四川省绵阳经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0793民初744号 原告：陈玉兰,女,1968年2月8日出生,汉族,住四川省绵阳市涪城区。 委托诉讼代理人：唐训勇，安州区塔水法律服务所法律工作者，特别授权。 被告:合肥建工集团有限公司,住所:安徽省合肥市高新区香樟大道308号网讯大厦。 法定代表人：刘国福，系公司董事长。 委托诉讼代理人：王宏华，男，1980年3月9日出生，住安徽省巢湖市无为县，系该公司员工，特别授权。 原告陈玉兰与被告合肥建工集团有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈玉兰及其委托诉讼代理人唐训勇，被告合肥建工集团有限公司的委托诉讼代理人王宏华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈玉兰向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告支付医疗费46167.29元;2.请求判决被告向原告支付一次性伤残补助金(九级)合计人民币51950.25元(9个月×5772.25元/月);一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计人民币92356元(16个月×5772.25元/月);3.请求判决被告向原告支付停工留薪期待遇69267元(5772.25元×12月)、护理费18340元(140元×131天)、住院伙食补助费1230元(30元×41天)、交通费1000元、鉴定费300元。合计金额280610.54元。庭审中，原告变更诉讼请求，要求按2020年新的统计数据标准进行计算。事实与理由：原告系被告职工,从事信号工工种，2019年11月20日下午5时许,原告在被告承包的绵阳恒大翡翠湾项目从事本职工作,指挥塔吊时从坡上摔下来至左膝受伤,后送往绵阳市骨科医院就诊。其伤情经中医诊断为:骨折病，西医诊断为:左腔骨平台骨折。原告共住院41天,在住院治疗、鉴定等过程中,垫付了部分费用。2020年6月17日,原告因工所受伤害,绵阳市人力资源和社会保障局以绵人社〔2020〕11-0047号认定工伤决定书,认定为因工受伤。2021年2月4日,绵阳市劳动能力鉴定委员会以绵阳劳鉴2021年G30号初次鉴定结论书鉴定原告的伤残为玖级。2021年4月20日,绵阳市劳动人事争议仲裁委员会以绵劳人仲不〔2021〕019号通知书以原告主体不适格不予受理，故诉至法院。 被告合肥建工集团有限公司辩称，1.2018年10月16日，公司与四川轩能机电设备有限公司签订塔式起重机租赁合同，合同约定四川轩能机电设备有限公司负责招聘塔司和信号工，并承担塔司和信号工的工资，包括吃、住、行等一切事项，所以原告与被告没有合同关系，也没有用工关系，本案适格被告应是四川轩能机电设备有限公司，故对原告诉请不予认可；2.事故发生后，被告积极协调四川轩能机电设备有限公司和原告进行协商，未果；3.吉军是被告以前在现场负责招聘的安全员，但后期离职，因为他在医院里有关系，故被告找到他协商，让他帮忙督促四川轩能机电设备有限公司把钱先垫上，被告也予以积极配合，但不能就因此认定原、被告双方存在劳动关系。 本院经审理认定事实如下：2019年11月20日，原告在被告承建的恒大翡翠湾项目工地指挥塔吊作业时发生事故，于次日在绵阳市骨科医院进行住院治疗，2019年12月25日出院，期间产生医疗费37186.98元，出院医嘱载明：1.门诊随访；2.伤肢继续支具外固定保护，扶双拐患肢不负重下地活动；3.骨折愈合后可住院行内固定取出术，费用大约10000元左右，具体以实际为准；4.休息叁月，需陪伴壹人，加强营养；5.继续抗血栓治疗。2020年12月16日，原告因取内固定再次入住绵阳市骨科医院，于2020年12月25日出院，期间产生医疗费5590元，出院后医嘱载明：休息1个月。另产生门诊费2530.81元。 另查明，2020年6月17日，绵阳市人力资源和社会保障局出具绵人社工伤〔2020〕11-0047号认定工伤决定书，载明：认定陈玉兰为因工受伤。原告陈玉兰在庭审中自认事发后被告通过公司安检员吉军垫支28180元医疗费，同时称自己已于事发次日和被告解除了劳动关系。 再查明，2018年绵阳市全部单位就业人员平均工资为63500元。 本院认为，事发时原告已经超过了50岁的法定退休年龄，因此，原、被告之间形成的是劳务合同关系而非劳动关系。关于原告能否享受工伤保险待遇的问题，《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》〔(2010)行他字第10号〕中明确：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”该答复明确了超过法定退休年龄的务工农民因工受伤是可以认定为工伤，享受工伤保险待遇的，其本质和精神都是为了保护超过法定退休年龄务工农民的合法权利，因此原告可以要求被告参照工伤保险待遇支付相关费用。关于原告的损失问题，原告于2019年11月20日发生工伤事故，经绵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经绵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。现原告请求享受工伤保险待遇，符合法律的规定，本院予以支持。住院天数按原告诉状主张的41天予以计算，原告的损失确认如下：1.医疗费45307.79元（住院37186.98元+住院5590元+门诊2530.81元）；2.护理费9380元（院内100元/天×41天+院外60元/天×88天）；3.住院伙食补助费820元（20元/天×41天）；4.交通费800元（酌定）；5.鉴定费300元；6.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”及第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”由于原、被告双方确认原告自受伤之日起再没有回被告处上班，且原告明确从受伤次日双方的合同便已解除，故双方的劳务合同已解除，因原告未举证证实其月平均工资金额，故按照统筹地区职工平均工资的60%计算（63500元/年÷12个月×60%=3175元），结合原告伤残玖级，故原告的一次性伤残补助金应为28575元（3175元/月×9个月），原告请求按照2020年四川省城镇全部单位就业人员平均工资计算于法无据，本院不予支持；7.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因原告称受伤次日便与单位解除了合同关系，故对其主张的该项费用，本院不予支持。8.一次性工伤医疗补助金，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发〔2011〕28号)第二条第三款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月”，故原告的一次性工伤医疗补助金为19050元（3175元/月×6个月），原告请求按照2020年四川省城镇全部单位就业人员平均工资计算于法无据，本院不予支持；9.一次性伤残就业补助金，依据《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发〔2015〕22号）第十三条“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付”，按照上述规定，本人辞职的，如距法定退休年龄不足5年的，该项补助金每年要递减20%，到退休年龄后为零。原告入职被告公司时已经达到法定退休年龄，已不符合因本次工伤产生劳动能力下降会为其带来就业困难的情形，在此情况下，原告不应当再享受工伤保险待遇中的一次性伤残就业补助金；10、病历复印费，该项费用的主张于法无据，本院不予支持；11.膝关节固定器费380.10元系实际产生，且提供了正式票据，应予支持。综上，被告应支付原告医疗费45307.79元、护理费9380元、住院伙食补助费820元、交通费800元、鉴定费300元、一次性伤残补助金28575元、一次性工伤医疗补助金19050元、膝关节固定器费380.10元，合共104612.89元，扣除原告自认被告垫支的费用28180元，故被告应支付原告费用76432.89元（104612.89元-28180元）。 综上所述，对原告陈玉兰的部分诉讼请求予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》(川府发〔2011〕28号)第二条第三款，《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发〔2015〕22号）第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十条规定，判决如下： 一、被告合肥建工集团有限公司于本判决生效之日起二十日内向原告陈玉兰支付76432.89元； 二、驳回原告陈玉兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告合肥建工集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人可自本判决规定履行期间的最后一日或生效之日起二年内，向本院或同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。立案执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  涂欣 二〇二一年五月十九日 书记员  黄羽