安徽省滁州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）皖11民破终1号 上诉人（原审申请人）：南京钢趸物资有限公司，住所地江苏省南京市六合经济开发区路，统一社会信用代码91320116742388139K。 法定代表人：丁永仁，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周涛，北京观韬中茂（南京）律师事务所律师。 被上诉人（原审被申请人）：天长市中芬电气工程有限公司，住所地安徽省天长市经济开发区天马路北2号，统一社会信用代码9134118176901855XL。 法定代表人：周桂琴，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：陶国平，天长市冶山镇法律服务所法律工作者。 上诉人南京钢趸物资有限公司因与被上诉人天长市中芬电气工程有限公司破产清算一案，不服安徽省天长市人民法院（2021）皖1181破申2号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 2020年12月9日，南京钢趸物资有限公司以天长市中芬电气工程有限公司不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力为由向安徽省天长市人民法院申请进行破产清算审查。该院收到申请后，依法通知了天长市中芬电气工程有限公司。 天长市中芬电气工程有限公司提出异议称，其有土地和房产，公司处于正常经营和生产过程中，不存在资不抵债的情况。同时，受疫情影响，公司经营出现暂时困难，加上在外债权也无法及时收回，资金回笼慢，致使没有及时偿还还款。请求依法驳回申请。 一审法院查明：2016年7月25日，天长市人民法院于作出（2016）皖1181民初615号民事判决书，判决天长市中芬电气工程有限公司向南京钢趸物资有限公司给付货款901,830.37元及逾期给付损失（按银行同期贷款利率承担自2016年1月22日起至判决给付之日止）。天长市中芬电气工程有限公司不服判决，提起上诉。2016年11月25日，滁州市中级人民法院作出（2016）皖11民终2259号判决书，判决天长市中芬电气工程有限公司向南京钢趸物资有限公司给付货款901,830.37元及逾期给付损失（按银行同期贷款利率承担自2016年1月22日起至判决付清之日止）。该判决发生法律效力后，南京钢趸物资有限公司向天长市人民法院申请强制执行。2017年7月6日，天长市人民法院作出（2017）皖1181执162号执行裁定书，终结本次执行程序。 一审法院认为，《中华人民共和国企业破产法》第三条规定，破产案件由债务人住所地人民法院管辖，天长市中芬电气工程有限公司的住所地在安徽省天长市，其住所地在本院辖区，且该公司系天长市市场监督管理局核准登记的企业，故该院对本案具有管辖权。《中华人民共和国企业破产法》第七条第二款规定：“债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。”在债务人不能清偿到期债务的情况下，债权人可以向法院提出申请宣告债务人破产。南京钢趸物资有限公司是天长市中芬电气工程有限公司的债权人，在执行天长市中芬电气工程有限公司过程中，该院查明天长市中芬电气工程有限公司名下有房产和土地，且已作抵押，目前该房产和土地的变现价值尚未确定。因此，南京钢趸物资有限公司主张天长市中芬电气工程有限公司的资产不足以清偿到期债务，缺乏相应的证据证实，该院对南京钢趸物资有限公司对天长市中芬电气工程有限公司的破产清算申请不予受理。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款、第三条、第七条第二款、第十二条，《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款之规定，裁定：不予受理申请人南京钢趸物资有限公司的破产清算申请。 南京钢趸物资有限公司上诉请求：撤销一审民事裁定，由二审法院受理南京钢趸物资有限公司对天长市中芬电气工程有限公司的破产清算申请。事实和理由：一、原审法院审理程序错误。2020年9月29日，南京钢趸物资有限公司向原审法院递交起诉状，原审法院直到12月份才予以立案，严重超过法定立案期限。二、原审遗漏重要事实。在涉案的执行案件过程中，天长市中芬电气工程有限公司拒不履行法院判决，并将财产违法转移。2018年10月，南京钢趸物资有限公司向原审法院执行局提供线索，天长市中芬电气工程有限公司在联合博格曼动力（安徽）有限公司（注册资本人民币1000万元）拥有40%的股权，请求原审法院予以冻结。原审法院回复要研究才能决定，直到2018年12月22日，天长市中芬电气工程有限公司将股权转让给案外人，但是股权转让价款并未按照执行程序要求汇给原审法院。2018年12月，南京钢趸物资有限公司向原审法院申请恢复执行，要求执行股权转让收入，原审法院未予立案。三、原审法院认定事实错误。原审法院（2017）皖1181执162号执行裁定书，已经认定天长市中芬电气工程有限公司名下房地产无法处置，也无其他可执行财产，已足以证明“债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”，符合破产清算的条件。四、原审法院适用法律错误，本案应由中级人民法院管辖。本案属于执行案件移送破产审查的范畴，根据《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》第三条的规定：执行案件移送破产审查，由被执行人住所地人民法院管辖。在级别管辖上，为适应破产审判专业化建设的要求，合理分配审判任务，实行以中级人民法院管辖为原则、基层人民法院管辖为例外的管辖制度。中级人民法院经高级人民法院批准，也可以将案件交由具备审理条件的基层人民法院审理。 本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第二条规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第一条第一款规定：债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因：（一）资产不足以清偿全部债务；（二）明显缺乏清偿能力。对于不能清偿到期债务以及明显缺乏清偿能力的认定标准在上述司法解释的第二条、第四条中亦予以明确。本案中，本院（2016）皖11民终2259号民事判决确认，天长市中芬电气工程有限公司应给付南京钢趸物资有限公司货款901,830.37元及损失。安徽省天长市人民法院在执行中调查发现，天长市中芬电气工程有限公司无银行存款，名下房地产有抵押，无法处置，无其他可执行财产，南京钢趸物资有限公司也未能提供被上诉人仍财产可供执行的线索。于2017年7月6日作出（2017）皖1181执162号执行裁定，裁定终结本次执行。虽经该院强制执行，天长市中芬电气工程有限公司不能清偿所欠南京钢趸物资有限公司的上述到期债务，明显缺乏清偿能力，具备破产原因。原审法院对南京钢趸物资有限公司的破产清算申请不予受理不当，本院予以纠正。 本案系南京钢趸物资有限公司向天长市人民法院申请对天长市中芬电气工程有限公司破产清算，并非执行案件移送破产审查案件，不适用《最高人民法院关于执行案件移送破产审查若干问题的指导意见》。《中华人民共和国企业破产法》第三条规定，破产案件由债务人住所地人民法院管辖。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二条规定，基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记的破产案件。天长市中芬电气工程有限公司的住所地在安徽省天长市，其住所地在天长市人民法院辖区，且该公司系天长市市场监督管理局核准登记的企业。故该案应由安徽省天长市人民法院管辖。南京钢趸物资有限公司请求由本院受理无法律依据。 依照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款、第三条、第七条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（一）》第一条第一款，《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，裁定如下： 一、撤销安徽省天长市人民法院（2021）皖1181破申2号民事裁定； 二、由安徽省天长市人民法院裁定受理申请人南京钢趸物资有限公司的破产清算申请。 本裁定为终审裁定并自即日起生效。 审判长 杨 达 审判员 葛敬荣 审判员 田 祥 二〇二一年五月十九日 书记员 蓝 兰 附相关法条： 《中华人民共和国企业破产法》 第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。 第三条破产案件由债务人住所地人民法院管辖。 第七条债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。 企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。 《最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）》 第一条债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形之一的，人民法院应当认定其具备破产原因： （一）资产不足以清偿全部债务； （二）明显缺乏清偿能力。相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。 《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》 第二条规定，基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记的破产案件。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。