山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终803号 上诉人（原审原告）：山东云华教育科技有限公司，住所地东营市东营区府前大街129号东营职业学院1号楼101室。 法定代表人：高楠，总经理。 委托诉讼代理人：杨茹，女。 被上诉人（原审被告）：李晓健，男，1992年9月26日出生，汉族，住山东省利津县。 委托诉讼代理人：王付腾，山东德衡（东营）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁龙飞，山东德衡（东营）律师事务所律师。 上诉人山东云华教育科技有限公司（以下简称云华公司）因与被上诉人李晓健劳动争议一案，不服东营经济技术开发区人民法院（2020）鲁0591民初4482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 云华公司上诉请求：1.依法撤销（2020）鲁0591民初4482号民事判决中云华公司向李晓健支付25965.25元经济赔偿金的判决；2.依法改判云华公司应向李晓健支付经济补偿金12250元；3.李晓健承担一、二审案件受理费。事实和理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误，云华公司不是违法解除劳动合同。由于公司管理架构调整，云华公司解除与李晓健的劳动关系时，虽然在解除劳动合同通知书上未明确经济补偿金，但云华公司与李晓健口头协商按劳动合同法给予N+1个月的经济补偿金，为此云华公司的母公司云华教育科技集团有限公司还派专人从成都飞往东营协商解决该事宜。云华公司不存在违法解除劳动合同的情形，也不应支付经济赔偿金。 李晓健辩称，云华公司违法解除劳动合同事实清楚，证据充分，应当向李晓健支付经济赔偿金。仲裁庭审中云华公司辩称因李晓健“无法胜任工作岗位”而解除劳动合同，现在又称因“公司管理架构调整”而与李晓健解除劳动合同，前后陈述自相矛盾，均是在逃避违法解除劳动合同应当承担的法律责任。李晓健并没有无法胜任工作岗位的情形，云华公司也没有提供相应证据予以证实。即使存在李晓健无法胜任工作岗位的情形，云华公司也未履行对其进行培训或者调整工作岗位的责任，其直接与李晓健解除劳动合同系违法解除，应当向李晓健支付经济赔偿金。 云华公司向一审法院起诉请求：1.确认云华公司应向李晓健支付缓发和未发的工资为4235元；2.依法确认云华公司应向李晓健支付的经济补偿金为12250元；3.本案诉讼费由李晓健承担。 一审法院认定事实：2018年6月，云华公司作为甲方、李晓健作为乙方，双方签订劳动合同，约定李晓健月工资3200元，其中试用期月工资为2560元，劳动期限自2018年6月5日起至2021年6月5日止，其中2018年10月5日前为试用期，合同第十条对劳动合同的解除情形等进行了约定。2020年6月，云华公司作为甲方、李晓健作为乙方，双方签订劳动合同，约定李晓健月基本工资2457元，月度绩效工资标准1053元，劳动期限自2020年6月8日起至2023年6月7日止，工作岗位为学工管理部门专业课教师兼学生管理老师，合同第十条对劳动合同的解除情形等进行了约定。云华教育科技集团有限公司于2020年2月24日发布通知，受疫情影响，自2020年2月1日至各地教育行政主管部门发布正式开学通知时间前10日，正式员工月度基本工资按70%核发。云华公司提交的2019年7月至2020年1月带班费用汇总表中记载有带班人数、带班天数，每月带班费用数额不同，李晓健等人在汇总表上签字。李晓健工资条载明2020年2月份基本工资2205元、3月份基本工资2205元、4月份基本工资2205元、6月份基本工资2450元、7月份基本工资2450元，其他月份基本工资均为3150元。2020年7月22日，云华公司向李晓健发出《解除劳动合同通知书》，通知载明：公司决定于2020年7月23日起与李晓健解除劳动合同，要求李晓健于2020年7月27日前办理有关手续，逾期视为自动离职。李晓健因没有时间未领取该通知书。一审庭审中，云华公司认可仲裁裁决书裁决的欠发李晓健2020年2、3、4、6、7月份基本工资共计4235元。李晓健以云华公司为被申请人向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.裁决云华公司向李晓健支付2019年11月至2020年6月未支付的薪资共计13341.37元；2.云华公司支付李晓健违法解除劳动合同经济赔偿金共计39012.75元。东营市劳动人事争议仲裁委员会裁决：云华公司支付李晓健工资6575元、经济赔偿金27099.70元，合计33674.70元。一审庭审中，李晓健陈述其接受仲裁裁决结果。 一审法院认为，云华公司、李晓健对双方自2018年6月5日至2020年7月22日存在劳动关系均无异议，予以确认。本案的争议焦点为：一、云华公司是否欠付李晓健工资（包括带班费），如果欠付，数额为多少。二、云华公司应该向李晓健支付经济补偿金还是赔偿金，数额为多少。关于第一个争议焦点，云华公司认可仲裁裁决书裁决的欠发李晓健2020年2、3、4、6、7月份基本工资共计4235元，李晓健亦认可仲裁裁决，故对云华公司欠发李晓健工资4235元，予以确认。关于带班费，云华公司主张系学生在校期间支付给教师带班的费用，2020年2月至3月，因疫情、学生未到校，不应支付带班费；李晓健主张带班费系其担任辅导员岗位工资的重要组成部分，系根据带班学生人数核定，疫情期间，学校大都采用网络授课方式进行教学，其利用网络组织学生上网课，履行了带班义务，云华公司应支付带班费。一审法院认为，通过云华公司提交的带队（班）费用汇总表可以看出，2019年7月至2020年1月，云华公司分别支付了李晓健带班费，但每月支付的数额并不相同，结合汇总表载明的天数、学生人数等可以看出带班费系根据带班者带班的人数、天数等因素确定，李晓健未能举证证实2020年2月份之后疫情期间其通过网络授课、组织学生上网课等方式对学生进行了组织和管理，故李晓健主张的带班费，证据不足，不予支持。关于第二个争议焦点，仲裁时云华公司主张其与李晓健解除劳动合同系因李晓健无法胜任工作，但云华公司未能举证证实李晓健存在不能胜任工作的事实，亦未履行培训或调整工作岗位的责任，因此该主张不符合双方劳动合同约定的解除条件，亦不符合劳动合同法的相关规定。本案中，云华公司主张因公司管理架构调整与李晓健协商按劳动合同法给予其N+1个月的经济补偿金，但未能举证证实其主张，李晓健也不予认可，故云华公司该主张不符合双方劳动合同约定情形或劳动合同法第四十条第三项的规定。现云华公司未能证实其解除劳动合同符合双方劳动合同约定和劳动合同法规定，故其与李晓健解除劳动合同系违法解除，应按照劳动合同法第四十八条、第八十七条、第四十七条的规定向李晓健支付经济赔偿金。根据李晓健提交的工资条及其应补发工资情况，李晓健解除劳动合同前12个月的平均工资为5193.05元，根据李晓健在云华公司的工作时间，云华公司应支付李晓健经济赔偿金25965.25元（5193.05元×2.5×2）。综上，一审法院依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民法典﹥时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款规定，判决：云华公司于判决生效之日起十日内向李晓健支付工资4235元、经济赔偿金25965.25元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由云华公司负担。 二审中当事人没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决认定云华公司系违法解除与李晓健的劳动合同是否正确。 本院认为，云华公司上诉主张因公司管理架构调整与李晓健协商按劳动合同法给予其N+1个月的经济补偿金，对此李晓健不予认可，云华公司亦未举证证实其主张。因此，云华公司未能证明其解除与李晓健的劳动合同符合双方的合同约定和劳动合同法规定的合法解除的情形，一审判决认定云华公司系违法解除与李晓健的劳动合同正确，本院依法予以维持。 综上所述,云华公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东云华教育科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王梓臣 审 判 员 王 辉 审 判 员 崔海霞 二〇二一年五月十二日 法官助理 商卫卫 书 记 员 杨玉洁