湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终4634号上诉人（原审原告）：湖南久航建筑工程有限公司，住所地长沙市望城区月亮岛街道星月小区商业街**160。统一社会信用代码：91430100397738934M。法定代表人：李霞。委托诉讼代理人：吴宇胜，湖南华湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖皖蓉，湖南华湘律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：雷勇，男，1974年1月5日出生，汉族，住重庆市秀山县。委托诉讼代理人：刘胜建，重庆市秀山县中和法律服务所法律工作者。上诉人湖南久航建筑工程有限公司（以下简称久航公司）因与被上诉人雷勇劳动争议一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2020）湘0112民初6295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月26日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。久航公司上诉请求：一、依法撤销（2020）湘0112民初6295号判决，依法改判上诉人无需支付被上诉人一次性伤残就业补助金44224元、上诉人无需支付被上诉人停工留薪期工资9584元；二、本案的上诉费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人雷勇为建筑工地的民工，其工资存在不稳定性，也未提供相应的证据予以佐证其工资，应当按照建筑行业57031元／年的标准计算一次性赔偿（即4752元／月）。另外工地流通性大是不可争议的事实，建设单位也不负责农民工的再就业，因此上诉人方不负担被上诉人雷勇的再就业，也无需承担一次性伤残就业补助金。同时仲裁庭所裁决的停工留薪过长，上诉人方认为应当依据《湖南省工伤职工停工留薪分类目录》S82.0的标准按2个月进行计算。请求法院依据法律，作出公正的判决结果，依法进行改判。雷勇辩称，久航公司上诉请求不予以支付雷勇一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资没有事实依据和法律依据。一审法院的判决结果认定事实清楚适用法律并无不当。久航公司的上诉理由不能成立。本案的基本事实是：雷勇于2020年4月1日被久航公司招录为员工，安排在公司常德双珑原著项目部的工地上从事木工工作。2020年4月2日上午9点左右，雷勇在该工地的D7西单元3层大堂吊顶时，不慎从1米多高的木楼梯上摔倒，导致左膝受伤，经常德市第一中医医院诊断为：左髌骨骨折。雷勇的伤经常德市人力资源和社会保障局认定为因工受伤；2020年9月21日经常德市劳动能力鉴定委员会鉴定雷勇的伤构成九级伤残，无生活自理障碍。因工伤雷勇不能从事原工作，于2020年11月9日提起劳动仲裁时提出解除劳动关系并要求支付工伤待遇，双方经协商未能达成一致意见，雷勇提起仲裁后，常德市劳动人事争议仲裁委员会裁决久航公司支付雷勇一次性伤残就业补助金肆万肆仟贰佰贰拾肆元整；支付停工留薪期工资壹万伍仟壹佰壹拾贰元整。经庭审查明久航公司为雷勇参加了工伤保险。久航公司对雷勇的伤为因工受伤和鉴定为九级伤残以及参加了工伤保险没有争议。久航公司对仲裁裁决、一审判决不服提起上诉。根据《工伤保险条例》以及湖南省实施《工伤保险条例》办法规定的规定，停工留薪待遇和因7-10级工伤伤残职工解除劳动关系一次性就业补助金应当由久航公司承担。一、一次性就业补助金的支付依据：《工伤保险条例》第37条第2款规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条第二款、第三款之规定：一次性伤残就业补助金具体标准是：……；九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。根据前述法条和相关规范性文件，并没有规定排除农民工伤残后享有一次性伤残就业补助金待遇的规定。《工伤保险条例》第一条规定：“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例。”。该规定就是立法的目的，就是保障劳动者在受伤后获得经济补偿的依据。据此雷勇应当获得一次性伤残就业补助金待遇。就计算基数的问题，由于雷勇受伤前没有工资，一审参照受伤时所在地上年度职工月平均工资5528元作为雷勇的工资标准符合法律规定。因此一审法院以该标准裁决一次性就业补助金44224元并无不当。二、停工留薪期工资支付依据：《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据《湖南省工伤职工停工留薪管理办法》第五条规定：工伤职工申请确定停工留薪期，应在签订服务协议的医疗机构出具诊断证明或者休假证明之日起5个工作日内将该诊断证明或者休假证明报送所在单位。用人单位在收到停工留薪期申请之日起5个工作日内根据签订服务协议的医疗机构出具的诊断证明或者休假证明，对照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定停工留薪期，并自确定停工留薪期之日起5个工作日内将停工留薪期确认通知送达工伤职工。结合参照停工留薪期目录规定，申请人的治疗期为2个月，康复期为4个月；一审法院结合案件事实和出院医嘱，将停工留薪期确定为3个月期限并无不当；本人工资因本案受伤前没有工资，参照统筹地区的月平均工资5528元计算也无不妥，久航公司认为停工留薪期限过长并没有事实依据。久航公司向一审法院起诉请求：1．久航公司无需向雷勇支付一次性伤残就业补助金44224元、停工留薪期工资15112元；2．本案受理费由雷勇承担。一审法院认定事实：一、2020年4月1日，雷勇进入久航公司承建的常德双珑原著项目从事木工。次日上午9时许，雷勇在项目工地D7西单元3层大堂吊顶时，从木梯上摔倒受伤，经常德市第一中医医院诊断为左髌骨骨折。雷勇住院20天，住院期间久航公司聘请护理人员护理并支付护理费，并另支付给雷勇7000元。经久航公司申请，常德市人力资源和社会保险局于2020年4月29日作出常人社工伤认字［2020］0-228号《认定工伤决定书》，认定雷勇所受伤为工伤。2020年9月21日，常德市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴字［2020］1130号《劳动能力鉴定结论书》，雷勇所受伤构成九级伤残。久航公司为雷勇缴纳了工伤保险。二、雷勇因与久航公司工伤保险待遇纠纷申请劳动仲裁，其仲裁请求为：久航公司支付伙食补助费600元、护理费2400元、停工留薪期工资44224元、一次性伤残补助金49752元、一次性工伤医疗补助金44224元、一次性伤残就业补助金44224元、后续治疗费6000元。常德市劳动人事争议仲裁委员会作出（2020）常劳人仲字203号裁决书，裁决久航公司支付雷勇一次性伤残就业补助金44224元、停工留薪期工资15112元，同时驳回雷勇的其他仲裁请求。一审法院认为，雷勇2020年4月2日所受伤已认定为工伤，构成九级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。久航公司系雷勇受伤所在项目承包方，系雷勇工伤认定申请人，对作为雷勇工伤保险责任承担者并无异议，法院对此亦予确认。雷勇进入项目后次日即受伤，亦无证据证明其工资标准，以所在地上年度职工月平均工资5528元为标准计算其工伤保险待遇并无不妥，对久航公司关于应按照建筑行业标准计算工伤保险待遇的主张，法院不予采纳。雷勇所受伤为工伤，受伤后未再至案涉项目工作，根据《工伤保险条例》及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》之规定，久航公司应当支付一次性伤残就业补助金，金额为8个月本人工资，即44224元（5528元／月×8月）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。久航公司关于无需承担农民工再就业，无需支付停工留薪期工资的主张，并无法律依据，法院不予采纳。综合考虑雷勇的治疗情况、受伤情况、伤残等级、鉴定日期，并参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》规定，法院酌定为3个月，停工留薪期内，原工资福利待遇不变。雷勇停工留薪期工资为16584元（5528元／月×3月），扣减久航公司已支付的7000元，尚应支付9584元。至于雷勇仲裁请求中关于支付伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、后续治疗费的主张，仲裁裁决驳回后，雷勇并未提起诉讼，雷勇可依仲裁裁决指定路径寻求解决。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、湖南久航建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付雷勇一次性伤残就业补助金44224元；二、湖南久航建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付雷勇停工留薪期工资9584元；三、驳回湖南久航建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（已减半），由湖南久航建筑工程有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实部分予以确认。本院认为，根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、雷勇一次性伤残就业补助金的计算标准；2、雷勇停工留薪期工资问题。关于焦点一。本案中，雷勇在为久航公司提供劳动时受伤并被认定为工伤，依法应享受各项工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》之规定，久航公司应当支付一次性伤残就业补助金。因雷勇入职时间短，双方并未签订书面劳动合同，且双方就雷勇的工资均未能举证证明。根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定，“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一个月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。”《工伤保险条例》第十一条第一款规定，“工伤保险基金逐步实行省级统筹。”，故本案应按照雷勇受伤时统筹地区上年度职工平均工资即2019年湖南省在岗职工月平均工资而不是雷勇所在地常德市上年度职工平均工资计算其一次性伤残就业补助金。经审查，常德市2019年在岗职工月平均工资低于湖南省2019年在岗职工月平均工资，但雷勇在仲裁后未提起诉讼，视为对仲裁结果的服从与认可，是对其自身权利的处分，本院对此予以确认。久航公司主张不应支持一次性伤残就业补助金以及即便需支付一次性伤残就业补助金也应按照建筑行业年收入予以计算没有法律依据，本院不予支持。关于焦点二。经审查，雷勇被认定为工伤，并被鉴定为九级伤残。一审法院根据雷勇的受伤情况及伤残等级，酌定其停工留薪期为3个月并无不当，本院予以认可。久航公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，久航公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南久航建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 孟宝慧审判员 廖雯娜二〇二一年五月十八日法官助理尹华东书记员米洁附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。