山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终2143号 上诉人（原审原告）：山东中鲁时空数字技术传播有限公司，住所地山东省青岛市市南区，统一社会信用代码：91xx5M。 法定代表人：郑玉美，总经理。 委托诉讼代理人：张晶，男，汉族，1965年4月23日出生，住山东省青岛市市南区。 被上诉人（原审被告）：王波，男，汉族，1977年6月26日出生，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：法洪苗，女，汉族，1977年9月28日出生，住山东省胶州市。系王波之妻。 上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司（以下简称中鲁公司）因与被上诉人王波合同纠纷一案，不服山东省青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初9124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中鲁公司向本院提出上诉请求：1、撤销山东省青岛市市南区人民法院(2020)鲁0202民初9124号民事判决书；2、改判支持上诉人原审起诉状的全部诉讼请求；3、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、王波负有山东中鲁时空数字技术传播有限公司胶州市日升昶分公司(以下简称“日升昶公司”)的全部管理责任、行政管理责任、分公司解散的清算责任，上述责任非上诉人的责任，因此在王波未履行完毕分公司的清算责任之前，使用上诉人的《营业执照》《网络文化经营许可证》的资质期间，必须支付相应的品牌管理费。根据双方签署的《直营店承包合同》第十条、第十一条之约定，王波负责分公司的消防、治安、环保、地税、国税、工商管理等行政管理事项，并负责分公司的全部经营事项。被上诉人王波提交的胶州市文化市场服务中心《文化经营单位安全检查现场记录》首先真伪不明，其次，即使因为消防安全隐患停业，那也是王波个人需要承担的管理责任，后期整改完毕也可重新开业，但在其使用上诉人的品牌及网络资质期间，应当支付品牌使用费。二、根据双方签署的《直营店承包合同》第十二条、第十七条、第十八条之规定，合同到期自动续约一年，每年品牌使用费4100元/年，合作期满分公司依法进行清算。在此期间的品牌使用费当然应当缴纳。根据上诉人提交的青岛市胶州市文化广电新闻出版局《关于同意注销山东中鲁时空数字技术传播有限公司25家网吧《网络文化经营许可证》的批复》，显示被上诉人停止使用上诉人品牌及网络资质的时间为2018年9月30日，但是分公司至今还未履行清算程序，工商登记显示为在业。因此被上诉人应当支付2018年的品牌使用费。三、上诉人起诉的目的，不仅仅是为了追回王波拖欠的品牌使用费，更是为了借此机会，督促其及时清理僵尸企业，履行管理股东应尽的义务和责任。否则，涉案分公司继续显示存续，王波也不履行清算义务。综上所述，请法院依法支持上诉人的上诉请求。 被上诉人王波辩称，我在2017年已与上诉人取消合同关系，上诉人没有提供任何服务。 中鲁公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决王波支付中鲁公司自2018年1月1日至2018年12月31日的品牌使用费4100元；2、王波将营业执照正副本原件交回中鲁公司，本案诉讼费用由王波承担。 一审法院认定事实：2016年1月1日，中鲁公司（甲方）与王波（乙方）签订《直营店承包合同》，约定甲方同意乙方承包经营直营店，直营店的注册名称为山东中鲁时空数字技术传播有限公司胶州市日升昶分公司，乙方不得向第三方转让甲方在该直营店的手续牌照；甲方协助办理为设立和合理搬迁承包直营店所需的文化、公安、工商、税务等许可证和营业执照事宜，包括各项证照的年审；甲方拥有100%直营店牌照所有权，但不参与具体经营；乙方承包甲方直营店手续后，按照合同约定在每年1月1日起至3月15日止向甲方支付当年度承包管理费，逾期则视为乙方违约，视为乙方自动放弃承包甲方直营店手续，甲方将直营店手续予以收回，承包合同自动解除，承包年费为每年4100元；直营店的承包期限为1年，即从当年1月1日起至当年12月31日止，如乙方无违约、违规及服从甲方管理履行合同要约，本合同自动续约1年。王波已支付至2017年度的承包费用。 一审法院认为，中鲁公司与王波签订的《直营店承包合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应全面履行各自约定的义务。上述合同约定承包期限为1年，如无违约等情况，自动续约1年，王波已交纳2017年度的承包费用，因此，上述合同期限应至2017年12月31日止；王波提交证据证明山东中鲁时空数字技术传播有限公司胶州市日升昶分公司于2017年9月停业，中鲁公司虽不认可但未提交其他证据证明该分公司重新营业时间，因此，中鲁公司主张王波支付2018年度的承包费用或管理费用的诉讼请求，一审法院不予支持。关于中鲁公司主张王波返还营业执照正副本的诉讼请求，中鲁公司未提交证据证明上述证件在王波处，王波亦予以否认，故对该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回山东中鲁时空数字技术传播有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由山东中鲁时空数字技术传播有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 上诉人中鲁公司提交证据一、胶州市人民政府网站下载的胶州市综合行政执法局成立时间及综合执法职能表一份，证明胶州市综合行政执法局是2015年9月成立，文化企业停业是由行政执法局负责。证据二、从胶州市人民政府网站下载的胶州市综合行政执法局职能材料一份，证明胶州市综合行政执法局集中行使有关行政执法部门的行政处罚职权，其中第四项中明确规定行使文化、市场方面的法律法规规定行政处罚权，负责查处网吧、娱乐等方面的违法违规行为，负责组织全市文化市场专项治理行动，查处扫黄等大量要案。同时在下载的机构中明确规定，2015年9月之后对行政辖区内的网吧开展的日常巡查工作依法行使行政处罚权的工作交由胶州市综合行政执法局综合行政执法大队，由综合行政执法局进行负责。证据三、从国家企业信用信息公示系统下载的胶州市文化市场管理站，企业主页打印件一份，证明该单位系事业单位企业化管理，其经营范围为加强全市文化市场管理服务，其服务的对象一是为歌舞娱乐场所管理服务，二是为印刷出版物管理服务，法人代表王世加。只是一个服务机构，无行政执法权。证据四、从胶州市人民政府网站下载的胶州市文化广电新闻出版局机构信息打印件一份4页，其中第三页证明文化站隶属于胶州市××室。胶州市文化广电新闻出版局就是对辖区内的文化企业进行服务，也没有行政执法权。证据五、从国家企业信用信息公示系统下载的胶州市文化市场服务中心企业主页打印件一份，证明该中心是事业单位企业化管理，其经营范围也是为加强全市文化管理服务，其服务的对象一是为歌舞娱乐场所管理服务，二是为印刷出版物管理服务，法人代表王世加。该中心属于胶州市文旅局的临时机构，在国家信息网显示期间是2019年10月18日到2020年3月31日，也是服务机构，无行政执法权。证据六、从胶州市人民政府网站下载的胶州市文旅局机构信息表打印件一份5页，其中第4页证明胶州市文化市场服务中心系该局内设临时科室，成立于2019年10月18日。其文旅局的主要职能是对辖区内餐饮服务，该也是服务机构，无行政执法权。证据七、通话记录一份，证明上诉人从来没有将被上诉人的营业执照办理注销，也为被上诉人进行了服务。同时被上诉人承认其手机号不是在总公司备案的手机号。证据八、企业变更登记信息查询结果及房屋租赁合同，证明被上诉人在2013年7月18日对涉案网吧的经营地址进行变更，经营期限是2012年8月23至2025年8月23日，目前该涉案网吧还在原地址经营。补充证据1、2019年日升昶分公司年报，来源于国家信用信息平台，证明年报有利润有收入。2020年日升昶分公司年报，填报人是法洪苗，法洪苗是工商年报的联络人，以总公司名义报的2019年和2020年年报，我们取得了2020年报的原件，是我到胶州市市场监督管理局503室信息科调取的，证明涉案分公司还在继续使用山东中鲁时空的品牌和商标，还在使用网络文化经营许可证，从2005年开始到现在仍在使用，已经使用17年。补充证据2、中鲁时空商标注册证，是国家商标局颁布的，是中鲁时空的文字商标，是我公司的注册品牌和字号，证明被上诉人一直在使用至今。 被上诉人王波质证称，对于证据一到证据六，不是给我的网吧停业，是我自己不经营了。每年网吧审证的时候需要胶州市文化服务中心看场所，场所合格才能审批，审批通过才能下发营业执照，并不是上诉人所说的无行政执法权。证据七备案的手机号是我妻子的手机号。关于证据八经营的地址2015年就不使用了。对补充证据1真实性无异议，我们是上诉人的分公司，总公司如果不给我们注销的话，我们公司会一直显示在线经营状态，2019年5月份，我们被山东省工商局查到没有报税已经被列入异常，今年到6月份已经影响到我们的征信，在没有办法的情况下，上诉人总公司联系不上人，我们只好找了个会计给报上了税，否则会影响我们征信。对补充证据2真实性无异议，但该注册商标我们是在2005年的时候花了10多万元已经一次性买断，总公司每年只收取我们的管理费。 被上诉人王波提交补充证据1、“一次办好”一次性告知书，证明需要上诉人把工商证正副本补办下来，总公司签字盖章后，我们才能注销；补充提交证据2、分公司、非法人分支机构、营业单位简易注销承诺书，证明被上诉人分公司无债务；提交补充证据3、企业注销登记申请书，证明我们需要上诉人公司给我们签字盖章，把工商证补办下来，我们才能办理注销。 上诉人中鲁公司质证称，被上诉人称年报是应由我们上报，在2016年我与王波签订的承包合同中第四条中、第八条第1款中明确约定，我们是协助被上诉人办理年报工作，因为我们在2018年的时候，上诉人催要2018年度品牌使用费时，被上诉人不搭理总公司也不提供数据，也不缴纳品牌使用费，所以造成数据申报耽误，责任都在被上诉人处。合同第10条约定，我们将分公司的经营管理权，包括报税，这些责任在第10条第4、5、7、8项中约定，都由被上诉人办理。我们将商标权和经营权在合同签订后都给予了被上诉人，总公司不参与任何经营，被上诉人将年报的责任推给上诉人，无法律和事实依据。对于被上诉人补充提交证据1、2、3的证明事项均不认可，办理注销不需要总公司签字盖章，对于补充证据2注销承诺书不予认可，公司注销需要按照法律要求，被上诉人应该到税务局清税，只有到税务局拿出清税证明，我们才能协助上诉人办理注销，被上诉人没有完税证明，上诉人无法签字盖章。对于补充证据3的证明事项不予认可，被上诉人清税不需要上诉人的参与，王波是日升昶的法定代表人，也是税务登记法定代表人，有义务到税务机关办理清税，我们总公司不参与，被上诉人不报税，是被上诉人的责任。 本院认为，对上诉人提交的证据一至八，与本案并无直接关联性，本院不予认定。对上诉人提交的被上诉人的工商登记的真实性，本院予以确认。 本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实基本一致。 本院认为，本案的焦点问题是被上诉人王波是否应当支付上诉人品牌使用费及营业执照返还问题。本案被上诉人王波主张其在2017年9月即停止经营涉案网吧，根据双方合同十七条的约定，合营期限为壹年，乙方无违约、违规等情况，合同自动续约壹年，但该条同样约定，双方达不成一致的，进入解约和清算程序。本院认为，本案所涉合同为上诉人中鲁时空提供的格式合同，被上诉人王波并未按期支付2018年的品牌使用费，说明双方并未就继续履行合同达成一致意见，故在中鲁时空公司未提交证据证明双方2018年度仍有继续履行合同合意前提下，该条款的解释应当以双方实际履行的合意为准，上诉人主张2018年度品牌使用费（管理费）无事实及法律依据，本院不予支持。另外，关于返还营业执照正副本的问题，因营业执照属于公司证照，中鲁时空公司未提交证据证明双方合同解除或届满后公司营业执照正副本归属事宜，故对其该部分上诉理由，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人山东中鲁时空数字技术传播有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  解 鲁 审判员  胡金鳌 审判员  温 燕 二〇二一年五月十八日 法官助理 郭婧雯 书记员 刘欣瑜