湖南省湘潭市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）湘03执复36号复议申请人（被执行人）：湘潭市中瀚地产开发有限公司，住所地湘潭市高新区吉安路77号。法定代表人：袁子雄，该公司董事长。委托诉讼代理人：盛勇虎，湖南湘孟律师事务所律师。申请执行人：赵延军，男，1970年2月1日出生，汉族，湖南省湘潭县人，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：罗晓军，湖南金州律师事务所律师。复议申请人湘潭市中瀚地产开发有限公司（以下简称中瀚公司）不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（以下简称雨湖法院）作出的（2021）湘0302执异5号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。并于2021年4月26日举行了听证，复议申请人湘潭市中瀚地产开发有限公司的委托诉讼代理人盛勇虎，申请执行人赵延军及其委托诉讼代理人罗晓军参加了听证，并提交了书面意见。现已审查终结。雨湖法院查明，原告赵延军与被告中瀚公司建设工程债权转让合同纠纷一案，雨湖法院于2016年12月14日作出（2015）雨法民二初字第562号民事调解书。该调解书约定，1.中瀚公司欠赵延军债权转让款2,210万元（含保证金100万元）属实；2.被告中瀚公司自愿在2016年12月30日前给付原告赵延军债权转让款2,210万元整。另，双方在2016年12月13日自行达成的和解协议中载明中瀚公司抵偿给赵延军的商业和住宅，等雨湖区人民法院出具调解书后，凭本协议的约定网签到赵延军名下。因中瀚公司未能依据调解书履行约定义务，赵延军向雨湖法院申请强制执行。雨湖法院于2017年1月19日受理。执行过程中，双方于2017年9月1日达成执行和解协议。该执行和解协议约定，1.本案执行款共计2,210万元，中瀚公司自愿以以房抵债的形式偿还全部债务。2.以房抵债的具体房产为①雨湖区湘大新路6号中瀚聚龙广场A座第三层部分商铺编号为C7、C8、C9、C11-C21，面积共计3455.58平方米，单价为5,500元每平方米，共计折抵工程款19,005,690元；②雨湖区湘大新路6号中瀚聚龙广场A座房号为1603005、1603006、1603007、1603009、1603010、1603011、2303001、2303003、2303004、2303005、2303006、2303007、2303010、2303011、2303012、2303013、2403001共计17套商品房，面积943.70平方米，单价为3,280元每平米，折抵工程款共计3,095,368.8元。3.中瀚公司配合将上述房产过户至赵延军或赵延军指定的人名下。4.诉讼费81,210元、执行费89,500元，由赵延军自愿负担。如双方未能如实按此协议履行，将恢复到原案件的执行并将承担相应的法律责任。之后，因中瀚公司未能完全履行上述协议。雨湖法院作出（2020）湘0302执恢223号执行裁定书，裁定：评估、拍卖被执行人中瀚公司名下所有的位于湘潭市雨湖区××乡××路××号××广场××座××单元××号××号××号房屋。故此，中瀚公司提出执行异议。雨湖法院认为，一、依据中瀚公司与赵延军所签订的《和解协议》（2016年12月13日签订）、执行和解协议（2017年9月1日签订），均明确中瀚公司应将上述协议中约定的房产过户至赵延军名下或赵延军指定的人名下，但中瀚公司至今未能提交证据证明已将上述房产过户至赵延军名下或赵延军指定的人名下。二、中瀚公司虽提出自己已实际交付房产给赵延军占有、使用，但依据物权法的规定，产权以登记为准，赵延军并未取得上述房产的所有权，且双方协议约定也是以产权变更为准，即债权的消灭以登记物权为依据。故此，中瀚公司以自己已经履行了（2015）雨法民二初字第562号民事调解书中约定的全部义务向雨湖法院提出执行异议，无事实与法律依据。依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条的规定，申请执行人以被执行人一方不履行执行和解协议为由申请恢复执行，人民法院经审查，理由成立的，裁定恢复执行。综上，雨湖法院对于中瀚公司提出的执行异议不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，雨湖法院裁定：驳回异议人湘潭市中瀚地产开发有限公司的异议请求。复议申请人中瀚公司向本院申请复议称，1、请求依法撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2021）湘0302执异5号裁定书。2、请求依法终止湖南省湘潭市雨湖区人民法院对位于湘潭市雨湖区××乡××路××号××广场××座××单元××号××号××号房屋的评估、拍卖。事实和理由：一、申请执行人对复议申请人的债权优先抵押权和其他债权。二、申请执行人对复议申请人的工程款的优先债权，就工程款的支付，可以协议以房屋折价冲抵工程款。三、复议申请人与申请执行人先后达成的相关以房折价冲抵工程款的协议，为双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制规定，应为合法有效，受法律保护。四、复议申请人和申请执行人已按照前述和解协议的约定，履行了交付房产的义务，且该房又被申请执行人处置，卖给了第三人。复议申请人将78套房屋和17套公寓按申请执行人的指令已交付给了第三人。3000多平方米的商铺也交付给了申请执行人，申请执行人也一直在收房租。五、根据上述情况，在执行案中复议申请人仅仅只有配合申请执行人将上述房屋过户的义务，故执行法院拍卖已处置给第三人的房屋明显错误。六、复议申请人暂未办理房屋产权登记，申请执行人也有过错。1、因申请执行人未提供办理竣工验收备案证所必需的工程建设基础材料而无法办理房产过户手续。2、申请执行人没有依据法律规定积极行使自己的权利，将房屋过户至自己的名下或指定的名下。申请执行人赵延军称，我认同中瀚公司所主张的赵延军具有债权的优先权，双方的结算合法有效，78套房屋没有计入本次强制执行之中，双方签的以房抵债协议的标的是房屋，赵延军只占有、使用，应由中瀚公司进行转移登记，中瀚公司怠于履行执行义务，依据法律法规，赵延军有权申请恢复执行，雨湖法院（2021）湘0302执异5号裁定认定事实清楚适用法律正确，请求驳回复议申请人的复议请求。经本院查明，中瀚公司与赵延军于2017年9月1日达成的执行和解协议中的17套商品房除１６０３００５、１６０３００９、２４０３００１、１６０３００７四套商品房未交付外，其余13套商品房均已交付给了赵延军。赵延军签署了该执行和解协议中的C7、C8、C9、C11-C21号商铺的《商品房买卖合同》、《业主临时公约》、《承诺书》，并出具了《通知》给中瀚公司，通知中已认可其受让了湘潭市雨湖区湘大新路聚龙广场A座1单元3层，建筑面积为3455.58平方米。并表示自愿将C7、C8、C9、C11-C21号商铺，建筑面积为3455.58平方米进行转让。湘潭市雨湖区湘大新路聚龙广场A座１６０３００５、１６０３００９、２４０３００１、１６０３００７四套商品房及C7、C8、C9、C11-C21号商铺因均设置有抵押权至今未过户至赵延军名下。除上述事实外，雨湖法院认定的其余事实清楚，本院予以确认。本院认为，中瀚公司与赵延军达成的执行和解协议中约定将以物抵债的房产过户至赵延军或赵延军指定的人的名下，虽然执行和解协议未约定履行期限，但因该执行和解协议约定的房产均设置有抵押权而无法办理过户手续，不能过户至赵延军名下，已造成该执行和解协议实际履行不能。现赵延军申请恢复执行原生效法律文书，依法应予以支持。复议申请人中瀚公司复议提出“申请执行人对复议申请人的债权优先抵押权和其他债权”，本院认为，主张本案所涉的债权优先于抵押权受偿需通过生效法律文书确认，不能以双方签订协议的方式确认，故中瀚公司的复议理由不能成立，本院不予支持。雨湖法院异议裁定认定基本事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项之规定，裁定如下：驳回湘潭市中瀚地产开发有限公司复议申请，维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2021）湘0302执异5号异议裁定。本裁定为终审裁定。审判长  刘东妮审判员  冯海燕审判员  雷 阳二〇二一年五月八日书记员  庞 莎附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。