云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云08民终271号上诉人（原审被告）：云南金孔雀交通运输集团有限公司。住所地：云南省普洱市思茅区康平大道（普洱北收费站旁）。法定代表人：龚某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：朱燕铭，云南众济律师事务所执业律师，代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：傅梁，云南众济律师事务所执业律师，代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：周某，男，1953年7月26日出生，汉族，大学本科文化，浙江省江山市人，住址：云南省普洱市思茅区。委托诉讼代理人：潘振琳、云南逻计律师事务所执业律师，代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：杜平成，云南逻计律师事务所执业律师，代理权限：特别授权代理。上诉人云南金孔雀交通运输集团有限公司因与被上诉人周某民间借贷纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区人民法院（2020）云0802民初3313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本院于2021年4月19日公开开庭审理本案，上诉人云南金孔雀交通运输集团有限公司的委托诉讼代理人朱燕铭、被上诉人周某及其委托诉讼代理人潘振琳、杜平成到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人云南金孔雀交通运输集团有限公司的上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判驳回周某的全部诉讼请求；2.本案诉讼费由周某承担。事实及理由：1.虽周某与云南金孔雀交通运输集团有限公司签订过四份《内部借款协议》，协议明确本金分别为800000.00元、206252.77元、198757.40元，但周某出借的本金中仅有第一笔800000.00元系确实支付的，其余本金因被生效法律文书确认来源无效而并未实际发生。一审庭审已经查明周某主张的第二笔、第三笔本金来源于云南金孔雀交通运输集团有限公司股东会于2014年1月26日作出的《云南金孔雀交通运输集团有限公司第十五次会议特别决议》（以下简称：股东会决议），即周某所主张的487506.22元来源于该股东会决议中确认的云南金孔雀交通运输集团有限公司对云交公司投资的收益回报。2018年底云南金孔雀交通运输集团有限公司股东陈莉等人向普洱市思茅区人民法院提起诉讼要求确认该股东会决议无效，普洱市思茅区人民法院经审理后作出（2019）云0802民初1345号判决确认该股东决议第三项即云南金孔雀交通运输集团有限公司对云交公司的收益进行分工条款无效，故周某对云南金孔雀交通运输集团有限公司的第二笔、第三笔借款因其来源文件被确认无效而导致借贷关系并未发生。故一审法院认定借款本金总金额为1287506.55元认定事实错误。2.对于周某主张的487506.55元借款，因本金来源文件被确认无效而尚未建立借贷关系，故对应的利息无事实和法律依据。本案中仅有800000.00元本金系周某确实支付，其余款项因本金来源文件被确认无效而导致借贷关系并未发生，不可能产生合法有效的利息收益，一审法院却错误适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，要求云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某支付并未生效的借贷利息。对于有效借款800000.00元，借款协议约定借款期限仅为一年，即2013年2月4日至2014年2月3日止，该期间云南金孔雀交通运输集团有限公司已按借款合同约定支付完利息。借款期限满后双方并未签订书面借款协议，仅口头上达成的借贷意愿，对于借款利率及还款时间，违约责任等权利义务并无约定。而在2014年2月3日以后云南金孔雀交通运输集团有限公司一直按口头同约定利率向周某支付利息，周某并未提出异议也并未向云南金孔雀交通运输集团有限公司主张返还借款。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，云南金孔雀交通运输集团有限公司不存在任何违约行为，不应承担违约责任。另自2014年至今云南金孔雀交通运输集团有限公司已向周某支付本息合计510426.22元，足以覆盖800000.00元的利息及部分本金。故请二审法院查明事实，支持云南金孔雀交通运输集团有限公司的上诉请求。被上诉人周某当庭答辩称，1、周某向云南金孔雀交通运输集团有限公司出借借款是事实。借款发生因公司生产困难需要向职工借款，借款本金实际出借，出具了收据且确认收到本金；2.周某所持的2016年度云交公司分红以借款形式转化出借给云南金孔雀交通运输集团有限公司后，该借款本金就云南金孔雀交通运输集团有限公司实际占有，并且实际使用于公司的生产经营活动当中。3.虽然股东会第十五次特别决议第三项决议被确认无效，但云南金孔雀交通运输集团有限公司并未作出新的股东会决议确认如何分配云南金孔雀交通运输集团有限公司每年所收取的云交公司投资收益，而且已经进行分配的投资收益已经变更了所有权。另外该决议第三项之所以被确认无效，是因为云南金孔雀交通运输集团有限公司在全体股东未到场参与表决程序违法的情况下，对股东分红的分配方式作出修改，侵害了不在岗出资人的权益。除了2016年的未收到分红外，借款人每年都收到分红。4.一审判决支持利息符合事实及法律规定，双方在借款协议当中约定的借款利息为税后10%，没有超过起诉时一年期贷款市场报价利率的四倍，云南金孔雀交通运输集团有限公司没有按期还款，造成周某的实际损失就是资金占用期间的利息损失，且一审判决并未重复支持周某诉求中的违约金，云南金孔雀交通运输集团有限公司的上诉理由无事实及法律依据，一审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求二审法院予以驳回云南金孔雀交通运输集团有限公司的上诉请求，维持原判。周某向一审法院提出诉讼请求：1.判令云南金孔雀交通运输集团有限公司偿还周某2013年2月4日（第一笔）借款本金800000.00元，2013年5月8日（第二笔）借款本金206252.77元，2017年9月1日（第三笔）借款本金281253.78元，三笔借款本金合计：1287506.55元。2.判令云南金孔雀交通运输集团有限公司按借款协议约定支付周某自未支付利息之日起至2020年10月28日止的第一笔借款利息180483.57元，第二笔借款利息43451.10元，第三笔借款利息88927.24元，三笔借款利息合计312861.91元。从2020年10月29日起至全部借款本息结清之日止的利息另行计算；3.判令云南金孔雀交通运输集团有限公司按协议约定支付周某自未履行支付利息或归还本金之日起至2020年10月28日止的违约金合计499942.20元。从2020年10月29日至履约完毕之日止的违约金另行计算。以上本息及违约金合计2100310.66元；4.由云南金孔雀交通运输集团有限公司承担案件诉讼费。一审庭审中，周某明确第二项诉讼请求：自2020年10月29日起以全部借款本金1287506.55元为基数，按年利率6%计算至本息清偿之日止；第三项诉讼请求：499942.20元自愿降低为415568.66元。合计为2015940.67元。一审法院认定事实：周某是云南金孔雀交通运输集团有限公司的股东及退休职工。2014年1月26日，云南金孔雀交通运输集团有限公司召开“股东会第十五次会议”，会议作出《金孔雀运输公司股东会第十五次会议》，其中第三项决议内容为：一致同意对云交公司股权投资收益分配作出专项规定，具体处置意见：一是公司一次性投资（7392万元）受让分享的当年收益的一部分用于分配给在岗原始出资人，按承担的权责及职务差分配，并于当年经营业绩挂钩；二是为充分调动职业经理人和在岗出资人的积极性，收益率（分配率）原则上按不低于15％进行分配，如出现不足时，不足部分由一次投资收益补足；三是2014年及今后的投资收益分配按上述意见执行；四是2013年云交公司股权投资收益分配仍按前三年的临时办法分配。《金孔雀运输公司股东会第十五次会议》第三项股东会决议被一审法院（2019）云0802民初1345号民事判决书确认无效，该案上诉后，普洱市中级人民法院以（2020）云08民初146号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。2012年5月9日，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司签订《内部借款协议》，约定云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某借款198754.40元；借款用途：借款用于云南金孔雀交通运输集团有限公司生产经营发展；借期一年，自2012年5月4日至2013年5月8日；借款方式：周某应在签订本协议时将出借款交云南金孔雀交通运输集团有限公司财务部或直接存入云南金孔雀交通运输集团有限公司指定的账户；资金占用费：本协议项下的借款资金占用费由云南金孔雀交通运输集团有限公司按照商业银行利率标准和上浮办法，按对应的同期贷款利率，并在贷款利率基础上上浮30％计算支付给周某；资金占用费按照借款天数计算，一年结算一次，借款到期后资金占用费随借款本金一次结清；按国家税务征管机关规定承担本协议项下产生的相关税费及个人所得税25.6％交由云南金孔雀交通运输集团有限公司扣缴；收到借款后出具“内部收款收据”给周某。2013年2月4日，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司签订《内部借款协议》，约定云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某借款800000.00元；借款用途：借款用于云南金孔雀交通运输集团有限公司生产经营发展；借期一年，自2013年2月4日至2013年2月3日；借款方式：周某应在签订本协议时将出借款交云南金孔雀交通运输集团有限公司财务部或直接存入云南金孔雀交通运输集团有限公司指定的账户；资金占用费：本协议项下的借款资金占用费由云南金孔雀交通运输集团有限公司按照商业银行利率标准和上浮办法，按对应的同期贷款利率，并在贷款利率基础上上浮30％计算支付给周某；资金占用费按照借款天数计算，一年结算一次，借款到期后资金占用费随借款本金一次结清；按国家税务征管机关规定承担本协议项下产生的相关税费及个人所得税25.6％交由云南金孔雀交通运输集团有限公司扣缴；收到借款后出具“内部收款收据”给周某；协议到期后，云南金孔雀交通运输集团有限公司如不按期还本支付资金占用费，每逾期一天，周某将按借款金额和应付资金占用费的万分之五向云南金孔雀交通运输集团有限公司收取逾期付款费用（节假日除外）。同日，云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某出具800000.00元的《收款收据》。2013年5月9日，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司签订《内部借款协议》，约定云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某借款206252.77元；借款用途：借款用于云南金孔雀交通运输集团有限公司生产经营发展；借期一年，自2013年5月9日至2014年5月8日；借款方式：周某应在签订本协议时将出借款交云南金孔雀交通运输集团有限公司财务部或直接存入云南金孔雀交通运输集团有限公司指定的账户；资金占用费：本协议项下的借款资金占用费由云南金孔雀交通运输集团有限公司按照商业银行利率标准和上浮办法，按对应的同期贷款利率，并在贷款利率基础上上浮30％计算支付给周某；资金占用费按照借款天数计算，一年结算一次，借款到期后资金占用费随借款本金一次结清；按国家税务征管机关规定承担本协议项下产生的相关税费及个人所得税25.6％交由云南金孔雀交通运输集团有限公司扣缴；收到借款后出具“内部收款收据”给周某；协议到期后，云南金孔雀交通运输集团有限公司如不按期还本支付资金占用费，每逾期一天，周某将按借款金额和应付资金占用费的万分之五向云南金孔雀交通运输集团有限公司收取逾期付款费用（节假日除外）。同日，云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某出具206252.77元的《收款收据》。2017年9月1日，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司签订《内部借款协议》，约定云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某借款281253.78元；借款用途：借款用于云南金孔雀交通运输集团有限公司生产经营发展；借期一年，自2017年9月1日至2018年9月1日；借款方式：周某应在签订本协议时将出借款交云南金孔雀交通运输集团有限公司财务部或直接存入云南金孔雀交通运输集团有限公司指定的账户；资金占用费：税后年利率10％，借款时间1年期到期后资金占用费随借款本金一次结清；按国家税务征管机关规定承担本协议项下产生的相关税费及个人所得税23.36％交由云南金孔雀交通运输集团有限公司扣缴；收到借款后出具“内部收款收据”给周某；协议到期后，云南金孔雀交通运输集团有限公司如不按期还本支付资金占用费，每逾期一天，周某将按借款金额和应付资金占用费的万分之五向云南金孔雀交通运输集团有限公司收取逾期付款费用（节假日除外）。同日，云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某出具281253.78元的《收款收据》。云南金孔雀交通运输集团有限公司于2014年2月12日向周某支付47070.40元、2014年5月15日向周某支付24122.17元、2015年2月13日（邮）向周某支付48247.16元、2015年5月13日（邮）向周某支付24425.56元、2016年2月6日（邮）向周某支付48247.16元、2016年5月6日（邮）向周某支付194998.05元、2016年5月23日（富）向周某支付24425.56元、2017年2月17日（富）向周某支付49763.23元、2017年5月16日（富）向周某支付25193.08元。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.周某是否向云南金孔雀交通运输集团有限公司实际出借借款；2.云南金孔雀交通运输集团有限公司是否应当向周某偿还借款本金；3.云南金孔雀交通运输集团有限公司是否应当向周某支付借款利息及违约金。关于周某是否向云南金孔雀交通运输集团有限公司实际出借借款的问题。本案中，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司之间的身份关系具有特殊性，云南金孔雀交通运输集团有限公司是周某所就职公司，也是公司投资收益款的发放人，同时还是借款人。云南金孔雀交通运输集团有限公司每年所收取的云交公司投资收益都按《金孔雀运输公司股东会第十五次会议》第三项股东会决议发放给周某，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司双方于2012年5月9日签订《内部借款协议》，约定：云南金孔雀交通运输集团有限公司收到借款后出具“内部收款收据”给周某。周某将云南金孔雀交通运输集团有限公司向其发放的2012年度云交公司投资收益198754.40元出借给云南金孔雀交通运输集团有限公司，并未领取，云南金孔雀交通运输集团有限公司于当日向周某出具198754.40元的《收款收据》；于2013年2月4日签订《内部借款协议》，约定：云南金孔雀交通运输集团有限公司收到借款后出具“内部收款收据”给周某。云南金孔雀交通运输集团有限公司于当日向周某出具800000.00元的《收款收据》；周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司双方于2013年5月9日签订《内部借款协议》，约定：云南金孔雀交通运输集团有限公司收到借款后出具“内部收款收据”给周某。周某将云南金孔雀交通运输集团有限公司向其发放的2012年度云交公司投资收益206253.77元出借给云南金孔雀交通运输集团有限公司，并未领取，云南金孔雀交通运输集团有限公司于当日向周某出具206253.77元的《收款收据》；周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司双方于2017年9月1日签订《内部借款协议》，约定：云南金孔雀交通运输集团有限公司收到借款后出具“内部收款收据”给周某。周某将云南金孔雀交通运输集团有限公司向其发放的2016年度云交公司投资收益281253.78元出借给云南金孔雀交通运输集团有限公司，并未领取，云南金孔雀交通运输集团有限公司于当日向周某出具281253.78元的《收款收据》。一审法院认为，对云南金孔雀交通运输集团有限公司予以认可的800000.00元借款，一审法院亦予以确认。由于周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司之间存在特殊关系，另三笔借款周某虽没有直接向云南金孔雀交通运输集团有限公司转账支付借款或现金支付借款，但周某并未领取云南金孔雀交通运输集团有限公司向其发放的2011、2012、2016年度云交公司投资收益198754.40元、206253.77元、281253.78元，该三笔款项虽自始至终都在云南金孔雀交通运输集团有限公司账户，未经过周某账户，但该款项的性质在双方签订《内部借款协议》和《收款收据》时，已经发生转变，该款项已经由“云南金孔雀交通运输集团有限公司收取的云交公司投资收益款”变为“周某支付给云南金孔雀交通运输集团有限公司的借款”。虽《金孔雀运输公司股东会第十五次会议》第三项股东会决议被确认无效，但云南金孔雀交通运输集团有限公司并未作出新的股东会决议确认如何分配云南金孔雀交通运输集团有限公司每年所收取的云交公司投资收益，且已经进行分配的投资收益已经变更所有权，故对云南金孔雀交通运输集团有限公司认为协议无效，应认定借款未支付的抗辩，一审法院不予采纳。如云南金孔雀交通运输集团有限公司对每年收取的云交公司投资收益作出新的股东会决议重新进行分配，对周某多收取的部分，云南金孔雀交通运输集团有限公司可另行追索。关于云南金孔雀交通运输集团有限公司是否应当向周某偿还借款本金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效”、第六十条：“当事人应当依照约定全面履行自己的义务。”、第二百零六条第一款：“借款人应当按照约定的期限返还借款。”、第二百一十条：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十二条：“法人或者其他组织在本单位内部通过借款形式向职工筹集资金，用于本单位生产、经营，且不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条、本规定第十四条规定的情形，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。”之规定，对云南金孔雀交通运输集团有限公司予以认可的800000.00元借款，一审法院亦予以确认。另三笔借款，周某已按约以应收取的投资收益款198754.40元、206253.77元、281253.78元向云南金孔雀交通运输集团有限公司提供借款，云南金孔雀交通运输集团有限公司也分别向周某出具《收款收据》，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司所签订的《内部借款协议》合法、有效，应受法律保护。现借期届满，云南金孔雀交通运输集团有限公司应履行向周某偿还借款的义务。周某向云南金孔雀交通运输集团有限公司出借第一笔借款198754.40元、第二笔借款800000.00元、第三笔借款206253.77元所对应的借款次年的借款月份，正是云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某支付款项之时，再结合双方约定的还款利息，云南金孔雀交通运输集团有限公司所向周某支付的款项应认定为是前三笔还款的利息。周某主张第一笔借款的194998.05元已于2016年5月6日清偿，结合当日云南金孔雀交通运输集团有限公司向周某支付的194998.05元，该笔借款清偿的事实一审法院予以采信。并无超法律规定支付利息应予扣除本金的情况，故对周某要求云南金孔雀交通运输集团有限公司偿还借款本金1287506.55元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于云南金孔雀交通运输集团有限公司是否应当向周某支付借款利息及违约金的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”、第三十二条：“本规定施行后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。借贷行为发生在2019年8月20日之前的，可参照周某起诉时一年期贷款市场报价利率四倍确定受保护的利率上限。”之规定，周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司双方在800000.00元借款的《内部借款协议》中约定借款利息为按对应的同期贷款利率，并在贷款利率基础上上浮30％计算，协议到期后，云南金孔雀交通运输集团有限公司如不按期还本支付资金占用费，每逾期一天，周某将按借款金额和应付资金占用费的万分之五向云南金孔雀交通运输集团有限公司收取逾期付款费用（节假日除外）；周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司双方在206253.77元借款的《内部借款协议》中约定借款利息为按对应的同期贷款利率，并在贷款利率基础上上浮30％计算，协议到期后，云南金孔雀交通运输集团有限公司如不按期还本支付资金占用费，每逾期一天，周某将按借款金额和应付资金占用费的万分之五向云南金孔雀交通运输集团有限公司收取逾期付款费用（节假日除外）；周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司双方在281253.78元借款的《内部借款协议》中约定借款利息为税后10％。周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司在800000.00元借款和206253.77元借款中同时约定利息及违约金（每日万分之五，即年利率18％），超过合同起诉时一年期贷款市场报价利率四倍（15.4％）的部分一审法院不予支持。周某要求云南金孔雀交通运输集团有限公司支付800000.00元借款自2018年2月4日至2020年10月28日的利息180483.57元（约6.041％）；支付的206253.77元借款自2018年5月8日至2020年10月28日的利息43454.85元；支付的281253.78元借款自2017年9月9日至2020年10月28日的利息88927.24元，共计312864.66元，一审法院予以支持。对周某要求云南金孔雀交通运输集团有限公司支付800000.00元借款自2018年2月3日至2020年10月28日的违约金337285.12元[（800000.00元＋180483.57元）×0.0005（998天－310天节假日）]；支付206253.77元借款自2018年5月8日至2020年10月28日的违约金78283.34元[（206253.77元＋43454.85元）×0.0005×（905天－278天节假日）]的诉讼请求，加上利息已经超过年利率15.4％，一审法院仅对未超过年利率15.4％的部分予以支持：800000.00元借款自2018年2月3日至2020年10月28日的违约金143088.71元[800000.00元×（15.4％-6.041％）÷360天×（998天－310天节假日）]；支付206253.77元借款自2018年5月8日至2020年10月28日的违约金33619.90元[206253.77元×（15.4％-6.041％）÷360天×（905天－278天节假日）]，共计176708.61元。对周某要求云南金孔雀交通运输集团有限公司支付2020年10月22日起至借款本金清偿之日止按年利率6％计算的利息、每日万分之五计算的违约金的诉讼请求，一审法院部分予以支持：云南金孔雀交通运输集团有限公司支付自2020年10月22日起至借款本金清偿之日止，以未清偿借款本金为基数，按年利率6％计算的利息、按年利率9.4％计算的违约金（不含节假日）。周某、云南金孔雀交通运输集团有限公司签订281253.78元借款的《内部借款协议》并未约定违约金，且违约金并不能超过因违约所造成的实际损失。云南金孔雀交通运输集团有限公司未按期还款造成周某的实际损失为资金占用期间的利息损失，对利息一审法院已经予以支持，故对违约金一审法院不再重复支持。故对周某要求2020年10月22日起至借款本金清偿之日止按年利率6％计算的利息的诉讼请求，一审法院予以支持，对周某要求云南金孔雀交通运输集团有限公司支付281253.78元借款违约金的诉讼请求一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零六条第一款、二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十二条、第三十条、第三十二条之规定判决如下：一、被告云南金孔雀交通运输集团有限公司应于判决生效之日起十日内向原告周某偿还借款本金1287506.55元；二、被告云南金孔雀交通运输集团有限公司应于判决生效之日起十日内向原告周某支付800000.00元借款自2018年2月4日至2020年10月28日的利息180483.57元及违约金337285.12，共计517768.69元，并支付自2020年10月29日起至借款本金清偿之日止，以未清偿借款本金为基数，按年利率6％计算的利息、按年利率9.4％计算的违约金（违约金不含节假日）；三、被告云南金孔雀交通运输集团有限公司应于判决生效之日起十日内向原告周某支付206253.77元借款自2018年5月8日至2020年10月28日的利息43454.85元及违约金33619.90元，共计77074.75元，并支付自2020年10月29日起至借款本金清偿之日止，以未清偿借款本金为基数，按年利率6％计算的利息、按年利率9.4％计算的违约金（违约金不含节假日）；四、被告云南金孔雀交通运输集团有限公司应于判决生效之日起十日内向原告周某支付281253.78元借款自2017年9月9日至2020年10月28日的利息88927.24元，并支付自2020年10月29日起至借款本金清偿之日止，以未清偿借款本金为基数，按年利率6％计算的利息；五、驳回原告周某的其他诉讼请求。案件受理费23602.00元，减半收取11801.00元，由原告周某负担725.00元；被告云南金孔雀交通运输集团有限公司负担11076.00元。二审审理期间，云南金孔雀交通运输集团有限公司提交案外人陈莉等人的民事起诉状、应诉通知书各一份，用于证明周某所诉的出借款项均来自被法院确认无效的《股东会决议》，现相关第三方已经向云南金孔雀交通运输集团有限公司提起诉讼主张以上款项的权利。周某质证，对关联性及证明目的均不认可，与本案无关。本院认为，该两份材料不具备证明效力，对公司的证明目的本院不予采信。周某未向本院提交新的证据。本案经二审审理，与一审法院查明的案件事实一致，本院予以确认。本案争议的焦点系周某向云南金孔雀交通运输集团有限公司提出，要求公司返还其三笔借款800000.00元、206252.77元、281253.78元，并支付借款利息及违约金的主张能否成立。本院认为，本案中，周某系云南金孔雀交通运输集团有限公司股东之一。2013年2月4日，周某向公司出借款项800000.00元，并签订了《内部借款协议》，对此双方均无异议。2013年5月9日，周某与云南金孔雀交通运输集团有限公司签订《内部借款协议》，约定公司向周某借款206252.77元，2017年9月1日，周某再次与公司签订《内部借款协议》，约定公司向周某借款281253.78元。该两笔款项，系公司通过经营对周某作为公司股东，给予的利润分配，周某依法享有该两笔分配的资金。周某虽未实际领取，而又再次以出借的方式出借给公司作为企业的经营所需，并不能改变该两笔款项的性质，两笔款项实属周某个人所得。虽然公司股东会第十五次特别决议第三项决议被确认无效，公司并未作出新的股东会决议确认如何分配公司每年所收取的云交公司投资收益。公司也未作出新的决议，对给予周某分配的206252.77元、281253.78元两笔款项及其他人的分配，是否需要进行重新分配或者调整。并且第二笔借款206252.77元系公司于2013年5月9日就确认分配给予周某所得，公司股东会第十五次特别决议于2014年1月26日召开，该笔206252.77元借款不受公司股东会第十五次特别决议的约束。据此，云南金孔雀交通运输集团有限公司尚欠周某三笔借款800000.00元、206252.77元、281253.78元的事实成立，公司理应返还。周某向公司出借的该三笔借款，双方均约定了资金占用费，经审查，公司应支付周某800000.00元借款自2018年2月4日至2020年10月28日的利息180483.57元（约6.041％）；支付的206253.77元借款自2018年5月8日至2020年10月28日的利息43454.85元；支付的281253.78元借款自2017年9月9日至2020年10月28日的利息88927.24元，共计312866.00元。关于云南金孔雀交通运输集团有限公司应否向周某支付违约金的问题。周某作为公司股东之一，扶持和帮助公司的发展，也系作为公司股东应尽的职责和义务，据此，周某自愿向公司出借该三笔借款。双方虽然约定了三笔借款的期限均为一年，但借款期限届满后，周某并未提交证据证明其要求公司返还借款，也未正式通过法定程序要求公司何时返还款项，给予公司合理还款期限。在第一笔800000.00元借款期限届满后，周某并未通过法定程序要求公司返还，在公司未返还借款的情形下，周某仍然继续向公司出借后两笔借款，视为周某作为股东对公司的支持，准许公司占有和使用三笔借款。并且，公司针对周某出借的款项，也相应的向周某支付了一定的利息。故，周某以公司未返还借款，提出公司违约，要求公司支付其违约金的诉讼主张不能成立，本院不予支持。一审法院认定公司违约，支付违约金的判决错误，本院予以纠正。现周某与公司因公司事务双方产生矛盾，导致本案诉讼，周某要求公司返还借款，公司理应返还周某借款800000.00元、206252.77元、281253.78元，共计1287506.55元，并支付借款利息共计312864.66元。综上所述，云南金孔雀交通运输集团有限公司关于违约金部分的上诉理由成立，本院予以支持，其余上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，但是认定及判决部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销云南省普洱市思茅区人民法院（2020）云0802民初3313号民事判决；二、由云南金孔雀交通运输集团有限公司于收到本判决书之日起十五内，向周某返还借款本金1287506.55元及支付借款利息312864.66元。并支付自2020年10月29日起至借款本金清偿之日止，以未清偿借款本金为基数，按年利率6％计算的利息。三、驳回周某的其他诉讼请求；四、驳回云南金孔雀交通运输集团有限公司其他上诉请求。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向云南省普洱市思茅区人民法院申请执行，申请执行的期限为两年。一审案件受理费23602.00元，减半收取11801.00元，由周某负担725.00元；云南金孔雀交通运输集团有限公司负担11076.00元。二审案件受理费23602.00元，由云南金孔雀交通运输集团有限公司负担17938.00元。由周某负担5664.00元。本判决为终审判决。审判长 杨 松审判员 赵 勇审判员 曾 山二〇二一年五月二十日书记员 胡晓玲