新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新0102民初3624号 原告：卢丽，女，1975年9月28日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉市。 委托诉讼代理人：曾晖，新疆同创律师事务所律师。 被告：新疆生产建设兵团中国青年旅行社（有限公司），住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区青年路北一巷8号。 法定代表人：董良泉，系新疆生产建设兵团中国青年旅行社（有限公司）总经理。 委托诉讼代理人：任淑杰，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨福靖，北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。 第三人：阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区和田街2号宏图大厦九层。 负责人：张结冰，系阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司总经理。 委托诉讼代理人：秦浩，男，1995年5月25日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。 原告卢丽与被告新疆生产建设兵团中国青年旅行社（有限公司）（以下简称兵团中青旅）、第三人阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司（以下简称阳光财险乌市支公司）旅游合同纠纷一案，本院于2021年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告卢丽及其委托诉讼代理人曾晖，被告兵团中青旅的委托诉讼代理人任淑杰，第三人阳光财险乌市支公司的委托诉讼代理人秦浩均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告卢丽向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令被告赔偿原告各项损失32,454.28元（医药费3,152.18元、误工费16,857元、护理费5,495.1元、住院伙食补助费250元、营养费6,000元、鉴定费700元）。事实和理由：2019年12月27日，原告等38人共同与被告兵团中青旅签订《出境旅游合同》，约定由被告组织原告等38人进行旅游。时间从2020年1月5日至2020年1月14日，共计9天。并以原告为被保险人，在第三人阳光财险乌市支公司投保《江泰阳光游旅游意外保险产品出境游保险》。2020年1月6日，原告在被告的安排下出境旅游，在游览过程中，因乘坐的旅游大巴发生交通事故，致原告受伤，在泰国治疗后，又在解放军第四七四医院治疗，经诊断为“右眼眶壁爆裂性骨折，共同性斜视＂。2020年1月19日在该院实施“右眼眶壁骨折整复术”。2020年6月2日，原告的伤情经新疆天诚司法鉴定所法鉴定，原告误工期评定为90日、护理期评定为30日、营养期评定为60日。被告兵团中青旅为原告提供旅游服务，双方之间形成服务消费关系，被告对原告的人身安全负有保护义务，第三人阳光财险乌市支公司作为保险人，与原告之间已形成人身保险合同关系，原告在旅游过程中身体受到损害，被告及第三人应对原告的各项损失予以赔偿，但事故发生后，被告及第三人仅支付部分医药费，对原告的其他损失未予赔偿。故原告依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游合同纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条之规定诉至法院，请求依法判决。 被告兵团中青旅辩称，我方未实施任何违约行为，并且在合同履行过程中已尽到告知、警示等安全保障义务，不存在过错，不应当承担赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，未尽到谨慎注意义务，自身存在重大过错，应该承担过错责任；本案中，我方已经在保险公司购买了意外保险，即便我方需要赔付，也应当由保险公司予以承担，且应当扣除保险公司已经赔付的相应款项。 第三人阳光财险乌市支公司述称，根据被告兵团中青旅在我公司投保的保险方案，保单中与本案有关的赔偿内容为医疗费用限额为6万元，住院津贴为50元/日、最长180日，原告向我司提供索赔资料后，我公司已经在规定时间内向原告履行了赔偿责任，原告已经确认收到赔款。原告的其他诉求均不在被告向我司投保的赔偿范围内，我公司不予赔偿。 本院经审理认定如下事实：2019年12月27日，卢丽等39人共同与兵团中青旅签订一份《出境旅游合同》，约定由兵团中青旅组织卢丽等39人组成旅行团前往泰国出境旅游，每人费用5,900元，日期自2020年1月5日至1月13日，共计9天。合同签订后，卢丽等旅游者按照约定支付了费用。兵团中青旅为包括卢丽在内的39名游客在阳光财险乌市支公司投保了“江泰阳光游旅游意外保险产品出境游保险”。2020年1月6日，卢丽在境外旅游期间，因乘坐的旅游大巴车发生交通事故，致卢丽“右眼眶壁爆裂性骨折”，卢丽在境外医院进行了救治。2020年1月16日，卢丽在解放军第四七四医院住院治疗，并于2020年1月19日在全麻下实施“右眼眶壁骨折整复术”，于2020年1月21日出院。出院时病历记载，“主要诊断：右眼眶壁爆裂性骨折治愈；其他诊断：共同性内斜视未治＂。出院时医嘱建议全休一个月、持续四周用妥布霉素地米眼液等药水点术眼、门诊随访。此后，卢丽在昌吉回族自治州人民医院拆线治疗，并遵医嘱购买了眼药水。卢丽累计支出医疗费22,603.46元。阳光财险乌市支公司在保险责任限额内赔付医疗费20,900.47元、住院津贴250元，尚有1,702.99元（22,603.46元-20,900.47元）医疗费未予赔付，也未赔付误工费。 2020年5月27日，卢丽自行委托新疆天诚司法鉴定所对其误工费、护理期、营养期进行评定，该鉴定机构于2020年6月2日作出（2020）新天诚法临鉴字第122号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人卢丽右眼眶壁爆裂性骨折，自受伤之日起，误工期为90日、护理期为30日，营养期为60日”。卢丽持此鉴定结论要求兵团中青旅及阳光财险乌市支公司赔偿无果，遂诉至本院，并提出上述诉讼请求。 庭审中，卢丽为证明其主张的误工费的诉讼请求，向本院提交2019年10月至12月期间的工资表三份、2020年12月1日新疆越兴隆房产经纪有限公司开具的《收入证明》一份，以证明其月工资收入为4,870元，并陈述在2020年1月、2月没有上班没有工资收入，2020年3月25日开始上班，所以此三月均没有做工资表。 另查明，卢丽与兵团中青旅签订的《出境旅游合同》第一章术语和定义中记载，“公共交通经营者指航空、铁路、航运客轮、城市公交、地铁等公共交通工具经营者”。合同第十八条第5项约定，“由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失依法应承担责任的，出境社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔”。 本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第二条规定，“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适用当时的法律、司法解释的规定，但是适用民法典的规定更有利于保护民事主体合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核心价值观的除外”。本案中，引起原、被告双方权利义务发生变化的法律事实发生在民法典施行前，且当时的法律、司法解释针对本案争议有规定，故应当适用当时的法律法规及相关司法解释处理本案。 本案争议发生时施行的《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国旅游法》第十二条第二款规定，“旅游者人身、财产受到侵害的，有依法获得赔偿的权利”。本案中，卢丽与兵团中青旅之间签订的《出境旅游合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制规定，应认定合法有效。此合同对双方均有法律约束力，双方均应按约履行。兵团中青旅作为组团社，应当按约向旅游者提供优质、安全的旅游服务；卢丽作为消费者，依约支付了旅游费用，有权要求被告提供的旅游服务符合保障人身、财产安全的要求。兵团中青旅在境外安排的旅游车辆发生交通事故，致使卢丽受到人身伤害，应当认定被告没有尽到保障旅游者人身安全的义务。此事故不属于双方在合同中约定的“由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害”的免责情形，兵团中青旅也未举证证明是卢丽本人原因造成此事故，因此，本院认定，兵团中青旅应当对卢丽在本次事故中造成的人身、财产损失承担赔偿责任。 阳光财险乌市支公司未予理赔的医疗费1,702.99元及误工费系由本次事故产生，兵团中青旅作为该份旅游合同的相对方，依法应当予以赔偿。卢丽住院及出院后医嘱建议全休的时间为35天，卢丽作为房产销售人员，必然产生销售收入的损失，其主张按照每月4,870元主张误工损失，未超出2019年度乌鲁木齐地区在岗职工平均工资标准，本院予以采信，认定兵团中青旅应赔偿卢丽住院期间及出院全休一个月期间的误工费5,681.67元（4,870元/月÷30天×35天）。卢丽未提交医疗机构的医嘱建议，仅依据自行委托的鉴定结论要求旅游经营者赔偿超出医嘱建议的全休期间的误工费、营养费、护理费及因此产生的鉴定费，系扩大损失的行为，本院对此部分诉讼请求不予支持。 阳光财险乌市支公司虽系卢丽所在旅游团意外保险产品的承保人，但上述款项不属于此保险产品的理赔范围，故本院认定，阳光财险乌市支公司在本案中不承担赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告新疆生产建设兵团中国青年旅行社（有限公司）于本判决生效后立即赔偿原告卢丽医疗费1,702.99元； 二、被告新疆生产建设兵团中国青年旅行社（有限公司）于本判决生效后立即赔偿原告卢丽误工费5,681.67元； 三、驳回原告卢丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案请求标的32,454.28元，核定给付标的7,384.66元，占请求标的的22.75%。本案案件受理费305.68元（原告已预交），由被告新疆生产建设兵团中国青年旅行社（有限公司）负担22.75%即69.54元，原告卢丽承担77.25%即236.14元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审判员  盖明霞 二〇二一年五月二十九日 书记员  周丽娜