甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）甘01民终17号上诉人（原审原告）：甘肃隆峰建设集团有限公司，住所地兰州市西固区孙家庄199-1号。法定代表人：孔德宝，该公司董事长。委托诉讼代理人：王宁，女，1986年2月16日出生，住兰州市西固区，该公司职工。委托诉讼代理人：陈海虎，甘肃佳运律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苓带军，男，1973年11月9日出生，汉族，住兰州市安宁区。委托诉讼代理人：蔺瑞科，男，1995年12月19日生，汉族，住甘肃省甘谷县。系苓带军之子。上诉人甘肃隆峰建设集团有限公司（以下简称隆峰公司）因与被上诉人苓带军民间借贷纠纷一案，不服甘肃省兰州市西固区人民法院（2020）甘0104民初2669号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。甘肃隆峰建设集团有限公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判支持隆峰公司的诉讼请求；二、本案诉讼费由苓带军负担。事实和理由：定西马铃薯综合交易中心建设项目系苓带军挂靠隆峰公司自行实施的工程项目，依据苓带军与隆峰公司之间的协议，涉及该项目的一切债权债务均由苓带军个人负责，与公司无关。该项目实施过程中，项目因欠定西祁连山水泥商砼有限公司货款发生纠纷，苓带军作为隆峰公司的代理人与定西祁连山水泥商砼有限公司在人民法院达成了调解协议。后因苓带军无法履行调解协议，遂向隆峰公司出具承诺书并提供自己的车辆、房产为担保进行借款，双方签订借款协议后，隆峰公司向定西祁连山水泥商砼有限公司履行了付款义务。双方之间的借款协议、在卷的承诺书等证据可以证明苓带军认可为偿还定西祁连山水泥商砼有限公司的货款，其向隆峰公司进行了借款，该笔货款本应由其进行偿还，苓带军在借款过程以个人车辆、房产提供担保亦可予以印证。因此原审认定双方借贷关系不成立错误，请二审法院予以纠正。苓带军辩称，一审判决正确，请求予以维持。甘肃隆峰建设集团有限公司向一审法院起诉请求：1、苓带军偿还隆峰公司借款本金2419843元；2、苓带军承担借款期间按照0.8%/月计算利息116152.46元；逾期还款利息按照LPR四倍即15.4%/年（计算至2020年11月11日）计算利息620116.86元，从2020年11月12日起按照本金2419843元及LPR四倍计算利息至本金还清为止；3、苓带军承担律师费100000元、保险费8809.05元及保全费5000元；4、苓带军承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月14日，隆峰公司（甲方）因需对所承接的工程项目由项目工程管理内部承包责任人（乙方）负责施工，而与隆峰公司定西马铃薯综合交易中心建设项目部苓带军（乙方）签订《建设工程内部管理协议》，协议书明确“苓带军（乙方）是甲方公司的员工同时是合同工程项目部负责人······乙方在项目施工过程中的一切经济业务，全部纳入甲方的工程核算。采取按项目核算，各公司项目部的所有成本费用由甲方统一核算。乙方对项目工程的盈亏、质量、工期等负全责，一切经济责任由乙方负责。”“三、财务管理1、乙方必须独立设立财务账簿，按项目核算，但对外结算与支付，必须经过甲方财务统一办理。本工程所有的工程款都应当由建设单位转入甲方的账户，乙方未经过甲方书面授权，不得单独与建设单位发生任何款项往来。2、对外结算：工程预付款、工程进度款和工程结算款均由甲方对公账户统一结算。3、对外支付：由甲方对公账户统一对外支付材料款、人员工资等各项费用．．．5、乙方在工程施工中发生的停工、返工和拖欠人工工资、发生工伤事故以及拖欠材料款所引起的一切经济纠纷，概由乙方负责．．．四、经营管理。1、协议签订后，乙方必须按甲方的管理工作流程执行。乙方在甲方的管理下，以甲方定西马铃薯综合交易中心建设项目部的名义进行项目管理施工。”苓带军在定西马铃薯综合交易中心建设项目施工过程中，以隆峰公司的名义与祁连山水泥公司签订了预伴混凝土销售合同，由于未支付祁连山水泥公司货款发生纠纷，经定西市安定区人民法院调解，隆峰公司应支付货款及违约金、诉讼费等共计2419843元。因该工程系苓带军以自己名义承包管理，隆峰公司与苓带军双方又签订二份《借款协议书》，分别是2018年7月28日借款1219843元，借款期限六个月，至2019年1月28日止；2018年10月29日借款1200000元，借款期限六个月，至2019年4月29日止。两份协议均约定：“期间月利息为0.8%，如不按期还款，逾期按照欠款金额的每月2%加收逾期利息。资金按照苓带军的要求或指定的用途陆续支付到指定账户，苓带军如逾期还款，隆峰公司有权直接扣除工程款抵顶借款，或通过法律途径追回借款，报告还应当承担隆峰公司实现债权之费用（包括但不限于隆峰公司支出的律师费、诉讼费、差旅费）等费用。”协议书第五条约定“此借款必须用于定西马铃薯综合交易中心建设项目支付定西祁连山水泥商砼有限公司货款．．．”第九条还约定“协商不成，可依法向隆峰公司（甲方）所在地人民法院起诉。”2018年7月28日签订的协议书还约定：苓带军将其购买的位于兰州市安宁区安宁××路××号××单元××层××号房产、甘ＡＺ××××号牌小型越野客车及位于定西市安定区××镇××村定西马铃薯综合交易中心（12-08）商铺房做抵押，到期不能归还借款，隆峰公司有权依法处置抵押物。2018年10月28日签订的借款协议书还约定：苓带军将其购买的位于定西市安定区××镇××村定西马铃薯综合交易中心（13-01）、（15-6）（15-7）（15-8）四套商铺房做抵押，到期不能归还借款，隆峰公司有权依法处置抵押物。协议书签订后，隆峰公司按照《借款协议书》约定分别将2419843元支付到苓带军指定的定西祁连山水泥商砼有限公司账户上（用以支付其以隆峰公司名义购买定西祁连山水泥商砼有限公司的水泥款--亦即经过定西市安定区人民法院调解案件所涉及的货款），经隆峰公司多次催要，苓带军认为自己并没有与隆峰公司发生借款关系的意思表示，自己不应当承担向隆峰公司还款的责任。现隆峰公司以苓带军未按约定还款为由诉至法院，请求依法裁决，支持隆峰公司诉请。一审法院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中从形式上看苓带军与隆峰公司之间存在民间借贷关系，但从实质审查，该协议的履行并不符合民间借贷的相关规定，民间借贷关系并未发生，双方只是通过签订借款协议的形式来履行由隆峰公司自己偿还祁连山水泥公司货款应付款义务，并不是双方意思的真实表示，该借款与苓带军个人并无关联，故苓带军个人不应承担向隆峰公司还款的责任。综上所述，对隆峰公司要求苓带军归还借款并承担利息的诉讼请求不予支持。对苓带军认为民间借贷行为并未实际发生，苓带军不应当承担向隆峰公司还款的责任的辩论意见予以采信。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告甘肃隆峰建设集团有限公司的全部诉讼请求。案件受理费32848.91元、保全费5,000元，合计37848.91元由原告甘肃隆峰建设集团有限公司自行负担。经本院二审审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，予以确认。本院认为，人民法院已发生法律效力的调解书所确定的还款义务人系隆峰公司而非苓带军个人。因此隆峰公司履行调解书确定的还款义务，其实质是在履行已方义务。隆峰公司定西马铃薯综合交易中心建设项目部并非独立的法人，其行为后果应由隆峰公司承担。涉案款项并非用于苓带军个人，而是用于定西马铃薯综合交易中心建设项目，因此苓带军签订借款协议的行为应属职务行为，其行为后果亦应由隆峰公司承担。因此应当认定涉案款项应属隆峰公司的内部款项往来。通过已查明的事实及在卷证据并不能证明本案纠纷是民间借贷行为引起的，所以隆峰公司以民间借贷主张提起诉请不符合法律规定。原审驳回其诉请并无不当。综上所述，上诉人甘肃隆峰建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费32848.91元，由上诉人甘肃隆峰建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 冯 诚审判员 张建军审判员 邵云翮二〇二一年五月七日书记员 罗 岚