北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终6535号上诉人（原审被告）：中都国际拍卖有限公司，住所地北京市东城区青龙胡同1号6层604-5。法定代表人：王博森，董事长。委托诉讼代理人：吕莹，女，该公司员工。委托诉讼代理人：祝东旭，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：耿竞鸿，女，1986年6月19日出生，汉族，住北京市东城区。委托诉讼代理人：杨永伟，北京市中盾律师事务所律师。上诉人中都国际拍卖有限公司（以下简称中都拍卖公司）因与被上诉人耿竞鸿劳动争议一案，不服北京市东城区人民法院（2020）京0101民初3124号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中都拍卖公司上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判驳回耿竞鸿的全部诉讼请求，诉讼费由耿竞鸿承担。事实和理由：中都拍卖公司主张一审法院错误认定耿竞鸿于2019年6月26日至7月3日期间处于工作状态，未就耿竞鸿于2019年5月27日至5月30日、2019年6月3日至6月25日期间旷工事实进行审查，根据双方的微信聊天记录、考勤记录等证据可以认定耿竞鸿上述时间存在旷工，严重违反劳动纪律及《员工手册》；中都拍卖公司依据本案《裁决书》向耿竞鸿支付2019年6月26日至7月3日期间工资的行为仅因为本案裁决为终局裁决，中都拍卖公司不具有起诉权且希望以了结双方争议为前提，不代表中都拍卖公司认可耿竞鸿于上述期间提供了劳动。耿竞鸿同意一审判决。耿竞鸿向一审法院起诉请求：1.中都拍卖公司支付违法解除劳动合同的赔偿金25000元;2.本案诉讼费用由中都拍卖公司承担。一审法院认定事实：2017年3月29日，耿竞鸿入职中都拍卖公司，岗位是资产部业务员，月薪5000元，每月1日中都拍卖公司通过银行转账的方式支付耿竞鸿上上月26日至上月25日期间的工资，入职时双方签订二年期劳动合同，到期后续签三年期劳动合同。双方均认可劳动关系于2019年7月3日解除。关于解除劳动关系的理由。中都拍卖公司主张系耿竞鸿存在旷工，具体期间为2019年6月25日至7月3日，为此，中都拍卖公司向本院提交证据1、2019年5月及6月的员工考勤表，主张2019年5月及6月，耿竞鸿累计旷工天数多，超过15日，无请假或其他说明，其中6月25日的打卡时间为8:58及17:21，6月26日至6月28日的均无打卡记录；证据2、《员工手册》，证明员工手册中对于请假程序、旷工及解除合同的规定，其中第6.10.2条载明，连续旷工满3天，或年累计旷工满10天以上者，扣发工资并解除劳动合同；证据3、周例会会议纪要，证明多次对耿竞鸿的工作效果提醒注意，强调工作效率及出勤；证据4、2019年6月25日《关于耿竞鸿同志岗位调整的通知》，载明“耿竞鸿同志即日起由公司资产部调至机动车部工作，工作地点为本公司大兴区天健广场机动车部办公区，工作内容亦相应变更。”，证明已通过公司工作群并当面通知原告岗位调整，但原告知情后并不执行，调岗后仍无法胜任工作；证据5、2019年7月2日的《解除劳动合同通知书》，载明“……由于你个人无故旷工累计达10日以上，严重违反公司的规章制度。公司依据法律规定及劳动合同约定，决定自即日起解除与你的劳动合同”，中都拍卖公司主张于2019年7月2日当天当面将解除通知送达给耿竞鸿，但原告不接受也没签收；证据6、微信聊天记录及《公告》截图，主张2019年7月3日被告在工作群中发布《公告》，载明“原资产部、机动车部员工耿竞鸿因在工作期间多次出现旷工等情况，严重违反公司《员工守则》及规章制度，……对该同志于2019年7月2日予以辞退。”，2019年7月3日下午12:15，耿竞鸿回复：“我入职中都以来一直兢兢业业的工作，从未有过迟到早退，领导交待我的工作，我都认真完成，更无旷工现象。……即便调我去其他部门，也要和合作单位沟通好，交接好。……今天没有去公司是因为我腰扭伤了，我现在在医院看病。公司以我旷工为由，这么对我我非常的不理解，也特别的委屈。无论做人还是做公司都应该以诚相待，以这样的方式处理我不接受。”耿竞鸿对证据1的真实性、合法性和关联性均不予认可，认为该指纹打卡记录系被告单方制作，电子数据导出的过程不能保证完整性和真实性，主张2019年5月及6月期间均是全勤工作，没有旷工，工资亦是按照全勤工资予以发放；对证据2的真实性、合法性及关联性均不予以认可，表示从未见过；对证据3的真实性、合法性和关联性均不予以认可，会议纪要中载明的会议原告均未曾参加过，调整我岗位的会议我也没有参加过，调整我的岗位也没有征求我的意见；对证据4的真实性及合法性不予认可，原告从未收到过，后期通过微信才知晓；对证据5的真实性不予认可，原告从未收到过书面通知，2019年7月3日，原告在上班途中受伤，后向领导请假并经同意后当天去医院看病；对证据6的真实性予以认可，但不认可证明目的，主张被告违法解除双方劳动合同。耿竞鸿为证明其不存在旷工，向本院提交证据1、2019年7月3日中国中医科学院望京医院的诊断证明复印件，载明：耿竞鸿诊断：1.腰椎间盘突出，2.梨状肌综合征，3.（急性腰扭伤）。建议：休息三天。证据2、与资产部经理杜建红、董事长王博森、办公室主任伊萌的微信聊天记录，主张2019年6月25日至2019年7月3日期间一直在工作，不存在旷工，其中6月26日上午8:58，耿竞鸿向王博森发送信息：“王总，由于上周就约好了，今天和周五谈画院合作的事情、明天北京拍卖行业协会有活动，所以不能马上去机动车部报道了，和杜姐说过，和您也说一声。”王博森回复信息：“你要和赵总说”。2019年6月24日，“北京拍卖行业协会办公室门老师”发送信息，载明于2019年6月27日下午3点-4点举办“不忘初心牢记使命”主题诗歌朗诵会，并提供与比赛负责人以及比赛拍档刘欣关于诗歌比赛的若干聊天记录，并附有诗歌朗诵会照片一张。6月28日下午4:46，伊萌向耿竞鸿发送信息：“想着把这月的外出单子写了让杜姐给签上字给我哈。”耿竞鸿回复：“好嘞，姐。”7月1日上午11:46，杜建红向耿竞鸿发送图片一张，并要求“帮打印出来盖章发给我”；同日上午11：51，杜建红再次发送信息：“情况说明盖章，附资产清单盖骑缝章”，耿竞鸿回复：“好”，后杜建红发送信息：“抓紧盖还好给我发过来，……，伊萌马上开会，你抓紧。”7月2日，耿竞鸿向杜建红发送信息：“我回复一下吗？”，11:21杜建红回复：“说杜姐安排我提货去了”，随后耿竞鸿发送信息：“李经理：您好，今天杜姐安排我提货去了，原因也跟领导解释了，我在正常的工作状态，请领导见谅。这么说？”杜建红回复：“OK”。2019年7月3日上午9:54，耿竞鸿向伊萌发送照片一张，内容为诊断证明，并发送信息：伊姐，我摔一跟头，腰扭伤了，现在在医院呢。伊萌回复：厉害么？耿竞鸿回复：不太能动，特别疼。伊萌回复：那先好好看病吧，有事说话。耿竞鸿发送信息：好，谢谢姐。同日9:58，耿竞鸿向杜建红发送照片一张，内容为诊断证明，对方回复语音，转文字后内容为：好好在家休息吧，别想太多了。把这个假条儿发给那个一萌啊，他是负责考勤这一块儿。耿竞鸿回复：好，谢谢姐，发给伊姐了。中都拍卖公司对证据1的真实性不予认可，认为并未收到原件；对证据2中杜建红、王博森、伊萌的身份予以认可，但认为2019年6月25日已将耿竞鸿调岗，杜建红已经不是她的直属领导，且请假均需要履行请假手续，杜建红表示“有事先看病”也不是直接批假的意思；原告在微信记录中提到的外勤工作，均需要提交外勤申请单，但原告并没有提交过；且原告主张的活动并非被告公司参加。2019年7月26日，耿竞鸿向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后该委作出裁决书，裁决：一、中都拍卖公司支付耿竞鸿2019年6月26日至7月3日期间工资1227.4元；二、驳回耿竞鸿的其他诉讼请求。现耿竞鸿同意仲裁裁决第一项，不服裁决第二项，提起诉讼，诉如所请。双方均认可中都拍卖公司已向耿竞鸿支付2019年6月26日至7月3日期间工资1227.4元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。旷工是劳动者在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤行为，是带有劳动者主观故意的行为。本案中，中都拍卖公司主张因耿竞鸿2019年6月25日至7月3日期间旷工，故以严重违反规章制度为由解除双方之间的劳动关系，故中都拍卖公司应就其上述主张承担举证责任。根据现有证据，中都拍卖公司提供的考勤表显示2019年6月25日耿竞鸿出勤，2019年6月26日至6月28日期间确实没有耿竞鸿的指纹打卡记录，耿竞鸿主张中都拍卖公司可以删改指纹考勤记录，但却并未提供证据予以证明，故法院对其主张不予采信。考虑到2019年6月25日中都拍卖公司对耿竞鸿进行了调岗，现耿竞鸿已举证证明2019年6月26日至2019年7月3日期间其仍然处于工作状态，中都拍卖公司虽然主张耿竞鸿参与的活动并非其公司参与，但并未举出反证，故应承担举证不能的不利后果。现中都拍卖公司以耿竞鸿旷工严重违反公司规章制度为由解除双方之间的劳动合同关系，缺乏事实依据，耿竞鸿要求中都拍卖公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，法院予以支持。现双方均同意仲裁裁决第一项并已实际履行，法院不持异议。据此，一审法院于2021年2月判决：一、中都国际拍卖有限公司自判决生效之日起七日内一次性支付耿竞鸿违法解除劳动合同的赔偿金25000元；二、中都国际拍卖有限公司支付耿竞鸿2019年6月26日至7月3日期间工资1227.4元（已履行）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案二审期间，中都拍卖公司提交了公司机动车部经理李振会出具的《证明》证明耿竞鸿调岗后未去机动车部报道或请假、属于旷工；提交公司资产部经理杜建红出具的《证明》证明耿竞鸿调岗后至2019年6月28日未给耿竞鸿安排资产部工作；提交徐一扬出具的《证明》和微信聊天记录证明耿竞鸿2019年6月26日未去书画院展厅或与公司洽谈业务、且公司总裁赵磊已告知徐一扬后续工作不需要耿竞鸿参与；提交公司总裁赵磊出具的《声明》证明2019年6月22日后赵磊未与耿竞鸿沟通过任何工作交接或工作安排事项；提交公司出具的《声明》证明公司没有收到邀请和公司报名材料、耿竞鸿2019年6月27日未代表公司参加活动。针对上述证据，耿竞鸿质证称：对中都拍卖公司员工出具的证明材料的真实性、合法性均不认可，中都拍卖公司与其员工有隶属关系及重大利害关系，故上述材料不足以作为本案证据使用，且李振会所述内容恰恰证明中都拍卖公司违反劳动合同约定、擅自对耿竞鸿调岗违约在先；对徐一扬签字的《证明》的真实性、合法性、关联性均不认可，该证据以本画院称呼开头不符合民事诉讼证据要件，不能作为本案证据使用；对中都拍卖公司出具的《声明》的合法性不予认可；对微信聊天记录截图的真实性、合法性均有异议，该截图说明耿竞鸿负责所载日期之前的工作、中都拍卖公司违反劳动合同约定擅自对劳动者调岗。本院经审查认定的事实与一审法院查明的事实无异。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，中都拍卖公司以耿竞鸿严重违反规章制度连续3日旷工为由解除其与耿竞鸿的劳动关系，并提供考勤表证明耿竞鸿2019年6月26日至6月28日期间未出勤；耿竞鸿提供微信聊天记录等证据证明其上述时间段分别参加了与纪晓岚画院谈合作、在北京拍卖行业协会办公室参加诗歌朗诵会、处理资产部相关工作等，直至2019年7月3日其一直参与公司工作。一审法院根据双方举证情况认定耿竞鸿在上述期间处于工作状态，并无不当。中都拍卖公司于本案二审期间提交的《证明》《声明》等证据，不足以反驳耿竞鸿在2019年6月26日至6月28日期间参加过公司工作的主张、不足以证明耿竞鸿连续旷工满3天，其以耿竞鸿旷工严重违反公司规章制度为由解除双方劳动合同关系缺乏事实根据。中都拍卖公司关于耿竞鸿于2019年5月27日至5月30日、2019年6月3日至6月25日期间旷工的主张及其不应向耿竞鸿支付2019年6月26日至7月3日期间工资的主张，未提供充分证据予以证明，本院不予支持。一审法院认定中都拍卖公司应支付耿竞鸿违反解除劳动合同赔偿金和2019年6月26日至7月3日期间工资的诉讼请求，正确合理。综上所述，中都拍卖公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中都国际拍卖有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 蒋春燕审 判 员 朱 印审 判 员 施 忆二〇二一年五月二十四日法官助理 方浩然书 记 员 吕可心