黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑12民终257号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨市南岗区赣水路21号，统一社会信用代码：912301997028368656。负责人：黎明，职务总经理。委托诉讼代理人：王洪亮，黑龙江贵诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林洪志，男，1945年12月15日出生，汉族，住青冈县。委托诉讼代理人：王洪亮，黑龙江**法律师事务所律师。原审被告：刘延辉，男，1980年2月24日出生，汉族，住肇东市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司因与被上诉人林洪志、原审被告刘延辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服青冈县人民法院（2020）黑1223民初157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本院现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决,改判上诉人不承担被上诉人误工费33,739.20元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费没有法律依据.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案被上诉人已年满75周岁,而且患有多发性腔隙脑梗塞、脑萎缩,属于无劳动能力。一审庭审时,被上诉人也没有提供任何证据证实事故发生前,其从事过何种工作及误工证明,也未提供证据证实事故发生前其工资收入多少及因此次交通事故造成工资收入损失的相关证据,在此情况下，一审法院判决支持被上诉人误工费,事实不清,证据不足。故请求二审法院在查清本案事实,正确适用法律的基础上,支持上诉人的上诉请求,依法裁判。林洪志答辩称，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款对于无收入或者不能证明自己减少收入的人作出了规定,按照受诉法院所在地相同或者相近行业进行赔付。本案林洪志虽然超过退休年龄，也没有对自己的收入进行举证说明,但是按照该条规定也应给付误工费。刘延辉未答辩。林洪志向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿原告各项损失142378.78元；2.请求被告承担本案诉讼费用。一审法院认定案件事实：2019年6月18日8时40分许，刘延辉驾驶黑Ａ×××××号江淮牌重型普通货车，沿黑大公路自北向南超速行驶至事故地点时，与前方同方向驾驶自行车的林洪志相撞，导致林洪志受伤。经青冈县交通警察大队认定由刘延辉承担此起事故的主要责任；林洪志承担次要责任。林洪志受伤后被送往青冈县人民医院进行救治，后转至哈医大二院住院治疗，共住院33天。刘延辉驾驶的车辆在平安财险投保了交强险和商业险，事故发生在保险有效期间。林洪志在住院期间平安财险垫付医疗费10000元。被告刘延辉垫付医药费10,000.00元。诉讼期间绥化市第一医院司法鉴定所对林洪志进行了二次司法鉴定，鉴定意见为：1.九级伤残；2.误工180天；3.护理期限60日，住院期间2人护理，余为1人护理；4.营养60日，每日需100元；5.康复费3000元或按实际合理支出计算；6.林洪志的耳聋为外伤所致。林洪志的各项损失为：1.医疗费33957.55元；2.康复费3000元；3.护理费16647.93元；4.伙食补助费3300元；5.交通费1477元；6.营养费6000元；7.鉴定费3310元；8.精神抚慰金10000元；9.伤残赔偿金43323元；10.误工费33739.2元。合计154804.68元。一审法院认为，刘延辉所驾驶的黑Ａ×××××号江淮牌重型普通货车在平安财险投保了交强险和第三者责任险，且事故发生在保险有效期间，平安财险应按照合同的约定赔付林洪志的损失。林洪志的外购药1500元因无医嘱，不予支持。林洪志请求给付误工费、护理费、精神抚慰金、伤残赔偿金、康复费的诉讼请求符合法律规定，予以支持。平安财险认为林洪志年纪大，不应支持林洪志误工费的意见，无法律依据，认为护理费证据不足，精神抚慰金过高、伤残赔偿金证据不充分的意见，不予采纳，认为康复费应按实际发生计算，因未发生康复费应以3000元，予以支持。林洪志请求赔偿交通费、鉴定费属于合理损失且必要，应予支持。平安财险应先行在交强险赔偿金限额内赔偿林洪志伤残的损失，扣除垫付医药费10,000.00元，应在交强险限额内诶长110,000.00元，余额44,804.68元由平安财险与林洪志按责任比例赔偿。平安财险赔偿44804.68元的百分之七十31368.28元，平安财险应赔偿林洪志各项损失合计：141363.28元。被告刘延辉不承担赔偿责任，其垫付的10,000.00元，由保险公司在林洪志的赔偿款中直接给付刘延辉10,000.00元。综上，依照《中华人民共和国保险法》第二十三条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后三十日内给付林洪志各项损失131363.28元；二、中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后三十日内给付刘延辉10,000.00元；三、驳回林洪志的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对前述一审法院查明的事实予以确认。本院认为，刘延辉驾驶重型货车与骑行的林洪志相撞，造成林洪志受伤的交通事故。经青冈县交通警察大队认定，刘延辉承担此起事故的主要责任；林洪志承担次要责任。因刘延辉所驾驶车辆在中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，故中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司应在机动车强制责任险和商业三者险限额内承担赔偿责任。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司上诉称，林洪志年事已高，患有多种疾病，已无劳动能力，不应支付误工费用。因林洪志是农民，没有固定收入，靠经营土地维持生活。现中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司不能举示林洪志年龄大，患有疾病，已丧失劳动能力的相关证据，故一审法院判决支持林洪志的误工费并无不当。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司的上诉请求理由不充分，不予支持。又因林洪志居住在农村，故误工费应参照黑龙江省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资。即31,754.00元/365×180天=15,659.50元计算。一审法院按照城镇标准计算有误，应予纠正。中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司应赔偿林洪志的各项损失共计113,283.58元。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司的上诉理由不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，但判决按照城镇标准支持林洪志的误工费有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持黑龙江省青冈县人民法院（2020）黑1223民初157号民事判决第二项，即中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后三十日内给付林延辉10,000.00元；第三项，即驳回林洪志的其他诉讼请求；二、变更黑龙江省青冈县人民法院（2020）黑1223民初157号民事判决第一项，即被告中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效之日起三十日内给付林洪志各项损失131363.28元为中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效之日起三十日内给付林洪志各项损失113,283.58元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计1，158.50元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。林洪志已预交的一审案件受理费515.00元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司在给付上述款项时一并给付。本判决为终审判决。审判长  杜雪红审判员  付振铎审判员  葛久华二〇二一年五月十一日书记员  陆文婷