新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终2139号   上诉人（原审被告）：新疆韵画天礼旅游开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区达坂城镇达坂村三队138号202室。   法定代表人：裴戈，该公司总经理。   委托诉讼代理人：丁运睿，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘静源，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐市米东区亚鹏幕墙材料，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区米东南路西三巷路1151号玻璃区。   经营者：许勇，男，1978年8月9日出生，汉族，乌鲁木齐市米东区亚鹏幕墙材料经营者，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。   委托诉讼代理人：汤海平，新疆守疆律师事务所律师。   委托诉讼代理人：邓聪，新疆守疆律师事务所律师。   原审被告：裴戈，男，1972年5月30日出生，汉族，新疆韵画天礼旅游开发有限公司经理，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。   原审被告：侯小于，女，1991年10月25日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。   委托诉讼代理人：丁运睿，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：刘静源，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。   上诉人新疆韵画天礼旅游开发有限公司（以下简称：韵画天礼旅游公司）因与被上诉人乌鲁木齐市米东区亚鹏幕墙材料（以下简称：亚鹏幕墙材料）及原审被告裴戈、侯小于买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2020）新0107民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月30日立案后，依法组成合议庭，于2021年5月11日公开开庭进行了审理。韵画天礼旅游公司、侯小于的共同委托诉讼代理人丁运睿，亚鹏幕墙材料的委托诉讼代理人汤海平、邓聪到庭参加诉讼，裴戈经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   韵画天礼旅游公司上诉请求：撤销一审判决第二、三、四项，改判为：韵画天礼旅游公司支付亚鹏幕墙材料逾期付款利息、律师费、保全费等共计12,633.2元。事实和理由：一审法院没有完全查清本案事实，无法排除合理怀疑。亚鹏幕墙材料在一审诉讼请求中主张的货款和逾期付款利息总额为331,578.82元，按照新疆行业收费指导标准新计价费（2002）1047号，代理费应该在14,563元左右，此案也不属于案情复杂、影响重大类案件，一审判决仅凭韵画天礼旅游公司委托诉讼代理律师事务所自行制定的收费标准判定律师代理费为29,626.24元不符合行业标准，不能排除代理人与韵画天礼旅游公司存在恶意串通，扩大损失的可能；一审判决法律适用错误，应予纠正。一审适用《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条属于适用法律错误，亚鹏幕墙材料并未证明因韵画天礼旅游公司违约所造成的损失，其诉讼依据是承诺书约定的违约责任，属于违约责任的承担而不是损害赔偿，应适用《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，对于亚鹏幕墙材料主张的逾期付款利息、律师费、保全费等违约责任总额，予以适当调整，以不能超过银行同业拆借利率的1.3倍为限，即如果以280,999元为基数，截止亚鹏幕墙材料起诉之日，合计不得超过12,633.2元。综上，由于一审判决存在事实认定、适用法律错误，故提起上诉，请求依法改判。   亚鹏幕墙材料辩称，韵画天礼旅游公司的上诉无事实和法律依据，韵画天礼旅游公司认为逾期利息过高没有法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。   侯小于未发表陈述意见。   裴戈未到庭陈述意见。   亚鹏幕墙材料向一审法院起诉请求：1.判令韵画天礼旅游公司立即支付拖欠亚鹏幕墙材料的货款280，999元及逾期付款利息50，579.82元；2.判令韵画天礼旅游公司支付亚鹏幕墙材料通过诉讼主张债权所产生的律师代理费29，626.24元；3、依法判令侯小于、裴戈在未出资本息范围内对韵画天礼旅游公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。   一审法院认定事实：亚鹏幕墙材料与韵画天礼旅游公司于2018年8月18日签订了材料购销合同，约定由亚鹏幕墙材料为韵画天礼旅游公司承建的达坂城假日酒店工程提供辅助材料，合同价款351，248元。侯小于、裴戈均为韵画天礼旅游公司股东，出资方式为认缴出资，认缴出资额分别为489.6万元和40万元，出资期限为2038年7月1日。   一审法院认为，亚鹏幕墙材料与韵画天礼旅游公司签订的《购销合同》合法有效，双方应按照合同约定履行义务。韵画天礼旅游公司出具的承诺函系自己真实意思表示，该承诺函对韵画天礼旅游公司具有法律约束力。故根据韵画天礼旅游公司的承诺函可认定，韵画天礼旅游公司已收到亚鹏幕墙材料提供的材料，合同总价款为351，248元，韵画天礼旅游公司还应支付亚鹏幕墙材料货款280，999元，且应自2020年1月10日起按照年利率12％计算逾期付款利息，并承担本案的律师代理费及保全费。12％的年利率未超过法律规定的最高上限，韵画天礼旅游公司应按照该标准向亚鹏幕墙材料支付利息。韵画天礼旅游公司主张过高应予调整的抗辩意见一审法院不予采纳。亚鹏幕墙材料主张计算至2021年6月10日没有事实与法律依据，一审法院认为可计算至本案判决之日。故逾期付款利息可计算为：280，999元×12％×0.93年（2020年1月10日至2020年12月15日）=31，359.49元，亚鹏幕墙材料主张超出该数额部分不予支持。律师代理费29，626.24元，有亚鹏幕墙材料出示的委托代理合同及代理费发票为证，亚鹏幕墙材料支付的律师代理费并未超出国家规定的最高标准，一审法院予以支持；保全费2，490元，应由双方按照胜败诉比例承担。韵画天礼旅游公司关于亚鹏幕墙材料提供的材料存在质量问题，因未提供有效证据，一审法院对该抗辩意见不予采纳。关于裴戈、侯小于是否需在未出资范围内承担责任，一审法院认为按照公司法规定，裴戈、侯小于享有延期缴纳出资的权利，在韵画天礼旅游公司尚未进入破产程序或公司资产资不抵债前，亚鹏幕墙材料无权请求作为股东的裴戈、侯小于放弃延期出资的权利。亚鹏幕墙材料可待本案判决生效后，若韵画天礼旅游公司资不抵债或已进入破产程序，可再行向裴戈、侯小于另行主张。综上，一审法院对于亚鹏幕墙材料关于支付货款的诉讼请求一审法院支持280，999元，逾期付款利息支持31，359.49元，律师代理费支持29，626.24元。以上一审法院支持亚鹏幕墙材料的诉讼请求金额为341，984.73元，亚鹏幕墙材料主张保全的金额为400，000元，保全费金额为2，490元，故按照胜败诉比例韵画天礼旅游公司应承担的保全费为2，128.85元。一审法院遂判决：一、韵画天礼旅游公司于判决生效后十日内一次性支付亚鹏幕墙材料货款280，999元；二、韵画天礼旅游公司于判决生效后十日内一次性支付亚鹏幕墙材料逾期付款利息31，359.49元；三、韵画天礼旅游公司于判决生效后十日内一次性支付亚鹏幕墙材料案件保全费2，128.85元；四、韵画天礼旅游公司于判决生效后十日内一次性支付亚鹏幕墙材料律师代理费29，626.24元；五、驳回亚鹏幕墙材料其他诉讼请求。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院对一审查明事实予以确认。   本院另查明：一、2020年1月9日新疆天瑞丝路旅游开发有限公司出具承诺函，内容为：“新疆天瑞丝路旅游开发有限公司委托乌鲁木齐市米东区亚鹏幕墙材料供应玻璃幕墙辅助材料，合同签订后，合同总额：（大写）叁拾伍万壹仟贰佰肆拾捌元整（小写）351248元。已付（大写）柒万零贰佰四十九元（小写）70249元。余款（大写）贰拾捌万零玖佰玖拾玖元（小写）280999元未付。2020年1月9日经双方协商，自2020年1月10日起至2020年3月15日止未付款（大写）贰拾捌万零玖佰玖拾元（小写）280999元在此之间新疆天瑞丝路旅游开发有限公司同意按照年息百分之十二支付利息，2020年3月15日到期后连本带利一次性无条件付清。如果到期不付款可在乌鲁木齐市达坂城区人民法院起诉，诉讼发生的律师费保全费等费用全部由新疆天瑞丝路旅游开发有限公司承担。特此承诺，后附：公司营业执照副本承诺单位名称（盖公章）2020年1月9日”落款承诺单位处加盖新疆天瑞丝路旅游开发有限公司印鉴。   二、2020年5月17日新疆天瑞丝路旅游开发有限公司名称变更为新疆韵画天礼旅游开发有限公司，并完成工商备案信息变更登记。   三、亚鹏幕墙材料因本案诉讼与新疆守疆律师事务所律师。签订民事委托代理合同，并向新疆守疆律师事务所律师支付律师代理费29，626.24元。   本院认为，韵画天礼旅游公司上诉认为亚鹏幕墙材料诉请主张的律师代理费不符合新疆维吾尔自治区《律师服务收费标准》新计价费（2002）1047号规定的计算标准，且存在恶意串通。但对于亚鹏幕墙材料与其委托诉讼代理人存在恶意串通的主张，韵画天礼旅游公司并未提供证据予以证实。此外，2017年10月26日新疆维吾尔自治区发展改革委、司法厅关于印发《新疆维吾尔自治区律师服务收费管理办法（试行）》第四条规定“律师事务所依法提供下列法律服务的实行政府指导价管理：（一）担任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辩护人以及刑事案件自诉人、被害人的代理人；（二）担任公民请求支付劳动报酬、工伤赔偿，请求给付赡养费、抚养费、抚恤金、救济金，请求给予社会保障待遇或最低生活保障待遇的民事诉讼、行政诉讼，婚姻、继承案件的代理人，以及担任涉及安全事故、环境污染、征地拆迁赔偿（补偿）等公共利益的群体性诉讼案件代理人；（三）担任公民请求国家赔偿案件的代理人。禁止以上诉讼案件实行风险代理收费。律师事务所提供其他法律服务的收费实行市场调节价。”第七条规定“实行市场调节价的律师服务收费，具体收费标准由律师事务所与委托人协商确定。…”本案并非上述规定中实行政府指导价管理的情况，属于实行市场调节价的律师服务收费情况。按照一审起诉标的金额331，578.82元计算，律师代理费29，626.24元亦未超过乌律发〔2016〕6号《乌鲁木齐市律师服务收费指导标准》规定的按比例收费指导标准。亚鹏幕墙材料在一审审理中已提供律师代理费发票、委托代理合同及新疆守疆律师事务所收费标准，证实律师代理费系律师事务所与委托人协商确定，且已实际支出，不违反法律、行政法规的规定。因此，韵画天礼旅游公司的该项上诉主张没有事实和法律依据，本院不予采信。   对于韵画天礼旅游公司上诉主张一审判决适用法律错误，应对亚鹏幕墙材料主张的逾期付款利息、律师费、保全费等违约责任总额予以调整的意见。本院认为，案涉韵画天礼旅游公司出具的承诺函是韵画天礼旅游公司的真实意思表示，其中明确约定“2020年1月9日经双方协商，自2020年1月10日起至2020年3月15日止未付款（大写）贰拾捌万零玖佰玖拾元（小写）280,999元在此之间新疆天瑞丝路旅游开发有限公司同意按照年息百分之十二支付利息，2020年3月15日到期后连本带利一次性无条件付清。如果到期不付可在乌鲁木齐市达坂城区人民法院起诉，诉讼发生的律师费保全费等费用全部由新疆天瑞丝路旅游开发有限公司承担。”由此约定可知，双方对于2020年1月10日起至2020年3月15日期间的利息计算有明确约定，该部分在付款期限之前，并非违约责任。按照承诺函约定，韵画天礼旅游公司2020年3月15日到期后未付才构成违约。承诺函中仅对逾期付款违约产生诉讼后律师费、保全费的承担进行约定，对于逾期付款利息或违约金并未进行约定，不适用法律、司法解释中对于违约金调整的规定。一审判决参照承诺函中对于付款期限之前的利息计算标准计算逾期付款造成的利息损失，适用法律正确。韵画天礼旅游公司的该项上诉主张不能成立。   综上所述，韵画天礼旅游公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费1,062.03元，由新疆韵画天礼旅游开发有限公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  员   蒋 欣   审  判  员   王朋坤   审  判  员   张 昊   二 〇 二 一 年 五 月 二 十 六 日   书  记  员   孙雪芹