贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2021）黔2601民初3292号原告：贵州凯里经济开发区开元投资管理有限责任公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里经济开发区开元新居1号14栋2楼，统一社会信用代码：91522620097308553E。法定代表人：杨诗涵，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王树元、张小玉，贵州贵信（施秉）律师事务所律师。被告：贵州大地建设集团投资有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区护国路68号香格里拉大厦21层，统一社会信用代码：91520000584134351F。法定代表人：杨光跃，系该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：邓明松、周志勇（到庭），贵州谋度律师事务所律师。第三人：贵州凯里开元城市投资开发有限责任公司，住所地：贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里经济开发区管委会办公楼一楼，统一社会信用代码：91522620556601776L。法定代表人：黄旭东，系公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：肖潇，女，1993年2月15日出生，汉族，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人（特别授权）：袁美林，女，1998年10月20日出生，侗族，住贵州省天柱县。原告贵州凯里经济开区开元投资管理有限责任公司（以下简称开元管理公司）诉被告贵州大地建设集团投资有限公司（下简称大地公司）、第三人贵州凯里开元投资开发有限责任公司（下简称开元开发公司）借款合同纠纷一案，本院于2021年4月20日立案受理后，依法适用简易程序于2021年5月21日公开开庭进行了审理。原告开元投资管理公司之委托诉讼代理人王树元、张小玉，被告大地公司之委托诉讼代理人周志勇，第三人开元开发公司之委托诉讼代理人肖潇、袁美林均到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告开元管理公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告偿还借款本金15,000,000元；2、判令被告向原告支付违约金12,527,833元（以15000000基数，从2016年8月27日暂计至2021年4月1日），违约金按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至本金偿还为止；3、判令被告承担本案诉讼费用。以上费用共计：27,527,833元。事实及理由：被告因经营困难，于2016年5月26日与原告签订编号为开元城投（2016）年借字2016051901号的《借款合同》（以下简称“合同”），合同约定借款本2,500万元，借期自2016年5月26日至2016年8月25日，并约定被告逾期还款则按逾期借款金额每日加收0.5%违约金。同时，合同约定被告如违反合同约定，除应按合同约定向原告承担违约责任外，还应承担原告实现债权的全部费用，费用包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、鉴定费等。借款到期后，被告向原告偿还借款1,000万元。嗣后，原、被告及第三人于2018年5月17日签订《债务代偿协议》（以下简称“切议”），协议明确被告尚欠原告1,500万元，同时原、被告及第三人就债权转让达成一致意见，但就协议生效作出明确约定，即被告向第三人提交1,500万元的请款资料且该资料经第三人审核通过并书面认可后生效。但时至起诉之日，被告仍未向第三人提交1,500万元的请款资料，亦未经第三人书面认可。此外，协议另约定在被告未提交1,500万元请款资料或资料未被第三人书面认可，本协议解除，原告仍应偿还原告1,500万元借款。故此，原告为维护自身合法利益，特向人民法院提起诉讼，请人民法院判如所请。原告开元投资公司向本院提交原、被告企业信息、借款合同及借款借据、转款凭证、债务代偿协议等证据，拟证明其诉请事实成立。被告大地公司庭审时辩口头称：原告要求被告偿还借款本金1,500万元已经通过三方签订的《债务代偿协议》用被告在凯里的三线博物馆项目工程款进行折抵，因此已经不再欠原告方任何借款，其次关于原告方的违约金，没有事实依据和合同依据，原借款合同已经被三方所签订的债务代偿协议所替代，而该协议里面未约定任何违约金，所以原告方诉请违约金没有合同依据。被告大地公司向本院提交债务代偿协议及大地公司的报告，拟证明其辩解理由成立。第三人开元开发公司庭审时述称：我们没有收到被告所提交的任何抵款材料，被告所说的抵款行为没有完成，被告应承担还款责任。第三人开元开发公司未提交证据材料。根据采信的证据，结合到当事人在庭审中的陈述，本院确认本案事实如下：原告开元管理公司系国有独资有限责任公司，被告大地公司系自然人投资或控股的有限责任公司。大地公司因资金需要，与原告于2016年5月26日签订《借款合同》向原告借款。合同约定借款金额2,500万元，借款用途：向凯里经济开发区农商行贷款利息，借款期限2016年5月26日至2016年8月25日，还款方式：实行利随本清方式还款，借款期限届满当天一次性归还借款本息，合同第十二条第2项约定：借款人未按合同约定的还款时间归还借款本息时，除应实际借款时间按本协议利息计息外，还应对逾期借款金额按每逾期一日加收0.5%违约金。合同对借款利息未进行约定。2016年2月27日，原告分别向被告账户转款1,500万元及1,000万元合计2,500万元，被告并向原告出具借款借据，借款借据载明借款利息为0%。借款期限届满后被告于2017年2月23日偿还原告借款本金1,000万元。2018年5月17日，原告（乙方）与被告（丙方）及第三人开元开发公司（甲方）签订《债务代偿协议》，协议内容：……二、2016年5月27日甲方出借人民币2,500万元给乙方，已偿还1,000万元，乙方尚欠甲方1,500万元；2016年5月27日乙方出借人民币2,500万元给丙方，已偿还1,000万元，丙方尚欠乙方1,500万元；丙方因承接甲方凯里三线博物馆项目工程（凯里市中国三线建设军工电子主题公园），丙方存在对甲方的应收工程款超过1,500万元。经甲、乙和丙三方认真核对，上述债权、债务关系真实有效。三、经甲、乙和丙三方协商一致同意，自本协议签订之日起，乙方将其对丙方的1,500万元的债权转让给甲方，乙方在该债权转让后，乙方对甲方不再承担偿还借款1,500万元的义务，丙方对此无异议。四、自本协议签订之日起，甲方取得乙方对丙方的1,500万元债权后，丙方同意甲方用该1,500万元的债权抵销甲方应支付丙方的工程款1,500万元。甲方在向丙方支付工程款时应扣减该1,500万元。丙方对乙方不再承担偿还1,500万元债务的义务。五、本协议签订后5日内丙方必须根据工程施工承包合同的要求向甲方提交1,500万元的请款资料。本协议在丙方向甲方提交1,500万元的请款资料且该资料经甲方审核通过并书面认可后生效。六、丙方未在本协议签订后5日内向甲方提交1,500万元的请款资料或丙方虽向甲方提交了1,500万元的请款资料，但因资料不符合甲方要求而未取得甲方的书面认可，本协议解除。丙方仍应在本协议签订后10日内偿还乙方1,500万元债务，逾期，乙方将向法院对丙方提起诉讼。七、甲、乙和丙三方或任何第三方的其他协议或债权债务均与本协议无关。八、本协议自双方签字或盖章后成立。自丙方向甲方提交1,500万元的请款资料且该资料经甲方审核通过并书面认可后生效。九、本协议生效后，甲、乙和丙三方不得再主张已被本协议消除（抵销）的债权、债务……。但被告至今未按协议向第三人开元开发公司提交请款资料，亦未得到第三人的书面认可，原告经向被告催还款未果后，遂提起本案诉讼。上述事实，有原、被告提交的本院采信的证据及到庭当事人在庭审中的陈述予以证实，证据经本院依法审查，足以认定。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案原告开元管理公司与被告大地公司因被告借款事项达成一致借款合意后签订涉案《借款协议书》，约定被告向原告借款2,500万元，该借款协议系合同订立双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、法规的规定，对借款协议的真实性、合法性、有效性，本院予以确认。对于原、被告与第三人开元开发公司签订的《债务代偿协议》，根据法律规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。所谓附条件的合同，是指合同的双方当事人在合同中约定某种事实状态，并以其将来发生或者不发生作为合同生效或者不生效的限制条件的合同。所附条件是指合同当事人自己约定的、未来有可能发生的、用来限定合同效力的某种合法事实。根据案涉《债务代偿协议》内容，该代偿协议为附条件解除的合同，协议约定大地公司在协议签订后5日内提交请款资料或虽提交请款资料但不符合开元开发公司要求而得不到其认可，则协议解除，大地公司仍应偿还原告开元管理公司的借款。现大地公司辩称其已据协议用工程款抵偿1,500万元借款完毕，但其未提交证据证明其已向第三人提交请款资料并得第三人认可、抵款事项已履行完毕的事实，对此辩解意见本院不予采信，故三方签订的《债务代偿协议》按据此约定解除，大地公司仍应依照其与原告开元管理公司签订的《借款合同》约定内容承担还款及违约责任，原告自愿将违约金从约定的按借款金额每日加收0.5%变更为按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍主张，系其对自己权利的自由处分且未违反法律规定，本院应予准许，但应当自《债务代偿协议》约定的还款期限届满日即2018年5月28日起计付。关于被告庭审中提及的诉讼时效，虽然借款期限满时间为2016年8月25日，但原、被告与第三人签订《债务代偿协议》时间为2018年5月17日，原告于2021年4月20日提起诉讼主张并未超诉讼时效，对被告的该项辩解不予采信。综上，被告大地公司在原告履行发放贷款义务后，未按照合同约定偿还贷款本息，其行为不仅违反了合同约定，也违背了民事活动中诚实信用原则，故原告开元投资公司要求被告大地公司归还借款本金并支付违约金，有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第七条、第五百零二条第一款、五百零九条第一款、第五百六十二条、第五百六十六条、第五百七十七条、第六百六十七条、第六百七十六条之规定，判决如下：限被告贵州大地建设集团投资有限公司于本判决生效之日起六十日内偿还原告贵州凯里经济开发区开元投资管理有限责任公司借款本金人民币1,500万元、支付自2018年5月28日至清偿之日止的违约金（违约金以1,500万元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的4倍计付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取89,720元，由被告贵州大地建设集团投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人，可在判决书确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  李晓红二〇二一年五月三十一日书记员  顾玉婷