安徽省滁州市南谯区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1103民初2041号 原告:滁州市鑫鑫建筑安装有限公司,住所地安徽省滁州市乌衣镇，统一社会信用代码91341103791887460F。 法定代表人:冯兴柱,系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：况相农，安徽环滁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李守浩，安徽环滁律师事务所律师。 被告:重庆金点园林有限公司,住所地重庆市沙坪坝区小新街85号,统一社会信用代码915001062028527622。 法定代表人:惠峰，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐杰，男，1990年5月25日出生，土家族，住重庆市彭水县。 被告:岭南生态文旅股份有限公司,住所地广东省东莞市东城街道东源路东城文化中心扩建楼1号楼10楼,统一社会信用代码91441900708010087G。 法定代表人:尹洪卫,系该公司董事长。 委托诉讼代理人：宋崇航，男，1992年7月6日出生，汉族，户籍地河南省民权县。 被告:滁州皇庆圩现代农业开发有限公司,住所地安徽省滁州市南谯政务新区5号楼2层,统一社会信用代码91341103395930340C。 法定代表人:刘长春,系该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡琪琪，女，1995年6月29日出生，汉族，住安徽省滁州市琅琊区。 被告:滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司,住所地安徽省滁州市南谯政务新区5号楼4层，统一社会信用代码91341100058478111R。 法定代表人:许涵,系该公司董事长。 原告滁州市鑫鑫建筑安装有限公司诉被告重庆金点园林有限公司、岭南生态文旅股份有限公司、滁州皇庆圩现代农业开发有限公司、滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年4月25日立案，依法适用普通程序，于2021年5月17日公开开庭进行了审理。原告滁州市鑫鑫建筑安装有限公司的委托诉讼代理人况相农，被告重庆金点园林有限公司委托诉讼代理人唐杰，被告岭南生态文旅股份有限公司的委托诉讼代理人宋崇航，被告滁州皇庆圩现代农业开发有限公司的委托诉讼代理人胡琪琪，被告滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司的法定代表人许涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告滁州市鑫鑫建筑安装有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告重庆金点园林有限公司、岭南生态文旅股份有限公司支付土石方工程款人民币3201586元,利息59435元(自2020年10月29日至原告起诉时2021年4月25日,以3201586元为基数,按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场年利率3.85%),合计3261021元,并自2021年4月26日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场利率计算至被告实际还款日止的逾期付款利息;被告滁州皇庆圩现代农业开发有限公司、滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司在欠付工程款范围内承担付款责任；2、被告承担诉讼费。事实与理由：2018年1月8日,原告与被告重庆金点园林有限公司签订《土石方分包合同》,2018年8月28日签订补充协议,约定:由原告分包被告重庆金点园林有限公司承包施工的“吕赵水库环境综合整治项目、滁河环境中综合整治项目EPC设计施工总承包项目工程”中甲方项目部指定的土石方工程,工程工期100天;工程竣工后,由原告通知被告重庆金点园林有限公司现场负责人和建设方在10日内组织验收;合同价款暂定金额5500000元,最终按施工量计算,包干单价每立方11元,以建设方收方量为准;付款方式:“(1)乙方(原告)应于每月25日前向甲方(重庆金点园林有限公司)提交收方单,由甲方对乙方每月的工程造价进行审核。乙方当期工程造价金额,以甲方成控中心审定的金额为准。金额审定并在甲方财务处挂账成功后次月,甲方按每月工程造价审定金额的60%向乙方支付工程进度款,往后以此类推;(2)工程完工且经甲方和建设方验收合格后,待建设方确认有效收方签审资料(即:由建设方代表及成控造价部门、监理方、甲方共同签字确认的原始地貌标高资料、成形地貌标高资料、签字盖章齐全的签证资料等)后支付至工程总款的70%;(3)办理结算时(以建设方确认方时为结算时间),经甲方成控中心审计完成并挂账后三个月内支付结算尾款”等等。合同签订后,原告履行了合同义务,于2019年6月18日完成现场施工,于6月26日向被告重庆金点园林有限公司提交现场完工申请,要求组织竣工验收。2020年7月滁州市南谯区住房城乡建设交通局、被告岭南生态文旅股份有限公司委托滁州市城乡建设规划设计院对吕赵水库环境综合整治项目土方工程量进行计算,于2020年9月8日出具《吕赵水库环境综合整治项目测量与计算报告书》,确认原告完成填方量655328.30立方米。根据原告与被告重庆金点园林有限公司签订《土石方分包合同》第六条3款1项约定,被告应按每月工程造价审定金额60%支付工程进度款,工程完工验收合格后,支付至工程总款的70%。原告于2019年6月18日完成现场施工,但是被告仅付工程款4007022元,不足完工工程款的70%(完成填方量655328.30m×11元=7208608×70%=5046026元)。根据《土石方分包合同》第六条3款3项“办理结算时(以建设方确认方时为结算时间),经甲方成控中心审计完成并挂账后三个月内支付结算尾款”约定,双方应当于2020年9月8日进行工程款的结算,但是被告重庆金点园林有限公司拒绝履行。无奈之下,原告于2020年10月29日向被告重庆金点园林有限公司项目负责人报送了决算总价3份,原告决算总价为人民币7208608元,扣除被告已付工程款,尚欠原告人民币3201586元。综上所述,原告已经按照约定完成施工义务,但是被告一直没有按照约定付款,持续违约;现又拒不履行结算义务,恶意拖欠巨额工程款,给原告造成重大损失和经营困难,被告的行为构成根本违约,故原告为维护自身合法权益，特诉至法院。 原告为证明自己的主张，向本院提交下列证据予以证明： 1、被告企业信息查询单，拟证明被告主体适格； 2、合同协议书(总包合同)，拟证明2017年12月,被告滁州皇庆圩现代农业开发有限公司、被告滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司将“吕赵水库环境综合整治项目、滁河环境中综合整治项目EPC设计施工总承包项目工程”发包给被告岭南生态文旅股份有限公司； 3、丙方园建专业分包合同，拟证明2018年1月19日,被告岭南生态文旅股份有限公司将“吕赵水库环境综合整治项目、滁河环境中综合整治项目EPC设计施工总承包项目工程”中的园林、绿化工程分包给被告重庆金点园林有限公司承包施工； 4、《土石方分包合同》、土石方分包合同补充协议，拟证明2018年1月8日,原告与被告重庆金点园林有限公司签订《土石方分包合同》,2018年8月28日签订补充协议,约定:由原告分包被告重庆金点公司承包施工的“吕赵水库环境综合整治项目、滁河环境中综合整治项目EPC设计施工总承包项目工程”中甲方项目部指定的土石方工程;合同价款暂定金额5500000元,最终按施工量计算,包干单价每立方11元,以建设方收方量为准； 5、现场竣工验收单、现场完工申请单，拟证明原告于2019年6月18日完成现场施工,于6月26日向被告重庆金点园林有限公司项目负责人朱红云提交现场完工申请,要求组织竣工验收； 6、增值税发票记账联38张，拟证明原告于2019年6月18日完成现场施工,但是被告重庆金点公司仅付工程款4007022元,不足完工工程款的70%,被告违约； 7、吕赵水库环境综合整治项目测量与计算报告书、电子邮件，拟证明2020年7月滁州市南谯区住房城乡建设交通局、被告岭南生态文旅股份有限公司委托滁州市城乡建设规划设计院对吕赵水库环境综合整治项目土方工程量进行计算,于2020年9月8日出具《吕赵水库环境综合整治项目测量与计算报告书》,对项目土方工程量进行计算，经被告重庆金点园林有限公司确认原告完成填方量655328.30立方米,并将数据发送给原告； 8、决算总价，拟证明原告于2020年10月29日向被告重庆金点公司的项目负责人朱红云报送了决算总价3份,原告决算总价为人民币7208608元； 9、朱红云驾驶证照片打印件，拟证明被告重庆金点园林有限公司项目负责人朱红云身份。 被告重庆金点园林有限公司辩称：现双方并未办理结算，被告已向原告支付4007022元，已基本达到合同约定的比例，原告方未达到合同约定的支付条件，请求驳回原告方的诉讼请求。 被告重庆金点园林有限公司向本院提交下列证据予以证明： 1、开票明细及增值税专用发票复印件，拟证明原告向金点公司开具的票据总金额为4007022元，被告重庆金点园林有限公司已经足额支付。 被告岭南生态文旅股份有限公司辩称：1、我公司不是涉案土石方分包合同的相对方，与原告没有合同关系，不应对原告承担直接责任，且原告并未要求我公司在欠付重庆金点公司范围内承担责任；2、我公司与重庆金点公司已签订了园建绿化专业施工合同合法有效，金点公司具有施工资质，我公司对非关键主体性工程专业分包给金点公司为合法分包，我公司对重庆金点公司已按照合同约定的付款比例按时足额支付工程款，目前对重庆金点公司不欠付工程款；3、关于原告起诉的数额，原告起诉的土方量不是其一家公司施工的，是有部分工程由其他两家分包单位的工程量；4、我公司不是该工程的发包人。按照法律约定，不应由我公司承担欠付范围内的付款责任。 被告岭南生态文旅股份有限公司向本院提交下列证据予以证明： 1、园建绿化专业施工合同、补充协议的彩色打印件，拟证明本工程我公司与金点公司约定的付款方式为同业主（皇庆圩、城建建设公司）的实际付款进度，我公司与业主的约定付款方式为支付周期三个月，每期按已完成工程量的60%支付，经审计支付至结算价款的85%，目前该项目尚未审计完成，而我公司已经支付金点公司已完成工程量的60%，目前我公司对金点公司不欠付工程款； 2、至2019年12月19日的审核意见表、进度款申请单、现场收方统计表打印件各一份，拟证明2019年底，金点公司向我公司申请支付工程款3540731元； 3、付款回单、代付工资委托书及附件打印件，拟证明我公司已足额支付金点公司，并且已经超额付款。 被告滁州皇庆圩现代农业开发有限公司、滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司辩称：1、原告鑫鑫建安公司所主张的《土石方分包合同》的合同相对方为本案被告重庆金点、岭南公司，与被告皇庆圩公司及城乡建设公司无关，工程款是否应当支付及结算价格、欠付款项情况应以鑫鑫建安公司与被告重庆金点、岭南公司结算为准；2、根据被告皇庆圩公司及城乡建设公司与被告重庆金点、岭南公司所签订的《吕赵水库环境综合整治项目、滁河环境综合整治项目EPC设计施工总承包项目合同》第17.3条约定无预付款，工程进度款支付周期为三个月，每期按照已完工程价款的60%支付，竣工验收合格并经审计确认后支付至工程计算价款的85%，吕赵水库项目跟审单位为安徽金瑞安工程咨询有限公司滁州分公司，项目于2020.12.9日完成竣工验收，现处于和跟审单位进行工程量核对阶段，审计结果尚未出具。目前现被告皇庆圩公司及城乡建设公司共计向被告重庆金点、岭南公司支付款项1.86亿余元，吕赵水库环境综合整治EPC设计施工总承包项目建安费用约为3.22亿元，已完成工程量价款合计约3.088亿元，付款比例约为60.3%，已经按照合同付款进度支付了全部应付价款，按照合同约定，在审计结果出具之前，原告不应再支付任何价款。且在审计结果出具前，也无法确定被告皇庆圩公司及城乡建设公司是否欠付工程价款或欠付工程价款的数额；3、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十三条使用了实际施工人的概念，且与转包人、违法分包人的概念并列。《建设工程质量管理条例》第78条规定，本条例所称转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为；《建设工程质量管理条例》第78条规定，本条例所称违法分包，是指下列行为：（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。然而上述关于转包、违法分包的认定情形均属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定的建设工程施工合同无效情形，可以看出该处规定的实际施工人应当是指无效合同的承包人，如转承包人、违法分包合同的承包人、没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。就本案而言，原告鑫鑫建安公司从被告重庆金点公司、岭南公司处承包土石方工程，属于合法分包，鑫鑫建安公司与被告重庆金点公司、岭南公司签订的《土石方分包合同》合法有效，即鑫鑫建安公司并不属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十三条规定的实际施工人，无权突破合同相对性向被告皇庆圩公司及城乡建设公司张在欠付工程款范围内承担责任。综上，滁州皇庆圩现代农业开发有限公司、滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司在本案中不应承担任何支付责任，请求法院驳回原告鑫鑫建安公司对两公司的诉讼请求。 被告滁州皇庆圩现代农业开发有限公司、滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司提交下列证据： 1、《吕赵水库环境综合整治项目、滁河环境综合整治项目EPC设计施工总承包项目合同》，拟证明第17.3条约定无预付款，工程进度款支付周期为三个月，每期按照已完工程价款的60%支付，竣工验收合格并经审计确认后支付至工程计算价款的85%，现工程审计尚未结束，付款节点为按照已完工程价款的60%支付； 2、付款凭证一组、《吕赵水库环境综合整治EPC设计施工总承包项目借款申请》，拟证明被告皇庆圩和城乡建设公司已按照合同约定向被告金点公司和岭南公司支付工程价款1.86亿余元，付款比例约为60.3%，符合合同约定，现阶段不存在欠付工程款； 3、《吕赵水库环境综合整治项目等EPC设计施工总承包项目工程款支付计价汇总表》，拟证明累计完成工程量价款合计约3.088亿元。 经审理查明：2018年1月8日,原告滁州市鑫鑫建筑安装有限公司与被告重庆金点园林有限公司签订一份《土石方分包合同》及2018年8月28日签订一份《补充协议》,约定被告重庆金点园林有限公司将从被告岭南生态文旅股份有限公司承揽来的南谯区“吕赵水库环境综合整治项目、滁河环境中综合整治项目EPC设计施工总承包项目工程”中的土石方工程分包给原告滁州市鑫鑫建筑安装有限公司具体施工，土石方分包合同还约定包干单价每立方11元，总价款暂定金额5500000元,最终按施工量计算;付款方式为按每月工程造价审定金额的60%支付工程进度款,待验收合格后支付至工程总款的70%;余款待审计完成并挂账后三个月内支付结算尾款等。合同签订后,原告组织施工,2020年7月滁州市南谯区住房城乡建设交通局、被告岭南生态文旅股份有限公司等对案涉吕赵水库环境综合整治项目土方工程量进行计算,于2020年9月8日出具《吕赵水库环境综合整治项目测量与计算报告书》,确认原告公司完成填方量655328.30立方米。2020年10月29日，原告公司向被告重庆金点园林有限公司项目负责人报送了总价为人民币7208608元决算报告书。包含案涉工程的总体项目于2020年12月9日通过竣工验收，现处于建设方与跟踪审核单位进行工程量核对阶段，正式审计结论尚未出具。庭审中，原告公司与被告重庆金点园林有限公司均认可已经支付土石方工程款4007022元。 本案的争议焦点为：原告公司的剩余工程款数额的确定及支付条件是否成就。 本院认为：原告公司与被告重庆金点园林有限公司签订的《土石方分包合同》及《补充协议》，是当事人真实意思表示，各方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。原告公司施工的土石方工程量655328.30立方米被确认，因系固定单价11元∕m³，原告公司报送的总价款7208608元决算报告书系土石方取整后计算而来，竣工验收后审理结果出具前被告重庆金点园林有限公司应付工程款为5046025.6元（7208608元×70%），庭审中原告公司与被告重庆金点园林有限公司均认可已经支付土石方工程款4007022元，被告重庆金点园林有限公司尚应支付到期工程款1039003.60元（5046025.6元-4007022元）。对下余工程款2162582.4元（7208608元×30%）待双方约定的付款节点成就时由原告公司再行主张。对原告公司要求被告岭南生态文旅股份有限公司承担共同给付责任及要求被告滁州皇庆圩现代农业开发有限公司、滁州市南谯城乡建设投资发展有限公司在欠付工程款范围内承担付款责任的诉讼请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。对被告岭南生态文旅股份有限公司辩称原告主张的土石方工程量655328.30立方米里还包含有另外两家公司（安徽神源、含山青宇）施工土方量的抗辩理由，因没有提交另行分包的证据，且原告公司当庭陈述系承包范围的内部关系由其内部自行解决，故该抗辩理由不能成立。 依照原《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆金点园林有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告滁州市鑫鑫建筑安装有限公司到期70%土石方工程款1039003.60元及相应利息损失（自2020年12月9日通过竣工验收之日起,按照同期全国银行间拆借中心公布的贷款市场报价利率支付至实际清偿之日止）； 二、驳回原告滁州市鑫鑫建筑安装有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费32888元，由重庆金点园林有限公司负担12000元，滁州市鑫鑫建筑安装有限公司负担20888元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  许安源 人民陪审员  江从河 人民陪审员  田 蓉 二〇二一年五月二十日 书 记 员  朱 静 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。