湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1318号上诉人（原审被告）潘旭东，男，汉族，1963年7月21日出生，住长沙市天心区。委托诉讼代理人雷坚，湖南高天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）陈满军，男，汉族，1966年3月20日出生，住湘阴县。上诉人潘旭东因与被上诉人陈满军民间借贷纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2020）湘0624民初2006号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。潘旭东上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈满军的诉讼请求，或者发回重审。事实与理由：本案没有借款合同、借据等证据证明民间借贷关系成立，一审法院认定是民间借贷，违背常理。本案有潘旭东与陈满军之间的微信交流记录及潘旭东提交的借条证明双方系合伙关系，很多人都愿意出庭作证证明双方是合伙关系。一审超过审限，且审理本案的法官刚审理陈满军女儿与潘旭东之间的另外一件案件，二个案件有利害关系，应自行回避，一审判决程序不合法。陈满军答辩称，其绝不可能跟潘旭东是合伙关系，潘旭东以前说他家产很大，于是陈满军借钱给潘旭东时没有要潘旭东出借条。潘旭东承包了天际岭轨道5号线工程，陈满军则在潘旭东手中承包了工程项目，潘旭东确实给了陈满军30万元，但该30万元是潘旭东应付给陈满军的工程款，是用来发民工工资的，不能证明双方是合伙关系。陈满军向一审法院诉讼请求：1、被告立即归还18万元。2、被告承担本案诉讼费。一审法院判决认定事实：原告陈满军与被告潘旭东于2018年3月份在长沙租房成为邻居相识。2018年10月9日，原告通过中国建设银行转账被告潘旭东3万元；2019年9月28日，原告通过中国建设银行转账被告潘旭东2万元；2019年9月29日，原告通过中国建设银行转账被告潘旭东1万元；2019年10月25日，原告通过中国建设银行转账被告潘旭东8000元，原告共计通过中国建设银行向被告潘旭东银行转账6.8万元。2018年12月15日，原告通过微信向被告转账1万元；2019年4月8日，原告通过微信向被告转账700元；2019年4月14日，原告通过微信向被告转账800元；2019年4月24日，原告通过微信向被告转账3000元；2019年4月26日，原告向被告微信转账2万元；2019年4月28日，原告向被告微信转账1000元；2019年5月29日，原告向被告微信转账2000元；2019年6月5日，原告向被告微信转账2万元；2019年7月26日，原告向被告微信转账1万元；2019年7月28日，原告分次向被告微信转账5000元、2000元、1000元、500元；2019年9月5日，原告向被告微信转账1万元；2019年9月12日，原告向被告微信转账2000元；2019年10月1日，原告分次向被告微信转账5000元、3000元；2019年10月20日，原告向被告微信转账2000元，原告共计向被告微信转账98000元。上述原告通过银行与微信转账给被告的款项合计为166000元。另原告庭审中陈述，被告还从其工程款中拿走了14000元，被告共计欠款为18万元。原告提供了一份由案外人汤利新出具的证明予以证明，该份证明内容为：“2018年11月潘旭东在陈满军手里拿走壹万捌仟元其中减去税金肆仟元还有壹万肆仟元（￥14000）元2020年3月22号汤利新”。案外人汤利新向本院提交了一份说明，称他与被告潘旭东于2018年相识，2018年7月他接受潘旭东聘请在工地担任临时财务人员及处理杂务。他是通过潘旭东认识了陈满军，但与陈满军除了公对公转账外没有任何关系，从未接受过陈满军聘请或委托。陈满军于2018年承包湖南省送变电三分公司一个小工程项目，工程完工后，因陈满军没有公司账户，陈满军工程款98000元支付到了他侄子公司账上，他将其中8万元转入了陈满军账户，剩余1.8万元扣除税费4000元为1.4万元没有支付给陈满军，而是按照潘旭东指令已将该款花费完毕。被告潘旭东对汤利新陈述不认可，潘旭东称他与原告系合伙关系，陈满军转账的那些款项不是借款，而是合伙款项。被告为证明合伙关系提供了借条一张，内容为：“今借到轨道5号线天际岭主要电缆项目部预支工程款叁拾万元整（￥300000），待合同完善后于工程款中扣除。并同意将此笔资金（叁拾万元）打入陈满军的私人账户潘旭东2019.9.25”。后原告找被告潘旭东要求还款未果，原告将此笔借款与原告女儿陈晓桥另外转给案外人汤利新的36万元款项一起向长沙市天心区人民法院提起诉讼，要求潘旭东承担还款责任，案号为（2020）湘0103民初2371号，后原告撤回对该案的诉讼。以上事实，有原告提供的银行转账记录、微信转账记录，被告潘旭东提供的借条、微信聊天记录、天心区法院的庭审笔录、民事裁定书，与本院的庭审笔录予以佐证证实，足以认定。一审法院判决认为，原告通过银行、微信向被告潘旭东共计转账166000元，原告提供了银行和微信转账记录予以证明,被告潘旭东也认可已收到了上述款项。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条之规定，自然人之间的借款合同，以银行转账、网上电子汇款等形式支付的，自资金到达借款人账户时，可以视为合同成立。虽然被告未向原告出具借条,但被告已收到原告的转账166000元,根据上述规定，自被告收到原告所转款项时，原、被告之间已经成立了合法的借款合同关系。被告称此款系他与原告合伙经济往来而非借款，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第五十条规定，当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。根据上述规定，被告应当提供与原告存在合伙关系的书面协议或确有合伙关系事实的其他证据。被告潘旭东提供的借“轨道五号线项目部30万元”的借条系他个人出具，不具备证明力，天心区法院庭审笔录中也并未明确原、被告之间有合伙关系，被告提供的微信转账记录原告也已经提供，系原、被告之间的相互转账，两人并未在微信转账过程中谈及合伙关系或与合伙相关的事项。被告提供的证据无法达到证明目的，对被告的抗辩主张不予采纳。现原告已经完成了借款交付义务，被告潘旭东账户已明确收到款项，认可原告转给被告的款项均系借款，原、被告之间成立了合法有效的借贷关系。对原告通过银行与微信转账给被告潘旭东的款项共计166000元，被告潘旭东应当偿还。对于原告主张的由案外人汤利新出具证明条据上载明14000元，原告既无借条，也未提供转账记录，仅凭该证明无法认定被告向原告借款14000元的事实，对该笔14000元不予支持。另根据原、被告之间的微信转账记录，被告已于2019年12月12日转账2万元、2019年2月26日转账200元给原告，应视为被告的还款，应当予以抵扣借款，则被告还应当偿还原告借款本金共计145800元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告潘旭东在本判决生效之日起十五日内偿还原告陈满军借款共计145800元；二、驳回原告陈满军其他诉讼请求。本案二审期间，陈满军提交了新证据。新证据为6张收条及中国建设银行个人活期账户交易明细，6张收条分别为罗安林、郑时书、游顺甫于2019年9月至10月出具的收到陈满军天际岭地铁五号线工程款共计190100元，银行账户交易明细显示陈满军账户转款给罗安林、郑时书、游顺甫，转款金额及时间与上述收条的金额、时间相同。拟证明陈满军收到潘旭东转来的30万元工程款后，将该30万元用于发放了民工工资。潘旭东质证认为，对上述新证据的真实性无异议，但这是双方共同搞工程的开支。本院质证认为，双方均认可上述新证据的真实性，予以采信。经审理查明，一审法院判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，双方对陈满军通过银行和微信向潘旭东转了166000元款项的事实均无异议，本案焦点在于该款是借款还是双方合伙投入的款项。陈满军陈述该款是潘旭东向其的借款，提交了银行和微信转账记录予以证明，只是出于对潘旭东的信任而未要潘旭东出具借条。潘旭东则抗辩该款为双方合伙而投入的款项，并提交了双方微信交流记录及潘旭东签名的借条予以证明。经查，双方微信交流记录虽有零星关于工程的内容，但未能证明双方是合伙做工程。潘旭东2019年9月25日签名的借条系潘旭东向工程项目部借支30万工程款后将该款转入陈满军账户，亦未能证明双方系合伙做工程。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题》（法释【2020】17号）第十六条规定：“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩系偿还双方之前借款或者其他债务的，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证责任。”本案中，潘旭东虽抗辩本案转款系双方合伙做工程的投入，但未提交合伙协议或其他证据予以证实，根据潘旭东目前提交的证据，不能认定双方系合伙关系，而陈满军除提交转账凭证外还作了相应陈述，已基本承担了举证责任，故一审法院判决认定本案系民间借贷法律关系并无不当。若以后有新证据，潘旭东可另行主张权利。潘旭东上诉提出本案一审判决程序不合法的意见不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3216元，由上诉人潘旭东负担。本判决为终审判决。审判长  廖细元审判员  汤洪清审判员  陈 子二〇二一年五月二十八日书记员  易皓霖