山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终5764号 上诉人（原审被告）：青岛格瑞德新材料有限公司，住所地青岛市即墨区。 法定代表人：李白，经理。 被上诉人（原审原告）：卢泽君，男。 委托诉讼代理人：刘卫忠，山东元衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王兴超，山东元衡律师事务所律师。 上诉人青岛格瑞德新材料有限公司（以下简称格瑞德公司）因与被上诉人卢泽君劳动争议纠纷一案，不服青岛市即墨区人民法院（2020）鲁0282民初15826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 格瑞德公司上诉请求：1、撤销(2020)鲁0282民初15826号民事判决；改判为格瑞德公司和卢泽君系雇佣关系，继续履行《工伤私了协议》；2、诉讼费由卢泽君承担。事实和理由：一审认定事实不清，表现在：卢泽君入职时间为2019年2月13日。此时，卢泽君已距离退休年限不足一年。之前，卢泽君无任何缴纳社会保险金的情况。双方之间不可能建立劳动关系。应当指出的是私了协议中卢泽君也明确认可双方不签订劳动合同，不存在劳动关系且协议已实际履行。格瑞德公司已支付了私了金10000元。 卢泽君辩称：一、卢泽君被青岛市即墨区人社局认定为工伤，被青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，格瑞德公司应按法律规定支付各项工伤待遇；二、签订工伤私了协议时，卢泽君尚未进行工伤认定，也未进行劳动能力鉴定，其对自己的伤情是否构成伤残以及因此造成的各项损失缺乏相关经验，也无法预见。工伤私了协议显失公平；三、卢泽君与格瑞德公司之间系劳动关系。格瑞德公司称卢泽君之前未缴纳社保，距离退休年龄不足一年，从而得出双方不存在劳动关系的结论没有法律依据。 卢泽君向一审法院起诉请求：1、撤销卢泽君、格瑞德公司于2019年5月18日签订的《工伤私了协议书》；2、格瑞德公司支付卢泽君一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金22932元、一次性伤残就业补助金45864元；3、格瑞德公司支付卢泽君停工留薪期工资30000元；4、格瑞德公司支付卢泽君经济补偿5000元；5、格瑞德公司支付卢泽君2019年1月21日至2019年12月5日未签订劳动合同双倍工资差额55000元；6、格瑞德公司支付卢泽君2019年未休带薪年休假工资3448.28元；7、格瑞德公司支付卢泽君2019年6月至9月防暑降温费560元。 一审法院认定事实：卢泽君系格瑞德公司处职工，双方未签订劳动合同，格瑞德公司未为卢泽君缴纳社会保险费。 2019年3月3日9时40分许，卢泽君在格瑞德公司车间工作时不慎歪倒右脚受伤。 2019年5月18日，卢泽君作为乙方与格瑞德公司作为甲方签订《工伤私了协议书》一份，主要约定：乙方于2019年3月3日在甲方厂区内工作时，不慎将右脚跟骨骨折，事发后甲方及时将乙方送往医院治疗并支付全部医疗费用，现已痊愈，为解决乙方工伤事宜，甲乙双方本着互谅互让的原则，达成如下协议：1、由甲方一次性赔偿乙方工伤期间工资、工伤补助费等费用共计壹万元整；2、乙方领取上述费用后，不再追偿甲方的其他责任，以后出现任何诉都与甲方无关，双方劳动关系立刻解除；3、本协议一式贰份，双方各执一份，自签字之日起生效。协议约定的10000元已实际履行。 2019年10月19日，青岛市即墨区人力资源和社会保障局认定卢泽君为工伤。2019年11月16日，青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定卢泽君为伤残十级。经卢泽君申请，青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会委托青岛市劳动能力鉴定委员会确认卢泽君受伤部位停工留薪期期限为六个月。 卢泽君向青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决格瑞德公司支付卢泽君一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金22932元、一次性伤残就业补助金45864元、停工留薪期工资30000元、经济补偿5000元、2019年1月21日至2019年12月5日未签订劳动合同双倍工资差额55000元、2019年未休带薪年休假工资3448.28元、2019年6月至9月防暑降温费560元。仲裁委员会经审理，于2020年7月23日作出了青即劳人仲案字[2020]第86号仲裁裁决，裁决：一、格瑞德公司支付卢泽君一次性伤残补助金24078.6元、一次性工伤医疗补助金22932元、一次性伤残就业补助金4586.4元；二、格瑞德公司支付卢泽君2019年3月3日至9月2日停工留薪期工资20638.8元；三、格瑞德公司支付卢泽君经济补偿3439.8元；四、驳回卢泽君的其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决，卢泽君未就该裁决提起诉讼，格瑞德公司对该裁决不服，向青岛市中级人民法院申请撤销，青岛市中级人民法院2020年10月23日作出（2020）鲁02民特133号民事裁定书，裁定：撤销青岛市即墨区劳动人事争议仲裁委员会青即劳人仲案字[2020]第86号裁决。卢泽君向一审法院提起诉讼，要求判如所请。 一审法院认为：卢泽君在工作中受伤，经劳动部门认定为因工负伤，鉴定为伤残十级，对此一审法院予以确认。根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对原告卢泽君的诉讼请求，一审法院认为： 1、关于卢泽君要求格瑞德公司支付经济补偿5000元的诉讼请求，卢泽君、格瑞德公司于2019年5月18日签订的《工伤私了协议书》，协商解除双方劳动关系。关于卢泽君受伤前月平均工资问题，卢泽君称其于2018年12月21日到格瑞德公司处工作，月平均工资5000元，工资已发放至2019年1月份，根据协议书支付的10000元中包含2019年2月至3月3日工资5690元，格瑞德公司称卢泽君于2019年2月13日到格瑞德公司工作，日工资80元，按实际出勤每月结算，其根据协议书支付的10000元包含2019年2月13日至3月3日工资1360元。卢泽君主张其于2018年12月21日到格瑞德公司处工作，但未提交证据予以证明，一审法院不予采信，双方应自2019年2月13日建立劳动关系，卢泽君工作至3月3日发生工伤，不满一个月。仲裁委员会根据《工伤保险条例》第六十四条认定卢泽君月平均工资为3439.8元（5733元×60%），卢泽君当时未对仲裁裁决提起诉讼，视为其对仲裁结果的认可，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”第四十七条第一款、第三款的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”格瑞德公司应支付卢泽君经济补偿1719.9元（3439.8元×0.5个月）。因此，关于卢泽君的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 2、关于卢泽君要求撤销其与格瑞德公司于2019年5月18日签订的《工伤私了协议书》并要求格瑞德公司支付一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金22932元、一次性伤残就业补助金45864元的诉讼请求，劳动争议案件属于劳动争议程序前置案件，卢泽君要求撤销卢泽君、格瑞德公司于2019年5月18日签订的《工伤私了协议书》的诉讼请求，未经过劳动仲裁程序，一审法院不予合并审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定的精神，卢泽君、格瑞德公司签订工伤私了协议书时，卢泽君尚未申请工伤认定也未进行伤残等级鉴定，双方签订的工伤私了协议书约定的10000元补偿款明显低于卢泽君应获得的工伤赔偿待遇，显失公平，该协议中关于工伤赔偿的内容应予变更。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《山东省贯彻实施办法》（自2011年7月1日起施行）第二十五条第二款、第五款的规定，青岛格瑞德新材料有限公司应支付卢泽君一次性伤残补助金24078.6元（3439.8元/月×7个月），并按照2018年青岛市社平工资支付卢泽君一次性工伤医疗补助金22932元（5733元×4个月）、一次性伤残就业补助金4586.4元（5733元×8个月×10%）。因此，关于卢泽君的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 3、关于卢泽君要求格瑞德公司支付停工留薪期工资30000元的诉讼请求，卢泽君之伤经鉴定应享受6个月停工留薪期，但是卢泽君、格瑞德公司协商于2019年5月18日解除劳动关系。根据《工伤保险条例》第三十三第一款，格瑞德公司应支付卢泽君2019年3月4日至5月18日停工留薪期工资共计8461.12元（3439.8元/月×2个月+3439.8元/月÷21.75天×10天）。因此，关于卢泽君的该诉讼请求，一审法院予以部分支持。 4、关于卢泽君要求格瑞德公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额55000元的诉讼请求，卢泽君工作未满一个月即发生工伤，之后再未到格瑞德公司实际工作，不具备签订书面劳动合同的条件，且卢泽君在收到仲裁裁决书后未对仲裁裁决提起诉讼，应视为是对仲裁结果的认可，因此，关于卢泽君的该诉讼请求，一审法院不予支持。 5、关于卢泽君要求格瑞德公司支付2019年未休带薪年休假工资3448.28元及2019年6月至9月防暑降温费560元的诉讼请求，卢泽君于2019年2月13日入职格瑞德公司，2019年5月18日双方协商解除劳动关系，卢泽君不具备享受带薪年休假及防暑降温费的条件，因此，关于卢泽君的该诉讼请求，一审法院不予支持。 另外，格瑞德公司已按照工伤私了协议书支付了10000元，根据双方陈述该10000元包含2019年2月13日至3月3日工资，结合一审法院依法认定的工资数额应为2214.12元（3439.8元/月÷21.75天×14天），扣除该款项后的余款7785.88元应从格瑞德公司应支付的款项扣除。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《山东省贯彻实施办法》（自2011年7月1日起施行）第二十五条第二款、第四款、第五款的规定，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、青岛格瑞德新材料有限公司支付卢泽君经济补偿1719.9元；二、青岛格瑞德新材料有限公司支付卢泽君一次性伤残补助金24078.6元；三、青岛格瑞德新材料有限公司支付卢泽君一次性工伤医疗补助金22932元；四、青岛格瑞德新材料有限公司支付卢泽君一次性伤残就业补助金4586.4元；五、青岛格瑞德新材料有限公司于判决生效后十日内支付卢泽君停工留薪期工资8461.12元；六、驳回卢泽君的其他诉讼请求。上述第一至五项款项扣除7785.88元，由青岛格瑞德新材料有限公司于判决生效后十日内支付给卢泽君。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费10元（卢泽君预缴），减半收取5元，由青岛格瑞德新材料有限公司负担。 本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，卢泽君在工作中受伤，经劳动部门认定为工伤，而认定工伤系以工伤职工与用人单位存在劳动关系为前提。格瑞德公司主张其与卢泽君系雇佣关系，卢泽君对此不予认可。格瑞德公司未能提供证据证明其该项主张，本院对格瑞德公司关于其与卢泽君系雇佣关系的主张不予采信。卢泽君与格瑞德公司签订工伤私了协议书时，卢泽君尚未申请工伤认定也未进行伤残等级鉴定，双方签订的工伤私了协议书约定的补偿款明显低于卢泽君应获得的工伤赔偿待遇，显失公平。原审据此对该协议中关于工伤赔偿的内容予以变更并依据《工伤保险条例》相关规定判令格瑞德公司向卢泽君支付各项工伤待遇，符合法律规定。 综上所述，格瑞德公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛格瑞德新材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 齐 新 审判员 孙向东 二〇二一年五月二十四日 书记员 王冉冉 书记员 于国英