广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0310刑初181号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人张嘉鸣，男，1992年6月12日出生，汉族，大学专科文化程度，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市。因犯贩卖毒品罪，于2020年6月3日被广东省广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2020年7月4日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2021年1月14日被抓获，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年2月9日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人周娇，广东杰海律师事务所律师。辩护人王皓，广东杰海律师事务所律师。被告人吴杰风，男，1992年12月8日出生，汉族，中专文化程度，户籍所在地湖南省衡阳市石鼓区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2021年2月3日被抓获，次日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年2月9日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人黄志斌，广东通远律师事务所律师。辩护人凌欣，广东通远律师事务所实习律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2021〕143号起诉书指控被告人张嘉鸣、吴杰风犯贩卖毒品罪，于2021年4月29日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员李志敏依法出庭支持公诉，被告人张嘉鸣及其辩护人周娇、被告人吴杰风及其辩护人黄志斌到庭参加诉讼，被告人张嘉鸣的辩护人王皓、被告人吴杰风的辩护人凌欣未到庭。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2020年12月23日,“阿飞”（化名）在深圳坪山与被告人张嘉鸣联系购买毒品,并支付毒资232个ＵＳＤＴ币（价值人民币1500元）。张嘉鸣随即联系被告人吴杰风,让吴杰风将该毒品放置在广州市黄埔区,并给吴杰风现金人民币80元作为报酬。吴杰风将毒品放置于广州市黄埔区石岗新村东二街1号门口大树下,并将该位置拍照发给张嘉鸣。“阿飞”自张嘉鸣处获得毒品放置地点的照片后,到上述地点拿毒品。侦查人员自该处缴获该毒品,经称量,该毒品疑似物净重4.91克。经鉴定,上述毒品疑似物中检出四氢大麻酚成分。2021年1月14日,张嘉鸣在广州市天河区被抓获归案；2021年2月3日,吴杰风在深圳市龙华区被抓获归案。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料、电子数据等。公诉机关认为被告人张嘉鸣、吴杰风的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2021〕144号量刑建议书，建议对被告人张嘉鸣判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；对被告人吴杰风判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。提请本院依法判处。出庭公诉人提出，1、二被告人明知是毒品予以贩卖，且已收取毒资，并将毒品放置于固定地点，其贩卖行为已经完成，依法属于犯罪既遂；2、本案不宜区分主从犯；3、对于随案移送财物，请人民法院依法处理。被告人张嘉鸣对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人周娇提出如下辩护意见，1、被告人张嘉鸣自愿认罪认罚；2、被告人张嘉鸣系犯罪未遂，毒品并未流向社会，情节轻微，对社会没有造成危害。3、本案有特情介入。综上，请求对被告人张嘉鸣从轻处罚。被告人吴杰风对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人黄志斌提出如下辩护意见，1、被告人吴杰风自愿认罪认罚；2、被告人吴杰风犯罪情节轻微，且其主观恶性不大；3、本案涉案毒品是在公安部门的控制下并未流通，且被告人吴杰风仅获利80元，金额较小；4、被告人吴杰风是受人之托，帮忙运送毒品的，在犯罪中起次要作用，系从犯；5、本案系犯罪未遂；6、本案存在特情引诱。综上，请求对被告人吴杰风判处四到五个月拘役。经审理查明的事实、证据与公诉机关指控一致。另查明，随案移送的苹果手机二部，分别系二被告人个人所有，但在实施贩卖毒品时所使用。本院认为，被告人张嘉鸣、吴杰风明知是毒品而予以贩卖，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，二被告人分工协作、互相配合，积极实施犯罪，均系主犯。被告人张嘉鸣因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。本案有特情介入，可对被告人从轻处罚。二被告人归案后如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。二辩护人所提本案系犯罪未遂，经查，缺乏相应的事实和法律依据，不能成立，不予采纳。对二辩护人所提其他辩护意见中合理部分予以采纳。随案移送财产中，供二被告人犯罪所使用的个人手机，依法应予没收；其他财产并无证据证明供被告人犯罪所使用，属于被告人的合法财产，鉴于被告人已足额缴纳罚金，故对该部分合法财产依法应由扣押机关发还被告人。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十一条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百四十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人张嘉鸣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月14日起至2021年9月13日止。罚金已缴纳。）二、被告人吴杰风犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月3日起至2021年8月2日止。罚金已缴纳。）三、随案移送的苹果手机二部，依法予以没收。四、随案移送的除二部苹果手机之外的其他物品（详见随案移送物、文件清单），依法由扣押机关发还二被告人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员 池 勇二〇二一年五月十九日书记员 黄彦斌附法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于适用的解释》第四百四十九条查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔偿被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人。