安徽省宣城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖18民终638号 上诉人（原审被告）：陈盛花，男，1984年10月10日出生，汉族，住湖南省华容县。 委托诉讼代理人：晏明，广东广和（广州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡炜钿，国信信扬律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安徽聚隆传动科技股份有限公司，住所地安徽省宁国经济技术开发区创业北路16号。 法定代表人：徐伟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马新毅，国浩律师（南京）事务所律师。 委托诉讼代理人：司荃，国浩律师（南京）事务所律师。 上诉人陈盛花因与被上诉人安徽聚隆传动科技股份有限公司（以下简称聚隆传动科技公司）股东出资纠纷一案，不服安徽省宁国市人民法院（2020）皖1881民初4022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 陈盛花上诉请求：撤销原审判决，改判驳回聚隆传动科技公司原审诉讼请求。事实和理由：1.安徽聚隆启帆精密传动有限公司成立后，三股东均未按照投资合作协议书约定按期足额出资，且安徽聚隆启帆精密传动有限公司一直由聚隆传动科技公司控制，未依约聘任陈盛花担任总经理，将陈盛花排除在公司管理层之外，导致陈盛花未能依约行使权利、履行职责，亦未能享有和行使股东基本权利。在此情况下，原审判决陈盛花缴纳出资，违背公平诚信原则。三方股东会决议最后达成的对于出资期限的约定为独立协议，并非投资合作协议书的补充协议，投资合作协议书中的违约金条款已经不能适用，原审法院依据投资合作协议书判决陈盛花承担违约责任不当。2.如果按照投资合作协议书中的违约金条款，违约金年率达到36.5%，明显过高，应当依法调减至一年期贷款市场报价利率（LPR）的标准，请求二审予以调整。 聚隆传动科技公司答辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审驳回上诉、维持原判。 聚隆传动科技公司向原审法院请求判决：1.陈盛花履行对安徽聚隆启帆精密传动有限公司（原名称“苏州聚隆启帆精密传动有限公司”）出资人民币500万元；2.陈盛花支付聚隆传动科技公司逾期出资违约金（以500万元为基数，按照每日千分之一从2020年6月30日计算至实际缴清出资之日止，暂计算至2020年10月22日为57万元，按照股份占比应支付聚隆传动科技公司金额为34.2万元）。 原审法院认定事实：2017年12月15日，聚隆传动科技公司、广州启帆工业机器人有限公司（以下简称广州启帆公司）、陈盛花签订投资合作协议书，约定三方共同投资设立苏州聚隆启帆精密传动有限公司。投资协议第三条约定：聚隆传动科技公司以货币方式出资5100万元，广州启帆公司以非货币资产（专利技术和专用设备）出资3400万元，陈盛花以货币和非货币资产（专利技术）出资1500万元（其中专利技术出资不高于500万元），三方出资到位时间均为2018年3月31日前；股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。协议第十条约定：“1、协议任何一方未按协议规定依期如数缴纳出资额时，每逾期一日，违约方应向其他方支付认缴未缴出资额的0.1%作为违约金，守约方按照内部比例享有该违约金；如逾期三个月仍未缴纳的，守约方有权选择要求违约方核减工商登记出资份额，或者选择要求违约方将无法出资部分的股权转让给己方出资……” 2018年6月27日，三方签订投资合作协议书补充协议，内容为：“……各方同意丙方（陈盛花）对公司出资调整为专有技术出资500万元，货币出资1000万元，合计1500万元。二、各方完成对公司出资时间调整为2018年12月31日前……” 2019年6月29日，三方召开股东会议，就股东出资问题形成决议，内容为：“……一、关于股东出资的决议1、按照苏州公司章程约定陈盛花的现金出资，其中500万元在2019年7月5日前出资到位，另500万元现金出资延期到2020年6月30日出资到位。2、广州启帆公司现金出资849.1272万元延期到2019年7月5日出资前到位。3、聚隆传动科技公司现金出资1273.5万元延期到2019年7月5日前出资到位。二、同意陈盛花辞去苏州公司总经理职务……” 上述协议签订后，聚隆传动科技公司及广州启帆公司均在规定期限内完成出资。陈盛花应于2020年6月30日前出资到位的500万元至起诉之日未出资到位。2019年9月12日，苏州聚隆启帆精密传动有限公司名称变更为安徽聚隆启帆精密传动有限公司。 另查明：陈盛花应于2019年7月5日前出资到位的500万元，已经宁国市人民法院（2020）皖1881民初676号民事判决确认。 原审法院判决认为：股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东有权请求其向公司依法全面履行出资义务。本案中，陈盛花未按照协议及股东会决议全面履行出资义务，聚隆传动科技公司作为公司股东，有权要求陈盛花全面履行，对聚隆传动科技公司要求陈盛花履行对安徽聚隆启帆精密传动有限公司出资500万元的诉讼请求予以支持。聚隆传动科技公司要求陈盛花按照守约方内部比例60%[5100万元÷（5100万元+3400万元）]支付违约金，系三方投资合作协议书约定，不违反法律规定，可自2020年7月1日起按照每日千分之一计算至实际缴清出资之日止。陈盛花经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃自身诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、陈盛花于判决生效后十五日内履行对安徽聚隆启帆精密传动有限公司出资人民币500万元；二、陈盛花于判决生效后十五日内支付安徽聚隆传动科技股份有限公司逾期出资违约金（以500万元为基数，自2020年7月1日起按照每日千分之一计算至实际缴清出资之日止，安徽聚隆传动科技股份有限公司按所占比例60%计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49194元，由陈盛花承担。 二审中，陈盛花未提交新证据。 聚隆传动科技公司二审补充提交宁国市人民法院（2020）皖1881民初676号案件庭审笔录一份，拟证明：陈盛花本人认可依据投资合作协议书第十条约定计算逾期出资违约金。 陈盛花质证意见：对真实性、合法性无异议，关联性有异议。根据庭审笔录中的内容，陈盛花明确表明对违约金的约定不认可。 本院审查认为：根据宁国市人民法院（2020）皖1881民初676号案件庭审笔录中的完整内容，陈盛花并未无条件认可聚隆传动科技公司主张计算的违约金，对聚隆传动科技公司的证明目的不予采信。 根据原审证据，结合当事人陈述，本院对原审判决认定的案件事实予以确认。 本院认为：根据本案事实，聚隆传动科技公司、广州启帆公司、陈盛花先后签署投资合作协议书、补充协议、股东会决议，对出资事宜作了相应约定，陈盛花应当按照约定履行出资义务。三方股东会决议中，并未确定投资合作协议书中的违约金条款不再适用；宁国市人民法院（2020）皖1881民初676号民事判决中，也已判决陈盛花支付相应的违约金，陈盛花对此并未提出上诉，故本案中陈盛花上诉主张不承担违约金不能成立。根据法律规定，合同约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，陈盛花逾期未足额履行出资义务，主要是给安徽聚隆启帆精密传动有限公司造成损失；聚隆传动科技公司作为股东之一，并未举证证明其因陈盛花逾期未足额出资而受有损失及损失金额。因此，聚隆传动科技公司主张陈盛花按照投资合作协议书中约定的每日千分之一比率支付违约金，该违约金明显过高。陈盛花二审请求调整违约金，本院予以采纳。鉴于聚隆传动科技公司未举证证明其受有损失及损失金额，同时安徽聚隆启帆精密传动有限公司就其自身所受损失仍然可以依法另行向陈盛花主张，因此本院对聚隆传动科技公司作为股东向陈盛花主张的违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算确定。陈盛花原审未依法到庭应诉，二审中才请求调整违约金，一、二审诉讼费仍应由陈盛花负担。据此，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持安徽省宁国市人民法院（2020）皖1881民初4022号民事判决主文第一项，即“陈盛花于判决生效后十五日内履行对安徽聚隆启帆精密传动有限公司出资人民币500万元”； 二、变更安徽省宁国市人民法院（2020）皖1881民初4022号民事判决主文第二项“陈盛花于判决生效后十五日内支付安徽聚隆传动科技股份有限公司逾期出资违约金（以500万元为基数，自2020年7月1日起按照每日千分之一计算至实际缴清出资之日止，安徽聚隆传动科技股份有限公司按所占比例60%计算）”为“陈盛花于判决生效后十五日内支付安徽聚隆传动科技股份有限公司逾期出资违约金（以500万元为基数，自2020年7月1日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际缴清出资之日止，安徽聚隆传动科技股份有限公司按所占比例60%计算）”； 三、驳回安徽聚隆传动科技股份有限公司原审其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费49194元，二审案件受理费49194元，均由陈盛花负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 杨学军 审 判 员 赵 萍 审 判 员 王 瑶 二〇二一年五月三十一日 法官助理 姚玉卓 书 记 员 沈 晔 附：相关法律条文 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》 第一条…… 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 …… 《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条…… 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。