吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终3153号上诉人（原审被告）：吉林省秦海科技有限责任公司。住所地吉林省长春市二道区。法定代表人：匙春博，总经理。被上诉人（原审原告）：季文刚，男，1992年8月29日生，汉族，住长春市南关区。上诉人吉林省秦海科技有限责任公司（以下简称秦海科技）与被上诉人季文刚劳动争议一案，不服长春市二道区人民法院（2020）吉0105民初2138号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。秦海科技上诉请求：判决撤销一审判决中付给季文刚拖欠工资13298.85元、撤销付给季文刚违法解除劳动合同赔偿金6500元，改判为驳回季文刚的诉讼请求。季文刚与秦海科技并不存在劳动关系，请求二审法院保护秦海科技合法权益。季文刚辩称，应维持一审法院判决，秦海科技的上诉请求无理，请求法院驳回上诉。季文刚向一审法院起诉请求：1.判令秦海科技与季文刚存在事实劳动关系；2.确认秦海科技于2020年11月10日解除与季文刚事实劳动关系违法；3.判决秦海科技支付季文刚拖欠工资（2020年9月1日至9月30日至2020年10月1日至2020年11月2日期间工资共计2个月，期间广东项目部23天工资调整为月薪7000）人民币13383.32元；4.判决秦海科技支付个人垫付差旅费4804.73元；5.判决秦海科技支付季文刚工作日加班费、法定假日加班费人民币1300元；6.判决秦海科技支付季文刚未签订书面劳动合同赔偿金人民币13000元；7.判决秦海科技支付季文刚解除劳动合同经济赔偿金6500元；8.判决秦海科技支付季文刚非法解除待通知金6500元；9.判决秦海科技承担诉讼费用。一审法院认定事实：2020年8月22日，季文刚通过秦海科技的项目经理杜鑫（同音）的介绍到秦海科技在广东省韶关市的项目部工作，岗位为通信工程师，约定季文刚月工资6500元，双方未签订劳动合同。秦海科技于2020年9月向季文刚支付8月份的工资796.94元，嗣后未再支付工资。2020年11月1日，秦海科技以电话通知方式通知季文刚解除劳动关系，季文刚于2020年11月2日离职。季文刚于2020年11月13日向长春市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，该仲裁委作出不予受理通知书，季文刚不服诉讼至法院。庭审中，秦海科技陈述原项目经理杜鑫（同音）已经离职，季文刚在公司有借款2500元，是在杜鑫处借的，杜鑫在公司单位走的账；季文刚陈述在杜鑫处拿了2500元属实，但是其与杜鑫之间的事情，与秦海科技无关。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。本案中，季文刚于2020年8月22日到秦海科技工作，受秦海科技管理，由秦海科技支付劳动报酬，虽然未签订劳动合同，但双方已经建立了事实劳动关系，故季文刚要求确认劳动关系的请求予以支持。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”，秦海科技拖欠季文刚2020年9月、2020年10月及2020年11月1号的工资属实，应当承担给付义务，季文刚无证据证实工资调整为月工资7000元，故应当按照双方约定的月工资6500元予以保护为13298.85元【6500元＋6500元＋（6500元÷21.75天×1天）】。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…”，第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”;第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，秦海科技无证据证实季文刚在工作中业绩不好，故秦海科技与季文刚解除劳动关系的行为属于违法解除劳动关系，应当向季文刚支付违法解除劳动合同的赔偿金9397.18元【（796.93元＋13298.85元）÷3个月×2倍】，因季文刚主张6500元，此项请求按季文刚主张的金额6500元予以保护。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”秦海科技未与季文刚签订劳动合同，已经损害了季文刚的合法权益，应当向季文刚支付未签订劳动合同二倍工资差额即9189.65元【6500元＋（6500元÷21.75天×9天）】。季文刚提交的证据未能充分证实其存在垫付差旅费的事实，该项请求不予支持。季文刚提交的证据未能充分证实其存在休息日加班和法定节假日加班的事实，该项请求不予支持。季文刚主张代通知金的请求于法无据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条之规定，原审判决：一、季文刚与秦海科技之间自2020年8月22日至2020年11月1日期间存在劳动关系；二、秦海科技于判决生效后十日内给付季文刚拖欠的工资13298.85元；三、秦海科技于判决生效后十日内给付季文刚违法解除劳动合同赔偿金6500元；四、秦海科技于判决生效后十日内给付季文刚未签订劳动合同二倍工资差额9189.65元；五、季文刚的其他诉讼请求予以驳回。案件受理费10元由秦海科技负担。本院经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，2020年8月22日，季文刚通过秦海科技的项目经理杜鑫（同音）的介绍到秦海科技工作，有季文刚与秦海科技法定代表人匙春博及秦海科技的微信群等关于工作内容、工资发放的微信聊天记录、钉钉薪资记录证明，秦海科技在二审期间并不否认季文刚为其工作，称季文刚只工作了十几天，且未提交证据证明未签订劳动合同系因季文刚过错，故对于秦海科技上诉主张与季文刚不具有事实劳动关系不予支持。季文刚提交的其与匙春博的微信聊天记录显示，季文刚在2010年11月2日时与匙春博仍在商议工资事宜，故季文刚主张其在2020年11月2日离职应予采信，钉钉薪资记录显示季文刚基本工资为6500元，秦海科技未否认其真实性，故按照季文刚每月工资6500元，秦海科技应向季文刚支付拖欠的2020年9月至10月、11月1日的工资总计13298.85元，原审判决并无不当。秦海科技主张季文刚在公司工作期间未按照公司要求进行考勤，但没有提交证据证明，对其主张不予采信，应认定其与季文刚系违法解除劳动关系，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”，第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，季文刚在秦海科技工作不满六个月，应获得半个月工资的经济补偿，秦海科技应向季文刚依法支付经济赔偿金4698.6元【（796.93元＋13298.85元）÷3个月÷2×2倍】，原审判决计算有误，应予以纠正。综上所述，秦海科技上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：一、维持长春市二道区人民法院（2020）吉0105民初2138号民事判决第一、二、四项一、变更长春市二道区人民法院（2020）吉0105民初2138号民事判决第三项为吉林省秦海科技有限责任公司于本判决生效后十日内给付季文刚违法解除劳动合同赔偿金4698.6元；三、驳回上诉人吉林省秦海科技有限责任公司其他诉讼请求。一、二审案件受理费共计20元，由上诉人吉林省秦海科技有限责任公司负担15元，由被上诉人季文刚负担5元。本判决为终审判决。审判长  梁欣华审判员  姜晓健审判员  刘晓希二〇二一年五月十七日书记员  韩宇欣