宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）宁01民终1090号 上诉人（原审被告）：银川合天固商品混凝土有限公司。 法定代表人：徐某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某，住宁夏回族自治区贺兰县。 被上诉人（原审原告）：冶某，住宁夏回族自治区银川市。 原审第三人：哈某，职业不详，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人银川合天固商品混凝土有限公司（以下简称合天固公司）与被上诉人冶某、原审第三人哈某买卖合同纠纷一案，因合天固公司不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院原所作（2020）宁0104民初322号民事判决，向本院提出上诉。本院经审理后于2020年10月9日作出（2020）宁01民终2409号民事裁定，并以原审判决遗漏诉讼主体为由，裁定撤销原判，发回重审。兴庆区人民法院依法审理后于2020年12月28日作出（2020）宁0104民初12674号民事判决，合天固公司不服，再次向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问并听取双方当事人及其委托诉讼代理人意见，对案件事实及证据进行审核，决定对本案不开庭审理。上诉人合天固公司的委托诉讼代理人张某，被上诉人冶某在本院指定时间到庭接受询问。本案现已审理终结。 合天固公司上诉请求：1.依法撤销兴庆区人民法院（2020）宁0104民初12674号民事判决书，改判上诉人合天固公司支付被上诉人冶某货款684637.26元，并不承担违约金；2.一、二审诉讼费用由被上诉人冶某承担。事实与理由：一、合天固公司与冶某、哈某于2019年8月20日签订《砂石买卖合同》，在履行合同中三方同意，涉案砂石款由合天固公司分别与冶某、哈某结算，根据冶某的过磅凭证，2019年10月24日合天固公司与冶某签订结算单明确为18016.77吨，共计684637.26元，因合天固公司与哈某之间存在其他未结债权债务，故对哈某供应的7473.98吨砂石，双方另行对账结算，该部分砂石款与冶某无关，故一审法院将哈某的该部分砂石款一并判决支付给冶某错误。二、冶某提供其与哈某签订《调解协议书》及哈某出具的声明书不能作为定案依据。哈某的238411.24元砂石款已经与合天固公司的商砼款抵销，且哈某的该部分债权不得转让。三、涉案工程发包方同意以该项目建成的小区房屋抵顶合天固公司商砼款，在涉案合同履行期间，冶某与哈某所供应的砂石款金额不够抵顶该小区房屋价格，故合天固公司于2019年9月8日将金凤区字第2010027140号营业房抵押给冶某和哈某，截止至9月30日二人供应砂石款仍不足以抵顶房屋价格，而二人在合同履行期间，单方停止供应砂石，而非合天固公司违约，不应支付违约金。 冶某辩称，哈某与合天固公司之间的债务与冶某无关，冶某2019年起诉哈某时，是律师主持双方达成的调解协议书、声明书、证明书，后来撤回起诉。当时哈某也同意合天固公司所有的债务均由冶某追偿。一审法院判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 哈某未到庭接受询问，也未提交书面答辩意见。 冶某向一审法院起诉请求：1.判令合天固公司向冶某支付货款923048.50元、违约金4615.20元；2.本案的诉讼费用由合天固公司承担。 一审法院认定事实：2019年8月20日，冶某、哈某（乙方）与合天固公司（甲方）签订《砂石买卖合同》1份，约定乙方向甲方供应原砂；单价38元∕吨，以上价格不含税，乙方给甲方不提供任何发票；结算方式为甲乙双方一致同意按月结算，每月25日为结算日，乙方凭甲方现场签收的收料单为结算依据；付款方式为甲方向乙方在2019年9月30日之前提供白云地产公司和新思路地产公司房源，乙方挑选合适的房源后，甲方将乙方所选房屋产权办理给乙方以抵顶乙方所供的原砂料款。备注：暂以何春花、霍融融名下金凤区字第2010027140号营业房抵押给哈某、冶某，待选定合意房源办完房产手续退回此房证；甲乙双方如有一方违约，应承担已供材料款5‰的违约金。合同签订后，合天固公司将上述房产证交付给了哈某，现由冶某保管。冶某、哈某向合天固公司供应了毛砂，合天固公司出具了“银川合天固砼业材料过磅凭证”，其中标注哈某的过磅凭证共计7473.98吨，标注冶某的过磅凭证共计18016.77元。合天固公司未向冶某、哈某支付货款，在案件审理过程中仍不能提供可以协助办理过户手续的房源供冶某挑选。 另查明，2018年6月至11月期间，合天固公司陆续供给哈某个人价值326470元的商砼，哈某尚未支付合天固公司货款。 2019年11月5日，冶某将哈某起诉至银川市金凤区人民法院，要求哈某支付冶某货款366352.80元，在该案庭审中，冶某称在合天固公司供货中给哈某7475.50吨，冶某和哈某名下共同挂帐18000多吨，哈某对此无异议。在该案诉讼过程中，哈某与冶某于2019年12月22日达成《调解协议书》，约定：以哈某名义向银川合天固商品混凝土有限公司毛砂共计7473.98吨，其中1200吨毛砂的买卖合同权利义务由哈某享有，追索货款归哈某所有，剩余6273.98吨归冶某享有买卖合同权利义务，追索货款归冶某所有。以冶某名义向银川合天固商品混凝土有限公司发货共计18016.77吨毛砂买卖合同权利义务由冶某享有，追索货款归冶某所有。因双方于2019年8月20日与银川合天固商品混凝土有限公司签订《砂石买卖合同》，合同实际由冶某履行，由哈某在签订合同5日内与冶某共同到银川合天固商品混凝土有限公司办理结算手续，自愿出具声明及委托书等方式协助冶某办理结算及诉讼事宜。同日，哈某向冶某出具《声明书》，载明：“鉴于双方签订的《砂石买卖合同》全部由冶某履行，银川合天固商品混凝土有限公司出具单据挂下哈某名下7473.98吨毛砂，其中6273.98吨毛砂归冶某，1200吨毛砂归哈某，哈某承诺就挂在哈某名下的6273.98吨毛砂享有起诉银川合天固商品混凝土有限公司的诉讼权利，追回货款归冶某所有”。达成上述调解协议后，2019年12月23日冶某撤回对哈某在金凤区人民法院的起诉。 在一审庭审中，哈某称其与合天固公司是老客户，因合天固公司只认哈某，故过磅单都写哈某的名字，后来冶某跟合天固公司商量，将过磅单挂在冶某的名下。 一审法院认为，冶某、哈某与合天固公司签订的《砂石买卖合同》合法有效，双方当事人均应严格按照合同约定履行各自的义务。上述《砂石买卖合同》签订后，冶某、哈某向合天固公司供应了923048.50元的货物，合天固公司应支付冶某货款，虽《砂石买卖合同》约定以房抵债，但合天固公司未按合同约定提供能够办理过户手续的房源供冶某挑选，以房抵债的目的无法实现，合天固公司亦未支付货款，构成违约，现冶某要求合天固公司支付货款923048.50元（24290.75吨×38元∕吨），并按合同约定承担违约金4615.20元（923048.50元×5‰），予以支持。 关于合天固公司提出哈某欠其公司货款，在合天固公司所欠冶某、哈某货款中应予抵顶的意见，一审法院认为，第一，案涉《砂石买卖合同》系冶某、哈某与合天固公司共同签订，货款系冶某、哈某的共同债权，哈某将货款的追索权让冶某行使，是冶某与哈某对内部共同债权的处置；第二，在冶某起诉哈某一案中，冶某称给合天固公司所供的货中，冶某给了哈某7475.50吨货，冶某和哈某名下共同挂帐18000多吨，哈某亦无异议。双方达成的关于该案的《调解协议书》及《声明书》中，亦明确载明给合天固公司的供货实际是由冶某履行。在本案庭审中，冶某称货物都是由其所供，哈某也称是因其和合天固公司是老客户所以过磅单中注明了哈某的名字。由于该《调解协议书》及《声明书》是在冶某起诉哈某涉其他公司买卖合同中所达成，故其意思表示真实且客观，故对该《调解协议书》及《声明书》所列事实予以确认；第三，在冶某向合天固公司供货之前，合天固公司亦向哈某供货，甚至在冶某向合天固公司供货过程中，合天固公司仍在向哈某供货，但在案涉的《砂石买卖合同》中却未提及货款相抵，故哈某所欠合天固公司的货款不应在案涉货款中扣除，对合天固公司的关于抵顶货款的辩解意见不予采纳。《砂石买卖合同》及《声明书》未约定供货总量，合天固公司未按约定在2019年9月30日前抵顶房屋，冶某、哈某停止供货不违反合同约定，故对合天固公司关于冶某、哈某单方面停止供货、构成违约的辩解意见亦不予采纳。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：被告合天固公司于判决生效之日起十日内支付原告冶某货款923048.50元、违约金4615.20元，合计927663.70元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13492元，由被告合天固公司负担。 二审期间，双方均未提交新证据。 二审查明，标注冶某的过磅凭证共计18016.77吨，一审判决认定为18016.77元系笔误，本院予以纠正。其余事实同一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案系合同纠纷，涉案各方对冶某主张涉案合同项下18016.77吨砂石款的事实均无异议，本院予以确认。合天固公司主张以涉案合同项下以哈某名义所供6273.98吨砂石款抵顶哈某欠付合天固公司商砼款。依据一审已查明事实，涉案《砂石买卖合同》的签订方为合天固公司与冶某、哈某，故涉案合同项下债权系冶某、哈某的共同债权，而哈某将货款的追索权让与冶某行使系二人对共同债权的处置行为，在涉案各方未在合同明确约定以涉案货款抵顶哈某欠付合天固公司商砼款的前提下，合天固公司主张予以抵销的抗辩意见不能成立，一审法院未予采纳正确。二审期间，合天固公司仍未提交证据证实其上述上诉主张，本院对其该部分上诉请求不予采纳。关于合天固公司称冶某、哈某在涉案合同履行过程中违约的上诉理由，与一审已查明事实不符，本院亦不予采纳。综上所述，合天固公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4945元，由上诉人银川合天固商品混凝土有限公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长 杜 欣 审判员 程改焕 审判员 何 玲 二〇二一年五月二十四日 书记员 田 娜 附本案适用相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。