山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民终1379号上诉人(原审原告)：枣庄市玬阳商贸有限公司，住所地枣庄市市中区税郭镇王庄村驻地（枣庄市安城水泥有限公司院内），统一社会信用代码91370402MA3DE8PD8C。法定代表人：王文，经理。委托诉讼代理人：仲省，男，该公司工作人员。被上诉人(原审被告)：枣庄市永宁物流有限公司，住所地枣庄市山亭区凫城镇马头村，统一社会信用代码9137040055222159X4。法定代表人：张勇，经理。被上诉人(原审被告)：郭永，男，1970年10月12日出生，汉族，住枣庄市山亭区。被上诉人(原审被告)：郭玉军，男，1963年10月7日出生，汉族，住枣庄市山亭区。三被上诉人共同委托诉讼代理人：马兆远，枣庄市中鑫永安法律服务所法律工作者。上诉人枣庄市玬阳商贸有限公司（以下简称玬阳公司）因与被上诉人枣庄市永宁物流有限公司（以下简称永宁公司）、郭永、郭玉军租赁合同纠纷一案，不服山东省枣庄市山亭区人民法院（2018）鲁0406民初1916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月30日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。玬阳公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院查明事实如下，永宁公司将没有完全所有权及使用权的土地租赁给上诉人，违反《租赁协议》约定，致使上诉人不能实现合同目的，存在违约行为。二、被上诉人恶意隐瞒土地权利情况，订立租赁协议时欺骗上诉人，上诉人为实现合同目的对租赁的土地投入大量的资金进行平整，对涉案土地上的房屋予以装饰装修，期间共投资934473元，该投入均有郭玉军（被上诉人方留守人员、协议当事人）签字认可，根据合同约定,合同履行期间发生土地产权纠纷影响上诉人使用租赁场地的，被上诉人方应赔偿上诉人全部损失。双方当事人签订协议时意思表示真实且不违反法律规定，被上诉人应当承担上诉人的全部损失。一审时，上诉人提交相关损失的全部收款收据，被上诉人方既不认可也未提出司法鉴定，鉴于上诉人确有平整土地及对地上附着物装饰装修，损失客观存在，根据“谁主张，谁举证”的原则，被上诉人方应当承担举证责任申请评估鉴定，否则，应当支持上诉人的上诉意见。一审法院没有组织双方选择鉴定机构也没有依据合同约定判决支持上诉人诉请，判决显失公平。如二审审理时被上诉人仍不提出损失鉴定申请，上诉人为了明确具体损失可申请鉴定，但是全部的鉴定费用应由被上诉人方承担。综上，被上诉人方违约行为客观存在，订立租赁协议存在欺诈行为，对于上诉人的损失应当承担违约责任并赔偿上诉人全部损失。二审法庭调查时，补充以下上诉意见：双方的租赁合同中约定了10万元违约金，一审法院即便认为上诉人提交的收款收据等相关证据不能证明实际损失，也至少应按照双方约定的10万元违约金判定被上诉人向上诉人承担违约责任。三被上诉人共同辩称，1.本案是租赁合同纠纷，租赁的标的物是山亭区凫城镇马头村华沃水泥有限公司墙北的场地、辅助设备及办公楼，只要能够满足上诉人租赁使用的要求，租赁合同就应当认定有效。至于有无土地使用权不影响上诉人租赁使用。2.关于上诉人要求的损失，上诉人的营业执照载明其经营范围是粉煤灰、炉渣、水渣、石子、微粉、水泥熟料等，属于高污染企业，由于政府部门的管理需要，不允许上诉人生产经营，与我方出租的场地无关。上诉人的损失是由于上诉人没有取得生产经营许可证造成的，被上诉人不可能为上诉人的违法行为买单。因此，一审判决驳回上诉人诉讼请求是正确的。3.上诉人在一审时提供的证据均是白条，不能证明上诉人的实际损失，也不符合证据的形式要件，应当予以驳回。4.针对上诉人补充的上诉意见，被上诉人没有存在违约行为，相反，上诉人存在根本违约，按照合同约定，上诉人应当支付18万元的租金，但仅支付了10万元，未履行合同主要义务，因此存在根本违约。玬阳公司向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告双方签订的租赁协议；2.判令被告承担违约责任，并返还原告已付租金10万元；3.案件受理费、财产保全费由被告负担。一审法院认定事实：2017年12月26日，玬阳公司（乙方）与永宁公司、郭永、郭玉军（甲方）签订租赁协议。该租赁协议约定，甲方将位于枣庄市山亭区凫城镇马头村华沃水泥有限公司墙北的租赁场地（东西长165米、南北宽253米，总面积63.25亩；包括附属设施、设备及办公楼一栋）出租给乙方使用；租赁期限自2018年2月1日始至2019年2月1日止；甲方应于合同签订之日，按现状向乙方交付租赁场地；租金及支付方式，租金暂定每年18万元，以现金方式支付；保证条款，甲方保证对出租场地享有完全的所有权，出租场地在交付时不存在任何产权纠纷，也没有设置任何他项权利；有关按揭、抵押、债务、税项等，甲方均应在交付前处理完毕；如在本合同履行期间发生上述事项，影响乙方使用租赁租赁场地的，甲方应赔偿乙方全部损失。关于违约责任，双方约定：甲乙双方若有一方违反合同约定的情形，违约方应一次性向守约方支付违约金10万元。协议签订当日，原告接收租赁场地，并依协议约定通过转账方式给付被告租金10万元。另查明，2013年3月1日，永宁公司通过国有土地出让方式取得山亭区凫城镇马头村6446平方米商服用地使用权[山国用（2013）第007号]，终止日期至2051年10月10日。2014年9月17日，永宁公司的法定代表人由郭永变更为张勇。再查明，2009年6月2日，枣庄市山亭区凫城镇人民政府（甲方）与芜湖永宁物资贸易有限公司（乙方）签订《合同书》。该《合同书》（甲方责任）第六条约定，在山亭经济技术开发区凫城新型建材工业园规划宗地67.5亩（用地面积以实际丈量为准），其中15亩在乙方征地款全部到位后，依照法律程序为乙方办妥国有土地出让使用权证，其他52.5亩土地待用地指标下达后，按照下达指标数和当时土地价格为乙方办理国有土地出让使用权证。一审法院认为，依法成立的合同，对双方当事人均具有约束力，应当按照合同约定全面履行义务。本案中，租赁协议虽约定永宁公司将其63.25亩租赁场地交由玬阳公司生产经营使用，但永宁公司仅对其中的6446平方米的出让土地办理了使用权证。永宁公司虽提交了枣庄市山亭区凫城镇人民政府与芜湖永宁物资贸易有限公司签订的《合同书》，但该证据与本案不具有关联性，不能证明永宁公司的举证目的，一审法院不予采信。永宁公司、郭永、郭玉军虽主张其对租赁场地的土地享有使用权，但仅享有部分土地使用权，其仍应对租赁场地中其余土地的使用权承担举证证明责任。玬阳公司租赁场地的目的是为了生产、经营之用，租赁协议约定标的物的面积系租赁合同的主要条款，永宁公司违反合同约定致使玬阳公司不能实现合同目的，永宁公司应返还玬阳公司已付租金10万元。原、被告双方虽在租赁协议中约定租金数额及现金支付方式，但并未约定租金给付期限，合同签订当日，玛阳公司先期支付租金10万元，并未违反租赁协议约定，不必然构成合同违约。玬阳公司虽诉请解除租赁协议，但玬阳公司向一审法院提起诉讼时，租赁标的物尚在租赁期限内，在本案审理过程中，租赁期限已届满，租赁协议已无解除之必要。关于玬阳公司主张违约损失问题。原、被告双方在租赁协议中约定合同履行期间因土地所有权、使用权发生纠纷，影响玬阳公司使用租赁场地的，永宁公司应赔付全部损失。为此，玬阳公司诉请永宁公司、郭永、郭玉军赔付因违约而造成的损失934473元。一审法院认为，原、被告双方虽约定违约金及违约损失的赔付条款，但玬阳公司的全部损失可能低于或者高于约定的违约金（10万元），而玬阳公司为证明其主张提交的相关证据，既不符合证据的形式要件，亦不能证明其实际损失。故玬阳公司的此项诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告永宁公司、郭永、郭玉军于判决发生法律效力之日起十日内，返还原告玬阳公司租金10万元；二、驳回原告玬阳公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14250元、财产保全费5000元，由被告永宁公司、郭永、郭玉军负担3320元，由原告玬阳公司负担15930元。二审期间当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”玬阳公司诉请永宁公司、郭永、郭玉军赔付因违约而造成的损失934473元，但其提交的材料不符合证据的形式要件，不能证明其损失存在，也不能证明其所谓损失与被上诉人的违约行为存在因果关系，故玬阳公司应承担举证不能的不利后果。二审中玬阳公司向本院申请对其实际损失进行鉴定，因不具备鉴定条件，且无必要，本院不予准许。关于玬阳公司上诉主张被上诉人应按照双方约定的10万元违约金承担责任的问题，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金低于或过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构进行调整。在玬阳公司未举证证明其因被上诉人违约而造成损失，且一审法院已判决被上诉人将租金10万元返还给玬阳公司的情况下，一审法院未支持该项诉请符合公平原则，并无不当。综上所述，玬阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14250元，由上诉人枣庄市玬阳商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 莹审判员 李 丽审判员 党园园二〇二一年五月二十八日书记员 宋 旋