甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终1047号上诉人（原审被告）：丁莉，女，汉族，1968年11月29日出生，住甘肃省榆中县。委托诉讼代理人：赵强，甘肃得舍律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨应强，男，汉族，1972年5月5日出生，住甘肃省兰州市七里河区。上诉人丁莉因与被上诉人杨应强民间借贷纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2020）甘0102民初3576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人丁莉及其委托诉讼代理人赵强到庭参加诉讼，被上诉人杨应强经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁莉上诉请求：1、请求二审法院撤销(2020)甘0102民初3576号民事判决书改判支持上诉人一审的全部诉讼请求;2、本案一审、二审的诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定上诉人未向被上诉人出借100000元现金系错误的，应予改判。本案的事实：被上诉人第一次向上诉人借款时，因双方系多年朋友彼此信任，于是将100000元现金交给被上诉人，出借行为发生已将近10年左右，因多年之前手机转账或者微信转账并没有像现在普遍，很多关系好的私人借款用现金交付是常态，民间借贷以现金的方式进行交付也符合当时的交易风俗和交易习惯。二、原审法院因被上诉人故意抵赖而忽略事实的真相，并增加了上诉人的举证责任，导致部分事实错误。因上诉人在一审时已经完成了自己的举证责任，一审提交的证据足以证明被上诉人借到上诉人200000元的事实，一审法院以录音证据不能证明款项实际交付给被上诉人为由，驳回了上诉人的诉请。综上所述，上诉人已经在一审中提供的证据足以证明全部诉讼请求成立，自始至终被上诉人赖账意图明显且其庭审时抗辩不能。但一审法院机械化的适用法律规定导致事实错误，且举证责任分配不公最终做出错误的判决，恳请二审法院尊重事实尊重法律做出公正公平的裁判改判以维护上诉人的合法利益。杨应强未到庭答辩。丁莉向一审法院的诉讼请求：1、判令被告杨应强向原告偿还借款本金200000元，并自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率计算利息直至本息还清为止；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月15日，原告通过银行转账方式向被告指定的兰州同创汽配有限公司账户转款100000元。2015年6月30日，被告向原告出具借条一份，载明：今借丁莉现金￥200000元（贰拾万元正）。借款人：杨应强。一审法院认为，民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。本案中，原告与被告之间的民间借贷行为，不违反法律及行政法规的规定，本院依法确认为有效。被告在借得原告款项后，理应及时偿还借款本息，但却推诿未付，应对酿成本案纠纷承担相应的责任。关于原告要求被告偿还借款本金200000元并支付自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率计算利息直至本息还清为止的诉请，因原告在庭审中提供的证据，仅能证明原告向被告指定账户支付的款项为100000元，该部分诉请事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；原告主张用于现金交付的100000元，因原告提供的通话录音不能证明该款项是否实际交付被告，亦未提供相应证据予以佐证，且被告对此不予认可，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第六十五条第一款规定：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，故对原告该部分诉请本院不予支持，原告可继续收集证据，另行主张；依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款之规定“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持”，因原、被告并未约定利息，故原告的该项诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第一款的规定，判决如下：一、被告杨应强于本判决生效之日起十日内向原告丁莉偿还借款本金100000元；二、驳回原告丁莉其他的诉讼请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元（已减半收取），由原告丁莉承担1075元，由被告杨应强承担1075元。二审中，上诉人丁莉提交甘肃榆中农村合作银行银行流水一份，证明2010年6月8日至2010年6月11日丁莉在该银行取现91000元，加上家里的现金9000元共计100000元借款交给被上诉人；申请证人金某出庭作证，证明丁莉将100000元现金交付给杨应强的事实。杨应强未到庭质证。法庭就该10万元现金在交付时的捆绑情况进行询问时，上诉人丁莉的陈述与证人金某的陈述不一致。本院认为，丁莉提交的甘肃榆中农村合作银行银行流水仅能够证明其具有出借能力，与待证事实无关联性；证人金某与上诉人丁莉系同学关系，在无其他证据佐证情况下，对该证人证言的证明目的不予采信。本院二审审理查明的事实与原审判决基本一致，本院予以确认。本院认为，本案二审中的主要争议焦点为丁莉主张现金借款100000元及自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率计算利息直至本息还清为止是否有事实及法律依据。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，丁莉主张以现金方式向杨应强出借款项100000元，应当由其承担证明责任。丁莉提供的银行流水、证人证言等不足以证明其向杨应强现金借款100000元的事实，对该部分上诉理由，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项规定，既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间的利息，人民法院应予支持。本案中，对于丁莉关于自起诉之日至实际付清之日按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率计算资金占用期间利息的上诉请求，符合上述法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人丁莉主张现金借款100000元的上诉请求不成立，应予驳回；主张自起诉之日至实际付清之日的资金占期间的利息的上诉请求成立，应予支持。一审判决适用法律错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2020）甘0102民初3576号民事判决。二、杨应强于本判决生效之日起十日内向丁莉偿还借款本金100000元，并自2020年4月23日起按照2020年4月20日全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率3.85%支付利息至借款实际清偿之日。三、驳回丁莉其他诉讼请求。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2150元（已减半收取），由丁莉负担1075元，由杨应强负担1075元；二审案件受理费2300元，由丁莉负担1150元，由杨应强负担1150元。本判决为终审判决。审判长 李 娜审判员 白丽娟审判员 李文军二〇二一年五月十一日书记员 段鸿燕