云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2021）云0302民初353号原告（反诉被告）：曲靖市思学教育咨询有限公司（以下简称思学教育公司），住所地云南省曲靖市麒麟区麒麟北路****。统一社会信用代码：91530302351841071M。法定代表人：段志刚，总经理。委托代理人：蔡静，云南治正滇麒律师事务所律师。（特别授权）委托代理人：左钏琴，云南治正滇麒律师事务所律师。（特别授权）被告（反诉原告）：云南馨语食品有限公司（以下简称馨语食品公司），住，住所地云南省曲靖市寥廓南路雄业佳园**第****商铺一社会信用代码：91530300MA6NFBQ226。法定代表人：桂海峰，董事长。委托代理人：段茂，云南天志律师事务所律师。（特别授权）委托代理人：周颖，云南怀华律师事务所律师。原告思学教育公司诉被告馨语食品公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2021年1月14日受理后，被告馨语食品公司提起反诉，本院依法适用普通程序于2021年3月22日公开开庭合并进行了审理。原告与被告的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告思学教育公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的《合作协议书》《合作补充协议书》；2.由被告向原告支付固定收益287711元，并按同期市场报价利率支付自2019年1月1日至实际履行完毕止的资金占用费；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月28日原告与被告签订《合作协议书》，之后又于2019年2月17日签订了《合作补充协议书》，协议书约定由原告提供白石江街道幸福社区北教场居民小组的房产使用权，由被告进行具体面包店装修、经营；由被告支付原告最低年收益26万元。2019年1月1日，被告开始经营，经营期间仅向原告支付了部分收益，后期未按约定支付。经原告多次催要，被告共计支付收益款93000元，另外于2019年、2020年用价值20122元月饼冲抵了收益款。2020年6月20日以后被告未再经营，也未按协议履行义务。被告未履行合同义务构成违约，应当承担违约责任，向原告支付合同约定的收益款及承担资金占用利息损失，为维护原告的合法权益，请求支持原告的诉讼请求。被告辩称及反诉诉称：合同不具备继续履行的必要，同意解除合同，但解除合同的责任在原告，故提出反诉诉请：1.确认原告与被告签订的《合作协议书》《合作补充协议书》于2020年5月13日解除；2.由原告向被告返还多收取的收益款29513.16元，并按市场报价利率的1.5倍承担自2020年9月13日至实际履行完毕止的资金占用利息；3.由原告向被告赔偿装修损失92153.20元及律师费损失5000元；4.由原告承担本诉及反诉诉讼费。事实和理由：双方签订的《合作协议书》《合作补充协议书》约定的合作期限自2019年2月17日至2021年1月1日；由原告向被告提供房屋，由被告负责面包店装修、经营；由被告向原告支付收益款，原告完成不低于50万元的消费卡任务，完成后支付26万元收益款，否则，收益款按每日营业额的16%支付。协议签订后，被告进行了装修并支付了装修费276459.60元。原告强行要求被告搬离，2020年5月13日被告予以搬离。2020年5月15日，原告将房屋另行出租给他人经营曲靖市麒麟区三乔超市予以开业。被告自2019年4月底5月初至搬离经营期间的营业收入为522555.23元。其中累计办卡额239160.79元，大部分是被告完成的。按照合同约定，在办卡额没有完成50万元的情况下，收益款的支付金额应当按照营业额的16%确定，收益款为83608.84元（522555.23元×16%），被告实际已支付113122元，应当由原告返还多收取的部分29513.16元。被告被迫于2020年5月13日搬离，说明合同已没有履行的基础，合同于2020年5月13日已经解除。原告装修投入276459.60元，被告尚有7.5个月未经营，装修投入款计入每个月，原告应当赔偿92153.2元。因原告违约而发生诉讼，被告支付律师费5000元应当由原告予以赔偿。综上所述，请求支持被告的反诉诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法向本院提交了原告的营业执照、负责人身份证明、身份证复印件、被告的企业信息、合作协议书、合作补充协议书、农行卡交易明细清单、月饼领取清单。被告围绕诉讼请求依法向本院提交了馨语食品公司的营业执照、法定代表人身份证明书及身份证、原告思学教育公司的营业执照复印件、企业信用信息、法定代表人身份证复印件、“义岚烘焙”麒麟店畅捷通软件主营业务收入明细账、麒麟店利润表、美团和畅捷软件操作界面、手工会员登记表（麒麟店）2019年5月-8月、麒麟店每月活动详情、《曲靖市麒麟区三乔超市》企业信用信息打印件、合作协议书、合作补充协议、农业卡交易明细清单、月饼领取清单、装修结算书、律师费发票、装修收款收据、分红权转让协议书。经质证，被告就原告所举证据发表如下质证意见：1.原告的营业执照、负责人身份证明书、身份证复印件、被告的企业信息、农行卡交易明细清单、月饼领取清单的证据三性无异议，同时该证据证明在履行合同过程中，双方当事人就合同条款协商予以变更。2.合作协议书、合作补充协议书的真实性、合法性、关联性均无异议，合作协议书第二条并非对付款条件的变更，不能证明原告欲证明的其享有固定收益的目的经质证，原告就被告所举证据发表如下质证意见：1.对馨语食品公司的营业执照、法定代表人身份证明书及身份证、原告思学教育公司的营业执照复印件、企业信用信息、法定代表人身份证复印件证据的三性无异议。2.“义岚烘焙”麒麟店畅捷通软件主营业务收入明细账、麒麟店利润表、美团和畅捷软件操作界面、手工会员登记表（麒麟店）2019年5月-8月、麒麟店每月活动详情证据的三性不予认可。一是属于单方出具。二是根据合作协议第一条第二款第二项约定，以及补充协议第一条第三款（乙方权利义务）第一段约定被告实行的是独立核算，自负盈亏，原告不参与经营管理，因此上述证据与原告没有关联性，三性不予认可。3.《曲靖市麒麟区三乔超市》企业信用信息打印件的真实性、合法性没有意见，但与被告所证明内容没有关联性。4.合作协议书、合作补充协议书、农业卡交易明细清单、月饼领取清单证据的三性无异议。5.结算书、装修收款收据、分红权转让协议书证据的三性不予认可，根据合作协议书第一条第二项第二款运营装修设备费用由被告负责，以及结合本案的违约事实，该责任应由被告自行承担。6.律师费发票合法性无异议，但真实性、关联性有意见。根据原告代理人在诉讼中向法庭举证的主张代理费事实应向法庭提供委托代理合同协议书、发票以及收款凭证，本案只提供增值税发票，没有其他证据印证该委托代理相关法律关系，不符合证据三性的条件。根据法庭调查按合作协议第七条第一款约定，原告为守约方，不应承担该费用。通过质证，本院就证据予以认证。一、就原告所举证据的认证。被告对证据的三性无异议，本院确认为定案的依据并在卷佐证。二、就被告所举证据的认证1.对原告无异议的证据，本院确认为定案的依据并在卷佐证。2.“义岚烘焙”麒麟店畅捷通软件主营业务收入明细账、麒麟店利润表、美团和畅捷软件操作界面、手工会员登记表（麒麟店）2019年5月-8月、麒麟店每月活动详情等证据，原告以被告单方提供的予以否认证据的真实性、合法性的理由不充分，根据双方没有争议的合作协议书及补充协议书的约定，原告不参与经营管理，经营管理者是被告，经营收入只能由其单方提交，如对真实性有异议，根据协议有关“原告有权安排人员就财务情况予以监督”的规定，其应当提供证据加以证明，但其未提交反证予以证明内容不真实，所以，本院就合法性与真实性予以确认。原告认为与其无关予以否认证据的关联性，此观点不正确，关联性是与本案事实有无关联，显然，被告提交证据欲证明在支付收益时的计算依据，所以与本案待证事实有关联性。综上，本院就此部分证据确认为定案的依据并在卷佐证。3.《曲靖市麒麟区三乔超市》企业信用信息与本案事实有关联，本院就此证据确认为定案的依据并在卷佐证。4.原告对结算书、装修收款收据、分红权转让协议书证据的三性否认的理由不充分，本院不予采纳，此证据本院确认为依据并在卷佐证。5.律师费内容真实，来源合法，与本案待证事实有关联性，本院确认为定案的依据并在卷佐证。根据当事人的陈述及经庭审确认的证据，本院认定如下事实：2018年12月28日原告与被告签订《合作协议书》，协议约定，被告提供位于麒麟北路××中旁边三间铺面，由原告负责装修及品牌技术、运营管理，实行财务独立核算、自负盈亏，原告享有分红权；原告持股49%，被告持股51%；合作期限自协议签订之日至2022年1月1日；原告按每日营业额的16%提取作为分红款；第二条第二项约定：自合同签订之日，被告付给原告3万元作为保证金，以后第个季度第一个周被告付给原告4万元，第四个季度，按照双方的约定核算支付给原告收益，提点收益从被告经营之日起计算；第三条第二项约定，被告确保原告的每年收益不低于26万元，低于26万元，由被告予以补足，超出部分为原告的收益；第三条第三项约定，原告负责协助本店每年完成办卡金额不低于50万元，低于50万元，第三条第二项约定不成立，原告只能按每日营业额的16%提取收益款；第七条第一项约定：违约方向守约方赔偿直接损失和间接损失，包括诉讼费、律师费等费用。协议还约定了其他内容。2019年2月17日双方签订了《合作补充协议书》，约定合作的届满时间为2021年1月1日；装修期不得超过30天；第二条约定，原告负责协助被告本店每年完成办卡零售金额不低于50万元，如有困难被告有义务调集其所有资源协助原告补足办卡零售金额；第四条第二项约定，为了原告能顺利完成本店办卡零售额，被告有义务每年主办各类优惠活动，活动不能少于6次。补充协议还约定了其他内容。协议签订后，被告就铺面予以装修，装修费用为276459.6元。经营期间，2019年被告向原告支付收益款93000元，另以月饼冲抵收益款14776元。2020年以月饼冲抵收益款5346元。另查明，被告应诉委托代理人出庭支出律师费5000元。本院认为，根据当事人的陈述及庭审情况，本院争议焦点是：1.涉案《合作协议书》《合作补充协议书》的解除时间如何确定；2.原告与被告的诉讼请求是否有事实和法律依据。一、第一个问题。首先，原告与被告就双方在履行合同中均认可原告所提供的房屋出租于他人经营曲靖市麒麟区三乔超市，说明双方有意就《合作协议书》《合作补充协议书》予以终止履行。其次，被告仅以曲靖市麒麟区三乔超市信用信息证明其于2020年5月13日迁出，但此证据只能证明超市的成立时间，并不能证明此时已迁出。第三，被告所举证据不能证明其迁出是被告强迫的，第四，原告主张被告于2020年6月20日未经营，被告无反证予以反驳，说明被告截至该时间未履行合同。综上，双方在履行合同过程中以协商终止履行合同的方式予以解除《合作协议书》《合作补充协议书》，合同解除时间是2020年6月20日。合同在履行过程中通过双方协商予以解除合同，原告再主张解除合同没有法律依据，本院不予支持。被告主张合同解除时间与事实不符，本院不予支持。二、第二个问题。首先，根据《合作协议》第三条第三项及《合作补充协议》第二条、第四条第二项之约定，办卡任务由被告予以完成，原告仅负有协助义务。其次，双方有关“原告提供房屋，但不参与经营管理，盈亏均由被告负责”以及原告收取收益款方式的约定，说明原告提供房屋供被告使用的目的是收取一定利益回报，既不以盈利作为其收取利益的基础，又不以亏损作为不予收取收益款或者承担风险。第三，根据被告有关“累计办卡额239160.79元，大部分是被告完成的”陈述，说明原告履行了协助义务。综上，在办卡业务过程中原告已完成了协议义务，履行了合同约定的义务，原告提取收益款适用《合作协议》第三条第二项的约定，即被告应当按照合同约定向原告支付年收益款26万元，被告抗辩原告只能按日营业额的16%予以获利收益款的理由不成立，本院不予支持，其反诉要求原告返还收益款及利息的诉请不成立，本院不予支持被告对其主张“2019年4月底开始经营”无相关证据予以证明，本院根据《合作协议》第二条第三项“提点收益自开始经营之日起算”及《合作补充协议》第四条第一项“装修期限不得超过30天”约定，结合《合作协议》签订时间2018年12月28日确认其经营时间为2019年1月28日。根据被告经营期间自2019年1月28日起至2020年6月20日，以及年收益款26万元，被告经营期间应向原告支付收益款361150.68元（260000元/年÷365天×507天），扣除期间被告向原告支付了113122元，被告应当向原告支付248028.68元。根据《合作协议》第二条第二项、第七条第一项之约定，被告应当在合同终止时及时予以支付，由于其未按约定支付，应当向原告支付资金占用利息损失。中国人民银行自2019年8月20日起授权全国银行间同业拆借中心公布市场报价利率，2020年6月份一年期市场报价利率为3.85%。原告主张按照市场报价利率计算利息损失，本院予以支持，但损失的起算时间应为2020年6月21日。综上所述，根据《合作协议》《合作补充协议》，原告向被告提供房屋让渡于被告使用，双方尽管约定原告负有协助办卡的义务，还是不能改变双方约定的原告不承担经营风险，只按照约定收取相应收益，即原告在提供房屋后，不论经营盈亏与否，其均能享有收益，所以，双方所签订合同名为合作或者合伙合同，实质是房屋租赁合同，被告应当向原告支付租金（收益款）。原告与被告于2019年6月20日在履行合同过程中协商以终止履行的方式予以解除《合作协议》《合作补充协议》，此终止时间为合同的解除时间，符合法律的规定，本院予以确认。依据法律就合同解除后法律后果的规定，原告可向被告主张就合同解除前被告尚未支付的租金，并有权就损失享有赔偿请求权。合同的解除是由于被告未向原告支付相应租金导致的，根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2009〕11号）第十一条第二项“因承租人违约导致合同解除，承租人请求人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，不予支持。但出租人同意利用的，应在利用价值范围内予以适当补偿”之规定，被告要求原告赔偿其装修损失之请求，本院不予支持。同理，合同的解除系被告的违约行为导致的，其要求原告赔偿律师费损失，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第二百二十六条及《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》（法释〔2009〕11号）第十一条第二项之规定，判决如下：一、原告曲靖市思学教育咨询公司与被告云南馨语食品有限公司签订的《合作协议》《合作补充协议》于2020年6月20日解除；二、由被告云南馨语食品有限公司于本判决发生法律效力后三十日内向原告曲靖市思学教育咨询公司支付租金248028.68元，并以248028.68元为基数按年利率3.85%支付自2020年6月21日至实际履行完毕止的资金占用费；三、驳回被告云南馨语食品有限公司的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉诉讼费5616元，反诉诉讼费1417元，由原告曲靖市思学教育咨询公司负担596元，其余6437元由被告云南馨语食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利人当事人可在本判决规定履行届满后二年内，向本院申请强制执行：申请执行的期限为两年。审 判 长  龚占金人民陪审员  张秀芝人民陪审员  覃立雯二〇二一年五月二十一日书 记 员  高吉瑞