黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑04民终320号上诉人（一审第三人）：张永志，男，1987年12月8日出生，汉族，住鹤岗市。委托诉讼代理人：常清菊（系张永志母亲），女，1964年2月14日出生，汉族，住鹤岗市。被上诉人（一审原告）：张冀然，女，1991年7月5日出生，汉族，无职业，住鹤岗市南山区。被上诉人（一审被告）：梁晨，女，1989年3月11日出生，汉族，无职业，住鹤岗市南山区。上诉人（一审第三人）张永志因与被上诉人（一审原告）张冀然、（一审被告）梁晨合伙协议纠纷一案，不服鹤岗市工农区人民法院(2020)黑0403民初1387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张永志上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1.张冀然与梁晨系虚假诉讼。张永志与梁晨原系夫妻关系，因梁晨婚内出轨导致双方在2020年9月11日离婚，梁晨净身出户后却与张冀然签订了日期为2019年5月15日的入股协议书。张冀然以捏造的事实提起诉讼，故本案系虚假诉讼；2.入股协议书是虚假合同，不具有真实性、合理性，一审法院不应采信。事实上店铺最初成立时由第三人张永志母亲常清菊投入四十多万元，而张冀然仅出资6万元就获得店铺50%的利润及40%的股权，不符合常理，明显不公平，另外张冀然不具备“小儿推拿技术”，技术入股只是为了掩盖协议中仅投入一小部分分就可以得到40%股权的不合理性，一审判决明显错误；3.第三人母亲常清菊在梁晨与张永志离婚后实际经营水手宝宝店期间（2020年9月11日至11月6日），经营亏损12,776.00，如法院认定张冀然的股份，那亏损亦应由上诉人与张冀然共同承担。被上诉人张冀然辩称，同意一审判决结果。因与梁晨原系朋友关系，2019年5月15日与梁晨商议后我以6万元及推拿技术入股水手宝宝店，当天给梁晨打款60,000.00元，我有推拿资质，因当时水手宝宝店市值150,000.00元，故我占店内股份40%。我俩共同经营，每月的日常支出我与梁晨共同负担，到月底分红，至2020年8月底分红后，9月11日，因梁晨与张永志离婚，在未经过我同意的情况下，梁晨不再经营，由张永志母亲常清菊到店内经营。常清菊不承认我的股份，将店内的收款码由原来的梁晨换成她自己的，张冀然无法参与经营故离开此店，离开时店内不欠账。对于常清菊经营期间导致亏损我不同意负担，对于2760退卡的费用我同意负担一半。被上诉人梁晨辩称，同意一审判决。我原系水手宝宝店经营者，2019年水手宝宝店效益不好，面临5月份交房租6万元，我与张翼然商议后，由张翼然以6万元入股，占40%的股份，但分红按50%。在2020年9月11日我与张永志离婚，约定外债均由张永志负担，水手宝宝店归张永志，故我退出经营。在我和张翼然经营期间，水手宝宝店确实拖欠水费，对于张永志交纳水费4145.4元没有异议。在我走的时候，水手宝宝店只有水费没结清，没有其他欠账。张冀然向一审法院起诉请求：解除原告张冀然与被告梁晨签订的《水手宝宝店铺入股合作协议书》，被告梁晨、第三人张永志给付转让费130,000.00元的40%计52,000.00元。一审查明的事实：2019年5月15日原告张冀然与被告梁晨签订了入股合作协议书一份，约定：一、张冀然一次性支付给梁晨60000.00元，入股水手宝宝婴童水育乐园，甲乙双方共同经营，双方共同经营期间各占50%的比例方式，享受利润分成，各占50%的比例方式承担包括：房租、税费、水费、物品消耗、员工福利和工资等所有与经营相关的费用。二、甲乙双方共同拥有水上乐园内的所有资产包括转让费的无形资产，如因甲乙双方经营不善，经双方协商并同意转让的情况下方可转让。梁晨占该店所有资产包括转让费的60%，张冀然占该店所有资产包括转让费的40%。三、自本协议签订时间起，甲乙双方享受相应权利、承担相应义务，同时承担相应责任。四、若未经甲乙双方共同商议，任何一方对该店的经营转让擅作主张，导致另一方蒙受经济损失和其他损失，损失方可追究其法律责任。原告入伙时，鹤岗市工农区水手宝宝室内娱乐室经营者系被告梁晨。2020年9月11日被告梁晨与第三人张永志协议离婚，离婚协议书中关于财产处理事项约定由男方张永志父母出资创办的儿童水育馆归男方张永志所有，在经营期间的欠款、贷款及相应的债务由男方张永志承担。2020年11月6日第三人张永志的母亲常清菊以130000.00元价格将鹤岗市工农区水手宝宝室内娱乐室转让给郭强。一审法院认为：对原告张冀然要求解除原告张冀然与被告梁晨签订的《水手宝宝店铺入股合作协议书》，理由充分、证据充足，本院予以支持；对原告张冀然要求被告梁晨、第三人张永志给付转让费130000.00元的40%计52000.00元，因离婚协议中约定鹤岗市工农区水手宝宝儿童水育馆归张永志所有，且系张永志的母亲常清菊擅自将该店铺以130000.00元价格转让给郭强，故应由第三人张永志承担责任，被告梁晨不承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，一审判决：一、解除原告张冀然与被告梁晨于2019年5月15日签订的《水手宝宝店铺入股合作协议书》；二、第三人张永志于本判决生效之日起十日内给付原告张冀然转让款13,000.00元的40%计52,000.00元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人二审争议的事实本院认定如下：上诉人二审提交了新证据：1.原鹤岗市工农区水手宝宝室内娱乐室2019年5月21日至2020年11月8日流水账本一册；2.鹤岗市三立水务有限公司提示用户交付水费通知单，催款日期为2020年10月27日，欠费金额为4145.4元；3.常清菊手机交纳水费4145.4元的截图一张。上诉人欲证实在其2019年9月11日到店后至2020年11月7日店面出兑期间收入8,576.00元，支出16,813.00元，其中包括付会员卡2,760.00元及支付水费4,150.00元。被上诉人梁晨对证据真实性无异议，认为在其离开时只有水费未结清，对于常清菊经营期间记载的收支情况是否真实无法确定。被上诉人张冀然有异议，认为常清菊接手经营未经其同意，擅自经营期间产生的亏损与其无关，对于水费，张冀然表示“在我离开店的时候，不知道水费清没清，梁晨没跟我交代”。综上，本院认定上诉人手持账本，在一审限定期间内未举该证据，及时进行清算，现二审提供法庭，提交其自行书写的流水账，除水费4,145.4元，因有催费单及缴费截图予以证实，真实性可以确定，其他收支情况真实性均无法确定。故对“账本”本院不予采信，对于水费的相关证据，本院予以采信。对于案涉的入股合作协议书，系梁晨与张永志在2020年9月11日离婚后，梁晨与张冀然签订的，协议落款时间为2019年5月15日，系二被上诉人商议合伙的时间。根据梁晨2019年4月3日与张冀然聊天记录及张永志母亲常清菊庭审自认“离婚前梁晨跟我提过张冀然要入股，我说我不管”，可以认定常清菊知晓张冀然入股的事实。根据梁晨2019年4月12日与张冀然微信聊天记录显示，梁晨同意给张冀然40%的股份，当日约定张冀然在四月末把入股款项打给梁晨。后2019年5月15日，张冀然转款梁晨60,000.00元。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，梁晨原系水手宝宝室内娱乐室的个体经营者，其有权处理该娱乐室的相关事宜，包括同意他人入伙。其与张冀然补签的《水手宝宝店铺入股合作协议书》能够与微信聊天记录、转款凭证、当事人庭审自认等相互印证，共同证实张冀然与梁晨之间存在真实的合伙关系及入伙的财产份额等事实。现上诉人主张张冀然与梁晨系虚假诉讼，没有事实和法律依据，本院不予支持；对于上诉人提出的张冀然出资60,000.00元占40%的财产份额合不合理，是否显失公平的问题，本院认为，梁晨在其经营期间有权处分娱乐室的财产，梁晨与张冀然商议入伙时对娱乐室估值150,000.00元，与后来第三人张永志将娱乐室兑出的价格130,000.00元相差不大，不存在显失公平的情形；此外，上诉人提出其母亲常清菊在实际经营期间产生的亏损要求与张冀然共同负担，本院认为，合伙关系解除，双方应进行清算，合伙双方即梁晨、张冀然在退出经营时拖欠的水费4,145.4元（实际已由张永志一方缴纳），张冀然应按其投资比例40%予以负担。对于兑店后返还给兑店人的2,760.00应在兑店金额130,000.00元予以扣除。对于上诉人主张其经营期间的亏损，因证据不足，本院不予支持。综上，上诉人应返还给张冀然水手宝宝娱乐室转让款127,240.00元（130,000.00-2,760.00）的40%为50,896.00元，扣除其应负担的水费1,658.00元（4,145.4元的40%），上诉人还应返还张冀然49,238.00元。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持；本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持鹤岗市工农区人民法院(2020)黑0403民初1387号民事判决第一项；撤销鹤岗市工农区人民法院(2020)黑0403民初1387号民事判决第二项；三、上诉人张永志于本判决生效之日起十日内给付被上诉人张冀然转让款49,238.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计550.00元，由张永志负担521.00元，由张冀然负担29.00元；二审案件受理费1,100.00由张永志负担1,042.00.00元，由张冀然负担58.00元。本判决为终审判决。审判长 任 重审判员 李 慧审判员 贺小平二〇二一年五月三十一日书记员 克安娜