山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终4208号 上诉人（原审原告）：青岛金土地食品有限公司,住所平度市。 法定代表人：王祯光，执行董事。 委托诉讼代理人：宋连祎，男，汉族，该公司股东，住平度市。 委托诉讼代理人：孙永江，平度银和法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：青岛辉煌塑料制品有限公司，住所平度市。 法定代表人：王善科，经理。 委托诉讼代理人：孙晓，山东双华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王善科，男，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：孙晓，山东双华律师事务所律师。 上诉人青岛金土地食品有限公司（以下简称金土地公司）因与被上诉人青岛辉煌塑料制品有限公司（以下简称辉煌公司），被上诉人王善科公司盈余分配纠纷一案，不服山东省平度市人民法院(2020)鲁0283民初7760号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 金土地公司上诉请求：1.撤销原判，并改判辉煌公司向金土地公司分配租赁利润18万元；2.本案一、二审诉讼费由辉煌公司、王善科承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。金土地公司已提交辉煌公司章程，第五十二条明确规定按出资比例对公司利润进行分配，章程的约定对公司及股东均具有约束力，应按章程约定执行。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》第十五条规定：股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。本案中，王善科作为辉煌公司法定代表人滥用权利损害公司股东权益，金土地公司依据上述规定主张权利符合法律规定，应当予以支持。 辉煌公司、王善科辩称，1.根据（2020)鲁02民终11538号民事判决，因金土地公司已被判决解散，金土地公司现在属于法人终止，其法人资格已丧失。《民法总则》第六十八条规定，有下列原因之一，并依法完成清算、注销登记的，法人终止：（1)法人解散。《民法通则》第四十条规定，法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。现王善科已申请法院对金土地公司进行强制清算，案号为（2021）鲁0283民初2330号，因此金土地公司应当依法进行清算，停止清算范围外的活动，无权对本案提起上诉；2.本案系公司盈余分配纠纷，金土地公司没能提交具体的盈余分配方案或有关决议，仅仅提交公司法定代表人王善科对外出租的租赁合同，该租赁合同不能证明公司利润及如何分配。且辉煌公司现在仅土地使用税欠50万元，公司目前无利润，不应当进行盈余分配。 金土地公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令辉煌公司、王善科按照公司章程向金土地公司分配租赁利润18万元；2.本案诉讼费、保全费、担保费由辉煌公司、王善科承担。 一审法院查明，金土地公司于2002年5月16日成立，2013年12月4日被吊销营业执照，2020年11月2日被法院判决解散，股东有王善科、王祯光、宋连祎。辉煌公司是由金土地公司与韩国人金胜一于2003年4月7日成立的中外合资公司，2005年8月16日被吊销营业执照，其中金土地公司认缴出资额人民币248万元，合30万美元，占注册资本的60%，金胜一认缴出资额20万美元，占注册资本的40%。辉煌公司章程第十七条规定，合营公司设董事会，董事会是合营公司的最高权力机构。第十八条规定，董事会决定合营公司的一切重大事宜，其职权主要如下：批准年度财务报表、收支预算、年度利润分配方案。第五十一条规定，合营公司从缴纳所得税后的利润中提取储备基金、企业发展基金和职工奖励及福利基金，提取的比例由董事会确定。第五十二条规定，合营公司依法缴纳所得税和提取各项基金后的利润，按照注册资本中的出资比例进行分配。第五十三条规定，合营公司每年分配利润一次，每个会计年度后三个月公布利润分配方案及各方应分的利润额。2012年5月9日，王善科将坐落于××镇工业园××路××号的厂房租赁给青岛盈中木业有限公司使用，租赁期限2年，租赁费共计30万元。本案庭审中对于××镇工业园××路××号××房是谁投资建设的，双方存在争议，但双方均称辉煌公司并未针对公司盈余召开董事会，作出具体的利润分配方案。 一审法院认为，根据金土地公司的诉讼请求，本案系公司盈余分配纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（四）第十五条规定：股东未提交载明具体分配方案的股东会或股东大会决议，请求公司分配利润的，人民法院应当驳回其诉讼请求，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。本案中金土地公司作为股东请求辉煌公司分配利润，应当提交公司作出的具体的分配方案，而金土地公司没能提交具体的盈余分配方案或有关决议，仅仅提交公司法定代表人王善科对外出租的租赁合同，该租赁合同不能证明公司利润及如何分配，况且双方对于租赁厂房的权属存在争议，因此金土地公司请求辉煌公司向其分配租赁利润18万元，因提供不出具体的分配方案，不予支持，金土地公司可待提供具体分配方案后另行主张。至于金土地公司所称王善科作为辉煌公司的法定代表人滥用权力侵害公司及股东利益，与本案盈余分配纠纷不属同一法律关系，本案不作处理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》（四）第十四条、第十五条之规定，判决：驳回青岛金土地食品有限公司对青岛辉煌塑料制品有限公司、王善科的诉讼请求。一审案件受理费3900元，减半收取1950元，保全费1420元，合计3370元，由青岛金土地食品有限公司负担。 二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。 金土地公司提交辉煌公司股东会决议复印件一份。拟证明对辉煌公司的租赁收益应按照公司章程规定的比例，对股东进行利润分配。辉煌公司、王善科对证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，股东会决议时间是2020年12月20日，该时间金土地公司已被判决解散，只能做出清算业务而不做出股东会决议；2.王善科就是金土地公司大股东，占股份比例是50%，宋连祎和王振光分别占股20%、30%，两个都是小股东不能做出股东会决议，这种做出股东会决议的形式，也不符合做出股东会决议的形式要件。辉煌公司的股东是金土地公司以及一个冒名的韩国人金胜一，实际冒用金胜一与金土地公司成立辉煌公司的是王善科，王善科作为辉煌公司的实际投资人及实际股东，对该股东会议决议根本不知情，因此该证据属于无效证据。由于辉煌公司的股东对该股东会决议有异议，且发生在一审法院判决后，本院不对股东会决议作出认定，当事人可另行主张。 王善科提交传票及诉状。拟证明王善科已经提起诉讼申请对金土地公司进行强制清算，金土地公司无权另案提起诉讼。金土地公司对该证据的真实性无异议，但与本案无关联性，不能作为本案的证据使用。王善科通过该证据无法证实辉煌公司进入强制清算程序成立清算组，本院不予采信。 二审查明的事实与一审法院认定的事实相一致。 本院认为，公司盈余是否分配,如何分配属于公司股东会的职权范围，本案中金土地公司未提交辉煌公司公司盈余是否应分配、如何分配的盈余分配方案或股东会决议，且辉煌公司公司章程第五十二条虽规定“合营公司依法缴纳所得税和提取各项基金后的利润，按照注册资本中的出资比例进行分配”，但金土地公司未提交“所得税和提取各项基金”情况，甚至对坐落于××镇工业园××路××号的厂房系何人所建还存在争议，本院无法分配因该厂房租赁给案外人所产生的租赁费；且金土地公司无证据证明辉煌公司法定代表人违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失，一审法院判决驳回金土地公司诉讼请求，并无不当。综上，上诉人青岛金土地食品有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3900元，由上诉人青岛金土地食品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  王 琳 审 判 员  朱见晓 审 判 员  刘歆鑫    二〇二一年五月二十四日 法官助理  郭建才 书 记 员  汤怀珠