湖南省郴州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）湘10执复63号 复议申请人（异议人、被执行人）：邓光井，男。 复议申请人邓光井不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（以下简称苏仙区法院）(2021)湘1003执异13号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 苏仙区法院查明，被执行人邓光井与邓井保、封五星利用影响力受贿罪一案，苏仙区法院于2020年12月3日根据（2018）湘1003刑初3号判决书、（2018）湘10刑终456号判决书、（2018）湘10刑终456号刑事裁决书作出（2020）湘1003执1992号执行裁定，裁定：一、冻结、划拨被执行人邓光井、封五星银行存款1,930,000元（含违法所得1,930,000元），或者扣留、提取被执行人的收入1,930,000元，或查封、拍卖、变卖其价值相当的财产；二、冻结、划拨被执行人邓井保银行存款2,030,000元（含违法所得1,930,000元，罚金100,000元），或者扣留、提取被执行人的收入2,030,000元，或查封、扣押、拍卖、变卖其价值相当的财产。2020年12月17日，苏仙区法院向郴州市不动产登记中心送达一份《协助执行通知书》，查封了被执行人邓光井名下位于郴州市南湖路13号新贵华城三期商业综合体A11栋3226的房产[产权证号：湘(2019)北湖不动产权第0091768号]、位于郴州市国庆北路11号808号房产[产权证号：湘(2019)北湖不动产权第0048696号]、位于郴州市燕泉路68号新贵华城F、G栋8F02的房产[产权证号：湘(2019)北湖不动产权第0048696号]，共计三套，查封期限为三年，从2020年12月17日至2023年12月16日止。异议人邓光井为此提出书面异议，请求：1.裁定撤销苏仙区法院（2020）湘1003执1992号协助执行通知书，解除被执行人邓光井名下房产[产权证号：湘（2019）北湖不动产权第0048696号、湘（2019）北湖不动产权第0048763号、湘（2019）北湖不动产权第0091768号]的查封。2.请求法院根据邓光井、邓井保、封五星在共同犯罪中的获利情况进一步明确追缴违法所得金额。 苏仙区法院认为，苏仙区法院根据生效的法律文书作出执行裁定书，并采取相应的执行措施。异议人邓光井认为生效法律文书判决内容系追缴违法所得1,950,000元，而苏仙区法院查封的房产系其合法购置，不应查封。苏仙区法院认为，追缴被告人违法所得并未规定限于该违法所取得财产，异议人主张的理由不充足，苏仙区法院不予支持。异议人请求根据邓光井、邓井保、封五星在共同犯罪中的获利情况进一步明确追缴违法金额，不属执行异议审查范围，苏仙区法院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条、第六条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如驳回异议人（被执行人）邓光井的异议申请。 复议申请人邓光井不服上述异议裁定，向本院申请复议称，一、复议申请人名下房产属于夫妻共同财产，配偶刘天姣系案外人，不属于本案被执行人，房产不是违法所得。我国刑法、刑事诉讼法等相关法律的规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴，其中违法所得中的赃款、赃物也要经过法院的审判才能确定是否为违法所得，合法财产都应该依法依规予以退还，追缴违法所得一定是赃款、赃物，合法财产不能被当作赃款赃物予以追缴。复议人申请人名下房产均是合法收入购置且在犯罪行为前取得，苏仙区法院混同了违法所得与合法所得，直接查封复议申请人与案外人的共同财产，违反相关法律规定。二、根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》[法释(2014)13号]的相关规定，刑事裁判涉案财产部分的裁判内容，应当明确、具体。判处追缴或者责令退赔的，应当明确追缴或者退赔的金额或财物的名称、数量等相关情况。湖南省郴州市中级人民法院(2018)湘10刑终456号刑事裁决书中维持苏仙区法院(2018)湘1003刑初3号判决书第五项判决，即“继续追缴被告人邓光井、封五星、邓井保违法所得1,950,000元，予以没收，上缴国库”，该案中共同犯罪裁定继续追缴违法所得更适用按所得划分原则。其一，案件判决书审查已明确“封五星收到利润款245万元，共向邓光井、邓井保支付128万元，其个人分得117万元”，法院审判事实在责任、违法所得划分已明确，三人的定罪量刑也是根据各人在违法犯罪中的角色以及获利情况判罚的，与罪刑法定原则相适应，根据非法所得按份追缴更能体现法律的罪刑相当和对应。其二，邓光井、邓井保涉及金额128万元中，包含本金投入86万元(邓光井50万元、邓井保36万元)，不属于违法所得；20万元已经由另案处理的对象予以退缴，追缴违法所得中应予扣除。苏仙区法院异议裁定认为“异议人请求根据邓光井、邓井保、封五星在共同犯罪中的获利情况进一步明确追缴违法金额、不属于异议审查范围”，在不“审查”的推诿下，按照其认定的连带责任继续执行，而在本案当中适用连带责任是不符合相关法律精神的，特此提出请求法院在执行裁定中予以明确三人追缴的违法金额。故请求：一、撤销苏仙区法院(2021)湘1003执异13号执行裁定；二、改判支持复议申请人邓光井提出的全部异议请求。 本院认为，追缴违法所得是指追缴犯罪分子因实施犯罪活动，而取得的全部财产，并不包括犯罪分子的合法财产。苏仙区法院认定追缴违法所得并未规定限于该违法所取得的财产，属认定错误。就本案而言，苏仙区法院下发协助执行通知书，查封了复议申请人邓光井名下房产，在邓光井提出异议的情况下，苏仙区法院应就该房产是否属于邓光井违法犯罪所取得的财产进行审查，区分是违法财产还是合法财产，故本案宜发回苏仙区法院进行重新审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销湖南省郴州市苏仙区人民法院(2021)湘1003执异13号执行裁定； 二、本案发回湖南省郴州市苏仙区人民法院重新审查。 审 判 长 黄 肖 华 审 判 员 欧阳昆兰 审 判 员 邹  敏 二〇二一年五月二十八日 法官助理 廖 建 兰 书 记 员 侯 馨 雅 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； （五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。