河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀09民终3039号 上诉人（原审被告）：肃宁县大地利华燃气有限公司，住所地河北省肃宁县肃水路北侧、状元大道东侧公园大道、天厚园9-10号楼中间商业4。 法定代表人：李威震，经理。 委托诉讼代理人：杨轶伟，男，系该公司职工。 被上诉人（原审原告）：边禹旗，男，1991年10月5日出生,汉族，住河北省肃宁县。 上诉人肃宁县大地利华燃气有限公司因与被上诉人边禹旗劳动合同纠纷一案，不服河北省肃宁县人民法院（2021）冀0926民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 肃宁县大地利华燃气有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律有误。上诉人与被上诉人边禹旗解除劳动合同，是因被上诉人边禹旗不能胜任本职工作。被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人曾两次为其调整岗位，期间多次对被上诉人进行技能培训，但被上诉人仍无法完成工作，上诉人无奈与其解除劳动合同，依法上诉人只需支付经济补偿金。一审法院适用法律有误。综上，请二审法院在查明本案的具体事实情况下，公正审理本案，维护上诉人的合法权益。 边禹旗辩称，根据劳动合同法第40条第2项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30天书面通知或者额外支付一个月工资，可以解除劳动合同。上诉人称解除与我的劳动合同，是因为不能胜任本职工作，上诉人曾两次为我调整岗位，并多次为我进行技能培训，上诉人的上述说法没有任何根据，完全是编造事实。根据相关证据，1、我不存在不能胜任的情况。上诉人没有任何证据证明我不能胜任调整前的工作岗位，只能证明我在工作期间调整过工作岗位。但也没有任何证据证明是因我不能胜任原工作而进行岗位调整，同时也没有任何证据证明我不能胜任调整后的工作。真实的情况是上诉人人力资源不足，相关岗位缺少人手，忙不过来。领导才安排我的岗位调整以弥补人员不足的问题。因此上诉人称因我不能胜任工作而解除与我的劳动合同没有事实依据。2、关于培训，上诉人的证据只能证明曾经举行过培训，并不能证明该培训是因我不能胜任工作而进行的培训。任何一个公司都会有正常的培训，而劳动合同法第40条要求的培训是企业针对不能胜任工作的劳动者专门进行的培训。在本案中，事实是上诉人所举的培训是长期进行的公司内部例行安全培训，与我个人是否胜任工作没有任何关系。因此，上诉人所称对我进行技能培训我仍无法完成工作，也与事实不相符，无任何证据。综上，我认为上诉人的上诉无证据支持，与事实不相符。请求法院驳回上诉人的上诉。 边禹旗向一审法院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金、未支付工资及加班工资共计人民币74770元，庭审中变更为60123元。二、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原被告于2017年3月1日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系；双方于2018年3月1日、2019年3月1日签订的劳动合同显示，2018年劳动合同期限至2019年2月28日，原告具体岗位为工单员，工资标准为每月2180元，2019年劳动合同期限为无固定期限，原告具体岗位为检修工，工资标准为每月1780元。 2020年10月12日，被告向原告出具书面的辞退通知书，内容为：我公司与你于2017年3月1日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。但是在劳动合同履行过程中，公司发现你不能胜任本职工作，根据管理中心的2号文要求，对你进行辞退处理，于2020年10月12日终止与你的劳动关系。请你接到本通知后，三日内到我公司相关部门办理离职手续，若不按时至公司办理相关手续，则视为你本人自动离职。同时，接到本通知后，你不得以公司任何名义开展任何活动，否则造成一切后果由你本人承担。 原告提交的2020年9月25日百川能源股份有限公司环京管理中心[2020]2号文件，该文件未加盖公章，系关于肃宁公司检修员边禹旗的处理决定，内容为：由于疫情影响，各单位上半年安检未能按计划完成……肃宁公司检修员边禹旗同志于再三强调督促的情况下，连续三月仍未能完成安检任务，经研究决定对边禹旗同志予以辞退处理，...。被告称环京管理中心是其公司股东委托的管理机构，公司正常的业务工作是公司自己完成，但是公司处理不了的问题或者一些决定就需要请示该管理中心决定。原告对被告的该说法不认可，认为百川能源股份有限公司与被告没有任何关系，其无权对原告进行任何处分，因此被告依据该文件辞退原告程序违法，且该行为违反法律规定。 2019年11月29日至2020年10月19日，被告每月支付给了原告工资，分别为4127.45元、3129.17元、4219.17元、3035.10元、3772.63元、2433.03元、3643.03元、3433.03元、3433.03元、3598.14元、3540.64元、3818.14元共计42182.56元，月平均工资为3515元。 被告提交的培训记录表、培训签到表显示，被告于2019年4月24日对原告等10名燃气从业人员专业培训，培训目的为考取燃气从业人员资格证，于2019年11月16日对原告等6名人员进行安检及维修操作规程、置换通气安全操作规程培训，2019年11月21日原告等11名人员进行危险作业管理办法培训。 2020年10月14日，原告向肃宁县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金32000元及未支付工资6352元，支付2019年10月节假日加班费、年假、未倒休息日工资共计36418元。2020年11月23日肃宁县劳动人事争议调解仲裁委员会作出肃劳人仲案（2020）第173号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（本案被告）支付申请人（本案原告）解除劳动合同经济补偿金14060元。二、驳回申请人（本案原告）其他请求事项。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。被告称依据该条第（二）项规定解除与原告之间的劳动合同，但是被告提交的证据不能证实原告属于不能胜任工作、经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的情形，故被告系违法解除了与原告之间的劳动合同。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原被告双方第一次签订劳动合同的时间为2017年3月1日，被告于2020年10月12日向原告出具书面的辞退通知书，故被告应支付原告8个月的工资作为赔偿金。原告提交的证据不能证实被告未支付原告周末及年休假期间加班、夜间值班的工资，故对原告主张的周末及年休假期间加班、夜间值班的工资本院不予支持；原告提交的中国建设银行个人账户明细显示，2019年11月至2020年10月期间原告十二个月的平均工资为3515元，被告应支付原告赔偿金28120元。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十七条、第八十七条的规定，判决：一、被告于判决书生效之日起支付给原告解除劳动合同赔偿金28120元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1669元由被告承担500元，原告承担1169元。 本院二审期间，当事人没有提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为,上诉人肃宁县大地利华燃气有限公司主张与被上诉人边禹旗之所以解除劳动合同，是因为边禹旗不能胜任本职工作，对此边禹旗不予认可。上诉人对边禹旗的工作岗位虽有调整，但不能提供证据证明系因边禹旗不能胜任原工作岗位而调整，也不能提供证据证明边禹旗不能胜任调整后的工作。上诉人提供的相关培训的证据材料，系对边禹旗等员工进行的专业知识、操作技能的培训，不能证明系因边禹旗不能胜任工作岗位而专门进行的培训。故上诉人肃宁县大地利华燃气有限公司以边禹旗不能胜任本职工作为由解除劳动合同，证据不足，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定上诉人肃宁县大地利华燃气有限公司违法解除与被上诉人边禹旗的劳动合同并判决其支付赔偿金并无不当。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费503元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵文甲 审判员  程玉玉 审判员  葛淑红 二〇二一年五月三十一日 书记员  米 兰