宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2021）宁0104民初5321号原告：赵金城，男，1980年1月18日出生，汉族，住江苏省昆山市开发区。被告：郝宝玉，女，1973年12月12日出生，汉族，宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司法定代表人，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：郝玉霞，郝宝玉妹妹。被告：宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市工业园区（原河滨汽车站北）。法定代表人：郝宝玉，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：郝玉霞，女，该公司工作人员。原告赵金城与被告郝宝玉、宁夏亘峰嘉能能源科技股份有限公司（以下简称亘峰公司）合同纠纷一案，本院于2021年4月12日立案后，依法适用简易程序，于2021年5月10日公开开庭进行了审理。原告赵金城、被告郝宝玉及亘峰公司共同委托诉讼代理人郝玉霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵金城向本院提出诉讼请求：1.郝宝玉、亘峰公司向赵金城支付股份回购款520000元，并自2018年1月16日起以回购款为基数按照年利率12%支付至2021年5月10日的利息204535元；2.本案诉讼费用由郝宝玉、亘峰公司承担。事实与理由：2018年1月16日，在广东讯视资产管理有限公司业务员蒋恩艳的介绍下，赵金城于2018年1月16日、1月30日分别向亘峰公司法定代表人转账52000元、468000元，以大股东代持的形式参与新三板亘峰公司的定向增发，郝宝玉承诺亘峰公司2017年、2018年、2019年企业净利润未达到2000万元、3300万元、4500万元，承诺以每年年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份。协议签订后，赵金城向郝宝玉支付了认购款。但亘峰公司2019年企业净利润为749万元，未达到承诺的4500万元。因亘峰公司、郝宝玉未完成承诺事项，赵金城有权要求亘峰公司、郝宝玉回购股份，并支付投资收益，故诉至法院。郝宝玉、亘峰公司共同辩称，第一，赵金城不是合格主体且违约在先，应承担违约责任。第二，赵金城未在新三板开账户，其非合格投资人，投资承诺函并未生效，故郝宝玉不应履行承诺函义务。第三、承诺函中没有约定郝宝玉要按照5.20元/股的价格回购股份，赵金城作为投资者应当自行承担股份价格变动的风险。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年1月25日、2018年1月30日，赵金城与郝宝玉、亘峰公司签订两份《股份认购协议书》，约定亘峰公司系存续的股份有限公司，并已居全国中小企业股份转让系统挂牌；郝宝玉为亘峰公司即将在册股东、监事、高级管理人员、核心员工或者境外投资者，具有投资全国中小企业股份转让系统挂牌公司股票的资格；亘峰公司拟定向对郝宝玉发行不超过1000万股股票，并拟定股票发行方案；现就赵金城认购郝宝玉即将持有亘峰公司股票事宜，赵金城与郝宝玉协议：本次股票发行的认购价格为5.20元/股，赵金城应分别支付郝宝玉认购款52000元、468000元，认购完成后，一定时间内郝宝玉完成相关投资人/股东的工商登记变更和股票结算事宜；赵金城承诺，在本次股份转让成交后，非郝宝玉原因导致的该股份价格的增加或减少，系正常的价格变动，赵金城不得向郝宝玉请求任何补偿或赔偿；本次股票发行不设估值调整条款；亘峰公司系在全国中小企业股份转让系统挂牌企业，该系统制度规则与上海、深圳证券交易所的制度规则存在较大差别，赵金城在认购郝宝玉股票之前，应认真阅读《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》等有关规则、细则、指引和通知，并且关注相关制度调整，挂牌公司股票价格可能因多种原因发生波动，赵金城应充分关注投资风险；本合同构成了各方就本合同所述事项的全部协议、会议纪要和谅解，并取代了此前各方就本合同所述事项的所有书面和口头的协议，以及此前的所有其他通信。该合同所附的《定增承诺函》载明的定向增发投资人为赵金城，企业控股股东为郝宝玉，郝宝玉对参与企业定向增发的客户做出郑重承诺，通过定向增发取得的亘峰嘉能股票的持有人承诺对赌如下条款：（一）IP0承诺，亘峰嘉能于2018年9月30日之前启动IPO辅导并公告；（二）利润承诺，亘峰公司净利润从2017年-2019年每年公司净利润持续增长，2017年企业净利润2000万元、2018年企业净利润3300万元、2019年企业净利润4500万元，业绩承诺以年报公告为依据或2017-2019三年净利润累计不低于9800万元人民币；（三）估值承诺，亘峰嘉能下一轮定增价格不低于6.50元；如企业未完成上述三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺本次认购企业定向增发的客户，从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份；投资者可选择继续持有，则此承诺函失效。郝宝玉在该承诺大股东处加盖其个人章，亘峰公司在大股东承诺IPO及利润实现企业处加盖其公司章。赵金城分别于2018年1月16日、2018年1月30日向郝宝玉转账52000元、468000元。亘峰公司2019年的净利润为749.05万元，未达到《定增承诺函》的承诺内容。本院认为，案涉《股份认购协议书》属有效协议，《定增承诺函》系该认购协议的附件，与认购协议同时生效，应视为对《认购协议书》的补充，不能归于协议签订前双方订立的协议之内而被取代，故《定增承诺函》具有法律拘束力。赵金城投资者资格问题，并不直接导致《定增承诺函》归于无效，故对郝宝玉、亘峰公司关于《定增承诺函》未生效的辩解意见，本院不予采纳。郝宝玉在《定增承诺函》中向赵金城作出了明确承诺，如未完成承诺中的任何一项，郝宝玉将回购投资人手中的股份。现因亘峰公司2019年的净利润未达到承诺的标准，故赵金城有权要求郝宝玉回购其所持亘峰公司的股份。关于回购的价格，《定增承诺函》载明如企业未完成三项承诺中的任何一项，郝宝玉承诺从认购之日起每年以年化率12%的投资收益回购投资人手中的股份，投资收益的起算时间为赵金城认购之日。据此，回购价格也应当为赵金城认购时的价格，回购价格应为5.20元/股，对被告按照现在的股价回购的辩解意见，本院不予采纳。赵金城购买郝宝玉股份支付了认购款520000元，郝宝玉亦应按520000元回购股份，故赵金城诉请郝宝玉支付股份回购款520000元，并按年利率12%支付自认购之日起至2021年5月10日止的投资收益204535元（52000元×年利率12%÷365天×1209天＋468000元×年利率12%÷365天×1195天），本院予以支持。因赵金城购买的是郝宝玉持有的股份，且《定增承诺函》亦载明由郝宝玉承担回购责任，亘峰公司在《股份认购协议书》及《定增承诺函》中的盖章行为并不能视为其愿意承担付款责任，对赵金城要求亘峰公司承担责任的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第三款规定，判决如下：一、被告郝宝玉于本判决生效之日起十日内支付原告赵金城股份回购款520000元、投资收益204535元，合计724535元；二、驳回原告赵金城的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5514元，由被告郝宝玉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 李海波二〇二一年五月二十七日法官助理 薛茸茸书记员 周佐葡附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。《中华人民共和国民法典》第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。履行告知书本判决生效后，负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。