辽宁省锦州市凌河区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0703民初55号原告：赵某，女，1979年1月28日出生，汉族，无职业，住辽宁省锦州市古塔区。委托诉讼代理人：高建，辽宁少卓律师事务所律师。被告：陈某1，男，1986年3月24日出生，满族，职员，住辽宁省沈阳市于洪区。被告：锦州某某教育咨询有限公司，住所地辽宁省锦州市凌河区。法定代表人：陈某2，该公司经理。被告：张某，女，1992年9月27日出生，满族，个体业者，住内蒙古自治区通辽市。被告：锦州市某某教育培训学校，住所地辽宁省锦州市凌河区。法定代表人：陈某2，该校校长。被告：谭某，女，1987年4月19日出生，汉族，职员，住锦州市凌河区。委托诉讼代理人：李燕鸣，锦州市锦铁法律服务所法律工作者。原告赵某与被告陈某1、锦州某某教育咨询有限公司、张某、锦州市某某教育培训学校、谭某合伙合同纠纷、被继承人债务清偿纠纷一案，本院于2021年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵某及其委托诉讼代理人高建、被告张某、被告谭某及其委托诉讼代理人李燕鸣到庭参加诉讼。被告陈某1、被告锦州某某教育咨询有限公司、被告锦州市某某教育培训学校经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告清算“锦州市某某教育培训学校”项目；2.并返还合伙出资款20万元；3.由被告承担诉讼费。原告当庭变更诉讼请求：1.请求法院判令终止原告与陈某2及被告锦州某某教育咨询有限公司所签订的《注资合伙协议书》及与之相关的合伙合同的履行；2.请求依法判令五被告清算“锦州市某某教育培训学校”项目，并分割合伙财产（暂定返还合伙出资款20万元）；3.由被告承担诉讼费用。事实与理由：原、被告双方经过协商就锦州中学校区高考文化课培训项目达成合作意见，2019年10月7日被告以锦州某某教育咨询有限公司名义与原告方签订了《注资合伙协议书》，该协议的第一条：乙方同意注入资金20万元整，用于锦州某某教育咨询有限公司高考文化课培训锦州中学校区项目，注资之后乙方在高考文化课培训锦州%，在锦州中学附近共同选址作为校区正式投入运营后，乙方利润分配享有的15%股份进行换算，季度分红。第三条：乙方在本协议签订时一次性注入资金20万元整，通过银行转入甲方指定账户。协议签订后原告按该协议约定当天向陈某2工商银行的账号内汇入20万元，完成了合伙出资义务。陈某2于2020年10月3日因病去世，致使该合作项目无法继续运营，陈某2的唯一法定继承人己将该项目转让他人，为此原告提出就该项目进行清算后返还出资款项。综上，为保护原告的合法利益，无奈诉至法院，请求依法支持原告的诉求。2019年10月7日陈某2以锦州某某教育咨询有限公司的名义与原告签订《注资合伙协议书》，2020年10月3日陈某2因病去世，致使该合作项目无法继续运营，依据《民法典》第九百七十七条：合伙人死亡、丧失民事行为能力或者终止的，合伙合同终止。故原告请求法院判令终止其所签订的《注资合伙协议书》及与之相关的合伙合同的继续履行，并依据《民法典》第九百七十八条、第九百七十二条的规定，清算后分割合伙财产。被告陈某1在法定期限提交答辩状称，本人不是公证处认证的继承人，不存在继承一说，转让学校更属无稽之谈。我是陈某2的弟弟，长期生活、工作在沈阳，因此，对我哥哥生前的工作等都不是很了解，在我哥哥去世的时候，我曾去公证处咨询过，办理继承所需的相关手续，其中无婚姻证明和无子女证明这两个要件，相关部门已经不对个人受理这两项业务，因此本人无法办理继承，所以原告所说的转让学校更不存在；陈某2的遗产及债务纠纷，据我了解，陈某2的债务总额远远超出其遗产，他生前有一套房产，假如可以办理公证手续，也需要十万元左右的费用才能顺利继承，但是在这种资不抵债的前提下，这十万元就等于是我的经济损失，所以我不想去继承。现在我哥哥留下房产，房屋产权所有人依然是陈某2，房屋地址为锦州市凌河区菊花里巴黎豪苑10-85号，法院可以到房产局查询我说的情况是否属实。本人住址在沈阳市于洪区阳光尚城4.1期，本人并未在我哥哥生前参与过该学校的经营，也没有任何股份。综上，我作为本案的被告，并不能帮助原告解决任何问题。被告锦州某某教育咨询有限公司未作答辩。被告张某辩称，不同意原告的诉讼请求，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应予以驳回。1.被告张某曾于2017年5月中旬至2017年12月末就职于“锦州市世纪天骄艺术培训学校”，担任空乘培训招生老师和办公室文职工作，当时学校的校长就是陈某2，被告在办理入职时因工作需要曾将身份证复印件交给过学校，直到被告收到法院传票才知道自己被陈某2登记成了锦州某某教育咨询有限公司的股东。锦州某某教育咨询有限公司成立的时间正值被告在职期间，被告当时仅系“锦州市世纪天骄艺术培训学校”的一名普通员工，对锦州某某教育咨询有限公司的一切事宜均不知情，根据《公司法司法解释（三）》第二十八条明确规定：“冒用他人名义出资并将他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；”陈某2冒名将被告登记成锦州某某教育咨询有限公司股东，其作为冒名登记人应承担全部责任，而不应由被告承担。2.从原告与锦州某某教育咨询有限公司签订的《注资合伙协议书》及本案起诉状中可以明确，原告在协议签订后将注入资金全部转入陈某2个人账户中，而不是公司账户，无法证明陈某2已将注资款用于公司经营，即不存在退还出资款的情形。3.法定代表人陈某2现在虽然已经去世，但原告签订的《注资合伙协议书》相对方为锦州某某教育咨询有限公司，该公司作为法人合伙人依然在合法存续中，双方符合“共同出资、共同经营、共享利益、共担风险”的合伙本质特征，合同的实现并未受影响，根据《合伙企业法》第八十六条的规定“合伙企业解散，应当由清算人进行清算”，但锦州某某教育咨询有限公司尚不具备《合伙企业法》八十五条规定的合伙企业解散的情形，无法进行清算。因此原告的诉讼请求不能成立，依法应予以驳回。被告锦州市某某教育培训学校未作答辩。被告谭某辩称，我不构成被告的主体资格。第五被告不是股东之一，不是合伙人，也不是举办人，只是一个普通的公司后勤管理人员，原告主张的合伙对第五被告来说主体不够，请求法院依法驳回。原告赵某针对其诉讼请求提交了：1.注资合伙协议书、2.中国工商银行回单凭证、3.锦州市某某教育培训学校运营资金去向证明、4.聊天记录截屏、5.光盘、6.照片、7.居民死亡医学证明、8.北镇市沟帮子街道马家荒村村民委员会证明、9.工商档案、10.行政审批局某某学校的档案、11.账目清单及委估资产评估报告书、12.证明；被告张某提交了：1.社会组织信用报告、2.工资发放明细截图；被告谭某提交了：1.锦州市行政审批局调取的锦州市实际天骄艺术培训学校董事会关于变更名称及办学内容的决议、2.决策机构组成人员名单、3.财务明细账、4.锦州市某某教育培训学校工资表、5.所有学员收据（某某教育课程收费凭据、专用收款收据存根、退费申请表）。本院对以上证据予以采信并载卷佐证。被告陈某1、锦州某某教育咨询有限公司、锦州市某某教育培训学校均未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：陈某2生前系锦州某某教育咨询有限公司及锦州市某某教育培训学校的法定代表人。被告陈某1系陈某2之弟。被告张某系锦州某某教育咨询有限公司股东、监事。被告谭某与陈某2原系恋人关系。原告赵某（乙方）与被告锦州某某教育咨询有限公司（甲方，法定代表人陈某2）于2019年10月7日签订了《注资合伙协议书》，协议约定：一、乙方同意注入资金20万元整用于锦州某某教育咨询有限公司高考文化课培训锦州中学校区项目，注资之后乙方在高考文化课培训锦州%。在锦州中学附近共同选址作为校区正式投入运营后，乙方利润分配享有的15%股份进行换算，季度分红。……三、乙方在本协议签订时一次性注入资金20万元整，通过银行转入甲方指定账户。该协议书加盖锦州某某教育咨询有限公司公章，陈某2、赵某签字。同日，原告按照协议约定将20万元汇至陈某2的银行卡（卡号为62×××40）。陈某2于2020年10月3日去世。陈某2生前无婚姻关系，无子女。被告陈某1系陈某2唯一法定继承人。另查明，锦州市某某教育学校地址位于锦州市凌河区门市房，2019年10月开始装修，2019年10月15日开始经营，由陈某2及谭某、宋某某、李某某等人负责管理，“民办非企业单位理事、监事备案表”显示陈某2、谭某系该学校的理事，陈某1系监事。2019年10月15日至2020年9月30日（陈某2去世后）期间，该学校账目情况：1.学费总收入411477.5元（其中包含卫冠伊学费2万元交与陈某2个人，但是财务并未入账，也没留下任何收款单据）；2.员工工资合计235991.2元；3.日常杂项管理费40693.738元；4.学生退费合计33723元；5.欠学生学费154650.75元，由赵某垫付，其中赵某变卖学校固定资产评估为7.2万元，已经被赵某处理用于给学生退费或上课。赵某垫付了82650元要求从陈某2资产扣除；6.少儿学费及教师工资金额6387元；7.员工谭某社保16798.5元；8.学校账目余额应为（411477.5元-235991.2元-40693.738元-33723元-82650元-6387元-16798.5元），即-4765.94元。以上账目经到庭的当事人原告赵某、被告谭某及本院（2021）辽0703民初56号案件原告赵思媛核算，均表示认可。被告陈某1针对账目问题表示：我未继承陈某2的所有资产，不发表意见，请依法处理。原告汇给陈某2的20万元在该账目中未有体现。陈某2未有出资。本院认为，根据《民法典》第九百七十七条规定，合伙人死亡的，合伙合同终止。本案中，陈某2作为实际合伙人，其于2020年10月3日去世，合伙合同应当终止，故对于原告要求终止合伙合同的诉讼请求依法予以支持。根据《民法典》第九百七十八条规定，合伙合同终止后，合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的，依据《民法典》第九百七十二条的规定进行分配。《民法典》第第九百七十二条规定，合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。本案中合伙合同对利润分配和亏损分担未有约定，且双方协商不成，因此合伙人按照实缴出资比例分配、分担。经合伙人确认合伙账目显示，2019年10月15日至2020年9月30日期间学校亏损4765.94元。原告应承担亏损4765.94元的15%即714.89元。原告向陈某2汇款20万元，在合伙账目应收款项中并未有体现，该20万元不应认定为合伙投资款，其性质应为陈某2向原告的借款，依法应以陈某2的遗产为限，由陈某2的继承人陈某1予以返还，但须扣除原告应承担的亏损款项714.89元。被告锦州某某教育咨询有限公司、被告张某、被告锦州市某某教育培训学校、被告谭某不应承担返还出资款的责任。依照《中华人民共和国民法典》第九百七十二条、第九百七十七条、第九百七十八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、终止原告赵某与陈某2、被告锦州某某教育咨询有限公司于2019年10月7日签订的《注资合伙协议书》；二、被告陈某1于本判决生效后十日内在陈某2遗产实际价值范围内返还原告赵某199285.11元；三、驳回原告赵某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元（原告赵某预交），管辖异议费100元（被告陈某1预交），诉前保全费1520元（原告赵某预交），由被告陈某1在陈某2遗产实际价值范围内负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长 肖 宏人民陪审员 王 荣人民陪审员 李晓红二〇二一年五月二十七日书 记 员 龙 梦