重庆市大足区人民法院民 事 判 决 书(2021)渝0111民初1118号原告：徐元祥，男，1962年12月24日出生，汉族，住重庆市大足区。委托诉讼代理人：曹晓玲，重庆智渝律师事务所律师。委托诉讼代理人：史衡，重庆智渝律师事务所律师。被告：重庆市九明机械制造有限公司，住所地重庆市双桥经开区工业园区D1-1号，统一社会信用代码9150011120334927XM。法定代表人：李天柱，公司经理。委托诉讼代理人：赵才君，重庆市大足区大众法律服务所法律工作者。原告徐元祥与被告重庆市九明机械制造有限公司（以下简称九明机械公司）确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序，由审判员彭黎明独任审判，于2021年3月24日公开开庭进行了审理。原告徐元祥及其特别授权委托诉讼代理人曹晓玲，被告九明机械公司委托诉讼代理人赵才君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐元祥向本院提出诉讼请求，确认原告与被告自2019年8月起至今存在事实劳动关系。事实和理由：原告徐元祥系泥水匠，2019年8月起在九明机械公司砌围墙，4500元/月，每天早上8点上班到中午12点，下午2点到晚上6点下班。在2020年7月3日早上9点过在重庆市大足区经开区工业园区D1-1号，原告徐元祥和九明机械公司的员工刘代华一起搬铁桶，当时刘代华在操作叉车叉铁桶，因铁桶位置不对，就叫原告徐元祥帮他搬下，结果在搬铁桶过程中手指被压断。事后送到双桥经开区人民医院治疗，目前已完成治疗出院。事故发生后原被告多次协商赔偿未果，且被告不承认与原告之间存在劳动关系。原告向大足区劳动人事争议仲裁委员会申请确认原被告之间存在劳动关系，原告不服渝足劳人仲案字2021第8号中认为原被告之间不存在劳动关系的裁决结果。原告是在被告的厂房做工，工资由被告的股东周中英发放。两证人出庭，但证人与被告具有利害关系，证明力不能达到被告的证明目的。另外，本案中书证“证明”上面有被告九明机械的公章和股东周中英的签名，这足以证明原被告双方存在劳动关系，而仲裁庭未对该事实进行核实，也未要求周中英到庭进行询问。所以原告认为该仲裁对事实认定不清，证据不足，适用法律错误，为维护原告的合法权益，现起诉来院，请求法院支持其诉讼请求。被告九明机械公司辩称，原告与被告公司不存在事实劳动关系，理由：1.被告的生产经营范围系汽车配件制造、摩托车配件制造、钢铁铸件制造、通用零部件制造、机械加工，金属销售，收购、销售废旧金属；2.2019年8月，因被告的旧厂房需要维修，被告将围墙升高做砖、抹灰、填沟、混凝梁等工程承包给杨纪禄，双方签订了厂房维修承包合同，其中合同第二条约定：围墙上做砖、搭钢管架乙方自行负责，并自带跳板、搅拌机等工具；第四条约定：乙方在施工过程中的安全由乙方自行负责；第五条约定：结算单价及付款方式“做砖按1元/匹计算，抹灰按12元/平方米计算、杂工按150元/天计算，工程完工后双方验收后核算一次性付清维修费”，显然被告与杨纪禄之间系承包合同关系；3.徐元祥系泥水匠，杨纪禄承包厂房维修工程后安排徐元祥、曾学昌等人来做工（包括修围墙、安装下水道、挖水沟等），工人由杨纪禄管理和发放劳务费用，被告与杨纪禄结算承包费用，徐元祥与杨纪禄系雇佣关系；4.刘代华系长期在外从事建筑的施工员，由于刘代华有施工方面的技术，被告临时雇请刘代华做厂房维修施工指导，双方系劳务关系而非劳动关系；5.2020年7月13日，杨纪禄安排徐元祥从事维修后建筑垃圾清理工作，刘代华并未安排徐元祥帮忙搬铁桶，完全系私自冒险作业行为，与杨纪禄安排从事建筑垃圾清理工作无关。综上，围墙、旧厂房维修工程不是答辩人企业生产经营组成部分，被告将围墙、旧厂房维修工程承包给杨纪禄不违反法律规定，徐元祥受杨纪禄管理，并由杨纪禄发放劳务费，因此原被告之间不存在劳动关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告九明机械公司为有限责任公司，成立于2007年5月17日，经营范围：汽车配件制造、摩托车配件制造、钢铁铸件制造……。2019年8月20日，被告九明机械公司（甲方）与杨纪禄（乙方）签订围墙、厂房维修承包合同，约定：一、甲方的旧厂房维修、围墙升高做砖、抹灰、天沟、混凝梁等承包给乙方……；五、结算单价及付款方式：做砖按1元/匹计算、抹灰按12元/平方米计算、临时杂工按150元/天计算，工程完工后双方验收后一次性付清维修费；……；七、乙方施工后负责清理施工现场建筑垃圾（若是甲方的工作，甲方按150元/天结算）。合同签订后，杨纪禄邀请原告到被告处工作，从事修围墙、挖沟等杂工工作，工资按150元/天计算，由杨纪禄考勤（划工天）管理。工程完工后被告与杨纪禄进行结算，由杨纪禄领款后将工资发放给原告及其他工人。2020年7月3日，厂房维修工作进入尾声，在清理垃圾过程中，原告与刘代华在搬动铁桶时不慎被压伤手指。原告受伤后被送往重庆市双桥经济技术开发区人民医院，诊断为右手中、环指末节离断伤，右手中、环指末节骨缺损。2020年8月11日，杨纪禄与本案被告九明机械公司就做砖抹灰进行了结算，共计22601.4元，同一日又对杂工工天进行了结算，共计3840元（含徐元祥的工资）。2020年12月20日，徐元祥向重庆市大足区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认其与九明机械公司自2019年8月起存在劳动关系。2021年1月25日，该委作出渝足劳人仲案字（2021）第8号仲裁裁决，裁决徐元祥与九明机械公司不存在劳动关系。徐元祥对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。庭审中，原告提供了一份内容为“兹有重庆市九明机械制造有限公司临时工徐元祥于2020年7月3日上午在我司上班期间，右手两只手指被砸伤，属因工负伤。负责人：周中英（签名）重庆市九明机械制造有限公司（盖章）2020年7月4日”的证明影印件一份，但未提供原件予以核对。同时,原告陈述被告偶尔通知其到被告处进行垃圾清理工作，但未举示相关证据佐证。上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、诊断证明书、承包合同等证据载卷为凭，经当庭质证，可以认定。本院认为，根据原、被告的陈述及相关证据显示，被告将厂房维修工程发包给案外人杨纪禄，原告系案外人杨纪禄雇请的工人，受杨纪禄管理，由杨纪禄发放工资报酬，原告徐元祥系在清理垃圾时受伤，清理垃圾也是承包合同中约定的杨纪禄一方的工作之一，且杨纪禄与本案被告九明机械公司已就做砖抹灰以及杂工工天进行了结算；即使如原告陈述被告偶尔通知其到被告处进行垃圾清理工作，但原告举示的“证明”系影印件，未提供原件予以核对，因此本院对该证据不予采信；同时，原告并未举示证据证明其在2020年7月3日这天受伤系应被告要求前去工作的，应承担举证不力的不利后果。同时根据劳社部发《关于确立劳动关系有关事项的通知》【2005】12号第一条规定，用人单位招用劳动者未订立劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。本案中，即使如原告陈述其只是偶尔去被告九明机械公司清理垃圾等杂工事务,无需每日上班签到,说明原告不受被告九明机械公司规章制度约束,不能认定双方存在管理与被管理的隶属关系。原告依其意愿决定是否接受杂工工作的安排，并按照出勤天数计算做工收入，其与被告九明机械公司并无人身和财产上的依附性，其提供的劳动亦并非被告九明机械公司业务组成部分，更无证据证明原告徐元祥于2019年8月开始就与被告九明机械公司建立了持续性的劳动关系。故原告徐元祥请求的从2019年8月开始与被告九明机械公司存在劳动关系的诉讼请求不予支持。综上，依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十条第一款的规定，判决如下：驳回原告徐元祥的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告徐元祥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 彭黎明二〇二一年五月十四日法官助理 龚朝菊书 记 员 何 丽