文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初8951号原告：深圳市第一建筑工程有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区红岗路**红岗大厦**，统一社会信用代码914403001921916487。法定代表人：黄和坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：周志芳，上海市建纬（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：舒明月，上海市建纬（深圳）律师事务所律师。被告：上海美特幕墙有限公司，住所地上，住所地上海市青浦区崧泽大道**信用代码91310000607253207X。法定代表人：余子洋，该公司董事长。委托诉讼代理人：张万红，上海律凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：高正兵，该公司员工。原告深圳市第一建筑工程有限公司（简称深圳一建公司）与被告上海美特幕墙有限公司（简称上海美特公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。深圳一建公司委托诉讼代理人周志芳、舒明月，上海美特公司委托诉讼代理人张万红、高正兵均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告深圳一建公司向本院提出诉讼请求：1、上海美特公司支付工期延误违约金43005000元；2、上海美特公司支付5445588.1元；3、上海美特公司交付工程资料并配合办理竣工验收、备案；4、美特公司承担本案诉讼费用、鉴定费用。深圳一建公司变更第2项诉讼请求金额为6191445.41元，并明确请求金额计算方式为：（1）因上海美特公司工期延误，深圳一建公司将上海美特公司施工范围内的部分工程另行委托案外人深圳市万厦装饰工程有限公司施工工程结算价3000000元；（2）因上海美特公司存在未完工程及质量问题，深圳一建公司另行委托案外人深圳市万德装饰设计工程有限公司继续施工及整改维修工程中标价3191445.41元。具体事实与理由：深圳一建公司于2016年承包东海航空产业中心（深圳主运营基地综合配套设施）项目，于2017年将项目幕墙工程分包给上海美特公司，并签订《深圳市施工专业分包合同》。该合同约定造价3660万元，开工日期2017年2月15日（实际以开工报告为准），竣工日期2017年12月25日，合同工期总日历天数314天。上海美特公司于2017年7月22日实际开工，按约定应于2018年6月1日竣工。但上海美特公司工期严重滞后，逾期长达235天，按照约定每延误一天，应按合同总价0.5%支付违约金，故应支付深圳一建公司工期延误违约金43005000元。另外，因上海美特公司拖延施工，深圳一建公司为尽快按约完工、降低损失，将部分工程另行委托案外人深圳市万厦装饰工程有限公司施工，该部分施工费用应由美特公司负担。此外，在工程尚未完工，仍有部分幕墙玻璃、铝板未安装完毕、吊篮未拆除等情况下，上海美特公司无故停工、施工存在质量问题，经深圳一建公司多次催促仍拒不整改，致使深圳一建公司将剩余工程另行委托深圳市万德装饰设计工程有限公司继续施工并修复，由此产生的费用应由上海美特公司负担。深圳一建公司遂起诉，请求判如所请。被告上海美特公司辩称：1、上海美特公司按深圳一建公司的施工进度进行施工，因深圳一建公司延迟施工导致幕墙施工延迟，上海美特公司并未违约，深圳一建公司主张违约金缺乏事实和法律依据。即便上海美特公司构成违约，深圳一建公司主张的违约金标准过高，应予酌减。2、案涉幕墙工程于2018年12月12日通过专项验收。深圳一建公司私自与深圳市万厦装饰工程有限公司、深圳市万德装饰设计工程有限公司签订施工协议，上海美特公司不应承担相关施工费用。另外，深圳市万厦装饰工程有限公司施工使用了上海美特公司提供的建筑材料，深圳一建公司应予支付。3、深圳一建公司要求美特公司交付工程资料并配合办理竣工验收及备案，理据不足。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。根据本案证据及当事人庭审陈述情况，本院认定如下事实：一、合同签订的事实2017年4月24日，深圳一建公司（承包人）与上海美特公司（分包人）签订《深圳市建设工程施工专业分包合同》，主要约定内容如下：（一）协议书部分。1、第一条，深圳一建公司将其从东海航空有限公司处承包的东海航空产业中心（深圳主运营基地综合配套设施）工程项下的幕墙工程分包给上海美特公司施工；2、第二条，合同价款为3660万元，其中安全文明施工措施费612293.66元；3、第三条，工期自2017年2月15日（实际以开工报告为准）至2017年12月25日，总日历天数314天；4、第四条，工程质量标准为按附加1及国家、地方现行的规范、地方现行的规范和标准达到合格理的使用功能要求和使用条件；5、第八条，承包人向分包人承诺，按照约定期限和方式支付分包合同价款，并履行分包合同约定的全部义务。（二）通用条款部分。1、第4条，如本合同约定由分包人完成分包工程施工图全部或部分深化设计时，分包人应在其设计资质和经营许可范围内，依约定的标准、规范完成设计任务；承包人和分包人应就施工图深化设计的内容、费用、期限、标准、审查程序等在专用条款中约定；分包人完成的设计文件须经承包人审核并经发包人确认后方可应用于施工。分包人应对完成的设计文件承担全部责任。2、第12.1条，经承包人确认，下述任一情形发生的，工期相应顺延：（1）承包人未履行或未恰当履行合同义务，造成分包人工期延误的；（2）承包人未按约支付工程款，致使分包工程施工进度延误的；（3）承包人未依约及时发出指令、指令错误或未提供施工所需的文件资料，致使分包工程施工进度延误的；（4）非分包人原因的分包工程变更及工程量增加；（5）专用条款约定的其他情形。第12.2条，分包人应在第12.1条所列任一情形发生后7日内，就延误的工期向承包人提交书面报告，说明工期延误的原因和延误的工期。如影响工期延误时间具有持续性，则分包人应每隔7日向承包人提交中期报告；事件影响结束之日3日内提交最终报告。承包人应在收到报告或最终报告后3日内予以确认，逾期不确认或不提出修改意见，视为同意给予分包人顺延工期。第12.3条，因分包人原因造成工期延误的，分包人应承担可能发生的逾期完工（竣工）责任。3、第20.1条，若分包工程有预付款的，承包人应在开工指令发布之日同期支付工付款。承包人和分包人在专用条款约定承包人向分包人预付工程款的时间和数额（一般为合同价款的10%-30%），以及后续扣回安排。承包人未依约向分包人支付工程预付款，分包人可向承包人发出支付通知。承包人收到通知后3日内仍不支付的：（1）分包人可继续施工，但因承包人迟延支付造成分包人增加费用，和（或）工期延误，承包人应当给予补偿；或（2）分包人可暂停施工。第20.2条，除专用条款另有约定，本分包工程以月为单位办理期中结算。分包人应依约向承包人提交经分包人项目经理签发的期中结算书：（1）本付款周期已完成工程的价款；（2）累计已完成的工程价款；（3）累计已支付的工程价款；（4）本周期己完成的计日工金额；（5）应增加和扣减的变更金额；（6）应增加和扣减的索赔金额；（7）应抵扣的工程预付款；（8）应扣减的质量缺陷保修金：（9）根据合同应增加和扣减的其他金额：（10）本付款周期实际应支付的工程价款。承包人在收到期中结算书后进行必要的核对，并将其作为总包工程的期中结算书报发包人审核。承包人应在发包人支付工程款后3日内向分包人支付相应工程款。承包人每期支付的工程款为应付价款的70%-90%;当工程款支付累计达到合同价款90%时承包人应停止支付，余款待竣工结算后支付。第20.3条，承包人迟延支付工程款且无合理理由，分包人可向承包人发出支付通知，承包人收到通知后3日内仍不支付，分包人可要求与承包人协商签订延期付款协议，明确延期支付期限和延期利息。承包人不依约付款，双方又无法达成延期付款协议的，延付工程款自本款通知到期日次日依专用条款约定的利率计算延付利息；导致分包工程无法进行，分包人可暂停施工。（三）专用条款部分。1、第11条，分包工程开工指令发出时间为分包工程开工前7日内。2、第33条，不可抗力情形指战争、恐怖活动、动乱或其他非承包人、分包人责任造成的自然灾害。其他不可抗力：（1）8级以上大风；（2）持续降水24小时且降雨量为200mm以上；（3）39摄氏度以上并持续2天的高温天气；（4）以上约定适用于作业时间段，并以深圳市气象台发布的数据信息为准。（四）补充条款部分。1、第B1.19条，实际完工日期，根据附件H-1《工程验收控制流程》，分包人设备安装通过有关部门外部验收的日期。实际完工日期是计算工期违约责任的依据。2、第B9.1条，分包人应负责办理报建、备案和验收手续。3、第B12.4条，如承包人因发包人原因，资金暂时（即30天）不能到位，分包人可利用自有资金应急解决资金需求，工期不得延误，但超过30天以外的则工期顺延。第B12.5条，因发包人供应的材料设备迟于材料设备进场计划到货的，经发包人同意工期可顺延。第B12.6条，合同条款已明确约定或工程师同意的其他工期顺延情况，则工期顺延。4、第B14.6条，本工程验收包括政府相关部门参与的外部验收及发包人组织的内部验收，本工程须上述两次验收都通过，才能视为验收合格。5、第B18.2条，本合同为固定总价合同，结算时合同总价不予调整（本合同另有约定的除外）。6、第B20.2条，本工程不设预付款。工程款按以下方式办理：（1）工程进度款按月办理，金额为上月已完合格工程造价的80%。（2）工程全部施工完毕并通过有政府相关部门参与的外部验收后，工程款累计支付至合同总价的90%。（3）工程通过发包人组织的内部验收并结算完毕后，工程款累计支付至结算价的95%。（4）剩余结算价的5%为工程质量缺陷保修金，承包人在质量缺陷保修期满3年后支付2%，质量缺陷保修期满6年后支付2%，质量缺陷保修期满10年后将剩余1%质量缺陷保修金支付给分包人。（5）分包人应在每月25日后的3日内向承包人提交由其项目经理签署的工程（进度）款申请报告，承包人应在收到工程款申请报告后后7日内审核完毕，并在其后21日内及在发包人向承包人支付相关工程款后5个工作日内按最终审核结果支付分包人。7、第B25.1.3条，因分包人原因导致分包工程逾期完工或逾期竣工，每延误1日，按合同总价的0.5%向承包人支付违约金，违约金不足以弥补承包人经济损失的，以承包人实际损失为准。相关项目的工期延误超过42天，承包人有权解除合同。（五）合同附件部分。1、《工程质量缺陷保修书》：第三条，属于保修范围内的项目，在保修期内，分包人应在接到保修通知之日起3日内派人维修，力争在7日内完成。分包人不在约定期限内派人修理，承包人可委托其他人员修理。第七条，其他工程质量缺陷保修事项：分包人根据上述第三条进行保修。如非分包人原因不能在规定的时间内完成，可书面向承包人申请，承包人可视实际情况酌情处理，分包人不在约定的期限内派人修理，承包人可委托其他人员修理，一切费用由分包人承担，分包人还须对该维修事项的错误、疏忽及一切风险承担全部责任。2、《施工进度计划》显示幕墙施工图深化工期为75天，自2017年2月15日至2017年4月30日。3、《工程造价说明》：第一条，固定总价3660万元，结算价=合同固定总价+变更签证费用-未施工部分价款-分包人责任扣款。第二条，工程范围包括但不限于：框架构件式玻璃幕墙的制作、安装等；拉索玻璃幕墙的制作、安装等；幕墙窗护栏的制作、安装等，此项目未在合同清单中单独列项，但此费用已包含在玻璃幕墙综合单价内，具体做法以满足幕墙设计规范为标准；干挂幕墙（含铝板、幕墙金属装饰线条）的制作、安装等；铝合金百叶（含铝合金防水百叶及防虫网）的制作、安装等；铝合金格栅的制作、安装等；铝合金格栅吊顶的制作、安装等；铝合金门窗的制作、安装、塞缝等；地弹门的制作、；地弹门的制作制作、安装等；钢结构（幕墙、雨棚等）的制作、安装等；幕墙系统工程的预埋件制作、安装，包含后置埋件的安装和加固、幕墙防火构造设备中的岩棉板、镀锌钢板制作安装等；工程实物样板的制作、安装等；工程检测样板的制作、送检等；幕墙系统的防雷接地工程，此项目未在合同清单中单独列项，但此费用已考虑在综合单价中；与幕墙系统工程相关的照明、绿化工程施工配合工作；车道出入口幕墙、四层架空层的立柱装饰、一层铝合金折叠门、卷帘门、感应门在承包范围内，但本合同造价不含此部分费用，等图纸明确后另行协商，签订补充协议；完成幕墙工程的其他相关项目。上海美特公司具备建筑幕墙工程专业承包一级、钢结构工程专业承包二级、建筑装修装饰工程专业承包二级、城市及道路照明工程专业承包三级建筑业企业资质。二、幕墙工程施工的事实（一）施工事实2017年7月21日，深圳一建公司编制的《周进度计划》显示，上海美特公司应于2017年7月22日至2017年7月28日期间完成A、B楼图纸晒图、模拟机房幕墙钢型材下单、模拟机房的工业提升门订料、其他区域材料的下单准备等事项。深圳一建公司以此主张上海美特的开工日期为2017年7月22日；上海美特公司则主张因深圳一建土建工程延误，上述期间仅移交模拟机房幕墙工作面，尚不具备全面施工条件，并主张应以施工图设计审查单位出具审查意见之日即2017年7月24日为开工日。2018年6月22日，深圳一建公司施工的主体结构分部工程通过竣工验收，验收结论为合格。2018年12月6日，设计单位、监理单位、设计单位、深圳一建公司、上海美特公司共同组织对上海美特公司施工的幕墙子分部工程进行验收，验收结论为合格，其中玻璃幕墙安装为合格、金属幕墙安装为合格。但指出幕墙工程须完善工作有：玻璃补片工作需尽快完成，局部铝板变形及破损需及时更换；防火层间封堵、女儿墙封边前清理工作需加强；保温棉节能变更需经设计单位确认并出具正式变更单；后置螺栓拉拔力值需经设计单位计算确认。2018年12月6日，深圳市住房和建设局向深圳一建公司发出《责令整改通知书》，幕墙专项验收形象进度检查情况及监督意见为：1、施工质量。（1）图纸会审（一）缺出图章、（二）缺注册章；（2）保温棉和防火棉传热系数变更手续不全、缺变更通知单、计算书及审图；（3）未见后置螺栓拉拔力计算书、幕墙防雷检测报告、结构胶相容性试验报告；2、2A栋屋面、首层、5层、10层。（1）防火封堵未施工完，防火封堵盖板局部松脱；（2）部分玻璃未安装；（3）个别铝板变形；（4）防火封堵处砼碎块等垃圾未清理；（5）收边收口、局部打胶及女儿墙铝板安装等未完成；3、施工安全：吊篮未及时拆除。2018年12月12日，深圳一建公司、上海美特公司与建设单位、监理单位、设计单位共同签署《工程竣工验收整改意见处理报告》，就上海美特公司相关工程整改情况进行会签，整改事项主要包括：1、施工质量：（1）图纸会审：已加盖出图章、注册章；（2）保温棉和防火棉传热系数变更经东北设计院确认，幕墙用的保温棉和防火棉是层间位置，不在节能设计计算范围内，符合国家标准就可以，出正式变更通知单；（3）已补交后置螺栓拉拔力计算书、防雷检测报告、结构胶相容性试验报告；2、2A栋屋面、首层、5层、10层：（1）防火封堵施工已完成，盖板局部松脱已整改，经甲方监理检查验收合格；（2）玻璃已安装完成，破损的玻璃已补片下单，到现场后及时安装；（3）变形铝板已整改完成，个别需要更换的铝板已重新下单补铝板，货到现场及时更换；（4）防火封堵处砼碎块等垃圾已清理；（5）收边收口、局部打胶及女儿墙铝板安装已完成；3、施工安全：施工吊篮无需使用的已拆除，局部吊篮全部落地断电，待破损补片玻璃和更换铝板到场，安装完毕开始拆除。2019年1月11日，东海航空有限公司向深圳一建公司、上海美特公司发送《工程通知单》，主张截至该日仍有部分玻璃、铝板未安装，幕墙清洗及现场淋水试验未开始，且幕墙存在诸多质量缺陷未整改，要求深圳一建公司承担违约责任。附件内容为幕墙工程质量缺陷照片及说明，主要包括模拟机铝板门锁芯规格有误，铝板门室内侧须改为手轮开启、铝板门污损变型、A楼3层地弹门无法内开及底部收口铝板未安装、A楼2至9层防火镀锌板未安装等。2019年1月13日，深圳市建筑工程质量安全监督总站下发《工程竣工验收监督意见及相关提示》，记载东海航空产业中心（深圳运营基地综合配套设施）项目竣工验收由建设单位组织，勘察、设计、监理、施工等质量责任主体参加，市建筑工程质量安全监督总站依法依规进行竣工验收监督；该竣工验收组织形式和参加人员符合要求，验收程序合法，各方责任主体的验收意见一致（竣工验收中发现的问题整改合格后通过验收）。2019年1月23日，施工总承包单位深圳一建公司、幕墙分包单位上海美特公司与建设单位、监理单位、设计单位、勘察单位、机电安装分包单位、消防分包单位、监督单位对东海航空产业中心（深圳主运营基地综合配套设施）单位工程组织竣工验收，并形成《单位工程竣工验收专题会议纪要》，验收结论为单位工程竣工验收合格。2019年2月25日，上海美特公司向深圳一建公司发送《声明及承诺书》，声明在幕墙工程施工过程中，因各种原因导致工期滞后，虽经各方协商一致同意另行委托深圳市万厦装饰工程有限公司（简称万厦公司）完成上海美特公司合同内部分幕墙工程以追赶施工进度，但幕墙工程最终未能按约定完工，造成施工工人多次在施工现场、东海航空处组织讨薪活动，深圳一建公司已代上海美特公司垫付工人工资等费用2103639元。上海美特公司承诺上述垫资款从幕墙工程款中扣除，并于2019年2月25日前按照深圳市城建档案归档要求将东海航空产业中心（深圳主运营基地综合配套设施）幕墙工程竣工资料原件按合同约定悉数移交深圳一建公司，并将安排足量工人完成幕墙分包工程的全部施工，包括但不限于按质按量完成剩余未完工工程及对存在质量缺陷部分工程的整改等。2019年2月27日，深圳一建公司向上海美特公司发送《关于要求东海航空产业中心幕墙分包工程限期完工及缺陷整改的通知函》，要求上海美特公司在收函3日内对附件未完工工程清单、已完工程质量缺陷清单事项进行勘查核对，并在核对后15日内完成剩余工程并对质量缺陷予以整改，如未限期完成，深圳一建公司将另行选聘有资质的施工单位进行施工及整改，由此发生的费用从上海美特公司工程结算款、质量保证金中扣除，不足抵扣的将另行追偿。附件清单事项包括6、7层东面防水挡板防水打胶未完成、6层南面铝型材有划痕、7层东面玻璃破裂、7层东面开启扇把手未安装、8层东面玻璃破裂、8层南面玻璃划花、9楼东面玻璃焊伤等。2019年3月1日，上海美特公司复函《关于贵司来函提到限期完工与缺陷整改的回复（一）》，主张幕墙工程已通过竣工验收，不存在未完工项目，有关施工整改问题已经在验收过程中与验收后进行了整改回复。2019年4月20日，上海美特公司向深圳一建公司提交《幕墙工程质量缺陷整改施工方案》，拟对幕墙铝型材表面划伤、铝板不平接缝不齐等缺陷、室内封修铁皮未安装、玻璃更换、现场淋水试验、幕墙清洗等进行整改施工。2019年4月24日，上海美特公司向深圳一建公司发出《承诺函》，承诺幕墙工程完善和整改过程中所发生的费用由上海美特公司自行承担。2019年5月8日，深圳一建公司向上海美特公司发送《关于上海美特幕墙有限公司工程整改申请的回复》，提出上海美特公司于2019年4月3日要求就幕墙分包工程整改事项进行洽谈，经深圳一建公司组织研究认为上海美特公司的施工方案未能涵盖全部幕墙未完工工程及质量缺陷整改工程，拟定的施工计划总工期过长、存在缺漏且人力和资质无法满足施工要求，并主张上海美特公司自2018年12月6日幕墙工程专项验收以来长达半年拒不履行维保义务，构成违约，故不同意由上海美特公司继续施工，将另行聘请第三方进场施工，上海美特公司应负担由此产生的费用。2019年5月10日，上海美特公司发送《关于东海航空幕墙工程整改申请回复澄清》，主张未开展施工整改系因深圳一建公司不允许上海美特公司进场所致。（二）付款事实上海美特公司主张深圳一建公司付款如下：            序号              付款时间              付款金额（元）                  1              2017年10月30日              3018003.75                  2              2017年12月28日              1401825.63                  3              2018年2月12日              5300030.87                  4              2018年4月24日              233634.93                  5              2018年5月14日              1812358.75                  6              2018年6月1日              2901513.42                  7              2018年6月28日              1377119.06                  8              2018年7月20日              1733478.86                  9              2018年8月1日              1695312.15                  10              2018年8月14日              1420000                  11              2018年9月20日              1158419.43                  12              2018年9月30日              917762.11                  13              2018年10月17日              1123305.69                  14              2018年11月13日              2982768.68                  15              2018年11月21日              1100000                  16              2019年1月30日              900000                  合计              29075533.33      深圳一建公司主张实际付款31179172.34元，但未提供付款凭证佐证；上海美特公司主张双方付款差额2103639元，系上海美特公司向深圳一建公司借款以支付工人工资的款项，上述款项付款时间、金额分别为：2019年2月4日120000元、2019年2月26日1983639元。三、深圳一建公司另行分包施工的事实（一）有关万厦公司施工、结算事实2018年12月11日，深圳一建公司与万厦公司签订《深圳市建设工程施工专业分包合同》，深圳一建公司将东海航空产业中心（深圳主运营基地综合配套设施）玻璃幕墙、铝板及防雨百叶工程分包给万厦公司施工，工程范围为总包合同项下的玻璃幕墙、铝板及防雨百叶工程，包括A楼玻璃幕墙、铝板幕墙、铝板包梁、铝板包柱、铝合金防雨百叶、全玻地弹门（含五金配件）的供货、制作及安装，A、B楼幕墙室内3mm铝单板收口（包括幕墙顶部、底部及与隔墙之间的竖向收口），合同价暂定3000000元，工期自2018年10月17日至2018年12月3日。2019年4月10日，万厦公司施工工程通过竣工验收，结论为合格。2019年5月15日，深圳一建公司、万厦公司签署《工程通知单》，双方结算东海航空产业中心（深圳主运营基地综合配套设施）玻璃幕墙、铝板及防雨百叶工程造价为3000000元。深圳一建公司分别于2019年1月30日、2019年4月12日、2019年6月17日向万厦公司转账支付工程款900000元、600000元、900000元，合计2400000元。（二）有关万德公司施工、结算事实2019年5月10日，深圳一建公司发布《东海航空产业中心（深圳主运营基地综合配套设施）幕墙未完工程及已完工程质量缺陷整改工程招标文件》。2019年5月20日，深圳一建公司向深圳市万德装饰设计工程有限公司（简称万德公司）发送《中标通知书》。双方签订《深圳市建设工程施工专业分包合同》，约定深圳一建公司将上述幕墙未完工程及质量缺陷整改工程分包给万德公司施工，工程范围为总包合同项下的A楼、B楼玻璃幕墙、铝板幕墙、铝板雨棚、铝合金窗、铝合金防雨百叶、铝隔栅吊顶、地弹门、折叠门、地弹门卷帘门、工业提升门等未完工程及已完工质量缺陷整改工程，暂定价3191445.41元，工期自2019年5月21日至2019年6月4日共15天。2019年6月8日，万德公司施工工程通过竣工验收，质量评定为合格。深圳一建公司分别于2019年6月17日、2019年9月12日、2019年9月29日、2020年1月27日、2021年2月23日向万德公司支付工程款957433.62元、231456.16元、1366142.62元、521245.82元、461745.36元，合计3538023.58元。四、评估鉴定结论（一）工期延误的期间、原因鉴定经当事人申请，本院依法摇珠选定并委托金厦工程管理咨询有限公司对本案幕墙工程工期延误的期间、原因进行鉴定，该鉴定机构作出鉴定结论如下：1、主体结构移交导致工期延误天数103天；2、安全整顿导致工期延误天数20天（《工地例会会议纪要》总第78、79、80期，2018年5月19日至2018年6月7日期间因主体结构工程安全整顿20天）；3、不可抗力导致工期延误天数44天；4、其他因素导致工期延误天数16天。具体编制说明如下。1、开工日期的认定。深圳一建公司主张以实际进场施工时间计算开工日期为2017年7月22日，上海美特公司则主张幕墙施工图设计文件审查通过日即2017年7月24日为开工日。鉴定机构认为，根据《建设工程造价鉴定规范》第5.7.1条，当事人对鉴定项目开工有争议的，鉴定人应提请委托人决定，委托人要求鉴定人提出意见的，鉴定人应按以下规定提出鉴定意见，供委托人判断使用；其中第2项规定，合同中未约定开工时间，应采用发包人批准的开工时间；没有发包人批准的开工时间，可根据施工日志、验收记录等相关证据确认开工时间。案涉工程合同约定开工日期2017年2月15日（实际以开工报告为准）。2017年7月28日《工地例会会议纪要（总第39期）》记载“计划完成模拟机I区承台梁板砼浇筑，实际完成40%（模拟机承台砼完成，其余未完成，台风影响一天）”，可见2017年7月28日前不具备幕墙预埋件安装条件。因此，鉴定报告意见认为开工时间为2017年7月28日。2、完工日期的认定。根据《建设工程造价鉴定规范》第5.7.3条，当事人对鉴定项目实际竣工时间有争议的，鉴定人应提请委托人决定，委托人要求鉴定人提出鉴定意见的，鉴定人应按以下规定提出鉴定意见，供委托人判断使用：鉴定项目经竣工验收合格的，以竣工验收之日为竣工时间。案涉工程于2018年12月6日《幕墙子分部工程验收专题会议纪要》(编号：056)对该子分部工程进行验收，验收结论为本项目幕墙专项工程验收合格。鉴定报告确认完工时间应为2018年12月6日。3、工期延误的说明。按合同约定工期314天为鉴定基数，开工日期2017年7月28日至完工日期2018年12月6日，期间共计497天，总延误天数为183天。（1）主体结构移交导致工期延误103天。分析如下：关键线路A楼预埋件施工进度计划为2017年6月7日至2017年11月28日工期175天。A楼预埋件实际施工时间为2017年7月28日至2018年5月15日（结构移交）工期292天。可见，主体结构延迟时间为103天[292天-175天-14天（不可抗力天数）]。（2）因深圳一建公司原因导致工期延误63天，因上海美特公司原因导致工期延误20天，此部分单列，供法院参考。其中深圳一建公司外架拆除导致工期延误14天、屋面施工移交导致工期延误33天、工程款延迟支付导致工期延误16天；上海美特公司幕墙吊篮原因导致工期延误2天（其中2018年1月1日幕墙吊篮安装后未经验收擅自使用存在安全隐患需立即停止使用延误1天、2018年10月19日幕墙吊篮无故停工延误1天）、未及时进场施工导致工期延误18天（A2楼已结构封顶于2018年4月13日经建设单位、监理单位见证移交上海美特公司进行放线及后续施工，但被告至2018年5月16日未安排任何材料进场、安装，延误18天）。（3）工程款迟延支付导致工期顺延天数142天，依据合同补充条款第B12.4条“超过30天以外的工期顺延”的约定，其时间节点虽因工程款延迟支付，上海美特公司无直接停工现象，此部分单列，供法院参考。（4）鉴定报告书工期延误分析参考采用《深圳市建设工程施工工期定额（2017）》，经计算本案施工工期297天，合同314天，说明以含深化设计17天；若采用《深圳市建设工程施工工期定额（2006）》计算，施工工期为307天，合同工期314天，说明已含深化设计7天。两种该方法计算结果，证明合同工期的确定是合理的。（二）万厦公司、万德公司施工属本案分包合同工程范围的造价评估1、万厦公司施工造价（1）评估造价2236477.21元；            序号              项目名称              项目特征              金额（元）                  一              A楼玻璃幕墙、铝板、防雨百叶工程              551764.65                  1              A栋幕墙              玻璃幕墙              97918.27                  2              A栋楼梯位置              铝板幕墙、铝板包梁、铝板包柱、铝合金防雨百叶              373309.15                  3              人防出口              铝板幕墙、铝合金防雨百叶、地弹门、地弹门td>          0                  4              措施费              安全文明施工措施费、脚手架费              80537.23                  二              A、B楼幕墙室内铝板收口工程              1481396.45                  1              幕墙室内3mm铝单板收口              3mm铝单板供货、制作、安装等，不含龙骨              1362865.98                  2              措施费              安全文明施工措施费、脚手架等              118530.47                  三              税金              203316.11                  四              合计              2236477.21      （2）争议造价：265165.23元。            序号              项目名称              项目特征              金额（元）                  一              A楼玻璃幕墙、铝板、防雨百叶工程              241059.3                  1              A栋幕墙              玻璃幕墙、层间铝板、室内铝板收口供货、制作、安装              21467.75                  2              A栋楼梯位置              铝板幕墙、铝板包梁、铝板包柱、铝合金防雨百叶              27834.97                  3              人防出口              铝板幕墙、铝合金防雨百叶、地弹门、地弹门td>          172606.67                  4              措施费              安全文明施工措施费、脚手架等              19149.9                  二              A、B楼幕墙室内铝板收口工程              0                  1              幕墙室内3mm铝单板收口              3mm铝单板供货、制作、安装等，不含龙骨              0                  2              措施费              安全文明施工措施费、脚手架等              0                  三              税金              24105.93                  四              合计              265165.23      具体评估编制说明如下：（1）鉴定报告工程量按分包合同中《工程造价表》计取，单价依据《东海航空产业中心幕墙责任区域材料提供表》扣除上海美特公司提供的材料价格。（2）A楼楼梯位置“3mm铝板包梁”项目经复核设计图纸、施工图中无，深圳一建公司提供“3mm铝板包梁”图纸日期为2018年1月19日，造价为27834.97元；人防出口项目经复核设计图纸、施工图中无，深圳一建公司提供“人防出口”图纸日期为2017年8月18日，幕墙图纸深化审核日期为2017年7月24日，造价为172606.67元。鉴于该部分工作内容在幕墙图纸审核日期之后。此部分列入争议项，由法院判定。（3）“A、B楼幕墙室内铝板收口工程”经复核施工图有，施工图图纸日期为2017年6月25日，幕墙图纸深化审核日期为2017年7月24日。（4）争议造价中包含上海美特公司提供的百叶成品（含铝合金型材、防虫网）价格，该项造价43016.12元。（5）A栋玻璃幕墙、层间招板、室内铝板收口的供货、制作和安装，双方在《东海航空产业中心幕墙责任区域材料提供表》中未记录材料，工程量500平方米，造价为21467.75元，列入争议。2、万德公司施工造价鉴定机构评估争议造价3191445.41元。具体编制说明如下：深圳一建公司与万德公司施工范围内容资料为深圳一建公司单方提供，上海美特公司未予认可。上海美特公司质证意见提出：“未完工程及工程质量缺陷”没有上海美特公司或上海美特公司委托方现场勘查见证。该项工程发生在2019年1月23日单位工程竣工验收合格后，其验收资料（编号060专题会议纪要）中未见幕墙工程需完善的工作，亦未见工程质量缺陷及未完工程内容。深圳一建公司主张是在2019年1月23日单位工程竣工验收完成之后出现的“未完工程及工程质量缺陷”，但无建设工程质量监督部门出具相应的专业报告。深圳一建公司与万德公司施工范围内容经过招投标程序，且已施工完成，具体工程量鉴定机构无法判定。将深圳一建公司与万德公司施工范围按深圳一建公司与万德公司签订合同清单中的工程量及单价计取，评估造价3191445.41元，列入争议项由法院判定。本院认为，深圳一建公司与上海美特公司签订的《深圳市建设工程施工专业分包合同》系双方真实意思的表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为合法、有效，双方均应按照约定全面履行各自的义务。（一）有关工期延误违约金的认定本院经摇珠选定并委托金厦工程管理咨询有限公司对本案幕墙工程工期延误的期间、原因进行鉴定，该鉴定机构具备相应鉴定资质，鉴定程序符合法律规定，鉴定结论依据充分且符合客观事实，本院予以采信。深圳一建公司主张重新鉴定，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。鉴定意见有关开工日期、完工日期、和工期延误结论，本院予以认定。其中主体结构移交导致工期延误103天、主体结构工程安全整顿导致工期延误20天以及不可抗力导致工期延误44天，不可归责于上海美特公司，不应由上海美特公司负担工期延误的违约责任。至于其他因素导致工期延误16天，鉴定意见因无法根据现有鉴定资料区分原因和责任主体，本院依据民事诉讼证据规则认定上述16天延误的举证责任在于分包人上海美特公司，鉴定上海美特公司无法具体举证予以证明，本院认定上海美特公司应当承担上述期间的工期延误违约责任。由于双方签订的《深圳市建设工程施工专业分包合同》第B25.1.3条有关分包人每延误1日按合同总价的0.5%支付违约金的约定标准过高，斟酌考虑建筑行业的微利行业特征，结合深圳一建公司的实际损失事实，本院酌定有关违约金按每日20000元计算，延误16天违约金为320000元。（二）有关工程费用的认定1、有关万厦公司施工费用的认定。经本院委托，金厦工程管理咨询有限公司对万厦公司施工的原属上海美特公司约定施工范围的造价进行评估，对于鉴定机构出具鉴定结论符合法律规定的程序，鉴定人具有相应鉴定资质，且鉴定意见符合客观事实，本院予以采信。对于万厦公司施工范围无争议部分造价2236477.21元，本院予以认定。对于A栋玻璃幕墙争议部分造价，因双方在《东海航空产业中心幕墙责任区域材料提供表》中未记载相关材料，本院不予采纳。对于A楼楼梯位置3mm铝板包梁、人防出口3mm铝板幕墙、铝合金防雨百叶、全玻地弹门项目争议造价，鉴于深圳一建公司提供的施工图在幕墙图纸审核日期之后，上海美特公司不认可该项目为约定施工范围，深圳一建公司未能提供有效证据佐证应承担不利后果，本院对该项施工内容不予认定；然而人防出口铝合金防雨百叶使用了上海美特公司提供的百叶成品（函铝合金型材、防虫网）43016.12元，该款应当从万厦公司施工部分的造价中予以扣减。故，本院核算万厦公司施工部分属上海美特公司施工范围造价为2193461.09元（2236477.21元-43016.12元）。有关万德公司施工费用的认定。本案幕墙工程在2018年12月6日子分部工程验收时即存在需整改的工程内容，后该幕墙工程虽通过了竣工验收，然而从上海美特公司于2019年4月20日向深圳一建公司提交的《幕墙工程质量缺陷整改施工方案》看，上海美特公司认可瑕疵内容并拟对幕墙铝型材表面划伤、铝板不平接缝不齐等缺陷、室内封修铁皮未安装、玻璃更换、现场淋水试验、幕墙清洗等进行整改施工。可见，上海美特公司施工工程确实存在需要整改施工的事实。上海美特公司主张未实际完成整改的原因在于深圳一建公司不同意其整改方案且拒绝其进场施工，鉴于上海美特公司长时间不出具整改方案未予整改存在过错，而施工整改部分已经万德公司施工完成，现已无法实际现场核实上海美特公司整改方案的合理性，另外考虑到上海美特公司提供的现有证据无法充分证实万德公司施工范围超出上海美特公司施工范围且整改施工标准过高等事实，上海美特公司应当承担不利后果。对于深圳一建公司主张的万德公司整改费用3191445.41元，本院予以认定，上海美特公司应予偿付。结合双方《深圳市建设工程施工专业分包合同》有关工程款及工程款支付的约定，本案工程款应为34406538.91元（36600000元-2193461.09元）。截至法庭辩论终结，深圳一建公司应付至结算价95%的工程款32686211.96元（34406538.91元×95%）。上海美特公司应当负担的万厦公司、万德公司工程费应从深圳一建公司应付工程款中抵扣，鉴于深圳一建公司已付款31179172.34元，故上海美特公司应向深圳一建公司支付费用1684405.79元[3191445.41元-（32686211.96元-31179172.34元）]。（三）有关工程资料交付、配合办理竣工验收及备案的认定深圳一建公司未明确需要上海美特公司交付的工程资料名称、范围，该项诉求不明确、不具体，且从本案实际履行情况看，本案幕墙子分部工程已于2018年12月6日通过验收，单位工程已2019年1月23日通过竣工验收，并已实际完成备案手续，深圳一建公司该项诉求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告上海美特幕墙有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告深圳市第一建筑工程有限公司支付工期延误的违约金320000元；二、被告上海美特幕墙有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告深圳市第一建筑工程有限公司支付工程费用1684405.79元；三、驳回原告深圳市第一建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费287782.23元，原告深圳一建公司已预交，应由深圳一建公司负担276057.15元，上海美特公司负担11725.08元。上海美特公司应负担的诉讼费用，本院退回深圳一建公司；上海美特公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳应负担的部分，拒不缴纳的，本院依法强制执行。本案评估费323000元，上海美特公司已预交，应由深圳一建公司负担320597元，上海美特公司负担2403元。本案鉴定费64080元，深圳一建公司已预交，应由深圳一建公司负担8347元，上海美特公司负担55733元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审 判 长  冼晓莉人民陪审员  杨杏柳人民陪审员  李华婵二〇二一年五月十日书 记 员  廖苑玲书 记 员  黄晓雯