新疆维吾尔自治区高级人民法院   执 行 裁 定 书   (2021)新执复65号   复议申请人（案外人）：项月眉，女，1977年2月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区吐鲁番市。   委托诉讼代理人：万义忠，新疆万义东律师事务所律师。   被执行人：耿德科，男，1958年4月2日出生，汉族，原新疆维吾尔自治区吐鲁番市人民防空办公室主任，现在监狱服刑。   项月眉不服新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院（2021）新21执异3号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。   新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院（以下简称吐鲁番中院）在执行（2019）新21刑终18号刑事判决涉财产部分即被执行人耿德科罚金、追缴违法所得一案中，作出（2020）新21执147号之一执行裁定，查封案外人项月眉名下位于乌鲁木齐市高新区苏州东街XXX号新州城市花园御景苑XXX栋XXX号商铺，项月眉不服向吐鲁番中院提出异议。吐鲁番中院于2021年3月19日作出（2021）新21执异3号执行裁定，驳回项月眉的异议请求。项月眉不服，向本院提出复议。   吐鲁番中院查明，新疆维吾尔自治区鄯善县人民检察院指控被告人耿德科犯受贿罪、行贿罪、贪污罪、滥用职权罪、串通投标罪、单位受贿罪一案，新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院作出(2018)新2122刑初104号刑事判决，被告人耿德科不服该一审判决上诉。吐鲁番中院于2019年8月20日作出（2019）新21刑终18号刑事判决，该判决认定，耿德科作为国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物共计409.26万元，为他人谋求利益，数额特别巨大，其行为构成受贿罪。耿德科为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物3万元，其行为构成行贿罪。耿德科利用职务上的便利，侵吞非法占有公共财物7.75万元，其行为构成贪污罪。耿德科在吐鲁番市人民防空办公室担任负责人期间，未按照国家规定的标准收取人防易地建设费，致使国家利益遭受重大损失，造成国有资产损失1719.41万元，属情节特别严重，其行为构成滥用职权罪。耿德科作为吐鲁番市1206人防工程项目招标人，与投标人丁虎串通投标，损害国家的合法利益，其行为构成串通投标罪。耿德科作为吐鲁番市防空办公室的负责人，向鄯善万振集团公司索取价值23.508万元外墙干挂大理石材，用于装修单位办公楼，情节严重，作为直接负责的主管人员的耿德科，其行为已构成单位受贿罪；判决：一、维持新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2018）新2122刑初104号刑事判决第二项、第三项，即二、被告单位吐鲁番市人民防空办公室犯单位受贿罪，判处罚金人民币10万元。三、被告人耿德科贪污受贿违法所得392.01万元（扣除在吐鲁番监察委退赃25万元），依法予以追缴。二、撤销新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（2018）新2122刑初104号刑事判决第一项，即一、被告人耿德科犯受贿罪，判处有期徒刑12年，并处罚金人民币100万元；犯行贿罪，判处有期徒刑1年，并处罚金人民币10万元；犯贪污罪，判处有期徒刑1年，并处罚金人民币15万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑5年；犯串通投标罪，判处有期徒刑2年，并处罚金人民币3万元；犯单位受贿罪，判处有期徒刑2年。数罪并罚，决定执行有期徒刑18年，并处罚金人民币128万元。三、被告人耿德科犯受贿罪，判处有期徒刑11年，并处罚金人民币100万元；犯行贿罪，判处有期徒刑1年，并处罚金人民币10万元；犯贪污罪，判处有期徒刑1年，并处罚金人民币15万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑3年；犯串通投标罪，判处有期徒刑1年，并处罚金人民币3万元；犯单位受贿罪，判处有期徒刑1年。数罪并罚，决定执行有期徒刑16年，并处罚金人民币128万元。   判决生效后，新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院（以下简称鄯善县人民法院）刑事审判庭将该刑事案件罚金及追缴违法所得移送鄯善县人民法院执行局执行，吐鲁番中院依法提级执行并于2020年10月7日立案。2020年10月10日吐鲁番中院作出（2020）新21执147号之一执行裁定，2020年11月17日，吐鲁番中院查封案外人项月眉名下位于乌鲁木齐市高新区苏州东街XXX号新洲城市花苑御景苑XXX栋XXX号商铺。   吐鲁番中院另查明，关于该涉案商铺，生效刑事判决经审理查明及认定部分载明：2011年8月，耿德科及其妻刘宏以外甥孙女安平名义登记购买乌鲁木齐市高新区苏州东街XXX号新洲城市花园御景苑XXX栋XXX号商铺，面积96.59平方米，购买价格152.61万元。2014年9月，罗福庭夫妇为承包吐鲁番地区人防办酒店，以400万元价格购买该商铺并将其登记在妻弟媳妇项月眉名下。经乌鲁木齐市价格认证中心鉴定，以2014年9月为基准日该商铺价值156.10万元。被告人耿德科从中受贿243.89万元。   吐鲁番中院认为，本案的争议焦点是申请人项月眉提出撤销执行裁定，确定其为涉案商铺合法所有人的异议请求是否应当支持。   本案中，异议人项月眉提供了产权证书以证明其为涉案商铺权属人，根据《中华人民共和国民法典》第三百一十一条所规定的所有权善意取得的构成要件，虽本案异议人项月眉对该涉案商铺取得不动产登记，但未向法庭举证其在不动产登记时支付了合理价格，其受让该不动产时是善意；同时生效刑事判决书亦载明，该涉案商铺系罗福庭夫妇为承包吐鲁番地区人防办酒店，以400万元价格购买该商铺并将其登记在妻弟媳妇项月眉名下，据此，案外人项月眉要求确认其为涉案商铺合法所有人，并要求撤销执行裁定的请求事项并无事实及法律依据，吐鲁番中院不予确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定驳回申请人（案外人）项月眉的异议请求。项月眉不服向本院申请复议。   项月眉向本院提出复议，1.请求撤销吐鲁番中院（2021）新21执异3号执行裁定；2.请求确认案涉商铺为项月眉所有。事实与理由：项月眉丈夫潘高勇是潘仙娥的弟弟，双方是亲戚关系，潘仙娥和丈夫罗福庭在2013年前共向项月眉借款400万元，因为长期以来形成的交易习惯双方之间没有书写借据。2013年，项月眉与潘仙娥约定将案涉商铺以300万元以物抵债给项月眉，并将案涉商铺过户至其名下。潘仙娥与安平或耿德科之间付款情况项月眉不清楚。另，案涉商铺不应按耿德科的非法财产予以追缴，按照生效判决耿德科以400万元价格把商铺卖给罗福庭，判决认定耿德科受贿243.89万元，罗福庭按照市场价格以156.1万元买下商铺。罗福庭将案涉商铺以物抵债给项月眉，该商铺是项月眉的财产与耿德科无关。   本院认为，本案审查的主要问题是吐鲁番中院查封登记在项月眉名下的涉案商铺是否正确。   根据《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第一条第一款和第六条第一款、第三款规定,刑事裁判涉财产部分的裁判内容，应当明确、具体。追缴违法所得应由刑事判决主文予以明确，判处追缴的，应当明确追缴的金额或财物的名称、数额等相关情况。本案中，吐鲁番中院已生效的（2019）新21刑终18号刑事判决判处“对耿德科贪污受贿违法所得392.01万元依法予以追缴”，故执行异议和复议审查的焦点是登记在项月眉名下的涉案商铺是否属于耿德科违法所得。该刑事判决在本院查明部分针对案涉商铺载明，“2011年8月，耿德科及其妻刘宏以外甥孙女安平名义登记购买乌鲁木齐市高新区苏州东街XXX号新洲城市花园御景苑XXX栋XXX号商铺，面积96.59平方米，购买价格152.61万元。2014年9月，罗福庭夫妇为承包吐鲁番地区人防办酒店，以400万元价格购买该商铺并将其登记在妻弟媳妇项月眉名下。经乌鲁木齐市价格认证中心鉴定，以2014年9月为基准日该商铺价值156.10万元。被告耿德科从中受贿243.89万元”,该判决将耿德科转售商铺获取的不正当利益243.89万元认定为其犯罪所得，而未将其转售他人的涉案商铺认定为耿德科违法所得。该商铺由耿德科售予他人，已不属耿德科的合法财产，亦非其违法所得，耿德科从违法交易中获取的差价才属其违法所得，故吐鲁番中院（2020）新21执147号之一执行裁定，决定对项月眉名下涉案商铺予以查封、并予评估、拍卖有误，（2021）新21执异3号裁定驳回项月眉异议请求属认定事实错误，本院予以撤销。   关于项月眉在复议申请中提出确认涉案商铺为其合法财产，因生效刑事判决中已查明该房产登记在项月眉名下，并未对房屋权属作出其他认定，执行异议和复议审查的主要问题是项月眉据此提出排除执行的请求是否成立，项月眉如对生效刑事判决认定的相关事实有异议，可通过审判监督程序解决，本院在执行复议程序中不予审查。   综上，吐鲁番中院（2021）新21执异3号执行裁定认定事实不清，应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项之规定,裁定如下：   撤销新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院（2021）新21执异3号执行裁定。   本裁定为终审裁定。   审  判  长   王     瑾   审  判  员   杜  亚  莉   审  判  员   谢  乐  乐   二 〇 二 一 年 五 月 二 十 八 日   法 官 助 理   古丽鲜·阿吾提   书  记  员   米热姑·艾买提