湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘04民终1535号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司，住所地湖南省衡阳市解放大道47号星月都会写字楼五楼北侧。 负责人：滕小文，总经理。 委托诉讼代理人：尹佳丽，女，系公司法务。 被上诉人（原审原告）：王金根，男，1981年1月11日生，汉族，住湖南省衡东县。 委托诉讼代理人：颜伟，湖南心民律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵银波，男，1988年3月21日生，汉族，住湖南省张家界市慈利县。 被上诉人（原审被告）：湖南蓬源鸿达矿业有限公司，地址湖南省衡东县甘溪镇松塘村。 负责人：曾长根，经理。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司（以下简称人寿财险衡阳支公司）因与被上诉人王金根、赵银波、湖南蓬源鸿达矿业有限公司（以下简称蓬源公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡东县人民法院（2020）湘0424民初2313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月7日立案受理后，依法组成合议庭，经过调查、询问当事人，经合议庭决定不开庭审理了本案。本案现已审理终结。 人寿财险衡阳支公司上诉请求：1、撤销湖南省衡东县人民法院（2020）湘0424民初2313号民事判决，核减95508.78元；2、本案上诉费用由王金根、赵银波、蓬源公司负担。事实和理由：一、一审不支持对王金根住院期间非医保用药及非外伤性诊疗费用进行鉴定是错误的；二、请求支持对王金根的护理依赖程度重新鉴定；另外按照湘高法发【2021】2号《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照湖南省城镇私营单位居民服务、维修和其他服务业上一年度平均工资计算。故长期护理依赖的护理费计算标准应为39552年/年的标准计算护理费；三、按照湘高法发【2021】2号《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，王金根未提供证据证明其有固定收入，应按照湖南省城镇私营单位从业人员上一年度年平均工资对应行业标准计算。王金根的误工费应按39615元/年予以计算。 王金根答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 赵银波、蓬源公司未予答辩。 王金根向一审法院起诉请求判令：1、赵银波、蓬源公司、在责任限额内赔偿王金根损失840000元（精神抚慰金在交强险内优先支付）；人寿财险衡阳支公司在交强险和三责险范围内直接代替赵银波、蓬源公司赔偿；2、赵银波、蓬源公司、人寿财险衡阳支公司承担本案的诉讼费。 一审法院查明事实：2019年10月24日10时20分许，王金根持Ａ2型驾驶证驾驶湘ＤＣ××××重型自卸货车自衡东县甘溪镇蓬源鸿达矿业有限公司往衡东县甘溪镇方向下山坡行驶，行驶至甘溪镇东岗山村地段，遇赵银波持Ｃ1型驾驶证驾驶湘Ｄ3××××小型越野客车相对方向上坡行驶，因王金根驾驶机动车临危措施不当，赵银波未按规定鸣喇叭示意，造成王金根驾驶的湘ＤＣ××××重型自卸货车侧翻山坡下，致王金根受伤，湘ＤＣ××××重型自卸货车受损的交通事故。衡东县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定王金根负事故的主要责任，赵银波负事故次要责任。王金根受伤后被立即送至衡东县人民医院治疗，当日转至南华大学附属第二医院住院治疗，出院后在衡东县中医医院先后住院5次，共住院224天。2020年10月12日，经湖南金泰诚司法鉴定中心鉴定：1.王金根因交通事故致胸椎多发压缩并爆裂性骨折伴胸髓挫裂伤，遗留截瘫，双下肢肌力1至0级，评定为二级伤残。双侧共计12根肋骨骨折，评定为九级伤残。2.评定误工期、护理期、营养期至评残前一日止（即2020年10月8日）。3.评定为完全护理依赖，其护理依赖年限按法律规定。4.预估后期行内固定物取出治疗费用15000元。如出现肺部感染、尿路感染、褥疮等并发症，医疗费用暂无法评估，建议凭医院医疗费发票认可。赵银波驾驶的湘Ｄ3××××小型越野客车登记所有人为蓬源公司，该车在人寿财险衡阳支公司投保了交强险和100万元商业三者险（含不计免赔）；涉案交通事故发生在保险期间。另查明，王金根的父亲王云堂（1960年1月22日生）、母亲康小田（1966年4月5日生）共育有包括王金根在内的两个子女；王金根婚后育有长女王以暄（2003年11月5日生）、次女王以贝（2010年6月24日生），儿子王傲哲（2013年12月14日生）。 一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。王金根的健康权、身体权受到侵害，有权请求侵权人承担赔偿责任。本案中，衡东县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定王金根负事故的主要责任，赵银波负次要责任。经核对，王金根的各项损失认定如下：1、医疗费。根据医疗机构出具的医疗住院、门诊收费票据等收款凭证，结合门诊收费明细单和诊断证明等相关证据确定，王金根在衡东县人民医院门诊费2563.57元，南华大学附属第二医院住院医疗费145835.26元、门诊费3442.62元，在衡东县中医医院住院医疗费68713.76元，共计220555.21元。人寿财险衡阳支公司申请对王金根住院期间使用的非医保用药、乙类药品的自费部分及其他非外伤性诊疗费用进行鉴定，该院认为，医疗机构的用药系根据受害人的伤情自主确定，受害人和投保人不能进行有效控制和审核，且其也未提供证据证明其就非医保用药拒赔的免责尽到了提醒、说明义务，故对人寿财险衡阳支公司的该项请求不予支持。2、后期治疗费。根据鉴定意见，王金根预估后期行内固定物取出治疗费用15000元。3、住院伙食补助费。酌定60元/天，王金根自愿计算217天，故住院伙食补助费为60元/天×217天=13020元。4、营养费，酌情认定营养费30元/天，根据鉴定意见营养期至2020年10月8日为349天，故营养费计算为30元/天×349天=10470元。5、护理费。王金根住院期间由其母亲、妻子护理，主张按2019年居民服务、修理和其他服务业66816元/年的标准计算，但并未提供任何证据证明其母亲、妻子的误工损失。该院认为，应按农、林、牧、渔业54272元/年的标准计算较为适宜；根据鉴定意见，护理期至2020年10月8日为349天，故护理费计算为54272元/年÷365天×349天=51893元。6、误工费。王金根认为其受伤前从事货物运输行业，提供了驾驶证、行驶证及从业资格证，应予认定，交通运输业标准为86574元/年；根据鉴定意见误工期至2020年10月8日为349天，故误工费计算为86574元/年÷365天×349天=82779元。7、伤残赔偿金。王金根户籍登记在农村，应按农村居民人均纯收入计算伤残赔偿金，根据鉴定意见，王金根构成二级、九级伤残，其主张伤残赔偿系数为92%，符合法律规定，故对王金根主张的伤残赔偿金283268元予以支持。8、被扶养人生活费。根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引（试行）》第三十条的规定，被扶养人生活费，应当按照受害人身份状况，适用城镇居民或农村居民标准计算。计算被扶养人生活费或受害人其他损失，需要确定被扶养人、受害人年龄的，以道路交通事故发生时为起算点。本案中，王金根的父亲王云堂（1960年1月22日生）、母亲康小田（1966年4月5日生）在此次交通事故发生时分别为59岁、53岁，均未达到国家规定的法定退休年龄，不应计算被扶养人生活费。根据上述法律规定，王金根婚后育有的长女王以暄（2003年11月5日生）、次女王以贝（2010年6月24日生）、儿子王傲哲（2013年12月14日生）扶养年限应分别计算2年、9年、12年，故被扶养人生活费计算为134940.54元。9、长期康复护理费。王金根主张后期护理计算20年，但根据法律规定，计算护理费一般不超过10年，10年后发生的王金根可另行主张；根据鉴定意见，王金根为完全护理依赖，因王金根并未提供证据证明其雇请了护工，故应按农、林、牧、渔业标准计算，即长期护理费计算为54272元/年×10年×100%=542720元。10、精神损害抚慰金酌定为46000元。11、交通费。王金根主张交通费5000元，虽未提供交通费票据，但考虑到王金根的伤情及转院治疗等实际情况，酌定交通费为4480元。12、鉴定费2900元，有相应的鉴定费票据，予以支持。13、车损。王金根主张车损、拖车费200000元，经保险公司定损，其车损、施救费共计为55000元，予以认定。14、关于保险公司申请重新鉴定的问题。湖南金泰诚司法鉴定中心作出的湘金泰诚司鉴中心（2020）临鉴字155号鉴定意见书，系衡东县公安局交通警察大队委托，鉴定机构具备相应资质，程序合法，人寿财险衡阳支公司申请重新鉴定，认为王金根的伤情不构成完全护理依赖，但其仅以单方面复勘为由，并没有提供证据证明其抗辩主张，故对人寿财险衡阳支公司的该重新鉴定的申请不予准许。以上合计1463025.75元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第十三条第一款的规定，王金根因本次交通事故造成的损失，应先由人寿财险衡阳支公司在交强险医疗费用限额、死亡伤残费用限额及财产损失限额内赔付122000元，超出部分在商业三者险限额内按责任比例赔偿（1463025.75元-122000元）×30%=402307.73元。人寿财险衡阳支公司共应赔偿王金根122000元+402307.73元=524307.73元。赵银波、蓬源公司经传票传唤，无正当理由拒不到参加诉讼，视为其自愿放弃相应的诉讼权利，不影响依法做出裁判。综上，依照《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第十一条、第十二条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年修正）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司在判决生效之日起一个月内赔偿王金根损失计人民币524307.73元；二、驳回王金根的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取6100元，由赵银波、湖南蓬源鸿达矿业有限公司共同负担3815元，王金根负担2285元。 本案二审审理期间，人寿财险衡阳支公司提交了两份新证据：证据一、投保单，拟证明人寿财险衡阳支公司已尽明确告知义务；证据二、鉴定报告，拟证明王金根非医保费用30417.26元，非外伤费用4614.52元。本院依法组织了证据交换和质证，对于二审争议的事实和证据，本院经审查认为，投保单来源合法，但无法达到其证明目的，鉴定报告是人寿财险衡阳支公司未经法院许可单方面委托鉴定机构所作，其鉴定程序不合法，本院不予采信。人寿财险衡阳支公司对王金根护理依赖程度申请重新鉴定，经审查，人寿财险衡阳支公司未提供足以反驳的相关证据，本院不予准许。 本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：1、一审是否应核减王金根住院期间非医保用药及非外伤性诊疗费用；2、一审认定王金根的护理依赖程度为完全依赖是否正确；3、一审对王金根护理费的计算是否正确；4、一审对王金根误工费的计算是否正确。针对以上争议焦点，本院作如下评述： 一、关于一审是否应核减王金根住院期间非医保用药及非外伤性诊疗费用的问题。1、关于非医保用药。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。在本案中，人寿财险衡阳支公司既未举证证明其公司与投保人存在关于非医保用药不赔的约定，又未能提供证据证明王金根支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用的标准，故对人寿财险衡阳支公司提出应扣除王金根非医保用药费的主张，本院不予支持。2、关于非外伤性诊疗费用，人寿财险衡阳支公司也未能提供充分证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。故对人寿财险衡阳支公司主张应核减王金根非外伤性诊疗费用的上诉主张，本院不予支持。 二、关于一审认定王金根的护理依赖程度为完全依赖是否正确的问题。本案事故发生后，湖南金泰诚司法鉴定中心受衡东县公安局交通警察大队委托对王金根的伤残程度、评定误工期、护理期、营养期，后期医疗费，护理依赖程度作出司法鉴定，未违反法定程序，其内容真实有效，应予采信。人寿财险衡阳支公司并未对王金根的伤残等级提出异议，仅是对其护理依赖程度要求重新鉴定。本院认为，人寿财险衡阳支公司并未提供证据证明该鉴定程序违法，也未能提供证据足以推翻该鉴定意见，故一审法院依据湖南省金泰诚司法鉴定中心的鉴定意见确认为完全护理依赖并无不当，故人寿财险衡阳支公司关于一审判决认定王金根护理依赖程度为完全护理依赖不当的上诉主张不能成立，本院不予支持。 三、关于一审对护理费的计算是否正确的问题。王金根伤后是其母康小田和其妻康玉平对其进行护理的，康小田和康玉平的职业均是种植业生产人员，故一审按照按农、林、牧、渔业标准计算护理费并无不当，本院予以确认。人寿财险衡阳支公司提出应按湖南省城镇私营单位居民服务、维修和其他服务业上一年度平均工资计算护理费的主张不能成立，本院不予支持。 四、关于一审对王金根的误工费的计算是否正确的问题。王金根持“Ａ2”型驾驶证，是湘ＤＣ××××重型自卸车的车主兼驾驶员，从事交通运输业，一审按照交通运输业标准计算其误工费并无不当，本院予以确认。人寿财险衡阳支公司提出应按湖南省城镇私营单位从业人员上一年度年平均工资对应行业标准计算王金根的误工费的主张不能成立，本院不予支持。 综上所述，人寿财险衡阳支公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2187.72元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  匡彬文 审判员  罗润成 审判员  王海华 二〇二一年五月二十七日 法官助理周隽斓 书记员张蕾