四川省广元市利州区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川0802刑初183号 公诉机关广元市利州区人民检察院。 被告人房小平，男，生于1983年1月，汉族，出生地四川省南充市阆中市，初中文化，住四川省南充市阆中市。因犯盗窃罪于2019年3月12日被西安市雁塔区人民法院判处有期徒刑八个月，2019年4月9日刑满释放；因犯盗窃罪于2019年10月17日被重庆市沙坪坝区人民法院判处有期徒刑一年，2020年8月12日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2021年1月17日被广元市公安局利州区分局刑事拘留，2021年2月5日经广元市利州区人民检察院批准逮捕，次日由公安机关执行。现羁押于广元市看守所。 辩护人（指定）王瑞平，四川中玉律师事务所律师。 广元市利州区人民检察院以广利检刑诉〔2021〕30号起诉书指控被告人房小平犯盗窃罪，于2021年4月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市利州区人民检察院指派检察官杨天斌出庭支持公诉，被告人房小平及其辩护人王瑞平到庭参加诉讼。现已审理终结。 广元市利州区人民检察院指控，1.2021年1月3日12时许，被告人房小平在广元市××街××广场××号门外公路边，趁外卖工作人员韩某送餐之际，将该电动车上的三个卤蛋、三份鸡排、三份凉面的快餐（售价57.29元）盗走并吃掉。 2.2021年1月5日12时许，被告人房小平在广元市利州区××广场××号门外公路边，趁外卖工作人员赵某1送餐之际，将该电动车上的一份鸡肉丝盖饭，一份青椒牛肉丝盖饭的快餐（售价47.9元）盗走并吃掉。 3.2021年1月10日21时许，被告人房小平在广元市利州区××街速8酒店大门（图腾广场3号门）外公路边，趁外卖工作人员陈某1送餐之际，将该电动车上的两份卤肉饭、一份网红萝卜干的快餐（售价27.98元）盗走并吃掉。 4.2021年1月11日17时许，被告人房小平在广元市利州区××街摩非网咖888房间内，冒充网吧工作人员以帮忙在吧台扫码为由将黎某一部玫瑰金苹果7ｐｌｕｓ和鲜某一部银色华为ｐ40手机（经鉴定价值3010元）骗出盗走。 5.2021年1月16日20时许，被告人房小平在广元市利州区××路××段世纪神话网络会所门口，趁快递员刘某送外卖不在场之机，将其放在电瓶车上的一份酸菜米饭、一份藤椒鸡杂和一份油菜苔（售价42.4元）盗走并吃掉。 公诉机关认定被告人房小平的行为已构成盗窃罪，且系累犯，建议对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。同时，提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据支持其指控。 被告人房小平对起诉书指控其盗窃外卖的事实无异议，辩解称其在摩非网咖休息，并没有去过包间，没有盗窃别人的手机；其自己只有一部黑色的老牌子手机。 辩护人辩护称公诉机关提交指控第四起事实的证据有疑点、瑕疵，是否能够达到证据确实充分请合议庭准确判断。 经审理查明的事实与起诉书指控事实一致。 上诉事实,有庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书。证实本案来源合法，侦查程序启动合法。 2.到案经过。证实被告人房小平系被抓获归案。 3.拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证等。证实对被告人房小平采取强制措施的情况。 4.户籍信息。证实被告人房小平已达到完全刑事责任年龄。 5.证据材料清单及收货单。证实鲜某的华为Ｐ40手机购入价格4488元，时间为2020年6月15日。 6.接受材料清单及外卖清单。证实2021年1月10日21时许，陈某1丢失外卖的实付价值为27.98元；2021年1月5日12时许，被害人赵某1丢失两盒盖饭的价值。 7.鉴定聘请书及价格认定结论书。证实经认定，鲜某的银色华为手机价值为3010元。 8.视听资料制作说明。证实公安机关从广元市利州区摩非网咖处调取了2021年1月11日的监控，并制作了光盘。 9.犯罪嫌疑人身份前科查询证明。证实被告人房小平具有犯罪前科。 10.刑事判决书、刑满释放证明书复印件。证实被告人房小平的前科情况。 11.证人陈某2的证言。证实鲜某与黎某在广元市利州区老城摩非网咖被一名陌生男子以调钱的名义拿走未归还的事实。 12.证人张某的证言。张某在广元市利州区老城摩非网咖工作，证实2021年1月11日下午17时许，有五个人，一名女的，四名男的，到摩非网咖888房间准备打牌。他们在包间里面的时候，张某就进去问他们需要茶水不，他们说等一下，当时包间门口还站了一个陌生男子。过了几分钟，这几个打牌的到吧台问为什么还没有把钱给他们，张某当时不知道这个事情，他们其中一个女的说，刚才有个男服务员到他们包间给他们开空调、开电脑，问需不要微信套现，然后他们里面有两个人就把手机给了这个男子。张某称没有去找他们套现，工作人员都是穿的工作服，套现都是现场给钱，不会把客人的手机拿走。后张某把监控调查来给他们五个人看，结果就是门口那名陌生男子拿走了。 13.证人杜某的证言。证实2021年1月11日，在老城摩非网咖，黎某和鲜某把手机交给那名陌生男子是因为该男子在房间内问是否需要茶水，帮助调钱，他们以为这个男子是网吧的工作人员，就把手机交给他了，黎某是一部玫瑰金色苹果7ＰＬＵＳ手机，鲜某是一部银色华为Ｐ40手机。 14.证人赵某2的证言。证实2021年1月11日下午17时许，黎某、鲜某的手机在广元市利州区××街××房××被一名陌生以调钱的名义拿走的事实。黎某是一部玫瑰金色苹果7ＰＬＵＳ手机，鲜某是一部银色华为Ｐ40手机。 15.被害人鲜某的陈述。陈述2021年1月11日16时30分左右，杜某电话联系鲜某去老城摩非网咖888号房间打牌，后鲜某将赵某2带上一起到摩非网咖。去了之后，鲜某看见888号房间门口站一个陌生人，一直守在门口。鲜某与几个朋友坐下准备打牌，门口的人就进来问需要喝什么茶，在点了之后他就出去了。过了一会儿他又主动进来问是否需要调钱，黎某就说需要。这个男的就让黎某把手机交给他，并且解锁他好拿去扫码换钱。拿走黎某的手机后，过了一会儿又回来，问还有人需要换钱不，鲜某就说需要，鲜某将手机解锁交给他后就再也没有看到过他人。两三分钟之后，鲜某他们出去询问吧台的工作人员才知道，这个男的根本就不是这里的工作人员，此时才知道被骗。鲜某损失了一部银色华为Ｐ40手机，手机电话号码是183××××1760，于2020年6月购买，黎某的手机是玫瑰金苹果7ＰＬＵＳ手机。 16.被害人黎某的陈述。其陈述内容与被害人鲜某陈述基本一致，其损失一部玫瑰金色苹果7ＰＬＵＳ，于2020年4月购买，当时价值4300元，手机号码是151××××1689。 17.被害人陈某1的陈述。陈述了其于2021年1月10日21时许，在广元老城东街速8酒店后大门口送外卖时被盗27.98元外卖的事实。 18.被害人赵某1的陈述。陈述了其于2021年1月5日12时30分许，在广元市利州区××广场××号门送外卖时被人盗走两盒盖饭的事实，两盒盖饭共计47.9元。 19.被害人刘某的陈述。陈述了其于2021年1月16日20时15分许，其在建设路世纪神话网络会所门口送外卖时，其所送一份外卖被盗窃的事实。被盗外卖价值42.4元。 20.被害人韩某的陈述。陈述了其于2021年1月3日12时许在广元市利州区××广场××号门送餐取餐回来后发现其电瓶车上一外卖餐被盗的事实，被盗外卖具体有三个卤蛋、三份鸡排、三份凉面，价值57.29元。 21.被告人房小平的供述与辩解。供称2020年12月底从绵阳到广元，在2021年1月几号到16号，因没钱吃饭在图腾广场3号门偷了三四次外卖，第一次是1月3日中午在图腾广场3号门门口偷了三个卤蛋、三份鸡排、三份凉面；第二次隔了两天也就是5日左右中午，在图腾广场3号门口偷了送外卖的两盒盖饭；又过了几天，在1月10日左右，还是在那个位置偷了送外卖的两盒卤肉盖饭。2021年1月16日晚上，在建设路世纪神话网吧门口又偷了一份酸菜米饭、藤椒鸡杂和一份油菜苔，在外面路边吃完后回到网吧休息，过了一会儿警察就到网吧找到房小平。房小平供述其还在一个网吧的包间里面骗了两个手机，卖了一千块钱，盗窃都穿的黑色羽绒服、黑色裤子、黑色运动鞋。房小平去过广元市利州区××街摩非网咖，辩解称没有去过里面的包间及888房间。 22.现场勘验笔录及照相。证实2021年1月17日，公安机关对广元市利州区××街图腾广场进行勘验检查的情况；2021年1月11日对广元市利州区××街摩非网咖进行了勘验、检查。 23.辨认笔录。证实被告人房小平辨认了在广元市利州区××街××号××广场××号门外、世纪神话网络会所、利州区东街74号速8酒店后门口盗窃外卖的位置；证人杜某和赵某2、被害人鲜某和黎某辨认出以扫码换零钱的方式拿走鲜某和黎某手机的陌生男子，即被告人房小平。 24.视听资料。广元市利州区××街摩非网咖监控视频，证实被告人房小平于2021年1月11日17时20分46秒至21分46秒，两次进出摩非网咖包间，并于2021年1月11日17时21分50秒开始出现在过道至17时22分迅速通过，同时，被告人房小平在该过道内左手拿着一部白色手机将其放在上衣左边口袋里；17时22分15秒被告人房小平迅速离开该网咖。 本院认为，被告人房小平以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。 关于被告人房小平提出其没有实施起诉书指控第四起犯罪事实以及其辩护人认为指控第四起事实证据存在瑕疵的辩解、辩护意见。经查，公诉机关所出示的证人杜某、张某的证言，被害人黎某、鲜某的陈述，证人杜某、被害人黎某、鲜某对被告人房小平的辩认与监控视频相互印证，能证实被告人房小平以冒充网吧工作人员帮忙在吧台扫码的方式将被害人的手机骗出盗走的事实。故该辩解意见不成立，本院不予采纳。 被告人房小平在有期徒刑刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人房小平多次盗窃，可酌定从重处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条的规定，判决如下： 一、被告人房小平犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元； （刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2021年1月17日起至2022年1月16日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。） 二、追缴被告人房小平违法所得人民币3185.57元，分别返还于被害人韩某人民币57.29元、被害人赵某1人民币47.9元、被害人陈某1人民币27.98元、被害人鲜某人民币3010元、被害人刘某人民币42.4元；不能追缴的，责令其退赔。 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长 王 敏 人民陪审员 赵 秦 人民陪审员 贾云普 二〇二一年五月十四日 书 记 员 张 媛 附相关法律条文及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。