湖南省安化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0923刑初144号 公诉机关湖南省安化县人民检察院。 被告人谢邦邦，男，1997年12月25日出生，居民身份证号码3623241997********，黎族，高中文化，群众，无业，户籍所在地江西省上饶市信州区，住江西省上饶市信州区志敏大道********。因涉嫌犯开设赌场罪，于2021年1月7日被江西省上饶市信州公安分局抓获，次日被安化县公安局刑事拘留，因湖南省安化县人民检察院以无社会危险性对其不批准逮捕，于2021年2月2日被安化县公安局取保候审，2021年3月19日经湖南省安化县人民检察院决定继续对其取保候审；2021年4月15日经本院决定继续对其取保候审，现在居住地候审。 辩护人王栋，湖南芙蓉律师事务所律师。 湖南省安化县人民检察院以安检一部刑诉[2021]51号起诉书指控被告人谢邦邦犯开设赌场罪，于2021年4月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，于2021年4月29日第一次公开开庭进行审理，在审理过程中湖南省安化县人民检察院以被告人谢邦邦对部分犯罪事实予以否认，需补充侦查，申请延期审理。本院采纳安化县人民检察院的建议，决定该案延期审理。2021年5月14日湖南省安化县人民检察院申请恢复审理，本院于2021年5月25日第二次公开开庭审理了本案。两次庭审，湖南省安化县人民检察院指派检察员刘俏出庭支持公诉，被告人谢邦邦及其辩护人王栋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 公诉机关指控：自2019年10月份以来，被告人谢邦邦明知深圳昊飞网络科技有限公司开发、经营的“天天爱捕鱼”“手心捕鱼”、“指心捕鱼”为涉赌游戏，为获取非法利益，在该游戏平台注册了账号，代理该赌博平台，为该赌博平台进行推广，并为玩家提供游戏“魂石”与人民币的兑换服务，从中赚取差价及该平台银商的返利。现查实，被告人谢邦邦充当赌博平台代理、银商总交易流水上百万元，共获利355917.5元左右。 被告人谢邦邦被抓获归案后如实供述犯罪事实，并已退还违法所得355900元，被安化县公安局暂扣。 公诉机关认为，被告人谢邦邦以营利为目的，明知是网络赌博平台仍参与推广并获取平台返利；担任赌博平台银商，从事资金结算，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。因被告人谢邦邦具有坦白、自愿认罪认罚、积极退赃的量刑情形、故根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议判处被告人谢邦邦有期徒刑三年，并处罚金。如经社会调查评估，适用缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，可适用缓刑。对被告人谢邦邦的违法所得，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应当予以追缴。 被告人谢邦邦自我辩护称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚，请求从宽处理。 被告人谢邦邦的辩护人王栋的辩护意见：对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，仅就量刑发表如下意见：被告人谢邦邦具有坦白、自愿认罪认罚、主动退赃，主观恶性较小，无犯罪前科，系初犯、偶犯等法定从轻、从宽处罚量刑情节；被告人谢邦邦系从犯，应减轻处罚；其居住地社区矫正机构调查评估同意适用社区矫正，建议对其减轻处罚，在有期徒刑一年六个月以下量刑并适用缓刑。 经审理查明，自2019年10月份以来，被告人谢邦邦明知深圳昊飞网络科技有限公司开发、经营的“天天爱捕鱼”“手心捕鱼”、“指心捕鱼”为涉赌游戏，为获取非法利益，在该游戏平台注册了账号，代理该赌博平台，为该赌博平台进行推广，并为玩家提供游戏“魂石”、“紫金弹头”、“彩色能量石”等与人民币的兑换服务，从中赚取差价及该平台银商的返利。经查实，被告人谢邦邦充当赌博平台代理、银商总交易流水上百万元，共获利355917.5元。 被告人谢邦邦被抓获归案后如实供述了其犯罪事实，主动退还了违法所得355900元，该违法所得已被安化县公安局暂扣。被告人谢邦邦于2021年3月30日向公诉机关出具了《认罪认罚具结书》。 上述事实，被告人谢邦邦在开庭审理中均无异议，并有公诉机关提交经庭审质证、本院认证的下列证据予以证实，足以认定： 1.书证:接报案登记表、立案决定书、到案经过、扣押决定书及清单、湖南省非税收入一般缴款书、微信电子账单、支付宝电子账单、户籍信息等； 2.被告人谢邦邦的供述与辩解； 3.提取笔录； 4.鉴定意见：弘连司鉴[2021]计鉴字第168号鉴定意见书； 5.视频资料：讯问同步录音录像。 本院认为，被告人谢邦邦以牟利为目的，明知是网络赌博平台仍参与推广并获取平台返利；担任赌博平台银商，从事资金结算，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人谢邦邦到案后如实供述了其犯罪事实，可认定为坦白，可从轻处罚；被告人谢邦邦自愿认罪认罚，可以从宽处罚；被告人谢邦邦积极退缴违法所得、缴纳罚金，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人谢邦邦的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑建议适当，依法予以采纳。被告人谢邦邦请求从宽处罚的自我辩护意见，符合本案的实际和法律规定，依法予以采纳。被告人谢邦邦的辩护人王栋关于被告人谢邦邦具有坦白、自愿认罪认罚、积极退赃，无犯罪前科，系初犯、偶犯等法定从轻、从宽处罚量刑情节的辩护意见，经查被告人谢邦邦确实具有上述量刑情节，对该意见予以采信。被告人谢邦邦的辩护人王栋关于被告人谢邦邦系从犯，应减轻处罚，在一年六个月以下量刑的辩护意见，经查，被告人谢邦邦与网络平台是上下线关系，无事前共谋，非共同犯罪，因此被告人谢邦邦不是从犯，其不具备法定的减轻处罚情节，而该案的法定刑为三年以上有期徒刑，故对该辩护意见，不予采纳。根据被告人谢邦邦的犯罪情节、悔罪表现，并经社区矫正机构调查评估，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条、第七十五条、第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人谢邦邦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十二万元（已缴纳）； 二、追缴被告人谢邦邦违法所得人民币三十五万五千九百元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人谢邦邦必须在本判决书生效后10日内到居住地的司法所报到，接受社区矫正，在矫正期间应当遵守法律、法规及社区矫正管理有关规定。严格服从管理，接受教育，参加学习，完成公益劳动任务，做一名有益社会的公民。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖正兵 人民陪审员  瞿新时 人民陪审员  贺方云 二〇二一年五月二十五日 法官 助理  蔡 兰 书 记 员  刘 琼 附《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪后自动投案如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。