中华人民共和国北京市高级人民法院行 政 判 决 书（2021）京行终3038号上诉人（原审原告）：阿里巴巴集团控股有限公司，住所地大不列颠及北爱尔兰联合王国。法定代表人：李嘉明，资深法律顾问。委托诉讼代理人：孟鸽，北京多禾律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雷豪，北京多禾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中华人民共和国国家知识产权局，住所地中华人民共和国北京市海淀区。法定代表人：申长雨，局长。委托诉讼代理人：魏诗瑄，中华人民共和国国家知识产权局审查员。上诉人阿里巴巴集团控股有限公司（简称阿里巴巴公司）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服中华人民共和国北京知识产权法院（简称北京知识产权法院）（2020）京73行初14849号行政判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月26日受理本案后，依法组成合议庭，于2021年5月19日公开开庭进行了审理。上诉人阿里巴巴公司的委托诉讼代理人孟鸽、张雷豪到庭参加了诉讼。被上诉人中华人民共和国国家知识产权局（简称国家知识产权局）经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。北京知识产权法院查明：一、诉争商标1．申请人：阿里巴巴公司。2．申请号：35915070。3．申请日期：2019年1月14日。4．标志：“双十一”。5．指定使用服务（第41类，类似群4101；4102；4104；4105；4107）：培训；组织教育或娱乐竞赛；安排和组织会议；提供不可下载的在线电子出版物；电视文娱节目；娱乐服务；俱乐部服务（娱乐或教育）；健身俱乐部（健身和体能训练）；组织彩票发行；导游服务；组织表演（演出）（统称复审服务）。二、被诉决定：商评字[2020]第75810号《关于第35915070号“双十一”商标驳回复审决定书》。被诉决定作出时间：2020年4月14日。被诉决定认定：诉争商标指定使用在“健身俱乐部（健身和体能训练）；导游服务”复审服务上与第15527159号“双-11”商标（简称引证商标一）、第15898154号“双十一”商标（简称引证商标二）分别构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，其申请注册违反了《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十条的规定。诉争商标文字用在指定使用的复审服务上，缺乏显著特征，构成商标法第十一条第一款第三项规定的情形。依据商标法第十一条第一款第三项、第三十条和第三十四条的规定，国家知识产权局决定：诉争商标在复审服务上的注册申请予以驳回。三、其他事实在原审诉讼阶段，阿里巴巴公司提交了国家知识产权局的在先决定或裁定；法院判决文书；天猫及其他电商平台的微博宣传；阿里巴巴公司在先己注册的“双十一”系列商标档案；中央政府门户网站、浙江省商务厅网站、杭州市人民政府网站、信用中国官网等关于“双11”“双十一”节日的报道；关于“双11”系列商标的相关媒体报道；“双十一狂欢夜”“双11狂欢夜”的相关媒体报道；阿里巴巴公司举办的“双十一狂欢夜”“双11狂欢夜”节目于2015年-2018年的收视率排名；题目为“京东为了双十一商标状告商评委”的微博热搜相关证据；题目为“微信发布公告：广告不得对阿里巴巴双十一构成侵权”的相关报道；阿里巴巴公司“双十一”品牌进入美国PMI最具影响力项目榜单的相关报道；国家知识产权局作出的认定“双十一”商标具有显著特征的在先异议决定等材料，用以证明诉争商标应当予以初步审定公告。北京知识产权法院认为，诉争商标使用在复审服务上，相关公众通常不会作为商标识别，缺乏商标应有的显著特征，属于商标法第十一条第一款第三项规定的不得作为商标注册的标志，阿里巴巴公司提交的证据尚不足以证明诉争商标经使用已在复审服务上获得可供注册的显著性。鉴于诉争商标使用在复审服务上缺乏显著性不应核准注册，诉争商标与各引证商标是否构成近似商标不影响本案结论，对此不再评述。阿里巴巴公司提出的其他商标获准注册的事实与本案情况不同，不能作为诉争商标应当予以初步审定公告的当然依据。北京知识产权法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回阿里巴巴公司的诉讼请求。阿里巴巴公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决和被诉决定，判令国家知识产权局重新作出决定，其主要上诉理由是：1．诉争商标系阿里巴巴公司独创，其标志本身具有较强的固有显著性，能够作为商标为相关公众所识别，诉争商标未构成商标法第十一条第一款第三项规定的情形。2．对于商标是否具有识别性的判断标准不应过于严苛，应当考虑当下互联网环境下公众的普遍接受程度，商标权作为私权利，应当遵循“法无禁止即自由”的原则，同时尊重市场的判断，在诉争商标的申请注册未违反“其他缺乏显著特征”规定的情形且相关公众深知诉争商标来源于阿里巴巴公司的情况下，诉争商标应当予以初步审定公告。3．国家知识产权局及原审法院在其他案件中认可了“双十一”“双11”系列商标具有显著性，本案诉争商标不予初步审定，违反了审理标准一致性原则。4．诉争商标经阿里巴巴公司长期使用及宣传，与阿里巴巴公司形成紧密联系，阿里巴巴公司亦采取多种维权方式，使诉争商标具有较强显著性。5．“双十一”活动品牌系阿里巴巴公司打造和创新，诉争商标应当予以初步审定公告。国家知识产权局服从原审判决。经审理查明，原审法院查明事实属实，且有诉争商标的商标档案、被诉决定、各方当事人在商标评审阶段和原审诉讼阶段提交的证据以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。在二审诉讼阶段，阿里巴巴公司向本院提交了“京东双十一”“双11”等系列商标二审行政判决书；阿里巴巴旗下平台对“双11”系列商标的使用情况的公证书；京东、拼多多等在微博进行促销活动的宣传情况截图等证据材料,用以支持其诉讼请求。本院另查，阿里巴巴公司在商标评审阶段提交了“阿里巴巴”“支付宝”等商标被认定为驰名商标的相关文件；中信出版社出版的图书《双11：世上没有偶然的奇迹》；《尽在双11：阿里巴巴技术演进与超越》；阿里巴巴公司关于“双十一”系列商标的广告宣传及销售证据等材料。以上事实，有阿里巴巴公司在商标评审阶段提交的证据材料及向本院提交的二审证据材料在案佐证。本院认为：商标法第十一条第一款第三项规定，缺乏显著特征的标志不得作为商标注册。商标的基本功能在于区分商品或服务的来源，对于商标的显著性应以相关公众能否以其区分商品或服务的来源为标准，综合考虑商标本身含义及其所指定使用的商品或服务等因素整体判断。本案中，诉争商标由文字“双十一”构成，整体易被理解为“十一月十一日”，在实际使用中相关公众易将其识别为表示某一特定日期。诉争商标指定使用在“电视文娱节目；娱乐服务；俱乐部服务（娱乐或教育）；组织表演（演出）”等服务上，相关公众难以将其识别为标示上述服务来源的商标，缺乏显著性，属于商标法第十一条第一款第三项规定的情形。在诉争商标标志本身缺乏显著特征的情形下，应当结合相关证据判断该标志是否属于通过实际使用取得显著特征并便于识别的情形。阿里巴巴公司在本案中提交的证据不足以证明诉争商标在指定使用服务上经过使用已具有较高知名度并与其形成对应关系，能够使相关公众将其作为表示服务来源的标志进行识别，从而获得显著特征。因此，原审判决及被诉决定认定诉争商标的注册违反商标法第十一条第一款第三项之规定并无不当。阿里巴巴公司的相关上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。在二审庭审中，阿里巴巴公司明确表示认可诉争商标指定使用在“健身俱乐部（健身和体能训练）；导游服务”服务上与各引证商标分别构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，被诉决定相关认定并无不当，原审法院对此未予评述确有不妥，鉴于阿里巴巴公司在二审诉讼中对此未再争议，本院经审查予以确认。商标授权审查实行个案原则，由于每个商标的构成要素、历史背景、相关公众的认知程度、商业使用状况等均有差异，其它商标的情况与本案不同，与诉争商标能否核准注册缺乏关联。阿里巴巴公司的该项上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。阿里巴巴公司的其他上诉理由亦缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。阿里巴巴公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费各人民币一百元，均由阿里巴巴集团控股有限公司负担（均已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 孔庆兵审 判 员 刘 岭审 判 员 孙柱永二〇二一年五月二十八日法官助理 吕梦林书 记 员 张洪诺