黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终257号上诉人（一审被告）：华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司，住所地：黑龙江省哈尔滨市香坊区三大动力路39号香坊金融大厦1层和4层。负责人：范鸿东，该公司总经理。委托诉讼代理人：那玉林，黑龙江滨利律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：王益财，男，汉族，1949年12月27日出生，个体，住黑龙江省虎林市。委托诉讼代理人：孙凯英，黑龙江立江（虎林）律师事务所律师。一审被告：盖有贵，男，汉族，1965年10月26日出生，虎林镇西岗村农民，住黑龙江省虎林市。上诉人华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司（以下简称黑龙江**泰保险公司）因与被上诉人王益财、一审被告盖有贵机动车交通事故责任纠纷一案，不服虎林市人民法院（2020）黑0381民初2067号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。黑龙江**泰保险公司上诉请求：一、依法撤销一审判决的第一项，改判上诉人赔偿50906元，或发回重审。二、上诉费及其他费用，由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在原审庭审已将答辩状和重新鉴定申请书以微信的形式发给了一审法院，但法院对上诉人提交的材料，在判决中没有提及。在一审判决中被上诉人的年龄已达71周岁，已丧失劳动能力，根据法律规定，误工费不应得到支持。原审鉴定意见不真实，不客观。被上诉人的呼吸困难是多方面原因造成的。被上诉人的年事已高；被上诉人具有原发性、陈旧性肺病。鉴定机构没有对被上诉人呼吸困难做全面科学的检查和鉴定，必然导致鉴定结论与实际有明显的偏差，上诉人请求对被上诉人病情做参与度的鉴定。被上诉人庭审时变更诉讼请求，一审法院没有给上诉人送达，也没有给上诉人举证期限，程序上存在明显违法。请求二审法院发回重审或依法改判。被上诉人王益财未进行答辩。一审被告盖有贵未发表陈述意见。王益财向一审法院起诉请求：1.原告住院支付医疗费53116.10元；2.住院伙食补助费2500元（每天按100元标准计算，住院25天）；3.护理费暂计算4475元；4.误工费计算2175元；5.救护车通行费152元；6.精神损害赔偿金5000元；7.误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金待鉴定结论出具后实际损失计算。以上损失包括鉴定结论出具后的实际损失，请求法庭依法判令被告黑龙江**泰保险公司在交强险责任限额内赔偿原告，并优先赔偿精神损害赔偿金。被告王益财在交强险赔偿限额外按80%赔偿原告；8.二被告承担诉讼费、鉴定费。诉讼中原告变更诉讼请求为：原告住院期间医疗费53116.10元；住院期间伙食补助费2500元；护理费10740元；误工费16020元；营养费6000元；救护车通行费152元；精神损害抚慰金5000元；伤残赔偿金185670元，以上共计279198.10元，原告当庭减少并明确诉讼请求为：医疗费53166.10元；误工费30308.17元；护理费10740元；住院期间伙食补助费2500元；营养费3500元，交通费152元；伤残赔偿金92835元；精神损害抚慰金5000元，以上合计200353.27元。一审法院认定事实：案涉车辆沪Ｃ×××××别克牌小型普通客车在黑龙江**泰保险公司投保机动车交通事故责任保险，保险期间为2019年10月15日零时起至2020年10月14日二十四时止。2020年6月19日4时30分许，盖有贵驾驶沪Ｃ×××××别克牌小型普通客车沿虎林市希望街由东向西行驶至虎林市平安路路口处右转弯行驶时，与沿黑龙江鸡西虎林市平安路由南向北行驶王益财驾驶的宗申牌三轮摩托车发生碰撞，当场造成王益财受伤，两车损坏的交通事故。2020年7月13日，虎林市公安交通警察大队出具道路交通事故认定书中当事人情况中写明：沪Ｃ×××××别克牌小型普通客车，车主为盖有贵，检验至2020年7月，华泰保险公司投保交强险至2020年10月。宗申牌三轮摩托车，车主为王金国，检验至2021年3月，无保险，并认定：1.盖有贵在驾车过程中，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条（1）款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条（三）项：机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定：转弯的机动车让直行的车辆先行。依据《道路交通安全法实施条例》第九十一条，盖有贵负本起事故主要责任。2.王益财在驾车过程中，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”第二十二条：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”依据《道路交通安全法实施条例》第九十一条，王益财负本起事故次要责任。2020年6月19日，王益财在虎林市人民医院进行治疗，花费门诊费用3418.22元。同日18时通过救护车转送至鸡西市人民医院入院治疗，救护车的高速公路通行费152元，于2020年7月14日出院，实际住院25天，王益财在鸡西市人民医院花费门诊费用2328.95元，住院费用47418.93元，共计花费49747.88元。原告住院期间，由王金国护理。王金国系虎林市铁南百盛食杂店的经营者。2020年10月12日，原告向本院提起诉讼，10月26日，王益财向本院提交伤残等级鉴定申请书，10月30日本院组织双方当事人协商鉴定机构，双方当事人要求摇号选择鉴定机构，通过摇号确定为鸡西鸡矿医院司法鉴定所进行鉴定，故本院委托鸡西鸡矿医院司法鉴定所进行鉴定，2020年11月26日，鸡西鸡矿医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书鉴定意见为：1.被鉴定人构成八级伤残；2.医疗终结时间评定为6个月；3.支持2人护理15天，1人护理30天；4.支持增加营养60天。鉴定费用1916元。一审法院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。2009年12月26日颁布的《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，盖有贵驾驶的C8WE93别克牌小型普通客车沿虎林市希望街由东向西行驶至虎林市平安路路口处右转弯行驶时，与沿黑龙江鸡西虎林市平安路由南向北行驶王益财驾驶的宗申牌三轮摩托车发生碰撞，当场造成王益财受伤，两车损坏的交通事故，证据充分，足以认定。案涉车辆已在黑龙江**泰保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，在保险期间发生交通事故，符合理赔条件，被告黑龙江**泰保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿。本案中盖有贵负事故的主要责任，王益财负事故的次要责任，故其责任赔偿比例盖有贵承担事故70%的责任，王益财承担事故30%的责任。鸡西鸡矿医院司法鉴定所出具的鉴定意见：被鉴定人构成八级伤残，定残日期为2020年11月26日，此时王益财已满70周岁，未满71周岁，故原告王益财要求被告黑龙江**泰保险公司赔偿伤残赔偿金92835元（30945元/年×10年×30%），符合法律规定，本院予以支持。原告王益财要求赔偿其医疗费53166.10元，因原告王益财虎林市门诊费用3418.22元、鸡西市门诊费用2328.95元，住院费用47418.93元，以上共计53166.10元，故其该项诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。王益财主张护理费用10740元，虽司法鉴定意见中为支持2人护理15天，1人护理30天，但通过庭审中原告自认实际护理为1人，应以实际护理人员支持护理费用，护理人员王金国为虎林市铁南百盛食杂店的经营者，故其损失应当参照2019年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资65339元为标准，故护理费用应为8055.49元（65339元/年÷365天×45天），超过该标准部分，本院不予支持。原告王益财主张误工费30308.17元，王益财作为农村居民，虽现居住于虎林市，但其无证据证实主要收入来源于城镇，其误工费标准应当按照2019年度黑龙江省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资31754元/年为标准计算，故王益财的误工费应为15659.51元（31754元/年÷365天×180天），超过该标准部分，本院不予支持。王益财主张交通费用152元，系事故发生时救护车的高速公路通行费，盖有贵对此无异议，本院予以支持。王益财主张住院期间伙食补助费2500元（25天×100元/天），因实际住院天数为25天，故其该项诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告王益财主张营养费60天×50元/天=3500元，实际应为3000元，超出部分，本院不予支持。王益财主张精神抚慰金5000元，被告盖有贵的肇事行为给王益财造成身体和精神的伤害，故王益财主张精神损害抚慰金5000元并在伤残赔偿金项下优先支付，本院予以支持。黑龙江**泰保险公司应当在交强险医疗费项下赔偿原告王益财10000元，超出医疗费项下的48661.10元（53166.10元+2500元+3000元-10000元），由王益财与盖有贵按比例承担，即王益财自行负担14599.83元（48666.10元×30%），盖有贵赔偿34066.27元（48666.10元×70%）；黑龙江**泰保险公司应当在交强险伤残赔偿金项下赔偿原告王益财110000元，超出伤残赔偿金项下的11702元（5000元+92835元+8055.49元+15659.51元+152元-110000元），由王益财自行负担3510.60元（11702元×30%），由盖有贵负担8191.40元（11702元×70%）。本案中鉴定费用1916元，应由原告王益财自行负担574.80元，由被告盖有贵负担1341.20元。综上所述，黑龙江**泰保险公司在机动车强制保险医疗费限额内赔偿原告王益财10000元，在伤残赔偿金限额内赔偿原告王益财110000元，被告盖有贵赔偿原告王益财共计42257.67元。综上所述，依据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，2009年12月26日颁布的《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司于本判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额内赔偿原告王益财10000元，在伤残赔偿金限额内赔偿原告王益财110000元，以上共计120000元；二、被告盖有贵于本判决生效后五日内赔偿原告王益财42257.67元；三、驳回原告王益财的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的本案事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于被上诉人王益财的误工费是否应予支持的问题，王益财于1949年12月27日出生，事故发生时已满70周岁，已超过法定退休年龄，一审中王益财未能提交其有工作收入的相关证据。其主张从事经营铁南百盛食杂店工作，但其提交的营业执照的经营者为王金国并非其本人，且未能提交经营收入的具体数额，因此，其对误工费请求未完成举证责任，一审支持其误工费请求数额为15659.51元依据不足，应予纠正。对于一审判决由盖有贵承担的误工费用，因盖有贵未对一审判决提起上诉，故二审法院不予调整。关于鉴定程序是否合法，被上诉人王益财的损伤与交通事故的参与度的问题，一审中王益财申请伤残等级鉴定后，一审法院组织双方当事人协商鉴定机构，双方当事人要求摇号选择鉴定机构，通过摇号确定鸡西鸡矿医院司法鉴定所进行鉴定，程序上符合法律规定。王益财因交通事故导致胸部损伤、左侧3、4、5、6、7、8肋骨骨折、肺部挫伤。未体现其具有原发性、陈旧性肺病，故上诉人主张王益财存在治疗自身疾病的理由无证据证实。关于一审审理程序是否违反法律规定的问题，一审庭审中王益财针对鉴定后的诉讼请求数额进行了明确，并非是变更诉讼请求。一审法院向上诉人依法送达了开庭传票，上诉人未到庭参加庭审，一审法院予以缺席审理，程序上符合法律规定。综上，上诉人黑龙江**泰保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持虎林市人民法院（2020）黑0381民初2067号民事判决第二项、第三项（二、被告盖有贵于本判决生效后五日内赔偿原告王益财42257.67元；三、驳回原告王益财的其他诉讼请求。）；二、变更虎林市人民法院（2020）黑0381民初2067号民事判决第一项为，上诉人华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司于本判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费限额内赔偿被上诉人王益财10000元，在伤残赔偿金限额内赔偿原告王益财106042.49元，以上共计116042.49元。一审案件受理费减半收取计2152元，由王益财负担380元，由盖有贵负担1772元。鉴定费用1916元，由王益财负担574.80元，由盖有贵负担1341.20元。二审案件受理费1527.35元，由王益财负担50.35元，由华泰财产保险有限公司黑龙江省分公司负担1477元。本判决为终审判决。审判长  季学平审判员  刘伟国审判员  张彩娇二〇二一年五月二十一日书记员  汪琳琳