安徽省休宁县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1022刑初50号 公诉机关安徽省休宁县人民检察院。 被告人张宇，男，汉族，1974年6月19日出生，初中文化，务农，江西省德兴市人，住江西省德兴市。被告人张宇因涉嫌犯盗窃罪，于2020年11月28日被休宁县公安局刑事拘留，2021年1月4日经休宁县人民检察院批准逮捕，同日由休宁县公安局执行逮捕。现羁押于休宁县看守所。 辩护人汪民峰，安徽经盾律师事务所律师。 辩护人陈钱良夫，安徽经盾律师事务所实习律师。 被告人万高爱，男，汉族，1978年3月16日出生，初识字，务工，江西省德兴市人，住江西省德兴市。被告人万高爱曾因犯抢劫罪，于1994年11月8日被江西省原上饶地区中级人民法院判处有期徒刑八年；曾因犯盗窃罪，于2003年9月4日被江西省德兴市人民法院判处有期徒刑四年；曾因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪，于2009年9月2日被江西省德兴市人民法院判处有期徒刑六年六个月；曾因犯盗窃罪，于2019年4月3日被江西省浮梁县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，2019年9月17日刑满释放。被告人万高爱因涉嫌犯盗窃罪，于2020年11月28日被休宁县公安局刑事拘留，同年12月2日被休宁县公安局决定监视居住；2021年4月27日被休宁县人民检察院决定逮捕，同日被休宁县人民检察院决定监视居住；2021年5月12日被本院依法决定逮捕，现羁押于休宁县看守所。 辩护人汪永新，安徽齐峰律师事务所律师。 被告人舒传才，男，汉族，1970年10月20日出生，小学文化，务农，江西省德兴市人，住江西省德兴市。被告人舒传才因涉嫌犯盗窃罪，于2020年12月17日被休宁县公安局刑事拘留，2021年1月4日经休宁县人民检察院批准逮捕，同日由休宁县公安局执行逮捕。现羁押于休宁县看守所。 辩护人汪海东，安徽经盾律师事务所律师。 休宁县人民检察院以休检一部刑诉〔2021〕Z38号起诉书指控被告人张宇、万高爱、舒传才犯盗窃罪，于2021年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2021年5月14日公开开庭审理。休宁县人民检察院指派检察官徐红玲出庭支持公诉，被告人张宇及其辩护人汪民峰、陈钱良夫、被告人万高爱及其辩护人汪永新（休宁县法律援助中心指派）、被告人舒传才及其辩护人汪海东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 休宁县人民检察院指控：2020年8月底至11月14日，被告人张宇、万高爱、舒传才三人或分或合，驾车从江西省德兴市到安徽省休宁县，换乘提前购置的摩托车前往休宁县陈霞乡“罗州砂场”盗窃金沙，提炼黄金后出售，获利至少28860元。其中张宇参与实施盗窃四次，获利至少14430元；万高爱参与实施盗窃二次，获利至少8930元；舒传才参与实施盗窃二次，获利至少5500元。 公诉机关认为，被告人张宇、万高爱、舒传才的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人张宇、万高爱有坦白情节，舒传才有自首情节；三被告人均自愿认罪认罚并签署了认罪认罚具结书，公诉机关也出具相应的量刑建议。为支持指控，公诉机关向本院移送了相关的证据材料。 被告人张宇、万高爱、舒传才认可起诉书指控的犯罪事实，当庭表示其在公诉机关签署的认罪认罚具结书是他们的真实意思表示，自愿认罪认罚。他们的辩护人对本案事实及定性不持异议，就量刑情节发表如下共性辩护意见：三被告人均自愿认罪认罚，并退出违法所得，及缴纳罚金，建议对各被告人从轻处罚。张宇、万高爱辩护人提出：该二被告人不仅退赃还赔偿了被害人损失，取得被害人谅解，这一从轻处罚情节。万高爱辩护人还认为：万高爱系从犯。舒传才辩护人还认为：舒传才亲属交给公安机关2万元，是预交款项，其本人表示愿意将其中5500元作为全部退出违法所得处理，余款应返还给舒传才。张宇、舒传才辩护人还建议法庭对该二被告人判处缓刑。 经审理查明：2020年8月，被告人张宇、万高爱、舒传才三人与“万高发”到休宁县寻找砂场承包金沙，“万高发”购买一辆二手二轮踏板摩托车停于休宁县××小区内以供使用。2020年8月底至11月14日，张宇、万高爱、舒传才三人或分或合，多次驾车从江西省德兴市到安徽省休宁县，换乘提前购置的摩托车前往休宁县陈霞乡“罗州砂场”盗窃金沙，提炼黄金后出售，获利至少28860元。其中张宇参与实施盗窃四次，获利至少14430元；万高爱参与实施盗窃二次，获利至少8930元；舒传才参与实施盗窃二次，获利至少5500元。具体如下： 1.2020年8月底的一天凌晨，被告人张宇、舒传才采用上述方式来到“罗州砂场”窃取金沙，二人返回至江西省德兴市张宇家中将金沙提炼成黄金约20克，后以5000余元的价格出售给德兴市花桥镇金六福金店的周汉凯，赃款平分。 2.2020年9月26日凌晨，被告人张宇、万高爱采用上述方式来到“罗州砂场”窃取2袋金沙及粘金毯，二人返回至江西省德兴市万高爱家中将金沙等材料提炼成黄金40余克，后以11860元的价格出售给万正炎，赃款平分。 3.2020年10月23日凌晨，被告人张宇、万高爱采用上述方式来到“罗州砂场”窃取金沙，二人返回至江西省德兴市万高爱家中将金沙提炼成黄金30余克，后以6000元的价格出售给万正炎，赃款平分。 4.2020年11月14日凌晨，张宇、舒传才采用上述方式来到“罗州砂场”窃取金沙，二人返回至江西省德兴市张宇家中将金沙提炼成黄金30余克（含部分承包的金沙），以7570元的价格出售给德兴市花桥镇金六福金店的周汉凯，其中盗窃所得金沙提炼黄金价格约6000元，二人平分赃款。 案发后，被告人张宇、万高爱于2020年11月27日被抓获到案，舒传才于2020年12月17日自动投案，三人均如实供述了自己的犯罪事实；张宇、万高爱的家属代为退赃退赔各2.6万元，取得被害人谅解；舒传才退出违法所得5500元。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据表明： 1.物证：手机3部、摩托车1辆，结合休宁县公安局扣押笔录、扣押决定书及扣押清单及电子数据材料（电子数据检查工作报告及光盘）。案发后公安机关通过对扣押手机进行现场提取或电子勘验，取得涉案手机中照片截屏、微信支付交易记录等信息，证明张宇、万高爱等人从“罗洲砂场”盗窃金沙提炼黄金块特征，并将提炼黄金卖给万正炎、周汉凯的交易转账明细。扣押摩托车，结合被告人供述，证实虽然张宇等人使用该摩托车到砂场盗沙，但该摩托车并非三被告人出资购买。 2.书证 （1）休宁县公安局受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书等书证，证实“罗州砂场”先后四次金沙被盗，砂场工作人员多次报警的经过。 （2）休宁县公安局出具的犯罪嫌疑人基本情况、德兴市公安局出具的常住人口信息，证实被告人张宇、万高爱、舒传才的身份信息。 （3）休宁县公安局出具的违法犯罪经历查询证明，江西省德兴市公安局出具的行政处罚决定书、江西省浮梁县人民法院（2019）赣0222刑初39号刑事判决书、江西省饶州监狱出具的释放证明，证实舒传才曾因盗窃被行政拘留15日；万高爱具有多次犯罪前科，且系累犯；张宇无违法犯罪经历。 （4）公安机关出具的归案情况说明、到案经过，证实休宁县公安局民警于2020年11月27日将张宇、万高爱抓获到案；舒传才于2020年12月17日到德兴市公安局投案。 （5）交款凭证、协议书、谅解书、庭审笔录、收条等，证实案发后万高爱、张宇、舒传才家属各向司法机关预交退赃退赔款2万元，其中张宇、万高爱表示愿意将预交2万元退赔被害人，另二人还向被害人各赔偿了6000元，二被告人积极赔偿行为取得被害人谅解。舒传才表示愿意退出违法所得5500元。 （6）病历，证实经医院诊断，万高爱患有高血压、心肌缺血。 （7）认罪认罚材料，证实张宇、万高爱、舒传才自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书。 3.证人证言 （1）谢建设证言：2020年10月23日，两个江西人与其商量他们在其砂石厂放置粘金毯，并答应一个月给其1500元报酬，这两个人中有个是张宇，其还加了他微信。后来张宇他们于2020年10月、11月先后用微信给其转账1500元。 （2）万正炎证言：万高爱是其侄子。2020年9月17日、26日，万高爱、张宇把黄金卖给其，其通过微信先后支付张宇2900元、11860元、575元，其余的以现金方式支付给张宇，出售交易时他们两人是在一起的。除了上述这几次，其还收过他们两人的黄金。万高爱、张宇跟其说他们是承包砂场提炼金子的。其一般根据上海黄金交易所的实时黄金价格下调2.5元收购，其出售价格是实时黄金价格下调1.5元，每克赚1元的差价。其从二人处收购的黄金已全部卖至南昌，收购的黄金含量在90%左右。 （3）周汉凯证言：其在德兴市花桥镇开“金六福”金器店。张宇、万高爱之前在其店里卖过一些加工过的小黄金块，但2020年都是张宇和舒传才到其店内卖金块。张宇等人卖给其的黄金块含金量在85%左右，收购价是在上海黄金交易所的报价基础上减去2元，然后根据金块成色来回收。其回收的所有金块都卖给了南昌的总代理公司。2020年张宇和舒传才卖给其金块，有的其是通过农行尾号8573卡转账给张宇，有的是支付现金给张宇。 4.被害人陈述 （1）甘远志陈述：其在休宁陈霞乡经营罗州砂场，砂场在生产过程中，会在粘金毯上沉淀含金量较高的金沙。2020年9月26日早上，砂场工人上班时发现传送带上的4块粘金毯及传送带边储存金沙的容器里的约300多斤金沙全部被铲走了，其怀疑是江西德兴市万高爱偷的。其洗出黄金的含金量在95%左右，出售价格一般在350元至410元每克。其本次被偷300多斤金沙，可以洗出100克左右黄金，价值约4万元。另其砂场在8月中旬金沙也被盗了一次。 （2）陈欣欣证言：罗州砂场法人是其舅舅甘成进，由其和甘远志经营，其平时负责砂场内管理。2020年8月底9月初，砂场铁盒里的金沙以及机器上的6张粘金毯全部被盗走，金沙重量约600斤，粘金毯100元/平方，6张粘金毯约4-5平方。2020年9月26日砂场再次被盗了200多斤金沙。2020年10月24日其发现存放的200多斤金沙被盗，市价约2万元。2020年11月14日早上工人发现砂场又被偷了100斤左右金沙。其砂场每次洗金的产金量基本差不多，一般50斤金沙可以洗出20克左右黄金，洗出的黄金含量在95%-96%左右，市场金价为390-410元/克。 5.被告人的供述与辩解：三被告人的供述与庭审查明事实基本一致，且均表示自愿认罪认罚。三被告人在庭审中均供述扣押的摩托车系“万高发”购买，“万高发”对他们盗窃金沙行为不知情，他们每次窃取财物的获利均没有分给“万高发”。万高爱辨认出舒传才就是“张宇同乡男子”。 6.勘验、检查等笔录，休宁县公安局组织民警于2020年9月26日、10月24日、12月1日及24日对位于休宁县××乡××村的罗州砂场进行勘验，附现场制图、现场照片，证实被盗现场环境；2020年11月28日万高爱、张宇带办案民警前往休宁县陈霞乡“罗州砂场”进行现场指认，并供述他们在该砂场内盗窃金沙经过，附指认照片2张。 本院认为，被告人张宇、万高爱、舒传才以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额较大，他们的行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。虽各被告人或分或合多次盗窃他人财物，但每次实施盗窃时涉案被告人均积极参与，非法获利予以平分，在共同犯罪中对各被告人不宜区分主从犯，辩护人提出万高爱系从犯的辩护观点，不予支持。各被告人参与盗窃的次数及盗窃金沙的数量、价值，本院在量刑时综合予以考量。 被告人张宇、万高爱到案后如实供述自己的罪行是坦白，依法可以从轻处罚；被告人舒传才犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；三被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理；三被告人全部退赃，且张宇、万高爱亲属还退赔被害人经济损失，取得被害人谅解，对各被告人退赃、退赔情节在量刑时分别予以考量。各被告人的上述情节，本院在量刑时予以从轻处罚，辩护人相应辩护观点，予以采纳。 经查，被扣押的摩托车权属不明，该摩托车由扣押机关依法进行处置。 被告人万高爱曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人舒传才曾因盗窃被行政处罚，具有一定的劣迹，对此酌情予以从重处罚。 根据各被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪态度、悔罪表现、退赔情况，本院认为公诉机关对各被告人量刑建议适当，应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人张宇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元； (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年11月28日起至2022年1月27日止。罚金已缴纳。） 二、被告人万高爱犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元； (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，万高爱先行羁押6日，予以折抵，即刑期从2021年5月12日起至2022年5月5日止。罚金已缴纳。） 三、被告人舒传才犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元； (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年12月17日起至2021年7月16日止。罚金已缴纳。） 四、各被告人已退出的全部违法所得，依法予以返还给被害人。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈丽秀 审 判 员  祝丽红 人民陪审员  丁蓓芳 二〇二一年五月十四日 法官 助理  胡 洁 书 记 员  程菲菲 附：《中华人民共和国刑法》条文： 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》条文： 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。