安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖10民终351号 上诉人（原审原告）：程秀珠，女，1968年10月28日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 委托诉讼代理人：洪徽，安徽道同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴颖青，安徽道同律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄山泰客轨道电气有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区九龙工业园乐山路12号，统一社会信用代码91341000151542253L。 法定代表人：杨新民，执行董事。 委托诉讼代理人：何芳，安徽地平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈旭，安徽地平律师事务所律师。 上诉人程秀珠因与被上诉人黄山泰客轨道电气有限公司（以下简称泰客公司）劳动争议一案，不服安徽省黄山市屯溪区人民法院于2021年2月1日作出的(2020)皖1002民初2129号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 程秀珠上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或改判支持程秀珠在一审中的关于赔偿金、失业金损失、加班工资、年休假工资以及10月份工资差额的诉讼请求；2.本案诉讼费用由泰客公司承担。 事实与理由：一、一审法院认定事实不清不全，认定事实有误。程秀珠是于2020年10月30日收到了加盖公章的解除劳动关系通知书，并非2020年9月底。程秀珠无法领取失业金的原因系泰客公司错误选择了合同终止原因，一审法院认为程秀珠未能提供证据属认定错误，且程秀珠从入职至今一直存在周末加班的事实。二、一审法院法律适用错误。《劳动合同法》的效力高于《劳动合同法实施条例》，泰客公司系违法解除，应支付赔偿金。对于程秀珠加班和未休年休假的举证责任应在泰客公司，一审法院举证责任分配不当，且泰客公司应全额支付程秀珠2020年10月份的工资。 泰客公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。鉴于程秀珠在二审中并未提出任何新的证据来支持其上诉请求，故恳请二审法院依法驳回上诉，维持原判。 程秀珠向一审法院提出诉讼请求：1.泰客公司支付程秀珠赔偿金76272元；2.泰客公司支付程秀珠未按时足额交纳社会保险的损失28215元;3.泰客公司支付程秀珠失业金损失27648元;4.泰客公司支付程秀珠加班工资178260元；5.泰客公司支付程秀珠未休年休假工资21917元；6.泰客公司支付程秀珠2020年10月的工资3034元；7.泰客公司支付程秀珠未签订劳动合同的11个月双倍工资34958元。2020年11月23日，程秀珠将诉讼请求第6项的金额减少为1390元。 一审法院认定事实：自2009年2月14日起，程秀珠到泰客公司工作，双方未签订书面劳动合同。自2012年1月起至2020年10月止，泰客公司为程秀珠办理了社会保险手续并交纳社会保险费。2020年9月底，泰客公司向程秀珠出具一份解除劳动关系通知书，载明因程秀珠达到了退休年龄，决定2020年10月30日终止劳动关系。同时，泰客公司还交给程秀珠一张领条，载明收到泰客公司2009年2月至2011年12月社保补偿金28215元，并同意与泰客公司解除劳动关系，签字后补偿金转账到程秀珠工资卡。程秀珠收到领条后未在领条上签字。2020年10月，程秀珠未到泰客公司工作，泰客公司实际支付程秀珠10月工资1644元。 2020年11月2日，程秀珠向黄山市屯溪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委以程秀珠达到法定退休年龄为由作出不予受理案件通知书，程秀珠遂向一审法院提起诉讼。 一审法院认为：劳动者及用人单位的合法权益受法律保护。程秀珠自2009年2月14日起到泰客公司工作，双方之间形成劳动关系，泰客公司应自同工之日起与程秀珠订立书面劳动合同，但泰客公司自用工之日起满一年仍未与程秀珠订立书面劳动合同，视为双方已订立无固定期限劳动合同。泰客公司自用工之日起超过一个月不满一年未与程秀珠订立书面劳动合同，应当自2009年3月14日起至2010年3月13日止向程秀珠每月支付二倍的工资，泰客公司对此提出仲裁时效抗辩，因双方就未签订书面劳动合同产生的支付二倍工资的争议不是因拖欠劳动报酬产生的争议，程秀珠应自2010年3月14日起一年内申请劳动仲裁，程秀珠于2020年11月2日申请劳动仲裁已超过仲裁时效，其该项诉请不予保护。泰客公司于2020年9月底通知程秀珠于2020年10月30日终止劳动关系，此时程秀珠年满五十周岁，已达到法定退休年龄，泰客公司终止双方的劳动关系符合法律规定，程秀珠要求支付违法终止劳动合同赔偿金于法无据，不予支持。程秀珠工作期间，泰客公司未为其交纳2009年2月至2011年12月的社会保险费，泰客公司在终止劳动关系时愿意对该期间的社保费用补偿28215元，现程秀珠对该补偿费用予以认可，故泰客公司应赔偿程秀珠社会保险待遇损失28215元。程秀珠诉请要求泰客公司支付加班工资、未休年休假工资，但并未提交证据证明加班的事实和未休年休假的天数，其该项诉请不予支持。程秀珠诉请要求泰客公司支付2020年10月工资1390元，但程秀珠并未提供劳动，泰客公司也实际支付了2020年10月工资1644元，其该项诉请于法无据，不予支持。程秀珠诉请要求泰客公司支付失业金损失，但其未提交证据证明无法领取失业金的事实、原因及金额，其该项诉请不予支持。综上，泰客公司应赔偿程秀珠社会保险待遇损失28215元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二十九条规定，判决：一、泰客公司于判决生效之日起七日内赔偿程秀珠社会保险待遇损失28215元；二、驳回程秀珠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由泰客公司负担。 二审中，泰客公司陈述因疫情原因，订单减少，程秀珠所在的车间从2020年10月份开始在家待岗，生产部也口头通知程秀珠不用来上班了。且泰客公司表示对程秀珠提交的银行流水无异议。 二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，关于赔偿金问题，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”，泰客公司在程秀珠达到法定退休年龄后选择与其终止劳动合同，不违反法律、行政法规规定，程秀珠主张泰客公司违法解除劳动关系应支付赔偿金的诉请于法无据，不予支持； 关于失业金损失问题，程秀珠上诉主张由泰客公司支付其失业金损失，但并未能提供充分证据证明其无法领取失业金的原因系由泰客公司导致，且泰客公司已于2012年为程秀珠办理了社会保险手续并交纳社会保险费，故对该项诉请不予支持； 关于加班费问题，程秀珠主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任，且亦未能提供证据证明泰客公司掌握加班事实存在的证据，程秀珠应承担举证不能的不利后果； 关于年休假工资问题，根据《职工带薪年休假条例》规定，企业职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。程秀珠自2009年入职泰客公司，依法享有年休假。同时根据《安徽省工资支付规定》的规定，用人单位应当保存劳动者工资等记录2年以上备查。故本案中泰客公司应对2019年度、2020年度已安排程秀珠休年休假或已足额支付未休年休假工资承担举证责任，但泰客公司未能提供充分证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。对于2019年之前的年休假工资由程秀珠承担举证责任，其未能提供证据证明泰客公司未安排其休年休假或欠发其年休假工资，故对其主张的2019年之前的年休假工资不予支持。鉴于程秀珠主张按照每年5天标准计算年休假工资不违反法律规定，本院予以支持，因泰客公司已向程秀珠支付正常的工资收入，故应按照日工资收入的200%计算其年休假工资。由于泰客公司对程秀珠提供的银行流水无异议，根据该银行流水计算得出程秀珠2019年度的未休年休假工资为1567.93元，其2020年度的未休年休假工资为1478.29元，合计3046.22元； 关于2020年10月份工资问题，根据《安徽省工资支付规定》的规定，非劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。鉴于泰客公司在二审中陈述当时是由于疫情期间的订单减少，生产部口头通知程秀珠10月份不用来上班了，且泰客公司与程秀珠终止劳动合同的时间是2020年10月30日，故应由泰客公司支付程秀珠10月份剩余工资差额，鉴于程秀珠主张的工资差额1390元并未超过按照前十二个月平均工资标准计算的数额，本院予以支持。 综上，对程秀珠的上诉请求予以部分支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下： 一、维持安徽省黄山市屯溪区人民法院（2020）皖1002民初2129号民事判决第一项，即黄山泰客轨道电气有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿程秀珠社会保险待遇损失28215元； 二、撤销安徽省黄山市屯溪区人民法院（2020）皖1002民初2129号民事判决第二项； 三、黄山泰客轨道电气有限公司于本判决生效之日起七日内支付程秀珠未休年休假工资3046.22元； 四、黄山泰客轨道电气有限公司于本判决生效之日起七日内支付程秀珠10月份工资差额1390元； 五、驳回程秀珠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由程秀珠负担5元；由黄山泰客轨道电气有限公司负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙 健 审 判 员  蒋 薇 审 判 员  谢慧慧 二〇二一年五月二十日 法官助理  曹 君 书 记 员  陈 莹 附：相关法律规定 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定; (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更; (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 二、《诉讼费用交纳办法》 第二十九条诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。