天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终3623号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司，住所地浙江省杭州市下城区环城北路167号汇金国际大厦裙楼4层401、402、403室。负责人：陈剑，总经理。委托诉讼代理人：张蔓，天津云诺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴俊梅，女，1973年9月29日出生，汉族，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：王建伟，蓟州区正义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：俞彪，男，1986年10月11日出生，汉族，住河北省三河市燕郊开发区。上诉人阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司因与被上诉人吴俊梅、俞彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2020）津0119民初9125号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司上诉请求：1．撤销一审判决，发回重审或依法改判，争议金额42,038元；2．本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：第一，根据保险合同的约定，对于被上诉人的医疗费应当扣除10%的非医保用药费用。第二，被上诉人未提交因交通事故而减少收入的证明，故不应支持误工费用。吴俊梅辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决，请求维持原判。事实和理由：扣除非医保用药侵害被上诉人的权利，对于免责条款上诉人没有尽到提示说明义务。俞彪未发表答辩意见。吴俊梅向一审法院起诉请求：1．判令俞彪、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司赔偿其损失340,025.86元（医疗费120,339.06元，护理费10,012.80元，误工费30,038.40元，住院伙食补助费3,600元，交通费20,000元，残疾赔偿金92,238元，精神损害抚慰金5,000元，被扶养人生活费55,697.60元，营养费3,000元，施救费100元）。2．诉讼费用由俞彪、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年5月1日17时59分许，俞彪驾驶车牌号为浙Ｂ2××××小轿车沿京秦高速许家台出口延长线由西向东行驶至11公里处与沿平宝公路由北向南行驶至此的吴俊梅驾驶的电动自行车相撞，造成双方车辆损坏、吴俊梅受伤的交通事故。经天津市公安局蓟州分局交通警察支队四大队出具的道路交通事故认定书认定，俞彪负事故全部责任，吴俊梅不负事故责任。吴俊梅受伤后被送往天津市蓟州区人民医院检查治疗，住院4天，后转到天津市环湖医院住院治疗，住院32天。吴俊梅的伤情经诊断为急性内开放性中型颅脑损伤，左颞脑挫裂伤伴外伤性蛛网膜下腔出血，右颞顶颅骨骨折伴脑脊液耳漏及皮肤挫伤和皮下肿胀，右上肢皮肤挫裂伤，肺炎伴胸腔积液。吴俊梅出院后于2019年6月20日、2019年7月4日、2019年7月15日、2019年7月25日、2019年8月8日、2019年8月15日、2019年8月22日、2019年9月5日、2019年9月12日、2019年9月19日、2019年9月26日、2019年10月10日、2019年10月17日、2019年10月24日、2019年11月21日、2019年11月28日、2019年12月5日、2019年12月12日、2019年12月19日、2020年1月9日、2020年1月16日、2020年3月20日、2020年3月27日、2020年4月3日、2020年4月10日、2020年4月17日、2020年5月8日、2020年5月29日、2020年6月12日、2020年7月3日、2020年7月31日、2020年8月21日到天津市环湖医院检查。吴俊梅共计开支医疗费120326.67元，救护车费2000元。阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司已为吴俊梅垫付医疗费10000元。依据吴俊梅申请，一审法院委托天津市天盾法医司法鉴定所对吴俊梅的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2020年7月8日，天津市天盾法医司法鉴定所出具鉴定意见书，吴俊梅开颅术后，评定为十级伤残。吴俊梅的误工期为180日，护理期为60日，营养期为60日，吴俊梅为此开支鉴定费2900元。双方就赔偿事宜协商未果，吴俊梅诉至一审法院。另查，俞彪驾驶的车牌号为浙Ｂ2××××小客车登记在俞彪名下。该车在阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保了交强险和商业第三者责任保险，事故发生在有效保险期间。其交强险赔偿责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业险中第三者责任险100万元，且附不计免赔率。再查，吴俊梅的被扶养人有父亲吴存纳，1948年8月18日出生；母亲杜井坤，1948年12月9日出生，吴存纳与杜井坤共有两名子女。吴俊梅的被扶养人还有女儿匡明迪，2004年1月30日出生。一审法院认为，吴俊梅与俞彪驾驶的机动车发生交通事故，经公安蓟州分局交通警察支队认定，俞彪负事故全部责任，吴俊梅不负事故责任，交警部门的认定合法有效，一审法院予以确认，并以此认定各方应承担的民事赔偿责任。因俞彪驾驶的车辆在阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险，对于吴俊梅的合理损失，应首先由阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司在交强险责任限额内承担赔付责任，不足部分由阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司在商业第三者责任险范围内按责承担赔付责任，仍有不足的，应由俞彪按责承担赔偿责任。吴俊梅主张医疗费120,339.06元，一审法院经核实为120,326.67元。吴俊梅主张住院伙食补助费3,600元，符合相关法律规定，一审法院予以支持。依据吴俊梅申请，一审法院委托天津市天盾法医司法鉴定所对吴俊梅的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司对此虽不予认可，但未提供相应证据予以证实，故一审法院对该鉴定报告予以确认。故吴俊梅主张误工费30,038.40元、护理费10,012.80元、营养费3,000元，符合相关法律规定，一审法院予以支持。吴俊梅主张残疾赔偿金92,238元（46,119元/年×20年×10%），符合相关法律规定，一审法院予以支持。吴俊梅主张被扶养人生活费55,697.60元，理据不足，一审法院经核算为31,329.90元，但该笔款项应计入残疾赔偿金中。吴俊梅主张精神损害抚慰金5,000元，符合法律规定，一审法院予以支持。吴俊梅主张施救费100元，有相关票据予以证明，一审法院予以支持。吴俊梅虽主张鉴定费3,600元，但提供的票据金额为2,900元，故一审法院对鉴定费2,900元的事实予以确认。吴俊梅主张交通费20,000元，其中提供两张救护车费票据，金额总计2,000元，其他开支未提供相应票据，考虑到吴俊梅多次前往天津市环湖医院检查，一审法院酌定交通费为13,500元。吴俊梅主张电动车损失费1,000元，但未提供相应证据，一审法院不予支持。综上，一审法院确认吴俊梅的合理损失为：医疗费120,326.67元、住院伙食补助费3,600元、营养费3,000元、误工费30,038.40元、护理费10,012.80元、残疾赔偿金123,567.90元（92,238元＋31,329.90元）、精神损害抚慰金5,000元、就医交通费13,500元、鉴定费2,900元、施救费100元，以上总计312,045.77元。阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司已为吴俊梅垫付医疗费10,000元，理应予以扣除。一审法院判决：一、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔付吴俊梅精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金105000元，财产损失赔偿限额内赔付施救费100元，上述款项合计110100元，于判决生效后十日内付清。二、阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司在机动车商业第三者责任保险内赔付吴俊梅医疗费110326.67元、住院伙食补助费3600元、营养费3000元、误工费30038.40元、护理费10012.80元、残疾赔偿金18567.90元、就医交通费13500元、鉴定费2900元，以上总计191945.77元，于判决生效后十日内付清。（吴俊梅提供其名下中国农业银行卡账号：6228××××1975）三、驳回吴俊梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元，由俞彪负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点之一是阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司是否应赔偿吴俊梅医疗费中非医保用药项目费用的问题。吴俊梅因案涉交通事故受伤进行治疗，医疗方案及相关费用均由医疗部门确定核准。阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司主张扣除吴俊梅非医保用药费用，既未明确指出其主张的非医保用药项目亦不能举证证实其与投保人就非医保药品存在有效免赔的约定，故对阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司的该项主张本院不予支持。本案的争议焦点之二是吴俊梅误工费的认定问题。关于误工费的计算标准，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，吴俊梅未满60周岁，因本次交通事故受伤，经一审法院委托天津市天盾法医司法鉴定所评定误工期为180日，一审法院结合该误工期限并按照天津市上一年度居民服务业和其他服务业标准确定其误工费，符合法律规定。阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司主张不支付吴俊梅误工费，事实和法律依据不足，本院不予支持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由阳光财产保险股份有限公司杭州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 璇审判员 张红星审判员 史军锋二〇二一年五月二十一日法官助理常嘉奕书记员沈雪芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；