山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终1729号上诉人（原审原告）：姜淑芹，女，1969年12月29日出生，住莱阳市。委托诉讼代理人：孙惠丰，山东莱励律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：莱阳中成石英玻璃制品有限公司，住所地莱阳市柏林庄街道办事处李家疃村西小莱路南。法定代表人：荀成竹，该公司经理。委托诉讼代理人：杨小平，男，该单位主管。上诉人姜淑芹因与被上诉人莱阳中成石英玻璃制品有限公司（以下简称中成石英公司）劳动争议一案，不服山东省莱阳市人民法院(2020)鲁0682民初2400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜淑芹上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第三项，依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人与被上诉人之间未签订书面劳动合同。2018年5月14日，上诉人应聘到被上诉人处工作，双方成立劳动关系。当时上诉人要求与被上诉人签订书面劳动合同，被上诉人确实提供一份空白合同，要求上诉人在乙方处签名，并填写了乙方的信息，然后收回了合同，但甲方处至今未有任何签字或盖章，并且一直到被上诉人违法解除与乙方的劳动合同时，甲方处一直空白。依据《劳动合同法》第十六条，“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”被上诉人只向上诉人提供了一份空白劳动合同，并让上诉人签名、填写信息，作为用人单位未签字或盖章，也未向上诉人提供应当由自己保留的合同，根本不符合劳动合同生效的要件，双方未签订书面的劳动合同，但确实存在事实的劳动关系。一审法院认定双方签订书面的劳动合同无事实证实。2、被上诉人应支付双倍工资差额。依据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资.”被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，应当依法支付双倍工资差额。一审法院认定双方签订书面劳动合同属于事实错误，致使在适用法律上无法得到公正。3、被上诉人违法解除与上诉人的劳动合同，应支付经济赔偿金。因上诉人与被上诉人未签订书面的劳动合同已满一年，双方之间已成立无固定期限的劳动合同。一审中，上诉人提交的微信聊天证据、录音证据足以证实被上诉人在上诉人不存在任何过错的情形下，解除了与其的劳动合同，属于违法解除。依据《劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”所以，一审法院未持上诉人的双倍工资差额请求属于认定事实不清，适用法律错误。4、一审法院认定被上诉人支付了上诉人2020年2月、3月的工资，被上诉人没有任何证据证实自己的主张。综上，望二审法院查明事实，纠正一审法院的错误，正确适用法律，依法作出公正的裁判。中成石英公司辩称：被上诉人不同意上诉人的上诉，一审判决正确，请求依法判决。姜淑芹向一审法院起诉请求：1、判令被告支付2020年2月欠发工资3405元、2020年3月份工资5405元；2、判令被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金21600元；3、判令被告支付2018年6月14日至2019年5月13日双倍工资差额57000元；4、判令被告支付防暑降温费720元；5、判令被告为原告办理档案和社会保险关系转移手续；6、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：原告姜淑芹于2018年5月14日通过应聘到被告中成石英公司从事会计工作，第一个月工资是3000元，第二个月起工资是4119元，2018年8月起后每月工资是4200元，2019年1月1日起每月工资为5400元，2020年1月1日起，每月工资是5405元，被告为原告发放的工资5405元中包含五险等费用。原、被告双方有签订书面劳动合同。被告中成石英公司于2020年2月份向原告支付了其2020年2月的工资2000元（其中包含医疗费108元），2020年3月份给原告发放了3月份工资3000.6元工资（扣除了2月份社保、3月份社保、事假1200元、满勤奖）。后因公司内部工作调整，但是由于原告不同意，原告也就不来上班。2020年3月28日，被告公司通知原告解除与原告的劳动关系。原告姜淑芹于2020年4月21日向莱阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、要求被申请人给申请人2020年2月份欠付工资3400元，2020年3月份欠付工资5400元；2、由被申请人支付给申请人未书面通知辞退代偿金5400元；3、由被申请人支付给申请人2018年5月14日至2020年3月31日违法辞退员工经济补偿金21600元；4、由被申请人给申请人办理失业；由被申请人支付申请人2018年6月14日至2019年5月13日双倍工资57000元；5、要求被申请人及时给申请人办理社保及医保关系转移手续；6、2018年、2019年高温补贴720元。莱阳市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2020年4月21日作出莱劳人仲案字【2020】第174号不予受理通知书。该通知书送达原告姜淑芹后，原告不服，向一审法院提起诉讼。另查明，原告姜淑芹要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金21600元没有进行仲裁前置。再查明，烟台市2018年度职工平均工资为74062元，山东省企业职工防暑降温费标准为非高温作业人员每人每月140元。由于原、被告意见分歧较大，致使本案调解不能。一审法院依据原、被告的当庭陈述，仲裁申请书、不予受理通知书、送达回证、劳动合同复印件、微信聊天记录、社保费缴纳证明、银行汇款凭单两份、通话录音等认定上述事实。一审法院认为，当事人的合法权益方受法律保护。本案中，从双方当事人的诉辩意见看，本案争议焦点主要有五：一是被告是否应向原告支付2020年3月份欠发的工资及具体数额；二是被告是否应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金及具体数额；三是被告是否应向原告支付2018年6月14日至2019年5月13日双倍工资差额及具体数额；四是被告是否应向原告支付防暑降温费720元；五是被告是否为原告办理档案和社会保险关系转移手续。对双方争议的焦点问题一，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬，不得克扣、无故拖欠，且用人单位对劳动报酬的支付情况负有举证责任。本案中，根据庭审查明的事实，被告中成石英公司已经向原告方支付了2020年2月份工资2000元、2020年3月份工资3000.6元，被告提交两份银行汇款凭单，经庭审质证原告对发工资情况予以认可。因被告公司给原告发放的工资5405元中包含五险等费用，被告中成石英公司发放的3月份工资是扣除2月份保险、3月份保险、事假工资、满勤奖工资，故原告主张要求被告中成石英公司支付2020年3月份欠发工资，没有事实及法律依据，一审法院不予支持。对双方争议的焦点问题二，一审法院认为，经济赔偿金是指用人单位或者员工因违反法律规定或者违反合同约定，造成对方经济损失而向对方支付的赔偿。劳动者如果发现用人单位违法解除或终止劳动合同（这是前提），有权请求其支付经济赔偿金。根据法释（2001）14号《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第1条在规定劳动争议案件范围的同时，也明确规定了人民法院受理劳动争议案件，应以劳动仲裁为前置程序。即当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院才予以受理。从而形成了劳动争议仲裁前置程序法定化。根据庭审查明的事实，原告主张的经济赔偿金没有经过劳动仲裁前置程序，对原告主张经济赔偿金的请求，一审法院不予支持。对双方争议的焦点问题三，一审法院认为，《劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。根据《劳动合同法》第十四条规定，无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。根据庭审查明的事实及被告提交的证据，被告公司与原告姜淑芹已经订立书面劳动合同，对原告主张的2018年6月14日至2019年5月13日双倍工资差额没有事实及法律依据，一审法院不予支持。对双方争议的焦点问题四，一审法院认为，根据《山东省高温天气劳动保护办法》的相关规定，用人单位应当向劳动者发放夏季防暑降温费，全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，所需费用从企业成本费用中列支。从事非高温作业的人员，自2018年起每月发放的防暑降温费数额为140元。本案中，被告作为用人单位，应按照上述规定向原告发放2018-2019年度的防暑降温费，合计1120元（140元×4个月×2年），但原告只主张防暑降温费720元，未超出法律规定，并无不当，一审法院依法予以支持。对双方争议的焦点问题五，一审法院认为根据《劳动合同法》第五十条规定用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。根据庭审查明的事实，本案原告与被告公司于2020年3月28日解除劳动合同，被告公司同意协助原告办理档案和社会保险转移手续。对原告主张的要求被告为原告办理档案和社会保险关系转移手续，一审法院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第三十条、第八十二条、第十四条《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《山东省高温天气劳动保护办法》第九条及其他相关民事法律法规之规定，一审法院判决：一、被告莱阳中成石英玻璃制品有限公司于本判决生效后十日内向原告姜淑芹支付防暑降温费人民币720元；二、被告莱阳中成石英玻璃制品有限公司于本判决生效后十日内协助原告姜淑芹办理档案和社会保险转移手续；三、驳回原告姜淑芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取计5元，由被告莱阳中成石英玻璃制品有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。上诉人在二审中主张因2020年2、3月份劳动合同当时没有解除，每个月工资应是5405元，被上诉人欠发2月工资3405元、3月份工资2404.4元。被上诉人则主张，2月份是春节期间并且发生疫情，员工没上几天班，每个人的工资是2000元左右，3月份已发给上诉人工资3000.6元，现被上诉人同意可以按照5405元支付，认可欠发上诉人工资2404.4元。本院二审查明其他的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人提交上诉人已经签字的书面劳动合同，虽然被上诉人没有在该劳动合同上签字盖章，但是被上诉人对该劳动合同予以认可，应认定双方已签订书面劳动合同，上诉人主张未签订书面劳动合同二倍工资差额没有事实依据，一审不予支持并无不妥。仲裁时上诉人主张被上诉人支付违法辞退员工经济补偿金，一审中上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金。一审法院认为上诉人要求违法解除劳动合同经济赔偿金未经仲裁前置程序，对此不予审理。一审法院对此处理并无不妥，二审对此亦不予审理。上诉人主张被上诉人欠发其2020年2、3月份工资，但根据被上诉人提交的银行汇款凭单以及双方陈述，可以确认被上诉人已向上诉人支付2020年2、3月份工资，二审中被上诉人同意按照5405元支付上诉人工资，认可欠发上诉人工资2404.4元，本院予以确认。上诉人主张其余欠发工资，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，被上诉人中成石英公司认可欠付上诉人姜淑芹工资2404.4元，上诉人姜淑芹的上诉请求部分成立，应予支持；其余上诉意见依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省莱阳市人民法院(2020)鲁0682民初2400号民事判决第一、二项；二、撤销山东省莱阳市人民法院(2020)鲁0682民初2400号民事判决第三项；三、被上诉人莱阳中成石英玻璃制品有限公司于本判决生效后十日内向上诉人姜淑芹支付欠发的工资2404.4元；四、驳回上诉人姜淑芹的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由被上诉人莱阳中成石英玻璃制品有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二一年五月十日法官助理张素素书记员车丽翠