陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕05民终1066号上诉人（原审被告）：张志龙，男，1974年1月17日出生。被上诉人（原审原告）：马永户，男，1957年2月4日出生。委托诉讼代理人：谢长根，陕西省合阳县城关法律服务所法律工作者，一般代理。上诉人张志龙因与被上诉人马永户提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省合阳县人民法院(2020)陕0524民初2404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日受理后，依法组成合议庭对本案不开庭进行了审理，上诉人张志龙、被上诉人马永户及其委托诉讼代理人谢长根到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人张志龙上诉请求：1、撤销陕西省合阳县人民法院(2020)陕0524民初2404号民事判决，发回重审或改判驳回原告的诉讼请求；2、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：原审法院认定事实错误，适用法律错误。本案事实是，四川省山高水长建设工程有限公司孙立海经理让上诉人为他公司承包的合阳县水利局的水利工程找一些人干活，上诉人便答应为其找人干活。被上诉人是上诉人所找的人所联系的。2020年元月，四川省山高水长建设工程有限公司人员因过春节临时撤离，许多为该公司干活的农民工的工资没有发放。这些农民工便找到合阳县水利局解决问题，并找联系干活的上诉人，后合阳县水利局联系了孙立海经理，孙立海经理因远在四川省老家，无法亲自到合阳给农民工发放工资，便委托上诉人。同时，合阳县水利局也征求了到场农民工的意见，都同意由上诉人转发工资。孙立海经理便将应发放的工资款打到上诉人的账户中，上诉人便依合阳县水利局提供的农民工名单将工资全部发放到位。所以，上诉人既不是被上诉人所干工程的承包人，被上诉人也不是上诉人的雇员，上诉人不应承担被上诉人的损害赔偿责任。被上诉人马永户答辩称，一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。被上诉人通过熟人介绍，给上诉人在生态园干活，工钱由上诉人发放，被上诉人先后找了八个人。活干完后，被上诉人多次打电话及到上诉人单位要工钱，上诉人以各种理由推托。到2020年临近春节，上诉人让被上诉人组织民工到水利局要钱，去后工作人员答复工程款已付完。年三十早上，上诉人来被上诉人家送了工钱4000元。一审庭审中，上诉人从未提到过四川省山高水长建设工程有限公司，也未提供任何证据证明。给所谓的孙经理打电话也仅是上诉人提供的手机号码，并且该孙经理表示并非自己找被上诉人干活，让被上诉人找上诉人要钱。一审中，上诉人已认可被上诉人干活、受伤的事实，工资也是由上诉人发放。所以，上诉人与被上诉人之间形成了劳务关系，上诉人应承担本案赔偿责任。被上诉人马永户向原审法院提出如下诉讼请求：1、判决赵志龙赔偿原告在干活期间受伤的医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费共计28643元；2、鉴定费800元由赵志龙承担；3、案件受理费由赵志龙负担。事实与理由：2019年9月8日，原告通过熟人介绍给被告在金水沟三矿承包的生态园找民工干活，每人每天共计110元。原告负责组织人员，并发放所找人员工资，所得报酬适当增加一点。原告先后找了8名民工，在生态园主要从事起砌桥墩、铺桥面等工作。2019年10月2日下午约4时，原告抱着砖往桥面上送，不慎摔倒，右膝被碰伤，疼痛难忍。第二天早上，原告被儿子送至合阳县段林武外科诊断治疗，被诊断为：右侧髌骨骨折，右侧膝关节积血，医生要求住院治疗。由于资金紧张，原告一直在门诊买药，支付医疗费2143元。之后原告多次向被告索要医药费未果。2020年9月18日，经陕西公正司法鉴定中心鉴定：误工费为150日，护理期为60日，营养期为60日。由于原告在干活中受伤，被告应承担赔偿责任。上诉人张志龙在原审中辩称：1、被告没有承包金水沟三矿的工程，承包工程公司的孙经理让被告叫人干活，工人工资是由承包工程的公司支付。2、原告受伤系其自身存在重大过错，应该承担主要责任。原告的工作范围是递砖，但原告是抱砖行走过程中受伤，不在原告的工作范围；3、原告腿跛是其到生态园工地前就有，并非本次受伤造成。4、原告受伤一个月后行走正常，伤已经好了，故原告的误工期限不应是150天，误工天数应按30天，误工费每天100元。护理和营养期限不是60天，应该是30天，护理费每天最高80元，营养费每天30元。交通费700元无异议，鉴定费800元无异议。原审法院对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。对双方当事人有异议的事实和证据认定如下：1、原告提交证明2张，用于证明原告在私人诊所看病花费480元，被告否认，因证人未出庭作证，原告未提供其他证据予以证明，故不予认定。2、被告主张原告30天已经恢复健康，误工期、护理期、营养期应按30天计算，原告否认，被告未提供其他证据予以证明，故对被告的主张不予采信。3、被告主张原告为其他人提供劳务，原告否认，被告未提供充足的证据予以证明，故不予采信。原审法院认为，原告通过熟人介绍，给被告找工人干活。被告为原告支付劳务工资。原、被告之间形成劳务关系。原告在抱砖过程中摔倒，应根据双方的过错承担相应的责任。被告张志龙作为接受劳务的一方，未提供必要的安全防范措施、管理不当，是导致原告受伤的主要原因，故应承担70%的责任。原告马永户作为完全民事行为能力人，且腿部曾受过伤，应当预见到搬砖存在的安全隐患，是导致其受伤的次要原因，亦应承担30%的责任。被告应当对原告因伤产生的医疗费1663元、误工费15000元（150日×100元/日）、护理费4800元（60日×80元/日）、营养费1800元（60日×30元/日）、交通费700元，鉴定费800元，共计24763元，承担赔偿17334.1元的义务。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院的解释》第九十条规定，判决：（一）被告张志龙于本判决生效后十日内付给原告马永户医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费，共计17334.1元；（二）驳回原告马永户的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费536元，减半收取268元，由被告张志龙负担188元，原告马永户负担80元。本院在审理过程中，上诉人申请王栓江、张丙彦、李红周出庭作证并提供了郭泽涛的证人证言一份，拟证明上诉人受他人委托为本案工程事项招募雇员。被上诉人对王栓江、张丙彦的证人证言无异议，其余证人证言有异议，认为没有说明委托人的具体信息。王栓江仅能证明当时工地有一个负责人是孙经理，但不了解该人的具体情况；张丙彦仅证明受上诉人张志龙委托，其介绍被上诉人马永户找人去工地干活其余事实与原审查明事实相同。本院认为，双方当事人对马永户在从事劳务期间受伤及因此产生的损失项目和数额均无异议，应予认定。本案的争议焦点是：张志龙是否应对马永户受伤所产生的损失承担赔偿责任？本案中，马永户由张志龙聘用，工资由张志龙发放，劳务活动受张志龙指派，在无其他相反证据的情况下，原审法院认定其二人存在劳务关系并无不当。马永户在从事劳务活动中受伤，应由雇主与马永户依据过错原则承担相应责任。张志龙上诉主张其是受承包案涉工程的四川省山高水长建设工程有限公司的孙立海经理委托，为该公司承包的工程招募工人、发放工资，案渉工程劳务活动的雇主应为四川省山高水长建设工程有限公司。首先，上诉人张志龙在诉讼中未提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。其次，即使存在委托关系，根据《中华人民共和国合同法》第四百零三条第二款“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人”之规定，马永户有权选定张志龙作为相对人来主张自身的损害赔偿责任。张志龙承担赔偿责任后，如存在真实的委托关系，其可另行向被委托人主张权利。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回。原审法院判决认定案件事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费233元由上诉人张志龙负担。本判决为终审判决。审 判 长 李豪玲审 判 员 晏 海审 判 员 徐新卫二〇二一年五月十八日法官助理 雷新渭书 记 员 张晓娟