陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判  决  书 （2021）陕01民终5776号 上诉人（原审原、被告）：陈雨委托诉讼代理人：李战胜，咸阳市第二法律服务所法律工作者。上诉人（原审原、被告）：西安东晟房地产开发有限公司法定代表人：闫东，该公司总经理。委托诉讼代理人：李鑫石，北京市中业江川律师事务所律师。委托诉讼代理人：马帅萍，北京市中业江川（西安）律师事务所律师。上诉人陈雨与上诉人西安东晟房地产开发有限公司（以下简称“东晟公司”）劳动争议纠纷一案，均不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初21817号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。陈雨上诉请求：1、维持一审判决第五项判项；2、依法改判（2020）陕0112民初21817号判决书第一项判决为“上诉人陈雨与被上诉人东晟公司于2020年5月10日解除劳动关系”；3、依法改判（2020）陕0112民初21817号判决书第二项判决为“被上诉人东晟公司于判决生效后10日内支付上诉人陈雨解除劳动合同经济补偿金142500元”；4、依法改判（2020）陕0112民初21817号判决书第三项判决为“被上诉人东晟公司于判决生效后10日内支付上诉人陈雨工资290000元”；5、依法改判（2020）陕0112民初21817号判决书第四项判决为“被上诉人东晟公司于判决生效后10日内支付上诉人陈雨未签订无固定期限劳动合同双倍工资1505000元”；6、本案的诉讼费、上诉费由被上诉人承担。事实与理由： 1、一审判决书第一项认定解除劳动关系时间为2019年7月31日错误，上诉人一审提交了证据可以证明上诉人实际工作至2020年5月；2、一审判决书第二、三项判决东晟公司支付上诉人经济补偿款13.5万元、拖欠工资15万元数额计算错误，计算期间少计算9个月零10天，经济补偿款应为14.25万元，实际拖欠的工资为29万元；3、一审判决第四项驳回上诉人索要无固定期限劳动合同双倍工资的判决错误，被上诉人违法行为持续至2020年5月10日，上诉人在2020年6月1日就提出主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉求，并未超出诉讼时效。东晟公司针对陈雨的上诉辩称， 其答辩意见同其上诉意见一致。东晟公司上诉请求：1、依法撤销一审民事判决第一、二、三项依法改判双方于2018年10月1日解除劳动关系，并驳回被上诉人主张上诉人支付经济补偿金及工资的请求；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由： 1、上诉人与被上诉人的劳动关系于2018年10月1日解除，自2018年10月开始被上诉人便连续旷工，2018年10月17日上诉人已对其在全公司做除名处理，2018年10月1日至今，被上诉人未向上诉人提供过任何劳动，其无权主张2018年10月1日之后的工资；2、上诉人经济补偿金的诉请没有事实依据，且该诉请已过诉讼时效，依法不应支持。陈雨针对东晟公司的上诉辩称， 其答辩意见同上诉意见一致。陈雨向一审法院起诉请求：1.陈雨与东晟公司自2020年5月10日解除劳动关系；2.东晟公司支付陈雨经济补偿金15万元（工作时间为10年）；3.东晟公司支付陈雨从2018年10月1日-2020年5月10 日拖欠的19个月加10天的工资29万元；4.东晟公司支付陈雨从2010年5月1日-2020年5月10日工作期间应缴社会保险687600元（被申请人需要缴纳社保的比例：养老20%、医疗7%、失业2%、工伤0.7%、生育0.5%、公积金10%，合计38.2%。15000×38.2%×12个月×10年＝687600元）；5.东晟公司支付陈雨2010年6月1日至2011年4月30日未签订劳动合同11个月的双倍工资16.5万元；6.东晟公司支付陈雨2011年5月1日至2020年5月10日未签订固定期限劳动合同9年加10天的双倍工资162.5万元；7.东晟公司承担本案的诉讼费用。 东晟公司向一审法院起诉请求： 1.东晟公司不予支付陈雨2018年10月1日至2019年7月31日工资共计13.5万元；2.东晟公司不予补缴陈雨2019年7月1日至2019年7月31日的社会保险；3.本案诉讼费由陈雨承担。一审法院认定事实：陈雨于2010年12月入职东晟公司，双方未签订书面劳动合同。2019年1月至2019年7月陈雨收入纳税明细显示扣缴义务人为东晟公司，收入为1.5万元。东晟公司向陈雨支付了2018年10月1日以前的全部工资，此后工资未支付。后双方产生劳动争议，陈雨于2020年6月1日申请劳动仲裁，请求：1.陈雨与东晟公司自2020年5月10日解除劳动关系；2.东晟公司支付陈雨2010年6月1日至2011年4月30日未签订劳动合同11个月的双倍工资16.5万元；3.东晟公司支付陈雨2011年5月1日至2020年5月10日未签订固定期限劳动合同9年加10天的双倍工资162.5万元；4.东晟公司支付陈雨解除劳动合同的经济补偿金15万元（工作时间为10年）；5.东晟公司支付陈雨从2018年10月1日-2020年5月10拖欠的19个月加10天的工资29万元；6.东晟公司支付陈雨2010年6月1日至2015年12月1日休息日加班费728275.86元；7.东晟公司支付陈雨自2010年5月1日至2020年5月10日工作期间应缴纳的社会保险；8.东晟公司支付陈雨2010年5月1日至2020年5月10日期间未享受带薪年休假的费用34883.72元；9.东晟公司支付陈雨2016年1月至2020年5月至今车辆补贴20.8万元。西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月13日作出未劳人仲案字（2020）83号仲裁裁决书，裁决：1.东晟公司为陈雨补发2018年10月1日至2019年7月31日工资13.5万元；2.东晟公司为陈雨补缴2019年7月1日至2019年7月31日社会保险；3.驳回陈雨其余仲裁请求。陈雨和东晟公司均不服仲裁裁决，诉至一审法院，形成诉讼。一审法院认为，陈雨主张2010年5月入职东晟公司，但其提交的西安市劳动保障监察支队投诉登记表载明入职时间为2011年2月，自相矛盾。东晟公司在庭审中认可陈雨于2010年12月入职，属其自认。结合双方对己的不利陈述内容，一审法院确认双方于2010年12月1日建立劳动关系。东晟公司提交的除名决定缺少陈雨的签字，东晟公司也未提交其他证据证明双方于2018年10月解除劳动关系，故对其主张2018年10月与陈雨解除劳动关系本案不予支持。根据陈雨收入纳税明细可以确认双方于2019年7月仍存在劳动关系，陈雨未能提供充分证据证明2019年8月1日至2020年5月1日为东晟公司提供劳动及双方仍存在劳动关系，故认定陈雨与东晟公司于2019年7月31日解除劳动关系。综上，陈雨在东晟公司工作的时间自2010年12月1日至2019年7月31日，共计8年8个月。由于东晟公司对陈雨在职期间工资发放情况未能提交任何证据予以证明，故以陈雨提交的纳税明细认定陈雨月工资1.5万元。东晟公司已支付陈雨2018年10月1日以前的工资，此后工资未支付，现陈雨要求东晟公司支付剩余工资符合法律规定，应予支持。东晟公司应支付陈雨2018年10月1日至2019年7月31日共计10个月的工资15万元。由于东晟公司未及时足额支付劳动报酬，陈雨要求其支付经济补偿金符合法律规定，东晟公司应支付的经济补偿金为13.5万元（1.5万元/月×9个月=13.5万元）。东晟公司辩称关于经济补偿金的诉讼请求已过时效。陈雨系2020年6月1日申请仲裁，而双方劳动合同于2019年7月31日解除，故关于解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求未过时效，对东晟公司辩称本案不予采纳。陈雨要求东晟公司支付未签订劳动合同及未签订固定期限劳动合同双倍工资的请求已过时效，丧失胜诉权，本案不予支持。支付社会保险费用问题不属于人民法院受案范围，本案不予处理。仲裁机关驳回陈雨其他仲裁事项，双方均未起诉，一审法院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第五十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、陈雨与西安东晟房地产开发有限公司于2019年7月31日解除劳动关系；二、西安东晟房地产开发有限公司于本判决生效后10日内支付陈雨解除劳动合同经济补偿金13.5万元；三、西安东晟房地产开发有限公司于本判决生效后10日内支付陈雨工资15万元；四、驳回陈雨关于未签订劳动合同和固定期限劳动合同双倍工资的诉讼请求；五、驳回陈雨关于加班费、未休年休假费用、车辆补贴的请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，双方各预交10，由西安东晟房地产开发有限公司承担，于本判决生效后10日内支付陈雨。二审经审理查明，一审判决查明的事实除“2018年10月1日后工资未支付”外，其余事实属实，本院予以确认。另查明，二审中，东晟公司主张该单位在2019年2月3日以公司财务屈志东个人账户向陈雨转账支付工资26260元，2019年8月9日该公司以公司财务屈志东个人账户向陈雨转账支付工资14210元，2019年11月该公司向陈雨现金支付工资10000元，共计50470元。东晟公司称该三笔钱均系向陈雨补发2018年10月至2019年1月期间的工资，但具体是哪些月份的工资无法陈述清楚。东晟公司要求法院在计算拖欠陈雨工资时将上述已支付的款项进行扣减。陈雨认可东晟公司向其支付的该三笔款项系2018年10月1日以后向其发放的工资，对于补发的哪些月份的工资亦无法陈述清楚，但陈雨同意法院在本案计算拖欠其工资数额时将单位已支付的50470元工资进行扣减。上述事实有笔录和转账记录等在卷佐证。本院认为，本案总结双方的诉辩意见，总结本案的争议焦点如下：一、关于双方劳动关系的解除时间。本案中，东晟公司主张因陈雨存在连续旷工，该公司在2018年10月1日对陈雨作出除名处理，自此双方劳动关系解除。但该单位作出的除名处理决定并未依法向陈雨送达，不能证明陈雨知晓被解除劳动关系的事实，而且在实际中，东晟公司向税务部门申报的纳税明细显示从2018年10月1日后至2019年7月该公司一直给陈雨进行纳税申报，故东晟公司主张双方劳动关系在2018年10月1日解除缺乏依据，不能成立。陈雨主张劳动关系解除时间为2020年5月10日，其向法院提供了在该单位工作微信群的聊天记录、工程结算单及介绍信证明其在该期间一直提供劳动。对于陈雨提供的2020年4月22日的介绍信，东晟公司认可系该公司公章，但认为陈雨的职务作为副总不排除能接触公章的可能性，二审中经询问陈雨，陈雨对用该介绍信办理相关事宜的具体对接人员亦陈述记不清楚了。由于该公司微信群的记录可以反映出2019年11月6日、11月20日“小贾”、闫波与陈雨的对话内容，可以看出该期间该公司给陈雨安排工作以及陈雨汇报工作的内容，东晟公司亦认可该微信记录的真实性，因之后通过该微信记录无法看出陈雨实际提供劳动的情况，再结合该单位在2019年的11月给陈雨现金支付工资10000元的事实，综合考虑以上证据，故对陈雨认为2020年5月10日解除的主张不予采纳，应根据现有证据认定陈雨与东晟公司的劳动关系持续至2019年11月20日，之后双方劳动关系解除。二、关于东晟公司拖欠陈雨的工资数额。本案中，双方均认可2018年10月1日以前的工资该公司已全部向陈雨支付，对于2018年10月1日以前的工资双方均无异议。由于双方劳动关系于2019年11月20日解除，故对于2018年10月1日至2019年11月20日期间的工资，该公司应按照纳税明细中陈雨月工资标准1.5万元向陈雨支付，经核算共计208793元（15000元*13个月+15000元/21.75天*20天=208793元。因二审中双方均认可并同意扣减东晟公司在2018年10月1日之后向陈雨已经补发的工资数额50470元，故扣减后东晟公司应向陈雨支付拖欠工资158323元（208793元-50470元=158323元）。三、关于是否应支付陈雨解除劳动关系的经济补偿金。由于东晟公司存在未及时足额发放陈雨工资的情形，符合解除劳动关系应支付经济补偿金的法定情形。根据2010年12月入职至2019年11月20日解除的工作年限，经核算应支付陈雨解除劳动关系的经济补偿金13.5万元。四、关于是否应支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资问题。因陈雨在仲裁、一审中提出的均是要求支付未签订劳动合同和固定期限劳动合同的双倍工资请求，因该两项诉请已超时效，一审法院不予支持并无不当。二审中陈雨提出要求支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资的诉请超出本案仲裁和一审的审理范围，未经仲裁前置，不予处理。关于一审判决第五项，双方均表示无异议，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初21817号民事判决第二、四、五项；二、变更西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初21817号民事判决第一项为：陈雨与西安东晟房地产开发有限公司于2019年11月20日解除劳动关系；三、变更西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初21817号民事判决第三项为：西安东晟房地产开发有限公司于本判决生效后10内支付陈雨工资158323元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计40元，由西安东晟房地产开发有限公司负担30元，陈雨负担10元。本判决为终审判决。                      审 判 长  张    静审 判 员  范 水 艳审 判 员  姜   华   二○二一年五月十九日 书 记 员  李 博 文         20210157761965032330147610103196503233216916101126938317972020011221817202102042020011221817202001122181720200112218171