广东省潮州市湘桥区人民法院民 事 判 决 书(2021）粤5102民初320号原告：广州宝宏贸易有限公司，住所地广东省广州市黄埔区×××××××××××。法定代表人：林瑞宝，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹永康，广东瀛真律师事务所律师。被告：潮州市第二建筑安装总公司，住所地潮州市湘桥区×××××××。法定代表人：蔡俊明，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖帆，广东锦帆律师事务所律师。原告广州宝宏贸易有限公司（下称“宝宏公司”）诉被告潮州市第二建筑安装总公司（下称“二建公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年3月31日公开开庭进行了审理，宝宏公司之委托诉讼代理人曹永康，二建公司之委托诉讼代理人肖帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宝宏公司向本院提出诉讼请求：1.判令二建公司向宝宏公司一次性支付货款1468789.15元及违约金181130.49元，合计1649919.64元(违约金按所欠金额每日以0.01%计算，自收货后第61天起计算至全部货款清偿完毕之日止，暂计至2021年1月20日）;2.判令二建公司向宝宏公司支付因本案需支付的律师代理费194991.96元；3.本案诉讼费用由二建公司承担。事实与理由:宝宏公司与二建公司自2017年2月开始以口头约定及《送货单》签收的形式向二建公司销售建筑模板、木方等。宝宏公司与二建公司为完善双方的交易手续，于2017年10月15日补签了三份《购销合同》，由二建公司向宝宏公司购买木方、胶合板和建筑模板，供货数量以实际数量为准，金额以实际金额为准;付款时间为货到后60天内；违约责任为二建公司每逾期一天付款，按照欠付款的0.01%支付违约金。宝宏公司于2017年2月28日至2018年3月7日之间向二建公司供货，共计供货金额为4758789.15元；货物送达二建公司，经二建公司签收确认。二建公司于2017年6月30日开始陆续支付货款，共计支付货款329000元，截至到目前为止，尚欠货款1468789.15元没有支付。宝宏公司多次向二建公司催告，但二建公司仍拒不履行付款义务。二建公司拒不支付到期货款，已构成违约，并给宝宏公司造成了极大的经济损失。为维护合法权益，特提起诉讼，请求依法裁决。二建公司辩称：1.宝宏公司起诉二建公司严重失实，二建公司只收到宝宏公司的建筑材料20次合计货款3574869元，累计已付还329万元，目前只欠宝宏公司284869元，宝宏公司第一项诉讼请求超过部分依法应予驳回，第二项诉讼请求同样也是没有事实法律依据，请求予以驳回。2.二建公司将案涉恒大工程以内部责任承包方式交由开平住宅建筑工程集团有限公司（下称“开平公司”）全面施工、宝宏公司还没有与二建公司签订合同之前，宝宏公司是直接将建筑材料供给开平公司，后来开平公司委托二建公司与宝宏公司签订3份购销合同，将开平公司已经发生和将要发生的购销建筑材料的权利义务，全部归结在合同中，而开平公司也书面承诺按时支付宝宏公司的材料款，如因该合同给二建公司带来一切经济和法律责任，由开平公司承担，本案的处理结果与开平公司有法律上的利害关系，请求依照民事诉讼法第五十六条第二款的规定，追加开平公司作为本案的当事人（第三人）参加诉讼。3.本案双方当事人对争议的事实陈述不一致，对本案的是非、责任承担及诉讼标的争执存在严重分歧，不符合民事诉讼法第一百五十七条及最高人民法院关于适用民诉法的解释第二百五十六条关于适用简易程序的法定条件，请求将本案的程序转为普通程序。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：二建公司自2017年3月前后向宝宏公司购买木方、胶合板及建筑模板等，后双方于2017年10月15日签订了3份《购销合同》，合同编号分别为201701、201702、201703，其具体内容分别为：（1）宝宏公司与二建公司于2017年10月15日签订《购销合同》（合同编号201701），约定宝宏公司向二建公司供应木方，规格型号为200*5*10CM，单位为立方米，数量以实际数量为准，单价为1500元，金额以实际金额为准，交货时间为本合同签订后30天内，交货地点为潮州市××××恒大名都项目施工现场二建公司指定地点，宝宏公司负责送货，卸车须按照二建公司的要求进行堆码，二建公司承担产品运输和装卸的全部费用，付款方式为通过银行转账、支票、承兑，货款汇入宝宏公司指定账户，货到后60天内付款，二建公司保证按本合同约定支付宝宏公司货款，否则每逾期一天，按照欠付款的0.01%向宝宏公司支付违约金，如宝宏公司未按时交货，每逾期一天向二建公司支付合同总额0.01%的违约金，逾期超过15日的，二建公司有权解除合同，及因一方违约导致合同解除的，违约方应向守约方支付合同总额20%的违约金，且因合同解除给守约方造成的一切损失（包括但不限于守约方因合同解除影响生产、导致对第三方承担的违约责任、诉讼产生的诉讼费、律师费、鉴定费、评估费等），均由违约方承担等内容。（2）宝宏公司与二建公司于2017年10月15日签订《购销合同》（合同编号201702），约定宝宏公司向二建公司供应胶合板，规格型号为915*1830*14.5，单位为张，数量以实际数量为准，单价为46元，交货时间为本合同签订后30天内，交货地点为潮州市××××恒大名都项目施工现场二建公司指定地点，宝宏公司负责送货，卸车须按照二建公司的要求进行堆码，二建公司承担产品运输和装卸的全部费用，付款方式为通过银行转账、支票、承兑，货款汇入宝宏公司指定账户，货到后60天内付款，二建公司保证按本合同约定支付宝宏公司货款，否则每逾期一天，按照欠付款的0.01%向宝宏公司支付违约金，如宝宏公司未按时交货，每逾期一天向二建公司支付合同总额0.01%的违约金，逾期超过15日的，二建公司有权解除合同，及因一方违约导致合同解除的，违约方应向守约方支付合同总额20%的违约金，且因合同解除给守约方造成的一切损失（包括但不限于守约方因合同解除影响生产、导致对第三方承担的违约责任、诉讼产生的诉讼费、律师费、鉴定费、评估费等），均由违约方承担等内容。（3）宝宏公司与二建公司于2017年10月15日签订《购销合同》（合同编号201703），约定宝宏公司向二建公司供应建筑模板，规格型号为16*915*1830MM，单位为张，数量以实际数量为准，单价为53元，金额以实际金额为准，交货时间为本合同签订后30天内，交货地点为潮州市××××恒大名都项目施工现场二建公司指定地点，宝宏公司负责送货，卸车须按照二建公司的要求进行堆码，二建公司承担产品运输和装卸的全部费用，付款方式为通过银行转账、支票、承兑，货款汇入宝宏公司指定账户，货到后60天内付款，二建公司保证按本合同约定支付宝宏公司货款，否则每逾期一天，按照欠付款的0.01%向宝宏公司支付违约金，如宝宏公司未按时交货，每逾期一天向二建公司支付合同总额0.01%的违约金，逾期超过15日的，二建公司有权解除合同，及因一方违约导致合同解除的，违约方应向守约方支付合同总额20%的违约金，且因合同解除给守约方造成的一切损失（包括但不限于守约方因合同解除影响生产、导致对第三方承担的违约责任、诉讼产生的诉讼费、律师费、鉴定费、评估费等），均由违约方承担等内容。宝宏公司以二建公司欠其货款及违约金为由于2021年2月7日向本院提起诉讼。宝宏公司在诉讼过程中提供了《送货单》33份，《送货单》的“收货单位”为“恒大名都”，“收货单位及经手人”为“何跃祥”、“霍攀峰”、“杨本德”、“李孝美”、“邓玉娇”等人，《送货单》具体为：（1）№3783382《送货单》货款金额82150元，收货时间2017年2月28日，收货单位及经手人何跃祥；（2）№3783383《送货单》货款金额210513.60元，收货时间2017年3月5日，收货单位及经手人何跃祥；（3）№3783384《送货单》货款金额210513.60元，收货时间2017年3月18日，收货单位及经手人何跃祥；（4）№3783385《送货单》货款金额114480元，收货时间2017年3月20日，收货单位及经手人何跃祥；（5）№3783386《送货单》货款金额114480元，收货时间2017年3月25日，收货单位及经手人何跃祥；（6）№3650205《送货单》货款金额88535.70元，收货时间2017年3月4日，收货单位及经手人何跃祥、杨本德；（7）№7595102《送货单》货款金额199685.25元，收货时间2017年4月4日，收货单位及经手人何跃祥、杨本德；（8）№7595101《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年4月12日，收货单位及经手人何跃祥、杨本德；（9）№0420542《送货单》货款金额210513.60元，收货时间2017年4月17日，收货单位及经手人何跃祥、霍攀峰；（10）№3650213《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年4月20日，收货单位及经手人何跃祥；（11）№3650212《送货单》货款金额210513.60元，收货时间2024（2017）年4月21日，收货单位及经手人何跃祥；（12）№0420552《送货单》货款金额188065.80元，收货时间2017年4月26日，收货单位及经手人何跃祥；（13）№0420549《送货单》货款金额124020元，收货时间2017年4月30日，收货单位及经手人何跃祥；（14）№0420547《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年5月1日，收货单位及经手人何跃祥；（15）№0420554《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年5月3日，收货单位及经手人何跃祥；（16）№0420555《送货单》货款金额124020元，收货时间2017年5月4日，收货单位及经手人何跃祥；（17）№0420556《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年5月5日，收货单位及经手人何跃祥；（18）№0420557《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年5月6日，收货单位及经手人何跃祥；（19）№0420565《送货单》货款金额124020元，收货时间2017年5月8日，收货单位及经手人霍攀峰；（20）№0420569《送货单》货款金额220053.60元，收货时间2017年5月9日，收货单位及经手人何跃祥；（21）№0420568《送货单》货款金额333507.20元，收货时间2017年5月10日，收货单位及经手人何跃祥；（22）№0420570《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年5月12日，收货单位及经手人何跃祥；（23）№0420571《送货单》货款金额96033.60元，收货时间2017年5月13日，收货单位及经手人何跃祥；（24）№0420572《送货单》货款金额214999.20元，收货时间2017年5月14日，收货单位及经手人何跃祥；（25）№0420573《送货单》货款金额213939.20元，收货时间2017年5月21日，收货单位及经手人何跃祥；（26）№0420574《送货单》货款金额122960元，收货时间2017年5月22日，收货单位及经手人何跃祥；（27）№0420576《送货单》货款金额127960元，收货时间2017年6月8日，收货单位及经手人何跃祥；（28）№0420577《送货单》货款金额142800元，收货时间2017年7月21日，收货单位及经手人何跃祥；（29）№7594876《送货单》货款金额124020元，收货时间2017年7月31日，收货单位及经手人何跃祥；（30）№3650223《送货单》货款金额122600元，收货时间2017年8月13日，收货单位及经手人何跃祥；（31）№7594875《送货单》货款金额124080元，收货时间2017年9月16日，收货单位及经手人何跃祥；（32）№3650271《送货单》货款金额108800元，收货时间2017年10月28日，收货单位及经手人何跃祥、李孝美；（33）№884512《送货单》货款金额133290元，收货时间2018年3月7日，收货单位及经手人何跃祥、邓玉娇。上述《送货单》的货款共计4758789.15元。二建公司在诉讼过程中也提供了《送货单》20份，送货时间为2017年3月5日至2017年11月15日，货款合计3574869元。何跃祥向本院出具《证明》，证实其从2016年9月至2019年7月就职于二建公司，担任其承包施工的潮州恒大名都工地材料员，包括钢材、模板等大部分材料都是由其签收的，2021年4月7日宝宏公司将其送潮州恒大名都工地的《送货单》给其辨认，除编号为0420565、日期为2017年5月8日的《送货单》的模板是另外一名材料员霍攀峰验收签字外，其他32张《送货单》的模板、木方均由其本人签收，若宝宏公司送货来有其他材料员在场，其他人也会在《送货单》上签字，包括霍攀峰、李孝美、邓玉娇；二建公司提供盖有宝宏公司的《送货单》上其签字是真实的，但该《送货单》是为开发票而要求宝宏公司配合签的，就是林华宇说让签字就签字，具体有多少份《送货单》及数额和金额其均不清楚。宝宏公司另提供了重庆农村商业银行股份有限公司《对私客户账户明细》《钢筋采购合同》及湖南省长沙市天心区人民法院（2019）湘0103民初2081号民事判决书、湖南省长沙市中级人民法院（2020）湘01民终3744号民事判决书，体现二建公司于2019年1月31日向何跃祥的银行账户转款，二建公司与长沙市卓弘金属材料有限公司于2017年3月19日签订的《钢筋采购合同》，合同中二建公司指定何跃祥等人在长沙市卓弘金属材料有限公司的《送货单》上签收，签收的单据作为双方结算付款依据，该合同经已发生法律效力的湖南省长沙市天心区人民法院（2019）湘0103民初2081号民事判决书及湖南省长沙市中级人民法院（2020）湘01民终3744号民事判决书确认。宝宏公司与二建公司一致确认二建公司支付了宝宏公司货款329万元，具体为：（1）二建公司于2017年6月30日付还宝宏公司货款400000元；（2）二建公司于2017年10月9日付还宝宏公司货款500000元；（3）二建公司于2017年12月21日付还宝宏公司货款200000元；（4）二建公司于2017年12月29日付还宝宏公司货款200000元；（5）二建公司于2018年1月9日付还宝宏公司货款200000元；（6）二建公司于2018年2月13日付还宝宏公司货款800000元；（7）二建公司于2018年6月22日付还宝宏公司货款990000元。宝宏公司对其所提供的33份《送货单》中的货款共计4758789.15元，根据双方所签订的《购销合同》中关于货到后60天内付款，每逾期一天按照欠付款的0.01%支付违约金的约定，以及二建公司的上述还款情况，违约金计算至2021年1月20日为181130.49元。宝宏公司在诉讼过程中还提供了《广东增值税专用发票》，《广东增值税专用发票》体现宝宏公司向二建公司开具价税合计金额为4025877元的《广东增值税专用发票》，二建公司除对其中于2018年10月15日开具的价税合计金额均为112752元的№05624941、№05624942、№05624943、№05624944的《广东增值税专用发票》不予认可外，对其余《广东增值税专用发票》没有异议。二建公司与开平公司于2017年6月1日签订《建设工程项目责任承包合同》，约定根据二建公司与潮州市恒宸置业有限公司签订的潮州恒大名都首期（1#-11#高层住宅、综合楼、幼儿园、配套商业及周边地下室）一标段主体及相关配套工程施工合同，经双方协议，二建公司同意将该工程以内部责任承包方式交由开平公司全面负责组织施工，并由开平公司组建潮州市恒大名都项目经理部等内容。开平公司于2017年10月14日出具《承诺书》，该公司承诺其公司因潮州恒大名都项目主体工程施工需有，委托二建公司与宝宏公司签订木方、胶合板、建筑模板购销合同（合同编号201701、201702、201703）。宝宏公司为主张本案权利而与广东瀛真律师事务所签订《委托合同（民事）》，约定每一诉讼程序支付律师代理费30000元，自签订本合同或诉讼程序开始之日起3天内由宝宏公司向广东瀛真律师事务所支付，宝宏公司收取对方款项后再按照收回款项金额的10%在3天内向广东瀛真律师事务所支付律师代理费。后宝宏公司于2020年11月10日向广东瀛真律师事务所支付了律师代理费30000元。本院于2021年2月19日依据宝宏公司的申请，依法作出(2021）粤5102民初320号民事裁定书，裁定冻结二建公司在中国建设银行股份有限公司潮州湘桥支行开设的账户为440××××××××050044219中的资金，限额1844911.60元，保全申请费5000元由宝宏公司负担。本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。宝宏公司与二建公司于2017年10月15日签订3份《购销合同》（合同编号分别为201701、201702、201703），约定宝宏公司向二建公司供应木方等，本案买卖事实属于民法典施行前的法律事实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”的规定，本案应适用法律事实发生时的法律、司法解释的规定。宝宏公司向本院提起诉讼，诉称二建公司欠其货款共计1468789.15元及违约金181130.49元，宝宏公司所提供的的33份《送货单》，经何跃祥出具《证明》证实，系由何跃祥及霍攀峰、李孝美、邓玉娇代二建公司签收，因此宝宏公司所提供的33份《送货单》客观真实，应作为本案认定事的依据，至于二建公司所提供的20份《送货单》，何跃祥出具《证明》，证实该20份《送货单》是为开发票按二建公司的要求而签名的，不是真实的《送货单》，因此不能作为本案认定事的依据，本案应以宝宏公司提供的33份《送货单》作为本案认定事实的依据，本案买卖事实清楚，买卖合同合法、有效，依法应受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定，宝宏公司向二建公司发货的货款总金额为4758789.15元，抵除二建公司已支付的货款3290000元后，二建公司尚欠宝宏公司货款1468789.15元，二建公司应将该款付还宝宏公司。至于违约金，双方在所签订的《购销合同》中约定货到后60天内付款，每逾期一天按照欠付款的0.01%支付违约金（按年计违约金为3.6%），宝宏公司对双方发生的货款4758789.15元，结合二建公司的还款情况，根据《购销合同》中的约定，违约金计算至2021年1月20日为181130.49元，符合《购销合同》中的约定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，二建公司应当支付宝宏公司违约金，违约金计算至2021年1月20日为181130.49元，此后至货款清偿之日止的违约金以尚欠货款1468789.15元为基数按年3.6%另行计算。保全申请费是当事人应当向人民法院交纳的诉讼费用，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外”，第三十八条第三款规定“本办法第十条第（二）项规定的申请费由申请人负担，申请人提起诉讼的，可以将该申请费列入诉讼请求”，宝宏公司因二建公司未偿还货款而提起诉讼，其为实现自己的债权而向法院申请财产保全并支付了保全申请费5000元，宝宏公司请求二建公司承担保全申请费符合法律法规的规定，本院予以支持。宝宏公司为主张本案权利而支付了律师代理费30000元，有相关支付凭证为据，根据双方在《购销合同》中的约定以及《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，宝宏公司所提的律师代理费30000元，本院予以支持，其余律师代理费宝宏公司没有提供相关支付凭据，本院不予支持。二建公司没有及时付还宝宏公司货款，应负本案纠纷的责任。二建公司主张本案的处理结果与开平公司有法律上的利害关系，请求依照民事诉讼法第五十六条第二款的规定，追加开平公司作为本案的当事人（第三人）参加诉讼。宝宏公司与二建公司签订3份《购销合同》，合同编号分别为201701、201702、201703，根据合同相对性，宝宏公司作为《购销合同》的合同一方当事人，其有权请求合同相对方债务人二建公司履行合同义务，因此宝宏公司作为本案的原告、二建公司作为本案的被告主体适格，至于开平公司出具《承诺书》，即开平公司承诺其公司委托二建公司与宝宏公司签订木方、胶合板、建筑模具购销合同（合同编号分别为201701、201702、201703），系二建公司与开平公司之间所发生的合同关系，所产生的权利义务纠纷应另行主张，在本案中开平公司不是必须共同进行诉讼的当事人，二建公司所提主张不能成立，本院不予采纳。二建公司又主张本案双方当事人对争议的事实陈述不一致，对本案的是非、责任承担及诉讼标的争执存在严重分歧，不符合民事诉讼法第一百五十七条及最高人民法院关于适用民诉法的解释第二百五十六条关于适用简易程序的法定条件，请求将本案的程序转为普通程序。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十六条“民事诉讼法第一百五十七条规定的简单民事案件中的事实清楚，是指当事人对争议的事实陈述基本一致，并能提供相应的证据，无须人民法院调查收集证据即可查明事实；权利义务关系明确是指能明确区分谁是责任的承担者，谁是权利的享有者；争议不大是指当事人对案件的是非、责任承担以及诉讼标的争执无原则分歧”及第二百五十七条“下列案件，不适用简易程序：（一）起诉时被告下落不明的；（二）发回重审的；（三）当事人一方人数众多的；（四）适用审判监督程序的；（五）涉及国家利益、社会公共利益的；（六）第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的；（七）其他不宜适用简易程序的案件”的规定，本案适用简易程序符合法的规定，二建公司所提主张不能成立，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条及第一百一十四条第一款和第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十六条及第二百五十七条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条及第三十八条第三款的规定，判决如下：一、被告潮州市第二建筑安装总公司应于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告广州宝宏贸易有限公司货款1468789.15元并支付违约金（违约金计算至2021年1月20日的数额为181130.49元，此后至货款清偿之日止的违约金以尚欠货款1468789.15元为基数按年3.6%另行计算）；二、被告潮州市第二建筑安装总公司应于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告广州宝宏贸易有限公司律师代理费30000元；三、被告潮州市第二建筑安装总公司应于本判决发生法律效力之日起十日内付还原告广州宝宏贸易有限公司保全申请费5000元；四、驳回原告广州宝宏贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费21404元，减半收取为10702元，由原告广州宝宏贸易有限公司负担720元，被告潮州市第二建筑安装总公司负担9982元。原告广州宝宏贸易有限公司负担的受理费720元已由其预交，被告潮州市第二建筑安装总公司负担的受理费9982元应于本判决发生法律效力之日起五日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审判员  翁仕芳二〇二一年五月八日书记员  黄 钿