d山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终3557号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司，地址烟台市莱山区烟大路1号。负责人：陈同富，总经理。委托诉讼代理人：沈昆，山东德扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭亮，山东德扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张秀，女，1943年2月22日出生，汉族，住招远市。委托诉讼代理人：刘彩菊，招远开发法律服务所法律工作者。原审被告：于朝娟，女，1989年6月15日出生，住龙口市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司因与被上诉人张秀、原审被告于朝娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省招远市人民法院（2020）鲁0685民初668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、根据双方签订的保险合同，医疗费应当扣除非医保用药，间接经济损失不予赔付。本案中，不应当赔付被上诉人鉴定费，医疗费应当扣除非医保用药。且本案中后续治疗费没有实际发生，且被上诉人年龄较大，后续治疗取钢板的可能性不大，应当在后续治疗费实际发生后另行主张。二、被上诉人经烟台精神疾病司法鉴定所及威海恒源司法鉴定所进行鉴定，精神构成八级伤残，肢体构成十级伤残，与真实情况不符。原告系股骨骨折，根据伤情，膝关节丧失功能的可能性不大，精神伤残鉴定等级也过高。请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。原告向一审法院起诉请求：1.依法判令二被告赔偿原告各项经济损失1万元。诉讼过程中，原告增加诉讼请求至155415.62元，其中医疗费57417.09元、住院伙食补助费2700元（100元/天×27天）、护理费14000元（3500元/月×4个月）、伤残赔偿金65609.95元（42329元/年×5年×31%）、交通费1000元（含去莱阳鉴定）、鉴定费6792元、后续治疗费12000元、精神抚慰金4000元、营养费5400元（60元/天×90天）。2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年6月12日17时31分，被告于朝娟驾驶鲁Ｆ×××××号小型轿车沿招远市罗峰路由南向北行驶至招远市北关西村西时，与由东向西步行横过道路的原告相撞，致原告受伤。当日，原告就诊于招远市人民医院，诊断为：开放性颅脑损伤中型、硬膜外血肿（右额）、硬膜下血肿（右顶枕）、局灶性大脑挫裂伤（左额）、创伤性蛛网膜下腔出血、额骨骨折、蝶骨骨折、颅底骨折（右颅前窝）、脑脊液鼻漏（右）、眶骨骨折（右眶内壁、眶上壁）、股骨骨折、大腿软组织疾患（左）、高血压、2型糖尿病。原告住院治疗27天，花医疗费57417.09元。该事故经招远市公安局交警大队认定，被告于朝娟负事故主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后，被告于朝娟付给原告医疗费3000元，被告保险公司付给原告医疗费1万元。审理中，原告申请精神及肢体损伤鉴定，一审法院委托烟台精神疾病司法鉴定所及威海恒源司法鉴定所对原告精神伤残、肢体损伤等进行司法鉴定，其中烟台精神疾病司法鉴定所于2020年6月3日出具鉴定意见书：被鉴定人张秀于2019.6.12发生交通事故伤及头部，导致目前遗留：“脑外伤所致精神障碍和轻度智力减退”，精神伤残关联性评定：完全作用，伤残等级：八级伤残。原告花鉴定费3932元。2020年6月15日，威海恒源司法鉴定所出具鉴定意见书：1.被鉴定人张秀符合十级伤残。2.住院期间及出院后需1人护理120天，营养期为90天。3.后续治疗费用约需1.2万元或者以实际发生为准。原告花鉴定费2860元。原告对两份鉴定意见无异议，两被告质证意见：对两份鉴定报告真实性无异议，但对肢体伤残等级有异议，原告系股骨骨折，根据伤情，膝关节丧失功能的可能性不大，对肢体十级伤残不予认可。精神伤残八级明显过高，不予认可。另查明，被告于朝娟驾驶的鲁Ｆ×××××号车辆在被告保险公司投保交强险和商业险100万元并不计免赔，事故发生在保险期内。还查明，2019年度山东省城镇居民年人均可支配收入42329元，国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元/天，营养费30元-60元/天，招远市护工工资标准每月1910元。一审法院认为，被告于朝娟驾驶的车辆与步行的原告相撞，交警部门认定被告于朝娟负事故主要责任，原告负事故次要责任，该认定事实清楚、责任认定准确，一审法院予以采纳。被告于朝娟驾驶的事故车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险100万元及不计免赔，事故发生在保险有效期内，依照相关法律规定，原告在交强险责任限额内的损失应由被告保险公司赔偿，交强险责任限额外的损失应由被告保险公司根据其与被告于朝娟在保险合同中的约定、在商业三者险责任限额内承担80%赔偿责任。原告未提交交通费单据，一审法院考虑到原告受伤后就医、鉴定等实际支出了一定费用，原告主张交通费1000元合理，一审法院依法予以采信；被告保险公司主张原告治疗与交通事故无关的费用应当扣除，但未申请鉴定，对被告保险公司主张，依法不予采信；被告保险公司主张扣除非医疗用药，不承担鉴定费的辩解理由，无法律依据，一审法院不予采纳；烟台精神疾病司法鉴定所及威海恒源司法鉴定所对原告精神、肢体作出的司法鉴定意见系双方共同选定的鉴定机构，经一审法院委托，由具有鉴定资质的相关鉴定机构出具，鉴定程序合法，鉴定意见有效，一审法院予以采纳。综上所述，原告经济损失包括：医疗费57417.09元、住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）、护理费7640元（1910元/月×4个月）、营养费4500元（50元/天×90天）、残疾赔偿金65609.95元（42329元/年×5年×31%）、交通费1000元、精神损害抚慰金4000元、后续治疗费1.2万元，以上共计153517.04元，由被告保险公司在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金4000元、医疗费1万元、护理费7640元、残疾赔偿金65609.95元、交通费1000元，共计88249.95元，余65267.09元（153517.04元-88249.95元），由被告保险公司在商业险限额内赔偿80%即52213.67元，被告保险公司共计应赔偿原告经济损失140463.62元（88249.95元+52213.67元），扣除被告保险公司已付的1万元，被告保险公司还应付给原告130463.62元。事故发生后，被告于朝娟支付原告医疗费3000元，原告应当在获得保险公司赔偿款后将垫付款返还给被告于朝娟。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于判决生效后30日内赔偿原告张秀各项损失130463.62元。二、驳回原告张秀其它诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3358元，减半收取计1679元，由原告张秀负担224元，由被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担1455元。鉴定费6792元，由被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，商业三者险保险合同约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，应认定为免责条款，免责条款在当事人之间是否有约束力应根据保险合同是否履行了提示和说明义务。本案中，上诉人对于医疗费应扣除非医保用药的免责条款，未提交充分的证据证明尽到了提示和说明义务，本院不予支持。鉴定意见系一审法院委托具有资质的烟台精神疾病司法鉴定所及威海恒源司法鉴定所依法作出，能够证实被上诉人真实伤残情况，上诉人虽不予认可，但其未能提供足以推翻该鉴定意见的证据，上诉人主张鉴定机构的鉴定结论确定的伤残数额过高证据不足，本院不予支持。鉴定费均系为确定被上诉人真实伤残情况而支出的必要合理费用，一审法院判令上诉人承担并无不当，本院依法予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 安审判员 刘 腾审判员 陈 勇二〇二一年五月十二日书记员 于嘉源