四川省剑阁县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0823民初145号 原告：四川省泸县潮河建筑工程有限公司，住所地泸县潮河镇。 法定代表人：韩朝炳，经理。 委托诉讼代理人：左良仲，泸县天兴法律服务所法律工作者。 被告：杨永国，男，生于1966年3月15日，汉族，住四川省剑阁县。 委托诉讼代理人：吴金燕，四川捷哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢筱华，四川捷哲律师事务所律师。 原告四川省泸县潮河建筑工程有限公司（以下简称潮河公司）与被告杨永国挂靠经营合同纠纷一案，本院于2021年1月12日立案受理后，依法适用普通程序于2021年3月5日、2021年5月21日公开开庭进行了审理。原告潮河公司委托诉讼代理人左良仲，被告委托诉讼代理人吴金燕、谢筱华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 潮河公司向本院提出如下诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告偿还所欠原告现金6687938.79元，并按每笔执行的具体时间按2%月利率计付利息至款清之日为止；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由:原告为了提高公司的市场竞争力度，扩大影响，提升品牌的战略目标，决定拓展广元地区的工程施工业务，在广元设立广元办事处（分公司）由被告全权负责，原、被告之间签订承包经营协议书约定：第三条，自主经营，自负盈亏；第十条乙方（被告）如产生债权和债务严格由乙方承担，与甲方（原告）无关。被告在实际经营中曾向他人借款未还，出借人由此向人民法院提起诉讼并申请强制执行，因原告受冤连带，被强制扣划了如下金额：1.2015年6月2日被2015剑法执行第322号扣划了345000.00元；2.2015泸泸执字第967-1号扣划执行费100万元；3.2016年12月27日剑阁法院74号强制扣划1119697.79元；4.2016年11月21日剑阁法院359号强制扣划1206141.00元；5.2017年5月5日剑阁法院47号强制扣划3017100.00元。综上所述，被告是在自己单方缺乏资金向他人借款所造成，根据双方所签协议书为“自负盈亏”及债权债务与原告无关的约定，由此所造成的损失理应由被告承担。现特提起诉讼依法向被告追偿，望判如所请。 杨永国辩称，被告没有和原告签订内部承包经营责任书；被告案涉行为是履行职务的行为，应由原告承担相应的法律后果；原告诉称被强制执行的款项，全部用于剑阁县普安客运站项目，原告作为该项目的承包方相应的义务应由原告承担，且早已超过诉讼时效；原告诉请的2%的资金占用利息没有法律依据，不应该支持。综上，请求依法驳回原告的全部诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。潮河公司向本院提供如下证据：1.《承包经营协议书》两份、《承诺书》《移交表》各一份，拟证杨永国在广元范围内以潮河公司资质范围内经营承接的相应工程，所产生的债权债务应由其自行承担；2.民事调解书13份、执行裁定书5份及相关凭证，拟证杨永国在承包分公司期间对外形成债务，潮河公司被法院强制执行6687938.79元的事实；3.通话录音及短信截图各一组，拟证扣划事实形成后，潮河公司一直与杨永国协商解决，不存在诉讼时效问题；4.潮河公司《关于落实办事处的公章管理通知》原件一份，拟证潮河公司各办事处印章编码及作废事实。被告杨永国经核实相关证据原件后，对上述证据无异议。本院予以确认并在卷佐证。 通过当事人的陈述以及上述有效证据，本院认定事实如下：潮河公司成立于2001年10月19日，属自然人投资或控股的有限责任公司，注册资本2500万元整，经营范围包括房屋建筑工程施工总承包二级、水利水电工程施工总承包三级、市政公用工程施工总承包三级等。潮河公司以扩展企业业绩为由，在广元、南充、西藏、攀枝花等处设立办事处。2013年2月18日潮河公司与杨永国签订的《企业承包经营合同》约定：潮河公司决定在广元市设立分公司，广元市分公司在潮河公司经营资质范围内所开展的各项业务均由杨永国承包经营。驻广元市分公司在经营活动中所产生的各种费用全由杨永国承担，并向潮河公司按年度缴纳承包业务费1000万以内为6万元、1000万以上10万元以上。潮河公司除收取约定的承包业务费外，不再收取其他任何费用，杨永国聘请各类工程技术人员、项目经理、九大员人员费用由其自己承担；潮河公司委任杨永国为广元市分公司经理，全权委托其在广元市开展工作；杨永国全权负责该分公司的所有经营项目的安全、质量、工程技术员的招聘管理、工程的资金运转及其相关业务协调，并承担分公司代表潮河公司在经营活动中的一切法律责任和经济责任；享有独立经营自主权、财务独立核算，自负盈亏等。2015年3月18日双方再次签订《承包经营协议书》，除上述约定外，还约定：杨永国以潮河公司名义及分公司的名义签订借款合同，因此所形成的债权债务，潮河公司概不负责往来结算，如因此造成潮河公司经济损失的杨永国除赔偿损失外，另按同期银行贷款利率四倍支付违约金给潮河公司等。杨永国于2013年2月18日向潮河公司出具书面《承诺》，载明：广元办事处从2010年至2012年12月31号止，公司的工程款均没有纠结，所转工程款除去管理费全部已付给项目管理人员。从2010年至2012年12月31号广元办事处的所有债务由杨永国和余明海承担。2013年后由杨永国承担。2013年1月23日杨永国接收编码为5105210002686的潮河公司印章、财务章和开户行许可证、资质证书、税务登记证等。此期间双方未签订劳动合同，潮河公司亦未给杨永国支付薪酬、缴纳社保等。 2015年3月19日本院立案受理廖先利诉潮河公司、高学章民间借贷纠纷一案。杨永国作为潮河公司委托代理人确认高学章代表潮河公司向廖先利借款30万元的事实，并在2015年4月21日本院主持调解下，达成由潮河公司限期偿还借款30万元，逾期偿承担利息及其他损失1万元、诉讼费2900.00元及诉讼保全费2020.00元的和解协议，本院作出（2015）剑阁民初字第691号民事调解书予以确认。2015年6月2日本院作出（2015）剑阁执划字第322号执行裁定书，强制扣划潮河公司34.5万元。 2015年3月四川省泸县人民法院立案受理陈小川诉潮河公司民间借贷纠纷一案，诉讼中出示杨永国于2013年7月2日、2013年7月23日以潮河公司名义向其出具的借条两张及一笔银行转款，以此主张潮河公司因工程周转资金需要向其借款1010360.00元。2015年6月2日经法院主持调解作出（2015）泸泸民初字第1147号民事调解书，由潮河公司限期偿还借款90万元，如未按期履行则自愿承担5万元违约金，另诉讼保全费5000.00元由潮河公司承担。2015年12月8日四川省泸县人民法院作出（2015）泸泸执字第967-3号执行裁定书，强制扣划潮河公司100万元。 2016年6月12日本院立案受理广元市万力商品混凝土有限公司诉潮河公司、杨永国买卖合同纠纷一案，诉称2012年12月2日潮河公司承建普安汽车站期间与其签订《商品砼供应合同》后未按约定支付180万元货款请求立即支付。2016年7月13日经法院主持调解作出（2016）川0823民初第970号民事调解书，由潮河公司与杨永国共同限期支付货款172万元并承担利息及诉讼费6642.00元。2016年11月21日本院作出（2016）川0823执494号执行裁定书，强制扣划潮河公司1206141.00元。 2015年11月2日本院立案受理吴朝华诉潮河公司、杨永国民间借贷纠纷一案，诉称2012年二被告承建广运集团剑阁普安汽车客运站期间向其借款200万元缴纳履约保证金并按杨永国要求进行转款。2015年12月2日经本院主持调解作出（2015）剑阁民初字第2090号民事调解书，由潮河公司、杨永国连带偿还借款本金190万元、支付10万元违约金、承担诉讼费11400.00元。2016年11月29日本院作出（2016）川0823执74号执行裁定书，并委托四川省宜宾市翠屏区人民法院协助强制扣划潮河公司1119697.79元。 另查明，2014年9月23日本院立案受理李林虎诉潮河公司、杨永国买卖合同一案，诉称二被告在承建剑阁普安汽车客运站时与其签订钢材买卖合同，下欠钢材款1798283.68元。2014年10月9日本院作出（2014）剑阁民初字第1273号民事调解书，由潮河公司、杨永国限期共同支付欠款190万元，逾期承担利息，诉讼费11257.50元自愿承担。2015年2月本院立案受理任伯清诉潮河公司、杨永国买卖合同纠纷一案，诉称2013年潮河公司承建普安客运站项目，杨永国于2014年2月16日与其签订水泥买卖合同，下欠646160.00元未支付。经本院主持调解双方达成潮河公司、杨永国限期连带支付货款646160.00元、损失费3万元，逾期则承担利息；诉讼费6245.00元、财产保全费5000.00元自愿承担的和解协议，本院作出（2015）剑阁民初字第527号民事调解书予以确认。2015年3月25日本院立案受理剑阁县城北镇恒祥建筑设备租赁站诉潮河公司租赁合同纠纷一案。本院于2015年4月28日作出（2015）剑阁民初字第713号民事调解书，由潮河公司限期支付建筑设备租赁费137654.00元、违约金1万元，并承担诉讼费2429.00元。2015年8月4日本院立案受理邢安润诉杨永国、潮河公司买卖合同一案，本院于2015年9月11日作出（2015）剑阁民初字第1486号民事调解书，确认普安汽车客运站项目下欠砂石款423730.00元，由潮河公司、杨永国限期连带支付，并承担案件受理费3828.00元。2016年11月30日本院立案受理秦思斌诉潮河公司买卖合同纠纷一案，杨永国作为潮河公司委托代理人参与调解。本院于2016年11月30日作出（2016）川0823民初1815号民事调解书，由潮河公司限期支付普安客运站项目钢材、水泥等欠款75万元，并承担诉讼费5650.00元。2015年1月4日本院立案受理王文海诉杨永国、潮河公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年2月9日作出（2015）剑阁民初字第225号民事调解书，由杨永国、潮河公司限期归还借款130万元并承担利息、诉讼费8250.00元、保全费5000.00元。2016年6月21日本院立案受理李彬章诉潮河公司、杨永国民间借贷纠纷一案，诉称在承建普安汽车客运站期间向其借款300万元。本院于2016年6月24日作出（2016）川0823民初1027号民事调解书，由潮河公司、杨永国限期连带支付借款本金300万元，并承担诉讼费15000.00元。2016年12月19日本院立案受理左剑蓉诉潮河公司、杨永国民间借贷纠纷一案，诉称2015年3月2日在承建普安汽车客运站资金不足向其借款10万元。本院于2016年12月19日作出（2016）川0823民初1920号民事调解书，由潮河公司、杨永国限期共同偿还借款本金10万元，并承担诉讼费1150.00元。2016年12月19日本院立案受理满君诉潮河公司、杨永国民间借贷纠纷一案，诉称2015年12月8日在承建普安客运站向其借款10万元。本院于2016年12月19日作出（2016）川0823民初1921号民事调解书，由潮河公司、杨永国共同限期支付借款本金10万元，并承担诉讼费2300.00元。上列案件陆续进入执行程序后，与吴朝华、广元市万力商品混凝土有限公司申请执行案一并由本院于2017年3月8日作出（2016）川0823执74号之十八执行裁定书，强制扣划潮河公司存款3017100.00元。 再查明，2011年12月21日潮河公司以20817587.00元中标剑阁普安汽车客运站项目，并于2012年9月12日与业主广运剑阁公司签订《建设工程施工合同》。该工程于2015年8月12日通过验收，质量合格。该项目中潮河公司使用印章编码系与杨永国所持印章编码一致，案涉款项亦由杨永国领取。潮河公司自2017年7月起至2021年3月通过短信及电话方式要求杨永国对普安汽车客运站的工程审计以及欠款涉诉事宜进行处理，并于2020年2月12日作出《关于落实办事处的公章管理通知》，对公司所有办事处的印章登报作废。 本院认为，关于潮河公司与杨永国之间法律关系的判定。根据庭审中潮河公司出具的两份《企业承包经营合同》的内容，双方的经营方式主要是杨永国利用潮河公司的资质在广元市范围内承揽建筑工程，杨永国向潮河公司缴纳一定金额管理费；杨永国并非潮河公司员工，双方不存在劳动关系，潮河公司不参与工程投资、实际施工、除收取承包业务费外不获取工程利益，工程由杨永国投资、管理并获取利益，故合同虽名为内部承包但实为挂靠经营。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条：“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的禁止性规定，故潮河公司与杨永国双方签订的《企业承包经营合同》，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项之规定，应属无效合同。 关于潮河公司主张能否支持的问题。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，虽然潮河公司与杨永国签订的合同属无效合同，但潮河公司按约定为杨永国提供了相应的施工资质，杨永国借用潮河公司名义及施工企业资质顺利地承建了包括普安汽车客运站等项目，并自行筹措资金组织建设、实际获取相关的工程利益，故根据权利与义务对等原则，杨永国在挂靠期间对外所形成的债务应当由杨永国承担法律责任。潮河公司在本案中所主张的款项，根据其提供生效法律文书及法院的扣划依据，均能证实发生在杨永国挂靠经营期间，故在杨永国无证据予以否认的情况下，潮河公司向杨永国主张上述款项具有事实和法律依据，本院予以支持。诉讼中，杨永国虽抗辩其系潮河公司办事处负责人、上述行为均系履行职务行为，但该观点与本院所查明的法律关系并不相符；抗辩多年未向其主张权利已过诉讼时效的观点，因与本院查明的事实亦不相符，故上述观点本院不予采信。潮河公司请求支付资金利息的主张，因上述款项自实际扣划之日起即产生资金利息损失，杨永国理应承担，但利率适用不应超出其实际损失为限，加之潮河公司对于合同无效本身亦具有过错，故本院认为应从实际扣划之日起参照同期银行贷款利率计算为宜，其过高主张本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、限被告杨永国在本判决生效后十日内向原告四川省泸县潮河建筑工程有限公司支付6687938.79元及资金利息（其中34.5万元的资金利息自2015年6月2日起、100万元资金利息自2015年12月8日起、1206141.00元的资金利息自2016年11月21日起、1119697.79元的资金利息自2016年11月29日起、3017100.00元资金利息自2017年3月8日起均按中国人民银行同期同档贷款利率以及贷款市场报价利率计算至实际付清之日止）； 二、驳回原告四川省泸县潮河建筑工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，从本判决确定给付期限届满之日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费58616.00元，由被告杨永国负担。此款已由原告四川省泸县潮河建筑工程有限公司垫付，执行时由被告杨永国予以返还。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  罗晓莉 审 判 员  王 瑜 人民陪审员  李 琦 二〇二一年五月二十一日 法官 助理  罗梦侨