辽宁省抚顺市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽04刑终93号原公诉机关辽宁省清原满族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）王树生，男，1962年4月7日出生，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地辽宁省本溪市明山区，住抚顺市新抚区。2014年7月7日因涉嫌盗窃罪被内蒙古鄂尔多斯市东胜区法院判处有期徒刑三年三个月，2016年12月5日因涉嫌盗窃罪被抚顺市新抚区法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元，与前罪盗窃罪尚未执行的有期徒刑一年七个月零四日，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。2019年7月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被清原满族自治县公安局刑事拘留，同年8月19日经清原满族自治县人民检察院批准，当日由清原满族自治县公安局执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。上诉人（原审被告人）金梦，女，1996年9月3日出生，汉族，初中文化，无职业，住辽宁省铁岭县。2019年7月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被清原满族自治县公安局刑事拘留，同年8月19日经清原满族自治县人民检察院批准，当日由清原满族自治县公安局执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。上诉人（原审被告人）王某某，男，1973年6月25日出生，汉族，初中文化，无职业，住辽宁省抚顺市望花区。1994年5月26日因犯抢夺罪被抚顺市望花区法院判处有期徒刑三年六个月，2008年7月18日因犯贩卖毒品罪被抚顺市望花区法院判处拘役三个月，2016年3月30日因犯职务侵占罪被抚顺市望花区法院判处有期徒刑二年。2019年7月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被清原满族自治县公安局刑事拘留，同年8月19日被清原满族自治县公安局取保候审。2020年8月19日被清原满族自治县法院决定监视居住。原审被告人孟芳，女，1968年5月12日出生，汉族，高中文化，无职业，住辽宁省抚顺市新抚区。2019年7月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪，被清原满族自治县公安局刑事拘留，同年8月19日经清原满族自治县人民检察院批准，当日由清原满族自治县公安局执行逮捕。现羁押于抚顺市第一看守所。原审被告人姜某，女，1979年2月27日出生，初中文化，无职业，住辽宁省抚顺市东洲区。2019年7月26日因涉嫌犯容留他人吸毒罪，被清原满族自治县公安局刑事拘留，2019年8月19日经清原满族自治县人民检察院批准，当日由清原满族自治县公安局执行逮捕。2020年7月25日被清原满族自治县人民法院决定取保候审。辽宁省清原满族自治县人民法院审理辽宁省清原满族自治县人民检察院指控原审被告人王树生、孟芳、金梦、王某某犯贩卖毒品罪，原审被告人姜某犯容留他人吸毒罪一案，于2020年12月30日作出（2020）辽0423刑初59号刑事判决。宣判后，原审被告人孟芳、姜某服判，原审被告人王树生、金梦、王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）王树生、金梦、王某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人王树生、孟芳、金梦、王某某犯贩卖毒品罪，被告人姜某犯容留他人吸毒罪的犯罪事实被告人王树生于2019年4月至7月，在抚顺市新抚区家中向付某贩卖冰毒三次，共计2克，获赃款人民币2400元。被告人孟芳于2019年6月，在其家中向胡明军贩卖冰毒三次，共计0.9克，价值人民币900元；被告人孟芳于2019年，在抚顺县中医院等地向姜某贩卖冰毒五次，共计2.5克，获赃款人民币3000元。被告人金梦于2019年7月，在新玛特商场、抚顺向孔嫒贩卖冰毒三次，共计2.7克；被告人金梦于2019年7月，在抚顺市望花区赵某家楼下向赵某贩卖冰毒两次，共计0.8克。被告人王某某于2019年7月10日，在抚顺市望花区商店附近向金梦贩卖冰毒0.5克，获赃款人民币600元。被告人姜某于2019年6月至7月间，在其位于抚顺市新抚区家中容留吴春刚（微信名：小阳哥）吸食冰毒四次，容留金梦吸食冰毒一次。另查明，案发后，被告人王树生、孟芳、姜某、金梦、王某某于2019年7月10日因吸毒被传唤至公安机关，并于2019年7月11日因吸毒被执行行政拘留。原审判决认定的上述事实，有当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、案件来源、受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、拘留证、逮捕证、抓捕经过、取保候审决定书；2、户籍证明、前科查询表、现实表现；3、（2014）东刑二初字第197号刑事判决书、（2016）辽0402刑初287号刑事判决书、京公朝行罚字〔2015〕015331号行政处罚决定书、京公某戒/社康决字〔2018〕000123号社区戒毒/社区康复决定书，（1994）望刑初字第64号刑事判决书、抚劳批字（98）第129号劳动教养决定书、（2008）抚望刑初字第114号刑事判决书、（2016）辽0404刑初22号刑事判决书、（2017）沈某证字第218号释放证明书，天津市公安局红桥分局红（公）行罚决字[2018]70号行政处罚决定书，抚公（新）行罚决字[2015]第443号行政处罚决定书等法律文书；4、证人徐某、赵某、付某、潘某、孔某、张某等人的证言；5、被告人王树生、孟芳、姜某、金梦、王某某的供述和辩解；6、辨认笔录及照片；7、微信转账记录及账户明细等；8、现场检测报告书。二、被告人王树生盗窃罪犯罪事实被告人王树生于2018年1月24日21时许，在北京市朝阳区嘿粉娃娃玩具店内，盗走被害人杨某背包一个，内有现金1000元人民币及宝马车钥匙一把，经鉴定，被盗走钥匙价值人民币4290元。被告人王树生于2018年4月3日10时许，在北京市朝阳区庆丰包子铺内，盗走被害人陈某海信牌手机一部。经鉴定，被盗手机价值人民币920元。被告人王树生于2018年4月4日9时许，在北京市朝阳区张亮麻辣烫店内，盗走被害人王某1现金2000元人民币，华为牌手机一部，经鉴定，被盗手机价值人民币1020元。被告人王树生于2018年4月6日10时许，在北京市朝阳区宇治茶铺店内，盗走被害人崔某1华为手机一部。经鉴定，被盗手机价值人民币1400元。被告人王树生于2018年4月6日12时许，在北京市朝阳区炸弹烧店铺内，盗走被害人王某2华为手机一部。经鉴定，被盗手机价值人民币270元。综上被告人王树生共涉嫌盗窃5起，涉案价值共计人民币10900元。原审判决认定的上述事实，有当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、受案登记表、立案决定书、到案经过、拘传证、取保候审决定书、移送起诉告知书；2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及发还清单；3、辨认笔录及照片；4、被害人杨某、陈某、王某1、崔某1、王某2的陈述；5、被告人王树生的供述和辩解；6、鉴定聘请书、朝价（认）字〔2018〕434号价格认定结论书、京评（涉）字2018第5059号价格鉴定报告书、京评（朝涉）字2019第50271号价格鉴定报告书；7、北京市朝阳区八里庄派出所工作记录。原审法院认为，被告人王树生、孟芳、金梦为牟利，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人王某某为牟利，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人姜某多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人王树生以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。关于公诉机关指控王树生向孟芳贩卖冰毒三十次，共计180克一节，经查，公诉机关对王树生向孟芳贩卖冰毒，除孟芳供述及辨认贩卖地点外，无其他证据证实，且孟芳在侦查卷宗笔录中供述向王树生购买冰毒三十次，而在庭审中供述向王树生购买冰毒三、四次，唯一的言辞证据前后仍未一致，故指控王树生向孟芳贩卖冰毒的事实不清，证据不足，不予认定；关于公诉机关指控王树生向张某贩卖毒品0.4克，价值人民币500元一节，经查，公诉机关对王树生向张某贩卖毒品的指控，除张某供述外，无其他证据证实，故指控王树生向张某贩卖冰毒，证据不足，不予认定。被告人孟芳、金梦、姜某到案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人王树生因盗窃罪到案后，能够如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人王某某曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人王树生、王某某有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二百六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人王树生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八千元，犯盗窃罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民一万二千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年十个月，并处罚金人民二万元；二、被告人孟芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人金梦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币八千元；四、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二月，并处罚金人民币二千元；五、被告人姜某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；六、责令被告人王树生退赔被害人杨某人民币5290元；退赔被害人王某1人民币3020元；七、未随案移送扣押的涉案财物，由扣押机关依法处理。上诉人（原审被告人）王树生的上诉理由是：其没有向付某贩卖毒品，原审判决量刑过重，请求二审法院改判。上诉人（原审被告人）金梦的上诉理由是：其贩毒数量不满十克，情节较轻，且系初犯，构成坦白，原审判决量刑过重，请求二审法院改判。上诉人（原审被告人）王某某的上诉理由是：原审判决认定其贩卖毒品的事实不清、证据不足，其没有向金梦和张泽贩卖毒品，请求二审法院改判。本院经审理查明的犯罪事实与原审判决认定的事实一致，且有经原审庭审质证、认证的相关证据予以证实，证据来源合法且能够相互印证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。在二审期间，上诉人（原审被告人）王树生、金梦、王某某均未提交新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）王树生、金梦及原审被告人孟芳为谋取非法利益，多次向他人贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。上诉人（原审被告人）王某某为谋取非法利益，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予依法惩处。原审被告人姜某多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪，应予依法惩处。上诉人（原审被告人）王树生以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予依法惩处。上诉人（原审被告人）金梦、原审被告人孟芳、姜某到案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。上诉人（原审被告人）王树生因盗窃犯罪到案后，能够如实供述犯罪事实，且认罪认罚，依法予以从轻处罚。上诉人（原审被告人）王树生同时犯数罪，应并罚。上诉人（原审被告人）王某某曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。上诉人（原审被告人）王树生、王某某有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法予以从重处罚。关于上诉人（原审被告人）王树生所提其没有向付某贩卖毒品的上诉理由，经查，原审判决认定上诉人王树生向付某贩卖毒品的犯罪事实，不仅有购毒者付某的证言及微信转账记录，且有辨认笔录、指认现场照片、现场检测报告书等证据予以证明，故该上诉理由不予支持。关于上诉人（原审被告人）金梦所提其贩毒数量不满十克，情节较轻的上诉理由，经查，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，上诉人金梦多次向他人贩卖毒品，属情节严重情形，故该上诉理由不予支持。关于上诉人王树生、金梦所提原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审法院在对二上诉人进行量刑时，对其法定、酌定的量刑情节均已充分考虑，对二上诉人作出的刑罚并无不当，故该上诉理由不予支持。关于上诉人（原审被告人）王某某所提原审判决认定其贩卖毒品的事实不清、证据不足，其没有向金梦和张泽贩卖毒品的上诉理由，经查，原审判决认定上诉人王某某向金梦贩卖毒品的犯罪事实，不仅有上诉人金梦的供述及微信转账记录，且有辨认笔录、指认现场照片、现场检测报告书等证据予以证明，故该上诉理由不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 金顶伟审 判 员 胡 伟审 判 员 赵 湃二〇二一年五月二十日代书记员 王歆蕾