新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新29民终662号 上诉人(原审原告)：尹建华，男，1962年5月24日出生，汉族，无固定职业，住河北省河间市。 委托诉讼代理人：范永红，阿克苏市方圆法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王琴，阿克苏市方圆法律服务所法律工作者。 上诉人(原审被告)：新疆天基水泥有限公司，住所地新疆维吾尔自治区阿克苏市工业园区内。 法定代表人：周新怀，该公司总经理。 委托诉讼代理人：侯素钦，女，新疆天基水泥有限公司办公室主任。 被上诉人(原审被告)：周新怀，男，1969年3月6日出生，汉族，新疆天基水泥有限公司总经理,住新疆维吾尔自治区阿克苏市西工业园区。 上诉人尹建华、新疆天基水泥有限公司（以下简称天基水泥公司）及被上诉人周新怀因承包合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院（2020）新2901民初5579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月5日立案后，依法组成合议庭于2021年5月19日公开开庭进行了审理。上诉人尹建华的委托诉讼代理人范永红、王琴，上诉人天基水泥公司的委托诉讼代理人侯素钦到庭参加诉讼。被上诉人周新怀经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尹建华上诉请求：撤销一审判决，改判天基水泥公司双倍返还保证金，不服标的额300,000元。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，判决错误。双方签订协议条款生效的基础为天基水泥公司提供石灰矿的许可证照，尹建华依据该证照成立与矿山开采相适应的专业化公司。一审法院没有查明天基水泥公司的石灰矿许可证照，对天基水泥公司代理人陈述的《矿产资源勘察许可证》未做任何调查，查明事实不清。二、一审法院片面认定证据，判决错误。1.天基水泥公司和周新怀在与尹建华签订承包协议前，隐瞒天基水泥公司从2015年起经营状况严重恶化，在最高人民法院网上是公示的高风险的失信被执行人，一审法院未对天基水泥公司隐瞒经营状况恶化的证据进行认定；2.天基水泥公司所属的阿克苏市四石场石灰岩一矿勘探探矿权作为被强制执行的财产在2018年9月10日被司法拍卖。周新怀和天基水泥公司恶意隐瞒此情况与尹建华签订承包协议，根本无法履行。天基水泥公司恶意占有300,000元保证金长达三年之久，一审判决使其不担分文违约成本，有违公序良俗。三、一审判决适用《中华人民共和国合同法》第九十七条，但判决结果与法条规定明显相悖，适用法律错误。 天基水泥公司辩称，1.双方签订的《承包协议》中明确约定尹建华向天基水泥公司交500,000元保证金，但仅交付300,000元，剩余200,000元未付，同时尹建华自愿借款1,500,000元未履行。根据《承包协议》第11条的约定，300,000元保证金视为自动放弃，天基水泥公司没有返还的义务；2.双方在合同中约定的是保证金不是定金，尹建华要求双倍返还没有依据；3.周新怀不是适格的被告，其收取的保证金转交到公司账户；4.矿山开采许可证不是尹建华成立矿山开采专业化公司的前提条件，不属于公司设立的前置许可事项，尹建华的上诉请求应驳回。 天基水泥公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回尹建华的一审全部诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实错误，判决结果错误。尹建华未按照《新疆天基水泥公司石灰石矿山承包协议》第11条的约定履行义务，构成根本违约。天基水泥公司不应再返还300,000元保证金，一审判决未考虑到合同第11条对双方的约束力，判决天基水泥公司返还300,000元保证金错误，应予纠正。 尹建华辩称，天基水泥公司在订立合同时，明知无法履行合同义务，订立合同的目的是骗取尹建华300,000元保证金和1,500,000元借款。其隐瞒不能履约的重大缺陷，是不诚信的行为，具有重大过错，上诉请求没有事实和依据，应予驳回。 周新怀未到庭参加诉讼亦未进行答辩。 尹建华向一审法院起诉请求：1.解除双方之间签订的《新疆天基水泥有限公司石灰石矿山承包协议》；2.判令天基水泥公司、周新怀立即归还尹建华交付的协议保证金300,000元；3.判令天基水泥公司、周新怀双倍返还保证金损失300,000元。 一审法院认定事实：2017年，尹建华与天基水泥公司的法定代表人周新怀协商承包天基水泥公司石灰石矿山事宜，并于当年10月18日、10月26日分别向周新怀银行卡中转账200,000元、100,000元。2017年11月6日，尹建华（乙方）与天基水泥公司（甲方）签订《新疆天基水泥有限公司石灰石矿山承包协议》（以下简称《承包协议》）。双方对承包范围、承包期限、生产方式、计量与统计、价格与结算、生产生活设施等做出约定。双方在第7条第1项中约定，乙方因甲方提供的证照原因，受行政执法机关处罚由甲方负责，并承担因停产给乙方造成的经济损失。在第8条中约定，本协议签订之日起7个工作日内，乙方必须注册与矿山开采相适应的专业化公司。在第11条约定，乙方自协议签订之日起两日内交协议保证金500,000元（之前已交300,000元，乙方再向甲方补交200,000元）；协议签订之日起十五日内，乙方自愿借给甲方资金1,500,000元，该2,000,000元资金甲方使用期限为一年免息，期满甲方无条件归还乙方；逾期甲方向乙方支付同期银行贷款利息的四倍；以上两笔款项，如乙方不能按时给甲方如期兑现，乙方前期所付给甲方的协议保证金自动放弃。该《承包协议》签订后，天基水泥公司未按约向尹建华提供办理石灰石采矿所需证照，尹建华亦未按约向天基水泥公司支付200,000元的保证金及向天基水泥公司提供出借资金。2020年10月8日，尹建华向天基水泥公司及其法定代表人周新怀送达《解除承包及协议通知书》解除双方签订的协议。天基水泥公司收到后未提出异议。因尹建华为索要缴纳的保证金未果，故向法院提起诉讼，并因聘请委托诉讼代理人而支付代理费10,000元。 一审法院认为，尹建华与天基水泥公司签订的《承包协议》合法有效。根据《承包协议》约定的内容证实，天基水泥公司应当向尹建华提供符合开采条件证照，尹建华应当在协议签订之日起两日内补交200,000元保证金并在十五日内向天基水泥公司提供出借资金。因双方在合同中未对履行义务的先后作出约定，故按照《中华人民共和国合同法》的规定，双方应当同时履行。现根据双方的陈述证实，双方均未按照上述约定严格履行各自义务，导致协议无法履行。双方当事人均同意解除合同，故对尹建华解除合同的请求予以支持。本案中，双方因各自的违约行为导致合同目的无法实现予以解除，依据《中华人民共和国合同法》第九十七条及第一百二十条的规定，合同未履行的部分应当终止履行；双方因已履行而造成的损失，由各自承担。故对尹建华要求天基水泥公司返还为担保履行而支付的保证金300,000元的诉求，予以支持；对其要求天基水泥公司双倍返还及支付律师代理费的诉求，不予支持。周新怀收取尹建华支付保证金的行为系履行职务行为，对此天基水泥公司亦无异议。尹建华要求周新怀赔偿损失的诉求，无事实及法律依据，不予支持。判决：一、解除尹建华与新疆天基水泥有限公司签订的《新疆天基水泥有限公司石灰石矿山承包协议》；二、新疆天基水泥有限公司于判决生效后十日内向尹建华返还保证金300,000元；三、驳回尹建华的其他诉讼请求。 本院二审期间，尹建华提交了以下证据，本院组织双方当事人进行了质证。 天眼查网上查询到的2018年9月9日阿克苏地区司法拍卖公示信息、天基水泥公司2014年-2017年诉讼信息、2016年至2020年列为被执行人信息、失信被执行人信息、限制消费令。证明：1.2018年9月10日阿克苏地区中级人民法院拍卖天基水泥公司所属阿克苏市四石场石灰岩一矿勘探探矿权，属于案涉石灰矿的事实；2.天基水泥公司所属的阿克苏市四石场石灰岩一矿正在小规模开采中，目前仍为探矿权，尚未取得采矿许可证；3.天基水泥公司隐瞒涉案矿山根本不具备采矿许可证，在2017年10月18日与尹建华签订的《天基水泥石灰石矿山承包协议》属于无效合同，尹建华根本无法实现合同目的；4.至本案一审时天基水泥公司当庭依然未如实陈述，导致一审法院认定事实错误；5.尹建华主张赔偿损失的依据。经质证，天基水泥公司对上述证据真实性没有异议，对于关联性提出异议称，司法拍卖是在双方签订合同之后，不是在订立合同之前，尹建华所称《承包协议》目的根本无法实现属于无效合同的证明观点不成立，《承包协议》是双方真实意思，没有强迫签字。天基水泥公司2014年8月停产，2016年8月恢复正常生产，2017年是销售比较好的一年，签订合同时不存在整顿的情况。本院结合本案其他事实对上述证据予以认定。 本院认为，本案二审争议焦点为双方当事人订立的《承包协议》未能继续履行是哪一方的责任。根据《承包协议》的约定，双方互负义务，没有先后履行顺序，依法应当按有利于实现合同目的方式各自相应履行。尹建华二审中以天基水泥公司存在多起诉讼纠纷，认为天基水泥公司订立合同时隐瞒经营状况严重恶化导致合同不能履行依据不足，特别是人民法院2018年9月9日对案涉阿克苏市四石场石灰岩一矿勘探探矿权的拍卖是在本合同签订之后，更不能作为天基水泥公司在2017年11月6日签订《承包协议》时具有恶意隐瞒证照不能交付，不能履行合同的依据。本案中尹建华交付的300,000元保证金并没有约定定金性质，其要求双倍返还没有依据。天基水泥公司没有按有利于实现合同目的的方式履行义务，仅片面强调《承包协议》第11条保证金不予退还的约定，而忽略其没有及时交付矿山开采证照以有利于尹建华履行合同义务的违约责任。天基水泥公司上诉要求不予退还保证金的理由，不能成立。一审判决根据双方均违约导致合同无法履行的现状，判令解除合同，天基水泥公司返还收取的300,000元保证金符合本案事实及法律规定。 综上所述，尹建华、天基水泥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11,600元，由上诉人尹建华负担5,800元，新疆天基水泥有限公司负担5,800元。 本判决为终审判决。 审 判 长 徐建如 审 判 员 冀俊齐 审 判 员 张 振 二〇二一年五月二十九日 法官助理 马 妮 书 记 员 张海涛