湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘09民终561号 上诉人（原审原告）：谭少君，女，1979年3月6日出生，汉族，住湖南省益阳市安化县。 上诉人（原审被告）：安化荣欣房产中介有限公司，住所地湖南省益阳市安化县。 法定代表人：丁磊，该公司经理。 委托诉讼代理人：龚二成，湖南江之浩律师事务所律师。 上诉人谭少君因与上诉人安化荣欣房产中介有限公司（以下简称荣欣公司）合同纠纷一案，均不服湖南省安化县人民法院（2020）湘0923民初2831号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、询问当事人的方式进行了审理。本案现已审理终结。 谭少君上诉请求：撤销一审判决，改判荣欣公司退还谭少君诚意金20000元，并支付谭少君从2020年10月9日至荣欣公司实际退还诚意金之日止的利息，利息按年利率6%的标准计算，由荣欣公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：谭少君与荣欣公司之间应为居间合同关系，谭少君看到荣欣公司业务员发布的卖房广告，欲通过荣欣公司购买房屋。出于对荣欣公司及业务员的信任，谭少君在荣欣公司业务员发布的不实广告的误导下向其交付20000元诚意金。因谭少君发现案涉房屋面积与广告发布房屋的面积相差较大，向荣欣公司提出不再购买案涉房屋并要求其退还诚意金，谭少君并没有违反诚实信用原则，也未给荣欣公司造成任何损失。相反，荣欣公司业务员发布不实的卖房广告，误导谭少君向其交付诚意金，损害了谭少君的利益，荣欣公司应当立即退还谭少君20000元诚意金，并赔偿谭少君资金占用期间的利息损失。 针对谭少君的上诉，荣欣公司辩称，荣欣公司业务员发布的广告中房屋面积是指使用面积，且谭少君并不是只看了广告直接支付的诚意金，而是查看案涉房屋满意后才支付的诚意金，荣欣公司发布的广告并不是虚假广告，亦未误导消费者。荣欣公司将诚意金转为定金转给房屋出售方，经过了谭少君的同意确认，双方已达成合意，且双方在微信上以文字形式表达双方的意思，也是一种书面形式的体现，无需再特意制作书面合同，请求驳回荣欣公司的上诉。 荣欣公司上诉请求：撤销一审判决，驳回谭少君的诉讼请求，并由谭少君承担一二审诉讼费用。事实与理由：谭少君与荣欣公司已经通过微信聊天，以微信文字的形式明确确定将20000元诚意金转为定金，且谭少君对荣欣公司一审当庭提交的微信聊天原始记载体（手机）无异议，该微信聊天记录依法属于书面形式的一种，案涉的20000元应当认定为定金。 针对荣欣公司的上诉，谭少君辩称，微信聊天记录只是同意过定，荣欣公司业务员并没有把定金合同通过电子形式告知谭少君；荣欣公司称房屋使用面积有130m2与客观事实不符，请求驳回谭少君的上诉。 谭少君向一审法院起诉请求：1.判令荣欣公司返还谭少君诚意金20000元；2.判令荣欣公司支付谭少君从2020年10月9日至荣欣公司返还诚意金之日止的利息，利息按年利率6%的标准计算；3.本案全部诉讼费用由荣欣公司承担。 一审法院认定事实：2020年4月30日上午7时49分，荣欣公司业务员刘某在微信朋友圈发布安化县××镇××区XX安置区XX栋X单元XXXX房销售广告，内容为：业主急售安化南区最便宜的电梯房，毛坯，3房2厅2卫1阳，130多平，仅售22.8万元，划1700一平，随便装修一下，租金1万多一年。谭少君及其丈夫刘某2与刘某认识，在微信朋友圈看到上述广告后随即联系刘某，并于2020年4月30日上午与刘某一起看了房。同日11时26分，谭少君通过微信向刘某支付20000元诚意金。2020年4月30日16时02分起，刘某通过微信多次向谭少君表示有人有意对案涉房屋支付定金，并说明20000元诚意金转为定金才能确定房屋买卖。同日16时20分谭少君通过微信表示将20000元诚意金过定（转为定金），双方未签订定金合同。2020年5月1日，谭少君、刘某在其舅舅看房后认为实际面积与宣传的面积不符，于次日向刘某提出不再购买案涉房屋并要求退还已交的20000元。之后双方就退款事宜发生争议，诉至法院。 另认定，长沙宏图创展测绘服务有限公司对案涉房屋进行测绘，房屋套内面积86.03m2，共有分摊面积18.69m2，建筑面积104.72m2。 一审法院认为，《中华人民共和国担保法》第九十条规定，定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。荣欣公司认为谭少君交付的20000元诚意金已通过谭少君同意转为定金，但双方并未签订书面定金合同，故谭少君交付的20000元不应认定为定金。《中华人民共和国合同法》第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：……（三）有其他违背诚实信用原则的行为。本案中，谭少君已对案涉房屋的面积提交了证据，案涉房屋实际建筑面积与荣欣公司广告发布的面积相差20多个平方，荣欣公司的不实广告误导了谭少君，存在过错。谭少君是在与丈夫刘某一起实际查看房屋后才交的20000元，之后不久又反悔，自己亦有过错。根据本案实际情况，认定荣欣公司承担主要责任，谭少君应承担次要责任。 综上，认定应由荣欣公司退还谭少君13000元。谭少君要求荣欣公司支付按年利率6%计算的利息，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条第三项，《中华人民共和国担保法》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、荣欣公司于判决生效后十日内退还谭少君13000元；二、驳回谭少君的其他诉请请求。案件受理费300元，减半收取150元，由谭少君负担53元，由荣欣公司负担97元。 二审中，谭少君向本院提交市长热线短信回复截图一张及照片两张，拟证明消防通道不属于房屋使用面积，现房主装修占用消防通道系违章建筑，需依法拆除；案涉房屋实际建筑面积为104.72m2，实际使用面积也只有104.72m2。荣欣公司质证称，市长热线短信回复属于电子数据的证据，应提供电子数据的原始载体，且从内容来看，也只是说占用部分消防通道，并没有明确消防通道的具体位置；阳光房是房屋的专属位置，可以由房屋权属人合理使用，对照片的关联性有异议，不能达到其证明目的。荣欣公司向本院提交案涉房屋面积平面图一份，拟证明荣欣公司并没有虚假宣传卖房广告，案涉房屋的实际使用面积有128.67m2。谭少君质证称，该平面图不是专业的测量图纸，阳光房实际是占用消防通道搭建，消防通道属于整栋楼的公用区域，不能达到其证明目的。本院经审查认为，结合谭少君提交的市长热线短信回复截图及一审中的测绘面积，荣欣公司提交的平面图不足以证明房屋合法面积为128.67m2，对谭少君提交的证据予以采信，对荣欣公司二审中提交的证据不予采信。 二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，本案系合同纠纷。本案二审争议的焦点是：荣欣公司是否应退还谭少君20000元并支付利息。荣欣公司业务员发布的广告称案涉房屋面积有130多平方，但未说明包含了公摊面积，经长沙宏图创展测绘服务有限公司对案涉房屋进行测绘，建筑面积为104.72m2，相差20多个平方。谭少君虽实际查看过房屋，但房屋的实际使用面积在不经过测量的情况下，无法直接得知。荣欣公司发布房屋面积与实际面积不符的广告，违背了诚实信用原则，误导了谭少君，存在过错，谭少君主张荣欣公司退还其诚意金20000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。谭少君要求荣欣公司支付资金占用期间的利息，按年利率6%的标准计算，依据不足，本院依法不予支持。 综上所述，谭少君上诉请求部分成立，对成立的部分，本院予以支持；荣欣公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销湖南省安化县人民法院（2020）湘0923民初2831号民事判决； 二、安化荣欣房产中介有限公司于本判决生效之日起十日内退还谭少君20000元； 三、驳回谭少君的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费300元，减半收取150元，二审案件受理费600元，合计750元，由安化荣欣房产中介有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陆康彪 审判员  李京伟 审判员  黎 娜 二〇二一年五月三十一日 书记员  何 玲