广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2021）粤0112民初4219号原告：上海美滋兰化妆品有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区富特北路211号302部位368室。法定代表人：胡琳珍，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邓婷，该公司员工。被告：上海媒之云网络科技有限公司，住所地上海市奉贤区海湾旅游区奉炮公路141弄49号1幢5149室。法定代表人：张建新，该公司经理。原告上海美滋兰化妆品有限公司（以下简称美滋兰公司）诉被告上海媒之云网络科技有限公司（以下简称媒之云公司）服务合同纠纷一案，本院于2021年3月3日立案受理后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告美滋兰公司委托诉讼代理人邓婷，被告媒之云公司法定代表人张建新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告美滋兰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告退还预付直播服务费55125.46元；2.判令被告向原告支付拖欠上述应退预付款的违约金2345.96元（每逾期一日，按欠款总额基数55125.46元按照每日万分之五计算违约金，暂自2020年11月23日起算至被告实际偿还之日）；3.判令诉讼费用、保全费用由被告承担。事实与理由：原被告于2020年9月18日签订《直播合作合同》（合同编号：SMZL20200921800），约定由被告委派合作主播球球（ID：398928955）于2020年9月21日在快手平台直播推广原告产品。合同第2.2条中明确约定：“本次直播保底销售额110000元，以电商渠道（天猫、淘宝或京东、有赞）结算周期直播后10个工作日核算销售总金额为准（不包括退货退款、虚假订单等违反法律法规和平台规则的订单金额），如达不到保底销售额，则乙方在10月20日前安排主播补播。如在约定时间内乙方在补播后10个工作日核对两场直播累计销售总金额，仍未达成合同约定的保底销售额，乙方须在11月7日前，按照未完成的销售额比例，退还甲方相应服务费用，退还支付方式=直播服务费总额坑位费55000元×（1-实际销售额/目标销售额）”。合同第5.2条中明确约定：“双方未按照约定付款的，每逾期一日按照未支付金额的万分之五支付违约金”。上述合同签订后，原告已依约履行了全部合同义务，并向被告预付了直播服务费58300元，但截至2020年11月8日被告补播之后，被告的销售额总计为6578元，根据合同“保量”服务约定，被告方应退还原告预付服务费55125.46元，并支付相应的逾期退款的违约金。经原告多次联系及函件催讨，被告仍未支付，其行为已经构成严重违约，给原告造成了严重的经济利益损失。现原告依法提起诉讼，恳请法院公正判决，以维护原告的合法权益。被告媒之云公司答辩称：媒之云公司不认可原告的诉讼请求，请求法庭：1.驳回原告诉讼请求。2.原告应赔偿媒之云公司住宿费、交通费3000元整。原因如下：第一，根据《直播合作合同》，媒之云公司于2020年9月21日安排快手达人球球（ID：398928955）进行直播，直播产品：MOR通感冰激凌身体乳（晚香玉香），因为达人主播需要坑位费，根据媒之云公司与第三方公司杭州须尽欢文化传媒有限公司签订的《直播合作合同》和转账记录，媒之云公司实际付出的成本为40000元，除去税费，媒之云公司实际获得利润仅为15000元。第二，第一场结束后，根据双方协商，原告同意11月份的补播方案，媒之云公司继续安排三场直播。媒之云公司给原告安排的快手达人王小佳（ID：xiaojia666666）在11月4日的直播，因为原告给到错误的链接，导致快手平台读取不到商品及佣金，导致在2020年11月3日无法上架，11月4日无法上播，根据合同条款第3.3条，甲方需提前五天提供定向佣金链接并提前12个小时开通优惠活动，如甲方未按照要求设置导致结算少佣金或失效，乙方安排补播一次；如因甲方原因造成的再次失效，则合同执行完成，服务费不予退还，媒之云公司在开播前三天即11月1日、11月2日就通知原告要做好直播的准备，但是原告在11月3日才设置链接及佣金，入驻淘宝联盟内容商品库，而淘宝联盟内容商品库在第二日0点即11月4日0点才能生效。因快手规则要求1000万粉丝以上的主播必须提前一天报备链接，否则无法上播，因此由于原告方的过失，导致此次直播未能上播，原告方存在过失。媒之云公司考虑到双方能长期合作，答应11月11日再进行补播。2020年11月8日媒之云公司给原告方安排黑暗萝莉大美（ID：heianluoli）直播。11月6日原告方说“mor领60元优惠券”，媒之云公司再次与原告方确认是“直播直接领券，不跳转详情页”，原告方已确认。在2020年11月7日，媒之云公司再次通知“设置拍立减或直接领券（不要领券），在8号中午12点前设置完毕”。但是在2020年11月8日16:51黑暗萝莉大美开播的时候，讲解到原告的产品，但是原告链接不能直接领券，必须到详情页领取。在当天晚上18:40黑暗萝莉大美第二次开播，仍然不能直接领券。在直播前媒之云公司屡次提醒原告，但因原告设置不当，直接导致直播翻车，由此带来的损失由原告自行承担。2020年11月10日，原告在开播前一天突然通知更换链接，因为半阳（ID:banyang521）粉丝量将近1200万，因快手规则要求1000万粉丝以上的主播必须提前一天报备链接，否则无法上播，原告方说，“换不了链接，我们先不播了”，这是原告方自行放弃直播的权利，所带来的损失由原告方自行承担。根据媒之云公司与第三方公司松原市佳轩影视文化传媒有限公司签订的《直播合作合同》和转账记录，三场带货成本为979900元，上架产品最高为26个，实际单品成本大于37600元。媒之云公司安排直播坑位，均在直播前安排确定好的，如果原告不上播，该坑位就只能空着。显而易见，原告方在放弃直播权利的同时，因为没有其他产品补充，为媒之云公司带来了巨大的损失。第三，媒之云公司在4场带货中，为原告方付出了77600元的高额成本，远超过原告付出的55000元的服务费，媒之云公司在实际执行中，也遭受了巨大的损失。直播带货这个行业有自身的规则，产品上直播是要付坑位费的。媒之云公司和原告合作是以收取服务费的形式安排直播，这个服务费包含应付主播的坑位费和直播运营成本，因此媒之云公司认为保量约定是不合理的，原告产品上直播一方面为了销量的提升，另外一方面在直播间数万人观看直播时，也做了相应的品牌宣传。媒之云公司作为直播机构在对接网红过程中，为了赚取微薄的利润，为原告上直播，也付出了大量的时间和人工成本。因此原告要求媒之云公司退还服务费是显然不合理的。因此，基于以上事实，媒之云公司请求法院公正判决，以维护媒之云公司的合法权益。围绕诉辩意见，原告依法提交了直播合作合同、付款回单、系统后台销售额截图、双方合作及对账情况（直播）微信聊天记录、双方合作及对账情况（补播）微信聊天记录、催退款函、催退款函邮寄及签收记录、双方员工催款的微信聊天截图作为证据，被告提交了直播合作合同、付款回单、微信群聊天截图、播出记录截图、直播平台封号截图作为证据，本院依法组织当事人进行质证并经核实后在卷佐证。本院经审理查明事实如下：原告美滋兰公司（甲方）与被告媒之云公司（乙方）于2020年9月18日签订了《直播合作合同》（编号：SMZL20200921800），约定为推广甲方品牌MOR通感冰激凌身体乳（晚香玉香），双方在快手直播平台开展直播合作，甲方委托乙方安排主播球球（ID：398928955）于9月21日进行直播工作，直播定向线上佣金20%，推广形式为混播。合同第二条约定服务费用总额是58300元，不含税金额为55000元，税金为3300元；本次直播保底销售额110000元，以电商渠道（天猫、淘宝或京东、有赞）结算周期直播后10个工作日核算销售总金额为准（不包括退货退款、虚假订单等违反法律法规和平台规则的订单金额），如达不到保底销售额，则乙方在10月20日前安排主播补播。如在约定时间内乙方在补播后10个工作日核对两场直播累计销售总金额，仍未达成合同约定的保底销售额，乙方须在11月7日前，按照未完成的销售额比例，退还甲方相应服务费用，退还支付方式=直播服务费总额坑位费55000元×（1-实际销售额/目标销售额）。合同第3.3条约定甲方需提前五天提供定向佣金链接并提前12个小时开通优惠活动，如甲方未按照要求设置导致结算少佣金或失效，乙方安排补播一次；如因甲方原因造成的再次失效，则合同执行完成，服务费不予退还。合同第5.2条约定，双方未按照合同约定付款的，每逾期一日按照未支付金额的万分之五支付违约金。合同签订后，原告向被告支付了服务费用58300元，被告安排主播球球（ID：398928955）于2020年9月21日进行直播工作，由于该日未达保底销售额，被告遂分别于2020年11年4日、8日、11日安排了三场补播。2020年11年4日补播因案涉产品链接未及时向直播平台报备并未实际进行，2020年11月11日补播因价格因素由原告自行放弃。原告提交了天猫平台订单结算明细数据证明2020年9月21日直播销售额为5883元，2020年11月8日直播销售额为695元，销售额共计6578元，被告予以否认，表示其并未查询过相关数据，通常是根据商家提供的销售额及主播播出时显示的销售额相结合参考确定。原被告之间的微信群聊天记录载明，被告于2020年11月1日向原告发送了一张函件，表示补播另外安排三名主播分别于2020年11年4日、8日、11日进行，原告问“球球的补播，用这三场替代？”，被告答“对的”，原告问“我们是每个品都上上面的三场吗”，被告答“对的，特别赠送，两场够了的话，第三场就不上了，不够继续上”，原告称“帮三场都安排上吧，避免再出问题，又耽误了咱们销售”，被告答“没问题”。原告于庭审中明确要求被告自最后一次实际补播日期2020年11月8日后十个工作日内退还服务费用。本院认为：原告美滋兰公司与被告媒之云公司之间签订的《直播合作合同》（编号：SMZL20200921800）是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。合同明确约定直播保底销售额110000元，被告未完成该销售额的情况下，需向原告退还相应服务费用，退还支付方式=直播服务费总额坑位费55000元×（1-实际销售额/目标销售额）。原告出示了天猫平台订单结算明细数据证明直播最终销售额，已经尽到了举证责任，被告未能举证对原告所述的销售额予以反驳，本院对原告的该项主张予以采信，被告完成销售额应为6578元，经计算，被告须向原告退还服务费51711元[55000×（1-6578/110000）]。对于被告的抗辩意见，本院分别回应如下：首先，被告认为其付出成本远高于原告所付服务费的意见，不足以成为其拒绝退还服务费用的理由，被告认为保底销售额的约定并不合理，在缔结合同之初就应对该条款进行风险预判，既然合同已经对保底销售额及退款条件有明确约定，双方应遵照履行。其次，被告认为2020年11年4日和2020年11月11日补播是基于原告原因未进行，原告存在过失，并且给被告造成了坑位费损失，本院认为，第一，从双方的微信聊天记录来看，双方就另外安排三名主播代替球球的补播已经达成了一致意见，但是被告作为专业从事直播工作的公司，显然对于快手直播平台的规则更为熟悉，其将2020年11年4日补播由于未及时报备未能进行的责任归于原告，缺乏合理性，该意见不予采纳；第二，对于2020年11月11日补播，原告放弃该次补播，实际上剥夺了被告增加销售额的机会，不利于被告履行合同，原告对此存在一定的过错，考虑到每年“双十一”是商家销售额猛增的时机，本院酌情认定原告承担30%的责任，被告仅须向原告退还服务费36197.7元（51711×70%）；第三，对于坑位费、住宿费、交通费损失，属于独立的诉讼请求，被告并未提出反诉，故不应在本案中进行处理。另外，被告认为根据合同第3.3条约定可以不退还服务费，但是，从该条款的字面意思来看，被告可以不退还服务费的前提是原告在第一次直播和后续的补播中均未按照要求设置定向佣金链接及开通优惠活动，显然在本案中并不适用。最后，被告认为2020年11月8日直播因为原告设置的链接不能直接领取优惠券，必须到详情页领取，导致直播失利，本院认为，根据日常生活经验，通过何种途径领券并不影响顾客购买产品，对被告的该理由不予采信。被告逾期退款，依约应向原告支付违约金，对于违约金的起算时间，合同明确约定被告需在2020年11月7日前退款，由于双方对于补播的时间进行了变更，原告主张自最后一次实际补播日期2020年11月8日后十个工作日内退还服务费用，本院认为应自双方约定的最后一次补播日期即2020年11月11日后十个工作日即2020年11月25日内退还服务费用，故应自2020年11月26日起算违约金；对于违约金的计算标准，合同约定的日利率万分之五的计算标准，超出法律保护范围，本院依法调整为日利率万分之四；综上，被告应向原告退还服务费36197.7元并支付违约金（以36197.7元为基数，自2020年11月26日起至清偿之日止，按日利率万分之四计算）。对原告诉请的超出部分，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告上海媒之云网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告上海美滋兰化妆品有限公司退还服务费36197.7元并支付违约金（以36197.7元为基数，自2020年11月26日起至清偿之日止，按日利率万分之四计算）；二、驳回原告上海美滋兰化妆品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费618元，由原告上海美滋兰化妆品有限公司负担214元，由被告上海媒之云网络科技有限公司负担404元。（原告已预交案件受理费，原告上海美滋兰化妆品有限公司同意由被告上海媒之云网络科技有限公司在履行本判决时向其迳付）如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  王春梅二〇二一年五月十日书记员  张馨尹附：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。