湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终3738号上诉人（原审被告）：孙永洲，男，1979年8月27日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。委托诉讼代理人：李宁，湖南省湘军麓和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国石油运输有限公司湖南分公司，住湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路二段**中国石油大厦**。负责人：王捍东，总经理。委托诉讼代理人：刘志远，湖南言顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴卓，湖南言顺律师事务所律师。上诉人孙永洲因与被上诉人中国石油运输有限公司湖南分公司（以下简称中石油公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初9142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案受理，并依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。孙永洲上诉请求，一、撤销一审判决，依法改判中石油公司支付孙永洲一次性伤残就业补助金52019.4元；二、本案诉讼费由中石油公司承担。事实与理由：一审判决适用法律错误，中石油公司应当按照孙永洲被违法解除劳动合同前12个月平均工资，向孙永洲支付一次性伤残就业补助金52019.4元,应改判中石油公司按照孙永洲被违法解除劳动合同前的12个月平均工资，向孙永洲支付一次性伤残就业补助金52019.4元（8669.9元/月×6月），请求二审法院予以支持。中石油公司辩称，依据《工伤保险条例》第六十四条法规定，孙永洲一次性伤残就业补助金的计算标准，应当是按照职工受伤前的12月工资为准。中石油公司向一审法院起诉请求，1、请求判令中石油公司无需向孙永洲支付一次性伤残就业补助金52019.4元；2、本案所有诉讼费用由孙永洲承担。一审法院认定，孙永洲于2015年2月1日入职中石油公司处工作，同日与中石油公司签订固定期限劳动合同，合同期限自2015年2月1日至2018年1月31日，合同约定孙永洲从事驾驶员（押运员）岗位工作，合同第三十九条约定合同附件包括《中国石油天然气运输公司员工手册》。该合同期满后，该合同期满后，孙永洲与中石油公司再次签订固定期限劳动合同，合同期限为2018年2月1日至2023年1月31日，合同约定孙永洲为驾驶员（押运员）岗位工作，合同第三十九条约定合同附件包括《中国石油天然气运输公司员工手册》。2016年12月10日，孙永洲在工作中受伤，于2017年9月6日，孙永洲经长沙市人力资源与社会保障局认定为工伤于2018年1月15日经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级。2019年9月9日下午18时11分，孙永洲与同事王晖在岳阳康王加油站内加油时为其他货车加油套现。2019年10月18日，中石油公司相关负责人对孙永洲进行约谈，在谈话过程中孙永洲认可自己与同事王晖利用中石油公司加油卡为其他货车进行加油套现。同日，中石油公司就孙永洲加油套现事宜向中石油公司工作发出《湖南分公司开除员工征求工会意见表》，中石油公司工会回复同意按分公司相关制度办理。2020年1月15年，中石油公司向孙永洲送达《解除劳动合同通知书》，该通知书载明“根据《劳动合同法》第三十九条及中石油公司规章制度的规定，现因你严重违反公司的规章制度，具体违反《湖南分公司加油（气）IC卡管理实施细则》第二十条第五项：“严禁将加油(气)IC卡交由本单位以外车辆进行加油、倒油，情节严重的参照运输公司《五大禁令》第二条予以解除劳动合同或移交司法部门处理”孙永洲于2019年9月9日下午18时11分在岳阳康王加油站内加油时为货车加油套现，情节较重，中石油公司决定从2019年12月23日起解除与孙永洲的劳动合同关系。另查明，在发生工伤事故前，孙永洲前12个月的平均工资为4361.57元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。孙永洲与中石油公司签订了《劳动合同》，双方之间构成劳动合同关系，中石油公司为孙永洲的用人单位。孙永洲作为驾驶员（押运员）于2019年9月9下午18时11分在岳阳康王加油站内加油时为其他货车加油套现，且中石油公司规章制度明确亦明确规定了加油套现系违反公司规章制度的行为。因此，中石油公司与孙永洲之间劳动关系解除系合法解除。中石油公司从2019年11月1日起未安排孙永洲上班，亦未向孙永洲发放工资，但是系孙永洲违反规章制度后中石油公司安排其待岗。因此，中石油公司应当向孙永洲支付该期间的生活费具体数额为3554.4元（1700元×85%×2+1700元×85%÷21.75）。孙永洲经相关行政部门认定为工伤，并构成拾级伤残。在双方劳动合同关系解除时，中石油公司应当一次向孙永洲支付一次性伤残就业补助金，在发生工伤事故前，孙永洲前12个月的平均工资为4361.57元，该一次性伤残就业补助金的具体数额为26169.42元（4361.57元×6）。因此中石油公司的诉讼请求一审法院予以部分支持。综上，根据《工伤保险条例》第六十四条、《湖南省实施办法》《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中石油公司在本判决生效之日起五日内支付孙永洲一次性伤残补助金26169.42元;二、驳回中石公司的其他诉讼请求。本案受理费10元，一审法院予以免交。本案二审期间，双方当事人均未提交证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案争议焦点为，孙永洲主张的一次性伤残就业补助金的计算标准问题。《工伤保险条例》第三十七条第（二）规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《湖南省实施办法》第二十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。”根据上述法律法规的规定，一次性伤残就业补助金领取的前提条件是用人单位与劳动者劳动关系已解除或终止。参照《湖南省劳动和社会保障厅关于工伤保险工作若干具体问题的补充意见》第四条规定：“5级至10级工伤人员终止或解除劳动关系，支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金时，本人工资指终止或解除劳动关系前12个月本人平均月缴费工资。”孙永洲主张的一次性伤残就业补助金应为孙永洲劳动关系解除或终止前12个月平均月工资。经查明，中石油公司与孙永洲的劳动关系于2019年12月23日解除，中石油公司应向孙永洲一次性伤残就业补助金。孙永洲离职前12个月的平均工资为8669.9元，故中石油公司应支付孙永洲一次性伤残就业补助金52019.4元（8669.9元/月×6月），一审法院按孙永洲发生工伤事故前12个月的平均工资计算孙永洲的一次性伤残就业补助金，确有不当，本院予以纠正。孙永洲要求按照双方解除劳动关系前一年度的月平均工资标准计算一次性伤残就业补助金，事实清楚，于法有据，本院予以支持。综上所述，孙永洲的上诉请求成立，予以支持。依照《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施办法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初9142号民事判决第二项；二、变更湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102民初9142号民事判决第一项为“中国石油运输有限公司湖南分公司在本判决生效之日起五日内支付孙永洲一次性伤残就业补助金52019.4元”。二审案件受理费10元，由中国石油运输有限公司湖南分公司承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年五月二十七日书记员  邓宁星附该案适用法律条文：《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系》。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。