河南省巩义市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫0181民初1053号原告：河南豫消建筑消防安装工程有限公司，住所地河南省郑州市顺河路7号。统一社会信用代码：9141010571917567X9。法定代表人：丁祥绪，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔鹏飞，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：左朝，上海市建纬（郑州）律师事务所律师。被告：河南华晟房地产开发有限公司，住所地河南省郑州市管城区紫荆山路东、商城路北裕鸿国际D号楼1单元13层208号。统一社会信用代码：914101005610217921。法定代表人：曹素芹，该公司董事长。委托诉讼代理人：席红霞，河南魁达律师事务所律师。委托诉讼代理人：贺炎明，河南魁达律师事务所实习律师。原告河南豫消建筑消防安装工程有限公司（以下简称：“豫消公司”）与被告河南华晟房地产开发有限公司（以下简称：“华晟公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告豫消公司的委托诉讼代理人崔鹏飞，被告华晟公司的委托诉讼代理人席红霞、贺炎明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。豫消公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款1,322,400元；2.判令被告向原告支付逾期付款利息暂定59,000元（其中，以644,400元为基数自2019年1月2日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期贷款利率计算；自2019年8月20日起至2021年1月6日止按照一年期贷款市场报价利率计算。以1,322,400元为基数自2021年1月7日起至实际履行之日止按照一年期贷款市场报价利率计算）；3.本案诉讼费、保全费、保函费由被告负担。事实与理由：2014年1月10日，原告与被告签订了华晟新城项目一期《消防工程施工合同》，被告将位于河南省巩义市华晟新城消防工程发包给原告施工。合同签订后，原告依约履行完合同约定的施工义务并向被告交付了该工程，被告已实际投入使用至今。但截止至起诉时，被告尚欠原告工程款未付，请求判如所诉。华晟公司辩称，1.豫消公司在实际施工过程中存在部分工程未施工和施工与约定严重不符的情况，工程结算价应以华晟公司审定价为准。案涉工程经消防验收合格后，豫消公司向华晟公司提交了《工程竣工结算书》，华晟公司在审核过程中经与现场施工工程量核对后发现，豫消公司未按图纸、《承包范围说明书》、《已标价工程量清单》施工。诱导风叶、防雨百叶等部分设施未安装，防火卷帘、挡烟垂壁等部分设施少于约定数量，5号楼自动喷淋系统等设施中所用材料的结算单价高于其他同型号5.9-6.9倍，经华晟公司核算，豫消公司未按约定施工的工程量为1,001,559.35元，工程价款应为5,778,440.65元，双方应按照该价款进行结算；2.豫消公司应承担的违约金应当从工程款中予以扣除。根据《消防工程施工合同》24页通用条款31.6条及37页专用条款31.2条的规定“乙方应保证其编制的结算书的完备性和准确性。乙方上报的结算书不得高出最终审定金额的5%，否则甲方收取超出部分的10%作为违约金，并在结算时扣除”。豫消公司送审结算价为6,727,385元，华晟公司的审定价为5,778,441元，两者差额远远超出合同约定的范围，豫消公司应承担违约金123,787元，该款项应在工程款中予以扣除。故目前剩余工程款为197,054元，原告主张缺乏事实依据，不应得到支持；3.因豫消公司未按合同约定完成全部施工内容，导致工程至今未能结算，故豫消公司主张的利息损失不应得到支持。本院经审查，认定事实如下：2014年1月10日，华晟公司作为发包方（甲方）与作为承包方（乙方）的豫消公司签订《消防工程施工合同》一份，约定豫消公司对华晟新城项目1＃、2＃、3＃、5＃、6＃、7＃及相应地下室和商业部分，建筑面积约10万平方米消防工程的深化设计、配合精装修设计、管线综合设计、按照设计图纸进行消防安装总承包，约定固定工程价款（含税费包干总价）6,780,000元。同时约定乙方不得将工程转包给其他单位，否则视为违约，甲方有权终止合同。合同通用条款合同20.5条约定：所有因工程变更而产生的费用变化，均在取得消防验收合格后进行退补结算时结清。专用条款19.8条约定，合同价款的调整因素：设计变更、工程范围变更。通用条款第八条工程变更中工程设计变更约定：甲方交付的图纸、或乙方提交的经甲方批准的图纸、说明和有关技术资料，作为施工的有效依据；开工前由甲方组织的设计交底和图纸会审记录，形成纪要作为施工的补充依据。甲方有权根据开发需要，对图纸进行变更。所有设计变更，须经甲方盖章认可后，乙方才能按变更施工。乙方如需对设计图纸进行变更，须经甲方及设计单位同意。工程范围变更的24.1条约定，合同履行过程中，甲方可以将同本工程相关的合同范围外工程委托乙方负责施工。乙方对合同外工程实施后10天内，向甲方要求费用签证。甲方核实工程量后，据实予以确认。同时对签证资料进行了约定。专用条款第八条变更价款与签证中25.1（2）条规定：设计变更和工程范围变更造成的工程造价增减在工程暂定总价1%及以内的，结算时不予调整。结算时费用减少超过暂定总价的1%（不含1%）的，结算按实际减少量扣除。通用条款31.7条约定：双方对竣工结算确认后30天内，扣留专用条款中约定的质保金等金额后进行退补结算，支付结算价款。以上合同签订后，豫消公司将案涉工程委托郑州费尔消防设备有限公司进行了施工。本院生效的（2016）豫0181民初849号民事判决书认定华晟公司于2015年9月已向小业主交房。案涉工程于2018年12月19日消防验收合格。2018年11月14日，豫消公司制作的《工程竣工结算书》显示有部分工程未进行实际施工，工程价款合计为6,727,385元。华晟公司收到该结算书后，于2019年3月15日向豫消公司邮寄了告知函。本案审理过程中，华晟公司申请对豫消公司应施工未施工、未按约定施工部分的范围及造价进行鉴定；同时对5号楼自动喷淋系统中所用的水喷淋镀锌钢管的价格进行鉴定。豫消公司以案涉工程属固定总价合同，且小业主已于2015年9月入住，6年之后的现状已无法反映交付时状况，认为不具备鉴定的条件，2018年12月19日该工程已完成了消防验收。被告已支付原告工程款5,457,600元、退还保证金542,400元。本院认为，原、被告之间形成建设工程合同关系。因合同中约定为固定价款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第二十二条规定“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”。故对被告提出鉴定的申请，本院依法不予支持。现案涉工程已施工完毕，并经消防部门验收合格，被告应按照合同约定向原告支付工程款。因原告在《华晟新城消防工程工程竣工结算书》中自认未做扣减部分为52,615元，该款项应在工程价款中予以扣减。故被告应向原告支付1,269,785元（1322400-52615）。关于原告主张的违约利息，因原告2018年11月14日制作《华晟新城消防工程工程竣工结算书》，酌定原告向被告送达的合理期限为5日，根据双方约定的30日确认期限，故被告应从2018年12月20日起至实际履行之日止按照一年期贷款市场报价利率支付利息。关于被告主张原告未按设计图纸进行施工的问题。因案涉工程的施工图纸经消防部门备案后才进行施工，施工后，消防部门又进行了验收。同时合同明确约定图纸变更和施工范围变更才会引起工程价款的变更，被告并未提供施工图纸和施工范围变更的证据。故被告辩解理由不能成立，本院依法不予支持。原告将案涉公司转包他人施工，已构成违约，因双方约定承担违约责任的方式为终止合同，现合同已履行完毕，已无法实际承担合同约定的违约责任。根据该事实，可适当减轻原告的违约责任，本院酌定被告应自起诉之日起向原告支付违约利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告河南华晟房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告河南豫消建筑消防安装工程有限公司支付工程款1,269,785元及违约利息（利息计算方式为：自2021年2月10日起至实际付款之日止按照一年期贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告河南豫消建筑消防安装工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17,232元，减半收取计8,616元，由被告河南华晟房地产开发有限公司负担8,114元，原告河南豫消建筑消防安装工程有限公司负担502元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。交费账户：河南省财政厅非税收入财政专户；开户银行：郑州银行农业东路支行；账号：93×××60。审判员  何剑平二〇二一年五月六日书记员  王晓娟