辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终8038号上诉人（原审被告）：沈阳国宇劳务咨询服务有限公司，住所地辽宁省沈阳市法库县丁家房镇西丁家房村。法定代表人：冯秀侠，该公司经理。委托诉讼代理人：闫冬梅，辽宁神华律师事务所律师。委托诉讼代理人：宋晓艳，辽宁神华律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：田德忠，男，1970年7月20日出生，汉族，住沈阳市大**。委托诉讼代理人：董明伟，沈阳市大东区南洋法律服务所法律工作者。原审第三人：沈阳中天餐饮服务管理有限公司，住所地沈阳经济技术开发区沈西三东路**。法定代表人：朱金生，该公司经理。委托诉讼代理人：孔伶荣，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。上诉人沈阳国宇劳务咨询服务有限公司因与被上诉人田德忠、原审第三人沈阳中天餐饮服务管理有限公司劳动争议一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初18226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳国宇劳务咨询服务有限公司上诉请求：1、请求撤销沈阳市和平区人民法院2021年2月25日做出的（2020）辽0102民初18226号民事判决，并依法发回重审或改判。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人不是本案主体，承担赔偿缺乏法律依据。被上诉人因与上诉人劳动争议纠纷向贵院提起诉讼，沈阳市和平区人民法院作出的(2020)辽0102民初18226号民事判决(以下此案简称原审判决)，原审判决就医疗费、住院伙食费、护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、未签劳动合同双倍工资差额费用判令上诉人赔偿，认定事实是错误的，上诉人与本案第三人沈阳中天餐饮服务管理有限公司签订的派遣协议实际服务项目为代发工资、代办保险，协议中约定由第三人支付相关保险费用，本案第三人未向上诉人缴纳保险费用，第三人已构成违约行为，应当承担违约责任。且上诉人与被上诉人非劳动关系，故涉案费用应该由第三人承担，上诉人不是支付主体，被上诉人要求我公司承担缺乏法律依据，请法院予以驳回。二、一审法院事实缺乏依据，适用法律不当，上诉人与被上诉人不存在劳动关系，故不应承担赔偿责任。上诉人与本案第三人沈阳中天餐饮服务管理有限公司签订的派遣协议实际服务项目为代发工资、代办保险，与被上诉人不存在事实劳动关系，故上诉人不是支付主体，不应承担未签劳动关系双倍工资差额费用，该笔费用应由第三人沈阳中天餐饮服务管理有限公司支付，上诉人无任何责任需要履行被上诉人的诉求，一审法院判决有误，无事实依据，请法院予以驳回。综上所述，一审法院认定事实有误，无事实依据，请求撤销原判并依法发回重审或改判。田德忠辩称，请求维持原判。沈阳中天餐饮服务管理有限公司辩称，请求维持原判。田德忠向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告支付原告医疗费6225.09元，住院伙食补助费600元，护理费866.4元，误工费2880元，交通费300元，复印费200元。2、请求法院判令被告给付原告一次性伤残补助金31200元，一次性医疗补助金92579.50元，一次性就业补助金48000元。3、判令被告给付原告未签订劳动合同赔偿金52800元。庭审中，原告主张诉讼请求由被告和第三人共同承担。一审法院认定事实：原告曾起诉被告至一审法院，诉讼请求为确认原、被告之间存在劳动关系，一审法院作出(2019)辽0102民初15022号民事判决书，判决原、被告自2017年12月14日起建立劳动关系。该判决书已生效。被告（乙方）和第三人（甲方）签订劳务派遣合同一份（未注签订日期），约定乙方按甲方要求招聘、录用符合条件的人员，以劳务派遣方式派往甲方；协议期为两年，自2018年1月1日至2020年12月31日止。原告在第三人处任司机，2018年10月31日早8；10分上班路上发生交通事故（原告无责）。2020年4月20日，经沈阳市法库县人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告所受的事故伤害，经沈阳市骨科医院诊断为：左胫骨平台骨折，做肩胛骨骨折，头部浅表损伤（头外伤）为工伤，左关节粘连，认定为工伤。2020年9月3日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出《职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单》，认定原告所受伤害为七级伤残。原告曾因上述交通事故起诉案外人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司于沈阳市皇姑区人民法院，该院于2020年6月15日作出(2020)辽0105民初1885号民事判决书，判决案外人中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司向原告支付医疗费77759.3元、住院伙食补助费19700元、护理费39560元、误工费23355元、交通费1000元……复印费140元。2020年10月20日，原告因左胫骨近端内固定术后至沈阳市浑南区中心医院入院治疗，住院至2020年10月26日，住院6天，（一级护理1天，二级护理5天），共产生医疗费6225.09元。出院后，原告未再到单位上班。原告2017年12月工资767元，2018年1月工资2248元，2月工资2533元，3月工资2449元，4月工资2258元，5月工资2328元，6月工资2030元，7月工资2300元，8月工资2300元，9月工资2453元，10月工资2300.5元，11月工资337元，平均工资2025.29元。在职期间未签订劳动合同，未缴纳工伤保险。现原告主张仲裁时即2020年11月17日与被告解除劳动关系。2020年11月17日，原告就本案诉求以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于次日作出沈和劳人仲不字[2020]2249号不予受理通知书。原告不服，起诉至一审法院。一审法院认为，原告在2020年11月17日申请仲裁时要求被告给付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金时就已有与该公司解除劳动关系的明确意思表示，现原告主张于此日解除，故一审法院确认原、被告劳动关系于2020年11月17日解除。关于医疗费问题。原告因工伤住院治疗垫付医疗费6225.09元，被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司应予返还，故对原告要求支付医疗费6225.09元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于住院伙食补助费问题。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费支付具体标准由统筹地区人民政府规定。原告在沈阳市浑南区中心医院住院治疗6天，结合沈阳市月最低工资标准，被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司应向员工支付住院期间伙食补助费253.4元[（1810元/月×6天）×70%÷30天]。关于护理费问题。原告住院6天，一级护理1天，二级护理5天，被告未派人护理原告，现原告主张护理费866.4元，符合法律规定，故一审法院予以支持。关于交通费、复印费和误工费问题。因无法律依据，故一审法院不予支持。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残登记支付一次性伤残补助金，标准为：……七级伤残为13个月的本人工资……。现原告主张31200元，符合法律规定，一审法院予以确认。关于原告主张被告支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的数额问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）从劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金。一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》规定，一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金，七级为20个月。根据上述法律规定，被告应给付原告一次性伤残就业补助金40505.8元（2025.29元×20个月）。根据《关于贯彻实施新有关问题的通知》规定，七级工伤的一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数计算13个月，被告应给付原告一次性工伤医疗补助金91915.46元（7070.42元×13个月）。关于未签劳动合同双倍工资差额问题。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。据此，被告应向原告支付双倍工资差额为22632.13元[（2248元÷21.75天×13天+2533元+2449元+2258元+2328元+2030元+2300元+2300元+2453元+2300.5元+337元）]。关于第三人沈阳中天餐饮服务管理有限公司责任承担问题。因第三人在原告的工伤事故中并无过错，故对原告主张第三人沈阳中天餐饮服务管理有限公司承担连带责任问题，一审法院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《工伤保险条例》第三十六条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，判决：一、被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告田德忠医疗费6225.09元；二、被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告田德忠住院伙食补助费253.4元；三、被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告田德忠住院期间护理费866.4元；四、被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告田德忠一次性伤残补助金31200元；五、被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告田德忠一次性伤残就业补助金40505.8元元；六、被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告田德忠一次性工伤医疗补助金91915.46元；七、被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司于本判决生效后10日内一次性支付原告田德忠未签劳动合同双倍工资差额22632.13元；八、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告沈阳国宇劳务咨询服务有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人沈阳国宇劳务咨询服务有限公司主张与被上诉人田德忠不存在劳动关系问题。沈阳市和平区人民法院(2019)辽0102民初15022号生效民事判决已确认被上诉人与上诉人自2017年12月14日起建立劳动关系。因此，上诉人该主张无事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人是否应承担工伤保险待遇给付义务问题。上诉人作为被上诉人的用人单位，未为被上诉人缴纳在职期间的工伤保险，故被上诉人发生工伤事故后，应由上诉人支付工伤保险待遇。鉴于上诉人对一审判决确认的各项工伤保险待遇的金额均无异议，故本院予以维持。关于上诉人主张不支付被上诉人未签订书面劳动合同双倍工资差额问题。根据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，上诉人该主张于法无据，本院不予支持，一审法院该项判决正确，本院予以维持。综上所述，沈阳国宇劳务咨询服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳国宇劳务咨询服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  郝梦思二〇二一年五月二十四日法官助理秦斌书记员佟雪峰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。