辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽01执异233号案外人：张志伟，男，满族，1979年8月24日出生，住址辽宁省。申请执行人：阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行，住所地沈阳市沈河区。负责人：刘卓，该支行行长。委托代理人：欧阳康，辽宁团团律师事务所律师。被执行人：北镇市建筑安装工程有限责任公司，住所地北镇市广宁镇皂君庙胡同。法定代表人：张宝海。被执行人：张宝海，男，满族，1962年2月18日出生，住辽宁省。被执行人：北镇宝海房地产开发有限公司，住所地北镇市常兴店镇河北村。法定代表人：张宝海。在本院执行申请执行人阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行与被执行人北镇市建筑安装工程有限责任公司、张宝海、北镇宝海房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案中，案外人张志伟对执行标的提出书面异议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。案外人请求中止执行（2020）辽01执757号通知书，确认其与张宝海签订的房屋租赁协议有效。理由为：2009年11月1日,申请人与被申请人北镇宝海房地产开发有限公司签订上述房屋租赁协议,事后申请人对所承租的上述房屋进行装修经营,分别从事洗浴、KTV以及宾馆行业,现该房屋仍处于宾馆经营状态。申请人对于该房屋双方约定租金以银行转账形式进行给付。2016年9月27日,双方对于租金进行了签订补充协议,约定2016年之后所剩余的租金再行支付260万元,双方此后剩余租期所产生的租金将全部结算完毕。另申请人与被申请人曾就经营洗浴期间达成过协议,申请人以被申请人已有的北镇市九龙浴泉洗浴中心的名义进行实际经营。该洗浴中心与被申请人经营无关,双方仅是借用洗浴资质开展经营。申请人认为,申请人与被申请人在本院查封之前已形成租赁合同关系,双方有书面合同为证,系真实合法有效的租赁关系,在租赁期间内申请人对该房屋占有使用。在租赁合同期间申请人不存在违约行为,双方应当继续履行租赁关系。故被申请人阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行无权在申请人承租期间内向法院提出自行迁出申请,该申请事项将直接影响申请人对房屋的合法经营,否则将导致申请人对该房屋无法正常经营,其行为违反最高人民法院《关于执行异议之诉适用法律的解释》。为此申请人向本院提出执行异议申请,望贵院在查明申请人提出上述请求后,依法作出判决以维护申请人的合法权益。申请执行人阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行辩称，张志伟作为承租人知晓抵押房产用于贷款事宜,并承诺放弃租赁权及对抵押权的抗辩。2013年5月7日,在银行准备放贷款之时,张志伟向银行出具了一份《承诺函》,承诺放弃租赁权以及对抵押权的抗辩。经审查，申请执行人阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行与被执行人北镇市建筑安装工程有限责任公司、张宝海、北镇宝海房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月12日作出（2019）辽01民初297号民事调解书，调解协议主文内容为：“一、被告北镇市建筑安装工程有限责任公司于2019年7月17日之前一次性给付原告阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行承兑汇票垫款本金人民币69,989,498.90元及利息（截至2019年2月11日为60,610,906.05元，从2019年2月12日至实际清偿之日止，按日以垫付本金的万分之五计收）；二、如被告北镇市建筑安装工程有限责任公司不履行本协议第一项确定的给付义务，原告阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行对被告北镇市建筑安装工程有限责任公司、北镇宝海房地产开发有限公司、张宝海的抵押财产（详见本协议所附抵押清单）分别在阜银沈分授信字【2013】第（03015）号最高抵-1、阜银沈分授信字【2013】第（03015）号最高抵-2、阜银沈分授信字【2013】第（03015）号最高抵-3《最高额抵押合同》约定的抵押范围内享有优先受偿权。三、被告北镇宝海房地产开发有限公司、张宝海分别在编号为阜银沈分授信字【2013】第（03015）号最高保-2、阜银沈分授信字【2013】第（03015）号最高保-3《最高额保证合同》约定的保证范围内对被告北镇市建筑安装工程有限责任公司本协议第一项确定的给付义务承担连带保证责任，被告北镇宝海房地产开发有限公司、张宝海承担保证责任后，就其实际清偿部分有权向被告北镇市建筑安装工程有限责任公司追偿；四、本案诉讼费695,102元，减半收取347,551元，保全费5000元，公告费300元，均由被告北镇市建筑安装工程有限责任公司、张宝海、北镇宝海房地产开发有限公司承担。五、如被告北镇市建筑安装工程有限责任公司、张宝海、北镇宝海房地产开发有限公司未按本调解协议指定的期间履行偿还借款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、本协议履行后，各方就本案再无其他纠纷。七、本协议自各方签字之日起即生效。”本院于2020年6月2日立案执行，执行案号为（2020）辽01执757号。在诉讼中，本院于2019年4月9日查封（一）北镇市建筑安装工程有限责任公司名下位于沟帮子镇中平社区901-94-1867（北镇市房权证字第××号）、沟帮子镇一委901-94-1866（房权证北沟字第××号）的房产；（二）张宝海名下位于沟帮子镇学堂街红都酒店南侧902-74-1470（北镇市房权证字第××号）、沟帮子镇中平社区904-85-1686（北镇市房权证字第××号）的房产及位于沟帮子镇学堂街土地三处（北镇国用（2008）字第9081号、北镇国用（2008）字第9083号、北镇国用（2010）字第088号）；（三）北镇宝海房地产开发有限公司名下位于北镇街道办事处××山社区老爷××胡同南侧（××字××）、××街道办事处××山社区老爷庙××小区××单元××（××字××）、××街道办事处××山社区老爷××胡同南侧路××字××）及位于北镇街道办事处万紫山社区土地两处（北镇国用（2012）字第059号、北镇国用（2012）字第060号）。在执行中，本院于2021年2月25日书面通知张志伟限其十日内自行迁出其占有的北镇街道办事处××山社区老爷××胡同南侧（××字××）、××街道办事处××山社区老爷庙××小区××单元××（××字××）、××街道办事处××山社区老爷××胡同南侧路××字××）不动产。（2019）辽01民初297号民事案件卷宗内的他项权利证书中记载：上述案涉房屋抵押权的登记时间为2013年5月8日。另查，案外人提供的落款日期标注为2009年11月1日的《租赁合同》中记载：甲方为北镇宝海房地产开发有限公司，乙方为张志伟。甲方将位于北镇市万紫山社区老爷庙西胡同南侧路东房权证北房003号字第××号、房权证北房003号字第××号、房权证北房003号字第××号的房屋，建筑面积合计5516.07平方米，出租给乙方。年租金60万元。合同期限20年，自2009年11月1日起至2029年10月31日止。合同签订之日，乙方向甲方支付5年租金，以后租金5年递增10%，按每5年支付一次。乙方向甲方支付200万元保证金。案外人提供的落款日期标注为2009年11月1日的《协议书》中记载：甲方为张宝海，乙方为张志伟。乙方承包甲方的九龙洗浴中心和玉龙KTV中，对营业执照和法定代表人不变更，继续以甲方名义经营。案外人提供的锦州银行北镇支行账户明细中（根据其标注的序号）记载：账户张志伟，（1）2009年，取款30万元；（2）2010年，取款20万元；（3）2010年，取款20万元；（4）2010年3月30日，取款80万元；（5）2012年2月9日，取款40万元；（6）2011年1月28日，转账结算50万元；（7）2013年3月6日，取款43万元；（8）2013年11月7日，取款10万元；账户张宝书，（9）2013年11月12日，转账结算200万元。案外人提供的《证明》中记载：北镇市公安局闾阳派出所于2020年9月28日证明张宝书与张志伟是父子关系。案外人提供的落款日期标注为2016年9月27日的《的补充协议》中记载：甲方为北镇宝海房地产开发有限公司、张宝海，乙方为张志伟。因甲方在河南融资急需用钱，今与乙方协商将九龙洗浴和一家宾馆的剩余租金一次性给付甲方260万元，自此乙方将剩余租金全部交清。案外人提供的营业执照中记载：北镇市一家商务宾馆的经营者为张宝海，经营场所为北镇市万紫山社区老爷庙西胡同南侧路东号。北镇市九龙浴泉洗浴中心的经营者为张宝海，经营场所为北镇市广宁镇玉泉街。案外人提供的卫生许可证中记载：玉龙歌城的负责人为张志伟，地址为广宁镇玉泉街。又查，申请执行人提供的《承诺函》中记载：张志伟于2013年5月7日向阜新银行股份有限公司沈阳沈河支行承诺其已经获知并完全知道该行与北镇市建筑安装工程有限责任公司就房权证北房003号字第××号房地产办理抵押贷款的有关事宜，对此无任何异议，并承诺该行在行使抵押权处置上述房产时，放弃承租权及对抵押权的抗辩。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，执行中的案外人异议程序属于后续异议之诉程序的前置程序，以形式审查为原则。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”本案中，虽然案外人主张其与被执行人北镇宝海房地产开发有限公司之间存在房屋租赁关系，但申请执行人提供的上述《承诺函》在形式上可以证明案外人曾就房权证北房003号字第××号房地产作出放弃对抵押权抗辩的意思表示，故案外人针对该房屋的此项异议理由在本次程序中不能成立，本院不予采纳。同时，鉴于在申请执行人当时办理抵押贷款业务中存在张志伟出具上述书面承诺手续的事实，案外人提供的围绕其他案涉房屋的上述证据在形式上基本可以初步证明抵押权设立之前相关案涉房屋存在租用情形，而申请执行人对此未能提供相反证据予以反驳。因此，案外人的异议理由在本次程序中部分成立，对其成立的部分，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，裁定如下：一、中止对位于北镇街道办事处万紫山社区老爷庙新凤鸣小区12号9单元1-6层（北房003号字第××号）及位于北镇街道办事处万紫山社区老爷庙西胡同南侧路东（北房003号字第××号）的房屋的腾退执行；二、驳回案外人张志伟针对位于北镇街道办事处万紫山社区老爷庙西胡同南侧（北房003号字第××号）的房屋所提出的异议。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长  贾宏斌审判员  乔维修审判员  史永成二〇二一年五月六日书记员  金婷婷