河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1823号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。法定代表人：李锋，该支公司经理。委托诉讼代理人：董明，河南沐天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张美荣，女，汉族，1968年10月9日出生，住沈丘县。委托诉讼代理人：赵中华，河南恪信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汪海东，男，汉族，1990年5月1日出生，住沈丘县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称：平安保险周口公司）因与被上诉人张美荣、汪海东机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2021）豫1624民初757号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安保险周口公司的委托诉讼代理人董明、被上诉人张美荣的委托诉讼代理人赵中华、被上诉人汪海东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险周口公司上诉请求：1、改判上诉人少承担16889元保险赔偿责任；2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院判决认定被上诉人张美荣误工期限为205天，认定事实错误。张美荣的伤情为腰1椎体压缩性骨折，被评定为十级伤残，实际住院天数为41天即出院静养。其故意拖延伤情鉴定时间（一般为出院两个月左右），致使其伤情鉴定到定残时多达205日，远远超出正常的治疗时间范围。对于该项误工损失不合理部分不应当得到支持。上诉人认为应以九十日为宜。鉴定费属于间接损失，应当由实际侵权人承担，保险公司只承担直接损失的替代赔偿责任。一审法院将鉴定费判决由上诉人承担适用法律错误。综上所述，一审法院在认定事实和适用法律方面均有错误。恳请二审法院依法纠正，改判上诉人少承担保险赔偿责任及不承担案件鉴定费。张美荣辩称，张美荣不存在故意拖延伤情鉴定的问题，鉴定费应当由上诉人承担。一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，应驳回上诉人的上诉，维持原判。汪海东辩称，汪海东购买有全险，鉴定费应由保险公司承担。张美荣向一审法院起诉请求：1、依法判令汪海东赔偿张美荣遭受交通事故产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金、车辆损失费用和交通费、鉴定费等，共计117472.17元；2、依法判令平安保险周口公司在保险责任限额内优先支付上述赔偿款项；3、本案诉讼费用由汪海东、平安保险周口公司承担。一审法院认定事实：2020年6月13日1时许，汪海东驾驶豫Ｐ×××**轻型普通货车沿G220国道由东向西行驶到沈丘石槽乡卫生院门口路段右转弯出道路时，与由东向西张美荣驾驶的二轮电驱动车相碰撞，造成张美荣受伤及两车辆部分损坏。事故发生后，张美荣于2020年6月13日被送往沈丘中医院住院治疗。张美荣住院诊断为：1、腰1椎体压缩性骨折；2、腰部外伤。经治疗于2020年6月19日出院，住院6天，支出医疗费4931.41元。出院诊断：1、腰1椎体压缩性骨折；2、腰部外伤；3、双侧基底节区腔梗；4、脂肪肝。出院医嘱：1、注意休息及饮食；2、定期复查（出院1、2、3月来院复查）、不适随诊；3、慎起居、畅情志。2020年6月19日张美荣入住淮阳楚氏骨科医院，住院诊断：腰1椎体压缩性骨折。经治疗于2020年7月24日出院，住院35天，支出医疗费6413.62元。出院诊断：腰1椎体压缩性骨折。出院医嘱：1、继续卧床休息至2个月，床上牵引，腰椎垫定期加高使用，药物继续治疗；2、床上挺腹功能锻炼、双下肢抬高、足背伸功能锻炼、预防：压疮、肌肉废用性萎缩、骨质疏松形成；防止双下肢静脉血栓形成栓子脱落，形成肺栓塞危及生命可能；防止肺部感染坠积性肺炎、泌尿系统感染及结石形成；易消化饮食防止肠梗阻形成。3、骨折未愈合前禁忌下床负重，防止骨折椎体高度丢失，每2周、下床前及下床后1周内来院复查；4、不适随诊。复诊时间：2周、4周、6周。张美荣住院治疗期间，汪海东为张美荣垫付医疗费7300元，平安财险周口公司为张美荣垫付医疗费10000元。涉案事故于2020年6月18日由沈丘县公安局交通警察大队作出沈公交认字［2020］第06－13－001号道路交通事故认定书，认定汪海东负事故的全部责任，张美荣无责任。豫Ｐ×××**轻型普通货车登记所有人为朱影，事故发生时车辆检验有效期至2020年9月。涉案事故车辆驾驶员为汪海东，汪海东驾驶证准驾车型为B2，初次领证日期2014年11月19日。豫Ｐ×××**轻型普通货车在平安财险周口公司投保有交强险和商业险，其中机动车第三者责任保险限额100万元并不计免赔，交强险保险期间自2019年10月9日0时至2020年10月8日24时，商业险保险期间自2019年7月16日0时至2020年7月15日24时，本案交通事故发生在保险期间内。经张美荣申请，沈丘交通事故纠纷人民调解委员会委托，周口明正法医临床司法鉴定所于2021年1月4日对张美荣的伤情作出周明正司鉴所［2020］临鉴字第122号司法鉴定意见书，鉴定意见为：张美荣因交通事故致腰1椎体压缩性骨折（粉碎性），评定为十级伤残。2020年12月31日张美荣支出鉴定检查费343.5元，鉴定费700元。张美荣的父亲张金清已去世，母亲王兰英出生于1932年2月13日，事故发生时88周岁，张美荣现有两个姐姐，一个弟弟，姐弟四人抚养母亲王兰英。一审法院认为，汪海东驾驶豫Ｐ×××**轻型普通货车与张美荣驾驶的二轮电驱动车相撞，造成二轮电驱动车驾驶人张美荣受伤，两车部分损坏，沈丘县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定汪海东负事故的全部责任，张美荣无责任，一审法院予以采信。根据事故责任认定，汪海东对张美荣的损害应承担全部赔偿责任。由于事故车辆在平安财险周口公司投保有交强险和商业险，根据《中华人民共和国民法典》第一千二百一十三条规定，机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任的，先由承保机动车强制保险的保险人在强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车商业保险的保险人按照保险合同的约定予以赔偿，仍然不足或者没有投保机动车商业保险的，由侵权人赔偿。因此本案交通事故给张美荣造成的损害首先由平安财险周口公司在交强险限额内赔偿张美荣，不足部分由平安财险周口公司在商业险第三者责任限额内予以赔偿，仍不足部分由汪海东赔偿。根据庭审查明的事实，一审法院对张美荣请求的赔偿项目作如下认定：1、医疗费，张美荣在沈丘中医院支出医疗费4931.41元，在淮阳楚氏骨科医院支出医疗费6413.62元，鉴定时支出检查费343.5元，合计11688.53元，有医疗票据和门诊票据证实，予以认定；2、住院伙食补助费，住院41天，每天按50元计算，计款2050元；3、营养费，住院41天，每天按20元计算，计款820元；4、护理费，根据河南省2020年度居民服务业年平均工资46858元，住院41天计算，计款5263.5元；5、残疾赔偿金，根据规定，河南省机动车交通事故责任纠纷案件残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。张美荣年满51周岁，应按20年计算，根据张美荣伤残等级十级，按照河南省2020年度城镇居民年人均纯收入34750.34元计算，应为69500.68元（34750.34元／年×20年×10％）；被抚养人生活费，张美荣的母亲王兰英出生于1932年2月13日，事故发生时88周岁超过了75周岁，抚养年限按5年计算，张美荣姐弟四人抚养母亲王兰英，张美荣应承担王兰英抚养费的1／4，抚养费根据张美荣伤残等级十级，按照河南省2020年度城镇居民年人均生活消费支出20644.91元计算5年，计款2580.61元（20644.91元／年×5年÷4×10％）；6、误工费，张美荣受伤之日至定残前一日，共计205天，按照2020年河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资47272元，计算205天，计款26549.55元（47272元／年÷365天×205天）；7、精神损害抚慰金，张美荣十级伤残，请求5000元，一审予以支持；8、交通费，张美荣住院41天，每天按20元计算，计款820元；9、鉴定检查费700元，有相应票据证实，一审予以认定；10、张美荣请求电动车损失500元，未提交相关证据证实，一审不予认定，上述各项合计124972.87元。交强险医疗费用项下包括医疗费、住院伙食补助费、营养费。张美荣医疗费11688.53元、住院伙食补助费2050元、营养费820元，合计14558.53元。平安财险周口公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张美荣10000元，不足部分4558.53元由平安财险周口公司在商业险第三者责任险限额内赔偿。张美荣的护理费5263.5元，残疾赔偿金69500.68元，被抚养人生活费2580.61元，误工费26549.55元，精神损害抚慰金5000元，交通费820元，鉴定费700元，合计110414.34元，由平安财险周口公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元，在商业险第三者责任险限额内赔偿414.34元。综上所述，平安财险周口公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿张美荣10000元，交强险伤残赔偿限额内赔偿张美荣110000元，商业险第三者责任险限额内赔偿张美荣4972.87元，扣除平安财险周口公司为张美荣垫付的医疗费用10000元，平安财险周口公司还应赔偿张美荣114972.87元。张美荣在收到平安财险周口公司的赔偿款后应向汪海东返还垫付款7300元。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条、第一千一百八十二条、第一千一百八十三条、第一千二百零八条、第一千二百零九条、第一千二百一十三条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十六条、第十七条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿张美荣110000元；商业险第三者责任险限额内赔偿张美荣4972.87元；二、张美荣在收到中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司的赔偿款后返还汪海东垫付款7300元。（上述赔偿款项可直接支付给张美荣，也可汇至沈丘县人民法院账户。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司沈丘迎宾大道支行。民事款账号94100601002505890510002，账户名：沈丘县人民法院）。三、驳回张美荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费544元（已减半收取），由汪海东负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、一审关于张美荣误工期限的认定是否正确；2、一审判决上诉人承担鉴定费用是否妥当。第一，关于张美荣误工期的计算问题。结合《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，受害人住院治疗情形下的误工天数，是住院天数与出院后医嘱休息天数的总和；受害人在医嘱休息时间内定残的，可以计算至定残前一天。故根据上述规定可知，受害人误工天数计算至定残前一天，须同时满足两个条件，一是受害人出院后存在医嘱休息时间，二是定残时间发生在出院后的医嘱休息时间之内。但经查询本案被上诉人张美荣的医疗记录，发现被上诉人张美荣的最后出院医嘱休息时间为“继续卧床休息至2个月”，张美荣于2020年7月24日出院，故其医嘱休息期应至2020年9月24日，其定残前一天并不在其医嘱休息时间内，所以一审将被上诉人张美荣的误工期计算至定残前一日，与上述规定明显不符，本院依法予以纠正。按照上述规定，被上诉人张美荣的误工期总计应为104天，其误工费应计算为13469.28元。上诉人保险公司的该项主张部分能够成立，本院予以合理支持。即，扣除上诉人为张美荣垫付的医疗费10000元，上诉人还应在其交强险范围内赔偿张美荣97334.07元，在其商业险范围内赔偿张美荣4558.53元。第二，关于鉴定费的承担问题。依照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，该项费用属于保险公司保险承担的范围，上诉人保险公司认为不应由其承担的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持沈丘县人民法院（2021）豫1624民初757号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、变更沈丘县人民法院（2021）豫1624民初757号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿张美荣97334.07元；商业险第三者责任险限额内赔偿张美荣4558.53元；三、驳回被上诉人张美荣的其它诉讼请求。二审案件受理费222元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担122元，由被上诉人张美荣负担100元。本判决为终审判决。审判长  张群阳审判员  张子亚审判员  金 薇二〇二一年五月八日法官助理王明旭书记员种一行