新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终743号 上诉人(原审被告)：四川红叶建设有限公司，住所地四川省成都市青羊区清江中路63号1栋1单元7层2号。法定代表人：熊寿甫，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：张绍波，四川斗城律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：新疆金安电力有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区疏勒县齐鲁工业园区天山路5号。法定代表人：韦显琼，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张士俊，新疆叶尔羌律师事务所律师。上诉人四川红叶建设有限公司（以下简称四川红叶公司）因与被上诉人新疆金安电力有限责任公司（以下简称新疆金安公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区英吉沙县人民法院（2020）新3123民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月9日立案后，依法组成合议庭，通过阅卷、调查和询问当事人，合议庭认为事实清楚，决定对本案进行书面审理。上诉人四川红叶公司的委托诉讼代理人张绍波，被上诉人新疆金安公司的委托诉讼代理人张士俊到庭接受询问。本案现已审理终结。四川红叶公司上诉请求：1、请求二审法院判决撤销一审英吉沙县人民法院作出的(2020)新3123民初118号民事判决书的判决，并依法改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求；2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定被上诉人的请求未超过诉讼时效错误。新疆金安主张的权利已经超过法定诉讼时效，应当驳回其诉讼请求，新疆金安在起诉状中自认的事实是本案的工程款应于2015年7月20日前付清，即付款最后时效是2015年7月20日，本案的诉讼时效起算点应从2015年7月21日开始计算，诉讼时效应于2017年7月21日到期。本案法定诉讼时效时间是二年。新疆金安起诉一审立案时问是2018年10月16日，一审中新疆金安并没有任何证据证明在诉讼时效期内将立案资料送交法院，包括但不限于向法院寄送资料，并送达给上诉人，造成时效中断。法院因工作原因何时处理可以不论，但关键问题是新疆金安没有在诉讼期内提交诉讼资料给法院。新疆金安的诉讼请求已经超过诉讼时效期间一年多，却以法院工作原因作借口，其请求不应得到支持，应当按法律规定驳回其诉讼请求。二、四川红叶与新疆金安之间没有进行最终结算，新疆金安主张的结算金额没有合法的依据，本案不具备认定四川红叶欠款的前提条件。1、四川红叶与新疆金安未结算的原因在于新疆金安违约导致无法结算。第一、新疆金安未按约定提供满足电站投资方的工程资料及实验资料各陆份，导致相关政府部门不验收不备案及业主方不进行验收，业主方因此未与红叶公司结算，也不向红叶公司拨款。新疆金安未完成工程资料移交等义务，致使本案不具备最终结算和付款前提条件。第二、国家为保护农民工工资权益，规定工程结算前施工方必须向发包方提供包括劳务合同、劳务人员名册、身份证复印件及工资完成支付情况表等资料，新疆金安未向四川红叶提供上述所需要的资料。新疆金安支付民工工资情况不明，没有相关资料，导致相关政府部门不验收不备案，导致无法结算。第三、新疆金安未按合同约定的时间2014年12月25日完工，应当承担违约责任，扣减工程款。第四、新疆金安未在一个月内将合同范围内全部工程缺陷消除完毕，未整改达到业主投资方技术要求。第五、新疆金安未给四川红叶开具已付770万元工程款的发票。2、根据双方签订的《融信天和喀什英吉沙20兆峰瓦光伏并网发电项目送出线路工程协议书》(含光缆设)合同约定（本案的工程款系总价包干的形式，除廊道青苗补偿费用由四川红叶负责，其余为完成该项送出工程的所有事宜均包括在总价中，总包干价为820万元，总包干价之外不能增加。因此在备忘录中所谓的增加费用62.5万元是包括在合同总价中的。在合同之外增加价款违背双方合同中总价包干的约定，也没有得到四川红叶的授权，所谓增价部分对红叶公司无效。3、新疆金安出示的《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》，不具备合同法认定的公司之间的合同要件，不能认定公司间进行了结算，不具有公司间结算的法律效力。本案中的备忘录在性质上只能认定为：对双方履行合同的相关工作进行记录，并对下一步的工作进行指引，为进一步磋商，达成最终的协议作为参考。该备忘录不是公司之间工程结算书。不能据此认定四川红叶有欠款。4、该备忘录不是公司间工程结算书。备忘录中双方均是自然人签字，红叶公司没有授权王大虎代表公司结算，王大虎的身份也不是项目负责人，余远洪和新疆金安是什么关系，也未查清。个人未得到公司授权不能代表公司进行结算事宜，个人签字必须获得公司法人同意并盖章才能代表公司行为。两个自然人的签字行为只能认定为，双方在合作过程对某一时段以来的工作进行记录。三、新疆金安有义务向四川红叶开具发票。新疆金安没有向四川红叶开具已经支付的工程款相应数额的增值税专用发票。本案红叶公司已经支付了770万元工程款，但新疆金安至今没有开具发票，四川红叶有理由相信新疆金安无能力或不会开具发票，四川红叶应当从其工程款中扣减代扣，按合同价折算税款。扣减已付工程款和该承担的税费后，本案不欠工程款。1、新疆金安应当承担开具合法发票的义务。《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。本案中四川红叶(发包方)多次向新疆金安(承包方)催要所付工程款发票）但新疆金安至今没有开具前期已经收到770万元工程款相应数额的发票，四川红叶有理由相信新疆金安无能力或者不履行向四川红叶开具已经支付的工程款及以后应开具发票的义务，四川红叶有权从总工程款中扣减其应当承担的税款。2、税款104.96万元。本案的税款计算方法和标准，合同总价820万元，以此为基数，计算的时间基点为2015年，分为人工和材料两个部分，其中计算人工税款的基数占总价的30%，按营业税率为3%计，税款为7.38万元，计算材料税款的基数占总价的70%，按《中华人民共和国增值税暂行条例》第二条销售货物税率17%计算，税款97.58元，合计税款应为104.96万元。3、四川红叶已经超付工程款(含应缴税款)。已经支付新疆金安工程款为770万元(英吉沙项目付款明细情况：2014年11月29日支付50万元，2014年12月11日支付60万元，2014年12月11日承兑250万元，2014年12月21日支付40万元，2015年2月4日支付20万元，2015年6月27日支付70万，2015年6月28日70万元，2015年7月2日支付10万元，在2015年7月20日支付给余远洪150万元，2016年2月5日支付50万元，累计付款770万元，含代付的材料款)，红叶公司付款770万元，加上原告应承担的税款104.96万元，已经超出合同总价820万元。4、新疆金安如果不开具发票，那应当退还给四川红叶部分工程款。(770万元+104.96万元)一820万元=54.96万元，不开具税票的情况下，总额进行扣减后，新疆金安还应当退还四川红叶款项54.96万元，四川红叶保留要求新疆金安退款的权利。综上所述，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院判决支持上诉人的上诉请求。新疆金安公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。新疆金安公司向一审法院起诉请求：请求法院判令被告支付工程欠款1151900元，逾期付款利息276456元（自2015年7月20日至2019年7月20日），共计1428356元。一审法院认定事实：2014年11月14日新疆金安与四川红叶签订了《融信天和喀什英吉沙20兆峰瓦光伏并网发电项目协送出线路工程协议书（含光缆线）》（以下简称《协议书》），由新疆金安向四川红叶承建融信天和喀什英吉沙20兆峰瓦光伏并网发电项目（含光缆架设）。工程价格采取包干价8200000元，如新疆金安能够协调减省一个间隔，则奖励200000元，相关间隔费用按照1200000元／组扣除。付款方式为：合同签订后三日内付40％，完成验收后支付20％，顺利并网后付至总价款的95％，剩余5％作为质保金并网运行合格三个后付清，工程需在2014年12月25日前完工。2015年6月27日新疆金安与王大虎签订了《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》（以下简称《备忘录》），并约定该备忘录作为融信天和光伏电站送出线路工程的决算依据。该备忘录确认了以下事项：工程总价款为8825000元，扣除四川红叶为新疆金安代付的材料款873100元，最终的工程价款为7951900元，减去四川红叶在2015年6月27日之前已向新疆金安支付的工程款4800000元，剩余工程款为3151900元。在该备忘录签订之日起二日内四川红叶向新疆金安支付1500000元，剩余部分款项于2015年7月20日内付清（质保金按原合同约定执行）。新疆金安按约定对涉案工程进行了施工，涉案工程于2016年实际投入使用。另王大虎是四川红叶方的涉案工程负责人，2015年6月27日之前四川红叶通过王大虎等人向新疆金安支付工程款4800000元，2015年6月27日起四川红叶通过王大虎向新疆金安支付工程款2000000元。一审法院认为，本案的争议焦点为：1、新疆金安的诉讼请求是否已超过法定诉讼时效。2、四川红叶是否应当向新疆金安支付工程款及相应的利息。针对第一个诉讼请求，虽然四川红叶提出了诉讼时效抗辩，但是由于众所周知的原因，不可将未及时提起诉讼的责任归咎于新疆金安，因此对四川红叶的该抗辩意见法院不予采信。针对第二个诉讼请求，四川红叶认为：《备忘录》不是合法的结算文件，公司也未授权王大虎进行结算，因此《备忘录》对其不具有法律约束力。庭审中四川红叶自认王大虎是其涉案工程负责人，且在2015年6月27日之前王大虎代表四川红叶向新疆金安支付过工程款，新疆金安有理由相信王大虎是代表四川红叶签署的《备忘录》的，同时四川红叶也认可《备忘录》形成之日起即2015年6月27日起王大虎向新疆金安支付涉案工程款的事实，因此《备忘录》对四川红叶具有法律约束力。另涉案工程虽然未进行验收，但于2016年已实际投入使用，新疆金安与四川红叶约定的付款条件已全部成就，因此新疆金安有权要求四川红叶支付剩余工程款1151900元。对四川红叶要求新疆金安开具发票，否则行使不安履行抗辩权的主张法院不予采信，因新疆金安与四川红叶并未明确约定开具发票的相关权利与义务，也未明确约定将开具发票作为支付工程款的条件。对于新疆金安主张的欠付工程款1151900元的利息，因工程总价款为8825000元，根据约定工程质保金为441250元（8825000元×5％）。根据《备忘录》的约定，四川红叶应在2015年7月20日之前向新疆金安支付除质保金以外的其他工程款，因此新疆金安有权请求四川红叶支付工程款710650元（1151900元-441250元）从2015年7月21日至2019年7月20日的逾期利息135023元（710650元×4.75％×4年）。同时根据《协议书》的约定质保金在并网后三个月内付清，新疆金安无证据证明涉案工程实际并网时间，四川红叶认可2016年涉案工程已投入实际使用，因此新疆金安有权请求四川红叶支付质保金441250元从2017年1月1日至2019年7月20日的逾期利息54053元（441250元×4.9％÷12个月×30个月）。综上所述，新疆金安电力有限责任公司请求四川红叶建设有限公司支付工程款1151900元及利息189076元的诉讼请求法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：被告四川红叶建设有限公司在判决发生法律效力之日起十日内向原告新疆金安电力有限责任公司支付工程款1151900元及利息189076元，以上共计1340976元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8516.59元，四川红叶建设有限公司负担8402元，剩余的114.59元由新疆金安电力有限责任公司负担。本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的上诉请求及事实理由与答辩意见，本案二审争议焦点为：1、本案是否已超过法定诉讼时效；2、涉案的《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》（以下简称《备忘录》）是否应当作为本案的结算依据。关于焦点一，本案是否已超过法定诉讼时效的问题。四川红叶公司上诉称，新疆金安公司主张的权利已经超过法定诉讼时效，应当驳回其诉讼请求。理由：新疆金安在起诉状中自认的事实是本案的工程款应于2015年7月20日前付清，即付款最后时效是2015年7月20日，本案的诉讼时效起算点应从2015年7月21日开始计算，诉讼时效应于2017年7月21日到期。本院认为，由于众所周知的原因，不可将未及时提起诉讼的责任归咎于新疆金安公司。故本院对四川红叶公司的该项上诉意见不予采信。关于焦点二，涉案的《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》（以下简称《备忘录》）是否应当作为本案的结算依据的问题。关于涉案《融信天和喀什英吉沙20兆峰瓦光伏并网发电项目协送出线路工程协议书（含光缆线）》的签订及约定的主要内容。2014年11月14日，四川红叶公司（甲方）与四川红叶公司（乙方）签订《融信天和喀什英吉沙20兆峰瓦光伏并网发电项目协送出线路工程协议书（含光缆线）》（以下简称《协议书》），该《协议书》约定的主要内容：（一）工程概况：1、工程名称：融信天和喀什英吉沙20兆峰瓦光伏并网发电项目(含光缆架设)。2、主要工作量：严格按照接入审查意见及设计要求施工。110线路约计7公里(融信天和一期电站到托普鲁克乡变电站)，35kv线路约计4.5公里(托普鲁克变电站到英吉沙220站)对端间隔新建2个，改造1个，相关通讯及为了达到外送电而施工的所有外部线路。3、工程价格：本工程采取总价包干的形式，按照8200000元总包(大写人民币捌佰贰拾万元)。包含且不限于设计、廊道、评审、施工、材料、设备等为了完成该项送出工程所必需的所有事宜。其中，廊道青苗补偿费用由甲方负责，不在此项费用内。如果乙方能够协调减省一个间隔，则奖励20万元，相关间隔费用按照120万元/组扣除。（二）承包范围：1、本工程的线路的复测、分坑、基础开挖、制作、防腐、回填、工地运输、材料购置、杆塔组立、线路(光缆)架设、附件安装、接地制作安装、间隔新建及改造等工作全部由乙方包工包料。详细工程量按照设计图纸为准。2、乙方负责施工线路的电力公司验收，保证外线顺利并网。3、乙方配合甲方协调线路廊道问题，青苗补偿费用由甲方承担，其余费用由乙方承担。4、本工程设计图纸由乙方委托有专业资质并且在疆南电力公司备案的设计公司制作，费用由乙方承担，视为已包含在总价款中。（三）付款方式为：合同签订后三日内付40％，完成验收后支付20％，顺利并网后付至总价款的95％，剩余5％作为质保金并网运行合格三个月后付清。（四）工期要求：工程需在2014年12月25日前完工。关于涉案的《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》的签订及约定的主要内容。2015年6月27日，新疆金安公司与王大虎签订了《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》（以下简称《备忘录》），并约定该备忘录作为融信天和光伏电站送出线路工程的决算依据。该备忘录确认了以下事项：1、融信天和光伏电站送出线路工程合同价款为人民币捌佰贰拾万元(820万元)，经双方协商，一次性补偿新疆金安电力建设有限公司人民币陆拾贰万元伍仟元整(62.5万元)，做为本合同项下增加的所有费用(含避雷针及界口费用（。总结算价款中需扣除四川红叶建设有限公司代付材料款人民币捌拾柒万叁仟壹佰元整(87.31万元)。最终结算价款为人民币柒佰玖拾伍万壹仟玖佰元整(795.19万元)。2、截至2015年）6月27日，四川红叶建设有限公司已累计支付新疆金安电力建设有限公司工程款肆佰捌拾万元整(480万元)，剩余工程款叁佰壹拾伍万壹仟玖佰元(315.19万元)。剩余款项中劳务工资由新疆金安电力公司出具代付劳务工资款委托，田四川红叶建设有限公司代为支付，新疆金安电力建设有限公司需提供劳务合同证明性材料及劳务人员名册、身份证复印件等相关真实且具有法律效力的文件，并对文件的真实性负法律责任。3、新疆金安电力建设有限公司需在本备忘录签订日将融信天和送出线路恢复到具备电力送出条件。一个月内将合同范围内全部工程缺陷消除完毕，达到融信天和光伏电站投资方技术要求，且需提供满足电站投资方的工程资料及实验资料各陆份。4、双方约定于本备忘录签订之日起二日内由四川红叶建设有限公司支付新疆金安电力建设有限公司人民币壹佰伍拾万元整，剩余部分款项于2015年7月20日内付清(质保金按原合同约定执行)。新疆金安电力建设有限公司出具承诺此款项用于支付劳务人员工资。另查明一，新疆金安公司按约定对涉案工程进行了施工，四川红叶公司与新疆金安公司均认可涉案工程于2016年实际投入使用。另查明二，新疆金安公司提供的证据证明王大虎是四川红叶方的涉案工程负责人。且四川红叶公司在一审法院庭审中认可在《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》（以下简称《备忘录》）上签名的王大虎是四川红叶公司涉案工程项目的工作人员。另查明三，四川红叶公司在一审法院庭审中认可2015年6月27日，签订《备忘录》之前四川红叶公司通过王大虎等人向新疆金安公司支付工程款4800000元；四川红叶公司在一审法院庭审中认可2015年6月27日签订《备忘录》后，四川红叶公司通过王大虎从2015年6月27日至2016年2月5日，四川红叶公司通过王大虎共计向新疆金安支付工程款2000000元（其中，于2015年6月27日支付工程款700000元、于2015年7月2日支付工程款100000元、于2015年7月27日支付工程款700000元、于2016年2月5日向新疆金安公司支付工程款500000元）。关于涉案的《融信天和光伏电站送出线路决算备忘录》（以下简称《备忘录》）是否应当作为本案的结算依据的问题。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，四川红叶公司上诉称，涉案的《备忘录》，不具备合同法认定的公司之间工程结算要件，不能认定公司间进行了结算，不具有公司间结算的法律效力。且四川红叶公司没有授权王大虎代表公司进行结算。但是，四川红叶公司对其上诉意见没有提供证据予以证实。具体到本案中，首先，新疆金安公司提供的证据证明王大虎是四川红叶方的涉案工程负责人。且四川红叶公司在一审法院庭审中认可在《备忘录》上签名的王大虎是四川红叶公司涉案工程项目的工作人员。其次，四川红叶公司在一审法院庭审中认可在《备忘录》上签名的王大虎是四川红叶公司涉案工程项目的工作人员；四川红叶公司在一审法院庭审中认可2015年6月27日，签订《备忘录》之前四川红叶公司通过王大虎等人向新疆金安公司支付工程款4800000元的事实；四川红叶公司在一审法院庭审中认可2015年6月27日签订《备忘录》后，四川红叶公司通过王大虎从2015年6月27日至2016年2月5日共计向新疆金安支付工程款2000000元的事实。第三，《备忘录》约定该备忘录作为融信天和光伏电站送出线路工程的决算依据。第四，四川红叶公司与新疆金安公司均认可涉案工程于2016年实际投入使用。综上所述，本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。”本案中，四川红叶公司从2014年11月27日至2016年2月5日，通过王大虎向新疆金安公司支付工程款长达3年之久。四川红叶公司未提供证据证明其对王大虎向新疆金安公司支付工程款提出过异议。且四川红叶公司在本案一审庭审中对王大虎向新疆金安公司支付工程款的所有事实均予以认可。故新疆金安公司有理由相信王大虎是代表四川红叶公司签署《备忘录》的，王大虎的代理行为有效。涉案的《备忘录》对四川红叶公司具有法律约束力，即涉案的《备忘录》应当作为本案的结算依据。由于涉案的工程项目于2016年已实际投入使用，新疆金安公司与四川红叶公司约定的付款条件已全部成就。为此，一审法院对新疆金安公司请求四川红叶公司支付工程款1151900元及利息189076元的诉讼请求，予以支持，符合法律规定，本院予以确认。综上，四川红叶建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17033.18元，由上诉人四川红叶建设有限公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   徐   元    华审  判  员   刘   春    光审  判  员   麦麦提吐尔逊·阿布拉二 〇 二 一 年 五 月 二 十 五 日法 官 助 理   吐热孙阿 依·吐来克书  记  员   赵        菁