内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院   行政判决书   （2021）内08行终17号   上诉人（原审原告）临河明鑫幸福院。   法定代表人徐某1，院长。   委托代理人付某，内蒙古希伦律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）巴彦淖尔市临河区房屋征收和管理局。   法定代表人徐某2，局长。   出庭应诉行政机关负责人梅利兵，副局长。   委托代理人杨某，该局工作人员。   原审第三人内蒙古虹美房地产开发有限公司。   法定代表人陈某。   上诉人临河明鑫幸福院诉巴彦淖尔市临河区房屋征收和管理局房屋征收补偿一案，不服巴彦淖尔市临河区人民法院（2020）内0802行初67号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人临河明鑫幸福院（以下简称明鑫幸福院）的委托代理人付某，被上诉人巴彦淖尔市临河区房屋征收和管理局（以下简称临河区征收局）负责人梅利兵和委托代理人杨某，原审第三人内蒙古虹美房地产开发有限公司（以下简称虹美公司）法定代表人陈某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   一审法院经审理查明，因临河区房屋建设需要，临河区政府决定对临河区光辉路东、万丰街南、建设路西、曙光街北房屋进行征收，明鑫幸福院的房屋位于前述征收范围。2016年12月16日，明鑫幸福院（乙方）、临河区征收局（甲方）就乙方房屋征收补偿安置达成国有土地上房屋征收补偿安置协议，相关内容为：对乙方位于上述征收范围房屋进行征收，补偿金额总计5122429元。甲方提供虹美嘉园A1-103铺、B5C5-104铺、B5-1-1801号房、B5-1-1803号房为安置房，产权调换的安置房价值为6628630元。被征收房屋与产权调换安置房屋差价金额1506201元，由乙方于2016年12月13日前向甲方支付。乙方选择自行过渡，由甲方提供周转房过渡安置。乙方应在2017年4月1日前将被征收房屋腾空交付甲方拆除。甲方保证乙方能按时回迁，逾期不能回迁的，甲方按本协议约定的临时安置补助费的2倍向乙方支付临时安置补助费。协议中未约定过渡期。此次《征收补偿方案》相关内容为：第五条第（五）项：“产权调换房交付时间：自协议期之日起24个月内。具体时间在回迁安置协议中明确。”协议签订后，明鑫幸福院向临河区征收局交付被拆迁房屋。作为回迁房承建方的虹美公司于2017年6月26日向明鑫幸福院交付A1-103铺，于2018年1月31日交付B5-1-1801、B5-1-1803号房、B5C5-104铺。2018年4月，虹美公司发现其中B5C5-104铺交付错误，同时告知明鑫幸福院并要求更换，明鑫幸福院因其已交暖费、物业费问题拒绝退还错误交付的房屋，致B5C5-104铺于2019年7月25日才完成交付，同时明鑫幸福院退还虹美公司错误交付的房屋。明鑫幸福院诉讼请求：临河区征收局履行补偿安置协议，支付临时安置补助费325160.75元。   一审法院经审理认为，本案明鑫幸福院、临河区征收局所签国有土地上房屋征收补偿安置协议系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应依约主张权利。明鑫幸福院认为临河区征收局应从其交付被征收房屋起按2倍承担临时安置补助费，对此认为，协议未约定过渡期，临河区征收局是否逾期交房需结合补偿方案予以确定，方案承诺产权调换房屋交付时间为自协议期之日起24个月内。据此，临河区征收局交付回迁安置房的期限为明鑫幸福院、临河区征收局签订协议之日起24个月内。2016年12月16日，明鑫幸福院、临河区征收局签订国有土地上房屋征收补偿安置协议，虹美公司于2017年6月26日交付A1-103铺，于2018年1月31日交付B5-1-1801号房、B5-1-1803号房、B5C5-104铺。其中B5C5-104铺虽交付错误，虹美公司于2018年4月发现后即及时要求明鑫幸福院更换，因明鑫幸福院拒绝致该商铺未按期限交付，责任应由明鑫幸福院承担。综上，四套回迁房其中三套均按期交付，另外一套未按期交付不可归责于临河区征收局，故明鑫幸福院诉讼请求无事实依据，不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：驳回明鑫幸福院的诉讼请求。案件受理费50元由明鑫幸福院负担。   上诉人明鑫幸福院不服上述行政判决，向本院提起上诉称:一、明鑫幸福院与临河区征收局签订的国有土地上房屋征收补偿安置协议合法有效，协议中对房屋补偿方式产权调换房屋的房号以及逾期安置的违约责任均作出了明确约定，临河区征收局应按照协议履行义务。二、征收补偿协议第二条第二项约定：临河区征收局提供虹美嘉园A1-103铺、B5C5-104铺、B5-1-1801、B5-1-1803安置房，房屋号103铺、104铺、1801、1803，建筑面积597.6平米、253.45平米、125.86平米、114.88平米的现房。所谓现房就是当时已经存在且能够交付入住不存在过渡期间的房屋。第四条约定：临河区执法局保证明鑫幸福院能按期回迁，逾期按协议约定的2倍支付乙方临时安置补助费。根据有约定按约定，没有约定按法定的原则，约定的交付的是现房，临河区执法局应当在明鑫幸福院将被征收房屋交付之日交付回迁房屋，否则应当按照协议约定2倍向上诉人加付临时安置补助费。另外，临河区政府就此次征收作出的《征收补偿方案》第五条第（五）项规定的“产权调换房交付时间：自协议期之日起24个月内。具体时间在回迁安置协议中明确”。该24个月是指产权调换房屋交付的最长时间，而非临时安置补助费的免责期间。也就是如果双方没有在回迁安置协议中明确回迁房交付时间，征收人必须在24个月将回迁房交付给被征收人，并不意味着此期间征收人不需要被征收人支付临时安置补助费，只是不需要2倍支付，如果超过24个月则协议2倍支付临时安置补助费。同时，《内蒙古自治区国有土地上房屋征收补偿条例》第三十五条第二款规定“选择产权调换的，产权调换房屋交付前，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置补助费”、《征收补偿方案》第二条第（三）项规定“临时安置补助费：选择产权调换的，自签订补偿协议之日起，补偿至产权调换房屋交付之日止”，这就证明了即使双方没有在回迁协议中明确约定具体的回迁房屋交付时间，征收人也应当支付被征收人临时安置补助费，标准应当按照当地政府就此次《征收补偿方案》执行。临河区征收局未按约定交付现房，虹美公司于2017年3月7日出具承诺书，承诺在2017年7月之前全部交付使用，后于2017年6月26日交付A1-103铺，2018年1月31日才将B5-1-1801、B5-1-1803交付，B5C5-104铺因虹美公司原因于2019年7月24日才交付。无论是协议约定的现房，还是虹美公司承诺的期限，均没有如约履行，临河区征收局应支付325160.75元临时安置补助费，住宅按建筑面积每平米10元、商业门点按每平米18元计算，2017年4月1日将被征收房屋交付征收人，按产权调换房屋的面积计算，明鑫幸福院产权登记的性质为经营和办公，属于商业，应按每月每平米36元计算，回迁房面积合计1091.79平米，被征收房屋建筑面积872.93平米，房屋建筑面积占回迁房面积的系数为79.954%，其中：B5-1-1801（125.86㎡×79.954%）×10个月×36元﹦36226.83元，B5-1-1803（114.88㎡×79.954%）×10个月×36元﹦33066.41元，B5C5-104铺（253.45㎡×79.954%）×28个月×36元﹦204264.56元，A1-103铺（597.6㎡×79.954%）×3个月×36元﹦51602.95元，合计325160.75元。虹美公司于2018年交付一套商铺，又称交错了，B5C5-104铺是另一套商铺，该商铺2018年6月21日查看时不具备交付条件，直至2019年7月25日才正式交付B5C5-104铺，并签订交付协议，交付错误的责任在临河区征收局及虹美公司，B5C5-104铺交付时间应计算至2019年7月25日。上诉请求：撤销一审判决，改判临河区征收局支付明鑫幸福院临时安置补助费325160.75元。   被上诉人临河区征收局答辩称：临河区征收局于2016年12月16日所签国有土地上房屋征收补偿安置协议是双方真实意思表示，且内容合法有效，协议只约定给明鑫幸福院房屋补偿款、被补偿房屋差价、奖金、搬迁费、停业损失，并没有约定临时安置补助费，也未约定过渡期，应属明鑫幸福院自愿放弃临时安置补助费。《征收补偿方案》承诺产权调换房屋交付时间为自协议期之日起24个月内，回迁房是在24个月内交付，B5C5-104铺是因为明鑫幸福院不办理领房手续，导致2019年7月25日才交付，责任在明鑫幸福院，要求补偿325160.75元临时安置补助费，没有事实和法律依据，应驳回上诉请求。   原审第三人虹美公司述称：国有土地上房屋征收补偿安置协议是明鑫幸福院和临河区征收局签订的，该协议约定的权利义务与虹美公司无关，协议未约定过渡期，一审判决根据此次《征收补偿方案》规定，产权调换房屋交付时间为自协议期之日起24个月内予以确认，事实清楚，证据确实充分；虹美公司交付房屋设计和要求更换商铺设计均未超过24个月，临河区征收局不存在向明鑫幸福院支付临时安置补助费的义务。B5C5-104铺虽交付错误，虹美公司于2018年4月发现后即时要求明鑫幸福院更换，明鑫幸福院以已交暖气费、物业费等问题拒绝退还错误交付的房屋，导致B5C5-104铺于2019年7月25日才完成交付，责任在明鑫幸福院。另外，B5C5-104铺交付错误是否给明鑫幸福院造成损失，以及过错方等问题均不属于本案行政诉讼的审理范围，一审判决驳回诉讼请求正确，请求驳回上诉请求。   二审查明的事实及对证据的认定与一审一致，本院予以确认。   本院认为，因本案是行政协议案件，审理的是合同纠纷，在合同有约定的情况下，应当按照约定进行认定，对约定内容和法定内容不一致的应当视为当事人自愿放弃相关权利。在本案审理的协议中对回迁房的过渡方式约定为自行过渡，在约定临时安置补助费一栏中被勾划掉，在回迁人明知的情况下视为其同意放弃安置补助费。案涉协议没有约定提供回迁房的交付时间，参考该项目征收补偿方案第五条第（五）项：“产权调换房交付时间：自协议期之日起24个月内。具体时间在回迁安置协议中明确”的规定，产权调换房交付时间为协议之日起24个月内，一审按此计算合情合理。本案所涉三套房屋全部在24个月内交付，B5C5-104铺因交付错误，虹美公司于2018年4月发现后，即时要求明鑫幸福院更换房屋，并向明鑫幸福院予以交付，此时未超过24个月；B5C5-104铺于2019年7月25日交付，明鑫幸福院主张交付时房屋不符合交付条件，导致延期收房，但未提供证据予以证实，不予支持。综上，明鑫幸福院的上诉请求及事实理由不能成立，本院不予支持。一审判决驳回明鑫幸福院诉讼请求并无不当。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费50元，由上诉人临河明鑫幸福院负担。   本判决为终审判决。   审判长 苏婉春   审判员 刘宏强   审判员 李元军   二○二一年五月十日   书记员 柳成瑶   附：本判决适用的法律   《中华人民共和国行政诉讼法》   第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，判决或者裁定驳回上诉、维持原判决、裁定；