江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终1111号上诉人（原审原告）：陈国平，男，汉族，住云南省红河哈尼族彝族自治州泸西县。委托诉讼代理人：李大胜，江苏田湾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江苏东浦管桩有限公司，住所地江苏省连云港市海州区浦南镇310国道临洪闸西侧。法定代表人：颜成华，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡宏，江苏明亮律师事务所律师。上诉人陈国平因与被上诉人江苏东浦管桩有限公司（以下简称东浦管桩公司）劳动争议纠纷一案，江苏省连云港市海州区人民法院作出（2020）苏0706民初6899号民事判决，周国平不服提起上诉，本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭于2021年4月29日进行公开开庭审理，陈国平及其委托诉讼代理人李大胜、东浦管桩公司委托诉讼代理人胡宏到庭参与诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈国平上诉请求：撤销原判依法审理；诉讼费用由东浦管桩公司负担。事实和理由：1.原审认定其休息期满后未到岗提供劳动，无证据证明需要继续休息是错误的。事实上，在其伤病尚未康复时，东浦管桩公司就要求其出院，当时主治医师以其病未康复为由拒绝开假条。2020年1月15日，公司全体外地员工放假回家过春节，其以养伤期间回家过春节需要用钱为由向公司借款5000元。春节后因疫情影响未能及时返岗，其自泸西县医院看病，后到连云港市××人民医院复查治疗，医生出具了2020年6月5日到2020年6月12日一周休假证明。以上事实均说明陈国平并未完全康复，原审认定两个月的停工留薪期错误。2.原审以陈国平受伤前实发工资计算平均工资错误。公司违法减少发放的工资额不应计算在平均工资之内，导致平均工资过低。3.原审不支持2020年7月21日之前少发及未发的工资是错误的。陈国平在此之前未提供劳动不是其本人过错，而是处于休息治疗状态，公司应当发放工资以保障陈国平基本生活。4.陈国平已经向劳动行政部门投诉公司拖欠工资，劳动行政部门接到投诉后是否处理不受其控制，公司应加付赔偿金。5.陈国平2019年11月发生工伤住院后，住院期间的工资已经扣减下调，应当将该期间的工资补足。6.东浦管桩公司未缴纳社保，不要求公司补缴，请求将该部分赔偿直接给付陈国平。被上诉人东浦管桩公司答辩称：1.出院记录未载明休息期，一审法院认为仲裁裁决结合伤情酌定休息期并计算停工留薪期工资并无不当。2.陈国平主张月工资6000元未提交证据证明，按其受伤前实发工资计算平均工资是正确的。3.休息期满后陈国平应回单位工作，因伤不能工作的应提供医疗机构出具的继续休息的相关证据，因上诉人休息期满后即未提供劳动也未提供证据证明需要继续休息，因此其主张少发工资缺乏事实依据。4.根据劳动合同法规定，支付赔偿金的前提是劳动者就用人单位拖欠劳动报酬的违法行为先向劳动行政部门投诉，在劳动行政部门责令用人单位限期支付后用人单位仍未支付的，才满足支付赔偿金的法定前提，而本案陈国平仅举证了投诉信，不符合要求。5.社保费不属于人民法院受案范围。请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈国平向原审法院诉讼请求：1.判令东浦管桩公司支付经济补偿9000元；2.判令东浦管桩公司发放自2019年9月起至2020年7月21日的工资，每月6000元；3.判令东浦管桩公司支付医药费5000元、护理费5000元、交通费2000元；4.判令东浦管桩公司支付因未及时足额支付劳动报酬的赔偿金60000元；5.判令东浦管桩公司支付社会保险费40000元。原审法院查明，陈国平于2019年4月到东浦管桩公司工作，该公司未给陈国平缴纳社会保险。2019年11月15日，陈国平在工作中被机器风管崩到裆部受伤，被送入连云港市××人民医院住院治疗36天，住院期间的医疗费、生活用由东浦管桩公司支付。2020年5月8日，陈国平所受伤害被认定为工伤，经鉴定未构成伤残。7月21日，陈国平以东浦管桩公司未支付劳动报酬及未依法缴纳社会保险费为由书面通知解除劳动合同，该公司于次日签收邮件。陈国平受伤前正常发放工资，2020年1月后未发放工资。2020年1月10日，陈国平从该公司借款5000元。后陈国平申请劳动仲裁，请求事项与本案诉讼请求一致。2020年10月10日，海州区劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付经济补偿6419.95元、工伤医疗费448.63元、工资3559.94元，对其他仲裁请求不予支持。原审法院认为，职工因工受伤依法享受工伤待遇，用人单位未为职工参加工伤保险的，相应的工伤待遇由用人单位承担。本案中，东浦管桩公司未为陈国平参加工伤保险，应依法支付陈国平各项工伤待遇。对于陈国平主张的各项费用，认定如下：1.医疗费，应以实际发生的票据为准，确认为448.63元。2.少发工资，陈国平主张月工资6000元，但并未提交证据证明双方有此约定，按其受伤前的实发工资计算平均工资4279.97元并无不当。出院记录未载明休息期限，仲裁裁决结合其伤情酌定休息期（自2019年12月至2020年1月）并计算停工留薪工资3559.94元（4279.97×2-5000）亦无不当。休息期满后劳动者应回岗上班，因伤仍不能上班的应提供医疗机构出具的继续休养的相关证据。因陈国平在休息期满后未提供劳动亦未有证据证明需继续休息，故其主张少发工资缺乏事实依据，不予支持。3.因公司未为劳动者缴纳社会保险费且未及时足额支付劳动报酬，陈国平据此解除劳动合同并告知理由符合支付经济补偿的规定。经济补偿金为6419.95元（4279.97×1.5）。4.护理费，因东浦管桩公司无证据证明该费用已给付，核定为3600元（100×36）。5.交通费，根据陈国平从本地住处往返医疗机构就医的实际情况，酌定300元，对机票等不合理费用不予支持。6.赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第八十五条的规定，劳动者就用人单位拖欠劳动报酬的违法行为先向劳动行政部门投诉，在劳动行政部门责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的，应当支付经济赔偿金。而陈国平仅举证了投诉信，不满足第八十五条规定的支付赔偿金的法定前提。7.社会保险费，不属于人民法院受案范围不予理涉。综上，东浦管桩公司应支付陈国平共计14328.52元。对于其他诉讼请求不予支持。原审法院依照劳动合同法第四十六条、第四十七条、第八十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条之规定，判决：一、东浦管桩公司于判决生效之日起十日内给付陈国平14328.52元；二、驳回陈国平其他诉讼请求。案件受理费10元，由东浦管桩公司负担。二审期间，陈国平向本院提交以下证据：1.其妻子王红仙与班长的微信聊天记录复印件，证明其工资是6000元。2.《证明》复印件，证明陈国平出院系单位要求，其伤情还未恢复，应继续计算停工留薪期。3.申请书照片打印件，证明厂长同意陈国平护理王红仙，并给予陈国平工资补偿，但没有支付，并且2019年10月24日只发了两天的工资370.27元。被上诉人东浦管桩公司质证意见：证据1，真实性有异议，且其内容并不具体明确，不能证明和本案有关联性，不能达到上诉人证明目的。证据2，《证明》真实性有异议，不符合证据形式，不能证明上诉人证明目的。证据3，证据形式不合法，对该证据三性不予认可，无法达到证明目的。本院认证意见：证据1未显示聊天双方的身份信息，内容不完整。证据2系书面证人证言，公司对该份证据真实性提出异议，证人未出庭接受交叉询问。证据3非原件，字迹模糊，公司对证据真实性不予认可。另外，上述三份证据均形成于原审法庭辩论终结前但未及时提交原审法院，且未说明合理理由。因此，本院对陈国平二审中提交的三份证据依法不予采信。上诉人陈国平提起上诉后，一审法院将案件卷宗移送本院。本院经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者换职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪其内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《江苏省实施办法》第二十五条规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。本案中，陈国平未提供其住院治疗的连云港市××人民医院出具的因工伤休假的证据。陈国平的伤情经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为不达级。原审法院酌定两个月停工留薪期具有合理性，计发2个月停工留薪期工资符合法律规定。该停工留薪期应当自陈国平发生工伤入院治疗之日起算，原审判决关于停工留薪期计算自2019年12月至2020年1月的表述虽与陈国平入院治疗时间存在出入，但是不影响陈国平享受2个月停工留薪期工伤待遇。故陈国平关于原审停工留薪期计算错误，以及应当补发2019年11月工伤发生之后的工资的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于平均工资的计算问题。因在案证据不足以证明陈国平主张的平均工资为6000元的主张，原审法院以实际发放的工资计算平均工资符合法律规定，故陈国平关于平均工资计算错误的主张，缺乏依据，本院不予采纳。陈国平主张其已经向劳动行政部门投诉公司拖欠工资，劳动行政部门接到投诉后是否处理不受其控制，公司应加付赔偿金。该主张与劳动合同法第八十五条第一项规定不符，不予支持。陈国平关于东浦管桩公司未缴纳社保，将应缴纳社保费用直接向其本人支付的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，陈国平的上诉请求与理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陈国平负担。本判决为终审判决。审判长 李 季审判员 王小姣审判员 黄文波二〇二一年五月二十七日书记员 徐 瑞法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。