辽宁省朝阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽13刑终164号原公诉机关辽宁省建平县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨振，男，1996年7月2日出生于辽宁省建平县，汉族，初中文化，无业，捕前住辽宁省建平县。曾因诈骗于2018年8月被建平县公安局行政拘留十日；因盗窃于2018年8月被建平县公安局行政拘留十五日；因诈骗于2018年11月被建平县公安局行政拘留十五日；因诈骗、盗窃于2018年12月被朝阳市公安局光明分局行政拘留二十日；因诈骗于2018年12月被建平县公安局行政拘留十日；因诈骗于2019年1月被建平县公安局行政拘留十日；因诈骗于2019年1月被建平县公安局行政拘留十五日；因诈骗于2020年5月被建平县公安局行政拘留十日；因诈骗于2020年5月被建平县公安局行政拘留十日；因诈骗于2020年5月被建平县公安局行政拘留十日；因诈骗于2020年5月被建平县公安局行政拘留十日；因诈骗于2020年5月被建平县公安局行政拘留十五日；因诈骗于2020年5月被建平县公安局行政拘留八日；因诈骗于2020年5月被建平县公安局行政拘留七日。曾因犯盗窃罪于2016年11月29日被辽宁省建平县人民法院判处拘役六个月；因犯盗窃罪于2018年1月18日被辽宁省建平县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪于2019年8月20日被辽宁省建平县人民法院判处有期徒刑九个月，2019年12月14日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2017年1月15日被建平县公安局刑事拘留，同年2月21日变更强制措施为监视居住。现因涉嫌诈骗罪、盗窃罪于2020年2月21日被建平县公安局取保候审，同年5月29日被建平县公安局刑事拘留，同年6月8日经建平县人民检察院批准逮捕，次日被建平县公安局执行逮捕。现羁押于建平县看守所。指定辩护人何明明，辽宁怡盛律师事务所律师。辽宁省建平县人民法院审理辽宁省建平县人民检察院指控被告人杨振犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2021年1月5日做出（2020）辽1322刑初196号刑事判决。宣判后，被告人杨振提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：1、2020年1月23日，被告人杨振在网络社交软件上结识四川籍被害人聂某，二人通过网络沟通。2020年1月26日至2020年2月8日，被告人杨振虚构其工商银行信用卡逾期，向被害人聂某借款，后又以聂某支付宝账户有余额导致杨振不能还款，需要将聂某余额转出以及网络刷单等理由，先后通过支付宝、支付码套现、京东白条、微信转账的方式骗取被害人聂某钱款，合计人民币34152.08元。2、2019年4月份，被告人杨振与被害人王某1结识，于2019年12月确定男女朋友关系。在交往过程中，杨振谎称王某1支付宝欠款7500元，为此法院要立案查处，称为王某1垫付过7500元需要被害人偿还，又称要找法院的人办理不立案需要花费等理由，多次骗取被害人王某1钱款，合计人民币23334.45元。3、2020年3月9日，被告人杨振通过微信群发布代售手机靓号信息，并称买手机靓号需先交付定金，以此方式诈骗司某200元，诈骗宋某270元。2020年5月26日、27日，建平县公安局对被告人杨振行政拘留七日、八日。二次行政处罚因疫情原因均未执行。4、被告人杨振与被害人杨某1之子王某3曾在建平县看守所羁押，2016年12月份的一天，被告人杨振联系杨某1，称在建平县看守所为王某3存款人民币500元，并向杨某1提供虚假收据，要求杨某1还款，杨某1信以为真，向杨振支付现金500元。5、被告人杨振与被害人张某1的丈夫任某曾在建平县看守所羁押，2016年12月份的一天，被告人杨振找到张某1，称任某在同杨振共同羁押期间向杨振借款，要求张某1还款，张某1信以为真，向杨振支付现金500元。6、2017年1月1日13时许，被告人杨振乘坐被害人王某2的辽Ｎ×××××号出租车自建平县叶某火车站前往建平县青松岭乡，后又前往朝阳市区，最终返回建平县区，在乘车过程中杨振谎称要赎回身份证和银行卡，向王某2借款300元，称回到建平县区连同车费一起给付王某2。回到建平县区后，杨振以下车为王某2取钱为由逃跑。7、2017年1月4日11时许，被告人杨振乘坐被害人步某的辽Ｎ×××××号出租车往返建平县区与朝阳市区，在乘车过程中杨振谎称还别人酒钱，向步某借款300元，称回到建平县区到宾馆找朋友拿钱还给步某。回到建平县顺鑫宾馆后，杨振以下车为步某拿钱为由逃跑。8、2017年1月5日13时许，被告人杨振乘坐被害人杨某2辽Ｎ×××××号出租车自建平县朱碌科镇前往建平县青松岭乡，后又前往朝阳市区，最终返回建平县区，在乘车过程中杨振谎称拿酒钱不够，向杨某2借款300元，称回建平县区连同车费一起给付杨某2。回到建平县顺鑫宾馆后，杨振以下车为杨某2拿钱为由逃跑。9、2017年1月6日11时许，被告人杨振乘坐被害人张某2的辽Ｎ×××××号出租车往返建平县区与朝阳市区，在乘车过程中杨振谎称给别人捎酒垫钱，向张某2借款300元，称回到建平县区后连同车费一起给付张某2。回到建平县区后，杨振以下车为张某2拿钱为由逃跑。10、2017年1月8日晚11时许，被告人杨振乘坐被害人姜某1辽Ｎ×××××号出租车往返建平县区与朝阳市区，在乘车过程中杨振向姜某1借款150元，称回到建平县区后连同车费一同给付姜某1。回到建平县区后，杨振趁姜某1不备逃跑。11、2017年1月8日16时许，被告人杨振乘坐被害人胡某的出租车往返建平县区与朝阳市区，在乘车过程中杨振谎称买车配件钱不够，向胡某借款300元，称回到建平县区还款。回到建平县区之后，杨振下车逃跑。12、2017年1月10日20时许，被告人杨振乘坐被害人马某的辽Ｎ×××××号出租车往返建平县区与喀左县公营子，在乘车过程中杨振向马某借款50元称下车用，回到建平县区后，杨振下车逃跑。13、2017年1月14日19时许，被告人杨振乘坐被害人张某3的辽Ｎ×××××号出租车往返建平县区与朝阳市区，返回过程中绕路建平县朱碌科镇，在乘车过程中杨振谎称为爷爷取药钱不够，向张某3借款200元，称下车后连同车费一起给付。到达建平县朱碌科镇后，杨振下车将200元现金寄存于朱碌科镇甄真超市，最终到达建平县教师进修学校后，杨振以下车拿钱为由逃跑。后被害人张某3亲属将前往朱碌科镇甄真超市取钱的杨振拦住，将杨振骗取的200元现金要回。14、2017年1月13日16时许，被告人杨振乘坐被害人李某的出租车前往建平县朱碌科镇，在乘车过程中杨振谎称需给朱碌科镇商家退钱未带钱为由，向被害人李某借款100元，称回到建平县区还款。最终回到建平县教师进修学校，杨振以下车拿钱为由逃跑。15、被告人杨振与本案被害人张某4案发时同在朝阳市芭比传媒公司工作。2020年4月24日下午，杨振在为张某4下载、注册快手网店时操作张某4的手机，趁张某4不备时将其支付宝花呗中的2299元钱刷走套现。16、被告人杨振在朝阳市芭比传媒公司工作，2020年5月18日，被害人孙某在来该公司应聘时，杨振利用为孙某卸载KK直播软件注册信息时获取孙某手机，趁孙某不备将其支付宝花呗账户中的50元钱刷走套现。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人杨振的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，认定：一、被告人杨振犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币20000元。被告人杨振犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币22000元。二、依法向被告人杨振追缴人民币63105.53元，分别返还给被害人聂某34152.08元、被害人王某123334.45元、被害人宋某270元、被害人司某200元、被害人杨某1500元、被害人张某1500元、被害人王某2300元、被害人步某300元、被害人杨某2300元、被害人张某2300元、被害人姜某1150元、被害人胡某300元、被害人马某50元、被害人李某100元、被害人张某42299元、被害人孙某50元。上诉人杨振的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，姜某1被诈骗案中，上诉人杨振的家属已将诈骗姜某1的150元钱予以返还，依法可对上诉人杨振从轻处罚；王某1被诈骗案中，涉案金额中的2万元用于杨振与王某1共同消费，应在诈骗数额中予以扣减；一审量刑过重。本院经审理查明,原审判决认定上诉人杨振的犯罪事实清楚。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人聂某、王某1、张某4、孙某、杨某1、张某1、王某2、步某、杨某2、张某2、姜某1、胡某、马某、张某3、李某、司某、宋某的陈述，证人宿某、张某5、张某6、王某3的证言，辨认笔录及照片，微信转账记录、付款截图、微信支付交易明细，扣押决定书、扣押清单，电子证据检查工作记录，刑事判决书、释放证明、行政处罚决定书，案件来源及抓捕经过，常住人口基本信息，上诉人杨振供述等证据在卷佐证，相互印证，足以认定。本院认为，上诉人杨振以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，合计人民币60956.53元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人杨振以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，合计人民币2349元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；均应予以刑罚惩处。上诉人杨振及其辩护人关于姜某1被诈骗案中，上诉人杨振的家属已将诈骗姜某1的150元钱予以返还，依法可对上诉人杨振从轻处罚的上诉理由及辩护意见，没有证据予以支持，本院不予采纳。上诉人杨振及其辩护人关于王某1被诈骗案中，涉案金额中的2万元用于杨振与王某1共同消费，应在诈骗数额中予以扣减的上诉理由及辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人杨振及其辩护人所提一审量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，一审法院根据上诉人杨振的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对杨振定罪量刑并无不当，上诉人杨振及其辩护人的此节上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  徐春艳审判员  王跃天审判员  张立冬二〇二一年五月二十八日书记员  杜立博（法官助理代）