贵州省安顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔04民再29号 再审申请人（一审被告）：陈静，女，1980年9月1日出生，汉族，户籍地：贵州省长顺县，原住贵州省安顺市西秀区，现住浙江省衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：朱泽明，贵州黔明律师事务所律师。 代理权限：特别授权代理。 委托诉讼代理人：吴仕勋，贵州黔明律师事务所律师。 代理权限：特别授权代理。 被申请人（一审原告）：吴贵莲，女，1966年5月29日出生，汉族，住贵州省安顺市西秀区。 委托诉讼代理人：王文迪，男，吴贵莲之子。 代理权限：特别授权代理。 委托诉讼代理人：田记铭，贵州芮文伟律师事务所律师。 代理权限：特别授权代理。 再审申请人陈静因与被申请人吴贵莲民间借贷纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院（2013）西民初字第1247号民事判决，向本院申请再审。本院于2021年1月29日作出（2021）黔04民申13号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人陈静的委托诉讼代理人朱泽明、吴仕勋，被申请人吴贵莲的委托诉讼代理人王文迪、田记铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈静申请再审称，1．原判审理过程中，未依法送达诉讼文书，程序违法。陈静的户籍地是长顺县，实际居住安顺市西秀区，对此，吴贵莲及一审合议庭是明知的，诉讼过程中还对陈静位于西秀区的房屋进行了查封保全。西秀区东关街道东郊居委会还证明，陈静的母亲就居住在西秀区。但是吴贵莲提交起诉状、地址确认书时故意写成西秀区体育场路12号，省略了后面的具体地址。按照民事诉讼法第八十五条第一款规定，送达诉讼文书应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在，由同住成年家属签收。即使申诉人母亲拒收，还可采取留置送达方式。只有通过直接送达方式无法送达时，才可用公告方式送达。一审不向陈静母亲送达诉讼文书，明显违反法律规定，程序严重违法。2．吴贵莲在起诉状中将陈静的出生日期错写成9月10日，一审法院文书也将陈静的出生日期错写成9月10日。判决书作出7年以后的2020年11月通过裁定补正，不符合法律规定。3．一审法院对事实的认定错误。吴贵莲只提交了3份借条，其中一份100000元，一份200000元，除借条外无其他证据佐证借款已经交付。 吴贵莲再审辩称，1．一审程序合法，西秀区东关办事处东郊社区居委会的证明可以证明陈静当时联系不上，符合公告条件。陈静不到庭是对自己权利的处分。吴贵莲起诉时只知道陈静住所地的大概位置，立案后经过财产调查才慢慢知道陈静的住所地，不是故意不写详细地址。2．查封的房屋不必然等于陈静住在该房屋内，居委会的证明完全符合公告条件。公告中没有写陈静的出生日期，不存在公告错误，公告中有吴贵莲，只要看到吴贵莲就知道是本案。吴贵莲年纪大，2013年当时现金流比较大，本案就是现金直接交付，其中200000元是吴贵莲向案外人借的100000元。 吴贵莲向一审法院起诉请求，判令陈静偿还其借款330000元及利息。诉讼费及其他费用由陈静负担。 一审法院认定的事实：陈静于2013年5月29日向吴贵莲借款30000元，向吴贵莲出具借条“今借到吴贵莲人民币叁万元正（30000元）借款人：陈静2013.5.29”；于2013年7月14日又向吴贵莲借款人民币200000元，向吴贵莲出具借条“今借吴贵莲人民币贰拾万元正（200000元）于2013年7月14日借8月2日还清。借款人：陈静2013.7.14”；于2013年7月24日又向吴贵莲借款人民币100000元，向吴贵莲出具借条“今借到吴贵莲人民币拾万元正（100000元）借款人：陈静2013.7.24”。以上借款共计330000元。后吴贵莲多次要求陈静偿还借款未果，致成诉讼。 一审法院认为，陈静分三次共向吴贵莲借款人民币330000元，事实清楚，双方之间的民间借贷关系明确，债务应及时清偿。现吴贵莲要求陈静偿还借款330000元，理据充分，予以支持。2013年7月14日的借款约定还款期限为2013年8月2日，应自借款期限届满即2013年8月3日起按人民银行同期贷款利率计付逾期还款利息给吴贵莲至借款本金200000元还清止。其余两笔借款未约定还款期限，应自吴贵莲催告之日即起诉之日起按人民银行同期贷款利率计付利息给吴贵莲至借款本金130000元还清止。陈静不到庭参加诉讼，自动放弃权利，不影响人民法院对案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：由陈静于本判决生效后五日内偿还吴贵莲借款人民币330000元及利息（以200000元为本金自2013年8月3日起按人民银行同期贷款利率计付利息至借款本金200000元还清止；以130000元为本金自2013年8月28日起按人民银行同期贷款利率计付利息至借款本金130000元还清止）。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，迟延履行期间的债务利息按中国人民银行同期同类贷款利率计算，加倍支付。案件受理费6250元，诉讼保全费3320元，公告费600元，合计人民币10170元，由陈静承担。 围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下： 吴贵莲提交以下证据：1.2013年5月29日的30000元《借条》、2013年7月14日的200000元《借条》、2013年7月24日的100000元《借条》，拟证明陈静分别于2013年5月29日、7月14日、7月24日向吴贵莲借款30000元、200000元、100000元，共计330000元。陈静对三张《借条》的真实性无异议，认可收到了5月29日的30000元，7月24日收到90000元，7月14日的200000元未收到。本院认为，双方对于2013年5月29日的30000元均无异议，本院予以认定。吴贵莲为证明7月14日的200000元已交付给了陈静，提交了（2017）黔0402民初2888号民事判决，佐证其于2013年7月14日向案外人杨静借款100000元，连同自有现金100000元，共计200000元交付给陈静。经查，（2017）黔0402民初2888号民事判决中并无100000元借款由吴贵莲出借给了陈静的事实认定，该案中案外人杨静撤回了对吴贵莲100000元借款的起诉，且吴贵莲向案外人杨静承担每月2%的利息，本案中吴贵莲称其与陈静之间无利息约定，换言之，吴贵莲自己承担着每月2%的利息将100000元无偿出借给陈静，明显有悖常理，故本院对2013年7月14日的200000元借款不予认定。2013年7月24日的100000元借款，陈静称，该借款是因为5月29日的30000元借款偿还了20000元，剩余10000元加在2013年7月24日的100000元中，实际得款90000元。本院认为，陈静对其主张并未提交证据证明。故本院对2013年7月24日的100000元借款予以认定。 2.2021年陈静与吴贵莲之子王文迪的通话录音，拟证明陈静并没有否认330000元的借款。陈静认为，吴贵莲也不能确认出借了多少钱，该证据达不到其证明目的。本院认为，从录音的内容看，陈静既没有肯定也没有否定借款是否为330000元，故本院对该证据不予采信。 陈静提交以下证据：1.2014年10月至2018年11月陈静母亲王崇珍向吴贵莲账户存款的存款凭证，拟证明2014年10月至2018年11月期间，陈静母亲王崇珍代陈静向吴贵莲偿还了57500元。吴贵莲认为这些还款如核实后是存入吴贵莲账户的，其予以认可。本院认为，庭审中本院已要求吴贵莲核实57500元是否存入了其账户，但至本判决作出时，其一直未回复，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔２００１〕３３号）第八条第二款“对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。”的规定，本院对该证据予以采信。 2.陈静2013年6月24日、7月27日的转账流水记录，拟证明陈静于2013年6月24日和7月27日分别向吴贵莲偿还借款20000元，共计40000元。吴贵莲认为，吴贵莲与陈静在本案借款发生前就有借贷关系，该40000元是偿还其他借款的，并提交了吴贵莲2013年5月1日至8月30日的银行账户流水佐证。本院认为，吴贵莲与陈静之间2013年5月8日、21日就有经济往来，且双方互有转账行为，故该组证据不足以证明40000元是偿还本案之借款，故本院对该组证据不予采信。 3．吴贵莲2013年10月11日出具给陈静之母王崇珍的收条，拟证明2013年10月11日吴贵莲收到陈静之母王崇珍代陈静偿还的借款10000元。吴贵莲对该证据无异议。本院对该证据予以采信。 再审查明：2013年5月29日陈静向吴贵莲借得30000元并出具《借条》；2013年7月24日陈静向吴贵莲借得100000元并出具《借条》。2013年10月11日陈静之母王崇珍代陈静偿还借款10000元。2014年2月7日一审法院作出（2013）西民初字第1247号民事判决。2014年10月至2018年11月陈静之母王崇珍代陈静偿还借款57500元。庭审中双方均称借款未约定利息。 一审法院于2013年9月向陈静（地址：安顺市西秀区）邮寄送达了应诉通知书、传票等诉讼文书，因陈静的电话156××××1234（陈静称该电话不是其名义办理的，但认可曾使用过该电话1年左右时间）停机，导致无法送达，邮件被退回。2013年10月17日安顺市西秀区东关办事处东郊社区居民委员会出具《证明》，主要载明，陈静及其母亲原居住于西秀区，现陈静下落不明，其母亲仍居住于此。陈静称该时间段其在浙江打工。2013年10月24日一审法院在安顺日报上向陈静公告送达了传票等诉讼文书。 本案的争议焦点归纳为：1．一审法院向陈静公告送达传票等诉讼文书是否程序违法；2．吴贵莲向陈静出借的金额是多少，陈静应偿还吴贵莲多少借款及利息。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”故“受送达人下落不明”和“用本节规定的其他方式无法送达”两个条件具备之一就可以采取公告送达，安顺市西秀区东关办事处东郊社区居民委员会出具的《证明》能够证实陈静当时下落不明，陈静自己也认可该时间段其在浙江打工，再审中陈静未举证证明其在浙江打工的具体地址社区居委会、一审法院、吴贵莲当时知晓，故一审法院根据安顺市西秀区东关办事处东郊社区居民委员会出具的《证明》，向陈静公告送达相关诉讼文书，符合法定程序。 吴贵莲2013年7月14日出借给陈静的200000元借款，因其提交的证据不足以证明该款已交付给了陈静，本院对该笔借款不予认定，其余两笔借款共计130000元本院予以认定。陈静之母2013年10月11日代陈静偿还的10000元，应从借款总额中予以扣除，扣除后陈静还应偿还吴贵莲借款120000元。陈静之母2014年10月至2018年11月代陈静偿还的57500元，因发生于一审判决之后，不能证明一审判决错误，该部分还款由双方当事人履行本判决时依法抵扣。 关于逾期还款利息问题。一审判决从2013年8月28日按中国人民银行同期贷款利率计算至本金还清之日止。双方当事人均未提出异议，视为服判，本院予以维持。 综上所述，陈静关于2013年7月14日的200000元借款未实际交付的再审理由成立，本院予以支持。其他再审理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款规定，判决如下： 一、变更贵州省安顺市西秀区人民法院（2013）西民初字第1247号民事判决“由被告陈静于本判决生效后五日内偿还原告吴贵莲借款人民币330000元及利息（以200000元为本金自2013年8月3日起按人民银行同期贷款利率计付利息至借款本金200000元还清止；以130000元为本金自2013年8月28日起按人民银行同期贷款利率计付利息至借款本金130000元还清止）。”为“陈静于本判决生效后五日内偿还吴贵莲借款120000元及利息（以120000元本金为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率，自2013年8月28日计算至2019年8月19日；2019年8月19日后的利息以120000元本金为基数，按银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率，自2019年8月20日计算至本金120000元还清之日止）。” 二、驳回吴贵莲的其他诉讼请求。 当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务，如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。 一审案件受理费6250元、诉讼保全费3320元、公告费600元，共计10170元，由吴贵莲负担6472元，陈静负担3698元。 审判长  芶薇薇 审判员  宋 颂 审判员  刘 运 二〇二一年五月十四日 法官助理尹廷月 书记员徐芳（代）                            一审判决后陈静之母王崇珍还款明细                               序号                       还款日期                       还款金额（元）                       序号                       还款日期                       还款金额（元）                               1                       2014-10-3                       2500                       23                       2016-11-29                       1000                               2                       2014-11-6                       2000                       24                       2017-2-27                       1000                               3                       2014-12-5                       2000                       25                       2017-3-31                       1000                               4                       2015-1-5                       2000                       26                       2017-5-9                       1000                               5                       2015-2-15                       2000                       27                       2017-6-6                       1000                               6                       2015-4-16                       2000                       28     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