河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终1118号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司承德中心支公司，住所地河北省承德市双桥区火车站南承市之光一期第A幢1、2、3层101部分、201部分、301#。 负责人：张光磊，经理。 委托诉讼代理人：郭生兴，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审原告）：张秀云，女，1970年9月7日出生，汉族，住河北省平泉市。 委托诉讼代理人：郭玉伟，河北鼎梓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张立军，男，1979年1月20日出生，汉族，住河北省平泉市。 上诉人太平洋财产保险有限公司承德中心支公司（以下简称太平保险承德公司）因与被上诉人张秀云、张立军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初2834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平保险承德公司的委托诉讼代理人郭生兴、被上诉人张秀云的委托诉讼代理人郭玉伟到庭参加诉讼。被上诉人张立军经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 太平保险承德公司上诉请求：1、依法撤销原审判决中关于太平保险承德公司赔付商业险赔偿部分，请二审法院予以改判或发回重审；2、上诉费由被上诉人负担。事实及理由:一审法院认定事实不清，判决缺乏依据明显不合理。1、一审法院违背处分原则，被上诉人张秀云诉请伤残赔偿金金额为64566.6元，一审法院认定赔偿金额为74093.04元，判决显不合理，违背法律规定；2、案涉调解协议系三方意思自治，明确各方的权利义务，经过三方签字确认，调解协议合法有效，一审法院判决依据明显不合法。综上，一审判决认定事实不清，判决不合法，请二审法院依法改判。补充上诉理由如下：一审时太平保险承德公司对张秀云的伤残等级不认可，张秀云应属于九级伤残，鼎和财险认定的事实并不代表太平保险承德公司认定的事实。在签订三方协议的时候太平保险承德公司已经履行了告知义务，张秀云也认可金额，并提供身份证件与其银行卡，太平保险承德公司已经在约定的时间内履行完毕。 张秀云辩称，一、一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立。1、张秀云在一审法院审理时，提出的诉讼请求包括残疾赔偿金和被扶养人生活费，一审判决依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定将被抚养人生活费计入残疾赔偿金，符合法律规定，因此太平保承德公司上诉的第一条理由是不成立的。2、张秀云、张立军。太平保险承德公司签订的“交通事故调解协议”无效。张秀云与张立军于2019年10月1日发生交通事故，经平泉市交通警察大队认定张立军承担此事故的全部责任，张秀云无责任。张秀云受伤后分三次住院治疗，最终治疗完毕时间为2020年5月16日，张秀云的伤残评定时间为2020年8月28日。三方于2019年12月23日签订“交通事故调解协议”，是在张秀云治疗终结及伤残评定之前，协议的具体内容张秀云并不知情，太平保险承德公司也没有履行提示说明的义务，且该份协议是太平保险承德公司提供的格式条款，该份协议违反了《合同法》第39条、40条的规定，对免除或限制其责任的条款没有履行提示说明义务，并免除或减轻了太平保险承德公司的责任，加重了张秀云的责任，排除了张秀云的主要权利，该协议应为无效协议。因此太平保险承德公司上诉的第二条理由也是不成立的。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张立军经本院依法传唤未出庭亦未提交书面答辩意见。 张秀云向一审法院起诉请求：1、要求被告张立军赔偿原告医疗费等经济损失134557.66元，其中医疗费32721.62元、住院伙食补助费4200.00元、护理费9692.00元、误工费25651.00元、伤残赔偿金64566.60元、被抚养人生活费9526.44元、精神抚慰金12000.00元、交通费2000.00元、鉴定费1000.00元、停车费200.00元，要求二被告保险公司在保险限额内承担赔偿责任；2、诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：2019年10月1日10时许，张立军驾驶冀H86079号小型轿车由南向北行驶至平泉市平泉镇红山嘴菜市场门前路段时，与前方同向行驶的张秀云驾驶的二轮电动车相撞，致张秀云受伤，车辆损坏，造成交通事故。经平泉市公安交通警察大队认定，张立军承担此次事故的全部责任，张秀云无责任。张立军驾驶的车辆所有人是其本人，该车在鼎和财险河北公司投保交强险，在太平保险承德公司投保保额为50万元的商业三者险，附加不计免赔，事故发生在保险期限内。原告张秀云受伤当日入住平泉市医院住院治疗22天，于2019年10月28日再次入平泉市医院住院治疗42天，于2020年5月23日第三次入院治疗20天。张秀云在平泉市医院第一次住院病例诊治经过栏载明：入院后据外伤史、症状、体征、辅助检查，初步诊断：1、右侧尺骨鹰嘴粉碎性骨折；2、骨盆骨折，左侧耻骨支、坐骨支骨折。入院后完善相关辅助检查，患肢石膏托外固定，予以改善组织水肿（注射用七叶皂苷纳15mg，日一次静点），活血散淤接骨止痛、抑酸及常规补液治疗。入院后自诉自主排尿困难，留置尿管，并于2019年10月8日在臂丛麻醉下行右侧尺骨鹰嘴骨折切开复位克氏针张力带内固定术，术后每3天一换药，切口已拆线。结合症状，既往病史及骨盆CT检查，补充诊断“右侧髋臼骨折、原发性高血压Ⅱ级高危组、骶丛神经损伤”，患者及家属要求去上级医院进一步诊断，今日出院。出院诊断为：1.右侧尺骨鹰嘴粉碎性骨折；2、骨盆骨折左侧耻骨支、坐骨支骨折右侧髋臼骨折；3.骶丛神经损伤；4.原发性高血压Ⅱ级高危组。张秀云第二次入住平泉市医院住院治疗的出院诊断为：1.盆骨骨折，左侧耻骨支、坐骨支骨折，右侧髋臼骨折，骶骨骨折，2、骶丛神经损伤，3、右侧尺骨鹰嘴粉碎性骨折术后，4、原发性高血压Ⅱ级高危组。张秀云第三次入住平泉市医院住院治疗的住院诊治经过：入院后据外伤史、症状、体征、辅助检查，初步诊断：右侧尺骨鹰嘴骨折术后待取内固定物。入院后完善相关检查，于2020年4月27日在臂丛麻醉下进行右侧鹰嘴骨折术后取内固定物术，术后每3天换药一次，加强功能锻炼。患者病情平稳，今日出院。出院诊断：右侧尺骨鹰嘴骨折术后待取内固定物。2020年8月28日，平泉市公安局交通警察大队事故科委托平泉司法医学鉴定中心对张秀云的伤残程度进行鉴定，鉴定意见书载明：伤者因车祸致右肘关节关节内骨折经手术治疗取出内固定物，经功能锻炼四个月，致关节非功能位强直，关节功能丧失58.6%，已达到伤残评定标准。伤者因车祸致骨盆骨折断端错位，双侧闭孔不对称，畸形愈合，已达到伤残评定标准。依据《人体损伤致残程度分级》第5.9.69）条款之规定，张秀云的右肘关节内骨折术后经锻炼功能丧失58.6%，属玖级伤残。依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.64）条款之规定，张秀云的骨盆骨折畸形愈合，属拾级伤残。根据原告提交的单据，本院确认原告张秀云医疗费32350.82元。张秀云三次入院治疗，本院确认张秀云住院治疗84天，住院伙食补助费4200.00元（50.00元/天×84天）。原告未提供证据证明护理人员的收入情况，本院酌定张秀云住院期间护理费8400.00元（100.00元/天×84天）。原告要求按照农林牧渔业就业人员年平均工资每年28201.00元计算误工费，符合相关法律、政策规定，也符合张秀云身体状况及当地一般劳动力的收入水平，张秀云2019年10月1日受伤，2020年8月28日评定伤残，误工时间应该按照332天计算，故本院确认原告张秀云误工费25651.00元（28201.00元/年÷365天×332天）。根据原告张秀云的治疗情况，本院酌定原告交通费1000.00元。原告张秀云生活在农村，本院确认依原告要求按照发生事故时上一年度农村居民人均年可支配收入15373.00元计算张秀云残疾赔偿金，之前，已经对张秀云的伤残等级进行了认定，一个九级伤残、一个十级伤残，原告要求赔偿伤残赔偿金64566.60元（15373.00×20×21%）本院予以确认。张秀云的母亲刘玉兰1950年7月6日出生，共生育三个子女，张秀云的父亲已经去世，原告要求赔偿被扶养人生活费9526.44元（12372.00元×11年×21%÷3）本院予以确认。根据原告张秀云的伤残等级及在事故中的责任，本院酌定原告精神损害抚慰金11000.00元。根据原告提交的票据，本院确认张秀云鉴定费1000.00元、施救费200.00元。综上，原告张秀云的损失经本院审查确认有医疗费32350.82元、住院伙食补助费4200.00元、护理费8400.00元、误工费25651.00元、交通费1000.00元、残疾赔偿金74093.04元（包括被抚养人生活费9526.44元）、精神损害抚慰金11000.00元、鉴定费1000.00元、施救费200.00元。另查明，事故发生后，被告张立军已经支付给原告10000.00元。2019年12月23日，甲方张立军，乙方张秀云，丙方太平保险承德公司签订“交通事故调解协议”，该协议书是太平保险承德公司提供的制式协议，丙方参与人是张秀云丈夫孙福。协议主要内容有：“1、协议签订前双方均已明确知道自己享有的法律权利及义务，协议的签订表明甲乙双方愿意在获得交通事故赔偿后放弃相应的其他法律上的权利。2、经商定确认乙方因本次交通事故造成的人伤和车物损失共计27000元，经甲乙双方同意丙方一次性乙方费用17000元直接转账给乙方。3、本次事故处理（对乙方）即告终结，乙方保证不再就本次事故提起任何仲裁及诉讼，也放弃针对本协议而向司法机关提起诉讼的权利；今后无论乙方的伤情发生任何变化，甲方、丙方均不再负任何法律责任。4、以上协议条款是三方协商议定，非本协议任何一方所制定的格式条款，是当事人的真实意思表示，未采取胁迫、威胁及乘人之危等不正当手段。”依据上述协议，被告太平保险承德公司给付原告17000.00元。 一审法院认为，机动车与非机动车驾驶人发生交通事故应依照过错程度承担事故责任，受害方有权要求侵权人承担赔偿责任。本次事故经交警认定，被告张立军负事故的全部责任，原告张秀云无责任。原告张秀云要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、施救费等损失，其合理部分本院应予支持。鼎和财险河北公司作为张立军车辆交强险的承保公司，应该在交强险有责限额内承担赔偿责任。原告张秀云已经与鼎和财险河北公司达成协议并已经撤回对鼎和财险河北公司的起诉，本院予以确认。2019年12月23日的“交通事故调解协议”，签订时原告张秀云治疗尚未结束；是被告太平保险承德公司提供的格式条款，协议内容免除了太平保险承德公司义务，排出了原告主要权利，应属无效。原告张秀云的损失依法扣除应该由交强险赔偿的损失外，应由被告太平保险承德公司在商业三者险限额内依法承担赔偿责任。鉴定费不在保险赔偿范围，应该由被告张立军赔偿。张立军垫付的费用应予返还，太平保险承德公司已经支付的应该予以扣减。经计算，原告张秀云应列入交强险赔偿的损失有：医疗费32350.82元、住院伙食补助费4200.00元计36550.82元中的10000.00元；精神损害抚慰金11000.00元；护理费8400.00元、误工费25651.00元、交通费1000.00元、残疾赔偿金74093.04元计109144.04元中的99000.00元；施救费200.00。合计120200.00元。应列入商业三者险赔偿的损失有：医疗费32350.82元、住院伙食补助费4200.00元计36550.82元中的26550.82元（交强险赔偿剩余部分）；护理费8400.00元、误工费25651.00元、交通费1000.00元、残疾赔偿金74093.04元计109144.04元中的10144.04元（交强险赔偿剩余部分）。合计36694.86元。综上所述，为保护当事人的合法权益，维护正常交通秩序，依照《中华人民共和国合同法》第四十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司承德中心支公司在商业三者险限额内，赔偿原告张秀云36×××××.86元，已经支付17000.00元，再支付19694.86元。二、被告张立军赔偿原告张秀云鉴定费1000.00元；原告张秀云返还给被告张立军10000.00元，互相抵顶后，原告张秀云返还给张立军9000.00元。上述有给付内容的于本判决生效后七日内履行，赔偿款可汇至建设银行平泉支行，收款单位平泉市人民法院，账号13×××43-0002，汇款时注明本案案号；也可直接交付本院。 本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据，一审法院认定的事实具有相应的证据予以佐证，本院依法予以确认。 本院认为，张秀云在涉案交通事故中受伤，经平泉市公安局交通警察大队事故科委托平泉司法医学鉴定中心鉴定，张秀云的右肘关节内骨折术后经锻炼功能丧失58.6%，属九级伤残，张秀云的骨盆骨折畸形愈合，属十级伤残。太平保险承德公司主张张秀云伤残等级为九级伤残，对此，太平保险承德公司未能提供证据予以证明，其主张不能成立。张秀云诉请伤残赔偿金为64566.60元，一审法院经审理查明伤残赔偿金为64566.60元，被抚养人生活费为9526.44元，依据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定，将被抚养人生活费计入伤残赔偿金，认定伤残赔偿金为74093.04元，一审法院认定事实符合法律规定。2019年12月23日，张秀云、张立军、太平保险承德公司签订“交通事故调解协议”时，张秀云尚未治疗终结，该协议免除了太平保险承德公司的赔偿责任，排除了张秀云主要权利，一审法院认为该协议为太平保险承德公司提供的格式条款，认定该协议无效并无不当。 综上所述，太平财产保险有限公司承德中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费540.00元，由上诉人太平财产保险有限公司承德中心支公司负担。 审 判 长 高伶丽 审 判 员 张喜艳 审 判 员 钱丽艳 二〇二一年五月六日 法官助理 刘云慧 书 记 员 张伟男