河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终1672号上诉人（原审原告）：郑永久，男，汉族，1961年6月13日生，汉族，住信阳市平桥区，系河南省信阳市鑫俊豪保温建材有限公司员工。委托诉讼代理人：郑永军，河南金誉律师事务所律师,代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：河南省信阳市鑫俊豪保温建材有限公司。住所地：信阳市平桥区五里办事处王水村。法定代表人:杨光金,执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：程允,河南文赢律师事务所律师,代理权限为特别授权。上诉人郑永久因与被上诉人河南省信阳市鑫俊豪保温建材有限公司（以下简称“鑫俊豪公司”）劳动争议纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院(2020)豫1503民初7607号民事判决向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月10日进行了公开开庭审理。上诉人郑永久及其委托诉讼代理人郑永军，被上诉人鑫俊豪公司的委托诉讼代理人程允到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人郑永久的上诉请求是：撤销原判，改判全部支持上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、原告没有得到任何补偿，故原判不合法。原审对工伤的性质和残疾等级没敢否认，因为压根也否认不了！但在处理上“这也不行，那也不是用人单位承担”——明显偏向用人单位。关键是：是用人单位承担还是工伤基金承担，言而总之，原告没有得到任何补偿。2、主张停工留薪，合法有据。原审支持仲裁委按三个月算有什么根据？上诉人主张十二个月是有法律根据的，《工伤保险条例》规定的最长不超过十二个月，我并没有主张十三个月。上诉人认为：按三个月判决属“权力滥用，法院判决是讲法律适用的（即哪一条，哪一款）”。而原判称："原告主张按照12个月计算必须符合伤情严重或者情况特殊的情形"——你这个没有法定的根据啊！也就是原审拿不出哪一条哪一款啊！3、评残后的9个月工资也应支付。原审认定为"工伤保险基金支付"——关键是：我本人没有拿到钱啊，保险所也没给我本人呀！如果不怕"讼累"一一我在打完民事官司后，只能再打行政官司！4、律师费判决太少。2016年4月23日“河南省律师协会律师服务收费行为指导意见”规定的“计件收费”每件1-2万元。民事案件起点也是五千元（案件受理费）原审只酌定3000元实在太少，应予全部支持。5、原审账也算不好。原审在第五页中称："支持仲裁委的12000元，可最后算账却漏掉啦，仅支持80元——充分说明有权就任性胡乱算账！被上诉人鑫俊豪公司辩称，上诉人并不是没有得到任何补偿，一审法院已依据法律规定判决被告支付相应的赔偿以及工伤基金应当支付的部分也已表明。对停工留薪的认定符合法律规定，一审法院根据自由裁量权根据医嘱酌情认定为3个月符合法律规定。评残后的8个月工资应由工伤基金承担。律师费用属于上诉人自己所请律师且没有明确的具体费用规定，一审法院酌情酌定为3000元符合法律规定。一审遗漏的判决金额我们是认可的，请求法院对遗漏部分依法予以改判，其余部分予以驳回。郑永久向一审法院起诉请求：(1)请求依法判决被告自2020年4月27日起至2020年5月24日止(共27天),每天支付原告营养费50元人民币,住院伙食补助费50元,合计为:2700元。(2)请求依法判决被告支付护理费每天200元,计5400元。交通费500元,两项合计:5900元。(3)请求依法判决被告支付原告12个月的工资每月4000元(含基础工资和计件工资)此项合计:48000元。(4)请求依法判决被告支付评残后的工资9个月计:36000元。(5)请求依法判决被告支付原告因维权而支付的律师费:1.2万元。前述请求合计为:104600元。(6)诉讼费及诉讼行为带来的相关费用均由被告承担。一审法院认定事实：原告郑永久系被告鑫俊豪公司员工,双方签订有书面劳动合同。被告鑫俊豪公司为原告办理了参加工伤保险手续并履行缴费义务。2020年4月27日8时许,原告在公司生产车间协助维修工李玉国维修传送机时,被侧翻的传送带砸中受伤。当天被送往信阳楚城医院,经信阳楚城医院诊断:1、左足第2、3趾开放性骨折并血管神经肌腱损伤:2、左足第4趾远问关节开放性脱位并血管神经肌腱损伤:3、左足背皮肤挫裂伤:4、腰2、3左侧横突骨折。2020年5月24日出院,共计住院27天,出院医嘱第四条载明:“建议全休2月”2019年6月9日,信阳市平桥区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》(豫信平工伤认字(2020)38号)认定申请人为工伤。2020年7月申请人的工伤医疗费20311.86元及伙食补助费540元,通过工伤保险基金报销。2020年9月28日,信阳市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》(信劳鉴(2020)0263号),鉴定原告为九级伤残。原告住院期间医疗费由被告鑫俊豪公司垫付，除此之外,被告鑫俊豪公司还支付申请人各项费用4000元。2020年10月16日，原告就本案诉请的事项向平桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机关依据上述查明的事实作出平劳人仲案字[2020]0144号仲裁裁决书，仲裁结果显示，被告鑫俊豪公司需在裁决书生效10日内，支付原告住院期间护理费1990元，停工留薪工资12000元，同时驳回了原告的其他仲裁请求。一审法院认为，原告系被告鑫俊豪公司员工，已被认定为工伤，且被告鑫俊豪公司在原告受伤前已为其参加了工伤保险，故原告依法应当享受工伤保险待遇。本案中双方争议的焦点在于原告被认定工伤后，被告鑫俊豪公司和工伤基金分别应当负担的项目和标准。结合原告诉请的具体明细，从三个方面进行分析。第一，原告诉请要求被告鑫俊豪公司负担项目中的伙食补助费和营业费。按照《工伤保险条例》的规定，该项应当由工伤基金来承担，不属于用人单位承担的范围。鉴于被告鑫俊豪公司已通过工伤保险基金报销该项费用540元,且被告公司除垫付的医疗费之外另行垫付原告4000元，该费用可以从被告鑫俊豪公司垫付的金额中予以折抵。营养费不属于工伤待遇项目，该项费用应由被告公司承担，参照河南交通事故的营养费标准每天20元计算为540元，该项费用可以从被告公司垫付的金额中予以折抵。第二，原告诉请要求被告鑫俊豪公司负担项目中的护理费、停工留薪工资。按照《工伤保险条例》的规定，上述两项应当由用人单位来承担，不属于社保基金负担的范围。护理标准根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》的规定，按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准计算，仲裁委支持住院期间的1990元亦不违反法律规定，该院予以确认。停工留薪工资按照《工伤保险条例》的规定，最长不能超过12月，仲裁按照原告的住院及医嘱全休时间计算三个月共计12000元，并无不当。原告主张按照12个月计算必须符合伤情严重或者情况特殊的情形，且超出住院及医嘱全休的部分应当经社区的市级劳动能力鉴定委员会鉴定后予以确认。第三，原告诉请要求被告鑫俊豪公司应当负担项目中的评残后9个月的工资。按照《工伤保险条例》的规定，该项应当由工伤基金来承担，不属于被告用人单位的承担的范围，该院亦不予支持。关于原告主张的律师费。因律师费不是每个案件必然发生的费用，同时结合本案原告诉讼请求及实际支持的部分，该院酌情支持3000元。以上三项住院伙食补助费540元、营养费540元、律师费3000元合计4080元，扣除被告已垫付的4000元后，被告还需向原告支付80元。根据《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十七条第一款，《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告河南省信阳市鑫俊豪保温建材有限公司于本判决生效后10日内支付原告郑永久80元。二、驳回原告郑永久的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点是：1、停工留薪期工资是否应当支持？2、评残后9个月的工资是否应当支持？3、律师费用如何计算？4、原审计算是否正确？关于停工留薪期工资是否应当支持的问题？《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”一审法院按照该规定，根据郑永久住院27天及医嘱“建议全休2月”之停工情况，认定郑永久停工留薪期工资为3个月共计12000元并无不当之处，但一审判决在判项中漏判，应予以纠正。关于评残后9个月的工资是否应当支持的问题？《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”根据该规定，郑永久被鉴定为9级伤残，其可要求工伤保险基金支付9个月的本人工资，该项费用不属于鑫俊豪公司的承担范围，郑永久亦未提交证据证明鑫俊豪公司领取了该9个月的工资，故对郑永久的该项诉请本院不予支持。郑永久可另行向社会保险机构申请该项伤残补助金，鑫俊豪公司作为用人单位应配合郑永久向社会保险机构申报办理。关于律师费用如何计算的问题？本案系劳动争议案件，律师费并非郑永久维护自身合法权益的必须花费，双方在签订劳动合同时亦未对发生劳动争议后支出的诉讼费、律师费等进行约定，一审法院酌情支持3000元律师费已体现照顾弱势群体的司法精神，因鑫俊豪公司对承担该笔律师费予以认可，故本院对该项费用予以维持。关于原审计算是否正确的问题？一审中，人民法院已经对郑永久的停工留薪期工资12000元及护理费1990元予以认定，但在判项中漏判该两笔费用，本院予以纠正。综上，鑫俊豪公司应向郑永久支付住院伙食补助费540元、营养费540元、律师费3000元、停工留薪期工资12000元、护理费1990元、合计18070元，扣除掉鑫俊豪公司已垫付的4000元，鑫俊豪公司还应支付14070元。综上所述，郑永久的上诉请求部分成立，应予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2020）豫1503民初7607号民事判决；二、被上诉人河南省信阳市鑫俊豪保温建材有限公司于本判决生效后10日内支付上诉人郑永久14070元；三、驳回上诉人郑永久的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由被告河南省信阳市鑫俊豪保温建材有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人河南省信阳市鑫俊豪保温建材有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 许  前  让审判员 陶  加  峰审判员 郑    佳二〇二一年五月二十一日书记员 任静源（兼）