安徽省宿州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）皖13执异5号 申请人（申请执行人）：中煤建工集团有限公司，住所地北京市丰台区西局南街甲15号北京华辰饭店二层8225、8227、8228房，社会统一信用代码为9111000031819188X3。 法定代表人：穆勇，该公司董事长。 被申请人：史少杰，男，1983年11月19日出生，汉族，住安徽省泗县。 被申请人：马晓蕾，女，1996年6月6日出生，汉族，住安徽省泗县。 被申请人：李小七，男，1982年3月9日出生，汉族，住安徽省泗县。 被申请人：凤贤志，男，1967年3月18日出生，汉族，住安徽省泗县。 被申请人：马方玲，女，1967年1月10日出生，汉族，住江苏省泗洪县。 被申请人：凤雪芹，女，1960年12月29日出生，汉族，住安徽省泗县。 被执行人：宿州同辉房地产开发有限公司，住所地安徽省宿州市泗县东二环同辉广场，社会统一信用代码为91341324395666949W。 法定代表人：马方玲。 本院在执行申请执行人中煤建工集团有限公司（以下简称中煤公司）与被执行人宿州同辉房地产开发有限公司（以下简称同辉公司）建设工程施工合同纠纷一案中，中煤公司申请追加史少杰、马晓蕾、李小七、凤贤志、马方玲、凤雪芹为被执行人。本院立案后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 中煤公司称，该公司与同辉公司建设工程施工合同纠纷一案，安徽省高级人民法院（2020）皖民终594号民事判决已经发生法律效力。但是同辉公司不主动履行判决确定的义务，而且目前没有其他可供执行的财产。 2014年8月22日，史少杰、马晓蕾作为同辉公司的发起股东在《宿州同辉房地产开发有限公司章程》上签名确认，史少杰出资540万元、马晓蕾出资660万元，设立同辉公司，注册资本为1200万元，出资时间均为2014年8月21日前全部缴纳，出资方式均为现金，同辉公司于2014年8月25日在泗县市场监督管理局登记设立；但根据查询的《私营企业基本注册信息查询单》，同辉公司并未实缴出资，而是史少杰认缴出资540万元、马晓蕾认缴出资660万元。史少杰、马晓蕾作为同辉公司的发起股东均未实际履行股东的出资义务，应当依法被追加为本案的被执行人。 2014年9月15日，同辉公司修改《宿州同辉房地产开发有限公司章程》，同辉公司注册资本增加到5000万元，股东新增李小七和凤贤志，马晓蕾认缴出资额增加到3000万元，占出资比例的60%，史少杰认缴出资减少为250万元，占出资比例的5%，李小七认缴出资额为1500万元，占出资比例的30%，凤贤志认缴出资额为250万元，占出资比例的5%，并约定各股东认缴的出资于2014年9月10日前缴纳到位；但根据查询的《私营企业基本注册信息查询单》，同辉公司并未实缴出资，史少杰、马晓蕾、李小七、凤贤志作为同辉公司的股东均未实际履行股东的出资义务，应当依法被追加为本案的被执行人。 2015年6月1日，同辉公司的股东史少杰，将其持有同辉公司的全部股份转让给股东马晓蕾。同辉公司的注册资本5000万元不变，马晓蕾认缴出资额变更为3250万元，而李小七认缴出资额1500万元、凤贤志认缴出资额250万元均不变。 2016年11月20日，同辉公司的股东李小七，未依法履行出资义务即将其持有同辉公司的全部股份转让给股东马晓蕾、凤贤志，其他注册资本均不变。此后马晓蕾认缴出资额变更为4542.85万元，凤贤志认缴出资额变更为457.15万元，认缴出资到位时间为2016年11月30日前。 2019年9月10日，同辉公司的股东马晓蕾、凤贤志未依法履行出资义务即将持有的同辉公司的全部股份分别转让给马方玲、凤雪芹，即马方玲持有同辉公司的股份占注册资本的90.857%（4542.85万元）、凤雪芹持有同辉公司的股份占注册资本的9.143%（457.15万元），认缴出资额的时间均为2019年9月30日前。 综上，史少杰作为同辉公司的发起股东在未履行出资义务即将持有同辉公司的股权转让给马晓蕾，应当在未依法出资的范围内承担责任即史少杰在认缴出资的540万元范围内承担责任；马晓蕾作为同辉公司的发起股东在未履行出资义务即将持有同辉公司的股权转让给马方玲，应当在未依法出资的范围内承担责任即马晓蕾在认缴出资的4542.85万元范围内承担责任；被申请人李小七作为同辉公司的股东在未履行出资义务即将持有同辉公司的股权转让给马晓蕾、凤贤志，应当在未依法出资的范围内承担责任即被申请人李小七在认缴出资的1500万元范围内承担责任；被申请人凤贤志作为同辉公司的股东在未履行出资义务即将持有同辉公司的股权转让给凤雪芹，应当在未依法出资的范围内承担责任即被申请人凤贤志在认缴出资的457.15万元范围内承担责任；马方玲和凤雪芹作为同辉公司的股东未按公司章程约定的日期依法履行出资义务，故应当分别在未依法出资的范围内承担责任，即马方玲在认缴出资的4542.85万元范围内承担责任、凤雪芹在认缴的457.15万元范围内承担责任。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条的规定，请求依法追加史少杰、马晓蕾、李小七、凤贤志、马方玲、凤雪芹为本案的被执行人。中煤公司提交同辉公司章程6份、私营企业基本注册信息查询单1份，用于证明其主张。 本院查明，同辉公司与中煤公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月2日作出（2019）皖13民初74号民事判决，同辉公司应给付中煤公司工程款3318.091148万元及利息；同辉公司对其承建的同辉公司的同辉广场（所有）工程项目变卖、折价或者拍卖的工程价款享有优先受偿权；同辉公司应返还中煤公司履约保证金400万元及利息等。同辉公司不服，向安徽省高级人民法院提起上诉，该院于2020年7月30日作出（2020）皖民终594号民事判决，驳回上诉，维持原判。因同辉公司未履行，中煤公司向本院申请强制执行，本院于2020年9月1日立案执行。 执行中，因同辉广场工程项目尚未备案登记的不动产均被安徽省泗县人民法院首先查封，中煤公司已向首封法院主张优先受偿权。本院经过财产调查未发现同辉公司有可供执行的财产，故作出（2020）皖13执475号之一执行裁定，终结本案的本次执行程序。本案生效法律文书确定的债务未获清偿。 另查明，李小七与同辉公司公司盈余分配纠纷一案，安徽省泗县人民法院受理后，于2018年6月7日作出（2018）皖1324民初3291号民事裁定，保全查封泗县同辉广场大润发玛特36幢整体即1层101至129号房，2层201至221号房、3层301至320号房、4层401至420号，泗县同辉广场运河老街35幢1层115号房、116号房、117号房、118号房，泗县同辉庄园15栋102号房（以下简称为涉案房产），泗县房地产管理局于2020年6月12日协助查封；2018年6月22日，该院作出（2018）皖1324民初3291号民事裁定，同辉公司对管辖权提出的异议成立，案件移送本院处理。本院受理后，于2019年7月9日作出（2018）皖13民初121号民事判决：一、李小七与同辉公司于2016年11月20日签订的《协议书》第二项的房屋冲抵内容合法有效；二、同辉公司应协助李小七将涉案房产过户登记至李小七名下。同辉公司不服提起上诉，安徽省高级人民法院于2020年4月20日作出（2019）皖民终950号民事判决，驳回上诉，维持原判。判决中认定同辉公司以涉案房产抵付李小七应分得利润3690万元等。因同辉公司未履行生效法律文书确定的义务，李小七向本院申请执行，本院于2020年7月2日立案执行。 该案执行中，中煤公司作为案外人提出异议称，该公司对涉案房产建设工程价款优先受偿权，李小七与同辉公司之间系公司盈余分配纠纷，不能对抗中煤公司的优先受偿权，请求停止对涉案房产的执行。本院审查认为，中煤公司主张的建设工程价款优先受偿权未经生效法律文书最终确认，不满足排除执行的条件；中煤公司对该案执行依据提出的问题，不属于执行异议审查范围，可以依法申请再审或者通过其他程序解决，故以(2020)皖13执异10号执行裁定，驳回中煤公司的异议请求。李小七向本院提供保险公司出具的保函作担保，请求继续执行。后中煤公司就该案执行依据的（2018）皖13民初121号民事判决、（2019）皖民终950号民事判决，向安徽省高级人民法院申请再审，目前案件正在审理当中。 又查明，中煤公司另以抽逃出资等为由，申请追加李小七为本案的被执行人，本院以（2021）皖13执异6号案件另行审查。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持；作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，是变更、追加被执行人的前提条件；无法证明被执行人的财产不足的，不应追加、变更生效法律文书确定的义务人以外的人为被执行人，以避免执行程序对生效法律文书执行力的不必要扩张。本案中，中煤公司已向首先查封同辉广场工程项目尚未备案登记的不动产的法院主张优先受偿权；同时，该公司亦向安徽省高级人民法院申请对李小七与同辉公司公司盈余分配纠纷一案予以再审，相关法院均已受理但尚未审理、处理完毕，不应直接认定同辉公司的财产不足以清偿本案的债务。故中煤公司追加史少杰、马晓蕾、李小七、凤贤志、马方玲、凤雪芹为被执行人的申请，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条第二款的规定，裁定如下： 驳回申请人中煤建工集团有限公司追加史少杰、马晓蕾、李小七、凤贤志、马方玲、凤雪芹为本案被执行人的申请。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向安徽省宿州市中级人民法院提起诉讼。 审 判 长  耿 青 审 判 员  李德道 审 判 员  任鹏飞 二〇二一年五月三十一日 法官助理  唐凤阳 书 记 员  王 颖 附本案相关法律条文： 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第十七条作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。 第十九作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持 第二十八条申请人申请变更、追加执行当事人，应当向执行法院提交书面申请及相关证据材料。 除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回。 执行法院应当自收到书面申请之日起六十日内作出裁定。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。