四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)川15民终978号 上诉人（原审原告）：熊德财，男，1988年12月30日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。 委托诉讼代理人：罗志国，四川华晨（宜宾）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：太平财产保险股份有限公司成都分公司，住所地四川省成都市人民南路三段2号汇日央扩国际广场17楼。 法定代表人：黄颖竹，总经理。 委托诉讼代理人：王华君，男，公司员工。 被上诉人（原审被告）：肖小银，男，1973年7月9日出生，汉族，住四川宜宾市翠屏区。 上诉人太平财产保险股份有限公司成都分公司、熊德财因与被上诉人肖小银机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初6711号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平财产保险股份有限公司成都分公司上诉请求：1.撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初6711号民事判决第三页第3项护理费项，改判护理费18240元计算；2.改判第三页第4项误工费15200元；3.诉讼费由熊德财、肖小银承担。事实和理由：1.熊德财未提供护理人员减少收入证明，一审判定150元/天不符合法律规定；2.熊德财未提供证据证明受伤期间工资减少及受伤期间的工资表，一审判定290元/天的标准无依据。 针对太平财产保险股份有限公司成都分公司的上诉，熊德财辩称，1.一审判决护理费150元一天，符合宜宾当地护工工资水平；2.有证据证明事故发生前熊德财的平均工资标准为290元一天。请求驳回太平财产保险股份有限公司成都分公司的上诉请求。 针对太平财产保险股份有限公司成都分公司的上诉，肖小银辩称，请求驳回上诉，维持原判。 熊德财上诉请求：1.撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初6711号民事判决第一项，改判太平财产保险股份有限公司成都分公司赔偿熊德财209634元；2.一、二审诉讼费由太平财产保险股份有限公司成都分公司、肖小银承担。事实和理由：熊德财因伤残持续误工，误工时限可以计算至定残前一天，合计为286天，合计82940元。 针对熊德财的上诉，太平财产保险股份有限公司成都分公司辩称，在一审庭审中熊德财未提供受伤期间的误工减少收入证明，一审判决误工时长合理，但是误工费计算标准过高。 针对熊德财的上诉，肖小银辩称，与太平财产保险股份有限公司成都分公司的意见一致。 熊德财向一审法院起诉请求：1.判令太平财产保险股份有限公司成都分公司、肖小银赔偿熊德财因本次交通事故造成的损失共计228234元（赔偿清单为：后续医疗费13500元、住院伙食补助费7600元、护理费22800元、误工费82940元、残疾赔偿金79538元、被抚养人生活费12556元、精神损害抚慰金5500元、鉴定费1800元、交通费2000元）；2.本案诉讼费用由太平财产保险股份有限公司成都分公司、肖小银承担。 一审法院认定事实：双方对下列要素事实没有争议：1.事故发生的事实、事故认定及责任划分：肖小银承担全部责任，熊德财、张朝先无责任；2.肇事车辆情况：川Ｑ9××××小轿车车主、驾驶员均为肖小银，出险时购买保险为交强险122000元，商业三者险100万元且购买不计免赔，承保公司为太平财产保险股份有限公司成都分公司；3.四川鑫正司法鉴定所鉴定意见：被鉴定人熊德财右桡骨远端粉碎性骨折致右腕关节活动能力丧失程度达25%以上，评定为十级伤残；右股骨隆间粉碎性骨折致右髋关节活动丧失程度达25%以上，评定为十级伤残。 双方对赔偿清单的争议部分，一审法院结合庭审的答辩、举证、质证、辩论、询问、调查，对争议的要素审理查明后认为： 上述赔偿清单中的第1项后续医疗费13500元。因熊德财提交了四川鑫正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书予以佐证，故一审法院对熊德财的该项请求依法予以支持。 上述赔偿清单中的第2项住院伙食补助费7600元（152天×50元/天）。因熊德财实际住院152天，其主张的50元/天在规定的计算范围内，故一审法院对熊德财的该项请求依法予以支持。 上述赔偿清单中的第3项护理费22800元（152天×150元/天）。因熊德财实际住院152天，其主张在规定的计算范围内，故一审法院对熊德财的护理费确定为22800元。又因肖小银垫付了熊德财护理费15000元，故一审法院对熊德财的该项请求依法予以核准支持为7800元（22800元－15000元）。 上述赔偿清单中的第4项误工费82940元（286天×290元/天）。因熊德财提供了其在中国工商银行开户的银行卡账户流水、中国银行开户的银行卡账户流水、劳动合同书等予以佐证，一审法院确定熊德财的每日误工费为290元。熊德财主张的误工天数286天，因未提供持续误工证据，一审法院依法不予以采信。又因熊德财实际住院152天，故一审法院确定的误工天数为152天。综上所述，一审法院对熊德财的该项请求依法予以核准支持为44080元（152天×290元/天）。 上述赔偿清单中的第5项残疾赔偿金79538元（36154元/年×20年×11%）。因熊德财提供了相应的鉴定意见予以佐证且其主张在规定的计算范围内，故一审法院对熊德财的该项请求依法予以支持。 上述赔偿清单中的第6项被抚养人生活费12556元（25367元/年×9年×11%伤残系数÷2人）。熊德财的被抚养人熊必兴（2011年6月23日出生），按照法律规定应当计算抚养年限为9年。其主张在规定的计算范围内，一审法院依法予以支持。 上述赔偿清单中的第7项精神损害抚慰金5500元。熊德财的该项主张在规定的计算范围内，一审法院依法予以支持。 上述赔偿清单中的第8项交通费2000元。因熊德财未提供相应的证据予以佐证，故一审法院对熊德财的该项请求酌定支持为200元。 一审法院认为，熊德财因此次交通事故的损失共计170774元（后续医疗费13500元、住院伙食补助费7600元、护理费7800元、误工费44080元、残疾赔偿金79538元、被抚养人生活费12556元、精神损害抚慰金5500元、交通费200元）。肖小银承担全部责任，熊德财、张朝先（案外人）无责任。川Ｑ9××××小轿车车主、驾驶员均为肖小银，出险时购买保险为交强险122000元，商业三者险100万元且购买不计免赔，承保公司为太平财产保险股份有限公司成都分公司。故太平财产保险股份有限公司成都分公司在承保范围内赔付熊德财170774元。为积极鼓励侵权人垫付受害人的损失，一审法院同意一并处理肖小银在本案中的垫付款38325.79元（15000元护理费＋23325.79元医疗费）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告太平财产保险股份有限公司成都分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告熊德财因交通事故产生的各项损失共计170774元；二、被告太平财产保险股份有限公司成都分公司于本判决生效之日起十日内赔付被告肖小银垫付款38325.79元；三、驳回原告的其它诉讼请求。如果上述被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费4724元，减半收取计2362元；由被告肖小银承担1767元，原告熊德财承担595元；鉴定费1800元由被告肖小银承担。 二审期间，熊德财向本院提交了以下证据：2019年、2020年工资发放表及奖金发放表，拟证明熊德财在2019年9月发生交通事故后，因不属于工伤，其单位按月扣发熊德财病假的工资，从2019年10月开始至2020年6月均在工资表中扣发工资，扣发的工资金额为14367元，在奖金表中从2019年10月至2020年6月共扣发奖金31856元，熊德财因此次交通事故共计减少的工资加奖金合计46223元；太平财产保险股份有限公司成都分公司质证认为，对真实性无异议，但是赔偿金额过高，根据其收入减少证明显示受伤期间的工资达不到一审判决的标准；肖小银质证认为，对上述证据无异议。本院审查认为，对熊德财提交的证据，因双方当事人对其真实性无异议，本院予以采信，能否达到其证明目的，将结合全案事实予以认定。 本院对一审查明且各方当事人在二审中均无异议的要素事实予以确认。 二审另查明，熊德财因交通事故受伤住院期间的护工由肖小银聘请，护理费15000元由肖小银垫付，熊德财没有请过其他护工。 本院认为，本案争议焦点为：1.护理费计算是否正确；2.误工费计算是否正确。 针对争议焦点一，即护理费计算是否正确的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，本案中熊德财受伤住院期间的护工系肖小银聘请并支付工资，护理费应当为15000元，一审判决认定错误，本院予以纠正。因太平财产保险股份有限公司成都分公司上诉认可护理费应当支付18240元，系对其自己权利的处分，本院予以确认。 针对争议焦点二，即误工费计算是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，本案熊德财二审中提交了证据证明其因交通事故受伤期间减少的收入为46223元，本院予以确认。一审判决金额不当，本院予以纠正。 综上所述，太平财产保险股份有限公司成都分公司、熊德财的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初6711号民事判决第二项，即：被告太平财产保险股份有限公司成都分公司于本判决生效之日起十日内赔付被告肖小银垫付款38325.79元； 二、撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初6711号民事判决第三项，即：驳回原告熊德财其他诉讼请求； 三、变更四川省宜宾市翠屏区人民法院(2020)川1502民初6711号民事判决第一项“被告太平财产保险股份有限公司成都分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告熊德财因交通事故产生的各项损失共计170774元”为：太平财产保险股份有限公司成都分公司于本判决生效之日起十日内赔付熊德财因交通事故产生的各项损失共计168357元； 四、驳回熊德财的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4724元，减半收取计2362元，由肖小银承担1767元，熊德财承担595元；鉴定费1800元由肖小银承担。二审案件受理费1408元，由太平财产保险股份有限公司成都分公司负担636元，由熊德财负担772元。 本判决为终审判决。 审 判 长 王付兵 审 判 员 陈 曦 审 判 员 龙 雨 二〇二一年五月二十一日 法官助理 王倩影 书 记 员 邱 洁