文书内容河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终1803号上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司信阳中心支公司，住所地信阳市羊山新区政和花园B区B4幢楼147、247、148、248号门面房。负责人：王瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王雅洁、王晓炜，河南上品律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：窦心停，男，汉族，户籍所在地：河南省固始县。被上诉人（原审被告）：冯志军，男，汉族，住河南省固始县。上诉人华泰财产保险股份有限公司信阳中心支公司因与被上诉人窦心停、冯志军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2021）豫1525民初1695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华泰财产保险股份有限公司信阳中心支公司委托诉讼代理人王晓炜到庭参加诉讼，被上诉人窦心停、冯志军经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。华泰财产保险股份有限公司信阳中心支公司上诉请求：1、依法判决撤销固始县人民法院（2021）豫1525民初1695号民事判决书，发回重审或者查清事实后改判。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、鉴定报告引用材料存在瑕疵，不应当作为判决依据。1、安徽正源司法鉴定书关于“左侧锁骨肩峰端粉碎性骨折”的记载，与被上诉人窦心停的入院记录“左侧锁骨骨折”明显不符，且在被上诉住院病历中无任何关于左侧锁骨肩峰端粉碎性骨折的描述，该鉴定报告所依据的鉴定材料并非关于被上诉人窦心停本人的有效材料。2、根据《人体损伤致残程度分级》适用指南第三条，肢体骨折未手术且涉及功能障碍应在骨折愈合后进行适当功能锻炼（一般应达至少三个月）。伤者2020年10月20日出院，申请伤残鉴定时间2021年1月15日，鉴定结论时间2021年1月20日，出院时间不足三个月，远未达到鉴定时机，对功能活动度评定存在极大影响。二、程序不当。该份鉴定报告为被上诉人单独委托进行鉴定，鉴定材料未经我司质证，我司未参与伤残鉴定过程，程序不当。三、被上诉人窦心停误工费计算标准过高。被上诉人窦心停已年满68周岁，现有证据无法证明被上诉人窦心停仍在从事农业劳动，即使仍在从事农业劳动，其实际收入仍然有限，一审法院按照河南省农林渔牧年收入的70％计算误工费，标准过高。窦心停、冯志军均未到庭亦未提供答辩意见。窦心停向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告各项损失共计82026.14元（当庭变更）；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年10月8日16时10分许，被告冯志军驾驶豫Ｓ×××××小型客车，沿河南省固始县黄河路自东向西行驶到事发地车辆左转弯时，与窦心停骑三轮车发生碰撞，致窦心停受伤，两车受损。2020年10月9日，固始县公安交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定冯志军负事故全部责任，窦心停无责任。事故发生后，原告被送至固始县妇幼保健院住院治疗，后于2020年10月25日出院，住院18天。经原告个人委托，2021年1月20日，安徽正源司法鉴定所出具司法鉴定意见书：1、窦心停因交通事故致左锁骨肩峰端粉碎性骨折，导致左肩关节复合体损伤，左肩关节功能丧失达25％以上符合“分级标准”十级伤残；2、三期评定为误工120日、护理60日、营养90日。豫Ｓ×××××车辆在被告华泰保险公司投保了交强险和限额100万元的第三者责任险且不计免赔，本起交通事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权益的，应当承担民事责任。固始县公安交通警察大队对本次事故作出的事故认定书事实清楚，适用法律准确，责任划分适当，对此认定书予以采信。被告华泰保险公司未在合理期限内申请对原告伤残等级和“三期”进行重新鉴定，故对于安徽正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书依法予以采信。因被告冯志军承担事故全部责任，故原告的损失应由被告华泰保险公司在保险限额内予以赔付。原告窦心停的损失如下：1、医疗费，固始县妇幼保健院住院费4012.85元、固始县妇幼保健院门诊费（三张票据）2640.19元，合计6653.04元，有正规发票，予以支持。2、住院伙食补助费，按照50元／天、住院18天计算为900元。3、营养费，按照20元／天、鉴定90天计算为1800元。4、护理费，按照河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资46858元／年、鉴定60天计算为7702元。5、交通费，按照20元／天、住院18天计算为360元。6、误工费，事故发生时原告已满68周岁，其提供了土地承包经营权证书及丰港乡左圩村村委会出具的仍从事农业劳动的证明，可以按照河南省农林牧渔业职工平均工资47272元／年、鉴定误工期间120天计算后，以70％即10879元支持其误工损失更符合客观实际、更公平合理。7、残疾赔偿金，可以按照原告伤残十级、2020年河南省城镇居民人均可支配收入34750.34元／年计算，即34750.34元／年×12年×10％=41700元。8、精神抚慰金，酌定为5000元。9、鉴定费1430元，有正规发票，予以支持。以上各项合计76424元，由被告华泰保险公司在保险限额内予以赔付。依据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、一千一百八十三条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告华泰财产保险有限公司信阳中心支公司于判决生效之日起五日内赔偿原告窦心停76424元；二、驳回原告窦心停其他诉讼请求。案件受理费1852元，减半收取计926元，由冯志军负担。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审争议的焦点有两个，一是本案的鉴定意见能否作为认定案件事实的依据；二是原审关于误工费的认定是否适当。对此，本院分别评判如下：关于鉴定意见。第一、根据窦心停的住院病历及检查报告，可以证实窦心停因本次交通事故造成“左侧第6肋骨骨折”“左侧锁骨肩峰端骨折”的事实。上诉人关于鉴定机构所依据的鉴定材料并非窦心停本人的有效材料的上诉理由，与客观事实不符。第二、安徽正源司法鉴定所系有鉴定资质的机构，委托的伤残等级及三期鉴定事项属于其业务许可范围，可根据委托人提供的材料及相关规范对是否具备鉴定时机作出判断并对鉴定意见负责，且并未有鉴定机构不得接受个人委托的禁止性规定，故鉴定程序并无不当。第三、一审中，上诉人未对窦心停提供的鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，应视为其认可该鉴定并放弃重新鉴定的权利，二审期间申请重新鉴定无正当理由，不予准许。原审以窦心停提供的鉴定意见作为认定案件事实的依据，符合法律规定。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”据此规定，确定误工费的因素有两个，一是误工时间，二是收入状况。本案中，窦心停的误工时间已有鉴定为120天。对于其收入状况，原审根据窦心停农民身份及承包土地的事实，并考虑其年龄状况对劳动能力的影响，按照农林牧渔业标准的70%计算其误工费，适用标准正确，计算方式适当。综上所述，华泰财产保险股份有限公司信阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1852元，由上诉人华泰财产保险股份有限公司信阳中心支公司负担。本判决为终审判决。            审 判 长  朱  虹      审 判 员  陈  鑫      审 判 员  冷宝杨                        二○二一年五月十三日                  书记员  董万鑫