新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）新29刑终87号 原公诉机关新疆维吾尔自治区库车市人民检察院。 上诉人（原审被告人）魏辉成（绰号“老狐狸”），男，1971年12月5日出生，汉族，出生地河南省潢川县，小学文化程度，个体工商户，住新疆维吾尔自治区库车市。2019年6月24日因涉嫌开设赌场罪被库车市公安局刑事拘留，同年8月1日被逮捕，2020年3月27日被库车市公安局取保候审。2020年4月20日被库车市人民法院决定取保候审。 上诉人（原审被告人）李菲，女，1971年10月6日出生，汉族，出生地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，初中文化程度，无固定职业，住新疆维吾尔自治区库车市。2019年8月15日因涉嫌开设赌场罪被库车市公安局刑事拘留，同年9月22日被库车市公安局取保候审。2020年4月20日被库车市人民法院决定取保候审。 上诉人（原审被告人）鲁大雷（绰号“大雷”），男，1978年12月17日出生，汉族，出生地辽宁省辽阳市，初中文化程度，无固定职业，住新疆维吾尔自治区库车市。2019年8月20日因涉嫌开设赌场罪被山东省青岛市公安局城阳分局正阳路派出所通过网上追逃信息抓获，当日被库车市公安局刑事拘留，同年9月22日被库车市公安局取保候审。2020年4月20日被库车市人民法院决定取保候审。 上诉人（原审被告人）管序成（绰号“大成”），男，1976年10月9日出生，汉族，出生地辽宁省凤城市，初中文化程度，无固定职业，住新疆维吾尔自治区库车市。2019年11月27日因涉嫌开设赌场罪被黑龙江省鸡西市鸡东县公安局刑事侦查大队通过网上追逃信息抓获，当日被库车市公安局刑事拘留，同年12月13日被库车市公安局取保候审。2020年4月20日被库车市人民法院决定取保候审。 原审被告人杨金鼎（绰号“大龙”），男，1988年9月11日出生于吉林省永吉县，汉族，初中文化程度，理发师，住新疆维吾尔自治区库车市。2019年8月15日因涉嫌开设赌场罪被库车市公安局刑事拘留，同年9月22日被库车市公安局取保候审。2020年4月20日被库车市人民法院决定取保候审。 新疆维吾尔自治区库车市人民法院审理新疆维吾尔自治区库车市人民检察院指控原审被告人魏辉成、杨金鼎、李菲、鲁大雷、管序成犯开设赌场罪一案，于2020年12月28日作出（2020）新2923刑初322号刑事判决。原审被告人鲁大雷、管序成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 原审判决认定，2017年11月至2018年1月期间，被告人魏辉成以营利为目的，在其经营的库车X茶楼（库车市X小区X幢X层X号）内开设赌场，长期招揽组织参赌人员20余名，以“悄悄胡”（10-20元赌注）、“血战到底”（20-50元的赌注）等方式进行赌博，按照每桌每小时28元的标准收取服务费。2017年11月至2018年1月期间，魏辉成伙同李菲、鲁大雷、管序成、杨金鼎等人，多次组织人员在库车X茶楼、库车X小区魏辉成住所（库车市X小区X号楼X单元X室、库车市X小区X号楼X单元X室）、库车X足疗（库车市X小区门面房二楼）、库车X机电城X车业、库车市X乡刘某1的平房、库车市X号楼X单元X室向某的住宅、库车市X镇X其社区X组X号夏某的库房内以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，“放水”（高利贷）、“抽头”。具体如下： 1．2017年11月至2019年6月期间，被告人魏辉成以营利为目的，在其经营的库车X茶楼内开设赌场，招揽组织胡某、李某1、杨某、蔡某、刘某2、吴某、冯某1、王某1、赵某1、徐某、钱某、马某、“大眼睛”、“杨嫂子”“老吴”“陈嫂”等人，在库车X茶楼内以“悄悄胡”的方式（10-20元赌注）进行赌博；招揽组织李菲、王某1、刘某2、刘某3、宋某等人，在库车X茶楼内以“血战到底”的方式（20-50元的赌注）进行赌博，并以每桌28元每小时的标准收取服务费。 2．2017年11月至2018年2月，魏辉成多次组织童某、余某、赵某2、李某2、孙某、向某、夏某、“兵哥哥”、冯某、王某1、张某、侯某、“罗总”等人在库车X茶楼以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，赌博期间李菲、鲁大雷、杨金鼎协助发牌、抽头，抽头渔利部分均交由魏辉成支配。其中杨金鼎获利300元、李菲获利600元、鲁大雷获利300元。 3．2017年期间，魏辉成组织夏某、刘某4、向某、童某、王某1、李某2、孙某、侯某等人在库车市X小区魏辉成住所内以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，期间杨金鼎、李菲、鲁大雷轮流发牌、抽头，抽头渔利部分均交由魏辉成支配。 4．2017年期间，魏辉成组织夏某、刘某4、向某、童某、王某1、李某2、孙某、侯某、赵某2、王某2、余某等人在库车市X小区魏辉成住所内以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，期间杨金鼎、李菲、鲁大雷轮流发牌、抽头，抽头渔利部分均交由魏辉成支配，其中杨金鼎获利300元。 5．2017年期间，魏辉成组织向某、王某1、李某2、刘某2、刘某4等人在库车X足疗，以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，期间杨金鼎、李菲、鲁大雷轮流发牌、抽头，抽头渔利部分均交由魏辉成支配，其中杨金鼎获利300元。 6．2017年期间，魏辉成组织冯某2、李某2、侯某、“罗总”等人在库车X机电城X车业以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，期间杨金鼎发牌、抽头，抽头渔利部分均交由魏辉成支配，其中杨金鼎获利300元。 7．2017年期间，魏辉成组织冯某2、李某2、向某、王某1、侯某等人在库车县X乡刘某的平房以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，期间杨金鼎、李菲、鲁大雷轮流发牌、抽头，抽头渔利部分均交由魏辉成支配，其中杨金鼎获利300元。 8．2017年期间，魏辉成组织向某、冯某2、“罗总”等人在向某住宅（库车市X号楼X单元X室）内以“诈金花”的方式（100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注）进行赌博，期间李菲、鲁大雷轮流发牌、抽头，抽头渔利部分均交由魏辉成支配。 9．2017年至2018年期间，杨金鼎向孙某“放水”10,000元，收取利息600元；杨金鼎向冯某2“放水”10,000元，收取利息合计600元；杨金鼎向向某“放水”10,000元，收取利息合计600元；杨金鼎向魏辉成“放水”10,000元，收取利息合计600元；管序成向冯某2“放水”2次，累计20,000元，收取利息1,200元。 另查明，被告魏辉成系主动投案，投案时其主动交纳30,000元，在审查起诉阶段其另主动交纳50,000元，并出具认罪认罚具结书。 上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 一、物证 步步高牌电动麻将桌3张、久福牌电动麻将桌3张、红底黄色卡片290张、蓝底红色卡片321张、黄底红色卡片165张、姚记曲别针N09909扑克牌2盒、姚记N0990扑克牌4盒、姚记金针N02101扑克牌7盒、姚记方块底散装扑克牌1盒、硬盘录像机主机1台证实：在魏辉成经营的X茶楼查获开设赌场时使用的赌具及监控设备。 二、书证 （1）受案登记表、立案决定书证实：魏辉成开设赌场案由库车县公安局于2019年6月23日受理，并于同月24日立案的事实。 （2）营业执照复印件1份证实：库车X茶楼法人系魏辉成，该茶楼位于库车县X小区X号铺，成立于2007年3月27日。 （3）搜查证1份、查封决定书1份、扣押决定书4份、扣押清单4份证实：库车县公安局于2019年7月22日对位于库车县X小区X铺的库车X茶楼进行搜查，依法予以查封，对涉案的相关物品进行了扣押并制作了扣押清单。 （4）行政处罚决定书21份证实：刘某3、宋某、孙某、王某2、夏某、杨某、胡某、蔡某、李某1、赵某1、徐某、刘某2、吴某、王某1、钱某等人被处行政拘留和罚款的事实。 （5）魏辉成、鲁大雷、李菲、杨金鼎、管序成的常口信息、户籍信息证实：魏辉成、鲁大雷、李菲、杨金鼎、管序成的个人基本情况，及其已达到刑事责任年龄。 （6）抓获经过、到案经过证实：魏辉成于2019年6月24日到库车县公安局自动投案并退还赃款30,000元。鲁大雷于2019年8月12日被山东省青岛市公安局城阳分局正阳路派出所民警在X有限公司抓获并代押，同年9月9日被押解至库车县公安局。李菲于2019年8月13日被库车县公安局民警在X小区抓获。杨金鼎于2019年8月14日被库车县公安局在X私人定制理发店内抓获。管序成于2019年11月27日被黑龙江省鸡东县公安局在鸡西市鸡冠区X路抓获并代押，同年12月2日被押解至库车县公安局。 （7）行政处罚决定书证实：2017年3月12日至27日，魏辉成、杨金鼎因赌博被轮台县公安局分别行政拘留15日，罚款500元。2011年11月29日，李菲因赌博被新和县公安局行政拘留10日，罚款3,000元。 三、证人证言 （1）侯某的证言证实：2017年12月至2018年1月期间，侯某在魏辉成开的“X茶楼”内参与赌博6次，玩的是“炸金花”，大雷和李菲主要负责发牌、抽头、放水，大成负责放水。2016年，老狐狸魏辉成还在库车县X小区的一楼开了黑棋牌室。 （2）冯某2的证言证实：冯某2在魏辉成开的“X茶楼”以“炸金花”的方式参与赌博7-8次，冯某2在X小区魏辉成的住所参与“炸金花”赌博1次，在X小区参与赌博2次，在X镇的库房参与赌博1次，在“X秀”参与赌博1次，都是魏辉成组织的。赌博期间李菲、大雷、大龙轮流发牌、抽头，李菲、大雷、大龙、大成等负责放水（放高利贷）。冯某2向大成借过2次1万元，向李菲借过2次1万元，向大雷借过4次1万元，向大龙借过2次1万元，利息都是1万元收600元。管序成给冯某2先后放水20,000元，获利1,200元。 （3）童某的证言证实：2017年10月-12月期间，童某在魏辉成X茶楼、X小区二楼门面房、X南门足浴店内组织的赌局中多次以“诈金花”方式赌博。赌博期间，大龙和大雷轮流发牌、抽头，李菲、大雷给参与赌博人员放水。 （4）李某2的证言证实：2017年11月至12月期间，其在魏辉成开的“X茶楼”内多次参与赌博，赌博期间李菲和一名高个子女子轮流发牌、抽头，大成、大雷、大龙在赌场内放水。2017年年底，魏辉成让其到库车X小区旁的足疗店内参与“诈金花”赌博2次，期间大雷、大龙、李菲等轮流发牌、抽头、放水。2017年年底，魏辉成提出到农村打牌，其和冯某2、向某、王某1、侯某等人在库车X乡刘某1的平房内以“诈金花”方式赌博，期间大雷、大龙、李菲等人轮流发牌、抽头、放水。 （5）赵某2的证言证实：2017年12月份左右，其在魏辉成开的X茶楼内以“炸金花”方式赌博3次，赌场中有一男一女在抽头，有“当当”“小叶”等人在放水。 （6）王某1的证言证实：2017年冬天起，其在魏辉成开的X茶楼先后5次参与赌博，赌场提供麻将，赌博方式为“血战到底”“悄悄胡”，以及使用扑克“炸金花”的方式赌博，李菲和大雷轮流发牌、抽头，大龙、大成、大雷给参赌人员放水。 （7）孙某的证言证实：2017年年底，孙某到魏辉成开的X茶楼玩过两次“诈金花”，期间李菲、大雷负责发牌、抽头，其知晓鲁大雷是放水人员，但其未向大雷借过高利贷。2017年，孙红桂在魏辉成位于X小区内开设的棋牌室内参与赌博，期间，李菲和大雷轮流发牌、抽头，大龙在放水。 （8）向某的证言证实：2017年11月期间，向某先后三次在魏辉成的X茶楼赌博，赌具都是魏辉成提供的，赌博时有一名汉族女子负责发牌、抽头。2017年初冬，其跟着朋友到库车X小区X号楼X单元X室看见魏辉成、“小凤”“老夏”“孙胖子”等人在以“诈金花”方式赌博，大龙、大雷、李菲轮流发牌、抽头，大龙、大雷、大成、李菲负责放水。2017年12月左右，魏辉成给其打电话要到其家中（X小区）打牌，当天其和魏辉成、“冯队”、李某2及一名中年男子以“诈金花”方式赌博，期间大雷、李菲轮流发牌、抽头、放水。2017年12月左右，魏辉成说他们去X区打牌，让其也去看看，其到库车X乡刘某1平房与魏辉成、“冯队”、李某2、“小不点”以“诈金花”方式赌博，大龙、大雷、李菲轮流发牌、抽头，李菲、大雷、大成、大龙负责放水。 （9）夏某的证言证实：2015年或2016年冬天的一个晚上，魏辉成给夏某打电话让其到X小区X号楼去赌博。在以“炸金花”方式赌博期间，大雷、大成、大龙等人在放水，魏辉成、大成、大雷、大龙轮流抽头。赌博时放水是借10,000元，给9,600元的现金，600元是三天内的利息。 （10）刘某5的证言证实：2017年12月至2018年1月，侯某在魏辉成的X茶楼先后四次赌博，期间，有一个东北的男子在抽头，看见有人在赌场内放水。2018年1月份，侯某到魏辉成在X机电城一个车库组织的赌场赌博。 （11）王某2的证言证实：王某2在2017年底和2018年初，先后两次去了魏辉成的X茶楼，看见魏辉成等人在以“诈金花”的方式赌博，大雷负责发牌、抽头、放水，每次给参赌人员10,000元，收取600元的利息。 （12）刘某2的证言证实：刘某2于2018年5月至2019年3月期间，经常到魏辉成的X茶楼赌博，大概有30多次，赌博方式有“炸金花”“悄悄胡”“血战”。刘某2等人在赌博期间使用卡片，卡片都是魏辉成提供的。打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 （13）刘某3的供述证实：2019年1月期间，刘某3在魏辉成的X茶楼参与赌博2-3次，赌场内的赌具都是魏辉成提供的。打麻将期间使用的是卡片，打完以后用现金结账，打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费，打的时间长了就按人头收费，每人50元。 （14）宋某的证言证实：2018年10月至2019年3月期间，宋某在魏辉成的X茶楼参与赌博4-5次，每次都是宋某自己过去的，赌场内的赌具都是魏辉成提供的。打麻将期间使用的是卡片，打完以后用现金结账，打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 （15）钱某的证言证实：钱某在魏辉成的X茶楼以打麻将的方式打过几次“血战到底”。赌博是以卡片的方式结算赌注，卡片是魏辉成提供的。打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 （16）胡某的证言证实：2018年年底至2019年6月期间，胡某到魏辉成的X茶楼参与赌博5-6次，赌场内的赌具都是魏辉成提供的。打牌时使用的是卡片，打完以后用现金结算。打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 （17）杨某的证言证实：2019年1月至6月期间，杨某在魏辉成的X茶楼以“悄悄胡”赌博20余次，赌场的赌具都是魏辉成提供的。打牌时使用的是卡片，打完以后用现金结算。打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 （18）李某1的证言证实：2018年8月至2019年7月期间，李某1在魏辉成的X茶楼以“悄悄胡”赌博80余次，赌场的赌具都是魏辉成提供的。打牌时使用的是卡片，打完以后用现金结算。打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 （19）徐某的证言证实：2019年1月期间，徐某在魏辉成开设的X茶楼以“悄悄胡”赌博6次，赌场的赌具都是魏辉成提供的。打牌时使用的是卡片，打完以后用现金结算。打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 （20）冯某1的证言证实：冯某1于2019年1月份，在魏辉成的X茶楼以“悄悄胡”赌博5-6次，赌场的赌具都是魏辉成提供的。打麻将时给桌子费，按照28元／小时收费。 四、被告人供述和辩解 （1）魏辉成在公安机关的供述与辩解证实：2017年11月至2018年1月期间，魏辉成以营利为目的，在其经营的库车X茶楼（库车县X住宅小区X幢X层X号）内开设赌场，长期招揽组织参赌人员20余名，以“悄悄胡”10-20元赌注，“血战到底”20-50元的赌注，打麻将的方式进行赌博，每桌每小时28元的标准收取服务费累计30,000元。2017年11月至2018年1月期间魏辉成伙同李菲、黄某、鲁大雷、管序成、杨金鼎、李某3、母某，先后19次组织人员在库车X茶楼（库车县X住宅小区X幢X层X号）内，以100元底注，200元封顶，400元开牌的赌注，打扑克牌“诈金花”的方式进行赌博，“放水”（高利贷）、“抽头”，平均每次抽头4,000-6,000元，累计抽头约90,000元左右。抽头金额分别用于支付场地费，购买烟、饮料、扑克牌等和分给发牌、抽头、放水人员及参赌人员。 （2）鲁大雷在公安机关的供述与辩解证实：2017年8月至2017年12月期间，鲁大雷在魏辉成开设的库车X茶楼内与魏辉成招揽参赌的20余人以“悄悄胡”10-20元赌注，“血战到底”20-50元的赌注，打麻将的方式进行赌博70余次，在2017年12月中旬，魏辉成、王某1、冯某2、余某、李某2在以底注100元、封顶200元、400元开牌的赌注，以扑克牌“诈金花”的方式进行赌博，鲁大雷帮魏辉成在赌桌上“抽头”3,300元，自己获取300元。 （3）李菲在公安机关的供述与辩解证实：在2017年下半年，孙某、王某1、向某等人在魏辉成开设的X茶楼里以底注100元，跟牌200元，开牌400元的方式进行“炸金花”。李菲、黄某、大雷、大龙轮流发牌、抽头，李菲共抽头三场，每场抽头金额3,000-4,000元不等，抽头结束后，这些钱给魏辉成，随后魏辉成每场给李菲200元现金。 （4）杨金鼎在公安机关的供述与辩解证实：2017年12月左右的一天，魏辉成、向某、王某1、李某3、童某、“冯队”、“兵哥哥”在库车县X小区X茶楼以底注100元、跟牌200元、开牌200元“诈金花”的方式赌博，“磊子”在发牌、抽头，大雷、“钱多多”、张某和他带着的3-4个小弟在旁边“放水”，杨金鼎在发牌、抽头，当场“抽头”共计约3,000-5,000元，魏辉成给了杨金鼎300元。 （5）管序成在公安机关的供述与辩解证实：管序成在2017年12月至2018年赌博期间共参与6-7次，在魏辉成的建议下从银行取出20,000元给“兵哥哥”拿了10,000元现金，给“军嫂”拿了5,000元，他们赢钱之后给了管序成600元、300元现金作为利息，其中李菲给“军嫂”5,000元；鲁大雷也给“兵哥哥”给过钱，在赌博期间，魏辉成共计给了管序成了2,000元左右的“红钱”。 五、勘验、辨认笔录 （1）现场勘验笔录证实：2019年6月26日，库车县公安局刑事侦查大队对库车县X小区X栋2X层X号X茶楼，即魏辉成开设赌场的现场进行了现场勘查，制作了现场笔录，绘制了现场图，进行了现场照相。 （2）魏辉成的辨认笔录证实：魏辉成能够辨认出位于库车县X小区的X茶楼即其开设的赌场场所，并辨认出杨金鼎、鲁大雷、管序成、李菲等系在茶楼发牌、放水、抽头人员，赵某2、吴某、杨某等人为参赌人员。 （3）杨金鼎的辨认笔录证实：杨金鼎能够辨认出位于库车市X小区的X茶楼、库车市X小区X号楼X单元X室、X小区X号楼X单元X室、库车市X足疗等场所为赌博场所，也是其本人为他人发牌、抽头的场所；其辨认出魏辉成系X茶楼老板，向某、李某2、王某2等人为参赌人员；其辨认出X小区门面房X秀为其看到他人赌博的场所。 （4）李菲的辨认笔录证实：李菲能够辨认出位于库车市X府小区的X茶楼即魏辉成开设赌场的场所，也是其为他人发牌、抽头场所，同时其辨认出魏辉成系一品轩茶楼老板，孙某、向某、李某2等人为参赌人员。 （5）参赌人员冯某2、童某、李某2、王某1、孙某、夏某、王某2、刘某2、赵某2、向某、龙某、刘某3、宋某、胡某、杨某、李某1、徐某、赵某1的辨认笔录证实：参赌人员均辨认出位于库车市X小区的X茶楼即赌场场所，魏辉成是老板；冯某2、李某2、童某、王某1、夏某辨认出杨金鼎系X茶楼赌场放水、抽头人员；冯某2、李某2、孙某、童某、王某1、王某2辨认出李菲系X茶楼赌场发牌、抽头人员；冯某2、刘某2、孙某、童某、王某1、王某2、夏某辨认出鲁大雷系X茶楼赌场发牌、抽头人员；冯某2、王某1、夏某辨认出管序成系X茶楼赌场放水人员；参赌人员之间相互也进行了辨认。 六、视听资料、电子数据、同步录音录像光盘6张证实：询问笔录的同步录音录像。 综合控辩双方的争议焦点，原审法院评析如下： 关于公诉机关指控各被告人参与的犯罪事实。第9起犯罪事实，被告人魏辉成虽当庭认可，但该事实仅有证人冯某2一人的陈述，场地所有人夏某及公诉机关查明的参赌人员童某、向某均未陈述该事实，故该起事实原审法院不予认定。第10起犯罪事实（X秀），根据各被告人的供述、证人证言等，只能证明魏辉成参加了此次赌博，无法证明当日赌博活动系被告人魏辉成组织，也无法证明被告人杨金鼎、李菲、鲁大雷在赌场发牌、抽头，故该起事实原审法院不予认定。公诉机关指控的其余犯罪事实，原审法院予以认定部分除有同案被告人供述外，均有相关参赌人员的证人证言、辨认笔录等予以佐证，对于仅有同案犯的供述或者仅有证人证言证明相关被告人参与的事实，因指控证据不充分，原审法院对该部分参与人员不予认定。被告人李菲、鲁大雷辩称仅在库车X茶楼有发牌、抽头行为（公诉机关指控的第2起犯罪事实），其余犯罪事实其均未参与的意见，同在案证据不符，原审法院不予采纳。 关于公诉机关指控的犯罪所得。原审法院查明的事实仅能确认被告人魏辉成在库车X茶楼组织他人以“悄悄胡”“血战到底”等方式赌博时，采取了固定收费标准的方式收取费用，公诉机关指控魏辉成获利30,000元仅有其供述证实，因该事实无其他证据佐证，故法院不予认定。魏辉成组织他人在以“诈金花”方式赌博期间，非法获利主要来源于抽头渔利，魏辉成虽供述非法获利约90,000元左右，但该事实亦无其他证据佐证，且根据魏辉成的供述，其抽头金额分别用于支付场地费，购买烟、饮料、扑克牌等和分给发牌、抽头、放水人员及参赌人员，公诉机关指控魏辉成在“诈金花”赌博期间累计获利80,000元证据不充分，法院不予认定。对于其余被告人的违法获利金额，原审法院根据各被告人的供述、证人证言等，确认杨金鼎、李菲、鲁大雷发牌、抽头非法获利分别为1,500元、600元、300元。对于参与放水人员的违法所得，原审法院根据各被告人的供述和证人证言，确认杨金鼎收取利息2,400元、管序成收取利息1,200元。 原审法院认为，被告人魏辉成以营利为目的，提供赌博条件，召集20人以上赌博从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。被告人杨金鼎、李菲、鲁大雷、管序成在赌博场所抽头、放水，系明知被告人实施赌博犯罪活动而提供直接帮助，四人行为均已构成开设赌场罪的共犯。公诉机关指控各被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，原审法院予以支持。被告人魏辉成在共同犯罪中起组织作用，系主犯；被告人杨金鼎、李菲、鲁大雷、管序成提供发牌、抽头、放水等直接帮助，起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人魏辉成在案发后具有自首情节，且自愿认罪认罚，原审法院结合其犯罪情节、犯罪行为持续时间、次数及悔罪表现等，依法对其从轻处罚。被告人杨金鼎、李菲、鲁大雷、管序成均有坦白情节，但其坦白程度有所不同，故原审法院根据四人坦白程度分别予以从轻处罚。鉴于杨金鼎、李菲的犯罪情节较轻，在庭审中均有悔罪表现，且经社会调查宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，故原审法院决定对二人依法宣告缓刑；经委托社区矫正机构调查，鲁大雷、管序成不符合社区矫正条件，故法院对二人依法处以刑罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人魏辉成犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币80,000元；二、被告人杨金鼎犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币10,000元；三、被告人李菲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币10,000元；四、被告人鲁大雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10,000元；五、被告人管序成犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月并处罚金人民币10,000元；六、对被告人杨金鼎非法所得3,900元、被告人李菲非法所得600元、被告人鲁大雷违法所得300元、被告人管序成违法所得1,200元予以追缴，上缴国库；七、对查封扣押的步步高牌电动麻将桌3张、久福牌电动麻将桌3张、红底黄色卡片290张、蓝底红色卡片321张、黄底红色卡片165张、姚记曲别针N09909扑克牌2盒、姚记N0990扑克牌4盒、姚记金针N02101扑克牌7盒、姚记方块底散装扑克牌1盒、硬盘录像机主机1台予以没收，由扣押机关依法处理。 判后，原审被告人鲁大雷、管序成不服，提出上诉称：原审判处刑罚过重，请求依法对其适用缓刑。理由是其没有前科，对犯罪事实均认罪认罚，其行为情节比李菲、杨金鼎轻，李菲、杨金鼎均判处了缓刑，对其二人也应当适用缓刑。 新疆维吾尔自治区人民检察院阿克苏分院在二审中发表意见认为：原审查明上诉人鲁大雷、管序成、原审被告人杨金鼎犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，法律适用准确，量刑适当，案件诉讼程序合法，上诉人鲁大雷、管序成的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经审理查明，本院二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，上诉人魏辉成以营利为目的，提供赌博条件，多次召集多人赌博并从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。上诉人李菲、鲁大雷、管序成、原审被告人杨金鼎明知魏辉成实施赌博犯罪活动，而在赌博场所抽头、放水，四人行为均已构成开设赌场罪。原审认定各上诉人、原审被告人犯开设赌场罪事实清楚，证据确实充分。原审在量刑时已充分考量各上诉人、原审被告人在共同犯罪中所起的作用，并结合其犯罪情节、具有的法定、酌定从轻处罚情节分别予以处罚，并无不当。 关于上诉人鲁大雷、管序成提出的“原审判处刑罚过重，请求依法适用缓刑，其行为情节比李菲、杨金鼎轻，李菲、杨金鼎均适用了缓刑，应当对其二人也适用缓刑”的上诉请求，本院审查认为，原审法院已委托上诉人鲁大雷、管序成户籍所在地社区矫正机构调查，二人不具备社区矫正条件，故原审法院对二人依法处以刑罚，符合法律规定，二上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上，一审法院诉讼程序合法，查明事实清楚，证据确实充分，对上诉人鲁大雷、管序成、原审被告人杨金鼎定罪准确、量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈春香 审 判 员 严成玲 审 判 员 龚鹏程 二〇二一年五月二十日 法官助理 高军奎 书 记 员 王 铭