河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫09民终1041号上诉人(原审被告)：陈雷轩，男，1982年8月17日出生，汉族，住河南省南乐县。上诉人(原审被告)：陈某。法定代理人：陈雷轩（陈某父亲），男，住河南省南乐县城关镇郭庄村路南66号。上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：王永瑞，河南兴乐律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘翠琴，女，1973年7月20日出生，汉族，住河南省南乐县。委托诉讼代理人：孙现军（刘翠琴丈夫），男，住河南省南乐县。上诉人陈雷轩、陈某因与被上诉人刘翠琴非机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省南乐县人民法院（2021）豫0923民初1374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈雷轩、陈某上诉请求：1.撤销河南省南乐县人民法院作出的(2021）豫0923民初1374号民事判决书；2.依法改判刘翠琴负此次事故全部责任，陈某无责任，驳回刘翠琴的诉讼请求；3.刘翠琴承担一、二审全部诉讼费。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足且适用法律错误，应当予以改判。1.陈某在本案中没有侵权行为，且无过错，不应承担交通事故的赔偿责任。陈某在正常行驶时，被刘翠琴喊停，声称被陈某撞倒，此时陈某带着陈帅宾已经走出去5米远，并没有接触到刘翠琴，刘翠琴怎么摔倒的，陈某及陈帅宾均不知情。其次，根据南乐交警大队出具的道路交通事故证明中“因现场无有效监控证实，双方当事人陈述材料、询问笔录不一致，现有证据不足以认定案件基本事实和成因”，及其他现场勘验材料和询问笔录等均可以证明，陈某由东向西正常行使，未进行转弯、未急刹车、更未违反规定逆行、超车，足以证明陈某没有侵权行为，更不会有损害后果。一审判决在没有证据足以证明陈某存在侵权行为，主观有过错，以及因侵权行为产生损害后果的情形下，根据刘翠琴转弯时路遇陈某行驶的电动车，即推定刘翠琴受伤系因路遇陈某导致的，缺乏事实依据；认定“因缺乏证据无法认定事故责任，根据公平原则，认定双方负同等责任”违反法律规定，适用法律错误。同前所述可知，陈某没有违反任何交通规则，而刘翠琴在没有确认安全情况下就转弯，违反了《道路交通安全法实施条例》转弯让直行的法律规定，应当由刘翠琴承担事故的全部责任。2.刘翠琴存在过度医疗行为，鉴定报告不符合常理，不应作为定案依据。刘翠琴在南乐县人民医院住院19天，一审法院认定实际治疗14天，医疗费仅3221.58元。后刘翠琴在濮阳市人民医院治疗折断的右上牙，仅修补一颗牙齿就花费15481.78元，可以说明刘翠琴存在过度医疗的情形。刘翠琴一颗牙的损伤是不影响工作的，而豫省直三院司鉴中心[2021]临鉴字第178号司法鉴定意见书，认定其误工期150天，护理期、营养期被认定为60天，显然违背常理，不应作为定案依据使用。刘翠琴辩称，陈某属于未成年人骑两轮电动车并载未成年人陈帅宾上路行使，违反《道路交通安全法实施条例》第七十二条规定，应当承担事故的主要责任。一审法院组织双方选择鉴定机构，系经双方同意选择的鉴定机构，陈某、陈雷轩对鉴定结论不认可是为了逃避责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。刘翠琴向一审法院起诉请求：1.判令陈某、陈雷轩赔付刘翠琴各项损失51500元；2本案诉讼费由陈某、陈雷轩承担。一审法院认定事实：2020年9月23日06时00分许，在南乐县××与××路交叉口北，刘翠琴驾驶电动自行车由南向北行驶向西转弯，转弯后向西行驶准备向北转弯时，遇陈某驾驶电动自行车载陈帅宾由东向西行驶，刘翠琴车辆侧翻，造成刘翠琴车辆损坏、刘翠琴受伤。双方当事人离开现场，于当日到南乐公安机关报案。事后，南乐县公安局交通警察大队作出第410923120200000448号道路交通事故证明，得到上述事实，但因事故现场该路段无有效监控证实，双方当事人陈诉材料、询问笔录不一致，现有证据不足以认定案件基本事实和成因，未予划分事故责任。刘翠琴于事故当日到南乐县人民医院住院治疗至2020年10月7日，自次日起至2020年10月12日办理出院期间无治疗记录。支付医疗费3221.58元。2020年12月17日、2021年1月3日、2021年1月6日，刘翠琴到濮阳市人民医院口腔科门诊治疗因事故受伤折断的右上牙，支付医疗费15481.78元。经一审法院依法委托，河南省直第三人民医院于2021年2月5日进行鉴定，后作出豫省直三院司鉴中心［2021］临鉴字第178号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人刘翠琴的损伤程度达不到伤残评定标准；2.被鉴定人刘翠琴的误工期评为伤后150日，伤后60日内建议一人护理（住院期间护理人数遵医嘱），伤后60日内建议加强营养促进损伤恢复。刘翠琴为此支付鉴定费1300元、检查费333.50元。陈某出生于2006年7月20日，事故发生时未成年，陈雷轩是其父亲。陈雷轩事后为刘翠琴垫付医疗费1400元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当依法承担侵权责任。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，公安交管部门经调查得到陈某和刘翠琴分别驾驶电动自行车相遇发生交通事故致刘翠琴受伤的事实，并制作了交通事故证明，予以确认。因缺乏证据无法认定事故责任，根据公平原则，应由事故双方负同等过错。陈某事故时属限制民事行为能力人，其父亲陈雷轩是其监护人，刘翠琴请求陈雷轩承担赔偿责任应予支持。对刘翠琴合理合法的损失，陈雷轩应按50%予以赔偿。陈某有财产的，依法应从其本人财产中支付赔偿费用，不足部分，由陈雷轩赔偿。关于赔偿损失。住院伙食补助费，应按合理住院天数14天计算。误工期、护理期、营养期，有明确的鉴定意见，刘翠琴据此请求相应损失并无不当。依照相关法律规定，经审查刘翠琴诉请及所举证据，结合相关标准，其合理合法损失有：医疗费18703.36元（3221.58元＋15481.78元）、住院伙食补助费700元（50元×14天）、营养费1200元（20元×60天）、误工费19426元（129.51元×150天）、护理费7702元（128.38元×60天）、鉴定费1300元、检查费333.50元、交通费482元（酌定），共计49846.86元。陈雷轩应当赔偿24923.43元（49846.86元×50%）。陈雷轩垫付医疗费1400元应予折抵，折抵后，应当直接赔偿23523.43元（24923.43元-1400元）。陈某有财产的，从其本人财产中支付，不足部分由陈雷轩赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条规定，判决：一、陈雷轩于判决生效后十日内赔偿刘翠琴23523.43元，陈某有财产的，从其本人财产中支付，不足部分，由陈雷轩赔偿；二、驳回刘翠琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1088元，减半收取计544元，由陈某负担194元，刘翠琴负担350元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，行为人因过错侵害侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，陈某未满16周岁，驾驶两轮电动自行车并载陈宾帅，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条第（二）项“驾驶电动自行车和××人机动轮椅车必须年满16周岁”的规定，刘翠琴违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十二条第（四）项“转弯前应当减速慢行，伸手示意，不得突然猛拐，超越前车时不得妨碍被超越的车辆行驶”的规定。且在事故发生后，在对交通事故实施及成因有争议的情况下，陈某、刘翠琴均未迅速报警，致使交通事故事实及成因难以准确查清，综合双方在公安机关及一、二审中的陈述，对于交通事故的发生双方均存在一定过错，原审法院酌定陈某承担刘翠琴因本次交通事故所造成损失50%的赔偿责任并无不当。关于刘翠琴是否存在过度医疗、鉴定结论能否作为定案依据问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日由最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”本案中，陈某虽然认为刘翠琴存在过度治疗行为，但并未举证证明，一审法院根据医药费、住院费票据等认定刘翠琴的医疗费，有事实和法律依据。经一审法院委托，河南省直第三人民医院作出豫省直三院司鉴中心［2021］临鉴字第178号司法鉴定意见书，对误工期、护理期、营养期等作出鉴定，陈某虽认为该鉴定结论不能作为定案依据，但其并未申请重新鉴定，亦未有相反证据足以反驳该鉴定结论。故一审法院采信该鉴定结论并据此作出判决，并无不当。综上所述，陈雷轩、陈某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费388元，由陈雷轩、陈某负担。本判决为终审判决。审判长  王利霞审判员  李瑞玲审判员  张志启二〇二一年五月三十一日书记员  苏瑞亚