辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽06民终728号 上诉人（原审原告）：李淑琴，女，1955年8月17日出生，汉族，农民，住丹东市振安区。 委托诉讼代理人：刘科，辽宁维禹律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘洪良，男，1972年9月20日出生，汉族，丹东市五龙矿业有限公司职工，住丹东市振安区。 被上诉人（原审被告）：张秀辉，女，1979年4月25日出生，汉族，丹东市五龙矿业有限公司职工，住丹东市振安区。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁**站前街****。 负责人：宫恩利，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王婧祎，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。 上诉人李淑琴因与被上诉人刘洪良、张秀辉、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服丹东市振安区人民法院（2020）辽0604民初499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李淑琴上诉请求：依法撤销一审判决，改判误工费按2020年批发跟零售业标准，即每天169元计算，合计：25350元（169/天×150天）。事实与理由：一审判决认定上诉人误工费按2020全体居民人均可支配收入的标准计算，即31820元÷365天×150天=13077元是错误的。上诉人向法庭提供了丹东市振安区五道饲料加工部的营业执照，经营者为崔振友，崔振友系上诉人的丈夫，并为此提供了上诉人和崔振友的结婚证，用以证明上诉人和崔振友为夫妻关系。崔振友证实，该饲料加工部由崔振友和上诉人夫妻共同经营，这份证据客观真实，一审法院应当采信。综上所述，为维护上诉人的合法权益，请二审法院撤销一审法院对上诉人的误工费的错误认定，改判被上诉人按照2020年批发、零售业标准给付上诉人误工费。 刘洪良辩称：请求法院依法判决。 张秀辉未发表答辩意见。 保险公司辩称，原审判决所认定的事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，二审法院应驳回上诉，维持原判。 李淑琴向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费1703.52元、伙食补助费1400元、交通费56元、护理费3584元、误工费40222元、残疾赔偿金50912元、精神损害抚慰金9546元、鉴定检查费1129元，合计108552.52元。2、二次手术费用待实际发生后另行主张赔偿。3、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年11月18日10时，被告刘洪良驾驶车牌号为辽Ｃ×××××的小型普通客车，在丹东市振安区加油站路段停车开车门时，将由北向南骑自行车的原告刮倒，至原告受伤、车辆损坏。交警部门认定：刘洪良负全部责任，李淑琴无责任。原告于当日至丹东市中心医院住院治疗，于2019年12月16日出院。出院诊断为：左胫腓骨骨折，左下肢软组织挫伤。出院意见为：1、休息一个月，术后逐步无负重功能锻炼。2、术后每月复诊，依据个人具体情况，决定是否负重功能锻炼，骨折完全愈合前勿完全负重功能锻炼。3、术后无禁忌情况下继续抗凝治疗3至5周；4、内固定物有反应不适时二期取出，病情变化不适时随时门诊复查。5、建议于专业康复机构进行功能锻炼。原告实际住院28天，二级护理28天。原告于2020年1月16日、2月18日、3月16日、4月13日、5月15日、6月16日至丹东市中心医院复诊，诊疗意见均有休息一个月。原告实际支出医疗费35848.89元，其中被告刘洪良垫付24145.37元，被告保险公司垫付10000元。 肇事车辆辽Ｃ×××××所有人为被告张秀辉，肇事当天系被告刘洪良帮张秀辉为车辆加油。该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险1000000元，不计免赔，本次交通事故发生在保险期间内。原告系农民。 诉讼中，原告申请对其受伤部位进行损伤致残程度鉴定，丹东市中医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见：李淑琴左胫骨远端骨折内固定术后致左踝关节丧失活动功能达50%，评为十级伤残。原告支付鉴定费1299元。被告保险公司申请对原告的误工期进行评定，丹东市第一医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见：被鉴定人目前误工期为150天。被告保险公司支付鉴定费871.2元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，其他公民因过错侵害他人生命健康权的，应依法承担民事责任。本案中，交警部门对本起事故作出责任认定，认定刘洪良负事故的全部责任，该认定结论事实清楚，责任划分适当。肇事车辆已在保险公司投保了交强险及商业险，且此次交通事故发生在保险期间内，故被告保险公司应根据法律规定在保险范围内对原告的合理损失承担赔偿责任。原告的医疗费根据有效医疗费票据确认为35848.89元，扣除被告刘洪良垫付的24145.37元及被告保险公司垫付的10000元，应为1703.52元。关于原告主张的住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）、护理费3584元（128元/天×28天），符合法律规定，该院予以支持。关于原告主张误工费40222元，提供了丹东市振安区五道饲料加工部的营业执照及该加工部经营者崔振友出具的证明，原告以此主张其误工费应按批发和零售业工资标准计算，被告不予认可。因该营业执照体现系个人经营，且出具证明的崔振友系原告丈夫，与原告具有利害关系，故对原告的该主张该院不予支持。原告的误工费应按辽宁省2020年全体居民人均可支配收入结合误工期计算，应为13077元（31820元÷365天×150天）。关于原告主张的交通费56元，虽然原告未提供交通费票据，结合原告就医的实际情况，该院予以支持。原告主张的伤残赔偿金，因其本次事故构成十级伤残，参照辽宁省2020年全体居民人均可支配收入标准31820元，赔偿年限按15年计算，该院确认其残疾赔偿金为47730元（31820元×15年×10%）。关于原告请求的精神损害赔偿金9546元，原告因本起事故构成伤残，精神势必遭受损害，故对原告的请求予以支持。上述费用合计77096.52元，此款应由被告保险公司在交强险限额内赔偿73993元，在商业第三者险范围内赔偿原告3103.52元。因被告刘洪良为原告垫付24145.37元，此款应由被告保险公司直接返还被告刘洪良。关于原告二次手术费用尚未发生，本案不予一并处理。关于被告保险公司对原告伤残鉴定意见申请重新鉴定，其未在限定期限内提出申请，且其理由不符合法律规定的重新鉴定情形，故该院不予支持。 一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效后7日内在交强险限额内赔偿原告李淑琴73993元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效后7日内在商业第三者险范围内赔偿原告李淑琴3103.52元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于本判决生效后7日内返还被告刘洪良垫付款24145.37元；四、驳回原告李淑琴的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2472元，减半收取1236元，由原告李淑琴负担378元，由被告刘洪良、张秀辉负担858元。原告李淑琴支付的鉴定费1299元及被告中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司支付的鉴定费871.2元，均由被告刘洪良、张秀辉负担。 二审中，各方当事人均未提供新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，上诉人未提供证据证明其收入情况，主张应当按照批发、零售业标准计算其误工费，为证明其主张，上诉人提供了营业执照及崔振友出具的证明。经审查，虽崔振友的证明陈述其与上诉人共同经营丹东市振安区五道饲料加工部，但崔振友系上诉人的丈夫，与本案存在利害关系，且该营业执照载明该饲料加工部经营者系崔振友，组成形式是个人经营，故在上诉人未提供其他证据证明其收入来源于丹东市振安区五道饲料加工部的情况下，一审按照2020年全体居民人均可支配收入标准计算其误工费并无不当。本院对上诉人主张应当按照批发、零售业标准计算其误工费的上诉请求，不予支持。 综上所述，李淑琴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费434元，由上诉人李淑琴负担。 本判决为终审判决。 审判长  张峻峰 审判员  王玉瑛 审判员  关 爽 二〇二一年五月二十六日 法官助理苗海艳 书记员张政悦