山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1488号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司五莲支公司，住所地日照市五莲县富强路东侧，统一社会信用代码91371121789264934E。主要负责人：王兴芹，经理。委托诉讼代理人：夏斌，山东博特律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭志超，山东博特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马高密，男，1973年12月17日出生，汉族，居民，住潍坊市诸城市。委托诉讼代理人：张崇珍，山东竞天律师事务所律师。原审被告：李玉文，男，1967年4月13日出生，汉族，居民，住日照市五莲县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司五莲支公司（以下简称大地财险五莲公司）因与被上诉人马高密、原审被告李玉文机动车交通事故责任纠纷，不服山东省五莲县人民法院（2020）鲁1121民初2356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。大地财险五莲公司上诉请求：1、依法改判上诉人不承担马高密的赔偿责任(异议金额27479.45元)；2、上诉费等由马高密承担。事实与理由：通过马高密提供的住院病历、用药明细、医疗费单据均可以看出，马高密住院期间治疗的疾病多为自身疾病(高血压、脑梗死、心脏病)，与本次事故无任何关系，一审中大地财险五莲公司申请对马高密交通事故受伤住院用药合理性及住院天数合理性进行司法鉴定，但鉴定机构称只鉴定住院期间治疗花费是否合理，无法鉴定交通事故受伤住院用药合理性；鉴定机构要求大地财险五莲公司联系一审法院更改鉴定申请为参与度鉴定，一审法院拒绝更改，大地财险五莲公司只好撤销交通事故受伤住院用药合理性及住院天数合理性的司法鉴定，重新申请参与度鉴定及住院天数合理性鉴定，一审法院以超过举证期限为由拒绝大地财险五莲公司的申请，明显违反法律规定。马高密辩称，大地财险五莲公司的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，采信证据正确，适用法律得当。李玉文未陈述意见。马高密向一审法院起诉请求：1、判令李玉文、大地财险五莲公司立即偿付医疗费等损失161037.45元；2、诉讼费、邮递费由李玉文、大地财险五莲公司承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年10月8日16时25分许，李玉文驾驶鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车沿吕街路由西向东行驶至许孟镇水泥厂西500M路段时，未保持安全车距，与前方同向行驶的张某无证驾驶的载有马高密的三枪牌电动三轮车发生尾随碰撞，致张某、马高密受伤，二车受损。李玉文系鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车所有人，张某系三枪牌电动三轮车所有人。二、交警部门的责任认定结果：李玉文承担事故的全部责任，张某、马高密不承担事故责任。三、受害人概况：马高密，男，1973年12月17日出生，农民。四、马高密治疗情况：马高密于受伤当日入五莲县中医医院就诊并住院治疗，2020年1月6日出院，住院90天。该院诊断：脑震荡、皮肤挫伤、肋骨骨折、创伤性××、高血压1级（高危）、脑梗死后遗症、冠状动脉粥样硬化性心脏病。五、鉴定情况：经一审法院委托，潍坊盛泰司法鉴定所于2020年6月17日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1.马高密之伤构成十级伤残；2.护理为住院期间壹人护理；3.护理依赖程度为达不到护理依赖程度；4.无二次手术费。大地财险五莲公司质证认为有权申请重新鉴定，但在一审法院指定的期限内，未提出重新鉴定书面申请，只提出对马高密交通事故受伤住院用药合理性及住院天数合理性进行司法鉴定的书面申请。经一审法院委托青岛万方司法鉴定所对马高密交通事故受伤住院用药合理性及住院天数合理性进行司法鉴定，该所于2020年9月22日出具退卷说明，该说明载明，收到一审法院委托后该所电话通知申请方缴费，申请方拒绝缴费，致使该案无法启动，特将本次委托退回一审法院。大地财险五莲公司对该退件说明无异议，鉴定内容为要求法院更改“用药合理性及住院天数”鉴定申请，为参与度鉴定及申请马高密受伤治疗花费与交通事故之间的参与度鉴定。六、各类人身损害费用：马高密主张的损失有医疗费27479.45元、住院伙食补助费4500元、营养费2700元、残疾赔偿金84718元、误工费25200元、护理费10800元、交通费1000元、鉴定费3640元、精神损害抚慰金1000元。七、垫付费用情况：大地财险五莲公司为马高密垫付医疗费10000元。八、车辆保险情况：鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车在大地财险五莲公司投保交强险、商业三者险1000000元及不计免赔。以上事项中，双方有争议的事项为第五项、第六项，其他事项双方无争议。综上所述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条规定，当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。大地财险五莲公司虽对潍坊盛泰司法鉴定所司法鉴定意见书提出异议，认为有权申请重新鉴定，但未提供证据证实该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条人民法院应当准许重新鉴定的情形，且在一审法院指定的期限内未提供书面鉴定申请，应当承担举证不能的法律后果。因此，一审法院对潍坊盛泰司法鉴定所司法鉴定意见书予以采信。根据大地财险五莲公司书面申请，一审法院委托青岛万方司法鉴定所对马高密交通事故受伤住院用药合理性及住院天数合理性进行司法鉴定，申请方拒绝缴费，致使该案无法启动，该所将委托退回一审法院，大地财险五莲公司应当承担举证不能的法律后果。同时，其在举证期限届满后，又要求变更鉴定申请进行鉴定，一审法院不予准许。对马高密主张的住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金符合相关规定，一审法院予以确认。医疗费是马高密因接受治疗实际支付的费用，大地财险五莲公司虽主张只承担国家基本医疗保险报销范围内的医药费和诊断费，但对治疗的合理性、必要性未提供相反证据证实，且未提供非医保用药数额的证据，结合马高密提供的住院病历、诊断证明等证据，一审法院确认医疗费为27479.45元。营养费应按每天20元计算，对于营养期，马高密未提供医疗机构的意见，根据马高密伤情及实际住院90天的事实，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》相关规定，一审法院酌定营养期为60日，因此一审法院确认营养费为1200元。残疾赔偿金应按山东省上年度城镇居民人均可支配收入42329元的标准计算20年，结合“马高密之伤构成十级伤残”的鉴定意见，一审法院确认为84658元。马高密主张误工费按每天120元的标准计算未提供证据证实，马高密系农民，可按山东省上年度农村居民人均可支配收入17775元的标准计算，对误工时间，根据马高密伤情及实际住院90天的事实，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范GA/T1193-2014》相关规定，一审法院酌定为120日，因此一审法院确认误工费为5844元。大地财险五莲公司作为鲁Ｌ×××××号牌小型普通客车交强险、商业三者险保险人，应当首先在交强险限额内赔偿马高密损失，本次事故致马高密、张某受伤，双方协商由马高密优先使用交强险医疗费项下及死亡伤残项下限额，一审法院予以支持，大地财险五莲公司垫付的医疗费10000元应在赔偿款中予以扣除。马高密请求大地财险五莲公司在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，一审法院予以支持。对超出交强险限额的损失，大地财险五莲公司未提供证据证实本案存在保险合同约定的免责情形，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，大地财险五莲公司应承担举证不能的后果。李玉文作为实际车主，应对马高密交强险、商业三者险外的损失承担赔偿责任，本案不存在交强险、商业三者险外的损失，其在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一、第四十条规定，判决：一、大地财险五莲公司在交强险责任限额内赔偿马高密113302元；扣除已垫付的医疗费10000元，还应赔偿103302元；二、大地财险五莲公司在商业三者险限额内赔偿马高密26819.45元。三、驳回马高密的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3520元，减半收取1760元，由大地财险五莲公司负担1451元，马高密负担309元。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。一审中大地财险五莲公司对马高密住院用药及住院天数的合理性有异议，并申请司法鉴定，但因其未缴费，鉴定机构将委托鉴定退回一审法院。大地财险五莲公司又要求变更鉴定项目为参与度鉴定，因其申请已过举证期限，一审法院未予准许并无不当。大地财险五莲公司未能举证证实马高密住院用药及住院时间不合理，应承担举证不能的不利后果。因此一审法院结合医疗机构的住院病历、诊断证明等证据，认定马高密医疗费并无不当。综上所述，大地财险五莲公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费487元，由上诉人大地财险五莲公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  宋海红审判员  刘 芳二〇二一年五月十八日法官助理汤阳书记员刘一凤