江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终1149号上诉人(原审被告)：孙华中，男，汉族，住连云港市经济开发区。被上诉人(原审原告)：陈学所，男，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：刘广亮，江苏同科律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：连云港亚美特装饰工程有限公司，住所地连云港市海州区。法定代表人：时良昌，该公司执行董事。上诉人孙华中因与被上诉人陈学所、连云港亚美特装饰工程有限公司（以下简称亚美特公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2020)苏0706民初4216号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙华中上诉请求：1.依法撤销原判决，改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审起诉遗漏主体。连云区世纪凤凰城相关装饰工作是由被上诉人亚美特公司承接的，被上诉人亚美特公司承接以后又将工程包给了案外人陈某某，案外人陈某某又将部分工程包给了上诉人孙华中，对于该事实连云区人民法院（2019）苏0703民初238号案件己经处理过，当时是孙华中向陈某某索要工程款，相关的调解书、庭审笔录、证据材料可以证实该事实，应当追加陈某某为本案被告参加诉讼；2、原审事实不清。被上诉人陈学所在上诉人孙华中处干活，因为所粘贴的大理石质量不合格，因此上诉人孙华中就不让其在工地干活，并结清了所有费用，后来上诉人孙华中受伤没有到工地去干活，由吴某某承接下来之后的粘贴工作，上诉人孙华中受伤以后，由陈某某和吴某某共同联系工人将亚美特公司所承接的工程全部干完。被上诉人就是吴某某雇佣的人员，被上诉人的所有工资都是吴某某发放的，因此，吴某某才是被上诉人的直接雇主。一开始陈学所活没有干好，让上诉人开了，上诉人给陈学所钱是一开始的记录，随后的钱是吴某某给他的，陈学所是吴某某找来干活的。被上诉人陈学所辩称：我是在上诉人那里干了6天，上诉人说没有事了我就走了，后来上诉人就让吴某某找我来干活，我的工资都是上诉人给的，吴某某没有给我钱。一审查明事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人亚美特公司辩称：振兴集团包给陈某某，陈某某包给上诉人，我就属于帮个忙，我在中间不属于转包方，是介绍方。陈学所起诉我，但是我认为和我没有任何关系。振兴集团下面的振兴绿化在陈学所手受伤的时候已经支付了医药费。陈学所一审诉讼请求：1、判令孙华中、亚美特公司连带赔偿陈学所误工费42000元、护理费3000元、营养费900元、住院伙食补助费600元、交通费500元、鉴定费2500元，合计49500元；2、由孙华中、亚美特公司承担诉讼费。一审法院查明事实：孙华中雇佣陈学所在世纪凤凰城工地从事大理石铺贴工作，工资为300元/天。2019年5月24日，陈学所在操作切割机时受伤，后被送至连云港煤炭医院治疗。为此，陈学所花费医疗费6127.50元。事故发生后，孙华中垫付7000元。2020年5月15日，经一审法院委托，连云港市第三人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，证实陈学所因左手电锯伤不构成伤残，休息期以120日，护理期及营养期均以30日为宜，后续医疗费以实际发生为妥。为此，陈学所花费鉴定费2500元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，孙华中雇佣陈学所从事大理石铺贴工作，陈学所在使用电锯时受伤，因孙华中未提供相应安全保障措施、未尽安全提醒注意义务，应当承担相应的过错责任，陈学所在操作电锯时未尽安全注意义务，依法应当承担相应的过错责任，综合本案事故发生经过，一审法院认定，陈学所的各项损失由孙华中承担70%的赔偿责任，其余损失由陈学所自行承担。陈学所要求亚美特公司承担赔偿责任，无法律依据，一审法院不予支持。孙华中辩称，陈学所非其雇佣，与一审法院查明事实不符，一审法院不予采信。关于陈学所主张的误工费问题，一审法院认为，陈学所主张其工资为350元/天，因陈学所与孙华中未签订书面劳务合同，陈学所未提供相应证据证明上述事实，孙华中对该事实不予认可，故陈学所主张的误工费计算标准350元/天一审法院不予采信，综合吴某某的证人证言及陈学所、孙华中对证人证言的质证意见，一审法院认定，孙华中给付陈学所的工资为300元/天。陈学所称其每年工作300多天，孙华中称其正常一个月干24或25天，一年干220至230天，因陈学所未提供证据证明其陈述的相关事实，依据证据规则，一审法院酌定误工费按照300元/天*25天=7500元/月计算。关于垫付费用7000元的事实，陈学所予以认可，但称不知道这钱是谁给的，孙华中辩称，该款属其垫付，因案外人陈某某在给付其工程款时已将该款予以扣除，结合证人证言及亚美特公司的陈述，一审法院对该抗辩理由予以采信，该款在本案中应当相应扣除。经一审法院审核，陈学所的各项损失如下：医疗费6127.50元，误工费7500元/月*4个月=3万元，护理费100元/天*30天=3000元，营养费30元/天*30天=900元，住院伙食补助费40元/天*14天=560元，交通费一审法院酌定200元，鉴定费2500元，上述费用共计43287.5元，按照责任比例，该款由孙华中负担43287.5元*70%=30301元，扣除孙华中垫付的7000元，孙华中还应赔偿陈学所30301元-7000元=23301元。综上所述，陈学所的诉讼请求，符合法律规定的部分，一审法院予以支持。一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、孙华中于判决生效后十日内赔偿陈学所各项损失共计23301元；二、驳回陈学所其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1038元，由陈学所负担519元，孙华中负担519元（该款陈学所已预交，孙华中将其应当承担的份额于判决生效之日起十日内给付陈学所）。各方当事人二审期间均没有提交新证据。本院二审期间经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本案二审期间的争议焦点为：陈学所提供劳务的相对方是谁？本院认为，上诉人主张其受伤后工程由吴某某承接下来，陈学所系吴某某雇佣的人员，其一、二审期间提供的证据均不能证实该主张，且吴某某已经在一审期间出庭作证证明其和陈学所等人都是孙华中雇佣的工人，工资由孙华中发放。故本院对上诉人主张其不是陈学所的雇主的上诉理由依法不予支持。陈学所受雇于孙华中在提供劳务过程中受伤，应由雇主孙华中承担赔偿责任。上诉人主张涉案工程系其从陈某某处承包来的，应追加陈某某为本案被告，本院认为，陈学所一审诉讼请求主张雇主孙华中承担责任，未将陈某某列为被告，并无不当，陈某某不是本案必须参加诉讼的当事人，上诉人的该上诉主张不能成立。综上，孙华中的上诉请求及理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决结果得当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1038元（孙华中已预交），由上诉人孙华中负担。本判决为终审判决。审 判 长 万子榕审 判 员 黄 宇审 判 员 朱培培二〇二一年五月二十七日法官助理 宋继林书 记 员 张 璇法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。