湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘09民终760号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住所地益阳市赫山区秀峰西路659号。负责人：石劲松，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘畔，湖南辰邦律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：桂连，湖南辰邦律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审原告）：姚固然，男，1947年11月24日出生，汉族，住益阳市赫山区。委托诉讼代理人：李达明，湖南天声律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：黎阳兵，男，1965年8月29日出生，汉族，住桃江县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人姚固然、黎阳兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2021）湘0922民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司的上诉请求：1、撤销一审判决的第一项，并改判保险公司减少赔偿款15105.6元；2、由姚固然、黎阳兵承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：1、姚固然医药费应核减非医保用药10％，即4122元：2、姚固然在发生事故时已年满72周岁，不应支持误工费，属非根据劳动能力按一定比例计算的情形，姚固然也未提交证据证实其存在长期、稳定的务工收入，一审参照居民服务业标准酌情计算40％的误工费缺乏事实和法律依据。姚固然答辩称：1、保险公司提出核减10%非医保用药并没有提供任何证据予以证实，姚固然在一审提供了所有医疗费发票原件及相关病例资料，不存在核减姚固然的医疗费；2、年满70周岁的人不应当计算误工费无法律法规规定，只要有证据证实存在误工收入减少，可以酌情予以计算，一审结合相关证据及庭审查明的情况按城镇非私营单位服务业40%酌情认定的并不存在错误。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，保险公司上诉请求不能成立，请求维持原判。黎阳兵未予答辩。姚固然向一审法院起诉请求：1、判令黎阳兵赔偿姚固然医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、误工费、交通费、司法鉴定费等共计162955.64元；2、判令保险公司在保险责任限额内优先承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由黎阳兵、保险公司承担。一审法院认定的事实：2020年7月19日06时26分，黎阳兵驾驶湘ＨＣ××××小型客车沿荷花路由北往南行驶至味之元路段时撞到同向驾驶自行车的姚固然，造成姚固然受伤、两车受损的交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队作出事故认定，黎阳兵驾驶机动车在道路上行驶，未注意避让在道路通行的非机动车，其行为违反了《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十五条第四款之规定，承担事故的全部责任，姚固然没有与事故发生的违法行为，不承担事故的责任。姚固然受伤后在益阳市中心医院住院治疗25天，共用去医疗费41225.94元。姚固然的伤势益阳市银城司法鉴定所鉴定，构成九级伤残，伤后需误工150天、护理75天（含拆除内固定的15天）、营养60天，需拆除内固定的后续治疗费8000元。事发后，保险公司已支付姚固然赔偿款10000元。另查明，姚固然系非农业家庭户口，姚固然事发前于2016年进入益阳天猫园林绿化有限公司从事绿化工作。黎阳兵驾驶的湘ＨＣ××××小型客车在保险公司投保了机动车交强险和100万元不计免赔的商业三责险，事故发生在保险期限内。一审法院认为：公民享有健康权，根据桃江县公安局交通警察大队作出的事故认定，黎阳兵承担事故的全部责任，对该事故给姚固然所造成的损失，黎阳兵应依法承担赔偿责任。黎阳兵驾驶的湘ＨＣ××××小型轿车在保险公司投保了机动车交强险及100万元不计免赔的商业三责险，事故发生在保险期限内，对姚固然的损失应先由保险公司在机动车交强险保险责任限额范围内承担赔偿责任。姚固然的剩余损失，根据黎阳兵负事故的全部责任的情况，由黎阳兵负责赔偿，黎阳兵应负责赔偿的该部分损失，由承保商业三责险的保险公司根据商业三责险保险合同的约定在商业三责险保险责任限额范围内负责赔偿。保险公司提出的姚固然的医疗费应剔除15%的非医保用药及其不承担鉴定费的主张，保险公司未提供证据予以证实，故不予支持。保险公司提出的不承担诉讼费的抗辩意见予以支持。姚固然的医疗费根据其医疗费票据确认41225.94元。姚固然的后续治疗费根据其司法鉴定确认8000元。姚固然受伤后住院治疗25天，姚固然的住院伙食补助费依法确认按50元／天计算25天。姚固然的误工期根据其司法鉴定确认150天，其误工费计算标准根据姚固然事发前从事的职业情况，可比照2020－2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇非私营单位在岗职工年平均工资中居民服务、修理及其他服务业66816元（即183.06元／天）予以计算。姚固然事发时已满72周岁，其误工费酌情认定按40%予以计算。姚固然的护理期根据其司法鉴定，确认75天（包括拆内固定期间的护理15天），其护理费计算标准可比照2020－2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇非私营单位在岗职工年平均工资中居民服务、修理及其他服务业66816元（即183.06元／天）予以计算。姚固然的交通费根据姚固然伤后在益阳市中心医院住院治疗25天的情况酌情认定300元。姚固然的营养期根据其司法鉴定确认60天，其营养费酌情认定按30元／天计算60天。姚固然系非农业户口，从2016年开始进入益阳天猫园林绿化有限公司工作，其收入来源于非农业收入，姚固然主张的残疾赔偿金可比照2020-2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准全年城镇居民人均可支配收入39842元予以计算，根据姚固然因交通事故受伤后定残时的年龄、伤残等级确认其残疾赔偿金为63747.2元。姚固然主张的精神抚慰金根据姚固然在该事故中无过错的情况及姚固然的伤残等级情况酌情认定10000元。姚固然的司法鉴定费根据其鉴定费票据确认1600元。故姚固然因交通事故所造成的损失依法确认如下：医疗费41225.94元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1250元（25天×50元／天）、误工费10983.6元（150天×183.06元／天×40%）、护理费13729.5元（75天×183.06元／天）、营养费1800元（60天×30元／天）、交通费300元、残疾赔偿金63747.2元（39842元／年×8年×20%）、精神抚慰金10000元、司法鉴定费1600元，合计152636.24元。保险公司事发后给姚固然垫付的医疗费10000元，应列抵相应的赔偿款项。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、姚固然因交通事故所造成的各项经济损失医疗费41225.94元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1250元、误工费10983.6元、护理费13729.5元、营养费1800元、交通费300元、残疾赔偿金63747.2元、精神抚慰金10000元、司法鉴定费1600元，合计152636.24元，由保险公司在机动车交强险保险责任限额范围内负责赔偿108760.3元，在商业三责险保险责任限额范围内负责赔偿43875.94元，共计负责赔偿152636.24元（除已支付的10000元外，尚应支付赔偿款142636.24元）。以上应兑付的款项，限于本判决生效后十五日内付清；二、驳回姚固然的其他诉讼请求。一审案件受理费3560元，减半收取1780元，由姚固然负担113元，由黎阳兵负担1667元。二审中，双方均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是：保险公司是否应赔偿姚固然医疗费41225.94元、误工费100983.6元。关于姚固然医疗费问题：姚固然受伤后在益阳市中心医院住院治疗25天，共用去医疗费41225.94元，一审根据其医疗费票据确认41225.94元并无不当。保险公司上诉提出姚固然医药费应核减非医保用药10％的上诉理由，因其未提供核减的依据及应核减的具体金额，故本院不予采纳。关于姚固然误工费问题：姚固然系非农业家庭户口。虽然姚固然事发时已满72周岁，但其身体状况较好，还具有劳动能力。姚固然居住的社区居委会和益阳天猫园林绿化有限公司均出具证明证实姚固然事发前于2016年进入益阳天猫园林绿化有限公司从事绿化工作，以此维持生活，月工资3150元。因此，一审根据姚固然司法鉴定、有关赔偿标准予以计算误工费，再考虑其年满72周岁，酌情认定按40%予以计算，确认姚固然误工费为10983.6元并无不妥。保险公司认为姚固然在发生事故时已年满72周岁，不应支持误工费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费178元，由中国太平洋财产保险股份有限公司益阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 柯审判员 毛杰中审判员 徐高龙二〇二一年五月二十日书记员 贾 殷