天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终266号上诉人（原审被告、反诉原告）：天津市晟淼水产养殖有限公司，住所地天津市滨海新区汉沽杨家泊镇付庄村。法定代表人：李孟来，执行董事。委托诉讼代理人：袁学忠，天津滨郝律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：天津市龙泉丰机井队，住所地天津市宁河区廉庄乡孟庄村外东侧。投资人：李宝录，经理。上诉人天津市晟淼水产养殖有限公司(以下简称晟淼公司)因与被上诉人天津市龙泉丰机井队（以下简称龙泉丰机井队）承揽合同纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初1154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人晟淼公司的法定代表人李孟来、委托诉讼代理人袁学忠，被上诉人龙泉丰机井队的投资人李宝录到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晟淼公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由龙泉丰机井队负担。事实与理由：一审法院认定事实不清，案件审理程序违法。案涉工程存在质量问题，晟淼公司所陈述的使用并非验收后的使用，不同意支付剩余款项的同时，要求赔偿损失。后本院审理过程中，晟淼公司不再就一审程序问题向二审法院提出上诉主张。龙泉丰机井队辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。龙泉丰机井队向一审法院起诉请求：1．判令晟淼公司支付凿井报酬476000元及自2016年1月1日起至判决确定给付之日止的逾期付款违约金（按照银行同期贷款利息上浮50%计算）；2．本案诉讼费用由晟淼公司承担。晟淼公司向一审法院提起反诉，要求龙泉丰机井队依法向晟淼公司交付合同约定标准的机井及机井资料并赔偿因机井不合格给晟淼公司造成的损失555400元；诉讼费用由龙泉丰机井队承担。庭审中，晟淼公司变更反诉请求：1．判令龙泉丰机井队对所打机井修复至成井，如修复无效，此井为废井，要求龙泉丰机井队重新打一眼新井；2.若龙泉丰机井队不能重新为晟淼公司打一眼新井，龙泉丰机井队赔偿晟淼公司损失675800元（包括验井、回填、井不合格产生的人工和电机烧毁的损失）。一审法院认定事实：2014年9月10日，龙泉丰机井队与晟淼公司签订《凿井合同书》，约定，晟淼公司因生产生活需要凿井一眼，并经有关部门批准，委托龙泉丰机井队施工；机井设计深度：1600米左右，上下差不得大于100米；机井结构：上管口径：325毫米，管材型号：罗旋（螺旋）钢管深度300米，下管口径：140毫米，管材型号：石油套管深度1300米，滤水管口径：140毫米，管材型号：石油套管深度100米；工程施工地点：付庄；工程造价：每延米610元，按设计深度共计人民币976000元，最终按实际井深结算；付款方式：合同签订后，商定龙泉丰机井队进场时间，龙泉丰机井队设备进场后第二天，晟淼公司预付龙泉丰机井队工程款总价的20%，钻孔到设计井深度的80%时，晟淼公司付工程款总价的30%，用于乙方购买井管等材料，剩余款项在水井下管出水后，通过晟淼公司同意成井后，也就是成井合格验收后的三个工作日内，付清工程款的全部尾款，如晟淼公司三日内不给验收按成井结算处理；工程验收标准：成井下泵后，连续抽水24小时后，使用井泵三寸泵每小时出水量不小于40立方米，四寸泵每小时不小于70立方米，出水量达到以上两项视为成井；双方责任：如达不到验收标准，龙泉丰机井队应做出相应的措施给予洗井修复至成井，如修复无效，此井作为废井，龙泉丰机井队需重新补打一口井，晟淼公司应无条件供应新打井场地，做到三通一平，电路水畅通，一切费用由龙泉丰机井队负责；因龙泉丰机井队技术原因造成事故，龙泉丰机井队负责修理，自备施工所用的机具附件材料；龙泉丰机井队负责施工中所用成井管材及运输和安装，直到成井为止；晟淼公司按合同要求及时支付工程款，若不能按合同约定付款，超过三日视为违约，违约金为工程总造价的百分之二十，超过七日，龙泉丰机井队有权撤离全部施工设备终止合同，且不退还已付的工程款，如该井不能成井，地质条件不允许再重新打井时，龙泉丰机井队退还晟淼公司已付工程款，双方合同解除；合同同时约定了其它权利义务条款。《凿井合同书》签订后，龙泉丰机井队在晟淼公司院内凿井一眼，于2014年12月竣工。2015年12月，龙泉丰机井队将地热井竣工资料交付晟淼公司，该机井未进行验收。晟淼公司在2017年7月3日（原一审）、2020年7月22日庭审中均陈述，龙泉丰机井队交付晟淼公司后，晟淼公司在使用过程中出现烧泵情况。原一审诉讼中，晟淼公司提出对水井质量进行鉴定。经龙泉丰机井队及晟淼公司共同协商同意由天津市滨海新区汉沽节约用水管理服务中心（以下简称汉沽节水管理中心）对水井的单位流量进行检测，2017年11月7日，汉沽节水管理中心出具检测报告，载明：该单位于2017年11月7日10时对晟淼公司院内一眼机井（龙泉丰机井队所凿机井）按4寸深井水泵100ｍｍ直径进行流量检测，（水泵电机为55kw），检测结果：该井流量为51.7立方米/小时。2017年11月23日，龙泉丰机井队向一审法院递交《重新检测鉴定申请书》，以“汉沽节水管理中心对机井的单位流量进行检测，经申请人测量，深井水泵内径为108毫米，而检测仪的数值设定为100毫米，导致检测结果不准确”为由，请求对机井按108毫米直径重新检测流量。2019年4月10日，汉沽节水管理中心出具“情况说明”，载明，2017年11月7日上午10时，在双方当事人李孟来、李宝录请求下，我中心工作人员张天航、李跃强对于晟淼公司院内1眼机井进行流量检测。按4寸水泵出水管直径100㎜对流速流量仪YKS-Ⅵ设定进行检测，检测结果为该井流量为51.7立方米/小时。测试后，龙泉丰机井队负责人李宝录对出水管直径100㎜有异议，并现场拿卡尺进行测量，卡尺测量出水管直径为108㎜，对检测数据有异议，要求按实际直径108㎜设定重新检测，但李孟来不同意重新检测。因我中心出具的检测报告数据只作为参考，不作为法律依据，如对出水管直径、出水流量有异议，望当事人双方找有资质的权威部门进行检测。现场检测人员签字：张天航、李跃强（签字并捺印）。2020年8月4日天津市滨海新区人民政府发出公告，要求滨海新区范围内，无采矿许可证地热井井权单位和地热井打井出资人，限公告发布之日起15日内按天津市规划和自然资源局《地热井封井作业指南》标准自行封填无采矿许可证地热井。逾期不自行封填的，由滨海新区政府依法组织强制封填。同日，天津市规划和自然资源局滨海新区分局向晟淼公司发出通知：经排查，你单位院内有无采矿许可证地热井，涉嫌无证开采地热资源。现新区政府已发布公告，限公告之日起15日内自行封填。逾期不封填，新区政府依法组织强制封填。经一审法院现场查看，涉案热水井已被相关部门封井。另查，晟淼公司于2014年9月12日给付龙泉丰机井队打井预付款200000元、2014年10月27日给付打井工程款40000元、2014年11月4日给付打井工程款260000元，共计500000元。一审法院认为，龙泉丰机井队与晟淼公司系承揽合同关系，双方签订的《凿井合同书》建立在双方平等、自愿基础之上，是双方的真实意思表示，合同真实、合法、有效，双方均应如约履行各自的合同义务。涉案热水井于2014年12月竣工，且晟淼公司于2017年7月3日（原一审）、2020年7月22日庭审中均陈述，龙泉丰机井队交付晟淼公司后，晟淼公司在使用过程中出现烧泵情况，可以证实龙泉丰机井队已将涉案热水井交付晟淼公司实际使用。本案争议焦点为：1.龙泉丰机井队为晟淼公司所凿热水井的出水量是否符合双方《凿井合同》约定的成井标准，即“成井下泵后，连续抽水24小时后，使用井泵三寸泵每小时出水量不小于40立方米，四寸泵每小时不小于70立方米，出水量达到以上两项视为成井”；2.晟淼公司是否应当按合同约定结算全部工程款；3.双方违约金如何认定。关于焦点1，汉沽节水管理中心出具“情况说明”，证实其检测人员是在未实际测量出水管直径的情况下，就按4寸水泵出水管直径100㎜对流速流量仪YKS-Ⅵ设定进行检测，检测结果为该井流量为51.7立方米/小时。同时龙泉丰机井队当场用卡尺测量出水管直径为108㎜，并当场提出异议，要求按实际直径108㎜设定重新检测。汉沽节水管理中心在未重新检测的情况下，便出具《检测报告》，该检测报告与事实不符，不能证实涉案热水井出水存在质量问题。晟淼公司提交的修井费收据和换泵的收据不能证实泵被烧坏的真正原因系因涉案热水井存在出水量问题。且现涉案热水井已被相关部门查封，禁止使用。故晟淼公司要求龙泉丰机井队重新为晟淼公司打一眼新井或者要求龙泉丰机井队赔偿晟淼公司损失675800元的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。关于焦点2，龙泉丰机井队依约凿井，理应如期收取工程款。合同约定，成井合格验收后的三个工作日内，付清工程款的全部尾款，如三日内不给验收按成井结算处理。龙泉丰机井队于2015年12月交付竣工资料，晟淼公司不进行验收应按成井处理。故晟淼公司应按合同约定进行结算。合同约定凿井最终造价为976000元，晟淼公司已经给付500000元，尚欠476000元未给付，龙泉丰机井队要求晟淼公司给付工程款476000元于法有据，予以支持。关于逾期付款违约金，根据合同约定，成井合格验收后的三个工作日内付清工程款的全部尾款。虽然涉案热水井于2014年12月竣工，但龙泉丰机井队没有及时将地热井竣工资料交付晟淼公司，致晟淼公司没有及时对水井予以验收及给付工程款尾款，龙泉丰机井队存在一定过错，故龙泉丰机井队要求晟淼公司支付逾期付款违约金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十一条、第二百六十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、天津市晟淼水产养殖有限公司于判决生效之日起十日内给付天津市龙泉丰机井队凿井款476000元；二、驳回天津市龙泉丰机井队的其他诉讼请求；三、驳回天津市晟淼水产养殖有限公司的反诉。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8440元、反诉受理费9354元，由天津市晟淼水产养殖有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案晟淼公司与龙泉丰机井队所签订的凿井合同系当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应当按照合同的约定履行各自的义务。本案双方当事人于2014年9月签订合同，晟淼公司按照合同约定支付了相关款项，龙泉丰机井队进场施工，案涉工程于2014年12月竣工交付。晟淼公司认可龙泉丰机井队于2015年12月向其提供了竣工资料。关于案涉工程是否存在质量问题，是否应当支付剩余尾款，按照合同约定，成井合格验收后的三个工作日内，付清工程款的全部尾款，如晟淼公司三日内不给验收按成井结算处理。工程验收标准：成井下泵后，连续抽水24小时后，使用井泵三寸泵每小时出水量不小于40立方米，四寸泵每小时不小于70立方米，出水量达到以上两项视为成井。现双方当事人均认可案涉井已经交付但未验收，按照合同约定交付后未及时验收按照成井结算处理。现晟淼公司对于案涉工程提出质量问题，并在原一审中提出鉴定申请，但根据汉沽节水管理中心出具的情况说明，鉴定过程存有瑕疵，且晟淼公司不同意重新检测，由此该鉴定结论不能作为案涉工程质量不合格的依据，现案涉井已经根据政府的要求进行了回填，不具备鉴定的客观条件，由此晟淼公司应当承担举证不能的责任。现龙泉丰机井队要求给付剩余工程款，符合法律规定，应予支持。关于晟淼公司的反诉请求，均建立在案涉工程存在质量问题的基础上，由此其请求缺乏事实依据和法律依据，一审法院所作处理并无不当。综上所述，晟淼公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8440元，由上诉人天津市晟淼水产养殖有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  景新审判员  张振审判员  姜楠二〇二一年五月十八日法官助理冯怡莹书记员贾晓琳