安徽省黄山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖10刑终26号 原公诉机关安徽省黟县人民检察院。 上诉人（原审被告人）步建设，男，1963年6月28日出生于江苏省丹阳市，汉族，初中文化，无业，家住河北省石家庄市深泽县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年1月20日被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年4月14日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年5月20日经黟县人民检察院批准，次日由黟县公安局执行逮捕。现羁押于安徽省黄山市看守所。 指定辩护人李发明，安徽道同律师事务所律师。 指定辩护人李人杰，安徽道同律师事务所实习律师。 原审被告人张**新，男，1987年12月12日出生于广西壮族自治区宾阳县，壮族，中专文化，无业，家住宾阳县。曾因吸毒于2015年8月18日被宾阳县公安局处行政拘留十二日；因吸毒于2019年3月26日被广西壮族自治区南宁市公安局青秀山风景名胜旅游区分局处行政拘留十五日，决定社区戒毒三年；因吸毒于2020年5月23日被黟县公安局处行政拘留十五日，决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年4月25日由黟县公安局决定被刑事拘留，同年6月1日经黟县人民检察院批准由黟县公安局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。 安徽省黟县人民法院审理安徽省黟县人民检察院指控原审被告人步建设、张**新犯贩卖毒品罪一案，于2021年3月3日作出(2020)皖1023刑初66号刑事判决。原审被告人步建设不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）步建设，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原审判决认定：一、2019年9月初，被告人步建设电话联系刘某某，请其帮忙在江西省景德镇市寻找甲基苯丙胺买家。刘某某便找到王某（已判刑）谈定以每克600元价格进行交易。后王某决定购买5克甲基苯丙胺，并通过微信转账3000元给刘某某，刘某某收取钱款后转给了步建设。同年9月7日，被告人步建设来到景德镇市将5克甲基苯丙胺当面交付给王某。 由此被告人步建设与王某结识，后两人商定以每克500元的价格由步建设贩卖甲基苯丙胺给王某。此后每次交易前双方谈定数量，然后在景德镇市××小区××小区现场交付，通过微信转账的方式支付毒资交易毒品。截至2019年12月18日，被告人步建设先后25次向王某贩卖甲基苯丙胺共计115克，通过微信收取毒资共计人民币5.75万元。 二、2019年7月，被告人步建设与张**新在广西壮族自治区宾阳县结识。2020年4月初，被告人步建设联系张**新，请托其在宾阳县寻找甲基苯丙胺的卖家。被告人张**新联系了宾阳县古辣镇“阿一”（具体情况不详），谈妥价格及以快递方式交付甲基苯丙胺等事宜后告知了被告人步建设。2020年4月3日，被告人步建设通过微信转账4800元给张**新购买甲基苯丙胺10克，随后，张**新通过微信转账向“阿一”支付4700元用于购买10克甲基苯丙胺，让“阿一”直接将甲基苯丙胺寄给步建设，从中赚取差价100元，另从“阿一”处获得100元报酬。同年4月6日，被告人步建设收到毒品后通过龚某联系，以快递交付毒品、以微信收取毒资的方式，以5500元的价格将10克甲基苯丙胺贩卖给“朱某波”。 2020年4月6日，以上述同样的方式，被告人张**新收取被告人步建设5000元后转账给“阿一”4800元购买甲基苯丙胺10克，转卖给被告人步建设，从中赚取差价200元。 2020年4月12日，龚某联系被告人步建设再次购买甲基苯丙胺10克，并通过微信转账给步建设5500元。后被告人步建设于次日转账4900元给被告人张**新联系购买毒品。被告人张**新通过微信转账给“阿一”4600元用于购买10克甲基苯丙胺，从中赚取差价300元。并让“阿一”直接将毒品寄给步建设。 2020年4月13日，被告人步建设在家中被公安民警抓获，在其身上查获用纸巾包裹两块疑似毒品白色晶体。2020年4月16日，公安机关在深泽县截获“阿一”快递寄给被告人步建设的包裹，从中查获疑似毒品白色晶体1袋。经浙江省杭州华硕司法鉴定中心鉴定，所送检白色晶体1袋（净重9.5813克）中含有甲基苯丙胺，含量为69.7%；所送检两块白色晶体（净重0.1918克）中含有甲基苯丙胺，含量为48.2%。2020年4月25日，被告人张**新被抓获归案，后如实供述了所犯罪行。 上述事实，有经原审庭审举证、质证的物证白色晶体物照片等、受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过的说明、刑事判决书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、胡某全身份证复印件、铁路售票网上信息、账户主体查询详情、调取证据通知书、调取证据清单、接受证据清单、微信转账记录、韵达快递单照片打印件、搜查笔录及照片、扣押清单、辨认笔录及照片、毒品疑似物称重记录、现场检测报告书、杭华硕中心（2020）毒鉴字第2372号司法鉴定意见书及附件、视听资料电子数据光盘、认罪认罚具结书、证人证言、被告人的供述与辩解等证据证实。 原审认为：被告人步建设违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予贩卖，数量达149.5813克，被告人张**新违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予贩卖，数量达29.5813克，两被告人的行为已触犯刑法，构成贩卖毒品罪。被告人步建设曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，应依法从重处罚；被告人步建设以贩养吸，应酌情考虑其吸食毒品的情节；被告人张**新曾因违法受过行政处罚，可酌定从重处罚；被告人张**新到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可从轻处罚；被告人张**新有坦白情节，自愿认罪认罚可从轻处罚。据此，根据本案被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人步建设犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、被告人张**新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四千元；三、随案移送的作案工具手机二部予以没收，扣押的甲基苯丙胺予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 上诉人（原审被告人）步建设上诉称：一、原判认定步建设向王某贩卖毒品甲基苯丙胺事实不清、证据不足；二、其在被抓获时身上查获的以及截取快递中的冰毒，并未卖予他人或完成交易，因此认定为非法持有毒品或贩卖未遂较为适宜。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由基本相同。 经本院二审查明的事实与原判认定的犯罪事实基本一致。 另查明：原判认定的部分事实错误，经核实上诉人（原审被告人）步建设先后25次向王某贩卖甲基苯丙胺的总克数应为110克，收取的毒资应为人民币5.5万元。 针对上诉理由及辩护意见，本院评判如下： 关于上诉人（原审被告人）步建设及其辩护人提出原判认定步建设向王某贩卖毒品甲基苯丙胺事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，该事实有证人王某、刘某某、陈某华的证言及微信转账记录等证据相互印证，应予认定。故此节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人（原审被告人）步建设及其辩护人提出步建设在被抓获时身上查获的以及截取快递中的冰毒，并未卖予他人或完成交易，因此认定为非法持有毒品或贩卖未遂较为适宜的上诉理由及辩护意见，经查与本案查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为：上诉人（原审被告人）步建设、原审被告人张**新违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其中步建设贩卖数量达144.5813克，张**新贩卖数量达29.5813克，其行为均已构成贩卖毒品罪。步建设曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，依法应从重处罚；步建设以贩养吸，可酌情考虑其吸食毒品的情节；张**新曾因违法受过行政处罚，可酌定从重处罚；张**新有坦白情节且自愿认罪认罚，可从轻处罚、从宽处理。原判认定事实的错误部分应予纠正；刑法第三百四十七条第二款第（一）项规定，贩卖甲基苯丙胺50克以上，最低刑为有期徒刑十五年。鉴于纠正后步建设贩卖毒品甲基苯丙胺数量仍远超50克达144.5813克，且步建设无减轻处罚的法定情节，故原审对其判处有期徒刑十五年的量刑适当，没收财产的附加刑亦无明显畸重之处。综上，原审判决的基本事实清楚，基本证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 严 明 审判员 沈梦平 审判员 吴天石 二〇二一年五月七日 书记员 胡永明 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。