辽宁省葫芦岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽14民终1303号 （2021）辽14民终1291号 上诉人（原审原告、并案被告）：张俊，男，1966年1月3日出生，汉族，工人，住葫芦岛市杨家杖子经济开发区。 委托诉讼代理人：叶玉敏(张俊妻子)，1967年3月8日出生，汉族，工人，住葫芦岛市杨家杖子经济开发区。 委托诉讼代理人：曲秉昆，辽宁兴连律师事务所律师。 上诉人（原审被告、并案原告）：葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司，住所地葫芦岛市连山区杨郊乡松南村。 法定代表人：高围山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程学锦，辽宁博顺律师事务所律师。 上诉人张俊与上诉人葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司（以下简称兴盛矿业公司）劳动争议纠纷一案，均不服葫芦岛市连山区人民法院（2021）辽1402民初1194号、1233号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张俊的委托诉讼代理人叶玉敏、曲秉昆，上诉人兴盛矿业公司的委托诉讼代理人程学锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张俊上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一审判决认定张俊工资3521元/月是错误的，张俊领取计件工资，没有收入不固定，应按照2017年在岗职工平均工资标准认定张俊的工资为每月4200元。张俊在2010年3月到兴盛矿业公司工作，在此后期间该公司多次更换经营者，但张俊始终在该公司工作，应当依据10年的工作年限计算未缴纳社会保险费经济补偿数额。未签订劳动合同的11个月双倍工资差额的诉讼请求没有超过劳动争议的诉讼时效一年。 兴盛矿业公司辩称：张俊的工资表来源于会计记账凭证，张俊主张按照十年工作年限计算经济补偿金没有事实依据，因未签订书面劳动合同的11个月工资赔偿金已过诉讼时效。 兴盛矿业公司上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判支付张俊19天停工留薪工资2230元，二审案件受理费由张俊负担。事实与理由：张俊住院19天后出院，经劳动鉴定为十级伤残，其出院后具备劳动能力和生活自理能力。劳动者医疗终结之日为停工留薪截止时间，更符合停工留薪的立法本意和审判实践。 张俊辩称：答辩意见同上诉状内容。 张俊向一审法院起诉请求：解除双方劳动关系；兴盛矿业公司支付未签订书面劳动合同11个月双倍工资46200元；兴盛矿业公司支付因未缴纳社会保险费解除劳动合同的经济补偿金42000元；兴盛矿业公司支付工伤（九级）保险待遇：一次性伤残补助金37800元、一次性工伤医疗补助金37800元、一次性伤残就业补助金50400元、停工留薪工资50400元、住院伙食补助费367元、护理费2194元；由张俊承担本案诉讼费。在一审诉讼中，张俊变更一次性伤残补助金为29400元、一次性工伤医疗补助金为29400元、一次性伤残就业补助金为33600元。 兴盛矿业公司向一审法院起诉请求：1.判令无须解除双方的劳动关系；2.假定劳动关系存在，应由兴盛矿业公司支付张俊三个月经济补偿金10920元，应按照正在进行中的再次鉴定结果计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算，支付张俊停工留薪期间工资为住院期间19天工资2305元；3.案件受理费由张俊负担。 一审法院认定事实：张俊于2017年2月开始到兴盛矿业公司从事井下搬运工作，双方未签订书面劳动合同。2018年11月9日21时许，张俊在井下工作时，左眼被石块崩伤。张俊于2018年11月10日到沈阳市第四人民医院住院治疗19天（II级护理），护理费2194元，住院伙食补助费367元。经诊断，张俊左眼球破裂伤，左眼外伤性白内障。张俊工伤前12个月的平均工资为3521.33元，兴盛矿业公司未依法为张俊缴纳社会保险费。张俊受伤后未到兴盛矿业公司上班，亦未领取过工资。2019年4月16日，经法院判决张俊与兴盛矿业公司存在事实劳动关系。2019年9月30日，经葫芦岛市人力资源和社会保障局认定张俊为工伤。2019年11月21日，经葫芦岛市劳动鉴定委员会评定，张俊伤残九级。2020年5月29日，辽宁省劳动鉴定委员会再次鉴定，张俊评残十级。2020年3月19日，葫芦岛市连山区劳动人事争议仲裁委员会对张俊与兴盛矿业公司工伤赔偿一案，作出裁决：1.双方解除劳动关系；2.兴盛矿业公司支付张俊经济补偿金30940元；3.兴盛矿业公司支付张俊一次性伤残补助金19575元；、一次性工伤医疗补助金37808.10元、一次性伤残就业补助金43680元、停工留薪期间工资36400元，合计168403.10元。双方对该裁决均不服提起诉讼。 一审法院认为：职工因工作遭受事故伤害构成工伤的，依法应当享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》的规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，张俊因工作受伤，已依法被认定为工伤，并被鉴定为伤残十级，其有权依照相关法律规定享受相应的工伤待遇。因兴盛矿业公司在张俊发生工伤前未依法为其缴纳工伤保险，故应由兴盛矿业公司支付张俊因工伤所产生的费用及相应待遇。张俊享有工伤保险待遇：一次性伤残补助金3521.33元×7个月=24649.31元，一次性工伤医疗补助金按葫芦岛市2017年全市职工月平均工资计算应为4200元×7个月=29400元，一次性伤残就业补助金为3521.33元×8个月=28170.64元，停工留薪工资3521.33元×12个月=42255.96元，住院治疗期间护理费2194元，住院伙食补助费367元。张俊主张的未签订劳动合同兴盛矿业公司应支付双倍工资，兴盛矿业公司主张该权利已超仲裁时效，法院对张俊主张不予支持。因生效的判决确认双方存在事实劳动关系，兴盛矿业公司未缴纳社会保险费，法院可解除双方劳动关系。因兴盛矿业公司未为张俊缴纳社会保险费而解除劳动合同，兴盛矿业公司应按张俊在本单位工作年限向张俊支付经济补偿金3521.33元×3年=10563.99元。综上所述，兴盛矿业公司仅应支付张俊停工留薪19天工资和不应支付护理费、住院伙食补助费的诉讼请求，于法无据，法院不予支持。对张俊要求兴盛矿业公司支付合理工伤保险费用的主张，符合有关法律规定，法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条及《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第三十九条以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：一、解除葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司与张俊存在的事实劳动关系。二、葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付张俊经济补偿金10563.99元。三、葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付张俊一次性伤残补助金24649.31元、一次性工伤医疗补助金29400元、一次性伤残就业补助金28170.64元、停工留薪工资42255.96元、护理费2194元、住院伙食补助费367元，共计127036.91元。四、驳回葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司、张俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费共为20元，由芦岛市连山区兴盛矿业有限公司、张俊各负担10元。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为：1.张俊受伤前十二个月平均工资应以其实际获得的工资报酬计算，根据一审中兴盛矿业公司提供的工薪明细表中显示，一审认定的张俊受伤前的平均工资数额正确。2.关于张俊在兴盛矿业公司工作年限问题，张俊应当就其主张的工作起始时间及年限承担举证责任，在本案审理期间，张俊未能提供相关证据予以佐证，故本院就其关于工作十年的上诉主张不予支持。如前所述，一审判决认定张俊的工资标准及工作年限均无不当，本院对一审判决以此计算的相关费用数额予以维持。3.关于未签订书面劳动合同的工资差额的仲裁时效问题，因该项费用属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬范围，适用一般仲裁时效的规定，因此，对张俊主张该项费用不予以支持。4.关于张俊停工留薪工资的问题。根据《工伤保险条例》规定，劳动能力鉴定委员会作出工伤职工伤残等级鉴定结论后，停工留薪期即满，停发原待遇，享受伤残待遇。本案中，张俊受伤时间为2018年11月9日，本案所依据的伤残等级鉴定结论作出时间为2020年5月29日，因此一审判决按照12个月计算停工留薪工资并无不当。综上，葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司、张俊的上诉主张不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审并案案件受理费20元，由葫芦岛市连山区兴盛矿业有限公司、张俊各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  朱俊芬 审判员  牛广兴 审判员  焦 娇 二〇二一年五月二十八日 书记员  时玉明 本判决书援引的相关法律条款： “《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。”