新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终526号 上诉人（原审被告）：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆石河子市北泉镇北泉路299-F号。 法定代表人：刘金奇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：安文江，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：贾玮，女，1985年9月13日出生，住石河子市。 被上诉人（原审被告）：谢国亮，男，1969年9月13日出生，住石河子市。 上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司（以下简称北泉建筑公司）因与被上诉人贾玮、谢国亮建筑设备租赁合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初4283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月23日立案后，经过阅卷、调查和询问，当事人同意，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 北泉建筑公司的上诉请求：1.撤销原判决第三项，改判驳回被上诉人贾玮要求上诉人北泉建筑公司承担责任的请求；2.由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.上诉人不是租赁合同的签订方，亦未追认该合同或依据该合同进行核算并出具凭证，不是租赁关系的相对方，原审突破合同相对性进行裁决，没有法律依据。2.租赁合同系二被上诉人签订，彼此认可为合同的签约主体。合同是否实际履行不明，结算和付款的确认等相关过程亦发生在二被上诉人之间。故二被上诉人认可彼此是合同及欠款主体，是双方建立经济关系的真实意思表示，不能因为未能获得清偿，任意将上诉人拉入诉讼转嫁责任。3.诉讼前二被上诉人从未向上诉人出示或告知签订履行租赁合同，且该合同无北泉建筑公司盖章、授权追认等表象，不能在合同履行完毕后，再依据租赁物用途和去向认定本案责任的承担。4.被上诉人谢国亮作为项目承包人，从事与承包项目工程有关的行为，必须按照双方约定及上诉人财务管理规定履行，否则对上诉人不产生法律效力及后果。且被上诉人谢国亮在多个建筑公司挂靠有多个工程项目，不能仅凭其陈述就确认租赁设备使用在上诉人名下工程中。5.本案争议的欠款，被上诉人谢国亮并未按照上诉人财务管理要求申报，列资金计划，报送审批，并进入项目工程核算。未履行上述程序，且未进行财务挂账，对上诉人不产生后果。如果欠款属实，也应由被上诉人谢国亮个人负责给付。二、上诉人与被上诉人谢国亮之间的关系不构成代理关系，亦不具备承担连带责任的条件和基础。三、原审判决利息无依据，且利率过高。被上诉人谢国亮的还款计划未涉及利息，双方也未对此进行协商或约定，同时原审按照月5‰计息，与司法实践不符，明显过高。四、被上诉人谢国亮反复多次出具承诺书，承诺该项目工程对外所欠各类款项均由其自行承担，与上诉人无关。故被上诉人谢国亮应为直接唯一的债务承担主体。诉讼中，上诉人放弃对原审判决利息问题的上诉。 贾玮辩称，谢国亮签订合同时说挂靠北泉建筑公司，让他提供加盖北泉建筑公司公章的合同，他说回去盖但一直没有提供。 谢国亮辩称，北泉建筑公司应承担连带责任。涉案工程迟迟没有决算的原因在发包人石河子大学，石河子大学只认北泉建筑公司，不认谢国亮。因为没有决算，谢国亮即便付贾玮的租赁费也要从工程款中支付。谢国亮没有权利起诉石河子大学，本案中北泉建筑公司有不可推卸的责任。北泉建筑公司财务为了给谢国亮付钱故意让谢国亮写的承诺，实际上这个工程的人工费、材料费都没有支付完。如果北泉建筑公司不承担连带责任，谢国亮个人无力承担这些余款的支付。同意一审判决。 贾玮向一审法院起诉请求：1.判令被告谢国亮支付租赁费279000元；2.判令被告谢国亮支付利息损失65565元（279000元×5‰×47个月，自2016年11月8日至2020年10月7日）；3.判令被告北泉建筑公司对上述款项的给付承担连带责任；4.由被告负担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2013年11月15日，北泉建筑公司与石河子大学签订一份《建设工程施工合同》，约定由北泉建筑公司承包石河子大学的“石河子大学基础实验楼”工程。2014年6月21日，北泉建筑公司与谢国亮补签了一份《工程项目承包责任书》，内容为：“石河子大学基础实验楼”实施责任管理制，确定谢国亮项目经理为“石河子大学基础实验楼”项目的管理承包人，并制定本承包合同书。一、施工工期为2013年11月13日-2015年6月30日；二、责任管理期限为2013年11月13日至工程竣工交验（工程竣工结算价款清算完毕）及保修完毕止；三、成本指标为6070.541594万元。同时按完成的质量指标，按决算造价的1%至3%交纳管理费。四、承包人负责项目的现场各项管理工作，自行组建自己的项目管理班子。管理人员以聘公司职工为主；五、公司全面监管工程项目的质量、安全、进度、现场文明等，负责工程项目与建设方资金的结算及其他资金风险控制。责任书对其他事项也做了约定。 2015年4月1日，谢国亮的材料员代其与原告签订了一份《物资租赁合同书》，根据该合同约定，谢国亮为石河子大学项目租赁原告的建筑物资。合同对物资的名称、规格、单位、单价等作了约定。其后，原告履行了合同义务。2016年11月7日，谢国亮聘用的会计给原告出具了一份证明，证实截止至2016年11月7日，“石河子大学基础实验楼”谢国亮项目欠原告租赁费279000元。2017年3月4日，谢国亮在证明复印件下方书写“还款计划：2017年3月30日以前付10万元，余款5月30日以前付清。” 又查明：1.谢国亮非北泉建筑公司员工。2.谢国亮认可原告向其索要过租赁费。 一审法院认为，被告北泉建筑公司承包了石河子大学基础实验楼项目后，与谢国亮签订项目管理责任书，北泉建筑公司将工程交给不具备施工资质的谢国亮负责施工，实质上是由谢国亮借用北泉建筑公司的工程施工资质，以北泉建筑公司名义开展业务，谢国亮的行为可以认定为北泉建筑公司的授权行为（代理行为）。原告给北泉建筑公司承建的石河子大学基础实验楼项目租用建筑物资后，可以证实工程欠原告租赁费279000元。对石河子大学基础实验楼项目欠原告租赁费的事实，该院予以确认。2017年3月4日，谢国亮给原告出具还款计划后，谢国亮认可原告还向其主张过权利，也未提起诉讼时效抗辩，谢国亮作为北泉建筑公司的项目负责人，原告向其主张权利即发生诉讼时效中断。北泉建筑公司以原告未向其公司主张过权利为由，认为原告提起的诉讼时效期间已过，该院不予采信。原告要求被告支付租金、赔偿利息损失的请求，该院予以支持。因北泉建筑公司的授权行为违反法律禁止性规定，可以认定北泉建筑公司、谢国亮存在过错。《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条规定“代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未做反对表示的，被代理人和代理人应当承担带责任”，故被告谢国亮与被告北泉建筑公司对外应当承担连带责任。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、釆取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二)项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……(二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”的规定，判决： 一、被告谢国亮向原告贾玮支付租赁费279000元； 二、被告谢国亮向原告贾玮支付逾期付款利息65565元（279000元×5‰×47个月，自2016年11月8日至2020年10月7日)； 以上一、二项合计344565元，被告谢国亮于判决生效后五日内支付原告贾玮； 三、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对上述款项的给付承担连带责任（此项及于诉讼费用的负担）。 案件受理费减半收取3234元（原告已预付），由被告谢国亮负担，与前款同期给付原告。 二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对原判决认定的事实无异议，本院依法予以确认。北泉建筑公司认为其支付谢国亮的工程费用已超过石河子大学向北泉建筑公司支付的费用，提交了《石河子大学基础实验楼成本明细》和《石河子大学基础实验楼（谢国亮）项目对账明细》予以证实。谢国亮认为，涉案工程其上报的决算是8900万元，目前石河子大学仅支付了7200余万元，还差1000余万元，北泉建筑公司收取了挂靠费、质保金，应当承担连带责任。 本院认为，本案的争议焦点是:上诉人北泉建筑公司在本案中应否承担连带责任。二被上诉人间形成合法有效的建筑设备租赁合同关系，被上诉人贾玮将租赁物交付被上诉人谢国亮使用，被上诉人谢国亮应支付租金，并支付逾期付款利息。被上诉人贾玮主张上诉人北泉建筑公司承担被上诉人谢国亮欠付租赁费的连带责任，基于合同相对性原则，上诉人北泉建筑公司与被上诉人贾玮间不存在租赁合同关系。《中华人民共和国民法典》第一百七十八条第三款规定：“连带责任，由法律规定或者当事人约定。”北泉建筑公司与被上诉人谢国亮系挂靠合同关系，被上诉人谢国亮以自己的名义与被上诉人贾玮形成租赁合同关系，则权利义务应当由其本人承担，不应溯及基础的挂靠关系。上诉人北泉建筑公司既未与被上诉人谢国亮或贾玮达成承担连带责任的合同约定，法律对此也未有规定，因此，上诉人北泉建筑公司在本案中不应承担连带责任。 综上所述，北泉建筑公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法典》第一百七十八条第三款、第五百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持石河子市人民法院（2020）兵9001民初4283号民事判决第一、二项，即：被告谢国亮向原告贾玮支付租赁费279000元；被告谢国亮向原告贾玮支付逾期付款利息65565元（279000元×5‰×47个月，自2016年11月8日至2020年10月7日)；以上一、二项合计344565元，被告谢国亮于判决生效后五日内支付原告贾玮； 二、撤销石河子市人民法院（2020）兵9001民初4283号民事判决第三项，即：被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对上述款项的给付承担连带责任（此项及于诉讼费用的负担）； 三、驳回被上诉人贾玮要求上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司在本案中承担连带责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取3234元（贾玮预付）；二审案件受理费6468元（北泉建筑公司预付），上述费用合计9702元由被上诉人谢国亮负担，与前款同期分别给付被上诉人贾玮3234元，给付上诉人北泉建筑公司6468元。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 莉 审 判 员  刘丽美 审 判 员  白 婷 二〇二一年五月二十三日 法官助理  禹 文 书 记 员  朱晓萱