大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0204民初2764号原告：徐英先，男，汉族，1939年7月28日生，住大连市西岗区。被告：吴宏波，男，汉族，1983年7月5日出生，住辽宁省桓仁满族自治县，（以下简称第一被告）被告：王**，男，汉族，1980年2月19日出生，住辽宁省桓仁满族自治县，（以下简称第二被告）原告徐英先与被告吴宏波、被告王**股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2021年3月10日受理后，依法适用简易程序，于2021年5月19日公开开庭进行审理。原告徐英先到庭参加了诉讼，被告吴宏波、王**经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令二被告立即退还服务费1万元。事实与理由：2018年7月23日，原告与大连市雅亭轩会展有限公司签订艺术品委托服务合同书（2019）雅亭轩会展第127号，双方合同期限自2018年7月23日至2019年7月22日，原告自愿将物品委托大连市雅亭轩会展有限公司安排展览，该公司提供网络宣传推广、各种形式的展示、印刷制作图录的展览及宣传推广活动，尽可能促使原告物品成功销售。合同期内原告物品被购买的，合同自行终止；超出合同期限后，若原告藏品未成交，则该公司继续为原告提供服务，并优先宣传，不得向原告收取服务费。双方约定原告向该公司支付基础服务费1万元，如在展览期间原告的物品被购买，则原告应再向该公司支付物品成交额6%的成交服务费，原告成交个人所得税由买受方支付。2018年6月27日，原告向该公司交纳了现金1万元，但被告未履行任何合同义务，经营地点人去楼空，故诉至法院。被告吴宏波、王**未提交书面答辩意见。经审理查明：2018年7月23日，原告与大连市雅亭轩会展有限公司签订艺术品委托服务合同书（2019）雅亭轩会展第127号，双方合同期限自2018年7月23日至2019年7月22日，原告自愿将物品委托大连市雅亭轩会展有限公司安排展览，该公司提供网络宣传推广、各种形式的展示、印刷制作图录的展览及宣传推广活动，尽可能促使原告物品成功销售。合同期内原告物品被购买的，合同自行终止；超出合同期限后，若原告藏品未成交，则该公司继续为原告提供服务，并优先宣传，不得向原告收取服务费。双方约定原告向该公司支付基础服务费1万元，如在展览期间原告的物品被购买，则原告应再向该公司支付物品成交额6%的成交服务费，原告成交个人所得税由买受方支付。2018年6月27日，原告向该公司交纳了现金1万元，该公司于2018年7月23日向原告出具合同附件条款，约定本合同自2018年7月23日至2020年7月22日两年期限，如果合同截止藏品没有成交，退还客户50%的费用。附言为：成交率达到95%，签订本合同。经查，大连市雅亭轩会展有限公司成立于2017年11月1日，住所地是大连市沙河口区，法定代表人吴宏波，于2020年3月31日注销，注销原因是决议解散，投资人为吴宏波和王**，认缴出资额分别为990万元和10万元，出资比例分别为99%和1%。另查，2019年5月15日，战元国泰（大连）文化传媒有限公司更名为大连市雅亭轩会展有限公司，注册资本由200万元变更为1000万元。2020年3月27日，二被告向登记机关出具企业注销登记申请书、简易注销全体投资人承诺书，申请大连市雅亭轩会展有限公司简易注销登记，并郑重承诺“本企业申请注销登记前未发生债权债务或已将债权债务清算完毕，不存在未结清清算费用等其他未了结事务，清算工作已全面完结。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如有违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。”根据战元国泰（大连）文化传媒有限公司章程第三十二条清算办法规定，本公司解散时，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组进行清算，清算组的职责是通知公告债权人，清算组自成立之日起十日内通知债权人，并在60日内在报纸上公告。关于合同附件条款，原告确认“当时签合同时公司承诺成交率达到95%以上签订本合同，如果遇到战争地震等不可抗力原因，适当收取50%的费用；如果没有遇到，还是保留没有成交退还100%的费用。公司服务期应该是两年，实际上只服务了一年，2019年7月末就张贴告示停业了。大连市雅亭轩会展有限公司决议解散时没有通知我，也没有在报纸上发公告。”上述事实，有原告提交的起诉状、艺术品委托服务合同书（2019）雅亭轩会展第127号、收据、企业机读档案登记资料、企业注销登记申请书、简易注销全体投资人承诺书、战元国泰（大连）文化传媒有限公司章程以及原告当庭陈述笔录在案为凭，且经本院审查，应予采信。本院认为，根据原告提交的《委托服务合同书》和工商登记信息，与原告签订《委托服务合同书》的是大连市雅亭轩会展有限公司，该公司已于2020年3月21日注销，注销原因是决议解散，投资人为吴宏波和王**。该公司注销方式为简易注销，在简易注销全体投资人承诺书中，吴宏波和王**承诺：本企业申请注销登记前未发生债权债务或已将债权债务清算完毕。如有违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，原告与大连市雅亭轩会展有限公司签订《委托服务合同书》后，又签订了合同附件条款，约定本合同履行期限由一年变更为自2018年7月23日至2020年7月22日两年期限，如果合同截止藏品没有成交，退还客户50%的费用。附言为：成交率达到95%，签订本合同。因大连市雅亭轩会展有限公司已于2019年7月末停业，未再提供相关服务，已构成违约，应当承担违约责任；且原告藏品未成交，二被告也未提供证据证明该公司成交率达到95%，故原告有权要求该公司退还已交纳的服务费。根据上述法律规定、公司章程和二被告向登记机关作出的承诺，现无证据证明二被告作为公司投资人在公司清算中向债权人履行了通知和公告义务，故原告主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任符合法律规定，应依法予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十五条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条、第二十三条之规定，判决如下：被告吴宏波、被告王**按照在大连市雅亭轩会展有限公司的出资比例分别退还原告徐英先服务费9900元、100元。案件受理费25元（原告已预付），由二被告按上述比例负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判长 路 标二〇二一年五月二十七日书记员 蒋子淇附法条：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵守诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第一百八十条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十四条清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知、公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。第一百八十五清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十三条清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，依据公司法第一百五十一条第三款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。公司已经清算完毕注销，上述股东参照公司法第一百五十一条第三款的规定，直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。