辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4533号上诉人（原审被告）：沈阳宝顺安安全设备有限公司，住所地辽宁省沈阳经济技术开发区开发二十五号路70号。法定代表人：龙文华，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙威，女，该公司员工委托诉讼代理人：王念，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张浩，男，1977年9月23日出生，汉族，住沈阳市和平区。上诉人沈阳宝顺安安全设备有限公司因与被上诉人张浩劳动争议一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2020）辽0191民初1487号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳宝顺安安全设备有限公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的请求，案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一、双方未签订书面劳动合同系因被上诉人存在过错导致，上诉人不应支付其二倍工资差额，应依法驳回其诉讼请求。被上诉人曾于2019年1至8月期间领取失业保险金，期间被上诉人为持续领取失业金而多次拒绝与上诉人签订劳动合同，存在明显过错和主观恶意。二、原审法院事实认定错误，被上诉人系因个人原因提出辞职，上诉人支付其5200元并非经济补偿金性质。双方已就解除劳动合同的一切问题经协商一致作出妥善解决，上诉人不应再次支付其任何费用。三、本案不存在被上诉人为上诉人垫付养老保险金，被上诉人也不存在任何保险损失。原审法院判定上诉人支付被上诉人垫付的养老保险金企业承担部分没有事实和法律依据。本案被上诉人于2019年5至8月期间采取以个人灵活就业的形式缴纳养老保险，其目的正是在于为了持续享受失业待遇，本身就不存在企业承担的部分，更不存在为上诉人垫付养老保险。张浩辩称，同意一审法院判决。张浩向一审法院起诉请求：1.请求确认原告与被告自2019年5月13日至2019年9月27日期间存在劳动关系；2.请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金4070元；3.请求被告支付原告自2019年5月13日至8月31日期间4个月社会保险金4500元；4.请求被告支付未签劳动合同的双倍工资差额8620.67元；5.请求被告支付原告2019年9月1日至2019年9月27日期间的提成金900元；6.请求被告支付原告自2019年5月13日至9月27日期间的加班费7990.74元；7.请求被告赔偿原告失业金损失；8.请求被告支付因其计算错误欠付的9月份工资；9.要求被告返还2019年9月2日签订的劳务合同一份；10.请求被告支付原告签订《公司保密协议》保密费10,800元（3000元×30%×12个月）。一审法院认定事实：原告于2019年5月13日入职被告公司，从事司机工作。2019年5月13日，原告在《公司保密协议》上签字，该协议第二条约定，被告向原告支付的报酬或工资中已包含保密费，此处不再重复支付。2019年9月1日，双方签订《劳动合同书》一份，约定合同期限自2019年9月1日起至2020年8月31日止。2019年9月26日，被告出具《终止解除劳动合同证明书》一份，载明原告因个人原因自2019年9月26日起解除劳动合同。2019年9月27日，原告填写《员工离职申请书》一份，载明原告因个人原因辞职。被告出具《通知书》一份，载明原告2019年9月份工资按照出勤日期共18天，工作年限共计4个月支付离职补偿金1个月，支付时间为2019年9月27日。请原告于劳动关系解除之日办理离职手续，逾期不办理手续者责任自负，附原告9月份工资表，原告予以签字确认。同日，原告出具《收条》一份，载明自2019年9月27日收到9月份工资2000元，离职补偿金5200元，合计7200元。另查明，原告自行缴纳了自2019年5月起至2019年8月止的养老保险费用2635.86元。根据被告提交的《通知书》核算，原告的基本工资为3000元/月，交通补助70元/月，共计3070元/月。再查明，原、被告因解除劳动合同事宜发生争议，原告向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.确认申请人与被申请人自2019年5月13日至2019年9月27日期间存在劳动关系；2.被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金4070元；3.被申请人支付申请人自2019年5月13日至8月31日期间4个月社会保险金4500元；4.被申请人支付未签劳动合同的双倍工资差额8620.67元；5.被申请人支付申请人2019年9月1日至2019年9月27日期间的提成金900元；6.被申请人支付申请人自2019年5月13日至9月27日期间的加班费7990.74元；7.被申请人赔偿申请人失业金损失；8.被申请人支付因其计算错误欠付的9月份工资；9.要求被申请人返还2019年9月2日签订的劳务合同一份；10.被申请人支付申请人签订《公司保密协议》保密费10,800元（3000元×30%×12个月）。该委于2020年1月15日作出沈开劳人仲字〔2019〕356号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人与单位2019年5月13日至2019年9月27日期间存在劳动关系；二、自本裁决生效之日起15日内，由单位支付给申请人未签订劳动合同的双倍工资差额7931.03元；三、自本裁决生效之日起15日内，由单位支付给申请人欠付的9月份482.76元；四、对申请人其他仲裁请求不予支持。”原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告主张确认与被告自2019年5月13日至2019年9月27日止存在劳动关系的问题，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。劳动关系是劳动者在劳动过程中与用人单位之间形成的具有劳动内容的权利义务关系。本案中，原告提交的《公司保密协议》及《通知书》证明：原告于2019年5月13日入职被告公司，担任总经理司机，接受总经理管理，被告公司按月向原告支付工资。2019年9月1日，原、被告签订劳动合同书。2019年9月27日，原、被告解除劳动关系。由此可知，自2019年5月13日起至2019年9月27日止，原告为被告提供劳动，接受被告的管理监督，从事被告安排的工作，被告向原告支付劳动报酬。被告虽主张自2019年5月起至2019年8月止，原、被告系劳务派遣关系，但未提供证据证明，该院确认原告与被告自2019年5月13日起至2019年9月27日止存在劳动关系。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据原告提交的《通知书》、《终止解除劳动合同证明书》与被告提交的《员工离职申请单》、《收条》可知，原、被告系协商一致解除劳动合同，被告已经向原告支付了经济补偿金5200元，故原告的该项诉请，无事实及法律依据，该院不予支持。关于原告要求被告支付自2019年5月13日至8月31日的期间4个月社会保险费的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》之规定，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，原、被告劳动关系存续期间被告未为原告全额、及时缴纳各项社会保险，原告自行缴纳了自2019年5月起至2019年8月止的养老保险费用2635.86元，其中企业承担部分为1581.52元（2635.86元×60%），因被告未在原告工资中扣除养老保险个人承担部分，故被告给付原告养老保险企业应承担部分1581.52元。关于原告要求被告支付未签劳动合同双倍工资差额的问题，根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2019年5月13日入职，双方于2019年9月1日签订劳动合同，故被告应当向原告支付自2019年6月13日起至2019年8月31日止未签订书面劳动合同的二倍工资差额8116.09元（3070元+3070元+3070元/月÷21.75天×14天）。关于原告要求被告支付自2019年9月1日至2019年9月27日期间的提成金的问题，提成金系用人单位对于职工为企业付出劳动所给予的奖励,属于用人单位的自主经营权，被告有权根据本单位的生产经营特点和经济效益，决定不支付提成金，且原告未提供证据证明提成金已实际发生并待支付，被告亦予以否认。故原告的该项诉请，该院不予支持。关于原告要求被告支付自2019年5月13日至9月27日期间的加班费的问题，原告未提供证据证明，被告予以否认，故原告的该项诉请，证据不足，该院不予支持。关于原告要求被告赔偿失业金损失的问题，根据原告提交的其与辽宁玫瑰物业有限公司于2019年10月14日签订的《劳动合同书》可知，原告于2019年9月27日与被告解除劳动关系，于2019年10月24日已再就业，不符合领取失业金的条件。原告主张其与辽宁玫瑰物业有限公司于2019年10月14日签订的《劳动合同书》是为了辽宁玫瑰物业有限公司为其补缴社会保险，其有权在此期间领取失业金，不符合法律规定，且被告未予认可，原告的该主张，该院不予采信。故原告的该项诉请，该院不予支持。关于原告要求被告支付因其计算错误欠付的9月份工资的问题，根据被告提交的《通知书》可知，原、被告对原告9月份工资已经确认，且被告已经支付完毕，故原告的该项诉请，无事实及法律依据，该院不予支持。关于原告要求被告返还2019年9月2日签订的劳务合同的问题，原、被告均认可双方于2019年9月1日签订劳动合同，该劳动合同约定合同期限为自2019年9月1日起至2020年8月31日止。原告主张其于2019年9月2日与沈阳赫诚人力资源有限公司签订劳务合同，但未提供证据证明，被告亦不予认可，故原告的该项诉请，证据不足，该院不予支持。关于原告要求被告支付签订《公司保密协议》保密费的问题，根据《劳动合同法》第二十四条第一款的规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。本案中，原告在被告公司任职司机，不属于法律规定的竞业限制人员，双方签订的《公司保密协议》与法律规定的竞业限制有着本质上的区别，且双方签订的《公司保密协议》约定，被告向原告支付的报酬或工资中已包含保密费，此处不再重复支付。故原告的该项诉请，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条、第三十六条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：“一、确认原告张浩与被告沈阳宝顺安安全设备有限公司自2019年5月13日起至2019年9月27日止存在劳动关系；二、被告沈阳宝顺安安全设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张浩垫付的养老保险费用企业承担部分1581.52元；三、被告沈阳宝顺安安全设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张浩未签订劳动合同的二倍工资差额8116.09元；四、驳回原告张浩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳宝顺安安全设备有限公司负担。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人沈阳宝顺安安全设备有限公司虽主张被上诉人张浩为领取失业保险金拒绝与该公司签订劳动合同，但未提供证据证明曾向被上诉人出示或提供过劳动合同文本，遭到上诉人拒绝，故对上诉人的该项抗辩理由本院不予采纳，一审法院判决该公司向被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额并无不当。关于上诉人提出的该公司支付的5200元“离职补偿金”，是对双方劳动合同解除的各项事宜作出妥善解决，包括二倍工资差额，该公司不应再支付任何费用的主张。根据上诉人出具的《通知书》记载，“离职补偿金”是就被上诉人4个月的工作年限支付的1个月工资的补偿金，无论从文字含义还是从计算方式上分析，均是指解除劳动合同支付的经济补偿，该《通知书》以及被上诉人出具的《收条》，均未载明解除劳动关系的各项事宜均已解决完毕，双方再无其他争议，故上诉人提出的“离职补偿金”已包含各项费用，也包括未签订劳动合同二倍工资差额的主张不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出的本案不存在被上诉人为该公司垫付养老保险，被上诉人也不存在任何保险损失的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条之规定，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务。上诉人未给被上诉人缴纳养老保险费，上诉人自行缴纳了该项保险费用，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第一条第(五)项之规定，上诉人应赔偿其相关费用，一审法院判决上诉人给付被上诉人缴纳的养老保险费中统筹部分费用于法有据，上诉人提出的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳宝顺安安全设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  董 菁审判员  孙晓芳二〇二一年五月二十六日法官助理池骋书记员刘伟娜