安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖17民终318号 上诉人（原审原告、被告）：池州市万隆矿业有限公司，住所地安徽省池州市贵池区梅街镇源溪村。 法定代表人：秦明，该公司总经理。 被上诉人（原审原告、被告）：陶胜善，男，1969年2月15日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。 上诉人池州市万隆矿业有限公司（以下简称万隆矿业）因与被上诉人陶胜善劳动争议纠纷一案，不服安徽省池州市贵池区人民法院（2020）皖1702民初8660、8683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案受理，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 万隆矿业上诉请求：1．撤销原审判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求或发回重审；2．被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：本案事实认定错误，上诉人无需支付被上诉人7月份工资6359元。上诉人辞退被上诉人不属于违法解除劳动关系。1．根据一审查明的案件事实，被上诉人认可上诉人提供的《会议记录》，根据《会议记录》记载，被上诉人已经学习了《考勤管理制度》，上诉人已经举证证明被上诉人知晓上诉人制定的《考勤管理制度》。2．本案被上诉人无故矿工，根据上诉人提供的打卡记录，被上诉人从2020年7月31日开始矿工。8月2日，上诉人电话联系被上诉人，但被上诉人一直拒绝接听电话。根据《考勤管理制度》，每月累计矿工4天及以上者，扣发当月全额工资，并予以辞退。由于被上诉人一直未到公司上班，上诉人于2020年8月14日向被上诉人短信告知，要求被上诉人办理辞职手续，程序合法。3．通过上诉人提供的2020年7月之前的所有考勤记录，能反映被上诉人几乎每个月都有旷工行为，行为性质恶劣。被上诉人上班期间经常无故请假，已经严重违反了上诉人制定的规章制度。4．一审认定被上诉人存在受伤的情况，即使认定属实，作为单位员工，不能亲自前往单位请假，也可以通过短信、电话请假，但是被上诉人未履行请假手续，期间上诉人主动联系被上诉人，被上诉人均拒接电话，因此，被上诉人旷工属实，明显违反用工单位的规章制度，上诉人有权将其辞退，程序合法。综上所述，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。 陶胜善辩称，1.2020年7月29日下午答辩人在万隆公司上班的工地摔倒受伤，次日感觉疼痛难忍，电话告知万隆公司管理人员张文请假后去医院检查。在休息一周后，于2020年8月8日回矿山工作，但被告知辞退。根据法律规定，劳动者在工作中受伤，用工者此时开除员工是违法行为。2．答辩人自2014年7月至2020年7月在万隆公司工作，六年时间均勤勤恳恳，万隆公司却认为答辩人每个月都有旷工、无故请假的行为，纯属编造。万隆公司提供的打卡记录未经劳动者签字确认，不具有证明力。3．答辩人虽参加公司会议，但会议中未提及考勤制度。该考勤制度并未在公司公示，劳动者均未签字知晓。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 万隆矿业向一审法院起诉请求：1．万隆矿业无需支付陶胜善7月份工资6539元；2．无需支付陶胜善未订立书面劳动合同的二倍工资69949元；3．无需为陶胜善缴纳自2014年7月至2020年7月的社会保险费；4．陶胜善承担本案的诉讼费用。 陶胜善向一审法院起诉请求：1.补发2020年7月工资8000元；2．支付经济补偿金48000元（按六年计算）；3．支付经济赔偿金96000元（经济补偿金的两倍）；4.自2014年7月起为陶胜善购买社会保险至2020年7月；5．因未签订劳动合同双倍支付11个月的工资88000元。 一审法院认定事实：2014年7月，陶胜善入职万隆矿业工作。2018年1月1日，万隆矿业（甲方）与陶胜善（乙方）签订《劳动合同书》，约定万隆矿业聘用陶胜善从事生产工作，合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止。乙方工资月标准为2690元＋绩效。2020年7月30日，陶胜善因右肩外伤1天余入池州市第二人民医院治疗，医嘱建议患肢制动壹周、建议休息壹周。2020年8月10日、8月13日、8月14日、万隆矿业职工张文通过微信告知陶胜善：因陶胜善自7月31日至8月7日一直未来矿山上班，期间多次电话也未接听，造成挖机无人开，给公司造成重大损失，根据相关规定，要求其到公司财务部办理辞职相关手续。陶胜善向池州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年11月12日，该仲裁委员会作出贵劳仲裁字（2020）54号仲裁裁决书，裁决：1.万隆矿业支付陶胜善2020年7月份工资6539元；2.万隆矿业支付陶胜善未订立书面劳动合同二倍工资69949元；3.万隆矿业按照社会保险经办机构的核定，到社会保险费征收机构为陶胜善缴纳自2014年7月至2020年7月的社会保险费，其中个人缴纳的部分，由陶胜善承担。万隆矿业与陶胜善均不服该仲裁裁决，向一审法院起诉。 一审法院认为，本案的争议焦点为：万隆矿业是否应当支付陶胜善7月份工资、未订立书面劳动合同双倍工资、经济补偿金。万隆矿业认为，陶胜善自2020年7月31日起开始旷工，根据公司《考勤管理制度》，累计旷工4天及以上者，扣发当月全额工资，并予以辞退。而陶胜善于2020年7月30日晚因右肩外伤1天入池州市第二人民医院治疗，医嘱建议患肢制动壹周、建议休息壹周。无论其在休息期间是否履行了请假手续，但其受伤的事实存在，故在陶胜善8月8日去矿山工作时，万隆矿业可以有其他的惩处措施，而不是以旷工为由，辞退陶胜善。根据陶胜善提供的账户交易明细可知，其月平均工资为6359元，现陶胜善要求万隆矿业支付其7月份工资的诉请，一审法院予以支持，但工资数额应为6359元。 陶胜善认为，万隆矿业未与其签订书面劳动合同，故应支付其未签订劳动合同的双倍工资88000元。一审法院认为，陶胜善与万隆矿业自2014年7月建立劳动关系以来，直至2018年1月1日签订一份书面《劳动合同书》，陶胜善于2020年10月向池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，主张未订立书面劳动合同的二倍工资的仲裁请求已明显超过一年诉讼时效，故对陶胜善该项诉请，不予支持。用人单位违反劳动合同法的规定解除或解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同，用人单位应当按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。陶胜善于2014年7月入职，于2020年7月由万隆矿业通知其解除劳动关系，故赔偿金数额为82667元（6359元×6.5月×2）。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，故一审法院对此项诉请不予审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第二十条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、池州市万隆矿业有限公司于判决生效之日起十日内给付陶胜善2020年7月工资6359元；二、池州市万隆矿业有限公司于判决生效之日起十日内给付陶胜善违法解除劳动合同的赔偿金82667元；三、驳回池州市万隆矿业有限公司、陶胜善的其他诉讼请求。案件受理费共20元，减半收取10元，由池州市万隆矿业有限公司负担。 二审中双方均未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的……”，第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的”。一审法院已经查明，陶胜善是因肩部受伤治疗并按遗嘱休息而不能工作，无论陶胜善是否是因工受伤，其在伤愈后被万隆公司以违反公司内部规章制度为由解除与陶胜善的劳动合同，明显违反上述法律规定，应依法支付违法解除劳动合同的赔偿金。一审法院依据陶胜善的实际月工资金额，判决万隆矿业支付陶胜善2020年7月份的工资和违法解除劳动合同的赔偿金，符合法律规定，并无不当，应予以维持。 综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长  程 进 审 判 员  杨似友 审 判 员  刘玉管 二〇二一年五月十八日 法官助理  陈金玲 书 记 员  张愿其