黑龙江省鸡东县人民法院民 事 判 决 书（2021）黑0321民初640号原告：赵连成，男，1968年2月5日出生，汉族，无职业，住黑龙江省鸡东县。被告：黑龙江鼎利丰房地产开发有限公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区东风办兴旺1-1-2。法定代表人：唐国军，职务董事长。原告赵连成与被告黑龙江鼎利丰房地产开发有限公司（以下简称鼎利丰公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，于2021年4月28日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵连成到庭参加诉讼。被告鼎利丰公司经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。赵连成向本院提出诉讼请求：1.要求鼎利丰公司立即给付工程施工款789425元，赵连成就鸡东县福缘家居小区8#、11#、12#、13#住宅楼工程折价或拍卖的价款优先受偿；2.要求鼎利丰公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年5月，鼎利丰公司与赵连成签订了鸡东县福缘家居小区8#、11#、12#、13#住宅楼《水暖工程承包合同》，工程面积约15000平方米，工程每平方米65元，工程承包方式为包工包料（税费由甲方负责），结算方式为：工程总造价现金70%结算，30%以福缘家居小区所建房屋抵付工程款，2017年12月30日前结算完毕。双方合同签订后，赵连成按约定进场施工，后因鼎利丰公司原因，双方未进行验收及结算，直至2020年10月10日，鼎利丰公司对赵连成施工的工程进行了验收并结算，确定施工总价款为789425元。经赵连成多次索要，鼎利丰公司至今未给付工程款。故诉至法院，要求依法支持赵连成的诉讼请求。鼎利丰公司未到庭、未答辩、未举证、未质证。赵连成围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.《鸡东县福缘家居项目开发建设转让协议书》一份，该证据能够证实鼎利丰公司通过转让于2017年4月21日取得了福缘家居项目开发权的事实，予以采信。2.鼎利丰公司《国有土地使用权出让成交确认书》一份、《建设用地规划许可证》一份、《建筑工程施工许可证》一份、《商品房预售许可证》一份、《建设工程规划许可证》一份，该组证据能够证实鼎利丰公司对案涉工程有权施工及出售的事实，予以采信。3.2017年5月23日《水暖工程承包合同》一份、2020年10月10日《鸡东县福缘家居小区建筑水暖工程结算单》一份、2020年10月10日《协议书》一份，该组证据能够证实赵连成与鼎利丰公司签订了水暖工程承包合同并已实际履行，双方对水暖工程进行结算的事实，予以采信。4.鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司《营业执照》一份、《建筑业企业资质证书》一份、《安全生产许可证》一份，该组证据能够证实赵连成借用鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司资质施工的事实，予以采信。经本院审理查明，认定事实如下：2017年4月21日，甲方鸡西市福缘房地产开发有限公司与乙方鼎利丰公司签订《鸡东县福缘家居项目开发建设转让协议书》，该协议书约定：“鸡东县福缘家居小区项目，于2011年由鸡东县福缘房地产开发有限公司开发建设，后因资金链断裂等等原因停工，导致105户被征收人至今未能回迁，现由乙方承接该项目的遗留和后期工程开发建设。”2017年5月23日，甲方鼎利丰公司与乙方赵连成签订《水暖工程承包合同》，双方约定：“工程名称为鸡东县福缘小区8、11、12、13号楼水暖工程；工程面积约15000㎡；工程承包内容及范围为工程图纸中设计的给排水、采暖和双方另行约定的相关事宜；工程质量为乙方严格按照设计图纸、施工技术方案、施工验收方案有计划的组织施工，工程要达到国家标准和行业的相关规定，且必须经质监部门验收合格；工程价款为按建筑面积每平方米65元；工程承包方式为包工包料；结算方式为工程总造价现金百分之70结算，百分之30用所建福缘家居小区房屋抵付工程款，2017年12月30日前结算完毕。”承包合同签订后，赵连成借用鸡东县鑫源建筑安装工程有限公司的资质开始施工，于2018年10月施工完毕。2019年11月27日，鸡西市公共资源交易中心向鼎利丰公司出具《国有土地使用权出让成交确认书》，载明：鼎利丰公司竞得JR-[2019]-3地块的国有土地使用权，特此确认。2020年1月2日，鸡东县自然资源局向鼎利丰公司颁发《中华人民共和国建设用地规划许可证》，载明：经审核，本用地项目符合城乡规划要求，颁发此证。2021年1月20日，鸡东县自然资源局向鼎利丰公司颁发《中华人民共和国建设工程规划许可证》，载明：经审核，本建设工程符合国土空间规划和用途管制要求，颁发此证。2021年1月29日，鸡东县住房和城乡建设局向鼎利丰公司颁发《中华人民共和国建筑工程施工许可证》，载明：经审查，本建筑工程符合施工条件，准予施工。2021年2月3日，鸡东县住房和城乡建设局向鼎利丰公司颁发《商品房预售许可证》，载明：福缘家居商品房经审查，符合商品房预售条件，准予预售。另查明：2020年10月10日，甲方鼎利丰公司与乙方赵连成签订《鸡东县福缘家居小区建筑水暖工程结算单》，载明：鼎利丰公司已于2017年11月30日全部完成了鸡东县福缘小区8号、11号、12号、13号楼水暖工程任务，验收合格，按照施工合同予以结算：8号、11号、12号、13号楼总计施工款798425元。同日，甲方鼎利丰公司与乙方赵连成签订《协议书》，载明：因甲方无资金支付乙方工程款，导致乙方无法给其他工人开资，现甲方用乙方施工的福缘家居小区的楼房抵顶拖欠乙方的工程款，甲方自愿将福缘家居楼房10号楼2单元402室、2号楼3单元502室、10号楼南侧9号车库，三套房屋共抵顶工程款562076元，劳动局已交付180000元，还欠乙方47349元。协议书签订前2018年左右，鼎利丰公司就将上述抵顶工程款的房屋钥匙交付给赵连成，已由赵连成将上述房屋处置给案外人。本院认为，赵连成施工鸡东县福缘家居小区8、11、12、13号楼水暖工程是事实。施工完毕后，双方当事人于2020年10月10日进行了工程结算并达成了《协议书》，该《协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，依法成立且生效，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人应按照该协议书约定履行各自义务。鼎利丰公司已按照协议书约定向赵连成交付了顶工程款的房屋，现尚欠赵连成工程款47349元未给付，因此，鼎利丰公司应给付赵连成剩余工程款47349元。关于优先受偿权问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”本案中，赵连成当庭认可双方当事人签订的承包合同约定的竣工日期是2017年12月30日，双方于2020年10月10日签订的《鸡东县福缘家居小区建筑水暖工程结算单》也载明于2017年11月30日全部完成水暖工程任务，验收合格，但赵连成按照设计图纸内容和合同约定内容实际竣工日期为2018年10月，无论是按照合同约定的竣工日期还是按照赵连成实际完成的竣工日期，赵连成行使优先受偿权的期限均已超过六个月，因此赵连成要求就鸡东县福缘家居小区8、11、12、13号住宅楼工程折价或拍卖的价款优先受偿的诉讼请求，依法不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零九条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、黑龙江鼎利丰房地产开发有限公司于本判决生效之日给付赵连成鸡东县福缘家居小区8、11、12、13号楼剩余水暖工程施工款47349元。二、驳回赵连成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取计5847元，由黑龙江鼎利丰房地产开发有限公司负担492元、赵连成负担5355元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  梁晓云二〇二一年五月二十五日法官助理焦璇书记员张鹏