湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终5329号上诉人（原审原告）：湖南耀光物流有限责任公司，住所地湖南省长沙市开福区青竹湖街道金盆丘安置小区****房。法定代表人：易啸天，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾繁荣，湖南怀治律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢学良，男，1995年9月5日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：罗庚春，湖南天地人律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆媛媛，湖南天地人律师事务所律师。上诉人湖南耀光物流有限责任公司（以下简称耀光公司）因与被上诉人谢学良劳动争议一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院（2021）湘0105民初67号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月9日依法受理，并组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。耀光公司上诉请求：一、依法撤销湖南省长沙市开福区人民法院（2021）湘0105民初67号民事判决；二、本案诉讼费由谢学良承担。事实与理由：一、耀光公司与谢学良之间的劳动关系尚未解除，依法不应向谢学良支付一次性伤残医疗补助金55000元、一次性伤残就业补助金55000元。二、谢学良对遭受工伤事故有重大过错，应当减轻耀光公司的责任。综上，请求二审法院依法改判。谢学良答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。耀光公司向一审法院提出诉讼请求：一、判令耀光公司不予支付谢学良伤残补助金60,500元、医疗补助金55,000元、一次性伤残就业补助金55,000元：二、判令耀光公司不予支付谢学良停工留薪期工资33,000元、护理费7,150元；三、判令耀光公司不予支付谢学良医疗费67,069.16元；四、判令谢学良承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2018年10月12日，谢学良入职耀光公司处，担任叉车司机，负责装卸货物，双方签订了书面《劳动合同》，该合同约定：试用期自2018年10月12日至2018年11月11日，合同期限至2019年11月17日止；谢学良试用期月保底工资标准为1,960元，绩效370元，全勤奖800元，伙食补助500元，加班补助500元，综合工资为5,000元；试用期满保底1,960元，绩效870元，全勤奖800元，伙食补助500元，加班补助500元，综合工资为5,500元。2019年1月6日上午十点左右，谢学良在开福区青竹湖路安得仓库进行卸货作业时不慎被叉车撞到压伤左腿。同日，谢学良被送往浏阳骨伤科医院住院治疗，诊断为：左内、后踝骨折并踝关节半脱位、胫腓骨下关节脱位、内踝皮肤擦伤。2019年1月10日，谢学良转至益阳市中心医院住院治疗，并于2019年2月25日出院。2020年5月9日，谢学良入住益阳市中心医院实施内固定拆除术，并于2020年5月14日出院。谢学良合计住院天数为55天，住院医疗费合计96,569.16元，耀光公司已支付医疗费29,500元，耀光公司为谢学良购买了商业保险，由保险公司向耀光公司支付了65,570.79元。2019年12月26日，长沙市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定谢学良所受事故伤害为工伤。2020年8月13日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，经鉴定谢学良伤残等级为捌级，谢学良支付劳动能力鉴定费200元。此后，谢学良向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。在劳动仲裁过程中，谢学良认可耀光公司支付了试用期工资5,000元。2018年11月12日至2019年1月6日工资未支付，谢学良仅向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会主张了2018年12月12日至2019年1月6日的工资。长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月19日作出开劳人仲字（2020）第787号裁决：一、耀光公司支付谢学良一次性伤残补助金60,500元、一次性工伤医疗补助金55,000元、一次性伤残就业补助金55,000元；二、耀光公司支付谢学良停工留薪期工资33,000元；三、耀光公司支付谢学良住院伙食补助费550元、鉴定费200元、护理费7,150元；四、耀光公司支付谢学良2018年12月12日至2019年1月6日的工资4,551.72元；五、耀光公司支付谢学良医疗费67,069.16元；六、驳回谢学良的其他仲裁请求。耀光公司收到上述裁决书后，不服该裁决，遂诉至一审法院。另查明，耀光公司未为谢学良缴纳工伤保险。谢学良受伤后亦未在耀光公司处工作。一审法院认为，一、关于耀光公司是否应当承担工伤保险责任的认定。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。该案中，耀光公司未为谢学良缴纳工伤保险，应当承担工伤保险责任。二、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的认定。根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第三款规定“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资”。该案中，谢学良伤残等级为捌级，谢学良工资标准为5,500元/月，应享有的一次性伤残补助金为60,500元（5,500元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金为55,000元（5,500元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金为55,000元（5,500元/月×10个月）。耀光公司主张双方劳动关系并未解除，其暂时不应当向谢学良支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金。谢学良在受伤后未在耀光公司处工作，耀光公司亦未提交证据证明其在谢学良受伤后，曾要求谢学良来上班，亦未向谢学良发放过工资，结合耀光公司的主张，故一审法院认定双方劳动关系已于谢学良出院时解除，即2019年2月25日。对耀光公司的该项主张，一审法院不予支持。三、关于停工留薪期工资的认定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接收工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。该案中，长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会结合谢学良住院时间、伤残等级，酌定谢学良停工留薪期为6个月，并无不妥。耀光公司应当支付谢学良停工留薪期工资33,000元（5,500元/月×6个月）。四、关于住院伙食补助费、鉴定费、交通费的认定。长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会依据《湖南省工伤职工住院医疗伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》，认定住院伙食补助应为10元/天，谢学良住院时间为55天，住院伙食补助费应为550元，一审法院予以认可。根据《湖南省工伤职工住院医疗伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》，经批准到外地就医的，可以按照规定报销交通费。该案中，长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会结合谢学良异地就医的事实，酌定耀光公司应支付谢学良交通费500元，亦并无不妥。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条的规定，鉴定费属于工伤保险待遇的范围。耀光公司应当支付劳动能力鉴定费用200元。五、关于护理费的认定。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。谢学良工伤住院期间，耀光公司应当安排人员护理，但未安排人员护理。一审法院根据2019年度湖南省城镇私营单位其他服务业从业人员年平均工资标准进行计算为5,960元（39,552元÷365天×55天）。六、关于医疗费的认定。该案中，谢学良为治疗工伤共产生医疗费96,569.16元。除去耀光公司已支付的29,500元及保险公司支付的65,570.79元医疗费外，对于谢学良自行支付医疗费1,498.37元，耀光公司应向谢学良支付。七、关于年休假工资、赔偿金的认定。该案中，谢学良在职时间不满一年，不符合享受年休假的法定条件，故耀光公司不应向谢学良支付年休假工资。现谢学良已向耀光公司主张解除劳动关系的一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇责任，且谢学良并无证据证明耀光公司违法解除与其的劳动关系，故耀光公司不应向谢学良支付赔偿金。八、关于工资的认定。谢学良仲裁请求耀光公司支付2018年12月12日至2019年1月6日期间的工资，按照双方签订的劳动合同，谢学良月工资标准为5,500元，故耀光公司应支付谢学良2018年12月12日起至2019年1月6日的工资为4,551.72元（5,500元÷21.75天×18天）。耀光公司对此并无异议，一审法院予以认可。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条之规定，判决：一、耀光公司于该判决生效之日起十五日内向谢学良支付一次性伤残补助金60,500元、一次性工伤医疗补助金55,000元、一次性伤残就业补助金55,000元；二、耀光公司于该判决生效之日起十五日内向谢学良支付停工留薪期工资33,000元；三、耀光公司于该判决生效之日起十五日内向谢学良支付住院伙食补助费550元、鉴定费200元、交通费500元、护理费5,960元；四、耀光公司于该判决生效之日起十五日内谢学良支付2018年12月12日至2019年1月6日期间的工资4,551.72元；五、耀光公司于该判决生效之日起十五日内向谢学良支付医疗费1,498.37元；六、驳回耀光公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由耀光公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为耀光公司是否应当支付谢学良一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（二）规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据上述规定，劳动者在受工伤后，可主动提出解除劳动关系，无需征得用人单位的同意，进而获取相应的工伤保险待遇。本案中，谢学良自受伤后未再前往耀光公司工作，其以行为表明要求解除与耀光公司的劳动关系，故可以依法主张一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金。因耀光公司未依法为谢学良购买工伤保险，故应由耀光公司向谢学良支付一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金。耀光公司以双方劳动关系尚未解除为由，要求不予支付上述补助金，无事实依据，本院不予支持。另，耀光公司上诉称谢学良就此次事故的发生存在过错，应当减轻耀光公司的责任。本院认为，工伤不存在责任划分，属于工伤的，劳动者可依照法定程序申报工伤并获取相应的工伤保险待遇。本案中，谢学良所受伤害已被相关部门认定为工伤，其可向耀光公司主张工伤保险待遇，谢学良是否存在过错，不能成为耀光公司能否减轻责任的法定依据。耀光公司的该项上诉理由，无法律依据，本院不予采信。综上所述，耀光公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖南耀光物流有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年五月二十四日书记员  邓宁星附该案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。