江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0324民初1967号原告：王范为，男，1958年6月28日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：蒋理，江苏晋陵律师事务所律师。被告：王迎章，男，1968年1月8日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：李智，江苏智临律师事务所律师。被告：王军章，男，1971年9月5日生，汉族，住睢宁县。原告王范为与被告王迎章提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，原告王范为向本院申请追加王军章为本案被告，本院予以准许。原告王范为及其委托诉讼代理人蒋理，被告王迎章及其委托诉讼代理人李智，被告王军章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王范为向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等损失费用共计165551.7元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告将第一项诉讼请求变更为：判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等损失费用共计193391.5元，并明确要求被告王迎章与被告王军章共同承担责任。事实和理由：2018年6月9日，原告受雇于被告，给被告家盖房子，在抬材料过程中，因楼下楼板断裂，导致原告从屋顶跌落下来。随时，被告家人将原告送至医院救治，经诊断：1.开放性胫腓骨骨折（右，粉碎性伴骨缺损）；2.小腿水平肌肉损伤（右）；3.小腿水平血管损伤（右）；4.多发性肋骨骨折（左侧5-10）；5.骼骨骨折（左）。在徐州仁慈医院住院90天，花费14万多。后在工人医院输液消炎。被告支付部分医疗费用后，剩余费用也不支付，也不赔偿。其行为给本人造成严重伤害和经济损失。原告特提起诉讼，请求依法判决。被告王迎章辩称，一、王迎章与王范为不存在雇佣关系，原告王范为以雇佣关系提起诉讼，应当予以驳回。雇佣关系须具有人身控制与支配这一典型特征。从庭审查明的事实来看，王范为与王迎章在事故前并不认识。王范为既不是王迎章找来做工，也未与王迎章商量报酬，在工作中也不接受王迎章的管理与支配，王迎章与王范为之间不是雇佣关系。二、王迎章与王军章为承揽合同关系，王范为与王军章为雇佣合同关系，王范为应向王军章主张权利。承揽关系的特征是承揽人交付工作成果，定做人支付报酬，没有人身控制与支配。本案中王迎章将上楼板的工作交给王军章承揽，与王军章商量总价。至于工作需要多少人、工人上下班时间、工作流程都是王军章自主安排，不受王迎章的管理和控制。而庭审中原告王范为也认可是王军章找他来干活，受王军章的管理和指挥，也认可如果正常干活，王军章从家主手里拿钱给他，这也说明王范为不是直接从王迎章处领取劳动报酬的。王范为与王军章之间恰恰具有雇佣关系的人身依附性特征。特别说明因为王军章与王范为存在雇佣关系，王军章在前期才支付了王范为部分医疗费。而被告王迎章作为定作人，也没有定作、指示、选任的过错。王范为等人均为王军章管理指示，本身也均为建筑工人。因此王迎章不承担责任。三、王范为在此次事故中应承担主要责任。即便是楼板断裂，也是王范为超过规定荷载，未采取安全措施的野蛮施工所导致。王范为陈述是楼板断裂导致其从高处摔下受伤并无证据支持。虽然被告王军章对此原因认可，被告王迎章仍认为原告应提供相关证据予以证实。退一步讲即便王范为受伤是楼板断裂导致。但是楼板断裂原因应系超过规定荷载违规施工而并非产品质量不合格。我国《建筑结构荷载规范》（GB50009-2012）第5.1.1条（后附），民用建筑的楼板荷载为200公斤/㎡，但是当时原告站在楼板时的的重量已经显著超过楼板承重。无论楼板是否存在质量问题，均会断裂。本案中原告王范为在陈述事故原因时“我和别人抬第二块板子时从上面走，这块板子断了”。可知当时楼板上有王军章、王范为、一块楼板，总重量也明显超过规定。王军章指挥王范为，野蛮施工，未在施工过程对超重范围采取任何安全措施，是导致楼板断裂的直接诱因和根本原因。因此其受伤的主要原因仍是违规施工所导致，王范为应承担主要责任。四、如法院判被告王迎章承担赔偿责任。则原告诉请的赔偿金额过高，应予调整。1、医疗费应以仁慈医院的费用140227.94元-已付的110932元=29295.94元为准。原告在工人医院的支出证据不足，不应支持。因为原告在工人医院治疗仅有发票，并无用药明细、诊断病历，不能证明原告在工人医院支出的2501.76元为本次事故的花费，而且在从仁慈医院出院后，原告已经不具有继续治疗的必要性。原告前往工人医院的诊疗如属于为本次事故支出，也属于过度医疗，不应支持。2、残疾赔偿金应为100552.32元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的规定，残疾赔偿金应自定残之日起算，定残日为2021年，2021年原告王迎章年龄为62岁，故根据我省司法规定，十级伤残为(5703+24657)×1.84×0.1×18=100552.32元。原告主张的111724.8元过高。3、误工费：应为25200元（120元/天×210天）。原告主张的130元/天过高。如果法院不认可被告庭审提出的84元每天的计算标准，也应当按照120元/天计算。因为原告在变更诉请前自认其误工费的计算标准是120元/天。应按照其自认金额进行计算。4、护理费标准应为80元/天，而且90天的护理天数应扣除王迎章护理的45天。80元/天标准依据为《关于印发的通知》（徐中法电[2016]79号）；5、营养费应为3240元（36元/天×90天）。36元/天的计算标准依据是徐州市中级人民法院民一庭《关于印发的通知》（徐中法电[2016]79号）规定“以不超过上一年度城镇人均生活消费性支出50%比例确定”，即36元每天（26225/365×50%=35.92元）；6、住院伙食补助应为4450元（50元/天×89天）；7、交通费不应支持。因为原告都是被告王军章车接车送。8、鉴定费不应支持。2787元的鉴定系原告单方委托泗阳县人民医院所做的鉴定，且鉴定报告未被采信，应由其自行承担鉴定费用。被告王军章辩称，我只是介绍原告干活的，不是雇佣他的，我自己也是干活的，是楼板断了导致原告掉下去的，不应承担赔偿责任。本案当事人围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：原告王范为于1958年6月28日出生，曾跟随被告王军章在建筑工地从事瓦工工作。被告王迎章与被告王军章系兄弟关系。被告王迎章因之前盖的房屋屋顶被拆除，被告王迎章妻子遂找被告王军章，让其联系人将板子放回原处，将房屋盖好。2018年6月9日，原告经被告王军章介绍至被告王迎章处盖房子。诉讼中，原告认可王军章在介绍工作时已向其说明并非王军章承包的工程。2018年6月9日，原告在抬材料过程中，因脚下板子断裂，从高处跌落。随后原告至徐州仁慈医院住院治疗，入院诊断为：开放性胫腓骨干骨折（右，粉碎性伴骨缺损）、小腿水平肌肉损伤（右）、小腿水平血管损伤（右）、多发性肋骨骨折（左侧5-10）、髂骨骨折，原告于2018年9月6日办理出院手续，共花费医疗费140227.94元。出院医嘱为：适当加强营养，建议内分泌科就诊控制血糖治疗；患肢继续支具固定，三月内勿负重；出院后一月、二月、三月来院复查；后期手术取出内固定；不适随诊。原告于2018年9月6日在睢宁县工人医院住院治疗胫腓骨干骨折，于2018年10月1日出院，共计支付医疗费2501.76元。诉前，原告王范为自行委托宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所对其伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限、护理人数进行鉴定，并支付鉴定费用2787元。宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所于2019年3月8日作出泗阳人医司鉴所[2019]临鉴字第63号，鉴定意见为被鉴定人王范为本次损伤后果相当于职工工伤九级伤残。其本次损伤后的误工、护理、营养期限分别以210日、90日、90日为宜。其护理期间以1人护理为宜。被告王迎章认为案件不涉及劳动关系和工伤认定，鉴定机构适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，适用标准错误；原告提供的诊断书中提及内固定需要术后一年半取出，鉴定意见书是在原告内固定未取出的情况下所作出的结论，并不符合鉴定条件；王范为在仁慈医院入院、出院证明、诊断均是左侧五至十肋骨骨折，鉴定意见书中认为为五至十一肋骨陈旧性骨折，被告王迎章认为该鉴定意见书不具有真实性，对该鉴定意见书不予认可。诉讼中，被告王迎章向本院申请对王范为的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限、护理人数进行鉴定，本院依法委托徐州医科大学司法鉴定所进行鉴定，徐州医科大学司法鉴定所于2020年6月19日向本院出具书面说明，称被鉴定人王范为右胫腓骨骨折后行胫骨骨折复位内外固定、外踝骨折复位内固定等治疗，目前送检资料未见其骨折部位固定物取出材料，暂予以退案处理。王范为于2020年7月1日向本院出具情况说明，因年龄较大，医院建议可以不取出内固定，王范为自愿同意不取出内固定。当事人同意由徐州医科大学司法鉴定所继续进行鉴定。徐州医科大学司法鉴定所又于2020年9月9日向本院说明，因被鉴定人目前胫骨骨折术后内固定在位，暂不宜进行鉴定，予以退案处理。后南京康宁司法鉴定中心接受委托进行鉴定，并于2021年1月21日作出康宁司鉴中心[2020]临鉴字第1197号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王范为因此次外伤致残7根肋骨骨折构成十级残疾；被鉴定人王范为的误工期限以伤后210日为宜、护理期限以伤后90日为宜、营养期限以伤后90日为宜、护理人数以1人为宜。被告王迎章向南京康宁司法鉴定中心支付2900元鉴定费。原告王范为、被告王军章对该鉴定意见书无异议，被告王迎章对该鉴定意见书的伤残等级无异议，误工期、护理期、营养期由法院查明认定。另查明，原告王范为曾于2019年4月23日向本院提起诉讼，要求被告王迎章赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费等损失费用共计177634元，并由王迎章承担诉讼费用，后于2019年8月30日向本院申请撤诉，本院于2019年9月2日作出（2019）苏0324民初3408号民事裁定书，准予原告王范为撤诉。本案诉讼中，二被告陈述事发后共向原告支付了117000元，未提供证据证明。原告陈述合计收到二被告支付110932元，自行支付31797.7元，二被告均认可王迎章已向原告支付67000元。诉讼中，被告王迎章主张原告住院期间其至医院护理原告45天，未提供证据证明。原告认可在住院期间由被告王迎章护理7天。关于双方争议的原告与二被告之间的关系如何认定问题，本院认为，根据本院查明的事实，可以确认，被告王迎章因自家盖房子需要，欲通过被告王军章由其介绍或带领工人为其完成该工作，被告王军章遂联系原告王范为等几人，包括被告王军章在内一起为被告王迎章完成该项工作。对于原告与被告王迎章之间并不存在控制、支配、从属关系，本次劳务的实质并非以劳务本身为目的，而是表现为物化的劳动成果，即是以提供通过劳务产生的工作成果为目的。结合王军章与王范为需共同完成工作任务及原告王范为陈述的其与被告王军章在劳务活动中不存在谁跟谁干活的事实，应认定原告王范为与被告王军章等人系松散型的合作承揽被告王迎章盖房子的工作。故原告与被告王迎章之间不存在雇佣关系，双方应系承揽关系。关于被告王迎章及被告王军章是否应向原告承担责任的问题，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，被告王迎章作为定作人要求王范为等人将其被强拆过的房屋装上板子，可以认定被告王迎章的定作活动本身具有高度的危险性，其在选任承揽人时应具有充分的注意义务，其在明知上述活动存在危险性的情况下，没有询问、考察原告及被告王军章等人是否具备安全操作技术知识和能力，对于施工时需进行高处作业亦未尽到一定的安全提示和风险防范义务，另一方面建筑材料楼板系被告王迎章提供，且有部分是被强拆后又继续投入使用的楼板，被告王迎章虽主张事发楼板是新购买的，并未提供证据。而原告王范为在施工中因楼板断裂其从高处坠落摔伤，被告王迎章不仅要根据其定作选任过失承担责任，还应根据其提供的材料出现的安全隐患承担责任。综上，本院酌定由被告王迎章承担45%的赔偿责任。被告王军章与被告王迎章是兄弟关系，其出于亲情关系，为了被告王迎章的利益，介绍并与原告及其他几人一起合作完成被告王迎章的盖房子工作，其在施工过程中对王范为提出要求也是施工过程中合作完成工作任务所需，不能因此就认定其与原告之间形成雇佣关系，双方之间在实际施工过程中应是松散型的合作关系，也不应以王军章已向原告支付部分医疗费而认定双方存在雇佣关系。故本院对被告王迎章抗辩的原告与被告王军章之间是雇佣关系的意见不予采纳。但被告王军章作为施工现场的合作主导人，未能做好风险防范工作，并在指挥原告劳动时存在过失，致使原告在抬板子过程中因脚下所踩板子断裂从高处坠落摔伤。故本院酌定，被告王军章对原告王范为的伤情承担15%的赔偿责任。就原告主张的各项损失，根据当事人庭审陈述、提供的证据材料及相关法律、法规的规定，具体认定如下：医疗费：医疗费应当根据医疗机构出具的票据，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的医疗费发票，原告在徐州仁慈医院治疗，共支付医疗费140227.94元。原告在睢宁县工人医院住院治疗，共支付医疗费2501.76元。结合原告住院时间、入院诊断、伤情等，应当认定原告在睢宁县工人医院的住院治疗属于合理治疗范围，本院对原告王范为的医疗费确认为142729.7元（140227.94元+2501.76元）。残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。结合《江苏省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》关于残疾赔偿金统一标准的规定、原告的年龄及伤残等级，本院对原告王范为主张的残疾赔偿金确认为100552.32元（55862.4元/年×18年×10%）予以确认。误工费：误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告王范为主张27300元（130元/天×210天），虽未提供证据证明其具体收入，结合原告的工作性质、工作天数、分细行业标准，参照康宁司鉴中心[2020]临鉴字第1197号司法鉴定意见书载明的误工期210天，本院对原告主张的误工费损失25200元（120元/天×210天）予以确认。护理费：护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告王范为主张护理费9000元（100元/天×90天）,结合当地护工标准、康宁司鉴中心[2020]临鉴字第1197号司法鉴定意见书载明的护理期及被告王迎章为原告护理时间，确认原告的护理费损失为8300元（100元/天×83天）。被告王迎章虽主张护理原告45天，未提供证据，也未得到原告的认可，本院对被告王迎章该意见不予采纳。营养费：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告王范为主张的营养费3600元（40元/天×90天）,标准适宜，本院予以确认。住院伙食补助费：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告主张按照50元/天计算住院期间的伙食补助费，标准合理，本院予以确认。原告实际住院天数共计114天，故本案住院伙食补助费应为5700元（50天×114元/天）。交通费：原告主张500元，虽未提供相关票据，考虑该项费用确有必要且已实际发生，结合原告就医地点、次数、住院时间、鉴定事宜等因素，本院对原告主张的交通费500元予以确认。鉴定费：原告自行委托宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所作出的泗阳人医司鉴所[2019]临鉴字第63号司法鉴定意见书，被告不予认可，本案并未采信，故宿迁市泗阳县人民医院司法鉴定所鉴定费2787元，由原告自行承担。被告王迎章申请司法鉴定，并向南京康宁司法鉴定中心支付鉴定费2900元，有鉴定费票据予以证实，本院依法予以确认。鉴定费的分担将由本院在诉讼费中予以确定。综上，根据本院核定的原告各项损失数额及被告王迎章、王军章已向原告支付的款项数额，本院确认被告王迎章应当赔偿原告各项损失为61961.91元[286582.02元（医疗费142729.7元+残疾赔偿金100552.32元+误工费25200元+护理费8300元+营养费3600元+住院伙食补助费5700元+交通费500元）×45%-王迎章已支付67000元]。被告王迎章应当赔偿原告各项损失为42987.30元（286582.02元×15%），鉴于被告王军章已支付43932元（110932元-67000元）]，故对原告要求被告王军章承担责任的诉讼请求，本院不予支持。二被告虽抗辩已支付原告117000元，未提供证据，也未得到原告的认可，本院对二被告的此意见不予采纳。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告王迎章于本判决发生法律效力之日起十日内赔付原告王范为医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费各项损失合计61961.91元；二、驳回原告王范为对被告王军章的诉讼请求；三、驳回原告王范为其余诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取683元，鉴定费2900元，合计3583元，由原告王范为负担283元，被告王迎章负担3300元（诉讼费400元、鉴定费2900元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 张新娟二〇二一年五月十九日法官助理 顾雅情书 记 员 刘 鑫附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]）第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期限的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。