山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁11民终1503号上诉人（原审原告）：许崇江，男，1976年3月26日出生，汉族，居民，住日照市东港区。委托诉讼代理人：许贞健，山东瀛百汭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：日照市平安劳务有限公司，住所地日照经济技术开发区上海路123号现代创业中心，统一社会信用代码913711007953466299。法定代表人：孙璐，总经理。委托诉讼代理人：韩向晖，女，该公司职工。委托诉讼代理人：秦绪娟，女，该公司职工。上诉人许崇江因与被上诉人日照市平安劳务有限公司（以下简称平安劳务公司）劳动争议一案，不服山东省日照经济技术开发区人民法院(2021)鲁1191民初279号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。许崇江上诉请求：1.撤销一审判决第四项，改判被上诉人支付上诉人停工留薪期工资47875.2元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院适用法律错误。上诉人因第三人侵权造成人身损害，并同时构成工伤。上诉人虽已获得第三人误工费赔偿，但并不影响获得全额停工留薪期工资赔偿。根据《最高人民法院第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》(三)关于侵权纠纷案件的审理10条规定：用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇，用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，上诉人主张的停工留薪期工资应当由被上诉人承担。因此，劳动者因第三人侵权造成人身损害，无论劳动者是否向侵权人提起民事诉讼或获得赔偿，都不影响劳动者提起工伤认定，不影响劳动者获得除医疗费之外的工伤保险待遇。医疗费用是指因治疗工伤而发生的医疗费、护理费、营养费、交通食宿费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际支出费用。实际支出的费用，用人单位承担的工伤保险责任中应当予以扣除。上诉人主张的停工留薪期工资不属于工伤医疗费用范畴，且误工费并非实际支出的医疗费用，停工留薪期工资不能适用填补补偿、“就高”赔偿原则，故误工费不应当从停工留薪期工资中扣除，即使第三人已经支付了误工费，用人单位还是应当全额支付停工留薪期工资。本案中，被上诉人应当按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》中对应的停工留薪期12个月支付工资47875.2元。综上所述，上诉人请求被上诉人支付停工留薪期工资的主张合理合法，不因上诉人已经获得第三人误工费赔偿而受影响，且不适用填补补偿原则，应当由被上诉人全额支付。平安劳务公司辩称，关于停工留薪期工资的诉求，已由造成许崇江交通事故的直接责任人赔付28680元，不应再超额请求支付，请求维持一审判决；同时，请求许崇江依法提供受伤害期间的住院材料原件，包括但不限于病历、发票、用药明细、诊断证明、误工证明、影像胶片及报告单，以及用于保险公司报销所需的其他材料。许崇江向一审法院起诉请求：1.判决许崇江与平安劳务公司于2020年9月2日解除劳动合同；2.判决平安劳务公司支付许崇江一次性伤残补助金43885.6元、一次性工伤医疗补助金54485.8元、一次性伤残就业补助金87177.28元；3.判决平安劳务公司支付停工留薪期工资47875.2元；4.本案诉讼费由平安劳务公司承担。一审法院认定事实：1.2018年1月1日，许崇江与平安劳务公司签订书面劳动合同，合同期限为2018年1月1日至2018年12月31日。2.2018年10月30日16时许，孙成刚驾驶鲁Ｑ×××××号牌重型半挂牵引车在日照凌云海糖厂仓库内倒车刮到厂房内的皮带机上，皮带机刮到正在作业人员许崇江，致许崇江从高空掉落后受伤。许崇江受伤后到日照市人民医院入院治疗，诊断为开放性颅脑损伤重型、创伤性蛛网膜下出血、颅底骨折、创伤性颅内积气等。3.上述事故发生后，许崇江于2018年11月19日向一审法院提起民事诉讼，要求孙成刚等赔偿该事故引起的各项损失230261.03元，一审法院作出（2018）鲁1191民初1688号民事判决书，判决：一、浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交通事故责任强制保险范围内赔偿许崇江医疗费10000元、残疾赔偿金94917.6元、误工费15082.4元，合计120000元，于判决生效后十日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在商业第三者责任保险范围内赔偿许崇江医疗费63389.24元、住院伙食补助费2850元、误工费13597.6元（误工期限180天）、护理费14280元、交通费1500元、营养费1800元，合计97416.84元，于判决生效后十日内付清；三、孙成刚、临沂市荣盛达运输有限公司支付许崇江因诉前财产保全而支出的保全申请费520元，于判决生效后十日内付清；四、驳回许崇江的其他诉讼请求。4.2019年12月16日，日照经济技术开发区人力资源和社会保障局作出日开人社工认字[2019]第231号认定工伤决定书，认定许崇江2018年10月30日的事故伤害构成工伤。2020年6月9日，日照市劳动能力鉴定委员会作出日劳鉴[2020]106号初次鉴定结论书，认定许崇江劳动能力障碍程度为捌级。5.2020年9月30日，日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出日开劳人仲案字[2020]第153号仲裁裁决书，裁决：确认许崇江、平安劳务公司双方于2019年4月30日解除劳动关系；平安劳务公司在裁决生效之日起十日内支付许崇江一次性伤残补助金43885.6元、一次性工伤医疗补助金54485.8元、一次性伤残就业补助金87177.28元；驳回许崇江的其他仲裁请求。一审法院认为，劳动者在工作中因第三人侵权发生工伤的，依据工伤保险的规定可以请求工伤保险经办机构和用人单位支付工伤保险待遇，同时按照侵权责任法的相关规定可以向第三人请求侵权赔偿。许崇江依据侵权责任法的相关规定向第三人请求侵权赔偿后，依据工伤保险的规定请求用人单位支付工伤保险待遇，符合法律规定，一审法院予以支持。关于合同解除问题。依据日照经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出的日开劳人仲案字[2020]第153号仲裁裁决书，认为许崇江自称其受伤后即未到平安劳务公司工作，仲裁机构依据一审法院判决的误工期限，认为许崇江、平安劳务公司双方劳动关系解除时间以2019年4月29日为宜，一审法院认为，鉴于许崇江、平安劳务公司双方在签订的书面劳动合同到期后并未续签劳动合同，且许崇江受伤后即未再为平安劳务公司工作，仲裁机构确认许崇江、平安劳务公司双方劳动关系解除时间为2019年4月29日，较为妥当，一审法院予以采纳。关于一次性伤残补助金43885.6元、一次性工伤医疗补助金54485.8元、一次性伤残就业补助金87177.28元，已为仲裁机构生效裁决确认，且平安劳务公司并未提出异议亦未提出相应证据予以推翻，一审法院对于许崇江主张的一次性伤残补助金43885.6元、一次性工伤医疗补助金54485.8元、一次性伤残就业补助金87177.28元，一审法院予以认可。本案许崇江、平安劳务公司双方争议的问题在于许崇江主张的停工留薪期工资47875.2元，许崇江认为根据其住院诊断证明诊断的创伤性颅内积气对应《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》硬膜下积液S06.8完全对应，主张许崇江停工留薪期12个月。平安劳务公司认为，许崇江在侵权案件纠纷中已获得6个月的误工费，不能再重复主张停工留薪期工资。一审法院认为，工伤保险待遇与第三人侵权赔偿竞合时，合理的裁判规则应充分保障劳动者的权利，使劳动者的损害能够及时全面得到填补，但又要防止其获得意外收益，同时也不能因为有工伤保险而免除侵权人的赔偿责任。针对许崇江、平安劳务公司双方对于停工留薪期是否应予支持的问题，一审法院认为，停工留薪期与误工费均系受到侵害时对受害人的一种停工损失的补偿，是对损失的填补补偿，可以“就高”赔偿，如果允许兼得，则违背了实际损失填补原则，会使受害人因遭受侵害而获得意外收益。具体到本案而言，依据日照市人民医院诊断证明载明许崇江的创伤性颅内积气的疾病编码S06.8与《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》硬膜下积液S06.8完全对应，且许崇江还有其他损伤，故对于许崇江主张停工留薪期为12个月，一审法院予以认可。但依据实际损失填补原则，许崇江已经在侵权案件中获得误工期限180天的误工费28680元，许崇江提供其事故前12个月工资流水，平安劳务公司对此无异议，依据该工资流水，许崇江停工留薪期工资应为3989.6×12个月=47875.2元，扣减其已获得误工费28680元，平安劳务公司还应向许崇江支付停工留薪期工资19195.2元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释第九十三条的规定，判决：一、确认许崇江与平安劳务公司于2019年4月30日解除劳动关系；二、平安劳务公司向许崇江支付一次性伤残补助金43885.6元、一次性伤残就业补助金87177.28元；三、平安劳务公司向许崇江支付一次性工伤医疗补助金54485.8元；四、平安劳务公司向许崇江支付停工留薪期工资19195.2元；上述判决主文二至四项合计金额为204743.88元，平安劳务公司于判决生效之日起十日内一次性支付给许崇江。如果平安劳务公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由平安劳务公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。本案，许崇江主张的停工留薪期工资不属于医疗费用范畴，虽其已通过另案获得误工费赔偿，但仍可以向平安劳务公司主张停工留薪期工资，一审法院按照“就高”赔偿原则从许崇江停工留薪期工资中扣减其已另案获得的误工费赔偿28680元，属于适用法律错误，本院予以纠正。综上所述，许崇江的上诉请求成立，应予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省日照经济技术开发区人民法院(2021)鲁1191民初279号民事判决主文第一、二、三项和案件受理费负担部分；二、变更山东省日照经济技术开发区人民法院(2021)鲁1191民初279号民事判决主文第四项为日照市平安劳务有限公司向许崇江支付停工留薪期工资47875.2元。上述判决主文合计金额为233423.88元，日照市平安劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给许崇江。如果日照市平安劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由被上诉人日照市平安劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年五月十九日法官助理丰收书记员杨晓昀