辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民初1604号原告：东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区北站路61号2001-2007。负责人：杜国强，该公司总经理。委托诉讼代理人：李铮，系辽宁恒生律师事务所律师。委托诉讼代理人：于雪，系辽宁恒生律师事务所律师。被告：新疆辽塔水泥制造有限公司，住所地新疆塔城地区塔城市二工镇园艺村。法定代表人：李北芳，该公司总经理。被告：沈阳高压成套开关股份有限公司，住所地沈阳市于洪区黄河北大街206-66号。法定代表人：原野，系该公司董事长。被告：沈阳晟邦实业投资有限公司，住所地沈阳市于洪区黄河北大街206-66甲3号。法定代表人：张若雷，系该公司执行董事。被告：张文英，男，1953年3月1日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。被告：张若雷，男，1978年01月29日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。被告：白苓翠，女，1950年10月24日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。以上六被告的共同委托诉讼代理人：张爱军，北京德恒（沈阳）律师事务所律师。被告：沈阳恒信融资担保有限公司，住所地沈阳市沈河区文萃路34号。法定代表人：王英臣，该公司董事长。委托诉讼代理人：李淼、李**，均系公司员工。被告：王畅江，男，1976年7月16日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：谢凤海，男，1978年7月27日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：马红，女，1980年1月29日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司（以下简称东北再担保公司）诉被告新疆辽塔水泥制造有限公司（以下简称辽塔水泥公司）、沈阳高压成套开关股份有限公司（以下简称高压成套开关公司）、沈阳晟邦实业投资有限公司（以下简称晟邦公司）、沈阳恒信融资担保有限公司（以下简称恒信担保公司）、张文英、张若雷、白苓翠、王畅江追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告东北再担保公司的委托诉讼代理人李铮、于雪，被告辽塔水泥公司、晟邦公司、高压成套开关公司、张文英、张若雷、白苓翠的委托诉讼代理人张爱军，被告恒信担保公司的委托诉讼代理人李淼，被告王畅江的委托诉讼代理人谢凤海、马红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东北再担保公司向本院提出诉讼请求：1.辽塔水泥公司向原告给付代偿款88,837,236.66元；2.辽塔水泥公司向原告给付代偿款资金占用期间的利息损失1,485,882.44元（暂计至2020年9月10日，自2020年9月11日起，以88,837,236.66元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际清偿之日）；3.辽塔水泥公司立即向原告给付违约金8,883,726.67元；4.辽塔水泥公司向原告给付加收的担保费1,918,207.66元（暂计至2020年9月10日，自2020年9月11日起以88,837,236.66元为基数按年4%计算至被告实际清偿之日）；5.辽塔水泥公司向原告给付律师代理费16万元（暂定）；6.辽塔水泥公司向原告给付欠付的担保费1,678,305.55元及违约金167,830.56元。7.原告对辽塔水泥公司名下位于塔城市塔裕路西农科所园区的2500t/d熟料新型干法水泥生产线（《建设用地规划许可证》号65420020120010号，《建设工程规划许可证号：65420021200007号，建筑面积41000平方米）行使抵押权，并在第一至五项诉讼请求债权范围内优先受偿；8.原告对辽塔水泥公司名下位于塔城市塔裕路西农科所园区、权利证号为塔城国用（2012）第1210015号的土地使用权行使抵押权，并在第一至五项诉讼请求债权范围内优先受偿；；9.原告对高压成套开关公司持有的沈阳功达置业有限公司59%的股权、新疆辽塔水泥制造有限公司100%的股权行使质押权，并在第一至五项诉讼请求债权范围内优先受偿；10.原告对晟邦公司持有的沈阳高压成套开关股份有限公司11%的股权行使质押权，并在第一至五项诉讼请求债权范围内优先受偿；11.原告对被告张文英持有的沈阳高压成套开关股份有限公司16%的股权行使质押权，并在第一至五项诉讼请求债权范围内优先受偿；12.原告对被告张若雷持有的沈阳高压成套开关股份有限公司66%的股权行使质押权，并在第一至五项诉讼请求债权范围内优先受偿；13.原告对被告白苓翠持有的沈阳高压成套开关股份有限公司3%的股权行使质押权，并在第一至五项诉讼请求债权范围内优先受偿；14.高压成套开关公司、张文英、张若雷、王畅江就第一至五项诉讼请求债权金额向原告承担连带给付责任；15.恒信担保公司在第一至五项诉讼请求债权总金额20%的范围内承担连带给付责任；16.本案案件受理费及其他全部相关费用由被告承担。在诉讼过程中，原告申请在第五项诉讼请求中，增加财产保全责任保险费82504.95元，并以第8项诉请中抵押的土地使用权证号错误，申请撤回第8项诉讼请求。事实与理由：2012年7月10日，国家开发银行股份有限公司（贷款人）与被告辽塔水泥公司（借款人）签订编号为2110201201100000021的《人民币资金借款合同》一份，约定辽塔水泥公司向国家开发银行借款人民币1.5亿元，借款期限为8年，借款人应在2012年7月24日提取首笔借款资金。合同同时对还款计划和还款程序进行了约定。2013年7月23日，国家开发银行股份有限公司与被告辽塔水泥公司签订《国家开发银行股份有限公司人民币资金借款合同变更协议》（编号：2110201201100000021001号）一份，将原借款合同的还款计划变更为：2014年1月24日250万元；2014年7月10日250万元；2015年1月10日250万元；2015年7月10日250万元；2016年1月10日500万元；2016年7月10日500万元；2017年1月10日500万元；2017年7月10日500万元；2018年1月10日500万元；2018年7月10日500万元；2019年1月10日1500万元；2019年7月10日1500万元；2020年1月10日4000万元；2020年7月23日4000万元。2019年8月22日辽塔水泥公司与国家开发银行辽宁省分行、沈阳中资华大汽车销售服务公司及原告签订协议，各方均同意将借款协议中的贷款人由国家开发银行变更为国家银行辽宁省分行。2012年7月10日，原告与被告辽塔水泥公司签订《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款保证合同》，约定：为确保辽塔水泥公司履行其与国家开发银行签订的编号为2110201201100000021的借款合同，原告愿意向国家开发银行提供连带责任保证。保证期间为主合同项下每笔债务履行期届满之日起两年。担保范围：借款人到期应付借款本息（包括前部借款本金、利息、罚息、补偿金、损害赔偿金和实现债权的费用）的95%。2012年7月24日，原告与被告辽塔水泥公司签订《委托担保协议书》（编号：辽06ZE12001），约定原告根据被告辽塔水泥公司的申请，为其向国家开发银行辽宁省分行申请贷款提供连带责任保证。保证范围：辽塔水泥公司与国家开发银行辽宁省分行签订的2110201201100000021号《借款合同》中约定的贷款金额人民币壹亿伍仟万元、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权等费用。保证期间为借款合同约定还款期限届满之日起两年。担保费支付标准为2%/年。《委托担保协议》第六条约定，乙方（被告辽塔水泥公司）未按约定支付担保费的，甲方（原告）有权直接在保证金款项内扣付，乙方还应支付担保费10%的违约金。《借款合同》到期后，乙方未按约定还本付息，甲方不能解除担保责任的，从到期之日起，甲方有权按日加收2倍的担保费用；乙方未按《借款合同》还本付息，造成甲方代偿的，甲方追偿时，乙方除弥补甲方代偿损失外，还应支付代偿总额的10%违约金，若因此给甲方造成其他损失且违约金不足以弥补损失的，乙方还应支付相应赔偿金。2012年7月24日，原告与被告辽塔水泥公司签订《反担保抵押合同》两份，合同编号分别为辽06ZE12001-DY01、辽06ZE12001-DY02，约定辽塔水泥公司以其名下位于塔城市塔裕路西农科所园区土地使用权及在建工程向原告提供抵押反担保。在建工程名称：2500t/d熟料新型干法水泥生产线，《建设用地规划许可证》号：65420020120010号，《建设工程规划许可证号：65420021200007号，建筑面积41000平方米。土地权利证号：塔城国用（2012）第1210015号。抵押机器设备未列清单。2012年7月24日，原告与被告高压成套开关签订《反担保质押合同》一份，编号为辽06ZE12001-ZY06号。约定为保障原告在编号为2110201201100000021的《人民币资金贷款保证合同》及编号为辽06ZE12001的委托担保合同中的合法权益，被告高压成套开关以其持有的辽塔水泥公司87.22%的股权向原告提供质押反担保。2012年7月24日，原告与张若雷、张文英、白苓翠、晟邦公司签订《反担保质押合同》四份，合同编号分别为：辽06ZE12001-ZY01号、辽06ZE12001-ZY02号、辽06ZE12001-ZY03号、辽06ZE12001-ZY04号，约定为保障原告在编号为2110201201100000021号的《人民币资金贷款保证合同》及编号为辽06ZE12001的委托担保合同中的合法权益，张若雷以其持有的高压成套开关66%的股权、张文英以其持有的高压成套开关16%的股权、白苓翠以其持有的高压成套开关3%的股权、晟邦公司以其持有的高压成套开关11%的股权向原告提供质押反担保。2016年12月5日，原告与被告高压成套开关公司签订《反担保质押合同》一份，编号为辽06ZE12001/ZY08号，约定为保障原告在编号为2110201201100000021号的《人民币资金贷款保证合同》及编号为辽06ZE12001的委托担保合同中的合法权益，被告高压成套开关公司以其持有辽塔水泥公司100%的股权向原告提供质押反担保。2019年8月21日，原告与被告高压成套开关签订《反担保质押合同》一份，编号为辽06ZE12001/ZY09号，约定为保障原告在编号为2110201201100000021的《人民币资金贷款保证合同》及编号为辽06ZE12001的委托担保合同中的合法权益，被告高压成套开关分别以其持有的沈阳功达置业有限公司59%的股权向原告提供质押反担保。上述股权质押均依法办理了质押登记。2012年7月24日，原告分别与被告高压成套开关、张文英、张若雷、王畅江签订《反担保保证合同》四份，合同编号分别为辽06ZE12001-BZ01、辽06ZE12001-BZ02、辽06ZE12001-BZ03、辽06ZE12001-BZ04号。约定：鉴于原告为辽塔水泥公司向国家开发银行申请贷款（《借款合同》号2110201201100000021）提供连带责任保证，上述保证人向原告提供连带责任保证反担保。以上《反担保抵押合同》、《反担保质押合同》和《反担保保证合同》约定的担保范围均为：原告与银行签订的《保证合同》中约定的担保额度，包括但不限于在履行合同过程中发生的违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用。2012年7月24日，原告与被告恒信公司签订《技援再担保合同》一份，编号为辽06ZE12001。约定恒信公司就原告为被告辽塔水泥公司贷款提供担保事宜，向原告提供连带责任保证再担保。保证范围为：原告保证责任范围内20%的保证责任及代偿损失。前述合同签订后，国开行依约足额发放了贷款，但辽塔水泥公司未能按约还款，且欠付担保费1,678,305.55元。原告分别于2019年8月22日、2020年2月24日、2020年8月31日向国开行代偿人民币14,358,422.71元、38,302,575.00元、36,176,238.95元，共计88,837,236.66元。综上，根据《中华人民共和国合同法》第107条、《中华人民共和国担保法》第31条的规定及合同约定，原告有权就代偿款项向被告辽塔水泥公司追偿，要求该公司承担违约责任，同时要求其他被告承担相应的反担保及再担保责任。请求贵院查明事实，依法裁判，维护原告的合法权益。辽塔水泥公司、高压成套开关公司、晟邦公司、白苓翠、张文英、张若雷辩称，对原告所述的借款与担保事实无异议，被告辽塔水泥公司因当地政府不作为导致公司无法正常生产，资金链断裂，未能及时偿还借款不是公司的本意，请原告给予谅解。对原告的诉讼请求第一项、第二项认可，第三项违约金部分依据原告提供的利息清单中偿还代偿款第三笔36176238.95元，我方认为该笔款项的10%违约金过高，超过了相关规定的4倍利息应予调整。请求第四项加收担保费我方认为原告计算日期错误，应当从原告的代偿日开始计算，我方计算的原告多计算加收担保费416877.91元，第五项律师代理费与保险费应当以实际发票数额为准，第六项欠付担保费，经我方财务人员计算，原告多计算192222.23元，有2000万的资金占用天数与原告的计算天数不一致，实际占用天数少173天。对原告的诉请没有意见，但是暂时无力偿还。因为原告申请冻结高压成套开关公司的账户，高压成套开关公司今年无法进行正常运行，请求原告对该基本账户予以申请解封，以便被告方能够正常经营、偿还借款。恒信担保公司辩称，我公司对于原告代偿的具体金额并不知悉，如经核对证据，原告确实已按照保证合同代偿88837236.66元，那么我司认可按照双方合同约定，对原告代偿的20%承担保证责任；2.原告主张要求我司对资金占用利息的20%承担责任，在双方合同中无确切约定，我司不应承担给付责任；3.原告主张要求我司对代偿款违约金的20%承担责任，按照双方合同约定我司担保范围不包括违约金，我司不可预见该违约责任，且该违约金具有罚金性质，不属于代偿损失，我司不应承担给付责任；4.对辽塔水泥公司向原告加收的担保费为原告与被告辽塔水泥公司之间关于担保费的约定，与我司无关联，依据合同相对性，应由辽塔水泥公司自行承担责任，我司不应承担给付责任；5.律师代理费并非该笔债权实现的必要费用，我司不应承担给付责任。对于原告提出的财产保全保险费82504.95元，并非必须的费用，也不应纳入给付范围。王畅江辩称，1、请求驳回原告全部诉讼请求；2、本案诉讼费、受理费及其他全部相关费用由原告承担。理由：1、被告王畅江为辽塔水泥公司股东之一沈阳恒星水泥机械有限公司提名委派的经理，负责辽塔水泥公司日常工作，王畅江已在2015年05月份辞去辽塔水泥公司所有职务，不再索取劳务报酬；王畅江在沈阳恒星水泥机械有限公司2012年1月份后不担任何职务及索取任何劳务报酬。而且王畅江本人在沈阳恒星水泥机械有限公司在辽塔水泥公司股权（12.78%)转让给高压成套开关公司时王畅江本人与辽塔水泥公司进行了对账，王畅江本人在辽塔水泥公司挂账捌万贰仟柒佰玖拾壹元玖角整(82,791.90元)已全部结清，自此，被告王畅江与辽塔水泥公司再无任何关系。2、2011年09月19之前塔城市恒星水泥制造有限公司实际控制人为沈阳恒星水泥机械有限公司，法定代表人为王畅江，2011年09月19之后变更为辽塔水泥公司，实际控制人为高压成套公司，法定代表人为张若雷，2016年10月22日沈阳恒星水泥机械有限公司股权12.78%转让后辽塔水泥公司变更为高压成套开关公司持有的法人独资有限公司，自此后与沈阳恒星水泥机械有限公司和五畅江再无任何产权关系。3、沈阳恒星水泥机械有限公司在辽塔水泥公司股权12.78%股权质押(反担保质押合同编号：辽06ZE12001-ZY07)；王畅江个人反担保保证合同(自然人)是在沈阳恒星水泥机械有限公司作为辽塔水泥公司股东（12.78%)之一为完成日产2500t/d熟料新型干法水泥生产线项目融资所完成的，而辽塔水泥公司章程规定重大决策(例如融资贷款)时需有表决权三分之二以上表决权通过，实际控制人高压成套开关公司为87.22%，而沈阳恒星水泥机械有限公司股权为12.78%无否决权，王畅江本人的反担保保证合同(自然人)应在股权12.78%转让后辽塔水泥公司变更为法人独资有限公司（实际控制人为高压成套开关公司)时同时进行撤销。4、王畅江本人在2012年01月份不在沈阳恒星水泥机械有限公司、2015年05月份不在辽塔水泥公司任职符合王畅江本人签订的反担保保证合同（自然人）第五条中的（二）.1款失业或工作单位发生变更。5、沈阳恒星水泥机械有限公司12.78%转让给高压成套开关公司后对应的股权已由高压成套开关公司所持有辽塔水泥公司的对应的股权进行了质押。王畅江与东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司当时经办人胡伦沟通过，在办理沈阳恒星水泥机械有限公司12.78%解除质押时，同时也应当解除王畅江本人的反担保保证合同（自然人），当是因当时原告负责此项目的负责人胡伦正在办理内部工作交接而没有及时办理解除质押。6、根据2014年9月24日签订的《关于股权质押的三方协议》第二条约定，高压成套开关公司同意沈阳恒星水泥机械有限公司受让的股权后，立即无条件将其全部受让股权继续质押给东北中小企业信用担保股份有限公司辽宁分公司。故原告王畅江不再对原告承担连带责任。证据：章程7页；验资报告8页；增资协议书7页；关于股权质押的三方协议3页；协议书2页；情况说明1页；变更股权质押决定书1页(原件在(原告)东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司留存)；股权出质变更登记申请书（原件在（原告）东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司留存）；新疆辽塔水泥制造有限公司股东会决议1页；新疆辽塔水泥制造有限公司股权转让协议2页；工资表（2011年08月份至12月份；2012年01月至6月份；2020年08月份至09月份)共79页。依据以上事实和理由，答辨人请求法院依法驳回原告全诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年7月10日，辽塔水泥公司与国家开发银行股份有限公司（以下简称国开行）签订编号为2110201201100000021的《人民币资金借款合同》（以下简称借款合同），向国开行借款人民币1.5亿元，借款期限为8年。2013年7月23日，国开行与被告辽塔水泥公司签订2110201201100000021001号《国家开发银行股份有限公司人民币资金借款合同变更协议》，变更了借款合同约定的还款计划。2019年8月22日，辽塔水泥公司与国家开发银行辽宁省分行、沈阳中资华大汽车销售服务有限公司及原告签订2110201201100000021002号《人民币资金借款合同变更协议》，一致同意将借款合同的贷款人由国家开发银行变更为国家开发银行辽宁省分行。2012年7月24日，原告与辽塔水泥公司签订了编号为辽06ZE12001号《委托担保协议书》，约定原告根据被告辽塔水泥公司的申请及所附文件资料，为辽塔水泥公司向国家开发银行辽宁省分行申请贷款提供保证担保。合同主要内容如下：第一条保证范围为辽塔水泥公司与国开行签订的借款合同（《借款合同》编号2110201201100000021，借款期限为2012年7月24日至2020年7月23日）中约定的贷款金额人民币壹亿伍仟万元、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权等费用；保证方式为连带责任保证；第二条担保费支付标准为2%/年。原告向贷款行出具担保确认函前，辽塔水泥公司应向原告支付首期（第一年）担保费，之后各期担保费，以年为周期，以借款合同约定的还款计划计算的当年的在保余额为基数，年初预收、年末多退少补。第六条违约责任：辽塔水泥公司未按约定支付担保费的，原告有权直接在保证金款项内扣付，被告还应支付担保费10%的违约金；借款合同到期后，辽塔水泥公司未按约定还本付息，原告不能解除担保责任的，从到期之日起，原告按日加收2倍担保费用；辽塔水泥公司未按《借款合同》约定还本付息，造成原告代偿的，辽塔水泥公司除弥补原告代偿损失外，还应支付代偿总额10%的违约金，若因此给原告造成其他损失且违约金不足以弥补损失的，辽塔水泥公司还应支付相应赔偿金；在《委托担保协议书》签订当日，原告与辽塔水泥公司签订编号为辽06ZE12001-DY01、辽06ZE12001-DY02号《反担保抵押合同》，约定辽塔水泥公司以其名下位于塔城市塔裕路西农科所园区土地使用权、在建工程及机器设备向原告提供抵押反担保，上述抵押反担保均未办理抵押登记，未约定抵押机器设备名称。同日，原告与高压成套开关公司签订编号为06ZE12001-ZY06的《反担保质押合同》，约定鉴于原告为辽塔水泥公司向国家开发银行辽宁省分行申请贷款（《借款合同》号2110201201100000021）提供连带责任保证，高压成套开关公司以其持有借款人的87.22%的股权向原告提供质押反担保。与张若雷、张文英、白苓翠、晟邦公司分别签订编号为06ZE12001-ZY01、辽06ZE12001-ZY02、辽06ZE12001-ZY03、辽06ZE12001-ZY04号《反担保质押合同》，约定鉴于原告为辽塔水泥公司向国家开发银行辽宁省分行申请贷款（《借款合同》号2110201201100000021）提供连带责任保证，张若雷、张文英、白苓翠、晟邦公司向原告提供反担保质押。质押财产分别为：张若雷持有的高压成套开关公司66%的股权（7376万股）、张文英持有的高压成套开关公司16%的股权（1788万股）、白苓翠持有的高压成套开关公司3%的股权（323万股）、晟邦公司持有的高压成套开关公司11%的股权（1191万股）。上述《反担保质押合同》约定的担保范围均为：原告与银行签订的《保证合同》中约定的担保额度，包括但不限于在履行合同过程中发生的违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用。原告于2012年7月24日分别与高压成套开关公司、张文英、张若雷签订了编号为06ZE12001-BZ01、辽06ZE12001-BZ02、辽06ZE12001-BZ03号的《反担保保证合同》，于2012年9月20日与被告王畅江签订编号为06ZE12001-BZ04《反担保保证合同》。上述合同约定：鉴于原告为被告向国家开发银行辽宁省分行申请贷款（《借款合同》号2110201201100000021）提供连带责任保证，高压成套开关公司、张文英、张若雷、王畅江分别向原告提供连带责任保证反担保。担保范围：原告与银行签订的《保证合同》中约定的担保额度，包括但不限于在履行合同过程中发生的违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应支付的费用；保证期间为自本合同生效之日起至原告向银行提供担保的保证期限届满两年之日止；2012年7月24日原告与恒信担保公司签订了编号为辽06ZE12001号《技援再担保合同》，约定恒信担保公司就原告为辽塔水泥公司贷款提供担保事宜，向原告提供连带责任保证再担保。保证范围：原告保证责任范围内20%的保证责任及代偿损失；保证期间为本合同生效之日起至原告向银行提供担保的保证期届满两年之日止。上述合同签订后，国开行向辽塔水泥公司发放贷款15000万元，辽塔水泥公司未按其与国开行签订的《人民币资金借款合同》及《变更协议》的约定还本付息。2016年12月5日，原告与高压成套开关公司签订编号为辽06ZE12001-ZY08号《反担保质押合同》，约定鉴于辽塔水泥公司向国开行申请贷款，并与贷款人签署了编号为2110201201100000021的《人民币资金借款合同》。原告接受借款人委托为此项借款提供担保，为保障甲方合法权益，高压成套开关公司以其持有辽塔水泥公司100%的股权向原告提供质押反担保。2019年8月21日，原告与高压成套开关公司签订编号为辽06ZE12001-ZY09号《反担保质押合同》，约定鉴于辽塔水泥公司向国家开发银行股份有限公司申请贷款，并与贷款人签署了编号为2110201201100000021的《人民币资金借款合同》。原告接受借款人委托为此项借款提供担保，为保障原告合法权益，高压成套开关公司以其持有的沈阳功达置业有限公司59%的股权向原告提供质押反担保。以上两份《反担保质押合同》的担保范围均为：原告在主合同项下为借款人提供担保的全部金额（包括但不限于主合同项下的贷款本金、利息、违约金、赔偿金等）、借款人应向甲方支付的全部费用（包括但不限于担保费、违约金、代偿利息、违约金等）、原告实现债权和担保权利的费用（包括但不限于保险、公证、评估、鉴定、拍卖、诉讼或仲裁、送达、执行、律师代理费、差旅费等）、因借款人违约而给原告造成的损失和其他所有应付费用。前述股权质押均依法办理了质押登记。原告东北再担保公司依据国开行通知履行担保义务，分别于2019年8月22日向国开行支付代偿款14,358,422.71元，于2020年2月24日向国开行支付代偿款38,302,575.00元，于2020年8月31日向国开行支付代偿款36,176,238.95元，共计88,837,236.66元。另查明：原告具有《中华人民共和国融资担保业务经营许可证》，其业务范围为：经总公司授权，在辽宁省区域内，开展借款担保、发行债券担保等融资担保业务。原告就本案所涉法律事务与辽宁恒生律师事务所订立了《委托代理合同》，并支付了律师代理费共计16万元。向中国大地财产保险股份有限公司沈阳中心支公司投保了财产保全责任保险，支付保险费82504.95元。上述事实，有双方当事人陈述和原告提交的《人民币资金借款合同》、《国家开发银行股份有限公司人民币资金借款合同变更协议》、《国家开发银行股份有限公司人民币资金贷款保证合同》、《人民币资金贷款保证合同变更协议》、《委托担保协议》、《反担保抵押合同》、《反担保质押合同》及《股权出质设立登记通知书》、《反担保保证合同》、《技援再担保合同》、银行转款凭证及国家开发银行代偿证明、《委托代理合同》、发票、《中华人民共和国融资性担保机构经营许可证》等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，辽塔水泥公司为向国开行借款与东北再担保公司签订《委托担保协议》，由东北再担保公司为辽塔水泥公司借款提供有偿担保，东北再担保公司作为具有融资担保业务经营许可的担保公司与辽塔水泥公司签订的该《委托担保协议》，并由高压成套开关公司、晟邦公司、张若雷、张文英、白苓翠与东北再担保公司签订《反担保质押合同》，由张若雷、张文英、王畅江与东北再担保公司签订的《反担保保证合同》，由恒信担保公司与东北再担保公司签订的《技援再担保合同》，均系各方当事人真实意思表示，且不违反国家法律、法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应按合同约定履行义务。东北再担保公司依约为辽塔水泥公司向国开行本案借款提供保证担保，在辽塔水泥公司作为主债务人未按借款合同约定履行还款义务的情况下，东北再担保公司承担保证责任向国开行偿付贷款本息后，依以上《委托担保协议》约定和《担保法》规定有权向辽塔水泥公司进行追偿和支付担保费用，并有权依以上《反担保质押合同》《反担保保证合同》、《技援再担保合同》请求高压成套开关公司、晟邦公司、张若雷、张文英、白苓翠、恒信担保公司承担相应担保责任。关于本案东北再担保公司享有追偿权的范围。东北再担保公司基于履行其与国开行签订的《保证担保合同》承担保证责任代辽塔水泥公司偿还借款本息88,837,236.66元事实提起本案担保追偿权诉讼，辽塔水泥公司和高压成套开关公司、晟邦公司、白苓翠、张文英、张若雷对东北再担保公司所主张的代偿数额，和主张辽塔水泥作为债务人应从代偿之日按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率支付占用资金利息，均予以认可。对东北再担保公司主张的代偿数额应予确认，同时东北再担保公司请求辽塔水泥公司支付占有资金利息亦符合《委托担保协议书》第六条约定，辽塔水泥公司未按《借款合同》约定还本付息造成东北再担保公司代偿，须弥补因代偿给东北再担保公司造成的损失，代偿款项被占用期间的利息损失属于代偿损失范畴。故对东北再担保公司第一项、第二项诉讼请求本院予以支持。关于东北再担保公司请求辽塔水泥公司按代偿金额10%支付违约金是否应予支持问题。根据《委托担保协议书》第六条第三项约定，辽塔水泥公司未按《借款合同》约定还本付息，造成东北再担保公司代偿的，追偿时，辽塔水泥公司除弥补东北再担保公司代偿损失外，还应支付代偿总额10%的违约金。本院认为，双方所约定的违约金为固定违约金。辽塔水泥公司所应支付的占有资金利息加按此约定计算的违约金，不应超过按代偿款和全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍标准计算的总额。从本案审理期间辽塔水泥公司仍未向东北再担保公司清偿代偿款项事实和违约金同时具有惩罚性的属性，东北再担保公司请求辽塔水泥公司支付固定违约金的请求具有事实和法律依据，应予支持。关于东北再担保公司要求辽塔水泥公司给付欠付担保费及违约金，并自贷款到期日起以88,837,236.66元为基数按年4%的标准加收担保费的诉讼请求是否应予支持问题。经双方财务核算，辽塔水泥公司对东北再担保公司主张的欠付担保费金额予以确认。依据《委托担保协议》第六条第一项约定，辽塔水泥公司还应支付欠付担保费10%的违约金。对于东北再担保公司请求加收担保费问题。在《委托担保协议书》第六条第二项中对于加收担保费的起算日有明确约定，即从借款合同到期日起算，按每日加收2倍担保费，据此东北再担保公司请求按照辽塔水泥公司与国开行签订的借款合同约定的每笔贷款到期日为起算点和《委托担保合同》第二条约定的担保费的二倍即4%/年，向辽塔水泥公司加收担保费用符合协议约定，应予支持。对于律师费以及财产保全保险费，为东北再担保公司行使追偿权诉讼所支出的费用，辽塔水泥公司也同意按照实际开票数额支付相应款项。经审查东北再担保公司提供的相关《委托代理合同》及发票，对东北再担保公司请求辽塔水泥公司支付律师费及保险费的诉讼请求予以支持。关于东北再担保公司要求对辽塔水泥公司名下位于塔城市塔裕路西农科所园区的2500t/d熟料新型干法水泥生产线行使抵押权的问题。因该生产线属于在建工程，原告与辽塔水泥公司并未就上述抵押权的设立办理抵押登记，东北再担保公司撤回该项诉请，本案不予审理该项诉讼请求不予支持。关于王畅江是否应当承担保证反担保保证责任问题。王畅江基于在辽塔水泥公司担任职务身份向东北再担保公司提供反担保，但在辽塔水泥公司的股东发生变化，王畅江不在辽塔水泥公司担任职务，其未与东北再担保公司解除反担保保证合同或变更保证人，《保证反担保合同》效力不因王畅江不在辽塔水泥公司担任职务及股权变化而改变，王畅江仍应承担反担保保证责任。王畅江的抗辩主张，不能成立。关于东北再担保公司请求恒信担保公司在第一至五项诉讼请求债权总金额20%的范围内承担连带给付责任问题。根据东北再担保公司与恒信担保公司签订的《技援再担保合同》约定，恒信担保公司在东北再担保公司保证责任范围内承担20%的保证责任及代偿损失。据此约定恒信担保公司再担保范围为东北再担保公司保证责任及代偿损失的20%，而东北再担保公司主张的违约金和加收的担保费不属于代偿损失，恒信担保公司抗辩主张担保范围不包括东北再担保公司的该两项请求成立。关于张若雷、张文英、白苓翠、晟邦公司和高压成套开关公司承担质押反担保责任及连带保证责任担保责任范围问题。东北再担保公司与四被告分别签订了《反担保保证合同》、《反担保质押合同》，并股权质押担保已办理了质押登记，约定由四被告就辽塔水泥公司与原告签订的《委托担保协议》承担连带保证责任，并以其持有的股权向东北再担保公司提供质押反担保。在辽塔水泥公司未能按《委托担保协议》的约定按期偿还债务的情况下，依据《中华人民共和国担保法》第十八条二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，第七十一条第二款“债务履行期满质权人未受清偿的，可以与出质人协议以质物折价，也可以依法拍卖，变卖质物”的规定，本院对东北再担保公司要求上五被告在第一至五项诉讼请求范围内对出质物优先受偿和由高压成套开关公司、张若雷、张文英、王畅江承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第七十一条之规定，判决如下：一、被告新疆辽塔水泥制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司代偿款88,837,236.66元；二、被告新疆辽塔水泥制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司代偿款资金占用期间的利息损失（计算至2020年9月10日为1,485,882.44元，自2020年9月11日起以88,837,236.66元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至被告实际清偿之日）；三、被告新疆辽塔水泥制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司违约金8,883,726.67元；四、被告新疆辽塔水泥制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司加收的担保费（计算至2020年9月10日为1,918,207.66元，自2020年9月11日起以88,837,236.66元为基数，按年4%计算至被告实际清偿之日）；五、被告新疆辽塔水泥制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司律师代理费16万元及财产保全责任保险保险费82504.95元；六、被告新疆辽塔水泥制造有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司欠付的担保费1,678,305.55元及违约金167,830.56元；七、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司在本判决第一至五项所确定的债权及诉讼费用范围内对被告沈阳高压成套开关股份有限公司持有的沈阳功达置业有限公司59%的股权享有优先受偿权；八、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司有权在本判决第一至五项所确定的债权及诉讼费用范围内对被告沈阳高压成套开关股份有限公司持有的新疆辽塔水泥制造有限公司100%的股权享有优先受偿权；九、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司在本判决第一至五项所确定的债权及诉讼费用范围内对被告沈阳晟邦实业投资有限公司持有的沈阳高压成套开关股份有限公司11%的股权享有优先受偿权；十、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司有权在本判决第一至五项所确定的债权及诉讼费用范围内对被告张文英持有的沈阳高压成套开关股份有限公司16%的股权享有优先受偿权；十一、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司有权在本判决第一至五项所确定的债权及诉讼费用范围内对被告张若雷持有的沈阳高压成套开关股份有限公司66%的股权享有优先受偿权；十二、原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司有权在本判决第一至五项所确定的债权及诉讼费费用范围内对被告白苓翠持有的沈阳高压成套开关股份有限公司3%的股权享有优先受偿权；十三、被告沈阳高压成套开关股份有限公司、张文英、张若雷、王畅江对本判决第一至五项确定的给付义务及诉讼费用承担连带给付责任；十四、被告沈阳恒信融资担保有限公司对本判决第一、二、五项确定的给付义务及诉讼费用承担20%的连带给付责任。十五、驳回原告东北中小企业信用再担保股份有限公司辽宁分公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费559318.62元，保全费5000元，由被告新疆辽塔水泥制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 张 伟审判员 赵春玲审判员 李 涛二〇二一年五月七日法官助理谢日恒书记员徐嘉彤