吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2021）吉06民终201号   上诉人（原审原告）：孙英，女，1972年10月6日生，汉族，中专文化，无职业，住吉林省长白朝鲜族自治县。   被上诉人（原审被告）：长白朝鲜族自治县景圆堂美容院。住所地：吉林省长白朝鲜族自治县长白镇通江委5组16号。   经营者：王萱雯，女，1989年3月18日生，汉族，大学文化，个体业主，住吉林省长白朝鲜族自治县茂源小区3号楼。   上诉人孙英因与被上诉人长白朝鲜族自治县景圆堂美容院（以下简称景圆堂美容院）服务合同纠纷一案，前由长白朝鲜族自治县人民法院作出（2019）吉0623民初677号民事判决后，孙英不服，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日作出（2020）吉06民终295号民事裁定，将本案发回长白朝鲜族自治县人民法院重审。长白朝鲜族自治县人民法院另行组成合议庭对本案进行了审理并作出（2020）吉0623民初221号民事判决，孙英仍不服，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，孙英及景圆堂美容院的经营者王萱雯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   孙英上诉请求：撤销（2020）吉0623民初221号民事判决并依法改判景圆堂美容院赔偿经济损失，药膏费300元、医药费1710.96元、检查费3398.88元、交通费2520.5元、住宿费3083元、外出就诊伙食补助费1680元、误工费2400元，总计36693.34元，另计案件受理费859.52元、二审上诉费717.33元、车补720元、住宿费327元、精神损害赔偿50000元，共计89317.19元；因景圆堂美容院经营性质、手段恶劣致使孙英失去了劳动能力，不能正常生活，希望判处赔偿经济损失（38599.86元）两倍以下的惩罚性赔偿。事实与理由：一审以孙英提供证据不足以证明自身身体疾病与景圆堂美容院的经营行为存在因果关系，没有事实与法律依据驳回了诉讼请求。事实是孙英的身体疾病与美容院的经营存在因果关系，有事实与法律依据。超出经营范围的因果关系与事实：一、美容院通过欺诈虚假宣传开穴减肥，不开穴排湿，用减肥膏给孙英排湿气后，出现头痛、头晕、恶心、厌食、乏力等诸多化妆品不良反应症状。在减肥膏涂抹过的部位陆续出现极度疼痛、麻木、萎缩、变形、活动功能受限，不能提重物。二、美容院在无资质无医生情况下操作排湿气,在排湿过程中，全身涂抹大量减肥膏并缠紧保鲜膜和磁疗振动带，造成血液循环不通畅，勒伤，并高温加热导致机体损伤，出现左脚踝疼痛、头疼、恶心、胸闷、四肢手脚冰凉怕冷，皮肤红肿，双膝关节肿胀,手脚静脉小腿静脉凸出、全身皮肤肌肉疼痛麻木等诸多血管经肌肉损害症状，随时间加重至双脚麻木至今。三、发病初期，手脚、小腿静脉凸起，左脚踝疼痛、极度乏力。膝关节肿大等症状就诊，做了彩超。因心突突等症状就诊中医院，做个心电图和肌电图。腹部疼痛，子宫撕扯痛做了彩超等等一系列辅助检查。血常规胆红素高。四、在排湿过程中，全身绑的太紧，长时间无法活动，高温加热堂的难以忍受，之后即出现双膝关节肿胀，小腿静脉突出等一系列症状，并造成严重精神损害。心突突一月多、疼痛即腹泻近一年、皮肤肌肉麻木疼痛至今，全身肌肉萎缩，变薄。全身关节疼痛麻木至今，严重时不能侧躺、趴、坐一年多，致使夜不能寐，关节也陆续出现变形及功能障碍，胳膊肘着床痛，活动受限，手掌外侧萎缩,子宫日夜撕扯痛，月经紊乱，量多时间长，半年后小腿静脉也出现疼痛至双脚麻木，腰麻，肾区剧痛撕扯痛，痛至严重时尿血数天，舌麻，全身学位及肌肉对称点缩的非常的紧时，痛麻即加重等诸多症状,不能穿拖鞋及稍紧或贴身的衣物，站立不动或静坐,双腿麻木到脚。由于全身麻木疼痛不停歇。出现掉发严重，思维迟钝、混乱，理解力差等精神损害症状。   证据一:长白县市场监督管理局行政处罚案件结案报告单一份与广东药监局的电话录音一份。在检察院的监督下，市监局在2020年4月23日对景园堂美容院做出警告、责令限期改正、没收违法所得894元并处货值金额3倍罚款2982元整的行政处罚。艾维莉丝葡萄柚美润膏是减肥膏也是假冒产品，没有批准文号,未在国家市监局管理总局备案，未做质量检验，生产厂家卫生许可证及经营范围未有允许生产减肥膏的证明,却私自滥用化学原料配伍，归属黑作坊，娇颜素肤葡萄柚美润膏在法定义上可定义为假冒伪劣化妆品，并用此款减肥膏通过欺诈虚假宣传方式排湿，导致孙英身体失去了健康，景园堂美容院销售并使用的此款减肥膏是没有在国家药监局备案没有批准文号没有经过质量检验的，是不能生产、上市、销售的产品，景圆堂美容院不能保障假冒伪劣化妆品艾维莉丝葡萄柚美润膏的无毒无害及其安全性,因此应承担民事侵权责任。证据二、红外线磁疗振动带的几组图片及厂家的2份录音证明。景圆堂美容院在本地法庭及中级法院反复肯定是低温自动调控，每次做不超过30分钟，实际上每次高温操作，时间1至3小时。要求低温，服务员嫌麻烦不同意，说受不了了再调低温，冷了再高温，实在不能耐受，关闭后，景圆堂美容院嘱咐多捂一会（捂得时候一直盖被子缠保鲜膜磁疗振动带)，显而易见，景圆堂美容院从始至终谎话连篇,是为了掩盖高温等一系列操作错误对孙英机体造成的损害而推脱法律责任,低温中温高温图片证明景圆堂美容院用撒谎证明在排湿操作中没有过错是不成立的，景圆堂美容院无科学依据、无医师、无资质不计后果肆意妄为不按照说明书的使用方法错误操作、超适应症用减肥膏排湿，服务存在缺陷，因此有过错,承担侵权责任。厂家录音证明减肥膏没有排湿功效，证明景园堂美容院没有用排湿膏给排湿，通过欺诈虚假宣传方式(录音证明，市监局至今拖着未做处理)用假冒伪劣减肥膏给孙英本身没有多余脂肪的身体减肥，出现了不良反应等一系列疾病，景圆堂美容院应承担侵权责任。厂家录音还可证明麻木疼痛、膝关节肿胀疼痛、手脚、小腿静脉凸出的发病诱因是景圆堂美容院在排湿操作中绑的紧、高温、做的时间长有关系，侵害了孙英身体健康。证据三:艾维莉丝葡萄柚美润膏使用方法:全身涂抹至按摩吸收为止。厂家生产或销售的产品使用方法,景园堂美容院应遵照使用方法，不能为了盈利随心所欲不计后果及危险擅自使用和操作。证据四:骨密度、风湿免疫、CT等辅助检查是为了排除与疼痛麻木相关的疾病。证据五:因排湿气后，髋关节、双下肢、双膝关节走路僵硬疼痛、皮肤肌肉等疼痛麻木、小腿静脉凸起、走路困难、间歇跛行、不能提重物，就诊于延吉医院神经内科,做了相关辅助检查后,吴光教授说你这些症状是由于排湿气造成的，在原有基础上加重了，给出诊断:双下肢周围血管病。并说通过谈话，你现在脑子老想着打官司加病痛双重刺激,精神受刺激了,再下去就成精神病了,诊断:神经症。并说风湿、肌电图不需要做了，别到处看病了，快回家吧。艾维莉丝葡萄柚美润膏，是减肥膏，归类于特殊用途化妆品，其成分羟苯甲酯与其所含成分黄原胶（又名黄胶)、海藻提取物里的成分海藻酸钠、山梨醇、糖类及相关的醇起反应，禁忌配伍，并含有很多禁用成分、多种防腐剂以及多种三级致癌物，色素未通过不溶性鉴定等等。法律依据一：《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十六条、第四十八条第四十九条及《中华人民共和国侵权责任法》第三章责任构成和责任方式第六条、第十六条、第二十二条的规定，景园堂美容院使用的艾维莉丝葡萄柚美润膏是假冒伪劣化妆品,没有在国家药监局备案没有批准文号没有进行质量检验，不符合国家标准、行业标准，不能保障人身安全的产品,给孙英使用并致病，应承担民事侵权责任;根据以上法律依据、因果关系与事实、证据、精神损害及医学诊断,景圆堂美容院应承担民事侵权责任和精神损害赔偿。法律依据二:生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪第22条、《化妆品卫生监督条例》第8条、第11条规定:《化妆品卫生监督条例实施细则第11条第1款、第31条的规定，娇颜素肤（注册商标）艾维莉丝葡萄柚美润膏，未做质量检验，违反了《化妆品卫生规范》内容，景园堂美容院违反涉及《反不正当竞争法》、《广告法》、《中华人民共和国消费者权益保护法》、《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《化妆品卫生规范》、《化妆品卫生监督条例》等法律、法规。综上，景园堂美容院销售、使用的假冒伪劣化妆品，对孙英及每位消费者未尽到安全保障义务;用假冒伪劣减肥膏擅自给不需要减肥的人减肥，对孙英实施了民事权益身体健康侵害并致病;景圆堂美容院在没有资质医生的监督下,随意操作，全身绑紧磁疗振动带、全身缠紧保鲜膜，高温、用量大、绑的紧、时间长及减肥膏的刺激等致病因素，导致孙英机体损害和精神痛苦,根据法律法规应承担民事侵权责任,而且景园堂美容院服务方式及所作所为无法证明自己没有过错，必须承担侵权责任。   景圆堂美容院辩称，没有医院的鉴定机构证明，孙英的请求不合理，不应予以支持。   孙英向一审法院起诉请求：要求景圆堂美容院返还购买药膏款300元、赔偿医药费1710.96元、检查费3398.88元、交通费2520.5元、住宿费3083元、外出就诊伙食补助费1680元、误工费24000元，共计36693.34元。   一审法院认定事实：2019年7月，王萱雯经营的景圆堂美容院为孙英提供美容服务。因孙英出现全身肌肉疼痛，神经麻木，双腿红肿，行走困难等多种症状，孙英先后到长白朝鲜族自治县人民医院、白山市中心医院、吉林大学白求恩第一医院、延边大学附属医院等医院就诊。   一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”孙英要求景圆堂美容院赔偿各项损失36693.34元，孙英应当举证证明其身体发生疾病是由景圆堂美容院造成的，但孙英提供的证据不能证明其身体疾病与景圆堂美容院的经营行为存在因果关系，孙英在法院审理过程中申请对景圆堂美容院使用的艾维莉丝葡萄柚美润膏是否符合国家标准等事项进行司法鉴定。法院依法委托吉林省产品质量监督检验院进行司法鉴定，并通知孙英在指定期限内预交鉴定费，但孙英未在指定期限内预交鉴定费。2020年10月16日，吉林省产品质量监督检验院因孙英未能及时缴纳费用，作出退卷处理。故孙英要求景圆堂美容院赔偿损失等主张，没有事实及法律依据，依法不予支持。综上所述，应驳回孙英的诉讼请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：“驳回孙英的诉讼请求。案件受理费717.33元，由孙英负担。”   本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。   本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明。孙英在景圆堂美容院以抹药膏、缠保鲜膜、用磁疗带通电震动的方式排湿气，后孙英出现全身肌肉疼痛、变薄、神经麻木、双腿红肿、行走困难等症状，并到多家医院就诊。孙英主张景圆堂美容院在为其排湿过程中违规操作，缠保鲜膜过紧、加热温度过高、时间过长及涂抹的艾维莉丝葡萄柚美润膏为伪劣产品，并未提供相关证据予以证明，且对其出现的上述症状与景圆堂美容院操作和使用产品不当存在因果关系亦未提供相关权威部门的认定，故对孙英要求景圆堂美容院予以赔偿损失的请求，本院不予支持。   综上，孙英的上诉请求，理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费人民币717.33元，由孙英负担。   本判决为终审判决。   审判长张伟审判员迟吉岩审判员兆艳红      二〇二一年五月十四日   法  官 助  理 陈静书记员张福民