江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书(2021)苏0902民初1421号原告：张建军，男，1954年12月17日生，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：夏韬，江苏新中一律师事务所律师。委托诉讼代理人：张斌斌，江苏新中一律师事务所实习律师。被告：卞金祥，男，1976年5月15日生，住盐城市经济技术开发区。被告：江苏盐徐建设集团有限公司，统一社会信用代码：9132090057034231XN，住所地盐城市人民南路5号盐城国际创投中心北楼1311室。法定代表人：徐文荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：王森，该公司办公室主任。被告：江苏华泽置业有限公司，住所地盐城市亭湖区新华路1号（附1号2楼）。法定代表人：余学华，该公司总经理。原告张建军与被告卞金祥、江苏盐徐建设集团有限公司（以下简称盐徐公司）、江苏华某置业有限公司（以下简称华某公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2021年3月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张建军的委托诉讼代理人夏韬、张斌斌，被告卞金祥、盐徐公司的委托诉讼代理人王森到庭参加诉讼，被告华某公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张建军向本院提出诉讼请求：1、判令被告卞金祥支付原告工程款319470.88元，并支付从2019年7月17日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算的违约金。2、判令被告盐徐公司对上述被告卞金祥的债务承担连带清偿责任，被告华某公司在欠付被告盐徐公司工程款范围内承担付款责任。3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年12月20日，被告卞金祥与原告签订《楼地面保温合同》一份，约定将盐徐公司施工承建的新景华城16号楼工程中楼地面保温项目发包给原告施工，承包方式为包工包料，具体内容详见合同。嗣后，原告按约完成工程量，并经被告卞金祥确认仍应支付原告工程款319470.88元。被告盐徐公司与被告卞金祥为挂靠关系，依法应承担连带清偿责任。被告华某公司为建设单位，工程的发包方，其亦应在欠付的工程款范围内承担付款责任。请求法院支持原告的诉讼请求。被告卞金祥答辩称，欠付原告工程款不错，已付30万元，剩余的工程款按条子结算，对原告要求支付利息不予认可。案涉工程款应由甲方直接支付，因为是原告与甲方直接谈的合同，保证金也是由原告直接打到甲方账户上的。我同意甲方扣我的账，但不同意由我支付工程款。被告盐徐公司未发表具体的答辩意见被告华某公司未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：华某公司（发包方，甲方）与卞金祥（承包方，乙方）签订《建筑工程施工合同》一份，约定(摘要)：“……承包方必须具有独立法人资质和房屋建筑工程总承包二级以上施工性质。承包方应向发包方交纳本标段100万元履约保证金，主体完成50%退还保证金不计息。双方约定中间验收部位：基槽、基础工程完成、主体工程完成，所有中间验收均由承包方约请有关人员到场验收。工程进度款支付方式：该项目工程以工程总价50%由商品房抵冲，按售楼处挂牌价下浮3%作为工程预付款，另50%分期支付，主体5层付至总价的30%，主体验收付至总价的60%，粉刷结束后付至总价的70%，竣工验收付至总价的85%，资料备案结束付至总价的95%，留5%保修金保修期满外，保修金应按规定时间无质量问题分别支付……”。华某公司（发包方，甲方）与盐徐公司（承包方，乙方）就新洋经济开发区三英村新景华城12号楼、16号楼的土建工程分别签订了《建筑工程施工协议》。2016年11月15日，华某公司与卞金祥共同向盐徐公司出具《承诺书》一份，主要载明：“……我司某司就我司开发建设的新景华城12号楼、16号楼工程签订《建设工程施工合同》，为明确责任，现我司及实际施工人共同对相关事实向贵司作如下确认，并就相关责任向贵司作如下承诺：1、贵司实际未承建新景华城12号楼、16号楼工程，上述《建设工程施工合同》双方并未实际履行。2、新景华城12号楼、16号楼工程实际由我司发包给卞金祥实际施工，为了完善相关施工备案手续，我司与实际施工人共同借用贵司资质在建设主管部门信息平台备案。3、新景华城12号、16号楼工程由我司与实际施工人卞金祥进行结算，请贵司协助完成开票等相关手续，该工程的工期、质量及法律风险概由我司与卞金祥承担，概与贵司无关……”。2017年12月20日，卞金祥（甲方）与张建军（乙方）签订《地坪保温隔声工程施工合同》一份，约定(摘要):“甲方将新景华城16号楼地坪保温隔声工程发包给乙方包工包料施工，单价均为每平方米48元。单体保温隔声工程施工结束后7日内付至总价的50%，专项验收后7日内付至95%，余款5%为质量保证金，在保温隔声工程专项验收结束后2年内结清。甲方不按合同约定付款的，则甲方构成违约，甲方除应按合同付款外，还应承担未履约部分每天2%的违约金。”合同签订后,张建军按约施工，于2017年底施工完毕。2019年7月17日，卞金祥就16号楼地坪保温隔声项目向张建军出具结算单和欠条，载明“地坪保温工人工资及材料总价619470.88元，已付30万元，今欠到319470.88元”。审理中，张建军陈述，保证金直接打到华某公司账户属实，保证金的性质是由华某公司撮合原告与盐徐公司的项目经理卞金祥签订建设工程合同。上列事实,有建设工程施工合同、承诺书、地坪保温隔热工程施工合同、结算单及当事人的陈述笔录等证据证明。本院认为，被告华某公司将新景华城12号楼、16号楼的土建工程发包给被告卞金祥施工，且明知被告卞金祥系借用被告盐徐公司的施工资质,违反了相关法律强制性规定，故双方签订的建设工程施工合同依法应认定为无效。被告华某公司为便于工程备案，就上述工程与被告盐徐公司签订施工合同，并与被告卞金祥共同向被告盐徐公司出具承诺书，明确表示实际系借用盐徐公司资质，故被告华某公司与被告盐徐公司之间签订的施工合同依法确定无效。被告卞金祥将承包的新景华城16号楼的地坪保温隔声项目工程分包给不具备施工资质的张建军施工并签订《地坪保温隔声工程施工合同》，属于违法分包，依法应认定无效。上述施工合同认定无效后，鉴于案涉工程已于2017年底施工完毕，故原告张建军有权请求参照合同约定支付工程价款。根据被告卞金祥出具的结算单，被告卞金祥应向原告张建军支付剩余工程款319470.88元。虽然被告卞金祥与被告盐徐公司之间系挂靠关系，但被告卞金祥系以自己的名义与原告签订分包合同，依据合同相对性原则应由被告卞金祥向原告承担民事责任，故原告要求被告盐徐公司承担连带支付责任，无法律依据，本院不予支持。关于被告华某公司是否应当在欠付工程款范围内承担责任的问题，本院认为，鉴于案涉工程价款尚未最终审计和结算，被告华某公司在本案中也未向本院提供证据证明不差欠被告盐徐公司或卞金祥工程款，应承担举证不能的不利后果，故原告张建军要求被告华某公司在差欠被告盐徐公司工程款范围内承担连带支付责任，本院予以支持。关于原告主张由被告承担从2019年7月17日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算的违约金的问题，根据原告张建军与被告卞金祥之间签订的《地坪保温隔声工程施工合同》第六条关于违约责任的约定，被告应承担未履约部分每天2%的违约金，该项约定的违约金过高，鉴于原告已自行予以减少，且符合法律规定，故本院对原告主张的违约金予以支持。综上，本院对原告张建军提出的诉讼请求，予以适当支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条，《《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告卞金祥于本判决生效之日起十日内向原告张建军支付工程款319470.88元。二、由被告卞金祥于本判决生效之日起十日内向原告张建军承担从2019年7月17日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍计算的违约金。三、由被告江苏华泽置业有限公司在欠付被告江苏盐徐建设集团有限公司工程款范围内对上述第一项、第二项确定的债务承担连带责任。四、驳回原告张建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6092元，减半收取计3046元，保全费2270元，合计5316元，由被告卞金祥负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 员  蔡 克二〇二一年五月七日法官助理  刘梦君书 记 员  刁文娟附相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务.2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。