥应支付赵沐沐定金款项10600元并无不妥，本院予以维持。 综上所述，吴峥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费65元，由上诉人吴峥负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 琰 审判员 孙秀强 审判员 徐镜圆 二〇二一年五月二十七日 法官助理 赵 皓  书记员韩明玉  书记员王珩霖