吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2021）吉06民终231号   上诉人（一审被告）：靖宇县成长幼儿园，住所地吉林省靖宇县新兴江城B4栋-4商铺。   经营者：张秀娟，女，1973年6月11日生，汉族，靖宇县成长幼儿园园长，住吉林省靖宇县。   委托诉讼代理人：娄俊龙，男，1978年7月16日生，汉族，靖宇县成长幼儿园员工，住吉林省靖宇县。   委托诉讼代理人：李宝军，吉林龙达律师事务所律师。   被上诉人（一审原告）：刘某1，男，2016年1月7日生，汉族，学生，住吉林省靖宇县。   法定代理人：刘某2（刘某1父亲），男，1986年6月14日生，汉族，无职业，住吉林省靖宇县。   委托诉讼代理人：李海艳，吉林彦智律师事务所律师。   上诉人靖宇县成长幼儿园因与被上诉人刘某1教育机构责任纠纷一案，不服吉林省靖宇县人民法院（2021）吉0622民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   靖宇县成长幼儿园上诉请求：1、一审判决认定事实错误，请求二审法院撤销一审判决，查清事实后依法改判；2、本案一、二审诉讼费由刘某1承担。事实和理由：一、一审认定靖宇县成长幼儿园没有尽到教育、管理职责，属于认定事实错误。从视频中可以看出，刘某1从老师的另一侧跑到圆盘处滑倒后受伤，而值班老师在另一侧看护其他的孩子，大概20余秒后当老师看到刘某1滑倒的情况后第一时间赶到，将其抱起并联系其他工作人员及家长，同时送医治疗。一审判决认为“刘某1在进行较为激烈的玩圆盘的过程中，幼儿园的老师并未在一旁进行保护，也并未提醒注意，老师的注意力集中在其他地方”，认定靖宇县成长幼儿园没有尽到教育、管理责任。实际情况是，当时课间玩耍的孩子二十多人，老师不可能将注意力集中在刘某1一个人身上，况且刘某1不是在玩圆盘，而是从其他地方跑到圆盘，踩到圆盘后滑倒的。一审判决显然过分要求靖宇县成长幼儿园履行教育、管理的职责，因此靖宇县成长幼儿园并没有过错，一审判决认定靖宇县成长幼儿园没有尽到教育管理职责错误，应予以纠正。二、刘某1法定代理人投保的学生幼儿平安险，已经理赔的部分应当在其主张的数额中扣除。依据保险的补偿原则，刘某1不能重复主张赔偿而在保险合同中获利，因此其已经理赔的31015.34元应当在总额中扣除。综上，靖宇县成长幼儿园不存在教育、管理过错，不应承担责任，即使承担责任也应当扣除刘某1已经理赔的保险费用。请二审法院查明事实，支持靖宇县成长幼儿园的请求   刘某1辩称，一、靖宇县成长幼儿园把具有危险性质的圆盘置放到幼儿园的活动场地中，就应该预料到该圆盘表面光滑，质地坚硬，一旦孩子滑到必会受伤。但是靖宇县成长幼儿园却疏于防护，对此没有进行任何的警示，也没有告知孩子不能在圆盘上跑跳。刘某1是无民事行为能力人，对危险没有明显的判断，当时幼儿园老师一个在滑梯上，一个在滑梯旁，注意力都集中在其他地方，对于刘某1一下滑倒在圆盘上没有尽到任何的保护，没有尽到教育、管理职责，所以应该承担全部责任。二、保险的补偿原则针对的是财产案件，对于人身关系的保险纠纷不适用补偿原则。另外，投保人、受益人均是答辩方，根据保险法第46条规定，不能因为答辩人自行上的保险，来减免靖宇县成长幼儿园的侵权责任。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。   刘某1向原审法院提出诉讼请求：判令靖宇县成长幼儿园给付刘某1医疗费44507.53元、护理费16365.34元、住院伙食补助费1500元、交通费800元，总计63172.87元。   原审法院认定事实如下：刘某1为靖宇县成长幼儿园学生。2020年9月25日，刘某1在靖宇县成长幼儿园处课间活动时，在玩大圆盘时受伤，导致右大腿中段骨折，在吉大二院住院治疗15天，花费医疗费44507.53元，一级护理1天，二级护理14天。2020年11月30日靖宇县成长幼儿园与刘某1的父母达成协议，靖宇县成长幼儿园先行给付刘某1医疗费3.5万元。刘某1的父母在中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司为刘某1投保了学生幼儿平安险，并且保险公司理赔了医疗费31015.34元。刘某1在吉大二院的出院诊断中建议出院后全休3个月。以上事实有刘某1陈述、靖宇县成长幼儿园答辩予以证实。   原审法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案为刘某1在靖宇县成长幼儿园学习期间受伤引发的教育机构责任纠纷，该法律事实发生在民法典施行之前，应当适用当时的法律及其司法解释。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”从刘某1提供的受伤过程的视频中，刘某1在进行较为激烈的玩圆盘的过程中，幼儿园的老师并未在一旁进行保护，也并未提醒注意，老师的注意力集中在其他地方。因此，靖宇县成长幼儿园并未尽到相应的教育、管理职责，应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”刘某1在吉大二院治疗花费医疗费44507.53元，但是靖宇县成长幼儿园已经支付了3.5万元医疗费，并且刘某1也同意在本次诉讼中扣除该3.5万元。因此，靖宇县成长幼儿园应当给付刘某1医疗费9507.53元。关于靖宇县成长幼儿园在答辩中认为，刘某1的医疗费已经由保险公司理赔，靖宇县成长幼儿园不应当进行赔偿的问题。法院认为，根据《中华人民共和国保险法》第四十六条“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”商业保险不同于社会保险，保险公司向刘某1进行理赔后，靖宇县成长幼儿园作为侵权人仍然要承担侵权责任，不能因为保险公司的理赔行为减轻或者免除靖宇县成长幼儿园的责任。刘某1在吉大二院住院15天，根据《吉林省高级人民法院关于二〇二〇年度人身损害赔偿执行标准的通知》住院伙食补助费计算标准为每人每天100元，居民服务业日平均工资为154.39元。因此，刘某1的住院伙食补助费为1500元。刘某1进行一级护理一天，护理费为308.78元；二级护理14天，护理费为2161.46元；其合理的护理费共计2470.24元。刘某1另外主张的90天二级护理费用，因其未能提供相关证据证明，在法院释明后也未申请鉴定。因此，对于90天的护理费不予支持。交通费结合刘某1的伤情和靖宇至长春的实际情况和靖宇县成长幼儿园的答辩意见，酌情支持400元。   原审法院判决：靖宇县成长幼儿园于本判决生效后即给付刘某1医疗费9507.53元、住院伙食补助费1500元、护理费2470.24元、交通费400元；共计13877.77元。案件受理费减半交纳1273元（刘某1已预交），由靖宇县成长幼儿园负担74元，刘某1负担1199元。   本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。二审中查明，圆盘是个木质的，外面用皮子包的，圆盘上方有窟窿，孩子的脚能伸进去。本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实相同。   本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。该解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条之规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。根据本条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当证明自己已经尽到教育、管理职责，对该无民事行为能力人所发生的人身损害没有过错，否则就要承担责任。本案事发时，刘某1仅4周岁，属需要特别照顾的幼儿，无相应的行为控制和识别能力，对此幼儿园教职员工应当对其格外注意，并积极履行教育、管理责任。通过庭审中靖宇县成长幼儿园的自认，查明本案致刘某1受伤的圆盘上面有窟窿，孩子的脚能伸进去。在刘某1从圆盘附近跑时，靖宇县成长幼儿园教师应当预料到此处存在一定的危险，孩子在此处附近跑跳时，有可能将脚踩进去致孩子受伤的危险性，但幼儿园教职员工看见刘某1在圆盘附近奔跑时并没有制止，而是在距离3米之外的地方看护其他孩子，未将注意力集中在刘某1处，现有证据不能证明靖宇县成长幼儿园已尽到了教育、管理责任，故该园依法应承担责任。保险金的取得是基于刘某1的法定代理人与保险公司签订的保险合同而产生的利益，与加害人的赔偿责任并无必然联系，靖宇县成长幼儿园以此要求减轻其赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。   综上所述，靖宇县成长幼儿园的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费147元，由靖宇县成长幼儿园负担。   本判决为终审判决。   审判长 綦家通   审判员 林 梅   审判员 闫 靓      二〇二一年五月二十日   法官助理 何姗姗   书记员 李佳玮