新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终1826号   上诉人（原审原告）：陶黔蜀，女，1973年5月20日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。   委托诉讼代理人：康明亮，乌鲁木齐县亚心法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：高九华，乌鲁木齐县亚心法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐中泰物业服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区青年路235号。   法定代表人：严志建，乌鲁木齐中泰物业服务有限公司总经理。   委托诉讼代理人：程庆丽，女，乌鲁木齐中泰物业服务有限公司会计（返聘退休人员）。   上诉人陶黔蜀因与被上诉人乌鲁木齐中泰物业服务有限公司（下称中泰物业公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2021）新0102民初466号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月20日公开开庭进行了审理。上诉人陶黔蜀的委托诉讼代理人康明亮、被上诉人中泰物业公司的委托诉讼代理人程庆丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   陶黔蜀上诉请求：撤销一审判决第二项，改判支付经济补偿金16200元［3240元／月×5个月（2015年10月15日-2020年10月15日）］。事实和理由：我在中泰物业公司从事秩序维护工作，多年来一直是上两天休一天，一天上12小时班，中泰物业公司未发放加班费，其行为违反了《劳动法》以及双方签订的《劳动合同书》约定内容，中泰物业公司称其发放了加班费但未举证证明，应当承担举证不能的责任。因中泰物业公司严重违反双方签订的《劳动合同书》中的关于工作时间以及加班费约定内容，导致我不愿意继续从事现在的工作，并非因个人原因辞职，故中泰物业公司应支付解除劳动合同的经济补偿金。   中泰物业公司辩称，不同意陶黔蜀的上诉请求。我公司只是有变更陶黔蜀工作岗位的意向，且双方处于协商过程，我公司并未实际调整其岗位，其自动辞职，随即离开公司，不符合法律规定的应当我公司支付经济补偿金的情形，请求驳回陶黔蜀的上诉请求。   陶黔蜀向一审法院起诉请求：支付经济补偿金16200元（3240元／月×5个月）。   一审法院认定事实：2015年10月13日，陶黔蜀入职中泰物业公司，双方签订了劳动合同载明：本合同于2015年10月15日生效，2018年10月15日终止。根据甲方要求，乙方同意在秩序维护员岗位从事秩序维护工作，甲方根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方工作。甲方实行三班制，安排乙方实行四班三运转工作制。甲方每月10日为发薪日。乙方的工资报酬按照甲方依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定。根据乙方的工作岗位确定其每月工资为2300元。2018年10月15日，双方续订了为期三年的劳动合同。2020年10月15日，陶黔蜀因要求领导找人替换其吃中午饭等问题发生争执，争执中谈及到工作岗位的问题。2020年10月16日后，陶黔蜀再未提供劳动。2020年10月18日，陶黔蜀给中泰物业公司递交辞职通知书载明：“我叫陶黔蜀，女，1976年5月20日生。于2015年10月11日招聘进入中泰物业公司工作。现在因为公司存在违法在先的过错行为（多年来一直上两天休一天，一天要上12小时，每月要上240小时，同时还没有任何加班费）导致本人已经不愿意继续从事现在的工作。因此，为确保自己的劳动合法权益，我经过慎重考虑决定向公司人事部递交紧急辞职通知书，现根据劳动合同法有关规定告知中泰物业公司，在2020年10月19日星期一依法办理解除劳动的相关手续，要求公司出具解除劳动关系证明。支付经济补偿金，一次性结清劳动报酬，逾期不支付的依据劳动合同法第85条规定按应金额的50％以上-100％一下的标准加付赔偿金。”陶黔蜀解除劳动合同前12个月月平均工资为3218.97元（实发工资2816.94元／月＋社会保险费402.03元／月）。庭审中，陶黔蜀对仲裁裁决第一项表示认可，并自述2020年10月16日请假三天，是去劳动监察部门解决此事。2020年10月20日给中泰物业公司递交了“紧急辞职通知书”。2020年10月23日，劳动监察部门调解未果。2020年10月28日，陶黔蜀申请劳动争议仲裁。2020年12月28日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲字（2020）第868号仲裁裁决书，裁决：一、陶黔蜀与中泰物业公司之间于2020年10月28日双方解除劳动关系，中泰物业公司给陶黔蜀出具解除劳动关系证明书，并在十五日内为陶黔蜀办理档案和社会保险关系转移手续；二、驳回陶黔蜀的其他仲裁请求事项。一审法院认为，一、关于劳动合同解除问题。本案中，陶黔蜀因要求领导找人替换其吃中午饭等问题发生争执，后离开中泰物业公司，并给中泰物业公司递交了辞职书，提出与中泰物业公司解除劳动合同，系其真实意思表示。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定，该通知书递交中泰物业公司三十日，即2020年11月19日，双方劳动合同解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，中泰物业公司应给陶黔蜀出具解除劳动关系证明书，并在十五日内为陶黔蜀办理档案和社会保险关系转移手续，予以确认。二、关于支付解除劳动合同经济补偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）法释〔2020〕26号》第四十五条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”本案中，陶黔蜀因要求领导找人替换其吃中午饭等问题发生争执，争执中谈及工作岗位问题。因陶黔蜀并非因此提出解除劳动合同，故陶黔蜀称因中泰物业公司调岗降薪而解除劳动合同的理由，不予采信。陶黔蜀认为中泰物业公司未支付加班工资，迫使其提出解除劳动合同的理由，无相应的事实基础，亦不予采信。陶黔蜀要求中泰物业公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，不予支持。一审法院判决：一、确认2020年11月19日，陶黔蜀与中泰物业公司解除劳动合同，中泰物业公司给陶黔蜀出具解除劳动关系证明书，并在十五日内为陶黔蜀办理档案和社会保险关系转移手续；二、驳回陶黔蜀要求中泰物业公司支付经济补偿金16200元的诉讼请求。   本院二审期间，双方当事人未提交新证据，并对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院查明事实予以确认。   本院认为，陶黔蜀要求中泰物业公司支付经济补偿金有无事实及法律依据。劳动者以用人单位存在劳动法第三十八条第一款规定情形为由，提出解除劳动合同，向用人单位主张经济补偿的，应予支持，但劳动者对已通知用人单位因上述条款规定情形解除劳动合同负举证责任。本案中，陶黔蜀因要求领导找人替换其吃午饭发生而争执，争执中谈及到调整工作岗位的问题，此后，陶黔蜀再未提供劳动，并向中泰物业公司递交辞职通知书，此解除情形，即不属于陶黔蜀主张中泰物业公司突然单方变更其工作岗位，降低薪资标准而解除劳动合同，也不属于其主张的长期加班，中泰物业公司未支付加班工资而解除劳动合同，且陶黔蜀也未能提供证据证明其主张，一审法院以陶黔蜀要求中泰物业支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，不符合法律规定情形，未予支持，于法有据，本院予以维持。   综上，陶黔蜀的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由陶黔蜀负担（已付）。   本判决为终审判决。   审  判  长   张炳蔚   审  判  员   王 晴   审  判  员   胡 颖   二 〇 二 一 年 五 月 三 十 一 日   书  记  员   王 珊