甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民初95号原告：兰州新区金融投资控股集团有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区黄河大道瑞岭雅苑44号楼1316室。法定代表人：杨财旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：王芸，甘肃正天合律师事务所律师。被告：兰州亚太新能源汽车有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区长江大道以北、昆仑山大道以东。法定代表人：刘进华，该公司总经理。被告：兰州亚太房地产开发集团有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区佛慈大街253号。法定代表人：魏永翠，该公司执行董事兼总经理。被告：兰州亚太工贸集团有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区纬十八路以南、纬十六路以北、经十四路以东、东绕城以西。法定代表人：刘进华，该公司总经理。被告：兰州万通投资控股有限公司，住所地兰州市城关区张掖路219号。法定代表人：刘进华，该公司总经理。以上四被告共同的委托诉讼代理人：陈娇，甘肃溥德律师事务所律师。第三人：兰州新区投资控股有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区瑞岭雅苑办公楼44号楼14楼。法定代表人：何生龄，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈晶，女，汉族，1992年6月6日出生，住甘肃省永登县，该公司员工。原告兰州新区金融投资控股集团有限公司（以下简称：兰新金控）与被告兰州亚太新能源汽车有限公司（以下简称：亚太新能源）、兰州亚太房地产开发集团有限公司（以下简称：亚太房地产）、兰州亚太工贸集团有限公司（以下简称：亚太工贸）、兰州万通投资控股有限公司（以下简称：万通投资公司）、第三人兰州新区投资控股有限公司（以下简称：兰新投控）借款合同纠纷一案，本院受理后，于2021年4月30日公开开庭进行了审理。原告兰新金控的委托诉讼代理人王芸，被告亚太新能源、亚太房地产、亚太工贸、万通投资公司共同的委托诉讼代理人陈娇，第三人兰新投控的委托诉讼代理人陈晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兰新金控向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告亚太新能源向原告归还借款本金4000万元并支付利息1437.867万元（包括借款期内利息324.8万元和逾期利息1113.067万元，逾期利息暂计算至2021年1月11日，自2021年1月11日起至借款清偿完毕之日止期间的逾期利息以未清偿本金为基数按年利率15.4%计算，利随本清）；二、请求判令被告亚太新能源向原告支付原告为实现债权发生的律师代理费25万元（一、二项合计5462.867万元）；三、请求判令就本案全部债权原告有权以位于兰州新区××镇××路以东、纬三路以南、经十一路以西、纬五路以北“亚太·清湖湾”面积合计为4996.37㎡的23间商铺（分别为:3幢101-108室、4幢101-105室、4幢201室、10幢101-108室、10幢201室）折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、请求判令被告亚太工贸和被告亚太房地产对被告亚太新能源的前述债务向原告承担连带清偿责任；五、请求判令被告万通投资公司对被告亚太工贸的前述债务向原告承担连带清偿责任；六、请求判令本案案件受理费、保全费、保全担保费由被告承担。事实和理由：原告兰新金控与被告亚太新能签订编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018021号的《借款合同》约定:兰新金控向亚太新能源出借本金人民币4000万元，借款期限3个月，自2018年9月19日至2018年12月28日至，借款利率7%／年（日利率＝年利率÷360），逾期罚息利率为24%／，不能按期支付的利息按照逾期罚息利率计收复利，还款方式为到期一次性偿还本息。同日，原告兰新金控、被告亚太新能源、亚太房地产及第三人兰新投控签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018023号的《四方协议》，亚太房地产基于先前对兰新投控本金6000万元的债务已将位于兰州新区××镇××路以东、纬三路以南、经十一路以西、纬五路以北“亚太·清湖湾”面积合计为4996.37㎡的23间商铺（分别为:3幢101-108室、4幢101-105室、4幢201室、10幢101-108室、10幢201室）为兰新投控提供让与担保，为此已与兰新投控签订《商品房买卖合同》并已办理网签备案手续，为担保兰新金控在ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018021号的《借款合同》项下对亚太新能源债权实现，《四方协议》约定上述23间商铺转作兰新金控该笔4000万元借款的担保直至原告对亚太新能源的债权得以完全清偿，被告亚太新能源不履行债务时，兰新投控及兰新金控将4000万元债权全额转作购房款，兰新投控及兰新金控无需补交任何款项，即取得上述23间商铺100%所有权，并无条件配合兰新投控及兰新金控办理不动产产权变更登记。若被告亚太新能源按照《借款合同》的约定按期足额偿还债务，则撤销备案登记（网签）。为担保原告上述债权实现，被告亚太工贸与原告兰新金控签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018024《连带责任保证合同》，约定：亚太工贸为亚太新能源在ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018021号《借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保，保证范围为《借款合同》项下的全部债权，包括但不限于本金、利息、违约金、兰新金控为实现债权与担保权利而发生的费用。保证期间为：《借款合同》项下债务履行期限届满之日起二年。上述合同签署后，原告兰新金控依约向被告亚太新能源足额出借了该4000万元。该4000万元借款到期后，被告亚太新能源未能按期清偿，2019年5月28日，原告兰新金控与不高亚太新能源签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2019013号的《借款展期协议》，约定：对ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018021号的《借款合同》项下的借款展期，展期金额为4000万元，展期期限为9个月，自2018年12月28日至2019年9月28日，展期期间借款利率为8.4%／年，担保人继续对该笔债务提供担保。展期期限届满后，亚太新能源一次性偿还借款本金4000万元、原借款期间胡展期期间的利息，《借款合同》中的额其他条款继续有效。为担保该笔借款展期后的本息实现，同日，原告兰新金控、亚太新能源、亚太房地产及第三人兰新投控签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2019014号的《四方协议》，被告亚太工贸与原告兰新金控签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2019015号的《连带责任保证合同》，分别就展期担保进行了约定。展期期限届满后，亚太新能源仍未按照约定偿还借款本金并支付相应利息，亚太房地产和亚太工贸亦未履行相应担保义务，同时，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条，被告万通投资公司作为亚太工贸唯一股东，若不能证明亚太工贸的财产独立于股东自己的财产，则被告万通投资公司也应当对亚太工贸的债务承担连带责任。为维护原告合法权益，防止国有资产流失，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条等规定，特提起本次诉讼，望法院判如所请。庭审中，原告兰新金控当庭变更第一项诉讼请求：请求判令被告亚太新能源立即向原告偿还借款本金3550万元，并支付利息1337.845万元（包括借款期内利息225.733万元和逾期利息1112.111669万元，逾期利息暂计算至2021年1月11日，自2021年1月12日起至借款清偿完毕之日止期间的逾期利息以未清偿本金为基数按年率15.4%计算，利随本清）。事实和理由：亚太新能源于2019年5月20日向原告偿还借款期内利息100万元，并于2020年10月28日、2020年12月25日、2020年12月30日分别向原告归还借款本金200万元、50万元、200万元，现被告亚太新能源尚欠原告借款本金3550万元，借款期内利息225.733万元，故根据上述情况，原告决定变更诉讼请求。被告亚太新能源辩称，首先感谢原告能够给其大力支持，2018年9月，在公司资金周转困难的情况下，原告给我公司投放4000万贷款，减轻了我公司的资金压力。2019年，我公司房地产板块各项目由于开发手续等多方面原因影响，回款未达到预期；2020年，由于新冠疫情影响，对公司房地产板块及工业板块冲击较大。各房地产项目及工业生产直到2020年底才逐步恢复正常；导致我公司未及时归还贵公司的全额本金及利息。目前尚有本金3550万元及部分利息为偿还，我公司在借款存续期间已经偿还本金450万元，借款利息100万元，希望原告在还款期限及借款利率上给予我公司支持。被告亚太房地产辩称，亚太房地产愿意承担担保责任。被告亚太工贸辩称，亚太工贸愿意承担责任，但亚太工贸是万通投资公司100%持股投资设立的，是一个独立的法人，因此万通投资公司不应承担责任。被告万通投资公司辩称，万通投资公司是亚太工贸的股东，已出资完毕，亚太工贸作为一个独立的法人应当独立承担责任。第三人兰新投控辩称，对原告主张的事实及理由无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，兰新金控围绕其诉讼请求提交了以下证据:第一组证据：《借款合同》、《承诺书》、《委托付款书》、《中国建设银行标准回单》、《还款凭证》、《诉讼请求金额计算明细》。证明目的：原告兰州新区金融投资控股集团有限公司向被告兰州亚太新能源汽车有限公司出借借款4000万元，双方建立了有效的借款合同法律关系。截至2021年1月11日，被告亚太新能源拖欠原告借款本金3550万元、利息1337.845万元（其中：借款期内利息225.733万元、逾期利息1112.111669万元）。第二组证据：《四方协议》（JKJT-CGZX-2018023）、《商品房买卖合同》、《兰州市房屋交易与权属登记信息查询结果单》、《连带责任保证合同》（JKJT-CGZX-2018024）、《兰州亚太工贸集团有限公司股东会决议》。证明目的：被告兰州亚太房地产开发集团有限公司为原告提供了“让与担保”，原告有权要求对被告兰州亚太房地产开发集团有限公司提供担保的23套房产折价或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿；被告兰州亚太工贸集团有限公司为原告提供了连带责任保证担保，被告兰州亚太工贸集团有限公司应对被告兰州亚太新能源汽车有限公司的债务向原告承担连带清偿责任。第三组证据：《借款展期协议》（JKJT-CGZX-2019013）、《承诺书》、《四方协议》（JKJT-CGZX-2019014）、《连带责任保证合同》（JKJT-CGZX-2019015）、《兰州亚太工贸集团有限公司股东会决议》。证明目的：案涉借款发生展期，被告兰州亚太房地产开发集团有限公司和被告兰州亚太工贸集团有限公司分别同意继续对展期借款提供担保。第四组证据：兰州亚太工贸集团有限公司内资企业基本信息。证明目的：被告兰州万通投资控股有限公司作为亚太工贸唯一股东，应当对亚太工贸的债务承担连带责任。第五组证据：《诉前保全民事裁定书》、《保全申请费发票》、《保全申请费支付凭证》。证明目的：原告为实现债权已发生诉前保全申请费5000元。第六组证据：《保全担保费合同》、《诉前保全保函》、《保全担保费发票》、《保全担保费支付凭证》。证明目的：原告为实现债权已发生保全担保费72312.53元。第七组证据：《委托代理合同》、《代理费发票》、《律师代理费支付凭证》。证明目的：原告为实现债权已发生律师代理费100000元。经质证，被告亚太新能源、亚太房地产、亚太工贸、万通投资公司对原告方主张的利息计算金额与我方计算的数额有出入，但差距不大，另外对原告提供的上述证据的真实性及证明目的均无异议。第三人兰新投控对原告提供的上述证据的真实性及证明目的均无异议。被告亚太新能源围绕其抗辩理由，提交了以下证据：第一组证据：中国建设银行单位客户专用回单、中国建设银行网上银行电梯回执单。证明目的：证明被告已经偿还借款本金450万元。第二组证据：进账单、兰州银行转账支票。证明目的：证明被告已经给原告偿还借款利息100万元。经质证，原告兰新金控对被告提供的上述证据的真实性及证明目的均无异议。第三人兰新投控对被告提供的上述证据的真实性及证明目的均无异议。被告亚太房地产、亚太工贸、万通投资公司未提供证据。第三人兰新投控未提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告兰新金控与被告亚太新能源签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018021的《借款合同》，约定亚太新能源向兰新金控出借4000万元借款，借款期限为3个月，自2018年9月28日至2018年12月28日，借款利率为7%／年，执行固定利率，以银行到账时间分段计算利息，逾期借款罚息利率按照24%／年计算，借款用途为用于甲方补充流动资金，借款到期一次性偿还借款本息。同日，第三人兰新投控、被告亚太房地产、被告亚太新能源与原告兰新金控签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018023《四方协议》，约定：亚太房地产基于先前对兰新投控本金6000万元的债务已将位于兰州新区××镇××路以东、纬三路以南、经十一路以西、纬五路以北“亚太·清湖湾”面积合计为4996.37㎡的23间商铺（分别为:3幢101-108室、4幢101-105室、4幢201室、10幢101-108室、10幢201室）为兰新投控提供让与担保，为此与兰州投控签订《商品房买卖合同》，并办理网签备案登记手续，为担保兰新金控在ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018021号《借款合同》项下对亚太新能源债权实现，《四方协议》约定上述23间商铺转作兰新金控该笔4000万元借款的担保直至原告对亚太新能源的债权得以全部清偿，亚太新能源不履行债务时，则第三人兰新投控及原告兰新金控将4000万元债权全额转做购房款，第三人兰新投控及原告兰新金控无需补交任何款项，即取得上述23间商铺100%所有权，并无条件配合兰新投控、兰新金控办理不动产产权变更登记，若亚太新能源按照《借款合同》的约定按期足额偿还债权，撤销备案登记（网签）。为保证上述债权得以实现，原告兰新金控与被告亚太工贸签订了编号为ＪＫＪＴ-ＣＧＺＸ-2018024的《连带责任保证合同》，保证范围为主合同项下全部债权，包括但不限于本金、利息（包括罚息和复利）、违约金、赔偿金以及兰新金控实现债权与担保权利而发生的一切费用，保证方式为连带责任保证、保证期间为二年，自主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起计算。上述债权到期后，被告亚太新能源未能按期偿还，于2019年5月28日，与原告兰新金控签订了编号为JKJT-CGZX-2019013的《借款展期协议》，约定展期金额为4000万元，展期期限为9个月，自2018年12月28日至2019年9月28日，展期利率为8.4%/年，展期期限借款一次性偿还借款本息，除本协议约定外，原告借款合同中约定的条款继续有效。为担保借款展期后本息的实现，原告兰新金控、被告亚太新能源、亚太房地产与第三人兰新投控签订了编号为JKJT-CGZX-2019014的《四方协议》，被告亚太工贸与原告兰新金控签订了编号为JKJT-CGZX-2019015的《连带责任保证合同》，分别就展期担保进行了约定。另查明，庭审中，原告兰新金控对主张的利息进行分段计算，2020年8月19日前按照年息24%计算，2020年8月20日之后按照年息15.4%计算，各被告对该原告主张的利息计算标准均无异议。又查明，2020年10月28日、2020年12月28日、2020年12月30日，被告亚太新能源向原告兰新金控分别偿还借款本金200万元、50万元、200万元，于2019年5月16日偿还借款利息100万元。再查明，为确保上诉债权的实现，原告兰新金控与甘肃正天合律师事务所签订委托代理合同，为此兰新金控向甘肃正天合律师事务所支付律师代理费10万元。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。兰新金控与亚太新能源、亚太工贸分别签订的借款合同、连带责任保证合同均是双方的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的相关规定，属有效合同。兰新金控按照合同约定向亚太新能源发放借款4000万元，贷款合同履行期间，亚太新能源未按合同约定按期足额偿还本金、利息，应承担还款义务和相应的违约责任。兰新金控诉请要求亚太新能源立即偿还借款本金并支付利息、罚息的请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于兰新金控诉请要求亚太新能源支付律师代理费的问题，因合同中对律师代理费的产生与支付有明确约定，且实际产生的律师代理费为10万元，故该诉请本院予以部分支持。关于兰新金控请求对兰州新区××镇××路以东、纬三路以南、经十一路以西、纬五路以北“亚太·清湖湾”面积合计为4996.37㎡的23间商铺（分别为:3幢101-108室、4幢101-105室、4幢201室、10幢101-108室、10幢201室）折价、或者以拍卖、变卖所得价款优先受偿的问题，根据我国物权法相关规定，网签备案登记与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力，兰新金控至今未取得该23间商铺的权属证致使抵押权未能设立登记之前，其享有的是当抵押权登记条件成就时对该房产办理抵押权登记的请求权，并非已对该房产享有了抵押权。另，《民商审判会议纪要》（法［2019］254号）第七十一条规定：“……当事人根据合同约定，已经完成财产权利变动的公示方式转让至债权人名下，债务人到期没有清偿债务，债权人请求确认财产归其所有的，人民法院不予支持，但债权人请求参照法律规定关于担保物权的规定对财产拍卖、变卖、折价优先偿还其债权的，人民法院依法予以支持。”本案中，亚太房地产基于让与担保而提供的抵押，未完成财产权利公示的变动，抵押权未设立，故兰新金控的该项诉请无法律依据，本院不予支持。关于兰新金控诉请要求亚太房地产承担连带清偿责任的问题，本案中亚太房地产基于让与担保而提供的抵押担保，并未与兰新金控签订独立的连带责任保证合同，该保证不成立，故原告兰新金控的该项诉请，本院不予支持。原告兰新金控诉请要求万通投资公司对亚太工贸的前述债务承担连带清偿责任的问题，万通投资公司是亚太工贸的股东，且已经出资完毕，另原告未能提供相应的证据予以证明万通投资公司的资产与亚太工贸的财产存在混同的情形，故原告兰新金控的该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第四十一条之规定，判决如下：一、被告兰州亚太新能源汽车有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兰州新区金融投资控股集团有限公司偿还借款本金35500000元、利息13378450元，合计48878450元（利息截止2021年1月11日）。2021年1月12日之后的利息按照年利率15.4%计算，利随本清；二、被告兰州亚太新能源汽车有限公司于本判决生效之日起十日内向原告兰州新区金融投资控股集团有限公司支付律师代理费100000元；三、被告兰州亚太工贸集团有限公司对本判决第一、二项确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告兰州新区金融投资控股集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费314943元，诉前保全费5000元，保全保险费72312.53元，由被告兰州亚太新能源汽车有限公司、兰州亚太工贸集团有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  雷 明审 判 员  赵瑞霞人民陪审员  石平凡二〇二一年五月十日法官 助理  刘艺涵书 记 员  高雲霞