宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院   民事判决书   （2021）宁0104民初6856号   原告：宁夏新力来建筑劳务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利南街金茂花园2号楼717室。   法定代表人：胡志，该公司董事长。   委托诉讼代理人：廖明威，该公司员工。   委托诉讼代理人：岳妍，宁夏天器律师事务所律师。   被告：张爱军，男，1978年9月28日出生，汉族，住甘肃省清水县。   委托诉讼代理人：胡少远，北京德恒（银川）律师事务所律师。   原告宁夏新力来建筑劳务有限公司（以下简称新力来公司）与被告张爱军确认劳动关系纠纷一案，本院于2021年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新力来公司的委托诉讼代理人廖明威、岳妍，被告张爱军的委托诉讼代理人胡少远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   新力来公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认原、被告之间不存在劳动关系；2、请求依法判令诉讼费用由被告承担。事实和理由：银川永泰城3#-3地块二、三期建设工程项目系由中建二局第一建筑工程有限公司承包施工，后中建二局第一建筑工程有限公司将部分工程分包给原告进行施工，原告又将其中部分住宅楼架子劳务工程承包给案外人陶喜加组织施工，并签订《架子班组劳务分包合同》。被告受陶喜加的雇佣临时在该工程工地从事架子工工种，报酬日结，由陶喜加指派的负责该架子工程项目的管理员高海余发放日结报酬。2020年10月11日，被告在工地施工过程中受伤，原告基于人道主义因素为其垫付了相应医疗费。后被告因无法认定工伤向银川市兴庆区劳动仲裁委申请仲裁确认与原告之间存在劳动关系，银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委于2021年3月25日作出银兴劳人仲裁字「2021」43号裁决书，确认原、被告之间存在劳动关系。原告认为被告受陶喜加的雇佣到工地从事架子工工种，被告与陶喜加之间是雇佣关系，接受陶喜加的实际管理，劳务报酬也是由陶喜加按照被告工作的天数来进行结算发放，亦并非受原告的直接支配和隶属管理，原告从未与被告签订过书面《劳动合同》，也从未给被告发放过劳动报酬，且原告制定的规章制度也不适用于被告，故原告与被告之间不存在直接的劳动关系。银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委作出银兴劳人仲裁字［2021］43号裁决书严重缺乏事实和法律依据，故诉至法院，请求判如所请。   张爱军辩称，关于本案的事实，原告在其诉状中已经清楚的陈述，银川永泰城3#-3地块二、三期建设工程系由中建二局第一建筑工程有限公司承包，随后该公司又将部分工程分包给了原告进行施工，原告又将架子劳务工程住宅楼，架子工程承包给了陶喜加，从上述事实可以看出本案中原告明显违反了法律的规定将工程承包给了不具备工程主体资格的自然人陶喜加。根据劳社部发（2005）第四号文件第四条的规定，其应当承担用工主体的责任，对此人社部发（2013）第三十四号文件第七条以及法释（2014）第九号司法解释第三条第一款也做了明确的规定，综上被告认为原告的诉请无法律依据，应当予以驳回，请求法院公正判决。   根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：银川永泰城3#-3地块二、三期建设工程项目系由中建二局第一建筑工程有限公司承包施工。后中建二局第一建筑工程有限公司将部分工程分包给新力来公司进行施工。2020年7月1日，新力来公司与案外人陶喜加签订《架子班组劳务分包合同》，又将其中部分住宅楼架子劳务工程承包给案外人陶喜加组织施工。张爱军在该工程工地从事架子工，工资日结，由高海余转账发放。2020年10月11日上午10时，张爱军在银川永泰城3#-3地块二、三期建设工程工地上作业时被掉落的木棍砸伤。后张爱军向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与新力来公司之间存在劳动关系，银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月25日作出银兴劳人仲裁字「2021」43号裁决书，确认张爱军、新力来公司之间存在劳动关系。新力来公司不服该裁决于2021年4月9日向本院提交起诉状。庭审中，新力来公司称陶喜加雇佣张爱军临时在事发工程工地从事架子工工种，报酬日结，由陶喜加指派的负责该架子工程项目的管理员高海余发放日结报酬。张爱军称其受高海余邀请在事发工程工地上从事架子工工种，工资日结，由高海余发放，高海余是陶喜加的班组长，工作任务由新力来公司将安排给班组长。   本院认为，本案的争议焦点为张爱军与新力来公司是否构成事实劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号】第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。即劳动关系是劳动者与用人单位之间形成相对稳定的、具有劳动内容的权利义务关系，认定劳动关系应当考虑靠劳动者与用人单位之间是否有建立劳动关系的合意，并结合劳动者是否实际接受用人单位管理、指挥和监督，双方是否形成劳动力的支配与被支配关系，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，根据已经查明的事实可以认定，中建二局第一建筑工程有限公司将银川永泰城3#-3地块二、三期建设工程项目部分工程分包给新力来公司进行施工，新力来公司又将其中部分住宅楼架子劳务工程承包给案外人陶喜加组织施工，张爱军由陶喜加方相关人员招聘，张爱军的工资则通过案外人高海余转账发放。根据张爱军的陈述也可以认定，张爱军并非新力来公司招聘在事发工地从事架子工，工资发放也与新力来公司无关，新力来公司也未直接管理张爱军。综上，可以认定新力来公司与张爱军之间不存在劳动关系。庭审中，张爱军主张应由新力来公司承担用工主体责任即工伤保险责任，因本案系确认劳动关系纠纷，用工单位承担职工的工伤保险责任不以是否存在劳动关系为前提，至于张爱军能否享受工伤保险待遇与本案无关，其所受到的人身损害可以依据相关规定向有关主体另行主张赔偿。故对新力来公司要求确认其公司与张爱军不存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。   综上，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》【劳社部发（2005）12号】第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条之规定，判决如下：   原告宁夏新力来建筑劳务有限公司与被告张爱军不存在劳动关系。   案件受理费5元，由被告张爱军负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判员 朱敏斌   二〇二一年五月十七日   法官助理 杨 媛   书记员 王 莉   附：本案适用相关法律条文：   《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。   已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。   用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   履行告知书   本判决生效后，负有履行义务的当事人必须依法按期履行判决。逾期未履行的，本案申请执行后，负有履行义务的当事人应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，人民法院将依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。