山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1422号上诉人（原审原告）：王德成，男，1972年2月25日出生，汉族，居民，住莒县。被上诉人（原审被告）：荆培余，男，1953年3月21日出生，汉族，居民，住莒县。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照经济技术开发区秦皇岛路66号，统一社会信用代码91371100793913060M。主要负责人：王峰，经理。委托诉讼代理人：任翠翠，女，公司员工。上诉人王德成因与被上诉人荆培余、阳光财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称阳光财险日照公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院(2021)鲁1122民初983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月29日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王德成上诉请求：依法改判支持上诉人的误工费请求，异议数额5421.6元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，导致错误判决，上诉人系日照龙江食品有限公司职工，本次事故系上诉人下班途中发生。上诉人的月工资为3500元，日工资为116元，上诉人的误工费应当按实际日工资计算。另外补充：上诉人所驾驶的摩托车因交通事故也存在损失，被上诉人应当赔偿。医疗费被上诉人应该全部承担。阳光财险日照公司辩称，一审时上诉人并未主张摩托车车损。事故认定书明确记载上诉人承担本次事故次要责任。医疗费商业险的赔偿应根据事故责任进行赔付。上诉人主张的误工费，无相应的劳动合同，无事故前六个月银行流水及工资单，上诉人主张是该食品公司的员工，但是往上诉人账户打款的是个人，与其主张的事实不符，且该证明一审时并未提供，请法院依法查明。一审法院认定事实：2020年7月13日06时50分许，荆培余驾驶车牌号为鲁Ｌ×××××号牌小型轿车，由东向西沿浮来东路祥泰火龙果合作社北路段，与由西向东的王德成无证驾驶的鲁Ｌ×××××号牌二轮摩托车相撞，致王德成受伤，两车损坏的交通事故。莒县公安局交通警察大队于2020年7月21日做出第3711221202000007181号道路交通事故认定书，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条规定，确定荆培余负主要责任，王德成负次要责任。2020年7月13日至7月29日，王德成在莒县人民医院住院治疗19天，支付医疗费14211.27元；2020年8月17日，在莒县人民医院进行复查，支付门诊费206.16元；2020年10月15日，在莒县人民医院取出骨折内固定装置，支付门诊费419.52元；以上共计支出14836.95元。事故车辆鲁Ｌ×××××号牌小型轿车登记所有人为荆培余，事故发生时由荆培余驾驶。车辆在阳光财险日照公司投保机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任保险100万元，含不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，荆培余驾驶机动车发生交通事故，致王德成受伤的事实清楚，莒县公安局交通警察大队对该事故责任的认定正确，予以采纳。荆培余负事故主要责任，根据案情，其按照70%比例承担事故责任为宜。事故车辆鲁Ｌ×××××号牌小型轿车在阳光财险日照公司投保，阳光财险日照公司应在保险赔偿范围及限额内承担赔偿责任，保险理赔范围以外的损失由荆培余承担。王德成伤情的主要诊断为左足第2、3跖骨骨折，主张误工费以其工资标准计算，但提供的证据不足以证明其收入状况，故按农民家庭人均纯收入70.82元/天计算为宜；其主张营养费，不符合相关规定，不予支持；其他请求符合相关规定。故王德成的损失一审法院核定如下：医疗费14836.95元，住院生活补助费800元（16天×50元），护理费7200元（60天×120元），误工费8498.4元（120天×70.82元），交通费200元，病服费50元，复印费13元，共计31598.35元。综上所述，王德成的诉讼请求部分有理，对有理部分一审法院予以支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六至第十条和《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第二条之规定，判决：一、阳光财险日照公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额及范围内赔偿王德成医疗费10000元，误工费8498.4元，护理费7200元，交通费200元，以上共计25898.4元；二、阳光财险日照公司于判决生效后十日内，在机动车第三者责任保险赔偿范围及限额内，赔偿王德成3980.87元[（医疗费4836.95元+住院生活补助费800元+病服费50元）×70%]；三、荆培余赔偿王德成复印费13元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费742元，减半收取计371元（立案时已减半收取），由王德成负担76元，由阳光财险日照公司负担255元，由荆培余承担40元。二审期间，上诉人提交证据一、日照龙江食品有限公司出具的由总经理卞怀玉、会计贺庆柱签字并加盖公章的证明一份，载明“今有我单位职工王德成，于2020年7月13日早晨6：50因交通事故受伤住院治疗，未能上班工资停发。王德成月工资3500元。2020年6－7月工资因王德成受伤后发放，所以用贺庆柱个人银行卡给予发放。”；证据二、中国邮政储蓄银行股份有限公司莒县支行出具的户名为王德成，账号为62×××68的对账单。证明出事故之前4、5月的工资是单位发放，6、7月的工资是事故发生之后由单位通过贺庆柱的账号发放，证实上诉人的误工损失。该对账单记载，自2020年1月1日至10月21日，部分月份的交易类型为工资，交易金额为3500元。阳光财险日照公司质证后认为，对证据一的证明，无日照龙江食品有限公司出具的工资单，无法证实王德成主张的月工资3500元；证据二的对账单无对方用户名及对方账户，不能证实是否是日照龙江食品有限公司为其发放的工资。请法庭依法认定。对上诉人提交的上述证据，本院认证如下：上诉人提交的该两份证据，可以互相印证上诉人系日照龙江食品有限公司的职工，月工资为3500元的事实，对该两份证据，本院予以确认。二审中，王德成称，其从2019年7月到日照龙江食品有限公司上班，主要从事商品的制冷、冷冻。其工资有时是两个月一发，有时是一月一发，都是打至其在中国邮政储蓄银行股份有限公司莒县支行的银行卡上，每月固定的3500元工资。公司里是一个姓齐的、姓房员工（这两个人的姓名，其手机的通讯录上有，姓齐的是班长，他负责排班）和其三人轮班，每人上24小时，歇48小时，其伤好后现在还在该公司上班。公司主要从事宰杀鸭及冷冻工作，大约300多人，公司地址在莒县，公司大门口朝北，门口放着大理石做的牌子。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。…受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”由此可见，在被侵权人有固定收入时，其误工费应当按照实际减少的收入予以计算。本案，王德成要求阳光财险日照公司、荆培余按其工资收入标准赔偿其误工费，王德成应对其因交通事故实际减少的收入情况提供证据证实。王德成提交的中国邮政储蓄银行股份有限公司莒县支行及上诉人的误工证明，能证实其在2020年7月份发放工资1400元，之后在误工期间未发放工资，故对于王德成的误工损失应按其实际减少的收入计算，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。结合王德成的伤情和公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）规定，一审酌定王德成的误工期为120日并无不当，故对于王德成主张的误工费13920元[120天×116元(3500天÷30天）]，本院予以支持。关于王德成主张的摩托车损失，因其一审未提出主张；其主张的被上诉人应全额赔偿其医疗费的请求，未在上诉期限内提出，上述两项请求，本案均不予处理。综上，因二审期间，上诉人提交新证据，导致案件事实发生变化，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、维持山东省莒县人民法院(2021)鲁1122民初983号民事判决第二、三项及案件受理费部分；二、变更山东省莒县人民法院(2021)鲁1122民初983号民事判决第一项为阳光财产保险股份有限公司日照中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额及范围内赔偿王德成医疗费10000元，误工费13920元，护理费7200元，交通费200元，以上共计31320元；三、驳回王德成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费50元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司日照中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年五月十一日书记员  杨晓昀