山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁15民终1505号 上诉人（原审被告）：肖鹏，男，1979年4月3日出生，汉族，住山东省冠县。 上诉人（原审被告）：马丽，女，1986年9月3日出生，汉族，住山东省冠县。 上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆鹏启隆方商贸有限公司，住所地新疆维吾尔族自治区乌鲁木市头屯河区铁金街119号（新疆北方钢铁物流园8号楼1层23室）。 法定代表人：马丽，总经理。 三上诉人的共同委托诉讼代理人：刘国旺，山东德鼎律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：山东大协物资有限公司，住所地山东省聊城市经济技术开发区大东钢管城市场武夷山路A1号。 法定代表人：张延国，总经理。 委托诉讼代理人：路华宾，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：盛伟华，山东勤力律师事务所律师。 上诉人肖鹏、马丽、新疆鹏启隆方商贸有限公司（以下简称鹏启隆方公司）因与被上诉人山东大协物资有限公司（以下简称大协公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初6537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人肖鹏及三上诉人的共同委托诉讼代理人刘国旺，被上诉人的委托诉讼代理人路华宾、盛伟华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三上诉人的上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人反诉请求或发还重审；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清、适用法律不当，请求中级法院依法查明事实，支持上诉人反诉请求。一、鹏启隆方公司系借用上诉人马丽身份证注册，马丽从未参与公司经营，涉案合司也并非马丽签订。另外，公司注册资本为实缴出资，也不存在出资不实的情况，一审判决上诉人承担合同义务，没有事实和法律依据，请求二审改判上诉人不承担本案任何民事责任。二、上诉人一审提交的证据足以认定被上诉人出售的货物存在质量问题，不符合合同约定，应承担本案的违约责任，反诉原告合理合法的损失均应由被上诉人承担，一审法院认定上诉人没有证据证明货物存在质量问题，并由被上诉人直接将货物交付购买方属于认定事实错误。1、上诉人一审提交了与被上诉人代理人路华宾的聊天录音以及聊天记录，并提交了货物照片，录音中路华宾明确认可货物存在质量问题，因涉案货物已经截断焊接安装到了施工的工地并且已经进行了外部包材安装，客观上拆卸后从新疆运输到山东成本高于残值无法进行退货处理。2、上诉人一审提交了多张照片，照片显示涉案货物开裂漏水根本无法使用，证据客观真实，一审视而不见，请求中级法院依法认定。3、上诉人一审提交了与涉案合同对应的、与新疆广汇陆友硫化工有限公司签订的、标号为067号的合同及相应发票，合同约定的货物名称、规格、尺寸、标准均与本案争议的合同一致，并且被上诉人将货物直接运输新疆广汇陆友公司，有货车运输信息证实，一审法院认定明显错误。4、一审法院对于合同约定的交货标准认定不当，双方在合同中约定的标准为GB/T8163或8162，特殊工艺另行商议，但根据上诉人肖鹏与被上诉人代理人路华宾的聊天记录显示其提供的材质单为8163，按照该材质单记载的国际标准，涉案的货物不应当开裂漏水，明显涉案货物存在严重质量问题。 被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、答辩人与被答辩人签订了合同，约定了型号规格及特殊工艺另行商议等条款。答辩人按照约定履行合同，不存在任何过错。被答辩人没有按时足额支付货款构成违约，一审认定事实清楚，适用法律适当。二、至于被答辩人如何与第三人进行买卖约定，是否给第三人造成损失，与答辩人没有关系。没有证据证明答辩人侵害了第三人的利益。被答辩人提供的第三人均为化工企业，属于生产高腐蚀物资的企业，对于所购货物的要求更特殊更加专业。因此，被答辩人的反诉，被一审法院驳回，属于认定事实清楚，适用法律适当。三、上诉人称借用马丽身份证开设公司，马丽将个人身份证随意外借，且未提供证据证明个人财产独立于公司财产，应对公司债务承担连带责任。肖鹏与鹏启隆方公司应共同支付货款。综上，请法院驳回上诉，维持原判。 大协公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告货款266,158.48元，赔偿7984.75元，自立案之日起至实际支付日止的利息；2.诉讼费用由被告承担。 鹏启隆方公司向一审法院反诉请求：判令大协公司返还货款25553.8元，赔偿因被告货物造成的损失125000元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，承担利息至付清之日；2、诉讼费由大协公司承担。 一审法院认定事实：原告系经销钢材等金属材料的公司，路华宾是该公司的业务员，负责销售。肖鹏称与鹏启隆方公司系合作关系，以鹏启隆方公司的名义开展业务。鹏启隆方公司称案涉业务实际履行人为肖鹏。2018年10月初，路华宾通过朋友付乃鸿认识肖鹏，肖鹏自称是鹏启隆方公司的业务员。2018年10月6日，在路华宾和肖鹏的促成下，原告与鹏启隆方公司签订了《产品购销合同》，并分别加盖了大协公司及鹏启隆方公司的公章，供方为原告，需方为鹏启隆方公司，合计钢管44.128吨，总金额为249,855.28元，交货地点为供方仓库，结算方式为现金，2018年11月6日前结清，发生争议时由供方所在地人民法院管辖执行。案涉购销合同质量要求、技术标准中约定：按GB/T8163-2008或GB/T8162-2008标准交货，有特殊工艺要求另行商议。合同签订后，肖鹏安排车辆到大协公司仓库所在地大东钢管城市场装车提货，原告完成了交货义务。2018年10月22日，肖鹏联系原告业务员路华宾，要求另给被告发送三根规格为377×14的钢管，单价为每吨5600元。经过磅称重，该三根钢管重4.697吨，价格26,303.2元。原告按照要求发送了该批货物。原告及肖鹏均认可该三根钢管系肖鹏个人购买。2018年11月6日，被告没有给原告支付货款。路华宾一直催促肖鹏支付货款未果。2019年1月，路华宾和肖鹏在付乃鸿的办公室、经付乃鸿协调，肖鹏认可欠原告货款276,158.48元，并用付乃鸿办公室的格式条给路华宾补写了欠条，载明：肖鹏于2018年10月6日从路华宾处借到现金276,158.48元，大写贰拾柒万陆仟壹佰伍拾捌元肆角捌分，定于2019年4月31日一次归还。逾期不还，将按借款的3%赔偿。借款人：肖鹏。路华宾多次联系鹏启隆方公司的法定代表人马丽，要求给付货款，马丽称让肖鹏还款。2019年2月2日，肖鹏给了路华宾货款现金10,000元，剩余货款至今未付。鹏启隆方公司提交其分别于2018年9月18日、2018年10月15日与新疆广汇陆友硫化工有限公司签订的合同编号为GHLHG-CG-2018-067、077号无缝管、钢材采购合同（077号合同约定质量标准为：GB14976-2012）及销售方为鹏启隆方公司的新疆增值税专用发票8张（2018年10月10日3张，金额为320,029.4元；2018年10月11日2张，金额为95,720.5元；2019年12月12日2张，金额为145,954.98元；2020年5月18日1张，金额为80,658.60元）和照片十四张，证明鹏启隆方公司将案涉货物直接转卖给新疆广汇陆友硫化工有限公司，182.5的无缝管存在严重开裂无法正常使用，拆除需耗费大量人财物力；大协公司对鹏启隆方公司提交的合同及发票的真实性没有异议，077号合同约定的质量标准是GB14976-2012，与大协公司和鹏启隆方公司合同中约定的标准不同；对照片的真实性不予认可。鹏启隆方公司同时提交2019年10月30日的关于钢材合同执行的会议纪要、2018年无缝管采购合同补充协议、伴热管各项施工费明细表各一份，证明案涉182.5无缝管存在质量问题，仅安装拆除费就292,483.62元，最终协商金额为125,000元，同时对该型号的钢管价款不予结算。大协公司对鹏启隆方公司的主张不予认可。鹏启隆方公司系自然人出资成立的有限责任公司。该公司法定代表人没有提交公司财产与个人财产相互独立的证明。大协公司主张自立案之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金，肖鹏、鹏启隆方公司不予认可。肖鹏称与鹏启隆方公司系合作关系，肖鹏对其主张没有提交证据。大协公司要求赔偿7984.75元，没有提交证据。 一审法院认为，2018年10月22日，肖鹏购买三根钢管，价款26,303.2元，原告及肖鹏均认可系肖鹏购买，2019年2月2日，肖鹏给付10,000元，肖鹏应偿还剩余货款16,303.2元。 肖鹏称其与鹏启隆方公司系合作关系，肖鹏以鹏启隆方公司委托代理人的名义与大协公司签订产品购销合同，没有支付货款，肖鹏于2018年10月6日以借款方式给大协公司出具借条，借条上载明的款项实际为应支付的货款数额，肖鹏、鹏启隆方公司应承担共同还款责任。肖鹏出具的借条上载明定于2019年4月31日一次归还，逾期不还，将按照借款的3%赔偿。大协公司要求自起诉之日至实际还款之日止的利息，不违背法律规定。 鹏启隆方公司为自然人独资的有限责任公司，法定代表人为马丽，马丽没有提交经营期间公司财产与其个人财产相互独立的证据，应对上述债务承担连带责任。 大协公司主张赔偿7984.75元，没有提交证据。对大协公司的主张，一审法院不予支持。 对鹏启隆方公司主张的反诉问题，大协公司有异议，大协公司与鹏启隆方公司签订的产品购销合同中约定：技术标准，按GB/T8163-2008或GB/T8162-2008标准交货，有特殊工艺要求另行商议。肖鹏与大协公司签订案涉产品购销合同时，没有对货物要求特殊工艺。鹏启隆方公司的证据不足以证明案涉货物存有质量问题，没有证据证明鹏启隆方公司将案涉货物直接交付购买方，故鹏启隆方公司的反诉请求，不能成立。 马丽经传票传唤未到庭，视为其放弃诉讼权利，不影响一审法院依查明的事实，依法裁判。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、肖鹏于本判决生效后十日内给付大协公司货款16,303.2元及利息（利息自2020年6月1日起，以16,302.2元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）；二、肖鹏、鹏启隆方公司于本判决生效后十日内给付大协公司货款249,855.28元及利息（利息自2020年6月1日起，以249,855.28元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）；三、马丽对上述第二项承担连带责任；四、驳回大协公司的其他诉讼请求；五、驳回鹏启隆方公司的反诉请求。案件受理费2706，由肖鹏、鹏启隆方公司、马丽负担；反诉费用1650元，由鹏启隆方公司负担。 二审法院对一审法院查明事实予以认可。 本院认为，路华宾为被上诉人的业务员，肖鹏与鹏启隆方公司系合作关系，2018年10月6日肖鹏以鹏启隆方公司名义与大协公司签订产品购销合同。合同中加盖有鹏启隆方公司与大协公司的公章，货款金额为249855.28元，并约定2018年11月6日前结清货款。该合同不违反法律、法规强制性规定，是双方真实意思的表示，合法有效。2018年10月22日，肖鹏以个人名义向被上诉人购买三根钢管，价款为26303.2元。2019年1月，肖鹏补写了欠条，欠款金额为276158.48元（249855.28元加26303.2元）。2019年2月2日肖鹏给了路华宾货款1万元。肖鹏尚欠货款16303.2元。鹏启隆方公司与大协公司签订购销合同后，大协公司按约定交付了货物，上诉人理应承担支付货款的义务。肖鹏以借款方式出具欠条，借条上载明的款项实际为应支付的货款数额，肖鹏、鹏启隆方公司应承担共同还款责任。上诉人马丽作为鹏启隆方公司的唯一股东，未提交公司财产与个人财产不存在混同的证据，应对公司债务承担连带责任。鹏启隆方公司与大协公司签订的购销合同中明确约定，如有质量问题十五日内以书面形式提出。因鹏启隆方公司未在约定时间内提出质量问题，且提供的证据也不足以证明其与新疆广汇陆友硫化工有限公司之间的钢管就是被上诉人的货物，故，鹏启隆方公司关于要求被上诉人返还货款25553.8元及赔偿损失125000元的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，肖鹏、马丽、鹏启隆方公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5412元，由上诉人新疆鹏启隆方商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘丽珍 审判员  管玲玲 审判员  牛祺忠 二〇二一年五月二十六日 书记员  李宇晴