云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民初89号原告（反诉被告）：上海华艺幕墙系统工程有限公司，统一社会信用代码91310118607507262T，住所地上海市青浦工业园区新涛路258号。法定代表人：颜飞鹏。委托诉讼代理人：邓钧文，四川公生明律师事务所律师。被告（反诉原告）：曲靖雄业房地产开发有限公司，统一社会信用代码91530300741496680L，住所地云南省曲靖市寥廓南路218号。法定代表人：邱光雄。委托诉讼代理人：杨西安，云南震序律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁瑜，云南震序律师事务所律师。原告（反诉被告）上海华艺幕墙系统工程有限公司（以下简称上海华艺公司）与被告（反诉原告）曲靖雄业房地产开发有限公司（以下简称曲靖雄业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用普通程序，于2021年2月20日公开开庭进行了审理。上海华艺公司委托诉讼代理人邓钧文，曲靖雄业公司委托诉讼代理人杨西安、丁瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海华艺公司向本院提出诉讼请求：1.判令曲靖雄业公司立即支付上海华艺公司工程款8177641.96元及利息566472.07元（以8177641.96元为基数，按照中国人民银行同期贷款年利率4.75%为准，自2018年10月24日起至2020年3月31日止共计525天），以及2020年4月1日起至支付完毕期间的资金利息。2.判令曲靖雄业公司退还上海华艺公司质量保修金1463532.83元（即29270656.58元×5%）及资金利息20082.92元（以1463532.83元为基数，按照人民银行同期贷款年利率4.75%为准，从2019年12月19日起至2020年3月31日共计104天），以及2020年4月1日起至质量保修金退还完毕之日的资金利息。3.判令曲靖雄业公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2014年10月15日，上海华艺公司、曲靖雄业公司就位于云南省曲靖市麒麟区建设项目1栋幕墙工程施工合同，暂定合同金额22230000元，保修金为审定工程总造价的5%，质量保修期从工程实际竣工之日算起2年。合同签订后，上海华艺公司按照合同约定履行了施工义务，2017年12月11日“雄业金都佳园建设项目1栋”工程经曲靖雄业公司、监理、施工、勘察及设计等单位共同验收合格。2018年8月29日，曲靖雄业公司签收了上海华艺公司提交的结算金额为29270656.58元的竣工结算资料，但曲靖雄业公司对竣工结算资料至今未予核实。按照上海华艺公司提交的工程结算金额，质量保修金为工程总造价的5%即1463532.83元，质量保修期已于2019年12月11日届满。截至2020年3月31日，曲靖雄业公司已支付上海华艺公司工程款19829481.79元，尚欠工程款8177641.96元。同时质量保修期已届满，曲靖雄业公司应立即返还上海华艺公司质量保修金1463532.83元。特提起诉讼，望判如所请。2021年1月22日，上海华艺公司提交“增加诉讼请求申请书”，申请增加诉讼请求：判令曲靖雄业公司支付上海华艺公司工程（幕墙受破坏产生漏水）维修款735842.14元及资金占用利息60279.78元（以735842.14元为基数，按照全国银行间同业拆借中心授权公布贷款市场报价利率3.85%为准，从2018年12月19日起至2021年1月22日，共计766天），以及2021年1月23日起至维修款支付完毕之日的资金利息。事实和理由：在2017年12月11日案涉工程竣工后，曲靖雄业公司在2018年年初发现幕墙存在漏水问题，通知上海华艺公司进行漏水问题的排查。后经曲靖雄业公司与上海华艺公司的现场查勘，认定漏水问题非上海华艺公司原因造成，而系曲靖雄业公司分包的灯光施工单位随意性操作造成。为及时解决漏水问题，曲靖雄业公司要求上海华艺公司先行予以修复，维修后由曲靖雄业公司向上海华艺公司支付维修款项。后上海华艺公司立即调派专业的设施、专业的蜘蛛人、管理人，并采购了大批维修材料，在2018年12月18日完成了全部补漏工作，共产生维修费735842.14元，然而曲靖雄业公司至今未向上海华艺公司支付该维修款，原诉讼请求遗漏了该维修款，故申请增加该诉讼请求。曲靖雄业公司辩称：一、案涉工程尚未进行结算，上海华艺公司提交的结算价为29270656.58元的结算资料不能作为认定案涉工程造价的依据。2014年10月16日，上海华艺公司与曲靖雄业公司签订了《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》（以下称《施工合同》）约定：由上海华艺公司承建雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程，工期为2014年10月16日至2015年4月24日（共190个日历日），合同价款按照全费用单价方式计价，每平米造价为846元，暂定合同金额2233万元，工程结算审核完成后，累计支付至审定总价的95%。《施工合同》签订后，上海华艺公司开始进行施工。2015年9月19日，双方又签订《补充协议》，就案涉工程施工进度节点、工程款支付、竣工时间及违约责任进行了约定。案涉工程于2017年12月11日竣工验收合格。上海华艺公司于2018年8月29日向曲靖雄业公司提交了结算价为29270656.58元的结算资料（以下称第一版结算资料）。曲靖雄业公司认为，该版结算资料的工程量及单价与实际工程量及约定的单价不符，要求上海华艺公司据实编制结算。经协商，双方于2018年10月签订了《工程质量验收及结算协议》（以下称《结算协议》），根据《结算协议》约定，上海华艺公司需于“2018年12月17日将竣工结算相关资料交入财务部向甲方提交工程质量验收和数量结算报告书，并附有完善的工程质量验收资料和工程数量结算资料。”结算协议还对工程质量数量抽查等结算具体事宜进行了约定。2019年8月16日，双方针对结算中存在的争议进行了讨论，并就解决争议的原则和方式达成了一致意见，并签署了会议纪要。2019年9月16日，上海华艺公司提交了《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程结算书》（以下称“第二版结算书”），结算价为28267544.62元，比第一版结算资料核减了1003111.958元。曲靖雄业公司认为，第二版结算书的结算价仍与工程实际造价存在较大差距。为此，曲靖雄业公司委托曲靖市圣宏工程项目管理有限公司对案涉工程结算进行审查。经审查，曲靖市圣宏工程项目管理有限公司于2019年12月22日出具了圣宏审字（2019）0050《工程结算审核报告》，案涉工程审定结算价为24974271.09元。上海华艺公司曾就案涉纠纷向曲靖市麒麟区人民法院提起诉讼，在曲靖市麒麟区人民法院审理该案期间，曲靖雄业公司通过其代理人于2020年1月6日将上述《工程结算审核报告》发送给了上海华艺公司的代理人，上海华艺公司对造价审查意见至今尚未作出答复。上述事实说明，上海华艺公司提交的第一版结算资料未经曲靖雄业公司认可，且被其提交的第二版结算书否定，双方尚未完成结算，曲靖雄业公司支付工程结算款的条件尚未成就。上海华艺公司以第一版结算资料的结算金额为依据，要求曲靖雄业公司支付工程款、退还质保金并承担利息的诉讼请求不应得到支持。二、上海华艺公司存在逾期竣工的违约行为，按照约定应向曲靖雄业公司承担违约责任，违约金应当从剩余工程中予以抵扣，不足部分，上海华艺公司应当向曲靖雄业公司另行支付。双方于2019年9月19日签订的《补充协议》约定，上海华艺公司需在2015年12月12日前完成所有施工项目，如工期延误，每延误一天处罚人民币20000元。《补充协议》签订后，上海华艺公司未按照约定工程进度施工，直至2017年12月11日才完成竣工验收合格，逾期天数达730日。根据《补充协议》的约定及上海华艺公司违约的事实，上海华艺公司应当向曲靖雄业公司支付逾期竣工的违约金14600000元。三、上海华艺公司未履行质保期的保修义务，应按约定对质保期发生的质量问题进行更换和修理。若上海华艺公司拒不履行保修义务，因更换和修理发生的费用应由上海华艺公司承担。《施工合同》专用条款第26条约定，本工程免费质量保修期为2年，终身维护。在免费保修期内，由于质量原因或非因用户原因造成的损坏，承包人应免费负责修理或更换；保修金金额为本合同项目经审定工程总造价的5%，在合同项目保修期满后扣除乙方未履行保修责任所产生的费用，剩余部分7天内退还。《施工合同》附件5《工程质量保修书》约定，质量保修期从工程实际竣工之日起2年。案涉工程竣工验收后，工程出现漏水、铝板破损、变形、不符合消防规范等质量问题。为此，曲靖雄业公司多次致函上海华艺公司要求其履行保修义务，但上海华艺公司拒不履行。据曲靖雄业公司估算，解决上述质量问题，发生修理或更换的费用为700000元，该项费用应由上海华艺公司承担，并在工程款中扣除。四、曲靖雄业公司代上海华艺公司垫付的电费，应计入已付工程款。截止2018年2月1日，上海华艺公司因施工发生的电费合计为29760.1元，该项电费应已由曲靖雄业公司垫付，应由上海华艺公司承担，该电费应计入已付工程款。因此，曲靖雄业公司实际支付的工程款合计金额为19859241.89元，而非上海华艺公司诉称的19629481.79元。综上所述，曲靖雄业公司认为，双方未对工程造价进行结算，上海华艺公司提交的结算价为29270656.58元的结算资料不能作为认定本案工程造价的依据。上海华艺公司应就其逾期竣工的违约行为承担违约责任，违约金应当从剩余工程款中予以抵扣，不足部分，上海华艺公司应当向曲靖雄业公司另行支付。上海华艺公司未履行质保期的保修义务，应按约定对质保期发生的质量问题进行更换和修理，若上海华艺公司拒不履行保修义务，因更换和修理发生的费用应由上海华艺公司承担。曲靖雄业公司代扣代缴的税费及垫付的电费，应计入已付工程款。上海华艺公司的诉讼请求缺少事实和法律依据，不应得到支持。曲靖雄业公司向本院提出反诉请求：1.判令上海华艺公司向曲靖雄业公司支付抵扣应付工程款后的逾期竣工违约金9484970.8元；2.本案诉讼费由上海华艺公司承担。事实及理由：2014年10月16日，上海华艺公司与曲靖雄业公司签订《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》（以下称《施工合同》），约定由上海华艺公司承建雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程，工期为2014年10月16日至2015年4月24日（共190个日历日），合同价款按照全费用单价方式计价，每平方米造价为846元，暂定合同金额2233万元，上海华艺公司施工工期每拖延一天，每天罚款10000元。双方于2015年9月19日签订的《补充协议》约定，上海华艺公司需在2015年12月12日前完成所有施工项目，如工期延误，每延误一天处罚人民币2万元。《补充协议》签订后，上海华艺公司未按照约定时间竣工，存在逾期竣工的违约行为。案涉工程于2017年12月11日完成竣工验收，逾期竣工天数达730天。按《补充协议》约定，上海华艺公司应当向曲靖雄业公司支付逾期竣工违约金14600000元。根据曲靖市圣宏工程项目管理有限公司出具的圣宏审字（2019）0050《工程结算审核报告》，案涉工程的审定结算价为24974271.09元，曲靖雄业公司已支付的工程款为19859241.89元，曲靖雄业公司尚欠的工程款为5115029.2元，与上海华艺公司应承担的逾期竣工违约金14600000元相抵后，上海华艺公司还需向曲靖雄业公司支付逾期竣工违约金9484970.8元。上海华艺公司未按照施工合同及补充协议约定的工期竣工，存在逾期竣工的违约行为，应依照约定承担逾期竣工的违约责任。庭审中，曲靖雄业公司变更反诉请求第1项为：判令上海华艺公司向曲靖雄业公司支付抵扣应付工程款后的逾期竣工违约金7745852.66元。上海华艺公司辩称：一、工期延误系曲靖雄业公司原因所致，要求上海华艺公司承担责任缺乏合同以及法律依据。首先，案涉工程施工合同通用条款第11.1条第（3）款约定：“发包人未按约定日期支付工程预付款、进度款，致使承包工程施工不能正常进行的，经发包人确认，工期相应顺延”以及案涉工程施工合同专用条款第8.3条约定：“因发包方原因造成设计变更的施工项目，双方另行制定工期计划。”而在案涉工程施工过程中，曲靖雄业公司在签订《补充协议》前一直未按期支付工程进度款（见曲靖雄业公司提交的付款申请表）；《补充协议》签订后，其又针对已完工程以及未完工程签发了大量设计变更（见上海华艺公司反诉证据目录）。因此，在曲靖雄业公司逾期付款以及进行大量设计变更的前提下，要求上海华艺公司承担工期延误责任缺乏合同依据，也有违公平原则。二、上海华艺公司、曲靖雄业公司已经共同委托第三方鉴定机构对案涉工程总造价进行鉴定，应当以第三方鉴定意见作为工程价款支付和扣款的依据。首先，在本案审理过程中，上海华艺公司、曲靖雄业公司共同委托云南正宇工程造价咨询有限公司对案涉工程总造价进行鉴定，且形成了鉴定意见，在无相反证据佐证下，应当以共同委托的鉴定意见作为案涉工程结算结论。其次，曲靖市圣宏工程项目管理有限公司系曲靖雄业公司单方委托，圣宏审字（2019）0050《工程结算审核报告》所依据的审计资料也系曲靖雄业公司单方提供，因此其真实性以及客观性无法确认，以此作为结算依据缺乏正当性以及合理性。综上，曲靖雄业公司反诉请求缺乏事实以及法律依据，请求依法驳回。本案审理期间，上海华艺公司围绕其本诉诉讼请求，在法庭上出示以下证据，曲靖雄业公司逐一进行了质证：第一组证据，1.上海华艺公司、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证，拟证明上海华艺公司主体资格适格。2.企业信用信息公示报告，拟证明曲靖雄业公司主体资格适格。3.建筑业企业资质证书，拟证明上海华艺公司具有合法的幕墙施工资质。曲靖雄业公司质证，对第一组证据的“三性”认可，证明目的认可。第二组证据：4.雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同（2014年10月15日），拟证明：（1）上海华艺公司、曲靖雄业公司双方签订的合同真实、合法、有效；（2）合同目的为上海华艺公司对工程进行施工，曲靖雄业公司支付工程款项；（3）合同对工程概况、工程承包范围、合同价款与支付、竣工验收与结算、违约、索赔及发生争议的解决方式等进行了具体的约定。5.中标通知书，拟证明上海华艺公司通过招投标成为案涉工程的中标单位。曲靖雄业公司质证认为，施工合同、中标通知书“三性”认可，证明内容认可。但是合同约定的暂定总价是根据投标文件中的综合单价计算2223万元，是由13个分项工程确定，有高价有低价，综合单价每平方米846元，是用报价总价除以13个分项的总面积得出的每平方米846元，与投标价格是不一样的。工程发生变更之后，846元这个价格就没有基础了，我方进行举证的时候也会进行说明。上海华艺公司认为，每平方米846元是按合同约定的单价计算的，针对变更部分，执行合同11.2.3条规定。没有发生实质性的变更，中标通知书注明了每平方米846元，金额约为2223万元。合同明确了单价，协议书第五条也进行了约定，专用条款中也明确了采用全费用综合单价进行计价。曲靖雄业公司认为，高价部分全部没有做，是另行变更了，每平方米846元的价格已经丧失了基础。第三组证据：6.《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程结算书》（2017年11月27日），拟证明：上海华艺公司施工的雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工作结算总价为29270656.58元。7.工程竣工验收证明，拟证明：上海华艺公司施工的雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程2017年12月11日经曲靖雄业公司及相关部门验收合格。8.曲靖雄业金都佳园建设工程结算资料移交单（2018年8月29日），拟证明：曲靖雄业公司2018年8月29日签收了上海华艺公司就雄业金都佳园建设工程提交的结算资料。9.项目收款台账，拟证明：截止到2019年11月18日，曲靖雄业公司共支付上海华艺公司曲靖雄业金都佳园建设工程的工程款19829481.79元。10.曲靖市住房和城乡建设局2018年工程竣工验收备案办理情况公示，拟证明：雄业金都佳园建设项目1栋工程，已于2018年8月1日办理竣工验收备案。曲靖雄业公司质证，序号6、7、8证据的“三性”认可，证明内容有不同观点。上海华艺公司确实提供了第6份证据的结算资料，但是已经被否定，不能作为结算依据。第7份证据证明了工程是逾期竣工，不是按照合同约定日期竣工，应承担逾期竣工的责任。第8份证据的移交单是被否定的，不能作为结算依据。第9份证据的项目收款台账少计20万元。第10份证据的验收备案公示是真实合法的。上海华艺公司提供的第三组证据，反而可以整体证明：（一）案涉工程违反合同约定逾期竣工；（二）证明不了存在顺延工期的情形。上海华艺公司提到两个原因，逾期付款和设计变更。逾期付款是不存在的，我方的举证可以证明。工程变更或顺延，上海华艺公司也没有申请，没有证据证明。上海华艺公司针对其增加的诉讼请求，补充提交以下三组证据：第一组证据：1.工程竣工验收证明书，拟证明：上海华艺公司对玻璃幕墙渗水的维修发生于案涉工程竣工验收合格之后，不属于上海华艺公司施工遗留问题。第二组证据：2.工程联系单；3.增补报价表以及增补报价说明，4.Email截图；5.会议纪要。拟证明：（1）曲靖雄业公司对幕墙因亮化工程施工单位随意施工而导致渗水、上海华艺公司对渗水进行维修的事实是明知且确定的。（2）曲靖雄业公司法定代表人多次承诺该费用由曲靖雄业公司支付给上海华艺公司。（3）上海华艺公司已于2018年12月19日通过电子送达的方式向曲靖雄业公司报送了“增补报价表以及增补报价说明”。第三组证据（补充）：1.施工作业面移交单；2.工作联系单。拟证明：在2017年9月的时候，已经将合格的玻璃幕墙移交给亮化工程，可以佐证当初移交的时候幕墙玻璃是完整的。曲靖雄业公司质证认为，工程竣工验收证明书“三性”没有异议，证明内容认可，证明目的不认可，不能说在2017年竣工后就不存在维修。维修费的承担是因为漏水，上海华艺公司确实进行过维修，但是到底是谁的原因造成漏水并没有明确，曲靖雄业公司督促由亮化工程施工单位认量认价后进行承担，责任也没有确定，要求曲靖雄业公司承担是不能支持的。施工作业面移交单“三性”无异议，但是只能证明移交过。如果是第三方造成损坏的，应找第三方进行索赔，不能够证明曲靖雄业公司应承担责任，也不能证明发生的费用是亮化工程造成的。工程联系单没有收到过，真实性不予确认。照片形成的时间不清楚，但是有一点可以肯定，2017年12月11日是包括幕墙亮化的整个工程的竣工验收，如果是亮化工程造成的损坏，应找亮化工程施工单位来承担。关于增补报价说明，发给名为邓淑梅的人，这个人已经离开了曲靖雄业公司，所以具体发没发以及收到没有不清楚。2019年8月16日就有关结算问题进行磋商，目前责任还没有明确。要求曲靖雄业公司承担责任，没有合同和事实依据。曲靖雄业公司围绕其反诉请求及其针对本诉提出的答辩主张，提交以下证据，上海华艺公司分组进行了质证：第一组证据：1.雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同（含工程质量保修书在内的附件）；2.补充协议。拟证明：（1）2014年10月16日，上海华艺公司、曲靖雄业公司签订《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》（以下称《施工合同》），约定由上海华艺公司承建雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程，工期为2014年10月16日至2015年4月24日，共190个日历日。按国家规定由承包方缴纳的各种税收、费用已包括在合同价内，由曲靖雄业公司代扣代缴。（2）在质保期内，上海华艺公司应对案涉工程承担质量保修责任。（3）双方签订《补充协议》，对工期进行重新约定，明确2015年12月12日前完成所有施工项目，若上海华艺公司未在2015年12月12日前完成，则每延误一天处罚2万元。（4）工期顺延的条件作了明确约定。（5）合同对工程款支付作出了明确约定。上海华艺公司质证认为，证据“三性”认可，证明目的不认可。该组证据系上海华艺公司、曲靖雄业公司对施工工期书面约定，不能反应合同履行的实际状况，缺乏正当性和合理性。补充协议确实对工期有新的约定，其中第三条明确约定了工期，等一会再告知曲靖雄业公司没有足额支付进度款。第二组证据：3.工程质量验收及结算协议；4.会议纪要；5.《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程结算书》（原告2019年9月16日提交）；6.圣宏审字（2019）0050《工程结算审核报告》。拟证明：（1）上海华艺公司于2018年8月29日向曲靖雄业公司提交结算金额为29270656.58元的结算资料（以下称“第一版结算资料”）后，双方于2018年10月签订《工程质量验收及结算协议》，并且在2019年8月16日就工程结算问题召开会议，签订了会议纪要，就解决结算中存在的争议达成了原则性意见，否定了上海华艺公司提交的第一版结算资料的结算价；（2）上海华艺公司于2019年9月16日再次提交工程结算书，在第一版结算资料结算价的基础上核减了1003111.958元；（3）经曲靖雄业公司委托，曲靖市圣宏工程项目管理有限公司对诉争工程出具了结算审核报告，审定工程结算价款为24974271.09元；（4）第一版结算资料的结算价不能作为认定案涉工程结算造价的依据；（5）每平方米846元的基础不存在了，施工中对里面的主要项目进行了变更，没有变更的部分应按投标的分项综合单价来计价。上海华艺公司质证认为，序号3、4、5的证据“三性”认可，圣宏审字（2019）0050《工程结算审核报告》的“三性”不予认可，该鉴定机构的选定以及鉴定资料的提供均是曲靖雄业公司单方行为，上海华艺公司没有参与，本案中也选定了第三方鉴定机构进行鉴定，由此也能佐证该结算审核报告不成立。第三组证据：7.上海华艺公司对账单；8.付款申请表及付款凭证；9.工作联系函；10.金都佳园施工水电费结算表。拟证明：（1）曲靖雄业公司向上海华艺公司直接支付的工程款金额为19829481.79元；（2）曲靖雄业公司垫付电费29760.10元，垫付电费应计入已付工程款；（3）《补充协议》签订后，曲靖雄业公司依据合同约定及上海华艺公司的申请，及时向上海华艺公司支付了工程款；（4）第六层是没有实际施工的，这一笔不应计入工程结算；（5）从结算的整个资料可以证明上海华艺公司没有提供设计变更或工期顺延的申请。上海华艺公司质证认为，序号7证据中19829481.79元金额认可，但扣款金额不认可，是曲靖雄业公司会计单方制作的表。序号8的银行付款凭证“三性”予以认可，付款申请表与客观事实不符，同时付款申请表的扣款不符合合同约定，以及2016年、2017年7月20日、2017年8月11日的扣款均系被告单方扣款，不符合合同约定。再说明一个事实，除了第一笔款，上海华艺公司在2015年2月5日、2015年5月6日、2015年6月9日、2015年8月20日就完成了产值近1400万元，进行了工程进度款的申报，这些申报的产值在监理认可的情况下，曲靖雄业公司均未履行，一年后才付出了第二笔进度款。第二个事实是，52层以上的部分，由于业主设计方案发生变更，不再计入工期，补充协议第三条作出了约定，在曲靖雄业公司的举证中已经展示出来。第三个事实，按照补充协议，拖欠我们771万元的工程款，曲靖雄业公司扣了二十多万元的税金，税金的标准也不符合补充协议第三条的约定，直到今日，这二十多万元未付给上海华艺公司。我们认为，曲靖雄业公司提供的证据证实，导致工期的顺延并非是上海华艺公司的原因所致，上海华艺公司保留追究未按约付款的权利。序号9的证据“三性”不予认可。序号10证据的电费金额29760.10元，不知道怎么计算出来的。工作联系函的“三性”认可，其中联系水电费结算表的函不予认可，该证据不能反应曲靖雄业公司向电力部门支付了水电费。上海华艺公司进行了六层幕墙的施工，这个证据证实曲靖雄业公司是知道的，我们是完成了施工的。曲靖雄业公司补充说明，电费29760.10元是根据上海华艺公司使用的电表计算出来的金额。第四组证据：11.工作联系函（十一份）。拟证明：（1）上海华艺公司在施工过程中，频发工期延误及工程质量问题，曲靖雄业公司屡次致函上海华艺公司要求其整改，导致案涉建设工程于2017年12月11日才验收合格，逾期730天，上海华艺公司应承担逾期完工的违约责任；（2）工程验收后，工程存在质量问题，曲靖雄业公司多次致函上海华艺公司要求履行保修义务，上海华艺公司拒不履行，应当对质保期发生的质量问题进行更换和修理，并承担相关费用。补充证据第一组：1.照片八张；2.雄业金都1栋外围6-53层亮化灯具不能正常使用的情况说明。拟证明：（1）上海华艺公司负责施工的玻璃幕墙存在密封不严、开裂等工程质量问题，幕墙漏水是因上海华艺公司的施工质量问题所导致；（2）雄业金都1栋的灯光亮化工程由曲靖市麒麟区皇家灯饰安装，于2016年6月安装完毕并正常运行，上海华艺公司在施工过程中未尽到成品保护义务，损坏了已安装的部分亮化灯具、线路，导致部分亮化灯具不能使用，幕墙漏水是由于上海华艺公司施工质量问题导致的，而非由于亮化工程导致。补充证据第二组：专题会议纪要两份。拟证明：（1）2015年11月30日，监理单位召集曲靖雄业公司、成都恒泰工程管理有限责任公司、深圳奇信建设集团股份有限公司召开专题会议，明确现场施工情况为“1栋施工电梯处需采用悬挑架搭设”，会议纪要记载的情况证明在2015年11月30日（或之前）施工电梯位置已具备施工条件；（2）2016年1月6日，曲靖雄业公司召集及包括上海华艺公司在内的其他施工单位召开专题会议，会议内容第二项明确：“上海华艺公司承诺在2015年12月25日前施工完成全部内容，现要求2016年1月25日前施工完成”，佐证了2015年11月30日前施工电梯位置已经具备施工条件；（3）按照《补充协议》第二条第四款约定，上海华艺公司应当在施工电梯位置具备施工条件后50天内完成施工，即应在2016年1月19日前完成全部工程的施工，但案涉幕墙工程到2017年12月11日才竣工，上海华艺公司构成违约。上海华艺公司质证认为，照片不予认可，不能满足其证明目的，情况说明也不予认可。第一份会议纪要的“三性”无法认可，是曲靖雄业公司以及成都恒泰工程管理有限责任公司、深圳奇信建设集团股份有限公司三方的会议纪要，我方没有参加，“三性”不能确认。第二份会议纪要不能满足曲靖雄业公司的证明目的。上海华艺公司针对反诉提出的答辩主张，提交了以下证据：第一组证据，合同工期相关约定：1.《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》；2.《补充协议》（编号20150918）。拟证明：（1）根据合同约定，因曲靖雄业公司原因导致工期延误的，工期应当顺延；（2）在合同履行过程中，上海华艺公司与曲靖雄业公司就合同约定的款项支付、施工工期及其顺延、工程索赔等事项进行了新的约定。第二组证据，因曲靖雄业公司的原因导致工期延误的证据：3.联系函；4.联系函；5.监理例会纪要（CDHT/JDJY-例会-074-/6-016）；6.工作联系函（XY2016-11-24-266）；7.工程移交单；8.监理例会纪要（CDHT/JDJY-例会-002-/12-016）；9.监理例会纪要（CDHT/JDJY-例会-006-/11-016）；10.监理例会纪要（CDHT/JDJY-例会-007-/7-016）；11.工程联系单（2017-XF002）；12.工程联系单（2017-XF006）；13.工程联系单（2017-XF008）；14.工程联系单（2017-XF009）；15.工程联系单（2017-XF010）；16.工程联系单（2017-XF011）；17.工程联系单（2017-XF012）；18.工程联系单（2017-XF014）；19.工程联系单（2017-XF015）。拟证明：（1）曲靖雄业公司在补充协议约定工期内，仍在进行设计方案的变更，导致上海华艺公司无法按照补充协议约定工期如期完工；（2）自2016年1月6日起至工程竣工期间，曲靖雄业公司就案涉工程观光栈道、金顶等部分持续提出设计方案的变更，致上海华艺公司无法正常施工；（3）截止2017年5月26日，曲靖雄业公司对栈道橱窗玻璃的材料仍未进行确认；（4）截止2017年10月16日，因建设单位原因，栈道层的栈道内侧玻璃施工仍无法按照预期完工。综上，曲靖雄业公司在案涉工程施工过程中发生多次设计变更，包括已完工程、未完工程，也包括合同内变更与合同外增补，案涉工程逾期办理竣工验收系曲靖雄业公司的原因造成。根据合同第24页第9条约定，因建设单位设计变更导致的工期延误应当顺延。曲靖雄业公司向上海华艺公司主张工期延误违约责任缺乏事实以及法律依据。曲靖雄业公司质证认为，补充证据第一组的“三性”认可，施工合同第十一条中关于工期顺延是有约定的，须经发包方确认后才能顺延。补充证据第二组中，曲靖雄业公司盖章的，“三性”予以确认，施工过程中确实发生过设计变更。上海华艺公司没有就设计变更向曲靖雄业公司申请顺延，按合同约定，视为工期不顺眼。施工计划出现问题，造成延误六百多天，原因是设计变更，上海华艺公司施工不到位，施工人员不能满足施工进度。工期延误到底延误了多少，并不能确认时间，且有一部分材料是上海华艺公司单方材料，没有曲靖雄业公司盖章。补充证据：1.玻璃幕墙报审、报验表，拟证明2016年11月3日，上海华艺公司完成了六层的玻璃幕墙，监理予以签字确认，已验收合格；2.金属幕墙的报审、报验表和验收记录，拟证明2016年11月9日上海华艺公司完成了6-52层金属幕墙的施工工作且监理同意验收并确认合格；3.门窗安装的报审、报验表及验收记录、检验批次验收，拟证明2016年3月10日、4月12日，上海华艺公司就案涉工程六层的门窗安装完毕且经监理验收合格。曲靖雄业公司质证认为，如果是原件，除了第一页有监理公司的项目签章，其他材料均没有签章，所有验收记录没有曲靖雄业公司的验收确认。即使提供了原件，真实性、合法性也不予认可。本院认为，双方当事人分别围绕对方所举证据的真实性、合法性及证据与待证事实的关联性进行了相互质证和辩论，当事人没有提出异议的证据，应采信作为认定案件事实的根据。曲靖雄业公司提交的补充证据第二组专题会议纪要1（编号CDHT/JDJY-专题-033-/3-〖016〗），证据内容系曲靖雄业公司、成都恒泰工程管理有限责任公司、深圳奇信建设集团股份有限公司于2015年11月30日召开专题会议，会议主题为关于裙楼幕墙施工进度问题的专题会议，因上海华艺公司没有参加专题会议和签署会议纪要，该会议纪要与本案讼争事实缺乏关联性，不予采信。当事人质证时提出异议的其他证据，双方对证据来源和证据形式争议不大，且相关证据能够从不同侧面反映曲靖雄业公司、上海华艺公司履行合同及发生纷争的情况，与本案待证事实具有不同程度的关联性，除对部分证据中当事人各自所主张的证明目的不予采纳以外，本院综合采信该相关证据，以确认或者排除本案争议事实。本案于2020年4月29日立案后，于2020年6月15日组织双方当事人召开第一次庭前会议，对涉及证据交换、反诉、鉴定、调解等相关诉讼事项进行释明之后，曲靖雄业公司于2020年7月8日提起反诉，同时提出书面鉴定申请，申请对雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程的工程量及工程造价进行鉴定。本院于2020年7月16日组织双方当事人就申请鉴定的鉴定事项、鉴定范围、鉴定目的、鉴定风险、鉴定费预交等事项进行听证后，决定启动鉴定程序，并组织双方当事人通过摇号方式选定云南正宇工程造价咨询有限公司作为鉴定机构，于2020年9月18日向鉴定机构出具委托书，曲靖雄业公司预交鉴定费用后，本院根据鉴定要求通知当事人提交鉴定材料，经相互质证后移交云南正宇工程造价咨询有限公司。2020年10月18日，云南正宇工程造价咨询有限公司出具《工程造价鉴定意见书》（征求意见稿），本院分别向双方当事人进行送达，并告知当事人对鉴定意见征求意见稿各自进行核对并作出书面回复，由鉴定机构根据回复内容对鉴定意见征求意见稿进行修正完善。2021年1月13日，云南正宇工程造价咨询有限公司提交《工程造价鉴定意见书》[（2020）云正宇第（330）号]，鉴定意见书送达双方当事人以后，本院于2021年2月20日对本案公开开庭进行审理，并通知鉴定人出庭作证，双方当事人对鉴定意见进行了质证。上海华艺公司的委托诉讼代理人质证认为，一、鉴定机构资质没有异议，关于证据的采信有异议。鉴定机构没有将中标通知书作为鉴定资料的一部分，对于鉴定机构现场勘验的没有异议，现在就鉴定结论发表如下质证意见：一、鉴定机构对7-52F幕墙部分出具了22358688.66元以及21325503.72元两种选择性鉴定意见，而该差异的产生主要是因鉴定机构采取了不同的计价模式。但上海华艺公司认为依据合同约定应当采纳22358688.66元的鉴定意见。具体理由为：（一）案涉工程施工合同明确约定了采用“全费用综合单价846元/㎡”（以下简称：合同单价）进行计价。案涉工程施工合同多处对计价模式进行了约定，《协议书》第五条约定“合同全费用单价846元/㎡，幕墙面积暂定26280.49平方米，按照实际施工展开面积进行结算”；《专用条款》第11.2条约定“本合同价款采用全费用单价方式计价”；《承诺书》载明“该工程幕墙全费用固定综合单价846元/㎡”；《雄业金都佳园1栋幕墙工程施工项目投标报价一览表》中明确“全费用单价846元/㎡”；《中标通知书》确认“中标单价为全费用综合单价846元/㎡，按照实际施工展开面积进行结算，中标金额约为22230000元”。因此鉴定机构依据合同单价作出的鉴定意见应当被采纳。（二）案涉工程对计价模式的约定是唯一且明确的，不符合出具选择性鉴定意见的条件。建设工程造价鉴定规范（GB/T51262-2017）第5.11.4条规定：“当鉴定项目合同约定矛盾或鉴定事项中部分内容证据矛盾，委托人暂不明确要求鉴定人分别鉴定的，可分别按照不同的合同约定或证据，作出选择性意见，由委托人判断使用。”而在本案中，鉴定机构依据合同条款：“……本工程确定的全费用单价是本工程各种幕墙系统的综合（综合让利的结果），在此基础上结合投标文件的幕墙面积，反推本工程各种幕墙项目的综合单价，以便支付工程进度款计量和发生各种变更时进行增减和结算……”认为案涉工程施工合同对计价模式进行了两种截然不同的约定，即前文所述的“合同单价”以及“附件三列明的工程量清单价”（以下简称附件单价）。但该条文实际是对合同单价构成的解释，即在附件单价（实际是规定意义上的全费用单价）的基础上，结合案涉工程的工程量，得出合同暂定总价，从而得出合同单价，计算式为：附件单价×分项工程量=合同暂定总价2223万元→合同暂定总价2223万元÷暂定总工程量26280.49㎡≈846元/㎡。同时根据建设工程造价鉴定规范（GB/T51262-2017）第5.6.1条第2款规定：“合同中约定不明的，鉴定人应厘清合同履行情况，如是按合同履行的，应向委托人提出按其进行鉴定”，鉴定机构应当综合案涉工程合同履行现状对约定不明的条文进行理解适用，而如前文所述，上海华艺公司与曲靖雄业公司皆对“合同单价”进行了多处约定，足以证明该单价系双方真实意思表示。综上，案涉工程仅约定了“合同单价”这唯一的计价模式，即使存在约定不明，鉴定机构也应当综合案涉工程合同条文约定以及履约状况，在尊重上海华艺公司与曲靖雄业公司真实意思表示的基础上作出鉴定意见，因此，7-52F幕墙造价应当采纳第一种选择性鉴定意见，即22358688.66元。二、鉴定机构主张的争议并不存在，该1016817.87元造价应当计取，具体理由为：（一）上海华艺公司对6层幕墙进行了施工作业，取得对应价款符合法律规定。《国家建委关于编制基本建设工程竣工图的几项暂行规定》（现行有效）明确规定：“一、基本建设竣工图是真实地记录各种地下地上建筑物、构筑物等情况的技术文件，是对工程进行交工验收、维护、改建、扩建的依据，是国家的重要技术档案……五、工程竣工验收前，建设单位应组织、督促和协助各设计、施工单位检验各自负责的竣工图编制工作，发现有不准确或短缺时，要及时采取措施修改和补齐。竣工图要作为工程交工验收的条件之一。竣工图不准确、不完整、不符合归档要求的，不能交工验收。”而曲靖雄业公司与上海华艺公司一致确认案涉工程已于2017年12月11日完成竣工验收，且并未对竣工图内容提出异议；同时，鉴定机构也明确表明竣工图纸已经绘制6层，且工程现场存在玻璃幕墙钢骨架预埋件施工痕迹；再者，根据上海华艺公司对6层幕墙施工补充证据资料，6层幕墙已于竣工前经由监理单位与建设单位完工验收。因此，曲靖雄业公司主张上海华艺公司并未对6层幕墙施工与客观事实不符，该项金额582352.56元不应列为争议部分而应直接计取。（二）会议纪要约定报损材料金额不计取条件不成就，应当按实计取。对法条的适用一般采取法律规则三要素，即完整的法条皆由条件假设、行为模式、法律后果构成，三者在逻辑上缺一不可，在形式上可部分省略。而对于上海华艺公司与曲靖雄业公司2019年8月16日签订的《会议纪要》第2条明确“现场变更后拆除的材料因施工单位无移交手续，双方同意不计价”，其中“因施工单位无移交手续”为条件假设，“双方同意不计价”则为法律后果，满足条件假设，则发生约定的法律后果。但案涉工程合同文件虽有该约定，条件假设并不成立。鉴定机构在鉴定意见中明确表示上海华艺公司已向其移交了经法庭质证的现场签证单，并根据签证单计算出报损材料金额495234.21元。因此根据公平原则，该笔费用应当计入案涉工程总造价。综上，鉴定机构于鉴定意见中列明的争议部分实则并无争议，应当依法计取。（三）被申请方主张的101430.31元并非皆缺少曲靖雄业公司签字盖章，鉴定机构对该部分对应证据的判断背离事实。根据鉴定机构所列证据（详见鉴定意见附件七），上海华艺公司所提交的联系函（编号17、编号19）皆有曲靖雄业公司盖章确认，鉴定机构主张无双方签字盖章从而不计取该部分金额与事实背离。因此上海华艺公司所主张的该部分金额应当计入案涉工程总造价。曲靖雄业公司的委托诉讼代理人质证认为：（一）对鉴定意见书“三性”无异议，鉴定程序、方法没有异议。金顶部分应按照分项单价计价，不应按846元每平米计价。报价表中13个分项的面积是两万多平方米，总价是22230000元。高价部分是每平米一千元以上的价格，涉及四项都是在金顶部分，另外九项是中价、低价部分，但在实际施工中发生变化，高价部分没有做，应该抛掉这四项高价来计价。既然发生工程量变更增减，就应按投标文件中分项来计算，根据建工司法解释第22条规定，现在要求是变更报价的部分应按846元计价，其他部分应恢复到投标报价。（二）第六层没有实际施工，施工图设计中确实有，但实际情况发生了变化，六层就没有做。同时，付款也是根据工程进度来支付的。（三）关于报损材料，会议纪要是在签证之后发生，报损材料的费用按会议纪要约定不应计取。（四）上海华艺公司单方向鉴定机构提供的签证和工作联系函，涉及金额101430.31元。申请鉴定提交的证据是在法院主持下经过质证后移交给鉴定机构的，上海华艺公司单方提交这一部分，没有监理和曲靖雄业公司的签字认可，相关费用肯定不能计入结算，最后的鉴定造价应为25933389.23元。本院认为，云南正宇工程造价咨询有限公司具备鉴定资质，鉴定人具备相应资格，鉴定的启动及鉴定程序合法，云南正宇工程造价咨询有限公司作出的《工程造价鉴定意见书》[（2020）云正宇第（330）号]应予采信作为认定本案工程造价的根据。根据审核确认的证据，结合双方当事人的诉辩意见，本院认定如下案件事实：第一部分，当事人设立民事法律关系的相关证据和事实。曲靖雄业公司通过公开招标，确定上海华艺公司为“曲靖雄业金都佳园1栋塔楼幕墙工程”施工中标人。2014年10月16日，曲靖雄业公司向上海华艺公司发出《中标通知书》，中标单价：全费用综合单价846元/㎡（按实际施工展开面积进行结算，玻璃栈道为优惠项，不计面积），中标金额约为2223万元。幕墙范围：1栋楼幕墙从23.1米到218米（避雷针除外），幕墙面积约2.6万平方米。承包方式：包工包料。合同工期：190日历天（含春节假日10天）。2014年10月16日，曲靖雄业公司（发包人）与上海华艺公司（承包人）签订《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》约定，工程名称：雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程。工程内容：主楼幕墙工程。承包工程范围：包括雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程的深化设计、施工图审查、工程施工、制作、安装、材料采购运输、试验及竣工验收资料等（详见招标文件及投标书）；建筑幕墙高度：从第六楼至本栋楼的顶部（不含避雷针部分）。承包方式：包工包料，按固定综合单价形式承包。承包人承诺包深化设计、包工包料、包工期、包质量、包安全生产、包文明施工、包现场管理、包现场配合、包验收、包保修、包风险、包性能试验。按国家规定由承包方缴纳的各种税收、费用已包括在本合同价内，由曲靖雄业公司代扣代缴，结算时按本合同《协议书》第五条及《专用条款》中相关约定办理。合同工期：开工日期2014年10月16日（幕墙通用部位深化施工图纸确认后，以总监理工程师签发的开工令为准）；竣工日期2015年4月24日；合同工期总日历天数为190天（包括2015年春节休息的10天时间）。合同价款：合同全费用单价846元/平方米，幕墙面积暂定26280.49平方米（按照实际施工展开面积进行结算），暂定合同金额约2223万元。全费用单价是指完成本工程所有幕墙形式综合的单价，包括所需的人工费、材料费、机械使用费、管理费和利润，并考虑风险因素。本工程确定的全费用单价是本工程各种幕墙系统的综合（综合让利的结果），在此基础上结合投标文件的幕墙面积，反推本工程各种幕墙项目的综合单价，以便支付工程进度款计量和发生各种变更时进行增减和结算。结算时工程量清单增减、工程设计变更、施工条件变更、现场签证等引起的工程量变化，按实际完成工程量的展开面积进行结算。专用条款“三、施工组织设计和工期”项下，8.进度计划：8.1承包人提供施工组织设计（施工方案）和进度计划的时间，合同签订后15日内承包人向发包人提供施工组织设计书，经发包人和监理方批准后实施，并在当月25日前提供次月施工进度计划表。工程师确认的时间，收到上述资料后五天内确认或提出修改意见，逾期不确认或提出修改意见的，视为认可。8.2群体工程中有关进度计划的要求，双方协商解决。8.3本工程自双方确定的开工日期开始，工期共计190日历天（包含春节10天假期），工期每拖延一天，每天罚款10000元，工期每提前一天，每天奖励10000元。因发包方原因造成设计变更的施工项目，双方另行制定工期计划。9.工期延误：9.1双方约定工期顺延的其他情况：本工程约定工期为固定工期，工期一律不顺延（发包人原因和不可抗力除外）。9.2施工过程中的工期延误，承包人必须按照已经批准的进度计划组织施工，过程中由于承包人自身原因造成的工期延误，由监理工程师按照本项目的相关管理规定和办法对承包人进行相应的经济处罚。专用条款“六、合同价款与支付”项下，11.合同价款及调整：11.1本合同价款为暂定合同金额约2223万元（人民币）。11.2本合同价款采用全费用单价方式计价……。11.2.1合同价款中包括的风险范围，全费用综合单价不可调整。11.2.3风险范围以外合同价款调整方法：设计修改及新增部分项目价格根据投标单位编制的工程量清单计价表中相应工作项目的综合单价进行结算，如果无相应工作项目时根据承包人报价，发包人审定后据实结算。12.工程预付款，发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：本合同签订，且承包人提供与预付款等额的预付款银行保函后七天内，发包人支付合同价款20%的预付款（工程备料款），预付款的80%必须用于材料设备采购。13.工程量的确认。13.1承包人向工程师提交已完工程量报告的时间：承包人当月25日前向发包人提交，经监理审核的工程量报表一式四份。14.工程款（进度款）支付。14.1双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：1.自进场到第二个施工月开始每月25日提供当月（月进度）报表交监理工程师审核，发包人根据监理工程师审核计量报表，进度款支付方式：实际付款数额=实际完成量×80%-预付款×预付款比例（第一次支付进度款时扣减30%，第二次支付进度款时扣减35%，第三次支付进度款时扣减35%，分三次扣减完毕）。2.其中框架部分按综合单价的50%申报，饰面部分安装完成后，按综合单价的50%再完成当月申报。工程变更签证部分计入月进度工程款申报。3.承包人提出支付工程进度款申请后，监理方应在5个工作日内审核并签发当月工程款支付证书，发包方在监理方发出工程款支付证书后10个工作日内支付工程款。4.工程结算审核完成后，累计支付至审定结算总价的95%。5.预付款保函的金额随着预付款的抵扣进行相应减少并更换预付款保函，直至抵扣完退还。6.质量保证金：合同总金额的5%作为质保金，工程竣工验收合格，满二年后的14天之内退还质量保证金。专用条款“八、工程变更”：设计变更项目以本工程建筑设计院出具并经发包人、监理方确认的设计变更通知书为准。其它变更项目以发包人、承包人、监理方现场共同书面签证为准。专用条款“九、竣工验收与结算”项下，17.竣工验收：执行《建筑装饰装修工程质量验收规范》（GB50210-2001），《玻璃幕墙工程质量检验标准》（JGJ/T139/-2001），一次性验收合格。17.1承包人提供竣工图的约定：工程竣工验收后30天内，向发包方提供一式四份完整的、经核验签证后的竣工资料，竣工资料需达到省建设厅及城建档案管理部门的入档要求。竣工资料编制等费用由承包人负责。17.2中间交工工程的范围和竣工时间：（1）隐蔽工程的验收，隐蔽工程完工后，由承包人发出隐蔽工程验收通知，由监理组织相关人员验收；（2）分部分项工程验收，分部分项工程完工后，承包人应在三天内向监理提出书面验收通知，监理方接到通知后应在合理的时间内组织相关人员进行验收。竣工验收前，施工单位提供免费清洗幕墙外立面一次。19.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：因承包人原因造成工期延误，每逾期一天按人民币10000元/天加收违约金。本合同通用条款约定承包人违约应承担的违约责任：若因承包人原因达不到一次性验收合格，除返工达到合格外，还需向发包人支付合同价款的1%作为质量违约金。若其中分部分项工程达不到一次性验收合格，承包人需向发包人支付10000元/次的违约金。双方约定的承包人其他违约责任：（1）工程质量不符合合同规定的，应负责无偿修理或返工。由于修理或返工造成逾期交付或工程交付时间不符合规定的，要偿付误期违约金。在工程保修期内负责对工程保修，不负责保修的，相应比例保修金将不予退还。（2）承包人未经发包人同意，擅自更换项目经理及技术负责人的行为。20.索赔。发包方将派出专业工程师、合同管理人员协助监理工程师审核工程索赔。26.补充条款：26.1质量保修制度和保修期限，按国务院第279号文《建设工程质量管理条例》执行及投标承诺执行。质量保修及售后服务：（1）本工程免费质量保修期为2年，终身维护。在免费保修期内，由于质量原因或非因用户使用原因造成的损坏，承包人应免费负责修理或更换。（2）免费保修期过后，对于非承包人产品质量问题进行的维修，承包人只收取相应的成本费用。具体的保修及售后服务标准，以投标文件为准。26.2保修金：保修金金额为本合同项目经审定工程总造价的5%，在合同项目保修期满后扣除承包人未履行的保修责任所产生的费用，剩余部分7天之内退还（保修金退还时不计利息）。26.3承包人在合同履行中不得以任何理由无故要求变更投标承诺和变更投标报价。双方还就工程质量保修及其他事项作出约定。2015年9月19日，曲靖雄业公司（甲方）与上海华艺公司（乙方）签订《补充协议》约定，一、前期拖欠乙方的711万元前期施工进度款分两次支付：1.2015年9月6日前先支付乙方人民币216万元，乙方收到该笔款项后立即组织施工人员在9月22日不低于50人进场施工，乙方施工人员进场全面展开施工后，甲方于2015年9月25日前再支付乙方184万元，乙方确保后续工作按照双方补充协议认可的施工组织计划节点完成；2.乙方进场材料达到100万以上后3个工作日，甲方支付乙方前期工程款200万元，乙方按照双方约定的工期按时进行正常施工，第一阶段42层以下施工完成支付前期工程款111万（施工电梯洞口除外），后期款项按原合同约定：当月25日上报所完成工程量，经监理及甲方审核后，在次月5日前按完成工程量的80%进行支付工程款。二、施工阶段划分及施工周期的约定。施工段的划分：1.第一施工段，42层以下，完成施工时间需25天，2015年10月15日前完成。2.第二施工段，43至52层，完成施工时间需39天，2015年10月29日前完成。3.第三施工段，52层以上，完成施工时间需73天，2015年12月12日前完成（观光栈道除外）。4.第四施工段，施工电梯位置，具备施工条件后完成施工时间需50天，如甲方工程款未能按照约定按时、足额支付，影响的工期顺延。三、总工期和处罚的约定：在甲方确保资金到位的前提下，乙方需在2015年12月12日前完成所有施工项目，如工期延误，每延误一天处罚人民币2万元。如甲方未能按约定按时、足额支付乙方工程进度款，甲方除需承担乙方的窝工费用外，每延误支付一天赔偿乙方人民币2万元（施工计划见附件），若受到不可抗力因素影响需适当顺延。由于雄业金都佳园1栋幕墙工程钻石层及金顶位置幕墙的设计发生变更，2016年7月10日，上海华艺公司按照变更后的施工图纸编制《雄业金都佳园1栋幕墙工程钻石层及金顶位置变更报价表》，提交监理单位成都衡泰工程管理有限责任公司及曲靖雄业公司审核，成都衡泰工程管理有限责任公司项目监理部于2016年7月21日提出审核意见并加盖项目部印章：1栋幕墙工程因设计图纸变更，经三方共同商讨，参照原合同报价明细，形成附件所述价格，工程量以施工完成验收合同费为准，请业主审核。同日，曲靖雄业公司金都佳园项目部亦提出审核意见及加盖项目部印章：根据原合同报价明细，对照图纸变更，经三方共同确认，按后修改的单价执行，工程量以实际验收确认的工程量为准。修改后的价格包括：（1）屋面（标高186米）至圆锥顶天线底（标高205米）位置按原方案应扣除费用-2230093.47元；（2）屋面（标高186米）至圆锥顶天线底（标高205米）位置按新方案修改后的价格小计4052122.63元；（3）玻璃栈道处因方案变更需在原方案基础上增加金额小计154199.66元；（4）设计费增加30000元；（5）脚手架超期增加费用571883.64元。上述证据所记载的内容，能够综合证实上海华艺公司、曲靖雄业公司之间存在合法有效的建设工程施工合同关系，以及合同的履行情况。双方在签订《补充协议》时，没有对涉及52层以下楼层的原合同确定单价846元/㎡另行作出约定，签署《雄业金都佳园1栋幕墙工程钻石层及金顶位置变更报价表》时，仅对设计变更涉及的应扣除价款及增加的价款进行了确认，亦未对原合同确定的全费用综合单价作出调整。第二部分，当事人争议的证据和事实。（一）雄业金都佳园建设项目1栋6层的幕墙工程是否实际进行了施工。根据上海华艺公司提交的证据：1.2016年1月19日，上海华艺公司向成都衡泰工程管理有限责任公司（监理单位）提出“表B.0.7金属幕墙报审报验表”，内容为“我方已完成6-8层金属幕墙工作，经自检合格，请予以审查或验收。”成都衡泰工程管理有限责任公司提出“查验合格，同意验收”的审查验收意见并加盖项目监理部印章。附件一，隐蔽工程质量检验资料。隐蔽项目：后置埋件；隐蔽部位：6-8层1-1至1-9交1-A至1-J轴线23.150至33.950标高；隐蔽工程内容：①进场材料检验合格报告、合格证，其性能符合要求；②后置埋件使用M12×160的化学螺栓及M12×100的膨胀螺栓固定在主体结构上，连接件与后置埋件连接固定，上方连接件使用M12×120不锈钢螺栓与幕墙铝合金立柱可靠连接，下方连接件插在幕墙立柱中固定立柱，连接件与幕墙铝立柱之间加设橡胶垫块做绝缘处理，螺栓加设平弹垫片，以防止松脱，连接件、绝缘片及紧固件的规格、数量应符合设计要求。焊缝长度为50㎜，高度为5㎜；铝横梁与铝立柱之间垫防噪胶垫并用2支M12×120不锈钢螺栓进行固定；连接件、后置埋件表面防腐完整，焊缝进行防腐处理，符合设计及施工要求。成都衡泰工程管理有限责任公司专业监理工程师刘贤龙签署“同意验收”的意见。附件二，检验批质量检验资料。金属幕墙工程检验批质量验收记录：检验部位6-8层。对相关主控项目及一般项目进行检验批质量验收，成都衡泰工程管理有限责任公司专业监理工程师刘贤龙签署“同意验收，合格”的意见。2.1.2016年11月13日，上海华艺公司向成都衡泰工程管理有限责任公司（监理单位）提出“表B.0.7玻璃幕墙报审报验表”，内容为“我方已完成6-8层玻璃幕墙工作，经自检合格，请予以审查或验收。”成都衡泰工程管理有限责任公司提出“查验合格，同意验收”的审查验收意见并加盖项目监理部印章。附件一，隐蔽工程质量检验资料。隐蔽项目：玻璃安装；隐蔽部位：6-8层1-1至1-9交1-A至1-J轴线23.150至33.950标高；隐验内容：玻璃幕墙立柱、横梁安装完毕，氟碳喷涂色泽均匀；隐蔽节点的遮封装修牢固、美观；密封胶横平竖直、深浅一致、宽窄均匀、光滑顺直。成都衡泰工程管理有限责任公司专业监理工程师刘贤龙签署“同意验收”的意见。附件二，检验批质量检验资料。玻璃幕墙工程检验批质量验收记录：检验部位6-8层。对相关主控项目和一般项目进行检验批质量验收，成都衡泰工程管理有限责任公司专业监理工程师刘贤龙签署“同意验收，合格”的意见。3.2017年4月12日，上海华艺公司向成都衡泰工程管理有限责任公司（监理单位）提出“表B.0.7门窗玻璃安装报审报验表”，内容为“我方已完成6层门窗玻璃安装工作，经自检合格，请予以审查或验收。”成都衡泰工程管理有限责任公司提出“查验合格，同意验收”的审查验收意见并加盖项目监理部印章。附件一，检验批质量检验资料。门窗玻璃安装工程检验批质量验收记录：检验部位6层。对相关主控项目及一般项目进行检验批质量验收，成都衡泰工程管理有限责任公司专业监理工程师刘贤龙签署“同意验收，合格”的意见。4.门窗玻璃安装分项工程质量验收记录：雄业金都佳园建设项目1栋6层、53层门窗玻璃安装分项工程经监理单位验收合格，成都衡泰工程管理有限责任公司专业监理工程师刘贤龙签字确认。2017年8月13日，雄业金都佳园建设项目1栋6-8层、9-11层等楼层金属幕墙分项工程经监理单位验收合格，成都衡泰工程管理有限责任公司专业监理工程师刘贤龙签字确认。上述证据能够反映上海华艺公司对雄业金都佳园建设项目1栋6层幕墙工程的施工情况，以及监理单位成都衡泰工程管理有限责任公司对该楼层幕墙工程所涉金属幕墙和玻璃幕墙的隐蔽工程、主控项目、一般项目、门窗玻璃安装分项工程进行质量验收的情况，足以证实上海华艺公司实际完成了雄业金都佳园建设项目1栋6层幕墙工程的施工。（二）涉及工期调整的相关证据和事实2014年10月16日，曲靖雄业公司与上海华艺公司签订《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》约定，开工日期2014年10月16日（幕墙通用部位深化施工图纸确认后，以总监理工程师签发的开工令为准），竣工日期2015年4月24日，合同工期总日历天数为190天（包括2015年春节休息的10天时间），约定工期为固定工期，工期一律不顺延（发包人原因和不可抗力除外）。2015年9月19日，曲靖雄业公司与上海华艺公司签订《补充协议》，约定施工段的划分及施工周期：1.第一施工段，42层以下，完成施工时间需25天，2015年10月15日前完成；2.第二施工段，43至52层，完成施工时间需39天，2015年10月29日前完成；3.第三施工段，52层以上，完成施工时间需73天，2015年12月12日前完成（观光栈道除外）；4.第四施工段，施工电梯位置，具备施工条件后完成施工时间需50天，如甲方工程款未能按照约定按时、足额支付，影响的工期顺延。2016年1月6日，监理单位召集曲靖雄业公司、上海华艺公司等6单位召开监理例会，形成《监理例会纪要》（编号CDHT/JDJY-例会-074-/6-〖016〗），会议内容为施工单位汇报施工情况及需要协调解决的问题。涉及上海华艺公司的内容：1.现场施工人员共计20人左右，春节前43层以下（除6层）可以全部施工完成，目前7-12层翻窗未施工完成，计划5天内施工完成。2.春节前43-52层框架可施工完成，玻璃目前正在加工。监理单位意见：43层以下全部施工完成后再行审核工程进度款。3.观光栈道、金项应业主要求需变动，暂无法施工。监理单位意见：1.除业主变动位置工期另行计算，其余部位执行总工期；2.43层以下施工完成后，吊篮拆除前须通知监理单位；3.自本月开始，要求施工单位每月上报吊篮月检记录、安全交底记录。由于设计发生变更，上海华艺公司于2016年7月10日按照变更后的施工设计图编制《雄业金都佳园1栋幕墙工程钻石层及金顶位置变更报价表》提交审核，成都衡泰工程管理有限责任公司项目监理部、曲靖雄业公司金都佳园项目部于2016年7月21日对变更报价提出审核意见。2016年11月24日，曲靖雄业公司向上海华艺公司发出工作联系函，根据2016年11月23日现场会议精神，涉及你公司施工现场有以项目需进行修改：1.51至52层层间铝板安装高度降低，中间铝板取消；2.52层玻璃幕墙起脚处在层间铝板高度降低后，取消中间横担，做成落地玻璃幕墙；3.观光缆车层缆车底座下部用花纹钢板进行盖板封堵，留积水槽集中下排。2016年12月3日，上海华艺公司向曲靖雄业公司及监理单位提交“工作移交单”，载明所附变更图纸的情况和相应版本的施工图签发时间：2016年4月28日B-2版《雄业金都佳园1栋项目金顶部分（186米标高以上）幕墙工程部施工图》；2016年8月12日B-2版《雄业金都佳园1栋项目金顶部分（186米标高以上）幕墙工程部施工图》；2016年4月28日A版《雄业金都佳园1栋项目金顶及钻石层二次变更幕墙工程部施工图》。2017年4月28日，监理单位召集曲靖雄业公司、上海华艺公司等13单位召开监理例会，形成《监理例会纪要》（编号CDHT/JDJY-例会-002-/12-〖016〗），会议内容为施工单位汇报施工情况及需要协调解决的问题。涉及上海华艺公司的内容：1.我公司材料已基本全部到场，请各施工单位注意成品保护。2.下周开始可以安装43、44、52层幕墙玻璃。3.观光栈道上内侧玻璃未确定材料，请及时确定。建设单位回复：尽快确定。4.橱窗玻璃是否要更换为镀膜玻璃，橱窗玻璃是否是一整块的问题如何解决。建设单位回复：橱窗玻璃是否要更换为镀膜玻璃会后尽快落实，橱窗玻璃的具体问题，请施工单位会后发函给建设单位，说明前期施工情况，再协商解决。2017年5月26日，监理单位召集曲靖雄业公司、上海华艺公司等12单位召开监理例会，形成《监理例会纪要》（编号CDHT/JDJY-例会-006-/11-〖016〗），会议内容为施工单位汇报施工情况及需要协调解决的问题。涉及上海华艺公司的内容：1.关于施工图审查的事宜请建设单位尽快协调设计单位出具变更。2.栈道橱窗玻璃由于运输条件限制，我公司将其一分为二安装完成后，建设单位在4月26日工程会议上表示其效果不能达到要求且需要更换为镀膜玻璃，需要更换；在5月11日消防会议上邱总又表示此部分由他买单并由其他单位负责此部分工作，请建设单位明确此事。建设单位回复：会后协商解决。3.我公司正在使用特殊吊篮施工，我公司架设在屋面观光车轨道上的特殊吊篮任何附件设施其他单位不得擅自拆除，如果我公司特殊吊篮对其他单位施工造成影响，请与我公司联系商量解决办法。建设、监理单位要求：请各施工单位约束自己的施工人员不得擅自拆除特殊吊篮任何附件设施，如影响施工需要拆除时，必须联系上海华艺公司拆除，否则发生安全事故由擅自拆除本人和单位负责。4.关于竣工资料归档，是否需要归在总承包单位，请建设单位明确和协调。建设单位回复：你单位检查施工合同中是否约定有管理配合费，我单位再协调总承包单位。5.我公司材料已基本全部到场，请各个施工单位爱惜我公司到场的材料，注重成品及半成品保护。2017年6月2日，监理单位召集曲靖雄业公司、上海华艺公司等7单位召开监理例会，形成《监理例会纪要》（编号CDHT/JDJY-例会-007-/7-〖016〗），会议内容为施工单位汇报施工情况及需要协调解决的问题。涉及上海华艺公司的内容：1.施工图纸送图审中提出的需建设单位协调原设计认可52层以上设计变更。建设单位回复：该处设计变更原设计回复影响消防疏散。2.44层本月内铝板、玻璃基本完成，计划下周内43、44层大面积完成，之后进行打胶，我公司计划下周将所需补片的玻璃下单采购。3.栈道橱窗玻璃需建设单位及时确定是否按大玻璃施工及玻璃是否镀膜及颜色。建设单位回复：橱窗玻璃函件已收，会后及时回复。4.施工资料问题请建设单位协调总包单位完善分包资质报审工作。建设单位回复：正在协调。5.由于玻璃已大面积安装，各施工单位请注意成品保护。建设单位要求：施工单位查图纸及相关书面函件，落实避难层格栅防水问题。2017年8月17日，曲靖雄业公司金都佳园项目部向上海华艺公司签发现场指令（文件编号XYJD-20170817-107），指令内容：1.因本工程屋顶使用功能变更，需要将标高205.142米处铝板幕墙变更为通风百叶。详见附件：技术核定单《2017-HDD-06》；2.因本工程屋顶使用功能变更，增加栈道层上到上客平台楼梯（楼梯由其他单位施工），在上客平台楼梯出口增加玻璃房子，详见附件：技术核定单《2017-HDD-07》。以上事宜请贵公司在接到指令单后尽快安排百叶及玻璃房子制作及安装。从以上证据所反映的时间节点来看，本案中工期延误的事实客观存在，工程进度款支付、设计变更是引起工期变化的主要因素，双方在履行合同过程中，未就引起工期延误的责任归属、损失计算另行达成协议。（三）设计变更引起的材料报废和报废材料处理上海华艺公司于2018年8月5日分别提交“机房到天线处中空夹胶玻璃幕墙（圆锥处）龙骨安装报损”现场签证单、“机房到天线处中空夹胶玻璃幕墙（圆锥处）已完成钢结构拆除报损”现场签证单、“机房到天线处中空夹胶玻璃幕墙（圆锥处）型材报损”现场签证单、“标高186米屋面处已采购铝板钢结构报损”现场签证单，于2018年8月17日提交“标高192米到195米处钻石体钢结构已购材料报损”现场签证单。监理单位成都衡泰工程管理有限责任公司及曲靖雄业公司分别提出处理意见并进行了审核签证。2016年12月3日，上海华艺公司向监理单位及曲靖雄业公司提交“工作移交单”，移交内容（变更后报废材料）：一、本工程金顶部分我司应建设单位确认的图纸多次变更幕墙形式，导致我司采买到场的材料和部分已安装完成框架及面材后期使用不上，现将此部分使用不上的材料移交给建设单位；具体数量如下：1.我公司按变更前施工图纸安装完成的钢结构和框架变更后拆下来的废品钢材1批；2.我公司按变更前施工图纸采购到场，还没安装上墙的成品钢材：120×80×5钢方管6米×78支、120×60×5钢方管6米×2支、80×60×4钢方管6米×11支、60×40×3钢方管6米23支、10#槽钢6米×2支、16#槽钢6米1支；3.钻石层幕墙高度调整，玻璃高度分格增大、取消玻璃下一圈铝板，报废铝板112张、报废玻璃112块；4.顶部上下客平台增加通道铝板报废4张。后附变更图纸：2016年4月28日B-2版《雄业金都佳园1栋项目金顶部分（186米标高以上）幕墙工程部施工图》；2016年8月12日B-2版《雄业金都佳园1栋项目金顶部分（186米标高以上）幕墙工程部施工图》；2016年4月28日A版《雄业金都佳园1栋项目金顶及钻石层二次变更幕墙工程部施工图》。二、6层幕墙与裙楼女儿墙干涉，变更幕墙安装方式，报废铝板45块；6层幕墙与裙楼女儿墙干涉，变更幕墙安装方式，报废铝板40块（含6块翻窗）。后附变更图纸：工作联系函《HAY-JD-7/26》1#塔楼6层与裙楼女儿墙干涉部位变更方案。监理单位成都衡泰工程管理有限责任公司于2016年12月5日提出意见：因设计变更造成的材料损耗三方已办理了相应签证，若现剩余的报废材料与签证相冲突，结算时作相应扣减，请业主批示！建设单位曲靖雄业公司于2016年12月6日提出意见：拆除部分钢管、铝板由你司自行搬运处理，因设计变更导致的成品钢材、铝板所有权归建设方。上述“现场签证单”和“工作移交单”的发生时间及所记载的内容能够相互印证，根据监理单位成都衡泰工程管理有限责任公司及建设单位曲靖雄业公司签具的意见所表达的内容，可以认定上海华艺公司已对其提交工作移交单之前涉及的报损材料进行了相应的处理和移交。（四）成品保护与质量保修问题产生的争议2017年9月4日，上海华艺公司向监理单位及曲靖雄业公司制发工作联系单：现阶段我司已基本完成1栋幕墙，6-52层共剩余13个洞口没有安装玻璃（其中8层1块、44层2个翻窗、52层2块玻璃和8个翻窗）和52层1块破损玻璃未更换，其他安装完成的玻璃均无破损；52层8个翻窗我司将于9月5日开始安装。现阶段亮化工程施工单位开始进场施工，亮化工程施工单位在施工过程中对我司已安装完成的37层格栅进行了破坏（后附照片）。在此我司要求将6-52层施工作业面移交亮化施工单位，恳请业主及监理单位见证移交；同时对于亮化工程施工单位破坏我司已完成的产品我司保留向其索赔的权利。同日，上海华艺公司制作施工作业面移交单：雄业金都佳园1栋幕墙工程外立面幕墙我司现已基本完成，6-52层共剩余13个洞口没有安装玻璃（其中8层固定1块、44层2个翻窗、52层固定玻璃2块玻璃和8个翻窗）和52层1块破损玻璃未更换，其他安装完成的玻璃均无破损；现将作业面移交亮化施工单位施工，请建设单位及监理单位帮我方见证该情况属实，签字确认。曲靖市麒麟区皇家灯饰于2017年9月12日签章接手上海华艺公司移交的施工作业面。2018年4月27日，曲靖雄业公司向上海华艺公司发出《关于1栋外立面幕墙工程施工存在的工程遗留问题的工作联系函》，函称：由贵公司承接的雄业金都1栋外立面幕墙安装工程项目，目前已按照施工图纸完成施工，但现场仍然存在诸多工程质量、遗留等问题，主要问题如下：1.53A层太空游乐车底部平台钢板接缝位置采用打胶施工，导致严重漏水现象发生，严重损坏到52层吊顶工程；2.51层-6层层间防火局部未安装防火岩棉，未按消防要求施工，存在严重的安全隐患，未能通过消防部门验收；3.6层铝板局部色差较大，影响整体美观；4.由于施工现场管理不规范导致已安装的铝板、亮化灯具大面被吊篮钢丝绳损坏严重影响使用及对外展示形象；5.外围幕墙存在多处漏水现象，导致已经装修好的公寓酒店局部装修被浸泡损坏。虽然贵司已安排人员进场处理但仅限于表面处理没有彻底解决问题，未体现出解决问题的态度，严重制约我司整体项目验收工作开展，同时给我公司造成了不可估量的经济损失。尤为严重的是层间防火封堵贵司多次整改敷衍了事仍未具备验收条件，为降低贵我双方损失保证我司各项工作正常开展，以上遗留工程质量问题我司将自行组织队伍完成整改具备使用条件，产生的一切费用将三倍从贵公司工程款中直接扣除。同时我司保留追诉贵司法律责任的权利。2018年5月2日，上海华艺公司向曲靖雄业公司发出《工作联系函》，函称：关于曲靖雄业金都1#塔楼渗水事宜，本工程由于施工时各项施工条件的制约，我司实现幕墙全面封闭是在2017年末，到2018年初贵司提出幕墙渗水，我司立即启动专项整改小组，投入人力物力，进行本工程全面排查，历经近60天的仔细排查，最终确定因本工程装有亮化工程，在亮化工程施工过程中，严重破坏本工程幕墙的装饰材料以及密封结构性能，在安装亮化过程中严重破坏幕墙密封胶的密封性，尤其严重的是擅自在本工程外幕墙装饰面上开孔走接线路、亮化工程的其他部件与幕墙装饰构件采用打孔螺钉连接，没有施胶进行堵水密封。综合检查结果，所有的关键环节都没有进行细致的密封工作，以至使整个原幕墙的密封性能失效。本工程亮化工程不属于我公司负责施工区域，在亮化安装阶段我司并没接收到关于亮化工程的各项交叉连接内容，更没磋商过有无破坏幕墙密封性能。在我司经过严格检查后，发现本工程幕墙密封性已经受到严重破坏，因本工程幕墙为构件式幕墙，装饰材料一旦安装完实现密封后再破坏形成的各种漏水隐患，因破坏点位庞杂，亮化没有任何追随的原始破坏记录，随意性极强，要想彻底排除在技术上无法实现，即便现阶段进行看得到的堵洞弥补，但隐藏的破坏点浩如繁星，根本无法彻底排查到。结合上述实际情况，我司将现状如实汇报给贵司，以便贵司决策整改方案。同时我司在此声明保留2018年进行排查发生的各项费用的索赔权利。2018年9月5日，曲靖雄业公司向上海华艺公司发出《工作联系函》。贵公司来函收阅，回复如下：一、鉴于对贵公司的信任，我公司将雄业金都1栋6层至顶部的幕墙施工全部交给贵司，我司是相信贵公司可以交付给我司一个精品工程，贵公司施工的幕墙系统多处存在焊接断裂、玻璃漏水、层间封堵不合格等情况，已造成我公司部分已经装修好的公寓精装房进水，部分装修被破坏，消防验收直至今年8月才在贵公司的配合整改后勉强通过验收。我司已经发函要求贵司尽快解决焊接断裂、玻璃漏水、层间封堵不合格问题，贵司虽已安排相关人员进行处理，但进度缓慢，仍未达到验收条件；贵司经过现场检查发函给我司，除漏水原因说明为外围灯光亮化施工破坏所致，焊接断裂、层间封堵不合格未说明原因。针对贵公司施工的工程，如果外围灯光施工过程中造成贵公司工程损坏或漏水的行为，贵公司应该及时制止其行为，造成损失的有权要求当事人赔偿，确保贵司最终交付我司一个合格的工程。二、贵公司的工程资料未按相关规范要求完成，贵公司提出的施工资料由于监理原因未签字，施工过程都有监理进行监督，贵公司作为优秀企业，应该在施工过程中及时、准确的完善所有相关资料，若需要我公司协调监理方配合完成的工作，请贵司派人来与我公司联系，我公司义不容辞的给予配合协调办理……2018年11月1日，曲靖雄业公司致函上海华艺公司，函称由贵司承接雄业金都1栋幕墙系统工程项目，贵司目前已将结算资料报送我司项目部，经部门审核结算资料及幕墙工程还存在以下问题有待整改及完善：1.54层太空游乐车钢平台钢板接缝位置采取打胶封闭，效果极差，经常由于打胶位置开裂产生漏水，按施工工艺标准应采取钢板满焊施工；2.54层游乐车上下客平台雨棚和金顶的相交处未施工排水的天沟，导致下雨时大量雨水进入上下客平台及55层室内；3.51层、50层、49层、29层、6层等楼层幕墙仍然存在漏水情况；4.部分过程资料存在未签字、未盖章的情况，剩余材料是否移交我部需提供交接清单明细表，竣工资料中没有正式的竣工验收资料及验收会议纪要；5.关于新增工程量需有联系函、指令性文件，特殊情况需提供有效证明资料，隐蔽工程图像资料、过程资料，贵我双方及监理方三方在现场核实新增量是否属实后，给予确认；6.关于贵司未及时做好成品保护，导致已建成外墙亮化灯光不能正常使用，由贵司负责与亮化施工单位协商处理，我部配合完成；7.贵司在施工过程中控制不严格出现外幕墙局部铝板色差，请贵司尽快组织整改。现场存在的问题要求贵司尽快安排人员处理，资料存在的问题尽快完善，务必在11月15日前处理完毕，保证结算的顺利进行，届时现场存在的问题整改后还是未达到验收标准或需贵方提供资料还未完善导致不能结算的，我方不承担任何责任。2018年12月18日，上海华艺公司向曲靖雄业公司提交《维修增补报价说明》，内容为：贵方在2018年初提出我司施工的幕墙有漏雨水现象，要求我司进行维修，我司接到贵方的通知后即派人实地查勘，发现此现状非我司施工原因导致，实属承接贵方灯光施工的单位随意任性操作导致，我司在2018年5月2日的“工作联系函”、2018年8月20日的“工作联系函”、2018年11月5日的“工作联系函的复函”中都进行了明确阐述，并将我司人员在维修中发现的一部分有代表性的灯光施工的重大问题的照片、视频，在2018年11月5日通过电子邮件发予了贵方。2018年5月7日我司徐世高总带团队到曲靖起进行了商议，由于当时漏雨水问题急需解决，根据当时邱董事长的指示，由我们华艺公司先行予以修复，将来再由贵方扣责任单位费用来补偿我们。我们徐总立即响应邱董事长的精神，调派专业的设施、专业蜘蛛人及委派带队管理人，紧急采购大批材料入场，于5月22日进场开展作业，截止到11月26日带队离开，完成了当期发现的所有漏点的补漏工作，历时218天，用工达872个大工，用密封胶达2859.4升，单组份结构胶478升，从昆明、重庆调集专业的滑绳、机具、工具、材料，运输费用发生36500元，为了维修调动人员差旅费发生24480元，专业蜘蛛人日工资达500元每工日，而且人员长期驻地，住宿费用80×218×2＝34880元，施工专用滑板、安全绳采购发生15000元等等，详见对应的增补报价表。现将此部分维修发生的费用报与贵方，请贵方予以支付。2019年8月16日，曲靖雄业公司与上海华艺公司召开会议并形成《会议纪要》，涉及幕墙漏水的相关内容包括：4.关于现场维修的，在质保期内自然损坏的由施工单位负责维修承担，若人为造成损坏，上海华艺（公司）维修的费用由甲方承担；5.关于幕墙漏水的处理，若属于灯光亮化施工造成二次破坏产生漏水的，上海华艺（公司）上报维修量及价格，甲方督导，经亮化施工单位认量认价后承担；6.上海华艺（公司）将幕墙工程所有玻璃编号及玻璃等主要厂家联系方式梳理移交甲方工程部。上述证据能够反映出，上海华艺公司向曲靖市麒麟区皇家灯饰移交施工作业面时，其施工完成的幕墙工程尚未交付给曲靖雄业公司，工程竣工验收移交给曲靖雄业公司后，曲靖雄业公司就其发现的幕墙工程质量缺陷，通知上海华艺公司进行维修整改。从维修情况来看，既存在因上海华艺公司施工工艺原因产生的质量缺陷，也具有因曲靖市麒麟区皇家灯饰在亮化工程施工过程中破坏幕墙密闭性而产生的质量问题，但上海华艺公司对该两种情形未加以区分并分别提交曲靖市麒麟区皇家灯饰、曲靖雄业公司予以确认。（五）当事人之间结算工程价款的相关证据和事实2017年11月27日，上海华艺公司向曲靖雄业公司提交《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程结算书》，工程价款结算金额为29270656.58元。2018年10月，曲靖雄业公司（甲方）与上海华艺公司（乙方）签订《工程质量验收及结算协议》，约定：一、乙方承接甲方的曲靖雄业金都佳园1栋塔楼幕墙工程，于2017年10月14日竣工，甲乙双方于2017年10月24日进行验收，针对项目现场存在的问题，乙方在2018年12月16日前已整改合格，达到了验收标准。2018年12月17日将竣工结算相关资料交入财务部向甲方提交工程质量验收和数量结算报告书，并附有完善的工程质量验收资料和工程数量结算资料。二、甲方接到乙方的工程验收和结算报告后，双方协商约定于2019年元月15日内组织相关专业人员审查乙方所提交的验收结算资料……。2019年9月16日，上海华艺公司再次向曲靖雄业公司提交《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程结算书》，报审结算价29270656.58元，审定结算价（自行审定）28267544.62元，核减结算价1003111.958元。曲靖雄业公司委托曲靖市圣宏工程项目管理有限公司对上海华艺公司提交的工程结算进行审核，曲靖市圣宏工程项目管理有限公司于2019年12月22日出具《工程结算审核报告》（圣宏审字［2019］0050），审核结论：上海华艺幕墙系统工程有限公司承建的曲靖雄业房地产开发有限公司，报审结算造价29270656.58元。经审查后，因部分工程量计算错误、部分综合单价偏高，部分项目重复报审，部分签证无签字等原因，核减工程结算价款4296385.49元，审定工程结算价款24974271.09元（其中合同价共计24808112.46元，原合同价2223万元，钻石层变更合同价2578112.46元，增减工程166158.63元）。上述证据能够证明，上海华艺公司、曲靖雄业公司互不认可对方提出的工程量及工程价款结算数额，双方对竣工结算终未达成一致。第三部分，对鉴定意见的认定。依据曲靖雄业公司的申请，本院委托云南正宇工程造价咨询有限公司对上海华艺公司施工的雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程的工程量及工程造价进行鉴定。2021年1月13日，云南正宇工程造价咨询有限公司作出《工程造价鉴定意见书》[（2020）云正宇第（330）号]，对上海华艺公司施工的雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程的工程量及工程造价作出鉴定结论：结论1，金顶以下（6-52F）幕墙单价执行全费用综合单价846元／㎡，则鉴定造价总金额为28145591.25元；结论2，金顶以下（6-52F）幕墙单价执行分项综合单价，则鉴定造价总金额为27051637.41元。其中：（一）可明确部分合计金额4006001.87元；（二）金顶以下（7-52F）幕墙，图纸工程量合计26428.71㎡，此项为选择性意见：选择性意见①，幕墙单价执行全费用固定综合单价846元／平方米，则7-52F幕墙金额为22358688.66元；选择性意见②，幕墙单价执行合同附件3“雄业金都佳园1栋幕墙工程施工项目综合单价报价一览表”中对应的分项综合单价，则7-52F幕墙金额为21325503.72元。（三）争议部分：1.六层幕墙是否施工问题，图纸工程量688.36㎡。申请方（曲靖雄业公司）意见：6层没有做幕墙。被申请方（上海华艺公司）意见：6层幕墙已按照竣工图纸施工完成，后被申请方（曲靖雄业公司）拆除。鉴定机构意见：竣工图纸上已绘制6层幕墙，但现场踏勘时无6层幕墙实体，现场有为做玻璃幕墙钢骨架的预埋件施工痕迹，是否计取由法庭裁决。若计取，提供以下两种选择性意见：选择性意见①：幕墙单价执行全费用固定综合单价846元／平方米，则6F幕墙金额为582352.56元。选择性意见②：幕墙单价执行合同附件3“雄业金都佳园1栋幕墙工程施工项目综合单价报价一览表”中对应的分项综合单价，则6F幕墙金额为521583.66元。2.双方共有签证01#、02#、07#、08#、11#、12#中关于材料报损是否计价的问题，涉及金额495234.21元。申请方（曲靖雄业公司）意见：按照双方于2019年8月16日会议纪要第2条的约定“现场变更后拆除的材料因施工单位无移交手续，双方同意不计价”，故签证01#、02#、07#、08#、11#、12#不应计取，涉及金额517482.36元。鉴定机构意见：现场签证单（01#、02#、07#、08#、11#、12#）、2019年8月16日会议纪要均为经法庭质证过的送鉴资料。鉴定机构根据现场签证单上建设单位及监理单位签署的意见计算材料报损费用，扣减拆除人工费和机械费，涉及金额495234.21元，是否计取，由法庭裁决。（四）被申请方（上海华艺公司）主张部分，涉及金额101430.31元。鉴定机构意见：此部分资料为签证和工作联系函，由被申请方（上海华艺公司）单方面提供，资料无双方签字盖章，无法核实此部分资料的真实性。是否计取，由法庭裁决。（五）其他费用，涉及金额601883.64元。《钻石层及金顶位置变更报价表》中第四项“设计费增加”30000元、第五项“脚手架超期增加费用”571883.64元，属于钻石层及金顶位置方案变更后双方协商认定的其他费用。前述第一、二部分事实认定中涉及的相关证据，能够据以认定以下事实：（一）曲靖雄业公司与上海华艺公司在《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》专用条款“六、合同价款与支付”项下约定：“11.合同价款及调整。11.1本合同价款为暂定合同金额约2223万元（人民币）。11.2本合同价款采用全费用单价方式计价……。11.2.1合同价款中包括的风险范围，全费用综合单价不可调整。11.2.3风险范围以外合同价款调整方法：设计修改及新增部分项目价格根据投标单位编制的工程量清单计价表中相应工作项目的综合单价进行结算，如果无相应工作项目时根据承包人报价，发包人审定后据实结算。”由于设计变更，双方当事人签署了《补充协议》《雄业金都佳园1栋幕墙工程钻石层及金顶位置变更报价表》，但是并没有对涉及52层以下楼层的原合同确定单价846元/平方米作出调整或者变更，且至今也没有就此另行达成补充协议。因此，案涉幕墙工程52层以下楼层的单价应执行原合同约定的全费用固定综合单价846元／平方米。（二）金属幕墙报审报验表、隐蔽工程质量检验资料、检验批质量检验资料等证据能够证实上海华艺公司实际完成了雄业金都佳园建设项目1栋6层幕墙工程的施工；“工作移交单”证实上海华艺公司已对之前涉及的报损材料进行了相应的处理和移交；《雄业金都佳园1栋幕墙工程钻石层及金顶位置变更报价表》对“设计费增加30000元、脚手架超期增加费用571883.64元”作出了确认。因此，6层幕墙工程价款应执行全费用固定综合单价846元／平方米计价为582352.56元，以及材料报损费用495234.21元，因设计变更产生的设计费增加费用30000元、脚手架超期增加的费用571883.64元，均应当计入案涉幕墙工程结算总价。（三）上海华艺公司自行向鉴定机构提交的鉴定材料，未经曲靖雄业公司质证，不得作为鉴定的根据。所涉工程量及对应的工程价款不予认定。综上，根据云南正宇工程造价咨询有限公司作出的鉴定意见，结合本案相关证据，对案涉“雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程”的工程造价金额认定为28044160.94元（28145591.25元-101430.31元）。第四部分，与本案相关的其他证据和事实。（一）2017年12月11日，曲靖雄业金都佳园1A标段1栋主楼竣工验收合格，已交付使用。2018年8月1日办理了竣工验收备案。至2020年4月29日本案立案之日，双方确认曲靖雄业公司已向上海华艺公司支付的工程款数额累计为19829481.79元。（二）曲靖雄业公司在本案中申请对雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程的工程量及工程造价进行鉴定，预交鉴定费180000元。上海华艺公司在本案中申请诉讼保全，预交诉讼保全申请费5000元。（三）根据曲靖雄业公司提供的证据《金都佳园施工水电费结算表》统计，上海华艺公司在2015年12月至2017年12月期间，施工用电产生的电费累计数额为29303.1元。（四）上海华艺公司于2019年11月18日以曲靖雄业公司为被告向云南省曲靖市麒麟区人民法院提起建设工程施工合同纠纷诉讼，曲靖雄业公司提出反诉。诉讼过程中，上海华艺公司增加诉讼请求导致诉讼标的超过1000万元。云南省曲靖市麒麟区人民法院认为，诉讼标的超出该院管辖第一审民商事案件的标准，于2020年3月19日作出（2020）云0302民初164号民事裁定书，裁定：一、驳回原告上海华艺幕墙系统工程有限公司的起诉；二、驳回被告曲靖雄业房地产开发有限公司的反诉。本诉诉讼费71704元、反诉诉讼费39097.40元分别退还给原告上海华艺幕墙系统工程有限公司及被告曲靖雄业房地产开发有限公司。该民事裁定书已经发生法律效力。本院认为，曲靖雄业公司通过公开招标，上海华艺公司中标承包雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程建设，双方合意订立《雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程施工合同》，不违反法律、行政法规的强制性规定，幕墙工程施工合同依法成立及生效。上海华艺公司实际完成了幕墙工程施工，曲靖雄业金都佳园1A标段1栋主楼于2017年12月11日竣工验收合格并交付使用。依据鉴定意见并结合本案相关证据，认定上海华艺公司完成“雄业金都佳园建设项目1栋幕墙工程”的工程造价金额为28044160.94元，扣减曲靖雄业公司已支付工程款金额19829481.79元及上海华艺公司施工期间发生的施工用电电费29303.1元，欠付工程价款金额计8185376元，应由曲靖雄业公司承担支付责任。上海华艺公司请求曲靖雄业公司“立即支付工程款8177641.96元及利息566472.07元（以8177641.96元为基数，按照中国人民银行同期贷款年利率4.75%为准，自2018年10月24日起至2020年3月31日止，共计525天），以及2020年4月1日起至支付完毕期间的资金利息。”请求支付的工程款数额未超过本案中认定的欠付工程价款金额，应当予以支持。双方当事人没有约定欠付工程价款利息计付标准及付款时间，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条关于“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条关于“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，曲靖雄业金都佳园1A标段1栋主楼竣工验收交付的时间视为应付款时间，上海华艺公司主张欠付工程价款利息从2018年10月24日起计付，不违反法律规定。据此，对本案欠付工程价款的利息认定为：以下欠工程款8177641.96元为基数，自2018年10月24日起至2019年8月19日共311天，按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.75%计息金额为254324.64元；自2019年8月20日起至欠付工程款付清之日止按照同期全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。案涉幕墙施工合同履行过程中，上海华艺公司没有向曲靖雄业公司交纳过质量保证金，其完成施工的工程造价中包含应按合同约定预留的质量保证金，但曲靖雄业公司在支付工程进度款过程中没有扣留过质量保证金，上海华艺公司请求曲靖雄业公司“退还质量保修金1463532.83元及资金利息20082.92元（以1463532.83元为基数，按照人民银行同期贷款年利率4.75%为准，从2019年12月19日起至2020年3月31日共计104天），以及2020年4月1日起至质量保修金退还完毕之日的资金利息。”无事实依据，本院不予支持。上海华艺公司向曲靖市麒麟区皇家灯饰移交施工作业面时，其施工完成的幕墙工程尚未交付给曲靖雄业公司，对自己的施工成果负有成品保护义务，若曲靖市麒麟区皇家灯饰在亮化工程施工过程中对幕墙造成破坏，上海华艺公司应当向曲靖市麒麟区皇家灯饰主张损失赔偿；工程竣工验收合格移交给曲靖雄业公司后，上海华艺公司对于因自身施工工艺原因产生的质量缺陷，应当按照合同约定承担质量缺陷责任和保修义务。因此，上海华艺公司请求曲靖雄业公司“支付幕墙受破坏产生漏水的维修款735842.14元及资金占用利息60279.78元。”缺乏请求权基础，本院不予支持。曲靖雄业公司反诉请求上海华艺公司“支付抵扣应付工程款后的逾期竣工违约金7745852.66元。”本案已有证据虽能反映工期延误的事实客观存在，以及工程进度款支付、设计变更是引起工期变化的主要因素，但在履行合同过程中，双方当事人并未就工期延误的责任归属、损失计算另行达成协议。曲靖雄业公司在本案中提交的证据，尚不足以证实造成案涉幕墙工程工期延误的责任应完全归责于上海华艺公司，故对曲靖雄业公司提出的反诉请求不予支持。综上所述，原告（反诉被告）上海华艺幕墙系统工程有限公司的诉讼请求部分成立；被告（反诉原告）曲靖雄业房地产开发有限公司的反诉请求不能成立。本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九条、第四十四条、第六十条、第七十七条、第七十八条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、曲靖雄业房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日内向上海华艺幕墙系统工程有限公司给付下欠工程款8177641.96元并支付利息（利息以欠付工程款8177641.96元为基数，自2018年10月24日起至2019年8月19日共311天，按照中国人民银行同期同类贷款年利率4.75%计算，应支付的利息金额为254324.64元；自2019年8月20日起至欠付工程款付清之日止，按照同期全国银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回上海华艺幕墙系统工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回曲靖雄业房地产开发有限公司的反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上海华艺幕墙系统工程有限公司预交的本诉案件受理费83166元、诉讼保全申请费5000元，由上海华艺幕墙系统工程有限公司负担案件受理费12343元、诉讼保全申请费871元，由曲靖雄业房地产开发有限公司负担案件受理费70823元、诉讼保全申请费4129元。曲靖雄业房地产开发有限公司预交的鉴定费180000元，由上海华艺幕墙系统工程有限公司承担31356元，由曲靖雄业房地产开发有限公司承担148644元。曲靖雄业房地产开发有限公司预交的反诉案件受理费39097元，由曲靖雄业房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  敖显外人民陪审员  陈 立人民陪审员  刘 瑛二〇二一年五月二十日书 记 员  陈 蔚