新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新21民终251号 上诉人（原审原告）：吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站，住所地新疆吐鲁番市高昌区西环路1810号。 负责人：高巍华，经理。 委托诉讼代理人：郭忠，新疆双源律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：大元建业集团股份有限公司，住所地河北省沧州市运河区永济东路18号。 法定代表人：王连兴，董事长。 委托诉讼代理人：张蕾，女，汉族，该公司职员。 委托诉讼代理人：李增华，河北建平律师事务所律师。 原审被告：熊勇，男，1966年2月28日出生，汉族，个体，现住四川省泸州市龙马潭区。 上诉人吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站因与被上诉人大元建业集团股份有限公司、原审被告熊勇买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院（2019）新2101民初1162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站的委托诉讼代理人郭忠、被上诉人大元建业集团股份有限公司的委托诉讼代理人张蕾、李增华到庭参加诉讼。原审被告熊勇经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站上诉请求：一、维持判决第一项，撤销第二项，将第二项改判为：被上诉人大元建业集团股份有限公司对熊勇应付的混凝土款及违约金承担连带给付责任。二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审中被上诉人申请法院委托司法鉴定机构对上诉人提交的《混凝土供货结算明细》上的印章进行鉴定，因样本无法取证，终止鉴定。为此，没有证据证明《混凝土供货结算明细》上的印章是虚假的，法院在认定事实时，就应将该结算明细作为定案的依据，并以此判令被上诉人给上诉人支付结算明细中确定的混凝土款。二、《商品混凝土购销合同》及《混凝土供货结算明细》上的印章均是熊勇经手办理的，若法院认为该印章均是虚假的，经办人熊勇就涉嫌合同诈骗罪，法院应中止审理此案，并向公安机关提供诈骗线索，待公安机关侦查终结后，按侦查结果处理本案。综上，一审法院认定事实和程序方面存在问题，为此，望二审法院查明事实后作出公正裁判。 大元建业集团股份有限公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法核实案件事实，驳回上诉，维持原判。一、熊勇并非我公司工作人员，我公司也并未委托、认可熊勇与上诉人签订涉案合同，上诉人没有证据证实熊勇个人签订的涉案合同与我公司形成表见代理。二、本案涉诉的红柳河农贸市场项目，经吐鲁番市高昌区人民法院2017新2101民初936号以及吐鲁番市高昌区人民法院2018新2101民初568号两份生效判决书认定属于是同一项目，且判决书均认定我公司未参与涉案项目。合同的签订是熊勇的个人行为，经过法院委托鉴定机构，对于熊勇所签订的合同的印章已经做出了鉴定，印章并非属于我公司，属于虚假印章。综上，根据谁主张谁举证的原则，应当由上诉人说明债务形成的过程以及印章的真实性，否则应当承担举证不能的法律后果。熊勇在原审中提交的情况说明，认可合同的签订是属于个人行为，因此我公司无需与熊勇承担连带赔偿责任。 熊勇未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付1028617元混凝土款；2.判令被告向原告支付逾期付款违约金1110906元；3.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：法院经审理认定事实如下：2014年6月9日，大元建业集团股份公司新疆分公司红柳河农贸市场项目部（甲方）与吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站（乙方）签订一份商品混凝土购销合同，双方不仅对工程名称、交货地点、单价等进行了约定，还约定“甲方施工到第三层浇筑完毕后三个工作日内付总额50％的货款，剩余50％货款在2014年9月20日一次性付清。甲方逾期未付款的，应自付款期限届满之日起向乙方支付违约金为所欠货款的日千分之五，并按银行同期贷款利息计算”。该商品混凝土购销合同落款甲方处盖有大元建业集团股份公司新疆分公司红柳河农贸市场项目部印章并由熊勇签字，乙方处盖有吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站印章并由高巍华签字。2014年10月24日，熊勇在一份商品混凝土供货结算明细上签字，该商品混凝土供货结算明细载明：“吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站向大元建业集团股份有限公司红柳河园艺场活动中心项目部供应商品混凝土。截止2014年10月18日供应商品混凝土量：C30=3453.5m，C20=174m。合计欠款金额：壹佰零贰万捌仟陆佰壹拾柒圆整（小写：1028617.00元）”，该商品混凝土供货结算明细落款处盖有大元建业集团股份有限公司印章。2017年7月20日，熊勇再次在该商品混凝土供货结算明细上签署“确认”及其姓名。庭审中，大元建业集团股份有限公司对该商品混凝土供货结算明细上的印章不认可，并提出将该印章与新疆维吾尔自治区建设厅备案的进疆企业备案登记印章比对的鉴定申请。法院依法委托新疆恒正司法鉴定中心进行鉴定，因样本无法取证，该鉴定中心于2019年11月21日终止了鉴定。 一审法院认为，原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站与被告熊勇签订的商品混凝土购销合同，虽加盖大元建业集团股份公司新疆分公司红柳河农贸市场项目部印章，但被告大元建业集团股份有限公司予以否认，被告熊勇认可该合同由其经手，一审法院对此予以确认。原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站与被告熊勇签订的商品混凝土购销合同系双方真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，受法律保护，双方均应按照诚实信用原则全面履行合同义务。原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站按照约定向被告熊勇履行供应混凝土的义务且进行了结算，被告熊勇理应按照约定向原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站及时支付相应混凝土款，时至今日，被告熊勇仍未支付，现原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站要求被告熊勇支付1028617元，事实清楚，于法有据，一审法院予以支持。原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站要求被告熊勇按照年利率24％支付结算后四年半的逾期付款违约金，被告熊勇认为其不应承担，一审法院认为，双方签订的商品混凝土购销合同中虽明确约定了违约金，但根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为标准计算，故一审法院确认被告熊勇应向原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站支付违约金219866.88元（1028617元×4.75％÷12个月×54个月）。原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站虽提供商品混凝土购销合同，但因该合同并未加盖被告大元建业集团股份有限公司印章，故原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站与被告大元建业集团股份有限公司之间不存在债权债务关系。原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站要求被告大元建业集团股份有限公司支付混凝土款及违约金，无事实依据和法律依据，一审法院不予支持。被告熊勇经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃相关诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告熊勇于判决生效后十日内一次性支付原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站混凝土款1028617元及违约金219866.88元，合计1248483.88元；二、驳回原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站要求被告大元建业集团股份有限公司承担责任的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23916.18元，减半收取11958.09元，由原告吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站负担4980.14元，由被告熊勇负担6977.95元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审经审查查明的事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点是：大元建业集团股份有限公司是否应对熊勇应付的混凝土款及违约金承担连带给付责任。一审中熊勇提供一份情况说明称，本人于2014年4月负责久业集团吐鲁番红柳河园艺场农贸市场土建项目施工，由于甲方未能按合同付款，该项目于2014年10月停工。该项目欠鑫磊集团混凝土款1028617元，手续是本人经手的属实。该项目的法人现已判刑，项目由园艺场接手，本人也无能力支付所有款项。经查，久业集团全称为新疆久业富硒投资控股集团有限公司。 吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站与熊勇签订的商品混凝土购销合同，虽加盖大元建业集团股份公司新疆分公司红柳河农贸市场项目部印章，但大元建业集团股份有限公司予以否认，熊勇认可该合同由其经手，本院对此予以确认。上诉人吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站虽提供商品混凝土购销合同，但因该合同并未加盖大元建业集团股份有限公司印章，吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站亦未进一步举证对项目部印章效力予以证实。故吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站与大元建业集团股份有限公司之间不存在债权债务关系。上诉人吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站要求大元建业集团股份有限公司支付混凝土款及违约金，无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费16036.00元，由吐鲁番鑫磊建工集团有限责任公司天伦混凝土搅拌站负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭照玲 审判员  王纳新 审判员  常昳华 二〇二一年五月二十三日 书记员  兰保荣