辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终3163号上诉人（原审被告）：刘金，男，汉族，住沈阳市大东区。上诉人（原审被告）：黄宝莹，女，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：刘金，系被告黄宝莹丈夫。被上诉人（原审原告）：戚勇，男，汉族，住沈阳市大东区。原审第三人：张威，女，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：施振盈，系辽宁共襄律师事务所律师。上诉人刘金、黄宝莹因与被上诉人戚勇，原审第三人张威委托合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初10197号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法由审判员张伟担任审判长、与审判员鞠安成（并任主审）、刘春杰共同组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人刘金、黄宝莹上诉请求:1.撤销一审判决，发回重审或者改判不支持被上诉人诉求；2.本案一审、二审上诉费用由被上诉人承担；3.针对被上诉人(原审原告)第三人通过威胁胁等方式追款的事直，要求书面道歉。事实与理由：1.对于首次开庭庭审，被上诉人无故缺席，经过审判长打电话寻找，迟到超过半个小时，理应按照原告(被上诉人)庭审不出席，按照根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条规定，按照原告撤诉处理。2.对于上诉人刘金在一审出席要求不存在与被上诉人存在合同关系;理应撤销被上诉人上诉的情况，一审在第一次庭审期间已经可以根据事实做出判断被上诉人刘金与本案为第三人关系，而不是被告。3.被上诉人提供的录音证据无法表明刘金与被上诉人存在委托内容、无证据表明刘金的被告身份。4.一审第一次开庭，被上诉人无法叙述整个事件的流程及相应的事情经过，相应证据也无法证明原告与被告存在实际事实关系，理应根据实际情况判定原上诉人无效上诉或者恶意诉讼。5.被上诉人提出的带猫去北京打比赛获得前25名比赛事实，被上诉人及第三人在庭审期间承认不存在。6.被上诉人无法证明与上诉人实际约定内容(去北京打比赛与事实不符，被上诉人在一审2.3次开庭承认没有约定事实及没有去北京比赛内容)仅仅能证明双方约定内容为上诉人帮助被上诉人带猫打比赛。7.庭审确定事实:被上诉人的猫因为上诉人检查猫可以参赛，上诉人收取张威比赛相应报名定金支出、各种费用及咨询费、劳务费等费用后，猫被上诉人方染色，张威要求上诉人将猫染色部分尽可能遮挡，虽然上诉人警告及提示继续比赛可能因为违规无法继续获得比赛资格，发生后果由被上诉人承担，张威继续要求上诉人带猫比赛的事实。因此后续无法比赛后果理应张伟承担，上诉人收取的费用及支出因已经协助张威的猫参加比赛进度超过50%，支付了比赛举办方无法退还的费用，并且传授了相关比赛经验事宜，我方认为无需退还费用(给与的费用因张威过错，上诉人按照要求完成了带猫比赛的承诺，因此无需退还。8.一审庭审期间，刘金陈述被上诉人通过威胁、恐吓等方式胁迫上诉人给与返还款项的事宜,被诉及第三人在庭审同没有否而不方式也对被上诉人造成心理压力及伤害(抑郁症导致无法在以后带猫参加比赛，丧失繁育人的比赛心理建设)。9.被上诉人无法证明与上诉人存在带猫比赛及的定成绩的事实，实际发生情况为张威利用被上诉人父亲账号给与上诉人汇款，达成上诉人帮助张威带猫参加专业比赛的事情,因为参加比赛为专业比赛,张威没有参加比赛的经验及在比赛过程中如何打理参赛猫、无法跟进报名每次可以给自己猫获得优势的场次，无法在规则内获得优势、无法详细、灵活运用英文原版接近五万单词转换成中文达到14万字的比赛规则手册常用内容。上诉人帮助并且协助张威:参加比赛、赛中利用规则与组委会、裁判申诉、规划比赛场次、规划区外地如何运输猫而不失去比赛状态，赛前美容.异地比往这运输许可证、国比赛往返国际动物运输许可证、流程、规划、帮助办理美国签证所需的邀请函、如果获得年度成绩去美国参加年会等事宜。而因为张威本人原因，猫本身原因无法参赛等请情况造成，无法进行后续比赛的，需要张威本人承担后续责任。10.双方没有约定必须或得哪些名次，张威在知晓之前警告后，继续选择比赛，中途因为被上诉人猫比赛中被发现染色、无法后续比赛，责任后果完全是张威造成的。11.上诉人在第一次比赛前发现猫因染色问题可能无法继续参赛时候，尽到告知、警告张威的义务、如果执意强行参赛可能的后果(被发现，无法继续比赛)也尽到告知义务，张威还是要求参赛(每次比赛赛前、赛后、中途等需要决定事宜都与张威沟通，甚至绝大多次比赛张威或者张威亲属到场做最终决定)，我方也尽到采取补救措施(已经参加的几场比赛中，上诉人根据合理规则及张威要求使用一次性遮瑕粉遮瑕，但是如果被其他参赛者举报或者求裁判检查，判定粉区域下有违规染色等,遮粉会判定使用过度等。)，但是猫染色根本问题无法得到解决，最终使猫无法继续参赛.12.张威提供的聊天记录为一张图片，无法有效证实真仿性及前后文的叙事完整性，13.一审认定的上诉人(一审被告)被上诉人(一审原告)第三人张关系无任何证据表明上诉人在“猫赛”委托中，上诉人知晓被上诉人(一审原告)为委托人。故此，沈阳市大东区人民法院(辽2019)辽0104民初10197号民事判决存在原告关系不清的情况。14.判决引用法律条规对于本次判决无参考价值，引用错误，对于张威存在巨大过失还要求上诉人继续带猫参加比赛，并且愿意承担后果的行为没有做出判定。被上诉人戚勇辩称，原审判决正确，请求二审法院维持原判。原审第三人张威述称，原审判决正确，请求二审法院维持原判。一审原告戚勇向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令二被告立即返还原告40,000元；2.请求判令二被告承担本案的诉讼费。一审法院经审理查明：被告刘金和被告黄宝莹系夫妻关系，二人从事动物职业繁育工作。原告通过妻妹—第三人张威得知被告刘金、被告黄宝莹熟悉CFA（国际爱猫联合会）世界名猫比赛流程，遂安排第三人张威代表原告委托二被告办理宠物猫参赛事宜。协商过程中，二被告观察了原告饲养的宠物猫，认可该宠物猫具备参加CFA（国际爱猫联合会）世界名猫2017-2018赛季比赛的条件，且保证原告参赛的宠物猫能取得前25名的成绩，要求原告除负担食宿费用外，还需要支付13万元比赛费用。原告于2017年12月24日、2018年1月18日两次通过其父戚安昌账户向被告黄宝莹账户转款共计130000元。2017年12月到2018年4月间，第三人张威同二被告以猫主身份先后带领原告饲养的宠物猫参加CFA（国际爱猫联合会）世界名猫比赛前八站的比赛，因猫的毛色问题被取消比赛资格，未能赛完剩余站比赛。此后，原告和第三人张威向二被告索要参赛费用，二被告陆续退还9万元。直到诉前，二被告未再退款。一审法院认为，原告通过第三人转述与二被告达成委托合同，委托二被告办理原告饲养宠物猫参加CFA（国际爱猫联合会）世界名猫比赛事宜，委托事项不违反法律禁止性规定，内容合法有效，原、被告形成了委托法律关系，依法应受保护。被告未能按约定完成委托事项，原告有权利解除合同，二被告应将比赛费用退还，但参加比赛已发生的实际支出费用应扣除。本案中，二被告带领原告宠物猫参加了八站比赛，为此支付了其中部分比赛报名费和赛笼占用费，虽然被告未能提供具体明细，根据生活经验，一审法院酌定二被告实际支出总计为15000元。扣除二被告已退还的90000元，二被告还应退还原告25000元（130000-90000-15000）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条一款、第一百零七条、第三百九十六条之规定，判决：一、被告刘金、被告黄宝莹于本判决生效后10日内支付原告戚勇委托费25000元；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费800元，由被告承担425元，原告承担375元。二审审理期间，刘金、黄宝莹提交新证据：1.视频光盘一份，证明张威自行给猫进行染色，造成猫无法比赛。本院对该证据关联性不予认定。理由为：对猫进行染色系刘金、黄宝莹指示下做出的行为，刘金、黄宝莹作为从事相关行业的专业人士理应清楚是否可以染色及染色具体可以染到何等程度，刘金、黄宝莹作为受托人也理应将相关信息及时告知戚勇、张威不能以此归责于戚勇、张威。本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为,本案中，刘金、黄宝莹受戚勇委托将戚勇提供猫带去参加比赛，戚勇支付了相关委托报酬、费用，刘金、黄宝莹未能完成委托事项理应返还因此取得的财产。一审庭审中，戚勇提供了电话录音证据用于证明刘金承诺返还尚未返还的款项。一审庭审中，刘金质疑该证据真实性，其理由为当时怀疑电话通话方是诈骗。本院审查该证据发现，该通话录音中，戚勇第一时间已经表明了身份，刘金处于明知状态，而且，戚勇在电话中明确谈到了已返还部分款项，要求返还剩余款项的情况，刘金均明确答复愿意返还，如“对，你找我要就对了，这事我不带赖的……”等内容。刘金的主张与证据体现的内容相悖，而且，明显违背常理，故本院对该证据予以认定。从该录音已经可以看出，刘金当时承诺返还尚未返还的款项，按照诚实信用原则，不得随意反言，故本院对其上诉主张不予支持。关于刘金、黄宝莹二审主张的要求戚勇、张威赔礼、道歉等主张，既无事实和法律依据，又未提起反诉，故本院不予审理。此外，刘金、黄宝莹提出一审戚勇未按时到庭问题应按撤诉处理的问题。由于是否按撤诉处理应由人民法院根据具体情况依职权决定，并非只要当事人迟到就必须按撤诉处理，一审法院决定不按撤诉处理，具有法律依据，刘金、黄宝莹该主张无法律依据，本院亦不予支持。综上所述，刘金、黄宝莹的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由刘金、黄宝莹负担。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 刘春杰审判员 鞠安成二〇二一年五月十五日法官助理谢日恒书记员关瑞婷