安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖13民终1152号 上诉人（原审原告）：郑建民，男，1970年4月9日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：任印好，安徽胜方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马红玲（郑建民之妻），女，1970年6月9日出生，汉族，住安徽省濉溪县。 被上诉人（原审被告）：中煤第七十一工程处有限责任公司，住所地安徽省宿州市建设北路8号，统一社会信用代码913413001523400207。 法定代表人：叶景辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李迎宾，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张宇波，男，该公司员工。 上诉人郑建民因与被上诉人中煤第七十一工程处有限责任公司（以下简称七十一工程处）劳动争议一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初6228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。 郑建民上诉请求：撤销原判，依法改判七十一工程处还应支付郑建民解除劳动合同经济补偿金66850元；一、二审诉讼费用由七十一工程处负担。事实和理由：一、一审认定七十一工程处与郑建民之间的劳动合同已经解除错误。郑建民没有收到解除劳动合同通知书且该解除通知书下发后七十一工程处有多次下发调动郑建民工作的通知，其以自己的实际表现宣告解除劳动合同通知无效。郑建民多次找七十一工程处安排工作，七十一工程处一拖再拖，并未实际安排郑建民工作，七十一工程处与郑建民之间劳动关系并未解除。七十一工程处解除与郑建民之间的劳动合同无效，郑建民与七十一工程处的劳动合同直至郑建民提起劳动仲裁要求解除时才解除，故七十一工程处应当依法支付郑建民因解除劳动合同的经济补偿金。 七十一工程处辩称：1、郑建民自2016年10月17日至2017年6月20日无故旷工长达8个月，七十一工程处多次向其发送动归信，郑建民均不予理睬。七十一工程处按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定向其发送了解除劳动合同通知书，手续齐全，程序合法，郑建民与七十一工程处之间的劳动关系已于2017年6月20日依法解除，无需再次解除。且一审法院经过法庭调查和审理后对于该事实予以确认，郑建民被解除劳动合同纯属其个人过错。动归信并不具备能否能够解除劳动合同的效力，故对该项上诉请求应不予支持。2、郑建民主张的支付经济补偿金没有事实及法律依据，郑建民从2017年5月6日起，不知是何原因，也未履行请假手续，长时间旷工，严重违反用人单位规章制度，七十一工程处己于2017年6月20日与其解除了劳动合同。根据《中煤矿山建设集团职工奖惩暂行规定》第四章第十条“连续旷工15天或一年内累计旷工30天”的属于严重违反用人单位规章制度；《劳动合同法》第三十九条第二款“严重违反用人单位规章制度的”可以解除劳动同。七十一工程处解除与郑建民之间的劳动合同，是由于郑建民的过错，七十一工程处行使的单方解除权。《劳动合同法》第四十六条明确规定因劳动者之过错用人单位行使过错性解除权无需支付经济补偿金。 郑建民向一审法院起诉请求：1、依法判决解除郑建民与七十一工程处之间的劳动合同关系；2、依法判决七十一工程处支付郑建民一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金共计1043470元（具体数额计算清单附后），在诉讼过程中郑建民明确诉讼请求，一次性工伤医疗补助金：按照15年计算，每年住院8次，一次住院花费7300元，合计876000元，一次性伤残就业补助金，郑建民为七级伤残，按20个月计算，按年平均60372元/年除以12月计算得100620元，经济补偿金按10个月计算，月平均工资6685元为66850元； 一审法院认定事实：郑建民自2009年3月起在七十一工程处从事掘进工作，因在工作中长期接触粉尘污染，于2016年2月18日经淮北市人力资源和社会保障局认定为职业性矽肺一期工伤，2016年7月25日经淮北市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤七级。七十一工程处为郑建民缴纳了相关工伤保险费。2017年6月20日，七十一工程处以郑建民2017年5月6日至6月20日无故旷工达30天，严重违反用人单位的规章制度为由，向郑建民邮寄送达了解除与郑建民的劳动关系“解除劳动合同通知书”。并以挂号信方式向郑建民送达了解除劳动合同书。2019年3月6日七十一工程处向淮北市劳动人事争议仲裁委提起劳动仲裁，要求:1、解除双方劳动合同关系，2、七十一工程处支付郑建民一次性工伤医疗补助金876000元、一次性伤残就业补助金100620元、经济补偿66850元，共计1043470元。淮北市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月23日作出[2019]淮劳人仲案字77号仲裁裁决书，裁决七十一工程处支持郑建民一次性伤残就业补助金80440元，驳回郑建民的其他请求。以上本院查明的事实有当事人的陈述、[2019]淮劳人仲案字77号仲裁裁决书、银行流水、粉尘作业职工职业健康检查表、工伤认定决定书、职工因工劳动能力鉴定结论通知书、职业病诊断证明书、职工调动通知书、解除劳动合同通知书、个人参保情况等为据。 一审法院认为：一、关于郑建民要求解除劳动合同及支付经济补偿的诉讼请求。郑建民从事掘进工作，2016年10月15日，七十一工程处通知郑建民到福建马坑项目部工作，郑建民未按期报道，对此郑建民陈述在即将要去工地的途中其他工友电话告知项目部暂时不开工，都回去了，但未提供证据证明，对其陈述不予采信。至2017年6月20日，七十一工程处以郑建民自2017年5月6日至6月20日无故旷工达30天为由，在征求工会意见后解除了与郑建民的劳动关系，并以挂号信方式向郑建民送达了解除劳动合同书。七十一工程处承认收到了解除劳动合同书。故确认双方劳动合同在郑建民收到解除劳动合同书之日起已经解除，故对于郑建民要求解除劳动合同的诉讼请求依法予以驳回。按照劳动合同法的规定，七十一工程处解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，郑建民提出七十一工程处违法解除合同应支付经济补偿，但未提供证据证明七十一工程处应向郑建民支付经济补偿，故对于郑建民的该项诉讼请求依法予以驳回。二、关于郑建民主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。工伤职工严重违纪，用人单位合法解除与该职工的劳动合同，并不影响职工享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，按照《工伤保险条例》第三十七的规定，一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因为七十一工程处已经为郑建民参加了工伤保险，上述一次性工伤医疗补助金应由保险基金支付，故对于郑建民要求支付一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，依法不予支持。关于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》和《安徽省实施办法》等有关规定，郑建民为七级伤残，解除劳动合同时，职工应按统筹地区上年度职工月平均工资为基数享有20个月的一次性伤残就业补助金，郑建民要求按年平均工资60372元计算一次性伤残就业补助金为100620元，不违法法律规定，依法予以支持。据此，一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、中煤第七十一工程处有限责任公司于判决生效之日起15日内向郑建民支付一次性伤残就业补助金100620元；二、驳回郑建民的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由中煤第七十一工程处有限责任公司负担。 二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实属实，本院予以确认。 另查明：2017年9月13日，七十一工程处向郑建民下发调动工作通知。 本院认为，归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：郑建民与七十一工程处之间的劳动关系是否解除以及七十一工程处应否向其支付经济补偿金。 郑建民对于自2017年5月6日至6月20日期间旷工的事实不持异议，七十一工程处依照《中华人民共和国劳动合同法》及该公司职工奖惩规定，认定郑建民连续旷工15天或一年内累计旷工30天符合解除劳动合同的条件，并报工会同意后于2017年6月20日作出解除劳动合同合同通知书，依据充分，程序合法。《劳动部办公厅关于企业辞退违纪职工生效时间的复函》中载明，辞退违纪职工生效时间应从作出辞退决定之日起计算，故本案劳动合同解除的生效时间应为2017年6月20日，虽然2017年9月13日七十一工程处向郑建民下发调动工作通知，郑建民未提供证据证明其接受安排并提供劳动，故不影响劳动合同解除的效力。郑建民上诉称七十一工程处下发调动郑建民工作的通知，其以自己的实际表现宣告解除劳动合同通知无效，郑建民与七十一工程处的劳动合同直至郑建民提起劳动仲裁要求解除时才解除，七十一工程处应当依法支付郑建民因解除劳动合同的经济补偿金，于法无据，本院不予采纳。 综上，郑建民的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人郑建民负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 磊 审 判 员  姚 强 审 判 员  赵 路 二〇二一年五月二十八日 法官助理  余倩男 书 记 员  谢娜妹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。