苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2021）苏0506民初859号原告：王凤英，女，1954年4月20日生，汉族，住涟水县。原告：张桐，男，2005年9月28日生，汉族，住涟水县。法定代理人：杨某，女，1982年1月27日生，汉族，住响水县。原告王凤英及原告张桐法定代理人杨某共同委托诉讼代理人：项玉宝，江苏捍华律师事务所律师。被告：氧博士（江苏）环境工程有限公司，住所地苏州市吴中区经济开发区南湖路71号321室。法定代表人：刘山峡，总经理。委托诉讼代理人：贾良军，江苏政纬律师事务所律师。原告张洪海诉被告氧博士（江苏）环境工程有限公司（以下简称氧博士环境工程公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月18日受理后，依法由审判员高为民适用简易程序独任审判。2021年2月3日，原告张洪海死亡，原告张洪海母亲王凤英和儿子张桐申请以原告身份参加诉讼，本院予以准许，并于2021年2月23日公开开庭进行了审理。原告王凤英及原告王凤英、张桐法定代理人杨某委托诉讼代理人项玉宝，被告氧博士环境工程公司委托诉讼代理人贾良军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王凤英、张桐诉称，张洪海于2020年8月底应被告要求去被告施工工地浙江农业科创园从事室内安装。2020年9月6日，张洪海不慎从梯子上摔下并受伤，后不治身亡。其要求被告赔偿原告各项损失共计1385596.34元。被告氧博士环境工程公司辩称，其承包汉闵（上海）实验室设备有限公司实验室装修改造（含水电）与建设工程，但其中的水电安装工程以3.2万元的价格分包给了张洪海，张洪海雇佣他人并自负盈亏，其与张洪海是具有劳务分包性质的承揽关系。事发当日，张洪海从人字梯下来时双手拿有施工工具而未扶梯，并因踩空而摔下。张洪海本身有过错。其公司曾提醒张洪海“安全第一”，并多次要求张洪海等人佩戴安全帽，但张洪海以天气热为由拒不佩戴，其已尽了安全提醒注意义务，故没有过错。经审理查明，2020年9月6日10时许，张洪海从被告工地的人字梯上摔下致伤。事后，张洪海被送往医院治疗。期间，被告垫付医疗费176915元。2021年1月18日，张洪海诉讼来院。2021年2月3日，张洪海死亡，其第一顺序继承人即两原告以原告身份参加诉讼。另查明：1、2020年7月8日，张洪海与杨某离婚。张洪海遗有母亲王凤英（1954年4月20日生），儿子张桐（2005年9月28日生）。2、张洪海与被告法定代表人刘山峡微信记录。2020年8月28日17时42分，张洪海：“刘总，晚上好，杭州这边上午为了工资问题，下午停工三人，我有几个问题想请教你一下：1、苏州园区的工资这边是怎么给我们结算的？什么时候做个总结？2、安徽铜陵的能否再预付一点工资（小孩子马上开学，大家都靠这点工资养家糊口）？3、杭州的活是做点工还是按平方来结算？按平方结算价格又是多少？说实话，上午转的2500元我也很有情绪，目前合计收到21500元。”刘山峡：“按平方算吧”；“下个月10号前我给你再安排15000元。”张洪海：“杭州是按照多少钱一平？”刘山峡：“你看多少钱一平，你直接跟老陈谈好了”；“没事的，我不会让你亏的。”张洪海：“好的，关键是干活的兄弟也都要养家糊口的。”刘山峡：“我理解你。”2020年9月1日12时55分，刘山峡：“钱我这两天在一直在想办法，你那边那个安全第一啊，那个小陈呢，我跟你先说一下，安全第一啊，你以后如果说有长期跟你后面干那个，他们最好给他们买个保险，这个保险到时这边我来出，我来出保险啊。”3、证人证言。（1）孙国明：张洪海是其表哥，刘山峡是其老板。刘山峡是大老板，下面还有小老板。其跟张洪海做过几个工地，其是拿工资的，按照每天350元结算，通过微信支付。张洪海还有其他3、4个人，是做点工的，点工按照每天300元结算，这些点工是其叫来的。张洪海如何摔下其没有看见，摔到地上后有人叫才看见，张洪海是从人字梯上摔下的。人字梯高度约1.8-1.9米左右。室内干活时，施工现场是有安全帽的，但因为天热，安装高度又不高，所以都不戴安全帽。室内安装一般没有安全措施，但有管理人员陈经理，我们脱下安全帽后，他就不管了。张海红接下的这一单生意金额大约3.2万元、3.5万元的样子，是张洪海与其讲的，其感觉不挣钱，因为甲方老是改方案，这样就需要返工，但张洪海说那边急，让其来帮忙。为此，孙国明提供2020年6月25日至同年8月28日张洪海向其转款的微信记录。（2）陈丰春：其是被告项目经理，本单生意涉及张洪海这一块，我们报上去三万七、八左右，我们要赚一些，还要扣除税和管理费。张洪海要价3.5万元，我说只有3.2万元，后来张洪海同意了。张洪海出事后，其将按比例结算的工钱付给了孙国明，约2万多元。张洪海摔下来时，其是看见的，当时张洪海穿好电线已经下来，在人字梯高度1米多的地方，两手拿着工具（胶布、螺丝刀等），我看见一根线没有穿好就叫他等一下，然后一转头张洪海一脚踩空就摔下来了。水电材料是其买的，人字梯是上个工程队留下来的。工地是其负责的，其让他们戴安全帽，但是他们怕热不戴。以上事实有原告提供的工程合同1份、微信记录55页、树兰（杭州）医院出院记录4页、浙江大学附属第一医院的住院病案首页1页与入出院记录7页和报告单4页及医嘱单6页、涟水医院出院记录3页、被告提供的微信记录5页、调查笔录5页、电话录音笔录2页、光盘1张、支付凭证13页及原、被告陈述笔录在案佐证。本院认为，根据张洪海与被告法定代表人刘山峡微信聊天记录、证人证言可以认定，张洪海与被告间形成承揽关系，张洪海与具体施工人员形成劳务（雇佣）关系，理由是：1、张洪海总揽涉案劳务业务，在被告与具体施工人员之间处于独立地位；2、张洪海与被告进行劳务包活议价；3、张洪海按照月工资或点工方式与具体施工人员进行报酬结算。同时，张洪海承接的是生产性或经营性劳务，其作为施工人员的雇主，本身存在非法用工问题，应对因劳务受害的雇员承担主要责任。而本案作为雇主的张洪海，也参加了具体的劳务作业，且在具体劳务作业中不戴头盔且手持工具而不扶人字梯时下梯，导致本案恶性事故发生。根据过错程度和形成事故原因力，张洪海因雇主身份的非法用工过错引发的责任占70%、因自身劳务作业的不安全作业过错引发的责任占30%。而本案被告作为发包方，不按法律规定选任有用工资质的承揽人，且作为实际安全作业管理方也未能尽责管理到位，对外应与雇主连带赔偿，对内应与雇主互负连带责任。考虑到张洪海因雇主因素引发的过错和被告因选任与管理不尽责的过错责任相若，决定在被告与张洪海内部，由被告分担张洪海因雇主因素引发的责任的一半即35%。张洪海自负责任部分，由两原告承受。赔偿项目与金额认定。1、医疗费。原告主张树兰（杭州）医院医疗费236582.05元，并提供发票10张及其住院清单与门诊清单14页；主张浙江大学附属第一医院医疗费4943.85元，并提供发票3张及其住院清单4页；主张涟水县人民医院医疗费57784.44元，并提供发票1张及其住院费用清单2页。以上合计299310.34元。被告质证表示由法庭核实。经核实并认定医疗费299310.34元。2、住院伙食补助费。原告主张按每天50元标准计算住院期间的74天（2020年9月6日至2020年11月19日）和医疗无效出院后76天（2020年11月20日至2021年2月3日）。被告对适用标准每天50元无异议，但只能计算住院期间74天。本院认为，本项目是住院产生的补助费，应按每天50元标准计算74天为3700元。3、营养费。原告主张按每天50元标准计算自住院起至死亡之日止150天。被告对适用标准每天30元无异议，但只能计算住院期间74天。本院认为，原告一直处于植物人状态，应按每天50元标准计算147天为7350元。4、误工费。原告主张按江苏省人均可支配收入每天140元计算150天。被告质证认为，未经司法鉴定，不予认可。本院认为，原告一直处于植物人状态且回家面临死亡，已无需苛求司法鉴定，认定按2019年江苏省城镇建筑业私营单位就业人员年平均收入58541元标准计算147天，计23904.24元。5、死亡赔偿金。原告主张1117248元。被告无异议。认定1117248元。6、丧葬费。原告主张43295元。被告无异议。认定43295元。7、精神抚慰金。原告主张5万元。被告无异议。认定5万元。8、交通费。原告主张5000元。被告认为费用过高，由法院酌定。酌定3000元。综上所述，原告各项损失1547807.58元，被告应分担损失541732.65元，扣除被告预付176915元，实际尚应支付364817.65元。依照《中华人民共和国民法典》第一百七十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告氧博士（江苏）环境工程有限公司分担原告王凤英、张桐各项损失364817.65元，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告王凤英、张桐其他诉讼请求。案件受理费减半收取3664元,由原告王凤英、张桐自负2382元，由被告氧博士（江苏）环境工程有限公司分担1282元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  高为民二〇二一年五月十八日书记员  陈文文