广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0310刑初103号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人罗金明，男，1988年2月4日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地江西省赣州市宁都县。因涉嫌诈骗罪，于2020年1月8日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；同年1月22日被依法执行逮捕；同年2月27日被深圳市公安局坪山分局取保候审；2021年3月18日被本院取保候审。指定辩护人黄斌，广东伟华律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2021〕65号起诉书指控被告人罗金明犯诈骗罪，于2021年3月11日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员骆谦、检察官助理赵泽华依法出庭支持公诉，被告人罗金明及其指定辩护人黄斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2019年11月份，被告人罗金明为了获取赌资，通过网络得知有人要从南京运货到广东惠州惠阳和深圳坪山的信息，遂与该人取得联系，并称可以找到货车司机运送货物，双方谈拢运费为10200元。被告人罗金明登录“运满满”平台联系到一个叫陈杰的人，并把运送货物的信息报给了陈杰，陈杰随即在“运满满”平台上对该信息进行了发布。被害人夏某在“运满满”平台上看到此信息后遂与陈杰联系，在与陈杰谈好运货的相关费用之后，陈杰将被告人罗金明的电话号码（155××××0261）告知被害人，其后被害人通过电话和微信与被告人罗金明联系。被害人夏某从南京将货物装好分别拉到广东惠州惠阳和深圳坪山，在抵达深圳市坪山区新强盛实业有限公司将货物卸完之后，接货人徐敬礼将运费10200元通过银行转账转给了被告人罗金明提供的银行账户上，该银行账户为某博彩网页预留的充值账户，而被告人罗金明并没有将运费转给被害人夏某，并采取拖延直至手机关机的方式切断与被害人的联系，进而将运费据为已有，并将所得运费全部用于网络赌博。2020年1月8日，被告人罗金明于福建省泉州市晋江市的住处被抓获归案。被告人罗金明到案后自愿如实供述自己的罪行，赔偿被害人夏某损失，已取得被害人谅解。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据等。公诉机关认为被告人罗金明的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2021〕66号量刑建议书，建议对被告人罗金明判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。出庭公诉人提出将随案移送全部财产、物品发还被告人罗金明。提请本院依法判处。被告人罗金明对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。指定辩护人黄斌提出如下辩护意见，1、被告人自愿认罪认罚；2、被告人积极退赔被害人的损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可从轻予以处罚；3、社矫机构对被告人已出具了调查评估意见，意见为其对社区无危害。综上，请求对被告人从轻处罚并适用缓刑。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，随案移送的OPPO手机一部，系被告人罗金明个人所有，但在实施本案相关行为时所使用。本院认为，被告人罗金明以非法占有为目的，利用电信网络技术手段骗取他人财物，数额较大，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人归案后如实供述其罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处罚。被告人积极退赔被害人的损失，取得被害人谅解，有悔罪表现，可从轻予以处罚。辩护人所提对被告人从轻处罚的辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，参考对被告人的社区调查评估意见，结合被告人的认罪悔罪态度，对被告人判处刑罚的同时，可宣告缓刑。随案移送财产中，供被告人犯罪所使用的个人财产OPPO手机一部，依法应予没收；其他财产并无证据证明供被告人犯罪所使用，属于被告人的合法财产，依法应发还被告人。公诉机关所提对全部财产发还被告人的处置意见不当，不予采纳。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百四十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人罗金明犯诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、随案移送的OPPO手机一部，依法予以没收。三、随案移送的除OPPO手机之外的其他物品（详见随案移送物、文件清单），依法由扣押机关发还被告人罗金明。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  吴仲和人民陪审员  赖泳瑶二〇二一年五月十八日书 记 员  黄彦斌附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第四十二条【拘役的期限】拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第七十二条【缓刑的适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》二、依法严惩电信网络诈骗犯罪(一)根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。二年内多次实施电信网络诈骗未经处理，诈骗数额累计计算构成犯罪的，应当依法定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院关于适用的解释》第四百四十九条查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。查封、扣押、冻结的财物属于被告人合法所有的，应当在赔偿被害人损失、执行财产刑后及时返还被告人。