北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终7101号上诉人（原审被告、原告）：北京富力汇体育文化有限公司，住所地北京市朝阳区东三环中路59号楼地下一层至四层。法定代表人：杨培军，董事长。委托诉讼代理人：唐薇，女，北京富力汇体育文化有限公司职员。委托诉讼代理人：武雨婷，女，北京富力汇体育文化有限公司职员。被上诉人（原审原告、被告）：王寒梅，女，1994年1月8日出生，住山东省青州市。委托诉讼代理人：邓小丽，北京华标律师事务所律师。上诉人北京富力汇体育文化有限公司（以下简称富力汇公司）因与被上诉人王寒梅劳动争议纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初60506号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审判，公开开庭进行了审理。上诉人富力汇公司的委托诉讼代理人唐薇、武雨婷，被上诉人王寒梅及其委托诉讼代理人邓小丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。富力汇公司上诉请求:1.撤销北京市朝阳区人民法院做出（2020）京0105民初60506号民事判决书第二项内容，改判驳回王寒梅诉讼请求，依法支持富力汇公司的诉讼请求。2.请求判令王寒梅承担本案一审、二审的诉讼费用。上诉理由：一、王寒梅系无故旷工、自动离职，依据富力汇公司规章制度，无故旷工超过三日的即算自动离职，富力汇公司曾通知王寒梅要求其配合办理离职手续，王寒梅明确表示拒绝，富力汇公司在一审中已明确阐明，一审法院认定“富力汇公司未举证证明曾通知王寒梅到岗，不符合用人单位对劳动者管理的常理”属认定事实有误。二、王寒梅自动离职的行为严重违反富力汇公司规章管理制度，且严重影响了富力汇公司正常工作和管理秩序，一审判决富力汇公司向王寒梅支付经济赔偿金没有任何事实和法律依据。1.王寒梅在职期间已存在不服从富力汇公司管理、多次违反富力汇公司管理规定的行为，且多次未完成工作业绩，其工作表现既不符合富力汇公司规章管理制度，亦未达到双方劳动合同的约定的岗位要求。现王寒梅因其自动离职、拒不到岗等自身过错行为，导致其与富力汇公司劳动关系的解除，应由王寒梅自行承担其行为导致的相应的责任和后果。2.王寒梅在未通知富力汇公司的情形下擅自离职的行为严重影响富力汇公司的正常工作和管理秩序，因王寒梅自动离职且至今未办理工作交接及离职手续，王寒梅原有工作内容因未能及时交接而给富力汇公司的正常工作秩序造成相应的混乱，对富力汇公司正常的管理秩序亦造成一定程度上的不良影响。在此情形下，若判决富力汇公司向王寒梅支付经济赔偿金既没有任何事实依据，亦不符合诚实信用、公平正义的原则。综上，为维护富力汇公司的合法权益，特向贵院提起上诉，请求贵院查明事实，依法判令支持富力汇公司的上诉请求。王寒梅辩称：同意一审判决，不同意富力汇公司的上诉请求。王寒梅向一审法院提出诉讼请求：1.支付2016年8月25日至2019年12月31日期间休息日加班工资57657.6元；2.支付违法解除劳动关系赔偿金39901.33元。富力汇公司向一审法院提出诉讼请求：无需支付王寒梅违法解除劳动关系赔偿金28500.95元。一审法院认定事实：王寒梅于2016年8月25日入职富力汇公司，担任健身教练，双方签订期限自2016年8月25日至2018年8月24日及2018年8月25日至2021年8月24日两份《劳动合同书》，约定王寒梅每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时，每周休息日为不少于一天。王寒梅的工资构成为基本工资1500元+销售额提成+课程提成，离职前12个月平均工资为5548.86元。王寒梅主张其每月休息6天，根据排班情况分为早班、中班、晚班，早班为10:00至18:30，中班为12:00至20:30，晚班为14:00至22:30，每天工作8.5小时，每月工作204小时（24天×8.5小时），故每月加班44小时（204小时-40小时×4周）。富力汇公司认可王寒梅每月休息6天及王寒梅主张的上下班时间，但主张王寒梅扣除吃饭、休息时间，每天实际在岗工作的时间约为6.5小时，且王寒梅实行综合计算工时工作制。富力汇公司提交：1.京朝人社工行决字[2014]110号行政许可决定书，在北京市朝阳区人力资源和社会保障局准予富力汇公司实行综合计算工时工作制，批准的岗位包含教练等。2.京朝人社工行决字[2017]090号行政许可决定书复印件，富力汇公司主张该决定书原件已提交给北京市朝阳区人力资源和社会保障局以换取2020年的审批表。王寒梅认可上述证据1的真实性，不认可上述证据2的真实性，主张没有原件。另，王寒梅主张其每天吃饭及休息时间为0.5小时。王寒梅主张富力汇公司于2019年12月27日通知其解除双方劳动关系，未明确说明原因。富力汇公司不认可，主张王寒梅属于自动离职。王寒梅向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）申请仲裁。2020年6月30日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2020]第11110号裁决书，裁决：一、确认双方自2016年8月25日至2019年12月31日期间存在劳动关系；二、富力汇公司支付王寒梅违法解除劳动关系赔偿金28500.95元；三、驳回王寒梅的其他仲裁请求。双方均不服，起诉至一审法院。一审法院认为：本案的争议焦点为：一、富力汇公司是否应支付王寒梅加班工资；二、富力汇公司是否存在违法解除劳动关系的行为。关于争议焦点一，结合富力汇公司提交的行政许可决定书及审批表，以及王寒梅的工作性质，一审法院采信富力汇公司关于王寒梅实行综合计算工时制的主张，故富力汇公司对王寒梅工作时间的安排不违反法律规定。另外，王寒梅的工资的大部分系由提成工资构成，故其即便存在加班，其提成工资中亦体现了其加班的劳动所得。综上，王寒梅要求富力汇公司支付加班工资，一审法院不予支持。关于争议焦点二，富力汇公司虽主张王寒梅自动离职，但未提交证据证明在王寒梅未到岗后，其公司联系过王寒梅，不符合用人单位对劳动者进行管理的常理，故一审法院对王寒梅主张的解除情况予以采信，其要求富力汇公司支付违法解除劳动关系赔偿金，一审法院予以支持，经核算为38842.02元（5548.86元×3.5年×2倍）。双方对裁决书第一项均无异议，一审法院在判决书中予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、确认王寒梅与北京富力汇体育文化有限公司自2016年8月25日至2019年12月31日期间存在劳动关系；二、北京富力汇体育文化有限公司于判决生效后七日内支付王寒梅违法解除劳动关系赔偿金38842.02元；三、驳回王寒梅的其他诉讼请求；四、驳回北京富力汇体育文化有限公司的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。本院另查明，本案一审期间，王寒梅提交其与富力汇公司员工张童、唐宇的录音，用于证明富力汇公司存在违法解除劳动合同关系的行为。富力汇公司虽不认可录音的真实性，但认可张童原来确系公司员工，但因已经离职无法核实录音中的人员身份，另外认为张童并未得到公司的授权解除与王寒梅的劳动合同关系。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，富力汇公司上诉提出王寒梅系无故旷工、自动离职，富力汇公司曾通知王寒梅要求其配合办理离职手续，王寒梅明确表示拒绝；王寒梅自动离职的行为严重违反富力汇公司规章管理制度，且严重影响了富力汇公司正常工作和管理秩序，一审判决富力汇公司向王寒梅支付经济赔偿金没有任何事实和法律依据。对此本院认为，富力汇公司虽主张王寒梅系无故旷工、自动离职，但根据王寒梅提交的录音证据的内容显示，系富力汇公司管理人员主动口头解除了与王寒梅的劳动合同关系；富力汇公司虽在一、二审期间均否认该录音证据的真实性，但其在认可张童确系富力汇公司员工的情况下，并未提交充分的相反证据推翻该录音证据的真实性，且亦未提交任何证据证明王寒梅未到岗后，其曾经采用任何方式通知王寒梅返岗工作，综上上述事实，应当认定系富力汇公司系主动口头解除的与王寒梅的劳动合同关系。对于解除行为的合法性问题，富力汇公司虽主张王寒梅存在无故旷工和违反公司规章制度的行为，但其并未提交充分证据证明其主张成立，且其以此为由主张解除行为的合法性亦与其一审期间主张的王寒梅系自动离职，富力汇公司并未解除与其的劳动合同关系，自相矛盾，故对于富力汇公司的该项上诉主张，本院不予采信。综上所述，富力汇公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京富力汇体育文化有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  刘 茵二〇二一年五月三十一日法官助理  沈 力法官助理  闫韦韦书 记 员  张晓华