湖南省邵东市人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0521民初2149号原告：周雅琴，女，2000年11月8日出生，汉族，住湖北省云梦县。委托代理人：朱筱帆，湖北尊而光律师事务所律师。被告：湖南省古元堂养生管理有限公司，住所地为邵东市宋家塘街道景秀路与金龙大道交叉口。法定代表人：张学军。被告：湖南省古元堂养生管理有限公司邵东维也纳店，住所地为湖南省邵阳市邵东市大禾塘街道天贸花苑十三栋B区。负责人：冒光吾。以上两被告的委托代理人：颜姜利，湖南白泉律师事务所律师。以上两被告的委托代理人：周凌明，湖南白泉律师事务所实习律师。原告周雅琴与被告湖南省古元堂养生管理有限公司（以下至判决主文前简称“古元堂公司”）、湖南省古元堂养生管理有限公司邵东维也纳店（以下至判决主文前简称“古元堂维也纳店”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘磊适用简易程序，于2021年5月13日公开开庭进行了审理。原告周雅琴及其特别授权委托代理人朱筱帆，被告古元堂公司的法定代表人张学军、古元堂维也纳店的特别授权委托代理人颜姜利、委托代理人周凌明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周雅琴向本院提出诉讼请求：1、判令确认原告与两被告自2020年6月15日至2020年11月6日期间存在劳动关系；2、判令第一被告向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额78,984.93元；3、判令第一被告向原告支付2020年6月15日至2020年11月6日工作日延时加班工资578190.34元；4、判令第一被告向原告支付2020年6月15日至2020年11月6日休息日加班工资34,416.09元；5、判令第一被告向原告支付2020年6月15日至2020年11月6日法定节假日加班工资4,129.93元；6、判令被告向原告支付经济补偿金7,485.5元；7、判令第二被告对上述诉讼请求支付义务承担连带责任。事实与理由：原告周雅琴于2020年6月15日入职于被告古元堂公司，入职后被告古元堂公司将原告安排在被告古元堂维也纳店工作，工作岗位为技师。入职后，两被告未与原告签订书面的劳动合同，未替原告缴纳社会保险。另外，被告安排原告每日工作12个小时，每月休息3天，但未安排原告调休也未及时足额支付工作日延时加班、休息日、法定节假日加班工资。因此，2020年11月3日，原告被迫向被告发函告知解除劳动关系，被告已于2020年11月6日收到该函，双方劳动关系解除。基于上述事实，原告向劳动认识争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁委不予受理，故原告周雅琴向贵院提起诉讼。被告古元堂公司、古元堂维也纳店辩称：1、被告提交的《古元堂健康足道邵东CEO岗位入职须知》（以下简称“《入职须知》”）具备劳动合同应当具备的要素，应视为签订了书面的劳动合同；2、原告未按照《入职须知》约定履行书面离职程序，系自动离职，不存在支付经济补偿的情形；3、原告所称的延时加班、休息日、法定节假日的加班工资，不符合客观事实，因原告从事足浴按摩行业，采取的是不定时工作制，原告提供的证据也不能证明其存在加班的事实，同时也没有法律依据，不能得到支持。本院经审理认定事实如下：被告古元堂维也纳店系被告古元堂公司的分公司，原告周雅琴于2020年6月15日入职于被告古元堂公司，并于2020年6月21日与被告古元堂维也纳店签订了《入职须知》，工作岗位为技师。该《入职须知》的内容包含入职资料、培训补贴、保底规定、保底期后上班时间及休假、特殊福利、学习费用、开业后薪资方案、社会保险和福利待遇、工作服、离职事项、注意事项等十一个方面，对用人单位、工作地点、工资的标准及发放时间、上班时间、休假时间、社会保险、离职、福利等都有规定。其中约定：员工需在公司工作6个月以上方可书面提出申请并经得门店总经理明确批复后方可办理离职手续，否则按自动离职处理。另查明，原告周雅琴的工作为不定时工作制，每天分早班和晚班，早班的工作时间为中午12点到晚上12点，晚班的工作时间为下午1点到凌晨1点，中间包括中餐、晚餐和夜宵时间，但工作时间不固定，实际工作时间以上钟时间为准，除了上钟时间，技师还可以自由活动。原告周雅琴6月份上钟时间为85.6个小时，7月份上钟时间为183个小时，8月份上钟时间为135.5个小时，9月份上钟时间为69.66个小时，10月份上钟时间为160个小时，顾客可以为技师买钟，买钟后技师则不在被告店里上班，以上时间也包括了法定节假日的加班时间。原告通过被告店内的app打卡考勤，从打卡记录可以看出，经常有人代周雅琴下班打卡，有时显示打卡地点未知或者不在工作地点附近的情况。原告的工资除了保底工资外，主要是按照工作时间（上钟时间）发放工资和提成，每月工资不固定，平时延时工作和法定节假日是否上班由技师自己决定，也可以调休，因工作岗位的特殊性，技师平时的工作时间会超出早晚班的下班时间或者选择休息日和法定节假日加班（上钟时间多），相应的工资被告也通过加班补助、奖金和提成的形式发给技师，因工资高技师一般都会选择加班。原告从入职至离职的平均月工资为14971元。还查明，2020年11月3日，原告要求与被告方解除劳动关系，并向被告方送达了《解除劳动关系告知函》。原告向邵东市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同时向劳动监察部门投诉。2021年3月21日，邵东市劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理案件通知书。以上事实有原、被告提供的身份证复印件、营业执照、负责人身份证明、劳动仲裁申请书、不予受理通知书、解除劳动关系告知函、考勤打卡记录、建行交易明细、转账记录、工资统计表、《入职须知》、上钟明细、生产性支出表、证人证言以及当事人的当庭陈述在卷予以证实，可以认定。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案争议的焦点有两个：第一，原被告双方签订的《入职须知》能否视为《劳动合同》？第二、原告的工作日延时加班、休息日及法定节假日加班的工资是否应当支付？关于第一个争议焦点，原被告所签订的《入职须知》，对用人单位、工作地点、劳动报酬、保底期间及工资、休息休假、社会保险、离职等事项都有约定，符合法律规定的劳动合同应当具备的基本要素，能够明确双方的劳动关系又固定了双方的权利义务关系，实现了书面劳动合同的功能，该《入职须知》具有劳动合同的性质，视为双方签订了劳动合同，故原告要求被告方支付未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，本院不予支持。因该《入职须知》视为劳动合同，可以认定原被告之间成立劳动关系，原告的时间入职时间为2020年6月15日，离职时间为2020年11月6日，故在此时间段内双方存在劳动关系。因原告未按《入职须知》的要求离职，系自动离职，其要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。关于第二个争议焦点，根据本案查明的事实，基于原告职业的特殊性，原告每天工作时间的弹性很大，其每天的实际工作时间并不能确定，在考勤方面也存在很多他人代为打卡或者签到地址不符合规定的情形，原告认为按照被告要求的早晚班（12个小时）上班则每天加班了4个小时，但其所提供的证据不能证明其每天的实际工作时间有12个小时，且原告每月的实际工作时间并没有超出法律的规定，故对原告要求被告支付其每日延时加班工作的诉讼请求，本院不予支持。同时，休息日和法定节假日是否加班由原告自己决定，也可以调休，因休息日和法定节假日的上钟时间多，原告大多选择加班，被告也按照工作时间支付了相应的加班工资和提成，综合考虑到原告的工作性质、劳动报酬和实际的工作时间，故对原告要求被告方支付休息日、法定节假日加班工资的诉讼请求，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第十九条、第二十八条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十七条、第四十六条之规定，判决如下：一、原告周雅琴与被告湖南省古元堂养生管理有限公司自2020年6月15日至2020年11月6日期间存在劳动关系；二、驳回原告周雅琴的其他诉讼请求。本案诉讼费5元（已减半收取），由原告周雅琴承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员  刘 磊二〇二一年五月十三日代理书记员  姜仕亮附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第十九条劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：(一)劳动合同期限;(二)工作内容;(三)劳动保护和劳动条件;(四)劳动报酬;(五)劳动纪律;(六)劳动合同终止的条件;(七)违反劳动合同的责任。劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。