甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)甘01民初938号原告：甘肃煜利混凝土有限公司。住所地：甘肃省兰州市兰州新区中川机场（南大门旁边）。法定代表人：苏永萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：王强，甘肃泫渊律师事务所律师。被告：兰州新区锦汇房地产开发有限公司。住所地：甘肃省兰州市兰州新区西岔园区湘江街288号。法定代表人:杨泽宽，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：陈健超，甘肃金城律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘昱，甘肃金城律师事务所实习律师。原告甘肃煜利混凝土有限公司（以下简称煜利公司）与被告兰州新区锦汇房地产开发有限公司（锦汇房产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告煜利公司的委托诉讼代理人王强，被告锦汇房产公司的委托诉讼代理人陈健超、刘昱到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。煜利公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付截止2020年11月6日的货款本金共计8859075元；2.被告向原告支付截止2020年11月6日违约金3111588元，并支付至欠款实际付清之日止（违约金按照年利率15.4%计算）；以上合计11970664元3.被告承担本案诉讼费、保全费及保函费等全部诉讼费用。事实与理由：被告因承建“智慧小镇一、二期工程”，与原告签订《预拌混凝土销售合同》，合同签订后原告严格按照合同约定履行供货义务，但截止2020年11月6日被告仅支付部分货款，并未向原告支付剩余货款8859075元。由于被告未按约定支付该款项，被告应承担截止2020年11月6日的违约金3111588元，并支付至欠款付清之日止。对于上述款项，原告多次催要，被告都不予支付。为维护原告的合法权益，依据我国有关法律，特诉至法院。锦汇房产公司辩称：原告所诉欠付货款本金的数额与事实不符。工程决算阶段，锦汇房产公司认可并审核通过的工程款为1050万元。其中，双方于2018年10月阶段性结算后已经达成了《商铺抵偿工程款协议》，抵偿协议中对于抵债资产的单价、房号、面积以及折抵旧债的总值680万元均做了明确约定，已经将抵债商铺的处置权交付给原告，虽未约定具体办理网签登记事宜的时间，但一直催促原告前来配合办理网签、交付等事项的手续，并非以物抵债协议目的不能实现的情形，《商铺抵偿工程款协议》仍然有效且被告方随时可以履行，故该680万元的以物抵债部分，应当受法律保护，再减去已支付的170万元，被告实欠付货款的本金为200万元。同样的违约金也应当以此为基础计算。本院经审理查明，2017年10月24日，锦汇房产公司与煜利公司签订预拌混凝土销售合同一份，约定由煜利公司为智慧小镇二标段工程供应混凝土，本合同应共同遵守，如有违约则由违约方支付对方合同总货款10%的违约金。2018年6月1日，锦汇房产公司与煜利公司签订补充协议书一份，双方就2017年10月24日签订的预拌混凝土销售合同中的价格进行重新约定，结算方式中约定：乙方应于双方结算的次月15日向甲方支付上月货款的70%。余款在混凝土供应结束后三个月内一次性全部付清。若乙方以房产（商铺、住宅）抵顶甲方货款，双方另行协商。2018年10月10日，锦汇房产公司与煜利公司签订商铺抵偿工程款协议一份，约定：就锦汇房产公司兰州新区职教园区“智慧小镇”房源抵扣乙方工程/材料款人民币680万元，具体房号、面积如下：智慧小镇14楼……，抵偿房屋的建筑面积以最终测绘面积为准，多退少补。商铺单价23258.95元/㎡，总面积307.41㎡，总房款7150035.19元。2019年12月，煜利公司与锦汇房产公司对案涉工程进行决算，在有双方公司盖章的建设工程决算书上载明：工程名称：智慧小镇一、二期2017-2019年度商品混凝土工程；工程造价：壹仟零伍拾伍万玖仟零柒拾伍（10559075）；建设单位：兰州新区锦汇房地产开发有限公司；施工单位：甘肃煜利混凝土有限公司；决算书右下角由锦汇房产公司法定代表人杨泽宽书写审核价1050万元。2018年9月29日至2020年1月14日，锦汇房产公司分四次向煜利公司付款，共计170万元。2020年10月18日，煜利公司向锦汇房产公司发出解除《商铺抵偿工程款协议》的告知函一份，载明：一、解除我司与贵司于2018年10月10日签订的《商铺抵偿工程款协议》；二、贵司对上述解除《商铺抵偿工程款协议》有异议的，在收到本告知函之日起五日内提出，逾期视为同意解除。2020年10月23日，锦汇房产公司向煜利公司进行回函，载明“……我公司名下约定抵债的商铺随时可以配合交付并办理网签手续，贵司应尽快履行合同，联系我司办理抵债资产的交付、网签事宜。”上述事实，有锦汇房产公司与煜利公司签订的预拌混凝土销售合同、补充协议书、商铺抵偿工程款协议、建设工程决算书等证据以及庭审笔录予以证实，本院予以确认。本案的争议焦点为：涉案商铺抵偿工程款协议是否已被解除；煜利公司向锦汇房产公司主张的货款及违约金能否成立。关于涉案商铺抵偿工程款协议是否已被解除的问题。2018年10月10日，锦汇房产公司与煜利公司签订商铺抵偿工程款协议中约定锦汇房产公司以兰州新区职教园区“智慧小镇”房源抵扣煜利公司工程/材料款680万元，对抵顶房产的具体房号、面积、单价均有明确约定。2020年10月18日，煜利公司向锦汇房产公司发出解除《商铺抵偿工程款协议》的告知函，解除双方于2018年10月10日签订的《商铺抵偿工程款协议》。本院认为，煜利公司与锦汇房产公司签订的《商铺抵偿工程款协议》系合同双方真实意思表示，为有效合同。煜利公司虽向锦汇房产公司发出了解除上述协议的告知函，但本案中既未发生当事人约定解除合同的情形，亦未发生符合解除合同的法定情形，故煜利公司的通知解除行为不能发生协议解除的法律后果。协议双方应当按照约定继续履行各自的义务。关于煜利公司向锦汇房产公司主张的货款及违约金能否成立的问题。首先，锦汇房产公司与煜利公司就案涉货款进行过工程决算，决算书上载明工程造价款为10559075元，付款方锦汇房产公司的审核价为1050万元，双方对决算书的真实性均无异议，煜利公司亦未对上述审核价提出异议，故案涉货款总额为1050万元。结合上述商铺抵偿工程款协议中锦汇房产公司以房抵扣的680万元工程款及锦汇房产公司已经支付的170万元，锦汇房产公司尚欠煜利公司货款200万元。其次，锦汇房产公司与煜利公司签订的预拌混凝土销售合同中约定：如有违约，则由违约方支付对方合同总货款10%的违约金。双方当事人虽然在合同中约定了违约金，但是本案的违约损失只有未付款部分的利息损失。结合本案货款支付情况及双方签订《商铺抵偿工程款协议》等事实，根据公平原则应当按照中国人民银行贷款利率加罚息的比例来支持违约金261887.67元（200万元×4.75％×1.5倍×1.3倍÷365×516天，计算期间自2019年12月1日至2021年4月30日）。煜利公司要求按照年利率15.4%计付违约金，本院不予支持。综上所述，煜利公司要求锦汇房产公司支付货款及违约金的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第一百一十四条、第一百五十九条，判决如下：一、被告兰州新区锦汇房地产开发有限公司于本判决生效之日起三个月内积极配合原告甘肃煜利混凝土有限公司办理抵顶房产的过户事宜；二、被告兰州新区锦汇房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告甘肃煜利混凝土有限公司货款200万元；三、被告兰州新区锦汇房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告甘肃煜利混凝土有限公司支付违约金261887.67元，及自2021年4月30日起至货款实际付清之日止的违约金（以未付货款本金为基数，按照年利率9.26%计付）；四、驳回原告甘肃煜利混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费93624元,保全费5000元，共计98624元，由原告甘肃煜利混凝土有限公司承担79885元，被告兰州新区锦汇房地产开发有限公司承担18739元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  任登光审 判 员  鄢莎莎人民陪审员  刘玉霞二〇二一年五月六日法官 助理  崔冬青书 记 员  吴 琦