辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终890号上诉人(原审原告、被告)：鞍山鞍华工矿设备制造有限公司，住所地鞍山市高新区高占屯村。法定代表人：李波，该公司总经理。委托诉讼代理人：于晓芳，该公司员工。委托诉讼代理人：宋林芳，辽宁钢城正大律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：唐琦，男，1965年2月13日出生，汉族，住辽宁省鞍山市千山区。委托诉讼代理人：苏玉清，女，1967年3月18日出生，汉族，住辽宁省鞍山市千山区。上诉人鞍山鞍华工矿设备制造有限公司（以下简称鞍华公司）因与上诉人唐琦劳动争议一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2020）辽0303民初1658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。唐琦的上诉请求及事实理由：一、请求贵院依法判决唐琦的实际工资应按2400元/月计算。事实与理由：一审法院判决唐琦的工资为1872.33元没有法律依据。唐琦提供了工资单，工资为2200元/月，另有工龄工资120元/月以及交通补助80元/月，实际工资为2400元/月，而鞍华公司作为工资证据的持有者，仅提供了六个月所谓的账本，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第48条、95条的规定，应当承担举证不能的法律后果，法院应当直接推定劳动者主张的工资标准成立。二、请求判决鞍华公司支付安装辅助器具费共计160000元。事实与理由：一审法院对唐琦提供的证据视而不见，要求另行起诉。该判决明显违背事实、徇私枉法。《工伤保险条例》第32条规定，工伤职工因日常生活或就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，安装辅助器具的费用按照国家规定，由工伤保险基金支付。但由于鞍华公司没有给唐琦交保险的违法行为，造成唐琦安装辅助器具的费用无法从工伤保险基金中得到支付，其违法行为严重损害了唐琦的合法权益，依据《辽宁省工伤辅助器具管理办法》第15条，鞍华公司理应承担其法律责任，赔偿唐琦垫付的首次安装费用以及后期需要更换的费用一并计算在内，一次付清。否则将会造成该项费用无法兑现，成为一纸空文，唐琦的合法权益得不到有效维护，因此应一次性全额支付。由于《工伤保险条例》没有作单独的规定，因此，出现了上述32条规定的情形时应适用《最高人民法院关于审理人身损害案件问题的解释》第26条的规定，残疾辅助器具的赔偿年限，按照《人身损害赔偿解释》的规定，自定残之日起，赔偿20年。残疾辅助器具的使用年限以及更换周期按照医疗配置机构的意见确定。三、请求判决鞍华公司支付停工留薪期工资64800元。事实与理由：一审法院以没有休工诊断为由，采信鞍华公司的说辞，无视相关法律法规的存在，判决唐琦没有停工留薪期，认定事实不清，适用法律错误。依据《工伤保险条例》第33条的规定，停工留薪期一般为12个月，伤情严重或情况特殊，经劳动能力鉴定委员会鉴定可以适当延长，工伤职工评定伤残等级后，停发原工资福利待遇，按照规定享受伤残待遇。唐琦享受停工留薪期待遇是《工伤保险条例》赋予的一项权利，而纵观工伤保险条例的全文，没有任何一条规定停工留薪期是以休工诊断为前提的。因此，即使没有对停工留薪期进行确认，也应该享受停工留薪期待遇。况且，唐琦的伤残程度是有目共睹的外伤，八级伤残，四指离断，七月份受伤，八月份开始就没了工资，请求贵院依法主持公道，维护唐琦的合法权益。四、请求判决鞍华公司支付一次性伤残补助金26400元，工伤医疗补助金39440元，伤残就业补助金38400元。事实与理由：1、依据《工伤保险条例》37条的规定，一次性伤残补助金为11个月的本人工资；2、依据《辽宁省工伤保险实施办法》第39条规定：一次性伤残就业补助金为16个月的本人工资；3、一次性工伤医疗补助金按照统筹地区上年度职工平均工资3585.5元×11个月(该判决合理）；《工伤保险条例》64条规定：本人工资是指工伤职工遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按统筹地区职工平均工资300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资60%计算（即本人工资不得低于2151.3元）。五、请求判决支付迟延履行的债务利息8000元。事实与理由：依据法律规定，伤残补助金应自伤残鉴定结论作出的次月起开始支付，以及应按月发放的工资利息。六、请求判决鞍华公司支付护理费：10000元。事实与理由：一审法院的判决认定事实不清，偏听偏信对方的一面之词，徇私枉法。事实真相是唐琦住院23天，单位仅派人护理十天，在其企图骗保的目的没有达到后，就不再派人护理。至于对方证人的证言更是不应采信，依据《民事诉讼证据的若干规定》第90条第三项规定，与一方当事人有利害关系的证人出具的证言不能单独作为认定案件事实依的根据（该证人为鞍华公司的管理人员）。另外《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条第二项的规定：对于众所周知的事实（伤筋动骨一百天）当事人无需举证，更何况是四指离断的外伤，依据《辽宁省工伤保险条例实施办法》规定，护理费应按照当地雇佣护工的日平均劳动报酬支付，每天100元，护理周期按100天计算。七、请求判决鞍华公司支付经济补偿金16800元。事实与理由：《劳动合同法》第46条明确规定，用人单位违反法律规定，没有为职工缴纳社会保险费的，应依据《劳动合同法》第47条的规定，按照劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准支付经济补偿金，六个月以上不满一年的，按一年支付，不满六个月的按半个月支付。《劳动合同法实施条例》第二十七条规定，月工资按照劳动者应得的实际工资计算，包括计时工资、计件工资以及奖金、津贴等货币性收入。八、请求判决鞍华公司支付交通费2000元（该项判决合理）：事实与理由：依据《工伤保险条例》第17条第4款的规定，用人单位未按规定在30日内提出工伤认定申请的，工伤职工可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤保险待遇等有关费用由用人单位负担。九、请求判决鞍华公司支付检查费（影像费）264元，有发票为证。十、请求判决鞍华公司支付未签订劳动合同应付的双倍工资26400元。事实与理由：《劳动合同法》第82条以及《劳动合同法实施条例》第六条明确规定，用工单位向劳动者支付双倍工资的起算时间为用工之日起，满一个月的次日，截止时间为补定书面劳动合同的前一日，由于用工单位从始至终没有补定书面劳动合同，因此，截止时间应至解除劳动关系的前一日，不存在时效已过的问题，鞍华公司理应按法律规定支付11个月的双倍工资，请求贵院依法支持。十一、请求判决鞍华公司支付律师咨询费用2600元。十二、一、二审的诉讼费由鞍华公司承担。鞍华公司辩称，唐琦的上诉请求无事实和法律依据，关于唐琦提出的工资标准，鞍华公司已在一审庭审中提交其受伤前六个月的工资进行证明，其月平均工资为1679元。关于唐琦的辅助器械费用，因其鉴定程序违法，鞍华公司对其鉴定结论不予认可。不同意赔偿该项费用，且其未提供相应的票据证明其主张。关于其停工留薪期间的工资，因唐琦未提供休工诊断证明，故不拖欠其任何停工留薪期工资。关于其一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金及工资计算标准错误。关于其提出的迟延履行的债务利息没有法律依据，我公司不同意赔偿。关于护理费用，在唐琦受伤期间，我公司已经派人护理，不存在护理费用。经济补偿金已过诉讼时效，且不应在本案审理范围内，我公司不同意赔偿。交通费过高。一审认定交通费2000元，在仅住院23天的情况下，没有事实及法律依据，并检查费、影像费、律师咨询费无事实及法律依据，不同意赔偿。未签订劳动合同双倍工资已超过诉讼时效，不同意赔偿。鞍华公司的上诉请求：请求撤销鞍山市铁西区人民法院（2020)辽0303民初1658号民事判决书，判决鞍华公司不向被鞍华公司支付补偿金91993.41元。事实与理由：原审法院适用法律错误，认定事实不清、证据不足。一、一审法院认定“虽然唐琦申请鉴定时提供的工伤认定书没有发生法律效力，但在其申请仲裁时，该工伤认定已经发生法律效力，而对唐琦提供的材料进行追认，并影响鉴定结果的实体效力，程序效力经追认后，亦应认定合法”无法律依据：首先，劳动争议相关法律法规中并不存在对违反法定程序所作劳动能力等级鉴定结论进行追认的规定；其实，鞍华公司对该鉴定结论不予以认可、事后并没有追认，并且鞍华公司认为该鉴定结论程序违法，也未向鞍华公司有效送达（包括通知鉴定及送达鉴定结论），损害了鞍华公司的诉讼权利、不具备合法性，不应作为证据使用。二、根据唐琦工资表显示，唐琦本人月平均工资为1679元，一审法院认定唐琦月平均工资为1872.33元并按该标准认定唐琦一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金无事实及法律依据。三、唐琦住院仅23天，一审法院认定交通费2000元过高，无事实及法律依据。唐琦辩称，同上诉意见。都是唐其提供了工资单，工资为每月2200元。关于辅助器具，根据《工伤保险条例》第32条规定的经劳动能力鉴定委员会鉴定，鞍华公司理应承担其法律责任，赔偿我方垫付的安装费用及后期需要更换的费用，并一次性付清。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件问题的解释》第26条的规定，残疾辅助器具的赔偿年限自定残之日起赔偿20年。应当按照医疗配置机构的规定，并且有劳动能力鉴定委员会出具的同意配置的鉴定结论。用人单位没有与我方签订劳动合同，诉讼试下应当至解除劳动关系前计算。？关于停工留薪期，应当依照法律规定。鞍华公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令鞍华公司不向唐琦支付一次性伤残补助金20595.63元、一次性伤残就业补助金29957.28元、一次性工伤医疗补助金39440.50元。2、请求法院判令鞍华公司不向唐琦支付经济补偿金13106.31元。3、诉讼费用由唐琦承担。唐琦向一审法院提出的诉讼请求：1、请求判决：一次性伤残补助金26400元、一次性伤残就业补助金38400元、一次性工伤医疗补助金39440.50元、停工留薪期工资64800元、未签合同双倍工资189600元、经济补偿金16800元、额外经济补偿8400元、辅助器具费(义肢)120000元、辅助器具维修费12000.元、护理费10000元；2、因认定工伤所产生费用：交通费2000元、咨询费2600元、影像费280元、迟延履行债务利息8000元；3、诉讼费由鞍华公司承担。一审法院认定事实，唐琦于2009年2月入职，2016年7月5日，唐琦在工作中意外受伤，经中国医科大学第一附属医院鞍山医院诊断唐琦为左手开放性外伤，软组织挫灭伤，指骨粉碎骨折，2、3、4、5指骨离断，住院治疗23天。鞍华公司支付了住院期间的医疗费，并派人进行护理。鞍华公司对唐琦的此次受伤不予认定工伤，唐琦于2016年11月5日就此事向鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会作出鞍西劳人仲字(2016)第46号仲裁裁决书裁决：唐琦与鞍华公司之间存在事实劳动关系。该裁决书送达后，鞍华公司不服，向鞍山市铁西区人民法院提起起诉，鞍山市铁西区人民法院于2017年3月24日以(2017)辽0303民初165号民事判决书判决：鞍华公司与唐琦之间存在事实劳动关系。宣判后，鞍华公司不服，上诉于鞍山市中级人民法院，鞍山中院以(2017)辽03民终2395号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。2018年2月22日，鞍山市铁西区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》认定：唐琦为因公受伤。鞍华公司对该决定不服，向鞍山市千山区人民法院提起行政诉讼，该院于2018年10月23日以(2018)辽0311行初88号行政判决书判决：驳回鞍华公司的诉讼请求。鞍华公司不服，上诉于鞍山市中级人民法院，该院于2019年3月13日以(2019)辽03行终42号行政判决书判决：驳回上诉，维持原判。2020年唐琦因工伤赔偿再次向鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2020年4月28日以鞍西劳人仲字[2020]9号仲裁裁决书裁决，一、鞍华公司应支付唐琦一次性伤残补助金20595.63元；二、鞍华公司应支付唐琦一次性伤残就业补助金29957.28元；三、鞍华公司应支付唐琦一次性工伤医疗补助金39440.50元；四、鞍华公司应向唐琦支付性经济补偿金13106.31元；五、唐琦的其他诉求本委不予支持。裁决送达后，双方对该裁决均不服，同日向本院提起诉讼。另查，2018年10月19日，鞍山市劳动能力鉴定委员会为唐琦作出鞍山市劳鉴2018年201809082号初次(复查)鉴定结论书，鉴定结论：丧失劳动能力八级。2019年12月23日，该鉴定委员5会又为唐琦作出鞍山市劳鉴2019年201911086号初次(复查)鉴定结论书，鉴定结论：配置左手2345义指。再查，唐琦受伤前的平均工资为1872.33元；鞍山市2015年度职工月平均工资为3585.50元。一审法院认为，职工的合法权益应受法律保护。本案唐琦已确认为工伤，且被鉴定为丧失劳动能力八级，应依据《工伤保险条例》享受相应的工伤待遇，并给付一次性伤残补助金。唐琦自愿与鞍华公司解除劳动关系依据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条，七级至十级的工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。则一次性伤残补助金为1872.33元11个月=20595.63元，一次性工伤医疗补助金为3585.50元11个月=39440.50元，一次性伤残就业补助金为1872.33元16个月=29957.28元。故唐琦解除劳动关系要求给付一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金的诉讼请求，具有事实和法律依据，该院应予支持。关于唐琦要求给付停工留薪期工资64800元、未签合同双倍工资189600元、经济补偿金16800元、额外经济补偿8400元一节。因唐琦没有提供休工诊断，其治疗期间鞍华公司给唐琦发放了工资，则其要给付停工留薪期间工资没有法律依据；另外唐琦要求给付未签合同双倍工资，已经超过仲裁时效，没有胜诉权；经济补偿金及额外经济补偿，唐琦在举证期内没有提供有效的证据证明自己的主张，应承担举证不能的不利后果。故唐琦该节诉讼请求没有法律依据，该院不予支持。鞍华公司对该节诉讼请求的合理辩解，予以采纳。关于唐琦要求给付辅助器具安装费、维修费、护理费一节。经鉴定唐琦的伤残应安装假肢，但因没有实际安装，费用没有实际发生，唐琦亦没有提供有效的证据证明实际产生的费用，应待实际发生后，另行诉讼。关于唐琦要求给付交通费2000元、咨询费2600元、影像费280元、迟延履行债务利息8000元一节。因唐琦住院治疗23天及进行鉴定等，虽然唐琦没有提供相应的票据证明，但综合考虑，交通费给付2000元为宜；咨询费2600元、影像费280元、迟延履行债务利息8000元，因唐琦没有提供相应的证据证明其主张，故该院不予支持。关于鞍华公司主张唐琦丧失劳动能力鉴定违反法定程序一节。依据《工伤保险条例》第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定书和职工工伤医疗的有关资料”。本案虽然唐琦在申请鉴定时提供的工伤认定书没有发生法律效力，但在其申请仲裁时，该工伤认定已经发生法律效力，而对唐琦提供的材料进行追认，并影响鉴定结果的实体效力，程序效力经追认后，亦应认定合法。故鞍华公司的此节主张，没有法律依据，该院不予采信。综上，鞍华公司应给付唐琦一次性伤残补助金为20595.63元，一次性工伤医疗补助金39440.50元，一次性伤残就业补助金29957.28元及交通费2000元，合计91993.41元。本院依照《工伤保险条例》第二十三条、第三十七条、《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、鞍华公司于判决生效之日起15日内给付唐琦各项补偿金人民币91993.41元(其中包括：一次性伤残补助金为20595.63元，一次性工伤医疗补助金39440.50元，一次性伤残就业补助金29957.28元及交通费2000元)；二、驳回鞍华公司和唐琦的其他诉讼请求。案件受理费20元，由鞍华公司和唐琦各自承担10元。如果未按判决规定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。唐琦向本院提交了以下证据材料：1、鞍山市能力鉴定委员会同意配置辅助器具结论书、辅助器具配置说明书；2、8000元发票一张；3、伤残鉴定时做CT的发票一张；4、辅助器具照片一张、鞍山市保险局定点装配机构名牌图片一张；5、劳动委员会鉴定结论一份。以上证据拟证明唐琦经鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级八级并垫付CT费用，同时鞍山市劳动能力鉴定委员会同意在鞍山市保险局定点装配机构配置辅助器，共花费8000元。针对唐琦提交的证据1和证据5，鞍华公司认为鞍山市劳动能力鉴定委员会和鞍山市铁西区劳动争议仲裁委员会程序违法，对鉴定结果不予认可。关于证据2，真实性予以认可，但发票数额与其主张不符。关于证据3，鞍华公司认为该证据在一审中并未提交也未提交相应的门诊病历，无法证明与本案有关。关于证据4，鞍华公司认为该证据与本案无关且辅助器具配置说明书不具备出具说明书的权利。本院经审查后认为：关于证据3，唐琦在伤残鉴定时的CT发票并无其他证据予以佐证，无法证据为做伤残鉴定时支付的必要费用，故本院不予采采信。关于证据1、2、5，唐琦提供的证据足以证明，唐琦经鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为同意在鞍山市保险局定点装配机构配置义指，共花费8000元。鞍华公司对鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定结论不服，认为存在程序违法可通过提起行政诉讼主张权利。截止目前，鞍山市劳动能力鉴定委员会出具的两次初次（复查）鉴定结论书均系生效文书，本院对该组证据予以采信。证据4与本案没有直接关联，本院不予审查。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于唐琦月平均工资具体数额的问题。唐琦主张月平均工资按2400元计算而鞍华公司主张唐琦月平均工资为1679元。依据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，鞍华公司与唐琦存在事实劳动关系，目前鞍华公司并未提供唐琦遭受事故伤害之前12个月的全部工资数额证据，唐琦虽然主张月平均工资为2400元，但其提供的工资证明的数额与鞍华公司提供的工资条的数额不一致，但鞍华公司提供的工资证明虽然并不完整，但上面有唐琦的确认签字，证明力更强。一审法院综合判决双方针对工资数额证据的真实性和合法性的基础上采纳鞍华公司提供的工资证据，计算唐琦的平均工资为1872.33元/月，最终作为赔偿计算标准。但依据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2015年鞍山市地区社会平均工资为3585.50元，按60%计算，月平均工资应为2151.30元。一审法院按照1872.33元/月计算唐琦工资属于认定事实错误，本院予以纠正。因此，计算唐琦工伤保险待遇基数的月平均工资应为2151.30元。关于请求鞍华公司支付安装辅助器具费160000元的问题。唐琦受伤后，经鞍山市劳动能力鉴定委员会同意并在鞍山市保险局定点装配机构配置左手2345义指，共花费8000元。在二审庭审过程中，唐琦提供的关于安装辅助器具的证据，足以证明唐琦已实际安装义指共花费8000元，但在鞍山富世假肢康复辅助有限公司出具的辅助器具配置说明书中只标明义指的使用年限质保1年，并非使用年限仅为一年。因此，唐琦要求按照一年一换义指的标准主张20年费用160000元的主张没有事实和法律依据。依据《工伤保险条例》第三十二条的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。因鞍华公司未为唐琦办理工伤保险，所以，唐琦安装配置器具8000元费用理应由鞍华公司承担。如唐琦后续发生其他配置辅助器具的费用问题另行依法主张权利。故唐琦的该节的部分上诉请求合理部分本院予以支持，其与部分本院不予支持。关于唐琦要求鞍华公司支付停工留薪工资64800元的问题。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，唐琦于2016年7月5日受伤后在医院接受治疗至2016年7月28日出院，住院期间医嘱为二级护理。在此期间，鞍华公司已经向唐琦支付了工资。随后，唐琦并未提供其继续享有停工留薪待遇的证据。因此，唐琦要求鞍华公司支付停工留薪工资64800元没有事实和法律依据，本院不予支持。关于唐琦要求鞍华公司支付一次性伤残补助金26400元和伤残就业补助金38400元的问题。依照《工伤保险条例》第三十七条第一款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”的规定，唐琦已被鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定为丧失劳动能力八级。如前所述，依据唐琦受伤前12月平均工资2151.30元标准计算一次性伤残补助金。鞍华公司应支付唐琦一次性伤残补助金为23664.30元（2151.30元/月×11个月）。依照《工伤保险条例》第三十七条第一款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定并参照《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条：“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。”的规定，鞍华公司应支付唐琦一次性伤残就业补助金34420.80元（2151.30元/月×16个月）。一次性工伤医疗补助金39440.50元（3585.50元/月×11个月）关于唐琦请求鞍华公司支付经济补偿金16800元的问题。依据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。经查，唐琦在2016年7月28日出院之后即未向鞍华公司提交相关因工休假的医嘱材料也未继续到鞍华公司工作。本案是工伤保险待遇纠纷，唐琦在伤后不再提供劳动并且依据《工伤保险条例》的相关规定主张一次性伤残就业补助金的事实，足以证明唐琦因工伤事由已自愿且主动向用人单位鞍华公司提出解除劳动关系并主张相关工伤保险待遇。本院认为，唐琦与鞍华公司存在事实劳动关系，合同双方就双方存在的劳动关系只能解除一次，在唐琦因工伤事实提出解除劳动关系后无权再次以用人单位未缴纳社会保险费事由与鞍华公司解除劳动关系并要求用人单位支付经济补偿金。故唐琦要求鞍华公司支付经济补偿金的上诉请求无事实和法律依据，本院予以驳回。关于唐琦请求判决鞍华公司支付护理费10000元的问题。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”规定，在一审庭审过程中，鞍华公司提供证人出庭证明在唐琦受伤住院期间，鞍华公司已派专人护理。现唐琦主张护理天数不足的问题，因其未能提供相关证据证明，故本院对唐琦该节上诉理由不予支持。关于唐琦请求鞍华公司支付未签订劳动合同的双倍工资26400元的问题。依据《劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。唐琦于2009年入职鞍华公司时双方即未签订书面劳动合同，唐琦对此为明知。依据法律规定，发生劳动争议，当事人可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故唐琦要求鞍华公司支付未签订劳动合同的诉讼请求已过劳动仲裁时效，本院不予支持。关于唐琦请求鞍华公司支付检查费264元、迟延履行的债务利息8000元和律师费2600元的问题。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。唐琦提供检查费的相关证据不足以证明为其鉴定所用必要费用，本院对该部分上诉请求不予支持。另，唐琦在工伤保险待遇纠纷中要求鞍华公司支付迟延履行债务利息和律师费的主张没有法律依据，本院对该部分上诉请求亦不予支持。关于鞍华公司主张一审法院认定交通费2000元过高的问题。唐琦因工受伤住院医疗23天，工伤事故给劳动者身体上和精神上均带来巨大痛苦，而在整个工伤保险损害赔偿过程中，唐琦及家人需多次前往劳动行政部门、鉴定部门等单位办理手续时必然发生相关的交通费用。一审法院综合唐琦住院天数，治疗地域等情况，酌定其交通费为2000元并无不当。故鞍华公司的该节上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。关于鞍华公司主张工伤认定书没有发生法律效力，鉴定结论程序违法，损害鞍华公司诉讼权利的问题。工伤认定书是工伤行政机关在认定劳动者工伤过程中出具的行政文书，法院只需要审查工伤认定书的真实性、合法性，以此作为认定劳动者工伤赔偿案中最重要的证据之一。目前，我国法律法规对认定工伤和劳动能力鉴定的具体时间顺序没有作出明确规定，但劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论书依存于工伤认定书，只有在工伤认定书生效后劳动者的鉴定结论才能生效。本案中，在劳动者唐琦提起劳动仲裁，向鞍华公司主张工伤待遇损害赔偿时，该工伤认定书已经发生法律效力，依此工伤认定书做出的劳动能力鉴定也发生法律效力。而鞍华公司以工伤认定书违法而拒绝签收的行为，工伤行政机关已经对其实施了留置送达，符合法律规定，属于有效送达。至于鞍山市铁西区人力资源和社会保障局在工伤认定过程中是否存在程序违法的问题，鞍华公司可通过提起其他诉讼程序予以解决。故鞍华公司的该节上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，唐琦的上诉请求合理部分本院予以支持，其余部分本院不予支持。鞍华公司的上诉请求，本院不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、三十七条、六十四条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销鞍山市铁西区人民法院（2020）辽0303民初1658号民事判决；二、鞍山鞍华工矿设备制造有限公司于本判决生效之日起十五日内支付唐琦一次性伤残补助金23664.30元；三、鞍山鞍华工矿设备制造有限公司于本判决生效之日起十五日内支付唐琦一次性工伤医疗补助金39440.50元；四、鞍山鞍华工矿设备制造有限公司于本判决生效之日起十五日内支付唐琦一次性伤残就业补助金34420.80元；五、鞍山鞍华工矿设备制造有限公司于本判决生效之日起十五日内支付唐琦交通费2000元；六、鞍山鞍华工矿设备制造有限公司于本判决生效之日起十五日内支付配置辅助器具费8000元；七、驳回鞍山鞍华工矿设备制造有限公司和唐琦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，均由鞍山鞍华工矿设备制造有限公司和唐琦各自负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 王 瑶审判员 秦长虹二〇二一年五月二十七日法官助理胡春岩书记员张小婵