广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤16民终323号上诉人（原审被告）：谢润钧，男，1997年6月24日出生，汉族，住湖南省耒阳市××××谢家背**，公民身份号码430×××××××********。委托诉讼代理人：曹金，耒阳市湘南法律事务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：广梅汕铁路有限责任公司龙川机务段，住所地：河源市龙川县××××××，统一社会信用代码914×××××××××××647X。法定代表人：吴杰，段长。委托诉讼代理人：陈辉，广东国道律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘书聪，该司经济师。上诉人谢润钧与被上诉人广梅汕铁路有限责任公司龙川机务段（以下简称“龙川机务段”）劳动争议纠纷一案，不服广东省龙川县人民法院（2020）粤1622民初2062号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人谢润钧上诉请求：1、撤销一审判决，驳回被上诉人全部无理诉请。2、被上诉人依法继续履行双方劳动合同，以月基本工资4851元为标准支付上诉人仲裁、诉讼期间的工资；3、被上诉人以月基本工资4851元为标准支付4、5、6、7、8月份工资差额共计20708元；4、因本案仲裁、诉讼产生的诉讼费用、差旅食宿费用等由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误、不清，请求撤销一审判决，查清事实后驳回被上诉人全部无理诉请。1.一审法院认定上诉人2020年2月1日至2020年9月15日期间累计旷工70.5天（其中8月20日至9月15日连续旷工达到19个工作日）。然而被上诉人提供的考勤记录复印件是不真实的且没有上诉人本人的签名认可。上诉人并没有通过邮寄收到过被上诉人所提供的《限期返回单位通知书》。上诉人签收《告知书》和解除（终止）劳动合同证明，只是在单位正常签收用人单位下发的通知，并且作为被上诉人公司的员工有义务签收公司下发的通知，不能以此认定上诉人旷工。所以一审法院认定上诉人旷工，证据不足，认定事实不清。2.—审法院认定上诉人是因解除劳动合同事宜向龙川县劳动人事仲裁委员会申请仲裁。事实上是上诉人于2020年8月24日因离岗培训三个月结束后用人单位一直没有安排上诉人返岗，所以上诉人申请劳动仲裁请求安排上诉人返岗。劳动仲裁裁决书中说明了上诉人是2020年8月24日申请的劳动仲裁，而被上诉人是2020年9月16日解除劳动合同。所以此事项一审法院认定事实不清。二、一审判决适用法律错误，请求撤销一审判决，查清事实后驳回被上诉人全部无理诉请。三、一审法院认定事实缺乏必要证据支持，认定证据明显达不到其需要符合的证明标准，不符合民事诉讼证据规定认证的规则，认定事实明显错误。四、上诉人于2019年8月1日入职被上诉人单位，任龙川运用车间见习生，2020年2月17日经考核鉴定合格定岗为内燃、电力机车副司机，2020年4月15日被上诉人以上诉人不能胜任工作为由对上诉人进行三个月的离岗培训，2020年4月15日至2020年7月15日上诉人一直按照被上诉人的要求进行离岗培训，2020年7月15日离岗培训结束后被上诉人一直没有安排上诉人工作岗位，上诉人曾多次请求被上诉人给予安排工作岗位，而被上诉人一直没有给上诉人安排返回岗位或下发岗位调整通知书，也没有任何的人事安排通知书，为此上诉人2020年8月24日就曾向仲裁委申请劳动仲裁，请求被上诉人给予安排工作岗位。然而被上诉人长期不给上诉人安排工作岗位，却于2020年9月16日以上诉人长期旷工为由解除劳动合同，这显然是不符合事实的。以上事实有劳动合同，见习通知书，定岗通知书，离岗培训三个月通知书，劳动仲裁裁决书，解除劳动合同通知书予以证实，请求法院依法予以认定。另外，补充意见：1、被上诉人一审提供的《限期返回单位通知书》为被上诉人单方制作、提供，上诉人并没有收到该文件，并且被上诉人提供的快递单上面寄件人为赖志业，收件人也为赖志业，上诉人查询物流信息为本人签收，也就是快递单上的收件人赖志业签收，并且被上诉人无法证明该快递寄送的是什么物品。2、被上诉人一审提供的《告知书》是被上诉人不给上诉人安排工作岗位，上诉人于2020年8月19日到公司要求安排工作时，被上诉人以安排工作岗位为诱让上诉人签收该通知且之后并没有给上诉人安排工作岗位，上诉人为此于2020年8月24日申请劳动仲裁要求安排工作岗位，而被上诉人一直不给上诉人安排工作岗位的前提下，2020年9月16日以上诉人旷工为由解除劳动合同。3、对于离岗培训期间工资标准，被上诉人一审提供的广铁劳卫发[2020]41号文件中第三条规定了离岗培训期间工资标准为月基本工资也就是4851元/月。4、广铁劳卫发[2020]41号文件中第十八条，公司单方面解除劳动合同，经法院裁决撤销单位原决定的，公司应以月基本工资也就是4851元为标准支付仲裁、诉讼期间的工作。综上，一审法院判决与事实、法律均不相符，故特请求上一级人民法院予以撤销原判，依法支持上诉人诉请。被上诉人龙川机务段答辩称，被上诉人认为原审判决认定事实清楚，上诉人的上诉请求没有依据，针对其要求继续履行合同的请求，双方已办理解除劳动合同的相关手续且解除劳动合同的原因是上诉人长期旷工，双方不应履行已被解除的劳动合同。针对请求支付4-8月的工资差额问题，被上诉人认为部分请求超出了上诉人在劳动仲裁提出的仲裁请求，且上诉人在仲裁裁决后并未提起诉讼，一审法院已查明被上诉人依法支付其工资，故上诉人该请求没有事实和法律依据。针对第四项请求的差旅食宿费由被上诉人承担没有依据。综上，应驳回上诉人的上诉请求。被上诉人龙川机务段向一审法院起诉请求：1、判令原告无需向被告支付2020年4月至7月份的工资差额款项；2、判令原告无需继续履行已被解除的劳动合同；3、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月1日，被告入职原告单位工作，原、被告于2019年8月5日签订《劳动合同书》，该《合同》主要约定，安排被告从事操作技能岗位工作，合同期限自2019年8月1日起至2024年7月31日止，试用期至2020年1月31日止，其中《合同》第九条第2项约定违反劳动(工作)纪律，连续旷工超过十五个工作日，或一年之内累计旷工超过三十个工作日的甲方(原告)可以解除劳动合同。2020年2月19日，被告任职龙川运用车间内燃、电力机车副司机，月工资为4851元，原告为被告购买了养老保险、医疗保险、失业保险及住房公积金。在工作中，因被告经常不参加单位的业务培训，且日常业务知识考核不合格，不能胜任工作岗位，原告对被告多次进行谈话教育，并向被告发出《安全问题整改通知书》。2020年4月15日起，原告依据“机车乘务员实行连续半年作业标准化积分制考核淘汰机制，其中半年内累计扣分达到12分时，由车间组织离岗培训不少于3个月”的规定，对被告作出了为期三个月的离职培训的处理。被告4月-6月份的工资情况：扣除养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金、企业年金、工会费外，被告4月份应发工资为1918.04元，实发工资980元；5月份应发工资为2081.14元，实发934.14元；6月份应发工资为1203.03元，应扣工资1203.03元。由于被告经常旷工，2020年8月6日，原告向被告发出《限期返回单位通知书》，限被告在2020年8月20日前回单位报到，逾期将按规定解除劳动合同，并通过邮寄方式向被告送达。2020年8月19日，原告向被告发出《告知书》，告知被告若再违反劳动纪律，连续旷工超过15个工作日或一年内累计旷工超过30个工作日，按照有关规定依法启动解除劳动合同的程序，被告已签收该《告知书》。2020年2月1日至2020年9月15日期间，被告累计旷工70.5天(其中2020年8月20日至9月15日连续旷工达到19个工作日)。原告于2020年9月14日-15日召开联席会议，经讨论同意解除与被告的劳动合同关系，2020年9月22日向被告发出解除(终止)劳动合同证明，以被告严重违反用人单位规章制度，于2020年9月16日解除劳动合同，并向被告送达，被告在该证明存根上签收。被告因解除劳动合同事宜向龙川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、支付离岗培训期间四、五月份拖欠工资6759元；2、请求用人单位即时让其返岗并根据劳动合同给单身宿舍。经该仲裁委审理后于2020年9月27日作出龙劳人仲字【2020】57号《仲裁裁决书》，裁决结果：一、被申请人(原告)自裁决书生效之日起三日内支付申请人(被告)2020年4月份、5月份、6月份、7月份工资差额3513元；二、被申请人(原告)自裁决书生效之日起三日内，依法继续履行双方劳动合同，恢复申请人原工作岗位。2020年10月10日，原告以发放工资依法合规，未欠发工资，且原告依法解除与被告劳动合同，双方无须履行已被合法解除的劳动合同为由，向一审法院提起民事诉讼。另查明，广州铁路(集团)公司文件(广劳卫发[2009]78号)关于公布《广州铁路(集团)公司劳动合同管理办法(试行)》的通知第三十九条第(三)项规定“连续旷工15个工作日及以上，或者一年之内累计旷工30个工作日及以上的”，用人单位可以解除劳动合同。中国铁路广州局集团有限公司文件(广铁劳卫发[202]61号)关于公布《广州局集团公司劳动合同管理实施办法》的通知第三十三条第(二)项第一款规定“违反用人单位劳动(工作)纪律，连续旷工达到十五个工作日及以上，或一年之内累计旷工达到三十个工作日及以上的”，用人单位依法解除劳动合同。原、被告签订的《劳动合同书》上第一条第(一)项第3款“甲方(原告)已将现行的有关规章制度、劳动纪律以及岗位职责、工作流程等管理文件向乙方(被告)作了告知，乙方确认已经被明确告知以上内容，并且已经详细知道被告知内容的明确含义”；第(二)项第5款“乙方(被告)确认甲方(原告)进行了依法告知程序，保证严格遵守国家法律、法规和甲方的劳动纪律及规章制度”。《广东省人民政府关于调整我省企业职工最低工资标准的通知》(粤府【2018】187号)，河源市企业职工最低工资标准为1410元。一审法院认为，原、被告签订的《劳动合同书》，是双方意思真实表示，为有效合同，双方形成劳动合同关系。原、被告主要争议焦点：一、原告解除与被告的劳动关系是否符合法律规定，双方是否应继续履行劳动合同；二、原告是否应向被告支付2020年4月至7月的工资差额。关于焦点一。《中华人民共和国劳动法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务”、第二十五条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…(二)严重违反用人单位规章制度的”，本案中，原告提供的广州铁路(集团)公司文件(广劳卫发[2009]78号)关于公布《广州铁路(集团)公司劳动合同管理办法(试行)》的通知及中国铁路广州局集团有限公司文件(广铁劳卫发[2020]61号)关于公布《广州局集团公司劳动合同管理实施办法》的通知，上述规章制度内容没有违反有关法律、法规及政策的规定，不存在明显不合理的情形，并且已经公示，且告知被告，被告也确认告知以上内容，依照《劳动法》第四条的规定，上述规章制度可以作为原告用工管理的依据。2020年2月1日至2020年9月15日期间，被告累计旷工70.5天，其中2020年8月20日至9月15日连续旷工达到19个工作日，原告依据《劳动法》、《劳动合同法》及《劳动合同书》第九条第2项“违反劳动(工作)纪律，连续旷工超过十五个工作日，或一年之内累计旷工超过三十个工作日的甲方(原告)可以解除劳动合同”的约定，原告经召开联席会议，以严重违反用人单位规章制度，解除与被告的劳动合同关系，并书面通知被告签收，是企业管理的权利，并无违反劳动法的规定，一审法院确认原、被告于2020年9月16日已经解除劳动关系，原告无需继续履行已被解除的劳动合同。被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，认为原告解除与其的劳动合同应当支付经济赔偿金，一审法院认为，该条款是用适用用人单位违法解除劳动关系的情形，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动一个月工资；本案中，原告解除与被告的劳动关系，是以被告以严重违反用人单位规章制度，一年累计旷工70.5天为由而被解除劳动关系的，不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十规定的情形，被告的抗辩，于法无据，一审法院不予采纳。关于焦点二。《最低工资规定》第六条规定：“确定和调整月最低工资标准，应参考当地就业者及其赡养人口的最低生活费用、城镇居民消费价格指数、职工个人缴纳的社会保险费和住房公积金、职工平均工资、经济发展水平、就业状况等因素”，一审法院依照原告提交被告的《工资条》，被告在为期三个月的离职培训的期间，被告2020年4月-5月份的工资包含养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金、企业年金、工会费等费用，被告4月份应发工资为1918.04元，实发工资980元；5月份应发工资为2081.14元，实发934.14元。《广东省人民政府关于调整我省企业职工最低工资标准的通知》(粤府【2018】187号)，河源市企业职工最低工资标准为1410元，一审法院认为被告的4月份应发工资为1918.04元，5月份应发工资为2081.14元，均高于河源市企业职工最低工资标准的1410元，被告并不存在2020年4月、5月工资差额的问题，因此，原告无需支付被告的2020年4月、5月份的工资差额。被告向龙川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁的第一项“请求支付离岗培训期间四五月份拖欠工资6759元”，而仲裁裁决书就被告未提出请求的2020年6、7月工资差额也一并进行了裁决，属于扩大了争议问题的仲裁范围，被告对2020年6、7月工资差额，应另行通过仲裁请求，本案不作审理。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四条、第二十五条第(二)项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项，《最低工资规定》第六条之规定，判决如下：（一）确认原告广梅汕铁路有限公司龙川机务段与被告谢润钧的劳动关系于2020年9月16日解除。（二）原告广梅汕铁路有限公司龙川机务段无需继续履行与被告谢润钧于2019年8月5日签订的《劳动合同书》。（三）原告广梅汕铁路有限公司龙川机务段无需支付被告谢润钧的2020年4月、5月份的工资差额。案件受理费10元，减半收取计5元(原告已预交)，由被告谢润钧负担。二审查明，2019年8月1日，上诉人入职被上诉人单位工作，双方于2019年8月5日签订《劳动合同书》，该《合同》主要约定，安排上诉人从事操作技能岗位工作，合同期限自2019年8月1日起至2024年7月31日止，试用期至2020年1月31日止，其中《合同》第九条第2项约定违反劳动(工作)纪律，连续旷工超过十五个工作日，或一年之内累计旷工超过三十个工作日的甲方(被上诉人)可以解除劳动合同。2020年2月19日，上诉人任职龙川运用车间内燃、电力机车副司机，月工资为4851元，被上诉人为上诉人购买了养老保险、医疗保险、失业保险及住房公积金。在工作中，因上诉人经常不参加单位的业务培训，且日常业务知识考核不合格，不能胜任工作岗位，被上诉人对上诉人多次进行谈话教育，并向上诉人发出《安全问题整改通知书》。2020年4月15日起，被上诉人依据“机车乘务员实行连续半年作业标准化积分制考核淘汰机制，其中半年内累计扣分达到12分时，由车间组织离岗培训不少于3个月”的规定，对上诉人作出了为期三个月的离职培训的处理。上诉人4月-6月份的工资情况：扣除养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金、企业年金、工会费外，上诉人4月份应发工资为1918.04元，实发工资980元；5月份应发工资为2081.14元，实发934.14元；6月份应发工资为1203.03元，应扣工资1203.03元。2020年8月19日，被上诉人向上诉人发出《告知书》，告知上诉人若再违反劳动纪律，连续旷工超过15个工作日或一年内累计旷工超过30个工作日，按照有关规定依法启动解除劳动合同的程序，上诉人已签收该《告知书》。被上诉人于2020年9月14日-15日召开联席会议，经讨论同意解除与上诉人的劳动合同关系，2020年9月22日向上诉人发出解除(终止)劳动合同证明，以上诉人严重违反用人单位规章制度，于2020年9月16日解除劳动合同，并向上诉人送达，上诉人在该证明存根上签收。上诉人因工资差额、要求返岗及安排单身宿舍事宜于2020年8月向龙川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、支付离岗培训期间四、五月份拖欠工资6759元；2、请求用人单位即时让其返岗并根据劳动合同给单身宿舍。经该仲裁委审理后于2020年9月27日作出龙劳人仲字【2020】57号《仲裁裁决书》，裁决结果：一、被申请人(被上诉人)自裁决书生效之日起三日内支付申请人(上诉人)2020年4月份、5月份、6月份、7月份工资差额3513元；二、被申请人(被上诉人)自裁决书生效之日起三日内，依法继续履行双方劳动合同，恢复申请人原工作岗位。2020年9月22日，被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同。2020年10月10日，被上诉人以发放工资依法合规，未欠发工资，且被上诉人依法解除与上诉人劳动合同，双方无须履行已被合法解除的劳动合同为由，向一审法院提起民事诉讼。《广东省人民政府关于调整我省企业职工最低工资标准的通知》(粤府【2018】187号)，河源市企业职工最低工资标准为1410元。另查明，《中国铁路广州局集团有限公司关于明确职工受处分等特殊情况工资待遇的通知》（广铁劳卫发[2020]41号）第三条“免职、离岗培训期间”规定，免职、触碰红线或违章违纪等情形离岗培训期间，基本工资、工龄工资按原标准支付，不实行奖励制度，津贴补贴按该项津贴补贴相关规定执行。如扣除个人应缴的各项社会保险和住房公积金后的实得收入低于当地最低生活保障标准的，按当地最低生活保障标准支付。本院认为，本案系劳动争议纠纷。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。根据双方的诉辩意见，归纳本案的争议焦点：1、被上诉人龙川机务段是否应向上诉人谢润钧支付2020年4、5月份的工资差额，如需要，工资差额数额如何认定；2、上诉人因本案仲裁、诉讼期间产生的诉讼费用、差旅食宿费应否在本案进行处理、应否由被上诉人承担。关于争议焦点1。根据被上诉人提供的《中国铁路广州局集团有限公司关于明确职工受处分等特殊情况工资待遇的通知》（广铁劳卫发[2020]41号）第三条“免职、离岗培训期间”的规定，如扣除个人应缴的各项社会保险和住房公积金后的实得收入低于当地最低生活保障标准的，按当地最低生活保障标准支付。河源市企业职工最低工资标准为1410元，而上诉人谢润钧2020年4、5月份实发工资分别为980元、934.14元，故被上诉人龙川机务段应补发上诉人谢润钧2020年4、5月份工资差额分别为430元、475.86元，合计905.86元。上诉人谢润钧认为应按月基本工资4851元为标准支付工资差额，依据不充分，本院不予支持。关于争议焦点2。上诉人因仲裁、诉讼期间产生差旅食宿费用不属于劳动争议，本案不作审理。至于诉讼产生的诉讼费用，本院将根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。至于上诉人谢润钧上诉主张的2020年6、7、8月份的工资差额及被上诉人以月基本工资4851元为标准支付上诉人仲裁、诉讼期间的工资，上诉人谢润钧应另行申请仲裁裁决，本案不作审理。另外，因被上诉人龙川机务段与上诉人谢润钧事实上已经解除了劳动合同，但对于解除劳动合同的有关事宜未经劳动仲裁前置，法院不应对双方之间的劳动合同解除的有关事项进行审理，一审法院对双方劳动关系解除时间予以认定并判令双方无需继续履行劳动合同，处理不当，本院予以撤销。双方当事人应先对解除劳动合同的事宜申请仲裁，本院对此问题同样不作审理。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省龙川县人民法院（2020）粤1622民初2062号民事判决；二、被上诉人广梅汕铁路有限责任公司龙川机务段应在本判决生效后十日内支付上诉人谢润钧2020年4、5月份工资差额905.86元；三、驳回上诉人谢润钧的其他上诉请求；四、驳回被上诉人广梅汕铁路有限责任公司龙川机务段的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由被上诉人广梅汕铁路有限责任公司龙川机务段负担。二审案件受理费10元，由上诉人谢润钧负担。本判决为终审判决。审 判 长 张东明审 判 员 高 宇审 判 员 高晓鸣二〇二一年五月十二日法官助理 刘惠雯书 记 员 曾文琪