新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2901民初5549号   原告：新疆海川路桥（集团）有限责任公司,住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区光明路北一巷9号时代广场小区1栋23层B座23L、23K室。   法定代表人：于世博，该公司董事长。   委托诉讼代理人：冯励霞，新疆白水河律师事务所律师。   被告：新疆日扬建筑工程有限公司，新疆维吾尔自治区阿克苏市乌喀路江南商贸城A区18栋220号。   法定代表人：王裕锟，该公司董事长。   被告：新疆天筑建工集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区石河子市北一路4小区228号。   法定代表人：马占国，该公司董事长。   委托诉讼代理人：邹文丽，新疆文舵律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李永科，新疆文舵律师事务所律师。   原告新疆海川路桥（集团）有限责任公司（以下简称海川公司）与被告新疆日扬建筑工程有限公司（以下简称日扬公司）、新疆天筑建工集团有限公司（以下简称天筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用普通程序，于2021年5月14日公开开庭进行了审理。原告海川公司的委托诉讼代理人冯励霞及被告天筑公司的委托诉讼代理人邹文丽、李永科到庭参加诉讼，被告日扬公司经本院依法传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告海川公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令第一被告向原告支付工程款11487761.5元，第二被告承担连带责任；2.请求依法判令第一被告向原告支付律师费110000元，第二被告承担连带责任；3.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2019年，新疆天筑建工集团有限公司经过公开招投标中标阿克苏东城区改造市政道路工程。天筑公司中标后将该工程的部分工程分包给第一被告新疆日扬建筑工程有限公司（原新疆君天联合建筑工程有限公司）。被告日扬公司又与原告新疆海川路桥（集团）有限责任公司签订《沥青混合料加工及沥青砼路面摊铺协议》，约定：日扬公司将阿克苏东一路、东二路、东三路、东六路、规划二路、轻园路、柯柯牙路、解放北路的沥青、水泥稳定基层机械摊铺及人工配合平整、碾压、摊铺、沥青砼路面摊铺工程转包给原告。合同总金额14373500元,工期自2019年5月15日至2019年12月30日。合同签订后付合同总价10%的订金，原告完成工程总量50%后支付的30%（含订金），完成工程总量80%支付到50%，工程全部完成付到85%，尾款在2020年7月支付，剩余5%为质保金，两年质保期满后一个月内支付；若一方违约承担诉讼费、律师费、交通费等。协议签订后，原告按合同约定进行施工并完成了全部工程。2019年7月29日，因增加工程量，工程总金额变更为15687763元。日扬公司并未按合同约定付款，仅于2019年6月13日、7月4日、7月16日、8月26日先后向原告付款4200001.5元，剩余11487761.5元至今未付。原告多次索要未果故诉至法院，希望法院支付原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。   被告天筑公司辩称，天筑公司不是该案合同的相对方，也未将涉案工程转包给日扬公司以及违法分包给海川公司，不是法律规定中的发包人、转包人和违法分包人。故天筑公司不是本案适格的被告，请依法驳回原告对被告天筑公司的诉请。   被告日扬公司未作答辩。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1.原告提交工商信息变更查询表一份，用以证明2019年10月24日新疆君天联合建筑工程有限公司变更为新疆日扬建筑工程有限公司的事实；被告天筑公司对该证据无异议；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据对本案具有证明效力；   2.原告提交《沥青混合料加工及沥青砼路面摊铺协议》、《工程量增加补充协议》、工程确认单一组，用以证明被告天筑公司在中标阿克苏东城区改造市政道路工程后，将工程分包给被告日扬公司，被告日扬公司又将该工程转包给原告，双方签订合同约定工程总金额14373500元，以及原告的工程范围为：沥青水泥基层的摊铺、人工平整摊铺、沥青砼路面的摊铺以及AC16、AC13沥青砼的混合料加工及工程款的支付、违约责任的承担方式和原告所施工的工程价值15687763元的事实；被告天筑公司认为其不是摊铺协议及工程量增加补充协议的相对人，故对该证据的真实性无法确认。并认为原告所施工的时间、范围与天筑公司中标的工程竣工时间及范围不一致。认为确认单上没有被告天筑公司的盖章，故对该确认单的三性不予认可；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据的真实性。   3.原告提交两被告签订的《建筑材料买卖合同》一份，用以证明被告天筑公司把施工标段分包给被告日扬公司的事实；被告天筑公司对该证据的真实性认可，认为原告起诉的是建设工程施工合同纠纷，不是买卖合同纠纷，两被告之间是买卖合同关系，原告认为该买卖合同实为建设施工合同的分包，原告提交的该证据无法证实；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据的真实性。   4.原告提交银行汇款凭证一组，用以证明被告日扬公司向原告支付工程款4200001.5元，其中有两笔款是打给原告名下公司的事实；被告天筑公司对银行回单的真实性无法确定，认为与天筑公司没有关联性，天筑公司也未向原告支付过工程款；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据对本案具有证明效力。   5.原告提交委托代理合同、律师费发票、保全费票据及保单费票据各一份，用以证明原告为了打官司委托律师及财产保全支付上费用，依约均应由被告承担的事实；被告天筑公司对保全费的真实性予以认可，对其他证据均不认可。认为不能证实原告实际支出律师代理人；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据对本案具有证明效力。   6.原告提交对账清单一份，用以证明被告日扬公司确认的工程量经计算为15687763元，减去被告日扬公司已支付的工程款就是本案所主张的工程款数额的事实；被告天筑公司认为其不是合同的相对方，对该证据的三性均不予认可；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据对本案具有证明效力。   7.被告天筑公司提交中标通知书三份、建设工程施工合同一份，用以证明涉案工程路段为解放北路、建设北路、东一路、东二路、东三路、东六路、轻园路、规划二路，合同约定的总价款为180268164.77元，合同约定竣工验收付至合同价款90%-95%即162241348.29元-171254756.53元，原告所诉的路段不是天筑公司施工的路段的事实；原告对真实性认可，但认为原告所施工的工程就是天筑公司中投标的工程，仅是个别路段合同未约定而已；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据对本案具有证明效力。   8.被告天筑公司提交一组付款回单、明细，用以证明发包方总计支付工程款6600万元，分别为第一份合同支付工程款3800万元、第二份合同支付工程款361万元、第三份合同支付工程款2439万元的事实；原告认为无法核实证据的真实性；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据对本案具有证明效力。   9.被告天筑公司提交建设工程施工劳务分包合同一份及一组银行回单、发票，用以证明被告天筑公司将三份建工合同的劳务进行合法分包，分包给石河子润天劳务派遣有限公司，劳务费为28943863.11元，天筑公司已经向润天劳务公司支付劳务费20156254.43元的事实；原告认为该组证据与本案无关，故不予认可；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据对本案具有证明效力。   10.被告天筑公司提交建筑材料买卖合同一份、工程机械租赁合同四份、银行回单、发票及明细，用以证明天筑公司向君天联合公司采购沥青混合料、水稳料等建筑材料用于三份合同的施工。天筑公司租赁阿克苏市筑源机械设备租赁部及巩留县源土设备租赁站的沥青摊铺机、水泥稳定土摊铺机、压路机等机械设备用于三份合同的施工活动。天筑公司支付机械设备租赁费243300元的事实；原告认可合同的真实性，但该合同未实际履行，日扬公司未向天筑公司提供沥青料，工程都是由王均实际施工操作的；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据的真实性。   11.被告天筑公司提交一组裁判文书，用以证明连带责任的承担，属对当事人的不利负担，除法律有明确规定或者当事人有明确约定外，不宜进行适用的事实；原告对证据的真实性认可，对证明观点不认可；被告日扬公司未到庭，视其放弃质证的权利；本院确认该证据的真实性。   被告日扬公司未提交证据。   本院通过对上述证据的分析认证，结合原、被告的当庭陈述查明以下案件事实：   2019年5月，被告日扬公司（甲方）与原告海川公司（乙方）签订《沥青混合料加工及沥青砼路面摊铺协议》一份，合同约定：日扬公司将阿克苏东城区改造市政道路工程发包给原告海川公司。约定工程范围内的沥青、水泥稳定基层机械摊铺及人工配合平整、碾压、摊铺（甲方只负责高程测量、放线及厚度控制，其余均为乙方负责）沥青砼路面摊铺，AC-16中粒式沥青砼5㎝。（砾石沥青砼）AC-13细粒式沥青3.5㎝，乙方严格按照甲方施工配合比进行混合料加工。工期从2019年5月15日至2019年12月30日，具体工期及进场时间以甲方书面通知为准。单价为：沥青混合料AC16、AC13，328元∕吨；水稳混合料（5%水泥稳定沙砾基层）128元∕吨；水稳摊铺3元∕㎡；沥青摊铺2.5元∕㎡；下封层7元∕㎡；透油层1.5元∕㎡。单价包含内容：含运输、税费、原材料、材料加工、现场施工、机械调配、技术人员、辅助人员、食宿等。合同总金额约14373500元。为固定单价合同，不因任何原因进行价格变动。合同签订后，施工前甲方先预付乙方合同总价10%订金，完成合同总量50%后支付到30%（含订金），完成合同总量80%支付到50%，本项目总量全部完成支付到85%，尾款在2020年7月支付，剩余5%为质保金，两年质保期满后一个月内支付。并约定诉讼过程中所产生的诉讼费、交通费、律师费等相关费用均由败诉方承担。2019年7月29日，因增加工程量，双方又签订《工程量增加补充协议》，约定增加工程量，价款及结算方式与主合同一致。协议签订后，原告即按合同约定进行施工，于2021年11月底完成该工程。工程量经被告日扬公司的项目负责人陈某、赵某签字确认。原告核算其所施工的总工程价款为15687763元。被告日扬公司分批向原告支付工程款4200001.5元，剩余款项至今未付。原告遂诉至法院。   另查明，2019年10月24日，新疆君天联合建筑工程有限公司更名为新疆日扬建筑工程有限公司。原告为诉讼支付律师代理费110000元，为财产保全支付保全申请费5000元。   本院认为，原告海川公司与被告日扬公司签订的《沥青混合料加工及沥青砼路面摊铺协议》及《工程量增加补充协议》系双方真实意思表示，内容不违法法律规定，双方理应按约定履行各自义务。原告已依约履行完施工义务，工程量已经被告日扬公司确认，被告日扬公司理应向原告支付工程款，现被告日扬公司未及时足额支付工程款，理应承担相应的法律责任。原告主张被告日扬公司支付工程款11487761.5元的请求，依据双方协议约定本工程尚在质保期间，故应扣除工程款5%即784388.15元（15687763元×5%）的质保金，对未支付的10703373.35元（15687763元×95%-4200001.5元），本院予以支持。该质保金原告可待质保期满后另行主张权利。对原告海川公司主张被告日扬公司承担律师费110000元、保全费5000元的请求，符合法律规定，本院予以支持。对原告海川公司主张被告天筑公司违法分包应承担连带责任的请求，因无实事及法律依据，故本院不予支持。被告日扬公司未到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果。   综上所述，对原告海川公司合理合法的主张，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法典》第五百零九条、第五百七十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：   一、被告新疆日扬建筑工程有限公司于本判决生效后立即支付原告新疆海川路桥（集团）有限责任公司工程款10703373.35元；   二、被告新疆日扬建筑工程有限公司于本判决生效后立即支付原告新疆海川路桥（集团）有限责任公司律师费110000元、保全费5000元；   三、驳回原告新疆海川路桥（集团）有限责任公司其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费91387元，由被告新疆日扬建筑工程有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  长   喻  霞   审  判  员   哈尼克孜   人民 陪 审员   侯  玲   二 〇 二 一 年 五 月 十 九 日   书  记  员   顾  杉