山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁15民终1942号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司。住所地：聊城市昌润北路与兴华西路西南角的临街商务楼1-2层。 负责人：李**，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈英帅，山东群创律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙泽强，山东群创律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：牛茂华，男，1962年1月15日出生，汉族，农民，住莘县。 委托诉讼代理人:刘云峰，河南尊严律师事务所律师。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称中国大地财险）因与被上诉人牛茂华机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院（2020）鲁1521民初4754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 中国大地财险上诉请求：依法改判上诉人向被上诉人支付赔偿款203179.2元（相较于一审判决认定的残疾赔偿金相差186247.6元），一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：现有证据不能证明被上诉人构成七级伤残，一审法院按照36%的比例认定伤残赔偿比例明显错误。一审法院认定伤残赔偿比例的依据为德衡司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，认定牛茂华右侧肢体肌力四级构成七级伤残，但鉴定报告中并未附加具体的影像资料，也没有能够显示肌力伤残的肌电图或者神经电生理检查报告等能够证明鉴定结论有效的相关证据，其鉴定依据不足以认定牛茂华构成七级伤残。在上诉人提出要求德衡司法鉴定所出庭说明情况并将鉴定所依据的影像资料提交质证的前提下，德衡司法鉴定所仅仅出具了一份说明且未出示相应影像资料。司法鉴定意见仅是一份参考资料，在上诉人有证据、有理由提出异议的前提下，该意见不能作为认定案件事实的有效证据。 被上诉人牛茂华辩称：一审判决认定事实清楚，判决结果合理合法，一审中主审法官已告知上诉人对鉴定意见是否重新鉴定，并给上诉人留出了一定期限，上诉人在期限内没有申请重新鉴定，该鉴定意见由上诉人与被上诉人共同委托出具的鉴定结果，应该作为判决依据，上诉人陈述的事实没有任何证据予以证实，不能推翻该鉴定意见。 牛茂华向一审法院起诉请求：1.依法赔偿原告伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院补助费、精神抚慰金、鉴定费等共计509862.76元。2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定：2020年3月31日6时50分许，王永华驾驶鲁ＰＧＤ922小型面包车沿子路堤—斗虎店路由东向西行驶至东时，与前方顺向行驶的牛茂华骑行的二轮电动车发生追尾碰撞，造成两车损坏，牛茂华受伤。聊城市公安局交通巡逻警察支队阳谷大队出具道路交通事故认定书，认定王永华承担事故的全部责任，牛茂华不承担事故的责任。鲁ＰＧＤ922小型面包车在中国大地财险投保了交强险及商业三者险（100万元），且有不计免赔，事故发生在保险期间。牛茂华受伤后在阳谷县中医医院住院治疗21天，后转入聊城市脑科医院住院治疗59天。牛茂华住院期间于2020年4月30日至2020年6月19日由聊城经济技术开发区永安家政服务中心护工王淑勤、丁玉敏护理50天，牛茂华因聘用护工支出护理费21340元，其余时间由家属臧秀丽、牛传福护理，臧秀丽、牛传福系农村居民。（2020）鲁1521民初2343号民事判决书已判决中国大地财险赔偿牛茂华医疗费、病历复印费共计227861元。山东德衡司法鉴定所于2020年11月19日出具司法鉴定意见书：牛茂华道路交通事故致颅脑多发损伤遗留偏瘫，右侧肢体肌力ＩＶ级、胸7、12椎体压缩性骨折、腰椎横突多发骨折并遗留腰部活动部分受限及左侧第3、4、5、7一12肋骨骨折分别构成七级伤残、九级伤残、十级伤残、十级伤残；误工时间拟为自损伤之日起至定残日前一日（共计233日）；护理时间拟为伤后150日，其中住院期间护理人数拟为2人，余时间护理人数拟为1人；营养时间拟为伤后150日；后续治疗费用评定依据不足。牛茂华支出鉴定费3100元。 一审法院认为，王永华承担事故的全部责任，事故车辆在中国大地财险投保了交强险及商业三者险。牛茂华的损失，先由中国大地财险在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由中国大地财险在商业三者险合同限额内承担赔偿责任。核定各项损失如下：1.住院伙食补助费：2400元；2.营养费：4500元；3.误工费：19203.86元；4.护理费：32054.60元，护理费主要是指护理人员因护理导致误工而实际减少的收入，牛茂华主张按照236.13元/天的标准计算牛传福的护理费，因其提交的证据不充分，故认定按照牛传福的户籍性质即农村居民的标准予以计算；5.残疾赔偿金：389426.80元；6.精神损害抚慰金酌情认定：6000元；7.交通费酌情认定：1000元；8.鉴定费：3100元。以上各项损失共计457685.26元。牛茂华的损失，由中国大地财险在交强险责任限额内赔偿牛茂华误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计110000元；在商业三者险合同限额内赔偿牛茂华各项损失共计344585.26元。鉴定费，因牛茂华撤回对王永华的诉讼，系其对自己权利的自由处分，予以准许，故鉴定费应由牛茂华自行承担。原审法院依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千二百零八条、第一千二百一十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十三条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告牛茂华误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计110000元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险合同限额内赔偿原告牛茂华各项损失共计344585.26元；三、驳回原告牛茂华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8899元，由原告牛茂华负担965元，由被告中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担7934元（原告已预交，由被告连同上列应付款项一并支付予原告）。 本院二审审理查明的事实与原审一致。 本院认为，根据诉辩双方主张，本案争议焦点为山东德衡司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定牛茂华右侧肢体肌力四级构成七级伤残能否作为定案依据。根据一审法院查明的事实，一审期间，中国大地财险申请鉴定人员出庭作证，一审法院经与法院司法技术科、中国大地财险及山东德衡司法鉴定所沟通，鉴定所于2021年1月13日针对中国大地财险提出的问题，出具“关于德衡司鉴所[2020]临鉴字第405号牛茂华司法鉴定意见书的说明”，说明中记载“司法鉴定所出具牛茂华鉴定书中已附相应影像学资料照片，鉴定意见合理、公正”等内容，并且该说明已经双方质证，因此一审法院根据山东德衡司法鉴定所的司法鉴定意见书认定牛茂华右侧肢体肌力四级构成七级伤残并无不当。上诉人中国大地财险的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4025元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司聊城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡洪建 审 判 员 王亚利 审 判 员 李令庆 二〇二一年五月十一日 法官助理 张 燕 书 记 员 李国枢