北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京03民终9454号上诉人（原审被告）：北京爱陌客酒店管理有限责任公司，住所地北京市昌平区回龙观镇瑞旗家园30号楼6层603室。法定代表人：赵峰，董事长。委托诉讼代理人：刘亚军，北京抒见律师事务所律师。委托诉讼代理人：林红英，北京抒见律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：高君蕊，女，1986年7月2日出生，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：孙华燊（高君蕊之夫），1984年7月20日出生，住广州市海珠区。上诉人北京爱陌客酒店管理有限责任公司（以下简称爱陌客公司）因与被上诉人高君蕊合同纠纷一案，不服北京市密云区人民法院（2021）京0118民初1159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月13日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年5月27日公开开庭审理了本案。上诉人爱陌客公司之委托诉讼代理人刘亚军、林红英，被上诉人高君蕊之委托诉讼代理人孙华燊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。爱陌客公司上诉请求：1．撤销一审判决第三项；2．本案诉讼费用由高君蕊承担。事实和理由：一、爱陌客公司与高君蕊于2019年6月26日签订《委托租赁服务合同》，爱陌客公司分别于2019年8月、9月、10月向高君蕊支付收益分配资金，由于天气原因，公司每年运营时间是清明节至国庆节期间。2020年1月全国疫情暴发，政府启动一级响应，旅游行业协会要求暂停旅游业务，爱陌客公司经营的所有酒店房屋都关闭，损失巨大，并非爱陌客公司故意违约，而是出现不可抗力致使不能实现合同目的。二、最高人民法院《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（二）》中规定，承租房屋用于经营，疫情或者疫情防控措施导致承租人资金周转困难或营业收入明显减少，出租人以承租人没有按照约定的期限支付租金为由请求解除租赁合同，由承租人承担违约责任的，人民法院不予支持。因此，本案系不可抗力致使合同目的不能实现，爱陌客公司不应承担违约责任，一审判决未对不可抗力进行认定，直接依据《中华人民共和国民法典》第五百六十二条、第五百六十六条、第五百六十七条规定予以判决，系认定事实不清，适用法律错误。高君蕊辩称，同意一审判决，不同意爱陌客公司的上诉请求。爱陌客公司存在违约行为，不存在因疫情和不可抗力导致不可租赁的情形。涉案合同第三条之约定及高君蕊提交的材料可以证明，爱陌客公司一直没有完成约定义务，所有设备设施均不具备经营条件，依据合同第十条第一款之约定，爱陌客公司应承担违约责任。自2019年7月开始，高君蕊多次与爱陌客公司员工沟通，询问房间是否装修好及能否对外经营，爱陌客公司一直没有明确回复，只是说马上就好。爱陌客公司一直在欺骗消费者，没有履行其应尽义务。请求维持原判。高君蕊向一审法院起诉请求：1．请求判令解除高君蕊、爱陌客公司签订的《委托租赁服务合同》；2．要求爱陌客公司返还托管的房屋；3．要求爱陌客公司支付未适当履行其约定义务的违约金2万元；4．要求爱陌客公司支付承诺收益23256元（计算至2020年12月5日，已扣除2020年疫情期，2月、3月期间收益）；5．要求爱陌客公司支付逾期付款违约金（每天按100元计算，自2019年10月6日暂计算至2020年12月5日，计427天，42700元）至实际付清之日止。诉讼费由爱陌客公司负担。一审法院认定事实：2019年6月26日，（甲方）高君蕊与（乙方）爱陌客公司密云分公司（已注销）签订了《委托租赁服务合同》，合同中约定，经甲、乙双方充分协商，依平等自愿、等价有偿原则，就乙方接受甲方委托，为甲方提供物业管理、经营服务（下称“经营托管”或“托管”）事项达成如下协议：托管房屋位于北京市密云区×××房，商品房买卖合同编号为×××号，所有权人高君蕊，建筑面积为36平方米。托管房屋需乙方统一进行家庭软装、家电、家具等附属设施的集采配置。甲方交付房屋后，甲方委托乙方代购托管物业家具、家电设施，代购款共计3．5万元，产生的相关费用由甲方承担。甲方在2019年前一次性支付代购款。经营托管期限为2年，自2019年6月26日起至2021年6月25日止。甲方应在2019年6月26日前，将符合约定条件的托管物业交付给乙方。乙方在甲方交付托管物业后30日内完成附属设施配备，乙方在托管房屋设施验收合格后20日内予以上线运营。托管物业收益自上线之日起开始生效。经营收入及支付方式：甲方与乙方采用分成的收益方式，采取甲方50%，乙方50%的分配比例，按月分配。根据合同约定的托管经营房屋的营业收入需扣除营业税、OTA佣金、手续费的相关经营开支后，甲方与乙方在此基础上进行收益分配。乙方应于每月15日前完成对委托物业上一个月租赁收入的核算，并确认甲方应得收益金额，甲方可随时登录查询及审核上述核算结果。同时，乙方以短信、电子邮件或电话的方式告知甲方。甲方自收到通知之日起五日内确认回复，或自乙方发出之日起五日内，甲方未回复的，则视为已经确认无异议，每月20日前，乙方将甲方应得的租赁收入支付到甲方指定账户（甲方账号×××，户名高君蕊，开户行：×××）。托管期间，乙方承担水费，电费，燃气费，宽带月费，有线电视月费，营业易耗品消耗，托管物业广告费用，服务人力成本，其他经营活动产生的费用。甲方承担装修、整改费用，经营物业所需的基本配置，非因乙方或客人不合理使用造成家具、电器损坏或更换电器及配件等维修费用，物业管理费，房间内布草费用，有线电视初装费，智能门锁费用，宽带初装费，物业房产等政府税费及滞纳金、罚款，其他非经营活动产生的费用。合作期间，甲方可以每年获得30天免费入住，如在周一至周四使用，可连续入住两天；如在周五至周日则不可连续入住。甲方免费入住的期间将不计入租赁天数，扣除甲方入住期间应得收益。乙方承诺保证甲方出租率40%以上，否则甲方可有权解除合同，并不承担任何违约金。合同第十条违约责任中约定：本协议生效后，一方未全面且适当地履行其约定义务的，以及其承诺或保证被证实存在虚假的，即构成违约，需向对方支付违约金2万元。除另有约定外，本协议项下的违约金为2万元，违约方支付违约金后，还应当依法承担继续履行，采取补救措施等义务，如给对方造成损失的，还应依法承担赔偿责任。无特殊原因且未经甲方同意，乙方迟延支付托管收入分成款超过15日的，除应按约定如数补交外，从第16天起还应支付违约金每天100元，超过30日，甲方有权提出解除协议的要求。因国家政府政策，房屋维修，软硬件故障等原因造成托管物业无法正常营业的，在此期间，甲方无托管收益……。合同签订后，高君蕊将房屋交付于爱陌客公司，并支付了装修款额。2019年7月，爱陌客公司开始对高君蕊托管的房屋进行装修。2020年8月，房屋装修完毕。高君蕊表示，2020年9月24日查看房屋时，房屋壁纸已贴完，但房屋内的家具、电器等设施，在屋内成箱摆放，尚未安装完毕。爱陌客公司表示，2020年10月1日，房屋内设施已摆放完毕，但后来未安排人员居住。爱陌客公司向高君蕊支付了2019年8月、9月、10月的收益分配资金，其中2019年9月17日支付946．37元，2019年10月15日支付238．47元，2019年11月15日支付511．04元。2021年1月22日，高君蕊诉至一审法院，要求与爱陌客公司解除委托租赁服务合同，并要求爱陌客公司返还房屋并支付房屋收益及违约金。案件审理过程中，爱陌客公司表示同意解除委托租赁合同，同意返还房屋，但不同意高君蕊的其他诉讼请求。审理期间，高君蕊、爱陌客公司均未能提供爱陌客公司的收益证据材料，经一审法院释明，双方均表示，对于爱陌客公司的收益情况，不申请鉴定。一审法院认为：当事人应遵守合同约定，全面履行合同义务。高君蕊、爱陌客公司于2019年6月26日签订了两年期限的委托租赁服务合同，现合同尚未到期，高君蕊起诉要求解除委托租赁服务合同并返还房屋，爱陌客公司表示同意解除委托租赁服务合同，并同意返还房屋，一审法院对此不持异议。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。高君蕊、爱陌客公司签订的委托租赁服务合同中约定，爱陌客公司在甲方交付托管物业后30日内完成附属设施配备，在托管房屋设施验收合格后20日内予以上线运营。委托租赁服务合同签订后，高君蕊即将房屋交付于爱陌客公司托管，爱陌客公司应按照合同约定，于2019年当年内按时完成房屋装修及附属设施配备事项，并上线运营。由于爱陌客公司未能按照合同约定的期限完成房屋装修及附属设施配备事项，高君蕊以爱陌客公司未适当履行合同义务为由，要求爱陌客公司支付2万元的违约金，并不违反合同约定，一审法院予以支持。对于爱陌客公司辩称的约定的违约金过高为由，应予调整的辩解意见，一审法院不予采纳。高君蕊、爱陌客公司约定的托管房屋位于旅游景区附近，基于密云地区的季节变化及旅游行业特殊情况，且在合同履行期间，又因为新型冠状病毒疫情出现，高君蕊要求爱陌客公司支付房屋租赁收益，但未提供相应之证据，且经一审法院释明后，双方又均表示不申请收益鉴定，故对于高君蕊要求爱陌客公司支付房屋租赁收益及逾期付款违约金的诉讼请求，一审法院无法支持。判决：一、解除高君蕊与原北京爱陌客酒店管理有限责任公司密云分公司于二○一九年六月二十六日签订的《委托租赁服务合同》。二、北京爱陌客酒店管理有限责任公司返还高君蕊托管的房屋（北京市密云区×××号），限判决生效之日起十日内执行。三、北京爱陌客酒店管理有限责任公司支付高君蕊违约金二万元，限判决生效之日起十日内付清。四、驳回高君蕊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案中，双方的合同签订及履行均发生于民法典施行前，应当适用《中华人民共和国合同法》的相关规定。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。高君蕊与爱陌客公司于2019年6月26日签订的《委托租赁服务合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点在于违约责任的归属问题。《委托租赁服务合同》约定，爱陌客公司在高君蕊交付托管物业后30日内完成附属设施配备，在托管房屋设施验收合格后20日内予以上线运营。根据查明的事实，高君蕊已于签订合同之日将涉案房屋交付爱陌客公司，但爱陌客公司迟至法庭辩论终结时，尚未将涉案房屋上线运营，故爱陌客公司构成违约，应当承担相应的违约责任。一审法院依据高君蕊的诉请，判令爱陌客公司支付违约金2万元，具有合同依据，本院予以确认。爱陌客公司上诉提出天气原因及疫情原因影响其经营，不应认定其违约。本院认为，合同并未约定天气原因属于爱陌客公司免责事由，爱陌客公司的违约行为远早于疫情发生之前，不能成为其免责以及减免违约金的正当理由，故爱陌客公司的上诉意见，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。综上所述，爱陌客公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由北京爱陌客酒店管理有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 员  贾 旭二〇二一年五月二十八日法官助理  徐军军书 记 员  陈 玥-2--1-