云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云08民终222号上诉人（原审原告）：董某，女，1982年6月24日出生，汉族，云南省大理白族自治州祥云县人，初中文化，个体工商户，现住云南省普洱市西盟佤族自治县。委托诉讼代理人：陈中贤，云南云渝律师事务所执业律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：郭玲琴，云南云渝律师事务所执业律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：卢某，男，1977年2月1日出生，汉族，云南省普洱市景东彝族自治县人，中专文化，个体工商户，户籍所在地云南省普洱市景东彝族自治县。现羁押于西盟县看守所。上诉人董某因与被上诉人卢某民间借贷纠纷一案，不服云南省西盟佤族自治县（以下简称：西盟县）人民法院（2020）云0829民初183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月27日组织双方进行调查调解。本案现已审理终结。董某上诉请求：1、请求二审人民法院判决撤销一审判决，按照查明的事实改判；2、一、二审诉讼费用由卢某承担。事实与理由：1、一审判决认定董某出借金额事实不清。董某认为其向卢某出借资金共分为三部分，包括现金支付3笔、微信支付71笔及农村信用社转款支付4笔，出借金额共计556138.00元人民币，一审判决只认定董某出借金额为398838.00元，属认定事实不清，应当改判；2、一审判决认定卢某还款事实不清。卢某一审中向法庭出具收支明细单据，但单据上显示的金额董某并未收到，且卢某提交的单据大部分重复。一审判决认定卢某向董某还款365868.00元不当。董某通过转入明细单算出，卢某实际还款金额为338788.00元，其中包括信用社转账还款170600.00元、微信还款62188.00元、农行卡还款91000.00元及扣减董某认可的15000.00元。两者扣减，卢某仍欠其借款217350.00元。综上，由于一审判决认定出借及还款金额事实不清，造成判决结果错误，故提起上诉，请求查明事实后依法改判。卢某当庭辩称，2017年至2019年期间，董某让其去思茅拉猪，但均没有付过报酬，包括帮董某做电力工程的劳动。董某让我帮其做事，但均没有付过报酬，在思茅卢某也帮董某付过一些饭钱。董某向一审法院提出诉讼请求:1、判决卢某偿还董某借款本金356404.00元人民币；2、诉讼费用由卢某承担。一审法院认定事实：卢某以资金周转不足为由向董某借款，经双方口头协商后，董某以现金、银行汇款、微信转账等方式多次向卢某出借资金。2017年11月17日至2018年1月20日期间，卢某向董某借款4次合计160000.00元，董某从卢某卡号为62×××04的账户汇付借款；2018年4月2日至2019年6月1日间，董某以微信转账方式出借给卢某借款67次合计207888.00元；卢某向董某借现金23700.00元，分别在景洪向董某借现金18700.00元、在西盟县农行向董某借现金5000.00元。卢某向董某赊购猪肉，欠猪肉款7250.00元，董某、卢某均同意将卢某尚欠猪肉款作为其欠董某借款。卢某向董某借款的金额确认为398838.00元。卢某借款后，也以银行汇款、手机银行转账、微信转账等方式偿还董某部分借款。2018年1月13日，卢某偿还董某借款2次合计70000.00元，卢某从董某卡号为46×××89的账户予以汇款；2018年2月12日至2019年8月30日期间，卢某通过手机银行转账方式偿还董某借款215600.00元；2018年4月27日至2019年12月8日期间，卢某以微信转账方式偿还董某借款63688.00元。2018年，卢某帮董某购买一组柱式避雷器（价格680.00元）和一组跌落式避雷器（价格900.00元），合计费用1580.00元，董某欠卢某材料费1580.00元，董某、卢某均愿意用于抵扣卢某尚欠董某相应的借款金额；2018年12月6日至2019年7月15日期间，卢某帮董某对其经营的他朗猪场换100Ａ空开、换电柜及东波猪场换380Ａ空开、100Ａ空开、出线穿管换线、用电线路改造，卢某概算材料费、人工费、车辆使用费、施工费合计20575.00元（分别于2018年12月6日及28日为他朗猪场换100Ａ空开2个，材料费、人工费、车辆使用费合计980.00元；于2019年3月16日为东波猪场换380Ａ空开1个、100Ａ空开2个、出线穿管换线，材料费、人工费、车辆使用费合计1660.00元；于2019年5月3日为东波猪场换电柜，材料费、人工费、车辆使用费合计1535.00元；于2019年7月15日为东波猪场改造用电线路，材料费、施工费合计16400.00元）。卢某要求董某给付其概算费用中的15000.00元，并用于抵扣卢某尚欠董某相应借款金额，董某予以认可。卢某偿还董某借款的金额确认为365868.00元。卢某向董某借款398838.00元，扣除卢某已偿还借款部分365868.00元，卢某仍欠董某借款32970.00元。一审法院认为，2017年11月17日至2019年12月8日期间，卢某因资金周转不足向董某先后多次借款共计398838.00元（含卢某欠董某猪肉款7250.00元用于折算借款7250.00元），借款后卢某陆续偿还董某借款共计365868.00元（含董某欠卢某避雷器材料费1580.00元和他朗猪场、东波猪场换空开、换电柜、用电线路改造的材料费、人工费、车辆使用费、施工费计15000.00元用于抵扣卢某尚欠董某相应的借款金额），卢某仍欠董某借款32970.00元。董某和卢某已提供相应证据在卷为凭，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国民法通则》第八十八条第二款第（二）项规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。”《中华人民共和国民法通则》第一百零八条规定：“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”董某要求卢某偿还借款356404.00元，一审法院仅支持其中实际尚欠借款32970.00元，其余部分323434.00元不予支持。诉讼费用的承担，一审法院认为应当以诉讼请求的支持比例分担较为公平合理。综上所述，本案事实清楚，责任明确，依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第二款第（二）项、第一百零八条之规定，判决：一、被告卢某于本判决生效后五日内一次性偿还原告董某借款本金32970.00元人民币。案件受理费6646.00元，减半收取计3323.00元，由原告董某负担3016.00元，由被告卢某负担307.00元。本院二审期间，董某向本院提交新的证据材料：一、农行交易明细（自2018年6月至2018年12月），拟证实：1、自2018年6月12日起至2018年12月11日期间董某9次通过农业银行向卢某转款出借款项共计138000.00元的事实；2、该九笔共138000.00元的借款在一审判决中没有认定，现二审应当改判予以认定。（九笔借款分别为：2018年6月12日10000.00元、2018年7月20日10000.00元、2018年8月8日20000.00元、2018年8月9日10000.00元、2018年9月18日2000.00元、1000.00元、20000.00元、2018年9月30日45000.00元、2018年12月11日2000.00元）。经质证，卢某认为，其不清楚董某所说的转款账户。本院认为，董某提交的该组农行交易明细并未包含于其一审诉讼请求之内，与本案不具有关联性，本院不予采信。二、微信转款截图。拟证实：一审认定董某通过微信转款出借了207888.00元，未认定转款给卢某的七笔款项，共计15400.00元，现二审应当予以改判予以认定。经质证，卢某不认可董某提交的证据。卢某对7700.00元不认可，认为其直接转款给董某的丈夫了，不能认定是借款。其余的钱都是卢某帮董某办事情的，属于辛苦费。本院认为，董某提交的该组证据，其金额已包含在一审认定的借款范围之内，本院不予采信。本案经二审审理，与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。另查明，董某在西盟县共计向卢某出借2次现金，金额为10000.00元，即董某出借给卢某的现金为18700.00元＋10000.00元＝28700.00元；卢某于2017年12月10日通过微信归还给董某1000.00元，2018年10月17日归还500.00元，卢某合计微信还款金额为63688.00元＋1000.00元＋500.00元＝65188.00元。本院认为，当事人就自己提出的主张，有责任提供证据，但是对于对方当事人自认的事实，本方当事人无需举证。本案中，董某上诉主张出借现金28700.00元给卢某，其中包括在西盟县农行及信用社两次共计借给卢某的10000.00元。二审中，卢某自认在西盟县次向董某共计借得现金10000.00元。故，本院认定董某出借给卢某的现金金额为28700.00元。关于一审是否遗漏董某转款给卢某的七笔款项，共计15400.00元的问题。二审中，董某提交的7页微信截图中载明：董某于2019年2月28日分别转款2000.00元及1000.00元；2019年2月11日分别转款7700.00元及1000.00元；2019年4月19日转款700.00元给卢某，上述金额一审法院已认定在借款金额中。对董某主张一审遗漏其七笔微信转款共计15400.00元的主张，不能成立。关于董某要求卢某归还其通过农行转账借款138000.00元能否的到支持的问题。本案中，董某关于农行借款138000.00元的此项主张，并未包含于其一审诉讼请求之中，系新的诉讼请求。经本院组织调解，双方未就该项请求达成一致，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条第一款“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，董某可另行起诉解决。综上，卢某向董某所借款项为：1.2017年11月17日至2018年1月20日期间，卢某向董某借款4次合计160000.00元，董某从卢某卡号为62×××04的账户汇付借款。2.2018年4月2日至2019年6月1日间，董某以微信转账方式出借给卢某借款67次合计207888.00元；3.现金28700.00元，分别为在景洪向董某借现金18700.00元、在西盟县次向董某借现金合计10000.00元。4.董某、卢某均同意把赊购猪肉欠款7250.00元作为借款。以上合计出借款项为403838.00元。卢某借款后，于2018年2月12日至2019年8月30日期间多次通过手机银行转账方式偿还董某215600.00元；2018年1月13日，卢某分2次共计偿还董某借款70000.00元；2017年12月10日至2019年12月8日期间，卢某通过微信归还给董某的金额为63688.00元＋1000.00元＋500.00元＝65188.00元。2018年，董某欠付卢某帮董某购买一组柱式避雷器（价格680.00元）和一组跌落式避雷器（价格900.00元），合计费用1580元，双方均愿意用于抵扣卢某尚欠董某相应的借款金额；2018年12月6日至2019年7月15日期间，卢某帮董某对其经营的他朗猪场换100A空开、换电柜及东波猪场换380A空开、100A空开、出线穿管换线、用电线路改造，卢某概算材料费、人工费、车辆使用费、施工费合计20575.00元（分别于2018年12月6日及28日为他朗猪场换100A空开2个，材料费、人工费、车辆使用费合计980.00元；于2019年3月16日为东波猪场换380A空开1个、100A空开2个、出线穿管换线，材料费、人工费、车辆使用费合计1660.00元；于2019年5月3日为东波猪场换电柜，材料费、人工费、车辆使用费合计1535.00元；于2019年7月15日为东波猪场改造用电线路，材料费、施工费合计16400.00元）。卢某要求董某给付其概算费用中的15000.00元，并用于抵扣卢某尚欠董某相应借款金额，一审中董某予以认可。因此，卢某合计已归还款项为367368.00元。综上，卢某向董某借403838.00元，扣除卢某已偿还367368元的部分，卢某还欠董某借款36470.00元。综上所述，董某的上诉请求部分成立，应予支持。一审判决认定事实遗漏，款项认定不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销云南省西盟佤族自治县人民法院（2020）云0829民初183号民事判决；二、由卢某于本判决生效后十五日内一次性偿还董某借款本金36470.00元人民币。三、驳回卢某的其他诉讼请求。四、驳回董某的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向云南省普洱市思茅区人民法院申请执行，申请执行的期限为两年。一审案件受理费6646.00元，减半收取计3323.00元，由董某负担2983.00元，由卢某负担340.00元。二审案件受理费6646.00元，由董某负担5966.00元，由卢某负担680.00元。本判决为终审判决。审判长  杨松审判员  赵勇审判员  曾山二〇二一年五月十八日法官助理刘义书记员董涵