大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0212民初3914号原告：田程锁，男，1988年9月11日出生，满族，农民，现住辽宁省。委托诉讼代理人：钱常惠，男，1966年2月4日出生，满族，北镇市北镇法律服务所法律工作者，现住辽宁省。被告：大连通德钢结构制造有限公司,住所地辽宁省大连市旅顺口区双岛街道台山西村。法定代表人：徐恩成，该公司经理。委托诉讼代理人：刘杰,辽宁双辉律师事务所律师。原告田程锁与被告大连通德钢结构制造有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告田程锁及其委托诉讼代理人钱常惠、被告委托诉讼代理人刘杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费73200元、护理费31397.92元、住院期间伙食补助费350元、营养费24400元、残疾赔偿金47096元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中原告增加诉讼请求要求被告支付精神损害抚慰金20000元。事实和理由：2019年11月2日，原告跟邻居魏某一起到大连打工，经魏某介绍与被告工地管理人员庄宝华相识，双方约定临时雇佣原告干活（打板活），每天工资300元，干一天算一天，不干就走人，经庄宝华给原告开工资。2019年12月9日，原告田程锁干活时从3米高处摔下，造成肘关节后脱位、左桡骨头骨折、左尺骨冠状突骨折、左桡骨远端骨折、左尺骨远端骨折、双肺挫裂伤、胸骨柄骨折、胸5.6.9.10棘突骨折、胸6.11.12椎体压缩性骨折、腰3右侧横突骨折，在大连市旅顺口区中医医院治疗三天，后又在北镇市华盛医院住院四天。医药费已由被告支付。经英大泰合财产保险股份有限公司大连分公司根据保险合同委托大连中山司法鉴定中心鉴定，原告田程锁三处十级伤残，保险公司仅赔偿原告伤残赔偿金42000元。被告没有赔偿其他损失，原告在保险公司理赔过程中得知，保险是被告给原告保的意外伤害保险即雇主责任险，原告认为被告通过庄宝华雇佣原告干活，雇佣关系存在并成立，原告在从事雇佣工作中受伤，雇主应承担全部赔偿责任，为维护合法权益，原告诉至法院，请依法查清事实公正裁决。被告辩称，不同意原告诉讼请求，原告主张没有事实与法律依据，依照原告自述内容无法确定被告为雇主，其主张的工资标准没有依据，与事实不符，被告了解原告工资为每天100元。本案雇主责任险是被告做为承包单位应发包方要求必须投保，适用工地上的所有工人，不能仅依据雇主责任险认定双方存在雇佣关系。根据被告投保的雇主责任险，伤残赔偿金、误工费均在保险公司承保范围内，仅伤残赔偿金的保额就是30万元，针对承保人的项目应由保险公司承担赔偿责任。故被告申请追加保险公司为本案被告。另外，原告从事工作需登高作业，其自身应当尽审慎义务，应对危险工作环境有充分认识，在作业时应采取安全防范措施，应戴安全帽、安全带，因此原告有过错应承担相应责任。原告主张的赔偿标准，没有合理依据，护理、误工、营养期限等均应通过鉴定确认，依照谁主张谁举证原则原告应申请司法鉴定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合当事人的质证意见，本院对本案证据认定如下：1.原告提交保险公司费用审核单，拟证明原、被告之间为雇佣关系，被告对证据真实性没有异议，对证明事项不认可，本院认为，被告对证据真实性没有异议，且该证据与被告提交的批单内容相关联，据此可以确认被告为原告投保雇主责任险、双方之间为雇佣关系，故本院对该证据予以采信；2.原告提交病历，拟证明原告受伤情况，被告对证据真实性没有异议，对证明事项不认可，被告认为原告伤情应以鉴定结论为准，因病历是原告受伤后医院诊治过程中所作的原始记录，反映原告受伤情况，故本院予以采信；3.原告提交中司[2020]临鉴字第205号司法鉴定意见书，拟证明原告伤残等级情况，被告没有异议，本院予以采信；4.原告申请证人魏某出庭作证，证人自称与原告是朋友关系，他带原告到被告公司干活，是案外人庄保华介绍去的，一天300元，干一天给一天钱，原告住院期间由他护理，原告出院后由原告母亲护理，原告以此证言拟证明原告每天工资300元以及原告伤后护理情况，被告对此证言有异议，被告认为原告应提供其他书证佐证工资标准，认为原告护理情况应以鉴定为依据。另外，证人作证被询问时还称：是庄保华给他和原告发工资，是庄保华雇佣他们干活，他不清楚庄保华和被告之间的关系。被告据此认为本案雇主是庄保华、原告与被告不存在雇佣关系。本院认为，被告提交的证据批单记载魏某是被告增加投保的员工，说明证人亦在被告工地工作，证人对原告工资数额和伤后护理情况是知情的，证人称原告工资每天300元，与本地建筑行业工资标准相符，应予以采信。证人对原告伤后实际护理情况的陈述，与鉴定一人陪护意见相符，亦予以采信。原告已提交保险公司费用审核单证明原告与被告之间存在雇佣关系，证人基于自己的认知称雇主为庄保华，此证言证明力不及保险公司费用审核单证明力，本院不予采信；5.被告提交英大雇主责任险保险单和批单，拟证明被告在保险公司投保雇主责任险，应当由保险公司在其承保范围内先行进行赔付。原告对被告证据没有异议，原告认为被告证据证明原、被告之间为雇佣关系。经审查，英大雇主责任险保险单单号为115317032020000018YD系被告于2020年投保的保单，与本案不具有关联性，本院不予采信；批单系英大泰合财产保险股份有限公司因被告申请对被告投保的保险单增加投保员工批改事项的批文，记载批改增加投保的员工包括原告田程锁，该批单与本案事实具有关联性，证明被告为原告投保雇主责任险，原、被告之间为雇佣关系，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年11月2日原告田程锁跟随证人魏某到大连打工，经庄宝华联系原告到被告承包的钢结构安装工程工地从事打板工作，每日工资300元。同年11月7日，根据被告申请，案外人英大泰合财产保险股份有限公司大连分公司旅顺支公司（以下简称英大公司）对被告投保的英大雇主责任保险（保单号为11531703201900006YD）投保员工数批文确认由8人变更为11人,增加投保的员工为田程锁、魏某等三人。同年12月9日，原告作业时在安装完一个窗户为进入下一个窗口而摘下安全带、行走吊车吊臂过程中，由于吊车晃动，原告从3米高的吊车吊臂上坠下受伤。事故发生后，原告就诊于大连市旅顺口区中医医院，入院诊断为肘关节后脱位、左桡骨头骨折、左尺骨冠状突骨折、左桡骨远端骨折、左尺骨远端骨折、右尺骨远端骨折、双肺挫裂伤、胸骨柄骨折、胸5.6.9.10棘突骨折、胸6.11.12椎体压缩性骨折、腰3右侧横突骨折，原告治疗三天后转入北镇市华盛医院又住院治疗四天。2020年8月13日经英大公司委托大连中山司法鉴定中心作出中司[2020]临鉴字第205号司法鉴定意见书，评定原告身体三处十级伤残。为此，英大公司赔付原告伤残赔偿金42000元。本案在审理过程中，原告申请对误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，大连市大连医科大学附属第一医院法鉴定中心接受委托于2020年12月22日出具大医司鉴〔2020〕第759号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人田程锁外伤后总误工时间建议为180-210日；外伤后建议壹人护理共计为45-60日，外伤后建议共计75-90日加强营养治疗。本院认为，原告在钢结构工程安装工地工作过程中受伤，被告认可该钢结构工程由其承包，并且被告为包括原告在内的雇员投保雇主责任险，由此可以确认原、被告之间为雇佣关系。被告否认双方之间存在雇佣关系的抗辩意见不成立，本院不予采纳。按照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，被告作为雇主应当对原告所受的人身损害承担赔偿责任。原告作业时佩戴安全带，因进入下一个窗口需行走吊车吊臂而不得不摘下安全带，其做法并无过错，被告所称原告未采取安全防范措施应承担相应责任的抗辩意见，本院亦不予采纳。被告为原告投保雇主责任保险，保险理赔纠纷适用保险合同法律关系，与本案纠纷不是同一法律关系，被告申请追加保险公司为本案被告，本院不予考虑。根据相关法律规定，并参照大医司鉴〔2020〕第759号司法鉴定意见书，本院对原告诉请的各项损失的数额认定如下:1.误工费，依据原告伤情及司法鉴定意见，本院认定原告误工期为210天，原告工资为每天300元，原告误工费应为63000元（300元×210天）；2.护理费，依据原告伤情及司法鉴定意见，本院认定原告护理期为60天，原告按照2020年辽宁省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资46970元主张护理费每天128.68元（46970元÷365天），符合法律规定，本院予以确认，原告护理费应为7720.8元（128.68元×60天）；3.住院期间伙食补助费，原告住院共计七天，原告主张每天伙食补助费50元，不高于本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告主张数额350元本院予以认定；4.营养费，依据原告伤情及司法鉴定意见，本院认定原告营养期为90天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，营养费标准为每天100元，原告营养费应为9000元（90天×100元）；5.残疾赔偿金，原告身体三处十级伤残，原告主张赔偿系数为14%，符合法律规定，原告按照2020年辽宁省全体居民人均可支配收入31820元主张残疾赔偿金89096元（31820元×20年×14%），本院对该数额予以认定，扣除保险公司已赔付的42000元，被告应赔偿原告47096元（89096元-42000元）；6.精神损害抚慰金，原告受伤致残，遭受精神损害，鉴于原告身体三处十级伤残，并结合本地司法实践，本院酌定原告精神损害抚慰金为10000元。综上，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下:被告大连通德钢结构制造有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告田程锁误工费63000元、护理费7720.8元、住院期间伙食补助费350元、营养费9000元、残疾赔偿金47096元、精神损害抚慰金10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。案件受理费4229元，由原告田程锁负担1276元，被告大连通德钢结构制造有限公司负担2953元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  远立华人民陪审员  吕 静人民陪审员  胡传鹏二〇二一年五月八日书 记 员  孙凤琳附：相关的法律条文《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。