新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新4223民初884号 原告：徐其华，男，1968年2月23日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 委托诉讼代理人：刘超，新疆天正律师事务所律师。 被告：朱清江，男，1969年10月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 委托诉讼代理人：朱世文，沙湾县东湾众信法律服务所法律工作者。 第三人：闫学军，男，1964年1月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 委托诉讼代理人：闫方全（系闫学军儿子），男，1987年11月25日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区沙湾县。 原告徐其华与被告朱清江、第三人闫学军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年3月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐其华及其委托诉讼代理人刘超，被告朱清江及其委托诉讼代理人朱世文，第三人闫学军及其委托诉讼代理人闫方全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐其华向本院提出诉讼请求：1、请求被告承担原告各项损失176910元。2、诉讼费、送达费由被告承担。事实和理由：2020年4月5日，原告听说被告需雇人给其耕地播种及干杂活，并且包吃包住，原告便找到被告，双方对劳务事宜协商一致。从2020年4月5日起，原告开始提供为被告提供劳务。2020年4月8日下午，原告正在给被告修理播种机，10时许第三人（被告雇佣的“管家”）叫原告和其他几个雇工一起去搬运滴灌带，在搬运滴灌带时原告不慎从车斗上摔下来，导致右足跟骨骨折。后被送至石河子医院治疗，经医院确诊为右足跟骨粉碎性骨折，并住院手术治疗。出院后原告经法院鉴定为十级伤残。后原告和被告多次协商赔偿事宜未果，故诉至法院请求依法予以裁判。 被告朱清江辩称，1、答辩人未与被答辩人建立劳务关系。2020年4月5日中午，答辩人与被答辩人达成口头协议，答辩人经营种植的450亩棉田由被答辩人承包播种，每亩5元的农机服务费，下午休息。开始播种时间约定在答辩人开完会4月6日开始作业。2020年4月5日下午，答辩人妻子打电话说被答辩人脚扭伤了，说是在答辩人院子里。当时答辩人在沙湾开会，答辩人虽感到纳闷，但心里也着急，因为毕竟在答辩人院子里受的伤，所以赶忙让答辩人妻子找车送往医院就诊。在医院里，因被答辩人无钱缴费，答辩人妻子代被答辩人交纳了部分医药费。由此可以肯定，被答辩人在本案中并非是答辩人的雇员，或者说被答辩人的受伤并非在答辩人的授权或者指示范围内的生产经营活动中而受的伤。因此，答辩人在本案中未构成对被答辩人的侵权，故而不承担相关赔偿责任。2、关于科正司法鉴定意见书的证据效力问题。该份书证真实性不予认可。鉴定意见书内容与委托方（被答辩人）交送的鉴材内容不一致。医院的诊断为，右跟骨骨折，而鉴定意见书中是右跟骨粉碎性骨折，畸形愈合。因此，该份书证不具有真实性，不能作为证据适用。3、被答辩人主张的各项费用，因答辩人不存在侵权行为以及侵权结果之间的因果关系，故不予承担赔偿。4、答辩人垫付的医疗费11000元，请求被答辩人依法予以返还。 第三人闫学军述称，我是被告雇的长工。原告搬运滴灌带时自己不小心受伤，我和原告都是给被告干活，每小时15元计算工钱。 本院经审理认定事实如下，2020年4月5日，原告经他人介绍，前往新疆维吾尔自治区沙湾县某某镇，与被告协商一致达成口头协议，原告为被告提供劳务，食宿问题由被告提供，劳务费为每播种一亩棉花按照5元计付。其后几天，原告根据被告的安排干了些零杂碎活，为播种棉花作些准备。4月8日晚10时许，因被告有事外出，第三人接到被告拨打的电话后，即叫原告与另外两人，将装载在一大平板车斗上被告的滴灌带搬到另一小车斗上。两个车斗间距约有0.6米左右，为方便搬运，中间搭了一块连接两个车斗的车厢板。原告在搬运过程中，不慎从两个车斗间隙掉落致伤。当晚被送至石河子市人民医院检查诊疗，支出门诊费341元。次日凌晨入住该院骨二科（关节外科）病区治疗，于2020年4月25日出院，实际住院16天，产生住院费22906.63元。被告垫付13000元。原告出院证中载明，主要诊断为右跟骨骨折，其它诊断为腰椎退行性病变，右足骰骨骨折，脂肪肝。出院医嘱及注意事项为1、嘱病人第2-3天换药一次，术后15天伤口愈合良好可拆线。患肢8-12周内避免完全负重，口服阿哌沙班每日两次，每次一片，直至术后4周。2、坚持功能锻炼，每月复查一次。3、如有特殊不适，随时来院复查。4、骨折未愈合前禁止患肢负重活动，以免再骨折、内固定松动、断裂等意外发生。5、内植物类型：科惠。原告住院病历中CT诊断报告单载明影像学诊断为右侧跟骨粉碎性骨折；右侧骰骨骨折。2020年9月8日，原告自行委托新疆科正司法鉴定所进行司法鉴定，委托鉴定事项为伤残评定、误工期限、护理期限、营养期限、后续医疗费用评估、伤病关系。2020年4月20日，原告在石河子市国大药房购买2925元阿哌沙班片。2020年5月4日，原告在石河子市子午路医药连锁有限公司二店购买226.5元依托考昔片。 2020年9月14日，该所作出科正所[2020]临鉴字第109号《法医学临床鉴定意见书》，鉴定意见为1、徐其华人体损伤符合钝性外力形成特征（类摔跌伤），致右足跟骨粉碎性骨折（Sanders分型中Ⅲ期骨折）畸形愈合，伤残属十级伤残（Ⅹ级）。2、徐其华由于右足跟骨粉碎性骨折，行手术治疗，误工期限需240日，护理期限需90日，营养期限需120日。3、徐其华右足跟骨粉碎性骨折，内固定取出术，此手术后续医疗费10000（壹万）元。司法鉴定费为3180元。 另查明，原告于2018年以前务农，其后一直打工，涉案事故发生前近三年年均纯收入约50000元。原告住院期间，其配偶护理。原告配偶在个体餐饮店打工，月均收入4500元。 又查明，原告为提起本案之诉支出投递费80元。 本案争议焦点：一、原、被告之间是否建立劳务关系。二、提供劳务者原告在提供劳务过程中是否具有过错。 本院认为，原被告经协商达成口头协议，原告向被告提供劳务，每播种一亩棉花劳务费为5元。虽然原告在搬运滴灌带过程中从车斗上跌落受伤，亦是被告安排第三人组织从事的播种前准备工作过程中发生的。原告在提供劳务过程中受伤，被告应当承担相应的过错责任。被告辩称，其未与原告建立劳务关系，其将棉花播种以每亩5元发包给了原告，原告受伤产生的各项损失，被告不承担责任。若原告以承揽方式为被告播种，必然会利用自己的设备、技术等进行作业，而原告向被告提供的仅有劳务，况且承揽播种作业，费用仅为每亩5元，显然与日常生产实际相去甚远，故对被告辩称其与原告建立承揽合同关系而非劳务关系，因于本案事实不符，且未提交证据证实其抗辩主张，本院依法不予采信。被告通过电话联系安排第三人，无论第三人是否准确领会被告表达的意思，均不影响原告搬运滴灌带系为被告提供劳务之认定。被告作为接受劳务者，其有事外出不得已联系第三人，要求第三人组织原告等人从事播种前相关准备工作，其应当对安全作业进行妥善安排，以避免发生安全事故。但被告授权第三人指挥管理原告等人提供劳务，未尽安全注意义务，没有采取安全有效的防范措施，致使未能避免涉案事故的发生，应当认定被告存在主要过错，应予承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，其在提供劳务过程中，应当注意自身安全，但其未尽安全注意义务，致使在搬运滴灌带过程中不慎从车斗上跌落受伤，应当认定其亦存在一定的过错，应予承担相应的责任。结合涉案事故发生之原因以及原被告过错程度等，本院酌情认定被告对涉案事故产生的各项损失承担60%的责任，原告自行承担40%的责任。 被告对新疆科正司法鉴定所鉴定意见不认可，辩称原告住院病历中出院诊断载明右跟骨骨折，而新疆科正司法鉴定所鉴定意见为右跟骨粉碎性骨折，原告向鉴定机构提供的鉴材与医疗机构的诊疗病历资料不一致，应当不予采信。本院认为，石河子市人民医院住院病历出院诊断虽载明右跟骨骨折，但该院CT诊断报告单中载明影像学诊断为右侧跟骨粉碎性骨折；右侧骰骨骨折。新疆科正司法鉴定所鉴定意见认定原告右跟骨粉碎性骨折有医疗机构诊疗病历资料作为依据，不存在鉴材不一致情形，况且被告亦未提交证据证明新疆科正司法鉴定所鉴定意见存在法定无效之情形，故本院对该所鉴定意见依法予以采信。 关于原告主张涉案事故致其受伤而产生的各项损失，分析认定如下： 1、医疗费26062元。石河子市人民医院门诊费341元、住院费22906元、2020年4月20日石河子市国大药房购买2925元阿哌沙班片。2020年5月4日石河子市子午路医药连锁有限公司二店购买226.5元依托考昔片。原告主张门诊费、住院费有事实依据且于法有据，本院依法予以确认。服用阿哌沙班片系原告遵医嘱购买，其主张药费2815元，视为其自主行使诉讼权利之行为，故本院依法予以确认。 2、住院伙食补助费1920元（16天×120元）。原告主张有事实依据且于法有据，本院予以确认。 3、营养费3000元（120天×25元）。营养期照准司法鉴定意见，原告主张营养费标准合理，故本院依法予以确认。 4、残疾赔偿金69328元（34664元×20年×10%）。原告主张有事实依据且于法有据，本院予以确认。 5、误工费。53760元（240天×224元）。原告主张误工费标准按照每天224元进行计算，但其于庭审中自认其于涉案事故发生前近三年平均收入为50000元左右，故对原告前述主张不予支持。误工期限照准司法鉴定意见，本院依法确认误工费为50000元÷365天×240天=32875元。 6、护理费20160元（90天×224元）。原告主张护理费标准按照每天224元计算，但其于庭审中自认系其配偶护理，配偶于个体餐饮店打工，月工资4500元，故对原告前述主张不予支持。护理期限照准司法鉴定意见，本院依法确认护理费为3个月×4500元=13500元。 7、后续医疗费用10000元。原告主张有司法鉴定意见佐证，且该后续医疗费用为必然发生费用，本着避免诉累、节约司法资源和一次性解决的原则，本院依法予以确认。 8、精神损害抚慰金2000元。原告主张有事实依据且于法有据，且其主张金额合理，故本院予以确认。 9、司法鉴定费3180元。原告主张有事实依据且于法有据，本院予以确认。 10、交通费500元。根据原告居住地、事故发生地与医疗机构所在地之间的距离、就医人数、次数等实际情况，本院酌情确认交通费200元。 上述各项费用共计162065元，被告朱清江应予向原告徐其华赔偿162065元×60%=97239元。因已垫付13000元，被告朱清江仍需向原告赔偿84329元。原告为提起本案之诉支出投递费80元，应当由被告朱清江支付给原告徐其华。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告朱清江于本判决生效之日起十日内向原告徐其华给付84239元。 二、被告朱清江于本判决生效之日起十日内向原告徐其华给付80元。 三、驳回原告徐其华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1919元，被告朱清江负担915元，原告徐其华负担1004元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区塔城地区中级人民法院。  审判员 高 靖  二〇二一年五月十六日  书记员 朱海燕