广西壮族自治区荔浦市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0331民初762号 原告（反诉被告）：莫祖茂，男，1983年7月15日出生，汉族，住广西壮族自治区荔浦市。 委托诉讼代理人：陶未绍，荔浦市方正法律服务所法律工作者（特别授权）。 被告（反诉原告）：周飞，男，1981年1月3日出生，汉族，住广西壮族自治区荔浦市。 委托诉讼代理人：莫玉许，广西利业律师事务所律师（特别授权）。 委托诉讼代理人：李沛峰，广西利业律师事务所实习律师（一般代理）。 原告莫祖茂（反诉被告）与被告周飞（反诉原告）合伙合同纠纷一案，本院于2021年3月9日立案后，在审理过程中，被告周飞提起反诉，本院于2021年4月22日依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理本诉与反诉。原告莫祖茂(反诉被告)及其委托诉讼代理人陶未绍，被告周飞（反诉原告）的委托诉讼代理人莫玉许、李沛峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告莫祖茂向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决原、被告解除荔浦慧浦石材合伙关系；2.请求依法判决被告给付合伙期间所得分红利润85687元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年2月，原、被告合伙经营荔浦慧浦石材店生意，约定由原告出资10000元，所得盈利双方共同平分，所欠债务共同承担，双方确定荔浦慧浦石材店一切开支、收入由被告支配。合伙期间由于双方存在意 2 见不同，无法维持合伙关系。双方于2020年11月1日协商一致解除合伙关系，荔浦慧浦石材店由被告承顶，并对合伙期间所得收入和账目进行清算，清算结果为：①2020年3月-10月收入共计401066元；②2020年2月-10月开支434650元；③两项相减-33584元；④装饰装修工程款204958元。所得利润④-③=171374元÷2=85687元，每人应得分红85687元。原告多次要求被告给付分红利润时，被告凭借各种理由拒绝给付，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼。 原告莫祖茂向本院提交了以下证据： 1.原告莫祖茂身份证，证明原告主体资格适格； 2.对账清单2张，证明原、被告于2020年11月1日就合伙期间的账目进行清算，双方签字认可，原告莫祖茂应得分红利润85687元； 3.《慧浦石材装饰订料单》复印件44页，证明原、被告合伙经营期间客户订单，由被告周飞收取所得收入204958元（包括7家客户未开单金额）。 被告周飞辩称，与原告莫祖茂在合伙期间所得收入的账目进行清算，被告对清算结果、分红利润均无异议。但是对账单上所列客户欠的款项，客户尚未给付被告，现原告莫祖茂要求被告用自己个人资金给付原告分红利润，无法律依据。反而是原告莫祖茂收取客户莫荣关装修工程款56000元，一直未与被告提起此事，直到被告向客户莫荣关请求支付装修工程款时，才知晓该笔款项已被原告莫祖茂以慧浦石材店的名义将款项领取。对于尚未回收的款项，是否能收回、何时能收回是不确定的，尚未可转化为可支配的合伙利润，现原告莫祖茂请求被告给付合伙利润是没有法律依据的。 被告周飞向本院提交了以下证据： 1.《微信聊天记录》4页，证明原告莫祖茂主张合伙期间的分红利润款项客户 3 还没有给付被告； 2.《微信聊天记录》2页，证明原告莫祖茂已收取了原、被告合伙期间客户部分装修款； 3.《微信聊天记录》2页，证明原告莫祖茂主张合伙期间的分红利润款项客户还没有给付被告。 反诉原告周飞向本院提出诉讼请求：1.依法判令反诉被告向反诉原告支付应得款28000元；2.反诉费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告与反诉被告于2019年2月合伙经营荔浦慧浦石材，双方对半共负盈亏。2020年10月10日反诉原告与客户莫荣关签订《御景湾70号别墅石材装修合同》承包了该别墅的石材装修，合同工程总价56000元，合同约定了开工日期为2020年10月16日，工期50天。反诉原告按质量完成御景湾70号别墅石材装修工程后，反诉原告向客户莫荣关请求支付装修工程款时，发现被反诉被告莫祖茂以荔浦慧浦石材店的名义已经向莫荣关收取了该笔装修工程款56000元，然而反诉被告莫祖茂对已结回的装修工程款只字未提。之后，反诉原告多次向反诉被告莫祖茂索要该笔账款时均遭受拒绝。反诉原告认为对于该笔已经回收装修工程款56000元，应作为合伙利润纳入合伙资金进行分割，反诉被告没有任何理由和权利将该笔装修工程款据为己有。因此，为维护反诉原告合法权益，特向人民法院提起反诉。 反诉原告周飞向本院提交了以下证据： 1.《御景湾70号别墅石材装修合同》原件1份，证明反诉原告与客户莫荣关就御景湾70号别墅装修事宜签订合同； 2.《微信聊天记录》2页，证明反诉原告在三月份与客户莫荣关追款的记录，证明反诉原告与客户莫荣关是认识的； 3.《电话录音光盘》1张共4段电话录音，证明反诉被告莫祖茂已收到客户莫荣关装修工程款56000元；反诉被告莫祖茂想通过虚开加大金额来侵占合伙利润； 4 反诉被告莫祖茂要求供货商唐好平开票据时间在四月份，想通过虚开时间否定合伙期间装修客户莫荣关别墅的事实。 反诉被告莫祖茂辩称，1.反诉原告周飞诉请支付应得款28000元没有事实有法律依据。理由：（1）《御景湾70号别墅石材装修合同》是双方解除合伙关系后，由反诉被告莫祖茂于2020年11月4日组织人员对该工程款项目进行施工，于2021年2月5日完工，不是在合伙期间完成；（2）《御景湾70号别墅石材装修合同》承包方式：包人工、包材料、包机械……。总工程价款56000元。该项目所需材料款为28394元，人工费5530元，合计33924元，所得利润为22076元，未包括反诉被告莫祖茂个人人工费及其他开支。2.该项目与反诉原告周飞没有任何关联性。2019年2月，反诉被告与反诉原告共同合伙经营荔浦慧浦石材店，合伙期间由于双方存在意见不同，无法维持合伙关系。双方于2020年11月1日协商一致解除合伙关系，荔浦市慧浦石材店由反诉原告承顶，并对合伙期间所得收入和账目进行清算，双方签字认可。清算时双方口头约定《御景湾70号别墅石材装修合同》因所有洽谈业务是反诉被告莫祖茂负责完成，解除合同后由反诉被告独自完成此项工程的装饰装修，从双方2020年11月1日签名认可的清算单中没有列入此项工程，这充分佐证了双方的口头约定。故反诉原告周飞要求反诉被告支付应得款28000元是没有事实和法律依据的。 反诉被告莫祖茂向本院提交了以下证据： 1.《御景湾70号别墅石材装修合同》原件1份，证明该工程所有的洽谈业务是反诉被告负责完成，解除合同后由反诉被告独自完成。合同签订的签约代表是反诉被告莫祖茂所签，并不是反诉原告周飞所签，周飞的名字是双方在解除合伙关系后补签上去的； 2.客户莫荣关出具的证明原件1张，证明御景湾70号别墅石材装修工程开工时间是2020年11月4日，于2021年2月5日完工。装修工程款已给付反诉被告 5 莫祖茂56000元；在工程施工期间，反诉原告周飞没有参与项目，客户莫荣关甚至没有见过反诉原告周飞； 3.御景湾70号别墅下料单、材料款收据、支付人工费收据，证明反诉被告为客户莫荣关御景湾70号别墅进行石材装修付人工费、材料费；是与反诉原告周飞解除合伙关系后做的工程，由反诉被告独自完成，反诉原告周飞没有参与该项目。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，本院将在本院认为部分加以阐述和认定。 综合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实：2019年2月，原告莫祖茂与被告周飞合伙经营荔浦市慧浦石材店，双方口头约定由原告莫祖茂出资10000元，所得盈利双方共同平分，所欠债务共同承担，并确定合伙经营的荔浦市慧浦石材店一切开支、收入由被告周飞支配。原、被告未签订书面合伙合同。合伙期间由于双方存在不同意见，分歧较大，无法继续维持合伙关系。原告莫祖茂与被告周飞于2020年11月1日协商一致解除合伙关系，荔浦市慧浦石材店由被告周飞个人继续经营，原告莫祖茂与被告周飞就合伙期间所得收入和账目进行清算。原告莫祖茂与被告周飞共签订两份清算单，第一份清算单载明“收入：401066元，开支314050＋121600＝435650元-1000元＝434650元，收入：401066元-434650元＝-33584元，确定账目已清楚！慧浦石材门面归属周飞！签名：周飞，4523311981××××××××，莫祖茂，4523311983××××××××，2020.11.1日”。第二份清算单载明了“半岛6-3-2205”等50位客户尚欠原、被告合伙经营荔浦市慧浦石材店材料款或工程款合计204958元，原、被告最后确定利润为171374元（204958-33584＝171374元），并附有《慧浦石材装饰订料单》44页单据予以佐证。 6 原告莫祖茂与被告周飞对清算结果均无异议。但原、被告就利润什么时候支付，由谁负责对客户所欠材料款或工程款催收等事宜均未形成书面约定。原告莫祖茂认为，合伙经营的荔浦市慧浦石材店已由被告周飞个人继续经营，双方口头约定在2020年农历的年前由被告周飞给付合伙经营期间总利润的50%给原告莫祖茂，被告周飞对此并不认可。被告周飞认为，原、被告只是对双方合伙经营期间的账目进行清算，并没有约定过什么给付利润，也没有约定由谁给谁利润的问题，双方分歧严重，故成此诉。 反诉原告周飞就御景湾70栋别墅石材装修结算事宜向客户莫荣关询问时，客户莫荣关解释已将装修工程款56000元支付给反诉被告莫祖茂。反诉原告周飞认为，反诉被告莫祖茂收取客户莫荣关装修工程款是在双方合伙期间所得，对于该笔已经回收装修工程款56000元，应作为合伙利润纳入合伙资金进行分割，反诉被告没有任何理由和权利将该笔装修款据为己有，遂提起反诉，要求反诉被告莫祖茂支付装修工程款56000元的50%即28000元。反诉被告莫祖茂认为《御景湾70号别墅石材装修合同》是反诉被告与客户莫荣关签订，并提供《御景湾70号别墅石材装修合同》原件1份，同时出具客户莫荣关的证明1份，证明载明“兹有我位于荔城镇御70号别墅于2020年10月10日承包给荔浦慧浦石材莫祖茂进行装饰装修，包工包料总承包费为56000元。2020年11月4日莫祖茂组织工人进场施工，2021年2月5日完工，完工后经验收合格并给付承包费56000元给莫祖茂，在装饰装修期间我从未看见过周飞。特此证明。证明人：莫荣关，电话：135××××4814，二○二一年四月十日”。反诉被告莫祖茂对收取客户莫荣关装修工程款56000元无异议，但认为这是其个人工程项目，与反诉原告周飞无关。反诉被告莫祖茂还向本院提供了御景湾70栋别墅石材下料单及安装、收据等证据予以佐证。 另查明，原告（反诉被告）莫祖茂与被告周飞（反诉原告）合伙经营的荔浦市慧浦石材店于2019年8月5日注册成立，类型：个体工商户，经营者：周飞，主要 7 经营：建筑用沙、建筑石材、装饰材料的批发、零售。统一社会信用代码：92450331MA5P06LW0K。 本院认为，本案争议焦点为：一、本诉争议焦点，原告莫祖茂与被告周飞清算合伙期间账目后，被告周飞是否应该支付分红利润85687元给原告莫祖茂；二、反诉争议焦点：反诉被告莫祖茂完成的御景湾70号别墅石材装修项目是个人承包项目还是与反诉原告周飞合伙的项目？ 关于本诉的争议焦点，本院认为，原告莫祖茂与被告周飞虽未签订书面合伙合同，但原告莫祖茂与被告周飞对合伙口头约定内容均无异议，本院予以确认。现原、被告因合伙经营存在较大分歧，且双方对合伙经营期间的账目已于2020年11月1日进行清算，并对清算账目结果无异议，原、被告均一致同意解除合伙关系，则双方已事实上解除了合伙关系，本院不再就原告莫祖茂诉请解除原、被告合伙关系进行判决。关于被告周飞是否应该支付原告合伙分红利润的问题，本院认为，利润是指企业在一定会计期间的经营成果，它是企业在一定会计期间内实现收入减去费用后的余额。本案中，原、被告只是对双方经营期间的账目进行清算，但上述确定的171374元是尚未收回的材料款或工程款,是原、被告合伙经营期间对债务人的债权，且该债权存在不确定性，如在对该债权由谁去主张，或者由原告向被告支付分红利润还是由被告向原告支付分红利润均未形成书面约定。也未约定具体支付分红利润的时间。原告莫祖茂称，被告周飞至少已收回30%-50%的材料款或工程款，但未提供相关证据予以证实，故原告莫祖茂应承担举证不能的法律后果，因此，原告莫祖茂主张被告周飞支付分红利润85687元，本院不予支持。原、被告可自行协商向债务人主张债权，待实现债权后再商量分红利润事宜。 关于反诉争议焦点，反诉被告莫祖茂为客户莫荣关位于御景湾70号别墅进行石材装修是个人承包项目还是与反诉原告周飞合伙经营项目。本院认为，合同签订、支付订金、组织施工、材料采购、工程验收等是衡量该工程是个人项目还是合伙项目 8 的主要依据。一、合同签订：本案中，双方均与客户莫荣关签订《御景湾70号别墅石材装修合同》，并都提供了合同原件，且均盖有“荔浦市慧浦石材店”公章，本院认为，在合伙关系未解除前，不管是反诉原告周飞还是反诉被告莫祖茂均有权代表合伙经营的石材店与客户签订合同。二、支付订金：供货商唐好平于2020年11月3日收取反诉被告莫祖茂装修工程订金10000元，并向反诉被告莫祖茂出具收款收据，本院认定订金是由反诉被告莫祖茂支付；三、组织施工：反诉原告周飞对反诉被告莫祖茂组织人员为客户莫荣关位于御景湾70号别墅进行石材装修无异议，但认为是合伙期间双方的分工问题，故本院认定本案反诉被告莫祖茂实际组织工人为客户莫荣关位于御景湾70号别墅进行石材装修；四、材料采购：供货商唐好平于2021年2月5日向反诉被告莫祖茂出具收款收据，证实已收到反诉被告莫祖茂石材及安装尾款18394元，同时也有安装工人陈天贵出具的安装费收据予以证实，并与供货商唐好平于2020年11月3日出具的下料单明细表相互佐证，本院认定材料采购是反诉被告莫祖茂组织实施；五、工程验收：客户莫荣关于2021年4月10日出具的证明载明，御景湾70号别墅石材装修于2021年2月5日完工，并在验收合格后给付工程款56000元给反诉被告。本院认定是由反诉被告莫祖茂与客户莫荣关进行工程验收。反诉原告周飞认为该工程是合伙期间的项目，所得利润应进行分割，本院认为，虽然签订《御景湾70号别墅石材装修合同》时间在双方合伙经营期间，合同约定开工时间是在2020年10月16日，但合伙期间并没有对该项目进行施工，而施工时间在2020年11月4日，是在双方一致同意解除合伙关系之后进行，有客户莫荣关出具的证明和反诉被告莫祖茂向供货商唐好平交材料订金予以证实。反诉原告周飞认为是双方合伙期间经营的项目，反诉原告应在双方2020年11月1日清算时予以明确，反诉原告周飞当时并未主张，现认为是双方合伙经营期间所获利润，本院不予采信。现反诉被告莫祖茂为客户莫荣关位于御景湾70号别墅进行石材装修已完工，从合同签订、支付订金、组织施工、材料采购、工程验收等五方面可以认定，该装修工程 9 属反诉被告莫祖茂个人承包项目，所得利润应由其个人享有，故反诉原告周飞的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第三款，《中华人民共和国民法典》第九百六十七条、第九百六十九条、第九百七十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、驳回原告莫祖茂的诉讼请求； 二、驳回反诉原告周飞的诉讼请求。 本案本诉受理费1942元，减半收取971元，由原告莫祖茂负担。反诉费250元，由反诉原告周飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2192元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。本判决即发生法律效力。 审判员  潘立猛 二〇二一年五月二十八日 10 书记员  杨富婷