辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终4741号上诉人（原审被告）：华歌尔（中国）时装有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区同济北路**。法定代表人：辻本浩司，该公司董事长。委托诉讼代理人：李阳，辽宁法大律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐嘉唯，辽宁法大律师事务所实习律师。上诉人（原审原告）：杨宁，女，1979年6月15日出生，汉族，住沈阳市大**。委托诉讼代理人：奚鹏、赵璧，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人华歌尔（中国）时装有限公司因与上诉人杨宁劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初13080号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。华歌尔（中国）时装有限公司上诉请求：我方不应支付杨宁节假日加班费。事实和理由：因为我们实行不定时工时制，依法不应支付加班费。杨宁辩称，根据关于企业实行不定时工时制和计算综合工时制各省自治区、直辖市、人民政府、劳动行政部门可以根据各自情况制定符合当地实际情况的审批办法，同时根据劳动合同法实施条例第14条的规定，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护等事项按照劳动合同履行地的有关规定执行，因此虽上诉人在北京申请了特殊工时，但其不定时工时的有关政策是根据北京的条件制定的，并不适用于沈阳，上诉人并未在沈阳的相关部门申请，特别是在上诉人辩称与被上诉人不存在劳动关系的前提下，上诉人在北京的不定时工作审批必然不能对答辩人产生影响，因此答辩人不适用不定时工作制。杨宁上诉请求：1.请求法院判令华歌尔（中国）时装有限公司支付我方经济补偿金175,553元。2.请求法院加判华歌尔（中国）时装有限公司支付我方2020年1月1日的法定节假日加班费。3.本案诉讼费由华歌尔（中国）时装有限公司承担。事实和理由：在华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司注销后，上诉人才通知被上诉人分公司注销一事，因为我方同华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司存在劳动合同，在分公司注销后，双方已经不可能再履行劳动合同了，所以应当支付我方经济补偿金。2.在上诉人自认与被上诉人不存在劳动关系的前提下，有关劳动合同工作制的规定应以被上诉人与分公司的劳动合同为准，没有证据证明分公司已就特殊工时申请过行政审批，因此应当支付节假日加班费。华歌尔（中国）时装有限公司辩称，1.上诉人于2020年1月1日起开始向被上诉人支付工资，且分公司于5月6日依法注销之后至今仍由上诉人向被上诉人支付相关工资待遇，对此被上诉人是知晓并认可的，所以被上诉人主张没有通知其注销一事没有事实及法律依据。2.分公司注销之后，被上诉人的工作地点、工作岗位、工作内容及薪资未发生任何变化，并且在此期间一直接受上诉人的劳动管理，并在事实上履行了原劳动合同的内容，分公司注销之后，向员工发布《员工知情书》，亦向全院公示了上诉人继续履行原劳动合同，工龄连续计算，据此被上诉人的合法权益，没有受到任何损害，同时根据相关法律规定应当认定被上诉人系非本人原因被安排至上诉人处工作，经济补偿金的工作年限可以连续计算。因此原审判决对于是否支付经济补偿金部分事实认定正确，对于该项应当予以维持。3.因大连分公司不具备申请不定时工作制的行政审批资格，而上诉人已在北京经济技术开发区人事劳动和社会保障局就2014年至2020年均申请了不定时工作制，依据法律规定，实行不定时工作制的员工不应支付节假日的加班费工资，同时被上诉人在一审中提交的其单方制作的考勤记录也不能够完成其存在加班事实的初步举证责任。综上不同意上诉人的上诉请求。杨宁向一审法院起诉请求：1、请求法院撤销大劳人仲裁终字[2020]第465号仲裁裁决；2、请求判令被告支付终止劳动合同的经济补偿金175,553元;3、请求判令被告支付2016年1月1日至2020年1月1日的法定节假日，加班工资20,308.69元；4、本案的诉讼费由被告承担。一审法院查明：2005年4月15日，原告到华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司工作，2011年6月25日，原告与华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司签订期限自2011年7月1日始的无固定期限劳动合同，约定原告担任销售二类业务担当岗位的工作，工作区域或工作地点为大连分公司指令地点从事工作，执行不定时工时制度；约定月工资总额为岗位职级工资＋津贴＋效率工资。2020年3月2日，被告决定撤销华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司。2020年5月6日经市场监督管理机构核准华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司予以注销。2015年5月15日，被告向原告在内的大连分公司员工公告：截止2020年6月30日前被告与原华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司员工订立劳动合同，员工在华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司工作年限合并计入在被告的工龄，原有的工作岗位、薪酬福利、社会保险待遇等均保持不变。原告拒绝与被告签订劳动合同，但其实际工作内容及岗位均未发生变化。原告2016年1月1日（元旦）、2016年4月4日（清明节）、2016年10月1日至3日（国庆节）、2017年5月3日（端午节）、2017年10月1日至4日（国庆节及中秋节）、2018年1月1日（元旦）、2018年2月16日（春节）、2019年6月7日（端午节）、2020年1月1日（元旦）上班。2019年9月16日经被告申请，北京经济技术开发区人事劳动和社会保障局批准销售岗位自2019年10月1日起实行不定时工作制。2019年9月-2020年8月期间月平均工资为10637.97元原告对大劳人仲裁终字【2020】第465号仲裁裁决不服，起诉至一审法院。一审法院认为，劳动者合法权益，受法律保护。原告提供钉钉打卡记录载明2016年1月1日至2019年9月30日期间节假日加班13天，被告虽对原告提供的证据不予认可，但被告未能提供钉钉打卡原始考勤记录，故被告应向原告支付节假日加班费19074.98元（10637.97元÷21.75天×13天×300％）。因北京经济技术开发区人事劳动和社会保障局批准被告销售岗位自2019年10月1日起实行不定时工作制，故对原告主张的2020年1月1日（元旦）加班费，一审法院不予支持。法律规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司的注销并不影响劳动合同的履行，且华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司注销后，原、被告业已实际履行劳动合同，故分公司注销不符合法律规定及劳动合同约定的支付经济补偿金的情形，故对原告要求支付经济补偿金的请求，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，判决：一、被告华歌尔（中国）时装有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告杨宁支付节假日加班费19,074.98元；二、驳回原告杨宁的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告华歌尔（中国）时装有限公司承担。二审中，华歌尔（中国）时装有限公司提交2014年至2019年期间申请不定时工时制受理通知书及决定书、审批表，用以证明2014年至2019年11月华歌尔（中国）时装有限公司实行不定时工时制。杨宁对该证据真实性没有异议，本院对该证据证明内容予以采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于杨宁节假日加班费的问题。《辽宁省工资支付规定》第二十一条规定：除实行不定时工作制的以外，用人单位安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：（一）延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资基数的150％支付；（二）休息日工作不能安排同等时间补休的，按照不低于劳动者本人日工资基数或者小时工资基数的200％支付；（三）法定节假日工作的，按照不低于劳动者本人日工资基数或者小时工资基数的300％支付。本案中，华歌尔（中国）时装有限公司在二审中提交2014年至2019年期间申请不定时工时制受理通知书及决定书、审批表，应当认定在2014年至2019年期间杨宁实行不定时工时制，一审法院判决华歌尔（中国）时装有限公司支付杨宁20**年1月1日至2019年9月30日节假日加班费缺乏依据，本院依法予以纠正。关于杨宁提出华歌尔（中国）时装有限公司给付其经济补偿金的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第五项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”本案中，华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司不具有独立的法人资格，杨宁与华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司签订劳动合同应当视同与华歌尔（中国）时装有限公司签订劳动合同。华歌尔（中国）时装有限公司在杨宁同华歌尔（中国）时装有限公司大连分公司签订劳动合同到期后在原合同条件下同杨宁签订劳动合同应当视同续订劳动合同，鉴于杨宁不同意续订，则华歌尔（中国）时装有限公司依法无需向杨宁支付经济补偿金，一审法院判决并无不当，对于杨宁该项上诉请求本院不予支持。综上所述，华歌尔（中国）时装有限公司的上诉请求成立，杨宁上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初13080号民事判决；二、驳回华歌尔（中国）时装有限公司、杨宁其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计25元，均由上诉人杨宁负担。判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年五月二十四日法官助理王斌书记员康赦