辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽09民终547号上诉人（原审被告）：迟某1，女，汉族，1957年6月8日出生，现住阜新市海州区。被上诉人（原审原告）：孙某，女，汉族，1937年12月5日出生，现住阜新市细河区。委托诉讼代理人：徐斌，辽宁海泉律师事务所律师。原审被告：迟某2，男，汉族，1955年6月3日出生，现住阜新市细河区。原审被告：迟某3，男，汉族，1962年12月24日出生，现住锦州市古塔区。上诉人迟某1因与被上诉人孙某，原审被告迟某2、迟某3继承纠纷一案，不服阜新市细河区人民法院（2020）辽0911民初1638号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人迟某1，被上诉人孙某的委托诉讼代理人徐斌，原审被告迟某2到庭接受询问。原审被告迟某3经本庭合法传唤未到庭，本案现已审理终结。上诉人迟某1上诉请求：一、请求二审法院撤销(2020)辽0911民初1638号民事判决书第二项判决，依法改判被上诉人返还上诉人65213.5元或发回重审。二、请求重二审法院撤销(2020)辽0911民初1638号民事判决书第六项、第七项，的判决。重审被上诉人在2019年-2020年间从定期存款提现的229654.9元。三、请求被上诉人孙某出示遗赠(一审第三庭审记录中有)。四、上诉人应得175000元特护费(每年5万)五、两审诉讼费由被上诉人承担理由：一、上诉人的父亲是辽工大的教授、离休干部(后办理的),2002年其父求上诉人帮助找回离休干部并承诺找回离休干部的这一块工资给上诉人。上诉人用了近五年的时间帮助找回办理了离休干部这期间的各项费用由上诉人垫付10多万。办理离休后，上诉人一直讨要垫付款及承诺的这块工资，无果。因其父惧内，被上诉人(孙某)不让他与子女孙辈们来往。次子及孙子、外孙子30多年不来往，孙子结婚都不敢去参加；外孙曾去看望一次外公被上诉人(孙某)不让进门。子孙们在其亡者病重住院时才探望照顾，上诉人也曾生气10多年不联系父亲。在2001年才联系。办理离休后上诉人迟某1一直讨要，但父说：“爸爸求求你不要闹了，你白天闹，她(孙某)晚上闹，不让我睡觉，说要弄死我，让爸爸好好多活几年吧，等我不行时，之前我存10多万给你。”后在2009年3月给了我一张12万的欠条(办理离休时的实际花费也列在其中)后在2016年11月住院时让赵姓保姆分两次给上诉人迟某1。一次是给现金3万(2016年11月13日)。第二次在2016年11月下旬给的存折身份证，及密码。由上诉人自取，并没要借条。12万当中已花销3万多，花费给父亲置办生活用品(因是皮肤癌，最大的消费是需长换衣服及尿不湿，以及护工的衣服)，以上12万不能认定为共同财产。被上诉人在三次庭审时，提供的证据有明显的后填写痕迹，亡者住院时已不能写字了。请求法院认真核准证据。二、一审法院适用法律错误，被上诉人在上诉人父亲病重过世前一年多的时间里，存在转移夫妻共同财产行为，其转移的财产的一半应当还给上诉人。被上诉人2019年-2020年左右定期取款六笔，共计229654.9元，这笔钱是在被上诉人由外甥女许光霁在2018年末退休时接受赡养后一年间发生的。1、2018年12月28日取定期存款50976.29元；2、2019年3月16日取定期存款20625元(此笔为5年定期，才1年多时就取出)3、2019年6月26日定期存款20396元；4、2019年10月2日取定期存款20175.68年；5、2019年10月2日取定期存款30595.93元；6、2019年12月12日取定期存款86886元(此笔为5年定期，才2年多时就取出。)另被上诉人(孙某)自2017年9月起至2019年10月，还从阜新银行的活期存款中取走了11万元。上诉人父亲病重时过世前一年多的时间里，被上诉人取走的定期存款也是转移财产的行为，该行为侵犯了上诉人父亲的财产权也侵犯了上诉人的继承权，特别是有两笔共计10万元的存款，明明是5年期的存款，都不到三年就提前取出，庭审时说用于被上诉人孙某看病。且没有合法病历证据证明，当庭还出具其他人的购药票据，充当自己看病证据。庭审时，被上诉人还说请保姆一年花5万，但是当时是一个赵姓护工在家中的照顾，每月800元，至2019年初；2019年以后被上诉人孙某由其外甥女赡养。被上诉人说外甥女许光霁从2016年开始照顾是谎言，因许光霁在沈阳上班，被上诉人在阜新，许光霁退休后才开始照顾，以退休年龄为准。(查许光霁身份证)被上诉人取款之事亡者一概不知，转移财产的行为非常明显。(取款是孙某还是许光霁)三、上诉人在一审第二次开庭时提出被上诉人应有几份遗嘱需出示给法院(庭审记录有)，在一审第三次开庭时被上诉人回应自述因无子女特立有遗赠，是赠与外甥女许光霁的并说明有金额(没说款数)是用于身后之事(庭审记录。)这遗赠是最真实的证据。四、亡者是皮肤癌和许多老年病需2人特护工资及生活费不够，上诉人迟某1应得特护费每年5万。亡者住院共三年半应付175000元，特护费给上诉人，从共同财产中出。五、由于被上诉人明显转移财产，出庭时还说谎，提供假证据(病历)，随意填写伪造亡者的证据，给上诉人(亡者继承人)造成极大的麻烦及精神损伤，应严惩。故两上诉费由被上诉人承担。上诉人请求法院被上诉人出示遗赠，并根据遗赠中提到的银行及金额到亡者生前2020年4月4日至应为共计财产并进行调查。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法改判。被上诉人孙某辩称：关于12万元，上诉人自述已经认可了这笔钱交由上诉人保管，应予返还一半。我们不是一年内提了20多万，而是迟家先老人住院后一共花费了20多万，从2016年取的第一笔到2019年取的最后一笔。孙某2017年到2018年护理费就5万元，而且还有日常支出，买药钱。关于孙某遗赠书，2021年1月18日书写，将个人遗产全部赠与徐光霁。原告孙某向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令原告与三被告共同继承被继承人迟家先的遗产现金12万元；2、请求人民法院依法分割被继承人迟家先的抚血金、丧葬费合计287866元；3、本案诉讼费用由三被告承担。原告庭审中增加的诉讼请求：4、请求原告与三被告共同继承被继承人遗产现金13万元，其中6.5万元为原告财产剩余6.5万元依法进行分割；5、请求分割被继承人抚恤金、丧葬费合计287866元；6、分割遗产599789.6元。一审法院经审理认定事实如下：被继承人迟家先于2020年4月4日死亡，被继承人与原告孙某于××××年××月××日登记结婚，被继承人与前妻育有长子迟某2、次子迟某3、长女迟某1。2006年7月31日，公正遗嘱，内容：立遗嘱人迟家先，男，1928年1月13日出生，现住辽宁省阜新市。我现在年纪较大，我与老伴孙某于2004年12月2日通过房改取得了一户住房，房屋坐落于细河区，建筑面积54.87平方米，砖混结构，属于我们夫妻共同财产，为防止以后家庭发生纠纷，立一份遗嘱，将这户房子属于我的一半产权在我去世后给儿子迟某2继承，此遗嘱一式二份，我留一份，公证处存档一份，立遗嘱人迟家先。2010年5月12日，公正遗嘱，内容：立遗嘱人迟家先，男，1928年1月13日出生，我迟家先，父母均死亡，有两个子女，一个女儿，一个儿子，长女迟某1、长子迟某2，我在阜新市细河区有住房，该房屋砖混结构，建筑面积54.87平方米，产权证号卷22515，2004年12月2日通过房改取得的产权，我于2006年7月31日在阜新市公证处公正了一份遗嘱，公证书编号（2006）阜证民字第415号，该遗嘱规定将上述房屋属于我的一半产权在我去世后留给我的儿子迟某2继承，现我变更遗嘱如下：1、原2006年7月31日所立的（2006）阜证民字第415号公正遗嘱不再有效。2、变更遗嘱如下：在我去世后，经阜新市细河区有住房属于我个人所有的部分，即该房屋的一半产权由我的长子迟某2继承，但我的妻子孙某享有永久居住权，此遗嘱一式二份，我留一份，公证处存档一份，立遗嘱人迟家先。2011年5月12日，公正遗嘱，立遗嘱人迟家先，男，1928年1月13日出生，我迟家先，父母均死亡，与前妻有三个子女，一个女儿，二个儿子，长子迟某2、次子迟某3、长女迟某1，与再婚妻子无子女。我于2006年7月31日在阜新市公证处公正了一份遗嘱，公证书编号（2006）阜证民字第415号，该遗嘱不撤销，仍然有效。我有三个子女，为了防止以后家庭出现纠纷，再立遗嘱如下：我去世后，除了上述遗嘱处分的财产外，将属于我个人所有的一切财产（包括今后取得的财产）给长女迟某1（1957年6月8日出生）继承，此遗嘱一式二份，我留一份，公证处存档一份，立遗嘱人迟家先。2017年4月19日，委托书，委托人迟家先，受托人迟某1，我女儿迟某1为我的代理人，全权代表我办理下列事项：一、现因我重病住院不能自理（老伴也已80多岁，体弱，不能照顾我的生活），需要女儿为我养老送终，即日起我的生活、住院治疗等一切事宜都由我女儿迟某1办理。二、我的工资卡由我的女儿迟某1管理（安排护理人员等等诸多事宜）。代理人在其权限范围签署的一切有关文件，我均，予以承认，由此在法律上产生的权利、义务均由委托人负责，备注：老伴孙某生活费及有关治疗费由她的工资及银行存款来负担。委托人迟家先。07年4月30日我同意给孙某每月生活补助2000元，由我工资付，我存款共12万元应给孙某6万元，工资卡和12万元都由迟某1管理，迟家先（签名按手印）。被继承人2010年至2020年医疗费报销金额合计1244029.32元。被继承人一次性抚恤金273798元、丧葬费14963元，合计287866元，现该款存于被继承人生前工作单位。2019被继承人由迟某1护理，被继承人工资卡由迟某1接管。被告迟某1收到原告孙某委托给付的12万元。2020年4月10日迟家先银行账户余额10427元。被继承人死亡时，原告孙某账户中存款43812.99元+944.94元，合计44757.93元。被继承人由被告（反诉原告）迟某1处理安葬事宜。一审法院认为，《中华人民共和国继承法》第五条，继承开始后，有遗嘱的按遗嘱继承。《中华人民共和国继承法》第十条，遗产按照下列顺序继承，第一顺序，配偶、子女、父母。第十一条，同一顺序继承人遗产的份额，一般应当均等。被继承人于2020年4月4日死亡，被继承人于2011年5月12日所立的公正遗嘱有效，其中“将属于我个人所有的一切财产（包括今后取得的财产）给长女迟某1”，2019年被告迟某1收到原告孙某委托给付的12万元，该12万元为夫妻共同财产，其中6万元为原告孙某个人财产，被告迟某1应当向原告返还，另6万元为被继承人的遗产，遵照遗嘱由被告迟某1一人继承。关于被告迟某3所述12万元中有其3万元，证据不足，不予采信。2020年4月10日迟家先银行账户余额10427元为夫妻共同财产，其中5213.5元为原告孙某个人财产，另5213.5元为被继承人遗产，遵照遗嘱由被告迟某1继承，因此被继承人的工资卡由被告迟某1管理，故被告迟某1应当向原告孙某返还5213.5元。被继承人死亡时，原告孙某账户中存款43812.99元+944.94元，合计44757.93元，属于原告与被继承人夫妻共同财产，其中22378元为原告孙某个人财产，另22378元为被继承人的遗产，由被告迟某1继承，故原告孙某向被告迟某1返还22378元。关于房产一节，被继承人与原告孙某于××××年××月××日登记结婚，2004年12月2日通过房改取得了一户住房，房屋坐落于细河区，建筑面积54.87平方米，砖混结构，故该房产为夫妻共同财产，该房产的二分之一份额为原告孙某的个人财产，另二分之一为被继承人的遗产，遵照2011年5月12日公正遗嘱，由被告迟某2继承。关于2010年5月12日公证遗嘱一节，该公正遗嘱并没有被2011年5月12日公正遗嘱撤销，不自然失效，故2010年5月12日公证遗嘱中“但我的妻子孙某享有永久居住”应仍然有效，即原告孙某享有案涉房屋的永久居住权，该遗嘱系被继承人真实意思表示，且原告孙某耄耄之年，案涉房产系与老伴生前的唯一住房，老吾老，以及人之老，遵照遗嘱，原告孙某老人应当享有案涉房屋的永久居住权。关于丧葬费一节，丧葬费并非被继承人遗产，丧葬费本是亡者家属因安葬亡者而支出的费用，被告迟某1处理的被继承人的丧葬事宜，被告迟某1实际支出费用，应当全部给付迟某1，故丧葬费14963元全部由被告迟某1所有。关于抚恤金一节，抚恤金并非遗产，但比照遗产分配，抚恤金无遗嘱，故按法定继承处理，被继承人迟家先第一顺位继承人有配偶孙某、长子迟某2、次子迟某3、长女迟某1，一般按均等处理，各分得四分之一份额，即原告孙某273798元/4=68449.5元、被告迟某2273798元/4、被告迟某3273798元/4、被告迟某1273798元/4。被继承人2010年至2020年医疗费报销金额合计1244029.32元，报销的医疗费并非遗产。原告主张的分割遗产599789.6元（2016年9月至2020年4月4日工资总额）一节，首先原告应当举证证明该笔遗产的存在，即该笔工资没有花销，事实证明2020年4月10日被继承人银行账户余额仅为10427元，故原告证据不足，驳回该项诉请。反诉原告诉请的“主张反诉被告孙某转移的229654.9元”一节，依据《中华人民共和国继承法》第二条规定继承从被继承人死亡时开始。第三条，规定遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。反诉原告举证取现银行交易流水，不能证明该笔工资在被继承人死亡时仍然存在，故反诉原告证据不足，驳回该项诉讼。依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十条、第十三条之规定，判决如下：一、坐落于细河区，建筑面积54.87平方米的住宅由原告孙某享有永久居住权，由原告孙某享有二分之一的房屋产权；由被告迟某3继承二分之一房屋产权；二、被告迟某1于本判决发生法律效力之日起十日内向原告孙某返还人民币6万元及5213.5元，合计65213.5元；三、原告孙某于本判决发生法律效力之日起十日内向被告迟某1返还22378元。四、被继承人迟家先丧葬费14068元全部归被告迟某1所有；五、被继承人迟家先抚恤金273798元，由原告孙某继承68449.5元、被告迟某2继承68449.5元、被告迟某3继承68449.5元、被告迟某1继承68449.5元；六、驳回原告孙某的其它诉讼请求。七、驳回反诉原告迟某1的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币7418元（原告已预交），由原告孙某负担1854.5元、被告迟某2负担1854.5元、被告迟某3负担1854.5元、被告迟某1负担1854.5元。反诉费1470元（反诉原告已预交），由反诉原告迟某1负担。本院二审期间，各方当事人未提供新证据，经庭审举证、质证、辩论，对二审事实本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院认为：上诉人池萍上诉称孙某给付迟某1的12万元不应认定为夫妻共同财产，迟某1称其父亲给其打过12万元的欠条。如有证据，可另行诉讼。因此笔12万元是孙某给付的迟某1，所以原审判决认定为夫妻共同财产正确，应予维持。另上诉人称被上诉人于一年多时间里花费22万余元属转移夫妻共同财产，但上诉人没有充分的证据予以证明，故对此项上诉请求不予支持。另上诉人称被上诉人孙某立有遗赠，是赠予外甥女徐光霁。但此上诉请求没有证据予以证明。故对其上诉请求不予支持。综上，原审判决正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8888元，由上诉人迟某1负担。本判决为终审判决。审判长  朱有明审判员  苑明珠审判员  杨晓光二〇二一年五月十六日书记员  于 跃