山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁06民终1914号上诉人(原审原告)：邱国平，男，1965年9月13日出生，汉族，农村居民，住莱州市。被上诉人(原审被告)：于兰栋，男，1964年11月25日出生，汉族，农村居民，住莱州市。委托诉讼代理人：杨旭刚，莱州朱桥法律服务所法律工作者。上诉人邱国平因与被上诉人于兰栋身体权、健康权纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2020）鲁0683民初6710号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。邱国平上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，导致判决结果错误。1、被上诉人将上诉人打伤后，经朱桥镇派出所调解，在调解过程中，派出所对双方共同做了一份询问笔录，上诉人和被上诉人均在该笔录中签字捺印，该笔录中被上诉人承认其先动手将上诉人打伤，但一审判决中却没有将该笔录中被上诉人自认的该部分作为判案依据，而是采信了其他人的证言证词作为定案依据，依据相关法律规定，当事人自认的事实的证明效力远远大于其他旁证的证明效力。而一审法院却避重就轻采信了其他证人的证言作为定案依据。故一审判决错误，请求撤销原判，依法改判。2、一审法院依据上述错误的认定，而判决被上诉人对上诉人承担60%的赔偿责任是错上加错。依据民法总则及适用民法推定原则的相关规定，上诉人的所有损失均应由被上诉人承担，而不应按责任分担。二、一审法院程序错误。关于误工时间的认定是错误的。在庭审中，一审法院并未告知上诉人何为误工时间鉴定，上诉人作为一个老农民，对于法律用语根本就不懂，而作为法官却没有用百姓通俗易懂的语言对上诉人明示如何做误工时间的鉴定申请，对上诉人提交的病例明示的多处伤情却视而不见，而直接判决认定误工时间为8天，致上诉人的误工时间减少、误工费损失巨大，根据上诉人病例所罗列的多处伤情看，作为一个普通人都能知道上诉人的伤须休养至少二到三个月，并且上诉人在庭审中也多次提出医生医嘱告知上诉人须注意休养、定期复查，三个月内不得从事体力劳动，而一审法院却视若罔闻，径直作出上述判决。综上所述，一审法院认定事实不清、适用法律错误、程序违法。被上诉人邱国平辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉。邱国平向一审法院起诉请求：诉请人民法院依法判令被告赔偿原告经济损失22100.42元；承担本案的诉讼费用。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：关于殴打事实：根据一审法院调取的莱州市公安局朱桥派出所的相关证据可以证实2020年6月15日18时许，原告邱国平因琐事与被告于兰栋在莱州市发生争执，进而发生厮打，原告邱国平右侧肩膀疼、右侧脖子处有数道抓痕，于兰栋左脸处红肿。询问笔录中原告称被告于兰栋用拳头朝其面部打了好几拳，还用手掐其脖子，造成其肩膀受伤、脖子破了、脸疼，亦认可用拳头朝被告于兰栋脸打了一、两拳；被告于兰栋在询问笔录中自认用手推邱国平，用手掐邱国平的脖子；邱连江的询问笔录中陈述：“就这样邱国平与于兰栋争吵起来，吵着吵着，邱国平动手了，弯腰低着头，用头拱于兰栋的腹部，手还在抓于兰栋的裆部，于兰栋没准备，直接被邱国平拱到北墙上了，邱国平的头还撞到了旁边的办公桌，邱国平捞于兰栋的裆，于兰栋卡着邱国平的脖子，两人厮打在一起……”；邱培君的询问笔录中陈述：“邱国平用头拱于兰栋，他们两个就搂在一块打了……”；在场人员均陈述事情的起因是因交承包费之事邱国平用手点划村委快八十岁的老会计邱连江，于兰栋出面制止引发的争执，故法院认定原、被告在本次纠纷中均有过错。关于医疗费：原告称伤后到莱州市人民医院住院治疗8天，并提交一系列证据。经一审法院核对，原告住院时间为8天，原告提交的5张医疗费单据合计5480.42元，其中莱州市人民医院门诊收费票据24张，计款2608.21元，住院收费票据1张2872.21元。庭后原告补充提交了莱州市人民医院的住院病案证实其伤情，经质证，被告对住院病案无异议，对原告住院期间鼻骨骨折闭合性复位术存有异议，主张在诊断证明书上是上颌骨额突骨折（左），鼻骨骨折闭合性复位术的手术费不应由其承担。被告对原告鼻骨骨折闭合性复位术的花费有异议，但未提交反驳证据。综上，法院确认原告因伤花费医疗费5480.42元。关于住院伙食补助费：原告要求被告赔偿住院伙食补助费400元，不符合相关法律规定，亦未提交相关证据予以作证，法院不予支持，法院酌定原告住院伙食补助费每天按30元计算8天，即原告住院的伙食补助费240元。关于误工费：原告要求被告赔偿误工费11500元，并提交误工费说明予以证实，被告对其误工费说明系自制不予认可，原告对其主张未提交其他相关证据，且在法院限期内未提交误工时间鉴定申请，故原告误工时间法院确定为其住院期间，共计8天，现人身损害赔偿标准城乡统一，法院酌定原告误工费按2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算8天，即927.76元（42329元/年÷365天×8天）。关于护理费：原告称受伤期间由其妻子孙秀杰护理，并提交一系列证据证明护理人员与其身份关系，要求被告赔偿护理费920元。被告对护理人员身份无异议，但对护理费标准及数额有异议，原告对其主张的护理费未提交任何证据，故护理时间法院确认为住院期间，共计8天，人身损害赔偿标准城乡统一，法院酌定原告护理费按2019年山东省城镇居民人均可支配收入标准计算8天，原告主张护理费920元，不违反法律规定，法院予以支持。关于交通费：原告要求被告赔偿交通费300元，并提交相关发票予以证实，被告同意给付其交通费300元。关于精神损失费：原告称被告的侵权行为给其造成了精神损害，到现在为止肩膀还没好，要求被告赔偿其精神损害赔偿费5000元，但原告未对其主张提交有关证据，且原告的伤情并未达成赔偿精神损失费用的等级，故对于原告该主张法院不予支持。一审法院认为，原告邱国平与被告于兰栋因琐事发生争吵，后原告因此事受伤，现原告要求对方赔偿因伤造成的经济损失，理由正当，法院应予支持，但被告在莱州市公安局朱桥派出所调解过程中已支付给原告的款项应予扣除。鉴于原、被告在本案中均有过错，根据案情情况，法院酌定被告承担60%的民事赔偿责任，原告自担40%的民事赔偿责任。经法院核算，原告因伤造成的经济损失为：医疗费5480.42元、住院伙食补助费240元、误工费927.76元、护理费920元、交通费300元，合计7868.18元，该损失的60%为4720.91元，扣除被告已付被告的1500元，被告还应付给原告3220.91元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院于2020年12月16日判决：被告于兰栋赔偿原告邱国平经济损失3220.91元，限判决生效后十日内付清。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取150元，由原告邱国平负担100元，被告于兰栋负担50元，限被告于兰栋于判决生效后七日内将应负担的50元交纳。二审中，上诉人提交证据1、2020年12月24日上诉人委托威海威明司法鉴定鉴定所于2020年12月25日对上诉人误工期、护理期、营养期所做出的威明司法鉴定所（2020）临鉴字第1173号伤残鉴定意见书一份，证实上诉人伤后需一人护理一个月（含住院期间），其误工期限为三个月（含住院期间），营养期两个月（含住院期间），为此缴纳鉴定费780元，证实上诉人的肌腱损伤恢复不好。证据2、莱州市人民医院2020年12月23号所拍摄的磁共振及磁共振诊断报告单一份，证实上诉人的肩膀肌腱损伤依然不好。被上诉人质证称：对上诉人提交的证据1真实性没有异议，该证据系上诉人自己委托，不能作为证据，并且在一审法院规定时间内上诉人没有提交鉴定申请，所以该鉴定书不能作为证据。对证据2真实性没有异议，莱州市人民医院报告单诊断是有右肩袖损伤、右肩周炎，与当时打仗后的伤情不一致。上诉人向本院提供了赔偿明细表。因赔偿明细表中的医疗费5960.42元，交通费400元，误工费11500元，护理费3000元，住院伙食费400元，精神损失费5000元，诉讼费600元，司法鉴定费780元，总计27640.42元，有些费用超出了其一审诉讼请求，本院当庭向上诉人释明，超出的部分属于新增加的诉讼请求，依法不予审理，上诉人表示明白。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人与被上诉人因琐事发生争执，双方产生肢体冲突，后上诉人因伤入院治疗，产生损失若干。该事实清楚，有一审法院调取的公安机关的相关证据、上诉人向一审法院提交的其住院治疗的相关凭证予以证实。公民的身体权、健康权受法律保护，侵犯他人合法权益并给他人造成损失的，依法应承担赔偿责任，上诉人要求被上诉人赔偿其在本案中的相关损失，于法有据。现上诉人主张一审判决认定的其误工情况错误，并主张一审法院并未明确告知其需要做误工时间鉴定即按照其住院时间认定误工时间，系程序违法。为证实其主张，上诉人向本院提交了其委托威海威明司法鉴定鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行鉴定后，于2020年12月25日作出的威明司法鉴定所（2020）临鉴字第1173号伤残鉴定意见书一份，证实其伤后需一人护理一个月（含住院期间），其误工期限为三个月（含住院期间），营养期两个月（含住院期间）。经本院审查，一审庭审中法院曾询问上诉人是否申请对误工期限进行鉴定，上诉人当庭答复申请鉴定，一审法院告知上诉人3日内提交书面的鉴定申请书并按一审法院技术室规定预交鉴定费用，逾期视为放弃，但上诉人并未在规定时间内向一审法院提交鉴定申请、预交鉴定费用，故应视为其放弃权利。上诉人二审中提交的其单方委托出具的鉴定结论，被上诉人不予认可，本院依法不予采信。上诉人未能提供其他证据证实其主张的误工时间为三个月，本院对上诉人的上述主张均不予支持。本案纠纷的发生双方均有不可推卸的责任，一审法院依据公安机关调查的反映争执发生过程的相关材料，结合本案实际情况，酌定上诉人承担40%的责任，被上诉人承担60%的责任并无不妥。上诉人要求被上诉人赔偿其全部损失，证据不足，理由不当，本院不予支持。综上所述，邱国平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人邱国平负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠霞审判员  尹鹏亮审判员  王天松二〇二一年五月十八日法官助理孔彤彤书记员王亚男