河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀10民终1528号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司，住所地：廊坊市广阳区裕华路十八小学对面平安财险。 负责人：邢小越，该公司总经理。 委托诉讼代理人：常俊辉，河北律仁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郭新瑞，女，汉族，1961年2月17日生，住廊坊市安次区。 委托诉讼代理人：王茜茜，河北同伦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张志昆，男，汉族，1994年5月14日生，住廊坊市安次区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人郭新瑞、张志昆机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省廊坊市安次区人民法院（2020）冀1002民初1398号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.请求二审法院依法支持上诉人关于重新鉴定的申请。驳回一审法院伤残赔偿金的诉请，不服金额67492元。2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定事实错误。原审期间，上诉人在法定期限内依法提出伤残重新鉴定申请，并指出天津医科大作出的津总医院（2020）临床签字第336号法医鉴定意见书存在明显鉴定错误：该鉴定书以被上诉人郭新瑞“存在左踝关节功能丧失”为由，鉴定郭新瑞构成一处九级伤残。但河北中石油中心医院的诊断记录却载明：被上诉人郭新瑞“作出胫腓骨骨折，二型糖尿病、高血压”。并结合病历及手术记录记载原告的伤情并未累计关节。鉴定依据关节功能丧失存在依据伤残鉴定基础错误。2、根据鉴定机构所依据的《人体损伤伤残程度分级》，4.2中明确规定鉴定时机：应在原发病损伤与其确有关联性的并发症治疗终结的基础上进行相关伤残鉴定。本案被上诉人郭新瑞在内固定和外固定均未拆除的情况下进行伤残鉴定，明确存在鉴定程序违法，且同时鉴定人在鉴定过程对关节活动度没有进行测量，而仅凭鉴定人主观臆断进行评定伤残不符合鉴定程序，伤残评定标准规定对于关节功能性丧失鉴定人应该严格按照测量活动度进行，因此鉴定人鉴定程序不合法。综上，请求二审法院依法驳回被上诉人的伤残费用诉求，或依法支持重新伤残鉴定。 郭新瑞答辩称，一审法院认定事实清楚，程序合法，应当依法予以维持，具体包括以下几点：1、被答辩人虽然提出了重新鉴定的申请，但是因其申请不符合重新鉴定的法律规定。因此，安次区人民法院向被答辩人作出了通知，告知其可以另行提交补充鉴定材料或者申请鉴定人出庭，但是被答辩人并没有补充鉴定也没有申请鉴定人员出庭，也就是在法院告知被答辩人后，被答辩人对鉴定结论就没有意见了。2、答辩人在河北中石油中心医院的病历及多次的检查报告均显示答辩人是“左胫腓骨中下端骨质断裂，断端移位”。左胫腓骨是指左侧小腿的两块骨头，内侧叫胫骨，外侧叫腓骨，是由膝关节一直延伸到踝关节。因此，答辩人左胫腓骨严重骨折且做了手术，伤情是累及到了左踝关节的，鉴定结论及鉴定基础均没有错误。3、本案鉴定的时间是符合法律规定的，根据《人体损伤伤残程度分级》4.2所指的是在治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定，另外《法医临床检验规范》3.2鉴定时机也规定了，原则上在损伤后3-6个月进行鉴定，而本案损伤时间与鉴定时间间隔将近一年，早已可以鉴定。4、鉴定机构的鉴定程序合法有效，其严格按照《法医临床检验规范》规定的方法进行的检查鉴定，不存在主观臆断的情况，被答辩人在一审中放弃申请鉴定人员出庭，又在法院判决其承担责任后上诉，明显是想拖延支付赔偿款项。综上，答辩人认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持，驳回被答辩人的上诉请求。 张志昆未发表答辩意见。 郭新瑞向一审法院起诉请求：1、请求判令被告承担原告各项损失共计316673.86元，其中医疗费6857.86元、后续治疗费50000元、误工费49704元、护理费37260元、交通费3500元、住院伙食补助费5900元、营养费9000元、残疾赔偿金142952元、精神损害抚慰金10000元、电动车损失1500元。2、本案诉讼费及鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月24日18时30分许，张志昆驾驶冀Ｒ×××××号小轿车沿电厂路由北向南行驶至1公里处时，该车前部右侧与郭新瑞所骑的电动自行车相刮碰，造成双方车辆不同程度损坏、电动自行车骑车人郭新瑞受伤的交通事故。此次事故经廊坊市公安交通警察支队二大队出具的第131002420190002425号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定，当事人张志昆负全部责任，当事人郭新瑞无责任。被告张志昆驾驶冀Ｒ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元含不计免赔，事故发生在保险期间内。原告郭新瑞于2019年11月24日到河北中石油中心医院住院治59天，该院2020年1月22日诊断为：1.手术后切口愈合不良（左小腿），2.开放性骨折（左胫腓骨），3.2型糖尿病。2020年10月17日，原告郭新瑞的伤情经天津医科大学总医院医学鉴定中心出具的津总医院［2020］临床鉴字第336号司法鉴定意见书鉴定意见：郭新瑞交通事故致左踝关节功能丧失75%以上，鉴定为九级伤残。郭新瑞的误工期为180日，护理期为90日，营养期90日。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：双方事故责任划分、原告提交的住院病历、诊断证明、用药清单，一审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下:1、医疗费，原告要求6857.86元，提交医疗费票据10张、李氏正骨收据12张、健生堂收据5张。被告保险公司对住院票据真实性无异议但与本次诉讼无关，605.24元的票据显示项目为胰岛素注射液等与交通事故无关，不认可；其他门诊票据真实性无异议；李氏正骨出具的仅为收据，没有相关病历、诊断证明，对票据关联性不认可；健生堂票据没有名字，票据560元显示胰岛素，票据385元显示系治疗糖尿病药品，票据560元为阿胶，关联性均不认可；15元+138元真实性无异议；费用清单显示原告用药中有胰岛素等基础性疾病用药，因此要求法院依法扣除非医保用药10%-20%；诊断证明证实原告患有糖尿病、高血压等基础性疾病，请法院审核医疗费时予以考虑；病历真实性无异议。2、后续治疗费，原告酌情要求50000元。被告保险公司认为没有事实依据，也未实际产生，不同意赔偿，请原告实际产生后另行主张。3、误工费，原告要求49704元，按月工资3310元计算误工期为评残前一日，提交廊坊诚宇人才劳务派遣有限公司出具的工作证明、原告银行流水。被告保险公司认为原告提交工作证明没有工作单位营业执照、出具该证明人员签字及负责人签字，不认可证明的真实性，原告主张的误工费时长因已有三期鉴定结果，因此同意按照误工期×农林牧渔业标准计算。4、护理费，原告要求37260元，护理期均由原告家人护理，护理人员从事电工按月工资9000计算90天，提交天津仁利通电力工程有限公司出具的证明、劳动合同。被告保险公司认为原告提交的劳动合同真实性无法确认，护理人员如有固定单位及收入应提交实际收入减少的证明、社保证明及银行流水、纳税证明，护理人员从事电工，因电工行业属于技术工种但原告未提交任何技术证书，故认为原告提交的劳动合同与本案无关联性。5、交通费，原告酌情主张3500元。被告保险公司认为原告未提交发票且事故发生时伤者已产生救护费用，结合原告复查次数，请法院酌定。6、住院伙食补助费，原告要求5900元，住院59天每天100元。7、营养费，原告要求9000元，每天100元计算90天。被告保险公司认为主张过高，根据三期同意按照20元每天。8、残疾赔偿金，原告要求142952元，按城镇标准35738元×20年×20%。被告保险公司认为根据人伤损伤致残分级指南，对于四肢大关节功能障碍鉴定时间应在骨折后6个月以上且去除内固定、外固定后经是当功能锻炼至少2个月再进行伤残等级评定，但此次鉴定在原告内固定未取出的情况下进行的，对鉴定结果不认可。原告实际居住地为安次区落垡镇西马圈村，结合鉴定地点原告实际居住地也为西马圈村，应按照河北省农村标准计算伤残赔偿金。9、精神损害抚慰金，原告酌情主张10000元。被告保险公司认为过高请法院酌定。10、电动车损失，原告要求1500元，提交购买收据1张。被告保险公司认为收据无法证明与实际电动车购买时系统一车辆，不认可真实性、关联性,根据实际查勘及实际损坏情况，同意赔偿300元。11、鉴定费，原告要求3000元，提交票据1张。被告保险公司对真实性无异议，但不属于保险范围。 一审法院认为，被告张志昆驾驶车辆与原告郭新瑞所骑的电动自行车相刮碰，造成双方车辆不同程度损坏、电动自行车骑车人郭新瑞受伤的交通事故。经廊坊市公安交通警察支队二大队认定，当事人张志昆负全部责任，当事人郭新瑞无责任。此次事故事实及责任认定双方均无异议，一审法院予以确认。被告张志昆驾驶冀Ｒ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元含不计免赔，事故发生在保险期间内。对于原告的合法损失，保险公司应当先在交强险限额内予以赔偿，不足部分在商业三者险限额内赔偿，超出保险赔偿范围的部分由被告张志昆进行赔偿。1、医疗费，原告提交的30张票据中1张健生堂出具的560元的票据显示购买物品为阿胶，不属于治疗伤情必须药品，不予支持，其余在李桑园诊所的支出及其它药房购买的药品，与原告的伤情有关，但票据形式不符合法律规定，故酌情扣除2000元，医疗费经一审法院核算为118290.89元，予以支持。2、后续治疗费，因未实际发生，不予支持。3、误工费，原告提交的证据能够证明原告月工资为3310元，一审法院按误工期180日计算为19860元，予以支持。4、护理费，原告主张护理人员月工资9000元，但未提交护理人员银行流水及完税证明，不能证明实际收入减少的情况，结合护理人员工作单位，一审法院参照制造业标准69143元计算90天为17048元，予以支持。5、交通费，结合原告伤情，一审法院酌情支持1000元。6、伙食补助费计算标准符合法律规定，一审法院支持5900元。7、营养费，按50元×90天＝4500元，予以支持。8、伤残赔偿金，原告未提交证据证明原告实际生活居住地为城镇，结合原告户籍所在地，一审法院按农村标准15373元×20年×20%＝61492元，予以支持。9、精神损害抚慰金，结合原告伤情，一审法院酌情支持6000元。10、财产损失，原告提交的收据不符合法定证据形式，但事故认定书记载双方车辆损坏，故一审法院酌情支持500元。11、鉴定费，证据充分，一审法院支持3000元。庭审中，被告保险公司陈述为原告垫付医疗费56000元，提交转账记录，证明已将56000元转给被告张志昆；被告张志昆陈述为原告垫付医疗费113993.03元，包括被告保险公司的56000元，故被告张志昆为原告垫付57993.03元。原告对被告垫付的情况予以认可，因此被告保险公司垫付的56000元应当扣除，被告张志昆垫付的57993.03元应予以返还。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在交强险限额内赔偿原告郭新瑞医疗费10000元、精神损失费6000元、误工费19860元、护理费17048元、伤残赔偿金61492元、交通费1000元、财产损失500元，以上共计115900元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告医疗费108290.89元、伙食补助费5900、营养费4500元，以上共计118690.89元扣除垫付的56000元共计62690.89元。三、被告张志昆赔偿原告郭新瑞鉴定费3000元。四、原告郭新瑞返还被告张志昆垫付款57993.03元。以上款项分别于本判决生效后十日内付清。上述款项相互折抵后由被告中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司将126122.86元（115900元+62690.89元-57993.03元+3000元+诉讼费2525元）打入原告郭新瑞的账户，开户行：中国建设银行金光道支行，账号：62×××31；将52468.03元（57993.03元-3000元-诉讼费2525元）打入被告张志昆的账户，开户行：廊坊分行营业部，账号：62×××29。五、驳回原告郭新瑞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2525元（已减半收取），由被告张志昆承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审查明事实本院依法予以确认。 本院认为，一审中，上诉人虽提出重新鉴定的申请，但因其申请重新鉴定的理由并非《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》规定的重新鉴定的法定事由，故一审法院未予重新鉴定并无不当。并且，在一审法院告知上诉人可以就鉴定报告申请鉴定人员出庭接受质询后，上诉人也未申请鉴定人员出庭就其异议内容进行答复，故上诉人在二审再次申请重新鉴定，本院不予准许。关与上诉人所称鉴定时机错误的问题，因《法医临床检验规范》中规定“鉴定以损伤后果为依据的应在临床医疗终结后检验，原则上在损伤后3-6个月进行”，故，在郭新瑞受伤十个月之后对伤情进行鉴定并无不当。一审鉴定程序合法，一审法院依据天津医科大学总医院医学鉴定中心出具的鉴定结论确定郭新瑞伤残等级并无不当。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1487元，由中国平安财产保险股份有限公司廊坊中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  盖秀红 审判员  韩静威 审判员  李成佳 二〇二一年五月十三日 书记员  徐世玄