广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0802民初983号 原告：刘伯全，男，汉族，1973年8月17日出生，住四川省达县。 被告：广西鑫辰车业有限公司，住所地广西贵港市西江产业园西区狮子岭西路（原西三路）西段南侧。统一社会信用代码：9145O800MA5KBKR35E。 法定代表人：李丽敏，该公司经理。 委托诉讼代理人：甘甲潘，广西诚济（桂平）律师事务所律师。 原告刘伯全与被告广西鑫辰车业有限公司（以下简称鑫辰公司）劳动争议一案，本院于2021年2月23日立案受理后，于2021年3月18日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘伯全、被告鑫辰公司的委托诉讼代理人甘甲潘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘伯全向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金30341.65元；2、判令被告应赔偿原告失业赔偿金9774元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年8月27日，原告通过广西玉林携诚工贸有限公司（以下简称携诚公司）的员工王晋安的介绍在携诚公司处工作，之后原告发现携诚公司所有员工的工资均是由名为李开国的私人账户支付的。2019年12月份左右，被告将携诚公司所有员工包括原告在内从携诚公司调去被告处上班，被告未与原告签订有劳动合同，也不缴纳原告失业保险。被告对所有员工声称现在的被告是由携诚公司搬迁而来，被告的法定代表人亦是携诚公司的法定代表人李丽敏。之后原告发现被告所有员工工资仍是由名为李开国的私人账户支付，直至2020年8月份。2020年9月份开始，被告支付给员工工资的账户改为被告的对公账户。2020年12月24日，被告以原告在名为“鑫辰车架同事群”里发表了不当言论为由，对原告作出开除处理决定。2020年12月26日，原告向贵港市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，申请被告支付违法解除劳动合同赔偿金及支付失业赔偿金。2021年1月5日经贵港市劳动人事争议仲裁委员会审理仲裁为不予认可原告在被告处工作满6个月，裁决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金5179.5元。而原告在被告所说的同一家公司携诚公司处由2018年8月27日开始工作至2019年12月，之后去到被告处工作至2020年12月24日，实际上有28个月。被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金30341.65元〔(8015元＋6877元＋3833元＋8000元＋5923元＋7426元十6362元＋5666元＋5718元＋5000元＋5000元＋5000元）/12个月×2.5个月×2倍〕。由于被告在原告多次要求下拒绝购买失业保险，被告应赔偿原告失业赔偿金9774元（广西保险金发放标准：最低工资标准一类为每月1810元×90%=1629)×6个月（累计2年以上不足3年的，领取6个月失业金）。为了维护原告的合法利益，特向法院起诉。 被告鑫辰公司辩称：1、被告解除与原告的劳动关系符合法律规定及公司规章规定。原告于2020年8月27日到被告处从事模具开发制作工作，因原告2020年12月20日至24日不配合公司经营决策，同时无故质疑、谩骂同事，并在公司微信群对公司领导进行言语人身攻击，严重影响公司其他同事的日常工作及生活，导致公司经营决策无法正常传达，严重扰乱公司正常经营，对公司企业文化造成不可估量的损害，符合劳动合同法第三十九条第二项的规定，严重违反用人单位的规章制度，被告依法解除双方的劳动关系符合法律规定。2、原告主张违法解除劳动合同赔偿金30341.65元没有事实和法律依据。被告解除双方劳动关系符合法律与公司规章的规定，原告无权主张解除劳动合同的赔偿金。原告于2020年8月27日至2020年12月24日在被告处工作4个月，共领取工资20718元，而原告在被告处工作之前也没有明确的工资收入。因此，本案劳动合同解除前12个月原告的平均工资应为1726.5元，可见原告第一项请求赔偿金数额不符事实。3、原告主张失业赔偿金没有事实和法律依据。原告因违反公司规章而被解除劳动关系，不应当支持其失业赔偿金，且原告在被告处只工作了4个月，在这段时间里无论原、被告是否已经缴纳失业保险费，原告也不符合《社会保险法》第45条规定的失业人员已经缴纳失业保险费满一年可以领取失业保险金的情形。因此，原告主张失业赔偿金没有事实和法律依据。 原告提供如下证据：1、原告身份证。2、电脑咨询单。3、刘伯全的银行流水。4、行政处罚单。5、受理通知书、开庭通知书、仲裁裁决书。6、微信号、微信聊天记录。7、李开国的银行流水。8、光碟。9、照片。 被告提供如下证据：员工守则。 原、被告提供的上述证据，经质证、认证，本院确认事实如下： 2018年8月27日，刘伯全通过携诚公司的员工的介绍在携诚公司处工作。2020年8月，刘伯全在鑫辰公司处工作，岗位为模具开发制作，双方未签订书面劳动合同，刘伯全工资构成为底薪5000元加提成，工资通过银行转账发放，当月发放上月工资。鑫辰公司通过银行转账方式发放了刘伯全2020年8月工资5718元、9月工资5000元、10月工资5000元、11月工资5000元。2020年12月，刘伯全在微信工作群发表了“照你发这个会议计要，王多明就是吃干饭的，是来鑫辰混吃的还是混喝的？真是丢川人的脸，见过装B的，没见过装B装得自己都不认识自己的，什么事都离不开xxx人，要你干叨”的言论。因刘伯全该言论，2020年12月24日鑫辰公司发出《关于刘伯全同志开除处理通知》，以刘伯全“个人行为问题在公司群里对王总经理恶言攻击，给公司带来了及其恶劣的负面影响，该行为严重违反了公司规章制度”为由，对刘伯全作出开除处理的决定。刘伯全在鑫辰公司处工作至2020年12月24日，鑫辰公司于当天结清刘伯全的工资。 刘伯全于2021年1月5日向贵港市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委2021年2月9日作出贵港劳人仲字〔2021〕第9号仲裁裁决书，刘伯全不服该裁决，诉至本院。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金30341.65元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告主张其于2018年8月27日到被告处工作，被告通过李开国的账户向其发放月工资，并提交了银行流水证明其主张，但原告未能提供有效证据证明李开国与被告的关系或由被告委托李开国发放原告的工资，原告应当承担举证不能的不利后果。广西农村信用社客户回单显示被告向原告发放的第一笔工资为2020年8月工资5718元，结合原告的工资构成为底薪5000元加提成的事实，本院认为原告在该月份提供了正常劳动，因此，本院认定原告于2020年8月1日到被告处工作，并工作至2020年12月24日，双方均认可双方之间的劳动关系于2020年12月24日解除。本院认为，原告在微信工作群发表针对个人的言论实属不当，2020年12月24日被告以原告对王总经理恶言攻击，给公司带来了及其恶劣的负面影响，严重违反了公司规章制度为由，对原告作出开除处理的决定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第五十条规定：用人单位根据劳动合同法第四条规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为确定双方权利义务的依据。用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。虽然《广西鑫辰车业有限公司员工守则》“十不准”第五条规定“不准拉帮结派、挑拨离间、无中生有、造谣生事。漫骂、诋毁”，但是被告未能提供证据证明该规章制度系经民主程序制定并已向劳动者公示，因此，本院认为该规章制度不作为本案审理的依据。被告以原告违反公司规章制度为由解除双方之间的劳动关系，属于违法解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告在被告处工作了5个月，被告向原告发放了2020年8月工资5718元、9月工资5000元、10月工资5000元、11月工资5000元，被告应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金5179.5元〔(5718元+5000元+5000元+5000元)÷4个月×0.5个月×2倍，超出部分，不予支持。 关于原告请求被告支付失业赔偿金9774元。原告要求被告支付失业赔偿金的前提条件是其符合领取失业保险金的条件。被告于2020年12月24日违法解除了与原告的劳动关系，原告在被告处连续工作5个月，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定‘失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的，（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。原告不符合领取失业保险金的条件，因此，原告请求被告支付失业赔偿金9774元，于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第五十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告广西鑫辰车业有限公司向原告刘伯全支付违法解除劳动合同赔偿金5179.5元； 二、驳回原告刘伯全的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，相关款项可交本院（名称：贵港市港北区人民法院，账号：45×××88，开户行：建行贵港城中支行）转交权利人。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告刘伯全负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院，同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收财政汇缴专户；开户银行：中国农业银行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 胡盛赋 二〇二一年五月六日 法官助理 赵敏君 书 记 员 张蓝月