文书内容河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终1122号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司，住所地河南省濮阳市黄河中路与卫河路交叉口东南角481号。负责人：王建辉，该公司经理。委托诉讼代理人：侯书波，河南晟灿律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵殿胜，男，1980年12月25日出生，汉族，住河南省南乐县。委托诉讼代理人：马德良，河南长庚律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：李志勇，男，1974年5月27日出生，回族，住河南省南乐县。被上诉人(原审被告)：南乐县大江运输有限公司，住所地河南省南乐县城关镇姚庄村。法定代表人：郝大江，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司（以下简称人民财险濮阳分公司）因与被上诉人赵殿胜、李志勇、南乐县大江运输有限公司（以下简称大江运输公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南乐县人民法院（2021）豫0923民初310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险濮阳分公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项其赔偿赵殿胜164800.63元中的97229.16元，不服金额为97229.16元。2.上诉费由赵殿胜、李志勇、大江运输公司承担。事实和理由：根据保险单载明的保障范围，司乘人员雇主责任保险只承担人身伤亡责任、医疗费用责任、误工费用责任。赵殿胜构成十级伤残，按照雇主责任险伤残赔偿额度表约定，十级伤残赔偿金应按照保额5%的比例进行赔偿，为25000元（500000×5%），医疗费的赔偿额为32571.47元［36190.52×（1－10%）］，误工费最高赔偿10000元，共计67571.47元。一审法院判决其多承担97229.16元，违反保险合同的约定。赵殿胜辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。一审法院判决在伤残限额内承担残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费等符合法律规定。其并未收到赔偿表，对伤残赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费等不在人身伤残责任限额范围内的免赔事项，人民财险濮阳分公司未向投保人进行提示说明，免责条款不应发生效力。李志勇辩称，其不应当赔偿精神损害抚慰金、误工费。大江运输公司未答辩。赵殿胜向一审法院起诉请求：判令李志勇、大江运输公司、人民财险濮阳分公司赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等219571.98元并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：肇事车辆登记在大江运输公司名下，实际车主为李志勇，赵殿胜及案外人关继东系李志勇雇佣的肇事车辆驾驶员。肇事车辆在人民财险濮阳分公司投保有司乘人员雇主责任险（伤亡责任限额500000元/人，医疗费用责任限额100000元、误工费用责任限额10000元/人）。在保险期间内的2019年12月26日3时27分许，赵殿胜乘坐关继东驾驶的肇事车辆沿省道214线136公里100米时，因操作失误导致车辆侧翻，造成赵殿胜受伤的事故。此事故经桂阳县公安局交通警察大队第431021420190001366号道路交通事故认定书认定，关继东负事故全部责任，赵殿胜无责任。赵殿胜受伤当日被急诊接入湖南郴州市第一人民医院住院治疗3天，花费医疗费3718.75元；2019年12月28日出院，出院诊断为“左上臂桡神经损伤、左肱骨骨折、左肩胛骨骨折、左锁骨陈旧性锁骨骨折、左第6-8肋肋骨骨折、左胸12胸椎横突骨折、左腰1腰骶骨突骨折”，出院医嘱为“1．建议回当地医院进一步行骨折内固定，神经探查治疗；2.注意患肢保护，防家中血管神经损伤；3.如有不适，及时复查”。2019年12月28日23时，赵殿胜入住南乐县人民医院继续治疗，共住院43天，花费医疗费25360.07元，于2020年2月8日出院，出院诊断为“1.左肱骨中下段骨折；2.左上臂桡神经损伤；3.左肩胛骨骨折；4.左侧肋骨骨折；5.左肩峰骨折；6.胸12、腰1左侧横突骨折”，出院医嘱为“功能康复锻炼，适当休息3个月，定期复查，我科随诊”。2020年11月26日，一审法院经协商选择鉴定机构，委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对赵殿胜伤残等级及院外护理、营养、误工期限进行鉴定评估，鉴定机构于2021年1月5日作出豫安彰德司鉴所［2020］临鉴字第239号司法鉴定意见书和豫安彰德司鉴所［2020］临评字第239号评估意见书，赵殿胜损伤被评定为两处十级伤残，院外误工期限270天、护理期限60天、营养期限为30天；赵殿胜为此支出鉴定费1300元、鉴定检查费262元。2020年度河南省城镇居民人均可支配收入为34750.34元、城镇居民人均消费性支出为20644.91元、交通运输及仓储和邮政业年平均工资为75865元、居民服务和其他服务业年平均工资为46858元。赵殿胜兄弟姐妹共五人，母亲郑松枝出生于1957年12月30日；赵殿胜与妻子候秋稳共育有三个子女，长女赵乐出生于2006年10月10日，次女赵嘉儿出生于2008年6月17日，长子赵嘉翔出生于2016年1月20日。李志勇在赵殿胜住院治疗期间垫付医疗费等共计30190.52元。一审法院认为，赵殿胜提交的证据及当庭陈述能够证明其与李志勇之间存有合法有效的雇佣合同关系，李志勇系雇主，予以确认；赵殿胜在从事雇佣活动中受到伤害，无故意或重大过失，李志勇应当承担雇主责任；李志勇在人民财险濮阳分公司为肇事车辆投保有雇主责任险等保险，且缴纳了相应保费，保险合同应为有效合同，人民财险濮阳分公司应遵循诚实信用原则积极履行保险合同所确定的义务，即对作为被保险人的赵殿胜承担保险责任；人民财险濮阳分公司应在雇主责任险限额内先行赔偿赵殿胜损失，不足部分由李志勇赔偿；涉案法律事实发生在《中华人民共和国民法典》实施前，应适用当时的法律、司法解释之规定。关于赵殿胜的损失，其合理合法损失为：1.医疗费。赵殿胜诉请36190.52元，经审查其提交的医疗费票据，已花费的医疗费为30190.52元合法有据，依法予以支持；因赵殿胜诉请的6000元二次治疗费未实际发生，可待发生后另行主张。2.住院伙食补助费。其诉请2300元，因实际住院天数为45天，故其住院伙食补助费应为2250元（45天×50元/天）。3.营养费。根据赵殿胜实际住院天数，营养费应为1500元［（院内45天＋院外30天）×20元/天］。4.误工费。赵殿胜诉请65680.38元，赵殿胜从事交通运输业，其依据2019年度交通运输及仓储和邮政业年平均工资标准计算误工损失并无不当，其误工费应为65472.53元［75865元÷365天×（院内45天＋院外270天）］；5.护理费。赵殿胜诉请13608.8元，其依据2019年度居民服务和其他服务业年平均工资标准计算请求护理费并无不当，结合司法评估意见，其护理费应为13479.7元［46858元÷365天×（院内45天＋院外60天）］；6.交通费。赵殿胜诉请1208元，并提交了相关证据，其他当事人并未提出异议，结合赵殿胜入院、出院、转院、鉴定情况，该请求计算标准符合相关司法解释规定，予以支持；7.残疾赔偿金。赵殿胜诉请82082.33元，根据赵殿胜构成两处十级残疾及相关证据，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，一审认定其赔偿系数应为11%，故残疾赔偿金应为76450.75元（34750.34元×20年×11%）；8.被扶养人生活费。其诉请共计36121.25元，一审法院认为，赵殿胜已请求误工费至2020年11月5日，其被扶养人生活费的起算时间应为2020年11月6日起，截至定残之日其母亲已满62周岁、长女已满14周岁、次女已满12周岁、长子已满4周岁，且赵殿胜在病历主诉中自认有兄弟姐妹五人，故其被扶养人生活费应为28159.66元（20644.91元×6年×11%＋长子20644.91元×8年÷2人×11%＋母亲20644.91元×12年÷5人×11%）；9.诉请精神抚慰金5000元，该项请求合法有据且数额适当，依法予以支持；10.鉴定费及鉴定检查费1562元，鉴定费及鉴定检查费是赵殿胜为确定损失而支出的合理费用，且有相关票据佐证，予以支持；综上，赵殿胜的合理合法损失应为225273.16元；人民财险濮阳分公司应在其雇主责任险保险限额及分项限额内赔付给赵殿胜医疗费30190.52元、误工费10000元及住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、被扶养人生活费、鉴定费、残疾赔偿金等共计164800.63元；李志勇应赔偿赵殿胜误工费55472.53元（65472.53元-10000元）、精神抚慰金5000元，扣除李志勇已垫付的30190.52元，李志勇仍应赔偿给赵殿胜30282.01元。关于人民财险濮阳分公司的不承担诉讼费、鉴定费等的辩解主张，因赵殿胜支出前述费用系确定损失、顺利获赔的必要支出且诉讼费依法由败诉方承担，故其抗辩主张于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百七十七条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、人民财险濮阳分公司于判决生效后十日内赔付给赵殿胜残疾赔偿金等各项损失共计164800.63元。二、李志勇于判决生效后十日内支付给赵殿胜精神抚慰金、误工费共计30282.01元。三、驳回赵殿胜的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2297元，已减半收取，由赵殿胜负担221元，人民财险濮阳分公司负担1798元，李志勇负担278元。二审期间，当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李志勇向人民财险濮阳分公司投保司乘人员雇主责任保险并交纳保险费，保险合同法律关系依法成立，双方均应按合同约定履行。人民财险濮阳分公司向李志勇签发的保险单保险责任部分载明，每人伤亡责任限额500000元/人。人民财险濮阳分公司主张应按照其承保的雇主责任伤残赔偿额度表约定，十级伤残赔偿金应按照保额5%的比例进行赔偿，医疗费应按照10%的免赔率计算，对此，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第九条第一款“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’”之规定，上述约定系对保险单中保险责任进行限缩，本质上属于责任免除条款，保险人需举证证明其已尽到提示说明义务，否则相关免责条款不产生效力。在人民财险濮阳分公司未能证明其已向投保人李志勇提供保险条款并就免责条款履行提示说明义务时，免责条款不产生法律效力。故对人民财险濮阳分公司的该项上诉理由，不予支持。综上所述，人民财险濮阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2232元，由中国人民财产保险股份有限公司濮阳市分公司负担。本判决为终审判决。                                审判长   王利霞      审判员   李瑞玲      审判员   张志启                  二〇二一年五月三十一日            书记员   苏瑞亚