贵州省玉屏侗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0622民初326号原告：贵州会贤建筑劳务有限公司，统一社会信用代码91520102675424100D，住所地贵州省贵阳市南明区花溪大道北段194号苑林星月湾二期商住楼J栋1单元15层1号房（湘雅社区）。法定代表人：李元荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄海辉，湖南存远律师事务所律师。被告：安徽建工集团股份有限公司，统一社会信用代码91340300711790416H，住所地安徽省蚌埠市东海大道5183号。法定代表人：王厚良，该公司董事长。委托诉讼代理人：高正旺，男，1974年1月5日出生，汉族，该公司员工。委托诉讼代理人：韩伟，安徽建工集团股份有限公司律师。原告贵州会贤建筑劳务有限公司（以下简称贵州会贤劳务公司）与被告安徽建工集团股份有限公司（以下简称安徽建工公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月20日立案，依法适用普通程序，于2020年6月22日、2021年1月22日公开开庭进行了审理。本案当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵州会贤劳务公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告窝工期间建筑器材租金损失1155181元；2、判决被告支付原告窝工期间民工工资损失149500元；3、判决被告赔偿原告建筑器材损失费18万元；以上合计1484681元。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月，被告以“先施工、后招投标”的方式将位于玉屏大龙经济开发区地块棚户区改造建设项目第三标段”（即二期工地）脚手架专业分包工程分包给原告（包工包料）施工，并通知原告于2017年9月10日组织班组进场施工。原告接被告施工通知后，按其要求组织班组进场施工。2017年10月15日，主体工程正式施工。施工一段时间后，被告于2018年2月5日与原告签订了由其出具的已打印好的格式《建筑工程施工专业分包合同》，双方约定工期为180天，脚手架工程单价为52元／ｍ2、工程量为27029ｍ2、工程总价1405508元；并对履约保证金、双方职责及违约责任等进行了明确约定。按合同约定的180天工期，自2017年10月15日主体工程正式施工之日起，应当于2018年4月13日拆架完工。但因被告原因一直长期窝工。直至2019年1月14日，被告才以《通知单》的形式书面通知原告于2019年1月16日开始拆架，2019年3月31日拆架完工并撤场。因被告在施工过程中未按规定施工、未文明施工，乱扔渣土等建筑垃圾，建筑垃圾堆积成山时也不及时清理，导致每栋楼第一层的钢架管均被建筑垃圾损坏、填埋。导致原告要赔偿租赁部建筑器材丢失费180000元（建筑器材租赁合同约定按15元／米赔偿：12000米＊15元＝180000元）。该部分钢架管损失完全是被告施工原因引起的，应当由被告担责。窝工期间原告多次要求拆架，以便减少建筑器材租金、驻地民工工资等各项损失，但被告坚决不允许原告拆架。导致原告窝工期间租赁的建筑器材租金实际损失1155181元，民工工资损失149500元。被告于2018年10月30日向原告出具的《情况说明》中已明确：窝工责任在于自己，不在于原告，原告也没有出现外架工程质量问题与其他违约行为。被告应当依法赔偿原告窝工期间的各项损失。综上所述，因被告原因窝工，又不准许原告在窝工期间拆架，导致原告损失惨重，请法院支持所请。诉讼过程中，贵州会贤公司增加诉讼请求：判决被告赔偿原告因其窝工导致产生的原告支付给各租赁站的违约金436887元，案件受理费34285元，财产保全费10000元，律师费85000元，合计566172元。被告安徽建工公司辩称，一、会贤公司主张器材租金损失极高且无任何依据。首先，涉案项目所需要的有关的建材数量没有会贤公司诉称的那么多，会贤公司作为一个专业的脚手架工程施工单位，其不可能只承接了涉案项目的工程，会贤公司的证据也无法证明其将租赁的全部建材用到了涉案项目上；其次，依据《招标文件》第三章第四条第一项约定，由于天气、地方施工环境、整改等原因造成的设备停工损失，除不可抗力外由会贤公司自行承担，特别是由于会贤公司的原因，我公司多次收到相关部门、发包人、监理方的整改通知或处罚，其中应由会贤公司承担的2.9万元罚款其也没有缴纳，请求法院在判决中一并予以处理。因此，对造成的工期延误，会贤公司存在重大过错。二、会贤公司不存在窝工期间的民工工资。首先，会贤公司负责的工程结束后，其工人就离开了涉案项目的工地，只有一两个管理人与我公司进行电话对接，农民工干一天才记一天的工，当时涉案工程已不存在工作的需求，故会贤公司提供的民工明细表极有可能是伪造的或是民工在其他项目上干的活；其次，依据《招标文件》第三章第四条第一项和会贤公司提交的投标文件中《投标报价书》备注第四条约定，由于天气、地方施工环境、整改等难以控制的因素造成的人工费损失，由会贤公司自行承担，安徽建工不予补偿。三、会贤公司主张的建材损坏费没有依据。会贤公司没有提供证据证明其建材存在丢失或损坏的情形，退一步讲，即使会贤公司的建材丢失了，依据会贤公司提交的投标文件中《脚手架工程清单报价表》备注第3条约定，建材由会贤公司看管，但会贤公司负责的工程结束后，其工人就全部离开了涉案项目的工地，没有人在现场负责看管材料，建材如有丢失、损坏安徽建工不负任何责任。此外，任何从事建筑器材业务的商家都在投标报价中考虑到器材丢失、损坏的情况，所以他们在报价中已经包含了这部分费用，现在会贤公司额外主张该费用没有事实依据。四、因双方已对窝工损失做出了约定，本案无需进行工程鉴定。首先，《投标文件》投标报价书中备注7对由于招标人的原因造成的超期损失进行了约定，即因招标人原因，未能在工期内完成施工，超过工期时按实际超期时的实际占用施工面积1.8元/（m2·月）进行计算；其次，涉案工程的工程量为27029m2。再次，窝工期限从2018年8月4日至2019年1月16日，共5个月。应当指出，该约定是基于招标人的原因造成的窝工损失做出的，涉案工程产生的窝工主要是由于会贤公司的原因造成的。安徽建工认为，会贤公司负责施工的脚手架部分架体严重变形、垂直度偏差较大、局部底部立杆被拆除、脚手架搭设不规范、连墙杆严重缺失、部分外架基础未硬化、剪刀撑未连续设置等原因造成了整改、停工的情形，在接到安徽建工项目部的多次通知后又怠于开展拆除工作，在产生窝工的原因，应负有主要责任，应承担超期损失70%的责任，安徽建工承担30%的责任较为合适。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条规定“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许”；本条内容的主旨在于认定双方自愿达成的结算协议效力能够对抗鉴定申请，本条规定与工程实践相符合，有利于创造工程诉讼审理中尊重当事人双方意思表示为重的司法环境。具体到该案中，因安徽建工和会贤公司已对窝工损失做出了约定，本案无需进行工程鉴定。且由于建筑领域工程鉴定耗时长、费用高，若会贤公司不顾双方签订的协议，坚持进行工程鉴定，那么该鉴定费用应由会贤公司独立承担。综上所述，安徽建工与会贤公司签订的相关协议系双方真实意志表示，且不违反法律规定，根据《中华人民共和国合同法》第八条的规定：“依法成立的合同对双方当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同”，会贤公司不能因为内部股东之间存在矛盾就不遵守双方协议约定的内容。因此恳请贵院查明事实，依法公正作出判决。本院经审理认定事实如下：贵州会贤劳务公司通过招投标于2018年2月5日与安徽水利公司（承包人）签订《建设工程施工专业分包合同》。合同约定：承包人将其承建的大龙经济开发区大龙堡2号地块棚户区改造建设项目第三标段工程中的脚手架专业分包工程分包给分包人施工；开工日期2018年2月6日（以承包人通知为准），完工日期2018年8月4日，工期为180天；脚手架单价为52元/m2,工程量为27029m2,工程总价1405508元；工期延误：因分包人造成的工期延误，由分包人承担相关责任，工期不予顺延。分包人按下列原则承担违约责任，（1）如分包人未能在工期内或按合同约定延长的期限内完工本分包工程，分包人应按专用合同条款中约定的标准向承包人支付逾期完工违约金，逾期完工违约金总额不应超过专用合同条款中约定的逾期完工违约金最高限额。逾期完工违约金总额不应超过专用合同条款中约定的逾期完工违约金最高限额。逾期完工违约金将以按合同应支付或将支付给分包人的款项中扣除，或要求分包人偿还。合同专用条款10.5条约定：“分包人未能在工期内按合同约定延长的期限内完成本分包工程，应按下列原则承担违约责任，逾期完工违约金的标准：分包人延期交工的，每延误一日，应向承包人支付每天5万元违约金”。《投标报价书》备注第7条：因招标人原因，未能在工期内完成施工，超过期时按实际超期时的实际占用施工面积1.8元/（m2·月）进行计算。《招标文件》亦只约定分包人的延误工期责任。合同还约定了工程质量、计量、价款支付等内容。合同签订时，贵州会贤劳务公司已进场施工。2019年1月14日安徽水利公司向贵州会贤劳务公司发出《通知书》要求贵州会贤劳务公司从2019年1月16日正式开始拆除外脚手架。延误工期时间为从2018年8月4日至2019年1月16日止，安徽水利公司认可延误工期时间为167天。2018年10月30日，安徽水利公司大龙经济开发区棚户区改造建设项目部向贵州会贤劳务公司出具情况说明：大龙经济开发区大龙堡2号地块棚户区改造建设项目第三标段二期工程脚手架中标单位为贵州会贤劳务公司，因施工要求，脚手架工程先施工，后招投标，招投标于2018年2月5日进行并签订施工合同，我项目部于2017年9月10日通知贵州会贤建筑劳务有限公司施工班组进场，第一批铜管用于钢筋棚，从2017年10月15日开始，大量钢管用于主体施工；贵州会贤建筑劳务有限公司施工班组从进场施工至今，没有出现经费问题，也没有因各种原因耽搁项目工期的行为。贵州会贤劳务公司在诉讼中提出司法鉴定申请，要求对案涉工地“大龙经济开发区大龙堡2号地块棚户区改造建设项目第三标段”D1#、D2#、D4#、D10#——D13#、D17#共8栋楼，2018年4月13日至2019年3月31日352天停工期间脚手架专业包工仓料单项分包工程中所需的钢架管、扣件、顶托等建筑租赁器材的租金损失、驻地民工工资、管理费用进行鉴定。本院依法受理后，依法委托贵州皓天工程造价咨询有限公司进行司法鉴定。贵州皓天工程造价咨询有限公司作出皓价鉴字（2020）第126号工程造价鉴定意见书，其鉴定意见为:根据《施工设计图纸》计算8栋楼的外脚手架搭设面积为27606.77元。1、钢架管、扣件、顶托等建筑租赁器材的租金损失为460480.92元，2、驻地民工工资的损失为人民币27800元。另查明：贵州会贤劳务公司曾于2019年7月18日向本院起诉安徽水利公司。2019年10月19日向本院申请撤回对安徽水利公司要求赔偿：1、合同内实际损失28427元，2、窝工期间建筑器材租金损失1536396元，3、窝工期间民工工资149500元，4、建筑器材丢失费18000元。安徽水利公司现已更名为安徽建工集团有限公司。上述事实，有双方当事人提供的证据及庭审陈述在卷为凭且经开庭质证，可以确认。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工专业分包合同》已经本院（2019）黔0622民初622号民事判决书认定为有效合同。双方在合同履行过程中，造成约定工期逾期。根据被告项目部人员签字认可的情况说明，可以确认原告没有延误工期，被告亦没有提供证据证实不是其原因造成工期延误。被告提出情况说明系原告拒绝拆除一期的外架而被迫所签字认可，但未提供证据证实，因此，本院对其该项辩诉意见依法不予采纳。故，本院依法可以确认。案涉工程的工期延误是被告原因所致。关于延误工期的具体时间问题。虽然原告是在2017年10月15日进场施工，但距离双方签订案涉工程合同的时间长达3个多月，是双方约定工期的一半多，原告对此应明知，却在签订合同时，仍明确开工时间为2018年2月6日，完工时间为2018年8月4日。虽然，原告提出曾要求被告更改，但未提供证据证实，对原告的该项辩解意见，本院依法不予采纳。故可以确认双方约定的完工时间为2018年8月4日，其延误工期的时间应从2018年8月4日计算，根据被告向原告发出的《通知单》可以确定，延误工期的截止时间为2019年1月16日。结合被告的自认，故涉案工程延误的工期时间为5个月零17天（167天）。招投标文件是原、被告签订的《合同》的一部分。根据投标文件第7条的约定：“因招标人原因，未能在工期完成施工；超过工期时按实际超期时的实际占用施工而面积1.8元/（m2·月）和鉴定意见中认定的面积进行计算”，因此，被告应赔偿原告因延误工期造成的损失为：27606.77×1.8×5+27606.77×17÷30=264104.7元。对于鉴定意见中认定的延误工期的时间与本院查明的事实不相符，故对其第一项鉴定结论，本院依法不予采纳。关于原告要求被告赔偿窝工期间民工工资损失149500元，虽有被告延误工期的事实及司法鉴定认定该项损失为27800元，但因双方已约定延误工期损失的计算标准，该项请求已包含在约定当中，故原告的该项请求于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告赔偿因延误工期导致产生的各种租赁站的违约金436887元，案件受理费34285元，财产保全费1000元，律师费85000元的诉讼请求。根据原告提供的证据，长沙市天心区法院（2019）湘0103民初3752号民事判决书、浏阳市人民法院（2019）湘0181民初4134号民事调解书、铜仁市碧江区人民法院（2019）黔0622民初2893号民事判决书，均认定是贵州铜仁市创利恒建筑有限公司因欠付建筑设备租赁费而产生的各种损失。而原告与贵州铜仁市创利恒建筑有限公司是不同的法人公司，且贵州铜仁市创利恒建筑有限公司所付的各种损失亦不能证实是被告原因所致，而是未支付租金所致。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应承担举证不能的不利后果，故对原告的该项诉讼请求，本院依法不予支持。同理，原告要求被告赔偿建筑器材损失18万元的诉讼请求，因原告提供的证据不足以证实该项请求是被告原因所致及存在18万元的损失，故原告的该项请求，本院依法不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、被告安徽建工集团股份有限公司在本判决生效后10日内支付原告贵州会贤建筑劳务有限公司损失费264104.7元；二、驳回原告贵州会贤建筑劳务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18162元，由原告贵州会贤建筑劳务有限公司负担12862元，被告安徽建工集团股份有限公司负担5300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在本判决限定的履行期限届满后两年内向本院或被执行人财产所在地基层人民法院申请强制执行。审 判 长  杨代福人民陪审员  向木成人民陪审员  熊森林二〇二一年五月九日法官助理许莎书记员姚卉娟