辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终810号上诉人（原审被告）：葫芦岛市强盛房地产开发有限公司，住所地葫芦岛市连山区东城锦北小区1号楼5单元301。法定代表人：郑海云，该公司执行董事。委托诉讼代理人：葛立庚、李朋坤，辽宁凯阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李娜，女，1981年10月25日生，汉族，员工，现住葫芦岛市连山区。上诉人葫芦岛市强盛房地产开发有限公司（以下简称强盛公司）因与被上诉人李娜劳动争议纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初2267号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人强盛公司的委托诉讼代理人葛立庚、李朋坤；被上诉人李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。强盛公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判2、被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一审判决程序违法，认定事实有误，适用法律错误。首先，本案为劳动争议纠纷，被上诉人作为一审原告不能超出仲裁请求范围，否则违反了仲裁程序前置的程序规定。被上诉人在仲裁请求是违法解除劳动合同的双倍赔偿，没有明确提出过继续履行劳动合同，一审判决以其不懂法为由对此置之不理，明显程序违法。其次，上诉人无论终止劳动合同是否合法，客观上继续履行劳动合同，恢复劳动关系也不可行，上诉人系房地产开发企业，物业公司和上诉人是两家独立的企业，物业已经独立运行，没有物业经理岗位。双方经多次诉讼，已经不存在恢复劳动关系的基础。人民法院在目前疫情背景下企业经营困难，大力打造营商环境的情况下，强行要求恢复劳动关系明显是不公平的。实际上，经过劳动仲裁已经确认双方之间劳动关系存在就是到2019年10月25止，仲裁裁决已经生效，人民法院对此不予认可缺乏事实和法律依据。再次，一审判决在上诉人没有向被上诉人提供任何劳动的情况下，判决全部给付终止劳动合同通知送达给上诉人以后的工资缺乏事实和法律依据。综上，请求二审人民法院依法撤销一审判决，予以改判。李娜辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当维持。上诉人的上诉理由没有相应的证据支持，应驳回其诉讼请求。首先，被上诉人李娜的诉讼请求并未超出仲裁请求范围，在仲裁请求中明确要求上诉人补发从2019年7月份开始拖欠的工资，不认可双方已经解除劳动关系，不存在程序违法。其次，上诉人称双方劳动关系在2019年10月25日已经终止的问题，该份仲裁申请系因被上诉人因公外出发生交通事故要求上诉人基于申请认定工伤，上诉人不予申报的情况下被上诉人为了个人申报工伤而进行双方劳动关系确认，而非认可2019年10月25日双方解除劳动关系，当时李娜正在住院治疗，不同意解除劳动合同，未在通知书上签字同意。上诉人单方终止劳动合同无效，应恢复双方劳动关系。李娜向一审法院提出诉讼请求：1、撤销原被告双方解除劳动关系，并支付原告经济补偿金21000.00元的仲裁裁决书；2、判令被告在原告工伤期间下达终止劳动合同通知书，解除劳动关系无效，被告支付拖欠原告2019年7月至今18个月工资共计54000元；3、被告因未给原告缴纳社会保险应赔偿原告经济补偿金4956.02元，赔偿原告损失的养老医疗失业金12525.00元；4、被告需承担原告工伤及后期伤残等级评定后相应伤残给付待遇；5、被告承担诉讼费用。事实与理由：原告2016年8月份入职被告单位，2019年7月12日因公外出受伤入院治疗。2019年10月25日，在受伤入院治疗未结束的情况下，被告到医院病房下达终止劳动合同书，原告没有同意，也没有在通知书上签字。至今双方也未办理过离职手续，被告下达通知书后停缴原告五险，并从2019年7月份至今拖欠原告工资。原告在出院休养期间曾和公司协商，由单位为原告申报工伤及工作等事宜，但是被告不仅不承认原告工伤事实，也不同意原告修养结束后继续上班工作，还坚持解除劳动关系。原告提出自己申报工伤被告也拒绝提供劳动合同。在协商未果的情况下，原告于2019年12月19日向葫芦岛市劳动人事争议委员会申请仲裁劳动关系。2020年4月劳动关系认定书下来后原告个人申请了工伤认定，2020年6月19日葫芦岛市人力资源和社会保障局下发了葫人社工伤字[2020]201号认定工伤决定书，认定原告工伤事实。2020年8月28日原告收到被告不服工伤认定判决的行政应诉通知书，2020年10月9日收到辽宁省兴城市人民法院传票，2020年10月20日收到兴城市人民法院的行政裁定书，被告撤诉，承认工伤事实。原告2020年10月22日申请劳动仲裁，并未超出仲裁申请时效，被告不能在原告工伤期间，并且不同意解除劳动关系的情况下，单方终止劳动关系，并以劳动关系解除为由不发放原告工资，以及停缴五险待遇。由于被告不给申报工伤导致原告个人申报伤残等级鉴定需要6个月等待时效，2020年12月19日后劳动能力鉴定机构才能受理原告个人申请伤残等级鉴定。因被告过失导致伤残等级鉴定时间延期，也应由被告承担责任。综上所述，原告有相关证据证明其诉讼请求的真实合理，请求人民法院予以支持。一审法院认定事实，原告原系被告物业部门工作人员，2017年4月，双方签订了书面劳动合同，劳动合同期限一年，至2018年3月31日。之后，双方未在签订书面劳动合同，原告继续在被告单位工作，原告月工资为3000.00元。2019年7月12日，原告在工作过程中发生交通事故，被送往葫芦岛市中心医院住院治疗，经诊断为：左足第4、5趾骨骨折，左足楔状骨骨折，左下肢软组织损伤。2019年11月9日出院，出院时医嘱建议休息。此次交通事故原告无责任。在原告受伤住院期间，被告于2019年10月25日作出《终止劳动合同通知书》，以原劳动合同期满、公司岗位调整为由解除与原告的劳动关系，同时向原告送达终止劳动合同通知书，原告不同意，未予签字。被告作出终止劳动合同通知书后，从2019年11月起未在为原告缴纳社会保险。同时，2019年7月之后未向原告支付工资。原告受伤后，因被告单位不给予原告申请工伤认定，原告在确认双方于2017年4月1日至2019年10月25日存在劳动关系的情况下，向葫芦岛市人力资源和社会保险局申请工伤认定。2020年6月19日该局作出葫人社工伤字[2020]201号决定书，认定原告所受伤害属于工伤。后被告不服，向兴城市人民法院提起行政诉讼，后又撤回起诉。2020年10月22日，原告向葫芦岛市连山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告补发2019年7月份之后的16个月工资48000.00元；给付停缴五险补偿金4956.02元；因停缴五险导致无法正常领取失业金及医疗金损失12525.00元；给付违法解除劳动关系支付双倍赔偿金24000.00元；如经劳动能力鉴定构成伤残等级被告需承担相应伤残给付待遇。2020年11月24日该委作出葫连劳人仲案字[2020]52号仲裁裁决书，裁决：1、双方解除劳动关系；2、被申请人支付申请人经济赔偿金21000.00元；3、申请人其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决向我院提起诉讼。庭审过程中，原告表示要求继续履行双方的劳动关系，之前在仲裁机构同时主张双倍赔偿金是因不理解相应法律关系。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（二）项规定，在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。本案中，被告在原告工伤医疗期内以岗位调整、原劳动合同有效期满为由单方解除与原告的劳动关系，此行为缺乏法律依据，故其解除与原告的劳动合同行为无效。而用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，并且应当支付劳动者被违法解除劳动关系期间的工资，故被告应补发原告工资至实际恢复劳动关系之日，标准为每月3000.00元。因原告本案仅主张2019年7月至2020年12月工资，故本案被告应支付原告工资54000.00元（3000.00元/月×18个月）。对于原告主张的要求被告赔偿因未缴纳社会保险的经济补偿金，因其未能举证证明社会保险机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，故不予支持。同时其主张要求被告赔偿其养老医疗失业金，因其要求继续履行劳动合同，其领取失业金的条件尚未发生，故不予支持。对于原告主张要求被告承担相应伤残给付待遇，因原告的伤残等级尚未评定，即原告主张的损失尚未发生，故其无权在本案中主张该项请求。对于被告主张原告在仲裁时申请要求被告给付违法解除劳动关系的双倍赔偿金，而本案又要求撤销问题，因在仲裁时原告既主张工资又主张双倍赔偿金，该二项请求系不同的法律关系，违法解除劳动合同的双倍赔偿金系劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同无法履行的情况下，法律才予以支持。庭审中原告已明确要求继续履行劳动合同，同时，本次诉讼原告的诉讼请求均已在仲裁阶段提出。并非每个公民均是法律专家，其请求经法院向其释明后，其有权按其真实意思表示作出选择，故被告的辩解，不予采信。关于被告辩解原告曾在2019年申请过仲裁，裁决确认劳动关系期间为2017年4月1日-2019年10月25日，双方劳动关系在2019年10月25日已经终止问题，该份仲裁申请系因原告发生交通事故要求被告单位给予申请认定工伤，被告单位不予申报情况下，原告为了个人申报工伤而进行确认双方劳动关系行为，并非原告认可2019年10月25日双方劳动关系已解除。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、被告葫芦岛市强盛房地产开发有限公司于2019年10月25日作出的与原告李娜终止劳动合同行为无效，双方恢复劳动关系。二、被告葫芦岛市强盛房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告李娜自2019年7月至2020年12月工资54000.00元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由被告葫芦岛市强盛房地产开发有限公司承担。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，关于一审审判程序是否违法问题，经查阅李娜在仲裁及一审诉讼期间的请求内容，均存在与解除或履行劳动合同请求相矛盾的诉请情形，一审庭审过程中，李娜表示要求继续履行双方的劳动合同，因此，一审审判未超出仲裁裁决范围，程序并未违法。李娜因工负伤后双方产生纠纷，而事实上在此前履行劳动合同期间双方没有产生无法调和的矛盾，故李娜请求恢复劳动关系应予支持，强盛公司理应支付李娜相应的工资待遇。综上，上诉人强盛公司的上诉理由不能成立，本院对原审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人葫芦岛市强盛房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  牛广兴审判员  焦 娇二〇二一年五月二十五日法官助理吕彬书记员时玉明本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……”