山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终4422号上诉人（原审被告）：山东金正新科农业发展有限公司，住所地山东省聊城市莘县。法定代表人：辛建磊，总经理。委托诉讼代理人：张东岩，聊城高新旗胜法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：山东闽鲁建材科技发展有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：赵浩，总经理。委托诉讼代理人：魏玉茹，山东瑞文律师事务所律师。上诉人山东金正新科农业发展有限公司（以下简称金正公司）因与被上诉人山东闽鲁建材科技发展有限公司(以下简称闽鲁公司)买卖合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2021）鲁0112民初504号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月27日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金正公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，将该案发回重审或予以改判；2.一、二审诉讼费、保全费均由闽鲁公司承担。事实和理由：一、一审法院审理过程中，未向金正公司传票，以致于金正公司未参加庭审，导致该案认定事实不清，直至金正公司拿到判决书才知道该案相关情况，严重违反法定程序，应裁定撤销一审判决，发回重审。二、一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决金正公司人承担违约金、律师费、财产保全保险费数额过高，远远超出了闽鲁公司的实际损失，并且财产保全保险费合同中并未约定由金正公司承担。一审法院全部认定金正公司承担，明显故意偏袒闽鲁公司。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条第二款之规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以根据当事人的请求予以适当减少。本案中，即使金正公司欠闽鲁公司货款，其损失也只有资金被占用期间的利息损失，即根据中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算的8个月利息。而合同约定根据人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金及利息，远远高于闽鲁公司的上述实际损失，金正公司有权申请法院予以调整。并且闽鲁公司主张违约金的同时，还主张了7万元的律师费和5400元的财产保全保险费，参照民间借贷司法解释第二十九条的规定，闽鲁公司主张违约金、利息和其他费用总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不应支持。被上诉人闽鲁公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。闽鲁公司向一审法院起诉请求：1.判令金正公司立即支付闽鲁公司货款2459450.65元；2.判令金正公司支付闽鲁公司逾期付款违约金以2459450.65元为基数，自2020年6月10日起至实际付清之日，按银行业间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算；3.本案诉讼费、保函费、律师费由金正公司承担。一审法院认定事实：2020年5月9日，金正公司（作为甲方）与闽鲁公司（作为乙方）签订《钢材购销合同》，载明：1、材料的名称、品牌、价格、数量所供钢材为：线材、盘螺、直螺等钢材；所供钢材应符合国家相应标准，钢厂不限；所供钢材价格均按每批次货到工地时当日“西本新干线”济南地区建材交易指导价上相应型号价格（到货时间为节假日无网价的按上一工作日的价格）加价240元/吨为结算价；数量按实际供货数量；2、交提货方式......3、钢材接收方式......（2）货到工地甲方应及时安排人员收验清点，线材、盘螺过磅，其它钢材按理论重量计量收验：由甲方的工地工作人员、委托代理人、及韩涛签收、出具的收货凭条、结算凭条等均有效5、货款结算及支付方式：自本合同签订之日起算每60天或累计未付款钢材到达800吨（二者以先到为准）付清全部货款一次。支付方式以现金、银行转帐、电子汇款、转帐支票，如甲方以银行承兑汇票的方式支付货款，则票据的贴现费用由甲方承担，且一并付清；6、甲方未按上述约定支付货款，每逾期一天钢材结算价在原结算价的基础上加4元/吨为结算价，并以欠款金额为基数按人民银行同期贷款利率的4倍向乙方支付违约金及利息，且乙方有权提起诉讼，所产生的费用（包含但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）由甲方承担双方分别在该《钢材购销合同》落款处盖章。合同签订后，闽鲁公司自2020年5月10日起，按合同约定分别于2020年5月10日、2020年5月13日、2020年5月15日、2020年5月16日、2020年5月19日、2020年5月22日、2020年5月24日、2020年7月5日、2020年7月6日、2020年7月10日、2020年7月11日向金正公司供应了货物。有闽鲁公司提供的19份送货单为证，该送货单上收货单位处有韩涛或韩涛与一初姓人员或该初姓人员的签名。闽鲁公司陈述该送货单上载明的供货量，虽然没有价格，但根据双方约定是以收货当日“西本新干线”济南地区建材交易指导价上相应型号价格（到货时间为节假日无网价的按上一工作日的价格）加价240元/吨计算，并提供从网上打印的上述到货日的“西本新干线”济南地区建材交易指导价材料一宗。另查明，闽鲁公司为索要货款诉至法院，为此支出律师费7万元，财产保全保险费5400元。一审法院认为，当事人未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。本案中，闽鲁公司与金正公司签订的《钢材购销合同》，闽鲁公司按约定向金正公司，金正公司应支付货款，否则应承担违约责任。闽鲁公司主张螺纹钢还应在双方约定的价格基础上加价每吨20元，依据是“西本新干线”济南地区建材交易指导价备注有“部分地区螺纹钢定尺12米在同规格9米定尺价格基础上加价20元/吨，其他定制要求价格另议”，但闽鲁公司未提供双方对此有特别约定，也没有证据证明济南地区适用该条款，一审法院对闽鲁公司的该项主张，不予支持。闽鲁公司提供的送货单，有金正公司的相关人员的签名，一审法院予以认定，经过计算，2020年5月10日的货款一审法院认定为129763.92元【（3740元/吨+240元/吨）×32.604吨】；2020年5月13日的货款一审法院认定为335620.47元【（3850元/吨+240元/吨）×2.36吨+（3850元/吨+240元/吨）×42.9吨＋（3870元/吨+240元/吨）×27.045吨+（3820元/吨+240元/吨）×3.006吨+（3790元/吨+240元/吨）×5.992吨】；2020年5月15日的货款一审法院认定为144864.72元【（3780元/吨+240元/吨）×36.036吨】；2020年5月16日的货款一审法院认定为202319.84元【（4080元/吨+240元/吨）×9.78吨+（3880元/吨+240元/吨）×23.58吨+（3880元/吨+240元/吨）×15.272吨】；2020年5月19日的货款一审法院认定为148592.76元【（3840元/吨+240元/吨）×8.64吨+（4020元/吨+240元/吨）×14.49吨+（4020元/吨+240元/吨）×12.116吨】；2020年5月22日的货款一审法院认定为134661.78元【（3900元/吨+240元/吨）×32.527吨】；2020年5月24日的货款一审法院认定为141104.52元【（3870元/吨+240元/吨）×34.332吨】；2020年7月5日的货款一审法院认定为290319.08元【（3960元/吨+240元/吨）×31.368吨+（3990元/吨+240元/吨）×2.65吨+（3910元/吨+240元/吨）×10.616吨+（3910元/吨+240元/吨）×22.176吨+（3990元/吨+240元/吨）×2.666吨】；2020年7月6日的货款一审法院认定为351166.63元【（3960元/吨+240元/吨）×20.912吨+（3910元/吨+240元/吨）×13.27吨+（4430元/吨+240元/吨）×3.96吨+（3930元/吨+240元/吨）×16.224吨+（3930元/吨+240元/吨）×14.196吨+（3930元/吨+240元/吨）×15.089吨】；2020年7月10日的货款一审法院认定为214391.25元【（4010元/吨+240元/吨）×14.16吨+（4010元/吨+240元/吨）×21.48吨+（4010元/吨+240元/吨）×14.805吨】；2020年7月11日的货款一审法院认定为362797.4元【（4010元/吨+240元/吨）×12.48吨+（4010元/吨+240元/吨）×20.8吨+（4060元/吨+240元/吨）×31.968吨+（4010元/吨+240元/吨）×19.74吨】，共计2455602.37元。对于闽鲁公司主张的违约金，根据双方的合同约定，即“自本合同签订之日起算每60天或累计未付款钢材到达800吨（二者以先到为准）付清全部货款一次”，至2020年7月8日，金正公司公欠付货款1878413.72元、至2020年9月8日金正公司欠付货款577188.65元，金正公司构成违约，根据双方的合同约定，对闽鲁公司要求按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍计算违约金的主张，一审法院予以支持，但应分别以1878413.72元为基数，自2020年7月9日起计算至付清之日止、以577188.65元为基数，自2020年9月9日起计算至付清之日止。因金正公司违约导致闽鲁公司提起本次诉讼并支出财产保全保险费5400元以及律师费7万元，系闽鲁公司为维护自身合法权益的合理支出，一审法院予以支持。金正公司经一审法院合法传唤拒不到庭参加诉讼，视为对其举证、质证、辩论及当庭陈述权利的放弃，应承担相应不利的法律后果。综上，一审法院判决：一、山东金正新科农业发展有限公司于判决生效后十日内支付山东闽鲁建材科技发展有限公司货款2455602.37元；二、山东金正新科农业发展有限公司于判决生效后十日内支付山东闽鲁建材科技发展有限公司违约金（计算方式为：按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的4倍，分别以1878413.72元为基数，自2020年7月9日起计算至付清之日止、以577188.65元为基数，自2020年9月9日起计算至付清之日止）；三、山东金正新科农业发展有限公司于判决生效后十日内支付山东闽鲁建材科技发展有限公司律师代理费7万元、财产保全保险费5400元共计75400元；四、驳回山东闽鲁建材科技发展有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27078元，减半收取13539元，由山东金正新科农业发展有限公司负担。财产保全费5000元，由山东金正新科农业发展有限公司负担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，经查一审卷宗，一审法院于2021年1月15日通过EMS法院专递邮件（单号1030672301994）向金正公司邮寄送达了开庭传票，该法院专递于2021年1月18日签收。一审法院送达开庭传票程序合法有效，金正公司在收到开庭传票后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，一审法院缺席审理并作出判决符合法律规定。关于逾期付款违约金，《钢材购销合同》约定：金正公司未按约定支付货款，每逾期一天以欠款金额为基数按人民银行同期贷款利率4倍支付违约金及利息，且闽鲁公司有权提起诉讼，所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）由金正公司承担。金正公司收到传票后未到庭应诉，视为放弃诉讼权利，其亦未在一审中向一审法院提出违约金调减申请，一审法院依据合同约定判决金正公司以欠付金额为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率4倍向闽鲁公司支付逾期付款违约金，并无不当。关于律师费，《钢材购销合同》对律师费的负担有明确的约定，合同约定的逾期付款违约金系资金占用损失，律师费用系实现债权的费用，不属于资金占用损失，一审法院判决金正公司承担闽鲁公司支付的律师费用，符合双方合同约定。财产保全保险费系闽鲁公司实现债权的合理费用，亦应由败诉方即金正公司负担。综上所述，金正公司的上诉请求均不能成立，本院均不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27078元，由上诉人山东金正新科农业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  李耀勇二〇二一年五月十三日书记员  程晓燕