甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终1362号上诉人（原审被告）：甘肃金骏斗山机械设备有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区南滨河西路6号天毅汽车城4号展厅。法定代表人：李俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：秦远发，陕西博硕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谈永春，男，1990年3月12日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省舟曲县。被上诉人（原审被告）：漆建华，男，1981年9月25日出生，汉族，农民，现住甘肃省兰州市七里河区。委托诉讼代理人：杨军兰，皋兰县石洞镇法律服务所法律工作者。上诉人甘肃金骏斗山机械设备有限公司（以下简称：金骏公司）因与被上诉人谈永春、漆建华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省皋兰县人民法院（2020）甘0122民初972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人金骏公司的委托诉讼代理人秦远发，被上诉人谈永春，被上诉人漆建华及其委托诉讼代理人杨军兰均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。金骏公司上诉请求：1.撤销甘肃省皋兰县人民法院（2020）甘0122民初972号民事判决书第一项和第二项，依法改判或发回重审；2.本案一审诉讼费、二审诉讼费均由谈永春、漆建华承担。事实与理由：一、一审法院遗漏重要当事人，程序违法。金骏公司的展厅粉刷作业以包工包料方式全部由实际承包人刘建兵负责，双方约定施工期间的纠纷及事故与金骏公司无关，且金骏公司已向刘建兵履行完付款义务，金骏公司与谈永春、漆建华之间并无雇佣关系，刘建兵作为实际承包人应对谈永春的损害付一定的赔偿责任，一审法院应追加刘建兵作为被告。二、一审判决金骏公司与谈永春、漆建华承担的责任比例划分不合理。谈永春在施工作业中未佩戴安全帽等安全工具，未检查设备的稳定性及安全性，应对事故承担主要责任，刘建兵、漆建华应对事故承担次要责任，一审判决金骏公司承担连带责任，加大了金骏公司的责任。三、伤残赔偿金应按照农村标准计算。谈永春并非长期在城镇居住生活，其户口在农村，经常居住地亦在农村，谈永春并无证据证明其经常居住地和主要生活来源地为城镇，故其伤残赔偿金应当以农村居民的相关标准计算。谈永春辩称，谈永春是在给金骏公司干活的时候受伤的，是漆建华给谈永利打电话，谈永利组织谈永春等人去金骏公司干活的，且谈永春干活的时候并未戴耳机听音乐，金骏公司的陈述不属实，金骏公司应当承担责任。漆建华辩称，一、一审遗漏重要当事人系金骏公司的责任，金骏公司隐瞒其将涉案工程承包给刘建兵的情况，拒绝向法院提供相关材料。二、漆建华、谈永春均受金骏公司人员指示、安排工作，故漆建华与谈永春之间不存在雇佣关系，谈永春受伤，金骏公司应当承担相应责任。三、一审法院划分责任明确，漆建华并非涉案工程的承包人，金骏公司作为发包方，应当知道刘建兵没有相应资质或者安全生产条件，其隐瞒该事实，故金骏公司应承担赔偿责任。谈永春向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令金骏公司、漆建华承担谈永春的医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等共计241425.88元。2.本案诉讼费用由金骏公司、谈永春承担。一审法院认定事实：漆建华与谈永春堂哥谈永利在本案事发之前有过用工业务来往。后漆建华得知金骏公司在皋兰县九合镇黄羊头所建的维修中心粉刷需要劳务，遂电话告知谈永利。2018年10月12日，谈永利组织谈永春等人，由漆建华将谈永利和谈永春等六人拉到维修中心工地进行粉刷作业。当日下午4时30分许，谈永春在粉刷作业过程中从脚手架跌落致伤，伤后被送往兰州军区总医院安宁分院住院治疗9天，行脾切除术。经鉴定，其伤情构成八级伤残，护理期为30天至60天，误工期为90天至120天，营养期为60天至90天。另查明，谈永春受伤后，漆建华将当日七人所得全部工钱3300元通过谈永利支付给谈永春用于治疗，并垫付医疗费5000元，以上共计8300元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，根据双方当事人的陈述、证人证言及相关证据，漆建华在施工过程中起组织、领导并支付工资等作用，系雇主。故应当对谈永春的损害承担赔偿责任。金骏公司作为涉案工程的发包方，应当为工程的施工提供安全的生产条件，并将工程发包给有相应施工资质的承包人，但金骏公司在庭审中没有提供相关证据证明涉案工程的发包情况及施工现场是否具备安全生产条件，应承担举证不能的法律后果，对谈永春的损害承担连带赔偿责任。故对其抗辩不是赔偿义务主体的理由，不予支持。谈永春作为有安全行为能力的人，在从事不需要特殊专门技术的工作中忽视安全注意义务，未采取有效的安全防范措施致使发生安全事故，对此亦应承担相应责任。现对谈永春各项合理损失计算认定：1.医疗费，根据医疗机构出具的收款凭证结合病历，医疗费确定为17840元；2.误工费，根据鉴定机构的鉴定意见，谈永春的误工期为90天至120天，核定90天。根据其职业，按照农、林、牧、渔业标准计算，其误工费为90天×154元=13860元；3.护理费，根据鉴定意见，谈永春的护理期为30天至60天，核定为30天。按照农、林、牧、渔业标准计算，其护理费为30天×154元=4620元；4.住院伙食补助费，谈永春住院9天，每天标准按40元计算，共360元；5.营养费，根据鉴定意见，谈永春的营养期间为60天至90天，核定为60天，每天按30元计算，共1800元；6.交通费核定为500元；7.伤残赔偿金，根据鉴定意见，谈永春伤情构成八级伤残，且有证据证明其在城镇居住生活，故其残疾赔偿金为32323.6元×20年×30%=193941.6元；8.鉴定费，鉴定费实际发生为4000元，予以确认。综上，谈永春的各项损失共计236921.6元。对以上损失，金骏公司、漆建华应承担主要赔偿责任即70%的责任，谈永春承担次要责任即30%的责任。漆建华已垫付8300元应予扣除。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条第一款，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条之规定，判决：一、漆建华应赔偿谈永春医疗费等各项损失236921.6元的70%，即165845.12元，扣除漆建华已垫付的8300元，剩余157545.12元，于判决生效后15日内付清。二、甘肃金骏斗山机械设备有限公司对上述赔偿款承担连带责任。三、驳回谈永春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4922元，由漆建华、甘肃金骏斗山机械设备有限公司负担3445元，谈永春负担1477元。二审中，上诉人金骏公司提交了新证据营业执照及付款记录。证明其将展厅粉刷作业发包给兰州市西固区新国运卷闸门经营部的刘建兵施工，其与漆建华之间不存在发包关系，其不应承担赔偿责任。谈永春质证意见为，对证据的真实性认可，但该证据与其无关，是金骏公司与刘建兵之间的关系，不认可其证明目的。漆建华质证意见为，对该证据的真实性认可，但对证明问题不认可，是刘建兵叫其去干活的，应该由金骏公司承担责任。本院认为，对该证据的真实性各方当事人均无异议，对该证据本院予以采信，但对金骏公司由此证明其不应承担赔偿责任的主张，本院不予采纳。针对双方争议的案件事实，经二审审理查明与原审判决认定案件的基本事实一致，本院对原审查明的事实予以确认。另查明，金骏公司通过刘建兵将涉案展厅粉刷作业工程发包给漆建华，并由刘建兵与漆建华结算粉刷作业工程款，刘建兵并无建设施工资质。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，根据双方当事人的陈述，漆建华在施工过程中起组织、领导并支付工资等作用，系雇主。故应当对谈永春的损害承担赔偿责任。金骏公司作为工程的发包方，应当为工程的施工提供安全的生产条件，并将工程发包给有相应施工资质的承包人，金骏公司主张其将工程发包给刘建兵，但其不能举证证明刘建兵有相应的施工资质并已为施工现场提供了安全的施工条件，故其主张不应承担损害连带赔偿责任的上诉理由不能成立。关于未将刘建兵追加为本案被告，是否存在程序违法的问题。经查，本案已发回重审一次，在原一二审中，金骏公司均不承认涉案安全事故与其公司有关，并且拒绝向法庭提交相关证据，且作为受害人的谈永春也没有提出请求由刘建兵一同承担连带赔偿责任的主张，从各被告的支付能力上看，是否追加刘建兵为本案被告，对受害人权益的保护并不会造成实质损害，故一审程序并无不当。关于责任划分是否恰当的问题，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。谈永春作为有安全行为能力的人，在从事不需要特殊专门技术的工作中忽视安全注意义务，未采取有效的安全防范措施致使发生安全事故，对此其亦应承担相应责任。一审法院按3比7的比例划分责任，并无不当，金骏公司主张其与谈永春、漆建华承担的责任比例划分不合理的上诉理由，无事实与法律依据，本院不予支持。关于谈永春的伤残赔偿金是否应当以农村居民的相关标准计算的上诉理由，谈永春在一审中提交了兰州市安宁区安宁堡街道办事处桃林社区居民委员会及房东朱延德出具的谈永春自2017年8月3日到2019年8月3日期间的居住证明，金骏公司并没有提交反驳证据，故一审法院按城镇居民标准计算谈永春的伤残赔偿金，并无不当。综上所述，上诉人金骏公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3451元，由上诉人甘肃金骏斗山机械设备有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 张 海 东审判员 靳 文 丽审判员 王 志 娟二〇二一年五月十二日书记员 ?徐梦君