云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2021）云2301民初1381号原告（反诉被告）：张世武，男，1965年10月2日生，汉族，大学文化，个体工商户，云南省牟定县人，户籍地云南省牟定县，现住云南省楚雄市。原告（反诉被告）：田立为，男，1971年11月27日生，汉族，初中文化，个体工商户，重庆市开县人，户籍地重庆市开县，现住云南省楚雄市。二原告（反诉被告）共同委托诉讼代理人：何玉明。被告（反诉原告）：刘家贵，男，1964年2月13日生，汉族，高中文化，私营企业主，云南省楚雄市人，住云南省楚雄市。被告（反诉原告）委托诉讼代理人：胡加国，云南林睿律师事务所律师（特别授权）。原告张世武、田立为与被告刘家贵承揽合同纠纷一案，本院于2021年2月20日立案后，被告刘家贵于2021年3月15日向本院提起反诉，本院于2021年3月15日依法受理，本院依法适用简易程序于2021年3月30日公开开庭合并进行了审理。原告（反诉被告）田立为及二原告（反诉被告）的委托诉讼代理人何玉明，被告（反诉原告）刘家贵及其委托诉讼代理人胡加国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）张世武、田立为向本院提出以下诉讼请求：一、判决解除双方于2020年12月14日签订的《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》；二、判决刘家贵支付货款192900元、经济损失49500元(330000元×5%/天×30天，2021年1月30日至2月28日),并以未付款项192900元为基数按每天5%计付自2021年3月1日起至实际付清时止的经济损失；三、本案诉讼费、律师费、诉讼保全费由刘家贵承担。事实和理由：2020年12月14日经人介绍，张世武得知其与刘家贵系战友,后双方签订《电梯及电梯井道委托合同》及电梯井道制作安装图纸。张世武依约于2020年12月16日给付刘家贵定金180000元。后刘家贵请求看在战友的情分上帮助其支付购买电梯的货款，张世武又于2021年1月2日支付电梯款12900元。合同约定付款后45天内完成电梯、餐梯的制作安装,每延迟一天按合同总金额的5%承担对方的损失,同时承担追索期间所产生的一切费用，含律师费、诉讼费、财产保全费、违约金等。刘家贵理应在2020年12月30日交付电梯、餐梯,但张世武付款后直至起诉,刘家贵未提供电梯零部件,也未开展电梯及井道制作安装工作。因刘家贵不能按期完成电梯、餐梯的制作安装工作,致使张世武租赁的面积为6000多平方米、年租金800000元的场地无法正常开业使用,给张世武、田立为造成巨大经济损失，商业信用受损,为减少损失,张世武、田立为重新定制观光电梯、餐梯。现依法起诉,请求维护张世武、田立为的合法权益。被告（反诉原告）刘家贵辩称，请求驳回张世武、田立为的全部诉讼请求。一、刘家贵已按照合同约定全面履行了自己的义务，没有任何违约行为。刘家贵为履行合同做了全面充分的准备，订购了电梯及电梯辅助材料，所有电梯辅助设备均已准备就绪，《电梯及电梯井道委托合同》没有合同约定及法律规定的合同解除情形。二、电梯及电梯井无法施工的责任在张世武、田立为。《电梯及电梯井道委托合同》签订后，张世武、田立为曾四次提出变更合同导致无法确定电梯的尺寸和规格，无法进行施工。同时，张世武、田立为未履行协助和配合义务，收到张世武支付的180000元后，第一批方管已经进场，但直至2021年2月，张世武、田立为未对施工场地进行清理，导致无法进场施工。三、按约定，张世武、田立为在合同生效后应支付272200元，张世武、田立为实际支付192900元，且未按约定的时间、金额支付。刘家贵为履行合同，目前实际支出189200元，后续的费用未支付。四、田立为并非合同初次签订的当事人，是后补上的，经过了双方认可。被告（反诉原告）刘家贵向本院提出以下诉讼请求：一、判令张世武、田立为继续履行《电梯及电梯井道委托合同》和《电梯设备安装合同》；二、判令张世武、田立为向刘家贵支付违约金107040元(《电梯及电梯井道委托合同》违约金99000元+《电梯设备安装合同》违约金8040元)；三、判令张世武、田立为承担刘家贵支出的律师费4000元；四、本案全部诉讼费用由张世武、田立为承担。事实和理由：刘家贵2020年经人介绍与张世武认识,后张世武得知刘家贵长期从事房屋设备的销售和安装,遂联系刘家贵为其购买和安装电梯。2020年12月14日,双方签订《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》,后张世武仅向刘家贵支付了192900元。2020年12月20日,张世武通过微信告知刘家贵,要求将原合同中两侧观光轿厢变更为三侧观光轿厢,玻璃门改为不锈钢门,主机承重梁工字钢20a-25a改为25a。2020年12月30日,张世武又发给刘家贵《电梯安装洽谈明细》,将原合同中的5层5站5门电梯变更为6层6站7门电梯。2021年1月22日,张世武发给刘家贵《电梯安装协议补充内容》,对合同进行变更，2021年1月25日,张世武又发送给刘家贵《电梯及电梯井道委托合同补充协议》,再次要求对合同进行变更。由于张世武多次变更合同,电梯尺寸、井道要求均发生变化,在未明确变更方案前,无法确定施工方案,张世武又拒不承担因合同变更所增加的费用,为此双方多次沟通,但均未能确定方案和费用承担。同时，由于张世武未对施工场地进行清理,无法满足施工要求,刘家贵无法进场施工。为履行合同,刘家贵于2020年12月15日与江苏埃尔法电梯有限公司签订《电梯设备购销合同》,于2020年12月18日支付25620元电梯款；与昆明智诚电梯有限公司签订《电梯设备安装委托合同》,预付电梯制作和安装费用32500元；2020年12月19日与欧亚高科技数字技术有限公司云南分公司签订《电梯井道委托施工协议》,先后预付玻璃、方管及制作安装费130000元。至2021年1月底,除客梯外,餐梯、玻璃、方管及其他辅材已全部到位,刘家贵共支付费用189200元。2021年2月19日,张世武通知刘家贵已将场地清理好,次日刘家贵到现发现场地仍未清空,并不具备施工条件。张世武、田立为在与刘家贵签订合同后,擅自提出解除合同,其行为违反合同约定,已构成违约,应按约定承担违约责任；刘家贵为履行合同做了充分准备,因张世武多次变更合同,未对施工场地进行清理,导致刘家贵不能进场施工,由此产生的责任应由张世武、田立为自行承担。为维护合法权益,特提起反诉,望予以支持。原告（反诉被告）张世武、田立为辩称，刘家贵的反诉请求没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。一、张世武不存在多次变更合同的行为，合同没有约定观光电梯是三侧轿厢还是两侧轿厢。二、微信聊天记录显示双方对履行合同有一些争议，是正常情况，在争议解决前没有达成一致意见的，双方均应按照合同约定履行义务，但截至开庭前刘家贵仍未履行义务。刘家贵以自己的行为明确告知张世武、田立为不履行合同义务，已经构成根本违约，所以张世武、田立为已请其他施工队进行了施工。三、刘家贵称张世武、田立为没有清理施工现场，没有配合协助刘家贵进场施工，该陈述不属实。合同签订后，张世武、田立为急于使用电梯，已做了充分的准备，但是刘家贵迟迟不到现场协调，不将设备运到现场组织施工。张世武、田立为多次请求刘家贵进场施工无果。四、关于付款的问题。双方商谈以后确认手写部分明确约定合同生效时支付40%即132000元，接到提货通知付60%，其他内容是打印的，应优先适用手写部分。张世武、田立为支付了180000元，故张世武、田立为已足额支付货款。原告（反诉被告）张世武、田立为围绕本诉诉讼请求以及反诉辩解向本院提交以下证据：1.授权委托书（刘家贵微信提供）；2.《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》、电梯施工图；3.告知函复印件2份；4.微信聊天记录截图；5.收条、微信转账记录截图；6.微信通话语音转写；7.《电梯买卖及安装合同》；8.照片；9.《菜梯安装合同》；10.照片。被告（反诉原告）刘家贵针对本诉辩解和反诉诉讼请求，向本院提交以下证据：1.身份证复印件；2.《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》、收条；3.《电梯设备购销合同》、中国工商银行客户存款对账单、告知函；4.《电梯井道委托施工协议》、营业执照、建筑业企业资质证书、收款收据；5.《电梯设备安装委托合同》、营业执照、特种设备生产许可证、收据、出库单、照片；6.微信聊天记录截图；7.电梯安装洽谈明细、电梯安装协议补充内容、《电梯及电梯井道委托合同补充协议》、乘客电梯技术规格表；8.律师费发票。本院组织双方进行了举证质证，刘家贵对张世武、田立为提交的证据1及证据2中的《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》无异议，张世武、田立为对刘家贵提交的证据1及证据2中的收条没有异议，以上证据本院予以确认并在卷佐证。张世武、田立为提交的证据2中的电梯施工图，系本案所涉电梯的施工图，本院予以采信；证据3、4、5，刘家贵对真实性、合法性、关联性没有异议，仅对证明内容不认可，本院予以采信；证据6，能与证据3、4、5相印证的部分，本院予以采信；证据7-10，能证明张世武、田立为已将电梯、井道施工承包给他人，并已进行了施工的事实，本院予以采信。刘家贵提交的证据2中的《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》与张世武、田立为提交的内容一致，本院予以采信；证据3-5，能证明刘家贵于2020年12月15日与江苏埃尔法电梯有限公司签订《电梯设备购销合同》，与昆明智诚电梯有限公司签订《电梯设备安装委托合同》,2020年12月19日与欧亚高科技数字技术有限公司云南分公司签订《电梯井道委托施工协议》及合同对于双方权利义务的约定，本院予以采信；证据6、7，能与其他证据相互印证明双方在合同履行过程中的协商情况部分，本院予以采信；证据8，能证明刘家贵支付律师费的情况，本院予以采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年12月14日，张世武、田立为与刘家贵签订《电梯及电梯井道委托合同》，约定：刘家贵承揽张世武、田立为的钢结构井道制作及钢结构平台制作工程，工程内容为电梯及电梯钢结构井道总包；800kg方型观光电梯，收到张世武、田立为付款后45天内完成全部工程；电梯井道：含下料、焊接、打磨、油漆、玻璃及附加安装。01项电梯井道（观光电梯、1#餐电梯、2#餐电梯），材料费/设备款140000元，制作安装费31000元，合计171000元；02项观光电梯、1#餐电梯、2#电梯132200元，制作安装费26800元，合计159000元，在该部分手写添加并按手印“合同生效付40%,接到提货通知再付60%”。合同生效支付01项材料费、设备款140000元和02项的材料费/设备款132200元，共计272200元；钢结构和井道玻璃施工完成，支付31000元；电梯安装,设备到工地,开箱验货符合电梯设备清单规格和数量，支付电梯安装总价26800元的45%即12060元；电梯安装验收合格七日内，支付本合同总价款的50%即13400元。合同保证金为安装合同金额的5%即1340元。违约责任：未经对方同意,任何一方不得单方解除合同,否则应按合同总额的30%支付对方违约金。但对方先行违约的除外,即守约一方有权单方解除合同,且无需承担违约责任。未按合同约定时间完成约定责任,每延迟一天按照合同总金额5%累计承担对方的损失，同时承担追索期间所产生的一切费用(含律师费、诉讼费、执行费、财产保全费等)。项目验收：电梯井道按照满足800kg方型观光电梯的图纸标准,双方共同验收。本合同双方签字即生效,合同履行完毕即失效,合同如有未尽事宜,由双方共同协商。补充约定与本合同具有同等效力。同日，张世武、田立为(甲方)与刘家贵（乙方）签订《电梯设备安装合同》，约定：观光电梯5层5站5门1台安装费26000元，1#餐梯4层4站4门1台安装费6500元，2#餐梯3层3站3门1台安装费6300元。安装准备工作及施工：提货前1个月,甲方以书面的《要(供)货单》通知乙方进行安装前勘查,并配合乙方土建勘查人员填写记录表并确认。乙方收到甲方的安装前土建勘查书面通知后10天内,派员前往甲方工地查验土建条件,并提供有关咨询服务。业主负责提供符合安装设计要求的土建项目，提供配合及必要的施工辅助设备与材料，提供设备进场安装起吊的通道，提供安装作业附近有足够面积的电梯零件存储间等。货到工地,开箱验货，支付总价款的45%即21340元。货到工地,电梯安装验收7日内，支付合同总价款的50%即19400元。合同保证金为1940元。甲、乙双方中途不履行本合同的,违约方应向对方支付安装费总价30%的违约金。本合同如需变更或补充的,双方须采用书面形式订立,且必须加盖双方印章,变更或补充材料才具有法律效力。2020年12月16日，刘家贵出具收到张世武电梯定购款180000元的收条，2021年1月28日，张世武向刘家贵支付12900元。另查明，2020年12月15日，刘家贵为法定代表人的云南楚雄家和房屋设备有限公司与江苏埃尔法电梯有限公司签订《电梯设备购销合同》，购买无机房观光梯，单价85400元。2020年12月19日，刘家贵和欧亚高科数字技术有限公司云南分公司签订《电梯井道委托施工协议》，双方就云南省楚雄市厚坤汽修厂旁的老楼外挂观光电梯工程施工达成协议，欧亚高科数字技术有限公司云南分公司以总价156000元包干的形式承担钢筋制作、混凝土浇筑、钢筋安装、脚手架搭设拆除、方管制作安装、玻璃幕墙所包含的全部人工费、材料费、机械使用费等。刘家贵与昆明智诚电梯有限公司签订《电梯设备安装合同》，约定安装地址云南省楚雄市厚坤汽修旁，观光电梯5层5站5门1台安装费26000元，1#餐梯4层4站4门1台制作安装费13000元，2#餐梯3层3站3门1台制作安装费13000元，合计56800元。2021年1月12日，江苏埃尔法电梯有限公司向刘家贵发出告知函，告知：“你在楚雄签订的5层5站5门观光电梯,系统显示该项目用户仍然欠款12900元，请用户在2021年1月12日下午5:00前支付上述款项。”2021年1月25日，江苏埃尔法电梯有限公司向刘家贵发出告知函，载：“你在楚雄签订的5层5站5门观光电梯,系统显示该项目用户仍欠款12900元，该项目用户需要变更的书面确认文件至今未收到!经董事会研究决定,该项目用户已经违约。我公司在2021年01月27日下午5:00时前,收到上述款项。因为疫情和春运设备出厂时间另行商定。2021年01月27日下午5:00时前,未收到上述款项。我公司视为该项目用户放弃履行合同,按照违约条款执行。”同时查明，张世武、田立为于2021年3月12日与云南骏屹电梯有限责任公司滇西分公司签订《电梯买卖及安装合同》，向云南骏屹电梯有限责任公司滇西分公司定作无机房乘客电梯1台，并将安装承包给该公司。张世武、田立为于2021年3月14日与楚雄景华腾龙酒店用品经营部签订《传菜机合同书》。至法庭辩论终结，云南骏屹电梯有限责任公司滇西分公司、楚雄景华腾龙酒店用品经营部已经完成了本案所涉电梯的部分施工内容。双方提交的微信聊天记录显示：合同签订后至2021年1月21日期间，张世武、田立为确实提出变更合同内容，刘家贵仅对张世武提出的两部餐梯改为1.2米×1.2米提出最大只能1.15米×1.15米，要求按合同执行，后还商量要签订补充协议；田立为多次催促刘家贵进场施工。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条规定：“民法典施行前成立的合同，依照法律规定或者当事人约定该合同的履行持续至民法典施行后，因民法典施行前履行合同发生争议的，适用当时的法律、司法解释的规定；因民法典施行后履行合同发生争议的，适用民法典第三编第四章和第五章的相关规定。”本案中，双方于2020年12月14日签订《电梯设备安装合同》、《电梯及电梯井道委托合同》，《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》履行争议发生在民法典施行后，故本案适用民法典的相关规定。关于《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》是否应解除的问题。《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。《中华人民共和国民法典》第七百八十七条规定：“定作人在承揽人完成工作前可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”本案中，张世武、田立为作为定做人，有权随时解除合同；张世武、田立为分别于2021年3月12日、14日与云南骏屹电梯有限责任公司滇西分公司、楚雄景华腾龙酒店用品经营部签订《电梯买卖及安装合同》、《传菜机合同书》，现已经完成了部分施工内容，《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》的合同目的不能实现，综上，《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》应予以解除。《中华人民共和国民法典》第五百六十五条规定：“当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。”张世武、田立为主张解除《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》，未通知刘家贵，直接以提起诉讼方式主张解除合同，本案起诉状副本（变更诉讼请求申请书）于2021年3月3日送达刘家贵，故本院认定《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》于2021年3月3日解除。因《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》解除，刘家贵应向张世武、田立为返还已支付的款项192900元。关于双方主张的违约责任问题。《电梯及电梯井道委托合同》约定：未按约定时间完成约定责任,每延迟一天按照合同总金额5%累计承担对方的损失，同时承担追索期间所产生的一切费用(含律师费、诉讼费、执行费、财产保全费等)；未经对方同意,单方解除或终止合同,应按合同总额的30%支付对方违约金。张世武、田立为主张刘家贵未按时施工、交付电梯给其造成经济损失，要求按每天5%计算违约金，未提交证据证明其损失情况。刘家贵称张世武、田立为多次变更合同内容，拒绝承担变更合同增加的费用，未按约定按时支付款项，未对施工场地进行清理导致刘家贵无法进场施工，要求张世武、田立为承担合同总金额30%的违约金109040元以及律师费4000元。根据双方提交的微信聊天记录，合同签订后至2021年1月21日期间，张世武、田立为确实提出变更合同内容，刘家贵未提出明确的异议，刘家贵仅对张世武提出的两部餐梯改为1.2米×1.2米提出最大只能1.15米×1.15米，要求按合同执行，后还商量要签订补充协议；后田立为多次催促刘家贵进场施工，刘家贵未及时查看施工现场提出明确的施工现场条件。张世武2020年12月16日向刘家贵支付180000元，2021年1月28日支付12900元，未按《电梯及电梯井道委托合同》约定按时足额支付约定款项。江苏埃尔法电梯有限公司向刘家贵发出的告知函可以看出截至2021年1月25日因欠货款12900元及用户需要变更的书面确认文件未收到，观光电梯尚未制作，刘家贵提交其与欧亚高科数字技术有限公司云南分公司签订的《电梯井委托施工协议》及收款收据、送货单主张玻璃、方管等辅材已经全部到位，但其提出因张世武、田立为四次变更合同,变更后的电梯尺寸、井道要求均发生变化,未明确变更方案。综上，在本案中原、被告均存在违约行为，刘家贵承揽电梯井道施工、电梯安装项目后未以自己的设备、技术和劳力完成主要工作，而是与第三方签订合同交由第三方施工，双方在合同履行过程中发生争议，双方未积极与对方协议解决；刘家贵称张世武、田立为多次变更合同,变更后的电梯尺寸、井道要求均发生变化,未明确变更方案，刘家贵未及时通知第三方停止定制发货，刘家贵自行扩大了其损失，故根据本案合同履行情况和双方违约的情况及过错程度，本院酌情认定由张世武、田立为支付刘家贵违约金30000元。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二十条，《中华人民共和国民法典》第七条、第五百零二条第一款、第五百六十五条、第五百六十六条、第五百八十五条、第五百九十二条、第七百七十条、第七百八十七条规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）张世武、田立为与被告（反诉原告）刘家贵于2020年12月14日签订的《电梯及电梯井道委托合同》、《电梯设备安装合同》于2021年3月3日解除；二、被告（反诉原告）刘家贵于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）张世武、田立为退还货款192900元；三、驳回原告（反诉被告）张世武、田立为的其他诉讼请求；四、原告（反诉被告）张世武、田立为于本判决生效之日起十日向被告（反诉原告）刘家贵支付违约金30000元；五、驳回被告（反诉原告）刘家贵的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取计2926元，由原告（反诉被告）张世武、田立为负担847元（已交），由被告（反诉原告）刘家贵负担2079元（未交）；反诉案件受理费减半收取计1260.5元，由原告（反诉被告）张世武、田立为负担275元（已交），由被告（反诉原告）刘家贵负担985.5元（已交）。保全费1270元，由被告（反诉原告）刘家贵负担（未交）。以上执行款项限于本判决生效之日起十日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  孙燕二〇二一年五月十八日书记员  李悦