河北雄安新区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀96民终200号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司，住所地河北省保定市百花西路105号。 负责人：王青，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵娜，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：赵越梅，女，1982年7月5日出生，汉族，住河北省容城县。 委托诉讼代理人:邢婧，河北永嘉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵福振，男，1968年2月18日出生，汉族，住河北省安新县。 被上诉人（原审被告）：朱建卫，男，1983年11月13日出生，汉族，住河北省容城县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司（以下简称：人民财险保定分公司）因与被上诉人赵越梅、赵福振、朱建卫机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省容城县人民法院（2020）冀0629民初672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了审理。本案现已审理终结。 人民财险保定分公司上诉请求：1.请求依法撤销河北省容城县人民法院作出的（2020）冀0629民初672号民事判决，查明事实后依法改判。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误，应依法予以改判。1.一审判决上诉人在商业三者险内承担赔偿责任，没有事实和法律依据。本案所涉交通事故，经容城县公安局交通关机大队认定，赵福振事故发生后没有立即停车、保护现场和立即抢救伤者，而是驾车驶离现场，并根据《道路交通安全法》第二十二条第一款和七十条第一款认定赵福振承担事故的全部责任。根据商业三者险条款规定，发生事故后驾车驶离现场属于责任免除的情形，且上诉人已尽到明确告知义务，上诉人不应当承担商业三者险的赔偿责任。一审法院判决书中认定被上诉人赵福振并不属于逃逸，也没有逃逸的主观故意，仅是因为其并不知道发生交通事故和没有受到行政处罚，这个观点上诉人不认可，理由是其并没有对该主张进行举证。2.一审判决认定的伤残赔偿金和被抚养人生活费有误。上诉人一审申请重新鉴定，一审法院无故不予允许重新鉴定径行裁判不当，天津市开平司法鉴定中心出具的鉴定报告评定为九级伤残不当，赵越梅评残时间过早，交通事故发生时间为2020年6月4日，7月29日出院，10月23日进行伤残鉴定，评残时间过早，且鉴定依据的是6月14日和9月19日检查的片子，赵越梅应在治疗终结恢复6个月后再进行评残，因评残过早导致评残结果不当。再者，根据赵越梅的伤情不应该丧失那么多功能，最多可评定为10级伤残。为查明事实、核定损失，一审法院应予准许上诉人申请重新鉴定。综上，请二审法院在查明事实的基础上依法改判上诉人不承担商业三者险责任险赔偿责任。 赵越梅辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1.除一审法院认定的本案驾驶员赵福振的行为不符合上诉人关于责任免除第二十四条第二款第一项情形之外，上诉人也没有就免责条款向投保人进行明确提示说明义务的证据，根据保险法第十七条第二款的规定，保险人应当对合同中免除保险人责任的条款进行明确提示及说明，否则免责条款不产生效力。本案中上诉人未提供充分证据证实其对投保人履行了明确说明告知义务，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条第一款的规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任，上诉人应承担举证不能的法律后果，免责条款不产生效力，其应当在商业三者险范围内承担赔偿责任。2.赵越梅的伤残等级鉴定是在一审法院技术室的要求下委托专业鉴定机构作出的，上诉人对于伤残鉴定时间过早及重新鉴定的理由没有事实和法律依据，一审法院不同意重新鉴定并依据鉴定结论进行相应判决并无不当。综上，请求二审法院查明事实，驳回上诉，维持原判。 朱建卫辩称，商业险应当赔偿，答辩人在购买保险时保险公司工作人员并没有向答辩人就免责条款进行过任何提示和说明。答辩人认可一审判决。 赵福振辩称，1.答辩人认为赵越梅损失应当由人民财险保定分公司在交强险和商业险范围内进行赔偿。答辩人有驾驶资格，案涉车辆也有合法手续，事故发生后答辩人驾车驶离现场，是因为答辩人没有发现交通事故，主观上没有逃避交通事故的故意，且交警部门没有对答辩人作出处罚。2.答辩人受雇于朱建卫，属于职务行为，如有责任应当由雇主承担，故请求二审法院依法维持原判。 赵越梅向一审法院起诉请求：1.请人民法院判令人民财险保定分公司、赵福振、朱建卫赔偿赵越梅医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计人民币299734.68元（已扣除垫付款20000元）；2.诉讼费用由人民财险保定分公司、赵福振、朱建卫负担。 一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。2020年6月4日18时30分许，赵福振驾驶冀Ｆ×××××号重型自卸货车由西向东行驶到容城县金三角东侧时与由西向东赵越梅骑行的电动二轮车发生交通事故，造成双方车损，赵越梅受伤。经容城县公安局交通管理大队作出第130629120200307003号道路交通事故认定书，认定赵福振负该事故全部责任，赵越梅无责任。事故发生后赵越梅经抢救后入住容城县中医院住院治疗，赵越梅伤情诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折、右侧尺骨茎突骨折、多发软组织损伤。赵福振驾驶的冀Ｆ×××××号重型自卸货车在人民财险保定分公司投保有交强险和保额1000000元商业三者险（含不计免赔），且事故发生在保险期间内。赵越梅住院55天，花费医疗费47173.94元，赵越梅申请对其伤情、二次手术费、伤残等级、误工期、护理期、营养期、二次手术费进行鉴定，一审法院委托天津市开平司法鉴定中心进行司法鉴定，2020年11月12日出具天津市开平司法鉴定中心津开平【2020】临床鉴字第498号司法鉴定意见书，赵越梅伤情构成九级伤残，护理期60天、营养期90天、二次手术费需7000元，该鉴定花费鉴定费3200元。赵越梅父亲赵宝生、母亲鲁小茹膝下有一子赵越超、女儿赵越梅，赵越梅母亲事故发生时67岁，赵越梅父亲事故发生时78岁。赵越梅与配偶王永利2007年11月30日生育儿子王嘉骏，事故发生时13岁，2017年3月5日生育女儿王嘉琪，事故发生时3岁。另查明，事故发生后人民财险保定分公司垫付赵越梅医疗费10000元，赵福振为赵越梅垫付10000元。上述事实有交强险保单复印件、商业险保单复印件、道路交通事故认定书、住院病历、身份证、诊断证明书、出院证、住院病人费用清单、驾驶证复印件、行驶证复印件、司法鉴定意见书、鉴定费票据、村委会证明、常住人口登记卡及当事人当庭陈述在案为凭，经庭审质证，一审法院审查，足以认定。 一审法院认为，人民财险保定分公司、赵福振、朱建卫承认赵越梅的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。公民享有生命健康权、财产权，公民的合法民事权益受法律保护。赵越梅因此次交通事故造成的以下费用应列入赔偿：1.医疗费47173.94元，有医疗费票据证实，予以支持。2.住院伙食补助费5600元，赵越梅住院累计56天，参照河北省国家机关工作人员出差伙食补助标准每天100元计算，赵越梅请求住院伙食补助费5600元，予以支持；3.误工费，赵越梅误工期应计算至定残前一天即至2020年11月11日，共计160天，误工费计算标准每天163.33元。人民财险保定分公司、赵福振、朱建卫不予认可，赵越梅未提供金融机构交易流水，不符合同时期工资方法交易习惯，无法证实其实际误工减少数额，参照河北省农林牧渔业年平均工资28201元标准计算如下：28201元/年÷365天×160天=15666元，予以支持。4.护理费计算方式，护理费计算标准应参照护理工作属性，参考赵越梅医嘱、伤情，酌定一人护理为宜，护理天数参照司法鉴定意见60天，参照2019年河北省居民服务业年42115元计算，计算办法如下：42115元/年÷365天×60天=6923元，予以支持。5.赵越梅请求营养费4500元，赵越梅住院55天，参照司法鉴定意见，酌定支持营养期90天，参照每天25元标准计算，90天×25元/天=2250元，予以支持；6.赵越梅请求交通费500元，未提供证据证实，且人民财险保定分公司不予认可，不予支持。7.赵越梅请求二次手术费7000元，司法鉴定意见为二次手术费7000元，酌定支持7000元；8.鉴定费3200元系赵越梅实现诉求的必要合理花费，予以支持。9.伤残赔偿金计算方法如下：赵越梅伤残评定为九级伤残，参照2019年河北省城镇居民人均可支配收入35738元，即：35738元/年×20年×20%=142952元，予以支持。10.赵越梅请求精神抚慰金10000元，赵越梅伤残等级为九级伤残，参照赵越梅伤情、医嘱、出院后恢复情况、伤残等级，酌定支持赵越梅精神抚慰金7000元。11.赵越梅请求被抚养人生活费65752.4元，参照2019年河北省城镇居民人均消费支出23483元，赵越梅父亲赵宝生、母亲鲁小茹膝下有一子赵越超、女儿赵越梅，赵越梅母亲事故发生时67岁，赵越梅父亲事故发生时78岁。赵越梅与配偶王永利2007年11月30日生育儿子王嘉骏，事故发生时13岁，2017年3月5日生育女儿王嘉琪，事故发生时3岁，赵越梅被扶养人生活费计算如下：（23483元/年×5年+23483元/年×8年+23483元/年÷2人×2年）×20%=65752.4元，予以支持。人民财险保定分公司对赵越梅聘请专家费用10000元不予认可，赵越梅提供了容城县中医院费用证明，能够证实因医院医疗条件受限，请专家手术治疗系赵越梅实现就医合理、必要开支，人民财险保定分公司抗辩缺乏事实和法律依据，不予采信。人民财险保定分公司以赵福振事故发生后驶离现场，商业三者险不应赔偿，赵越梅以及赵福振、朱建卫、人民财险保定分公司对事故认定书均无异议，本次事故经容城县公安局交通警察大队处理，并依法出具事故认定书，对赵福振驾驶行为未作出行政处罚，无驾驶人赵福振驾驶逃逸认定，赵福振事故发生后驶离现场本人无认知，系在不知事故发生情况下驶离现场，事后短时间内与公安交管部门取得联系返回现场并作出了积极补救措施，不符合人民财险保定分公司关于责任免除第二十四条第二款第一项“事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场”情形，故人民财险保定分公司的抗辩理由，缺乏事实和法律依据，不予采信。上述赵越梅因此次交通事故造成的各项损失共计313517元，扣除人民财险保定分公司垫付10000元，余款303517元，因赵福振驾驶行为在此次交通事故中承担全部责任，事故发生在保险期间，应由人民财险保定分公司在医疗费项下负担10000元（已付）、死亡伤残项下内负担110000元，商业三者险项下负担193517元，故人民财险保定分公司应赔偿赵越梅因此次交通事故造成的各项损失共计303517元。因朱建卫垫付赵越梅10000元，赵越梅应当返还朱建卫垫付款10000元。综上所述，赵越梅的诉讼请求，一审法院部分予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告赵越梅因此次交通事故造成的各项损失共计303517元；二、本判决第一项履行后原告赵越梅返还被告朱建卫垫付款10000元；三、驳回原告赵越梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5796元，减半收取计2898元，由被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司负担2838元，原告赵越梅负担60元”。 二审中，当事人均没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理”的规定，综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：一、人民财险保定分公司应否在商业三者险范围内承担责任；二、本案一审中的鉴定程序是否合法。 关于争议焦点一。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，保险人对合同条款中免除保险人责任的条款应尽的提示及明确说明的义务是法定义务，不履行该义务则免责条款不产生效力。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十三条第一款“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任”的规定，人民财险保定分公司在本案一审、二审中均未提交其已就保险合同中免除保险人责任的条款尽到了提示及明确说明义务的相关证据，故其应承担举证不能的法律后果，其所主张适用的免责条款不产生效力。因此，人民财险保定分公司对本案交通事故所致赵越梅的各项损失应负赔偿责任。此外，在交通事故认定书中并没有认定赵福振存在肇事逃逸行为，赵越梅在本案二审中也认可赵福振在事故发生后并没有肇事逃逸行为，故本院对于人民财险保定分公司主张的赵福振发生事故后驾车驶离现场的事实不予认可，其关于在商业三者险范围内不应承担责任的上诉主张不能成立，本院不予支持。 关于争议焦点二，本案关于赵越梅伤残等级、护理期、误工期、营养期以及二次手术费用的鉴定是经赵越梅申请、一审法院委托进行的，鉴定机构和鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定机构出具的鉴定报告书可以作为认定事实的依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，人民财险保定分公司主张鉴定意见不当，但并未提供明确、有效、充分的相关反驳证据来支持其主张，且在一审法院委托鉴定前进行的质证程序中并未对评残时间过早提出过异议，故本院对其关于评残时间过早及要求重新鉴定的上诉意见不予支持。 综上，人民财险保定分公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4171元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王晓滨 审判员  焦志华 审判员  任华鹏 二〇二一年五月二十八日 书记员  于海慧