辽宁省大石桥市人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0882民初2573号原告：何长福，男，1962年10月26日，汉族，个体，住大石桥市。委托诉讼代理人：班新，辽宁中允律师事务所律师。被告：中大实业（辽宁）有限公司，住所地辽宁（营口）沿海产业基地新联大街东1号。法定代表人：班铁舰，经理。委托诉讼代理人：何倩，辽宁睿智（营口自贸区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴铁娜，辽宁睿智（营口自贸区）律师事务所律师。被告：大石桥市天大房地产开发有限公司，住所地大石桥市钢都管理区长征街陶瓷里。法定代表人：蒋学政，经理。原告何长福与被告中大实业（辽宁）有限公司、大石桥市天大房地产开发有限公司合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何长福及其委托诉讼代理人班新、被告中大实业（辽宁）有限公司委托诉讼代理人何倩、吴铁娜到庭参加诉讼。被告大石桥市天大房地产开发有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何长福向本院提出诉讼请求：1.判令被告一、被告二继续履行三方签订的以房抵债《协议书》内容，给原告办理入住手续，并按协议开具不动产发票。2.如二被告不能继续履行以房抵债协议书，请求判令被告二立即偿还拖欠的工程款697260.33元，并支付逾期给付的利息(以697260.33为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2016年02月24日计算至实际给付之日)。3.判令二被告承担诉讼费。事实与理由：原告与被告二于2016年2月24日就原告施工的大石桥富雅豪临项目水暖、土建、电气工程进行结算，被告二尚欠原告工程款，共计6641176元。第一、第二被告共同开发位于营口沿海产业基地的“中大·海韵郦城”项目。同日在第二被告无力支付所欠原告工程款时，第一被告自愿以营口“中大·海韵郦城”小区12套房屋及7套车库抵付上述工程款，截止到起诉之日，被告一尚有B9-3-901房屋(价值408680.33元)、C区-850车位(价值129290元)以及H区-637车库(价值159290元)未按照协议约定履行给付原告。原告多次要求被告一履行协议，被告一以各种理由推脱、拒绝(不接电话、不当面会见)。故原告诉至法院，请法院依法判决。被告中大实业（辽宁）有限公司辩称，一.原告在未承担税费情况下无权要求继续履行三方签订的以房抵债协议书、办理入住手续及开具不动产发票。三方签订的《以房抵债协议书》中涉及以12套房屋、7套车(位)抵付工程款，其中已抵顶16处房屋/车库(位)，尚有原告所诉的三套房屋/车库未办理，但未办理的原因系原告未缴纳开具发票的税费所致。根据协议第二条约定：“上述房款价格中不包括办理产权的相关税费及物业管理费用”，办理产权的相关税费应由原告负责缴纳。因办理最后三套房屋，原告需要将协议涉及所有房屋的税费补齐方可继续办理，但答辩人要求原告尽快将办理产权的税费补齐，原告却不予履行，致使答辩人无法履行协议书内容。另外，与本案相同情形的其他协议主体均承担并缴纳相关税费，答辩人也依约履行相关协议书内容，可以说明答辩人在相对方承担缴纳税款义务情形下可以正常履行合同，原告需缴齐相关税费，方可要求继续履行协议。二.原告诉请不能继续履行以房抵债协议书时偿还拖欠的工程款并支付逾期给付的利息无事实与法律依据。原告系恶意阻止协议的继续履行，并非答辩人原因导致，且协议书中明确天大公司与何长福间涉及大石桥富雅豪临项目土建水暖电气工程进行结算及债权债务，如不能继续履行，也应由天大公司向原告支付工程款及利息，原告无权要求答辩人承担返还拖欠工程款及利息。综上，请求贵院依法审理，驳回原告的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。被告大石桥市天大房地产开发有限公司，未作答辩。经审理查明，本院认定事实如下：2016年2月24日，大石桥市天大房地产开发有限公司、何长福、中大实业（辽宁）有限公司三方签订《协议书》一份。大石桥市天大房地产开发有限公司与何长福就其施工的大石桥富雅豪临项目水暖、土建、电气工程进行结算，现尚欠何长福工程款6641176元。三方友好协商，均同意大石桥市天大房地产开发有限公司以中大实业（辽宁）有限公司的名下中大·海韵郦城项目共计12套房屋及7套车库抵付何长福，作为所欠工程款。该协议中第二条约定,上述房款价格不包括办理产权的相关税费及物业管理费用。第五条约定，大石桥市天大房地产开发有限公司抵付何长福的的该房屋所有权利义务均与其他购买中大实业（辽宁）有限公司销售的房屋业主相同，何长福不享受特殊待遇。该协议上有三方的签字及盖章确认。现中大实业（辽宁）有限公司尚有H区-637车库(价值159290元)、B9-3-901房屋(价值408680.33元)、C区-850车位(价值129290元)未给付给原告。本院认为，《协议书》系合同当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，系合法有效合同，合同当事人均应依约予以履行。协议书中约定，中大实业（辽宁）有限公司自愿以其名下中大·海韵郦城项目共计12套房屋及7套车库抵付大石桥市天大房地产开发有限公司所欠何长福工程款，中大实业（辽宁）有限公司未按约定履行合同义务的行为直接促成了本次的合同纠纷，其应承担违约责任。另根据《协议书》约定，2016年2月24日为工程款结算日，即应付工程款之日。关于大石桥市天大房地产开发有限公司是否承担交付房屋及返还价款的责任，案涉房屋并非属于大石桥市天大房地产开发有限公司所有且《协议书》三方约定该工程款的欠款债务已经转移给中大实业（辽宁）有限公司属于免责的债务承担，故大石桥市天大房地产开发有限公司不应承担交付房屋及返还价款的责任。关于增值税税费缴纳的问题，庭审中，何长福称增值税的缴纳是开发商的法定义务，协议中第五条约定，抵付房屋的权利义务与其他购买房屋业主相同，应由开发商缴纳增值税。中大实业（辽宁）有限公司抗辩称，协议中第二条约定,上述房款价格不包括办理产权的相关税费及物业管理费用，增值税应有何长福缴纳。从增值税的性质来看，其系以商品（含应税劳务）在流转过程中产生的增值税作为计税依据而征收的一种流转税，被告中大实业（辽宁）有限公司作为开发商销售了案涉商品房和车位后，发生了增值税应税销售行为，系增值税纳税义务人。被告中大实业（辽宁）有限公司因销售商品房而产生的增值税税款系被告作为开发商的经营、销售成本之一。协议中第二条约定，系对格式条款理解发生争议的，首先应当按照通常解释予以解释，该条款中未涉及增值税，即便涉及增值税该条款系免除开发商其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。此外，商品房等不动产属于家庭的大额财产，通过合同作出固定总价款的约定，有利于保障交易双方的权利，也有利于维护商品房交易秩序的稳定。故中大实业（辽宁）有限公司应承担案涉房屋增值税缴纳的义务。综上，原告主张中大实业（辽宁）有限公司继续履行《协议书》，交付房屋，并签署《商品房买卖合同》的诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定,判决如下:一、中大实业（辽宁）有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内，将“中大·海韵郦城”项目H区-637车库、B9-3-901房屋、C区-850车位交付给原告何长福，并签署《商品房买卖合同》。二、如中大实业（辽宁）有限公司未履行本判决第一项内容，则应立即给付原告何长福案涉房屋抵顶的工程款697260.33元，并自2016年2月24日起至付清款项之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10772元，减半收取5386元（已减半收取），由被告中大实业（辽宁）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本。上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  张永东二〇二一年五月二十一日法官助理高宏旭书记员张斯琦