四川省眉山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川14民终477号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司。住所地：四川省成都市高新区天府大道北段1288号泰达时代中心1栋2单元4、5楼，1栋103、104、105号商铺。 法定代表人：范丹彦，经理。 委托诉讼代理人：李政昊，北京盈科（成都）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李小兵，男，生于1986年3月18日，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：杨建清，仁寿县陵阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：廖利珠，女，生于1995年1月1日，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：廖桎巍，男，生于1992年8月26日，汉族，住四川省仁寿县。 被上诉人（原审被告）：廖桎巍，男，生于1992年8月26日，汉族，住四川省仁寿县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司（以下简称：平安财险成都锦城支公司）因与被上诉人李小兵、廖利珠、廖桎巍机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省仁寿县人民法院（2020）川1421民初2301号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险成都锦城支公司的委托诉讼代理人李政昊、被上诉人李小兵及其委托诉讼代理人杨建清、被上诉人廖桎巍参加了诉讼。本案现已审理终结。 平安财险成都锦城支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判由上诉人向李小兵赔付65412.27元；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：李小兵伤残与其伤情和恢复程度不一致，九级伤残不合理，不应当按照九级伤残计算残疾赔偿金和被扶养人生活费、精神抚慰金等费用。 李小兵辩称，请求驳回上诉，维持原判。本案一审中，上诉人已申请了重新鉴定，仍为九级伤残，其在一审中予以了认可，判决后不服提起上诉，属于滥用诉权。 廖利珠、廖桎巍辩称，没有意见。 李小兵向一审法院起诉请求：1.判令廖利珠、廖桎巍赔偿其因交通事故造成的各项损失213516.09元【1.已发生医疗费96731.67元；2.后续取内固定费用15000元；3.2019年2月15日至2019年7月29日误工费163天×100元/天=16300元；4.护理费163天×100元/天=16300元；5.住院期间伙食补助费73天×30元/天=2190元；6.残疾赔偿金36154元/年×20年×20%=144616元；7.被扶养人生活费：其母罗水平应有14056元/年×19年×20%÷3+李小兵两子女应有25367元/年×（5+12）年×20%÷2=43123.9元；8.精神抚慰金6000元；9.交通费1000元；10.营养费2000元；11.鉴定费1100元。】，保险公司在保险责任范围内直接向其承担赔偿责任；12.案件受理费由廖利珠、廖桎巍负担。 一审法院认定事实，李小兵系杨科于之夫，李浩轩之父，李小兵与杨科于共同生育有李世伦（生于2007年2月25日）、李浩轩（生于2014年3月22日）二子。2019年2月15日17时55分，廖桎巍驾驶登记在廖利珠名下车牌号为川ＺＵ××××号小型轿车从富顺路禾加方向往球溪方向行驶至××路××公里100米处，因操作不当与转弯由李小兵驾驶并搭乘杨科于、李浩轩的川Ｚ5××××号普通二轮摩托车相撞，造成两车受损，李小兵、杨科于、李浩轩受伤的交通事故。本次交通事故经仁寿县公安局交通警察大队于2019年2月18日作出道路交通事故认定书，认定廖桎巍主责、李小兵次责、杨科于、李浩轩无责。李小兵受伤后被送往仁寿县人民医院住院治疗至2019年4月29日出院，诊断为“一、中型闭合性颅脑损伤1.创伤性蛛网膜下腔出血2.右侧额叶脑挫裂伤3.面颅骨多处骨折4.右侧上睑皮肤裂伤5.全身多处软组织损伤；二、右侧肩关节骨折。”共计产生医疗费96731.67元，出院医嘱载明“卧床休息3月、加强营养，适当加强患肢功能训练；定期复查、取内固定费用约15000元。”2019年6月11日，李小兵经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为9级伤残。川ＺＵ××××号小型轿车在平安财险成都锦城支公司投保了交强险和限额为1000000元的商业第三者责任险，事故发生时均在保险期内。另查明，本次交通事故伤者杨科于因本次交通事故产生住院治疗费90081.8元，医嘱载明二次手术费15000元；李浩轩因本次交通事故产生住院治疗费27134.32元，医嘱载明二次手术费为12000元。双方无法就本次交通事故的赔偿达成一致。 庭审中，李小兵、廖利珠、廖桎巍、平安财险成都锦城支公司及杨科于、李浩轩均认可本次交通事故发生后廖桎巍共计向李小兵、李浩轩、杨科于垫付各项付费38098元，平安财险成都锦城支公司共计向李小兵、李浩轩、杨科于垫付各项费用134960元；双方当事人及杨科于、李浩轩均认可本次交通事故中交强险赔付外的具体赔偿责任承担比例为李小兵承担30%，廖桎巍承担70%；李小兵认可廖利珠在本次交通事故中无过错，不承担本次交通事故的赔偿责任；本案审理中，廖利珠、廖桎巍、平安财险成都锦城支公司及李浩轩、李小兵均认可廖桎巍垫付38098元在扣减李小兵、李浩轩、杨科于自费药中廖桎巍应承担部分后由保险公司在杨科于应得赔偿款中扣除后向廖桎巍退还，保险公司已垫付134960元在李小兵应得赔偿款中一并扣减；本案审理中，廖利珠、廖桎巍、平安财险成都锦城支公司及李浩轩、李小兵均认可廖桎巍投保交强险中应赔偿医疗费10000元全额在李浩轩应获医疗赔偿中赔付，交强险中剩余应理赔110000元在李小兵应获赔偿中赔付；本案审理中平安财险成都锦城支公司对四川鼎诚司法鉴定中心鼎诚司鉴（2019）临鉴字第1027号司法鉴定意见书鉴定的李小兵伤残等级有异议，并申请重新鉴定，经双方共同选定成都联合司法鉴定中心作为二次鉴定机构，成都联合司法鉴定中心作出成联（2020）临鉴字567号司法鉴定意见书，维持李小兵伤残等级为玖级。 一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“…受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，本案系道路交通事故引起的机动车交通事故责任纠纷。公民享有生命、健康权，本案交通事故致李小兵受伤，仁寿县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定廖桎巍承担本次交通事故的主要责任，廖桎巍应根据《道路交通事故认定书》认定和双方当事人之间就具体赔偿责任的比例划分承担交强险赔付外70%的赔偿责任，廖利珠虽系川ＺＵ××××号小型轿车车主，但在本次交通事故中无过错，故对双方共同确认廖利珠不承担赔偿责任的主张予以认可。川ＺＵ××××号小型轿车在平安财险成都锦城支公司投保了交强险和限额为1000000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期内，平安财险成都锦城支公司应在保险范围内就李小兵的损失承担保险责任，均予以确认。 因本次交通事故致李小兵受伤致残的损失计算问题。 1.医疗费：李小兵主张96731.67元，结合李小兵举证医疗费票据，对此予以确认。 2.误工费：李小兵主张163天×100元/天=16300元，结合李小兵住院天数和医嘱载明休息天数对此予以认可。 3.护理费：李小兵主张163天×100元/天=16300元，结合李小兵的住院天数为73天与出院卧床休息三月医嘱建议，将李小兵护理费损失核定为73天×100元/天+90天×60元/天=12700元。 4.残疾赔偿金：李小兵主张36154元/年×20年×20%=144616元，结合李小兵举证其务工与居住的相关证据材料依法予以支持。 5.伙食补助费：李小兵主张73天×30元/天=2190元，结合李小兵住院天数依法予以认可。 6.被扶养人生活费：李小兵主张其与杨科于之子李世伦（生于2007年2月25日）、李浩轩（生于2014年3月22日）应获被扶养人生活费25367元/年×（5+12）年×20%÷2=43123.9元，结合李小兵举证其居住务工证明材料对此予以认可。 7.鉴定费：李小兵主张1100元，结合保险公司申请二次鉴定的事实核定鉴定费为第一次鉴定费1100元及第二次鉴定费1400元，共计2500元。 8.营养费：李小兵主张2000元，根据李小兵住院天数及出院医嘱载明核定为1000元。 9.精神抚慰金：李小兵主张6000元，结合李小兵伤残等级予以认可。 10.交通费、复印费:李小兵主张交通费1000元，因二次鉴定产生资料复印费138元，结合本案二次鉴定的实际情况将李小兵交通费核定为900元、复印费核定为100元，共计1000元。 11.后续取内固定费用，李小兵主张15000元，结合李小兵出院医嘱予以支持。 以上核定的损失费用共计341161.57元，因双方当事人均认可交强险中应赔偿医疗费10000元全额在李浩轩医疗损失中理赔，交强险除医疗费外应理赔金额110000元全额在李小兵交通损失中理赔，廖桎巍已垫付38098元扣减廖桎巍应承担李小兵、杨科于、李浩轩自费药70%后全额在杨科于应获赔偿中扣减，平安财险成都锦城支公司已垫付134960元全额在李小兵应获赔偿中扣减。平安财险成都锦城支公司应在交强险范围内赔偿李小兵110000元(不含交强险医疗费10000元），商业险范围内应赔偿李小兵[341161.57元-110000元-96731.67元×15%自费药]×70%=151656.27元，商业险、交强险合计261656.27元(李小兵应承担自费药部分在杨科于案中一并扣减)。全额扣减平安财险成都锦城支公司已垫付134960元后，平安财险成都锦城支公司应继续赔偿李小兵126696.27元。 一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第十八条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿李小兵126696.27元（已扣减中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司已垫付李小兵、杨科于、李浩轩各项费用134960元）；二、驳回李小兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2251元，由廖桎巍负担1335.7元，李小兵负担915.3元。 二审中，当事人未提交证据。 二审查明事实，与一审判决认定事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：李小兵的伤残赔偿金、被扶养人生活费和精神抚慰金是否应当按照九级伤残的标准计算。 平安财险成都锦城支公司对本案交通事故的事实以及廖桎巍承担责任的比例为70%均没有异议，本院予以确认。平安财险成都锦城支公司主张李小兵不构成九级伤残，其伤残赔偿金、被扶养人生活费和精神抚慰金应当按照十级伤残的标准计算，李小兵不同意。李小兵在提起诉讼之前，自行委托了四川鼎诚司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，鉴定结论为九级伤残，本案一审诉讼中，平安财险成都锦城支公司对李小兵的伤残等级鉴定意见有异议，申请重新鉴定，经双方共同选定成都联合司法鉴定中心作为鉴定机构，成都联合司法鉴定中心作出成联（2020）临鉴字567号司法鉴定意见书，鉴定结论为：李小兵伤残等级为九级。平安财险成都锦城支公司在一审中对此鉴定意见书无异议，现二审中又提出《鉴定申请书》，认为根据李小兵的影像片子和其公司复勘李小兵的恢复情况，李小兵股骨手术治疗后影响髋关节的活动度未达到九级伤残的标准，请求对李小兵的伤残等级进行重新鉴定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形”。平安财险成都锦城支公司提出的对成都联合司法鉴定中心作出的成联（2020）临鉴字567号司法鉴定意见书重新鉴定的理由不符合上述法律规定的情形之一，因此，本院对其申请不予准许，对成都联合司法鉴定中心作出的成联（2020）临鉴字567号司法鉴定意见书予以采信。李小兵的伤残赔偿金、被扶养人生活费和精神抚慰金应当按照九级伤残的标准计算。 综上所述，平安财险成都锦城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1435.30元，由中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 覃 棱 审判员 王美福 审判员 辛利平 二〇二一年五月二十日 书记员 吴 倩