甘肃省张掖市甘州区人民法院执 行 裁 定 书（2021）甘0702执异70号异议人（被执行人）：肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司。地址，张掖市肃南县红湾寺镇祁丰路15号。统一社会信用代码：91620721585922819D。法定代表人：白鸯，该公司经理。委托代理人：蔡超，该公司员工。申请执行人：中国建设银行股份有限公司张掖分行。地址，张掖市甘州区县府街1号。负责人：颜勇，该行行长。被执行人：姚玉梅，女，汉族，1988年3月12日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住本区。。本院在执行申请执行人中国建设银行股份有限公司张掖分行与被执行人姚玉梅、肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司借款合同纠纷一案中，被执行人肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司对本院冻结其名下的农业银行账户资金提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。被执行人肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司称：甘州区人民法院在执行申请执行人中国建设银行股份有限公司张掖分行与被执行人姚玉梅、肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司借款合同纠纷一案过程中，将被执行人肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司名下的在农业银行账户资金予以冻结。但被执行人姚玉梅作为借款人在办理该笔贷款时，已将其名下的住房设立抵押，抵押给申请执行人，现姚玉梅拒不履行义务，申请执行人申请执行，根据《合同法》及《担保法》的相关规定，应对被执行人姚玉梅的抵押财产先予执行，不足部分肃南裕苑公司作为担保人才承担保证责任。故，法院裁定对肃南裕苑公司的账户资金予以冻结错误，请求解除对担保人肃南裕苑公司账户资金的冻结。本院查明，申请执行人中国建设银行股份有限公司张掖分行与被执行人姚玉梅、肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案受理，并于同年3月16日作出（2020）甘0702民初798号民事调解书，协议如下：一、被执行人姚玉梅支付申请执行人中国建设银行股份有限公司张掖分行逾期借款本息合计6380.14元（利息算至2020年3月16日），限于2020年3月30日前付3000元，于2020年4月30日前付1700元，于2020年5月30日前付1680.14元，且利随本清。自2020年5月31日起双方继续履行申请执行人中国建设银行股份有限公司张掖分行与被执行人姚玉梅、肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司于2017年7月28日签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；若被执行人姚玉梅、肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司逾期未履行，则合同解除，申请执行人有权就下剩的借款本息一次性申请执行。二、被执行人肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司对上述款项承担连带保证责任。被执行人肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司承担连带保证责任后，享有向被执行人姚玉梅追偿的权利。三、申请执行人中国建设银行股份有限公司张掖分行自愿放弃其他诉讼请求。案件受理费1044元（已减半），由被执行人姚玉梅负担，被执行人裕苑房地产公司承担连带责任。该调解书生效后，被执行人未在生效法律文书所确定的期间内履行其义务。申请执行人于2021年4月16日向本院申请执行，本院以（2021）甘0702执2271号案件予以受理。在执行过程中，本院于同年4月19日，本院作出（2021）甘0702执2271号之一执行裁定书，裁定冻结被执行人肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司在中国农业银行2719××××1136账户内存款162357.05元。现被执行人以冻结其账户内的资金错误提出书面异议。本案尚在执行中。在审查期间，本院依职权调取了申请执行人与被执行人签订的个人住房借款合同等。本院认为,发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖被执行人应当履行义务部分的财产。本案中，因被执行人未能履行生效法律文书所确定的义务，申请执行人向本院申请强制执行。在执行过程中，对被执行人名下的银行账户资金予以冻结，符合法律及司法解释的规定，并无不当。现异议人（被执行人）认为本案执行过程中应先执行担保物即抵押财产后执行保证人，却先将异议人的银行账户存款冻结行为错误，要求解除冻结。对此，《中华人民共和国民事诉讼法》规定，被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院可以冻结、扣划、查封、拍卖、变卖被执行人的财产等。该财产就包括被执行人的银行账户、存款、房屋、车辆等，异议人系担保人亦作为本案的被执行人未履行义务，本院对其银行账户予以冻结，并不违反法律规定。对同一债权既有保证又有物的担保的，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明确，债务人自已提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本案中被执行人姚玉梅作为债务人以其名下的住房设立抵押担保，并办理了抵押权预告登记，但抵押担保也是物的担保，是债务人提供的物的担保。本案债权中既有物的担保又有人的担保，应当按照法律的规定，首先遵循当事人意思自治原则即按约定，没有约定则应先就债务人所提供物的担保实现债权，不足部分再由保证人承担保证责任。在申请执行人与被执行人签订的《个人住房（商业用房）借款合同》第十二条第五项（二）款中约定“无论贷款人对本合同项下的债权是否有其他担保（包括但不限于抵押、质押、保证等担保方式），保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，贷款人均可直接要求保证人依照约定在其保证范围内承担保证责任”，该约定明确债权人可以要求保证人承担责任，也可以要求物的担保人承担责任，并不存在债务清偿的先后顺序。故，本案在执行过程中，对异议人（被执行人）作为担保人采取相应执行措施，将其银行账户存款予以冻结，并无错误，异议人（被执行人）所提异议，没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百四十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条、第十七条之规定，裁定如下：驳回异议人(被执行人)肃南裕固族自治县裕苑房地产开发有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以在本裁定送达之日起十日内，向甘肃省张掖市中级人民法院申请复议。审判长 陆 军审判员 郑 华审判员 李建华二〇二一年五月二十四日书记员 张 慧附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。第二百四十二条被执行人未按执行通知履行法律文书所确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拔、变价被执行人的财产。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条人民法院依照民事诉讼法第二百二十五条规定作出裁定时，应当告知相关权利人申请复议的权利和期限。人民法院依照民事诉讼法第二百二十七条规定作出裁定时，应当告知相关权利人提起执行异议之诉的权利和期限。人民法院作出其他裁定和决定时，法律、司法解释规定了相关权利人申请复议的权利和期限的，应当进行告知。第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或部分成立的，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。