江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终872号上诉人（原审被告）：刘国弟，男，1962年3月16日出生，汉族，住盐城市大丰区。被上诉人（原审原告）：吉占云，男，1956年10月10日出生，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：吴干宽，盐城市大丰区西团法律服务所法律工作者。原审被告：江苏昊嘉建设有限公司，住所地盐城市大丰区西康路东侧1、2、3室。法定代表人：吴贤祥，该公司经理。委托诉讼代理人：黄荣杰，盐城市大丰区盐丰法律服务所法律工作者。上诉人刘国弟因与被上诉人吉占云、原审被告江苏昊嘉建设有限公司（以下至判决主文前简称昊嘉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初2499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘国弟上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或改判。事实与理由：1.一审法院未对上诉人刘国弟垫付的医疗费、护理费、以及残疾器具费进行处理，存在漏判现象，我垫付了部分费用，一审并未处理；2.一审法院认定被上诉人与上诉人形成劳务关系与事实不符，被上诉人不是我本人叫过去的，是下面的班组的工头王达汉叫他过去的，下面的班组我是按照每平方多少钱包给他们的，是王达汉安排袁海龙带班，吉占云是袁海龙喊过去的；3.一审法院认定上诉人应承担事故80%的责任，有失公允。吉占云辩称，1.一审法院对责任划分是合理的。2.对上诉人垫付的费用，因为上诉人在一审中并未提及此事，属于上诉人的举证不能。3.被上诉人只知道在案涉工地上干活，至于谁是老板，被上诉人本人并不清楚。昊嘉公司述称，上诉人陈述是昊嘉公司将工地分包给刘国弟，后又转包给王达汉，其委托了一个人在工地上管理，被上诉人的工资不是与上诉人结算，他们两之间不发生劳务关系，一审认定上诉人雇佣被上诉人在工地上做工，这与事实不相符。被上诉人当时伤的比较重，先花了几万元的费用，一审对这部分费用没有查实。另外被上诉人在事故中自身也存在错误，当时其是违章作业，导致了事故的发生，一审认定上诉人承担80%的责任比例过高。我方同意上诉人的上诉理由。吉占云向一审法院起诉请求：1.判令昊嘉公司、刘国弟共同赔偿吉占云各项损失合计283161.32元；2.判令本案诉讼费、鉴定费由昊嘉公司、刘国弟承担。一审法院认定事实:2019年4月23日，昊嘉公司将其承建的盐城市大丰区白驹镇马家某居土建工程中的瓦工、木工等分包给刘国弟施工。刘国弟雇佣吉占云到工程做工。2019年9月23日，吉占云砸墙时，墙体意外倒塌，将吉占云砸伤。吉占云受伤后，被送至盐城市大丰中医院检查治疗，住院70天，支付医疗费605.64元（不含刘国弟代付的医疗费）。案件审理中，一审法院依据吉占云的申请，委托江苏医药职业学院司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养期限进行了鉴定。2020年9月18日，江苏医药职业学院司法鉴定所作出省药院司鉴所[2020]临鉴字第212号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.吉占云所受损伤伤残等级评定为九级二处，十级三处；2.吉占云伤后误工期限270日，护理期限120日（原则上限一人），营养期限120日。为此，吉占云支付鉴定费1750元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。吉占云受雇在案涉工程做工，与刘国弟形成劳务关系。刘国弟作为工程施工的管理者，未提供相应的安全措施，未尽到安全培训提醒义务，存在主要过错，应承担主要责任；吉占云未尽足够的谨慎注意义务，对损害的发生亦有一定过错，应承担次要责任。一审法院认定吉占云自行承担20%的责任，刘国弟承担80%的责任。昊嘉公司作为案涉工程的承建方，将工程分包给没有施工资质的刘国弟，应对刘国弟的赔偿责任承担连带责任。一审法院认定吉占云的损失如下：医疗费605.64元、住院伙食补助费2100元（30元/天×70天）、营养费1800元（15元/天×120天）、护理费9600元（80元/天×120天）、伤残赔偿金209840元（52460元/年×16年×0.25）、误工费25740元（2860元/月×9个月）、精神抚慰金1万元、交通费500元。合计260185.64元。刘国弟应赔偿吉占云210148.51元（除精神抚慰金全额计算外，其余损失均按80%计算）。刘国弟经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其享有的抗辩、举证、质证等诉讼权利的放弃，由此造成的不利后果，由其自行承担。判决：一、刘国弟于判决生效后30日内赔偿吉占云210148.51元。二、昊嘉公司对刘国弟的上述赔偿义务承担连带赔偿责任。三、驳回吉占云的其他诉讼请求。案件受理费5547元，鉴定费1750元，合计7297元，由吉占云负担1445元；由刘国弟负担5852元，昊嘉公司承担连带责任。二审中，当事人没有提交与本案有关联的新证据。二审中，各方当事人一致确认吉占云因本起事故支出的医疗费总额为30605.64元，刘国弟在诉讼前垫付医疗费、护理费等合计41380元。一审法院查明的其他事实，有相关证据予以证实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明其主张，应承担相应的不利后果。关于刘国弟是否应当承担赔偿责任的问题。经查，昊嘉公司将去承建的盐城市大丰区白驹镇马家某居土建工程中的瓦工、木工等分包给刘国弟施工，吉占云在刘国弟分包的工地上做工，在提供劳务过程中受伤。刘国弟作为接受劳务一方依法应当对吉占云的损失承担相应的赔偿责任。刘国弟称其将部分工程又分包给了他人，现未能提供相应的证据证明，本院不予采信。关于责任比例是否适当的问题。经查，吉占云按照工地相关人员指示砸墙时，因墙体意外倒塌，导致受伤。刘国弟作为工程施工的管理者，未提供相应的安全措施，未尽到安全培训提醒义务，存在主要过错，应承担主要责任；吉占云未尽足够的谨慎注意义务，对损害的发生亦有一定过错，应承担次要责任。一审法院根据各方的过错大小，酌情认定吉占云自行承担20%的责任，刘国弟承担80%的责任，并无明显不当。关于一审确定刘国弟尚需支付的赔偿数额是否准确的问题。经查，吉占云实际支出的医疗费合计为30605.64元，其因事故造成的总损失为290185.64元。刘国弟应当对损失（除精神损害抚慰金外）承担80%的责任，即（290185.64元-10000元）×80%+10000元=234148.51元。各方在二审中一致确认刘国弟已垫付41380元，已垫付的费用应当从其赔偿数额中依法扣减。据此，刘国弟尚需赔偿吉占云192768.51元。昊嘉公司作为案涉工程的承建方，将工程分包给没有施工资质的刘国弟，应对刘国弟的赔偿责任承担连带责任。一审法院未查清吉占云实际损失数额且未扣减刘国弟垫付费用，本院予以纠正。综上，刘国弟的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。二审中当事人自认导致一审法院认定部分事实不清，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省盐城市大丰区人民法院（2020）苏0982民初2499号民事判决；二、刘国弟应于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿孙吉占云192768.51元；三、江苏昊嘉建设有限公司对刘国弟的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；四、驳回吉占云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5547元，鉴定费1750元，合计7297元，由吉占云负担1771元，由刘国弟、江苏昊嘉建设有限公司负担5526元；二审案件受理费4452元，由吉占云负担368元，由刘国弟负担4084元（刘国弟已预缴5547元，应向其退还1463元）。本判决为终审判决。审 判 长 孙卫权审 判 员 俞静云审 判 员 朱 倩二〇二一年五月十三日法官助理 张秀芳书 记 员 袁佳丽