北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2021)京03民终6732号上诉人（原审被告）：北京大微天成科技有限公司，住所地北京市怀柔区雁栖经济开发区雁栖大街**院**楼****。法定代表人：王玲，总经理。委托诉讼代理人：王敬，女，北京大微天成科技有限公司员工。被上诉人（原审原告）：李永明，男，1984年9月8日出生，汉族，住北京市西城区。上诉人北京大微天成科技有限公司（以下简称大微天成公司）因与被上诉人李永明劳动争议一案，不服北京市怀柔区人民法院（2020）京0116民初6105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。大微天成公司上诉请求：撤销（2020）京0116民初6105号民事判决，依法改判：1.大微天成公司无需支付李永明2020年8月1日至2020年8月20日工资10865.10元、2020年3月9日至2020年8月20日带薪年休假工资3678.16元、2020年3月9日至2020年8月20日解除劳动合同经济补偿金9431元、2020年6月26日法定节假日加班工资2758.62元；2.大微天成公司阿里云服务器费用2050.2元由李永明承担；3.一审、二审诉讼费由李永明承担。事实和理由：1.大微天成公司给付李永明2020年8月1日至2020年8月20日工资10865.10元不成立。因被上诉人严重违反公司规章制度被公司辞退，一审时我公司已向法院提交《员工手册》：三、聘用与人事变动制度，5.离职（4）部门负责人严重失职，情节严重一律开除无条件解除劳动合同。b。技术部负责人主观上造成公司产品源码不在公司服务器上、产品需求外泄等其他具体遵照技术部管理制度。以上均视为违约，自动解除劳动合同，不予结算任何工资、福利，综合部或办公室安排专人陪同办理离场手续。2.大微天成公司给付李永明2020年3月9日至2020年8月20日带薪年休假工资3678.16元不成立。李永明2020年3月9日入职，在职期间从未向公司申请年休假，公司并未不允许其休年假。李永明入职以来每个月都有早退、请假，公司都是全勤发放工资。3.大微天成公司给付李永明2020年3月9日至2020年8月20日解除劳动合同经济补偿金9431元不成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同：严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；用人单位依据《劳动合同法》39条与劳动者解除劳动合同的，不需要支付经济补偿金。一审时我公司已向法院提交《员工手册》：三、聘用与人事变动制度，5。离职（4）部门负责人严重失职，情节严重一律开除无条件解除劳动合同。b。技术部负责人主观上造成公司产品源码不在公司服务器上、产品需求外泄等其他具体遵照技术部管理制度。以上均视为违约，自动解除劳动合同，不予结算任何工资、福利，综合部或办公室安排专人陪同办理离场手续。《劳动合同》九、当事人约定的其他内容，第三十七条甲乙双方约定本合同增加以下内容：《入职承诺书》《特别说明》。《入职承诺书》我已收到人力资源部发放的员工手册与规章制度，并认可公司的规章制度的合法性和合理性。我将认真阅读并严格遵守。本人清楚公司可以根据实际情况更新员工手册与规章制度，本人表示将对其予以严格遵守。我公司于2020年8月20日以顺丰和EMS快递邮寄给李永明解除劳动合同通知书：“李永明：我公司与你于2020年3月09日签订了劳动合同，担任技术研发部经理一职。经查明，你私自把应该部署在阿里云上的公司服务器部署在你个人电脑上，造成租用阿里云服务器闲置，使公司重要资产代码处于不安全状态，损害了公司代码信息安全，属于严重失职，并且给公司造成的重大损失。根据《劳动合同法》第39条，经公司研究决定，决定与你解除劳动合同关系，现特此通知你。”公司从未如李永明提的给李永明降薪调岗、协商离职，李永明也并未提供相应的证据。如李永明提供的离职交接单法院采信，那其中条款：“离职本人确认：我确认工作交接手续已全部完成，如因本人交接未完善造成的后续问题，本人有义务提供支持，我与公司已就劳动关系存续期间的所有问题达成一致意见，并不再有需要向劳动争议仲裁委员会及人民法院申请处理的任何争议和纠纷。”并且离职交接单应该留存公司，由李永明作为证据材料提供给法院的并不能证明公司与被上诉人降薪调岗、协商离职，我公司足以证明李永明是因严重失职造成公司重大损失，被公司开除的，无偿解除劳动合同。4.大微天成公司给付李永明2020年6月26日法定节假日加班工资2758.62元不成立。我公司并未在2020年6月26日法定节假日安排被上诉人加班，公司加班需要提交加班申请，李永明未提交过任何加班申请，并有聊天记录李永明在6月26日上午9点离开北京至6月28号才返回。且公司8月份考勤表上李永明8月21日并不能再进入公司大厦，但在8月考勤记录上8月21日正常打卡。李永明是公司考勤钉钉打卡超级管理员，以上足以证明考勤仅凭打卡记录并不能证明其加班。综上，请求二审法院支持大微天成公司的上诉意见。李永明辩称，我并不同意一审判决接过，但我确实未在法定上诉期内提出上诉，但我不同意大微天成公司的上诉请求及理由，请求驳回大微天成公司全部上诉请求。李永明向一审法院起诉请求：1．请求大微天成公司支付未提前30天解除劳动合同代通知金20000元；2．请求大微天成公司支付解除劳动合同经济补偿金20000元；3．请求大微天成公司支付2020年8月1日至8月24日工资13793.10元；4．请求大微天成公司支付2020年2月3日至2020年8月24日未休年假工资16555.72元；5．请求大微天成公司支付2020年6月1日至2020年8月21日延时加班80个小时工资8298.22元；6．请求大微天成公司支付2020年6月26日法定节假日加班工资2758.62元；7．请求大微天成公司支付2020年2月3日至2020年3月9日的工资20413.78元。一审法院认定事实：大微天成公司原名北京大微天成技术咨询有限公司（以下简称大微咨询公司），于2020年8月20日变更名称。2020年1月13日，大微咨询公司给李永明发送一份入职通知书，通知其于2020年2月3日前报到，2020年3月9日，大微咨询公司与李永明签订一份《劳动合同书》，约定李永明担任大微咨询公司的技术经理，合同期限为2020年3月9日至2023年3月8日，试用期为2020年3月9日至2020年7月9日。工资标准为试用期税前每月16000元，转正工资为税前每月20000元，每月15日左右发放上月的工资。2020年3月31日，李永明填写入职登记表，该表记载入职日期为2020年3月9日。同日签订一份入职承诺书，承诺理解公司的商业秘密保护政策，将严格保守公司的商业秘密。2020年8月20日，李永明与大微天成公司办理了部分离职交接手续，归还了文档资料及办公设备、钥匙等，签订了《离职工作交接清单及相关事项确认》。关于该日办理离职手续的原因，李永明主张是因为大微天成公司认为其工资比较高，想给李永明降薪或调岗，李永明不同意，双方协商离职。大微天成公司表示是因为李永明违反公司的规章制度，予以解除劳动合同。2020年8月20日晚11时许，大微天成公司给李永明通过电子邮件发送一份辞退通知，通知载明：“我公司与你2020年3月9日签订了劳动合同，双方建立了劳动关系。担任我公司技术研发部经理一职。但在合同履行过程中，经查明你私自把应该部署在阿里云上的公司服务器，部署在个人电脑上，严重职务失职损害公司代码信息安全，间接造成租用阿里云服务器闲置。由于你的不良行为，给公司带来诸多负面影响。经公司研究决定，终止与你的劳动关系，请于2020年8月25日前，到公司相关部门办理离职手续并办理完毕各项工作交接手续。”8月21日，李永明到公司与公司洽谈工资问题未果。2020年8月24日，李永明提出劳动仲裁申请，要求大微天成公司支付：2020年8月1日至8月24日工资13793.10元、2020年2月3日至2020年3月9日的工资20413.78元、2020年6月1日至2020年8月21日延时加班80个小时工资8298.22元、2020年6月26日法定节假日加班工资2758.62元、2020年2月3日至2020年8月24日未休年假工资16555.72元、未提前30天解除劳动合同代通知金20000元、解除劳动合同经济补偿金20000元；2020年11月，怀柔仲裁委作出京怀劳人仲字［2020］第1934号裁决书，裁决大微天成公司支付李永明2020年8月1日至8月20日工资11043.98元、2020年3月9日至8月20日带薪年休假工资3678.16元，驳回李永明其他申请请求。李永明不服该裁决于法定期限之内起诉至一审法院。本案在一审审理中，除了入职登记表等证据，大微天成公司提交了一份会议纪要，时间为2020年8月6日，参会人员有李永明、刘玉义等7人，会议内容记载：“1．公司严禁带私人电脑，硬盘由孙文萍保管，需要使用必须登记。2．李永明利用职务之便利私自把公司服务器，部署在个人电脑上，情节严重损坏公司代码信息安全。……”刘玉义等5人签字，李永明及主持人王玲未签字。公司提交了一份《员工手册》，手册第5条规定，技术部负责人主观上造成公司产品源码不在公司服务器上、产品需求外泄等，情节严重的，予以解除劳动合同。大微天成公司表示该员工手册是2020年3月1日制定的，无民主决策程序。李永明对上述证据不予认可，认为该员工手册是其离职后公司制定的。一审审理中，关于双方合同履行期限，李永明主张其于2019年12月14日就开始给公司干活，并提交了一份微信聊天记录，记录显示公司负责人与李永明沟通关于购买服务器有关问题。2020年8月20日双方解除了劳动合同。关于考勤，公司实行钉钉打卡，李永明提交了一份6月26日的打卡记录，证明端午节其存在加班。一审审理中，双方认可李永明享有带薪年假为每年5天，公司尚未发放李永明2020年8月份工资，该月公司已为其缴纳社会保险，其中个人扣款689.08元，申报个税扣款569.38元，缴纳6至8月三个月的住房公积金750元。李永明主张大微天成公司社会保险缴费基数错误。一审法院认为，当事人应当对其提出主张所依据的事实提供证据予以证明，如没有证据或者提交的证据不足以证明其主张的，应当由负有举证责任的当事人承担举证不能的不利后果。用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，根据双方的入职材料可以认定，李永明系于2020年3月9日入职，并签订劳动合同，现无充分证据证明2020年2月3日开始李永明为大微天成公司提供了劳动，故对于李永明主张要求支付2020年2月3日至2020年3月9日的工资请求，一审法院不予支持。2020年8月20日，双方办理了离职交接手续，李永明在《离职工作交接清单及相关事项确认》上签字，公司相关人员进行了接收，虽公司相关管理人员尚未在该交接单签字审批，但可以认定，此时关于劳动合同解除事宜双方已达成一致，故一审法院认定双方系经协商一致解除劳动合同，大微天成公司应支付李永明相应的经济补偿金，根据李永明的工资情况，一审法院经核算其金额为9431元。李永明主张的未提前30天解除劳动合同通知金的诉讼请求，没有事实依据，一审法院不予支持。李永明主张的延时加班工资的请求，未能提供充分证据证明，一审法院不予支持。关于其主张的2020年6月26日的法定节假日加班工资的请求，其提交了打卡记录，可以认定其存在加班事实，其主张金额符合法律规定，一审法院予以支持。关于李永明2020年8月1日至2020年8月20日的工资，根据李永明的工资情况及公司为其缴纳个人扣款情况，一审法院确认李永明该月工资为10865.10元；关于带薪年休假，根据李永明的工作期限、工资收入，一审法院确定大微天成公司应支付2天的带薪年休假工资3678.16元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、大微天成公司给付李永明2020年8月1日至2020年8月20日工资10865.10元（于本判决生效后七日内执行）；二、大微天成公司给付李永明2020年3月9日至2020年8月20日带薪年休假工资3678.16元（于判决生效后七日内执行）；三、大微天成公司给付李永明2020年3月9日至2020年8月20日解除劳动合同经济补偿金9431元（于判决生效后七日内执行）；四、大微天成公司给付李永明2020年6月26日法定节假日加班工资2758.62元（于判决生效后七日内执行）。五、驳回李永明其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，大微天成公司为证明其上诉意见提交以下证据：1.李永明简历，证据来源是BOSS直聘网站；2.华夏和投资有限公司以及北京九五一三高科技有限公司企业信用报告，上述证据均证明李永明简历中的北京九五一三高科技有限公司、华夏和投资有限公司法定代表人系同一人，两家公司产品系同类型产品，李永明在北京九五一三高科技有限公司占有10%股份，李永明是该公司股东。李永明发表质证意见称，证据1真实性、证明目的均不认可；证据2真实性认可，关联性及证明目的不认可。李永明亦向本院提交2020年8月20日与王玲、王玲爱人之间的录音，证明其并非主动离职，而是被迫离职。大微天成公司发表质证意见称，录音中是王玲的声音，但是录音真实性不认可，经过了剪辑。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于工资差额，大微天成公司认可李永明的在职时间系2020年3月9日-2020年8月20日，根据本案在案证据显示，大微天成公司确实未支付李永明2020年8月1日至2020年8月20日工资，其作为用工单位依法有义务向员工支付工资，故一审法院判定该公司支付工资差额，并无不当。现大微天成公司主张因李永明存在违约行为，应属于自动解除劳动关系，并以此作为抗辩履行支付工资义务的理由，无法律依据，本院难以支持。关于未休年休假工资，现双方均认可李永明享有带薪年假为每年5天，大微天成公司依法应当安排李永明休假或支付相应的未休年假工资，而大微天成公司并未提交证据证明其已经安排李永明休假，并以李永明未申请年假及存在早退、请假等理由抗辩不予支付未休年假工资，无法律依据，本院难以支持。关于解除劳动合同经济补偿金，大微天成公司主张李永明存在产品需求外泄及未按照公司规定将相关资料予以上传等违约行为，但其发送的解除劳动合同的通知书中并未提及产品需求外泄，同时其并未提交充分、有效的证据证明李永明存在违约行为，故一审法院依据离职手续办理等证据认定双方属于协商一致解除劳动关系，并判定大微天成公司依法向李永明支付经济补偿金，于法有据，本院不持异议。关于法定节假日加班工资，一审法院根据李永明提交的考勤打卡记录认定存在加班事实，并无不当，大微天成公司以考勤打卡记录无法证明员工加班为抗辩理由，难以成立，本院不予支持。综上所述，大微天成公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京大微天成科技有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 邓青菁审 判 员 高 贵审 判 员 张清波二〇二一年五月十三日法官助理 付 哲书 记 员 徐 曼