安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖1124民初672号 原告:王成云，女，1952年10月10日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托诉讼代理人（系王成云丈夫）：张承然，男，1944年8月8日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托诉讼代理人：吕超，上海沃弗律师事务所律师。被告:全椒县人民医院,住所地安徽省全椒县襄河镇庄 曹路999号。 法定代表人：李飞，该院院长。 委托诉讼代理人：范圣文。 委托诉讼代理人：龚方明，安徽衡远律师事务所律师。 原告王成云与被告全椒县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王成云及委托诉讼代理人张承然、吕超，被告全椒县人民医院的委托诉讼代理人范圣文、龚方明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 王成云向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失631133.17元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由:2017年6月14日，原告因腰背部位疼痛到被告处就诊，次日被告对原告进行手术治疗，手术过程中因被告不慎致骨水泥渗漏至椎管，造成原告下半身截瘫。2018年5月15日经滁州市医学会鉴定，原告下半身截瘫与被告的医疗行为存在因果关系，被告承担完全责任。2018年11月13日经司法鉴定，原告构成二级伤残，需大部分护理依赖，后续医疗费以实际发生为准。2018年12月28日经全椒县人民法院诉讼调解，并作出（2018）皖1124民初1873号民事调解书，调解书约定：1、自2018年12月27日之后产生的后续医疗费和2020年12月27日之后的护理费，原告另行主张权利；2、2018年12月27日至2020年12月27日期间的护理费根据法律规定按照80%计算已支付。因原告伤情严重，遗留两腿疼痛后遗症，自2018年12月28日起先后12次分别到全椒、滁州、南京等医院住院接受治疗，共住院329天，支付医疗费189972.17元及辅助器具费、交通费、护理费补差的部分等损失。另原告截瘫卧病需永久护理，根据原告的实际生活情况，原告暂主张五年护理费，其余费用待实际发生后另行主张。 全椒县人民医院辩称,一、对原告请求被告承担全部责任比例不予认可。医疗事故技术鉴定和医疗过错司法鉴定是两个概念，2018年5月15日原告的伤情经过滁州市医学会鉴定，但医学会未鉴定具体的医疗事故等级，就认定被告承担完全责任是不正确的。2018年11月13日安徽百友司法鉴定中心又对原告进行伤残等级等司法鉴定，但未对原告的伤与被告之间过错参与度的鉴定，原告以滁州市医学会的完全过错责任要求被告承担医疗司法鉴定中的赔偿项目，存在明显错误，被告现申请对原告的伤与被告过错参与度的司法鉴定，然后按照司法鉴定的赔偿标准进行赔偿。 二、原告主张的赔偿部分不合理，对原告具体赔偿项目答辩如下：1、原告主张的医疗费部分不合理。原告主张住院的医疗费中包含为原告治疗其“高血压、慢性胆囊炎”自身疾病而支出的原发病医疗费用，原告要求被告赔偿该部分医疗费没有法律依据。同时原告没有病历相对应的门诊医疗费发票，无法证明所用药品适用的病症，也无法证明具体药品的用量，因此根本无法证明与医疗事故后果所产生的费用。住院医疗费包含了部分护理费，在护理费中应扣除住院的护理费。2、原告主张五年两人护理费无依据，原告提供的鉴定结论没有注明需要两人护理，护理费只能按照一人护理计算。原告主张五年护理依赖期限过长，被告认为本案按照二年护理依赖计算较为适合。原告主张2018年12月28日至2019年11月23日止住院期间护理费补差20%没有依据，且每天按照135.5元计算过高，2018年12月28日至2019年11月23日的护理费标准每天为121元。3、原告主张南京住院营养费50元没有依据，省内省外营养费都应该是每天30元。4、原告主张的交通费住宿费5000元明显过高，被告认可1000元交通费。5、已经鉴定伤残，原告主张的残疾器具费没有鉴定部门出具的结论，被告不需要赔偿。 三、根据2018年12月28日全椒县人民法院作出的（2018）皖1124民初1837号民事调解书第二项规定，原告只能主张自2018年12月27日之后因本次医疗损害产生的后续医疗费及2020年12月27日之后产生的护理费另行主张，对住院伙食补助费、2018年12月28日至2019年11月23日住院期间护理费补差、住院营养费、残疾器具费、交通费不能再进行主张。 四、第二次开庭全椒县人民医院补充答辩称：1、原告主张的医疗费应扣除鉴定中与医疗损害无因果关系的医疗费2198.35元。2、（2018）皖1124民初1837号民事调解书已经调解被告支付了原告到2020年12月27日的护理费。3、原告主张的残疾器具费没有鉴定部门出具的结论，对该费用不认可。 本院经审理认定事实如下：2017年6月14日，王成云因腰背部位疼痛到全椒县人民医院就诊，次日全椒县人民医院对王成云进行手术治疗，手术过程中因全椒县人民医院不慎致骨水泥渗漏至椎管，造成王成云下半身截瘫。2018年5月15日经滁州市医学会鉴定，王成云下半身截瘫与全椒县人民医院的医疗行为存在因果关系，全椒县人民医院承担完全责任。2018年11月13日经司法鉴定，王成云构成二级伤残，需大部分护理依赖，后续医疗费以实际发生为准。2018年7月5日，王成云就已经发生的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等进行诉讼，经全椒县人民法院调解，并作出（2018）皖1124民初1837号民事调解书，调解书主要内容：一、全椒县人民医院赔偿王成云医疗费（计算至2018年12月27日）、护理费（计算至2020年12月27日）、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失计840000元……二、自2018年12月27日之后因本次医疗损害产生的后续医疗费和2020年12月27日之后的护理费，王成云另行主张权利。三、王成云亲属张季青、张承然在本协议达成之前出具给全椒县人民医院或范圣文的条据（包括收条、欠条）均作废。上述调解书确认的义务已履行完毕。因王成云伤情需要，自2018年12月28日起，王成云先后12次分别到全椒、滁州、南京等医院住院接受治疗，本期共住院329天，支付医疗费180000余元。 本案在审理期间，王成云向本院申请对全椒县人民医院在治疗中过错参与度、护理人数进行鉴定，经本院委托鉴定，造成王成云双下肢截瘫的参与度是100%；在王成云目前没有并发症的情况下，护理人数是1人，但如果王成云出现褥疮、下肢血栓、肺部感染等并发症时，护理人数增加1人。同时，全椒县人民医院向本院申请对王成云医疗费与医疗损害是否有因果关系进行鉴定，经本院委托鉴定，王成云医疗费与医疗损害无因果关系的医疗费用为2198.35元。根据上述鉴定意见，王成云将原先诉讼请求标的额631133.17元变更为435303.17元。 本院认为，公民享有生命健康权。王成云因左膝关节疼痛肿胀到全椒县人民医院诊断治疗，手术过程中因全椒县人民医院不慎致骨水泥渗漏至椎管，造成王成云下半身截瘫，全椒县人民医院负事故完全责任，由此认定全椒县人民医院在治疗王成云左膝关节医疗行为中具有过错，应当承担医疗过错的赔偿责任。 关于本案的具体赔偿项目及数额问题： 一、后续医疗费，根据鉴定意见应当扣除与医疗损害无因果关系的医疗费2198.35元，本院确认为187773.82元（2018年12月28日至2021年1月5日）。二、住院伙食补助费10990元（2018年12月28日至2021年1月5日），分段、分标准计算有事实依据和法律依据，本院予以确认。三、本期护理费期限问题，王成云伤情鉴定为大部分护理依赖，本院根据案件的综合情况，酌定护理期限为3年（2020年12月28日至2023年12月27日）、需一人护理、每天按135.5元计算，扣除20%比例，为3年×365天/年×135.5元/天×1人×（100%-20%）＝118698元；护理补差8915.9元，请求起止时间自2018年12月28日起至2019年11月23日止，双方在2018年先期起诉时已经协商处理，现提出补差实质就是对调解协议的反悔，同时也存在重复请求，鉴于上述情形，本院对此请求不予支持。四、住院营养费10990元（2018年12月28日至2019年11月23日），计算时间和标准符合法律和司法解释的规定，本院对此请求予以支持。五、残疾器具费9605.1元，有医嘱建议且有正式票据，本院对此请求应予支持。六、交通费酌定3000元。七、鉴定费2000元，系必须支付的费用，本院对此请求应予支持。关于全椒县人民医院抗辩的住院伙食补助费、住院营养费、残疾器具费、交通费不能再主张的请求，经本院审查，（2018）皖1124民初1837号案件调解笔录、调解书，王成云并没有对后续住院伙食补助费、住院营养费、残疾器具费、交通费予以放弃，本院对全椒县人民医院抗辩主张不予支持。 全椒县人民医院对王成云的医疗损害后果承担完全责任，王成云的各项费用，由全椒县人民医院全额赔偿。 本案系医疗损害责任纠纷，法律事实在2021年1月1日前已经成立，根据最高人民法院关于适用民法典时间效力司法解释第一条第一款、第二款规定，本案应当适用民法典生效前的法律、司法解释规定。 依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十四条规定，判决如下： 一、被告全椒县人民医院于本判决生效之日起五日内赔偿原告王成云医疗费等损失343056.92元； 二、驳回原告王成云其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5055.5元（已减半收取），由被告全椒县人民医院承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  袁建兵 二〇二一年五月二十四日 书记员  陈 琼 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第九十八条公民享有生命健康权。 《中华人民共和国侵权责任法》 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》 第一条第一款第二款民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。