宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院   民事判决书   （2021）宁0104民初3318号   原告（并案被告）：杨丽，女，1988年10月1日出生，回族，无业，住宁夏回族自治区银川市贺兰县。   委托诉讼代理人：李红鹏，宁夏综义律师事务所律师。   被告（并案原告）：宁夏新丝路商业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区新华东街29号。   法定代表人：刘毅，该公司总经理。   委托诉讼代理人：李婷，宁夏方和圆律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王昊，宁夏方和圆（吴忠）律师事务所律师。   原告杨丽与被告宁夏新丝路商业有限公司（以下简称新丝路公司）劳动争议一案，原告杨丽于2021年1月6日诉至本院，被告新丝路公司于2021年1月5日诉至本院，根据《最高人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，两案经诉前调解后，本院分别于2021年3月1日、2021年3月3日立案受理，因双方当事人是基于同一事实发生的纠纷，故本院依法裁定合并审理。后本院依法适用简易程序，于2021年3月25日公开开庭进行了审理。原告杨丽及其委托诉讼代理人李红鹏，被告宁夏新丝路商业有限公司的委托诉讼代理人李婷、王昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨丽向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告与被告解除劳动关系；2.依法判令被告向原告支付停工留薪期待遇36000元（4500元/月×8个月）；3.依法判令被告向原告支付一次性伤残补助金40500元（4500元/月×9个月）；4.依法判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金40500元（4500元/月×9个月）；5.依法判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金40500元（4500元/月×9个月）；6.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2020年9月18日向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称为兴庆区仲裁委）申请仲裁，兴庆区仲裁委于2020年12月23日作出裁决，原告认为该裁决认定的部分事实有误致使裁决错误。仲裁裁决书认为，“申请人工作不满一个月受伤，无法核算月工资收入，申请人2019年10月28日受伤，故本会参照2018年全区城镇在岗职工平均工资的60%即3919元为计算依据……”，裁决被告依法支付给原告的各项工伤待遇均依据上述标准计算赔付，系错误认定。首先，事发时原告虽在被告公司入职工作不满一个月，但原告入职被告公司时，对自己应聘的岗位及工资待遇均和被告公司人事主管确认过，原告也向仲裁委提交了证据，足以证实原告的工资每月超过4500元，原告主张每月平均工资4500元系客观实际并非虚构。因此原告的工伤待遇应当以原告实际月工资收入标准为计算依据，进行计算赔付。其次，退一步讲本案原告是2020年9月份向兴庆区仲裁委申请仲裁，该委于2020年12月4日开庭审理此案，并于同年12月份作出裁决，应当参照2019年全区城镇在岗职工平均工资，而不是2018年全区城镇在岗职工平均工资的标准计算原告工伤待遇。综上，兴庆区仲裁委裁决本案赔付工伤待遇依据有误，故诉至法院，请求判如所请。   新丝路公司辩称，第一，应驳回原告全部诉讼请求，原告诉请共计6项，其中第2项至第5项已由仲裁前置进行过审理，第一项未经仲裁前置程序，系原告于本次庭审增加的诉请，在仲裁审理阶段，我公司既已提出在未主张劳动关系解除的情形下，原告无权就三个一次性等待遇向被告主张权利，但原告仍未就解除劳动关系一项在仲裁阶段增加仲裁请求，因此原告于本庭中增加的诉请违反法律程序，应当不予支持。同时，根据工伤保险条例及宁夏工伤保险条例相关规定，原告诉请的第2项至第5项均应当以劳动关系解除为前提条件，在前提条件未成就的前提下，仲裁作出要求被告进行赔偿补偿的裁决违反法律规定，原告所主张的事项也没有任何法律依据。第二，原告工资标准已经在原告入职前协商好为月薪3000元。工资证明是原告以办理保险理赔为由，哄骗被告公司员工为其出具，该证明系虚假工资证明，不符合实际情况，不能真实反映原告受伤前的工资水平。原告仅入职17日便受伤，此时尚处在签订书面劳动合同宽限期内，因此原、被告双方未签订书面劳动合同。但原、被告已形成事实劳动关系，双方对于劳动合同内容的事实约定也应当合法有效，与书面劳动合同具有同等法律效力。即使原告的工资构成中还有提成收入及全勤奖等激励性质的奖金，但奖金具有不确定性，并且仅在原告达到奖励标准才能获得，因此原告所称的各种提成收入等无法进行核算，其关于月工资的推算没有任何依据，应当认定原告月工资为3000元。第三，原告月薪3000元，并非无法核算月工资收入的情形，并且原告仅入职17天就不再工作，根据《工伤保险条例》及宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》的规定，原告在停工留薪期内仅维持原工资福利待遇，原告受伤前月工资为3000元，兴庆区仲裁委却以2018年度全区城镇在岗职工平均工资的60%，即3919元为基数计算原告停薪留职期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金没有依据。   新丝路公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告需向并案被告支付一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金27000元、一次性伤残补助金27000元、停工留薪期工资24000元，共计105000元；2.本案诉讼费用由并案被告承担。后新丝路公司变更诉讼请求为：1.判令驳回杨丽的全部仲裁请求；2.本案诉讼费由杨丽承担。事实与理由：杨丽在仲裁阶段未提出解除劳动关系，根据《工伤保险条例》及宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》的有关规定，新丝路公司向杨丽支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的前提应是双方解除劳动关系，然而在杨丽不符合该前提的情况下，兴庆区仲裁委裁决新丝路公司向杨丽支付各项费用137165元违反法律规定。   杨丽辩称，应依法驳回新丝路公司的诉讼请求。第一，新丝路公司陈述的案件事实不属实，杨丽在向兴庆区仲裁委申请仲裁本案时，在该委开庭质证阶段明确向仲裁委当庭提出解除原、被告之间的劳动关系，该委庭审笔录中有明确记载，不存在违反程序诉讼的情形。第二，新丝路公司陈述的杨丽在其公司工作期间工资收入加底薪、提成每月3000元不符合客观事实。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月12日，杨丽入职新丝路公司，岗位为专柜店长，双方未签订书面劳动合同，新丝路公司未给杨丽缴纳工伤保险。2019年10月28日18时30分，杨丽在下班途中发生交通事故受伤，后被送往银川市第一人民医院救治，经诊断为：右侧胫腓骨骨折、右侧锁骨骨折。2019年10月28日至2019年11月20日，杨丽住院治疗23天。2020年1月31日，银川市人力资源和社会保障局作出银人社伤险字［2020］90034号认定工伤决定书，认定杨丽所受事故伤害为工伤。2020年8月17日，银川市劳动能力鉴定委员会确定杨丽伤残等级为九级，无护理依赖，停工留薪期为八个月，自受伤之日起。受伤后，杨丽未再去新丝路公司上班。新丝路公司未向杨丽支付停工留薪期工资。   2019年11月16日，新丝路公司向杨丽发放工资2594.06元。新丝路公司称该数额包含国庆期间的加班费，不能实质证明杨丽的工资标准。2019年12月19日，新丝路公司出具《工资证明》一份，证明载明：“杨丽于2019年10月12日入职，担任购物中心优洛可品牌专柜店长，在我司月平均收入为4500元”。新丝路公司称该证明系杨丽受伤后以发生交通事故需去保险公司理赔为由，要求新丝路公司工作人员为其出具平均月薪4500元的虚假工资证明，双方实际约定月工资为3000元，并向本庭提交微信聊天截图。杨丽对该证据的真实性、合法性、关联性予以认可，对证明目的不认可，认为该证据恰好证实杨丽主张的其在新丝路公司任店长一职，工资保底3000元加100元全勤加店内一个点的总提成，没有任务。杨丽要求开具工资证明时也是根据该标准计算的，新丝路公司也未提出异议，且杨丽系2019年10月12日入职，不存在新丝路公司主张的发放工资中包含加班费。杨丽与新丝路公司工作人员的微信聊天记录显示，其于2019年10月20日向新丝路公司工作人员报备“2019年10月19日，杨丽加班5小时，加班原因36小时不打烊”。   2020年9月18日，杨丽向兴庆区仲裁委申请劳动仲裁，请求新丝路公司：1.支付杨丽医疗费474.18元；2.支付杨丽停工留薪期工资36000元（4500元/月×8个月）；3.支付杨丽一次性伤残补助金40500元（4500元/月×9个月）；4.支付杨丽一次性工伤医疗补助金40500元（4500元/月×9个月）5.支付杨丽一次性伤残就业补助金40500元（4500元/月×9个月）；6.支付杨丽辅助器具费365元。2020年12月14日,兴庆区仲裁委裁决新丝路公司支付杨丽一次性伤残补助金35271元、一次性工伤医疗补助金35271元、一次性伤残就业补助金35271元、停工留薪期工资31352元；驳回杨丽的其他仲裁请求。该裁决审理查明部分载明“受伤后申请人再未到被申请人处上班，现要求解除双方之间的劳动关系。被申请人未给申请人支付停工留薪期工资，未支付相关工伤待遇”。裁决本院认为部分载明“申请人受伤后再未到被申请人处工作，故双方劳动关系已于停工留薪期届满之日起实际解除”。杨丽、新丝路公司均不服该裁决，分别于2021年1月5日、2021年1月6日向本院提交民事起诉状。   审理中，本院依职权调取了涉案劳动仲裁阶段2020年11月9日、2020年12月4日的庭审笔录，2020年12月4日的庭审笔录显示，杨丽系在辩论阶段提出“因申请人至今尚在康复期无法继续工作，当庭要求与被申请人解除劳动关系”。新丝路公司认可笔录的真实性、合法性、关联性，认为两份笔录能证明杨丽未在仲裁阶段提出过增加仲裁请求，解除双方劳动关系；杨丽在辩论阶段提出解除劳动关系，未以明示的方式表达过要求对仲裁请求的增加变更，辩论意见中的陈述不能视为增加诉讼请求，故杨丽无权在诉讼阶段主张一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的赔偿，因不具有解除合同的前提诉请。   本院认为，杨丽与新丝路公司虽未签订书面劳动合同，但双方之间已建立了事实劳动关系，应受相关劳动法律法规调整。杨丽在向兴庆区仲裁委申请仲裁时，要求新丝路公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。按照《工伤保险条例》的规定，只有在职工提出解除合同时，由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，由此可见杨丽的仲裁请求中包含有解除劳动合同的意思，并在辩论阶段明确提出要求解除劳动合同，兴庆区仲裁委亦在裁决书中认定双方劳动关系已于停工留薪期届满之日起实际解除。此外，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”。本案中，杨丽不服仲裁裁决，向人民法院提起诉讼，请求解除劳动合同和支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，杨丽明确增加的解除劳动合同的请求与诉争的劳动争议具有不可分性，也应当合并审理。故对新丝路公司称杨丽解除劳动合同的诉请未经仲裁前置程序的抗辩意见，本院不予采纳。因杨丽受伤后未再去新丝路公司上班，故双方的劳动关系已于停工留薪期满之日起实际解除。   杨丽因交通事故受伤已被确认为工伤。新丝路公司作为用人单位，未为杨丽缴纳工伤保险，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向杨丽支付费用。《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，一次性伤残补助金按9个月的本人工资支付。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。杨丽与新丝路公司未签订书面劳动合同，杨丽工作不满一个月即受伤，杨丽向本庭提交的月平均收入4500元的《工资证明》虽由新丝路公司出具，但该数额系杨丽本人要求书写，且杨丽自认该数额系自己计算，故该证明并不能真实反映杨丽的工资状况。另外，杨丽与新丝路公司工作人员的微信聊天记录显示，杨丽的工资由3000元底薪、全勤奖、提成构成，新丝路公司称向杨丽发放的2594.06元中包含加班费，这与杨丽向新丝路公司工作人员报备加班时长相互印证，故新丝路公司主张应按照月工资3000元计算工伤待遇的抗辩意见，本院不予采纳。关于一次性伤残补助金，本院参照2018年度宁夏回族自治区城镇在岗职工年平均工资78384元的60%补助9个月，应为35272.80元（78384元/年÷12个月×60%×9个月）。工伤职工在救治和恢复治疗阶段实行停工留薪，该期间原工资福利待遇不变，银川市劳动能力鉴定委员会确认原告自发生工伤之日起享受8个月停工留薪期，故新丝路公司应支付杨丽停工留薪期工资31353.60元（78384元/年÷12个月×60%×8个月）。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》规定，工伤职工经鉴定为九级伤残的，职工提出解除劳动关系的，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数、标准为九个月支付。杨丽于2020年9月18日向兴庆区仲裁委申请劳动仲裁，请求新丝路公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，故其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准应当以2019年度宁夏回族自治区城镇在岗职工年平均工资88153元的60%为基数计算，即均为39668.85元（88153元/年÷12个月×60%×9个月）。   综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第六条规定，判决如下：   一、解除杨丽与宁夏新丝路商业有限公司之间的劳动关系；   二、宁夏新丝路商业有限公司于本判决生效之日起十五日内支付杨丽停工留薪期工资31353.60元、一次性伤残补助金35272.80元、一次性工伤医疗补助金39668.85元、一次性伤残就业补助金39668.85元；   三、驳回宁夏新丝路商业有限公司的诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元，并案案件受理费5元，由被告宁夏新丝路商业有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 李潇   二○二一年五月二十四日   法官助理 裴佳   书记员 林敏   附：本案适用的相关法律条文、司法解释   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》   第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。   民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。   民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。   《中华人民共和国劳动法》   第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：   （一）退休；   （二）患病、负伤；   （三）因工伤残或者患职业病；   （四）失业；   （五）生育。   劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。   劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。   劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。   《中华人民共和国社会保险法》   第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。   工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。   第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：   （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；   （二）住院伙食补助费；   （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；   （四）安装配置伤残辅助器具所需费用；   （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；   （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；   （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；   （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；   （九）劳动能力鉴定费。   第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：   （一）治疗工伤期间的工资福利；   （二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；   （三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》   第一条劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁机构作出的裁决，依法提起诉讼的，人民法院应予受理：   （一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；   （二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；   （三）劳动者与用人单位因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或者终止劳动关系经济补偿金发生的纠纷；   （四）劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物发生的纠纷，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续发生的纠纷；   （五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失发生的纠纷；   （六）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险待遇而发生的纠纷；   （七）劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法给予工伤保险待遇发生的纠纷；   （八）劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，要求用人单位支付加付赔偿金发生的纠纷；   （九）因企业自主进行改制发生的纠纷。   第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   履行告知书   负有履行义务的当事人必须依法按期履行本法律文书确定的义务。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。