吉林省通化市中级人民法院   民事判决书   （2021）吉05民终378号   上诉人（一审被告）：唐海军，男，汉族，1972年5月29日生，住福建省福安市。   委托诉讼代理人：高玉平，通化市东昌区光明街道基层法律服务所法律工作者。   被上诉人（一审原告）：修正药业集团营销有限公司，住所地吉林省通化市。   法定代表人：修杰，总经理。   委托诉讼代理人：王晓伟，该公司职员。   委托诉讼代理人：鞠文华，吉林瀛盈律师事务所律师。   一审被告：温春菊，女，1991年9月16日生，汉族，住福建省寿宁县。   委托诉讼代理人：高玉平，通化市东昌区光明街道基层法律服务所法律工作者。   上诉人唐海军因与被上诉人修正药业集团营销有限公司（以下简称修正营销公司）、一审被告温春菊委托合同纠纷一案，不服吉林省通化市东昌区人民法院（2020）吉0502民初3241号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐海军及一审被告温春菊的委托诉讼代理人高玉平，被上诉人修正营销公司的委托诉讼代理人王晓伟、鞠文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   唐海军上诉请求：一、撤销一审判决；改判驳回修正营销公司的诉讼请求。二、一、二审诉讼费由修正营销公司承担。事实和理由：一审认定事实不清、证据不足、适用法律错误。一、唐海军作为本案被告不适格。依据《修正药业内部承包经营协议书》第六条约定，修正营销公司应当向省总主张权利。二、唐海军于2016年8月份离职时就不存在与修正营销公司有债权债务关系；修正营销公司委托唐海军在福建省宁德福安地区销售该公司的药品，系唐海军受修正营销公司的委托而进行药品的销售，唐海军为完成委托事项而发生的民事法律行为后果应由修正营销公司承受。现福建省康好医药连锁有限公司（以下简称康好医药公司）尚欠修正营销公司药款27180元（已开具发票），修正营销公司应当向康好医药公司主张债权，而并非向唐海军主张债权。一审判决未论述此款应当如何解决。三、关于修正营销公司在一审中提供的对账记录，唐海军认为对账记录是待证事实证据，修正营销公司为了佐证对账记录内容的真实性、合法性，在庭审中提供的“1、颈腰康事业部2016年11月3日福安地级分公司在途表货物欠款确认表，2、（没有日期的）颈腰康事业部福安地级分公司核查报告”均不是唐海军本人签字。通过修正营销公司提供的这两份假证，足以证明了对账记录内容是不真实的，对账记录不应当作为本案定案的合法依据。四、一审庭审中，修正营销公司提供的银行账单2张，证明唐海军在2017年10月30日还款1万元，2018年1月8日还款2万元，截止到2019年8月30日前唐海军系现款现货。唐海军质证此款系省总母亲住院向唐海军借款，其中2万元的日期不符，是2018年1月3日。一审时在向修正营销公司核实唐海军是什么时间离职时，修正营销公司补充2018年1月3日2万元账单系唐海军的。通过这一点来看，足以证明了修正营销公司内部管理极其混乱，省总随便提供一张票据就能摁在业务员身上。另外，通过修正营销公司的陈述，也可以认为这3万元系唐海军现款现货，修正营销公司有什么证据证明这3万元是偿还的货款，唐海军尚欠货款的依据是什么。一审法院是依据哪张账单定案的，均未论述。五、唐海军2016年8月份离职，退一万步来讲，即便唐海军与修正营销公司存在债权债务关系，修正营销公司的主张也已过诉讼时效；根据经济担保书保证内容来看，一审被告温春菊保证期限已届满，温春菊不应当承担连带责任。   修正营销公司辩称，一、首先，唐海军具备本案的主体资格。双方签订的《修正药业内部承包经营协议书》是双方的真实意思表示，系平等主体之间约定的双方之间权利义务的协议书，唐海军自主经营赚取底价与出售药品价格的差价，系有偿委托合同关系。唐军没有履行合同义务理应承担违约责任。其次，上诉人以底价承包的方式在福建省宁德、福安地区销售答辩人单位生产的各类医用药品，其中协议明确第七条约定：地总实行地总底价自主经营承包责任制，地总是第一责任人，地总对本区域内发生的切费用、损失、意外风险及责任均由地总承担，对其下面县总的欠款由地总承担等。该协议真实、合法、有效且双方已实际履行，该协议书不违反法律规定。二、上诉人没有任何证据证明不欠答辩人欠款的法律事实。依照最高人民法院关于使用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：应承担不利后果责任，而双方在2019年8月30日最后一次对账记录，由双方签字确认，上诉人欠款金额为147898.30元(欠底价货款177898.30元一已还款金额30000.00元)，故一审法院判决正确。1.一审被上诉人举证在途货物欠款确认表、核查报告书、应付，应收，库存商品，在途货物核查审计确认表、对账记录像对应，证明唐海军欠货款金额为177898.30元，均有唐海军签字确认，核减掉已还款金额：30000.00元，唐海军最终欠款金额为147898.30元，故一审判决正确。2.上诉人唐海军的经济担保人温春菊在2014年2月10日自愿给唐海军做连带经济保证人，保证期间为10年或离职后2年，担保金额为50万元以下，双方最后对账是2019年8月30日，证明担保人没有过担保期限，对账记录中唐海军承认在欠款177898.30元的基础上，截止2019年8月30日交接后还款30000元，故被上诉人请求不存在超诉讼时效的问题。   3.关于上诉人说的被上诉人应当向康好医药公司主张债权一事不予确认，在公司与唐海军核查市场时唐海军并没有提出该遗留问题况且唐海军提供的该证据没有医院公章无法核实真实性。同时唐海军举证辩解要减账的药品，均已经过了药有效期，依据《修正药业内部承包经营协议书》第十四条约定“在经营过程中，凡因乙方原因造成产品过期，破损等损失，乙方自行承担。除质量问题或国家政策要求外，乙方不得退货。特殊情况经甲方批准方可退货，退货产生的各项费用由退货人承担。故其提出产品过期的责任应当由唐海军个人承担。   温春菊述称，其不应该承担连带赔偿责任。   修正营销公司向一审法院起诉请求：1.判令唐海军立即偿还欠款147898.30元；温春菊对上述欠款承担连带还款责任。2.本案的诉讼费、保全费等费用均由唐海军和温春菊共同承担。   一审法院认定事实：修正营销公司聘用唐海军为福建省福安地区地级经理，双方签订《修正药业内部承包经营协议书》，修正营销公司委托唐海军以底价承包的形式在福建省宁德福安地区销售该公司的医药产品。2019年8月30日，唐海军同修正营销公司达成对账记录，唐海军在对账记录确认欠货款147898.30元，温春菊为唐海军提供经济担保。   一审法院认为，一、关于唐海军是否具备主体资格。双方签订的《修正药业内部承包经营协议书》系双方真实意思表示，唐海军具备本案主体资格。二，关于本案是否超过诉讼时效。修正营销公司提供对账记录证明其在2019年8月30日向唐海军主张过权利。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”的规定，本案未超过诉讼时效。三、关于唐海军是否欠修正营销公司货款147898.30元。修正营销公司提供的《修正药业内部承包经营协议书》、对账笔录能证明唐海军离职后欠货款147898.30元的事实，唐海军拖欠不还，应承担民事责任。四、关于温春菊是否承担保证责任。修正营销公司提供经济担保书约定，“本担保书是《修正药业内部承包经营协议书》的从合同，如被保证人（乙方）因违反国家法律、法规、协议、公司（甲方）相关规定给公司（甲方）造成50万元以下经济损失的，保证人承担保证责任，责任形式为连带责任保证：保证期间为10年或被保证人在职期间至离职后2年，”的规定，温春菊保证期限未届满，温春菊应当承担连带保证责任。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”。《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第六十五条“当事人对自己提供的主张应当及时提供证据。”之规定，判决：一、唐海军于判决生效后立即给付修正营销公司货款147898.30元。二、温春菊对上述款项承担连带还款责任。案件受理费1628元（减半收取）、财产保全费1259元，由唐海军和温春菊负担。   本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。   本院认为，唐海军与修正营销公司之间签订的《修正药业内部承包经营协议书》系双方真实意思表示，该协议中约定了双方的权利义务，修正营销公司根据该协议书要求唐海军承担给付货款的义务，因此，唐海军具备本案主体资格。关于本案是否超过诉讼时效事宜。2019年8月30日，修正营销公司与唐海军进行对账，双方的对账行为可以说明修正营销公司向唐海军主张过权利。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”的规定，故本案未超过诉讼时效期间。修正营销公司提供的其与唐海军的对账记录，该对账记录记载福建福州宁德地办欠公司货款账面数额147898.30元，且唐海军作为宁德地办经理在对账记录上签字，且二审庭审时对该份对账记录的真实性无异议，因此，唐海军应偿还修正营销公司货款147898.30元。温春菊作为唐海军的保证人，一审判决温春菊承担连带还款责任，其未提起上诉，故对此判项，本院不予审理。   综上所述，唐海军的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费3258元，由上诉人唐海军负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 凤   审判员 崔红霞   审判员 黄智慧      二〇二一年五月六日   书记员 嵇 艺