湖南省衡东县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0424民初574号 原告：向应湘，男，汉族，1956年5月6日生，户籍所在地衡东县。 原告：向某1，男，汉族，2014年7月22日生，户籍所在地衡东县。 原告向某1法定代理人：向某2，男，汉族，1987年8月28日生，住衡东县。系原告向某1之父。 二原告共同委托诉讼代理人：向咏梅，衡东县大众法律服务所法律工作者。 被告：文卫国，男，汉族，1971年8月25日生，住衡东县。 被告：衡东县中医医院，地址：衡东县洣水镇衡岳北路329号。 法定代表人：刘永俊，院长。 委托诉讼代理人：邹端阳，湖南业达律师事务所律师。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司，地址：衡阳市华新开发区解放大道47号星月都会五楼。 负责人：滕小文，总经理。 委托诉讼代理人：李曼，女，汉族，1992年4月12日生，住衡阳市雁峰区。系公司法务。 原告向应湘、向某1与被告文卫国、衡东县中医医院（以下简称“中医院”）、中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年3月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告向应湘及二原告的共同委托诉讼代理人向咏梅，被告文卫国、被告中医院的委托诉讼代理人邹端阳，被告保险公司的委托诉讼代理人李曼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向应湘、向某1向本院提出诉讼请求：1、三被告连带赔偿两原告因交通事故造成的各项损失由93829.60元变更为115953.46元（不包含被告垫付的70648.47元）；2、三被告承担本案的诉讼费。 被告文卫国辩称：驾驶车辆行为是职务行为，与个人无关，责任应当由单位承担，不应由我个人承担。 被告中医院辩称：1、对本案交通事故发生经过及交警队的责任认定没有异议。2、被答辩人受伤后，车主一直在积极在处理此事，引起此次纠纷的责任在于保险公司，保险公司在计算赔偿标准时严重偏低，我方还派律师到保险公司进行调解，未达成协议。3、我方在保险公司投保了交强险和三责险30万元加不计免赔。4、我方已经垫付了70,648.47元，请求法院依法予以核实金额，我方承担了应承担的责任后，有剩余要求返还。 被告保险公司辩称：1、标的车在我司投保交强险和商业三责险属实。根据交警队责任划分认定标的车负此次事故的主要责任，本案系机动车与非机动车发生交通事故，责任比例应为80%。2、原告向应湘诉讼请求过高，部分无据，护理费及误工费，因原告未提供银行流水、劳务合同、伤残记录等相应材料证实误工人员损失及护理人员损失，对其标准应当按照私营行业标准予以计算。3、向应湘的医疗费、住院伙食费、护理费计算天数，根据病历显示，原告向应湘住院天数为204天，我司调取了伤者在衡东县中医医院的住院记录和医嘱单，核实向应湘自2020年2月10日后，无长期医嘱单显示的用药记录，临时医嘱单显示为2020年2月10日自2020年5月26日均为每隔三天上午去医院检中药回家服药。我司认为伤者自无用药记录时应视为在医院进行挂床。4、医疗费，伤者为1月份出血，根据病历显示5月28日检查双侧肩关节肌肉操作，并进行了关节松检术，本次治疗与交通事故无明显关联，其产生的医疗费1380.4元应当予以扣减。医疗费应当扣除非医保用药与非外伤及挂床治疗费后，保险公司在80%的责任内予以承担。5、向某1的护理费答辩意见与原告向应湘的一致。6、我司不承担鉴定费和诉讼费。 根据各方当事人的诉辩主张和举证情况，本院确认如下法律事实： 2020年1月19日8时10分许，被告文卫国持“Ａ2”型驾驶证驾驶湘Ｄ3××××小型专用客车自杨桥镇东烟村往甘溪镇方向行驶，行驶至衡东县××镇××村××组地段，遇行人原告向应湘、向某1步行不按规定横过道路，因文卫国未注意避让行人，造成湘Ｄ3××××小型专用客车车头部位与向应湘、向某1相接触，致车子受损，向应湘、向某1受伤的交通事故。衡东县公安局交警大队做出《道路交通事故认定书》，认定文卫国负该事故主要责任，向应湘、向某1负次要责任。 二原告受伤后均被送至衡东县中医医院住院治疗，向应湘于2020年8月10日出院，住院204天；向某1于2020年2月8日出院，住院40天。2021年2月8日，经衡东县公安局交警大队委托，衡阳市阳光司法鉴定所做出衡阳光司鉴所［2021］临鉴字第15号司法鉴定意见书，鉴定向应湘此次事故所致损伤评定为十级伤残；误工期、营养期、护理期建议与肇事单位协商处理。2021年3月12日，衡阳市阳光司法鉴定做出司法补充鉴定意见书，鉴定向应湘此次事故所致损伤评定为十级伤残；误工期204天，营养期60天、护理期60天。 事故发生后，被告中医院为二原告垫付医疗费70,648.47元，原告方对此予以认可。 湘Ｄ3××××小型专用客车的登记车主系被告中医院，文卫国系中医院雇请的司机，该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）与特种车辆商业保险，其中第三者责任保险保险金额为30万元，含不计免赔。涉案交通事故发生在保险期间。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。原告向应湘、向某1的健康权、身体权受到侵害，有权请求侵权人承担赔偿责任。根据衡东县公安局交警大队作出的道路交通事故认定书，文卫国负事故主要责任，向应湘、向某1负次责，本院酌定由文卫国承担80%的责任。 经核对，原告向应湘的各项损失认定如下： 1、医疗费。根据医疗机构出具的医疗住院、门诊收费票据等收款凭证，结合门诊收费明细单和诊断证明等相关证据确定，向应湘在衡东县中医医院住院医疗费35,334.33元，在衡东县人民医院门诊费602元，共计35,936.33元。 另，被告保险公司要求扣除非医保用药与非外伤及挂床治疗费，但其并未提供证据证明就非医保用药拒赔的免责尽到了提醒、说明义务，且医疗机构的用药系根据受害人的伤情自主确定，受害人和投保人不能进行有效控制和审核，故对保险公司的该项请求，不予以支持。同时保险公司对治疗的必要性、合理性等提出异议，但未举证证明，也未申请鉴定，故不予支持。 2、住院伙食补助费。住院伙食补助费一般参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，本院酌定60元/天，向应湘住院204天，故住院伙食补助费为60元/天×204天=12,240元。 3、营养费。根据向应湘受伤情况及鉴定意见，酌情认定营养费30元/天，根据鉴定意见营养期为60天，故营养费计算为30元/天×60天=1,800元。 4、护理费。根据鉴定意见护理期60天，向应湘未提供护理费票据，应按湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度年平均工资39,552元计算，为39,552元/年÷365天×60天=6,502元。 5、误工费。向应湘主张误工损失按每日240元计算，提供了康国元的证明及证人出庭作证。根据《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中有关误工费的规定，向应湘提供的证据无法达到其证明目的，但可以证实向应湘在事故发生前从事建筑行业，应按湖南省城镇私营单位建筑业51,025元/年计算误工费；根据鉴定意见误工期204天，故误工费计算为51,025元/年÷365天×204天=28,518元。 6、伤残赔偿金。向应湘户籍虽登记在农村，但其提供的其儿子向某2的房产证、衡东县洣水镇嘉兴社区居委会的证明及证人证言，可以认定向应湘在事故发生前主要居住在城镇、主要收入来源于城镇，结合逐步统一城乡居民赔偿标准的趋势，可以按城镇居民人均可支配收入41698元／年计算。根据鉴定意见，向应湘构成十级伤残，赔偿系数为10%，事故发生时向应湘为64岁，赔偿年限应计算16年；故伤残赔偿金计算为41698元／年×16年×10%＝66716.80元。 7、精神损害抚慰金。根据向应湘的伤残等级，及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，本院酌定精神损害抚慰金为5,000元。 8、交通费。向应湘主张交通费4,080元，虽未提供交通费票据，但考虑到向应湘的伤情及住院治疗、复查、经常居住地在城镇等实际情况，本院酌定交通费为2,000元。 9、鉴定费。向应湘主张鉴定费1,500元，有相应的鉴定费票据，予以支持。 另，原告向应湘在庭审中主张被扶养人生活费，但其未提供被抚养人的任何证据，也未增加该项诉讼请求，故本院不予认定。 以上合计160,213.13元。 经核对，原告向某1的损失认定如下： 1、医疗费。根据医疗机构出具的医疗住院、门诊收费票据等收款凭证，结合门诊收费明细单和诊断证明等相关证据确定，向某1在衡东县中医医院住院医疗费4314.14元。 2、住院伙食补助费。住院伙食补助费一般参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定，本院酌定60元／天，向某1住院40天，故住院伙食补助费为60元／天×40天＝2400元。 3、营养费。根据出院医嘱，向某1需加强营养，本院酌定住院期间计营养期，故营养费计算为30元／天×40天＝1200元。 4、护理费。虽没有医嘱或住院证明，但考虑到向某1在事故发生时为5岁，无法独立生活，受伤后确需成年人护理的实际情况，本院酌定住院期间计护理期；因未提供护理费票据，按湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业上一年度年平均工资39552元计算，为39552元／年÷365天×40天＝4334元。 5、交通费。向某1主张交通费800元，考虑到向某1与向应湘因同一事故受伤后同时在衡东县中医医院住院治疗的事实，在此不予重复计算交通费。 以上合计12,248.14元。 二原告系祖孙关系，主张其损失不分开计算，此系其对民事权利的自由处分，不违反法律规定，本院予以确认。原告向应湘、向某1因本次交通事故造成的损失共计160213.13元＋12248.14元＝172461.27元，应由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元（精神损害抚慰金优先赔付）；超出交强险赔偿限额部分由被告保险公司在第三者责任保险范围内承担80%的责任，为（172461.27元-10000元-110000元）×80%＝41969.02元。综上，被告保险公司共应赔偿向应湘、向某1损失120000元＋41969.02元＝161969.02元。 根据庭审查明的事实，被告文卫国是被告中医院雇请驾驶案涉事故车辆的司机，事故发生时文卫国正从事中医院安排的工作。依据《中华人民共和国民法典》第一千一百九十一条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。”之规定，文卫国因此次交通事故致人损害，应由中医院承担赔偿责任。被告中医院为原告方垫付医疗费及支付费用共70,648.47元，要求在本案中一并处理，扣除其应承担的诉讼费后，剩余部分原告方应予以返还。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条、第一千一百九十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司在本判决生效之日起一个月内赔偿原告向应湘、向某1损失共计161969.02元； 二、被告衡东县中医医院垫付了70648.47元，原告向应湘、向某1应从上述保险理赔款中予以返还； 三、驳回原告向应湘、向某1的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取2093元，由被告衡东县中医医院负担1770元，原告向应湘、向某1负担323元（诉讼费包括了原告向应湘、向某1变更诉讼请求后115953.46元的诉讼费＋被告衡东县中医医院要求并案处理70648.47元的诉讼费）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审判员  肖彬 二〇二一年五月十日 法官助理谢玲丽 书记员刘红丹