湖南省邵东市人民法院民 事 判 决 书(2021)湘0521民初2333号原告：周鹏，男，1983年9月23日出生，汉族，户籍地湖南省涟源市，现住长沙市雨花区。委托诉讼代理人：宁立明，邵东市东辉法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：陕西思君宴餐饮服务有限公司，住所地陕西省西安市未央区丰产路宣平里都市田园综合体金门二楼。法定代表人：彭雨祥。被告：彭雨祥，男，1986年8月4日出生，汉族，住邵东市。原告周鹏与被告陕西思君宴餐饮服务有限公司（以下至判决主文前简称“思君宴餐饮公司”）、彭雨祥合同纠纷一案，本院于2021年4月26日受理后，依法适用简易程序，于2021年5月25日公开开庭进行审理。原告周鹏及其委托诉讼代理人宁立明到庭参加诉讼，被告思君宴餐饮公司、彭雨祥经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周鹏向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《入股协议》；2、判令被告返还原告保证金70万元；3、判令被告赔偿原告违约金23万元（暂计至2021年3月23日，最终赔偿数额计算至实际还清之日止）；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2020年1月下旬，原告周鹏与被告彭雨祥就承包《西安信息工程技师学院师生后勤餐厅整承包经营》项目达成初步协议。2020年1月23日，原告通过妻子谭丽、合伙人朱新亮共计向被告彭雨祥转款70万元作为合同保证金。2020年4月5日，双方补签《入股协议》，依该协议约定，原告在2020年2月（2020年春季学期）就应当进入学校经营承包项目，但直到2020年9月，原告都未能进入学校经营，期间原告多次与被告彭雨祥沟通，要求进入学校经营，但被告彭雨祥总是借故推脱，后经原告了解，被告思君宴餐饮公司并未与西安信息工程技师学院签订《西安信息工程技师学院师生后勤餐厅整承包经营》合同。之后，原告要求被告彭雨祥退款，被告彭雨祥借故不予退还。被告思君宴餐饮公司、彭雨祥未到庭，亦未向本院提交书面答辩状。经审理查明，2020年1月23日，被告思君宴餐饮公司与原告周鹏签订《入股协议》，其相关内容有：（1）项目名称：西安信息工程技师学院与西安思君宴餐饮服务有限公司所签订的《西安信息工程技师学院师生后勤餐厅整承包经营》合同内的所有经营项目；（2）乙方（周鹏，下同）认购股份70％，甲方（思君宴餐饮公司，下同）占股30％，由乙方自主独立经营，甲方不参与经营；（3）乙方需向甲方缴纳费用：①2020年春季学期实收包餐人数1000人以下，乙方向甲方缴纳70万元（已包含甲方向学校缴纳的保证金及合同费用）②2020年春季学期实收包餐人数1000人以上，乙方缴纳保证金70万元，合同费用168万元，共计238万元；（4）甲方所占股份的分红方案：①食堂：（食堂实收的包餐营业额-租金）×30％利润×30％股份②超市：按学生实际消费金额×25％利润×30％股份③其他：按实际利润×30％股份；（5）甲方股份分红支付办法：食堂利润在每学期期初无条件一次由乙方缴纳给甲方，其他利润需在期末一次性给甲方；（6）乙方需要向甲方缴纳费用的支付方法：①2020年1月22日支付70万元②剩余费用在乙方向学生收取当学期伙食费后支付（如按条款没有需要补交费用，就不需要补交）；（7）如2020年春季学期（3月10日前）实际缴纳包餐费用学生500人以下、2020年秋季学期（9月10日前）实际缴纳包餐费用学生人数在1000人以下，乙方股份有权按原价退回，甲方需在乙方提出退出请求5个工作日内无条件返还乙方所有费用（包含股份款项和保证金），如甲方未在上述时间内将款退还乙方，需按月利率2.5％计付利息赔偿违约金给乙方。被告彭雨祥系思君宴餐饮公司法定代表人，其在《入股协议》“甲方签字”处签名，《入股协议》未加盖被告思君宴餐饮公司公章。《入股协议》签订的当天即2020年1月23日，原告周鹏的妻子谭丽及案外人朱新亮分别向被告彭雨祥各转款35万元，被告彭雨祥向原告周鹏出具70万元的收条。之后，被告思君宴餐饮公司一直未依约将西安信息工程技师学院食堂和超市等交由原告周鹏经营。上述事实，有企业信用信息公示报告、《入股协议》、转账凭证、收条及原告的法庭陈述予以证明，可以认定。本院认为，本案系合同纠纷。因被告思君宴餐饮公司、彭雨祥拒不到庭参加诉讼，根据原告周鹏提交的入股协议、转账凭证、收条及原告的法庭陈述，可以认定思君宴餐饮公司与原告签订的《入股协议》合法有效，对双方具有法律约束力，被告彭雨祥系思君宴餐饮公司的法定代表人，其在《入股协议》上签名、收取原告70万元的行为系代表思君宴餐饮公司的行为，系公司行为，其行为产生的法律后果应由思君宴餐饮公司承担，思君宴餐饮公司未依约将西安信息工程技师学院食堂和超市等交由原告经营，导致原告合同目的不能实现，原告可以要求解除《入股协议》并要求思君宴餐饮公司退还已收取的70万元，故对原告要求解除《入股协议》并要求思君宴餐饮公司退还70万元的诉讼请求，本院予以支持。被告彭雨祥以其个人银行账户收取原告70万元，其未到庭对该70万元为何汇入其个人账户作出合理的解释，也未对该70万元是否进入思君宴餐饮公司的账户并用于公司的经营开支作出说明，彭雨祥未能证明思君宴餐饮公司的财产独立于其个人财产，因此，可以认定彭雨祥与其控股的思君宴餐饮公司存在着财产混同，存在着股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的情形，被告彭雨祥应对其控股的思君宴餐饮公司的债务承担连带责任。《入股协议》只约定就餐人数未达到合同约定的标准时，思君宴餐饮公司应向原告支付违约金，对存在其他违约情形时，思君宴餐饮公司应否向原告支付违约金并未作出约定，原告要求被告思君宴餐饮公司、彭雨祥赔偿原告违约金23万元，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条、第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，第九十七条，《中华人民共和国民法典》第五百六十五条，《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告周鹏与被告陕西思君宴餐饮服务有限公司于2020年1月23日签订的《入股协议》；二、被告陕西思君宴餐饮服务有限公司于本判决生效后十日内返还原告周鹏700000元；三、被告彭雨祥对本判决第二项所判决款项承担连带偿还责任；四、驳回原告周鹏的其他诉讼请求。如被告未在本判决指定的期间内履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13100元，减半收取6550元，由原告周鹏负担1620元，被告陕西思君宴餐饮服务有限公司、彭雨祥负担4930元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。被告如未在本判决生效后指定的期间内履行给付金钱义务，原告应在履行期间届满之日起二年内向人民法院申请强制执行。审 判 员  张容辉二〇二一年五月三十一日代理书记员  禹 博附相关法律条文：《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。第三条民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释没有规定而民法典有规定的，可以适用民法典的规定，但是明显减损当事人合法权益、增加当事人法定义务或者背离当事人合理预期的除外。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民法典》第五百六十五条当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除；通知载明债务人在一定期限内不履行债务则合同自动解除，债务人在该期限内未履行债务的，合同自通知载明的期限届满时解除。对方对解除合同有异议的，任何一方当事人均可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除行为的效力。当事人一方未通知对方，直接以提起诉讼或者申请仲裁的方式依法主张解除合同，人民法院或者仲裁机构确认该主张的，合同自起诉状副本或者仲裁申请书副本送达对方时解除。《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。