宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁01民终228号 上诉人（原审原告）：银川久泰建材有限公司。 法定代表人：翟某。 委托诉讼代理人：韩某，宁夏言宗律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：黎某,住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：俞某，宁夏兴业（灵武）律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：毛某，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：俞某，宁夏兴业（灵武）律师事务所律师。 上诉人银川久泰建材有限公司（以下简称久泰公司）与上诉人毛某、黎某建筑设备租赁合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2020）宁0106民初8154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 久泰公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项中违约金58213.1元，并改判黎某支付违约金116480.2元；2.撤销一审判决第三项，并改判毛某支付租赁费806677.99元、违约金242003.39元，合计1048681.38元；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决违背双方意思自治原则，以“设备租赁行业惯例”代替合法、有效的合同条款，扣除毛某应付的租赁费179331.96元错误。案涉租赁合同第五条约定：“若冬季需要停工时，乙方结清所发生的租赁费后，送停止使用周转材料报告于甲方，经甲方同意后，免收停工期的租赁费，对拖欠租赁费客户冬季不报停工。”本案中，毛某未按约支付租赁费，也未按约向久泰公司提交停工报告，案涉租赁费应正常计算。“设备租赁行业惯例”并没有冬季停工期租赁费扣减的惯例，也并非无条件的适用。另外本案中黎某与久泰公司的租金结算中，完全按照合同约定，并未扣除所为的冬季停工期租赁费。二、因黎某、毛某拖欠的租赁费时间较长，一审判决仅按照租赁费的15%计算违约金明显偏低，不足以弥补久泰公司的实际损失。 黎某、毛某辩称，黎某和毛某不存在违约情形，不应承担违约责任，一审认定毛某租赁费数额正确，请求驳回久泰公司的上诉请求。 黎某、毛某上诉请求：1.撤销一审判决，依法驳回久泰公司的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由久泰公司负担。事实及理由：一审判决认定事实错误。1.对付款形式认定错误。本案租赁合同约定，租金以现金形式支付25%，乙方抵账支付75%。2.黎某的计算数额和多退还的租赁设备价值均存在错误。双方对租赁费是经过结算，但不是一审判决认定的458837.32元。黎某的材料员与久泰公司经过结算，黎某尚欠久泰公司租赁费386674.99元，丢失租赁物赔偿金额为20734.5元，合计407409.99元。同时，黎某向久泰公司多还的租赁设备价值33734.5元，一审中黎某并未认可欠久泰公司租赁费458837.32元，久泰公司也未提交证据证实。3.一审判决认定的违约责任错误。双方约定75%的租金以房抵顶，该部分费用不应计算违约金。公园华府的房屋于2020年6月30日才完成竣工验收，工程尚未结算，建设方答应抵顶的房屋还没有交付，本案75%的租金的支付条件尚未实现，该部分付款时间应当以房屋具备交付条件时为准，逾期付款责任也应当以房屋具备交付时间开始计算。4.一审判决认定的违约金数额过高，没有任何法律依据。5.本案中8个卸料平台系毛某向久泰公司购买，双方约定每个2200元，一审判决将该8个卸料平台认定为租赁物予以返还，并判令承担租赁费，与事实不符。 久泰公司辩称，一审对于黎某和毛某除扣减的租赁费以外，其余部分计算正确。虽然双方合同约定以房抵顶，但没有对房屋具体价款等作出约定，无法抵顶。卸料平台的买卖不存在。 久泰公司向一审法院起诉请求：1.依法判令解除原告与被告签订的《租赁协议》；2.判令被告黎某、毛某向原告久泰公司支付租赁费1331728.81元、违约金399518.64元，合计1731247.45元；3.判令被告向原告退还钢管5592.8米、扣件16098个、轮扣3590.4米、方钢682.3米、工字钢62米、套管接头830个及卸料平台8个,如不能退还则被告向原告赔偿损失283684.5元；以上小计2014931.95元；4.本案诉讼费由二被告承担。 一审法院认定事实：2018年4月9日，原告久泰公司与被告黎某、毛某签订了《建筑材料租赁合同》，合同约定：二被告在原告处租赁建筑设备用于各自施工的银川市××园建筑工地，合同有效期限自被告提货之日起至被告退还全部器材、租赁费、修理费等一切费用完全结清后，合同终止；租赁器材原值为钢管15元/米、日租金0.008元/天；扣件5元/套、日租金0.006元/天；顶丝12元/个、日租金0.02元/个；轮扣20元/米、日租金0.018元/米；钢管接头10元/个、日租金0.02元/天；方钢15元/米、日租金0.02元/天；工字钢0.2元/天、日租金0.2元/天；租用原告的建筑器材，原告自提、自退、装卸自理，如被告需原告运送时，原告承担运费和装卸费；被告送最后一批所租器材之后，5日内必须携带有关租赁单据至原告处办理结账手续，租赁费按月结算，被告应于每月五日前支付上月产生的租赁费，如逾期未交租金，则按日加收千分之五的违约金，同时对租赁物的租金价格进行了约定，租金支付形式以现金方式支付25%，以房抵账支付75%。合同签订后，原告向二被告分别提供了租赁物。截至2020年8月16日，被告毛某欠原告租赁费856677.99元（未扣除冬季停工期），扣除其已支付的5万元租赁费，下剩806677.99元未付。尚有5592.8米钢管、16098个扣件、3273.5米轮扣、3715根顶丝、652米方钢、2米工字钢、871个钢管接头、305块架板（原告未主张）及8个卸料平台未退还。被告毛某又超出租赁范围多返还了73.6米轮扣、5737根顶丝、及848个钢管接头。 本案审理中，原告与被告黎某进行了结算，截至2020年8月16日，双方认可黎某欠原告租赁费458837.32元，黎某无需再向原告退还建筑设备，超出租赁范围退还的设备顶抵租赁费8000元，扣除已支付的5万元租赁费，下剩400837.32元未付。原告认可被告黎某、毛某各已支付5万元租赁费，同意在诉请的中扣除。 经向市场询价，卸料平台每台3000元，市场租赁单价为30元/日，原告按照租赁单价20元/日计算，架板市场租赁单价为0.3元/日，原告按照0.2元/日计算。 一审法院认为，原被告双方签订的《租赁合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。二被告系该合同的一方当事人，又是涉案建筑工地的实际施工人和租赁设备的实际使用人，二被告未提供证据证明众鑫鹏公司与本案具有关联性，对其辩解意见不予采纳。合同签订后，原告依约向二被告分别提供了租赁物，二被告亦应及时支付租赁费，其二人逾期付款已构成违约，原告要求解除涉案合同，予以支持。被告黎某、毛某虽与原告签订了一份合同，但两人实际分别承租了原告的建筑设备并独立使用，且原告亦分别提供给二被告各自的工地，并与二被告单独结算，二被告也分别向原告支付各自承租范围内的租赁费及退还各自的租赁物，原告对此知情也接受认可，现二被告拖欠的租赁费及未退还的租赁物能够划分清楚，根据合同的实际履行情况应分别计算。被告黎某已与原告对租赁费进行了结算，双方对此并无争议，根据合同约定，运费应由原告承担，黎某主张其垫付的运费12750元应扣除，其应向原告支付租赁费388087.32元（400837.32元-12750元）。被告毛某尚欠原告租赁费806677.99元，2018年至2020年每年11月15日至3月15日的冬季停工期产生租赁费179331.96元（详见附表1），应根据建筑工程中设备租赁行业惯例予以扣除，被告毛某应向原告按约支付租赁期限内的租赁费627346.03元（806677.99元-179331.96元）。被告毛某主张卸料平台系其购买，但未提交证据予以证实，对该抗辩主张不予采纳。对于原告主张被告毛某尚未退还的5592.8米钢管、16098个扣件、3273.5米轮扣、3715根顶丝、652米方钢、871个钢管接头及8个卸料平台，被告应当退还原告。被告毛某多退还原告的73.6米轮扣、5737根顶丝、848个钢管接头，原告应退还于被告。鉴于被告毛某有未退还原告租赁设备，根据公平原则及尽可能一次性解决纠纷，双方应互抵顶，被告毛某需退还原告轮扣3199.9米（3273.5米-73.6米）、钢管接头23个（871个-848个）、652米方钢、8个卸料平台，被告多还原告顶丝2022根，原告应退还于被告毛某，如不能退还应按照合同约定价格退还被告毛某24264元（2022根×12元）。被告毛某上述租赁物如不能退还也应按照合同约定价格赔偿原告钢管83892元（5592.8米×15元）、扣件80490元（16098个×5元）、轮扣63998元（3199.9米×20元）、钢管接头230元（23个×10元）、方钢9780元（652米×15元）及卸料平台24000元（8台×3000元），共计262390元。合同约定及原告主张的违约金过高，酌情按照未付租金的15%计算违约金，其中黎某应支付违约金58213.1元（388087.32元×15%），毛某应支付违约金94101.9元（627346.03元×15%）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、解除原告银川久泰建材有限公司与被告黎某、毛某于2018年4月9日签订的《租赁合同》；二、被告黎某于判决生效之日起十日之内支付原告银川久泰建材有限公司租赁费388267.32元及违约金58213.1元，合计446480.42元；三、被告毛某于判决生效之日起十日之内支付原告银川久泰建材有限公司租赁费627346.03元及违约金94101.9元，合计721447.93元；四、被告毛某于判决生效之日起十日内退还原告银川久泰建材有限公司5592.8米钢管、16098个扣件、3199.9米轮扣、652米方钢、23个钢管接头及8个卸料平台，若逾期不能退还，则折价赔偿原告损失262390元；五、原告银川久泰建材有限公司判决生效之日起十日内退还原告毛某顶丝2022根，若逾期不能退还，则折价退还毛某24264元；六、驳回原告银川久泰建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11460元，保全费5000元，合计16460元，由原告银川久泰建材有限公司负担1954元，被告黎某负担6499元，被告毛某负担8007元。 二审中双方当事人均未提交证据。 经审理查明，二审中向双方询问黎某与久泰公司一审中作出的《对账说明》中是否扣冬季停工期租赁费，黎某的代理人答复不清楚，久泰公司答复为：一审法庭上对方代理人经和对方确认之后现场作的结算确认，没有扣除冬季停工期租赁费。 二审查明的其他事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。 本院认为，久泰公司上诉主张本案毛某的租赁费不应扣除冬季停工期租赁费、一审判决按欠付租赁费的15%计算违约金偏低。经查，对冬季停工期租赁费予以扣除系建筑设备租赁行业惯例，一审判决判令扣除并无不当。至于黎某与久泰公司一审中作出的的《对账说明》中是否扣除冬季停工期租赁费，系黎某与久泰公司双方的自愿处分行为，不能依此认定一审判决扣除毛某的冬季停工期租赁费错误；本案中双方约定租赁费按月结算,如不按期结算,则每日加收5‰的违约金，该约定过高，在久泰公司并未就其实际损失进行举证的情况下，一审判决考虑欠付租金的时间、欠付金额等因素，按照欠付租金的15%计算违约金，公平、合理。 黎某、毛某上诉主张一审判决认定本案租赁费的付款形式错误，经查，双方的确约定租金以房抵顶方式支付75%，但久泰公司起诉前、后，黎某、毛某并未足额支付25%现金部分的租金，且双方并未就房屋的具体位置、抵顶价格等达成一致，二审中黎某、毛某主张可以用公园华府之外的房屋进行抵顶，但关于房屋位置、价款等不能明确说明，故本案中以房抵顶租赁费无法明确，一审判决判令黎某、毛某以现金形式支付租赁费并无不当；黎某二审中对一审中其与久泰公司形成的《对账说明》不认可，主张《对账说明》中的数额和多退还的租赁设备价值均存在错误，经查，一审中的《对账说明》系黎某的特别授权委托诉讼代理人经过与黎某的确认后，与久泰公司签订，可视为双方之间的结算，故关于黎某的欠付租金数额及其他事项应当以本案《对账说明》为准；黎某、毛某上诉主张一审判决认定的违约责任错误且认定过高，经查，本案双方约定的违约责任过高，一审判决已经公平、合理的予以调整，现黎某、毛某主张75%以房抵顶租金的部分不应支付违约金显然不成立；毛某上诉主张本案中8个卸料平台系其以每个2200元的价格向久泰公司购买，针对此主张，毛某一、二审中均未提交证据证明。二审中毛某主张其支付的5万元租金中就包含该8个卸料平台的价款，经查，久泰公司二审中主张租赁过程中的确有过此协商，但因毛某未按约定支付价款，不能视为毛某已购买8个卸料平台。对此，本院认为，在毛某尚欠付久泰公司租金的情况下，其主张其支付的5万元租金中就包含该8个卸料平台的价款，久泰公司明确表示不认可，故对毛某的该主张不予支持。 综上，上诉人久泰公司、黎某与毛某的上诉请求均不成立，均不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉人银川久泰建材有限公司预交的二审案件受理费7082元，由银川久泰建材有限公司负担。上诉人毛某、黎某预交的二审案件受理费29012元，由毛某、黎某负担。 本判决为终审判决。 审判长  李**程 审判员  牛有成 审判员  赵来珍 二〇二一年五月十七日 书记员  杨丽芳 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。