山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终6644号 上诉人（原审原告）：青岛明天中学，住所地青岛市黄岛区。 法定代表人：赵宝彬，校长。 委托诉讼代理人：张旭光，山东凯翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张义波，山东凯翔律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：韩美双，女。 上诉人青岛明天中学（以下简称明天中学）因与被上诉人韩美双劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2021）鲁0211民初8886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 明天中学上诉请求：一、依法撤销青岛市黄岛区人民法院作出的(2021)鲁0211民初8886号民事判决书第一项中赔偿韩美双二倍工资差额19773.50元。二、一、二审诉讼费由韩美双承担。事实和理由：一、明天中学与韩美双已经与2019年12月24日签订协议书，应视为双方已经签订劳动合同；二、退一步讲，韩美双到明天中学工作几天后即放寒假，寒假尚未结束随即发生新冠肺炎疫情，此种特殊情况的发生阻碍了正式劳动合同的签订，因此未能签订劳动合同的原因不在明天中学，故不应该支付韩美双二倍工资。 韩美双辩称：一、一审判决适用法律正确，事实清楚明确，请求驳回明天中学的上诉；二、双方于2019年12月24日签订的协议书虽约定了试用期，但该协议书明确约定试用期合格后，签订劳动合同。所以应当视为双方未签订劳动合同，且该协议书也并不是劳动合同的性质，双方还需签订劳动合同；三、韩美双在疫情期间是正常提供劳动的，为学生上网课，明天中学并未通知韩美双因疫情原因延迟签订劳动合同，明天中学完全可以采取电子合同或邮寄方式与韩美双签订劳动合同，明天中学所称的因疫情影响不能签订劳动合同是其为了逃避法律责任的说辞。 明天中学向一审法院起诉请求：判令明天中学不支付韩美双拖欠的工资1356.30元、防暑降温费280元、双倍工资差额25396.60元。 一审法院认定事实：2019年12月24日，明天中学（甲方）与韩美双（乙方）签订协议书，内容如下：1、甲方录用乙方为明天中学教师，试用期三个月，工作满三个月后进行达标课验收。分数在合格以上，视为试用期合格，签订劳动合同，缴纳各种保险、公积金。2、乙方应按甲方要求的到校时间按时到校工作。3、如果甲方违约，应付乙方叁仟元违约金。4、如果乙方违约，应付甲方叁仟元违约金(乙方自愿将毕业证书留在学校，工作满一个月后取回，如违约则需交付违约金后领回毕业证书)。落款处甲方加盖青岛明天中学教导处公章，乙方韩美双签字。韩美双于2019年12月25日入职明天中学。2020年6月14日，韩美双与明天中学签订期限自2020年7月1日起至2021年7月14日止的劳动合同，约定韩美双月工资为2000元。2020年7月27日，明天中学与韩美双解除了劳动关系。明天中学未向韩美双发放防暑降温费。 另查明：2020年1月23日明天中学通过青岛农商银行支付给韩美双2019年12月的工资979.82元；2020年2月17日通过青岛农商银行支付给韩美双2020年1月工资3232.13元；2020年3月22日通过青岛农商银行支付给韩美双2020年2月工资3764.70元；2020年4月20日通过青岛农商银行支付给韩美双2020年3月工资4300元；2020年5月19日通过青岛农商银行支付给韩美双2020年4月工资4093.29元；2020年7月6日通过青岛农商银行支付给韩美双2020年5月工资4051.49元；2020年8月18日通过青岛农商银行支付给韩美双2020年6月工资3564.1元；2020年8月18日通过青岛农商银行支付给韩美双2020年7月工资3406.18元。 明天中学向税务机关给韩美双申报的个人所得税工资数额为：2020年7月收入4485.50元、2020年6月收入4486.30元、2020年5月收入4487.30元、2020年4月收入4500元、2020年3月收入4512元、2020年2月收入4038元、2020年1月收入3357.82元。 韩美双向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决明天中学支付：1、2020年6月1日至2020年7月27日期间的工资共计8700元；2、2019年12月25日至2020年7月27日期间的双倍工资32479.82元；3、违法辞退赔偿金9000元；4、2020年6月、7月的高温补贴280元。韩美双在仲裁庭审中当庭增加仲裁请求：1、支付拖欠工资的25%的赔偿金2250元、工资差额2030元；2、出具解除劳动合同报告书；3、支付违约金3000元。2020年11月30日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第2403号裁决书，裁决：1、明天中学支付韩美双拖欠的工资1356.30元、防暑降温费280元、双倍工资差额25396.60元；2、驳回韩美双的其他仲裁请求。明天中学对该裁决书不服，诉至一审法院。 韩美双主张根据明天中学向税务机关申报的个人所得税，其实际应发工资为4500元，明天中学未足额支付，应支付差额部分。明天中学称，韩美双工资的发放数额应根据实际工作天数来确定。税务机关要求申报个人所得税时间为每月15日之前，而单位制作工资表的时间是20日左右，因申报时间在前、制作工资表在后，财务人员在申报个人所得税时申报的工资收入只是大体估算的数额，申报的工资收入不仅包括实发工资，还加上了个人的社会保险和公积金，因此，申报的数额要高于韩美双个人的实发工资。个人所得税数额可以改动，经过韩美双提醒，明天中学认为给韩美双申报的个人所得税工资收入不实，现已将韩美双的个人所得税申报的工资收入改成了韩美双的实发工资数额。 韩美双主张，明天中学未与其签订书面劳动合同，应支付未签订劳动合同二倍工资差额。明天中学称，与韩美双签订的协议书中包含双方名称、韩美双的工作地点、社会保险缴纳，应该视为劳动合同的一种形式，且明天中学在2020年7月1日已与韩美双签订书面劳动合同，因此，不应支付未签订劳动合同双倍工资差额。韩美双称协议书不是劳动合同的形式，2019年12月24日与明天中学签订协议书后，2020年1月17日至2月7日为寒假期间，2月7日至5月17日韩美双在家办公，上网课，属于正常工作，已经正式工作了5个月，但明天中学在此期间并未与韩美双签订任何合同。自2020年5月18日开始韩美双在明天中学教学，明天中学也未签订任何合同，所以，要求明天中学支付双倍工资。 一审法院认为：明天中学已向韩美双发放了工作期间的工资，且发放的工资不低于最低工资，韩美双主张每月工资4500元，明天中学未足额支付，要求支付拖欠的2020年6月、7月工资，但未向一审法院提交双方约定工资数额为4500元的证据，对韩美双主张每月4500元工资的意见，一审法院不予采纳。明天中学按照《中华人民共和国个人所得税法》第二条“下列各项个人所得，应当缴纳个人所得税：（一）工资、薪金所得；……居民个人取得前款第一项至第四项所得（以下称综合所得），按纳税年度合并计算个人所得税；……向税务机关申报的扣税”的规定，向税务机关申报韩美双的个人所得税，明天中学申报的韩美双的工资收入虽与实发工资不一致，但该申报的工资收入可以进行更改，明天中学已将申报的纳税工资重新进行了更改，现在申报的纳税工资与韩美双的实发工资一致，因此，对韩美双要求按原来申报的工资收入作为依据，要求明天中学支付与实发工资差额的请求，一审法院不予支持。 劳动合同是劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利义务的协议。劳动合同一般包含用人单位与劳动者的信息情况、劳动合同期限、工作内容和工作地点、劳动报酬、社会保险等。明天中学与韩美双签订的协议书虽然约定了双方的名称、韩美双的工作地点、社会保险缴纳的条件，但并未约定韩美双的劳动报酬，也没有约定劳动合同期限，仅约定了试用期，而且协议书还约定“工作满三个月后进行达标课验收。分数在合格以上，视为试用期合格，签订劳动合同”，故，该协议书仅是正式聘用韩美双并签订劳动合同前的工作协议，不具备劳动合同的实质要件，不具有劳动合同的性质，对明天中学主张该协议书系劳动合同的意见，一审法院不予采纳。韩美双在2019年12月25日与明天中学建立劳动关系，明天中学直至2020年6月14日才与韩美双签订期限自2020年7月1日至2021年7月14日期间的书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起满一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”之规定，明天中学应支付韩美双2020年1月25日至2020年6月30日期间未签订劳动合同双倍工资差额19773.50元（3764.62元+4300元+4093.29元+4051.49元+3564.10元），对韩美双主张过高部分，一审法院不予支持。 《山东省高温天气劳动保护办法》第九条规定：“用人单位应当对劳动者发放夏季防暑降温费，所需费用在成本费用中列支。防暑降温费标准由省人力资源和社会保障部门会同有关部门制定，并根据社会经济发展状况适时调整。”《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]第45号）第一条规定：“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。”韩美双从事室内教师岗位，要求明天中学支付2020年度防暑降温费280元（140元×2个月），符合法律规定，一审法院予以支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条，参照《山东省高温天气劳动保护办法》第九条，关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]第45号）第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、青岛明天中学于判决生效之日起10日内支付给韩美双2020年1月25日至6月30日期间的未签订劳动合同二倍工资差额19773.50元、2020年度防暑降温费280元；二、驳回青岛明天中学的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由青岛明天中学负担。 本院查明的事实与一审一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”；第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，韩美双于2019年12月25日与明天中学建立劳动关系，依照上述规定，明天中学至迟应当于2020年1月25日前与韩美双签订书面劳动合同，否则应当向韩美双支付未签订劳动合同的二倍工资差额。明天中学主张其在2019年12月24日签订的协议书应视为双方签订的书面劳动合同，韩美双对此不予认可。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条已对劳动合同应具备的条款作出明确规定。明天中学与韩美双在2019年12月24日签订的协议书并不具备上述规定所要求的全部条款，且协议书还明确约定“工作满三个月后进行达标课验收。分数在合格以上，视为试用期合格，签订劳动合同”。由此可见，该协议书并非劳动合同。明天中学主张系因新冠肺炎疫情导致双方未能签订书面劳动合同，但明天中学并未举证证明新冠疫情对于双方未能签订书面劳动合同造成了何种实质性影响，故本院对于明天中学的该项抗辩不予采信。原审依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定判令明天中学向韩美双支付未签订劳动合同的二倍工资差额，并无不当。 综上所述，明天中学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛明天中学负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 齐 新 审判员 孙向东 二〇二一年五月二十六日 书记员 王冉冉