河北省赵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0133民初1091号 原告（反诉被告）：盛晓云，男，1974年12月11日生，汉族，住石家庄市桥西区。 委托诉讼代理人：朱京辰，石家庄市赵县民生法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：河北国利交通设施科技有限公司，住所地：石家庄市槐安西路100号紫金大厦2513室。 法定代表人：曹利波。 统一社会信用代码：91130101MA07NQ5YXC。 被告：曹利波，男，1981年12月1日生，汉族，住承德市平泉县。 二被告委托诉讼代理人：史占伟，河北冠宇律师事务所律师。 二被告委托诉讼代理人：赵良，河北冠宇律师事务所律师。 以下称谓均按本诉。 原告盛晓云与被告河北国利交通设施科技有限公司（以下简称国利公司）、被告曹利波建设工程分包合同纠纷一案，本院受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告盛晓云及其委托诉讼代理人朱京辰、被告国利公司、曹利波及二二被告委托诉讼代理人史占伟、赵良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盛晓云向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告支付原告施工费327501.3元，质保金36464.46元；支付违约金36254.85元。合计400220.61元。二、诉讼费、保全费等由被告负担。事实与理由：2017年7月被告河北国利交通设施科技有限公司承揽赵县锦绣华城地下车库地坪项目，2017年9月21日，被告以包工包料方式承包给原告盛晓云，与我方签订《施工协议书》，约定基层底部清理、浇筑混泥土地面、环氧地坪，按实际面积计算每平方米25元；原告进场正式施工，按分区结算，每分区工程全部竣工，经相关部门验收合格后，留5%工程款为质保金，被告支付原告工程款95%，质保期为两年，质保期满后支付给原告总价5%的质保金。合同签订前，2017年6月原告已经进场进行施工，前后实际施工环氧地坪、浇筑混泥土和坡道的总面积为28087.57m，地下车井完成共计235个，施工费总计为729289.25元，2018年3月25日合同项目完工后交付被告使用。原告2017-9-23至2018-3-15日分11次收到被告方工程款项共计401787.95元，剩余工程款327501.03元，被告未付，该工程竣工至今已过了两年质保期，被告应支付合同约定的质保金（729289.25×5%）为36464.46元。支付违约金36254.85元（自2018年3月16日起，以327501.3元为基数计算至实际给付之日至，按同期同类银行利率暂计算至2020月7月1日）计算公式为（839天×0.0475×327501.30元/360天×1.0倍=36254.85元）。经我方多次讨要未果，故请求依法支持我的诉讼请求。原告补充诉讼请求：质保金和违约金不再主张，关于给付的401787.95元，是在合同之内的施工项目，另外给付的25000元，是在合同之外的施工项目，包括幼儿园的地面硬化、地下车井、羽毛球场和两个坡道的施工费。 河北国利交通设施科技有限公司辩称，一、原告承包的锦绣华城南区地下车库地面工程施工质量严重不合格，其诉讼请求不应支持。根据《施工协议书》第八条的约定，因原告施工质量不合格，答辩人有权按已完成工程量的50%结算，答辩人支付给原告的工程款已超出工程总额50%，根据协议约定，原告已收工程款超出50%部分应予返还。二、答辩人已对原告因质量不合格部分的返修损失提出反诉。三、原告施工工程的实际面积未经答辩人确认，而且原告计算施工费用的标准有误，浇筑混凝土地面的单价应按照7元计算，而不是25元，工程项目验收方江苏博林建设工程有限公司2020年8月1日出具证明证实施工面积为23662m2，原告主张施工面积为27387.57m2与事实不符，无证据证实。四、原告认可已收款401787.95元，另漏记了25000元，2018年2月15日答辩人共给付原告50000元，其中25000元是通过银行转账，另外25000元是通过两张信用卡刷卡给付的，原告实际收款应为426787.95元。五、答辩人在合同履行过程中不存在违约行为，不应支付违约金。综上所述，原告的主张事实不清证据不足，其请求依法应予驳回。 曹利波辩称，曹利波系河北国利交通设施科技有限公司的法定代表人，其与原告签订施工协议书的行为系职务行为，相关民事责任应由公司承担，个人不应作为被告列为本案当事人，诉讼主体不适格。原告申请财产保全查封的被告曹立波的账户属于查封对象错误，应予解封。 河北国利交通设施科技有限公司反诉称，一、判令被反诉人赔偿反诉人工程返工损失350000元。二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年9月21日反诉人与被反诉人签订《施工协议书》，将锦绣华城地下车库地面施工以包工包料方式承包给被反诉人，协议约定被反诉人进场正式施工，按分区结算，每分区工程全部竣工，经相关部门验收合格后，留5%工程款为质保金，反诉人支付被反诉人工程款95%，质保期为两年，质保期满后支付给被反诉人总价5%的质保金，合同签订后被反诉人进场施工。工程完工后2018年7月发包方进行工程验收不合格，被反诉人进场维修，但是被反诉人维修后工程仍然存在大量质量问题不能通过发包方验收，2019年1月22日反诉人再次将工程仍然存在严重质量问题的情况告知被反诉人工地负责人殷安群，但被反诉人未按合同约定的期限进行返工、维修，反诉人根据《施工协议书》第五条之约定另行选择施工队伍进行返工，共支出返修工程费用350000元。为了维护自己的合法权益，反诉人依法提出反诉，望法院查清事实支持反诉人的诉讼请求。 原告就国利公司的反诉辩称，反诉人的反诉理由不能成立，在2019年1月15日，反诉人对该工程的质量提出了相关的维修项目，原告在2019年1月15日至1月25日分别派入人员按照反诉人的要求整体进行了修复，由双方在2019年1月26日签字认可，并在当日又给付原告工程款，双方认可的质量问题不存在，因此，反诉理由没有事实依据，不能支持。 原告为证明自己的主张，向本院提交如下证据： 证据1、施工协议书一份，证明2017年9月21日，原被告间签订锦绣华城地下室地面施工合同，合同约定施工价款和支付方式。 证据2、锦绣华城南区地下车库工程量汇总表一份，证明经曹利波签字认可施工面积为：环氧树脂地面面积为24955.33平米，浇筑面积2432.24平方米，坡道面积700平方米。 证据3、施工清单一份，证明附加的幼儿园、地下车井、羽毛球场、坡道的施工面积和施工费及结算情况。 证据4、地下车库的施工图纸，证明原告对地下车库的施工范围及面积，该图纸与工程汇总表相符。 证据5、银行转账记录11笔。共收到被告工程款401787.95元。 二被告的质证意见，对证据1的真实性无异议，证据2上的曹利波的签字是本人签的，但内容有改动，且书证不是原件，对证据2不予认可，证据3没有被告的签字确认，不予认可，证据4并不是原图，与被告的实际施工图纸不一致，不予认可，对证据5的真实性及数额无异议，但2018年12月15日原告的银行对账单有三笔收入，其中一笔25000元是被告曹利波银行转账，另外二笔分别是9942元和14914.5元，是被告通过POS机刷卡付的款，该两笔款刷卡时扣除了手续费，所以原告收到的工程款应加上刷卡给付的25000元，共计426787.95元。 二被告为证明自己的主张，提交如下证据： 证据1、原告与被告曹利波的弟弟曹利新的微信聊天记录，因为曹利新是工地现场负责人。证明被告方通过微信在2018年8月22日将原告施工的工程存在质量问题的情况告知了原告，并且将待维修问题的统计表通过电子文档的方式发送给了原告，原告业已收到上述材料，微信发送的内容还包括部分照片和视频。 证据2、赵县锦绣华城小区南区地下车库环氧地坪待维修问题统计表，该统计表上记录多达96处存在质量问题的位置，并且原告工地的负责人殷安群在该统计表上签字确认并承诺保证修复完成，该统计表殷安群的签字时间为2019年1月22日。 证据3、现场照片12张，证明存在施工质量问题。 证据4、国利公司与宋华的施工协议两份及宋华的收款收据5份，证明宋华受被告的雇佣带领施工队伍进行返工，被告国利公司支出施工费用35万元。 证据5、宋华身份证复印件及宋华2020年8月1日证明一份，证明宋华在2019年3月15日至2019年5月15日止，带人施工返修赵县锦绣华城小区涉案工程10000平方米，单价35元每平方米。 证据6、江苏博林建设工程有限责任公司证明一份，证明江苏博林公司发包给被告的涉案工程面积为23662平方米，返修面积为10000平方米。 证据7、锦绣华城小区南区地下车库平面图一张，证明被告雇佣宋华返修维修环氧地坪的地点及面积。 原告的质证意见：对证据1，我不认可，要求提供手机原始聊天记录。对证据2，殷安群签字的问题我承认。对证据3予以认可，我方也到现场看过，我方于1月25日前进行了维修并进行了回复，回复后曹利波就于1月26日在我方提交的证据2汇总表上签了字，而且表格也是曹利波提供给我的。对证据4、5、6、7的真实性我方均不认可，与本案原告施工的工程没有关系，被告与宋华签订的合同没有原告的签字确认。被告在本案的诉讼期间曾向法院申请，委托鉴定部门对质量问题进行鉴定，但是维修合同无法得到确认，对存在的质量、面积范围无法确定，因此没有受理被告的鉴定申请，所有的行为都是发生在2019年3月份之后，也超出了原、被告签订的施工合同的2年的质保期间，原告自2017年开始施工，到2017年11月开始完工，在2019年1月25日之前，对被告提出的相关质量有问题的部位全部进行了维修处理。被告在2019年1月26日曾对施工面积、质量进行了签字认可，因此被告提供的维修合同及维修费用，原告不认可，也不接受。 经审理查明，2017年9月21日，原告与被告国利公司签订施工协议书，合同内容：“一、工程名称：“锦绣华城”小区。二、工程地点：赵县安济大道与自强路交叉口。第二条：工程承包范围、内容及施工做法。一、除储藏间或甲方（国利公司）另行通知以外的所有地下室地面的施工。二、施工做法：1、环氧地坪施工（厚度不小于2mm，施工流程不少于5遍）。注：按甲方要求位置分区施工。2、50厚-100厚C30混泥土面层随打随亚光。并向地漏找坡不小于0.3%，3、排水篦子的角钢框由甲方制作，乙方（盛晓云）负责安装。4、素水泥浆结合层一遍。5、基层细部清理。（要求清理出原混泥土基层，并且无浮尘）。第三条：工程承包形式、计价方式。一、工程承包形式：包工包料。所有人工费、机械费由乙方负责，混凝土甲方负责运至工地车库边缘，二次运输（泵送费）由乙方负责。混凝土、水泥费用由甲方负责。二、工程计价方式：基层底部清理、浇筑混泥土地面、环氧地坪，按实际面积计算每平方米25元。第四条：施工工期、施工进度计划。一、施工工期：南区1#、2#以南甲方根据施工现场的实际情况，由甲方具体安排、分期分区进行施工、结算。面积以实际发生面积结算。第五条：工程进度款、工程款支付办法：一、乙方进场正式施工，按分区结算，每分区工程全部竣工，经相关部门验收合格后，留5%工程款为质保金，甲方支付乙方工程款95%，质保期为两年，质保期内出现质量问题由乙方负责维修，其工料费由乙方负责。质保期满支付乙方总价5%的质保金（不计利息）。如质保期内出现质量问题甲方通知乙方后，乙方施工人员必须在72小时内达到现场，如超过7日仍未到场甲方有权另择队伍进行维修，其费用在质保金内扣除。第六条：安全事项，人身意外伤害保险。一、施工过程中，各项施工及防护措施严格按国家的“安全操作规程”施工，严禁违章作业，施工中万一出现工伤事故立即采取措施，及时抢救，控制现场，防止事态扩大。二、乙方管理人员必须组织现场施工人员进行三级安全教育和安全施工试卷考核，增强施工工人的安全施工知识和安全意识。施工期间的一切工伤事故所造成的经济损失概由乙方承担，甲方不承担任何责任。三、工人进场施工必须穿公司统一工装，每套工装价格100元/套，费用直接在第一笔付款中扣除，一经发现乙方施工工人未按规定着装，甲方有权对违反公司规定进行100-300元罚款。第七条：工程质量要求。一、工程质量等级：优良。平整度不能超过2mm/2m。二、乙方必须按照施工图纸和国家颁发的有关规定，规范进行施工，不得偷工减料。分部分项，中间验收部分配合甲方、监理单位、相关部门共同验收，如达不到设计要求，甲方有权要求乙方返工，其一切经济损失概由乙方承担。中间验收部分未经验收，乙方擅自进行后续施工，责任由乙方承担。三、隐蔽工程由乙方自检后，通知甲方和监理单位验收，合格后方可进行下一工序施工。乙方未经验收擅自进行后续施工，责任由乙方承担。第八条：双方约定事项。一、乙方必须加强现场管理，确保施工质量，服从监理单位和甲方的管理，对施工质量低劣，管理不到位的，甲方有权责令其退场，按已完成工程量的50%结算，对施工质量好，进度快，现场管理好的甲方可以考虑安排后续工程。二、乙方要就近妥善安排施工工人膳食，不允许任何人在施工现场，住宿区进行自炊。一经发现甲方有权对违反公司规定行为进行处罚。三、施工过程中，乙方必须积极配合本协议外配套工程的施工，与其它工程的施工单位共同做好施工成品保护工作，如因乙方原因造成了损失，乙方必须照价赔偿。四、甲方负责施工用电电源送到乙方施工现场不超过50m范围内，其后配电箱、软电缆、开关、照明等（含材料）由乙方负责，甲方负责将施工用水的主管安装乙方施工现场不超过50m范围内，主管后的用水管网（含材料）由乙方负责。第九条：设计变更事项。1、在施工中如设计图纸需要变更，甲方应书面通知乙方且办理设计变更签证，如乙方已签收设计变更通知单后未按设计变更施工、乙方承担返工损失；如甲方设计变更通知单滞后造成返工的损失由甲方承担。2、设计变更增加工程量的，甲乙双方协商解决，并且办理书面签证。第十条：双方责任和义务。一、甲方责任和义务1、甲方提供乙方材料、设备及工具保管区，乙方应做好现场的封闭管理工作，禁止无关人员进出影响施工质量。2、负责施工现场周边的协调工作。3、按协议条款及时支付工程进度款、工程款。二、乙方责任和义务1、组织一支管理有方的施工队伍、配备质检员，施工员，安全员，材料员配合施工，不得脱岗。2、按施工进度计划保质保量竣工。3、做好施工组织管理，保证施工现场清洁、道路通畅、建筑材料、构配件堆放整齐，做到文明施工，安全施工。4、乙方必须办理人身意外伤害保险。第十一条：工程不准转包，如发现转包，甲方将有权将工程收回，所造成的一切损失由乙方负责。第十二条：其他事项。施工期间无论市场还是国家政策性因素引起工价浮动，甲乙双方均按本协议条款执行，工价不予调整。第十三条：协议履行中如发生争议，双方协商解决，协商不成，可向协议履行地人民法院起诉。第十四条：本协议一式二份，甲乙双方各执一份，均具有同等法律效力。协议双方对于本协议的改动及补充，可另行签订补充协议，但必须以书面形式作出”。上述协议签订后，原告为被告国利公司承建的“锦绣华城”小区地下室地面进行了施工，被告曹利波已支付给原告工程款426787.95元。 另查明，被告国利公司与案外人宋华签订环氧地坪翻修工程施工合同，合同内容：“第一条工程概况。一、工程名称：赵县锦绣华城地下车库环氧地坪修复工程，二、工程地点：赵县安济大道锦绣华城，三、涂装颜色：以现场为准，四、工程面积：以现场实际面积为准，五、施工类型：环氧地坪翻修，六、承包方式：包工包料包验收，七、合同单价：25元/m2，八、总造价：本工程实际造价按实际施工面积结算。第二条工程期限。本工程合同总工期为60天，实际开工日期由甲方提前三天通知乙方；第三条双方责任。一、甲方责任1、合同签定时，甲方应向乙方提供施工图纸或向乙方明确涂装现场规划；2、开工前，保证接通电源到施工场地，并且承担水、电费用；3、开工前，保证涂装区域干燥、无积水或尘土杂质；4、施工期间不安排交叉施工；5、施工现场需相关工程人员进行协调、安排；6、甲方应提供乙方材料、设备及工具的保管区，并做好现场的封闭管理工作，禁止无关人员的进出影响施工质量，如未能达到上述要求，后果由甲方负责；7、按商定的付款条款支付乙方工程款项；8、工程完工三个工作日内组织相关单位程验收，逾期未验收视为合格。二、乙方责任：1、不得将工程转包第三方；2、按照施工设计图纸工艺施工，并保证施工材料合格；3、保证翻修工程质量：涂装表面颜色均匀一致、无分层、无底色泛出；4、必须做到文明、安全施工，严格遵守甲方的规章制度，并接受甲方工程监理的监督和正确的指导；5、因乙方管理不善（如盗窃、损坏等）造成对甲方的经济损失，由乙方全部负担。6、做好未验收完工工程的维护和相应的成品保护工作；7、切实做好保修工作。第四条工程款项结算及支付。一、合同签订后一周内，甲方即付给乙方预付款10000元，大写壹万元整；二、施工进度工程款按周工程量计算，甲方支付乙方周工程款的70%（预付款等比例扣除）。第五条违约责任。一、本工程保修期为12个月（以竣工验收合格之日起计算），在保修期内，由于乙方材料或施工工艺的原因造成质量事故，乙方接到甲方通知的约定时间内应无条件保修；二、双方自签定合约之日起，任何一方不得擅自解除合约，其中一方违约应向另一方赔偿，赔偿额按国家合同法规定执行。第六条竣工验收及验收标准。一、工程完工后，甲方按设计图纸和国家相关的施工规范作为验收标准，验收合格后，双方填写环氧地坪工程验收单，签字生效。二、验收主要依据：按照双方协定的施工工艺程序进行验收。第七条解决合同纠纷的方式：甲、乙双方在履行合同期间发生纠纷，双方可通过协商或协调解决；协商或协调不成的，可向工程所在地人民法院起诉。第八条本合同自签定之日生效，到工程保修期满及结算清所有工程款之日自然失效。2019年3月10日，案外人宋华为被告国利公司出具收条，收到被告国利公司地下车库环氧地坪翻修预付款现金10000元，2019年3月15日，案外人宋华为被告国利公司出具收条，收到被告国利公司地下车库地坪翻修材料费100000元，2019年4月5日，案外人宋华为被告国利公司出具收条，收到国利公司环氧地坪翻修工程费85000元，2019年5月10日，案外人宋华为被告国利公司出具收条，收到国利公司环氧地坪翻修工程费60000元，2020年6月1日，案外人宋华为被告国利公司出具收条，收到国利公司环氧地坪翻修工程质保金95000元，以上共计350000元，庭审时，案外人宋华作为证人出庭作证。 本院认为，原告与被告国利公司签订的施工协议书，系当事人真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人应按合同约定全面履行合同义务。合同约定按实际面积计算每平方米25元，原告向本院提交的锦绣华城南区地下车库工程量汇总表系复印件，被告只认可该复印件上“工作量以甲方结算实际工作量为准，曹利波，2019年1月26日”字样系被告曹利波所书写，其他内容均不认可，故原告提交的工程量汇总表所载工程量，本院不予采信。被告对此工程量记载不认可，原告又无其他证据证明工程量的具体数额，但被告向法院提交了2020年8月1日项目验收方江苏博林建设工程有限公司的证明，工程环氧地坪含浇筑施工面积23662平方米，故本院酌定原告的工程量为23662平方米，工程合计价款591550元，被告已支付426787.95元，尚欠164762.05元。被告曹利波系被告国利公司的法定代表人，被告国利公司非一人独资公司，故被告曹利波对被告国利公司的债务不承担偿还责任。关于被告国利公司的反诉请求，虽然被告国利公司提交了与案外人的“环氧地坪翻修工程施工合同”，但该合同没有签订时间，没有施工过程，工程款35万元的支付均是现金，且被告方向本院提交了地下车库照片12张，用以证明原告施工的工程存在大量质量问题，但该照片拍摄于本案诉讼期间，被告又称宋华已按翻修合同进行了修复，被告的陈述自相矛盾，故本院对被告提交的证据不予采信，被告的反诉请求无事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告河北国利交通设施科技有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内给付原告盛晓云工程款164762.05元； 二、驳回原告盛晓云其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告河北国利交通设施科技有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7304元，由原告盛晓云负担4098元，被告河北国利交通设施科技有限公司负担3006元，反诉费6550元由反诉原告河北国利交通设施科技有限公司负担，保全费2620元由原告河北国利交通设施科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。上诉状及相关材料向本院诉讼服务中心材料收转窗口递交，或邮寄至本院诉讼服务中心（邮寄地址：河北省石家庄市赵县，邮编：051530，收件人：材料收转窗口）。 上诉案件受理费应当在上诉期限届满之日起7日内预交，（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期未交也未提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  邢洪波 人民陪审员  张英朝 人民陪审员  刘永梅 二〇二一年五月二十四日 法官 助理  张笑曲 书 记 员  王海霞