贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔01民终2222号上诉人（原审被告）：张涛，男，1984年12月10日出生，汉族，住贵州省开阳县。上诉人（原审被告）：肖波，男，1981年11月22日出生，汉族，住贵州省开阳县。委托诉讼代理人：谭帮艳，女，1982年1月15日出生，汉族，住贵州省开阳县，系肖波的妻子。被上诉人（原审原告）：周国军，男，1970年9月22日出生，汉族，住贵州省开阳县。委托诉讼代理人：黄润丹，贵州省贵阳市云岩区中东法律服务所法律工作者。上诉人张涛、肖波因与被上诉人周国军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省开阳县人民法院（2020）黔0121民初2512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。张涛、肖波上诉请求：1．依法撤销原判或改判由上诉人、被上诉人各承担50%的责任；2．一审、二审诉讼费由上诉人、被上诉人各承担一半。事实与理由：1．被上诉人是在贵州楸木板材实业发展有限公司上班，双方是劳动合同关系而不是劳务关系。被上诉人受伤后应及时向当地劳动仲裁部门申请认定工伤，并按《工伤保险条例》的相关规定进行赔偿。被上诉人受伤后，贵州楸木板材实业发展有限公司被注销，公司注销后其责任由公司法定代表人、股东进行赔偿，赔偿主体虽然发生变化，但赔偿性质没有改变，仍应按工伤进行赔偿。2．被上诉人受伤，并不是因为上诉人提供的设备设施或场地不符合安全标准造成，是被上诉人自己重大过失导致，赔偿比例应当各一半为宜。3．被上诉人受伤主要是牙槽骨骨折并脱位，鉴定是被上诉人单方委托，鉴定结论与所受损伤出入太大，牙槽脱位的误工期、护理期、营养期分别为180天、90天、90天，上述鉴定结论与客观实际出入较大，不应予以采信。被上诉人周国军辩称，1．一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。2．本案双方当事人之间是雇佣法律关系，不应按《工伤保险条例》进行赔偿。被上诉人是由上诉人雇佣，受上诉人指示、监督，并以自身的技能提供劳务，双方之间属于具有隶属性的雇佣关系。被上诉人与上诉人未签订劳动合同，上诉人也未给被上诉人购买过社会保险。3．一审中上诉人未对鉴定意见提出异议，也没有向法院申请重新鉴定，故上诉人关于鉴定结论不应采信的上诉主张应当予以驳回。周国军向一审法院起诉请求：1．判令二被告支付原告伤残等级赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、后续治疗费、精神损失费等共计152,400元；2．判令二被告负担本案案件受理费。一审认定事实：原告在两被告设立的贵州楸木板材实业发展有限公司提供劳务。2019年5月24日原告在做工过程中受伤，当日被送往开阳县人民医院就医。入院诊断为：重型颅脑损伤、脑部损伤、牙槽骨骨折并脱位、下唇伤口处疤痕疙瘩、右下唇裂伤后畸形愈合、高脂血症等症状。原告共计住院69天，两被告支付了所有的医疗费43,143.97元。2020年5月18日，贵州省贵阳市云岩区中东法律服务所就原告伤情委托了贵州维正司法鉴定所进行鉴定，原告支付鉴定费1,900元。2020年6月11日，该所出具贵维正司鉴［2020］法临鉴字第209号鉴定意见书，鉴定结论为：1．原告因外力致重型颅脑损伤经治疗后，现遗留脑软化灶形成及头昏、头痛等神经系统症状为人体损伤10级伤残；2．原告因外力致双下中切牙、侧切牙及左下尖牙损伤经治疗所需固定牙及义齿安装（更换）的后期医疗费用为22,500元至30,000元之间；3．原告所受损伤的误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日。因原、被告协商未果，原告诉至一审法院。同时查明，被告张涛、肖波于2019年5月20日在开阳县市场监督管理局依法登记并成立贵州楸木板材实业发展有限公司，被告张涛、肖波系公司股东，2020年3月31日该公司由两被告注销。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，提供劳务受害的一方有权要求接受劳务的一方承担相应的赔偿责任，有限责任公司的股东未经清算注销公司损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，原告为两被告设立的公司提供劳务受害，公司应当赔偿，但原告作为完全民事行为能力人自身有注意义务，结合注意义务的程度，一审法院酌情认定原告自负30％的责任，公司承担70％的责任；另原告诉请当属公司侵权之债，两被告作为公司股东，在明知未对原告进行完全赔偿的情况下注销公司损害了原告的合法权益，故两被告应当对公司侵权之债承担连带责任。关于赔偿费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，参照《贵州省2019年国民经济和社会发展统计公报》公布的数据进行确认。具体赔偿费用如下：1．残疾赔偿金：伤残等级十级伤残，为34,404元×20年×0.1=68,808元；2．住院伙食补助费：原告受伤住院69天，为100元/天×69天=6,900元；3．误工费：按照贵州省居民服务、修理和其他服务行业年平均工资标准46,821元/年计算，误工期180天，为46,821元÷365天×180天=23,089.80元，原告主张21,528元，从其自愿；4．护理费：原告未提供护理人员的收入证明，故护理费按照贵州省居民服务、修理和其他服务行业年平均工资标准46,821元/年计算，护理期为90天，为46,821元÷365天×90天=11,544.90元，原告主张10,764元，从其自愿；5．营养费：营养期90天，为50元/天×90天=4,500元；6．鉴定费：鉴定费1,900元，有票据为证，予以支持；7．交通费：酌情支持400元；8．精神抚慰金：原告致残确有精神损害，酌情支持4,000元；9．后续治疗费：鉴定意见为22,500元至30,000元，取中间值支持26,250元；10．医疗费：医疗费43,143.97元，有票据为证，予以支持。以上费用共计188,193.97元，两被告应赔偿188,193.97元×70％=131,735.78元，减去两被告支付的医疗费43,143.97元，两被告还应赔偿原告88,591.81元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告张涛、肖波于本判决生效之日起三十日内连带赔偿原告周国军残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、精神抚慰金、后续治疗费等合理费用共计88,591.81元；二、驳回原告周国军的其余诉讼请求。案件受理费531元，由被告张涛、肖波负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。上诉人张涛提交情况说明一份，拟证明被上诉人不是在被上诉人的机位发生的事故。被上诉人质证表示对该证据的三性均不予认可，达不到上诉人的证明目的。本院经审理查明事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1．被上诉人的损伤是否应按照工伤程序进行处理；2．被上诉人对自己的损伤是否具有重大过失，是否应承担50%的责任。关于第一个焦点，被上诉人受伤时虽然是在贵州楸木板材实业发展有限公司上班，但根据审理查明的事实该公司并未在劳动社保部门为被上诉人交纳社保费用，在被上诉人受伤后双方均未向劳动仲裁部门申请进行工伤认定，而贵州楸木板材实业发展有限公司已被注销，被上诉人的损伤客观存在，有损害就应有救济，故被上诉人按照提供劳务者受害责任纠纷以张涛、肖波为被告提起民事诉讼并无不当，对上诉人关于本案应按工伤进行认定及赔偿的主张，本院不予支持。关于第二个焦点，被上诉人在为二上诉人设立的公司提供劳务中受伤，原判根据事发经过确认由被上诉人自行承担30%的损失，已考虑了被上诉人自身的过错，上诉人主张被上诉人应承担50%的责任，过于加重提供劳务一方的责任，本院不予支持。上诉人对被上诉人单方委托的鉴定提出异议，但上诉人并未提交证据予以反驳，也未申请重新进行鉴定，故对上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。原判确定的被上诉人的各项损失费用并无不当，本院一并予以维持。综上所述，张涛、肖波的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,062元，由张涛、肖波负担。本判决为终审判决。审判员  韦娟二〇二一年五月二十七日法官助理徐贞兰书记员朱晓琳