湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终4123号上诉人（原审原告）：张智中，女，1965年2月6日出生，汉族，住湖南省。委托诉讼代理人：刘志坚，湖南三泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长沙市南湖军队离休退休干部休养所，住所地湖南省长沙市芙蓉区火星镇朝霞巷**。法定代表人：周莹。委托诉讼代理人：唐莉，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：文樱霖，湖南天地人律师事务所律师。上诉人张智中因与被上诉人长沙市南湖军队离休退休干部休养所（以下简称南湖休养所）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称一审法院）（2020）湘0102民初11119号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。张智中上诉请求：一、请求依法撤销一审判决；二、依法改判支持张智中一审全部诉讼请求；三、本案的诉讼费用由南湖休养所承担。二审中，张智中将第二项上诉请求明确为：1.请求法院判决南湖休养所支付张智中从2008年3月1日至2020年2月28日休息日的加班工资60194元；2.对一审判决未予支持的加付赔偿金25200元有异议，应予支持；3.对一审判决南湖休养所支付张智中最低工资差额6180元没有异议。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。一审中，张智中提交了11人的文字证明和两人出庭作证，但因两位证人忘记带身份证而被拒绝作证。二、一审法院适用法律错误。张智中自2004年2月26日与南湖休养所签订了多份《聘用临时工协议书》、《聘用协议书》、《无固定期限劳动合同书》。张智中在南湖休养所处工作长达16年多，坚守岗位，服从领导，工作认真，勤勤恳恳，一年365天，每天24小时都呆在工作岗位上，就连休息日、节假日、春节也没有休息过。一审法院没有对张智中休息日的加班费进行认定。根据《劳动合同法》第44条规定，用人单位休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的，应支付不低于工资的200％的工资报酬。张智中提供了证人和证明就加班的事实予以证明，但一审法院不予采信。三、加罚赔偿金25200元是因南湖休养所从2008年到至今没有支付过休息日的加班费，存在欠付加班工资，按照《劳动合同法》、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，用人单位未足额支付加班费的，应及时支付赔偿金。综上，一审判决认定事实、适用法律错误，请求二审法院依法改判或发回重审。南湖休养所辩称：1.张智中应就加班事实提供证据予以证明，不能提供证据予以证明的，应自行承担不利的法律后果。2.张智中主张每年工作365天，每天工作24小时与事实不符，其主张不应得到支持。张智中及其丈夫平时生活起居都是在值班室的住房，工作场所和生活场所混同。门卫岗位是具有特殊性的岗位，既是工作场所，也是居住地方，因此只有在提供劳动时是工作场所，否则只能是居住地方。3.南湖休养所确实安排张智中加班的，南湖休养所已经按照约定支付了相应的加班费，张智中未提出异议。南湖休养所与张智中及其丈夫签订的《劳动合同书》第六条劳动报酬第（三）项的规定了加班费的支付。此外，南湖休养所每个月支付张智中及其丈夫加班费各400元。2020年疫情期间，南湖休养所给张智中及其丈夫各支付了500元的加班费。4.一审法院判决支付最低工资差额有误，但南湖休养所出于早日解决纠纷，没有提起上诉。5.南湖休养所不存在拖欠加班工资，故也就不存在支付加罚赔偿金，且加罚赔偿金属于劳动保障监察的范围，不属于人民法院受理的范围，所以一审法院没有支持张智中的加罚赔偿金请求，是合法合理的。张智中向一审法院提出诉讼请求：1、由南湖休养所向张智中支付加班费178268元；2、由南湖休养所承担诉讼费用。一审庭审过程中，张智中增加诉讼请求，将第一项诉讼请求增加为由南湖休养所向张智中支付加班费179470元：①、从2008年开始至今的休息日、法定节假日加班工资139486元；②、从2017年1月至2020年6月30日最低工资差额部分14784元；③、应加发的工资从2014年1月至今25200元。一审法院认定事实如下：2004年2月26日、2005年3月1日、2006年3月1日，张智中分别与南湖休养所签订了三份《聘用临时工协议书》，合同中约定工作期限均为一年，南湖休养所为张智中、颜正文提供传达室里间作为住房。2007年3月1日，张智中与南湖休养所签订《义务自愿服务协议书》，服务期限为一年。2008年3月1日、2011年3月11日，张智中与南湖修养所签订了两份《聘用协议书》，工作期限均为三年。2014年3月1日，张智中与南湖休养所签订了无固定期限的《劳动合同书》，张智中负责南湖休养所的门卫、传达室、报刊邮件收发和庭院及老干活动室的卫生打扫等工作；如遇突发事件应随叫随到，不能借故推托；张智中应按南湖休养所的要求，按时完成规定的工作量达到规定的质量标准；南湖休养所按月支付张智中基本工资1400元，绩效奖金每月100元；南湖休养所支付张智中防寒降温费200元/年；年终享受军休干部单位福利待遇的一半；国家规定节假日如工作需要和特殊情况需照常上班，每人增发加班100元。合同还对其他事项进行了约定。2020年2月份，南湖休养所为张智中办理了退休手续。2020年8月18日，张智中向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决南湖休养所向张智中支付加班费178268元。长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2020年8月18日作出《不予受理通知书》。张智中收到该通知后，遂起诉至一审法院。一审法院认为：依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”张智中主张其一年365天，每天24小时负责门卫工作，休息日、法定节假日都没有进行休息，要求南湖休养所向其支付从2008年开始至今的休息日、法定节假日加班费。由于张智中的工作为门卫岗位，南湖休养所为张智中提供门卫里间进行居住。门卫岗位既是工作场所，也是居住场所，其劳动时间不能以劳动者在正常工作时间之外出现在工作岗位即认定为工作时间和加班时间，且南湖休养所安排了两位人员负责门卫值班工作，张智中主张24小时负责门卫工作与事实不符。且南湖休养所提交了工资发放表，其已经将节假日加班补贴发放给张智中，张智中主张支付法定节假日加班费的诉讼请求，没有事实及法律依据。张智中主张南湖休养所支付从2017年1月至2020年6月30日最低工资差额部分14784元，因劳动合同中约定基本工资为1400元，且南湖休养所提供了2019年至2020年6月份的张智中工资表中显示基本工资为1400元，南湖休养所向张智中每月发放的工资低于湖南省最低工资标准1580元/月（2017年7月1日开始执行）、1700元/月（2019年10月1日开始执行），故南湖休养所应向张智中支付截至2020年2月份（退休）的最低工资差额6180元（180*26+300*5）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，低于当地最低工资标准支付劳动者工资的由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的向劳动者加付赔偿金。据此，对低于最低工资标准支付工资赔偿金的处理系劳动行政部门职责，而不属于人民法院劳动争议案件受理范围。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的司法解释（三）》第九条，规定，判决：一、南湖休养所于判决生效之日起十日内向张智中支付最低工资差额6180元；如南湖休养所未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回张智中的其他诉讼请求。案件受理费5元，予以免收。本案二审期间，张智中申请证人曹某出庭作证，本院予以准许，曹某出庭作证发表了证人证言，并接受了询问。因曹某近年来未居住在南湖休养所，了解的情况、陈述的证言无法达到张智中休息日均存在加班的证明目的，故本院对该证人证言证据不予采信。二审中，南湖休养所未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、南湖休养所应否支付张智中自2008年3月1日至2020年2月28日休息日的加班工资60194元；二、南湖休养所应否支付张智中加付赔偿金25200元。关于焦点一。本院认为，用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务时，劳动者主张加班费的，因值班期间可以休息的，不属于用人单位支付加班费的范围。张智中入职南湖休养所从事门卫工作，根据张智中的工作特性、工作强度及实践作法，其所从事的门卫工作具有值班性质，在此期间可以休息，不应认定为加班。此外，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，张智中主张南湖休养所支付其自2008年3月1日至2020年2月28日休息日的加班工资60194元。张智中应提供证据证明其存在休息日加班的事实，否则应承担举证不能的不利后果。经审查，张智中提交的证人证言不足以证明张智中休息日存在加班的事实，且张智中未提交其他证据予以证明。在双方劳动关系存续期间，南湖休养所按照《劳动合同书》约定及《临时工工资表》核算金额向张智中支付了每月工资及加班费，张智中并未提出异议。故，对于张智中主张南湖休养所支付其自2008年3月1日至2020年2月28日休息日的加班工资60194元，本院不予支持。一审法院对张智中主张的法定节假日、休息日加班工资不予支持，并无不当，本院予以维持。关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金:（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”本案中，张智中以南湖休养所欠付加班工资为由，请求支付加付赔偿金25200元。如前所述，南湖休养所不存在欠付张智中加班工资的事实，且上述法律规定的加付赔偿金系由劳动行政部门对用人单位进行的行政处罚，不属于劳动争议处理的范围，故对其加付赔偿金的请求，本院不予支持。综上所述，张智中的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人张智中负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  刘文涛审判员  龙付送二〇二一年五月二十日法官助理夏欢书记员邓宁星附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。