山东省青州市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0781民初1922号 原告：吕永亮，男，1989年8月29日出生，汉族，户籍地山东省青州市，现住山东省青州市。 委托诉讼代理人：李建生，山东青晟律师事务所律师。 被告：张玥雯，男，1987年2月22日出生，汉族，户籍地贵州省织金县，现住江西省景德镇市浮梁县。 被告：倪凯，男，1972年4月19日出生，汉族，住江西省德兴市。 委托诉讼代理人：祝军强，德兴市金剑法律服务所法律工作者。 被告：刘渭祥，男，1973年11月28日出生，汉族，住江西省德兴市。 原告吕永亮与被告张玥雯、倪凯、刘渭祥定作合同纠纷一案，本院于2021年3月9日以承揽合同纠纷受理后，依法适用简易程序，于2021年4月23日公开开庭进行了审理。原告吕永亮的委托诉讼代理人李建生，被告倪凯的委托诉讼代理人祝军强到庭参加诉讼，被告张玥雯、刘渭祥经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吕永亮向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带清偿原告报酬31万元，并赔偿逾期付款违约金47671元（以27万元为基数，自2018年8月18日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的标准计算；自2019年8月20日至2021年2月19日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算；以4万元为基数，自2019年12月31日至2021年2月19日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算；之后的逾期付款违约金另行计算至付清之日）；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2018年6月4日，青州市创迅机械科技有限公司（以下简称青州创迅公司）与江西千果缘饮品有限公司（以下简称江西千果缘公司）签订承揽合同一份，约定由青州创迅公司为江西千果缘公司制作灌装生产线两条，并约定如发生纠纷由主张方当地法院裁决。同年8月份，青州创迅公司依约向江西千果缘公司交付定作物，并安装调试运行正常，江西千果缘公司对此予以确认，但尚欠青州创迅公司报酬31万元。江西千果缘公司于2019年8月12日被注销，三被告系该公司股东。2021年1月份，青州创迅公司将其对江西千果缘公司的债权转让给本案原告。为此，原告诉至法院，请求判如所请。 被告倪凯辩称：1、原告主张的欠款本金数额与实际情况不符，超出部分应当依法扣减。江西千果缘公司与青州创迅公司之间就案涉合同的履行，一直是江西千果缘公司的实际控制人严德海与青州创迅公司的业务经办人吕永亮联系对接，并负责款项的支付结算。2019年8月27日，吕永亮在与严德海的微信聊天中向严德海发送了“催款函”、“欠款明细”，明确江西千果缘公司只欠24万元，加上后续添加的设备计款15600元，扣减部分未安装使用的设备折款42000元，江西千果缘公司实际欠款数额应为213600元。2、严德海系江西千果缘公司的实际控制人，应对案涉债务承担赔偿责任，请求法院依法追加其为本案被告参加诉讼。江西千果缘公司最初的投资人就有严德海，此后，严德海将其名下股份转让给其妻张玥雯，虽然江西千果缘公司的公司登记中严德海已不是公司股东，但其在公司经营过程中仍以股东身份参与其中，倪凯入股后认缴的60万元出资中的大部分都是直接支付给严德海用于公司周转的。不仅如此，倪凯作为江西千果缘公司的法定代表人，仅仅是挂名的，该公司印章由严德海掌管，公司财务也由严德海把持，江西千果缘公司的注销也是由其作出决定并办理的。根据《中华人民共和国公司法》及其司法解释的相关规定，严德海作为该公司的实际控制人，应对案涉债务承担相应赔偿责任。3、倪凯不应承担对案涉债务的法律责任。2018年8月8日，倪凯入股江西千果缘公司时签署的公司章程约定，倪凯认缴的出资额为60万元。除了直接汇付给严德海的428294元之外，倪凯还于2018年8月10日代江西千果缘公司支付吕永亮设备款12万元，还通过其他方式实际缴纳了出资款。2019年7月20日，江西千果缘公司股东会议上的全体股东均确认倪凯已经实际履行了60万元出资的缴纳义务，更承诺该公司所产生的任何债务与倪凯没有任何关系。根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，有限责任公司的股东仅以其出资额为限对公司债务承担有限责任。倪凯已经完全履行了认缴出资款的缴纳义务，不应再对案涉债务承担民事责任。综上，请求法院依法驳回原告对倪凯的诉讼请求。 被告张玥雯未到庭应诉，其在邮寄给本院的书面答辩状中辩称：原告所诉金额31万元与实际情况不符，原告吕永亮于2019年9月9日向江西千果缘公司法定代表人倪凯所发的“催款函”所载的金额为24万元。故即使张玥雯承担民事责任，也应以24万元为限。请求法院依法裁判。 被告刘渭祥未到庭应诉，也未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2018年6月4日，青州创迅公司与江西千果缘公司签订《包装机械承揽合同》一份。合同约定，青州创迅公司为江西千果缘公司制作灌装生产线两条，具体包括：CXP-D型6轮冲瓶机2台，单价51000元，计款102000元；CXP-36型36头灌装机2台，单价148000元，计款296000元；USL-9型缓冲区（3×6）2台，单价12600元，计款25200元；CX-6型双标贴标机2台，单价86000元，计款172000元；滚动装箱平台4米，单价2250元，计款9000元；JIF-H型封箱机4台，单价6000元，计款24000元；CDX-55型动力头9台，单价1800元，计款16200元；USL-9型输送线90米，单价700元，计款63000元；CXF-1型单头自动封口机1台，计款18000元；另赠送灯检2台、喷淋3米、蒸汽缩膜机2台。以上共计725400元，优惠后的合同总报酬数额72万元；设备质保期一年，免费安装调试，一年免费维修，（非人为）终生服务；交货地点、时间：山东省青州市，定金到账后60天内；验收标准、用户提出异议的期限：五日内提出异议；结算方式：青州创迅公司收到江西千果缘公司首付定金15万元即开始安排生产，青州创迅公司生产完毕后通知江西千果缘公司，江西千果缘公司再付青州创迅公司53万元青州创迅公司发货，余款4万元于安装调试完毕后一年内付清（2019年12月30日前付清）；解决合同纠纷的方式：双方协商解决，若协商不成，由主张方当地人民法院裁决。双方另就其他事项进行了约定。青州创迅公司、江西千果缘公司分别在合同尾部加盖合同章用章、公章。另外，合同特别注明青州创迅公司的经办人为吕永亮，并将吕永亮的开户行和账户作为合同约定的往来账户之一。 上述合同签订后，江西千果缘公司于2018年6月7日向青州创迅公司汇付定金15万元，青州创迅公司遂依照合同约定制作相应设备。2018年8月9日，青州创迅公司将定作物交付江西千果缘公司，并进行了安装调试。2018年8月18日，江西千果缘公司在青州创迅公司出具的《青州市创迅机械科技有限公司安装、维修售后服务、交付使用客户确认单》上盖章，确认案涉的两条灌装生产线均安装调试完毕，已经全部正常并投入使用。2018年8月10日，江西千果缘公司向青州创迅公司汇付报酬23万元；2019年1月19日，江西千果缘公司向青州创迅公司汇付报酬3万元。此后，江西千果缘公司未再向青州创迅公司支付报酬。 2019年8月份，原告吕永亮与被告张玥雯之夫严德海通过微信聊天方式进行联系。2019年8月27日，吕永亮向严德海发送WORD文档格式的《欠款明细》；2019年9月9日，吕永亮向严德海发送WORD文档格式的《催款函》；2020年5月18日，吕永亮向严德海发送WORD文档格式的标注名为“13670f898c44d29d83f51ac3460a2fc7”的电子函件。上述电子函件中，2019年8月27日的《欠款明细》与2020年5月18日的电子函件内容完全一致，其具体内容如下：“总欠款24万元整发冲瓶机前四米输送线4×600=2400元贴标机后12米输送线12×600=7200元贴标机用检测透明标签用透明电眼2只共计6000元共计：15600元整退：装箱平台2组2×4000=8000元封口机一台14000元封箱机2台2×6000元=12000元缓冲区一台8000元共计：42000元合计240000+15600-42000=213600元整”。2019年9月9日的《催款函》的具体内容如下：“催款函江西千果缘饮品有限公司（法人代表：倪凯；证件号：）贵公司自2018年6月4日至2019年9月9日尚欠我公司灌装设备货款共240000.00元整（贰拾肆万元整），根据贵我双方所签的合同约定，贵公司应在我公司发货前付我公司200000.00元整（贰拾万元整），余款40000.00元（肆万元整）一年内付清。现贵公司已逾期一年（365天）仍未支付，严重影响我公司资金周转和生产安排。请贵公司收到此通知书后15天内将上述逾期未付的货款付我公司账户（户名：吕永亮；开户行：中国农业银行青州市中央商务区分理处；账号：62×××62）。否则，本公司将循法律途径或委托相关追收人员上门催收解决，届时可能造成贵公司或法人本人不良影响并将有损贵公司诚信形象。故特此通知。祝：商祺！青州市创迅机械科技有限公司2019年9月9日”。 江西千果缘公司于2018年5月30日经德兴市市场监督管理局核准成立，注册资本200万元，其中，郑樟林认缴货币出资100万元，占公司股权的50%，2028年12月31日缴清；严德海认缴货币出资70万元，占公司股权的35%，2028年12月31日缴清；陈小玲认缴货币出资30万元，占公司股权的15%，2028年12月31日缴清。2018年7月13日，经德兴市市场监督管理局核准变更登记，江西千果缘公司的股权构成发生变化如下：郑樟林认缴货币出资130万元，占公司股权的65%，2028年12月31日缴清；张玥雯认缴货币出资70万元，占公司股权的35%，2028年12月31日缴清。2018年8月13日，经德兴市市场监督管理局核准，江西千果缘公司的股权构成再次发生变化如下：刘渭祥认缴货币出资30万元，占公司股权的15%，2028年12月31日缴清；倪凯认缴货币出资60万元，占公司股权的30%，2028年12月31日缴清；张玥雯认缴货币出资110万元，占公司股权的55%，2028年12月31日缴清。2019年8月12日，江西千果缘公司的股东张玥雯、倪凯、刘渭祥向德兴市市场监督管理局提交解散该公司的股东会决议，并向公司登记机关承诺该公司无债权债务。同日，德兴市市场监督管理局核准注销江西千果缘公司。 2021年1月10日，青州创迅公司（甲方）与本案原告吕永亮（乙方）签订债权转让协议一份。协议约定，甲方将其对江西千果缘公司所享有的所有债权（设备款31万元、逾期付款违约金以及其他相关权利）转让给乙方，与该转让债权相关的其他权利也一并转让，乙方同意受让。双方另就其他事宜进行了约定。该协议签订后，青州创迅公司据此分别制作债权转让通知书，将上述债权转让的事实分别通知了本案被告张玥雯、倪凯、刘渭祥，要求三被告向本案原告吕永亮履行义务。但三被告未向原告吕永亮履行义务，为此，原告诉至本院。 本院认为，本案案由应为定作合同纠纷，立案案由确定为承揽合同纠纷不准确，本院现予更正。案涉的《包装机械承揽合同》，系缔约双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以认定。根据《中华人民共和国民法典》第五百四十五条第一款、第五百四十六条第一款的规定，青州创迅公司与吕永亮就案涉债权达成债权转让协议，并依法通知了本案三被告，该债权转让对三被告发生效力，原告吕永亮具有主张案涉债权的诉讼主体资格。综合原、被告双方的诉辩主张，其主要争议如下：一、本案应给付报酬数额的如何确定，原告主张的违约金是否应予支持。二、负有给付报酬款的义务主体如何确定。 关于第一个争议问题。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案所涉合同的缔结时间、履行时间均发生在民法典施行之前，故应适用当时法律和司法解释的相关规定。《中华人民共和国民法总则》第一百七十条第一款规定，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。第二款规定，法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意第三人。本案中，综合双方当事人提供的证据，可以认定案涉合同的报酬总额为72万元，定作人江西千果缘公司已给付承揽人青州创迅公司41万元（15万元+23万元+3万元），由此似乎可以认定定作人尚未支付的报酬数额为31万元。但是，原告吕永亮作为案涉业务发生之初的青州创迅公司的具体经办人员和本案债权受让人，在与被告张玥雯之夫严德海微信联系有关报酬给付事宜时，已向对方确认定作人江西千果缘公司的未付报酬数额为213600元。在没有证据证明青州创迅公司与江西千果缘公司、本案原被告双方尚存在其他债权债务关系的情况下，应当认定争议双方已就定作人未付报酬数额为213600元达成一致意见。原告吕永亮所持的定作人未付报酬数额为31万元的主张，有违诚实信用原则，本院不予采信。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，案涉合同的缔约双方没有约定给付违约金或者违约金的计算方法；原告吕永亮在本案中所主张的逾期付款违约金，实质系逾期付款损失。如前所述，双方确定定作人未付报酬数额213600元的时间为2019年8月27日，此时距安装调试完毕也已有一年稍多的时间，故确定以2019年8月27日作为计算逾期付款损失的起算时间较为妥当，但计算基数应调整为213600元。 关于第二个争议问题。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定，公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散;（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条规定，公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十五条第一款规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起十五日内，向清算组申报其债权。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围，在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和告知义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十二条第一款规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。第二款规定，公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，如前所述，定作人江西千果缘公司尚未支付的报酬数额为213600元。被告张玥雯、倪凯、刘渭祥作为江西千果缘公司的股东，明知江西千果缘公司负有给付青州创迅公司报酬款213600元的义务，却向公司登记机关虚构公司不存在债权债务的事实，完全没有按照我国公司法及其司法解释的规定履行合法完备的公司清算程序，也没有在公司解散时将其认缴的出资缴付至江西千果缘公司，而是骗取公司登记机关采取简易注销方式将江西千果缘公司予以注销。根据上述法律及司法解释的规定，原告吕永亮有权要求作为江西千果缘公司股东的三被告对江西千果缘公司应当给付的报酬款213600元及相应的逾期付款损失承担连带赔偿责任。 被告张玥雯、刘渭祥经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，刘渭祥未提交答辩意见，均视为其放弃相关诉讼权利。 综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百七十四条、《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十五条第一款、第一百八十九条第一款、第三款、《中华人民共和国民法典》第五百四十五条第一款、第五百四十六条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告张玥雯、倪凯、刘渭祥于本判决生效之日起十日内共同赔偿原告吕永亮报酬损失213600元及相应的逾期付款损失（逾期付款损失的计算：以213600元为基数，自2019年8月27日至实际付清之日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%的标准计算）； 二、驳回原告吕永亮的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3333元（已减半），原告吕永亮负担833元，被告张玥雯、倪凯、刘渭祥负担2500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时提交居民身份证复印件各一份，并依照《诉讼费用交纳办法》的规定分别预交相应的二审案件受理费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  孙勇 二〇二一年五月七日                                  法官助理 项在亮                                  书记员  王凯歌