广西壮族自治区天等县人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）桂1425民初279号 原告：颜仕慧，男，1982年10月17日出生，壮族，自由职业，住广西天等县。 原告：颜菊花，女，1980年11月7日出生，壮族，工勤人员，住址广西南宁市，现住广西天等县民政福利公司宿舍区。 委托诉讼代理人：黄志伟，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陶祖达，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 被告（原审原告）：广西天等农村商业银行股份有限公司，住所地广西天等县天等镇仕民路48号，统一社会信用代码91451425007769242X。 法定代表人：韦德敏，董事长。 委托诉讼代理人：冯春海。 被告（原审被告）：颜云静，女，1979年4月21日出生，壮族，自由职业，住广西天等县。 被告（原审被告）：廖凤葵（曾用名廖凤奎），女，1957年12月12日出生，壮族，退休工人，住广西天等县。 原告颜仕慧、颜菊花因广西天等农村商业银行股份有限公司（以下简称天等农商行）与颜云静、廖凤葵金融借款合同纠纷一案，不服本院（2020）桂1425民初102号民事判决，向本院提起第三人撤销之诉，本院于2021年2月5日立案后，依法适用普通程序，于2021年4月28日公开开庭进行了审理。原告颜仕慧、颜菊花、被告天等农商行的委托诉 -2- 讼代理人冯春海、被告颜云静到庭参加诉讼，被告廖凤葵经本院传票合法传唤无正当理由拒不到参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 颜仕慧、颜菊花向本院提出诉讼请求：1.撤销天等县人民法院（2020）桂1425民初102号民事判决第四项；2.判令广西天等农村商业银行股份有限公司、颜云静、廖凤葵共同承担本案诉讼费。事实与理由:天等农商行与颜云静、廖凤葵金融借款合同纠纷案件中，天等县人民法院于2020年4月9日作出了（2020）桂1425民初102号民事判决书（下文简称“原审判决”），判决主文为： 一、颜云静归还天等农商行借款本金599733.12元及利息（利息计算：利息以599733.12元为基数，按双方签订借款合同约定的利率计付，从2019年12月20日起至实际清偿之日止）； 二、颜云静归还天等农商行借款利息166758.82元； 三、廖凤葵对上述判决一、二项应由颜云静承担的债务承担连带清偿责任； 四、天等农商行对廖凤葵用于抵押的位于天等县天等镇添新住宅小区的房屋（房产证号：天房权证天等县字第××号；土地证号：天国用2000字第××号）的处理价款享有优先受偿权； 五、驳回天等农商行其他诉讼请求。 该案审理过程中，法院明知天等农商行要求确认享有优先受偿权的抵押物天等县天等镇添新住宅小区的房屋（房产证号：天房权证天等县字第××号；土地证号：天国用2000字第××号。下文简称“涉案房屋”）系廖凤葵与颜永祝共同共有，在故意不查明颜永祝已死亡事实的情况下，法院未追加颜永祝的继承人（即本案颜仕慧、颜菊花）参与诉讼，作出了错误判决。《民事诉讼法》第五十六条规定：（第一款）对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。（第二款）对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系 -3- 的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。（第三款）前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。本案颜仕慧、颜菊花现依据《民事诉讼法》第五十六条第三款的上述规定，提起第三人撤销之诉。 具体事实和理由详述如下： 一、颜仕慧、颜菊花因不能归责于本人的事由未参加诉讼。 涉案房屋属颜永祝与廖凤葵（曾用名廖凤奎）共同共有。颜永祝、廖凤葵为夫妻关系，两人育有一子二女：长女颜云静、次女颜菊花、儿子颜仕慧。2015年1月30日，颜永祝死亡。由于颜永祝死亡前未留有遗嘱，根据《继承法》相关规定，颜永祝享有的涉案房屋的份额应由第一顺序法定继承人廖凤葵、颜云静、颜菊花、颜仕慧四人均等继承。而在四个继承人对作为遗产的涉案房屋进行分割前，该涉案房屋属于各继承人共同共有。颜仕慧、颜菊花作为共同共有人未在原审案件中被追加作为被告参加诉讼，人民法院就对涉案房屋抵押权是否设立、有效以及抵押权人享有优先受偿权的金额等进行审理、判决，剥夺了颜仕慧、颜菊花参与诉讼的权利。且在原审案件审理过程中，大量证据均表明颜永祝曾作为涉案房屋的共有人、抵押人之一，法院却刻意回避房屋共有的事实，也有意无意不去查明颜永祝已死亡的事实，导致审理过程中未追加颜仕慧、颜菊花参加诉讼，属于遗漏当事人，程序严重违法。因此，本案符合上述民事诉讼法规定所指的“案件处理结果同他有法律上利害关系的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼”。 二、有证据证明发生法律效力的原审判决部分内容错误，损害了颜仕慧、 -4- 颜菊花的民事权益。 1、颜永祝、廖凤葵已于2011年9月2日将涉案房屋赠与颜仕慧，并办理了公证。因此，颜永祝、廖凤葵将涉案房屋抵押给被告广西天等农村商业银行股份有限公司，属于无权处分，抵押权应属无效。即使抵押权有效设立，在合同编号为158902130256003的《抵押担保合同》另一个抵押人颜永祝未在《借款展期协议》签字承诺继续为展期后的借款提供抵押担保。因赠与行为取得涉案房屋所有权的颜仕慧也未同意继续为展期后的借款提供抵押担保。即使不考虑涉案房屋赠与颜仕慧的因素，原审判决也属部分内容错误，损害了原告颜仕慧、颜菊花的民事权益。理由如下： 2、因颜永祝及其继承人颜仕慧、颜菊花均未同意借款展期，涉案房屋之上的抵押担保责任已终止。虽然，2016年1月29日，廖凤葵在《借款展期协议》上作为担保人签署，同意继续履行2013年2月7日签订的合同编号为158904130210521的《抵押担保合同》，对借款人在《个人借款合同》和本协议项下的借款承担抵押担保责任。但是，合同编号为158902130256003的《抵押担保合同》另一个抵押人颜永祝未在《借款展期协议》签字承诺继续为展期后的借款提供抵押担保。实际上，在《借款展期协议》签署时，颜永祝已死亡，继承涉案房屋的合法继承人颜云静、颜菊花、颜仕慧也未签字承诺以涉案房屋为展期后的借款提供抵押担保。因此，对抵押人颜永祝用于抵押担保的财产份额而言，根据合同编号为158902130256003《抵押担保合同》的约定“未征得抵押人同意增加合同金额、延长授信期限或者展期的，抵押人有权仅按本合同约定的金额、期限承担担保责任”，该抵押担保责任在借款展期时就已经终止；即使在展期时未终止，在原借款合同诉讼时效已经届满时，也应终止。因为：根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”因原借款合同诉讼时效已经届满，广西天等农村商业银行股份有限公司在主债权诉讼时效期间内未行使抵押 -5- 权，颜永祝不应再承担抵押担保责任。 3、共同共有人之一廖凤葵未经全体共同共有人同意，在借款展期时，继续将涉案房屋抵押给广西天等农村商业银行股份有限公司的行为，属于非法处分共有物，应属无效行为。虽然2016年1月29日廖凤葵在《借款展期协议》上作为担保人签署，同意继续履行2013年2月7日签订的合同编号为158904130210521的《抵押担保合同》，对借款人在《个人借款合同》和本协议项下的借款承担抵押担保责任。但是，如前文已述，自2015年1月30日共有人颜永祝死之日起、遗产份额分割前，涉案房屋就应属于第一顺序法定继承人廖凤葵、颜云静、颜菊花、颜仕慧四人共同共有。根据《物权法》第九十五条“共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权”，以及第九十七条“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外”，廖凤葵未经全体共同共有人同意，继续将涉案房屋抵押给天等农商行的行为，属于非法处分共有物，应属无效行为。 因此，原审判决认定天等农商行对涉案房屋抵押权，进而在判决主文第四项中判决其对涉案房屋的处理价款享有优先受偿权，明显损害了颜菊花、颜仕慧的民事权益。 三、两原告系在知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出原审判决的人民法院提起本案诉讼。 颜仕慧、颜菊花常年在南宁、凭祥等地做生意（颜菊花户籍所在地也已迁出天等），颜仕慧、颜菊花早已不在涉案房屋居住。颜云静、廖凤葵因举债问题，更是早已与颜仕慧、颜菊花产生矛盾，互不往来。因此，直至2020年9月24日天等县人民法院在淘宝网公告，拟对涉案房屋进行拍卖，两原告才知道自己的民事权益受到了损害。 综上所述，颜仕慧、颜菊花因不能归责于本人的事由未能参加诉讼，而天等县人民法院作出（2020）桂1425民初102号民事判决第四项内容错 -6- 误，严重损害了两原告的民事权益，现提出第三人撤销之诉，请求人民法院依法查明事实、支持两原告的诉讼请求。 颜仕慧、颜菊花为其诉讼主张向法庭提交如下证据： 1.（2020）桂1425民初102号民事判决书，证明两原告作为颜永祝继承人、涉案房屋共有人，未获通知参加诉讼，原审遗漏当事人，且该判决书错误认定涉案房屋为抵押物，侵害了两原告的民事权益，两原告有权提起本案即第三人撤销之诉； 2.淘宝网截图，证明直至2020年9月24日天等县人民法院在淘宝网公告，拟对涉案房屋进行拍卖，两原告才知道自己的民事权益受到了损害。因此，两原告系在6个月内提起第三人撤销之诉 3.户口注销单，证明颜永祝于2015年1月30日去世； 4.常住人口登记表，证明颜永祝的家庭关系，颜仕慧、颜菊花为其子女，是其合法继承人。 5.国有土地使用证； 6.房产证； 7.共有产权证； 证据5、6、7，共同证明涉案房屋原为颜永祝和廖凤葵共同共有，颜永祝死亡后，应属廖凤葵及原告颜仕慧、颜菊花等共有； 8.广西农村信用社个人借款合同（编号：158902130256003），证明：借款合同条款明确约定：未征得抵押人同意增加合同金额、延长授信期限或者展期的，抵押人有权仅按本合同约定的金额、期限承担担保责任； 9.广西农村信用社抵押担保合同（编号：158902130256003），证明抵押担保合同是对个人借款合同（编号：158902130256003）进行担保； 10.广西农村商业银行借款展期协议（编号：159026160038101），证 -7- 明颜永祝未在展期协议上签字担保，两原告作为其继承人也未在展期协议上签字同意担保； 11.公证书，证明颜永祝、廖凤葵已于2011年9月2日将涉案房屋赠与颜仕慧，并办理了公证；因此，颜永祝、廖凤葵将涉案房屋抵押给天等农商行，属于无权处分，抵押权应属无效。 天等农商行辩称，一、颜仕慧、颜菊花诉讼主体资格不适格。（一）颜仕慧、颜菊花并非（2020）桂1425民初102号金融借款合同纠纷一案（以下简称原审）案涉抵押合同的当事人，无权参加该案的诉讼活动；（二）颜仕慧、颜菊花对案涉房屋的抵押权没有独立请求权，也没有法律上的利害关系。原审的诉讼标的之一是房屋的抵押合同法律关系，而非房屋的所有权法律关系。颜仕慧、颜菊花在本案的民事起诉状中交叉、混用了该两个概念，案涉房屋的抵押权的抵押权设立后，天等农商行在主债权的诉讼时效期间内向人民法院提起确认之诉（原审），经依法审理后，人民法院已经依法确认了天等农商行对案涉房屋享有抵押权。 二、人民法院应驳回颜仕慧、颜菊花提起的第三人撤销之诉。颜仕慧、颜菊花已经于2020年启动执行异议程序，对驳回其异议请求的裁定不服提起执行异议之诉后又不缴纳诉讼费，为此，天等县人民法院已于2021年1月7日作出撤回起诉的裁定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条第二款“案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。”的规定，颜仕慧、颜菊花认为原审裁判内容错误损害其合法权益的，只能向作出原裁判的人民法院申请再审，而不能提起第三人撤销之诉，而本案已经受理，人民法院应予以驳回。 三、原审判决程序合法，判决结果符合法律规定。（一）原审判决审理程序合法、认定事实清楚、证据充分，判决结果符合法律规定；（二）案涉房屋的抵押权已于2013年2月7日设立，且主债权经展期后，仍在主债权诉讼时效期间，因此，原审判决确认天等农商行对案涉房屋享有抵押权，符合物权法、担保法等有关法律的规定，（三）根据担保法司法解释的规定，抵押物被依法继承或者赠予的，抵押权不受影响，即抵押权存续期间，抵押权不受抵押物所有权变动的影响。 -8- 四、颜仕慧、颜菊花提起第三人撤销之诉已经超过6个月的时效。天等县人民法院于2020年4月9日作出的确认天等农商行对抵押物享有优先受偿权的民事判决书，于4月26日发生了法律效力，于同年6月23日在中国裁判文书网发布，至本案立案时（2021年2月5日）已经超过6个月，因此，颜仕慧、颜菊花不应以同样于通过互联网发布的案涉房屋拍卖公告日期2020年9月24日作为知道“民事权益受到损害”的时间。 五、综上，根据物权法和有关法律、司法解释的规定和已经发生法律效力的判决确认，天等农商行对案涉房屋享有抵押权，而颜仕慧、颜菊花提出的诉讼请求没有事实和法律依据，请人民法院依法驳回其全部诉讼请求。 天等农商行为其答辩向法庭提交如下证据： 1.天等县人民法院（2020）桂1425执异7号执行裁定书，证明颜仕慧、颜菊花提出的执行异议已经被人民法院驳回，不能提起第三人撤销之诉； 2.法律文书生效证明书复印件，证明（2020）桂1425民初102号民事判决书于2020年4月26日发生法律效力； 3.中国裁判文书网截图打印件，证明中国裁判文书网于2020年4月26日发布（2020）桂1425民初102号民事判决书，颜仕慧、颜菊花最迟应于2020年4月26日该裁判书内容。 颜云静辩称，之前向天等农商行贷款系本人个人行为，颜仕慧、颜菊花是不知情的，本人对颜仕慧、颜菊花的诉请没有意见。 颜云静为其答辩没有提交证据证实。 廖凤葵经本院依法送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等相关法律文书，没有到庭参加诉讼，亦未提交答辩状及证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下，天等农商行对颜仕慧、颜菊花提交的证据1、2、5、 -9- 6、7、8、10、11的真实性、合法性无异议，对关联性和证明内容有异议，本院认可上述证据的真实性、合法性，对证据2、11的证明目的不予认可，对证据5、6、7、8、10的关联性不予认可。颜仕慧、颜菊花、颜云静对天等农商行提交的证据1、2的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，对证据3的三性有异议，本院认为天等农商行提交的证据1、2、3符合证据“三性”要求，依法予以确认。 本案开庭审理前，依天等农商行申请，本院依法向天等县公证处调取2011年9月2日的《赠予合同》、2011年9月6日（2011）桂天证字第72号《公证书》，依法向天等县自然资源局调取涉及本案的协议书、放弃继承声明书、天等县房改房上市交易审批表、申请书、公证书，经质证，颜仕慧、颜菊花、天等农商行、颜云静对上述证据的真实性、合法性均没有异议，对关联性有异议，本院对上述证据的真实性、合法性予以确认。 廖凤葵经本院送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：颜永祝与廖凤葵系夫妻关系，生育儿子颜仕慧、长女颜云静、次女颜菊花，颜永祝、廖凤葵于上世纪90年代建设位于天等县天等镇添新住宅小区一座四层半的砖混结构楼房（房产证：天房权证天等县字第××号）。2011年9月2日，颜永祝、廖凤葵将涉案房子赠予儿子颜仕慧，并办理公证。2013年2月7日，颜云静与天等农商行签订《广西农村信用社个人借款合同》，颜永祝、廖凤葵与天等农商行签订《广西农村信用社抵押担保合同》，自愿将涉案房屋用作颜云静借款担保。抵押房产证书编号为：桂房他证天等字第××号及天等县国土资源局颁发的土地他项权证号为：天土他项（2013）第004号。颜云静、廖凤葵分别签订借款合同及抵押担保合同后，天等农商行于2013年2月7日按借款合同约定将借款本金600000.00元汇入颜云静的银行账户。贷款起始日期：2013年2月7日；贷款到期日为：2016年2月6日。2016年1月29日，借款展期至2017年2月6日。借款期限届满，颜云静、廖凤葵未能按合同约定偿还借款本息。2020年2月，天等农商行向本院起诉要求颜云静、廖凤葵清偿尚欠的借款及 -10- 利息，并请求对涉案房屋处理价款享有优先受偿权。案经审理，本院于2020年4月9日作出（2020）桂1425民初102号民事判决，判令：1.颜云静归还天等农商行借款本金599733.12元及利息（利息计算：利息以599733.12元为基数，按双方签订借款合同约定的利率计付，从2019年12月20日起至实际清偿之日止）；2.颜云静归还天等农商行借款利息166758.82元；3.廖凤葵对上述判决一、二项应由颜云静承担的债务承担连带清偿责任；4.天等农商行对廖凤葵用于抵押的位于天等县天等镇添新住宅小区的房屋（房产证号：天房权证天等县字第××号；土地证号：天国用2000字第××号）的处理价款享有优先受偿权；5.驳回广西天等农村商业银行股份有限公司其他诉讼请求。 判决生效后，颜云静、廖凤葵不履行生效法律文书确定的清偿义务，天等农商行向本院申请强制执行。本院于2020年8月12日立案，案号（2020）桂1425执215号。2020年9月8日，本院作出（2020）桂1425执215号之一执行裁定，拍卖涉案房屋，2020年11月6日，作出（2020）桂1425执215号之二执行裁定，将涉案房屋权属转移给买受人农毓。为此，颜仕慧、颜菊花提出执行异议，本院受理后依法进行审查，于2020年12月8日作出（2020）桂1425执异7号执行裁定，驳回颜仕慧、颜菊花的异议请求。2020年12月21日，颜仕慧、颜菊花向本院提起案外人执行异议之诉，因颜仕慧、颜菊花在本院送达交纳诉讼费通知后，未在法定七日内交纳案件受理费，本院于2021年1月7日作出（2020）桂1425民初1884号民事裁定，按颜仕慧、颜菊花撤回起诉处理。后颜仕慧、颜菊花以本院（2020）桂1425民初102号民事判决错误为由提起第三人撤销之诉。 本院认为，为保护案外人的民事权益，《中华人民共和国民事诉讼法》设立了第三人撤销之诉、案外人申请再审和案外人执行异议之诉三种救济途径，案外人应当根据自身与发生法律效力的判决、裁定、调解书诉讼的法律关系、地 -11- 位或者对标的物的权利选择适合的救济途径。作为案外人中的第三人，可以选择第三人撤销之诉或者案外人申请再审两种途径中的其中一种救济途径和程序，而不能同时或者先后启动两种程序。对此，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条第二款规定：“案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的人民法院不予受理。”根据该司法解释的规定，本案中，颜仕慧、颜菊花诉请撤销本院（2020）桂1425民初102号民事判决第四项判项内容，在该案执行过程中，颜仕慧、颜菊花已经选定作为案外人启动执行异议程序，本院立案受理后于2020年12月8日作出裁定驳回其执行异议申请。颜仕慧、颜菊花在已选定通过执行异议程序救济的情况下，不享有第三人撤销之诉的诉权，如果其认为本院（2020）桂1425民初102号民事判决内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条的规定申请再审，而不得变更已选定的救济途径和程序再提起第三人撤销之诉。依前述法律规定，其起诉依法不应受理。 综上所述，颜仕慧、颜菊花提起本案第三人撤销之诉没有法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百四十四条、第一百五十四条第（三）项、第二款、第三款、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零三条第二款规定，裁定如下： 驳回原告颜仕慧、颜菊花的起诉。 案件受理费100元，退回原告颜仕慧、颜菊花。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 -12- 审 判 长  农绍成 审 判 员  赵慧清 人民陪审员  许秀竹 二〇二一年五月十八日 法官 助理  赵维光 书 记 员  农利苏 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经 -13- 法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零三条第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照 民事诉讼法 第 二百二十七条 规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。 -14- 案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据 民事诉讼法 第 二百二十七条 规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。