河北省承德市双桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0802民初1225号 原告：董海波，男，1983年12月7日出生，汉族，住河北省承德市双滦区。 委托诉讼代理人：王向新，河北骥腾律师事务所律师。 被告：承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司，住所地承德市双桥区大石庙镇太平庄二化厂东侧，统一社会信用代码91130802693466531W。 法定代表人：贡兴伟，职务：总经理。 委托诉讼代理人：潘东，河北胡国臣律师事务所律师。 原告董海波与被告承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2021年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董海波的委托诉讼代理人王向新、被告承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司的委托诉讼代理人潘东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董海波向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、被告给付原告2020年5月、2020年6月工资，暂计16000.00元;双休日加班应发加班工资5668.00元(以日工资54.50元的2倍为基数计算，自2019年3月至2020年5月，合计15个月，加班天数52天);未休年休假加班应发工资817.50元（以日工资54.3元的3倍为基数计算，自2019年3月至2020年5月，合计15个月，加班天数:5天);节假日加班应发工资2125.50元，（以日工资54.3元的3倍为基数计算，自2019年3月至2020年5月，合计15个月，加班天数:13天);给付解除劳动合同补偿金12000.00元;给付2020年7月-2020年9月生活费4296.00元，暂合计:40907.00元;3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告存在劳动合同关系，原告于2019年3月至2020年6月，在被告处工作。原告自工作以来长期在节假日、双休日进行加班，但是被告从未给付过加班费，原告工作期间没有违反法律法规、劳动纪律等过错事由，但是被告自2020年5月开始便不再给原告发放劳动报酬，原告与被告多次协商讨要工资、加班费等正常收入，但是被告百般推脱，不予理会，原告被迫于2020年10月初与被告解除劳动合同关系，并向承德市双桥区劳动争议调解仲裁委员会申请仲裁。因仲裁裁决没有裁决原告应获得的2019年5月份、6月份工资及原告上班期间加班工资等，原告不服依法向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告全部诉讼请求。 被告辩称，一、答辩人与被答辩人之间的劳动合同关系确已解除，解除时间为2020年6月28日，并非被答辩人主张的2020年10月初。2020年4月，被答辩人董海波在答辩人承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司处工作，双方签有《劳动合同书》一份。《劳动合同书》中的款项6.5，关于劳动纪律有明确约定:员工连续旷工5天或一年累计旷工超过10天，视为员工单方面解除劳动合同。结合被答辩人在劳动仲裁阶段提交的《承德广汽丰田2020年6月考勤表》可知，自2020年6月23日起，被答辩人无故旷工，此后再未复岗工作。符合条款6.5中视为员工单方面解除劳动合同的情形。因此，答辩人与被答辩人之间的劳动合同关系应当于2020年6月28日就已经宣告解除；二、答辩人已经实际给付被答辩人2020年5月份工资，且自被答辩人旷工离职后，单位为其缴纳7-9月的社保费用，在双方结算完毕前，不应支付被答辩人6月份的基础工资。依据被答辩人的工资收入明细，即“中国银行交易流水明细清单”显示，答辩人承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司于2020年5月15日向被答辩人董海波的中国银行借记卡(尾号4437)内汇入了工资人民币4657.40元，完成了5月工资的给付义务。结合前述的《承德广汽丰田2020年6月考勤表》，被答辩人作为销售经理无故旷工、离职，与答辩人之间的劳动合同关系已解除。但根据参保缴费证明显示，答辩人为被答辩人缴纳了2020年7月至9月的社保费用，该时段双方并无劳动关系存续，被答辩人享有的社保待遇没有法律上的依据，应属不当得利，应予以退还，否则必然给答辩人造成损失。依据《劳动合同书》中的款项7.2，关于违约责任的规定:员工给公司造成任何经济损失，依照法律规定、规章制度及合同约定应承担赔偿责任。公司有权从员工的工资、奖金及津贴、补贴等(包括但不限于此)中做相应的扣除。同时依据《劳动合同书》4.1，关于薪酬福利的规定:员工的薪酬由月基本工资和绩效提成组成。被答辩人在未能卖出车辆，无绩效提成的前提下，仅能就出勤的16天享有基本工资，若基本工资不足以偿还答辩人，答辩人保留追偿的权利；三、被答辩人主张的加班工资，没有相应的事实基础。被答辩人举证的考勤记录，系来源于答辩人NC考勤系统中的数据，在未经过答辩人允许或双方商议的情况下，被答辩人私自收集的该类证据，属于来源不合法，不能作为证据使用，当然也不能证明被答辩人存在长期加班的情况。根据被答辩人提交的考勤记录显示，该类考勤记录来源于答辩人处原人事工作人员何鑫。何鑫系与被答辩人同批离职的前工作人员，其与被答辩人曾一同对答辩人申请劳动仲裁，与本案的原、被告存在明显的利害关系，因此该类证据的证明能力存疑；四、答辩人按时足额缴纳了社保费用，不存在漏缴欠缴的情况，并且经济补偿金的计算基础存在错误，被答辩人的诉请不应得到支持。根据五险参保缴费证明显示，答辩人为被答辩人缴纳了自2019年4月至2020年9月期间的基本养老保险，2020年1月1日至2020年12月31日一年期的基本医疗和生育保险，截至2020年9月的失业保险以及2019年4月至2020年12月的工伤保险。可见答辩人没有漏缴欠缴被答辩人在职期间保险的行为，被答辩人主张的经济补偿金没有事实依据。依据被答辩人的工资收入明细，即“中国银行交易流水明细清单”显示，董海波在2020年6月旷工离职前的12个月内，共计收入工资人民币77964.33元，平均月工资为6497.02元。而不是被答辩人主张的每月工资8000.00元；五、被答辩人对于生活费的诉讼请求，缺乏相应的事实和法律依据，不应被支持。依据答辩人第一项内容的陈述，答辩人与被答辩人之间的劳动合同已于2020年6月28日解除。被答辩人诉请的期间，自2020年7月至9月，双方并无劳动关系继续存在，也没有建立新的劳动关系，答辩人不应承担对被答辩人的生活费给付义务。 综上所述，被答辩人的诉求并无充分的事实和法律依据，恳请贵院依法判决，维护答辩人的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告提交的证据1.劳动合同书一份、基本养老保险参保缴费证明一份；证据2.2019年至2020年原告的工资收入明细，即“中国银行交易流水明细清单”一份、原告2020年5月至2020年6月的纸质考勤表一组，具备真实性、合法性与关联性，本院予以确认。被告要求原告等员工换工作或辞职的录音、录像电子数据一份，原告向被告邮寄解除劳动合同告知书时的电子数据一份、回执一份，此证据不能达到原告证明目的，本院不予确认。证据3.原告自被告系统软件NC调取的电子考勤一组，原告2019年3月至2020年6月加班天数统计一份，调取过程中录像电子数据一份，2019年10月、2019年11月、2019年12月、2020年4月、2020年5月的奖金提成、工资发放表、NC系统电子考勤各一份，上述证据不能达到原告证明目的，本院不予确认。 被告提交证据1.《劳动合同书》、《承德广汽丰田2020年6月考勤表》、《庭审笔录》；证据2.《中国银行交易流水明细清单》；证据3.《基本养老保险参保缴费证明（个人）》、《国内支付业务付款回单》、《承德市工伤参保缴费证明（单位）》、《失业保险职工参保缴费证明》，上述证据具备真实性、合法性与关联性，本院予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认如下事实：原告董海波于2013年6月入职承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司从事销售经理行政工作，2016年1月离职。2019年3月入职从事销售经理工作，2020年6月28日离职。董海波与承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司签订了《劳动合同书》，其中4.3约定，公司每月发放上一月工资，如遇节假日或休息日顺延。从原告的工资表中显示，原告董海波于2019年5月29日发放工资800.00元（为两个月的饭补）、2019年6月4日发放工资4093.30元；2019年6月30日发放工资800.00元（为两个月的饭补）、2019年7月1日发放工资5087.22元；2019年7月18日发放工资8424.39元、2019年7月25日发放工资400.00元（一个月饭补）；2019年8月14日发放工资8499.85元、2019年8月30日发放工资400.00元（一个月饭补）；2019年9月27日发放工资400.00元（一个月饭补）、2019年10月8日发放工资8364.19元；2019年10月28日发放工资400.00元（一个月饭补）、2019年11月11日发放工资3899.85元；2019年12月3日发放工资400.00元（一个月饭补）、2019年12月10日发放工资9882.86元；2019年12月27日发放工资400.00元（一个月饭补）、2020年1月8日发放工资9849.86元；2020年2月25日发放工资400.00元（一个月饭补）、2020年3月11日发放工资9849.86元；2020年4月9日发放工资6648.85元；2020年5月15日发放工资4657.40元，此工资为被告向原告董海波发放的最后一笔工资。上述工资总额共计83657.63元。原告于2020年6月28日后没有再提供劳动。被告为原告缴纳了相应保险。 另查明，原告董海波于2020年10月9日向承德市双桥区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求与被告解除劳动关系、支付拖欠工资、经济补偿金、支付加班费、补缴保险等仲裁申请。上述仲裁委员会审理后，于2021年3月2日作出了承双劳人仲案字【2020】第2225号仲裁裁决，裁决双方自2020年6月1日解除劳动关系；被告支付原告经济补偿金12000.00元、其他请求予以驳回。原告不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。 承德市双桥区劳动争议仲裁委员会庭审笔录中载明“申请人：……2019年3月入职从事销售工作，2020年6月被迫解除劳动合同。” 本院认为，关于双方解除劳动合同的时间，被告承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司认可双方解除劳动合同的时间为2020年6月28日，并提交承德市双桥区劳动争议仲裁委员会庭审笔录证明原告在庭审中认可双方于2020年6月解除劳动合同，故本院认定原、被告双方解除劳动合同的时间为2020年6月28日。原告主张的2020年5月份及6月份工资，因被告最后一次向原告董海波发放工资的时间为2020年5月15日，《劳动合同书》中约定“公司每月发放上一月工资”，故2020年5月15日向原告所发放的工资应为2020年4月份的工资。原告提供了其于2019年至2020年5月31日的工资表，此工资表中包含原告11个月的工资，工资总额共计83657.63元。因每月发放工资的数额不一样，本院酌定原告在此期间的月平均工资为7605.24元（83657.63元÷11个月），故被告应向原告支付2020年5月、6月的工资共计15210.48元。原告主张双休日加班工资、未休年休假加班工资、节假日加班工资，因原告提供的证据不足以证明其加班的具体时间及事实，故对此诉讼请求，本院不予支持。原告主张经济补偿金，因被告未及时足额支付原告劳动报酬致使双方解除了劳动合同，因此被告应向原告支付经济补偿金。关于经济补偿金的数额，原告于2020年6月28日离职，原告在被告处的工作年限为一年零4个月，故被告应以解除劳动关系前12个月的平均工资支付原告一个半月经济补偿金。原告提供了其于解除劳动关系前的11个月工资，本院酌定原告在此期间的月平均工资为此11个月的平均工资即7605.24元，故被告应向原告支付经济补偿金11407.86元（7605.24元*1.5个月）。原告主张2020年7月-2020年9月生活费4296.00元，因原告已于2020年6月28日与被告解除了劳动合同关系，自2020年7月后，双方并无劳动关系继续存在，故对此诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、原告董海波与被告承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司自2020年6月28日解除劳动关系； 二、被告承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董海波2020年5月、6月的工资共计15210.48元； 三、被告承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告董海波经济补偿金11407.86元； 四、驳回原告董海波的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原告预交案件受理费10.00元（已减半收取），由被告承德市庞大弘惠行汽车销售有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 员 马一月 二〇二一年五月十七日 法官助理 陈 文 书 记 员 李 坤