广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤14民终672号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司，住所地：梅州市×××××××××××××××。负责人：张宗红，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢姝甜，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈焕文，男，汉族，1954年10月5日出生，住所地：五华县××××××。委托诉讼代理人：曾耀文，五华县××××××律师。原审被告：张爱松，男，汉族，1975年12月25日出生，住所地：五华县××××。委托诉讼代理人：张丹，梅州市律信法律咨询服务有限公司员工。原审被告：郭栋平，男，汉族，1986年11月7日出生，住所地：五华县××××××××。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司（以下简称：太平洋保险梅州中心支公司）因与被上诉人陈焕文、原审被告张爱松、郭栋平机动车交通事故责任纠纷一案，不服五华县人民法院（2020）粤1424民初3022号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人太平洋保险梅州中心支公司的委托诉讼代理人卢姝甜，被上诉人陈焕文及委托诉讼代理人曾耀文，原审被告张爱松的委托诉讼代理人张丹。到庭参加诉讼，原审被告郭栋平经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已经审理终结。上诉人太平洋保险梅州中心支公司上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、依法将本案发回一审法院重审；3、争议金额为13974.65元，以此计算案件受理费。4、一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉事实和理由：首先，被上诉人陈焕文因交通事故受伤，后续共花费医疗费104811.93元，但在（2019）粤1424民初247号中上诉人已赔付后续治疗费11000元，后续治疗费应包涵二次医疗费用的所有后续治疗费，应当予以扣减。其次，一审法院判错交强险死亡伤残项目，一审法院核定损失109011.93元，但护理费2250元+交通费450元属交强险死亡伤残项，故我司应当赔付金额为交强险2700元+商业险74418.35元，共计77118.35元，非80093.01元，争议金额为2974.66元，请求二审法院依法改判。被上诉人陈焕文答辩称，一审法院认定清楚，适用法律正确，作出的判决是正确的，维持原判。原审被告张爱松答辩称，答辩人认为五华县人民法院（2019）粤1424民初247号和（2020）粤1424民初3022号民事判决书均是事实清楚，程序合法，适用法律准确。并且（2019）粤1424民初247号民事判决书已履行完毕。郭栋平（一审被告）是交通事故案发时的合法驾驶人，所驾驶的粤M×××××车辆已在上诉人太平洋保险梅州中心支公司购买了交强险和商业第三者责任险。保险期限均自2017年11月19日零时起至2018年11月18日24时止，本案发生于2018年9月8日上午11时，在交强险和商业第三者的保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”规定，上诉人太平洋保险梅州中心支公司应当先在交强险的伤残赔偿限额11万元、医疗费用限额1万元、财产损失赔偿限额2千元内承担责任，超出交强险部分由保险公司在商业险保险限额100万元内予以赔偿。五华县人民法院（2019）粤1424民初247号民事判决书确认上诉人在太平洋保险梅州中心支公司在交强险范围内支付了107384.48元，在第三者商业责任险范围内支付了26349.72元，未超出交强险限额122000元和商业险1000000元，（2020）粤1424民初3022号判决确认的金额仍应当由上诉人太平洋保险梅州中心支公司赔付。原审被告郭栋平经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩。一审原告陈焕文向一审法院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告因交通事故造成的后续治疗费用：医疗费104832.93元、住院伙食补助费1500元、护理费3930元、营养费1450元、交通费1000元等合计112712.93元。2、被告承担本案诉讼费用。一审法院查明，2018年9月8日，被告郭栋平驾驶粤M×××××号牌微型货车，由华城镇前和街往239省道方向行驶至239省道800米时（五华县××××××），与原告陈焕文驾驶的粤M×××××号牌的摩托车发生碰撞，造成原告陈焕文受伤的道路交通事故。2018年9月23日，五华县公安局交通警察大队作出第441××××××××××××247号《道路交通事故认定书》，认定被告郭栋平负事故主要责任、原告陈焕文负事故次要责任。事发后，原告陈焕文被送往五华县×××××卫生院、梅州市中医医院住院治疗。原告陈焕文经梅州市中医医院诊断为：1、骨折病（气滞血瘀）；2、右侧髋臼粉碎性骨折；3、右股骨颈骨折；4、右髋关节后脱位；5、双肺挫伤并双侧胸腔少量积液；6、左侧第1-6肋骨骨折。建议：1、注意功能锻炼；2、定期复查（术后3、6、9、12月），复查费用约需要1000元。骨愈合后返院取出内固定，取出内固定约需要10000元。3、如股骨头坏死，必要时返院行髋关节置换术，费用待定，门诊随诊。2019年1月11日，原告陈焕文向本院提起诉讼，要求三被告承担赔偿责任并申请对其伤残等级进行鉴定。2019年2月25日，被告太平洋保险梅州中心支公司向一审法院申请对原告陈焕文医疗费中的非医保用药项目和数额进行鉴定。2019年3月5日，被告太平洋保险梅州中心支公司向一审法院申请对原告陈焕文的护理期进行鉴定。经司法程序由一审法院委托广东嘉应法医临床司法鉴定所对其伤残等级鉴定，该所于2019年6月28日作出《法医鉴定意见书》，评定原告陈焕文构成九级和十级伤残各一处，原告陈焕文支付了鉴定费3000元。2019年8月28日，一审法院委托广东嘉应法医临床司法鉴定所对原告陈焕文的护理期进行补充鉴定，后该鉴定所于同年8月30日作出《法医补充鉴定意见书》，评定原告护理期为150日及认为原告年龄较大，术后伤口愈合可能会延长导致医疗费、住院费增加而评定取出内固定费用为12500元，补充鉴定费800元由被告太平洋保险梅州中心支公司支付。一审法院经审理认为原告诉请的后续治疗费11000元（含复查费1000元）有医嘱证实，数额确定且属日后必然发生的费用，应予支持；粤M×××××号牌货车在被告太平洋保险梅州中心支公司处投保了交强险和商业第三者责任险100万元，被告太平洋保险梅州中心支公司作为粤M×××××号牌货车的保险人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当在保险限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，并于2019年10月10日作出（2019）粤1424民初247号民事判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司除已支付的医疗费10000元外，仍应在本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿给原告陈焕文97384.48元，在机动车第三者商业责任险范围内赔偿给原告陈焕文26349.72元（原告陈焕文待保险理赔后应向被告张爱松返还23840.32元）。二、驳回原告陈焕文对被告郭栋平、张爱松的诉讼请求。三、驳回原告陈焕文的其他诉讼请求。上述判决已发生法律效力，被告太平洋保险梅州中心支公司已按上述判决履行了给付义务。2019年11月10日，原告陈焕文到梅州市中医医院复查，被该院诊断为：1、右侧股骨缺血性坏死；2、右侧髋关节创伤性关节炎；3、右侧髋臼骨折脱位加固术后。建议：住院手术治疗。后原告于2020年8月5日到广东省第二人民医院住院治疗至8月20日，共15天，用去医疗费104619.93元。原告陈焕文及陪护人员陈丽霞因新冠肺炎核酸检测诊疗费为96元/人。原告被该院诊断为：1、右侧股骨缺血性坏死；2、右侧髋骨性关节炎；3、右侧髋臼骨折术后；4、前列腺增大。广东省第二人民医院出院记录中诊治经过：……于2020-8-10在椎管内麻醉下进行手术治疗，术中见股骨头变形明显……予行右侧全髋关节置换……。被告张爱松对原告因前列腺肥大的相关用药以及原告陈焕文和陪护人员陈丽霞新冠肺炎核酸检测费用均不认可，对原告的医疗费与2018年9月发生的事故关联性合理性由法院依法认定。被告太平洋保险梅州中心支公司则认为与本次交通事故无关的治疗费用应当剔除和按医疗费总额的10%扣除非医保用药，且在五华县人民法院（2019）粤1424民初247号案中已赔付后续治疗费11000元，应当予以扣减，对原告与陈丽霞新冠肺炎核酸检测费用不予认可，并申请对非医保项目进行鉴定。但两被告均未向一审法院提供相关证据证实其主张。案经调解未果。一审法院认为，原、被告均对五华县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》无异议，予以采信。据此，一审法院依法认定被告郭栋平负事故的主要责任、原告陈焕文负事故的次要责任。从原告事故后就诊的梅州市中医医院的《疾病诊断证明书》和2019年11月10日梅州市中医医院复查时《疾病诊断证明书》来看，前者建议“如股骨头坏死，必要时返院行髋关节置换术”，后者诊断有右侧股骨缺血性坏死的伤情，后原告于2020年8月5日到广东省第二人民医院住院治疗且被诊断为右侧股骨缺血性坏死。因此，原告本次住院与本院（2019）粤1424民初247号案审结的交通事故存在直接的关联性。关于原告陈焕文前列腺肥大的相关用药以及新冠肺炎核酸检测费用是否需剔除的问题，两被告虽认为上述费用应剔除，但未提供相关证据证实，且原告在新冠肺炎疫情期间住院,而在特殊时期患者住院和陪护人员均需先进行新冠肺炎核酸检测，这是按医院防疫要求而产生的合理费用，因此，一审法院对两被告的上述抗辩意见依法不予采纳。而被告太平洋保险梅州中心支公司提出一审法院（2019）粤1424民初247号案中已赔付的后续治疗费11000元需要扣减的问题，本院（2019）粤1424民初247号案中已赔付的后续治疗费11000元是复查费1000元和拆除内固定费10000元，从广东省第二人民医院出院记录“于2020-8-10在椎管内麻醉下进行手术治疗，术中见股骨头变形明显……予行右侧全髋关节置换”内容来看，原告在2020年8月10日手术治疗是进行右侧全髋关节置换，而不是单纯地拆除了内固定，结合梅州市中医医院《疾病诊断证明书》中关于定期复查的时间，一审法院依法认定本院（2019）粤1424民初247号案中已赔付的后续治疗费11000元无需在本案医疗费中予以扣减。关于被告太平洋保险梅州中心支公司申请对原告陈焕文的医疗费中的非医保用药项目进行鉴定的问题，原告陈焕文受伤后在医院治疗，其治疗过程中的用药是由医护人员根据原告伤情和治疗需要而选取，目的均是为了医治原告因本次交通事故所受损伤，而被告太平洋保险梅州中心支公司又未能提供充分证据证实用药的不合理性、非必要性，对该申请不予准许。同时，根据保险法解释（三）第十九条“保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”的规定，故本院对被告太平洋保险梅州中心支公司的抗辩意见不予支持。被告张爱松是粤M×××××号牌货车的所有人，原告未提供证据证实被告张爱松在本次交通事故中存在过错，故被告张爱松无需承担赔偿责任。被告太平洋保险梅州中心支公司作为粤M×××××号牌货车的保险人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当在保险限额范围内对原告的损失承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2020年度人身损害赔偿计算标准》，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，本院核对原告的赔偿项目及相关数额如下：1、医疗费。根据原告提交的医疗费发票、费用结算清单等，一审法院依法核算原告的医疗费为104811.93元（104619.93元+96元+96元）。2、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定……”的规定，原告住院15天，住院伙食补助费依法计算为1500元（100元/天×15天）。3、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……护理人员没有收入……参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”的规定，原告住院15天，原告未提交证据证实陪护人员的职业及收入状况，结合当地护工工资标准，原告的护理费依法计算为2250元（150元/人/天×15天×1人）。现原告诉请营养费3930元，对超出部分依法不予支持。4、营养费。原告诉请营养费1450元，但被告太平洋保险梅州中心支公司不予认可，且原告因此次交通事故构成九级和十级伤残各一处，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》关于涉及伤残的营养费应以5000元乘以伤残赔偿指数计算的规定，结合原告在一审法院（2019）粤1424民初247号民事判决中已获得了营养费1050元（5000×21%）且被告亦履行完毕的情况，现原告再次主张，依法不予支持。5、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，原告陈焕文住院15天，交通费依法计算450元（30元/天×15天）。综上，原告因此次交通事故造成的合理损失有：医疗费104811.93元、住院伙食补助费1500元、护理费2250元、交通费450元，合计109011.93元。由于被告太平洋保险梅州中心支公司在本院（2019）粤1424民初247号一案中已在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿10000元、在伤残赔偿限额范围内赔偿97384.48元给原告陈焕文，故原告的合理损失109011.93元应由被告太平洋保险梅州中心支公司在伤残赔偿限额范围110000元内向原告陈焕文赔偿12615.52元（110000元-97384.48元），余款96396.41元（109011.93元-12615.52元）元根据责任认定划分比例承担赔偿责任，因被告郭栋平负事故主要责任，承担70%的赔偿责任即为67477.49元；由于粤M×××××号牌货车在被告太平洋保险梅州中心支公司投保了商业第三者责任险100万，故由被告太平洋保险梅州中心支公司在第三者商业责任险范围内赔偿，被告郭栋平不再承担赔偿责任。被告郭栋平经一审法院合法传票传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃质证和抗辩的权利，被告郭栋平不到庭不影响一审法院对本案的审理和对事实的认定。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应在判决发生法律效力之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿12615.52元、在机动车第三者商业责任险范围内赔偿67477.49元给原告陈焕文。上述款项共80093.01元直接汇至原告陈焕文在中国邮政储蓄银行股份有限公司五华县双头营业所账号605××××××××××××446；二、驳回原告陈焕文的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1063.56元，减半收取为531.78元，由原告陈焕文负担154.78元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公负担377元。对于一审法院所认定的事实，本院予以确认。本院认为，被上诉人主张的护理费2250元，交通费450元，属于交强险死亡伤残赔偿金的赔偿项目，应先由上诉人在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿给被上诉人2700元。生效判决（2019）粤1424民初247号民事判决已支持了被上诉人主张的后续治疗费11000元，据此，被上诉人主张的医疗费104811.93元，应先扣减11000元后由上诉人在商业第三者责任险赔偿限额范围内赔偿70%。综上，被上诉人陈焕文因此次交通事故造成的后续治疗费合理损失有：医疗费104811.93元、住院伙食补助费1500元、护理费2250元、交通费450元，合计109011.93元。其中护理费、交通费合计2700元应由上诉人在交强险赔偿限额内赔偿。由于上诉人太平洋保险梅州中心支公司在（2019）粤1424民初247号案中已赔偿被上诉人后续治疗费11000元，则本案中可以支持的后续治疗费为104811.93元-11000元=93811.93元，剩余后续治疗费93811.93元及住院伙食补助费1500元，合计95311.93元由上诉人在商业第三者责任赔偿范围内承担70%即66718.35元，上诉人自认商业险的赔偿额为74418.35元，应予认定。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一条第（二）项，判决如下：一、撤销五华县人民法院（2020）粤1424民初3022号民事判决。二、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司应在本判决发生法律效力之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿2700元、在机动车第三者商业责任险范围内赔偿74418.35元给被上诉人陈焕文。上述款项共77118.35元直接汇至被上诉人陈焕文在中国邮政储蓄银行股份有限公司五华县双头营业所账号605××××××××××××446。三、驳回被上诉人陈焕文的其他诉讼请求。一审案件受理费531.78元（已由被上诉人陈焕文预交），由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担407.08元，由被上诉人陈焕文负担124.7元。在本判决生效后，由一审法院退回给陈焕文407.08元，由中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司向一审法院补缴一审案件受理费407.08元。二审案件受理费1063.56元（已由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司预交），由被上诉人陈焕文负担249.4元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司负担814.16元。在本判决生效后，由本院退回给上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司梅州中心支公司249.4元，由被上诉人陈焕文向本院补缴二审案件受理费249.4元。本判决为终审判决。审 判 长 徐干忠审 判 员 柯 彬审 判 员 孔宁清二〇二一年五月八日法官助理 赖志明书 记 员 黄怡芬