新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终579号 上诉人（原审原告）：赵群瑶，女，1975年1月19日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区喀什市。委托诉讼代理人：刘柯，新疆正嘉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆川新管业科技有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）祥云东街101号新东方汽配城F区4栋21号门面房。法定代表人：王永松，该公司执行董事。委托诉讼代理人：胡晓军，新疆叶尔羌律师事务所律师。上诉人赵群瑶因与被上诉人新疆川新管业科技有限公司（以下简称川新管业）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2020）新3101民初3145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵群瑶上诉请求：1．请求二审法院依法撤销喀什市人民法院（2020）新3101民初3145号民事判决书；2．依法改判支持赵群瑶的诉讼请求。事实与理由：一、原审法院事实认定错误，目前现有的证据足以证实双方之间在2017年2月至2018年2月建立了事实劳动关系。1．赵群瑶与川新管业符合我国《劳云合同法》规定的主体资格。2．赵群瑶受川新管业的劳动管理，且该公司也向赵群瑶支付工资报酬。包括但不限于如下事实：（1）2017年2月，川新管业为提高职工的销售技能聘请曾杰给赵群瑶等职工进行销售培训，赵群瑶接受川新管业的安排，参加销售培训；（2）赵群瑶参加川新管业组织的海南旅游，享受该公司给予的福利待遇；（3）赵群瑶作为该公司在喀什销售的经理，为提高销售业绩，在其朋友圈为该公司打广告，吸引顾客前来购买的事实；同时，该公司还给赵群瑶做了销售名片；（4）赵群瑶参加新疆川新公司直营周（月）例会会议，公司出具了会议纪要；（5）赵群瑶在川新管业喀什经销部经营期间，与财务对接日常的经营情况、货款收支情况、销售情况、现金记账情况、库存盘点情况等；（6）赵群瑶在销售了PE管材等之后，从客户收取的货款又马上转给该公司的财务人员或法定代表人王永松；（7）川新管业在南疆各个地州的通讯录名单，赵群瑶就是该公司喀什商务部的工作人员；（8）赵群瑶在从事销售期间，所产生的差旅费、请客户吃饭的费用、提货产生的运费等均是由川新管业予以了报销，同时川新管业还给赵群瑶支付了6,000元的工资（每个月最初说好是1,000元，一共支付了6个月）。从上述事实来看，赵群瑶是服从川新管业的安排和管理，并同时由该公司支付劳动报酬。二、赵群瑶的劳动范围，主要是销售川新管业的PE管材以及该公司喀什商务部这边的日常管理，而该公司的经营范围是，生产、销售塑料制品等。由此可见，赵群瑶的从事的劳动范围就是川新管业的业务组成部分。同时，川新管业向赵群瑶支付劳动报酬，还给其制作了经理名片，能够充分证明赵群瑶的身份。同时，赵群瑶作为川新管业的销售经理，在喀什这边从事销售，相应的客户都知道该事实。本案中的证人岳奇友就是从赵群瑶这里购买的新疆川新管业的PE管材等材料，他对赵群瑶的身份清楚。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，虽然赵群瑶与川新管业未签订书面的劳动合同，但是，双方之间具备上述情形，应当认定劳动关系成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，川新管业在2017年2月就开始用赵群瑶从事销售工作，赵群瑶应当在2017年2月就与该公司建立了事实劳动关系，一审法院应当予以认定。三、川新管业应当向赵群瑶支付未签订劳动合同的双倍工资91,666.67元。根据《劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起同劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，川新管业应当在用工之日起一个月内与赵群瑶签订书面的劳动合同，但是川新管业一直未签订合同，应当向赵群瑶支付未签订劳动合同的双倍工资，经计算的双倍工资为91,666.67元。四、川新管业应当支付赵群瑶剩余基本工资94,000元。虽然双方并没有签订书面的《劳动合同》，但是双方已经形成事实劳动关系；且川新管业承诺给赵群瑶的年薪是10万元，外加销售提成。双方约定的基本工资是100,000元／年，在喀什市人民法院（2019）民初1255号案件立案过程中向法院出示了该复印件，川新管业认可该事实。目前，川新管业仅向赵群瑶支付了6,000元，还剩余94,000元没有支付，川新管业应当予以支付。五、川新管业应当向赵群瑶支付业务提成奖金49,257.9元以及经济赔偿金16,666.67元。川新管业在聘请赵群瑶的时候，承诺给其销售提成是按照销售额1％。按照双方的约定，川新管业应当把这部分的提成给赵群瑶。同时，川新管业也不按照约定向赵群瑶支付工资，一直拖欠其工资至今，赵群瑶一直以来也是多次催要，川新管业总是要求其将货款收回来之后，再给发放工资。赵群瑶在2018年2月，是被迫离职，因此根据我国《劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”的规定，川新管业应当向上诉人支付经济赔偿金。六、川新管业应当为赵群瑶缴纳在职期间的社会保险。根据我国《社会保险法》第五十八条：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”之规定，川新管业应当在赵群瑶入职后30日内，为赵群瑶办理社会保险登记并缴纳社会保险费。综上所述，赵群瑶的主张，既有事实依据又有法律依据，依法应当予以支持，恳请二审法院依法查明案件事实，支持上诉人赵群瑶的诉讼请求。被上诉人川新管业辩称，请求驳回上诉，双方不存在劳动关系，赵群瑶与喀什松影建材经销部是买卖关系，川新管业与喀什松影建材经销部也是买卖关系，姜珍是喀什市松影建材经销部的经营者，松影建材经销部的经营者不是川新管业的喀什门市部，和川新管业之间没有人员、财务、管理方面的隶属关系。均是平等民事主体间的民事活动，所以赵群瑶认为与川新管业是劳动合同关系，没有事实依据。原审原告赵群瑶向一审法院起诉请求：1．请求确认赵群瑶与川新管业在2017年2月至2018年3月存在事实劳动关系；2．依法判令川新管业向赵群瑶支付未签订书面劳动合同的双倍工资91,666.67元；3．判令川新管业支付赵群瑶剩余基本工资94,000元；4．判令川新管业支付赵群瑶业务提成奖金49,257.9元；5．判令川新管业支付赵群瑶经济赔偿金16,666.67元；6．判令川新管业给赵群瑶补缴2017年2月至2018年2月的社会保险；7．由川新管业承担本案相关的诉讼费用。一审法院认定事实：赵群瑶在川新管业处工作为由，向喀什市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求依法确认：1．双方在2017年2月至2018年2月存在事实劳动关系；2．依法判令川新管业向赵群瑶支付未签订书面劳动合同的双倍工资91,666.67元；3．判令川新管业支付赵群瑶基本工资94,000元；4．判令川新管业支付赵群瑶提成49,257.9元；5．判令川新管业支付赵群瑶经济补偿金16,666.67元；6．判令川新管业给赵群瑶补缴2017年2月至2018年2月的社会保险。2020年6月8日喀什市劳动人事争议仲裁委员会作出喀市劳人仲字（2020）79号仲裁裁决，驳回了赵群瑶的仲裁请求。赵群瑶对该裁决不服向该院提起诉讼。一审法院认为，本案争议的焦点为赵群瑶与川新管业之间是否存在劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系的有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，赵群瑶并未受到川新管业直接管理，也未在川新管业处领取过正常应有的劳动报酬，更没有缴纳社保的记录。虽然赵群瑶与川新管业有业务往来，但其不符合确定劳动关系的基本要件，故赵群瑶与川新管业不存在劳动关系。对于赵群瑶主张未签订书面劳动合同的双倍工资91,666.67元、剩余基本工资94,000元、业务提成奖金49,257.9元、经济赔偿金16,666.67元、给赵群瑶补缴2017年2月至2018年2月的社会保险等请求，该院均不予支持。对于经济赔偿金16,666.67元，因未经仲裁，该院不予处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系的有关事项的通知》规定，缺席判决：驳回原告赵群瑶的诉讼请求。本院二审期间，赵群瑶提交一份新证据：《新疆川新管业科技有限公司报价表》照片打印件一份，证实赵群瑶与川新管业存在事实劳动关系。经质证，川新管业对于《新疆川新管业科技有限公司报价表》的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该证据并非原件，不能核实其真实性，即使该证据是真实的，也不能证实赵群瑶是川新管业的员工，不能证实赵群瑶与川新管业存在劳动关系。本院对该份证据的真实性不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审法院基本一致，本院予以确认。本院认为，根据诉辩双方的意见，本案的争议焦点是：一、上诉人赵群瑶与被上诉人川新管业之间是否存在事实劳动关系；二、被上诉人川新管业是否应当支付上诉人赵群瑶未签订劳动合同的双倍工资91,666.67元，剩余工资94,000元，业务提成奖金49,257.9元以及经济赔偿金16,666.67元。针对争议焦点一。本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供劳动，由用人单位给付报酬而产生的权利义务关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，赵群瑶应对自2017年2月至2018年2月期间与川新管业之间存在劳动关系进行举证。赵群瑶虽然提供川新管业企业信息，证明双方均符合法律法规规定的主体资格，但其提供的微信截图打印件15份、川新管业直营周（月）例会会议纪要打印件一份、姜珍因喀什门市经营期间与赵群瑶就门市日常经营的情况部分情况往来邮件截图9份、川新管业喀什门市3月份至12月份的日记现金记账计打印件10份、2017年喀什门市现金收支明细、喀什门市相关PE管盘点表（5.3号止）打印件一份、2017年喀什门市6月收支汇总表打印件一份、2017年喀什门市6月现金收支明细打印件一份，现金记账打印件1份、赵群瑶2017年1月1日至2018年2月28日的中国农业银行卡交易明细清单一份共计28页、2017年1月8日至12月21日微信交易明细证明一份共计60页、马仕广出具的《事实情况说明》一份、民事判决书一份、证人岳奇友的证人证言、周泽良、赵群瑶于2018年3月29日出具的《收款说明》复印件一份、赵群瑶与姜影的短信来往记录截图打印件8份、2017年喀什门市费用核算单一份、川新管业报价表（照片打印件）一份等证据，初步证明其与川新管业存在劳动关系，但川新管业在以上证据上均未签字或盖章加以确认，且以上证据不足以证实赵群瑶与川新管业之间的关系具备劳动关系人身及财产依附性的特征，故赵群瑶与川新管业之间不存在劳动关系。针对争议焦点二。承前所述，因赵群瑶与川新管业之间不存在劳动关系，故赵群瑶请求川新管业支付未签订劳动合同的双倍工资91,666.67元、剩余工资94,000元、业务提成奖金49,257.9元以及经济赔偿金16,666.67元、补缴2017年2月至2018年2月的社会保险费等主张，于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人赵群瑶的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵群瑶负担。本判决为终审判决。审  判  长   汤     超审  判  员   帕提古丽艾则孜审  判  员   郭     斌二 〇 二 一 年 五 月 二 十 八 日法 官 助 理   努尔比亚麦麦提书  记  员   刘  四  杰