山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁14民终1044号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司德州中心支公司。住所地：德州市德城区天衢中路1369号华腾丽晶大厦。负责人：谢春雨，经理。委托诉讼代理人：宋家明，男，1992年9月25日出生，汉族，系上诉人单位职工。被上诉人（原审原告）：陈明旭，男，2001年4月4日出生，汉族，住禹城市。委托诉讼代理人：齐悦，山东鲁法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李忠友，男，1970年1月24日出生，汉族，住禹城市。被上诉人（原审被告）：戎敦宝，男，1974年4月9日出生，汉族，住禹城市。上诉人太平财产保险有限公司德州中心支公司因与被上诉人陈明旭、李忠友、戎敦宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院（2020）鲁1482民初3748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人太平财产保险有限公司德州中心支公司上诉请求：请求中级人民法院依法改判或发还重审。事实和理由：1.判决陈明旭第二次医疗费基础上增加5000元后再70%，无依据；2.误工过长，鉴定报告虽委托鉴定，但明显瑕疵，鉴定意见第2条误工期自受伤之日到伤残评定前一天，伤者未达伤残，不应按定残前一天。3.一审法院认可了伤者二次损伤我司70%，伤者30%责任，但二次受伤后的三期未按此责任比例分摊。被上诉人陈明旭辩称，1.一审法院已查明增加5000元是因治疗需要外请专家的会诊费，进行手术的费用应包含在第二次治疗费用内，是合理费用。2.一审法院按照程序依法委托有资质的鉴定机构进行鉴定，鉴定结论公平公正。根据人身损害评定规范，伤者持续误工的，伤后误工期限为受伤之日至伤残评定之日前一日，伤者是否构成伤残与误工期没有关系。3.一审法院判决中已载明，“本院酌定由被告李忠友承担陈明旭二次治疗损失费用的70%”，陈明旭自行承担二次治疗损失费用的30%。陈明旭与李忠友分担的只是住院期间产生的费用，并不包含三期费用。4.陈明旭因交通事故受伤，如果没有此次交通事故，陈明旭就不会受伤，不会产生住院治疗的医疗费及误工费、护理费等各项损失。根据交通事故责任认定书认定李忠有承担事故的全部责任，陈明旭无责任。陈明旭因交通事故产生的各项损失应全部由李忠友承担。一审法院已经判定陈明旭自行承担第二次治疗费用的30%，加重了陈明旭责任，减轻了李忠友的责任。陈明旭已经承担了本不应承担的责任。综上所述，请求法院驳回上诉人上诉，维持原判。被上诉人李忠友、戎敦宝未作书面答辩，亦未到庭进行口头答辩。原审原告陈明旭向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费、财产损失共计248,424.12元（庭审时确定）；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年7月10日14时17分许，李忠友驾驶鲁Ｎ×××××小型轿车沿316省道由东向西行使至省道316坝沟李（247公里+200米），与陈明旭驾驶的二轮摩托车发生道路交通事故，致陈明旭受伤，车辆损坏。德州市公安局交通警察支队禹城大队于2019年7月22日对本次事故作出道路交通事故认定书，确定李忠友承担事故的全部责任，陈明旭无责任。事故发生后，原告到禹城市中医院就医，住院治疗27天（2019.7.10-2019.8.6），诊断为左股骨骨折、左膝部皮裂伤。出院医嘱载明：注意休息，1个月后复查，不适随诊。证断证明书载明：左股骨骨折内固定术后，需二次手术取出内固定物，需住院费用玖仟元整。原告支付医疗费42,799.11元。2019年12月5日，原告在家中活动时突感左股部疼痛，无法站立，遂到禹城市人民医院就诊，住院治疗20天（2019.12.5-2019.12.25），诊断为左侧股骨骨折术后再骨折，手术记录单中载明“股骨下段骨折部，见其重叠移位且成角，将钢板及螺钉全部完整取出，清理骨折端血肿，使骨折端复位”，出院医嘱载明：注意休息，加强营养，继续消肿、促进骨折愈合药物治疗；患肢功能锻炼，每半月复查1次直至骨折愈合，不适及时随诊。原告支出医疗费38,348.81元。本次治疗过程中，因外请山东省立医院穆卫东教授手术，原告支出会诊费5000元。禹城市人民医院为原告出具的诊断证明书载明：患者二次手术，将内固定物取出，手术费约玖仟元整。2020年4月16日至2020年8月20日，原告多次到山东大学齐鲁医院复查，支出门诊费共计650.2元。原告治疗期间，戎敦宝为原告垫付医疗费15,000元，被告太平保险德州支公司为原告垫付医疗费10,000元。经一审法院依法委托，2020年9月25日，山东大舜司法鉴定所作出大舜司鉴所[2020]临鉴字第683号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人陈明旭之损伤不构成伤残等级；2.被鉴定人陈明旭伤后误工期限为自受伤之日起截止至伤残评定前一日止；3.被鉴定人陈明旭伤后护理期限为240日，期间建议1人护理；4.被鉴定人陈明旭伤后营养期限为180日；5.被鉴定人陈明旭后续治疗取内固定费用约需10000-12000元，或以实际支出及医院的证明材料核定。原告支出鉴定费2860元。另查明，事故车辆鲁Ｎ×××××登记的所有人为戎敦宝，该车在被告太平保险德州支公司投保有交强险及100万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内。庭审中，被告太平保险德州支公司及李忠友称，原告第二次住院的责任应为伤者自身或医院的责任，被告不应承担二次住院的费用；司法鉴定意见的标准超过人身损害的规范，对鉴定意见不予认可。原告为主张误工费，向一审法院提交了历城色雅理发店出具的误工证明一份、营业执照一份、五六七月份的工资发放表三张及劳动合同一份，证明事故发生前其在历城区色雅理发店工作及误工情况，陈明旭2019年5月份发放工资6320元，6月份发放工资6210元，7月份发放工资6340元。被告太平保险德州支公司和李忠友对工资发放表的真实性不予认可，认为根据原告的工资表，平均工资超过5000元，原告应提交纳税证明。原告为主张护理费，向一审法院提交了德州恩盈建筑工程有限公司出具的误工证明一份及蔡小燕（陈明旭之母）2020年4、5、6月份的个人工资表三份。被告太平保险德州支公司及李忠友对此不予认可，认为原告未提交蔡小燕工作单位的营业执照，工资表只提供了2020年4-6月份的，证据存在瑕疵。原告为证明车辆损失，向一审法院提交购车收据（9500元）一份，证明其财产损失情况。被告太平保险德州支公司和李忠友认为原告未提交发票，也无车辆损失评估报告，对此不予认可。一审法院认为，根据侵权责任法的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。李忠友驾驶机动车与原告驾驶的二轮摩托车发生交通事故，德州市公安局交通警察支队禹城大队认定李忠友承担事故全部责任，陈明旭无责任，一审法院予以采信，李忠友应根据其责任赔偿原告的各项损失。陈明旭因交通事故造成左股骨骨折，康复过程中发生二次骨折，第二次住院治疗的部位依然是本案交通事故造成的同一部位，发生的两次骨折之间具有连续性和关联性。被告太平保险德州支公司和李忠友辩称二次治疗与交通事故无关，但未提交相反证据证明，一审法院不予采信。原告的第二次住院病历记载，2019年12月5日，陈明旭在家活动时再次骨折，且二次手术记录单中记载“股骨下段骨折部，见其重叠移位且成角”，说明陈明旭在第一次手术后未尽到自身安全注意义务，导致损失扩大，陈明旭对二次骨折存在过错，应当减轻侵权人的赔偿责任，一审法院酌定由李忠友承担陈明旭二次治疗损失费用的70%。关于被告保险公司对鉴定结论不予认可的意见，一审法院认为，该鉴定系一审法院按照程序依法委托有资质的鉴定机构进行鉴定，且保险公司未提出重新鉴定申请，也未提供反驳证据予以推翻该证据，故对太平保险德州支公司的意见不予支持。关于误工费，根据陈明旭提供的事故前三个月的工资表、劳动合同及历城区色雅理发店出具的证明及营业执照，可以证陈明旭在事故发生前从事理发工作，但其工资超过了个人所得税征税标准，未提供纳税证明，故其工资标准应按个人所得税纳税起征点每月5000元计算，即日工资为166.67元。关于护理费，原告只提交了护理人蔡小燕的误工证明及4、5、6月份的个人工资表，但未提供劳动合同及单位营业执照，不符合有效证据的形式要件，一审法院确定蔡小燕的护理费按照2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42,329元计算，即116元/天。关于交通费，原告未提交证据证明，但原告治疗过程中必然产生交通费，一审法院酌情保护400元。原告伤情未构成伤残等级，对其主张的精神损害抚慰金不予支持。关于财产损失，原告仅提交购车收据，被告保险公司提出异议，原告无评估报告证实损失的具体价值，一审法院对此不予支持。关于被告保险公司不承担诉讼费、鉴定费的抗辩意见，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定及第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，其辩称理由不能成立，一审法院不予支持。原告未提交证据证明戎敦宝对本案交通事故的发生存在过错，戎敦宝不承担赔偿责任。关于原告的损失，根据原告提交的医疗费票据、鉴定意见、诊断证明等相关证据材料，一审法院认定原告损失数额如下：1.医疗费73,793.48元（42,799.11元+（38,348.81元+5000元）×70%+650.2元）。2.后续治疗费9000元。3.住院伙食补助费4100元（27天×100元/天+20天×100元/天×70%）。4.营养费5400元（180天×30元/天）。5.误工费73,668.14元（442天×166.67元/天）。6.护理费27,840元（116元/天×240天）。7.交通费400元。以上共计194,201.62元，该损失在保险限额内，应由被告太平保险德州支公司予以赔偿。原告在治疗期间，被告保险公司已垫付的10,000元医疗费以及李忠友已垫付的15,000元应予以扣减。对原告诉讼请求超过规定的部分，一审法院不予保护。戎敦宝经一审法院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，不影响一审法院在查明事实的基础上依法作出裁判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司德州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业第三者责任险限额范围内赔偿原告陈明旭医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、后续治疗费等各项损失共计194,201.62元，扣除其已垫付的10,000元和被告李忠友已垫付的15,000元，再赔偿原告169,201.62元，将赔偿款汇至禹城市人民法院账户（户名：禹城市人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司禹城市支行，账号：15×××92）；二、驳回原告陈明旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2513元，鉴定费2860元，合计5373元，由原告陈明旭负担1714元，被告太平财产保险有限公司德州中心支公司负担3659元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点问题是：一审判决认定的第二次医疗费中的5000元、误工费以及三期治疗费是否正确，应如何处理？1.5000元系被上诉人陈明旭因二次手术所支出的专家会诊费，有禹城市人民医院出具的诊断证明书为证，应属医疗费用范畴。一审法院已考虑到被上诉人陈明旭“在第一次手术后未尽到自身安全注意义务，而导致损失扩大，对二次骨折存在过错”，从而判令上诉人承担70%的份额并无不妥。2.被上诉人陈明旭之伤缘起于交通事故，二次骨折亦是发生在原伤处，误工时间较长有其特殊性，亦在情理之中，且其误工期有司法鉴定机构出具的鉴定意见书予以证明，而上诉人并无充分证据足以反驳，故一审法院依据本案实际情况及鉴定结论认定陈明旭的误工期及损失数额亦无不当。3.陈明旭受伤骨折，行内固定术进行治疗，愈后需再行手术将内固定物取出，9000元即是行此手术的必要支出，该费用与交通事故导致陈明旭受伤骨折有直接关系，道路交通事故认定书确定李忠友承担事故的全部责任，故一审基于交通事故责任判令上诉人全部承担该笔费用是正确的。综上所述，太平财产保险有限公司德州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3684元，由上诉人太平财产保险有限公司德州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 温 颖审判员 陈 涛审判员 王飞雁二〇二一年五月六日书记员 杨 帆