江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0602民初6964号原告：王春兵，男，1965年6月29日生，汉族，住南通市通州区。委托诉讼代理人：陈明，北京市隆安（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王铠伦，北京市隆安（南通）律师事务所实习律师。被告：南通金雁酒店管理有限公司，统一社会信用代码91320602687827441G，住所地在南通市崇川区南大街97号。诉讼代表人：李艳，女，1975年9月8日生，汉族，住南通市崇川区，系该公司员工。第三人：尹美琴，女，1969年7月12日生，汉族，住所地在南通市崇川区。委托诉讼代理人：吴甜甜，上海渲双律师事务所律师。原告王春兵诉被告南通金雁酒店管理有限公司（以下简称金雁酒店）、第三人尹美琴公司解散纠纷一案，本院于2020年11月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。因被告法定代表人、总经理葛明霞与原告有利害关系，在审理过程中原告和第三人共同确认由被告员工李艳作为诉讼代表人参加诉讼。原告委托诉讼代理人、被告诉讼代表人及第三人委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王春兵向本院提出诉讼请求：请求法院判决解散被告金雁酒店，责令限期成立清算组。事实和理由：金雁酒店由原告持股60%、第三人持股40%，于2009年4月3日成立。主要经营项目为南通市崇川区南大街97号(原南通韬奋印刷有限公司厂房)开设如家宾馆。南通韬奋印刷有限公司法定代表人葛红兵(系第三人之夫)，为金雁酒店的实际股东。2015年6月，原告与葛红兵发生纠纷后，逐渐不再参与金雁酒店经营事务，并且金雁酒店的实物资产以及各种证照、印章已于2017年4月交予葛红兵夫妻持有。金雁酒店至今已连续五年未召开股东会并形成有效的股东会决议，已陷入僵局，且股东间无法有效沟通，无法通过协议解散，故成讼。被告金雁酒店辩称，酒店从开业以来到现在，经营一切正常，员工的福利也是正常发放，没有出现欠原告工资的情况，不同意公司解散。第三人尹美琴述称，其不同意解散被告，被告股东之间从未进行过清算，仍由两位股东经营，在正常经营中，不存在公司法规定的公司解散事由。股东之间不存在连续五年未召开股东会并无法形成决议的有效情形。股东之间可以有效沟通，且其一直配合原告沟通。原告王春兵为证明其主张向本院提交了以下证据：1.被告工商信息；2.被告董事会、监事会、经理情况；3.被告“企查查”信息；4.（2015）通中民终字第02830号民事判决书；5.物品交接清单；6.律师询问笔录。被告和第三人质证后，对原告提交的前四份证据真实性不持异议，但认为不能达到原告的证明目的，证据5系复印件，对其真实性不予认可，证据6因葛明霞未参与公司经营，其所述内容不真实。被告金雁酒店和第三人尹美琴向本院提交了被告公司章程、发票与凭证各一组。原告质证后，对被告和第三人提交的公司章程的真实性无异议，但不认可关联性，发票与凭证的真实性由法院核实。本院对原、被告提供的证据进行审核后，对当事人无异议的证据真实性予以确认。至于双方有异议的证据及证明目的的争议，本院将在说理部分一并分析认证。经审理查明，被告成立于2009年4月3日，营业期限至2021年4月2日，注册资本为200万元，法定代表人为葛明霞。股东为原告和第三人，分别占股60%和40%。原告为执行董事，葛明霞为总经理，尹美荣为监事。经营范围为酒店管理，服装及饰品、日用百货销售。公司章程记载：（第九条）股东会行使下列职权“公司的经营方针和投资计划；选举和更换执行董事，决定有关执行董事的报酬事项；选举和更换由股东代表出任的监事，决定其取得报酬事项；审议批准执行董事的报告；审议批准监事的报告；审议批准公司年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案；对公司增加或减少注册资本作出决议；对股东向股东以外的人转让出资作出决议；对公司合并、分立、变更公司形式，解散和清算等事项作出决定；修改公司章程；本章程规定的其他职权”。（第十条）前款所列事项股东以书面形式一致同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决议文件上签名、盖章。（第十一条）股东会定期会议每年于1月召开1次；临时会议根据需要及时召开，召开股东会会议应当在会议召开十五日前通知全体股东。股东会会议的召集和主持，依据公司法的相关规定执行；股东会对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东会决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，方可生效。（第十二条）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。（第十三条）公司不设董事会，设执行董事一名。执行董事对股东会负责，行使下列职权：召集股东会会议，并向股东会报告工作。2017年4月11日，被告作为移交人，与第三人作为接收人，签订了一份南通濠河南大街店重要物品交接清单，记载将包括法人印章、酒店公章、营业执照正副本、食品经营许可证正副本、卫生许可证、社会保险登记证、电信宽带合同、史密斯热水器维修保养合同、电梯定期检验报告、前台摇箱钥匙、前台摇箱机械钥匙、财务密钥在内的物品进行了移交。另查明，南通韬奋印刷有限公司诉金雁酒店、王春兵房屋租赁合同纠纷一案，本院作出（2015）崇民初字第00566号民事判决，判决金雁酒店给付南通韬奋印刷有限公司房屋租金人民币5099417.04元。后经江苏省南通市中级人民法院作出（2015）通中民终字第02830号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院依据生效判决，于2016年5月3日立案强制执行。本院认为，我国公司法第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”本案中，原告持有被告60%股权，根据上述规定，其有权提起公司解散之诉。原告申请被告的诉讼请求能否成立，在于被告是否出现经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条规定：“单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。”原告主张被告持续五年以上无法召开股东会，并形成有效的股东会决议，从而公司经营管理发生严重困难，也即其认为符合上述司法解释规定的前两项情形。对此，本院认为，第一，被告公司章程就股东会职责进行了明确约定，虽然被告和第三人辩称因双方信任程度较高，公司规模较小，都是以电话或现场沟通方式解决公司经营管理问题，但未能提供相关证据证明存在上述所述事实，且双方能否就公司章程规定的股东会决议事项进行过讨论和表决，亦无法予以证明。本院注意到，被告公司章程记载的经营期限至2021年4月2日，但是原告和第三人对于被告是否延续经营这一重大事项，未能召开股东会进行决议，也反映了被告股东会已经不能按照公司章程约定如期正常召开，由此可以说明被告作为有限公司的人合性特征不再具备，可以认定被告公司经营管理治理结构已经失灵，被告经营管理发生严重困难；第二，原告已经于2017年4月11日将被告公章、法人章以及财务密钥等移交给了第三人，由第三人负责被告的经营管理，客观上已经丧失了对被告的实际经营管理权。股东投资设立公司的最终目的是为了获得收益，在被告处于公司经营管理治理结构失灵，特别是被告经营期限届满未再续期的情况下，如果不同意解散公司，必然会使原告对被告享有的股东权益受到损害。因为本院注意到，在原告移交前述资料前，被告未能及时给付欠付南通韬奋印刷有限公司的房屋租赁费用，导致诉讼，之后又经强制执行，而第三人陈述原告持有被告大量资金未能结算，由此不能排除第三人会利用控制管理被告之便利，可能会采取相应措施保护其权益，从而减少被告盈利或者损害被告利益；第三，本院在审理过程中，多次组织双方进行调解，以期通过其他方式解决双方之间的纷争。原告明确表示同意将其持有被告的股权转让给第三人，而被告和第三人认为该方案应该是合伙协议散伙的问题，而不应当是通过公司解散处理的问题，且要求原告将其持有被告大量资金交付结算。由于双方未能在本院规定期限内通过有效协商的途径解决纠纷，可以认定被告股东之间不能通过其他途径予以解决纷争。综上，本院认为，原告请求解散被告的条件已经成就。事实上，被告股东会未能就公司经营期限届满而重新决议延长经营期限，依法亦应当解除被告。因此，本院对原告要求解散被告的诉讼请示予以支持。根据我国公司法第一百八十三条规定，有限公司解散的，有限公司股东应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。股东逾期不成立清算组进行清算的，应当申请人民法院强制清算。故原告请求在本案中责令限期成立清算组的诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（一)项、第一百八十二条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条之规定，判决如下：一、解散被告南通金雁酒店管理有限公司；二、驳回原告王春兵的其他诉讼请求。案件受理费80元，由被告南通金雁酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费80元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户银行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  陈五建人民陪审员  张风智人民陪审员  金 姝二〇二一年五月八日法官 助理  张 钰书 记 员  刘小静