山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终4601号 上诉人（原审被告、反诉原告）:青岛维客供应链发展有限公司,住所地青岛市李沧区。 法定代表人:张贤存,董事长。 委托诉讼代理人：贺乙桐，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨文光，男，1979年1月22日生，汉族，系该公司职工，现住青岛市李沧区。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：百家好(上海)时装有限公司,住所地中国(上海)自由贸易试验区。 法定代表人：禹锺琓,执行董事。 委托诉讼代理人:王毛林,北京市盈科(青岛)律师事务所律师。 上诉人青岛维客供应链发展有限公司（以下简称维客公司）因与被上诉人百家好(上海)时装有限公司（以下简称百家好公司）联营合同纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院作出的（2020）鲁0213民初4376号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 维客公司上诉请求：1、撤销原判决第三项，改判支持上诉人反诉请求；2、请求依法判令被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、被上诉人自收银事实清楚，且联销合同中对于自收银的违约责任有明确约定，一审法院应该予以支持。联销合同第四条（四）明确约定，如果被上诉人私自收款，应按私自收款的十倍向上诉人支付违约金。本案中，对于被上诉人自收银事宜及自收银数额，被上诉人明确认可。在被上诉人明确认可的前提下，在联销合同有明确约定的前提下，当被上诉人根本违约导致上诉人无法实现合同目的（联营合同中，上诉人提供场地给被上诉人使用，获得收益的来源就是被上诉人的销售扣点，当被上诉人自收银时，就意味着上诉人没有收益）时，上诉人基于上述事实而提起的反诉请求（反诉请求充分考虑了违约责任过高的问题，已经调整）应该予以支持。二、上诉人逾期向被上诉人支付货款，与被上诉人自收银属于不同的法律关系，二者之间既不属于履行合同的抗辩权范畴，也没有因果关系，因此，一审法院以“原告因被告在先违反合同义务所采取的自收银，属于防止其损失扩大以保障其利益不受损失的一种方式，并无不妥，不属于合同约定的恶意私下自收银的行为”错误。本案中，当上诉人逾期支付货款时，被上诉人完全可以依据法律规定通过向上诉人主张违约责任或赔偿责任来维护其权益，但是其直接以违约的方式来维护自身权益没有法律依据。 百家好公司辩称，原判决正确，应予维持。一、维客公司违约在先，维客公司不按合同约定的货款结算周期和百家好公司进行结算，百家好公司无奈采取的自收银措施，并将该措施通知维客公司，原判决认定事实正确。百家好公司与维客公司签订合同时间为2019年1月1日起-2019年6月30日止，2019年6月，双方续签了上述合同，合同时间为2019年7月1日起-2020年6月30日止，维客公司一直未按照合同约定的时间（货款结算周期45日、甲方以十个工作日对账无误后付款）与百家好公司结算货款。维客公司违约在先长期不与百家好公司结算货款，给百家好公司带来了巨额损失，百家好公司两次发函与维客公司协商支付2019年度货款事宜，维客公司至今没有实际支付，维客公司不按时结算货款的行为构成根本违约。百家好公司开始实行的是商场收银，由于维客公司收银后迟迟不与百家好公司结算，百家好公司处于无奈采取的“自收银”措施，且在采取该措施前已通知维客公司并催收货款，维客公司同意百家好公司采取自收银措施，并非维客公司所述私自采取自收银措施。二、百家好公司采取自收银措施与维客公司违约行为具有因果关系，百家好公司采取自收银措施属于履行合同抗辩权。根据我国《民法典》五百二十五条当事人互付债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。本案中百家好公司和维客公司因同一合同互负债务，在履行上存在关联性，且维客公司与百家好公司及时结算货款是维客公司的主要合同义务，双方合同义务均到期的情形下，维客公司不履行合同义务，百家好公司可采取措施保护自己的利益。而事实上，百家好公司采取了自收银措施也不足以弥补维客公司的违约行为给百家好公司带来的损失，截止本案二审开庭之日，维客公司仍欠百家好公司巨额货款。原判决认定“百家好公司因维客公司违约在先违反合同义务所采取的自收银，属于防止损失扩大以保障其利益不受损失的一种方式，不属于合同约定的恶意私下自收银的行为”，适应法律准确。 百家好公司向一审法院起诉请求：1、判令维客公司支付百家好公司货物结算款633593.82元，及以633593.82元为基数，自本案起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止；2、判令维客公司赔偿因违约行为给百家好公司造成的损失22362元；3、本案的诉讼费用及维护权益的合理费用由维客公司承担。 维客公司向一审法院反诉请求：1、判令百家好公司向维客公司支付违约金48万元；2、判令百家好公司向维客公司支付扣点25343.75元。 一审法院认定事实：1、双方签订《合同书》，约定2019年1月1日至2019年6月30日，双方经营方式为联销，即由双方共同商定商品销售价格，商品库存风险由百家好公司承担，在商品销售完成后，维客公司按供需双方合同约定的倒扣差率留取相应经营差价后，将剩余价款支付百家好公司的买卖关系，百家好公司品牌名称为百家好，专柜位置为崂山百货二楼边厅，面积为92平方米，倒扣差价率为4%。另约定货款结算周期45日。维客公司十个工作日对账无误后付款。后双方续签了上述合同，约定合同期限为2019年7月1日至2020年6月30日，权利义务涵盖了上述内容。另约定维客公司及维客公司专区营销人员保证不会私下收受货款，或凑开等收银单据。如有违反，维客公司自负一切法律责任，且百家好公司有权要求维客公司支付上述事项零售金额十倍作为违约金。 2、对于结算方式，百家好公司陈述百家好公司先打出对账单，双方确认后百家好公司向维客公司开具发票，1月份的对账单是2月份打的，结算周期为45天。维客公司陈述，货款是次月结算上个月的，结算完毕后45+10天付款，且百家好公司需要提交发票后付款。 3、2019年2月至11月百家好公司共开具发票金额792427.18元，应回款金额779552.52元。维客公司于2019年6月10日、2019年7月9日、2019年8月1日、2019年9月9日分别向百家好公司回款10702.64元、35541.36元、40000元、59714.7元，共计145958.7元，维客公司需向百家好公司支付的回款金额为633593.82元。双方一致认可促销费790元在应回款金额中予以扣除。维客公司认可其反诉的第二项诉讼请求已在百家好公司起诉数额中扣除，不需要在本案中处理。 4、2019年11月4日，百家好公司向维客公司发函称：因贵公司欠我司货款，经多次催讨，截止目前仍未按时结算归还，为避免我司损失进一步扩大，自2019年11月6日起，我司旗下女装品牌BASICHOUSE店铺实行自收银。维客公司陈述2019年9月份其发现百家好公司自收银，但未能提交证据证明。 5、2020年5月12日，百家好公司再次向维客公司发函称：对于贵司对我司自收银提出的告知，我司不予认可。因贵司长达四年以来拖欠货款不回和回款缓慢问题，我司经过多次催讨未果的情况下已于2019年11月8日提交关于贵司因拖欠我司大额货款不还而采取自收银措施的告知函，贵司无反对且支持我司这一措施。现贵司无故封厅，停止我司营业属于违反合同行为……。 6、百家好公司称，维客公司因其自收银自2020年5月6日开始封厅，至5月16日恢复正常营业，参照去年同期营业额60627元，今年本月销售38265元，损失22362元，但未提交相应证据予以证明。 一审法院认为，百家好公司、维客公司前后签订的《合同书》系双方当事人的真实意思表示，依法成立并有效，对双方当事人均具有法律拘束力，双方当事人均应当按照协议约定履行各自的义务。关于百家好公司的本诉诉讼请求，百家好公司、维客公司双方系联营合同关系，维客公司及时将货款在约定期限内支付给百家好公司同时百家好公司保证不会自收银。但自合同签订后维客公司未能按照双方约定及时向百家好公司付款，违反合同约定，构成根本违约。双方已确认维客公司尚欠货款633593.82元未付，扣除促销费790元，百家好公司起诉维客公司支付维客公司欠付的货款632803.82元及以632803.82元为基数自本案起诉之日起即自2020年8月18日至实际付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，符合法律规定，予以支持。关于百家好公司要求参照去年同期销售额，维客公司支付因封厅造成22362元损失的诉讼请求，因百家好公司未提交相关证据证明去年同期销售额导致无法计算其损失，故对该项诉讼请求，证据不足，不予支持。关于维客公司要求百家好公司支付违约金的反诉请求，百家好公司因维客公司在先违反合同义务所采取的自收银，属于防止其损失扩大以保障其利益不受损失的一种方式，并无不妥，不属于合同中约定的恶意私下自收银的行为。因此对于该项诉讼请求，于法无据，不予支持。维客公司认可其第二项诉讼请求已在百家好公司上述货款金额中扣除，在此不再予以处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、维客公司于本判决生效之日起十日内支付百家好公司货物结算款632803.82元及以632803.82元为基数自2020年8月18日起至实际付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价计算的利息；二、驳回百家好公司的其他诉讼请求；三、驳回维客公司的反诉请求。如果维客公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件本诉受理费10360元（百家好公司已预交）,由百家好公司负担366元，维客公司负担9994元。反诉受理费8853元（维客公司已预交），由维客公司负担。维客公司于本判决生效之日起十日内支付百家好公司9994元。 本院二审期间，双方均未提交新证据。 一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案一、二审双方讼争的焦点问题均为：在上诉人维客公司未按时向被上诉人百家好公司回款的情况下，被上诉人百家好公司采取自收银的方式是否应向上诉人维客公司支付违约金。经查，双方签订的合同中明确约定了货款结算周期，而上诉人维客公司未按时向被上诉人百家好公司支付2019年2月至11月的货款回款。上诉人维客公司主张系因在2019年初发现被上诉人存在私自收银的行为，遂暂停付款，但除其陈述外，未提交证据予以佐证。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九十条，当事人的陈述不能单独作为认定案件事实的根据。因此，上诉人该主张不成立。本院认为，双方系联营合同关系，上诉人维客公司应按约向被上诉人支付货款回款，在上诉人维客公司长期不与被上诉人结算货款的情况下，被上诉人百家好公司已发函告知上诉人将采取自收银的方式避免损失扩大。原判决认为上诉人维客公司长期拖延返还货款构成根本违约、被上诉人百家好公司在此情况下采取的自收银行为属于防止损失扩大以保障其利益不受损失的行为并无不当。 综上，上诉人维客公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原判决裁判结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4427元，由上诉人青岛维客供应链发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长   宋丽华 审判员   王 晋 审判员   刘歆鑫 二〇二一年五月二十日 法官助理 任 臻 书记员  姚 莉 书记员 汤怀珠