济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁0102民初3579号原告：赵崇花，女，1961年2月16日出生，汉族，户籍地山东省宁阳县,现住济南市张庄路老屯汽配城老屯小区2-3-103。委托诉讼代理人：卢成龙，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：付湘岚，泰和泰（济南）律师事务所实习律师。被告：魏书刚，男，1963年2月13日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：朱玉华，山东虹日律师事务所律师。原告赵崇花与被告魏书刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵崇花委托诉讼代理人卢成龙、付湘岚，被告魏书刚及其诉讼代理人朱玉华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵崇花向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付原告后续治疗费14000元；2.依法判令被告支付原告误工费31312元；3.依法判令被告支付原告住院伙食补助费2600元；4.依法判令被告支付原告护理费16931.62元；5.依法判令被告支付原告伤残赔偿金84658元；6.依法判令被告支付原告精神损害抚慰金5000元；7.依法判令被告支付原告鉴定费2860元；8依法判令本案诉讼费、保全费、诉讼担保保全保险费等诉讼费用由被告承担。事实与理由：自2017年始，原告随亲属来济生活。2019年12月18日，被告雇佣原告在位于工业南路与茂陵山路交叉口处从事道路绿化工作，施工期间，伤及左腿。被告将原告送至武警山东总队医院治疗，诊断为左股骨远端粉碎性骨折、左膝关节腔积脂血症。2020年1月11日，经双方协商达成协议书，约定被告承担原告后续治疗等费用。2020年5月9日，原告遵医嘱至武警山东总队医院复查，但被告拒不配合支付相应复查及诊疗费用。经多次沟通，被告均不再配合处理。故诉至法院，望判如所请。魏书刚辩称，1.原告的损害是由第三人造成的。事发路段人行道正在进行雨水井抹灰施工，施工人未采取隔离措施，导致原告落井受伤。根据《侵权责任法》第二十八条规定，应当由雨水井施工人承担侵权责任。2.被告对原告受伤无过错。因绿化带紧邻人行道，包括原告在内的四名劳务人员到达现场后，雨水井施工人就告知了安全注意事项“因一遍抹灰后需晾干，井盖不能盖住，井盖是立着的，你们不是小孩，自己看着点”；李金岭叫三人到井边看了井的深度，都明白落井的危险性。被告已尽到安全注意义务，原告落井受伤是因自己疏忽大意造成的。根据《侵权责任法》第三十五条规定，被告不应承担侵权责任。根据法律适用原则，本案应当适用《侵权责任法》的规定，不适用修改前的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。双方系劳务关系，推定被告有过错没有法律依据。3.原告应当返还被告支付的费用。原告受伤后，被告基于人道主义为原告垫付了医疗费及住院期间的生活费。因被告不承担侵权责任，将另案要求原告返还医疗费58697元和生活费20000元并赔偿因本案支出的律师费。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：魏书刚雇佣赵崇花在位于工业南路与茂岭山路交叉口从事绿化工作。对于工资标准情况，赵崇花未提交相关证据，魏书刚提交工资条一份，载明“赵春花，（5月）8天，（6月）4天，（7月）7天，（8月）15天，（9月）4天，（12月）9天，47天×60+2820元-100=2720元，赵培元，2019.29号”，证人李金岭、滕长娥出庭作证，亦证明其工资为每日60元。以上，结合赵崇花，本院认定赵崇花的工资收入为60元/天。2019年12月18日下午，赵崇花在案涉工地从事雇佣务工时，不慎掉入污水井，致其受伤。当日，赵崇花被送至武警山东总队医院住院治疗，赵崇花至2020年1月13日出院，共住院治疗26天。出院医嘱：继续在卧床不负重适当行患肢肌肉锻炼，预防肌肉萎缩及下肢静脉血栓，术后4周拍片复查等等。根据赵崇花鉴定申请,本院依法委托山东大舜司法鉴定所进行鉴定，2020年9月15日，该所出具司法鉴定意见书,鉴定意见为:1.赵崇花因本次外伤鉴定为十级伤残;2.赵崇花的误工时间为270日；3.护理期限为120日，住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理；4.后续治疗费约需12000元-14000元或以三甲医院证明、实际支出核定。赵崇花为此支出鉴定费2860元。另查明，魏书刚与赵崇花于2020年1月11日签订协议书一份，主要内容为，1.经初步治疗赵崇花基本符合出院条件，住院费由魏书刚负责并办理结算，赵崇花自行办理出院并遵医嘱定期回院复查及后续治疗；2.因春节临近，魏书刚给予赵崇花康复营养费2万元整，后期治疗费等费用在赵崇花复查及后期治疗时由魏书刚负责并向医院交纳，其他赔偿事宜由双方另行协商确定。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告赵崇花受雇于被告魏书刚，在从事雇佣活动中受伤，赵崇花请求魏书刚承担赔偿责任，有事实及法律依据，应予以支持。原告赵崇花在提供劳务过程中未尽到谨慎注意义务，导致跌入污水井，原告赵崇花自身亦存在一定过错，应减轻被告魏书刚的赔偿责任，综合本案案情,本院认定被告魏书刚对原告赵崇花的损失承担70%的赔偿责任，其余责任由原告赵崇花自行承担。本院根据有关法律规定及原告赵崇花的诉讼请求确定原告赵崇花本案的损失为:1.误工费16200元(60元/天×270天)，结合责任比例，魏书刚应赔偿11340元;2.护理费16931.62元(115.97元/天×2×26天+115.97元/天×94天)，结合责任比例，魏书刚应赔偿11852.13元;3.住院伙食补助费2600元(100元/天×26天)，结合责任比例，魏书刚应赔偿1820元;4.后续治疗费本院以13000元为准，结合责任比例，魏书刚应赔偿9100元；5.残疾赔偿金84658元（42329元×20×0.1），结合责任比例，魏书刚应赔偿59260.6元;5.精神抚慰金本院酌定为1000元;9.鉴定费2860元，结合责任比例，魏书刚应赔偿2002元。上述共计为96374.73元。对于被告魏书刚在答辩意见中提出的其已经支付的医疗费58697元及营养费20000元，虽被告魏书刚在本案中抗辩其不承担责任，主张另案解决其给付的医疗费和营养费，但本案业已经认定魏书刚承当相应责任，为减轻当事人诉累，本案一并予以处理。魏书刚在其雇员受伤后能够积极垫付医疗费并给与营养费，对此行为应予以肯定及鼓励。鉴于本案双方责任业已厘定，故对于赵崇花的医疗费支出魏书刚亦应承担70%的责任，其多垫付的17609.1元（58697元×30%）应予以扣减；对于魏书刚业已支付的2万元营养费，本院认为，本案鉴定时赵崇花未申请对于营养期限的鉴定，本院参照护理期限予以酌定，故魏书刚应赔付赵崇花营养费本院酌定为4200元（120天×50元/天×70%），魏书刚多给付的15800元亦应予以扣减。另，赵崇花未向法庭提交保全保险费相应单据，对此项诉求本院不予支持。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下:一、被告魏书刚于本判决生效之日起十日内向原告赵崇花赔偿误工费11340元、护理费11852.13元、住院伙食补助费1820元、后续治疗费9100元、残疾赔偿金59260.6元、精神损失费1000元、鉴定费2002元；上述合计为96374.73元，扣减33409.1元，魏书刚应赔偿赵崇花共计62965.63元；二、驳回原告赵崇花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3448元，减半收取计1724元，由被告魏书刚负担724元，原告赵崇花负担1000元；申请保全费1020元；由被告魏书刚负担400元，原告赵崇花负担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济南市中级人民法院。审判员  娄培阳二〇二一年五月七日书记员  张 琦