山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁11民终1494号上诉人（原审被告）：莒县刘官庄聚康塑料厂，住所地莒县刘官庄镇刘家官庄村，统一社会信用代码92371122MA3PDWQT6L。经营者：刘兰春，男，1983年1月16日出生，汉族，住莒县。委托诉讼代理人：盛大星，山东沭章律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡玉利，男，1949年9月10日出生，汉族，农民，住莒县。委托诉讼代理人：来永展，山东旷世律师事务所律师。上诉人莒县刘官庄聚康塑料厂因与被上诉人胡玉利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2021）鲁1122民初1002号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。莒县刘官庄聚康塑料厂上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判上诉人不承担安装假肢的相关费用，异议数额47640元；2.案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，导致判决结果错误。一、上诉人与被上诉人并非直接雇佣关系。被上诉人儿子家中有造粒机，且缺少工人，但其造粒机型号大，被上诉人年龄大操作不了，上诉人的造粒机型号小，被上诉人儿媳找上诉人让被上诉人去上诉人家中替换上诉人处的熟练工(可以操作被上诉人儿子的造粒机)，因替工导致被上诉人受伤，其应承担较大责任。二、被上诉人私自从家中携带工具，私自改造设备启动停止开关位置，导致不利于机器关停，从而导致自身受伤该行为对其他工人也存在危险性，被上诉人存在重大过错，应承担主要责任。三、一审判决安装假肢费用，但被上诉人并未实际安装假肢，该费用不应由上诉人承担。四、被上诉人年龄已超过71周岁，并不存在误工费。且被上诉人存在过错，应承担主要责任，上诉人不应支付其精神损害抚慰金。胡玉利辩称，一、上诉人雇佣被上诉人操作塑料制品机器是一个不可否认的事实。被上诉人儿子的造粒机根本不需用被上诉人操作，由其儿子和孙子操作，被上诉人本身是一个闲散人员，因上诉人缺少员工，经营者刘兰春就让其姑母刘玉荣再三要求被上诉人到上诉人处从事机器操作。被上诉人处于考虑都是同村村民，碍于情面才到上诉人处从事机器操作。上诉人称因替工导致受伤与事实不符。二、关于改造设备启动开关位置一事，是上诉人为操作方便，提供效率，安排被上诉人将开关位置调换。上诉人称系被上诉人私自从家中携带工具改动开关位置，与事实不符。但事故发生时，如果开关在不调换位置的情况下，被上诉人的整条胳膊会受到被切除的危险。上诉人安排被上诉人将开关位置调换，自行避免承担更大责任的风险。三、诉讼期间，被上诉人未实际安装假肢，系因家中困难，在未得到赔偿的情况下无力安装，虽然并未安装，但损失已发生，若上诉人主动赔偿后，被上诉人自然会安装假肢。且本案并非追偿案件，法律未规定对辅助器具费没有实际支出就不予赔偿。四、被上诉人受伤时虽70周岁，但在上诉人处有一定工资收入，一审判决误工费完全正确，既然被上诉人构成伤残，一审支持精神损害抚慰金符合法律规定。五、本案审理时，山东省统计局已经公布了2021年人身损害赔偿案件的残疾赔偿金计算标准为每年43726元，立案时被上诉人按原标准请求的，被上诉人在庭审中增加诉讼请求，但法庭未准许。依照现行标准，上诉人已对被上诉人少承担6000余元。且，被上诉人对本案发生不存在过错，即使有过错，只能承担10%的责任，本案被上诉人对本案提起上诉，考虑都是本村村民，便服从了一审判决。现被上诉人请求二审法院按照现行标准和90%的赔偿比例判决上诉人承担赔偿责任。胡玉利向一审法院起诉请求：1.请求判令莒县刘官庄聚康塑料厂赔偿医疗费等各项费用共计269120.50元；2.诉讼费用由莒县刘官庄聚康塑料厂承担。胡玉利围绕诉讼请求依法提交如下证据：1.住院病历两份；2.用药明细一份；3.司法鉴定书一份；4.山东省阳光假肢鉴定中心鉴定意见书一份；5.协议书一份；6.鉴定费发票两份；7.诊断证明书两份。另，胡玉利主张的损失为：残疾赔偿金190480.5元（42329元/年×9年×50%），误工费9600元（60天×60元/天），护理费7650元（51天×150元/天），住院生活补助费2550元（51天×50元/天），精神损害抚慰金5000元，交通费1000元，辅助器具费47640元（器具费18000元×2次，假肢保养费用18000元×8年×6%，训练费20天×150元/天），鉴定费5200元，共计269120.5元。莒县刘官庄聚康塑料厂质证称，对于胡玉利提供的病历真实性无异议，但从病历报告可以看出除患有外伤外，还患有高血压、低蛋白血症等自身疾病，医疗费用中治疗自身疾病的费用应当扣除；对于第二次病历真实性无异议，但是其病历的诊断也是高血压，对本案仅具有一定的关联性，应当提供用药明细证实其主要治疗的疾病是否与外伤有关；对司法鉴定书无异议；对于假肢鉴定意见有异议，首先胡玉利在与莒县刘官庄聚康塑料厂协商假肢费用时询问假肢费用2000元左右，该假肢费用过高，且其主张假肢费用的次数及年限不符合法律规定，何况其并未更换假肢，并不存在假肢维护保养等问题，应当在实际更换假肢后再主张假肢费用及维护费用；对鉴定费发票、诊断证明无异议，对协议书无异议，证实已付医疗费10000元，工资6080元。对于胡玉利主张的损失部分，对误工费有异议，其年龄已经超过71周岁，并不存在误工费，对护理费有异议，应当按照住院天数每天120元计算，对精神损害抚慰金有异议，本案中因胡玉利过错较大其应当承担主要责任，因此莒县刘官庄聚康塑料厂不应该支付精神损害抚慰金，器具费用的意见同上，交通费过高。莒县刘官庄聚康塑料厂对胡玉利提供证据的真实性均未提出异议，一审法院对上述证据真实性予以确认并在卷佐证。莒县刘官庄聚康塑料厂围绕其辩解提供医疗费发票一宗。胡玉利对该证据无异议，一审法院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：胡玉利受雇于莒县刘官庄聚康塑料厂，进行塑料制品机器操作。2020年8月15日，胡玉利在向机器料斗填料时，右手被塑料原料缠进机器中，致其右手受伤。伤后在莒县人民医院住院治疗34天，在临沂市中心医院住院治疗17天，两次住院治疗的医疗费均由莒县刘官庄聚康塑料厂支付，共29138.31元。胡玉利伤情经日照莒县法医司法鉴定所鉴定为伤残6级；经山东省阳光假肢鉴定中心鉴定，胡玉利适宜配置国产普通适用型康复辅助器具，每次需18000元，每年维护保养费用为本假肢的6%，假肢更换周期为4年，更换次数依据山东省人均寿命结合假肢更换周期、被鉴定人年龄进行计算，初次配置假肢，需康复训练20天，假肢功能训练费为150元/天。此外，胡玉利在庭审中表示其在征得莒县刘官庄聚康塑料厂同意的情况下调整了机器开关的位置。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。胡玉利受莒县刘官庄聚康塑料厂雇佣进行机器操作，2020年8月15日，胡玉利向机器料斗填料时受伤，莒县刘官庄聚康塑料厂对胡玉利是其雇员且在从事雇佣活动中受伤的事实均无异议，一审法院予以确认。莒县刘官庄聚康塑料厂作为雇主，应当为雇员提供安全的工作环境，莒县刘官庄聚康塑料厂称胡玉利私自调整机器开关位置，但其作为管理人，未及时进行更正，存在过错，因此，莒县刘官庄聚康塑料厂应当对胡玉利损失承担赔偿责任。胡玉利在从事雇佣活动过程中，未尽到合理注意义务，且事发时为晚间11点，处于易疲劳阶段，更应当加倍注意，此外，胡玉利庭审中认可调整了机器开关位置，虽主张经过莒县刘官庄聚康塑料厂允许，但胡玉利作为机器的实际使用人，应当预见调整机器开关可能产生的不利影响，因此，胡玉利自身存在一定过错，应当承担一定的过错责任，结合案情，一审法院酌定胡玉利承担合理损失的30%，莒县刘官庄聚康塑料厂承担合理损失的70%。对胡玉利各项损失，一审法院认定如下：残疾赔偿金190480.5元、住院伙食补助费2550元、鉴定费5200元，双方均无异议且符合法律规定，予以确认。医疗费29138.31元，由莒县刘官庄聚康塑料厂支付，虽住院病历中记载高血压等病症，但对高血压等进行控制治疗也是进行手术的保障性措施，故莒县刘官庄聚康塑料厂要求扣除高血压等治疗费用，不予支持，认定医疗费为29138.31元。误工费，在胡玉利出院医嘱中没有关于误工期限的记载，结合其伤情及住院情况，其主张误工期60天属合理范围，予以支持；胡玉利未提供证据证实伤前收入情况，故误工费按照农村家庭人均可支配收入每天70.82元计算，共计4249.2元（60天×70.82元/天）。护理费，胡玉利实际住院51天，认定其护理费为6120元（51天×120元/天）。精神损害抚慰金，结合其伤情，一审法院认定精神损害抚慰金为5000元。交通费，结合住院天数、以及医院距离，酌定交通费600元。对胡玉利主张的辅助器具费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十七条第二款、第二十六条的规定，其主张的辅助器具费47640元由相关鉴定机构鉴定得出，应予支持。综上所述，胡玉利损失共计290978.01元（医疗费29138.31元、残疾赔偿金190480.5元、误工费4249.2元、护理费6120元、住院伙食补助费2550元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费5200元、辅助器具费47640元），由莒县刘官庄聚康塑料厂承担203684.61元（290978.01元×70%）。莒县刘官庄聚康塑料厂已支付29138.31元，故仍需支付174546.30元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十六条，判决：一、莒县刘官庄聚康塑料厂于判决生效后十日内支付给胡玉利各项损失共计174546.30元；二、驳回胡玉利的其他诉讼请求。案件受理费5338元，减半收取2669元（立案时已收取），由胡玉利负担774元，莒县刘官庄聚康塑料厂负担1895元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于双方责任问题。胡玉利受雇于莒县刘官庄聚康塑料厂从事塑料制品机器操作，其在向机器料斗填料时，右手被塑料原料缠进机器中，致其右手受伤。莒县刘官庄聚康塑料厂主张因胡玉利私自调整机器开关，致自身受伤，胡玉利主张系经莒县刘官庄聚康塑料厂同意后调整了机器开关，对上述主张，双方均未提交有效证据证实，因莒县刘官庄聚康塑料厂作为胡玉利的雇主，对胡玉利具有一定的监管职责，其未尽到相应的监督管理职责，对胡玉利的受伤均具有一定过错。胡玉利作为机器的实际操作人，对调整机器开关可能存在的安全隐患疏于防范，对自身损害的发生亦存在一定过错，一审法院综合事发原因、双方过错程度，认定莒县刘官庄聚康塑料厂对胡玉利的损失承担70%的赔偿责任并无不当。关于辅助器具费用问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第二十六条规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。本案中，胡玉利的伤情经鉴定构成六级伤残，且需要佩戴辅助器具，山东省阳光假肢鉴定中心就胡玉利佩戴假肢情况出具鉴定意见，胡玉利根据鉴定意见主张相应辅助器具费符合事实和法律规定，一审法院对此予以支持并无不当。关于误工费和精神损害抚慰金问题。因胡玉利系在从事雇佣活动中受伤，故其在受伤前存在一定收入，因其未提交证据证明具体收入情况，一审法院按照农村家庭人均可支配收入标准计算其误工费并无不当。胡玉利伤情构成六级伤残，一审法院根据其伤情及各方过错程度，支持其精神损害抚慰金并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理991元，由上诉人莒县刘官庄聚康塑料厂负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉玉审判员  刘 芳审判员  宋海红二〇二一年五月十九日书记员  付志娟