安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖0604民初2号 原告：化宜峰，男，1973年10月10日出生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。 委托诉讼代理人：徐华敏，安徽亚星律师事务所律师。 被告：淮北市建洲矿山工程有限公司，住所地安徽省淮北相山南路盛世商贸城C7幢0306室。 法定代表人：李胜德，该公司董事长。 委托诉讼代理人：纪建春，国浩律师（海南）事务所律师。 被告：淮北矿业股份有限公司工程处，住所地安徽省淮北南黎路90号。 负责人：赵传祥，该工程处处长。 委托诉讼代理人：倪琳，女。 委托诉讼代理人：陈卫峰，男。 原告化宜峰诉被告淮北市建洲矿山工程有限责任公司（以下简称建洲公司）、淮北矿业股份有限公司工程处（以下简称矿业公司工程处）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用普通程序，二次公开开庭进行了审理。原告化宜峰及委托诉讼代理人徐华敏、被告建洲公司法定代理人李胜德及委托诉讼代理人纪建春、矿业公司工程处委托诉讼代理人倪琳、陈卫峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告向原告支付医疗费14504.22元，伙食补助费、交通费和住宿费合计9144元，护理费101400元（2017年11月至2019年1月28日，15个月），理疗和康复费63405元，共计188453.22元。2.依法判决被告向原告支付护理依赖每月2479元，从2019年2月开始支付至2039年2月，计20年。事实和理由：淮北市劳动人事争议仲裁委员会（2020）淮劳人仲案字205号仲裁裁决,是错误的。裁决书以被告为原告参加了工伤保险,原告因工受伤所发生的医疗费、伙食补助费、交通费、住宿费,工伤保险已支付为由,驳回原告的请求事项,显然错误。 (1)原告在工作时间受伤,这是不可否认的事实。原告是建洲公司招的工人,此后被安排到矿业公司工程处的临涣矿建项目部工作,是井下掘进工。2017年8月13日晚上22点左右,原告在井下上中班,迎头的活全部干完了,跟班队长张道翠安排原告先把送风的风带开关关上,然后再把缠在一起的电缆、钢丝绳、风带解开,没想到高压风带里有余风,原告被高压风带甩伤。队长安排董云良陪原告上井,安全经理苏启宏安排先到就近的小胡孜医院治疗。原告当时腰背部疼痛,呕吐、心绞痛、骶尾部麻木,没有知觉、发凉、小腿肚子胀,两腿无力。小胡孜医院拍片后,看不清,怀疑是神经损伤,医生要求原告到淮北矿工医院做磁共振。 (2)被告因怕交押金,将原告送到私人医院-和佳医院,由于医生误诊,延误治疗十四天。原告当天晚上被送到淮北矿工医院急诊室,医生给原告吊了二瓶水,被告安排董运良陪护。第二天医院通知原告要交押金,才能住院治疗。原告腹部疼痛难忍,小便排不出,原告及家人多次联系苏经理,让被告交押金,被告不但没交押金,又安排张启贵叫救护车把原告送到了淮北市和佳医院。原告在和佳医院住院后,被诊断为软组织损伤,水肿,疑似骨折。原告小便排不出，只能用导尿管，大便也排不出来，医生说是痔疮，原告非常痛苦，在和佳医院住院十四天，病情没有一点好转，医生只好让原告出院，并说回家休息一个星期后再来做痔疮手术。原告出院后，病情加重，疼痛难忍。 （3）经原告多次请求被告才安排给看病。原告及家人多次找被告，被告才安排李胜德带原告去淮北市人民医院看病，经查，原告系骶骨骨折、尾骨骨折、腰骶神经根损伤。原告在淮北市人民医院骨科住院治疗2个月，病情没有多大好转，建议原告到上海或北京大医院治疗。原告多次找被告项目部领导，最后安排张启贵陪原告去上海看病，到上海华山医院做了肌电图，医生建议原告住院康复科治疗，被告不同意，（去上海2、3天）原告只得回淮北康复治疗。原告住进淮北职防院康复科，被告没有安排护工，全是原告家人护理的。 （4）2017年9月22日原告的伤经淮北市人力资源和社会保障局工伤鉴定委员会鉴定，化宜峰是在工作中被风带甩伤腰背部,骶尾部，其损伤系工伤。2019年1月28日原告的伤经安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定，劳动功能障碍程度为四级。原告不能走路，两腿发软，腰骶神经痛，已丧失劳动能力，需要人长期护理。 （5）2018年10月，原告在上海华山医院、长征医院看病期间，被告通知原告返岗上班，否则解除合同。因原告受伤严重，无法继续上班，被告单方解除了劳动合同。 综上，2017年8月13日原告出工伤后，被告没有重视原告的病情，将原告送到私人开的和佳医院,医生误诊,导致原告延误治疗,耽误了最佳治疗时间,致使原告病情加重,被告具有不可推卸的责任。原告从2017年8月13日出工伤到2019年1月28日评定为4级伤残期间,被告仅给原告派护工2个月的时间,其他时间的治疗(包括淮北职防院住院及在北京、上海看病)都是原告的妻子和孩子及原告的姐夫陪原告看病,并护理原告。原告在继续治疗期间的医疗费住宿费,车票等除了医保报销的费用除外,剩余费用(不能报销的)应由被告承担。原告的妻子、孩子及姐夫陪原告,并护理原告去北京、上海等地看病的差旅费等费用是属于合理的支出,应由被告承担。被告应给原告安排护工陪原告去外地看病并护理原告,而被告没有给安排护工,该护理费应由被告承担。 不能因为原告参加了工伤保险,被告就不承担赔偿责任了,把所有的责任都推给医保,这种观点是错误的。因此淮北市劳动人事争议仲裁委员会(2020)淮劳人仲案字205号仲裁裁决,是错误的。为了维护原告的合法权益,为此,特向贵院提起诉讼,请依法支持原告的诉讼请求。 建洲公司辩称，原告工伤应该享受的治疗费，护理费等费用从工伤基金费用支出，不是由用工单位承担，而且之前发生的相关费用社保已经予以报销。原告认为自己需要护理有护理依赖，要求20年的护理费，因工负伤需要护理要有社保局鉴定，如果符合条件，确需护理按相关标准发放费用，与建洲公司无关。原告用药及康复治疗应由医保部门审批，与建洲公司无关。 矿业公司工程处辩称，1.根据《工伤保险条例》第30条规定，职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急可以到就近的医疗机构急救。原告发生工伤后，其所在的项目部立即安排先到就近的小胡孜医院治疗，之后转到签订服务协议的和佳医院就医，做法并无不妥。2.原告的工伤医疗费依法应由工伤保险基金支付，用人单位给原告参加了工伤保险，被告没有义务承担医疗费。3.关于伙食费、交通费、食宿费、康复费和护理依赖费，根据《工伤保险条例》规定，属工伤保险基金支付的范围，原告要求被告承担没有法律依据。4.关于护理费，根据《安徽省实施办法》第29条规定，如果原告认为在治疗期间需要护理，应提供医疗机构的证明。被告在原告住院治疗期间，曾派人护理。综上，原告诉请的各项费用均属于工伤保险基金支付，符合报销标准的，工伤保险基金已经支付。原告认为由于被告未重视其病情将其送到小医院治疗导致原告病情加重，仅是原告的主观臆断，毫无根据。被告将原告送到医保定点医院，即使医院存在医生误诊，也是医院的问题，不是被告的过错。被告在原告发生工伤后积极配合原告治疗，积极协助原告办理费用报销，被告没有过错。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院综合全案证据予以认定。 根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月21日，原告与建洲公司签订5年固定期限劳动合同至2017年11月20日止。2015年9月10日建洲公司与矿业公司工程处签订劳务借用协议，双方约定：建洲公司将培训合格工人借给矿业公司工程处使用，借用人员的社保费用由建洲公司缴纳，费用由矿业公司工程处承担，发生工伤死亡事故时，双方共同处理，善后工作及伤亡事故费用由甲方（矿业公司工程处）承担……。原告被建洲公司安排到矿业公司工程处的临涣矿建项目部工作，从事井下掘进工作。2017年8月13日，原告在井下工作时被高压风带甩伤，随后被送往小胡孜医院治疗，次日转入淮北矿工总医院，同日又转入淮北和佳医院住院治疗，8月26日出院，诊断为：腰骶部软组织挫伤。出院建议：注意休息，加强营养；适当锻炼；不适随访。 根据双方举证，原告申请工伤职工旧伤复发、康复治疗，淮北市医疗工伤生育保险管理服务中心于2017年9月12日、10月26日，2018年2月6日、5月3日、6月5日、7月5日、8月7日、9月6日、10月11日、12月28日，2019年7月2日、8月1日、9月3日、10月8日进行审批，同意原告住院或门诊治疗，符合旧伤复发治疗的费用，已按规定由工伤保险基金支付。 原告因旧伤复发于9月15日在淮北市人民医院住院治疗，入院诊断：骶骨骨折、尾骨骨折、腰骶神经根损伤。9月27日出院，出院医嘱：注意休息，增加营养；继续局部理疗、针灸等对症治疗；每周二骨科李峰专家门诊随访。同日再次入住淮北市人民医院住院治疗，诊断同上，11月27日出院，出院医嘱：注意休息；建议至上级医院进一步诊治；每周二骨科李峰专家门诊随访。 原告后续治疗情况：2017年12月5-7日、2020年4月21、23日在复旦大学附属华山医院做肌电图检查等检查治疗。2017年12月28日、2020年4月22日在上海长征医院就诊。2018年2月6日至3月8日、12月28日至2019年2月26日在淮北矿业股份有限公司职防院住院治疗。2018年3月12日至3月28日在江苏省徐州中心医院住院治疗。2018年4月4日至18日、10月1日至28日在淮北市中医院住院治疗。2018年7月23日至26日在南京鼓楼医院住院治疗。2019年3月18日至4月22日在徐州市中医院住院治疗。 2017年9月22日，淮北市人力资源和社会保障局认定原告的损伤为工伤，2018年12月3日，淮北市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的损伤程度为劳动功能障碍八级。2018年12月25日原告申请对劳动功能障碍重新鉴定，安徽省劳动能力鉴定委员会于2019年1月28日重新鉴定等级为四级。原告申请延长停工留薪期的确认，2018年12月3日，淮北市劳动能力鉴定委员会通知不予确认。建洲公司为原告缴纳了工伤等社会保险费用。 2020年5月6日，原告向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.建洲公司、矿业公司工程处支付原告医疗费14504.22元，伙食补助费、交通费和住宿费合计9144元，护理费101400元（2017年11月至2019年1月28日，15个月），理疗和康复费63405元，共计188453.22元。2.依法裁决建洲公司、矿业公司工程处向原告支付护理依赖每月2479元，从2019年2月开始支付至2039年2月，计20年。淮北市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月17日作出（2020）淮劳人仲案字205号裁决，裁决驳回原告仲裁请求。原告不服向本院提起诉讼。 另查明，安徽省统筹地区职工月平均工资2016年为5107元、2017年为5660元、2018年为6433元。 本院认为：根据国务院《工伤保险条例》、《安徽省实施办法》的规定，工伤医疗费、康复费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费应由工伤保险基金支付。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付护理费。停工留薪期或者工伤复发期治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或按月支付护理费，护理费标准为统筹地区上一年度职工月平均工资的80%；停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经劳动能力鉴定委员会鉴定，可以适当延长。原告在矿业公司工程处工作期间，建洲公司为原告缴纳了工伤保险，原告发生工伤，应当按照相关规定治疗，并按相关规定享受工伤待遇。 1、关于要求被告支付医疗费、理疗和康复费、伙食补助费、交通费和住院费问题。 原告要求被告支付的医疗费14504.22元、理疗康复费63405元，根据原告提供的证据，上述费用是原告在复旦大学附属华山医院、淮北市中医院、淮北市相山区交通医院、濉溪县张军好一生大药房、上海长征医院的挂号费、检查费、住院费、药费，中医诊所、养生馆、生活馆、理疗中心等花费的费用。原告没有提供证据证明，上述费用工伤保险基金未支付是因被告应办理而不为其办理治疗手续造成的，因此原告要求被告承担上述费用的请求，没有法律依据，本院不予支持。 原告要求的伙食补助费、交通费、住宿费9144元，根据《工伤保险条例》、《安徽省实施办法》的规定不属于单位应当承担的费用，原告要求被告承担上述费用的请求，没有法律依据，本院不予支持。 2、关于原告要求被告支付护理依赖每月2479元，从2019年2月份开始支付至2039年2月份，计20年。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付护理费。本案原告评定伤残等级后，劳动能力鉴定委员会没有鉴定原告的伤需要生活护理，原告的该诉请无事实和法律依据，本院不予支持。 3、原告要求被告支付2017年11月至2019年1月28日期间的护理费101400元。根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条规定，停工留薪期一般不超过12个月，停工留薪时间，按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行；第五条规定，工伤职工多部位受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。根据原告出院诊断的损伤部位，对照分类目录，原告应享受12个月的停工留薪期待遇。原告申请延长停工留薪期，劳动能力鉴定委员会没有确认，其停工留薪期为12个月即2017年8月13日至2018年8月12日。原告要求被告支付2017年11月至2019年1月28日的护理费，2017年11月至2018年8月12日原告属在停工留薪期内，原告在此期间大部分时间在医院住院治疗，根据原告伤情及住院治疗情况，在此期间需要人员护理，酌定一人护理。 原告2017年9月27日至11月27日在淮北市人民医院住院治疗，在此期间的护理原被告陈述不一致，原告陈述其9月27日住院，被告10月18日才派工友张启贵来陪护，11月15日张启贵被单位叫回；被告提供的张启贵的自书证明，证明原告在人民医院住院期间全部是其护理，护理到10月26日出院，其陈述的住院时间和原告实际住院时间不一致，被告没有举其他证据印证派人护理的具体时间，根据原告陈述被告派人护理的时间到11月15日，11月16日之后被告没有举证证明派人对原告进行护理，护理费用应由用人单位支付。2017年11月16日至30日护理费为2042.7元、12月护理费为4085.6元,2018年1月至7月护理费为31696元，8月1日至12日护理费为1811元，共计39635.3元。2018年8月13日至2019年1月28日不属于停工留薪期，原告要求护理费必须是工伤复发治疗期需要护理，原告2018年12月28日至2019年2月26日在淮北矿业股份有限公司职防院住院治疗，有工伤复发审批手续，应认定为工伤复发住院治疗，酌定一人护理，护理费由用人单位支付，2018年12月28日至31日护理费为603.7元，2019年1月1日至28日的护理费为4803.3元。上述护理费合计45042.3元。2018年10月1日至28日在淮北市中医院住院治疗，工伤部门没有认定原告属工伤复发期治疗，该期间的护理费不符合由用人单位支付的条件，本院不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。建洲公司给原告签订五年的劳动合同，派遣到矿业公司工程处从事掘进工作，并非是临时性、辅助性或者替代性的工作岗位。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。两被告签订的劳务借用协议虽然约定发生工伤死亡事故时，伤亡事故费用由矿业公司工程处承担，但该约定对原告不发生效力。矿业公司工程处与建洲公司应对上述护理费承担连带支付责任。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条、九十二条第二款、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告淮北市建洲矿山工程有限公司、淮北矿业股份有限公司工程处于本判决生效之日起十五内连带支付原告化宜峰护理费45042.3元； 二、驳回原告化宜峰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告淮北市建洲矿山工程有限公司、淮北矿业股份有限公司工程处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  韩秀华 审 判 员  周月明 人民陪审员  王 磊 二〇二一年五月八日 书 记 员  杜珍珍 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第六十六条劳动合同用工是我国企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只是在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定时期内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。 第九十二条第二款劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；预期不改正的，以人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 2、国务院《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，有所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十八条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。 3、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。