河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀09民终1152号 上诉人（原审原告、反诉被告）：河北金品建筑工程集团有限责任公司，住所地沧州市运河区朝阳南路**。 法定代表人：徐立堂，董事长。 委托诉讼代理人：李政，天津星聚律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：沧州泰古房地产开发有限公司，住所地沧州市开发区银光大街**。 法定代表人：张宝明，董事长。 委托诉讼代理人：白芸菲，北京市中闻律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许大为，北京市中闻律师事务所律师。 上诉人河北金品建筑工程集团有限责任公司（以下简称金品公司）与沧州泰古房地产开发有限公司（以下简称泰古公司）建设工程施工合同纠纷一案，均不服河北省沧州市新华区人民法院（2020）冀0902民初749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 金品公司上诉请求：1．请求二审法院依法判决在新华区人民法院（2020）冀0902民初749号判决书第一项的基础上，增加判决被上诉人给付上诉人工程款4000000元及利息。2．依法维持新华区人民法院（2020）冀0902民初749号判决书第二项。3．一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决部分事实认定不清，证据不足，适用法律错误。一、原审法院不应将400万作为工程款予以扣减。本案与（2017）冀0902民初1648号、（2018）冀09民终2000号案件（以下简称1648、2000号案件）没有关联性。1648、2000号案件系案外人殷建华个人与第三人张文先及泰古公司之间因民间借贷纠纷，殷建华个人为泰古公司向张文先借款400万元，泰古公司为该借款提供担保。后张文先起诉殷建华及泰古公司偿还借款400万元，法院判决后，张文先申请强制执行，沧州中院于2015年3月23日出具执行和解协议书，内容为：由殷建华偿还张文先借款400万元及利息（殷建华己付清），泰古公司将其泰古香槟郡9号楼12套住宅抵顶给殷建华，该案已结案。民间借贷纠纷与本案建设施工合同纠纷不能混为一谈。2．原审法院将400万元作为工程款予以扣减于法无据。2017年5月22日，双方签订的《工程竣工结算定案表》说明栏中第3、4项已明确“本工程验收合格，无工程索赔。付款情况：截止2017年4月20日沧州泰古房地产开发有限公司已累计支付河北金品建筑工程集团有限责任公司65004827.50元。该定案表表明：第一，双方对案涉工程（除外网工程）的工程款结算以该定案表为最终依据。第二，无工程索赔表明被上诉人除该结算数额外无权利再向上诉人主张任何款项。第三，该结算时间为2017年5月22日，双方结算时被上诉人已经完全考虑到了并精确计算了已累计支付给上诉人的工程款数额为65004827.50元。原审所涉及到的400万元是在2015年3月23日沧州中院强制执行案件中，并已履行完毕。如果按照被上诉人的主张该400万元是被上诉人给付上诉人的工程款，为什么在双方结算时被上诉人不在结算表中予以扣减呢？被上诉人主张不符合常理。上诉人在沧州中院的执行和解协议及结案通知书是具有法律效力的。3．关于工程款利息计算起算点。案涉工程是于2016年12月30日验收合格并交付被上诉人。利息的计算起算点从2016年12月30日开始计算。综上，请求二审法院依法查明案件事实，依法支持上诉人的上诉请求。 泰古公司辩称，一、我方认为工程款应扣减5273394元而非400万元，金品公司的主张没有事实依据，结算单内容存在遗漏，不能作为请求支付工程款的依据，执行和解协议形成时间不能否认生效判决中确定的法律事实，但是能证明殷建华借款、还款均是履行职务行为，代表金品公司，所以才有执行和解协议中抵顶工程款的表述，殷建华与金品公司如何划分工程款，是其内部事务，金品公司无权重复主张该部分工程款。二、关于利息起算时间，验收并不等于实际交付，金品公司没有提供证据证明实际交付的时间，应以结算单的时间为准。 泰古公司上诉请求：1．请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。2．本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误。一、原审法院认定上诉人泰古公司投入工程的金额为400万元是错误的，上诉人投入涉案工程的金额应为本金400万元加之产生的利息，共计5273394元。依据泰古公司与金品公司的合同约定，被上诉人金品公司应当垫资施工，上诉人泰古公司后支付工程款。后因金品公司资金不足，其项目负责人殷建华向案外人借款400万元用于涉案工程施工，应金品公司和殷建华请求，泰古公司为该笔借款提供了担保。而后殷建华向案外人偿还400万元本金及利息，款项的借入与偿还均是殷建华在授权范围内的职务行为，不论殷建华是用个人的财产或是金品公司的财产偿还，产生的法律效果均应归属于金品公司，而原审法院也认定殷建华接收400万元应属职务行为，所以金品公司应为最终承担400万元本金及利息的主体。为了工程能按期竣工和帮助解决金品公司与殷建华因向案外人借款400万元产生的内部资金问题，泰古公司与殷建华达成了协议，双方约定泰古公司用12套房屋抵顶5273394元工程款交付给殷建华，泰古公司已经履行前述义务，至于金品公司与殷建华如何划分抵顶的工程款，是金品公司向殷建华支付其偿还给案外人的借款本金和利息，还是用以下一阶段施工，均属于其内部事务，据此，可认定的事实为400万元借款引出的以房抵顶5273391元工程款是确为泰古公司投入的，又因金品公司垫资施工在先，其为占用400万借款的主体，其只有将借款转化为涉案工程的进度时，才有向泰古公司主张工程款的权利，而并非是原审法院认定的该笔400万元借款泰古公司用以支付工程款，所以金品公司为400万元款项的实际占用主体，应承担400万元借款本金及产生的利息，金品公司应在其主张的工程款项中扣5273394元。原审法院认定泰古公司投入金额为400万元属于事实认定错误，泰古公司实际投入金额为5273394元，且金品公司应为偿还400万元借款本金及利息的主体，所以金品公司应在主张的工程款中扣减5273394元。二、依据合同约定，被上诉人金品公司存在逾期交付工程的情形，应当支付违约金。上诉人在原审中提起反诉，请求金品公司支付逾期竣工的违约金，在金品公司发生逾期竣工的事实下，原审法院不予支持反诉请求明显是错误的。上诉人泰古公司因建设投资泰古香槟郡小区二期工程与金品公司签订了《设工程施工合同》，合同主要条款约定：金品公司承包泰古香郡小区工程6#、7#、9#、10#楼及13#、14#商业楼的施工，合同总价为54880368.87元，合同工期自2012年6月10日开始，至2013年7月23日竣工完成，工期总日历天数为408天。而后双方经协商于2014年9月21日签订《建设工程施工合补充协议》，协议主要条款约定：金品公司承包泰古香槟郡小区二期工程施工，合同价款为5774万元，合同工期为自复工开始计算，工期为8个月，以竣工验收合格之日为实际竣工日期，若逾期交工，应按合同总价款支付日万分之三违约金，累计不超过合同总价款的5%。2015年1月23日，金品公司出具承诺书，明确2015年春节后至正月二十（2015年3月10日）工程正式施工，二期工程将于2015年6月底满足《补充协议》约定的工程竣工验收条件。2017年11月13日，金品公司向泰古公司及沧州市开发区管委会作出了情况汇报，说明关于其承建的涉案工程已经于2016年12月底组织各部门验收并顺利通过验收。显然，金品公司已经逾期一年多时间才竣工验收涉案工程，金品公司应当支付逾期竣工的违约金。综上，原审法院认定事实错误，请求贵院依法查清事实，支持上诉人的请求。审理中，上诉人泰古公司将上诉请求明确为：1．请求撤销原审判决第一项，在原审判决的结果上增加扣除1273394元；2.请求撤销原审判决第二项，依法判令金品公司向泰古公司支付违约金288万元。 金品公司辩称，1．泰古公司上诉理由与事实不符，混淆了借款与工程款。殷建华与出借人张文先及泰古公司涉及的400万元为借款，系个人行为，与金品公司无关。即使按一审法院判决400万元为泰古公司拨付给金品公司的工程款，也应按400万计算，泰古公司提到的5273394元为借款及因借款超期未还的利息，与工程款无关。泰古公司混淆借款与工程款概念，非常明显，该理由不能成立。（2018）冀09民终2000号沧州中院判决书11页本院认为部分，已经注明“借款400万元是被上诉人殷建华为泰古公司所借……”所以，实际借款人为泰古公司，殷建华偿还本金加利息后，泰古公司再归还殷建华（以房抵债），泰古公司对借款本金及利息的归还并不是所谓的工程款。2.逾期竣工系泰古公司未按期付款并将部分工款分包他人造成，金品公司不存在违约。（1）泰古公司在2014年9月至2015年6月期间的付款计划，5期没有按付款计划付工程款，泰古公司违约在先。（2）室外管网合同配套在2015年9月15日签订，晚于泰古公司所说承诺书近8个月，我方在签订合同后施工是合理的期限。合同不包含路面工程，秦古公司将路面工程分包他人，路面工程属于最后施工，我方无法掌握第三人施工进度，因该分包造成延期与我方无关。(3)2017年5月22日签订工程竣工结算定案表，说明第3项约定“本工程验收合格，无工程索赔”，所以即使存在违约，泰古公司在该结算表中已经放弃要求违约，因此泰古公司该主张无事实依据。另补充：在沧州中院（2018）冀09民终2000号民事判决书中，该案的双方当事人为殷建华和本案的泰古公司，该判决书涉及到的主要是400万元借款利息及泰古公司将12套房抵顶给殷建华的相关事实内容，并且在另一案件出借人张文先起诉殷建华及泰古公司均没有涉及到金品公司，泰古公司在本案中提到的涉及400万元及利息的借款行为系殷建华的职务行为是与事实不符的，我方刚提到的案件当中均已说明殷建华是作为个人主体在进行的民间借贷及还款行为，通过（2018）冀09民终2000号判决书能显示对于400万元借款实际的借款人应为本案泰古公司，殷建华偿还利息及本金后，要求泰古公司对400万元本金及利息予以归还，与本案中金品公司所要求的工程款没有关联性。 金品公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告给付原告工程款7665761.55元及利息（暂定10000元，至给付完毕之日止）；2.诉讼费用由被告承担。 泰古公司向一审法院提出反诉请求：1.判令反诉被告金品公司赔偿反诉原告逾期交付工程违约金288万元；2.反诉费用由反诉被告承担。 一审法院认定事实：一、涉案泰古香槟郡小区二期工程6＃、7＃、9＃、10＃楼及13#、14#商业楼建设工程施工合同及补充协议的签订、履行情况。 2012年6月6日原告金品公司（承包人）与被告泰古公司（发包人）签订建设工程施工合同一份，主要约定：工程名称为泰古香槟郡小区二期工程6＃、7＃、9＃、10＃楼及13#、14#商业楼，工程地点为沧州市开发区经一路以东，工程内容为施工图纸所含全部工程内容，资金来源为自筹；工程工期总日历天数为408天，从2012年6月10日开始施工，至2013年7月23日竣工完成；合同总价为54880368.87元。 2014年9月22日，发包人泰古公司（甲方）与承包人金品公司（乙方）签订建设工程施工合同补充协议一份，主要约定：关于甲方投资建设、乙方施工的泰古香槟郡小区二期工程（6＃、7＃、9＃、10＃住宅楼，13#、14#商业楼及地下车库），自2011年11月份开工，因工程资金短缺导致2012年12月份停工，停工前施工进度为主体结构基本完成，二次结构完成65%。本补充协议与原合同一起使用，补充协议中的条款约定与原合同的条款约定有抵触时，按补充协议执行。一、工程施工范围。在原建设工程施工合同的承保范围内增加空调栏杆及护栏、消防及报警工程、门窗、电梯专业等工程。二期6＃、7＃、9＃、10＃住宅楼及13#、14#商业楼、地下车库工程达到验收合格标准，业主入住使用要求（自来水、沧州市供电公司承包的电器设施、天然气、数字电视、太阳能除外）。二、承包方式及合同价款。承包方式：被协议为包工包料总价包干合同；总价包干：包括未支付的欠款及利息、损失赔偿、上述施工范围内的应付款、复工后的工程检测试验费、复工后的监理费、10＃楼精装费用等全部费用；合同价款：57740000元。三、资金来源及保证方式。沧州经济开发区建设投资有限公司与甲方于2014年9月10日签订的《房地产买卖协议》中约定的45794143元全部作为该工程建设资金，专款专用，不足的建设资金由沧州开发区管委会购买泰古香槟郡10#楼（原公租房）的余款及乙方申请法院查封的该小区9#楼12套住宅抵押或变现，再缺少的建设资金由沧州开发区管委会、甲方、乙方共同协商解决。四、……工期要求为自本工程复工开始只完成本协议约定范围，工期为8个月（含节假日）。五、本工程具备付款条件时，由乙方出具书面申请支付单，甲方审核，报监管部门审批。具体资金拨付方式及时间可有甲乙双方及开发区建投商定后必须在10日内拨付，乙方在收到工程款后出具正式工程款发票交予甲方。六、工程款支付节点。1、工程款支付方式、时间和金额见附件（沧州经济开发区建设投资有限公司的付款计划），工程竣工验收后30日内日支付至合同价款的96%。2、剩余工程款的4%作为质量保修金，保修金在全部工程保修期满后30日内如无违约发生无利息返还乙方、有违约发生甲方扣除违约金后将剩余部分返还乙方。工程保修期按国家规定执行。3、工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为实际竣工日期。甲方收到乙方送交的竣工验收报告后28天未能组织验收，或验收后14天不提出修改意见的，以乙方提交验收报告之日为实际竣工日期。七、……八、……九、……乙方指定项目负责人殷建华……十、……。十一、违约、争议。1、如乙方逾期交工，应按合同总价款向甲方支付日万分之三违约金，累计不超过合同总价的5%。……十二、……十三、……。 2014年9月24日，沧州经济开发区建设投资有限公司出具付款计划一份，内容为：沧州经济开发区建设投资有限公司与泰古公司于2014年8月28日签订了房地产购买协议，协议中约定的购买总价为45794143元。管委会购买泰古公司10＃楼及部分资产用于公租房，购买价格总计27923096元，已拨付2462万元，余款3303096元。上述两项合计为49097239元。按照房地产购买协议第二条约定，参照泰古公司与金品公司商定的建设工程施工合同补充协议（草案）及施工进度表，制定如下付款计划：一、2014年9月30日前，支付1000万元，二期工程立即启动复工。二、2014年10月15日前支付400万元。三、2014年11月15日前支付600万元。四、2015年1月30日前支付600万元。五、2015年3月15日前支付500万元。六、2015年4月15日前支付500万元。七、2015年5月15日前支付500万元。八、2015年6月15日工程验收后支付8097239元。 原告金品公司提供的泰古香槟郡工程甲方拨款明细显示：2014年10月付款1000万元，2014年10月付款400万元，2014年12月付款600万元，2015年2月付款600万元，2015年3月付款500万元，2015年4月付款300万元，2015年5月付款200万元，2015年5月付款500万元，2015年7月付款500万元，2016年2月付款200万元，2017年1月付款200万元，2017年1月付款300万元。 2015年1月23日，原告金品公司向泰古公司出具承诺书，内容为：由我公司施工的泰古香槟郡二期工程，根据双方2014年9月21日签订的《补充协议（二）》的相关约定，贵公司已将2014年春节前应付工程款全部支付到位，我单位承诺足额发放农民工工资，不存在拖欠问题。2015年春节后正月二十（2015年3月10日）正式施工，按照协议约定，不考虑不可抗拒因素影响，我单位全力以赴，二期工程将于2015年6月满足《补充协议（二）》约定的工程竣工验收条件。 2017年11月13日，原告金品公司向开发区管委会、泰古公司出具情况汇报称：关于我公司承建的泰古香槟郡二期工程，在沧州市开发区管委会领导的协调与支持下，该项目于2016年12月底组织各部门验收并顺利通过验收。2017年5月我公司与泰古公司办理了结算手续。至今该项目未付工程款共计740万元（主楼及车库650万元，室外工程90万元）。今年不让冬季施工，工人返乡在即，再次恳求管委会领导给予部分资金用于解决工人工资及材料费。工程已顺利交付，以免工人及材料商对政府及开发公司带来不必要的麻烦。 2017年5月22日，建设单位泰古公司与施工单位金品公司签订工程竣工结算定案表，其中载明：该定案表基于以下前提（签订）：1、双方已签署工程合同或协议；2、按照合同约定以实际完成的工作量进行结算；3、双方商定原合同或协议总价款以本结算金额为准。合同内双方其它未完责任事项应继续履行，待全部事项完成后合同或协议自动终止。原合同价款金额（未包括地下车库）54880368.87元；二次复工经开发区管委会多次协调于2014年9月22日签订补充协议（增加空调栏杆及护栏、消防及报警工程、门窗、电梯等工程）。此补充协议总价为一次性包死价，复工前已拨付金品公司工程款12004827.50元不包含在本补充协议内。结算时将此款计入总造价中；2014年9月30日复工前已拨付金品公司工程款12004827.50元；变更、洽商审定金额1889311.00元；确认结算金额71634138.50元。该定案表所附说明事项为：1、泰古香槟郡小区6＃7＃9＃10＃住宅楼、13#14#商业楼及C区地下车库。2、该工程为框架剪力墙结构，总建筑面积38766.19㎡，其中住宅楼商业楼建筑面积34939.67㎡，C区车库建筑面积3826.52㎡。3、本工程验收合格无工程索赔，无投标保证金，无履约保证金。4、付款情况：截止至2017年4月20日泰古公司已累计支付金品公司65004827.50元。 二、关于被告泰古公司以其泰古香槟郡9号楼12套住宅抵顶殷建华一方工程款的情况。 2012年6月，金品公司中标泰古公司的泰古香槟郡小区二期工程6＃、7＃、9＃、10＃住宅楼及13#、14#商业楼及C区地下车库工程。金品公司于2012年6月1日为殷建华出具授权委托书一份，内容为：徐立堂系金品公司法定代表人，现授权殷建华为我公司承建的泰古香槟郡小区二期工程（6＃、7＃、9＃、10＃楼及13#、14#商业楼）的负责人，委托权限业务洽谈、工程项目管理、工程预决算、与合作单位的经济往来等；受托人无转委托权；委托期限2012年6月1日至工程竣工，在此期间受托人的相关行为我公司均予以认可。 由于泰古公司资金紧张，殷建华与张文先与2012年6月25日签订借款合同，约定张文先向殷建华出借现金400万元，用于泰古公司的工程建设。同日，张文先与泰古公司签订保证担保合同，泰古公司自愿对上述借款本息承担连带担保责任。借款期满后，因殷建华、泰古公司拒不给付本息，张文先提起诉讼。沧州市中级人民法院经审理于2013年9月9日作出（2013）沧民初字第016号民事判决书，判决：殷建华偿还张文先借款本金400万元及利息（自2012年6月25日按同期银行贷款利率的四倍即25.24%计算，至本判决确定的履行期限届满之日止）；泰古公司承担连带清偿责任。此案进入执行程序后，申请执行人张文先与被执行人殷建华、泰古公司经协商一致于2015年3月23日签订执行和解协议。主要内容为，殷建华所欠张文先借款400万元及利息拟于2015年8月8日之前付清，因上述借款全部用于泰古公司建设，殷建华与泰古公司负责人协商，同意将法院查封的12套住宅（泰古香槟郡9号楼，共计1255.57平方米），按照每平方米4200元，抵顶殷建华一方的工程款，相关税费、执行费42900元由殷建华承担，泰古公司负责协助办理房产登记的相关销售手续；法院解除上述房产的查封，案件的执行按结案处理。 后因泰古公司拒不协助殷建华办理房产登记手续，殷建华向本院提起诉讼，要求泰古公司将上述泰古香槟郡9号楼12套房产交付殷建华，并协助办理房产登记相关手续。本院经审理于2017年12月22日作出（2017）冀0902民初1648号民事判决书，判决泰古公司将以上12套房产交付殷建华，并协助其办理房产登记相关手续。因泰古公司对该判决不服，提出上诉，沧州市中级人民法院于2018年7月30日作出（2018）冀09民终2000号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。该案已进入执行程序。 三、涉案泰古香槟郡小区二期室外管网工程及室外电器配套、大门口、配电室、设备用房、平房扩建工程建设工程施工合同的签订、履行情况。 2015年9月15日，泰古公司（发包人、甲方）与金品公司（承包人、乙方）分别签订泰古香槟郡小区二期室外管网工程施工合同、泰古香槟郡小区二期室外电器配套、大门口、配电室、设备用房、平房扩建工程施工合同各一份。（一）室外管网施工合同主要约定：工程内容为雨、污水管网；消防、喷淋管网；采暖管网；消防报警联动土方的挖填、管道铺设，管井砌筑等内容。开工日期为2015年9月7日，竣工日期为2015年11月10日，工期总日历天数64天；合同总价1430428元。（二）室外电器配套、大门口、配电室、设备用房、平房扩建施工合同主要约定：工程内容为，1、配电室、设备用房及大门口、门卫、平房扩建土建、装饰、安装；2、商电连接敷设电力电缆；3、强弱电电力电缆保护管预埋；4、车库铺设防火桥架等内容。开工日期为2015年9月10日，竣工日期为2015年11月10日，工期总日历天数61天；合同总价1298583元。以上两份施工合同均约定：承包形式为包工包料；进度款拨付：1、合同签订后，乙方开始进场施工5个工作日内支付合同总价的30%首付款；2、工程全部完工后，支付合同总价的40%，在工程竣工验收合格交付使用后甲方在20日内向乙方支付结算总价的95%工程款，剩余5%作为工程保修金。竣工结算条款中均约定，在工程竣工验收合格已移交甲方30日内乙方向甲方递交全部工程结算报告及完整的结算资料，甲方自收到乙方递交的竣工结算报告及完整的结算资料之日起30天（不包括因发生异议双方咨询相关主管部门的时间）内审核完毕。结算金额审定双方无异议后在20日内拨付双方约定的工程款，拨款同时乙方向甲方提供结算总价票据。以上两项工程已如期竣工并交付使用，泰古公司分别于2015年10月23日、2015年12月28日给付金品公司工程款136万元、55万元，合计191万元，按两项工程约定总价计算泰古公司尚欠金品公司工程款819011元。 对于上述事实，原告（反诉被告）金品公司提交证据如下：1、泰古香槟郡小区二期工程6＃、7＃、9＃、10＃楼及13#、14#商业楼建设工程施工合同（含中标通知书）；2、建设工程施工合同补充协议；3、泰古香槟郡小区二期室外管网工程施工合同；4、泰古香槟郡小区二期室外电器配套、大门口、配电室、设备用房、平房扩建工程施工合同；5、工程竣工结算定案表。 被告（反诉原告）泰古公司提交证据如下：1、建设工程施工合同补充协议；2、2015年1月23日承诺书；3、2017年11月13日情况汇报；4、2012年6月1日授权委托书；5、沧州市中级人民法院（2018）冀09民终2000号民事判决书；6、泰古香槟郡小区二期室外管网工程施工合同；7、泰古香槟郡小区二期室外电器配套、大门口、配电室、设备用房、平房扩建工程施工合同；8、发票及收据；9、拨款申请、银行流水。 一审法院认为，原告（反诉被告）金品公司与被告（反诉原告）泰古公司所签订的泰古香槟郡小区二期工程6＃、7＃、9＃、10＃楼及13#、14#商业楼建设工程施工合同及补充协议、室外管网工程施工合同、室外电器配套、大门口、配电室、设备用房、平房扩建工程施工合同，系合同双方的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效，双方应当按照约定全面履行各自的义务。根据2017年5月22日建设单位泰古公司与施工单位金品公司所签订工程竣工结算定案表可认定，双方确认结算金额71634138.50元，截止至2017年4月20日泰古公司已累计支付金品公司65004827.50元，故泰古公司尚欠金品公司6629311元。 另据沧州市中级人民法院于2018年7月30日作出的（2018）冀09民终2000号民事判决书的相关内容，并结合金品公司于2012年6月1日为殷建华出具的授权委托书可证明，殷建华向张文先所借400万元已经实际用于泰古公司应支付金品公司的工程款，泰古公司亦将其泰古香槟郡9号楼的12套住宅作价抵偿了应当偿还殷建华的400万元借款及利息，因殷建华（受托人）系金品公司（委托人）承建的泰古香槟郡小区二期工程（6＃、7＃、9＃、10＃楼及13#、14#商业楼）的负责人，故其接收400万元借款用于泰古公司建设和受领泰古公司交付的泰古香槟郡9号楼的12套住宅的行为均在金品公司的授权范围内，故应属其职务行为，其法律行为后果对其委托人金品公司具有约束效力。因泰古公司与金品公司2017年5月22日所签订的工程竣工结算定案表中已支付金品公司的工程款中并未列明此400万元，故被告（反诉原告）泰古公司提出的应当扣减该400万元工程款的抗辩意见应当支持。 对于反诉原告泰古公司提出的反诉被告金品公司赔偿其逾期交付工程违约金288万元的请求，根据双方所签订的施工合同补充协议、沧州经济开发区建设投资有限公司出具的付款计划、金品公司提供的泰古香槟郡工程甲方拨款明细、原告金品公司向泰古公司出具的承诺书、原告金品公司向开发区管委会、泰古公司出具的情况汇报等证据可以证明：补充协议约定工期为8个月（含节假日），金品公司于2015年3月10日正式复工，该项目于2016年12月底通过验收，工期逾期13个月。补充协议约定工程款支付方式、时间和金额按照沧州经济开发区建设投资有限公司的付款计划执行，工程竣工验收后30日内日支付至合同价款的96%；泰古公司在2014年9月至2015年6月期间的8期付款计划中存在5期逾期付款情况。因此，双方均存在违约行为。另据泰古公司与金品公司2017年5月22日所签订的工程竣工结算定案表中说明第3项约定“本工程验收合格无工程索赔，无投标保证金，无履约保证金”，对此根据双方所签订的建设工程施工合同文本第二部分通用条款第66条索赔条款66.1-66.7约定，该索赔既包括承包人根据合同约定提出的任何费用或损失、工期向发包人索赔，也包括因承包人未按合同约定履行各项义务或发生错误给发包人造成损失时，发包人向承包人提出的索赔即反索赔。结合涉案泰古香槟郡小区二期工程自2011年11月份开工，后因工程资金短缺导致2012年12月份停工，至2014年9月22日双方签订补充协议复工，补充协议第三条资金来源及保证方式中约定“再缺少的建设资金由沧州开发区管委会、甲方、乙方共同协商解决”等双方履行合同的基础、能力等实际情况，并按照诚实信用原则，“本工程验收合格无工程索赔”的真实意思应为既无承包人向发包人索赔，也无发包人向承包人索赔，双方确认结算金额71634138.50元，双方商定原合同或协议总价款以本结算金额为准。因此，对反诉原告泰古公司提出的反诉请求本院不予支持。 根据双方提交的涉案泰古香槟郡小区二期室外管网工程及室外电器配套、大门口、配电室、设备用房、平房扩建工程建设工程施工合同，以及被告（反诉原告）泰古公司提交的发票及收据、拨款申请、银行流水等证据，可以证明泰古公司已经给付金品公司两项室外工程的工程款191万元，按两项工程约定总价计算泰古公司尚欠金品公司工程款819011元。因此，对被告（反诉原告）泰古公司提出的此项抗辩主张本院予以支持。 综上，被告（反诉原告）泰古公司应支付原告（反诉被告）金品公司工程款3448322元＝6629311元－4000000元＋819011元。 对于原告（反诉被告）金品公司主张的欠付工程款利息，因涉案补充协议及两项室外工程施工合同中对利息给付标准均没有约定，故应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。对于利息起算时间，因涉案工程均已经验收并实际交付，且补充协议及两项室外工程施工合同中均以工程验收合格、移交作为付款期限的起算点，但金品公司并未举证证明工程验收合格、移交的时间，故根据本案实际应以涉案工程竣工结算之日即2017年5月22日为准。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百二十条、第一百二十五条、第二百六十九条、第二百八十四条、第二百八十六条、第四百零二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、被告沧州泰古房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内给付原告河北金品建筑工程集团有限责任公司工程款3448322元，并支付利息（按欠付工程款3448322元和中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2017年5月22日起计算至2019年8月19日；按欠付工程款3448322元和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2019年8月20日起计算至实际给付完毕之日止）；二、驳回反诉原告沧州泰古房地产开发有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费65530.34元，反诉受理费14920元，原告（反诉被告）河北金品建筑工程集团有限责任公司承担36005.58元，被告（反诉原告）沧州泰古房地产开发有限公司承担44444.76元。 本院经审理查明，2017年5月22日，双方进行竣工结算，《竣工结算定案表》中记载：“截至2017年4月20日，泰古公司已累计支付金品公司65004827.50元。”双方均认可上述款项中未包含案涉400万元借款。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，一、关于案涉借款是否应在工程款中予以扣除。 本院作出的（2018）冀09民终2000号民事判决中，泰古公司作为上诉人上诉称“2013年，上诉人由于资金紧张，约定由被上诉人向张文先借款400万元用于工程建设.....．”该生效判决亦认定“由于被告沧州泰古公司资金紧张，本案原告殷建华与案外人张文先于2012年6月25日签订借款合同，约定张文先向殷建华出借现金400万元，用于沧州泰古公司的工程建设.....．”“申请执行人张文先与被执行人殷建华、沧州泰古公司三方达成执行和解协议实质内容为：1.殷建华限期偿还张文先400万元及利息，因该借款已用于泰古香槟郡二期工程建设，故沧州泰古公司以其被法院查封的12套房产（共计1255.57平方米，每平方米4200元）抵偿其应当偿还殷建华的400万元借款及利息……”综上并结合本案案情可知，其一，案涉借款系殷建华以个人名义向案外人张文先借用，民间借贷关系的主体系殷建华个人，非金品公司；其二，案涉借款系殷建华为泰古公司所借，借款用途为投入案涉工程，泰古公司以房产抵偿借款本金及利息的目的为将所借款项投入案涉工程；其三，殷建华兼具案涉工程负责人的身份，其认可所借400万元款项已用于泰古香槟郡二期工程建设。 《工程竣工结算定案表》中记载：“按照合同约定以实际完成的工程量进行结算。”且定案表中未体现结算金额中扣除了案涉借款及利息。双方均认可《工程竣工结算定案表》中载明的泰古公司已支付的65004827.50元款项中并未包含案涉借款。即双方于结算时未计算该笔借款，该笔款项应当在金品公司主张的工程款中予以扣除。因实际投入到案涉工程的款项数额为400万元，且案涉借款系殷建华为泰古公司所借，泰古公司系案涉借款期限利益的享有者，应当支付因此产生的利息。故一审法院在应支付工程款中扣除400万元并无不当。 如殷建华未将案涉借款实际投入案涉工程，金品公司可另行向其主张权利。 二、关于工程款利息起算时间。上诉人金品公司未提交充分证据证实工程竣工验收合格时间，一审法院以双方结算之日起算工程款利息并无不当。 三、关于金品公司是否应向泰古公司支付违约金。双方认可的《工程竣工结算定案表》中载明：“本工程验收合格无工程索赔，无投标保证金，无履约保证金。”双方签订的《河北省建设工程施工合同》中，通用条款第1.40条约定：“索赔：指合同履行期间，对于并非己方的过错，而是对方的过错或责任发生的事件所造成的损失，己方向对方提出的费用补偿和（或）工期顺延的行为。”通用条款“66索赔”中亦包含了承包人向发包人的索赔及发包人向承包人的索赔（反索赔）。综上，工程索赔应当包含发包方对承包方的工期索赔，上诉人泰古公司关于金品公司应当承担延期交付违约责任的主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，河北金品建筑工程集团有限责任公司、沧州泰古房地产开发有限公司的上诉请求均不能成立，一审判决应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费73187元，由上诉人河北金品建筑工程集团有限责任公司负担38800元，沧州泰古房地产开发有限公司负担34387元。 本判决为终审判决。 审判长  胡希荣 审判员  王兰英 审判员  潘艳辉 二〇二一年五月二十五日 书记员  李泽坤