山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁1083民初3537号原告：栗裕民，男，1955年10月10日出生，汉族，住河北省沧州市运河区。委托诉讼代理人：张超，河北宁昌律师事务所律师。被告：赵亮，男，1983年2月5日出生，汉族，住辽宁省黑山县。被告：威海市中创鸿泰置业有限公司，住所地山东省威海市乳山市城区工业园宁波路36号。法定代表人：单创中，董事长。以上二被告共同委托诉讼代理人：尹琳琳，山东北斗星辰律师事务所律师。原告栗裕民与被告赵亮、威海市中创鸿泰置业有限公司旅游合同纠纷一案，本院于2020年9月25日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告栗裕民的委托诉讼代理人张超、被告赵亮及被告赵亮、威海市中创鸿泰置业有限公司的共同委托诉讼代理人尹琳琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告栗裕民向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿伤残赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、医疗费、精神抚慰金、鉴定费等各项损失266654元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年12月初，原告参加了二被告组织的看房观光旅游团活动，由赵亮带领原告等团员从沧州来到乳山中创公司参观、购房。在此过程中原告两次摔倒受伤，未得到有效救治，直接造成原告颅脑损伤严重，先后在乳山市和沧州市医院住院治疗多次。原告身为旅游者参加了二被告组织的旅游活动，但是被告没有尽到安全保障义务，且在原告二次摔倒后才送医治疗，导致原告受伤严重。原告产生的各项损失的计算依据及数额分别为：原告要求按照山东省2021年城镇居民人均可支配收入43726元计算伤残赔偿金和护理费，营养费按照每天50元计算，住院伙食补助费按照每天100元计算，交通费酌定数额，医疗费和鉴定费按照单据确定；依据前述标准：医疗费40272元、住院伙食补助费9500元、营养费4750元、伤残赔偿金275473元、精神抚慰金25000元、护理费17300元、鉴定费3640元、交通费5000元，以上共计380935元，要求被告按照70%的比例承担赔偿责任即266654元。以上款项要求被告支付到栗裕民在中国农业银行沧州贻成支行账户×××72。二被告不履行赔偿义务，拒绝协商，为维护原告的合法权益，原告提起诉讼要求支持其诉讼请求。被告赵亮、威海市中创鸿泰置业有限公司辩称，本案基本事实是原告参加被告公司组织的看房团，共3天的行程。第三天早上原告在宾馆的房间出现的第一次摔倒，被告征求原告的意见询问其是否需要到医院检查治疗，原告拒绝去医院检查。被告公司没有安排原告参加上午的活动，并派人在宾馆照顾原告休息。当天中午原告乘车返回沧州，被告公司建议原告在乳山休息几天，原告拒绝。原告在等车的过程中，第二次因为自发的抽搐身体僵直的摔倒在路边受伤。被告公司及时派人将原告送往医院救治，医生电话征求原告子女意见后对原告进行手术治疗，被告赵亮为原告垫付医疗费2300元。被告已经履行了安全保障义务，协助原告进行救助。原告作为正常的民事行为能力人，原告的两次摔倒均是在无异常的情况下摔倒，被告公司有理由怀疑是因为原告自身疾病导致，否则原告不可能身体僵直没有应激反应。如果因为旅游经营者、旅游辅助服务者未履行安全保障义务导致游客受伤，游客有权要求赔偿。原告系因为自身疾病导致受伤，且游客也没有如实向被告告知其自身存在的疾病。另外，被告赵亮带领看房旅游团的行为是受公司指派，属于履行职务行为。综上，被告不应当承担责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月初，原告跟随被告公司组织的看房团到乳山看房旅游，行程为3天。在到乳山的第三天早上在宾馆房间摔倒一次，当天中午等待乘车返还沧州时，原告癫痫发作，摔伤。原告受伤后就医经过：2018年12月2日到12月15日在乳山市中医院住院治疗13天，乳山市中医院入院记录：现病史：患者半小时前因癫痫发作后跌倒，伤及头部，当即昏迷，呼之不应。出院西医诊断为1、主要诊断为脑疝。2、其他诊断为右侧脑挫伤并硬膜下血肿、右侧脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、颅底骨折。2018年12月15日到12月22日原告转院到河北省沧州市中心医院住院治疗7天。入院记录中现病史：患者缘于2周前于山东乳山市不慎摔伤，后就诊于乳山市中医院，行开颅手术治疗，术后给予对症治疗，病情尚平稳，后为求进一步治疗转入我科。出院诊断为闭合性颅脑损伤重型，其他诊断为术后颅骨缺失、颅骨骨折。2019年1月21日到2月11日，原告在河北省沧州市中心医院住院治疗21天。入院记录中现病史：家属代诉患者10天前无明显诱因下突发神志恍惚，行走不稳，小便失禁。未予特殊治疗。现症状逐渐加重。现为求进一步诊治收入我科。出院诊断脑积水，其他诊断头部外伤术后、抑郁症。2019年2月11日到2月22日，原告在河北省沧州中西医结合医院住院治疗11天，出院诊断主病中风病、中经络，主证：气虚血瘀证。入院记录中现病史：患者于2018年12月2日于外地无明显诱因出现意识不清，立即送往当地医院，查头CT示脑出血，立即予开颅手术，于2018年12月4日复查头CT再次出血，再次进行手术治疗，术后1周后患者意识逐渐转清，于2018年12月15日出院，为求进一步治疗，就诊于市中心医院脑科医院，住院一周后，患者病情稳定后出院，于家中休养，患者认知障碍较前加重，嗜睡，行走不能，二便失禁，立即就诊于脑科医院，查头CT示脑积水，行脑室腹腔分流术，术后给予减轻水肿、改善微循环等对症治疗后认知障碍较前减轻，患者目前认知障碍，走路不能，二便失禁，左侧肢体活动不利，今为求系统治疗，遂来我院，门诊以“脑出血术后”收住入院。2019年3月4日到3月22日，原告在沧州市中心医院住院治疗18天，出院诊断主要诊断为头外伤术后，其他诊断为右额颞颅骨缺失、脑室腹腔分流术后、抑郁症。入院记录中现病史：患者于3个月前不慎摔倒致头部外伤，于乳山市当地医院行颅内血肿清除及骨瓣减压术。40余天前因脑积水于我院行脑室腹腔分流术。现为求行“颅骨修补术”就诊于我院。2019年12月21日-2020年1月6日，原告在沧州市人民医院住院治疗16天，主要诊断为癫痫持续状态，其他诊断为脑室腹腔分流术后、高血压、代谢性酸中毒、高尿酸血症、肺部感染。入院记录中现病史：患者于1小时余前，明显诱因及原因在睡眠中突发大喊，伴肢体抽搐，双上肢抽搐，双下肢伸直，双眼右视，呼之不应，伴小便失禁，无大便，家中未予特殊处理，急呼我院120来我院，急诊检查期间再次抽搐，给予安定5毫克肌注，并给予行头颅CT检查，在行CT检查时再次抽搐，且意识始终未恢复，头颅CT未见出血，急诊以“抽搐”收入我院脑血管病（介入）科。2020年6月9日到6月18日，原告在河北省沧州市中心医院住院治9天。诊断为1、癫痫；2、头外伤术后；3、颅骨修补术后；4、脑室腹腔分流术后；5、抑郁症。原告提交了七份医疗费单据和一份沧州市医疗保险收费专用票据，证实原告合计支付医疗费21734.82元。注：前述医疗费用不包括原告在乳山市中医院住院治疗期间的医疗费用。原告在乳山市中医院住院治疗时，被告赵亮为原告垫付医疗费2300元。另查明，原告曾经于2015年7月13日到9月10日因双向情感障碍症在沧州华欣心理康复医院住院治疗59天。原告为确定其伤残等级等，申请对其伤情进行司法鉴定，本院委托威海鉴通司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，该所于2021年4月26日出具鉴定意见书：1、原告的损伤遗留左侧不完全瘫痪构成七级伤残，其脑叶部分切除构成九级伤残，其开颅术后构成十级伤残。2、原告住院期间（20天）需要2人护理，住院后期（75天）需要1人护理，河北省沧州市中心医院第一次出院后至第二次住院前（30）天需要1人护理。3、原告住院期间（95天）应适当增加营养。4、原告目前生活能自理，定残后不存在护理依赖。5、原告后续治疗癫痫的费用建议以实际发生为准，其他外伤不需要后续治疗。原告支付鉴定费用3610元。原告的护理人员为其妻子孙艳霞、儿子栗堃。本院认为，原告与被告威海市中创鸿泰置业有限公司之间虽然没有签订书面的旅游服务合同，根据当事人的陈述意见可以证实双方之间实际形成了旅游服务合同关系，该合同关系系双方真实自愿的意思表示，双方均应当如实履行合同中的相关权利与义务。被告赵亮系受威海市中创鸿泰置业有限公司指派担任原告所在旅游团的领班人员，属于履行职务行为，因此原告与被告赵亮个人之间并不存在旅游服务合同关系，故原告要求被告赵亮对此事故承担责任，于法无据，本院不予支持。关于原告栗裕民与被告威海市中创鸿泰置业有限公司在本次事故的责任问题，本院认为，被告威海市中创鸿泰置业有限公司作为原告所参加的旅游团的组织者，应当对原告等人的安全负有一定的安全保障义务。根据当事人陈述意见，原告在事发当天的早上已经在宾馆房间发生过一次非正常摔倒事件，此时被告威海市中创鸿泰置业有限公司虽然采取了一定的保障措施即安排公司人员陪同原告在宾馆休息，没有安排原告继续参加上午的旅游团活动，但并没有实际拨打120进行医疗救助，虽然双方关于未拨打120的原因陈述不一致（原告未陈述原因，被告称系原告拒绝拨打120电话，但不影响对未实际拨打120这一事实的认定）。在当天中午时许，原告在等车回沧州市时再次摔倒，最终导致原告此次受伤事故。从本案查明的事实来看，被告威海市中创鸿泰置业有限公司所采取的措施不足以完全避免原告受伤事故的发生，应当对此次事故承担一定的过错责任。根据原告受伤后第一次住院（乳山市中医院）治疗的入院记录可知原告系因为癫痫发作导致摔倒，这说明原告摔倒的主要原因是因为其自身疾病原因所致。综合以上分析意见，本院认为，原告对于本次事故应当承担主要责任即70%，被告威海市中创鸿泰置业有限公司对本次事故承担30%的赔偿责任。根据原告所提交的医疗费单据以及住院病历等相关证据，结合鉴定意见书，对于原告在本次事故中所产的各项损失认定如下：1、医疗费：原告提交的住院病历、用药清单、医疗费单据真实合法，可以证实原告合计支付医疗费用21734.82元。根据双方在本次事故中的责任比例，被告威海市中创鸿泰置业有限公司应当赔偿原告医疗费6520.45元（21734.82元×30%）。2、住院伙食补助费：原告合计住院治疗95天，原告要求每天按照100元计算其住院伙食补助费合计为9500元，符合法律规定，本院予以认定。根据双方的责任比例，被告威海市中创鸿泰置业有限公司应当赔偿原告住院伙食补助费2850元（9500元×30%）。3、营养费：根据鉴定意见，原告住院治疗期间即95天需要适当增加营养，原告要求每天按照50元计算亦属合理，以此计算原告的营养费合计4750元。根据双方的责任比例，被告威海市中创鸿泰置业有限公司应当赔偿原告营养费1425元（4750元×30%）。4、伤残赔偿金：原告要求按照受诉法院所在地即山东省2021年城镇居民人均可支配收入43726元为计算标准，符合法律规定，结合鉴定意见，以及定残之日原告的实际年龄(原告诉讼请求中确定的年龄为66周岁)，以此计算原告的伤残赔偿金为275473元[山东省2021年城镇居民人均可支配收入43726元×（20年-6年）×（七级伤残赔偿指数40%+九级伤残赔偿附加指数3%+十级伤残赔偿附加指数2%）]。根据双方的责任比例，被告威海市中创鸿泰置业有限公司应当赔偿原告伤残赔偿金82641.9元（275473元×30%）。5、护理费：原告的护理人员为其妻子和儿子，结合鉴定意见，原告要求按照山东省2021年城镇居民人均可支配收入43726元为计算标准，并未超出法律规定的计算标准，原告的护理费合计17300元。根据双方的责任比例，被告威海市中创鸿泰置业有限公司应当赔偿原告护理费5190元（17300元×30%）。6、鉴定费：原告支付鉴定费3610元，有鉴定费单据佐证。根据双方的责任比例，被告威海市中创鸿泰置业有限公司应当赔偿原告鉴定费1083元（3610元×30%）。7、精神损害抚慰金：根据原告的伤残等级，结合原、被告在本次事故中的责任比例，本院认为被告威海市中创鸿泰置业有限公司应当赔偿原告的精神损害抚慰金酌定为5000元。8、交通费：原告未提供充分证据证实其所产生的交通费，故对原告主张的交通费5000元，本院不予支持。综上所述，依照事故发生时的法律规定即《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第八十一条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告威海市中创鸿泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告栗裕民医疗费6520.45元；二、被告威海市中创鸿泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告栗裕民住院伙食补助费2850元；三、被告威海市中创鸿泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告栗裕民营养费1425元；四、被告威海市中创鸿泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告栗裕民伤残赔偿金82641.9元；五、被告威海市中创鸿泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告栗裕民护理费5190元；六、被告威海市中创鸿泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告栗裕民鉴定费1083元；七、被告威海市中创鸿泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告栗裕民精神损害抚慰金5000元。原告栗裕民收到被告威海市中创鸿泰置业有限公司赔付的医疗费之日，向被告赵亮返还垫付的医疗费2300元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5300元，由原告负担3710元，由被告威海市中创鸿泰置业有限公司负担1590元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  侯现章人民陪审员  周建华人民陪审员  丛红岩二〇二一年五月十四日书 记 员  徐 佳