贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔0302民初5592号 原告：遵义百旺建材有限责任公司。住所地贵州省遵义市新蒲新区新中街道办事处新中村木水窝，统一社会信用代码：91520390MA6DL9L96B。 法定代表人：陈波风，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赵梦琳，贵州如松律师事务所律师。 被告：重庆市和霖建筑工程有限责任公司遵义分公司。住所地贵州省遵义市新蒲新区二号还房小区19栋1层4号房，统一社会信用代码：91520303097303621T。 负责人：陈鑫，经理。 委托诉讼代理人：朱石龙，男，1992年2月11日出生，汉族，住浙江省嵊州市，该公司员工。 被告：重庆市和霖建筑工程有限责任公司。住所地重庆市潼南区梓潼街道办事处大同街362号，统一社会信用代码：915002232036955436。 法定代表人：宋果，董事长。 委托诉讼代理人：田天荧，男，1983年12月17日出生，汉族，住浙江省上虞市，该公司员工。 原告遵义百旺建材有限责任公司（以下简称：百旺建材公司）与被告重庆市和霖建筑工程有限责任公司遵义分公司（以下简称：和霖公司遵义分公司）、重庆市和霖建筑工程有限责任公司（以下简称：和霖公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年3月9日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告百旺建材的委托诉讼代理人赵梦琳、被告和霖公司遵义分公司委托诉讼代理人朱石龙、和霖公司的委托诉讼代理人田天荧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告百旺建材公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同向原告支付货款共计人民币5146611.80元；2、判令两被告共同向原告支付违约金人民币613372元；并以欠付货款5146611.80元为基数、按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（年利率3.85%）支付自2021年3月6日起至实际付清货款之日止的逾期付款损失；3、判令两被告共同向原告支付律师费人民币160000元；4、判令两被告共同承担本案全部诉讼费用（包括且不限于本案案件受理费、保全费、保函费等）。（注：以上一、二、三项诉讼请求，截止2021年3月5日共计人民币5919983.80元）。事实与理由：被告因承建“遵义市新火车站片区改造工程二号还房二期项目”工程的需要，经与原告协商后于2017年5月20日与原告签订《遵义百旺建材有限责任公司预拌混凝土购销合同》，约定被告向原告购买混凝土，合同对混凝土标号、单价、数量、结算及付款方式、违约责任等作出了约定。合同签订后，原告按约向被告供应了混凝土，但被告未按约支付货款，原告多次催要无果，截至2021年3月5日，被告尚欠原告货款、违约金、律师费等共计人民币5919983.80元。鉴此，原告为维护合法权益，实现债权，依据《购销合同》第十六条第三款：“．．．．．．如协商不成，任何一方均可向合同签订所在地人民法院提起诉讼”之约定，案涉合同签订于新蒲新区，属遵义市红花岗区人民法院管辖，故，特向贵院具状起诉，恳请贵院判如所请。 被告重庆和霖公司及遵义分公司辩称，对原告起诉的金额有异议，总货款是21196611.8元，我方已经支付16100000元，剩余货款应是5096611.8元，不是5146611.80元。对于违约金过高，希望予以减免和降低，对于律师费应按行业定价确定，不应按代理合同确定。 原告百旺建材公司围绕诉讼请求依法提交的证据有原告企业营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件、被告企业基本情况、混凝土购销合同、结算单共37期、货款统计表72页、询证函、委托付款函和银行回单、2019年12月12至2020年1月的车单小票及结算单、情况说明、被告项目部工作人员与原告的微信聊天记录。本院对上述证据予以确认，并在卷佐证。被告无证据提交。根据原告的陈述，被告的答辩，并经庭审确认的证据，本院经审理认定事实如下：被告和霖建筑公司因承建遵义市新火车站片区改造工程二号还房二期项目。2017年5月20日，被告和霖建筑公司（甲方）与原告百旺建材公司（乙方）签订《商品混凝土购销合同》，合同约定被告向原告供应混凝土，合同对混凝土的标号、单价、等级、数量、供货方式等进行约定，供货日期自2016年10月至完工。乙方垫资至2017年7月31日，2017年8月初，甲方支付乙方所有垫资款的70%，余款30%在2018年春节前一次性付清。2017年8月1日起的砼款滚动累计月结70%，余款30%在主体验收三个月后的十个工作日内一次性付清。并约定违约责任，如甲方不能按时支付乙方货款，经双方协商未果后乙方有权停止混凝土供应，由此造成的一切损失由甲方负责。甲方还应按加10元/方的违约金赔偿乙方。甲方不能无期限拖欠，限期2个月之内支付，因此产生的律师费及诉讼费由败诉方承担。合同签订后，原告按约定向被告供应混凝土，工程款总计为21196611.80元，被告已经支付16100000元，截止2019年11月30日，被告尚欠原告工程款4540665.8元。因原告内部股权问题，2019年12月16日，原告向被告申请代为支付988349元款至其股东赵明富处，由于资金不足，2020年7月9日，被告支付500000元至赵明富个人账户，剩余488349元尾款未代为支付。双方结算后，原告于2019年12月12日至2020年1月31日，又为被告供应混凝土，货款价值为117597元。2020年7月9日，被告通过员工王培明账户转账给原告的法定代表人陈波风50000元。现双方结算后被告尚欠原告货款合计为5096611.8元。原告向被告催要货款无果，提起诉讼，双方酿成诉争。 2021年3月2日，原告与贵州如松律师事务所签订《委托代理协议》，协议约定由如松律师事务所律师代为出庭参加诉讼，并约定风险代理按原告实现财产权利后按本金4%收取代理费。 在本案审理过程中，原告向本院申请财产保全，本院于2021年3月16日作出（2021）黔0302民初5592号《民事裁定书》，裁定：查封、冻结重庆市和霖建筑工程有限责任公司、重庆市和霖建筑工程有限责任公司遵义分公司价值5919983.80元的财产。产生保全5000元，保函费5919元。 本院认为，原告主张的合同关系、供货的时间，款项的支付时间等法律事实均发生于2017年起至2020年1月期间，前述法律事实并不存在持续状态，且发生于《中华人民共和国民法典》实施之前，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”的规定，本案应适用法律事实发生当时的法律、司法解释对前述行为和事实的后果进行处理。 本案中，原告百旺建材公司和被告和霖建筑公司双方签订的《商品混凝土购销合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据合同约定，原告依约向被告履行供货义务，被告和霖建筑公司应当完全履行付款义务，经双方结算核实，被告至今未向原告支付尚欠的货款5096611.8元，被告对尚欠款项予以认可，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”及《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”之规定，重庆和霖公司遵义分公司不具有法人资格，其所欠货款，由重庆和霖公司承担。同时根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”之规定，被告重庆和霖公司应当支付所欠原告货款，对原告的第一项诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金及逾期损失的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”及根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”之规定，本案中，双方在协议中违约金的约定不明，原告所主张的违约金高于被告实际造成的损失，对被告要求调减违约金的请求于法有据，本院予以支持。本院考虑原告的实际损失情况及被告的违约责任，原告所主张的违约金是资金占用费的损失，本院认为应按年利率6%计算，从2020年2月1日起至实际付清货款之日止。原告要求被告支付律师代理费160000元，其委托律师出庭参加诉讼系客观事实但原告主张的律师费尚未实际发生，律师代理费也尚不确定，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付保函费的诉请，原告向保险公司缴纳保全担保保函费，并非属于诉讼中的合理必要费用，对该项诉请，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆市和霖建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告遵义百旺建材有限责任公司货款5096611.8元； 二、被告重庆市和霖建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告遵义百旺建材有限责任公司租金占用费（以5096611.8元为基数，自2020年2月1日起按年利率6%计算至款项付清之日止）； 三、驳回原告遵义百旺建材有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。 案件受理费26620元（减半收取），保全费5000元，由被告重庆市和霖建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审 判 员 王继霞 二〇二一年五月二十日 法官助理 简露芸 书 记 员 梁廷松