广东省阳西县人民法院民 事 判 决 书（2021）粤1721民初479号原告：中国电信股份有限公司阳西分公司，住所地广东省阳西县×××××××××，统一社会信用代码：914×××××××××××254X。负责人：陈振兴，该公司总经理。委托诉讼代理人：周文靖，广东赢信律师事务所律师。委托诉讼代理人：柯海碧，广东赢信律师事务所律师。被告：刘金元，男，汉族，1973年7月23日出生，户籍地湖南省茶陵县×××××××××××××，公民身份号码：430××××××××××××836。被告：张良，男，汉族，1985年4月20日出生，户籍地湖南省茶陵县×××××××××××××，公民身份号码：430××××××××××××03X。被告：广州寓米酒店管理有限公司，住所地广东省广州市海珠区××××××××××××××××××。统一社会信用代码：91440106MA59AFWB3H。法定代表人：余春华,该公司经理。以上三被告共同的委托诉讼代理人：杨昳，广东尊一律师事务所律师。以上三被告共同的委托诉讼代理人：黎雅玲，广东尊一律师事务所实习律师。原告中国电信股份有限公司阳西分公司与被告刘金元、张良、广州寓米酒店管理有限公司（以下简称“寓米有限公司”）电信服务合同纠纷一案，本院于2021年2月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中国电信股份有限公司阳西分公司的委托诉讼代理人周文靖、被告刘金元、张良、寓米有限公司共同的委托诉讼代理人杨昳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国电信股份有限公司阳西分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘金元、张良连带向原告支付2018年4月1日至2019年9月30日尚欠的电信通讯费用10738⒋79元及逾期付费的违约金(违约金以所欠电信通讯费用为基数,按每日3‰比例计算违约金,其中暂时计至起诉日的违约金为107384.79元)；2.判令被告刘金元、张良连带向原告支付2016年5月1日至2019年9月30日所享受的电信通讯费用优惠费用共88920元；3.判令被告寓米有限公司对上述第1、2项诉讼请求与被告刘金元、张良承担连带的支付责任;4.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2016年4月22日,被告寓米有限公司因其位于阳西县月亮湾项目经营需要,经与原告充分协商,双方达成了《全业务常青树优惠协议》,约定合同期限5年(2016年4月1日至2021年3月31日),由原告提供约定电信服务(见协议第一条约定),由被告寓米有限公司每月支付电信通信费用7800元,该《全业务常青树优惠协议》约定了服务范围、资费标准、付款方式、管辖条款等,且该第三条权利义务的第3.2款明确约定甲方在协议期内不能终止业务,否则须支付终止业务前所发生的所有费用并一次性支付所享受的所有优惠费用。原告与被告寓米有限公司于2016年4月22日还签订了《补充合同》,就相关资费优惠等作了补充约定。2017年,被告寓米有限公司因经营调整,其安排员工刘金元、张良成立了阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司经营其位于月亮湾的项目,后与原告协商,将原《全业务常青树优惠协议》的甲方变更为阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司,在2017年12月1日签订了关于《阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司电信业务》的补充(修订)合同。阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司签订合同后的前几个月正常支付电信通讯费用,但从2018年4月起即存在欠费,原告因阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司的欠费行为在2019年8月到现场拆卸了有关设施设备,计至2019年9月30日阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司尚欠的电信通讯费用为107384.79元。另,阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司的股东刘金元、张良于2019年3月1日申请按简易程序注销阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司的工商登记,并提交了《全体投资人承诺书》,刘金元、张良在《承诺书》中承诺在注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结,阳西县工商行政部门在2019年5月13日核准了刘金元、张良的注销申请。因阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司逾期支付电信通讯费用,应当支付违约金,且由于阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司在合同期限内注销,双方合同关系提前终止,根据《全业务常青树优惠协议》第三条第3.2款的约定,违约方应支付合同期内所享受的电信通讯费用优惠费用(即2016年5月1日至2019年9月30日所享受的电信通讯费用优惠费用共88920元)。刘金元、张良作为阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司的股东,在公司事实存在债务的情况下未经依法清算即办理了注销登记,其注销登记中存在虚假承诺,根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十七条、二十九条,《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、一百八十五条及一百八十九条等规定,两被告应当对公司的债务承担连带清偿责任。被告刘金元、张良作为被告寓米有限公司的员工,被安排担任阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司的股东,并根据被告寓米有限公司的安排注销阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司,原告认为刘金元、张良的行为属于职务行为,被告寓米有限公司作为用人单位应当对他们的行为承担连带的责任。原告中国电信股份有限公司阳西分公店对其主张的事实在举证期限内提供了如下证据：营业执照、身份证复印件、全业务常青树优惠协议、补充协议、关于阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司电信业务的补充（修订）合同、缴费清单记录、录屏视频、律师函、快递单、欠费清单记录、欠费清单记录电子文档、应退赔合同期所享受优惠情况清单、企业机读档案登记资料、企业简易注销登记申请书、全体投资人承诺书、核准简易注销登记通知、公司章程、股东出资情况、通话录音及文字翻译。被告刘金元、张良辩称：一、刘金元、张良投资设立阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司（简称乐屋公司）不是被告寓米有限公司授权，与其无关；二、从2017年4月起被告寓米有限公司已撤出月亮湾项目，后由被告刘金元、张良接手经营，所以乐屋公司与原告于2017年12月签订了补充合同，约定之前寓米有限公司与原告所有协议由乐屋公司履行，但乐屋公司并不知道原协议有客户不能终止协议的约定；三、2018年4月乐屋公司停业，项目转给周福茂个人经营，直到2019年3月被告刘金元、张良处理完公司事务即将公司注销，在此之前原告并没有发函告知公司拖欠费用，被告刘金元、张良并不知道公司欠费，因此被告刘金元、张良作为公司股东对原告所主张的欠费无偿还责任；四、原告与被告寓米有限公司所签订的优惠协议是格式合同，协议期内用户不能终止业务，否则一次性支付所享受的所有优惠，是霸王条款，严重违反公平原则，根据民法典第496、497条，该条款无效，乐屋公司不需要按照该无效约定退赔；五、乐屋公司如果确实欠费，那么原告完全可以采取停机、拆除设备等方式处理，防止损失进一步扩大，但原告主张2019年9月才拆除设备，根据民法典第591条，原告不能就扩大损失进行赔偿；六、乐屋公司并没有提前终止业务，事实上在2018年4月后项目已经转由周福茂个人经营，此后如果产生费用应该由周福茂承担，因此原告自行拆除设备，是原告单方终止协议，不能要求乐屋公司退赔；七、双方协议并无约定逾期付款需要支付违约金，也没有约定违约金支付标准，原告主张支付违约金无依据。最后我方认为2018年4月之后是产生了电信费用，该部分费用应由周福茂承担，本案应追加周福茂为被告参加诉讼，但被告刘金元、张良现在暂时无法提供周福茂个人承包项目经营的相关证据材料，希望法院可以宽限时间，我方可以尽快提交。被告刘金元、张良在举证期限内没有向本院提供证据。被告寓米有限公司辩称：我方从2017年4月起已经撤出月亮湾项目，由被告刘金元、张良的乐屋公司接手经营，2017年12月1日乐屋公司与原告签订补充合同，约定原来我方与原告所有协议都由乐屋公司履行，自此原告为乐屋公司提供电信服务与被告寓米有限公司无关，因此本案纠纷与我方无关，请求法院驳回对我方的请求。被告寓米有限公司在举证期限内没有向本院提供证据。本院经审理认定事实如下：2016年4月22日，寓米有限公司（甲方）与中国电信股份有限公司阳西分公司（乙方）签订《全业务常青树优惠协议》（省合同编号：SKH-79）及《关于的补充（修订）合同》，其中《全业务常青树优惠协议》约定“甲方每月缴纳的电信通信费用包月基准值为7800元；3.2享受本协议优惠的通信业务（含固定电话、移动电话、宽带、无线宽带、数据业务等）在协议期内用户不能终止业务，否则甲方须支付用户终止业务前发生的所有费用并一次性向乙方支付在协议期内用户所享受的所有优惠费用。4.2在协议执行期间，如果甲方提前终止协议，则甲方必须按照国家标准资费向乙方退还协议期间享受的全部优惠金额。7.1本协议自甲乙双方签字或盖章之日起正式生效，有效期5年，乙方向甲方提供的相关电信优惠从次月第一日起生效，有效日期从2016年4月1日到2021年3月31日”。《关于的补充（修订）合同》约定“第一条原合同第［一］条的内容：［甲方每月缴纳的电信通信费用包月基准值为7800元（固话纯国内话务2000元）］用下述内容替代：［甲方每月缴纳的电信通信费用包月基准值为7800元，（固话纯国内话务2000元），每年淡季11-4月共6个月包月值打8折即以6240元包月］；第四条新增免费使用期，甲方电信业务于2016年4月1日始正式使用，2016年4月1日至2017年1月31日为免费使用期，2017年2月1日开始按包月费用收取包月套餐费用”。合同生效后，中国电信股份有限公司阳西分公司依约向寓米有限公司提供电信服务。2017年12月1日，阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司（甲方）与中国电信股份有限公司阳西分公司签订《关于的补充（修订）合同》，约定“因甲方电信业务需要，现需将寓米有限公司在阳西电信公司所使用的电信业务更改名称为阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司，法定代表人/负责人为刘金元。原寓米有限公司与阳西县电信分公司所有协议由阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司履行，3.1原合同维持不变并继续有效。本补充合同与原合同不一致时，以本补充合同为准。”另查明，阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司的公司股东两人分别是刘金元、张良，其中刘金元认缴出资9.8万元，张良认缴出资0.2万元。阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司于2019年5月13日注销登记。以上事实，有原、被告的庭审陈述及原告提供的证据为证，证据来源合法，内容真实，本院对上述证据及事实予以确认。本院认为，本案是电信服务合同纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：一、本案拖欠的电信服务费用、退还已优惠部分费用各为多少；二、本案应否计算逾期付费的违约金；三、刘金元、张良、寓米有限公司应否对本案债务承担责任。对此，本院作如下评述：关于焦点一，基于合同双方自愿原则，原告与寓米有限公司签订相关的电信服务合同，且合同内容合法有效，应受法律保护。后因寓米有限公司的经营需要，将案涉的电信服务合同转由阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司公司作为合同的甲方继续履行，中国电信股份有限公司阳西分公司在知情并同意的情况下与阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司公司签订了《关于的补充（修订）合同》，约定“因甲方电信业务需要，现需将寓米有限公司在阳西电信公司所使用的电信业务更改名称为阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司，法定代表人/负责人为刘金元。原寓米有限公司与阳西县电信分公司所有协议由阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司履行，3.1原合同维持不变并继续有效。本补充合同与原合同不一致时，以本补充合同为准。”自此，寓米有限公司作为合同甲方的所有权利义务均转让给了阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司公司。因阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司于2019年5月13日注销登记，故本案案涉的电信服务合同因没有合同相对方而自动解除，那么拖欠的电信通讯费应为2018年4月1日（始拖欠月）-2019年5月13日，本案拖欠的电信通讯费用为107384.79元。另，根据合同的约定“在协议期内用户不能终止业务，否则甲方须支付用户终止业务前发生的所有费用并一次性向乙方支付在协议期内用户所享受的所有优惠费用。”，阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司公司的注销使案涉相关的电信服务提前终止，应退还的优惠金额有：2016年5月1日至2017年1月31日共9个月的免费使用期费用、2017年3月至2018年3月共12个月的打折优惠费用。故优惠部分的费用总数计得：7800×9+1560×12=88920元。关于焦点二，案涉相关的电信合同中没有约定逾期付费的违约金，但被告逾期付款的行为给原告造成的损失主要体现为对利息的期待利益的丧失，故本院酌定逾期付费的违约金以尚欠的电信通讯费用107384.79元为基数按一年期的贷款市场报价利率3.85%自起诉之日计付利息至款项还清之日止。关于焦点三，阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司公司于2019年5月13日注销登记，作为股东的刘金元、张良应为清算义务人，但其向阳西县工商行政管理局作出《全体投资人承诺书》“本企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结……”，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》(2020年修正）第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，刘金元、张良作为公司股东未尽到清算义务人的清算义务，在向登记机关申请简易注销时，在全体投资人承诺书上签字确认保证该公司债务清偿完结，应对所报承诺书真实性负责，并承担相应的法律后果和责任。对于因公司违法清算、注销给原告造成的损失，被告刘金元、张良应承担共同赔偿责任。至于广州寓米酒店管理有限公司已将案涉电信服务合同的权利义务全部转移给了阳西县月亮湾乐客乐屋度假公寓管理有限公司公司，故本院认定广州寓米酒店管理有限公司在本案中不需要承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条和《中华人民共和国公司法》第一百八十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》(2020年修正）第十一条的规定，判决如下：一、限被告刘金元、张良在本判决发生法律效力之日起十日内就尚欠的电信通讯费用107384.79元及利息（按年利率3.85%从2021年2月8日计至还清款项之日止）、应退还的优惠费用88920元对原告中国电信股份有限公司阳西分公司承担共同赔偿责任；二、驳回原告中国电信股份有限公司阳西分公司其他的诉讼请求。案件受理费2928元，由原告中国电信股份有限公司阳西分公司负担906元，被告刘金元、张良共同负担2022元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于阳江市中级人民法院。审判员  陈世现二〇二一年四月三十日书记员  连祖霖附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共同国公司法》第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。㍿清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。㍿清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》(2020年修正）第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。