贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔05民终1261号上诉人（原审被告：）贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿，住所地织金县三塘镇岩硐口村。统一社会信用代码：91520000755378984M。负责人：唐军，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：李林茂，贵州胜创律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：车德明，男，彝族，1968年7月15日出生，住盘县。委托诉讼代理人（特别授权）：刘鹏，贵州本芳（织金）律师事务所律师。上诉人贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿（以下简称：四季春煤矿）因与被上诉人车德明经济补偿金纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2020）黔0524民初4497号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人四季春煤矿上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金或将本案发回重审；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。第一，一审判决完全忽略上诉人已为被上诉人购买工伤保险建立社会保险关系的事实，将未“足项缴纳保险”认定为“未依法缴纳社会保险”，于法无据。上诉人已为被上诉人购买了工伤保险，双方因购买工伤保险而建立社会保险关系是客观存在的事实。上诉人不是未为被上诉人购买社会保险，而是未足项为被上诉人购买其他社会保险的险种，针对未足项购买社会保险险种的情形，相关法律、法规、司法解释并没有明确规定为《劳动合同法》第三十八条第三款规定的情形。由此，在法无明文规定的情况下，一审判决认定本案属于“未为劳动者依法缴纳保险”的情形，于法无据。同时，对于未足项购买社会保险的情况，按照《社会保险费征缴暂行条例》的规定，属于行政机关的职权，而不是人民法院的受案范围。第二，一审判决认定被上诉人的诉请未超过仲裁时效错误，本案被上诉人的诉请早已超过仲裁时效一年的期限。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，被上诉人所谓“一直不知道上诉人未为其购买医疗、养老、失业、生育等保险，仅是在其离职后才知道”的说法，完全与事实不符。一是，煤矿工人普遍具有流动性大的特点，仅购买工伤保险已是本地区煤矿企业用工的惯例，所用工人对此均是明知的。二是，众所周知，购买社会保险最终利益的享受者是被上诉人本人，但事实上被上诉人多年来从未享受过社保利益，所谓“一直不知道未为其购买医疗等其他保险”的说法不攻自破，明显与常理不符。并且，被上诉人对此从未向上诉人提出异议，也在被上诉人工作多年，据此亦说明被上诉人不仅对自己未购买保险的情况是明知的，而且更是认可的。三是，上诉人与被上诉人于2018年签订的《劳动合同》就上诉人为被上诉人缴纳社会保险费以及缴纳的方式进行了清楚明确的约定，同时合同得到被上诉人亲笔签字捺印予以确认。在此前提下，所谓“仅是在其离职后才知道被上诉人未为其购买保险”显然违背客观事实。据此，即便按照劳动合同签订的日期起算，本案被上诉人的主张早已超过法定的仲裁期限。第三，一审判决未考量本案存在未购买其他险种保险的背景、原因、过错的因素，机械的判决上诉人承担责任有失公平。按照《中华人民共和国社会保险法》的规定，除工伤、生育保险外，医疗、养老、失业保险保险费均需要上诉人与被上诉人共同缴纳。但现实是普遍存在被上诉人等煤矿工人本人不愿意缴纳其个人应承担部分的保险费用，从而实际获取更多的工资。这客观导致上诉人无法为其缴纳其他险种的社会保险。同时，本地区煤矿用工流动性大，普遍存在工人才入职就离职的现象，这无疑给上诉人购买保险增加现实的阻碍。可见，上诉人未足项为被上诉人购买保险存在客观原因与客观阻碍，并非全是上诉人的责任。并且，本案系被上诉人因自身原因主动离职，自愿与上诉人终止劳动关系。上诉人对此无任何过错。在此前提下，被上诉人违背诚实信用原则，其诉讼动机及诉讼目的显然不具有任何合法性，但一审判决却以上诉人未足项为被上诉人购买保险从而判决上诉人承担责任，明显有失公平。人民法院在侧重保护劳动者权利的同时，也应适当保护地方企业的合法利益。被上诉人车德明未作答辩。原审原告车德明一审诉讼请求：1.解除原被告之间的劳动关系，由被告支付原告经济补偿金86984元；2.本案的诉讼费由被告承担。一审认定事实：2020年8月13日，织金县劳动争议仲裁委员会作出织劳人（不）仲案字[2020]第84号不予受理通知书，以原告仲裁申请超过六十日期限不予受理，后原告提起诉讼。被告提交的其与原告于2018年1月1日签订劳动合同及其矿用工告知书，劳动合同约定“合同期为一年，本合同自2018年1月1日起至2019年1月1日止，试用期工资按1800元执行，试用期满计时工资月工资为2000元，如甲方工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。约定甲方按国家和地方有关社会保险的法律、法规、和政策规定为乙方缴纳社会保险费；社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。”，车德明在合同上其签名下方注明“同意合同期延长，”但未约定具体延长期限。四季春煤矿劳动用工告知书载明“我矿工资一月一发，发放时间为每月15日前，”送达时间2018年1月1日，被告知人签名：车德明”。原告提交其贵州织金农村商业银行股份有限公司金中支行银行账户（卡号为62×××01）2019年1月至2019年12月的交易明细，该交易明细载明2019年1月3日收到工资6959元；2019年1月25日收到11月工资12457元，2019年1月31日收到12月工资12881元；2019年2月28日收到1月工资（四季春）6489.92元；2019年4月2日收到2月工资（四季春煤矿）5636.32元；2019年4月30日收到3月工资（四季春煤矿）14311.7元；2019年6月19日工资12170.6元，2019年7月5日收到5月工资（四季春煤矿）12394.7元；2019年8月9日收到工资（四季春煤矿）12798.8元；2019年9月29日收到7月工资（煤矿）16058.8元；2019年11月30日收到9月工资13977.8元。该银行账户交易明细与下述原告工资发放记录载明的相应部分相对应。另根据原告申请，法院向织金众康医院调取了原告的在该医院的体检情况，经调取，众康医院出具了原告在该医院的两份体检表（单位三塘四季春煤矿类别上岗前），体检时间分别为2014年4月25日、2015年3月27日。法院向被告单位调取的被告单位出具的原告等人的工资发放记录载明。原告车德明从2014年2月入职，其中2014年发放了11个月工资。2015年发放工资12个月，2016年发放工资12个月，2017年发放工资12个月，2018年发放工资12个月，2019年发放工资12个月。共计工作年限71个月。从该工资发放记录上看原告在被告单位最后12月工资从后分别为2019年12月工资5863.3元，2019年11月14708.6元，2019年10月10765.7元，2019年9月13977.8元，2019年8月21100.4元，2019年7月16058.8元，2019年6月12798.8元，2019年5月12394.7元，2019年4月12170.6元，2019年3月14311.7元，2019年2月5636.32元，2019年1月6489.92元,该12个月的月平均工资为12189.72元。另查明，被告有为原告参加工伤保险记录，参保时段为2016年1月至2020年8月，除参保工伤保险外，被告未为原告参保社会保险中的其他保险。另参保缴费证明也载明从2020年4月至2020年8月六盘水恒鼎实业有限公司盘县淤泥乡金河煤矿为其参保有工伤保险。原告车德明从2020年1月未继续在被告单位上班，双方未办理相关离职手续。一审认为，本案争议主要争议焦点：1.原告工作年限问题；2.原告要求解除劳动关系，并请求支付经济补偿金的诉求应否支持及是否超过仲裁时效期间问题；3.若支持经济补偿金，经济补偿金如何计算。关于焦点1，原告主张为2014年2月计算，被告认可为2018年4月至原告2020年1月。从在案证据来看，特别是法院调取的原告工资发放记录，可以认定原告从2014年2月入职被告单位，工作年限至其离职合计为71个月，原告主张从2014年2月在被告单位工作有事实依据，予以支持。为此，应认定原告在被告处工作年限为71个月。被告辩称原告无故脱岗，以其行动终止了与被告的劳动关系，因无证据证实，不予采纳。关于焦点2，首先，根据本案查明的事实，被告仅为原告参保了社会保险中的工伤保险，而未依照法律规定参加社会保险中其他险种，如养老保险，失业保险、生育保险、医疗保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”的规定，原告可以解除与被告的劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告要求解决合同，并可以要求支付经济补偿金。被告以其已为原告参加了工伤保险，已依法为原告缴纳了社会保险，不应支付经济补偿金于法无据，不予采纳。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”规定，而于2020年8月12日申请劳动仲裁，无证据证实其主张未超过仲裁时限的规定，即使从其离职的2020年1月计算，其主张也未超过仲裁时效，被告称已超仲裁时效期间不成立，不予采纳。关于焦点3，结合法院调取原告等人工资发放记录，计算原告离职前12个月月平均工资为12189.72元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告在被告单位工作年限为71个月，其经济补偿金按其月平均工资计算为6个月为12189.72元/月×6个月=73138.32元。综上，原告解除劳动关系，被告应支付原告经济补偿金73138.32元。据此，依照《中华人民共和国合劳动同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，一审判决：一、解除原告车德明与被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿之间的劳动关系；二、由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿于判决生效后十日内支付原告车德明经济补偿金73138.32元；三、驳回原告车德明其他的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。本案审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。经审理查明：本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点：1.上诉人是否未依法为被上诉人缴纳社会保险费；2.被上诉人主张支付经济补偿金的请求是否成立;3.被上诉人的经济补偿金诉请是否已过仲裁时效。关于焦点1，双方签订的书面劳动合同明确约定，社会保险按照法律规定缴纳，个人部分由用人单位代为扣缴。依据《中华人民共和国社会保险法》的规定，用人单位应当为劳动者参加基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险。本案上诉人仅为被上诉人参加工伤保险，未参加基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、生育保险等社会保险，属于未依法为劳动者参加社会保险，未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，一审对此认定正确，本院予以确认。关于焦点2，上诉人未依法为被上诉人缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）款和第三十八条第（三）款的规定，被上诉人可以主张解除劳动合同并要求上诉人支付经济补偿金。上诉人称被上诉人是自动离职，缺乏证据证实，其以此为由拒付经济补偿金的上诉意见不成立，本院不予采纳。关于焦点3，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。经济补偿金是劳动者因解除劳动关系而享有的合法权益，解除劳动关系是劳动者获取经济补偿金的前提条件，故劳动关系解除之日方为劳动者知道或者应当知道其权利被侵害之日。因双方劳动关系在被上诉人提起仲裁之前尚未解除，不存在经济补偿金请求超过仲裁时效的情形，对上诉人主张超过仲裁时效的上诉意见，本院不予采纳。综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州贵能投资股份有限公司织金县三塘镇四季春煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨孝春审 判 员 郭少华审 判 员 吉 雪二〇二一年五月二十日法官助理 任云娇书 记 员 何曼青