山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终4655号上诉人（原审被告）：济南公共交通集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：石军，董事长。委托诉讼代理人：许常君，男，系该公司职工。委托诉讼代理人：宗彬彬，男，系该公司职工。被上诉人（原审原告）：张德新，男，1957年3月17日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：张朋朋，男，系张德新之子。上诉人济南公共交通集团有限公司（以下简称济南公交公司）因与被上诉人张德新运输合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2021）鲁0112民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。济南公交公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第六项“限济南公共交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新误工费6960元”；2.维持一审判决其他内容；3.本案上诉费由张德新承担。事实和理由：张德新无证据证明存在误工事实和收入减损事实应承担举证不利后果，一审判决支持张德新的该项请求属于事实认定错误，请求二审法院予以撤销。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”根据民事诉讼中“谁主张、谁举证”的原则，一方当事人向另一方当事人主张权利或赔偿时，应当向法庭提交相应证据予以证明，并经另一方当事人质证，当事人未提交相应证据应承担举证不利的后果。本案中，张德新向济南公交公司主张误工费，但未向法庭提交能够证明误工事实和收入减损的证据材料，且张德新主张误工费不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定的情形，在张德新未有证据证明存在误工损失，一审判决支持张德新的请求属于事实认定错误。张德新辩称，我方虽未提交证据证明误工事实，但是张德新具有劳动能力，济南公交公司应当支付误工费。张德新向一审法院起诉请求：1.要求济南公交公司支付张德新医疗费17327.7元、住院伙食补助费1400元、交通费200元、误工费8510元、营养费1400元、今后治疗费12000元、伤残赔偿金84658元、护理费12064元、鉴定费2860元；2.本案的诉讼费用由济南公交公司承担。一审法院认定事实：2020年7月9日6时05分许，张德新乘坐由济南公交公司的职员马志得驾驶的88路公交客运大客车沿仲宫至二仙村。根据视频显示，该公交车到站停稳，乘客张德新上车后，公交车启动时，张德新未抓稳扶手左腿膝盖着地，单膝跪地。后张德新被送往历城区人民医院治疗，被诊断为左侧髌骨骨折。经张德新申请，受一审法院委托，山东金剑司法鉴定中心济南分所做出鲁金司法鉴定中心济分所[2020]临鉴字第465号鉴定意见书，就张德新的伤残等级、今后治疗费用、伤后护理期限及人数（包括住院期间及住院后）进行鉴定。鉴定结果为：1.被鉴定人张德新左髌骨骨折术后致左膝关节功能障碍构成十级伤残。2.被鉴定人张德新伤后，住院期间2人护理14日，出院后1人护理76日。3.被鉴定人张德新左侧髌骨骨折金属内固定术后，现内固定物存留，今后需行内固定物取出术，其费用为人民币10000-12000元。为此，张德新支出鉴定费2860元。对没有争议的损害事实，一审法院认定如下：1.医疗费17327.7元，张德新提交历城区人民医院住院病案，出院记录，住院发票予以佐证。2.对于住院伙食费1400元，每天100元，共14天。对有争议的损害事实，一审法院认定如下。1.张德新主张的伤残赔偿金84658元，依据鉴定报告，张德新构成十级伤残，按照城镇居民主张，济南公交公司认为主张的数额有误，张德新年龄为1957年，定残时间是2020年，伤残赔偿金的计算标准以42329为基数，伤者的实际计算年限是17年，同时构成十级伤残，伤残赔偿金应是71959.3元。一审法院认为：张德新主张的伤残赔偿金应以2019年济南市城镇居民人均可支配额42329元为基数计算，至定残日张德新已满63周岁，赔偿年限为17年，即：42329×17×10%=71959.3元。2.张德新主张的护理费：依据鉴定报告，住院期间2人护理14日，出院后一人护理76日。张德新的儿子护理薪酬主张116元，济南公交公司无异议，即为116×14×2+116×76=12064元。3.张德新主张的交通费200元未提供交通费发票，济南公交公司有异议。一审法院认为，张德新伤后住院治疗，交通费必然产生，一审法院酌定为100元。4.张德新主张的营养费1400元，未提交营养费发票、需要加强营养的医嘱证明亦未对营养期限申请鉴定，济南公交公司有异议。一审法院认为，张德新主张的营养费，无事实依据，一审法院不予认定。5.张德新主张的误工费8510元，济南公交公司有异议。一审法院认为，事故发生时，张德新虽年满63周岁已经达到法定退休年龄，但张德新未丧失劳动能力，可以继续从事工作。鉴于张德新未向法庭提交其收入状况证明，也未向法庭提交其长期在工地打零工的相关证据，对其误工损失酌定参照2019年城镇居民人均可支配收入计算日均116元，误工天数参考医嘱为60天，误工损失为：116元/天×60天=6960元。6、张德新主张后续治疗费12000元，依据鉴定报告后续治疗费用在10000-12000之间，一审法院酌定张德新的后续治疗费为11000元。一审法院认为，张德新在乘坐济南公交公司运营的88路公交车上受伤，张德新、济南公交公司形成客运合同法律关系。济南公交公司作为承运人有义务将乘客安全送达目的地。依据《中华人民共和国合同法》第三百零二条的规定，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。本案中，济南公交公司未举证证实张德新在本次事故中存在故意或重大过失。因此，济南公交公司作为承运人在运输过程中导致旅客张德新受伤，应对旅客张德新的损害承担违约赔偿责任。根据张德新举证和相关的司法解释的规定，张德新的各项受伤损失如下：1.医疗费17316.7元；2.后续治疗费：11000元；3.伤残赔偿金：71959.3元；4.护理费：12064；5.住院伙食费：1400元；6、误工费6960元；7、交通费100元；8、鉴定费2860元。一审法院判决：一、限济南公告交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新医疗费17316.7元；二、限济南公告交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新后续治疗费11000元；三、限济南公告交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新伤残赔偿金71959.3元；四、限济南公告交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新护理费12064元；五、限济南公告交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新住院伙食补助费1400元；六、限济南公告交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新误工费6960元；七、限济南公告交通集团有限公司于判决生效之日起十日内赔偿张德新交通费100元；八、驳回张德新的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1526元，鉴定费2860元，由济南公共交通集团有限公司负担。二审中，济南公交公司、张德新均没有提交新证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为，案涉事故发生时，张德新具有劳动能力，可以继续工作，一审法院参照2019年城镇居民人均可支配收入计算误工损失并判令由济南公交公司支付误工费，并无不当，本院予以维持。济南公交公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人济南公共交通集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李耀勇二〇二一年五月二十日书记员  程晓燕