北京市高级人民法院民 事 裁 定 书（2021）京民申3164号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：董建国，男，1959年6月11日出生，汉族，住北京市西城区。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：日野汽车（中国）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：保田俊朗，董事长。委托诉讼代理人：张旭红，北京嘉润律师事务所律师。再审申请人董建国因与被申请人日野汽车（中国）有限公司（以下简称日野汽车公司）劳动争议一案，不服北京市第三中级人民法院（2020）京03民终11571号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。董建国申请再审称，原判决事实认定错误。一、关于职务、职位和专业技术资格、三次固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同以及调增工资和奖金的基数。1.2008年7月14日入职日野汽车公司，在提交相关个人资料文件的同时，将高级会计师资格证书原件提交验证。第一次签订固定期限劳动合同，我税后基本工资为8000元；2.2008年9月1日签订第二次固定期限劳动合同，我税后基本工资为10000元；3.2011年4月1日第三次签订固定期限劳动合同，我税前基本工资15100元；4.2014年9月1日第四次签订劳动合同，此次为无固定期劳动合同，我税前基本工资17244元，在人事科长下发的无固定期劳动合同复印件清楚载明2015.4-2016.3税前基本工资18135元，2016.4-2017.3税前基本工资18578元，无固定期限劳动合同原件至今仍由日野汽车公司非法把持，无固定期限劳动合同后续每年连续调增工资的记录应在无固定期限劳动合同原件有记载。事实证明2019年应调增的工资被克扣，奖金的基数也被低估；5.按照《就业规则》第21条第2款规定，“退休日是职员达到退休年龄月份的最后一天。但逢该日为休息假日时则顺延为其后的工作日”。2019年6月仅仅支付我退休月份工资322.84元，恶意拖欠工资的行为明显，在一审和二审判决书支持了本人的诉讼请求。6.在《北京市基本养老保险待遇核准表》中，《专业技术职务》被空白，《是否高级职称》也被空白；在《中华人民共和国退休证》上，《退休时职务（岗位）》被空白，完全悖于实事求是的基本准则。7.工会与上级工会签订集体合同，作为工会会员被排除在外，在向上级工会反映情况和解决问题的诉求时，被公司工会无视，本人的工会会员福利被剥夺，以2018年为例，公司工会向公司员工持有的《北京发展大厦员工卡》充值3200元，上半年四次1600元，下半年四次1600元，本人2019年7月1日退休，卡内仅收到两次拨款800元，工会会员权益被克扣。二、关于加班工资、周六日和节假日加班工资。1.2008年7月14日至2010年7月31日加班统计是按照日野汽车公司账簿原始资料整理的，均对应有凭证号码、凭证照片、领导审批签字和原始凭证照片作为事实依据，原件在日野汽车公司财务室内文件柜中，按照凭证号索引可以查到原件；2.2009年12月25日，本人罹患带状疱疹，大夫诊断医嘱全休一周，2009年12月27日父亲不幸病逝，尽管遭受病痛和丧失亲人之痛的双重打击，在公司2009年12月29日电话召回，于12月29日和12月30日加班工作。3.2008年7月14日至2010年7月31日，平日加班、周六日加班和节假日加班，本人未曾取得过加班工资，公司账簿中的工资表可以充分证明。三、关于年休假、病假和医疗期、医疗期工资。1.关于年休假在2018年12月28日与人事科长沟通，询问关于退休年度的年休假是否减半问题，答复公司没有减半的规定。事实证明，之前退休的两位前辈既没有年休假减半，也没有按照四分之一计算。2019年2月中旬，本人的年休表却突然由15天减半为7.5天，严重违背同工同酬基本公平的原则；2.2019年5月9日我向财务部齐诚部长申请6月11日休年假，遭到拒绝，按照《就业规则》，应当予以3倍工资的补偿；3.按照日野汽车公司《待命通知》的要求，本人在家待命视同出勤，2019年6月份收到工资322.84元，经确认为2019年6月1-11日6天工作日的工资，法定假日6月7日《端午节》的工资被克扣，依照待命通知精神，待命视同出勤，节假日工资应该三倍支付；4.2019年1月2-14日本人在北京市安贞医院住院手术，出院后医嘱全休两周，按照《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第3条规定和《就业规则》第42条、第43条之规定，本人住院手术请假申请已经按规定提交，且不属于10天的小病休假，应界定为医疗期，依照《就业规则》第42条第7款之规定，“医疗休假期职员的工资待遇不变”，按照此规定，应弥补被克扣的医疗期工资。四、关于提前解除劳动合同的事实依据。1.依据《就业规则》第24条第2款“公司有下列情形之一的，职员可解除劳动合同”（2）“公司未如期足额支付劳动报酬的”和第2款（4）“公司规章制度违反法律法规规定并损害职员权益的”。2.显而易见，日野汽车公司克扣工作日、周六日、节假日加班工资，克扣医疗期工资、克扣应调增的工资、克扣奖金数额、克扣节假日工资、克扣退休月份工资，已经达到“公司未如期足额支付劳动报酬的”限度，且行为符合“公司规章制度违反法律法规规定并侵害职员权益的”主观故意，故此，本人坚持日野汽车公司支付违法解除劳动合同赔偿金550000元。依据《就业规则》第28条“经济补偿的支付”第2款第（1）项规定“员工依照本规则第24条第2款规定解除劳动合同的”，日野汽车公司应当支付经济补偿。依据《中华人民共和国劳动合同法》第87条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”故我申请再审，依法公正审理。日野汽车公司提交意见称，生效判决认定事实清楚、程序合法，充分保障了当事人发言和举证的诉讼权利，董建国提出再审的事由超出法定再审事由范围，且再审请求超出生效判决的诉讼请求，其仅以主观判断来推断生效判决存在瑕疵，缺乏事实、证据和法律支持，请法院依法驳回董建国的再审申请。本院经审查认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。一、日野汽车公司是否违法解除劳动合同。董建国系1959年6月11日出生，已经于2019年6月11日退休，其认可日野汽车公司发放了2019年6月11日之前即董建国退休之前的工作日工资，日野汽车公司亦同意支付2019年6月11日至2019年6月30日期间工资，结合待命通知书上载明的内容，本院对日野汽车公司的主张予以采信。董建国关于待命通知书系违法解除劳动合同的意思表示的主张没有事实和法律依据。二、日野汽车公司是否应支付加班工资、加班工资数额如何认定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，第一，董建国一审提交了加班管理表，但日野汽车公司不认可无相关工作人员签字的加班管理表，董建国也未能举证证明无签字的加班申请表属实，故本院仅对双方认可的有签字的加班管理表予以确认。经双方核对，有日野汽车公司工作人员签字确认的加班管理表中，已发放部分月份的加班工资且已经安排董建国进行部分倒休，但是仍有8小时加班时间未安排董建国倒休，日野汽车公司也未能举证证明其已经支付该8小时加班工资，故日野汽车公司应当支付上述8小时的加班工资。第二，关于加班工资的计算基数，董建国主张其2010年月工资为税前15100元，日野汽车公司主张税前月工资为13870.41元，但称因时间久远，已无记录可循。结合全案证据，本院采信董建国关于税前工资15100元的主张，并依此作为计算基数，按照董建国实际加班时间的日期性质，依法核算董建国应得的工作日加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资数额为1692元。第三，董建国另主张2019年6月端午节期间加班工资，即董建国主张其按照待命通知书于2019年6月7日、8日及9日在家待命加班，日野汽车公司应当支付上述三天的法定节假日加班工资，但董建国自认其上述期间按照待命通知书在家待命，其未实际提供劳动，提交的证据也不足以证明上述期间存在加班情形，故本院对此不予支持。三、日野汽车公司是否应支付医疗期工资差额。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”对于争议时间的假别董建国向日野汽车公司申请并非医疗期或年休假，而是病假，日野汽车公司也已经根据董建国的申请进行了相应审批，故日野汽车公司按照病假工资标准支付董建国薪酬并无不当，董建国上述工资差额的主张没有事实依据，本院不予采信。四、日野汽车公司是否应支付2019年工资差额及年中奖差额。第一，董建国主张其2019年每月实发工资与2018年实发工资数额相同，按照日野汽车公司惯例，其2019年每月实发工资应比2018年每月实发数额多5%，故要求日野汽车公司支付2019年1月至6月工资差额及以此为基数计算的2019年年中奖金数额差额。对此本院认为，虽然董建国2018年之前的每月实发工资每年有所增多，但是增加的数额及比例不等，且董建国未能就2019年月工资必须较2018年月工资有所上涨及上涨比例一事举证，故本院难以采信其该项主张。第二，董建国同时主张2019年5月其工资与2月份相比少发313.8元，其中餐补少125元，因5月份工资中含有退回的2月份税款293.31元，故其2019年5月份工资总体上较2月份工资少了307.11元，要求日野汽车公司补足该部分工资。对此本院认为，因董建国该月份并未全月在岗，故要求补发全月餐补缺乏依据；就其余差额而言，因该月份工资数并不低于月工资标准，故董建国以2019年2月份工资作为对比基数要求补充缺乏事实依据。法院根据查明事实所作判决并无不当，判决认定事实清楚，适用法律正确。董建国申请再审的理由不能成立。董建国的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回董建国的再审申请。审 判 长 段春梅审 判 员 肖 菲审 判 员 李 炜二〇二一年五月三十一日法官助理 王瑞娜书 记 员 姜 梦