安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖06民终516号 上诉人（原审被告）：雷永奇，男，1969年10月5日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：陈永昌，安徽嘉闻律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：潘明坤，男，1967年6月30日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：侯伟，安徽安港律师事务所律师。 上诉人雷永奇因与被上诉人潘明坤提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省淮北市相山区人民法院（2021）皖0603民初205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人雷永奇及其委托诉讼代理人陈永昌，被上诉人潘明坤的委托诉讼代理人侯伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 雷永奇上诉请求：撤销一审判决，改判雷永奇承担50%以下的责任。事实和理由：1.一审认定雷永奇承担70%的责任无事实和法律依据。本案中承担相关安全生产教育和培训工作不是雷永奇的责任，而是雷永奇所在的淮北市永通市政管线建设维护有限公司的义务，雷永奇仅是该公司的职工，无此义务。本案责任主体除潘明坤承担因自身不顾生产环境不宜施工而强行施工的主要责任之外，还与淮北市永通市政管线建设维护有限公司及实际承包人李峰有关。雷永奇垫付相关医药费仅是该公司的授权行为，不能作为承担责任的理由。2.一审判决缺失了雷永奇垫付医药费中潘明坤应当承担的部分，该部分应当合理扣除。按照一审判决赔偿的比例，潘明坤自身应当承担不少于6000元的费用。3.一审认定潘明坤自费产生的1300元鉴定费，但该鉴定与双方共同委托鉴定的鉴定结论不同，一审判决不应采纳本次鉴定关于三期的时间和相关费用。潘明坤单方鉴定(至正司鉴中心)关于三期的时间远远小于双方共同委托鉴定(皖中衡司鉴中心)的三期时间，且本次鉴定结论也与事实有重大出入。因此，既然一审判决支持了潘明坤1300元的鉴定费，就应该按照潘明坤鉴定关于三期的期限计算相关损失，不应按照共同委托的鉴定结论计算三期损失。 潘明坤辩称，雷永奇的第1、3项上诉理由没有事实和法律依据，第2项上诉理由，请法院查明事实后按照一审判决比例对垫付的医疗费进行扣除。 潘明坤向一审法院起诉请求：1.判令雷永奇赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾器具费、精神损害抚慰金、鉴定费等合计146407元；2.本案诉讼费用由雷永奇承担。 一审法院认定事实：2016年，雷永奇通过案外人胡广利联系潘明坤到其施工的管线工程工地干活。2016年4月20日15时左右，潘明坤在工地抬扩孔器，因下雨水滑不慎被扩孔器砸伤右足，随后被送往淮北矿工总医院住院治疗，经诊断为右足拇指近节开放性骨折，右足外伤。经住院手术治疗，潘明坤于2016年5月2日出院，医疗费用由雷永奇支付，潘明坤支出下肢矫形器费用1056元。2017年4月24日，潘明坤因右足拇指外翻畸形、内固定物外露再次前往淮北矿工总医院住院治疗，被诊断为右拇指骨折术后骨不连，经二次住院手术治疗，于2017年5月2日出院，潘明坤支出医疗费17005元。2017年7月25日，潘明坤向安徽至正司法鉴定中心申请伤残等级及误工、营养、护理期限评定，该中心于2017年8月2日出具皖至正司鉴中心〔2017〕临鉴字第266号司法鉴定意见书，鉴定意见为：潘明坤之损伤及后遗症构成十级伤残，误工期120-150日，护理期30-60日，营养期60-90日为宜。潘明坤支出鉴定费用1300元。2017年8月至2018年3月间，潘明坤前往相山区现代医院、相山飞亚医院检查，支出医疗费280元。2018年4月9日，潘明坤因右足拇指骨折术后固定物再次外露，要求取出内固定，第三次前往淮北矿工总医院住院治疗，被诊断为拇指骨折（右足，近节，术后，钢板外露），经治疗取出内固定物，于2018年4月20日出院，并支出医疗费12087.8元。潘明坤向雷永奇请求支付医疗费未果，遂诉至一审法院。 诉讼中，雷永奇对上述鉴定意见有异议，并就潘明坤伤残等级，误工、营养、护理期限评定，潘明坤旧伤与新伤是否构成伤残等级的因果关系及参与度比例一并申请鉴定，一审法院依法委托安徽中衡司法鉴定中心鉴定，该中心于2020年12月2日出具皖中衡司鉴〔2020〕法临鉴字第1555号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.潘明坤因意外致右足拇指骨折，临床行手术治疗，现遗留右足拇指功能丧失75％以上的后遗症，评定为十级伤残；2.综合评定误工期为伤后460日、护理期为伤后60日、营养期为伤后90日；3.新伤（2016年4月20日损伤）对目前潘明坤十级伤残的因果关系及原因力大小无法明确。 一审法院认为，潘明坤经人介绍为雷永奇提供劳务，根据雷永奇的指示与安排从事具体的工程施工项下的劳动，雷永奇向其发放劳动报酬，其二人之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳动一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”个人之间劳务受害责任纠纷采用的归责原则为过错责任。雷永奇在聘用潘明坤以后，未对潘明坤进行相关安全生产教育和培训工作，致潘明坤在施工过程中未能规范操作及采取有效的安全防护措施，潘明坤对工地施工的安全注意事项以及可能产生的风险，应具备相应的认知能力及风险防范意识，且事发当天下雨湿滑，其自身未尽到安全注意义务，综合双方的过错程度，酌定潘明坤自身承担30%的责任。 关于潘明坤的损失问题。1.医疗费29372.8元(17005元+280元+12087.8元)，该费用客观真实，雷永奇亦无异议，本院予以确认；2.误工费59128.4元（128.54元/天×460天）；3.护理费8132.4元（135.54元/天×60天）；4.住院伙食补助费930元（30元/天×31天）；5.营养费2700元（30元/天×90天）；6.交通费310元（10元/天×31天）；7.残疾赔偿金75080元（37540元/年×20年×10%），以上费用予以确认；8.残疾器具费1056元系潘明坤伤后购买下肢矫形器支出的费用，予以确认；9.鉴定费系潘明坤为确定其损失支出的必要的、合理的费用，潘明坤自行委托的鉴定意见与重新鉴定意见相同，故对其单方委托鉴定产生费用1300元予以确认；10.精神损害抚慰金，参照损害后果及双方的过错程度，潘明坤主张精神抚慰金5000元，符合法律规定，予以确认，据此潘明坤以上损失合计183009.6元。鉴定意见“新伤（2016年4月20日损伤）对目前潘明坤十级伤残的因果关系及原因力大小无法明确”，雷永奇未能证明潘明坤因自身旧伤与本案新伤导致的十级伤残的损害后果有关，故应认定为系新伤致使了潘明坤十级伤残的损害后果。结合70%的赔偿责任比例，雷永奇应赔偿潘明坤各项损失计128106.72元（183009.6元×70%）。对潘明坤诉请超出上述数额的部分，不予支持。 雷永奇提出应当追加淮北永通市政管线建设维护工程有限公司、李峰为本案共同被告，但其未提交追加共同被告申请书，本案是否追加共同被告只是更有利于潘明坤的权利保护，并不能免除或减轻雷永奇的赔偿责任，尊重潘明坤诉讼权利不予追加淮北永通市政管线建设维护工程有限公司、李峰作为本案被告。雷永奇辩称涉案工程实际承包人是李峰，但其已于（2018）皖0603民初1386号潘明坤诉雷永奇、杨干提供劳务者受害责任纠纷一案的庭审笔录中自认其系涉案工程的实际承包人，对其辩称不予认定。 判决：一、雷永奇于判决生效之日起十日内赔偿潘明坤医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失合计128106.72元；二、驳回潘明坤的其他诉讼请求。一审案件受理费3228元，因本案适用简易程序减半收取1614元，潘明坤负担202元，雷永奇负担1412元。 二审中，雷永奇申请本院调取《淮北矿工总医院住院结算单》一份，拟证明雷永奇为潘明坤垫付医疗费16407.92元，应在本案中按照合理比例扣除。潘明坤质证认为，对于证据的三性无异议，垫付医疗费应当按照30%的比例从一审判决数额中予以扣除。本院经审查认为，该证据具有真实性、合法性及与本案的关联性，予以采信。 本院二审查明，潘明坤于2016年4月20日至2016年5月2日在淮北矿工总医院花费医疗费16407.92元，该费用由雷永奇垫付。 除上诉事实外，本院二审查明的事实与一审一致。 本院认为，本案二审争议焦点是：雷永奇应否赔偿潘明坤各项损失，如应赔偿，数额应如何确定。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳动一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”雷永奇在（2018）皖0603民初1386号潘明坤诉雷永奇、杨干提供劳务者受害责任纠纷一案的庭审笔录中自认其系涉案工程的实际承包人，又在本案中称李峰是涉案工程的实际承包人，前后陈述相互矛盾，也未提供充分证据予以证明，本院不予支持。一审判决认定雷永奇与潘明坤之间系劳务关系并无不当。潘明坤在事故发生时未尽到谨慎注意义务，一审判决潘明坤自行承担30%的责任已经充分考虑潘明坤存在过错的情况，对于双方责任比例的划分合理、妥当。 对于雷永奇的赔偿数额中有争议的部分认定如下：1.医疗费。雷永奇在二审中提供证据证明除一审判决确认的医疗费外，雷永奇还为潘明坤垫付医疗费16407.92元，本院予以确认。2.三期费用。潘明坤单方委托鉴定机构出具鉴定意见，由于雷永奇对该鉴定意见不予认可，一审法院依据雷永奇的申请委托鉴定，符合法律规定。雷永奇对一审法院委托鉴定机构出具的鉴定意见虽有异议，但该鉴定意见并不存在不能作为证据使用的情形，一审判决采纳该鉴定意见认定三期费用并无不当。3.鉴定费。由于一审法院委托鉴定机构出具的鉴定意见相较潘明坤单方委托鉴定机构出具的鉴定意见而言，认定伤残等级相同，三期时间更长，故潘明坤单方委托支付的鉴定费用1300元应当由雷永奇承担。综上，结合双方无争议的费用，潘明坤因提供劳务受伤产生的相关费用包括：医疗费45780.72元（29372.8+16407.92）、误工费59128.4元、护理费8132.4元、住院伙食补助费930元、营养费2700元、交通费310元（10元/天×31天）、残疾赔偿金75080元（37540元/年×20年×10%）、残疾器具费1056元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金5000元，以上共计199417.52元。按照70%的赔偿责任比例，雷永奇应承担139592.26元，扣除雷永奇垫付的医疗费16407.92元，雷永奇还应赔偿潘明坤123184.34元。另外，由于雷永奇在二审提供的医疗费相关证据本可在一审时提供，故本判决对于一审诉讼费数额不再调整，二审诉讼费用全部由雷永奇负担。 综上所述，有新的证据表明，雷永奇的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销安徽省淮北市相山区人民法院（2021）皖0603民初205号民事判决； 二、雷永奇于本判决生效之日起十日内赔偿潘明坤医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失合计123184.34元。 三、驳回潘明坤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费2824元，由雷永奇负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵永生 审 判 员 葛 侠 审 判 员 李 姗 二〇二一年五月二十五日 法官助理 周文锦 书 记 员 朱天一 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。