贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书（2021）黔0523民初399号原告贵州玮立商贸有限公司住所地：金沙县鼓场街道玉屏社区开明同心城4栋2-9-2统一社会信用代码：91520523MA511K6J26Y法定代表人：温作伟，系该公司经理。委托代理人（特别授权）冯罡，系金沙县岩孔法律服务所法律工作者。委托代理人（特别授权）文加华，男，1968年6月16日生，汉族，重庆市铜梁县人，住铜梁县。被告金沙县禹谟牌坊岩煤矿住所地：金沙县禹谟镇牌坊岩统一社会信用代码：91520000745737533Q法定代表人：高声仲。委托代理人（特别授权）徐越，贵州文福律师事务所律师。原告贵州玮立商贸有限公司（以下简称玮立公司）诉被告金沙县禹谟牌坊岩煤矿（以下简称牌坊岩煤矿）合同纠纷一案，本院于2021年1月13日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告玮立公司的委托代理人冯罡、文加华，被告牌坊岩煤矿委托代理人徐越到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除、终止原、被告2020年10月30日签订的《电煤购销合同》和2020年11月20日签订的《垫资协议》；2、请求判决被告限期一次性退还原告垫付款2411902.34元；3、请求判决被告从2019年11月1日起按200000元/月支付原告行居报酬及资金占用费至原、被告解除《电煤购销合同》《垫资协议》时为止；4、诉讼费用由被告负担。事实与理由：被告因经营管理不善无法正常开展生产经营活动，经双方协商，由原告垫付资金，以原告名义为被告从事销售活动。被告按每吨20元至30元支付原告报酬及资金占用费，原告因此与大地电子商务有限公司签订了《电煤购销合同》，大地电子商务有限公司又与贵州金沙金元配售电公司签订了《电煤购销合同》。之后，双方于2019年10月30日签订《电煤购销合同》，合同约定：被告生产的全部煤粉必须全部发往茶园电厂，并且每个月保证最少一万吨，如果没有达到每月一万吨的供应量，按一万吨支付原告报酬。原告一次性预付被告1000000元，被告按30元/吨支付原告报酬及资金占用费，被告需提供13%的增值税发票，质量标准、计价、奖惩均以大地电子商务与金沙金元配售电公司签订的《电煤购销合同》为准。2019年11月20日双方又共同签订了《垫资协议》，协议约定：被告生产的煤由原告全部包销，被告地面、洗煤场的权利全部委托原告进行，价格由被告确定，销售款由原告收回，生产、管理、销售人员工资、销售费用、税费等由被告承担。被告按外销煤30元/吨不含税支付原告报酬，被告保证每月至少一万吨的生产量，不足一万吨按一万吨乘以20元/吨支付原告报酬，被告开工所需生产、管理、销售、税费等由原告先行代支2000000元，以后逐步按被告生产情况实际支出垫付，垫付金额不超过6000000元。被告未按协议约定将其生产的煤交给原告销售，原告有权单方解除本协议。原告因此于2019年10月30日至2019年12月19日转款4550000元给被告，为被告垫付2019年12月2日至2019年12月21日期间1819.60吨电煤运费47310元。但是，被告从签订合同至2019年12月21日仅提供了1819.60吨电煤，3159.36吨外销煤给原告销售。被告应提供增值税发票，经原告多次强烈催促，被告于2020年6月30日才补开了1112.54吨电煤增值税发票给原告，尚有707.06吨电煤增值税票，应纳税金额为27731.60元，外销煤2978.38吨增值税发票，应纳税金额219974.60元的发票未开具给原告，致使原告销售的煤矿被对方拒付。同时，被告于2019年12月21日以后将其生产的煤自行销售给他人，原告多次阻拦，甚至堵车报警，被告仍强行将煤出售给他人，终止履行其义务，甚至不予原告进行结算，被告的违约行为给原告造成了巨大的经济损失。经原告结算：原告垫付被告款项4597310元，其中47310元为垫付电煤运费。原告应支付被告电煤款594827.24元，扣减被告应纳增值税款272673.70元，实际应付567153.54元。原告应付被告外销煤矿1838228.76元，扣减被告应纳增值税款219974.76元，实际应付1618254.12元，被告应退还原告2411902.34元。双方签订的合同系原告以自己的名义为被告从事销售活动，属于行纪合同，由于被告的违约行为，已导致双方签订的合同无法继续履行，且双方已约定被告违约未将其生产的煤交给原告销售，原告有权单方解除协议，协议解除后，被告应按全年生产能力450000吨，每吨纯利润20元，每月至少一万吨的供应量计算支付原告逾期收益损失。被告牌坊岩煤矿辩称：原告诉请终止双方签订的合同及协议，因在2019年签订电煤销售合同后，双方签订了垫资协议，因电煤合同双方没有履行，双方才重新签订垫资协议，垫资协议已在2019年12月由于原告无法垫付合同约定的垫资款，故告知被告终止垫资协议的履行，所以双方签订的合同和垫资协议早已经解除，关于原告诉请返还垫资款，由于被告生产的煤炭销售款全部由原告收取，双方没有进行核算，根据庭审情况，若还有垫资款，被告也同意返还给原告，虽然原告与被告签订的垫资协议约定每月至少一万吨的生产量，不足一万按照一万支付报酬给原告，根据双方签订的协议第七条，甲方需要支付的生产费用等开支由乙方代支付2000000元，其中一百万元的工资和1000000元的税费以后逐步按照煤矿生产的实际状况垫资，乙方代支金额不超过6000000元，原告并没有按照协议约定履行代支费用，致使被告拖欠煤矿生产实际支出的工资、税费、电费等，导致工人上访，停工停产，原告行为已经构成违约，依法应该承担相应的违约责任，原告未按照协议约定履行垫付义务，被告有权单方解除合同，因此造成的一切损失由原告承担。故原告诉请第三项不应得到支持，2020年由于受疫情影响，被告响应政府号召不能正常生产，因不可抗力导致被告产量达不到预期效果，若法院审理认为被告存在违约行为，需要承担违约责任，双方约定的按照一万吨计算过高，要求法院进行调整，综上，被告生产量是不可抗力影响，加之原告未按照协议约定履行义务导致，故请求法院查明案件事实基础上依法判决。原告为证明其主张，向本院提交了：1、《电煤购销合同》、《垫资协议》。拟证明双方分别于2019年10月30日签订电煤购销合同，在2019年11月20日签订垫资协议，约定被告生产的全部粉煤发往原告指定的金沙茶园电厂，且每月保证不少于一万吨，否则按照保底一万吨以30元每吨支付原告资金占用费及报酬，约定被告生产的煤由原告包销，原告进行垫资，被告每月不低于一万吨产量，否则按照一万吨以20元每吨支付原告行纪报酬及资金占用费。被告的质证意见为：真实性无异议，对证明目的有异议，电煤合同签订后，双方没有履行该合同，故才签订了垫资协议。该合同7条已经明确约定原告需要垫资的金额项目、明确除代支2000000元外，按照煤炭的生产状况和实际支出进行代支，合同10条约定了违约责任，造成的损失由原告承担。2、原告与大地电子商务签订的《电煤购销合同》。拟证明原告与被告于2019年10月20日签订电煤购销合同后，为履行该合同，于2019年10月24日与大地电子商务有限公司签订了电煤购销合同，以大地公司的名义向金沙茶园电厂供应电煤的事实。被告的质证意见为：真实性无法确认，该合同是在2019年10月24日签订，我方与原告签订合同是在2019年10月30日，合同中约定发煤地点是禹谟牌坊岩煤矿，该合同的签订与原告没有任何关系。3、大地电子商务有限公司与贵州金沙金元配售电公司签订的《电煤购销合同》。拟证明大地公司与金沙金元配售电有限公司存在供应电煤给金沙茶园电厂的事实。被告的质证意见为：真实性无法确认，与原告无关。4、银行电子回单、委托证明、委托书、通知。拟证明原告为履行原被告双方签订的电煤购销合同和垫资协议约定的义务，向被告指定账户转汇款4550000元。被告的质证意见为：对收到4550000元无异议，但不能达到原告的垫资目的，4550000元中有2998927.73元是销售煤炭的款项，并非是原告的垫资款。5、被告2019年11月20日出具证明一份。拟证明被告向有关购煤单位出具证明，证明原告为被告包销煤的事实。被告的质证意见为：真实性无异议。6、收款单、发货单、电子回单、电煤运费汇总表。拟证明被告根据原被告双方签订的电煤购销合同，向原告提供了1819.60吨电煤供应金沙茶园电厂，证明原告垫付电煤运费47310元的事实。被告的质证意见为：我方供应的是2291.08吨电煤，共计143车，价值1160698.97元，对垫付的运费，我方不予认可，我方没有委托原告垫付运费，且无法确认运费是为被告垫付。7、往来明细、收款单、过磅单。拟证明被告仅提供了3159.36吨外销煤给原告销售，原告应支付被告外销煤款1838228.76元，扣减增值税后，实际应支付1692112.63元。被告的质证意见为：对于外销煤总款1838228.76元予以认可，对其支付的运费不予认可。8、增值税发票6张、增值税发票抵扣联1张。拟证明被告应开电煤增值税发票1819.6吨，实际只开了1112.54吨，有707.06吨未开，增值税票价为301.07元每吨，应扣增值税款为27673.70元。被告的质证意见为：不能证明应扣税款，税款是缴纳给国家的，没有实际缴纳就不能扣减。9、往来明细结算单、综合执法信息确认单。拟证明被告只提供了3159.36吨外销煤给原告销售，原告应支付被告外销煤1838228.76元，被告应开2978.38吨增值税发票给原告，开票金额为1692112.63元，应冲减应缴纳增值税款为219974.76元，原告实际只支付被告1618254.12元。被告的质证意见为：往来明细没有双方确认，不能达到原告要扣减税款的目的。被告为证明其主张，向本院提交了：1、金沙县综合治税确认单143张。拟证明被告向原告提供了内销面煤2291.08吨，价值1160698.97元。原告的质证意见为：被告所述143车煤包含在原告所述的外销煤当中，销售额为1160671.26元，与被告所述悬殊0.02吨。2、贵州省煤炭安监检查笔录、供电局电费告知单、调解协议、工人信访事项调处意见、协议书、告知书一份。拟证明因原告未按照协议进行垫资，导致因生产经营拖欠电费、人工工资的事实，按照合同约定，原告构成违约。原告的质证意见为：对现场检查笔录，因为是复印件，无法确定其真实性，但其内容即使真实，也不能证明原告未履行垫资的义务，该份证据与本案无关；对现场处理决定书、整改复查意见与本案不具有关联性，不能证明被告需要原告进行垫资，对电费通知单，因原被告双方签订的垫资协议，约定原告需要垫资的费用为垫资协议签订后所需要的生产费用、管理费用、税费等实际开支，对被告欠款部分，原告只垫付1000000元的工人工资及1000000元的税费，故被告举证停电通知单所体现的欠缴电费不属于原告垫付的款项。原告多次转款给被告，要求被告及时支付工资给工人，被告是否去解决，原告并不知情。3、微信聊天记录。拟证明在微信群中，被告人员多次要求原告方温作伟支付款项，但原告并没有支付款项。原告的质证意见为：对于聊天记录，不清楚是谁对谁说的，相互对话的脱节性较大，无法确定是双方的真实意思表示，并且被告不能提供微信截图的原始载体，无法确认微信内容的真实性，微信内容也达不到被告的证明目的。本案经审理认定事实如下：2019年10月30日原告玮立公司与被告牌坊岩煤矿签订《电煤购销合同》，合同约定：“乙方（牌坊岩煤矿）因资金紧张，无法支付工人工资，经甲乙双方协商一致同意，由甲方（玮立公司）与大地电子商务有限公司重庆分公司达成电煤购销合作协议，由大地电子商务与贵州金沙金元配售电有限公司签订了《电煤购销合同》，由乙方以大地电子商务名义向贵州金元茶园发电有限责任公司供应电煤，并保证能够按照《电煤购销合同》约定的时间、地点和方式直接向大地电子商务提供满足《电煤购销合同》要求的数量、质量的电煤，就甲方向乙方采购电煤供应给茶园电厂事项，特订立本合同，以资共守......乙方生产的全部粉煤必须全部发往茶园电厂，并且每个月保证最少一万吨的供应量，如果没有达到每月一万吨的供应量，乙方必须按保底一万吨数量每月支付资金占用费给甲方......采用按质计价方式，以收到基低位发热量、加权平均干基硫分为计价依据......甲方首先一次性预付给乙方购煤款1000000元,然后乙方必须立即启动供应电煤,以后煤矿按此方式滚动式付款......甲方收取乙方每吨30元作为资金占用费。销方提供一般纳税人所用的税率13%增值税专用发票。大地电子商务以转账方式付款给甲方，甲方也可以转账方式向乙方付款，大地电子商务以银行承兑汇票或商业承兑汇票付款的，甲方将同样付款方式转付给乙方......本合同履行期间，发生特殊情况时，任何一方需变更本合同的，变更一方应及时书面通知对方，征得对方同意后签订书面变更合同，该合同将成为本合同不可分割的部分。未经双方签署书面文件，任何一方无权变更本合同，否则造成对方的经济损失，由责任方承担。如因金沙售电公司、茶园电厂要求，甲方经大地电子商务公司与金沙售电公司所签署《电煤购销合同》被变更的，甲方有权相应变更本合同的相应条款。如《电煤购销合同》非因大地电子商务原因终止（包括但不限于因金沙售电公司或茶园电厂原因，不可抗力等情势变更原因），甲方有权单方面终止本合同，甲方不承担合同终止的法律责任。下列情形，本合同可予终止：1、双方协商一致解除本合同；2、乙方出现本合同约定的违约情形时，甲方可单方面解除本合同；3、其他法律法规规定的情形。”协议签订当日，原告玮立公司向被告支付了货款1000000元，被告从2019年11月10日开始向原告发货，但数量都不大，所发货物并非完全送至电厂。2019年11月20日原、被告经协商后签订《垫资协议》，协议载明：“为解决甲方生产经营资金周转困难，充分发挥甲乙双方各自优势，达成如下协议：一、甲方将其生产的全部煤交给乙方销售，甲方地面、洗煤场的管理全部委托乙方进行。二、双方合作期限为三年，即从2019年11月20日至2022年11月19日止。三、合作期间，甲方不得自行销售或另行委托他人销售甲方生产的煤，甲方生产的煤乙方全部包销，包括现在场地上的煤，由此产生的全部税费由甲方负责。四、煤的销售价格由甲方根据市场情况确定，乙方负责具体的销售工作，甲方应收款由乙方收取。五、生产费用、管理费用、销售人员工资、销售费用、税费等由甲方承担，乙方为履行本合同聘用人员的工资由乙方自行承担。六、乙方提取报酬的方式：甲方所有的外销煤按30元/吨不含税提取报酬，电煤一万吨以内按20元/吨提取报酬，一万五千吨至两万吨按15元/吨提取报酬，甲方保证每个月至少一万吨的生产量，不足一万吨的按一万吨乘以20元/吨的报酬支付给乙方。七、甲方需支付的生产费用、管理费用、销售费用、税费等开支，由乙方先行代支2000000元，其中工人工资1000000元、税费1000000元，以后逐步按照煤矿生产状况的实际支出进行代支，乙方累计代支金额不超过6000000元。八、所有销售的煤款由乙方收取，由甲方指定以乙方名义签订的任何应收电煤款不能按期收回由甲方负责催收，因此造成的损失由甲方承担，由乙方销售的外销煤及其他单位用煤，应收款由乙方负责催收，非甲方原因导致不能回收，迟延回收的损失由乙方负责......甲方未按本协议约定将其生产的煤交给乙方销售，乙方有权单方面解除本协议，协议解除后，甲方应按其全年生产能力450000元每吨纯利润20元计算支付乙方逾期收益损失；乙方未按本协议约定履行垫支义务，甲方有权立即单方解除本协议，因此造成的一切损失均由乙方承担。”从2019年10月30日至2019年12月19日期间，原告玮立公司分13次向被告支付了4550000元，2019年11月期间支付了4250000元，被告供应煤炭数量只有5000余吨，原告所支付的款项未严格区分垫付款与购煤款，被告所交付给原告销售的煤炭，有电煤与外销煤，电煤指送至金沙茶园电厂的煤，其余为外销煤，2019年11月10日至2019年11月30日之间，被告向原告交付了外销煤172车3157.06吨金额1838228.76元，2019年12月2日至2019年12月22日期间牌坊岩煤矿向茶园电厂发送了100车煤炭共1819.60吨，大地电子商务有限公司根据合同向原告玮立公司支付了货款594827.24元，原告玮立公司支付了电煤100车的运费47295元，2020年6月30日被告才将电煤发票出具给原告，发票数量1112.54吨，税率13%，税额43543.82元，原告玮立公司向大地电子商务有限公司出具了总额1819.60吨的税票，税额68431.46元。从2020年1月起由于新冠疫情的出现，被告实际未再向原告供应煤炭。本院认为：依法成立的合同，自成立时生效，对双方产生法律约束力，当事人应当按照约定全面履行各自的义务。首先，对于是否解除双方所签订的《电煤购销合同》以及《垫资协议》的问题，原、被告签订《电煤购销合同》的目的主要在于被告以原告名义向金沙茶园电厂供应电煤，由原告垫付资金，以原告名义为被告从事销售活动，原告按销售情况收取报酬。《垫资协议》的目的在于确定被告所生产的煤矿全部交给原告负责销售，各自利用各自的资源优势达成共赢，从履行情况来看，合同签订后被告仅在2019年11月和12月期间向原告供应煤炭，供应数量未达到合同约定，煤矿因各种原因未正常生产，原告也未按照协议载明的最大垫资金额进行垫资，合同实际未再履行，合同目的不能实现，原告要求解除合同，被告亦同意解除，为此确定解除原、被告签订的《电煤购销合同》与《垫资协议》；其次，对于返还多少垫付款的问题，被告认可收到了原告给付的款项4550000元，双方并未进行结算，原告提供的证据能够形成证据链证实收取煤炭的具体数量及金额，根据原、被告提交的证据，原告收到的煤炭分为电煤和外销煤，电煤100车有牌坊岩煤矿过磅单、运费支付凭证、大地电子商务有限公司支付的货款等予以佐证，原、被告签订《电煤购销合同》，来源于原告玮立公司与大地电子商务有限公司签订的《电煤购销合同》，且原、被告签订的《电煤购销合同》载明了货款、支付方式的确定以大地电子商务有限公司的定价为准，原告负责以自己名义与大地电子商务有限公司进行结算，所出售电煤的货款完全属于被告牌坊岩煤矿，原告只是根据供应量按吨提取报酬，原告收取了大地电子商务有限公司的货款594827.24元，1819.60吨，根据合同中各项税费由牌坊岩煤矿负担的约定，原告实际支付的运费应当予以扣除，根据原告提供的清单以及付款凭证、榜单等，能够证实原告已经实际支出了运费47295元，应在应付牌坊岩煤矿电煤款中予以扣除，为此应付电煤款547532.24元。外销煤的数量根据原告提供的往来明细账，其中有143车与被告提供的销售清单一致，被告提供的143车供应清单，完全与原告提供的往来明细清单所对应，金额只悬殊27.70元0.02吨，被告仅提供了143车的清单，庭后未按照要求补充证据证实煤矿产生、对原告的供货量、税费支出凭证等，原告提供的往来明细清单与被告提供的一致，具有更为客观的证明效力，为此确定按照原告提供的往来明细清单以确定外销煤的供应量及价值，外销煤共计172车3157.06吨金额1838228.76元。《电煤购销合同》与《垫资协议》中明确载明了煤炭销售的税费由被告方支付，税率13%，被告仅于2020年6月30日向原告出具了一张增值税发票，数量1112.54吨，税额43543.82元，增值税发票本应由被告提供，因被告未提供，原告于2020年1月11日向大地电子商务有限公司出具了五张增值税发票，载明数量为被告出售的电煤数量1819.60吨，税额共计68431.46元，该税费本应由被告支付，被告只支付了43543.82元，差额的24887.64元应由被告支付。对于外销煤的税费负担问题，被告未提供证据证实已经出具了发票给原告，原告亦未提供证据证实以其名义对外销售的煤炭实际已经开具了增值税发票，因发票中载明的单价、数量、税额等不一定相同，无完税证明等证实税费实际已经支出，对于有可能尚未支付的不应从原告应收货款中扣除，原告可补强证据后另行主张。原告电煤款扣除运费和税费后522644.60元，外销煤款1838228.76元，合计2360873.36元。原告付给了被告4550000元，被告应返还原告2189126.64元。然后，对于被告应付报酬及资金占用费的问题，合同中明确约定了原告的报酬以煤矿销售计价，被告保证每个月至少一万吨的生产量，不足一万吨的按一万吨乘以20元/吨的报酬支付给原告，合同合作期限三年。实际情况为原、被告仅在2019年11月和12月存在煤炭销售往来，且2020年1月开始新冠疫情暴发，因不可抗力原因被告停产停业致使合同无法履行，被告未向本院提供2019年11月至今的煤矿生产数据，未和原告有效沟通合同解除事宜以及后期退款及赔偿，疫情恢复后未按照协议向原告提供煤炭，被告占有并使用了原告的资金，未如约提供煤炭也未积极返还原告垫付款项，主要过错在于被告。原告在垫资协议签订后，所支付的款项多为煤炭销售往来款，已经通过销售煤炭的形式收回了部分投入，未按照约定针对煤矿的实际支出进行垫付资金，达到最高垫资6000000元，也存在一定的过错。若按照垫资协议的约定计算原告报酬至双方解除合同之日，无疑加重了被告企业的负担，被告占用了原告的资金，因自己的主要过错导致合同无法继续履行，报酬的计算方式应视为违约责任的负担，应以实际损失为准，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，原告的损失在于预期收益降低，资金被占用，业务往来期间管理成本的投入以及后期维护权益的支出，本院根据司法实践确定被告应返还原告款项的30%作为被告违约责任的计算方式，即由被告支付原告656738元。据此，依照《中华人民共和国民法典》第一百一十九条、第五百零九条、第五百六十三、第五百六十六条、第五百八十四条、第五百八十五条、第五百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告贵州玮立商贸有限公司与被告金沙县禹谟牌坊岩煤矿2020年10月30日签订的《电煤购销合同》以及2020年11月20日签订的《垫资协议》；二、由被告金沙县禹谟牌坊岩煤矿于本判决生效后10日内返还原告贵州玮立商贸有限公司货款2189126.64元；三、由被告金沙县禹谟牌坊岩煤矿于本判决生效后10日内支付原告贵州玮立商贸有限公司报酬及资金占用费656738元四、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13050元（已减半），由被告金沙县禹谟牌坊岩煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提出上诉，本判决书发生法律效力，权利人可在二年内向本院依法申请强制执行。审判员  欧阳远二〇二一年五月十一日书记员  许江钒