山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终2259号上诉人（原审原告）：王月明，男，1982年9月27日出生，汉族，住济南市。上诉人（原审被告）：山东省交通运输集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：吴宗昌，董事长。委托诉讼代理人：孟晓展，男，该公司法务。委托诉讼代理人：陈金玲，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。上诉人王月明与上诉人山东省交通运输集团有限公司（以下简称交运集团）劳动合同纠纷一案，均不服济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初2458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。王月明上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判支持交运集团向王月明支付违法解除劳动合同的赔偿金；2.撤销一审判决第四项，改判支持王月明在一审中的诉讼请求；3.二审的诉讼费用由交运集团承担。二审期间，王月明明确其上诉请求为：维持一审判决第一项，对其他判项提起上诉。事实和理由：一、一审法院认定王月明同意与交运集团签订固定期限劳动合同，属认定事实错误。王月明与交运集团签订的《劳动合同续订书》是王月明应交运集团单方面要求签订的固定期限劳动合同，王月明多次口头要求签订无固定期限劳动合同，交运集团均未采纳，提供给王月明的合同为原来劳动合同续订的版本，在交运集团强势的压力下，王月明无奈只能签订了《劳动合同续订书》，继续履行原来签订的劳动合同。因此王月明签订《劳动合同续订书》是交运集团单方面要求王月明选择的结果，王月明作为劳动关系中的弱势方，是无奈之下的选择。一审法院对此认定为王月明自己选择的结果，属认定事实错误，二审法院应当依法予以纠正。二、一审法院认为王月明不存在试用期，属认定事实错误。王月明2007年10月至2008年9月每月平均工资仅986.92元，2008年10月至2008年12月的平均工资为1370.13元，从工资的涨幅来看，王月明的工资增加了接近40%，王月明在入职不到一年的时间内，工资有如此高的涨幅，只能是试用期过后工资的调高，根据工资计算能够证明王月明的试用期为12个月，明显的多于法律规定的三个月试用期。一审法院认定王月明未提交证据证明该期间为试用期，属于认定事实错误，二审法院应当依法予以纠正。三、一审法院认为王月明不存在加班的事实，属认定事实错误。王月明提交的周末及法定节假日加班值班表，值班表所记载的加班时间单位并未出现停工停产和安全生产事故。同时王月明在该时间段内按照公司要求正常打卡上班，考勤记录均在交运集团处，因此上述证据足以认明王月明在正常的工作时间之外存在加班的事实。一审法院认定王月明不存在加班的事实，属认定事实错误，二审法院应当依法予以纠正。四、一审法院认定王月明未能提交有效证据证明2018年交运集团应向员工支付年终奖金及应支付年终奖金的数额，属认定事实错误。交运集团提交的鲁交会[2017]6号文件证明许某霞为交运集团的工会委员（山东交运物流集团有限公司工会主席），王月明提交的视频证据中王月明要求发放2018发放奖金时，作为交运集团工会委员的许某霞明确承认了奖金要发放的事实，只是需要等待公司领导确认发放的时间；同时王月明提交的微信截图中，负责王月明工资发放的交运集团员工对奖金发放的事实也予以多次承认，只是交运集团尚未确定发放的时间。并且交运集团在补充质证阶段补充提交了2017年发放奖金的相关会计凭证，也证明了既往发放奖金的惯例。对于上述视频证据、微信截图以及交运集团提交的会计凭证证据，均证实了2018年奖金存在的真实性以及交运集团拖欠员工2018年奖金的事实。但一审法院对于视频证据、微信截图以及交运集团提交的会计凭证证据未予认定，直接判决王月明未提交证据，属于认定事实错误，二审法院应当依法予以纠正。五、一审法院认定王月明2019年11月至2020年1月属于待岗状态，属于认定事实错误。2019年11月至2020年1月，王月明按照交运集团的要求进行正常打卡上班，且王月明已就打卡上班的事实提交了图片证据。在2019年11月至2020年1月期间，王月明正常上班，未有缺勤，非待岗。且交运集团提交的2019年11月4日制度培训、宣贯表等证据证明王月明在此期间进行了相关企业的制度培训等内容，并非是待岗状态。王月明的行为完全符合交运集团的要求，并未违反交运集团的规章制度，属于正常上班，而一审法院将王月明的上述行为认定为待岗，认定事实错误，二审法院应当依法予以纠正。六、一审法院认定对2019年8月16日山东交运物流签到表、2019年10月28日岗位调整会议记录、2019年11月1日制度培训、宣贯签到表、2019年11月4日制度培训、宣贯表的真实性予以确认，属认定事实不清。在庭审中王月明明确提出了对2019年8月16日山东交运物流签到表、2019年10月28日岗位调整会议记录、2019年11月1日制度培训、宣贯签到表、2019年11月4日制度培训、宣贯表均是山东交运物流集团有限公司的行为，而山东交运物流集团有限公司非本案的被告，不予认可，而一审法院依然认可了上述几项证据，并且通过这几项证据认可了交运集团的调岗行为，从而证明了交运集团在解除劳动合同前经过了法定程序的调岗。一审法院用毫无关联的证据证明交运集团的行为，进而认定了交运集团行为的合法性，认定事实不清，二审法院应该依法予以纠正。七、一审法院认定交运集团的解除劳动合同的行为，符合法律规定，属认定事实错误。交运集团以山东交运物流集团有限公司下属仓储事业部被拆迁为由，与王月明解除劳动合同。第一，王月明与交运集团签订的《劳动合同续订书》中并未明确将王月明的岗位固定在山东交运物流集团有限公司下属仓储事业部，该事业部的拆迁不属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生变化。第二，交运集团与山东交运物流集团有限公司均属于独立的法人主体，山东交运物流集团有限公司下属仓储事业部的拆迁与交运集团毫无关系，山东交运物流集团有限公司下属仓储事业部的拆迁对交运集团的经营情况不会造成任何的影响。第三，交运集团提交的山东交运物流会议签到表、岗位调整会议记录等证据，均为山东交运物流集团有限公司的行为，不是交运集团的行为，王月明与山东交运物流集团有限公司不存在劳动合同关系，其所做出的一系列所谓的调岗，对王月明不发生法律效力；第四，在该事业部拆迁后，交运集团应对王月明应依据原工作岗位工作强度、工作环境、时间及待遇保持一致性的情况下进行调岗。交运集团并未有调岗的行为。而且所谓的山东交运物流集团有限公司的调岗根据交运集团提交的证据看实则为通过通知会议推荐的方式告知有工作岗位，并非调岗。王月明原属交运集团安全管理方面的人员，多次获得交运集团评选的优秀安全管理干部，持有安全培训合格证及特种设备作业证等，是交运集团公司内部专业技能人才。山东交运物流集团有限公司推荐的该部分工作岗位都为洗菜工、看传达，与王月明的专业和既往工作在工作时间、强度、环境存在较大差异；同时推荐岗位的薪酬、劳动时间、地点等也均未告知，王月明无法选择。在判决中一审法院在证据认定过程中的调岗行为认定为山东交运物流集团有限公司的行为，并非交运集团的行为，交运集团在解除前并未进行调岗，实属程序违法。第五，交运集团提交的工会的文件并非是交运集团工会出具的文件，而是山东交运物流集团有限公司工会出具的文件。交运集团并未将解除劳动合同的决定通知工会，因此交运集团程序上违法。第六，山东交运物流集团有限公司在2019年5月份已拆除其仓储事业部驻地，在拆除之前，在交运集团的拆除方案中，员工的安置方案就应提交工会通过，各项程序依法合规进行完之后，交运集团才能进行相关的拆迁工作。而最早的工会文件是2020年1月10日出具的，而且出具的主体并非交运集团，交运集团程序再次违法。交运集团在劳动合同解除的行为在内容和程序上均违背《劳动合同法》的相关规定，因此交运集团解除劳动合同的行为属违法解除，一审法院认定事实错误，二审法院应当依法予以纠正。综上所述，王月明依照交运集团的要求按时上下班，认真履职，交运集团无故违法解除劳动合同。一审法院认定事实错误，严重损害了王月明的合法权益。交运集团辩称：除年假工资外，认可一审判决。交运集团上诉请求：依法撤销一审民事判决书第一项。事实和理由：一审认定事实认定不清。王月明原审中提交的工资银行流水不全，仅2011年、2013年全年银行流水，其他年份银行流水均不全，无法覆盖全年工资或只有部分月份且2008年至2010年、2015年、2016年工资并未提供，由此，王月明在交运集团工作期间存在未出勤或病假等情况，依据《职工带薪年休假条例》第四条之规定，不应享受带薪年休假待遇。希望二审查明事实，依法撤销一审判决第一项。王月明辩称：一、一审判决对2008年至2019年未休假事实认定正确、清楚。1.工资流水不全不能证明王月明缺勤，交运集团考勤制度完善，王月明提交的打卡照片等均证明王月明是按照交运集团的要求按时上班，不存在缺勤情况。2.王月明社保记录完整，交运集团按照考核制度对王月明进行考核，核算工资，缴纳社保，不存在欠缴情况，也证明王月明不存在缺勤情况。3.交运集团如认为王月明缺勤，应当提供王月明未出勤的相关证明比如请假条。因此，一审认定交运集团向王月明支付2008年至2019年未休年休假工资事实清楚。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王月明向一审法院起诉请求：1.交运集团向王月明2017年11月应签订无固定期限劳动合同至今2年期间的2倍工资的未支付部分97920元；2.交运集团向王月明支付增加的6个月试用期工资差额9792元；3.交运集团向王月明支付2008年至2019年未休年休假工资33381.82元；4.交运集团向王月明支付周末及法定节假日加班费115723.64元；5.交运集团向王月明支付2018年年终奖金30526.31元；6.交运集团向王月明支付2019年11月至2020年1月的工资8229元；7.交运集团向王月明支付违法解除劳动合同的赔偿金165596.48元；8.本案诉讼费用由交运集团承担；9.如法院经审理认为交运集团不应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金，王月明则要求交运集团支付经济补偿金。一审法院认定事实：2007年10月1日，王月明入职交运集团，双方于2007年10月26日签订了期限自2007年10月26日起至2008年12月31日止的劳动合同。2009年1月1日，王月明与交运集团再次签订期限自2009年1月1日起至2014年12月31日止的劳动合同；该合同期满后，双方在该劳动合同之后签订《劳动合同续订书》，约定劳动合同期限延续自2015年1月1日起至2024年12月31日止。交运集团正常向王月明支付工资至2019年10月。2019年11月至2019年12月期间交运集团向王月明支付生活费；2020年1月交运集团未向王月明支付工资或生活费。2020年1月15日，交运集团向王月明出具了《解除劳动合同通知书》，载明：“王月明，鉴于济南市历下区工业南路69号院落（原仓处事业部驻地）由于政府土地收储被拆迁，你原有工作岗位不复存在，虽与你多次就调岗事宜进行协商，但始终未达成一致。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，本公司现定于2020年元月15日与你解除劳动合同”。2019年12月10日，王月明作为申请人，以交运集团为被申请人，向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.裁决被申请人支付自2017年11月应当签订无固定期限劳动合同至今2年期间的二倍工资的未支付部分97920元；2.裁决被申请人支付增加的6个月实习期，应补发工资9792元；3.裁决被申请人支付10年未休的公休假合计50天的3倍工资27818.18元；4.裁决被申请人支付周末及节假日加班费115723.64元；5.裁决被申请人支付2018年年终奖金30526.31元；6.裁决被申请人支付未支付2019年11月的工资2945.76元。2020年2月10日，济南市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案［2019］895号仲裁裁决书，裁决：“一、山东省交通运输集团有限公司十五日内支付申请人王月明未休年休假工资报酬2269.70元；二、山东省交通运输集团有限公司十五日内支付申请人王月明2019年11月至2020年1月15日期间工资7303.23元；三、驳回申请人王月明的其他仲裁请求。”王月明于法定期限内向一审法院提起诉讼，交运集团未提起诉讼。另查明，王月明2009年至2014年每年月平均工资及2018年、2019年月平均工资分别为：1457.69元、2062.90元、1673.06元、1678.17元、1243.58元、2062.29元及5699.67元、3034.89元；王月明未提交其2014年9月至同年12月、2015年1月至同年12月、2016年1月至同年12月、2017年1月至同年3月及2017年5月至同年12月、2018年1月至同年2月的工资发放记录。关于王月明离职前月平均工资，济南市劳动人事争议仲裁委员会济劳人仲案［2019］895号仲裁裁决中认定为3981.74元，交运集团未对此提出异议，视为认可该工资数额，王月明虽主张应为4080元，但未能提交有效证据。本案争议的焦点问题为：交运集团解除与王月明的劳动合同是否属于违法解除劳动合同。针对该焦点问题，王月明称，自2019年5月1日之后，因王月明工作岗位撤销，交运集团口头让王月明回家等通知，后来按照交运集团要求到固定地点打卡上班，直至2020年1月15日；交运集团在未提前三十日或支付一个月的工资，且在未通知工会的情况下，单方解除劳动合同属于违法解除劳动合同。为证明其主张，王月明提交《解除劳动合同通知书》。交运集团对该证据的真实性无异，并称因王月明的工作地点被拆除，岗位撤销，单位停工停产，因交运集团需与王月明协商变更工作岗位的事宜，要求王月明于2019年11月1日起到指定的地点打卡待岗，后因双方不能就工作岗位调整达成一致，交运集团无奈于2020年1月15日解除双方劳动合同。为证明其抗辩意见，交运集团提交2019年8月16日山东交运物流会议签到表、2019年10月28日岗位调整会议会议记录、2019年11月1日制度培训、宣贯签到表、鲁交运人资［2019］13号文件、2019年11月4日制度培训、宣贯签到表、2019年12月5日文件送达回执单、2020年1月2日储运事业部操作岗位说明书、解除劳动合同通知书及关于许某霞同志任职的通知、鲁交会［2017］6号文件、解除劳动合同通知工会函、交运集团工会与王月明的谈话记录。王月明质证称，2019年8月16日山东交运物流会议签到表真实性无异议，对该证据有异议，该表当时为空白表格，只是以开会的名义让王月明签名，王月明并不知除了签名之外的其他内容，会议主持人是兔兔快运工作人员，当时开会主要说兔兔快运有几个岗位，包括食堂洗菜工、看传达，只是介绍了这几个岗位，以及兔兔快运的管理制度；对2019年10月28日岗位调整会议会议记录，对签字的真实性无异议，签字是王月明本人所签，但是王月明对该宣读的岗位不同意，当时王月明不想签字，但是说必须签，且山东交运物流集团有限公司并非交运集团，与本案无关；对2019年11月1日制度培训、宣贯签到表真实性无异议；对鲁交运人资［2019］13号文件真实性无异议，对该证据不予认可，对证明目的有异议，虽履行劳动合同所依据的客观情况发生变化，但从交运集团提交的证据来看并不是给王月明协商进行调岗，而是以通知会议推荐的方式告知有工作岗位，并没有针对王月明原来从事的工作内容、工作时间、工作强度、工作待遇类似或相近的岗位，而是以强势不容协商单方调岗，否则视为待岗人员，依据法律规定调岗最重要的是工作地点、工作强度、工作环境、工作时间及工作待遇保持一致性，而交运集团所谓的调岗均未保障王月明该方面的权益；对2019年11月4日制度培训、宣贯签到表真实性无异议，只宣读岗位，但工资数额、工作时间、地点均未告知；对2019年12月5日文件送达回执单真实性无法确认，与本案无关；对2020年1月2日储运事业部操作岗位说明书真实性无法确定，说明工作地点在春博路1868号，距离王月明居住的地点特别远，工作内容据王月明的学历和专业能力及薪酬待遇都有所降低，且同一个公司不得约定两次以上试用期，该岗位载明有试用期三个月，王月明没有签字，说明交运集团协商调岗并不存在协商的情况，只是单方通知；对解除劳动合同通知书真实性无异议，王月明已收到该通知书，对证明目的有异议；关于许某霞同志任职的通知及鲁交会［2017］6号文件真实性无异议，对证明目的有异议，许某霞系山东交运物流集团有限公司工会主席，并不是交运集团的工会主席；对解除劳动合同通知工会函真实性无法确认，对证明目的有异议，本案双方存在劳动关系，并不是工会函上所载明的山东交运物流集团有限公司，因此该证明并不能证明交运集团履行了通知工会的程序；对交运集团工会与王月明的谈话记录真实性无法确认，该证据中没有王月明的签字。对上述焦点问题争议的证据，一审法院认定如下：对《解除劳动合同通知书》的真实性，当事人均无异议，一审法院予以确认；对2019年8月16日山东交运物流会议签到表、2019年10月28日岗位调整会议会议记录、2019年11月1日制度培训、宣贯签到表、鲁交运人资［2019］13号文件、2019年11月4日制度培训、宣贯签到表的真实性，当事人均无异议，一审法院予以确认；对2019年12月5日文件送达回执单及2020年1月2日储运事业部操作岗位说明书未有王月明的签字，且王月明对此亦未予以确认，故对其关联性，一审法院不予确认；关于许某霞同志任职的通知、鲁交会［2017］6号文件的真实性，当事人无异议，对此一审法院予以确认，根据该证据显示，许某霞系交运集团工会委员；对解除劳动合同通知工会函、交运集团工会与王月明的谈话记录的真实性，王月明虽未予以确认，但未能提交相关反驳证据，且该证据能够与当事人陈述及案件其他证据相吻合，故对其真实性，一审法院予以确认。一审法院认为，王月明于2007年10月1日入职交运集团，先后签订了三次固定期限劳动合同。关于王月明要求交运集团支付2017年11月应签订无固定期限劳动合同至今2年期间的2倍工资的未支付部分97920元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”本案中，在2014年12月31日双方连续订立的第二次固定期限劳动合同到期后，符合订立无固定期限劳动合同条件。根据上述规定，是否订立无固定期限劳动合同，王月明具有选择权，如王月明要求交运集团与其订立无固定期限劳动合同，交运集团就应当与王月明签订无固定期限劳动合同，如王月明要求交运集团与其订立固定期限劳动合同，交运集团就应当与其签订固定期限劳动合同。但自2015年1月1日起双方又续订了固定期限劳动合同，应视为其同意与交运集团签订固定期限劳动合同。在双方存有有效劳动合同的情况下，王月明的上述诉讼请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。关于王月明要求交运集团支付6个月的试用期工资差额9792元的诉讼请求。因王月明未能提交有效证据证明该期间支付的系试用期工资，且该工资数额未低于法律规定，故该项诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。关于王月明要求交运集团支付2008年至2019年未休年休假工资33381.82元的诉讼请求。因交运集团未提交证据证明王月明已休带薪年休假，且符合不向劳动者支付该款项的法定情形，故交运集团应王月明支付未休带薪年休假工资，且因未休带薪年休假工资中的超出正常工资的额外两倍工资，是劳动者在特殊情况下付出劳动力的溢价，仍然属于劳动的对价，属于劳动报酬的范围，故王月明要求交运集团支付其工作期间未休带薪年休假工资的主张，未超过诉讼时效。关于交运集团应向王月明支付未休带薪年休假工资数额，虽交运集团抗辩称王月明未提交工资发放记录的月份系其请病假或事假，或者未出勤到岗，但未能提交有效证据予以证明，故对其抗辩意见，一审法院不予采信。因此，交运集团应向王月明支付未休年休假工资11668.52元。关于王月明要求交运集团支付周末及法定节假日加班费115723.64元的诉讼请求。劳动者主张加班的应当就加班事实提交证据予以证明，但王月明提交的证据仅能证明节假日存在值班情况，但未能提交有效证明存在加班事实，故其该项诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。关于王月明要求交运集团支付2018年年终奖金30526.31元的诉讼请求，王月明未能提交有效证据证明2018年交运集团应当向员工支付年终奖金及应支付年终奖金的数额，故该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于王月明要求交运集团支付2019年11月至2020年1月的工资8229元的诉讼请求，因王月明认可自2019年5月之后就在交运集团处非正常上班，且其待岗亦并非于2019年11月开始，故交运集团于2019年11月至2020年1月期间向其支付待岗生活费符合法律规定，但交运集团未于法定期限内提起诉讼，视为认可仲裁裁决结果，故交运集团应向王月明支付2019年11月至2020年1月15日的工资7303.23元。关于王月明要求交运集团支付违法解除劳动合同赔偿金165596.48元的问题。依照法律规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，王月明以交运集团未提前三十日通知或未额外支付一个月工资、未将解除理由通知工会及交运集团单方调岗未与王月明协商为由主张违法解除劳动合同，无事实依据。首先，2019年5月份因王月明原工作场所拆迁而撤销了其原工作岗位，且王月明之后未再正常为交运集团提供劳动，交运集团仍继续向其正常支付工资至2019年10月份；其次，交运集团已提交将解除与王月明劳动合同事宜通知工会的相关证据；再次，在劳动者不同意变更劳动合同的情况下，因原工作岗位已被撤销，原劳动合同所确立的劳动关系也没有存续的必要，在这种情况下，用人单位也只有解除劳动合同，且交运集团已提交证据证明曾提供过工作岗位让王月明选择，但均未能协商一致，后于2020年1月15日才解除了双方的劳动合同。因此，交运集团的解除劳动合同的行为，符合法律相关规定，故对王月明要求交运集团支付违法解除劳动合同赔偿金165596.48元的诉讼请求，一审法院不予支持。诉讼中，因王月明明确表示如法院经审理认为交运集团不应当向其支付违法解除劳动合同赔偿金，王月明则要求交运集团支付经济补偿金，为了减少诉累，对解除劳动合同经济补偿金的请求在本案中一并予以处理。因交运集团解除双方之间的劳动合同，符合法律规定的应当支付经济补偿金情形，关于王月明离职前月平均工资，济南市劳动人事争议仲裁委员会济劳人仲案［2019］895号仲裁裁决中认定为3981.74元，交运集团未对此提出异议，视为认可该工资数额，王月明虽主张应为4080元，但未能提交有效证据，故对该仲裁裁决中认定的平均工资数额，一审法院予以确认。因此，交运集团应向王月明支付经济补偿金49771.75元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、山东省交通运输集团有限公司于本判决生效之日起10日内向王月明支付未休带薪年休假工资11668.52元；二、山东省交通运输集团有限公司于本判决生效之日起10日内向王月明支付工资7303.23元；三、山东省交通运输集团有限公司于本判决生效之日起10日内向王月明支付经济补偿金49771.75元；四、驳回王月明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由山东省交通运输集团有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理，本院认定事实如下：1.王月明与交运集团签订的劳动合同期限为2007年10月26日至2008年12月31日的劳动合同中，试用期为空白。2.交运集团已分批分期发放山东交运物流集团有限公司仓储事业部2018年贡献报酬发放计划表中部分人员2018年贡献报酬。仓储事业部2018年贡献报酬发放计划表上载明：王月明2018年贡献报酬金额为9000元（包括个人所得税270元）。3.山东交运物流集团有限公司成立于2012年12月7日，为交运集团全资子公司。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点为：一、交运集团是否应向王月明支付2017年11月应签订无固定期限劳动合同至今2年期间的2倍工资的未支付部分；二、交运集团是否应向王月明支付增加的6个月试用期工资差额；三、交运集团是否应向王月明支付2008年至2019年未休年休假工资；四、交运集团是否应向王月明支付周末及法定节假日加班费；五、交运集团是否应向王月明支付违法解除劳动合同赔偿金；六、交运集团是否应向王月明支付2018年年终奖金；七、交运集团是否应向王月明支付2019年11月至2020年1月工资。关于焦点一。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定，除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。王月明2007年10月1日入职交运集团。2015年1月双方签订劳动合同续订书，约定劳动合同期限为2015年1月1日至2024年12月31日。王月明未提交证据证明其在交运集团工作满十年时向交运集团提出过签订无固定期限劳动合同，且王月明在交运集团工作满十年时仍在劳动合同续订书约定的劳动合同期间内。一审对王月明该项诉讼请求不予支持并无不当，本院予以确认。关于焦点二。王月明与交运集团签订的第一份劳动合同（劳动合同期限为2007年10月26日至2008年12月31日）中试用期部分为空白，王月明仅根据发放的工资推算主张试用期为12个月，要求补足试用期工资，证据不足，且该期间未低于最低工资标准，一审法院不予支持并无不当，本院予以确认。关于焦点三。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。交运集团未提交证据证明2008年至2019年期间已安排王月明休过年休假，亦未提交证据证明王月明工作期间存在未出勤或病假情况符合不应享受年休假的情形。一审判决交运集团向王月明支付未休年休假工资11668.52元并无不当，本院予以维持。关于焦点四。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据上述规定，劳动者主张加班事实的存在应当提供如下证据：一是用人单位安排劳动者加班的证据；二是劳动者出勤从事加班工作任务时的证据；三是加班完成后的证据。本案中，王月明提交的证据不足以证实加班事实的存在，故本院对其该项请求不予支持。关于焦点五。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。根据一、二审双方当事人陈述及提交的证据，2019年5月王月明原工作场所拆除，原工作岗位不复存在，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，后双方经协商未能就变更劳动合同内容达成一致，交运集团与王月明解除劳动关系并无不当。因在交运集团向王月明出具《解除劳动关系通知书》之前，王月明即已提起仲裁，故交运集团未向王月明支付经济补偿金及额外一个月工资并不构成违法解除。根据本案实际情况，一审法院从减少当事人诉累的角度，判决交运集团向王月明支付经济补偿金49771.75元并无不当，本院予以确认。根据已查明的事实，王月明入职交运集团在前，山东交运物流集团有限公司成立在后，山东交运物流集团有限公司为交运集团的全资子公司。王月明认可其在交运物流集团仓储事业部工作，故王月明主张山东交运物流集团有限公司被拆迁和调岗行为与王月明无关，交运集团不应与王月明解除劳动合同无事实依据，本院不予采信。关于焦点六。王月明主张的2018年年终奖金为2018年贡献报酬。根据二审查明的事实，王月明2018年贡献报酬数额为9000元，扣除个人所得税270元，应发8732元。王月明主张以平均数计算2018年贡献报酬数额无事实依据，本院不予采纳。关于焦点七。根据本案案件事实，王月明二审认可其在2019年10月底之后按交运集团要求进行打卡，此外打扫卫生、看着拆除原工作场地。一审认定王月明在2019年11月至2020年1月期间系待岗欠妥，本院予以纠正。王月明的工作场所被拆除，工作岗位不复存在，此期间的工作内容、强度亦与正常工作时并不一致，故应当视为2019年11月至2020年1月期间系王月明等待交运集团安排及双方就调整岗位进行协商的期间。王月明在此期间未为交运集团正常提供劳动，其主张此期间的工资无事实及法律依据。因交运集团未对该仲裁裁决项提起诉讼，一审判决交运集团向王月明支付2019年11月至2020年1月15日的工资7303.23元并无不当，本院予以确认。综上所述，交运集团上诉请求不能成立，王月明的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初2458号民事判决第一项、第二项、第三项及案件受理费负担部分；二、撤销济南市天桥区人民法院（2020）鲁0105民初2458号民事判决第四项；三、上诉人山东省交通运输集团有限公司于本判决生效之日起10日内向上诉人王月明支付2018年年终奖金8730元；四、驳回上诉人王月明的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由上诉人山东省交通运输集团有限公司、上诉人王月明各负担10元。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  曹 慧审判员  尹伊君二〇二一年五月十九日书记员  徐 睿