四川自由贸易试验区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0193民初1178号 原告（被告）：四川中京安民科技有限公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府三街219号2栋9楼925室。 法定代表人：肖荣华，总经理助理。 委托诉讼代理人：徐浩，上海江三角律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余涛，上海江三角（重庆）律师事务所律师。 被告（原告）：王菲，男，1980年1月3日出生，汉族，住北京市平谷区。 委托诉讼代理人：王优，四川中一信律师事务所律师。 原告（被告）四川中京安民科技有限公司（以下简称中京安民公司）与被告（原告）王菲劳动合同纠纷一案，本院于2021年1月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）中京安民公司的委托诉讼代理人徐浩、余涛、被告（原告）王菲的委托诉讼代理人王优到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中京安民公司向本院提出诉讼请求：1.判令中京安民公司无须向王菲补发2020年3月2日至2020年5月30日期间的年底应发工资21,000元；2.判令中京安民公司无须向王菲补发2020年6月1日至2020年6月16日期间的年底应发工资3638.44元；3.判令中京安民公司无须向王菲支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额37,228.93元；4.判令中京安民公司无须向王菲支付违法解除劳动合同的经济赔偿金14,606.6元；5.案件受理费由王菲承担。事实和理由：中京安民公司认为双方就劳动争议提起的仲裁裁决认定的事实不清，一是王菲明确知晓年底考核是发放年底工资的前提；二是对王菲离职前的平均工资金额认定错误；三是双方签订的入职offer具备劳动合同的要件，应视为双方订立了书面劳动合同，故中京安民公司不应向王菲支付未签书面劳动合同的双倍工资；四是王菲在试用期内考核不合格，中京安民公司在合理期限内依法解除了劳动合同，并非在试用期届满后解除的劳动合同，故不属于违法解除。故诉至法院，望判如所请。 王菲辩称，中京安民公司并非在试用期内解除劳动关系，也无证据证实王菲不符合录用条件，故中京安民公司的行为系违法解除劳动关系；根据中京安民公司发放的offer，年底补发工资中并未要求进行绩效考核，故在劳动者离职前应予发放；双方并未签订书面劳动合同，仅通过微信向王菲发送了一份未签字、未盖章的电子版offer。 王菲向本院提出诉讼请求：1.判令中京安民公司向其支付加班工资4137元；2.判令中京安民公司向其支付2020年6月17日至2020年12月8日的竞业限制补偿金35,055.84元；3.案件受理费由中京安民公司负担。在庭审中，王菲明确其主张的加班工资的计算方式为14,606.6元÷21.75×6天，其主加的竞业限制补偿金的计算方式为14,606.6元×30%×6月，但其不变更诉讼请求。事实和理由：双方在仲裁庭审中确认为，王菲因休息日、法定节假日加班而尚未调休的时间为6天，其中含清明假期1天。王菲在离职前平均工资为14,606.6元/月，仲裁裁决中认定的已经支付的加班费1383.64元属工作日的加班补贴，中京安民公司对王菲的休息日、法定节假日未调休部分并未支付报酬。王菲自中京安民公司与其解除劳动后通过申请仲裁要求中京安民公司向其支付竞业限制补偿金，但中京安民公司一直未予表态，期间王菲一直严格履行竞业限制义务。在仲裁庭开庭时中京安民公司提出解除《竞业限制协议》，则应当向王菲支付3个月的竞业限制经济补偿。故诉至法院，望判如所请。 中京安民公司辩称，1.中京安民公司不应当向王菲支付各项费用。2.若认定应当支付，则计算方式应当如下：（1）二倍工资差额为19,590.49元；（2）违法解除劳动关系经济赔偿金7730.48元[27,456.56元÷（21.75×3+12）×21.75]，27,456.56元系王菲在职期间共计获得的报酬金额；（3）加班费1706.01元，以offer中载明的固定薪资5600元/月作为计算标准，并扣除已支付的加班费1383.64元；（4）根据法律的规定，用人单位单方解除竞业限制协议的，劳动者才能要求额外支付3个月的竞业限制经济补偿金，因双方在仲裁庭审中是合意解除，故竞业限制经济补偿金仅需支付至解除之日。 经审理查明，2019年12月31日，王菲与中京安民公司工作人员微信聊天时，提到中京安民公司的“郭总”在与王菲复试时提出王菲的工资为年薪18万元-20万元，每月发放8000元-10,000元，年底考核发其余，项目另有3%-5%的奖金。2020年1月4日，中京安民公司向王菲发出《入职offer》，其中载明：1.王菲在中京安民公司的市场部技术推广岗位任职，工作地点为成都，正式入职时间为1月31日；2.年薪为18万元，固定薪资为8000元/月，其中包括固定薪资5600元/月、绩效薪资2400元/月，绩效工资按绩效考核标准执行，余下部分年底补发；3.工资于次月15日发放；4.合同期限为3年，试用期3个月；5.公司按规定提供五险和带薪年休假。 2020年3月2日，王菲进入中京安民公司工作，任实施运维部经理。双方于同日签订《竞业限制协议》，约定了王菲在任职期间和离职后的竞业禁止义务。同年5月20日，因中京安民公司组织机构调整，王菲任中京安民公司技术推广部经理。 2020年6月1日，中京安民公司相关责任人员在王菲的《转正审批表》中的“人事部考核意见”中的“建议辞退”一栏中划勾；在“总经理意见“一栏中手写“缺乏工作能力，不符合录用条件”。 2020年6月12日，中京安民公司以电子邮件形式向王菲发送《试用期不合格通知书》，以王菲在试用期内考核结果不适合岗位工作为由，作出了于2020年6月17日解除与王菲劳动关系的决定。王菲于2020年6月16日办理离职交接手续，并于同日离职。中京安民公司人事专员廖阳签名的《离职手续表》上载明“其他6（加班调休）”、6月应发工资为6095.24元。 另查明，中京安民公司向王菲发放2020年3月工资7314.42元（含加班补贴210元、保密津贴600元）、4月工资8119.17元（含加班补贴683.64元、保密津贴1000元）、5月工资7380.56元（含加班补贴490元、保密津贴1000元）6月工资4636.56元。从王菲的工资条中可以看出其工资由基本工资、岗位工资、保密津贴、绩效工资、加班补贴组成。 再查明，根据中京安民公司的管理制度，工作日加班在不同的时间段内有不同的加班补贴，在晚20时-晚24时的加班“不计调休”，在晚24时至次日上午9时的加班计不同时长的调休。 针对双方之间的争议，王菲于2020年7月6日向成都高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称高新区仲裁委）申请仲裁，仲裁请求为：中京安民公司向其支付2020年3月2日至2020年5月31日期间应补发的工资21,000元、2020年6月1日至2020年6月16日期间的工资8275元、2020年4月2日至2020年6月16日期间未签订劳动合同的双倍工资差额38,275元、违法解除劳动合同的经济赔偿金15,000元、加班工资4137元、自2020年6月17日按月支付竞业限制的经济补偿金4500元/月。在2020年9月8日仲裁庭审中，中京安民公司当庭提出解除与王菲的竞业限制协议，王菲表示同意；中京安民公司当庭认可王菲在职期间存在休息日加班时间48.81小时。高新区仲裁委于2020年10月10日做出成高劳人仲案〔2020〕03621号仲裁裁决：中京安民公司向王菲支付2020年3月2日至2020年5月30日期间的年底应发工资21,000元、2020年6月1日至2020年6月16日期间的年底应发工资3638.44元、未订立书面劳动合同的二倍工资差额37,228.93元、解除劳动合同的赔偿金14,606.6元、休息日加班费差额860.49元、2020年6月17日至2020年7月6日期间的竞业限制经济补偿金2820.58元。该仲裁裁决同时确认离职前12个月平均工资为14,606.6元/月。中京安民公司和王菲均不服仲裁裁决，诉至法院。 认定上述事实的证据有微信聊天记录截图、《入职offer》《竞业限制协议》《试用期不合格通知书》《离职手续表》、工资条、中京安民公司的管理制度、成高劳人仲案〔2020〕03621号仲裁裁决、仲裁庭审笔录及双方当事人的当庭陈述等，本院予以确认并在案为证。 本院认为，王菲与中京安民公司之间的劳动关系合法有效，并不违反法律、法规的强制性规定，应当受到法律保护。对本案的争议焦点分述如下： 关于《入职offer》能否视为书面劳动合同、中京安民公司是否应当向王菲支付未签订书劳动合同的双倍工资差额。本院认为，《入职offer》中载明了用人单位和劳动者双方的情况、合同期限、工作内容、工作地点、劳动报酬等劳动合同的基本要件，可以视为书面劳动合同。双方虽未予签章，但中京安民公司以微信的方式将该《入职offer》发送给王菲，视为向王菲发出要约，王菲以入职的实际行动对该《入职offer》予以承诺，双方的劳动合同成立并生效。综上，中京安民公司不应向王菲支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。 关于中京安民公司应否向王菲补发工资。从中京安民公司提供的王菲入职前与中京安民公司员工的微信聊天记录可以看出，中京安民公司对王菲进行过面试，在面试过程中双方对薪酬及发放方式进行了协商。但并无证据显示，在中京安民公司向王菲发出《入职offer》之前，双方达成过与《入职offer》不同的协议；中京安民公司提供的微信聊天记录也不能证明双方就年底工资在考核后发放已达成了协议。中京安民公司应自行承担举证不利的法律后果。《入职offer》经王菲的承诺已成立并生效，该《入职offer》并不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方应按约履行。根据《入职offer》，王菲的工资包括固定月工资与“余下部分”：固定月工资包括固定工资5600元、绩效工资2400元，绩效工资按绩效考核标准执行；“余下部分”年底发放。根据王菲的固定月工资金额，年底发放的部分金额应为84,000元（180000元-8000元/月×12月）。故，中京安民公司还应当向王菲支付其入职即2020年3月2日到离职即2020年6月16日期间对应的年底应发工资24,862.07元（84,000元÷12月×3+84,000元÷12月÷21.75天×12天）。王菲未对仲裁裁决的该期间的工资金额提起诉讼，视为其认可仲裁关于该期间的工资金额24,638.44元，本院对此予以确认。 关于中京安民公司是否存在违法解除与王菲的劳动关系、应否支付解除劳动关系经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第二十一条之规定，劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的，用人单位向劳动者说明原因后可以解除与劳动者的劳动合同。本案中，王菲自2020年3月2日入职，试用期至2020年6月1日届满。虽中京安民公司在2020年6月1日的转正审批表上手写建议辞退和不符合录用条件，但在2020年6月12日才向王菲提出解除劳动关系，且在王菲实际离职前均接受了王菲提供的劳动。综上，中京安民公司以其在试用期内解除与王菲的劳动关系为由主张不向其支付经济赔偿金，并无事实与法律依据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，结合王菲的工资标准、工作时长，中京安民公司应向王菲支付一个月的工资作为其违法解除劳动合同的经济赔偿金。王菲未对仲裁裁决的经济赔偿金提起诉讼，视为其认可仲裁关于其经济赔偿金的金额14,606.6元，本院对此予以确认。 对于加班工资。根据《入职offer》的约定，王菲的年薪为18万元，每月固定发放一部分，余下部分年底发放。本院认为，发放方式不影响王菲的工资标准，根据《工资支付暂行规定》，王菲在休息日加班工资应按其日工资的200%支付加班工资。王菲主张按照每月14,606.6元、加班6天支付其加班工资，系对其诉讼权利的处分，本院不持异议。综上，王菲的加班工资应为4029.41元（14,606.6元÷21.75天×6天），扣除中京安民公司已支付的加班工资1383.64元，中京安民公司还应向王菲支付加班工资2645.77元。 对于竞业限制补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第三十六条的规定，中京安民公司与王菲签订了《竞业限制协议》但未约定解除或终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，用人单位应当按照劳动者离职前十二个月平均工资的30%按月向其支付竞业限制经济补偿金。王菲于2020年6月16日离职，双方于2020年9月8日在仲裁庭审中达成解除竞业限制的协议，故其竞业限制补偿金应当自2020年6月16日计算至2020年9月8日。王菲主张按照每月14,606.6元计算其竞业限制补偿金，系对其诉讼权利的处分，本院不持异议。对于王菲主张的2020年9月8日解除竞业限制协议后三个月的竞业限制补偿金，系其根据仲裁庭审查明的事实提出的未经仲裁前置的主张，在本案中不予处理。综上所述，中京安民公司应当向王菲支付竞业限制补偿金12,188.96元（14,606.6元×30%×2月+14,606.6元×30%÷21.75×17天）。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第二十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告（被告）四川中京安民科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）王菲支付2020年3月2日至2020年6月16日期间对应的年底应发工资24,638.44元； 二、原告（被告）四川中京安民科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）王菲支付违法解除劳动合同的经济赔偿金14,606.6元； 三、原告（被告）四川中京安民科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）王菲支付加班工资2645.77元； 四、原告（被告）四川中京安民科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）王菲支付竞业限制补偿金12,188.96元； 五、驳回原告（被告）四川中京安民科技有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（原告）王菲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费已减半收取10元，由原告（被告）四川中英安民科技有限公司负担5元，由被告（原告）王菲负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行，逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  邓双双 二〇二一年五月二十日 书记员  廖礼红