甘肃省皋兰县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘0122民初288号 原告（反诉被告）：甘肃红旗建筑工程集团有限公司，住所地：兰州市七里河区西津东路1号。 法定代表人：杨士霖，该公司总经理。 委托诉讼代理人：芦超，甘肃金城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵汐，甘肃金城律师事务所律师。 被告（反诉原告）：甘肃天地印务有限公司，住所地甘肃省兰州市皋兰县三川口工业园区。 法定代表人：马云清，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐海鹏，甘肃法屹诚律师事务所律师。 第三人：马元学，男，1955年5月13日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。 委托诉讼代理人：黄天昌，甘肃正天合律师事务所律师。 原告（反诉被告）甘肃红旗建筑工程集团有限公司（以下简称红旗公司）与被告（反诉原告）甘肃天地印务有限公司（以下简称天地印务公司）、第三人马元学建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年2月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）红旗公司委托诉讼代理人芦超、赵汐，被告（反诉原告）天地印务公司的委托诉讼代理人徐海鹏，第三人马元学委托诉讼代理人黄天昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告红旗公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠原告的工程款6068628.98元，违约金以未付金额为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2019年8月21日起计算至实际支付完毕之日止；2.判令被告支付原告金刚砂地面工程款1474311元；3.本案全部诉讼费用由被告承担。诉讼中变更诉讼请求为：判令被告支付拖欠原告的工程款5168628.98元及违约金；放弃第二项诉讼请求。事实与理由：2014年9月20日，原被告签订《建设工程施工合同》一份，约定被告将位于兰州市皋兰县天地印务公司新建办公楼及印刷车间项目发包给原告施工，第三人马元学为原告派驻现场的项目经理。合同签订后，原告进场施工，2015年11月全部工程完工，被告接收工程并实际使用。2019年9月3日，原被告对工程进行了结算，总造价为31220426.35元。被告总计支付工程款26051797.37元。被告账面上记载已支付的工程款数额为29941797.37元，差额为3890000元。经双方核查，2014年12月20日，被告公司股东马永林与第三人马元学个人订立借款合同，马元学向马永林借款2000000元，借款期一年，借款利息为年利率25%。被告在借款期满后，在未经原告同意的情况下，扣除3890000元工程款，用于支付马元学拖欠被告股东的借款本金及利息。综上，原告认为马元学个人借款应由其个人承担相应的民事法律后果，马元学的借款行为没有原告授权，其无权代表公司向他人借款，其无权代表公司做出用工程款抵顶个人债务的决定。被告为了其股东的利益，违法抵扣工程款，给原告造成了损失。被告实际支付工程款26051797.37元，拖欠原告工程款5168628.98元，被告应向原告支付该笔工程款。 被告天地印务公司辩称，1.工程总造价为31220426.35元，已经向被告支付工程款29941797.37元，依据合同约定，应向被告支付95%的工程，扣除5%为质保金，已超付工程款282392.33元。工程还在质保金范围内，原告要求支付全部工程款的诉讼请求不符合合同约定。2.原告陈述不应在工程款中扣除马永林借款本息的理由，不能成立。此项扣款是原告项目经理马元学要求在工程款中扣除3890000元直接付给马永林，而且被告已经实际向马永林支付了3890000元。项目经理马元学此项扣款要求系代表原告的职务行为，应当视为原告的行为，故被告将3890000元做为已付工程款合法有据。合同约定，逾期付款的违约金标准是银行存款利息，所以原告要求按照贷款报价利息支付没有依据。3.关于借款中约定的年利息和借款合同约定不一致，合同约定的年利率是30%，没有超过当时民间借贷约定的最高利息。 被告天地印务公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令原告向被告告开具已收工程款的发票；2.判令原告配合办理工程竣工验收及备案手续；本案诉讼费用由原告承担。事实与理由:2014年9月20日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定由原告作为承包人负责被告新建办公楼和印刷车间项目的施工工程，原告指派马元学担任项目经理实际负责涉案项目。开工后，被告陆续向原告支付工程款合计29941797.37元。但原告迟迟不按照已付款金额开具正式发票，也不配合办理工程竣工验收及备案手续，给被告造成了极大的经济损失。被告严格依据合同约定和工程实际施工支付了工程款总计29941797.37元，依据税法规定和原告的承诺应当在收到款后，立即开具发票。截止本案立案之日原告仍未开具发票。原告不配合办理工程竣工验收及备案手续，严重违反施工单位的法定义务，导致涉案工程迟迟无法完成工程竣工验收及备案手续，致使被告无法为涉案工程办理不动产权证书。原告的种种行为，严重违反相关法律规定和合同义务，特诉至贵院，请求支持被告的全部反诉请求。 原告红旗公司对被告天地印务公司的反诉辩称，第二项诉讼请求在庭后组织竣工验收。第一项诉讼请求不应当支持，因为目前数额争议较大不能确定，被告购买材料的发票没有给，没有办法抵扣税金没有办法开具发票。 第三人陈述，2014年10月18日，2000000元是马元学向马永林借款，打款至马元学账户中，钱是被告支付的。一个月之后才签订借款合同。马永林是被告的股东之一，作为被告的股东，六年之前出具的借条。2000000元借款马元学是认可的，利息是不认可，借的钱是抵扣工程款。 本院经审理认定事实如下：2014年9月20日，原告（承包方）与被告（发包方）签订《建设工程施工合同》，被告将位于兰州市皋兰县天地印务公司新建办公楼及印刷车间项目发包给原告施工。马元学为承包方项目经理、委托代理人代表公司签订合同、接受文件等。工程期限计划开工日期2014年9月20日，计划竣工日期2015年5月30日。合同约定按照工程进度进行付款，扣留5%的质保金，按照程序一次性验收，并移交工程由发包方使用，工程保修期限为自全部工程竣工验收合格之日起算36个月。2019年4月3日，原、被告签订《建设工程施工质量竣工报告》，已按合同要求完成施工图纸设计的全部内容；技术资料及施工管理资料已整理完毕，齐全、有效，符合要求；工程存在的质量问题已整改；质量验收合格。2019年9月3日，原、被告进行了工程审核结算，确定工程总造价31220426.35元。截止2019年1月被告向原告支付工程款26051797.37元，部分支付凭证收款人经手经办人马元学，加盖红旗公司第九项目部财务专用章，部分代付支付凭证由实际领款人签字。 另查明，2014年12月15日，被告股东马永林通过从上海浦东发展银行兰州雁滩支行给马元学转账一笔，转账金额240000元；通过从交通银行兰州雁滩支行给马元学转账一笔，转账金额160000元。2014年12月20日，马永林（甲方）与马元学（乙方）签订《借款合同》，约定乙方向甲方借款2000000元，用于个人经营活动。借款期一年即2014年12月20日至2015年2月20日，借款利息为年利率25%。每月偿付利息一次，每个月20日前支付利息5万元。当日，马永林通过从中国银行兰州市雁滩路支行给马元学转账金额1480000元。2014年12月21日，马永林通过从中国工商银行兰州雁滩第一支行给马元学转账两笔，转账金额共计420000元。2015年1月6日，马元学通过银行给马永林转账两笔，转账金额共计300000元。2017年12月31日，马元学出具欠条一份，该欠条载明：2017年12月31日马元学欠马永林人民币叁佰玖拾玖万元整（3990000元），此款从天地印务欠红旗公司工程款中支付给马永林。马元学是红旗公司驻天地印务公司工程代表。2018年2月1日，马永林向天地印务公司申请付款，天地印务给马永林转账支付1890000元，天地印务公司记账冲抵红旗公司工程款。2019年1月30日，马永林向天地印务公司申请付款，天地印务公司给马永林转账支付2000000元，天地印务公司记账冲抵红旗公司工程款。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 关于本诉。争议的主要焦点是：原被告诉争的3890000元能否认定为被告向原告已付的工程款。原告是否有权向被告主张剩余工程款。根据查明的事实，2014年12月，马元学与马永林签订《借款合同》，约定借款金额2000000元，年利率25%，借款用途为经营活动。马永林为马元学实际提供借款2000000元，马元学收到借款后用于支付了工程款。2017年12月31日马元学给马永林出具欠条，欠条中确定马元学欠付马永林借款本息金额为3990000元，该笔债务由天地印务公司代为清偿即在欠付红旗公司的工程款中由天地印务公司给马永林支付。2018年2月1日、2019年1月30日天地印务公司分两次给马永林共计转账支付3890000元。2019年9月3日，马元学代表施工单位与天地印务公司进行工程审核结算时对天地印务公司给马永林转账支付款未提出任何异议。红旗公司第九项目部不具备法人资格，马元学系红旗公司第九项目部经理、红旗公司的委托代理人，代表公司与天地印务公司签订合同，实际负责施工，工程结算、代收工程款等系履行职务行为，该行为的后果应当由红旗公司承担。故天地印务公司代马元学偿还马永林的借款本息3890000元认定为天地印务公司向红旗公司支付的工程款，天地印务公司向红旗公司支付支付了工程款总计29941797.37元。结算工程总造价为31220426.35元，剩余应付工程款为1278628.98元。双方签订的合同约定质保金为5%即为1561021.32元，剩余未付工程款1278628.98元为质保金。双方约定质保期限为三年，2019年4月3日，双方签订《建设工程施工质量竣工报告》，2019年9月3日，双方进行了工程结算，工程由天地印务公司实际使用。质保期已过，天地印务公司应向红旗公司支付剩余的工程款1278628.98元。 关于反诉。争议的主要焦点是：红旗公司是否有义务配合办理工程竣工验收及备案手续。应否向天地印务公司开具发票。工程施工资料是工程建设及竣工验收的必备条件，也是对工程进行检查、维护、管理、使用、改扩建的原始依据，案涉工程已经完工，红旗公司应当将工程施工资料交付天地印务公司，并配合天地印务公司办理竣工验收及备案手续。庭审中，红旗公司表示积极配合天地印务公司办理竣工验收及相关备案手续。收取工程款后开具发票是承包方的义务,无论是否在合同中明确约定,要求承包方收到工程款后开具相应数额的发票都是发包方的合同权利,故本案中天地印务公司要求红旗公司按已收取工程款金额出具增值税普通发票属于民事案件受理范围,红旗公司应予出具。对于天地印务公司主张的应开票金额,以红旗公司已收取的工程款金额予以确认。 综上，依照《中华人民共和国民法典》第八条、第五百七十九条、第八百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第九条、第十七条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）甘肃天地印务有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内支付原告（反诉被告）甘肃红旗建筑工程集团有限公司工程款1278628.98元，并承担相应的利息（自2020年4月4日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，至实际支付完毕之日止）； 二、原告（反诉被告）甘肃红旗建筑工程集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向被告（反诉原告）甘肃天地印务有限公司开具工程款发票（以实际收到工程款金额为准）； 三、原告（反诉被告）甘肃红旗建筑工程集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向被告（反诉原告）甘肃天地印务有限公司交付工程施工资料并配合办理竣工验收及备案手续； 四、驳回原告（反诉被告）甘肃红旗建筑工程集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计32300元、反诉费50元，原告（反诉被告）甘肃红旗建筑工程集团有限公司负担16175元，被告（反诉原告）甘肃天地印务有限公司负担16175元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审判员  陈志俊 二〇二一年五月十三日                                书记员  姚 娟