天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0116民初15842号原告：赫娟，女，1987年11月25日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：宋瑞丽，天津世杰律师事务所律师。被告：天津港口医院，住所地天津市滨海新区塘沽新港二号路1482号。负责人：陈春有，院长。委托诉讼代理人：张艳，女。委托诉讼代理人：张宝国，男。原告赫娟与被告天津港口医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案后，依法适用普通程序于2021年5月24日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人宋瑞丽，被告委托诉讼代理人张艳、张宝国到庭参加诉讼。本案因鉴定扣除审限。本案现已审理终结。原告赫娟向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告支付原告各项损失共计425196.99元（包括医疗费35692.08元、住院伙食补助费12600元、营养费11650元、误工费55815.31元、护理费28870.62元、残疾赔偿金193699.8元、交通费10000元、被扶养人生活费27669.02元，以上共计375996.83元，按95%责任比例主张357196.99元，鉴定费用18000元、精神损害抚慰金50000元，总损失共计425196.99元）;2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，赫娟变更诉讼请求，不再主张医疗费。事实与理由：原告主因“发现盆腔肿物9月余”于2020年4月15日入被告医院治疗。入院诊断:1.盆腔肿物性质待查1)左卵巢上皮性肿瘤?2)左卵巢巧克力囊肿?2.剖宫产术史。入院后，被告择期于2020年4月17日09:05分在全麻下对原告行腹腔镜手术，12:40分手术结束。术后原告出现发热，被告怠于查明发热原因，想当然认为原告发热与手术有关，未做处理。直到2020年4月19日原告出现心慌、胸闷、发热，病情危重，被告请内科会诊,综合考虑：原告肠管损伤可能性大,目前应立即开腹探查术。被告于2020年4月19日16:15开始为原告行“开腹探查术”,术中可见子宫左后方之直肠左侧壁可见1CM破口,行“破裂口缝合术+回肠造瘘术”。2020年5月12日，行介入膈下脓肿穿刺引流术，2020年8月6日行末端回肠造口还纳术，2020年8月19日出院。原告于2020年7月6日向贵院提起医疗损害责任纠纷，审理过程中，贵院依法委托天津明正司法鉴定中心进行医疗损害责任鉴定。天津明正司法鉴定中心于2021年4月15日作出津明正【2020】临床鉴字841号司法鉴定意见书。鉴定意见：被告对原告的诊疗行为存在过错，医方过错与术后直肠破裂所致的病程延长及直肠修补、回肠末端造瘘术后等损害后果之间存在因果关系，原因力大小为主要因素；原告回肠末端造瘘术及还纳术后构成九级伤残，直肠破裂行修补术后构成十级伤残；原告出院后的误工期为107日、护理期为47日、营养期为107日。原告为了维护自己的合法权益,特提出上述请求,望准予。被告天津港口医院辩称,被告对原告入院诊断及手术治疗均符合常规，原告所述依据天津明正司法鉴定中心的鉴定意见书，自己的具体损害后果及损失程度已确定与事实不符，原告要求被告单独支付被扶养人生活费于法无据，原告主张主责按95%计算与事实不符，也缺乏法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告2020年4月15日因发现盆腔肿物9月余入住被告医院治疗，于2020年4月17日行“腹腔镜下双侧卵巢子宫内膜异位囊肿剥除术+盆腔粘连松解术+宫腔镜检查+诊刮术”，2020年4月19日行“开腹探查术+直肠修补术+回肠末端造瘘术”，2020年5月12日行“介入下膈下脓肿穿刺引流术”，2020年8月6日行“末端回肠造瘘还纳术”，于2020年8月19日出院。经原告申请本院依法委托天津明正司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构出具的津明正[2020]临床鉴字841号《司法鉴定意见书》载明：1.天津港口医院对被鉴定人赫娟的诊疗行为存在过错，医方过错与术后直肠破裂所致的病程延长及直肠修补、回肠末端造瘘术后等损害后果之间存在一定因果关系，建议原因力大小为主要为宜。2.被鉴定人赫娟回肠末端造瘘术及还纳术后构成九级伤残；其直肠破裂行修补术后构成十级伤残；建议其出院后的误工期为107日、护理期为47日、营养期为107日为宜。本院认为，本案原、被告双方的主要争议焦点为：一是被告在医疗过程中是否存在过错及过错比例；二是原告合理的损失数额。关于被告的过错问题，原告主张依据天津明正司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》被告承担95%的赔偿责任，被告认为《司法鉴定意见书》认定的九级伤残及误工期、护理期、营养期与事实不符，被告应当承担55%的赔偿责任。虽然被告对鉴定意见持有异议,但其未向法庭提交充分证据证明该鉴定意见明显依据不足及不能作为证据使用的其他情形。根据被告的申请，本院依法通知鉴定人出庭接受质询。经本院审查,天津明正司法鉴定中心及其鉴定人员具备相关鉴定资格,其鉴定行为程序合法,鉴定意见依据充分,本院对天津明正司法鉴定中心的鉴定意见及相应的鉴定人出庭接受质询的说明予以采信。天津明正司法鉴定中心出具的津明正[2020]临床鉴字841号《司法鉴定意见书》载明，被告对原告的诊疗行为存在过错，原因力大小为主要为宜。故本院根据被告的过错程度以及损害后果酌情确定被告对原告的损失承担75%的赔偿责任。关于住院伙食补助费，原告主张住院时间为2020年4月15日至2020年8月19日，共计126天，按照每天100元的标准，合计12600元。该计算方式符合法律规定，本院予以支持。关于营养费，原告主张按照每天50元的标准，天数包括住院126天和鉴定意见认定的出院后营养期107天，营养费合计11650元。该计算方式符合法律规定，本院予以支持。关于误工费，原告主张误工期为126+107=233天，标准为2019年天津市批发和零售行业年平均工资87436元，原告提供了家庭从事批发零售的个体工商户营业执照予以证明，误工费为87436元÷365天×233天=55815.31元。该计算方式符合法律规定，本院予以支持。关于护理费，原告主张护理期为126+47=173天，标准为2019年天津市居民服务业年均工资60912元，人数为1人，护理费为60912元÷365天×173天×1人=28870.62元。该计算方式符合法律规定，本院予以支持。关于残疾赔偿金，原告主张按照2019年天津市城镇居民人均可支配收入46119元为标准，残疾系数为0.21，残疾赔偿金为46119元×20年×0.21=193699.8元。该计算方式符合法律规定，本院予以支持。关于交通费，原告主张为10000元，但并未提供证据。被告认为原告住院期间为疫情流行期，按照相关规定病人及家属不能离开医院，故不认可原告的交通费支出。根据原告的住院时间及伤情情况，本院酌情认定交通费为1000元。关于被扶养人生活费，原告儿子罗家琪2009年11月10日出生，原告主张按照2019年天津市城镇居民人均消费支出34811元计算，扶养年限为7年，扶养人2人。经本院核算，被扶养人生活费为34811元×7年÷2人×0.21=25586.09元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金”，故本案的残疾赔偿金为193699.8元+25586.09元=219285.89元。关于鉴定费，原告提交了鉴定费发票，合计18000元，本院予以确认，但原、被告应当按比例承担。关于精神损害抚慰金，原告主张为50000元。对此，本院认为，原告主张50000元的标准并无法律依据，根据原告的残疾等级以及被告的过错程度，本院酌情认定为12000元。原告主张的各项损失额应为住院伙食补助费12600元，营养费11650元，误工费55815.31元，护理费28870.62元，残疾赔偿金219285.89元，交通费1000元，鉴定费18000元，精神损害抚慰金12000元。以上各项除精神损害抚慰金外，被告承担75%的责任，其中住院伙食补助费9450元，营养费8737.5元，误工费41861.48元，护理费21652.97元，残疾赔偿金164464.42元，交通费750元，鉴定费13500元，合计260416.37元，被告另需赔偿原告精神损害抚慰金12000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条、第九条、第十条第一款、第十一条、第十二条第一款、第十六条、第十七条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告天津港口医院自本判决生效起十日内赔偿原告赫娟住院伙食补助费9450元，营养费8737.5元，误工费41861.48元，护理费21652.97元，残疾赔偿金164464.42元，交通费750元，鉴定费13500元，精神损害抚慰金12000元，合计272416.37元；二、驳回原告赫娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2426元，由原告赫娟负担606.5元，被告天津港口医院负担1819.5元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案执行立案后，人民法院可立即查封、扣押、冻结相关当事人名下财产，并依法对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、罚款、司法拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  李瑞凯人民陪审员  周福珍人民陪审员  马茹云二〇二一年五月二十七日法官助理高嘉翎书记员王逸靖评价二维码附：法律释明1.《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第十二条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第十六条被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金第十七条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。