河南省沁阳市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0882民初767号原告：马骁，男，1989年12月27日生，汉族，户籍所在地：沁阳市，现住沁阳市，个体经商户。委托诉讼代理人：杨庆军，河南杨庆军律师事务所律师。委托诉讼代理人：张智城，河南杨庆军律师事务所实习律师。被告：濮阳开发区中原路川锅食汇副食店，住所地：濮阳市中原路路北（紫景小区东门），统一社会信用代码：92410900MA44T4C62T。经营者：王风雨，男，1977年7月10日生，汉族，住清丰县。委托诉讼代理人：孔国强，河南优诚律师事务所律师。原告马骁诉被告濮阳开发区中原路川锅食汇副食店（以下简称川锅食汇店）为服务合同纠纷一案，本院于2021年2月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马骁及其委托诉讼代理人杨庆军、张智城，被告川锅食汇店的委托诉讼代理人孔国强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马骁向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告于2019年1月6日签订的《辣么香川锅食汇火锅烧烤食材超市运营服务协议》；2、判令被告返还原告服务费80000元及保证金10000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年1月6日，原、被告签订《辣么香川锅食汇火锅烧烤食材超市运营服务协议》，约定：原告开办被告“辣么香川锅食汇”项目，向被告交纳一定的服务费；被告同意原告免费使用“辣么香川锅食汇”商标及特定标识，统一产品的设计及产品供应，并对原告店面经营进行一定的指导。协议期限定为五年，原告应一次向被告交纳服务费100000元及保证金10000元，其他内容详见协议书。协议签订后，原告分几次向被告支付了协议约定的100000元服务费和10000元保证金。在协议履行过程中，原告发现被告根本就没有合法的“辣么香川锅食汇”商标及特定标识，该承诺为虚假承诺；被告承诺统一产品的设计及供应，也没有给原告设计和供应；原定五年的服务期限，被告仅在原告开业时来一趟，之后再不提供服务；加上2020年至2021年新冠肺炎疫情的影响，原告已经无法正常进行经营，现已停止营业。原告曾于2020年9月14日向沁阳市人民法院提起诉讼，要求解决与被告的纠纷，后因协调未果撤回起诉。现原告认为被告的行为构成违约，经原告催告，被告仍然不能提供“辣么香川锅食汇”商标及特定标识，也没有再提供服务，已经无法实现合同目的，双方的合同依法应予解除，被告没有履行合同期间的服务费应依法予以退还。为此，特提起民事诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求，以维护原告合法权益不受侵害。被告川锅食汇店辩称，原告解除协议的诉请无事实和法律依据，该协议书是在双方平等协商一致的情况下签订，应当受法律保护。一、2019年1月6日，原告与被告签订《辣么香川锅食汇火锅烧烤食材超市运营服务协议》，该协议的合同性质是普通的服务合同。被告公司业务中最重要的部分就是技术培训、店面设计及经营指导，签订涉案协议前，原告也亲自到济源店面进行了实地考察，方才和被告签订了涉案协议。协议明确告知原告该项目不属于加盟项目，被告不收取任何的加盟费，又约定原告向被告缴纳一定的服务费用，被告同意原告使用“辣么香川锅食汇”商标及特定标识，统一产品的设计及产品的供应，并对原告店面经营进行一定的指导。签订该协议后，被告免费帮助原告选择店面地址、免费指导原告进行经营管理，免费为原告进行产品知识培训及服务培训。二、截止2020年3月份，原告仍与被告联系进货事宜，后原告未按照约定竟然私自从其他地方进货，这与原告所述的被告不向其供应商品的说法矛盾。后原告从其他途径进货，不用被告供应食材，这是原告自行选择的，与被告无任何关系。又原告通过其他途径进到货物的品质、新鲜度、味道等是被告无法掌控的。试想，经营食材的超市，若食材的新鲜度及味道都不能保证，其后续经营定会困难重重，盈利甚微也在情理之中。另合同约定原告若从其他渠道进货时，保证金不予退还。三、原告称2020年至2021年新冠肺炎疫情的影响，原告已经无法营业的说法与事实更是不符。截止2021年1月11日，原告经营的川锅食汇超市仍在正常营业。四、原告以被告未拥有“辣么香川锅食汇”商标权为理由提起诉讼是适用法律不当。原被告于2019年9月份微信聊天时已经告知原告了商标已经更换，原告也予以确认。并且我国《商标法》规定，除了人用药品、烟草制品、兽药必须使用注册商标外，其他商品可以使用注册商标，也可以使用未注册商标。我国法律并未禁止未注册商标的许可使用，“辣么香川锅食汇”是否备案，也不当然影响协议书效力。通过企查查系统查询得知，原告经营期间，该川锅食汇超市未曾受到任何的行政处罚及法律纠纷，更加印证了商标注册成功与否，不会对经营者的经营产生任何影响。至于原告暂停营业之事纯属自己的经营策略和经营能力问题，与被告的商标注册与否无任何关系。综上，被告已按照合同约定履行了全部义务，原告的诉讼请求于法无据，于理不通，请依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求提交的证据有：1、原、被告签订的《辣么香川锅食汇火锅烧烤食材超市运营服务协议》一份，证明原告基于被告对“辣么香川锅食汇”拥有该商标及标识的使用权，与被告签订了为期5年的运营服务协议，约定由被告为原告在焦作开设店铺提供服务。2、转账记录，证明原告给被告支付服务费100000元和保证金10000元，履行了约定义务。3、被告企业信用信息公司报告一份，证明被告并没有拥有“辣么香川锅食汇”商标及使用权。4、原告与被告负责人王风雨的微信记录4页，证明被告对原告保质期内变质的货物不予退还，同时证明被告同意原告自己到其他地方自己拿货。5、被告在济源店的协议书一份，证明被告收取济源店服务费30000元，从而说明被告收取原告的服务费100000元显失公平。以上五组证据共同证明原告依合同约定支付了100000元的而服务费和10000元的保证金，但是被告并不享有合同约定的“辣么香川锅食汇”商标及使用权。在合同履行中，被告拒不履行调换变质货物的承诺，也不再到原告的店中指导服务，属于违约。基于被告的违约，加上疫情的影响，原告的店铺已经无法再继续经营下去，所以请求法院解除双方协议。要求被告支付剩余四年未提供服务期间的80000元以及应当退还原告的保证金10000元。被告质证后对原告的证据1-3无异议。对证据4真实性无异议，对证明对象有异议，合同上明确约定若乙方自行采购食材需经甲方同意，但原告的自行采购未经被告的同意。证据5真实性无异议，但证明目的有异议，服务协议是双方自愿协商签订，服务费的多少由双方协商，与其他地方不能类比，更不宜类推。被告围绕诉讼请求提交的证据有：1、微信聊天记录截图2份，证明被告更换商标时已告知原告，时间是2019年9月份。2020年3月份原告仍要求被告继续发货，足以说明原告对商标的更换没有任何意见。2、照片一张，证明2021年原告仍在在正常使用该标识营业到现在。3、风险报告一份，该报告上未显示因商标问题原告受到过行政处罚和任何法律纠纷。原告的质证意见是：1、对证据1真实性无异议，这份证据是被告宣传活动，并不是单独告知原告的，但被告提供变换商标名称的行为，事实上是对原被告协议的单方面变更，属于被告的单方违约，应该从2019年9月份开始，被告就不再拥有“辣么香川锅食汇”商标，就应该退还原告为使用“辣么香川锅食汇”商标支付的服务费。2、对证据2被告拍摄的照片并不是原告的实际经营情况，实际上原告已经无法正常经营了，已经停业，偶尔开门是为了检查店铺。因为2020年到2021年疫情影响，原告的店铺是经常关门的，被告从很少供货的情况可以说明。3、对证据3真实性无异议，但因为被告已经没有了“辣么香川锅食汇”商标，所以该名称也不再具备专属性，因此原被告双方的合同也没有必要再履行下去。本院依法调取了本院（2020）豫0882民初3153号马骁与川锅食汇店服务合同一案的民事起诉状、庭审笔录、准许撤诉裁定书，原、被告质证后均无异议。本院审查认为，原、被告提交的证据、本院调取的证据客观真实，与本案事实具有关联性，本院均予以确认。依上述有效证据及当事人陈述，本院确认以下案件事实：被告川锅食汇店系个体工商户，2018年1月15日注册成立，经营者为王风雨，经营范围为预包装食品兼散装食品、蔬菜零售。2018年3月19日，王风雨向国家知识产权局申请注册“辣么香川锅食汇”商标。同年10月12日，国家知识产权局驳回了王风雨的商标注册申请。同年10月15日，王风雨申请复审。2019年3月29日，其复审申请被驳回。在商标复审期间，2019年1月6日，原告马骁（乙方）与被告川锅食汇店签订《辣么香川锅食汇火锅烧烤食材超市运营服务协议》（下称服务协议）一份，载明：甲方为“辣么香川锅食汇”火锅烧烤食材超市的创设者，并拥有“辣么香川锅食汇”商标及标识的使用权。为服务更多的火锅烧烤爱好者，经甲乙双方共同协商，现甲方同意乙方在焦作市拥有“辣么香川锅食汇”超市总代理权限，销售甲方提供的专属产品，并由甲方对店面的运营提供指导。为此，双方特协议如下：1、合作性质、乙方资格、服务方式及期限合作性质：该项目不属于加盟项目，甲方不收取乙方任何加盟费用。乙方资格：乙方必须是自然人，热爱火锅行业，具有一定资金实力，能独立投资店面、对投资风险有一定的了解和承受能力。服务方式：乙方申请开办甲方“辣么香川锅食汇”项目，向甲方交纳一定的服务费用；甲方同意乙方免费使用“辣么香川锅食汇”商标及特定标识，统一产品的设计及产品供应，并对乙方店面经营进行一定的指导。协议期协定为五年，从协议签订时起算。协议期届满，双方愿意自愿合作的，可自动续期。协议期满五年后，续签协议不收任何费用。焦作地区总代理权还属于乙方。2、乙方的法律地位乙方在协议地开设的“辣么香川锅食汇”超市属乙方自行设立，其法律地位为个体工商户，具有完整的法律人格，独立承担相关的法律责任。4、费用收取及性质乙方开设的“辣么香川锅食汇”店面应一次性向甲方交纳服务费100000元整，在协议签订后，乙方应向甲方交纳规范经营保证金1万元。综合指导服务费是指甲方对乙方选址、装修以及经营情况进行指导、监督所产生的的费用。该费用一经交付，不再退还。乙方拒交服务费的，甲方即停止服务，并同步收回商标及标识使用权。保证金的功能主要是为了保证乙方在协议期间能够自己履行协议，按照甲方要求的标准保证产品质量和服务质量，接受甲方的业务指导，否则甲方有权根据情况扣减保证金。在协议期满后，如乙方没有出现本协议约定的违约行为，且双方不再合作，则甲方应将保证金无息退还。协议期未满，如乙方关闭店面或双方同意解除协议的，甲方应在双方达成一致意见后，一个月内无息返还给乙方。5、产品统一供应及结算“辣么香川锅食汇”项目是一个针对火锅爱好者量身打造的一个小而美项目，其产品、口味设计深受火锅爱好者喜爱。为维护品牌及产品的社会公信力，乙方同意甲方统一供应店面所需的各类产品以及设备设施。乙方不得自行购买除甲方同意以外的任何产品用于店内售卖。如甲方发现乙方售卖体系外产品的，发现一次，有权扣减乙方交纳的5000元保证金。若发现三次的，甲方有权终止服务，收回商标及标识使用权。6、产品质量的保证甲方所供应产品必须符合食品卫生标准。乙方在销售过程中严禁销售过期、变质的产品，严禁销售品质不达标产品。因产品质量问题导致消费者投诉的，乙方有义务妥善处理，属于甲方责任的，事后应当由甲方承担。因乙方责任至甲方物质及品牌损失的，乙方应承担全部赔偿责任。7、店面装修及物料的配送为统一品牌形象，乙方必须按照甲方提供的统一的标准或色彩进行店面装修。部分装修材料需甲方提供的，甲方以市场最低价向乙方提供。8、甲方其他责任与义务甲方提供的各类产品必须符合行业标准或产品标准，做到新鲜、合法。否则乙方有权拒收。9、乙方的责任与义务乙方必须按照甲方的要求出售产品、开展各类宣传活动。根据甲方品牌的发展，后期会增加公众号、服务号以及网上商城系统、收银系统、支付系统；乙方必须使用并推广甲方提供的公众号、服务号以及网上商城系统、收银系统、支付系统。禁止乙方私自设立公众号、服务号以及网上商城、支付及收银系统。乙方违反此款规定的，除有权扣除保证金外，还有权解除协议。10、培训与指导乙方开设“辣么香川锅食汇”超市前，须到甲方指导的地点接受产品知识培训和服务培训。考核通过后，方可进行营业。乙方在经营过程中，可随时派员到甲方指定地点接受培训。但培训应提前3日向甲方提出，以方便甲方作出安排。培训期间乙方住宿自理。11、乙方行为禁止及协议解除善后协议期间，乙方不得在经甲方允许的前提下，擅自设立相同或同类店面，更不允许将相关甲方配送的物料、产品供第三方使用。否则，一经发现，甲方有权解除协议并没收保证金。协议期间，如双方自愿解除协议，或因乙方违约行为而致甲方单方解除协议的，乙方必须在协议解除之日起10日内将有关甲方品牌的店招、宣传片移除或销毁。否则将以每日200元的违约金形式向甲方承担违约责任。12、权利转让及协议解除协议期间，经双方一致书面同意，乙方可将本协议权利义务转让给第三方（乙方如若转让给第三方须经公司批准同意后方可转让）。原告马骁在协议“乙方签字”处签字捺印，被告在协议“甲方签字”处加盖印章，经营者王风雨签字。原告马骁在协议最后一页下方批注“已交6万元（陆万元），剩余5万元（伍万圆整）在2019年3月31日前付清。如不结清，本合同自动解除马骁（签字捺印）”，被告川锅食汇店在马骁批注内容上加盖印章。服务协议签订后，被告马骁自2019年1月6日至2019年3月30日期间，按协议约定向被告川锅食汇店交付了服务费100000元、保证金10000元。服务协议签订后，原告马骁于2019年1月9日经沁阳市工商行政管理局核准，注册了沁阳市辣么香川锅食汇超市，性质为个体工商户，马骁系经营者。被告川锅食汇店在原告店面选址、设计、培训、“辣么香川锅食汇”商标及标识许可使用等方面履行了义务。2019年3月28日，原告向被告发微信称“面筋泡咋回保质期内都坏了”，同年4月14日，原告向被告发微信称“保质期内，是不是应该退了”，被告回复微信称“没办法厂家不退，你别难为我了，我自己店的都扔了”。同年7月30日，原告向被告发微信称“我都不知道服务啥了。服务费、刨肉机漏油、刀片生锈，冰箱不制冷，每次给你说的事都办了没”，“保质期内产品有问题也不管”，“我这加盟的算啥”，“3万元服务费就教个芝麻酱，刨肉”，“你说我们不在你那进货了，你把所有东西都弄自己的商标，我们会不进不？谁来店里一看不正规”。被告的经营者王风雨因“辣么香川锅食汇”商标注册申请被驳回后,又向国家知识产权局申请“辣千缘”香锅食汇的商标注册，该商标经知识产权局核准注册，被告通过微信将商标注册情况告知了原告。双方在协议履行过程中，因原告认为被告配送的产品有质量问题不予退还等问题产生纠纷后，原告仅对火锅底料由被告统一供应，其他产品自行采购。2020年10月28日，原告马骁以被告未拥有“辣么香川锅食汇”的商标权，也未按照协议约定提供相应服务，导致原告无法实现合同目的为由向本院起诉，要求解除与被告签订的服务协议，并由被告退还100000元服务费及1万元保证金。2021年1月12日该案开庭时，原告马骁当庭认可其经营的沁阳市辣么香川锅食汇超市仍在正常经营。2021年1月26日，原告马骁申请撤诉，本院裁定准许撤诉。2021年2月23日，原告马骁再次提起本案诉讼。此为本案事实。本院认为：一、关于本案合同效力问题，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。但是，该强制性规定不导致民事法律行为无效的除外。国务院《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营(以下简称特许经营)，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人)，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(××)使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。本案中，原告马骁与被告川锅食汇店签订的服务协议，符合《商业特许经营管理条例》规定的特许经营合同的构成要件。但被告川锅食汇店系个体工商户，违反了该条例中关于企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动的效力性强制性规定，故原被告签订的服务协议应属无效；二、关于原告的诉讼请求。由于本案所涉服务协议为无效合同，原告马骁要求解除合同的请求本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，被告川锅食汇店因不符合《商业特许经营管理条例》规定的特许人资格，导致双方签订的案涉服务协议无效，对此，马骁与川锅食汇店均有过错。鉴于双方的合同已经履行、被告亦按照约定履行了部分义务等实际情况，被告收取原告的服务费100000元、保证金10000元合计110000元，本院酌定由被告返还60000元。原告的其他诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第十四条，最高人民法院《关于适用时间效力的若干规定》第二十条，《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、2019年1月6日原告马骁与被告濮阳开发区中原路川锅食汇副食店签订的《辣么香川锅食汇火锅烧烤食材超市运营服务协议》无效。被告濮阳开发区中原路川锅食汇副食店于本判决生效后十五日内返还原告马骁60000元。驳回原告马骁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1075元，原告马骁负担375元，被告濮阳开发区中原路川锅食汇副食店负担700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  李翠霞二〇二一年五月十八日法官助理崔彧璠书记员魏千千