山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终2245号上诉人（原审原告）：鹿海龙，男，汉族，1989年4月6日出生，住河南省民权县。委托诉讼代理人：王怀艳，山东鲁华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：合肥太恒建筑劳务有限公司，住所地合肥市。法定代表人：凌畅。上诉人鹿海龙因与被上诉人合肥太恒建筑劳务有限公司（以下简称太恒劳务公司）劳动争议一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0191民初1410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。鹿海龙上诉请求：1.撤销一审判决或依法改判；2.判令一、二审的诉讼费由太恒劳务公司承担。事实和理由：鹿海龙于2018年11月30日经济南市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月24日经济南市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍程度为九级，鹿海龙依法向太恒劳务公司发放了解除劳动关系通知书，太恒劳务公司已经收到，鹿海龙与太恒劳务公司之间的劳动关系确认解除，太恒劳务公司理应支付鹿海龙一次性就业补助金。太恒劳务公司未作答辩。鹿海龙向一审法院起诉请求：1.解除鹿海龙与太恒劳务公司的劳动关系；2.太恒劳务公司向鹿海龙支付伙食补助费2040元、护理费24480元、停工留薪期工资52000元、一次性医疗补助金45500元、一次性就业补助金78000元、交通费2000元、医疗康复费用923元，共计204943元。一审法院认定事实：鹿海龙称其于2018年2月到太恒劳务公司工作，太恒劳务公司为鹿海龙缴纳了工伤保险，2018年7月13日鹿海龙在工作中受伤，先后在山东省立医院、山东省立医院（西院）住院治疗，实际住院27天、75天。鹿海龙于2018年11月30日经济南市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年6月24日经济南市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力障碍程度为九级，无生活自理障碍。鹿海龙的一次性伤残补助金已由工伤保险基金支付。鹿海龙自认其未就停工留薪期间向太恒劳务公司申请，亦未向劳动行政部门申请确认。2019年11月29日，鹿海龙向太恒劳务公司寄送《解除劳动关系通知书》，载明：太恒劳务公司，本人鹿海龙，本人于2018年2月到贵公司工作，月工资6500元，2018年7月13日在工作过程中受伤，2018年11月30日被济南市人力资源社会保障局认定为工伤，受伤后贵公司就不给我方发放工资，严重侵害了我的合法权益，现依据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》相关规定与贵公司解除劳动关系，特此通知。通知人：鹿海龙。该邮件于2019年12月3日签收，备注为他人代收，同事。另查明，2019年8月1日，鹿海龙向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委会员申请劳动仲裁，请求：1.确认鹿海龙与太恒劳务公司于2019年7月31日解除劳动关系；2.太恒劳务公司向鹿海龙支付伙食补助费2040元、护理费24480元、停工留薪期工资52000元、一次性医疗补助金45500元、一次性就业补助金78000元、交通费2000元、医疗康复费用923元。该仲裁委于2019年11月29日作出济高新劳仲案字[2019]第1250号仲裁裁决书，裁决：一、太恒劳务公司向鹿海龙支付停工留薪期工资52000元；二、驳回鹿海龙的其他仲裁请求。鹿海龙对该裁决不服，故起诉。诉讼中，鹿海龙称其系通过杜家威介绍到工地工作的，未与太恒劳务公司签订书面劳动合同或协议，太恒劳务公司也未向鹿海龙发放过工作证，工资为现金发放，发放时间不固定。鹿海龙主张其因本次工伤发生医疗费923元，护理费24480元（120元×102天×2人）、交通费用2000元。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，鹿海龙仲裁请求第一项为“确认鹿海龙与太恒劳务公司于2019年7月31日解除劳动关系”，被仲裁委以该项请求缺乏事实依据为由不予支持，而在本案中鹿海龙第一项诉讼请求为“解除鹿海龙与太恒劳务公司的劳动关系”，该项请求与仲裁请求非同一请求事项，未经仲裁前置程序，一审法院不予处理。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，申请人在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《山东省贯彻实施办法》第十七条规定，停工留薪期限应由劳动能力鉴定委员会进行确认。虽鹿海龙在庭审中自认其未就停工留薪期向太恒劳务公司申请过，也未向劳动行政部门申请确认过停工留薪期，但仲裁裁决书裁决太恒劳务公司向鹿海龙支付停工留薪期工资52000元，太恒劳务公司并未提起诉讼，应视为对仲裁裁决的认可，故一审法院对鹿海龙主张太恒劳务公司支付其停工留薪期工资52000元的诉讼请求予以支持。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因鹿海龙提出的解除鹿海龙与太恒劳务公司的劳动关系的诉讼请求未经仲裁前置程序，一审法院未予处理，故鹿海龙要求太恒劳务公司向其支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的请求，于法无据，一审法院不予支持。太恒劳务公司已为鹿海龙缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》相关规定，鹿海龙主张的伙食补助费、护理费、交通费及医疗费均应由工伤保险基金支付，鹿海龙要求太恒劳务公司支付上述费用，于法无据，一审法院不予支持。太恒劳务公司经一审法院合法传唤既不到庭参加诉讼，亦未提供相关证据，应承担放弃抗辩和举证不能的法律后果。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、合肥太恒建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付鹿海龙停工留薪期工资52000元；二、驳回原告鹿海龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由太恒劳务公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。鹿海龙提交济高新劳仲案字[2019]第1250号仲裁裁决书，证明鹿海龙就解除劳动关系申请过仲裁，济高新劳仲案字[2020]第2343号仲裁决定书，证明鹿海龙二次向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委会员申请解除劳动关系，以重复请求为由被裁决不予受理。对鹿海龙提交的上述证据，本院对真实性予以认定，且与本案具有合法性、关联性，本院予以采信。二审认定事实除一审判决认定事实外，另查明，2018年10月17日太恒劳务公司提出工伤认定申请。二审中，经本院向鹿海龙释明，鹿海龙明确上诉请求为：请求改判解除鹿海龙与太恒劳务公司劳动关系；改判太恒劳务公司向鹿海龙支付护理费24480元、一次性就业补助金78000元、交通费2000元。本院认为，2019年8月1日，鹿海龙向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委会员申请劳动仲裁，请求确认鹿海龙与太恒劳务公司于2019年7月31日解除劳动关系，2019年11月29日，鹿海龙向太恒劳务公司寄送《解除劳动关系通知书》，太恒劳务公司已收到上述通知书。鹿海龙向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委会员申请劳动仲裁，仲裁项目包含解除劳动关系。对于鹿海龙与太恒劳务公司的劳动关系解除时间应当以鹿海龙提出解除劳动关系意思表示的时间为准，即确定双方解除劳动关系的时间为2019年8月1日，对于鹿海龙向太恒劳务公司2019年11月29日寄送《解除劳动关系通知书》，因鹿海龙已经通过仲裁裁决的方式表达了解除劳动合同的意思表示，对该时间本院不予认定。关于一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。根据以上规定，本案中双方劳动关系解除后，太恒劳务公司应当向鹿海龙支付一次性伤残就业补助金，按照鹿海龙劳动能力鉴定九级标准，太恒劳务公司应按12个月济南市职工平均工资向鹿海龙支付一次性伤残就业补助金，即70196元，鹿海龙主张超出部分于法无据，本院不予支持。关于交通费用。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中，鹿海龙主张的交通费，并非在社保统筹地区以外就医的交通费用，不属于工伤保险待遇，对鹿海龙该请求本院不予支持。关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中鹿海龙住院期间由其亲属进行护理，故2018年7月14日至2018年10月24日鹿海龙住院期间的护理费应由太恒劳务公司负担。即太恒劳务公司应向鹿海龙支付护理费24720元（103天×120元/天×2人），鹿海龙主张的护理费不超过上述金额，本院予以支持。综上所述，鹿海龙的上诉请求部分成立，应予支持，对一审判决依法改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山东省济南高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0191民初1410号民事判决第一项及诉讼费负担；二、撤销山东省济南高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0191民初1410号民事判决第二项；三、合肥太恒建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付鹿海龙一次性伤残就业补助金70196元；四、合肥太恒建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付鹿海龙护理费24480元；五、鹿海龙与合肥太恒建筑劳务有限公司解除劳动关系；六、驳回鹿海龙其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由合肥太恒建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李逢春二〇二一年五月二十一日书记员  韦敬月