山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁15民终1954号 上诉人(原审被告)：山东鸿大金属材料有限公司，住所地山东省聊城经济技术开发区辽河路东首兴隆大厦**。 法定代表人：白广成，总经理。 委托诉讼代理人：白忠博，男。 委托诉讼代理人：高杰，北京市京师（聊城）律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：三明市水利水电工程有限公司，住，住所地福建省三明市梅列区高岩新村****/div> 法定代表人：巫华仁，董事长。 委托诉讼代理人：吴承江，福建万天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜连生，福建万天律师事务所律师。 上诉人山东鸿大金属材料有限公司（以下简称山东鸿大金属公司）因与被上诉人三明市水利水电工程有限公司（以下简称三明水电工程公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2020）鲁1502民初12842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 山东鸿大金属公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回三明水电工程公司的一审诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：被上诉人在合同签订后又对货物规格进行变更，其行为导致合同不能履行，而非上诉人原因。1.在合同签订前，上诉人与被上诉人均以每支扁铁开孔四个为基础对货物的价格等进行洽谈。被上诉人业务员2019年7月16日向上诉人发送的扁铁CDI图纸明确标准扁铁开孔为4个。收到该图纸后，上诉人按照扁铁开孔4个，孔径为10mm的规格对被上诉人进行了报价，被上诉人对货物规格并未提出任何异议。2.被上诉人在2019年7月16日向上诉人发送的“栏杆”图纸中，虽标明“M8螺栓固定，扁钢厂家加工预留孔”，但上诉人按照加工4孔进行报价后，被上诉人并未要求上诉人对上述预留孔进行加工。且在双方共同盖章确认的图纸中，“M8螺栓固定，扁钢厂家加工预留孔”的字样已经删除，可以说明，M8螺栓孔无需扁钢厂家，即上诉人进行加工。3。双方共同盖章确认的图纸中，扁钢的孔径为15mm，但被上诉人于2019年10月16日向上诉人发送的扁钢CDI图纸中的孔径又标注为16mm，可以说明，合同签订后，被上诉人对于扁钢开孔孔径进行了变更，与合同不符。 三明水电工程公司答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回其上诉。上诉中所列举的事实是错误的，2019年9月9日，上诉人与被上诉人之间的合同和图纸约定按图施工以及价款作出了完整约定，对所谓孔的数量没有任何改变，上诉人作为专业机构应当对图纸的内容和样式有充分的了解方可能加工，不存在被上诉人合同变更的事实。 三明水电工程公司向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告签订的《热轧扁铁购销合同》；2.判令被告承担违约责任，双倍返还定金118182元；3.判令被告返还货款20909元；4.判令被告承担原告支付律师费5500元。 一审法院认定事实：2019年7月16日，原告三明水电工程公司与被告山东鸿大金属公司达成钢材购销意向。2019年9月9日，被告在收到原告提交的合同及图纸后，盖章确认。双方签订的《热轧扁铁购销合同》约定产品为立柱、扁铁，不含税价款为295457元。9月10日，原告按约定将定金80000元汇至被告指定的白忠博账户。由于双方就产品立柱的孔数产生异议，被告停止加工，也未发货。后双方多次协商未果。 一审法院认为：原告与被告签订的合同系双方自愿，且不违背国家禁止性规定，为有效合同。合同签订后，双方均应按约定履行合同。被告在收到原告定金和提供的图纸后，应按约定履行合同义务。2019年9月9日的图纸明确显示立柱的孔数为六个，且被告盖章确认，故导致合同不能实现的责任应在被告，原告要求解除合同，双倍返还定金，应予支持。由于双方约定的定金数额超过了合同标的额的20%，超出部分应视为预付货款。被告以7月6日收到的图纸立柱孔数为四个的抗辩理由不能成立。因双方未有约定，故原告要求被告承担律师费用，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十五条规定判决：一、被告山东鸿大金属公司于判决生效后10日内返还原告三明水电工程公司双倍定金118182元，货款20909元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1596元，由被告负担。 本院二审期间，山东鸿大金属公司提交如下证据：1.三明水电工程公司的业务员许丽于2019年7月16日、2019年9月9日、2019年10月16日向山东鸿大金属公司的业务员发送的案涉产品图纸各1份，拟证明：三明水电工程公司在业务洽谈时，发送的图纸明确标注4个孔，后期图纸中标准M8螺栓固定（扁钢厂家加工预留孔），经双方业务人员沟通、释明，在2019年10月16日最终确定的案涉产品图纸上，“扁钢厂家加工预留孔”的字样予以删除，山东鸿大金属公司不负有加工M8螺栓预留孔的义务。在三明水电工程公司明确了案涉产品图之后，2019年10月16日要求山东鸿大金属公司进行加工的图纸又发生了变化（不锈钢拉杆孔的孔径由15mm变成了16mm）。三明水电工程公司在交易过程中不断对案涉产品的图纸进行变更，导致山东鸿大金属公司无法进行调度生产，违约在先。2.三明水电工程公司的业务员与山东鸿大金属公司的业务员白忠博的微信聊天记录一宗，拟证明：在案涉业务进行洽谈时，白博已经在报价时明确告知“包括打孔，每支4个”，后三明水电工程公司对打孔个数并未提出任何异议，并在后期提供的图纸中主动删除了M8螺栓固定“扁钢厂家加工预留孔”的字样。三明水电工程公司通过微信与山东鸿大金属公司对图纸进行共同确认后，于2019年10月16日向山东鸿大金属公司发送图纸，该图纸又进行了变更（不锈钢拉杆孔的孔径由15mm变成了16mm）,严重违约。 三明水电工程公司未提交新证据，其对上述证据的质证意见为：对证据1的真实性和来源的合法性没有异议，但对山东鸿大金属公司提出的对本案的观点有异议，本案实际上有三个时间节点，第一个是2019年7月16日到2019年9月9日的前期合同磋商时间，双方都属于要约行为没有作出任何承诺；第二个阶段是2019年9月9日到2019年9月17日期间，是合同签订履行期间，双方的要约已承诺在9月9日作出，并附有书面的合同和加工的图纸，三明水电工程公司的业务员许丽与山东鸿大金属公司的业务员白忠博在商谈和订立合同期间，从没有作出加工构件多少个孔的问题，但是全部图纸包括山东鸿大金属公司所称所有的图纸均为6个孔而不是4个孔，2019年9月9日经山东鸿大金属公司确认的图纸，直径15*4，M8*2这六个孔全部图纸均有，不存在所谓的合同订立后不断变更图纸一说，更不存在违约在先之说。山东鸿大金属公司所称的2019年7月16日扁钢厂家加工预留孔在2019年10月16日图纸删除这种说法是错误的，如果这个能成立，那么所有的孔都没有标识，专业人员应该对图纸有正确的判断；第三个阶段是2019年9月17日至2019年10月20日期间，是山东鸿大金属公司发出声明提出解约，三明水电工程公司为促进合同的继续履行，于10月12日向山东鸿大金属公司致函，才有磋商的微信资料。本案实际上应该以2019年9月9日的合同和图纸确认的加工零件以及货款为准，而不是以微信为准，2019年10月16日图纸实际上是为继续履行合同担心山东鸿大金属公司对加工直径15的孔径无法穿管，要求其扩张到直径16，三明水电工程公司的担心是基于山东鸿大金属公司对专业加工材料，对多少孔和孔直径都无法掌握，才详细告诉其按16号孔继续履行合同。实际上是一个新的要约，而不是原合同的继续。对证据2的真实性、合法性没有异议，但是山东鸿大金属公司没有很完整的向法庭提交，取之对其“有用”的提交，对其不利的没有提交。8月15日图纸已经发了，三明水电工程公司要求山东鸿大金属公司是按照图纸制作，在9月9日盖章了。所以说微信材料应当以2019年9月9日的合同和图纸为准。 二审审理查明：2019年9与17日，山东鸿大金属公司作为乙方向甲方三明水电工程公司作出《声明》，主要内容为：甲方2019年9月9日所发的加工图纸与7月17日所报价格的图纸不符。因甲方图纸的变动，所以导致了该合同无法履行，乙方声明该合同终止。乙方因甲方加工图纸的变动所造成的一切损失由甲方承担。二审审理查明的其他事实与一审相同。 本院认为：山东鸿大金属公司与三明水电工程公司在2019年7月达成了钢材购销意向并对图纸加工进行了磋商，山东鸿大金属公司2019年9月9日收到三明水电工程公司提交的合同及图纸后盖章确认，应认定双方于2019年9月9日订立了购销合同。案涉购销合同系山东鸿大金属公司与三明水电工程公司的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属于有效合同，双方应当按照约定全面履行自己的义务。三明水电工程公司于2019年9月10日按约定将80000元定金付给山东鸿大金属公司，而山东鸿大金属公司则在2019年9与17日作出《声明》要求终止合同。因山东鸿大金属公司在2019年9月9日收到三明水电工程公司提交的图纸后盖章确认，故其以三明水电工程公司2019年9月9日所发的加工图纸与7月17日所报价格的图纸不符为由要求终止案涉合同不能成立，其未按照确认的图纸提供产品构成违约。虽然山东鸿大金属公司和三明水电工程公司在2019年10月份对产品加工进行了磋商，因该事实发生在山东鸿大金属公司违约之后，双方的磋商应属于新的要约，并不能免除山东鸿大金属公司应承担违约责任。综上，山东鸿大金属公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3192元，由上诉人山东鸿大金属材料有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孟凡利 审 判 员 于景涛 审 判 员 陈正飞 二〇二一年五月十三日 法官助理 李国丰 书 记 员 孙正杰