河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫15民终1588号上诉人（原审原告）：陈俊丽，女，汉族，1974年8月15日生，住信阳市平桥区。委托诉讼代理人：胡元友，信阳市浉河区民权街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：宋锦华，男，汉族，1962年1月25日生，住信阳市羊山新区。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地信阳市京深路北段。统一社会信用代码91411500876885675N。负责人：赵春阳，系公司经理。委托诉讼代理人：何效苇、马静，河南银辉律师事务所律师。上诉人陈俊丽因与被上诉人宋锦华、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2021）豫1503民初633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案受理后，公开开庭审理了本案。上诉人陈俊丽的委托诉讼代理人胡元友，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的委托诉讼代理人马静到庭参加诉讼；被上诉人宋锦华经本院合法传唤无正当理未到庭。本案现已审理终结。陈俊丽上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费由被告承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人内固定未取出影响了伤残鉴定结果是错误的，导致适用法律错误，上诉人伤情鉴定符合时机，鉴定结果应当采纳，残疾赔偿金、精神抚慰金等费用应当支持。《人体损伤致残程度分级》4.2条：“鉴定时机，应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”并未规定有内固定就不能进行鉴定。同时，根据出院医嘱，2020年7月上诉人符合“临床治疗效果稳定”的标准，完全可以进行鉴定。二、一审法院酌定的三期时间过短，不符合客观事实与法律规定，应当按如下标准认定：1、营养期应当为99日。虽然上诉人住院9天，但出院医嘱明确指出“全休三个月，加强营养。”据此，营养期应当为90日加上住院9日即99日。2、护理期应当为99日。医嘱显示上诉人需要“全休三个月、陪护一人。”故护理费应当为全休三个月的90日加上住院9日即99日。3、误工期应当为129天。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.1的规定“误工90-120日”，结合上诉人的出院医嘱可知，120天的误工期更符合上诉人实际情况，加上住院9日即129日。中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司辩称，1、一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。2、关于伤残鉴定，被答辩人系单方委托，答辩人未参与，鉴定程序违法，且被答辩人内固定未取出，治疗尚未终结，不具备鉴定时机。3、关于三期，被答辩人在一审中请求营养期为9天，二审请求按99天计算不应支持。一审法院根据被答辩人的伤情及相关评定规范，认定护理期为60天、误工期为99天正确。宋锦华未到庭亦未提供答辩意见。陈俊丽向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计16万元；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年9月14日8时10分，宋锦华驾驶车牌号为豫Ｓ×××××的小型客车，沿信阳市羊山新区新五大道由西向东行驶至信阳市羊山新区新五大道冠景瑞门前路段时，与陈俊丽骑电动车自行车发生碰撞，致财物受损、陈俊丽受伤的交通事故。经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队认定，宋锦华负事故全部责任，陈俊丽无责任。事故发生后，陈俊丽被送至河南圣德医院治疗，但患者及家属拒绝在该院治疗，要求转院并自行离院。2019年9月14日，陈俊丽被送至信阳市中心医院治疗，被诊断为左肩锁关节脱位，住院9天，花费医疗费25093.57元。出院医嘱载明：1．定期换药，术后12天拆线，口服消炎3天；2．全休三个月，陪护一人，加强营养，门诊药物治疗……4．每月找主管医生复查并拍片，术后满六周方可进行肩关节主动活动；5．术后愈合后取内固定物（约10—12个月），约需壹万元，期间需全休一个月，陪护一人……。2020年7月11日，经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队委托，信阳德正法医临床司法鉴定所对陈俊丽的伤残程度进行鉴定，信阳德正法医临床司法鉴定所于2020年7月17日作出鉴定意见：被鉴定人陈俊丽左肩锁关节脱位伤残等级系十级（本次为带内固定物鉴定）。人民财保信阳分公司以陈俊丽鉴定时未去除内固定，影响左肩关节活动度为由，对陈俊丽的鉴定意见不予认可。另查明，宋锦华驾驶的豫Ｓ×××××号小型客车在人民财保信阳分公司处投保有交强险和100万商业三者险，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，人民财保信阳分公司对陈俊丽的电动自行车定损为1140元。一审法院认为，公民的身体健康权及其合法权益应依法受到保护。交警部门出具的责任认定书，事实清楚，适用法律正确，对该交通事故的事实及责任的认定，予以采信。根据《道路交通事故认定书》中对被告宋锦华责任的认定，被告宋锦华负事故全部责任，且豫Ｓ×××××号小型客车在人民财保信阳分公司投有交强险和商业三者险，在保险责任范围内的损失应由保险公司赔付。被告人民财保信阳分公司以本案鉴定程序违法且鉴定结论过高为由申请重新鉴定，原审认为，原告提交的鉴定意见虽系交警部门委托专业鉴定机构出具，但考虑到原告未取内固定即作伤残等级鉴定，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，鉴定时机应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。本案原告为左肩锁关节脱位，在伤残评定时其内固定仍在体内，其内固定所在的位置会造成其活动受限，对其伤残等级鉴定造成一定影响，因此进行伤残鉴定的时机不成熟，故在原告内固定未取出的情况下所作的伤残鉴定意见不应作为本案的依据。因此，原告主张的伤残赔偿金以及和伤残等级有关的精神抚慰金等费用应当在内固定取出后以相关鉴定结论为准，并可另行主张。关于护理期、误工期的问题，根据《人身损害误工期、护理期、营养其评定规范》第10.2.1项，因锁骨骨折进行手术治疗的，护理期为30-60日，误工期为90-120日，本案中原告为左肩锁关节脱位，因原告主张的护理期超出该标准，故酌定护理期按照60天计算，误工期依据实际住院天数及医嘱认定为99天，原告后续治疗期间的护理及误工费用可在实际发生后另行主张权利。经核算，原告陈俊丽的损失为：1、医疗费按实际票据计算为25093.57元；2、住院伙食补助费50元／天×9天=450元；3、营养费20元／天×9天=180元；4、护理费125.14元／天×60天=7508.4元；5、交通费20元／天×9天=180元；6、误工费125.14元／天×（9＋90）天=12389元；7、车辆损失1140元。上述各项损失中，第1、2、3项共计25723.57元，由人民财保信阳分公司在交强险医疗费赔偿限额内承担10000元，超出交强险医疗费用赔偿限额的15723.57元，由人民财保信阳分公司在商业险限额内承担。第4、5、6项共计20077.4元，由人民财保信阳分公司在交强险伤残赔偿限额内承担。第7项车辆损失1140元，由人民财保信阳分公司在交强险财产损失限额内承担。因此，被告人民财保信阳分公司应赔偿原告陈俊丽共计46940.97元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于判决生效后三十日内向原告陈俊丽支付赔偿款人民币46940.97元；二、驳回原告陈俊丽的其他诉讼请求。本案受理费3500元，减半收取1750元，由被告宋锦华承担。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审争议的焦点有两个，一是陈俊丽的鉴定时机是否具备，鉴定意见应否采纳以及与此相关的残疾赔偿金、精神抚慰金应否支持；二是原审认定陈俊丽的误工期、营养期、护理期是否适当。关于鉴定。陈俊丽因本案交通事故受伤后提起诉讼前，为查明和确定相关损失程度，经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队委托，信阳德正法医临床司法鉴定所对陈俊丽的伤残程度进行鉴定，意见为陈俊丽伤残等级系十级并括注本次为带内固定物鉴定。该鉴定系办案单位委托，程序合法，接受委托的鉴定机构具备委托事项的鉴定资质，所做的鉴定意见依法可以作为认定案件事实的依据。是否具备鉴定时机，属于鉴定机构根据相关规范独立负责作出判断的事项，并属于鉴定的应有范围。本案鉴定机构在对陈俊丽进行鉴定时已注意到陈俊丽内固定未取出的状况，应认为陈俊丽临床治疗效果已稳定具备鉴定时机，且并没有内固定未取出不得进行鉴定的禁止性规定。原审关于陈俊丽内固定未取出伤残鉴定时机不成熟的认定不当，本院予以纠正并对与此相关的陈俊丽残疾赔偿金、精神抚慰金予以支持。残疾赔偿金为68402元（34200.97元×20年×10%，该金额根据陈俊丽在一审中的诉讼请求计算，且其请求金额标准低于新的标准），精神抚慰金酌定为5000元。关于误工期、营养期、护理期。本案中，陈俊丽的误工期、营养期、护理期的期限没有相关鉴定意见，但治疗医院在陈俊丽《出院证》健康指导栏中注明有“全休三个月，陪护一人，加强营养”的内容，该内容属于医嘱，可以作为认定陈俊丽因本案交通事故出院后误工、营养、护理期限的依据，结合陈俊丽住院时间9天，对其误工、营养、护理时间均按照99天计算。原审未考虑该医嘱，对陈俊丽营养期、护理期认定不当，本院予以纠正并对相应赔偿数额予以变更。营养费为1980元（99天×20元），护理费为12388.86元（125.14元/天×99天）。陈俊丽关于原审认定营养期、护理期时间过短的上诉理由成立，应予支持；关于原审认定误工期时间过短的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，陈俊丽的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2021）豫1503民初633号民事判决的第二项，即驳回原告陈俊丽的其他诉讼请求；二、变更河南省信阳市平桥区人民法院（2021）豫1503民初633号民事判决的第一项为，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于判决生效后三十日内向陈俊丽支付赔偿款人民币127023.43元；三、驳回陈俊丽的其他诉讼请求。若未按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1750元，由宋锦华负担。二审案件受理费3500元，由上诉人陈俊丽负担353元，宋锦华负担3147元（陈俊丽垫付后由宋锦华向陈俊丽支付）。本判决为终审判决。审判长 朱 虹审判员 陈 鑫审判员 冷宝杨二〇二一年五月二十四日书记员 董万鑫