山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁10民终791号上诉人（原审被告）：广东华浔品味装饰集团山东有限公司威海分公司，住所地威海市环翠区青岛北路****。主要负责人：邱剑，总经理。委托诉讼代理人：王玮，山东晨曦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张曦，山东晨曦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨玉臣，男，1974年3月22日出生，汉族，住威海市环翠区。上诉人广东华浔品味装饰集团山东有限公司威海分公司（以下简称“华浔威海分公司”）因与被上诉人杨玉臣身体权、健康权纠纷一案，不服威海市环翠区人民法院(2021)鲁1002民初497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。华浔威海分公司上诉请求：依法撤销原审判决第一项中伤残赔偿金、被扶养人生活费两项，改判华浔威海分公司赔偿杨玉臣伤残赔偿金42852元、被扶养人生活费431元。事实和理由：华浔威海分公司在一审申请重新鉴定时，威海鉴通司法鉴定所张瑜法医在查看过杨玉臣复诊后的CT片后，与华浔威海分公司、杨玉臣沟通，其出具杨玉臣十级伤残的报告，但鉴于杨玉臣受伤情况，华浔威海分公司与杨玉臣的伤残赔偿比例按七三进行赔偿，后华浔威海分公司与杨玉臣仅就杨玉臣的伤残赔偿比例达成一致，均同意按七三比例计算赔偿金数额。故本案中的伤残赔偿金、被扶养人生活费当在华浔威海分公司与杨玉臣就伤残赔偿金已达成七三赔偿比例的基础上，基于双方过错再进行责任划分。杨玉臣辩称，一审判决合情合理。请求驳回上诉，维持原判。杨玉臣向一审法院起诉请求：依法判决华浔威海分公司赔偿杨玉臣残疾赔偿金84658元、误工费35000元、护理费6958元、被扶养人生活费7693.13元、住院伙食补助费3200元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费2080元，共计144889.13元。一审法院认定事实：杨玉臣于2019年7月29日为华浔威海分公司进行木工施工时，从梯子上摔下，致使杨玉臣脚部受伤。2019年8月2日，杨玉臣入威海卫人民医院治疗，住院治疗22天，诊断为右侧跟骨骨折，右足挫伤，花费20707.96元。2020年8月3日，杨玉臣再次入住威海卫人民医院，诊断为右侧跟骨取除骨折内固定装置，住院治疗10天。华浔威海分公司为杨玉臣垫付上述两次住院的住院费及治疗费31359.95元。诉讼前，杨玉臣申请对伤残等级、误工期、护理期进行鉴定。威海恒源司法鉴定所作出鉴定意见为：杨玉臣损伤符合十级伤残；误工时间210日，伤后需1人护理60日。杨玉臣支付鉴定费2080元。华浔威海分公司对该鉴定不予认可并申请重新鉴定。一审法院委托威海鉴通司法鉴定所进行鉴定。威海鉴通司法鉴定所作出鉴定意见为：杨玉臣的右跟骨粉碎骨折，目前遗留跟骨畸形愈合，构成十级伤残；误工时间为5个月，伤后60天内需要1人护理（含住院期间）。华浔威海分公司支付鉴定费2080元，杨玉臣支付重新鉴定的拍片费用779.5元。杨玉臣父亲杨维平于1932年10月5日出生，其母亲已去世，二人共生育8个子女。关于护理人员，杨玉臣主张由其妻子孙一鑫护理。2019年，山东省城镇居民人均可支配收入42329元。2019年城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资为54167元。2020年，山东省城镇居民人均可支配收入43726元。一审法院认为，本案争议焦点有二个，一、杨玉臣在本次事故中应承担责任的比例问题；二、杨玉臣各项请求合理赔偿问题。关于第一个争议焦点：杨玉臣在本次事故中应承担责任的比例问题。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，杨玉臣自己从梯子上摔下致使受伤，其应尽到一定的注意义务，其本身存在一定的过错。此外，杨玉臣应在受伤后第一时间进行治疗，而不是经过几天后再进行治疗，也存在一定的过程。故酌定杨玉臣自行承担30%的责任比例，则华浔威海分公司应承担的责任比例为70%。关于第二个争议焦点：杨玉臣各项请求合理赔偿问题。第一，关于医疗费。杨玉臣花费医疗费31359.95元，则华浔威海分公司应承担的医疗费为21951.97元（31359.95元*70%），而华浔威海分公司实际支付医疗费31359.95元，对于多支付的9408元应在其他费用中抵扣。第二，关于住院伙食补助费。因杨玉臣住院治疗32天，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准每天100元，杨玉臣的住院伙食补助费应为3200元，故华浔威海分公司应承担的住院伙食补助费为2240元（3200元*70%）。第三，关于残疾赔偿金，杨玉臣诉前申请对杨玉臣伤残等级、误工时间、护理时间进行鉴定。之后华浔威海分公司申请重新进行鉴定。两份鉴定伤残等级、护理时间没有变更，一审法院对此予以采信。误工时间因威海鉴通司法鉴定所为诉讼后经一审法院委托进行鉴定，该鉴定程序合法，一审法院对此予以采信。参照该鉴定意见，杨玉臣构成十级伤残，杨玉臣在工作中受伤，其应按照城镇标准计算残疾赔偿金，可参照法庭辩称终结前即2020年山东省城镇居民人均可支配收入43726元计算，杨玉臣的伤残赔偿金为87452元（43726元*20*10%），故华浔威海分公司应承担的残疾赔偿金为61216元（87452元*70%）。第四，关于误工费，因杨玉臣在受伤前为华浔威海分公司从事装修工作，故一审法院参照2019年城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资为54167元计算误工费即22570元（54167元/12*5），故华浔威海分公司应承担的误工费为15799元（22570元*70%）。第五、关于护理费。杨玉臣护理人员为其妻子，可参照2019年，山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算，杨玉臣的护理费6958元（42329/365*60），故华浔威海分公司应承担的护理费为4871元（6958元*70%）。第六、关于被扶养人生活费。杨玉臣为其父亲的扶养人。杨玉臣的父亲已经超过75周岁，其被扶养人生活费仅能支付5年，杨玉臣的被扶养人生活费可按照城镇标准计算，现杨玉臣主张被扶养人生活费615.2元在其合理范围内，一审法院予以支持。第七，关于交通费。杨玉臣住院治疗32天以及再次鉴定花费交通费，一审法院酌定交通费为300元，故华浔威海分公司应承担的交通费为210元（300*70%）。第八，关于鉴定费。因本次纠纷申请鉴定，鉴定费共计4939.5元（含拍片费779.5元），而第二次鉴定意见仅仅改变误工时间，故重新鉴定的鉴定费2166元（2080*2/3+779.5）由华浔威海分公司承担。华浔威海分公司已经垫付2080元，则剩余86元鉴定费由华浔威海分公司负担；其余鉴定费2773.5元也为合理的鉴定费，则华浔威海分公司应承担的鉴定费为2028元（2773.5元*70%+86）。第九，关于精神损害抚慰金。杨玉臣因本次事故造成十级伤残，造成精神损害，况且华浔威海分公司为法人，杨玉臣主张的精神损害抚慰金5000元，应予以支持。综上所述，杨玉臣诉讼请求合理部分，依法予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、广东华浔品味装饰集团山东有限公司威海分公司于本判决生效后十日内赔偿杨玉臣精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费2240元、伤残赔偿金61216元、误工费15799元、护理费4871元、被扶养人生活费615元、交通费210元、鉴定费为2028元（已扣除华浔威海分公司垫付的鉴定费2080元），扣除华浔威海分公司垫付的9408元之后共计82571元；二、驳回杨玉臣其他诉讼请求。如果华浔威海分公司未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1027元，杨玉臣负担87元，广东华浔品味装饰集团山东有限公司威海分公司负担940元。本院二审期间，华浔威海分公司申请威海鉴通司法鉴定所鉴定人张某1庭作证，张瑜称杨玉臣的伤情是右跟骨的粉碎性骨折，杨玉臣经过住院手术治疗后恢复的比较好，依据公平原则，经研究定十级伤残，但考虑到距下关节面畸形比较轻（并无明显畸形，但有硬化），与双方代理人沟通介绍了伤情，商量华浔威海分公司与杨玉臣对伤残责任七三开的原则，其他误工、护理按法律规定处理，双方协商后均同意出具十级伤残的鉴定意见书；根据伤残评定标准，杨玉臣粉碎性骨折符合条件，关于是否符合畸形愈合，有一点，但不是很重，也在评残标准范围之内。经质证，华浔威海分公司对鉴定人的意见没有异议，主张应按当时沟通的三七责任划分残疾赔偿金的比例；杨玉臣不同意鉴定人的意见，主张其一审代理人未告知鉴定人协商的情况。针对上述争议，本院经审查认为，鉴定人张某2出庭证实的内容能够证实杨玉臣的伤残等级符合十级的标准，其所述与双方代理人协商的过程并不能否定该鉴定机构出具的鉴定意见，本院对该鉴定意见予以采信，杨玉臣因涉案事故致十级伤残。华浔威海分公司支出鉴定人出庭费用500元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，关于杨玉臣的伤残等级问题，杨玉臣在诉前自行委托威海恒源司法鉴定所进行鉴定，认为为杨玉臣损伤符合十级伤残，后在诉讼中经一审法院委托威海鉴通司法鉴定所进行重新鉴定，鉴定意见为杨玉臣构成十级伤残。二审时鉴定人出庭接受质询，仍未否定上述鉴定意见。据此，一审采纳十级伤残的鉴定意见认定其残疾赔偿金和被扶养人生活费是正确的，本院予以确认。综上所述，华浔威海分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1345元，鉴定人出庭费用500元，均由广东华浔品味装饰集团山东有限公司威海分公司负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  于大海审判员  许 萍二〇二一年五月二十七日法官助理江小梅书记员丁真真