湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0121民初2277号原告：彭蕾，女，2001年12月22日出生，汉族，住湖南省湘乡市。委托诉讼代理人：汤红玲，湖南弘一律师事务所律师。被告：刘军，男，1988年10月11日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：郭佳凌，湖南凯恒律师事务所律师。被告：湖南家里汇网络科技有限公司，住所地：湖南常德市汉寿高新技术产业园区竹子碑居委会孵化大楼内。法定代表人：王恩骏，经理。委托诉讼代理人：郑春义，湖南联进律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地：广东省广州市天河区体育东路160号15、16、27、28楼。负责人：石合群，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邓翔，系公司员工。原告彭蕾与被告刘军、湖南家里汇网络科技有限公司（以下简称家里汇公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷（立案案由为非机动车交通事故责任纠纷）一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭蕾及其委托诉讼代理人汤红玲，被告刘军的委托诉讼代理人郭佳凌，被告家里汇公司的诉讼代理人郑春义到庭参加了诉讼，被告保险公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭蕾请求判令：1、被告赔偿原告各项损失共计29438元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告刘军答辩要点：1、原告主张的损失过高，请求依法核减；2、本案应由被告家里汇公司承担赔偿责任。被告家里汇公司答辩要点：1、被告刘军就事故的发生存在重大过失，应当就本案承担连带赔偿责任；2、原告主张的误工费及护理费过高，医疗费已由被告刘军支付，原告不应重复主张，鉴定费等有发票的费用，应根据发票据实核定;3、家里汇公司为刘军投保了雇主责任保险，原告的所有损失应由保险公司承担；4、本案中系被告刘军逆行导致的事故，根据劳务协议约定，家里汇公司不应承担责任。被告保险公司答辩要点：1、雇主责任保险合同与侵权责任纠纷属于不同的法律关系，保险公司非本案的适格被告；2、即使法院同意就侵权关系和雇主责任保险合同关系一并审理，保险公司承担的责任应以保险合同之约定为限；3、保险公司已赔偿医疗费9913.14元，不应再承担医疗费的赔偿责任，原告主张的后续治疗费应以实际发生为准，其他费用不属于保险合同约定的赔偿范围，保险公司无需承担赔偿责任。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1、2019年6月22日，刘军驾驶电动自行车逆向行驶，与原告骑行的自行车相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。交警队认定刘军承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。2、原告因伤住院治疗15天，用去医疗费9134.51元，该款已由被告保险公司赔付。经鉴定，原告伤情不构成伤残，误工期60日，护理期45日，营养期30日，后续治疗费3000元。用去鉴定费1400元。3、刘军系家里汇公司雇员，负责长沙市外卖配送业务。4、家里汇公司为刘军在保险公司投保了平安雇主责任保险第三者责任保险（A款），保险期间2020年6月22日00时00分起至2020年6月22日23时59分止，其中第三者责任扩展责任每次事故每人赔偿限20万元，每次事故财产损失赔偿限额5万元。保单特别约定：……2.在保险期间内，被保险人及其指定雇员在中国境内（不含港澳台）为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故（含交通事故），造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不含港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，甲方按照本保险合同约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金：按不高于保险单约定的每人死亡伤残赔偿限额20万元计算死亡赔偿金额；（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗费用，包括如下项目：挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；前述列明的（1）-（3）项“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”合计赔偿限额不超过人民币20万元。（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、护理费、交通费、食宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用等。事发在上述保险期限内。5、2020年6月22日，刘军驾驶电动自行车送餐从事雇佣活动过程中发生本次事故。6、家里汇公司认可已收到保险公司理赔款9913.14元（含原告的医疗费9134.51元）。二、双方当事人有争议的事实原告损失的认定。原告认为其主张的各项损失合理合法，应予支持;被告认为原告主张的损失过高，应予核减。原告的损失应作如下认定：1、医疗费,原告当庭陈述医疗费9134.51元已由被告保险公司赔付，故该费用不再重复认定为原告损失；2、住院伙食补助费900元（15×60）；3、营养费，原告主张900元，根据原告伤情和审判惯例，本院酌情认定450元；4、护理费，经鉴定，原告护理期45日，可按2019年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其它服务业在岗职工年平均工资39552元计算，故护理费为4876元(39552÷365×45)；5、误工费，经鉴定，误工期60日；原告未提供较客观的工资收入银行流水、领取工资的条据等充分的证据证明其从事何种行业工作、最近三年的平均收入状况，可按照2019年湖南省城镇私营单位从业人员年平均工资42012元计算，故误工费为6906元（42012元÷365×60）；6、交通费，原告主张500元，根据原告住院、门诊时间和审判惯例等情况，本院酌情认定该项费用为300元；7、后续治疗费3000元；8、鉴定费1400元。以上损失共计17832元。判决的理由与结果本院认为，1、本案立案案由为非机动车交通事故责任纠纷，不妥，应为健康权、身体权纠纷。刘军驾驶非机动车撞伤原告，且承担事故全部责任，应对原告损失17832元予以赔偿。雇员驾驶电动自行车为雇主家里汇公司送餐从事雇佣活动过程中发生本次事故，由雇主家里汇公司承担赔偿责任。2、保险公司在承保的保险责任限额范围内是否承担赔偿责任。投保人、被保险人家里汇公司为雇员刘军在投保人即保险公司投保了平安雇主责任保险第三者责任保险（A款）载明：……（4）前述列明的“死亡赔偿金”“伤残赔偿金”“医疗费用”以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如误工费、营养费……护理费、交通费……保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用等。本院认为，家里汇公司陈述保险公司未告知其上述保险条款（含免责条款），保险公司未提供送达回证等其他的充分证据予以反驳；保险公司提交的上述保险条款中的该免责条款字体未加黑加粗等，未就文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，引起投保人家里汇公司等的注意。就该免责条款，保险公司即使进行了提示，但未提供投保单等充分证据证明其履行了明确说明义务。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款之规定，保险人应对其履行了明确说明义务负举证责任。本案中，保险公司未提供家里汇公司盖章确认的投保单（含投保人声明）等充分证据证明其已履行明确说明义务，依法可以认定该免责条款对被保险人家里汇公司、刘军均不产生效力。故保险公司在承保的保险责任限额范围内应对原告误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费等损失承担赔偿责任。对于被告保险公司已赔付的9913.14元，本院认定被告保险公司已赔付医疗费9134.51元，因原告诉请金额中未包括医疗费，故保险公司应赔偿原告17053.37元[17832-（9913.14-9134.51）]，家里汇公司应赔偿原告778.63元。综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第一百二十条、第一百七十九条、第一千一百六十五条、第一千一百七十九条、第一千一百九十一条，《中华人民共和国保险法》第十条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第二十二条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在本判决生效后十日内，在保险责任范围内赔偿原告彭蕾因本次交通事故造成的各项损失人民币17053.37元；二、限被告湖南家里汇网络科技有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告彭蕾因本次交通事故造成的各项损失人民币778.63元；三、驳回原告彭蕾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费300元，减半收取150元，由被告湖南家里汇网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 彭 明二〇二一年五月十九日书记员 陈罗诗附法律条文如下：1、《中华人民共和国民法典》第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）继续履行；（八）赔偿损失；（九）支付违约金；（十）消除影响、恢复名誉；（十一）赔礼道歉。本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第一千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第一千一百九十一条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的责任。2、《中华人民共和国保险法》第十保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人是指与保险人订立保险合同，并按照合同约定负有支付保险费义务的人。保险人是指与投保人订立保险合同，并按照合同约定承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、身体、健康遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿物质损害和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者非法人组织。第六条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第七条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第八条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第九条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第十条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第十一条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十二条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”“城镇居民人均消费性支出”“农村居民人均年生活消费支出”“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。4、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。