广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0113民初1219号原告：梁艳姿，女，1979年12月25日出生，汉族，住址：广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：林锟，广东红棉律师事务所律师。被告：广州渔人码头多彩小镇企业管理有限公司，住所：广州市番禺区洛浦街洛溪村北环路北侧10号，统一社会信用代码91440101068186614U。法定代表人：何利耀，职务：总经理。委托诉讼代理人：何泽权，该公司员工。第三人：广州五湖四海水产贸易有限公司，住所：广州市番禺区洛浦街洛溪村北环路自编88号洛溪综合批发市场，统一社会信用代码91440113669986430H。法定代表人：何晓炜，职务：总经理。原告梁艳姿诉被告广州渔人码头多彩小镇企业管理有限公司（以下简称渔人码头公司）、第三人广州五湖四海水产贸易有限公司（以下简称五湖四海水产公司）租赁合同纠纷一案，本院于2021年1月26日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梁艳姿及委托诉讼代理人林锟，被告渔人码头公司的委托诉讼代理人何泽权到庭参加了诉讼，第三人五湖四海水产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，现已审理终结。原告梁艳姿向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告支付约定的经营收益人民币合计42618元给原告；2、判令被告支付延期付款违约金（自逾期日计至该期经营收益付讫日为止，暂计至2020年12月31日，为人民币4699.25）给原告。以上两项诉讼标的合计为人民币47317.25元；3、判令被告将位于广州市番禺区××城北环路××号广州渔人码头?SOHU54社区D座2层25号商铺交付给第三人；4、判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告与五湖四海水产公司就案涉商铺签署了《商铺租赁和场地使用合同》，取得了位于广州市番禺区××城北环路××号广州渔人码头?SOHU54社区D座2层25号商铺的20年使用权。2014年7月28日，原、被告签署《商铺委托经营合同》，约定：（一）自2015年1月1日至2020年12月31日期间，原告将案涉商铺委托给被告经营；（二）被告按约定支付经营收益；（三）逾期付款，被告应按每日万分之五的标准支付延期付款违约金。自2019年7月1日起，被告就不按约定支付经营收益，虽经原告多次督促，被告均无法解决。根据案涉合同第五条、第八条、第十一条之约定，请贵院支持原告的诉讼请求。鉴于《商铺委托经营合同》约定的委托经营期即将届满，被告已无权继续使用案涉商铺，原告作为委托人，要求被告在委托经营期届满后立即将案涉商铺交付给五湖四海水产公司。综上，原告依据《民法总则》、《合同法》和《民事诉讼法》的相关规定诉至法院，请求人民法院依法判决，维护原告的合法权益。案涉的委托合同经营期限在2020年12月31日已经结束，被告现在非法占有案涉物业，我方在另案中已经起诉了第三人广州五湖四海水产贸易有限公司解除双方的商铺租赁和场地使用合同，且被告和第三人的股东是相同的，被告向第三人直接交付商铺没有障碍，在另案诉讼中，第三人要求原告先向第三人交付物业，第三人才解约退款，我方认为第三人恶意利用关联公司关系与独立法人制度，为另案解约退款制造障碍，该行为不应被法律支持，并且，原告也从未占用过涉案商铺，第三人从未向原告交付过商铺，而是直接将商铺交给被告经营，所以原告请求被告将商铺直接退还给第三人。被告渔人码头公司辩称，1、对于第一项诉讼请求，我方不予认可，我方于2020年委托何丽珠支付经营收益总计2500元给原告，因此我方尚欠原告经营收益40118元；2、对于第二项诉讼请求，计算方式我方予以认可，但计算的基数应当扣减我方已经支付的2500元；3、对于第三项诉讼请求，因为是原告当庭提交的诉讼请求，我方现在无法进行答辩，我方申请庭后5个工作日内就此书面答辩。第三人五湖四海水产公司未发表答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了质证。对双方当事人无异议的证据和事实，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月28日，原告与第三人五湖四海水产公司签订《广州渔人码头?SOHO54社区商铺租赁和场地使用合同》（以下简称：《商铺租赁和使用合同》），约定第三人五湖四海水产公司将位于番禺区××城北环路××号广州渔人码头?SOHO54社区D座2层25号商铺物业（以下简称涉案商铺）交给原告有偿经营使用，期限为20年，使用费总额213127元，使用期限自2015年1月1日起算。该合同第五条“经营方式”约定：委托经营：原告同意自取得该物业使用权之日起6年内，将该物业委托给渔人码头公司进行经营管理，委托期限6年，自2015年1月1日至2020年12月31日止，具体条件以双方订立的《广州渔人码头?SOHO54社区商铺委托经营合同》约定为准。同日，原告作为合同乙方，被告渔人码头公司作为合同甲方，双方签订《广州渔人码头?SOHO54社区商铺委托经营合同》（以下简称《商铺委托经营合同》），其中主要约定：乙方将依据上述《商铺租赁和使用合同》取得的涉案商铺的经营使用权交由甲方经营、管理和使用，委托经营期限6年，从2015年1月1日起至2020年12月31日止；委托经营期内该物业的使用功能、使用方式、经营业态、经营管理均由甲方自行决定，该物业的综合服务费、水电费等由甲方自行承担；委托经营期内，乙方不参与甲方的经营管理事务，甲方承诺以合法经营的方式保障乙方能按以下约定标准收取委托经营收益：委托经营的第1至3年，即2015年1月1日至2017年12月31日，乙方按每月1420元的标准收取经营收益；第4年，即2018年1月1日至2018年12月31日，乙方按每月1776元的标准收取经营收益；第5年，即2019年1月1日至2019年12月31日，乙方按每月2131元的标准收取经营收益；第6年，即2020年1月1日至2020年12月31日，乙方按每月2486元的标准收取经营收益；在委托经营期内，乙方同意甲方对该物业进行统一的商业经营，委托经营期内该物业的经营收入扣除支付经营收益后的差额由甲方享有，经营风险由甲方承担，管理公司所收取的综合服务费、水电费等由甲方负责；上述约定的经营收益由乙方按季度进行收取，甲方应当在每个季度第三个月的20-30日将上述经营收益支付到乙方指定账户；甲方延期支付经营收益的，自延期之日起按每日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金，延期支付超过6个月的，乙方有权单方面终止合同，收回该物业自主经营；本合同一式三份，甲乙双方各执一份，五胡四海水产公司一份，与《商铺租赁和场地使用合同》同时签订，自签订之日起生效。原、被告确认，上述两份合同签订后，第三人五湖四海水产公司直接将涉案商铺交由被告渔人码头公司经营使用。诉讼中，原告和被告渔人码头公司均确认原告每月收取的经营收益按照合同约定执行，与渔人码头公司经营涉案商铺的盈亏状况无关，原告也不能干涉涉案商铺的具体经营等各方面情况。被告向原告支付了2019年6月30日之前的经营收益。双方确认2019年7月1日至2020年12月31日的经营收益为42618元。诉讼中，被告抗辩其于2020年1月8日、1月9日、1月17日、1月21日、4月30日通过何丽珠的银行账户分别向原告指定帐户支付了500元，合计支付2500元，被告认为尚欠原告2019年7月1日至2020年12月31日的经营收益为42618元-2500元=40118元。原告确认收到上述2500元，但认为该款项应该先用于冲抵违约金，故认为被告尚欠的经营收益为42618元。另查明，被告渔人码头公司在签订本案《商铺委托经营合同》时名称为广州市渔人码头投资管理有限公司，2016年10月18日变更为现在的广州渔人码头多彩小镇企业管理有限公司。被告五湖四海水产公司在签订本案《商铺租赁和使用合同》时名称为广州五湖四海水产交易中心有限公司，2017年6月20日变更为现在的广州五湖四海水产贸易有限公司，同日其司法定代表人也由何利耀变更为何晓炜。目前，何利耀分别是渔人码头公司的董事长兼总经理和五湖四海水产公司的执行董事，两公司的监事均为万宗花。本案上述两份合同签订时，两被告的股东均为广东立都文化旅游产业发展有限公司，2019年1月25日，两被告的股东均变更为广东沃利丰文旅科技有限公司。本院认为，从《商铺委托经营合同》约定的内容及本院查明的实际履行情况来看，原告的合同权利义务是提供涉案商铺给被告渔人码头公司经营使用，收取合同约定的固定的所谓经营收益。而被告渔人码头公司的合同权利义务则是接收原告交付的涉案商铺经营使用，按约向原告支付合同约定的金额相对固定的经营收益。渔人码头公司在经营涉案商铺时，其具体经营项目、经营方式等重要的经营情况均自行决定，只要合法经营，原告不得干预。被告渔人码头公司经营期间无论盈亏，其经营收益均由其独自享有，亏损也由其自行承担，且无论盈亏，均须按照合同约定的标准向原告支付一定数额的经营收益。通观上述情况，原告与被告渔人码头公司之间的法律关系符合房屋租赁合同关系的基本特征，原告提供商铺给被告渔人码头公司使用，而被告渔人码头公司按约向原告支付的所谓经营收益实际为商铺租金。所以，本案属于房屋租赁合同纠纷。原告已按约定将涉案商铺交付给被告渔人码头公司使用，被告渔人码头公司应按约定的支付时间向原告支付约定的租金。根据《商铺委托经营合同》的约定，被告渔人码头公司应当在每个季度第三个月的20-30日将该季度的租金支付到原告指定账户，现被告渔人码头公司拖延支付2019年7月1日至2020年12月31日的租金，已构成违约。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。据此，原告请求被告渔人码头公司支付拖欠的2019年7月1日至2020年12月31日期间的租金及迟延支付违约金的请求，合法有据，本院予以支持。关于被告后期支付的2500元，应当先行抵扣租金还是先行抵扣违约金的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。被告支付该2500元时，其逾期支付租金的违约行为已经客观存在，被告应按合同约定向原告支付违约金即逾期利息，故按照上述法律被告后期支付的2500元应当先用于抵充违约金。《商铺委托经营合同》约定，2019年1月1日至2019年12月31日期间每月租金为2131元，2020年1月1日至2020年12月31日期间每月租金为2486元。因此，被告渔人码头公司应向原告支付2019年7月1日至2020年12月31日拖欠的租金42618元。《商铺委托经营合同》还约定，被告渔人码头公司延期支付经营收益的，自延期之日起按每日万分之五的标准向原告支付延期付款违约金。根据约定的租金支付时间，2019年7月1日至2019年9月30日期间的租金6393元，被告渔人码头公司最迟应于2019年9月30日前支付；2019年10月1日至2019年12月31日期间的租金6393元，被告渔人码头公司最迟应于2019年12月31日前支付；2020年四个季度的租金均为7458元，被告渔人码头公司最迟分别应于2020年3月31日、7月1日、10月1日、12月31日前支付。故被告渔人码头公司应按以下方式向原告支付违约金（暂计至2020年12月31日，并计算至租金付清之日）：以2019年第三季度未付租金6393元为基数，按照日万分之五的标准，从2019年10月1日起计算至2020年12月31日违约金为1464元（6393元×0.05%×458天）；以2019年第四季度未付租金6393元为基数，按照每日万分之五的标准，从2019年12月31日起计算至2020年12月31日违约金为1173.12元（6393元×0.05%×367天）；以2020年第一季度未付租金7458元为基数，按照每日万分之五的标准，从2020年3月31日起计算至2020年12月31日违约金为1029.2元（7458元×0.05%×276天）；以2020年第二季度未付租金7458元为基数，按照每日万分之五的标准，从2020年7月1日起计算至2020年12月31日违约金为686.14元（7458元×0.05%×184天）；以2020年第三季度未付租金7458元为基数，按照每日万分之五的标准，从2020年10月1日起计算至2020年12月31日违约金为343.07元（7458元×0.05%×92天）；以2020年第四季度未付租金7458元为基数，按照每日万分之五的标准，从2020年12月30日起计算至2020年12月31日违约金为3.73元（7458元×0.05%×1天）。以上逾期违约金共计4699.25元，渔人码头公司已支付逾期违约金2500元，应予以扣减，故被告应向原告支付计算至2020年12月31日的逾期违约金2199.25元，并应从2021年1月1日开始，以尚欠租金42618元为基数，按照每日万分之五的标准向原告支付违约金至租金付清之日止。关于被告渔人码头公司要求被告将涉案商铺交给第三人五湖四海水产公司的问题。被告渔人码头公司依据其与原告签署的《商铺委托经营合同》的约定而使用涉案商铺，合同条款并不含有渔人码头公司在合同期满后将商铺直接退还给五湖四海水产公司的约定，根据合同的相对性原理，在合同期满后，被告渔人码头公司理应将商铺退还给原告。对原告要求被告渔人码头公司将商铺直接退还给五湖四海水产公司的请求，本院不予支持。第三人五湖四海水产公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、广州渔人码头多彩小镇企业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向梁艳姿支付2019年7月1日至2020年12月31日的租金42618元和违约金(违约金暂计至2020年12月31日为2199.25元；从2021年1月1日开始，以尚欠租金42618元为基数，按照每日万分之五的标准支付违约金至租金付清之日止)；二、驳回梁艳姿的其余诉讼请求。案件受理费433元，由广州渔人码头多彩小镇企业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年审判员 蒋 莹二〇二一年五月十八日书记员 陈泳茵