山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁1002民初1706号 原告：曹某某，男，1966年3月5日出生，汉族，住威海火炬高技术产业开发区。 委托诉讼代理人：林梁健，威海孙家疃法律服务所法律工作者。 被告：山东某某有害生物防治有限公司，住所地威海市环翠区。 法定代表人：张某义。 委托诉讼代理人：张某军,男。 被告：杨某某，男，1967年6月29日出生，汉族，住威海市环翠区。 委托诉讼代理人：杨玉林，山东东方未来律师事务所律师。 被告：马某某，男，1970年9月26日出生，汉族，户籍所在地山东省沂水县，现在潍坊市务工。 委托诉讼代理人：孟盼，山东强源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵彬，山东强源律师事务所实习律师。 原告曹某某与被告山东某某有害生物防治有限公司、杨某某、马某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹某某及其委托诉讼代理人林梁健、山东某某有害生物防治有限公司的委托诉讼代理人张某军、被告杨某某及其委托诉讼代理人杨玉林、被告马某某的委托诉讼代理人孟盼、赵彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹某某向本院提出诉讼请求（变更后）：请求判令被告赔偿原告医疗费77346.96元、误工费45320元、护理费8985元、交通费1000元、住院伙食补助费9700元、残疾赔偿金87452+4410.75元、鉴定费2860元、后续治疗费16000元、精神损失费2000元，共计255074.71元。事实和理由：2020年被告山东某某有害生物防治有限公司将树木防治的相关部分工程发包给被告杨某某、马某某。2020年3月至2020年7月4日原告在被告处工作。2020年7月4日9时许，原告在工作过程中，被告马某某无证驾驶无牌燃油三轮车载原告在威海市环翠区温泉镇冶口村东南侧山中行驶时，致使原告从车上摔下，造成原告受伤的交通事故。原告当日入住山东省文登整骨医院诊断治疗，所花医疗费均由原告支付。2021年1月25日原告之伤经威海恒源司法鉴定所构成十级伤残。原告多次找被告协商，未果，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。 山东某某有害生物防治有限公司答辩称，是杨某某的车，马某某开的发生了交通事故，作为公司当时打了报警电话，由交通队处理，恳求法院对事实依法公正公平处理。 杨某某答辩称，原告曹某某与杨某某无劳务关系。涉案车辆也不是杨某某的，杨某某无需承担责任。 马某某答辩称：一、原告说是发包给杨某某、马某某，但马某某并不是承包人，马某某只是一名劳务者，不存在承包关系。原告起诉状中的事实与真实的事实存在出入，不是真实的事实。二、本案是提供劳务者受害责任者纠纷，原告和马某某均是同等地位的劳务者，原告和答辩人不存在劳务关系，答辩人不安排原告服务劳务工作，也不支付劳务费，根据民法典第1192条，提供劳务一方，因劳务造成损害的，应找接受劳务一方承担侵权责任，原告和马某某不存在劳务关系，马某某不是接受劳务的一方，原告的受害不应由马某某承担侵权责任。三、原告与马某某同乘被告山东某某有害生物防治有限公司和被告杨某某提供的无牌照车辆，原告在工作中从车上摔下，可见，原告和马某某是在同一工作中共同完成工作受的伤害，马某某按照雇主的要求提供劳务关系，没有侵权意图。综上，原告受害不是因为马某某为完成工作目的以外的个人故意侵权造成的。马某某不应承担原告所要求的的侵权赔偿。 本院经审理认定事实如下：山东某某有害生物防治有限公司具有林业有害生物防治资质，其通过政府采购的方式取得了威海市环翠区温泉镇范围内的林业有害生物防治及疫树的清理工程。2020年，山东某某有害生物防治有限公司找到被告杨某某，将疫树的采伐作业发包给杨某某，并以疫树木材每吨300元至320元的价格作为报酬，杨某某又以疫树木材每吨250元的价格分包给马某某、朱先好、程秀彬等人，该三人又各自找人与其一起干，并从每吨250元的报酬中先提取10元至30元，剩余款项再与其所找人员平均分配。2020年7月4日9时许，马某某驾驶无牌机动三轮车，带领其所找的曹某某、孟凡金在威海市环翠区温泉镇冶口村山上向外运输采伐的疫木过程中，因车辆超载需一人在车辆的前挡泥板处压载，曹某某遂站在马某某所驾驶的机动三轮车前挡泥板处，由于该挡泥板有坡度且曹某某的鞋底湿滑，致使曹某某滑落在地，其右下肢被车辆前轮辗过致其受伤。曹某某受伤后被送往山东省文登整骨医院治疗，诊断为右胫骨粉碎性骨折、右外踝骨折、右外侧楔骨骨折、糖尿病，住院治疗48天，住院期间由其妻子马香莲护理，支出医疗费44323.03元，出院时购买双拐、油布、便盆支出252.47元。 2020年9月22日，曹某某因患肢肿痛并逐渐加重再次到文登整骨医院诊疗，诊断为骨折术后（血瘀气滞症），被收入住院治疗30天，支出医疗费15019.63元。 诉讼前，原告曹某某于2021年1月21日申请对伤残等级、误工期、护理期、后续诊疗项目进行鉴定。威海恒源司法鉴定所所于2021年1月25日作出鉴定意见为：曹某某右踝关节丧失功能达50%以上；构成十级伤残；误工期至鉴定日；伤后需1个人护理75日；内固定物取出术约需要费用为16000元。原告为此鉴定支出鉴定费2080元、检查费（拍片）126元。 2021年2月21日，曹某某因右外踝骨折术后感染、右胫骨骨折术后、糖尿病又一次被文登整骨医院收入住院治疗19天并行右踝骨骨折内固定物手术，支出医疗费17173.69元，其中28.2元为杞菊地黄丸的药品支出，而该药品具有滋阴养肝作用，与本次外伤治疗无因果关系。 另查，曹某某母亲于1948年1月5日出生，其父亲已去世，二人共育有四个子女。2020年，山东省城镇居民人均可支配收入43726元、城镇居民人均消费性支出为27219元。 本院认为，本案争议焦点，一是原告与谁存在雇佣关系；二是原告诉讼请求是否合理；三是其他被告是否应承担连带赔偿责任。 关于第一个争议焦点：原告与谁存在雇佣关系。首先，从人身依附关系来看，马某某自杨某某处以每吨250元的价格分包的采伐疫树的劳务，其又组织了原告曹某某、孟凡金进行生产活动并从分包的报酬中预先提取部分报酬，原告和被告马某某之间存在支配与服从的人身依附关系。故本院认定原告曹某某与被告马某某之间存在雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，应由雇主承担赔偿责任。 关于第二个争议焦点：原告各项请求合理赔偿问题。由于曹某某在受雇佣过程中，明知马某某驾驶的机动三轮车超载，且站在机动三轮车前挡泥板处具有危险性而仍然不顾危险站在该处，其有重大过错，因此，应减轻马某某应赔偿责任，本院酌定由马某某按70%的比例进行赔偿，曹某某自行承担30%的责任。第一，关于医疗费，虽然在住院期间存在少量药品为控制糖尿病而使用，但该用药系为辅助治疗外伤所需要，不然对治疗外伤所需的时间必然延长，所以其住院期间所使用的该药物应属合理用药范围，但其为杞菊地黄丸而支出的28.2元，并非为治疗外伤所必需，因此该28.2元应从医疗费中予以扣除，经计算原告支出的医疗费、辅助用品费用共计76866.62元，被告马某某应赔偿53806.63元。第二，关于住院伙食补助费，因原告住院治疗共计95天，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准每天100元，原告的住院伙食补助费应为9500元，由马某某赔偿6650元；第三，关于伤残赔偿金，原告诉前申请对原告伤残等级、误工时间、护理时间进行司法鉴定。原告因本次事故造成十级伤残，参照2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元计算20年为87452元、被扶养人生活费按城镇居民人均消费性支出27219元计算7年，由被扶养人四个子女分担，曹某某应承担的金额为4763.33元，原告的伤残赔偿金共计92215.33元，由马某某赔偿70%，即64550.73元；第四，关于误工费，原告曹某某系按采伐疫树木材的吨数取酬，其收入不固定，故本院参照山东省城镇居民人均可支配收入43726元自受伤的2020年7月4日起计算至定残之日的2021年1月25日止，共205天，误工费为24558.44元，由马某某赔偿70%，计17190.91元；第五、关于护理费。原告护理人员为其妻马香莲，马香莲虽然已达退休年龄，但其在曹某某受伤前仍处于打工状态，可按本地区护工工资每日120元计算75日，计9000元，由马某某赔偿70%，即6300元；第五，关于交通费。虽然原告曹某某没有提供交通费的票据，但其住院多次，根据其伤情无法乘坐普通交通工具，可按乘坐出租车的价格，现原告曹某某要求赔偿交通费1000元，本院予以认定，由马某某赔偿70%，为700元；六，关于精神抚慰金问题。由于曹某某的损伤已构成伤残程度，其精神已受到损害，被告应支付精神抚慰金，因此，曹某某的该诉讼请求，本院予以支持2000元，并由马某某赔偿70%，即1400元；七，关于鉴定费。因诉前原告自行委托鉴定，支出鉴定费2080元，由被告马某某负担70%，即1456元；八，关于后续治疗费，由于曹某某尚需对胫骨骨折的内固定物进行取出手术，可按鉴定机构出具的需要16000元的鉴定意见，由马某某负担70%，即11200元。 第三个争议焦点为其他被告是否应承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案原告曹某某系在从事雇佣活动中从运输木材的车上滑落并被涉案车辆辗轧致伤，属于在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，而被告山东某某有害生物防治有限公司、杨某某对涉案车辆的归属相互推诿，通过庭审查明马某某所驾驶的无牌机动三轮车系由被告杨某某向其提供，被告山东某某有害生物防治有限公司也清楚杨某某所提供的涉案车辆无牌照及不具有运输功能，且疫树应按规定进行无害化处理，而山东某某有害生物防治有限公司为取得利益最大化，将疫树的采伐活动转包给不具备安全生产条件的杨某某，杨某某又转包给无安全生产条件的马某某，从而导致安全事故的发生，因此，山东某某有害生物防治有限公司、杨某某应与马某某承担连带的赔偿责任。 综上所述，原告诉讼请求合理部分，本院依法予以支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，修订前的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告马某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹某某医疗费53806.63元、住院伙食补助费6650元、伤残赔偿金64550.73元、误工费17190.91元、护理费6300元、交通费700元、精神抚慰金1400元、鉴定费为1456元、后续治疗费11200元，上述共计163254.27元； 二、被告山东某某有害生物防治有限公司、杨某某对马某某的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。 三、驳回原告曹某某其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2420元，由原告曹某某负担871元、由被告马某某、山东某某有害生物防治有限公司、杨某某连带负担1549元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  周大凯 二〇二一年五月二十八日 书记员  肖 昆