广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0402民初6491号原告：四川鼎新建筑工程有限公司，住所地：成都市武侯区。法定代表人：杨春红，总经理。委托诉讼代理人：石小青，该公司员工。委托诉讼代理人：文波，该公司员工。被告：二十二冶集团天津建设有限公司，住所地：天津市滨海新区。法定代表人：李福山，总经理。委托诉讼代理人：鲍玉婧，该公司职员。委托诉讼代理人：陈建顺，该公司职员。被告：珠海市卡都海俊房产开发有限公司，住所地：珠海市前山。法定代表人：郑雪融，董事长。原告四川鼎新建筑工程有限公司（以下简称鼎新公司）与被告二十二冶集团天津建设有限公司（以下简称二十二冶公司）、珠海市卡都海俊房产开发有限公司（以下简称卡都公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年3月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鼎新公司的委托诉讼代理人文波，被告二十二冶公司的委托诉讼代理人鲍玉婧、陈建顺到庭参加诉讼。被告卡都公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。原告鼎新公司向本院提出诉讼请求：1.被告二十二冶公司向原告支付工程款（尾款）387005.24元及违约利息（以387005.24元为基数，自2017年8月1日起按每日万分之二计至清偿之日止）；2.被告二十二冶公司向原告退还写字楼外墙淋水试验工程履约保证金11180元；3.被告卡都公司在欠付工程价款范围内对被告二十二冶公司的上述债务承担连带清偿责任；4.被告二十二冶公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：卡都公司系涉案工程的发包方，二十二冶公司系涉案工程的总包方，原告向二十二冶公司分包了位于珠海前山的部分工程项目，签订了四份合同：（1）2015年8月1日，原告与二十二冶公司签订了《建设工程施工合同》（合同编号：二十二冶/HT1508280298),合同约定该公司将“前山旧村改造商品房区负一层3#、4#住宅配电房土建工程”（以下简称住宅配电房工程）分包给原告，工期为2015年8月1日至2015年8月24日，合同价款含税固定总价1081758.57元；（2）2015年9月10日，原告与二十二冶公司签订了《建设工程施工合同》补充协议（一），约定该公司将新增工程即“前山旧村改造商品房区1#商业配电房土建工程”分包给原告施工，工期为2015年9月7日至2015年9月21日，合同价款为含税固定总价173711.68元；（3）2016年1月15日，原告与二十二冶公司签订了《建设工程施工合同》（合同编号：二十二冶/HT1601160012),合同约定该公司将“前山旧村改造商品房区负一层公共开关站建筑结构工程”（以下简称公共开关站工程）分包给原告，合同价款为含税固定总价581129.35元；（4）2016年3月10日，双方签订了《建设工程施工合同》（合同编号：二十二冶/HT16031400554),合同约定该公司将“写字楼外墙淋水试验工程”（以下简称写字楼工程）分包给原告，合同价款为含税固定价111800元，并原告向被告支付了固定总价10%的履约保证金。原告按照约定对上述四项工程进行施工，2016年6月已全部完工，并于当月21日将完成的工程移交给二十二冶公司，经验收合格后上述工程也已于2017年7月投入使用，但该公司却迟迟未向原告支付工程尾款，经原告与卡都公司（原告与二十二冶公司的代表人田志业、朱文革等3人于结算汇总表分别签字）结算确认，二十二冶公司尚欠四项工程工程款合计387005.24元。原告认为，原告已按照合同约定对涉案工程进行施工，四项工程已经验收合格移交给二十二冶公司，并已于2017年7月开始投入使用。二十二冶公司应按照合同约定向原告支付剩余的工程并退还写字楼工程的履约保证金11180元。该公司应根据《建设工程施工合同》第4.1.6条约定，按每日万分之二的标准向原告支付违约利息。被告卡都公司作为发包方，应在欠付的上述款项范围内承担连带清偿责任。被告二十二冶公司辩称，根据《建设工程施工合同》4.1.5条约定，仅当原告向本公司提供同等数额的珠海市承认的正式发票后，本公司才予以付款。由于原告并未举证证明其已向本公司提供与其主张387005.24元工程质保金等额的发票，因此应认定该工程质保金的支付条件尚未满足，本公司无需向原告支付该款项，更不需要向原告支付逾期付款违约金。另外，到目前为止本公司已付款1532736.96元，而原告仅开具1405399.62元发票给本公司，尚欠发票127337.34元。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回原告全部诉讼请求。即便原告今日当庭提交全部工程款发票，应从原告提交其申请的工程款等额发票后第2天起，开始计算逾期违约金。被告卡都公司未作答辩。本院经审理查明事实认定如下：卡都公司系珠海心海州项目的开发商，二十二冶公司系该项目总承包人。二十二冶公司将该项目部分工程分包给原告施工，并相继签订了四份合同，具体情况如下：一、2015年8月1日，二十二冶公司和原告签订《建设工程施工合同》【编号：二十二冶/HT1508280298】，约定：原告承包前山旧村改造商品房区负一层3#、4#住宅配电房土建工程，合同含税总价1081758.57元；二、2015年9月10日，二十二冶公司和原告签订《建设工程施工合同补充协议（一）》【编号：二十二冶/HT1509100314】，约定：原告在前述合同施工内容基础上，增加完成前山旧村改造商品房区1#商业配电房土建工程，新增工程价款173711.68元；三、2016年1月15日，二十二冶公司和原告签订《建设工程施工合同》【编号：二十二冶/HT1601160012】，约定：原告承包前山旧村改造商品房区负一层公共开关站建筑结构工程，合同含税总价581129.35元；四、2016年3月10日，二十二冶公司和原告签订《心海州写字楼外墙淋水试验工程建设工程施工合同》【合同编号：二十二冶/HT1603140054】，约定：原告承接写字楼外墙淋水试验工程，合同优惠后含税总价111800元。上述《建设工程施工合同》第4条关于合同价款的支付约定如下：本工程全部施工完毕并经完工验收合格，原告提交完整的付款申请资料后45天内，二十二冶公司支付至结算总价的95%，剩余的5%作为质保金，待保修期满后支付；原告应提交的付款申请资料包括但不限于《支付申请表》以及当期付款节点所形成的《工程初步验收记录表》、《工程完工验收记录表》等各项工程资料及其他二十二冶公司要求的付款申请资料；仅当原告将本合同提交珠海市拱北地税分局办理项目登记和备案手续，并先行提供同等数额的珠海市承认的正式发票后，二十二冶公司才予以付款；因二十二冶公司原因未能于本合同第4.1.1条约定时间内支付工程价款，原告给予30天的免责期，自逾期支付工程款第31天起，该公司按欠款部分金额每日万分之二的标准向原告承担违约金等。关于工程款结算情况。根据原告提供的《结算付款汇总表》内容载明：1.合同编号为二十二冶/HT1508280298的工程，结算金额为1069966.9元，未付金额为171888.78元；2.合同编号为二十二冶/HT1509100314的工程，结算金额为169597.34元，未付金额为4727.58元；3.合同编号为二十二冶/HT1601160012的工程，结算金额为569702.36元，未付金额为204798.88元；4.合同编号为二十二冶/HT1603140054的工程，结算金额为110475.6元，未付金额为5590元；5.写字楼外墙淋水试验工程履约保证金11180元未退还。以上结算金额合计1930922.2元，减去已付1532736.96元，剩余未付工程款合计398185.24元（含未退还履约保证金11180元）。庭审时，被告二十二冶公司对上述汇总表载明的工程款结算金额及欠款数额均无异议。原、被告确认双方于2019年10月28日进行了上述结算，但原告主张二十二冶公司一直未在《结算付款汇总表》上盖章确认，故其暂未开具发票。本院认为，二十二冶公司将其承包的珠海心海州项目部分工程分包给原告，卡都公司作为发包人并未提出异议。原告与二十二冶公司就案涉分包工程签订的多份建设工程施工合同及补充协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应切实遵照履行。其一，关于工程款及利息。对于原告主张的欠款包括案涉工程款387005.24元及履约保证金11180元，被告二十二冶公司均无异议，本院予以确认。其二，关于工程款逾期付款违约金。案涉工程已经竣工验收合格，有关工程质量保修期按约定早已届满。虽然《建设工程施工合同》第4.1条约定二十二冶公司付款前，原告应当提交完整的付款申请资料，但结合原告提交的《结算付款汇总表》及双方庭审陈述，原告和二十二冶公司于2019年10月28日进行结算，而结算的前提是二十二冶公司对原告提交的结算资料进行审核。结合原告的请求以及合同关于30天逾期付款免责期的约定，二十二冶公司应当从2019年11月28日起按照前述合同4.1.1条约定的标准（每日万分之二）向原告计付工程款的逾期付款违约金直至付清之日止。其三，至于发票开具问题，虽然上述合同约定原告在二十二冶公司付款前应开具等额发票。但是，本案未有证据显示二十二冶公司收到原告提交的结算资料后将最终审核确认的工程款金额及时通知原告并提示其开具相应发票。从本院受理的多宗涉及二十二冶公司的案件来看，该公司至今未能付款仍是基于其自身原因。原告对于案涉工程款欠款暂未开具发票，不应当认定为违约。综上，被告二十二冶公司应向原告支付工程款387005.24元及退还履约保证金11180元，并自2019年11月28日起以387005.24元为基数按每日万分之二计付逾期付款违约金。关于被告卡都公司的责任问题。虽然被告卡都公司未提供证据证实其已向二十二冶公司付清心海州项目工程款，但从相关合同内容来看，原告与二十二冶公司之间并非单纯的劳务分包合同关系。原告要求被告卡都公司在欠付工程价款范围内对被告二十二冶公司应负担的上述债务承担连带清偿责任，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告二十二冶集团天津建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告四川鼎新建筑工程有限公司支付工程款387005.24元；二、被告二十二冶集团天津建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告四川鼎新建筑工程有限公司支付逾期付款违约金（以387005.24元为基数，自2019年11月28日起按照每日万分之二计至付清之日止）；三、被告二十二冶集团天津建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告四川鼎新建筑工程有限公司退还履约保证金11180元；四、驳回原告四川鼎新建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取4300元，由被告二十二冶集团天津建设有限公司负担4000元，原告四川鼎新建筑工程有限公司负担300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  谢光二〇二一年五月六日