北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终5778号上诉人（原审被告）：北京安馨居物业管理有限公司，住所地北京市房山区城关街道饶乐府村南2幢1层01-23室。法定代表人：顾岩，执行董事。委托诉讼代理人：马红果，男，汉族，该公司员工，住北京市房山区。被上诉人（原审原告）：高璐璐，女，汉族，住北京市房山区。委托诉讼代理人：孙征，北京敦行律师事务所律师。上诉人北京安馨居物业管理有限公司（以下简称安馨居公司）因与被上诉人高璐璐劳动争议一案，不服北京市房山区人民法院（2020）京0111民初12734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月9日立案后，依法组成合议庭开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。安馨居公司上诉请求：请求撤销（2020）京0111民初12734号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一是一审法院对高璐璐的月工资标准认定错误，应予纠正；二是安馨居公司没有违法终止与高璐璐的劳动合同，不应支付赔偿金；三是一审判决关于未休年假工资计算错误，应当抵扣工作日休息的天数。高璐璐辩称，同意一审判决，不同意安馨居公司的上诉请求。高璐璐向一审法院起诉请求：1．安馨居公司支付违法解除劳动合同赔偿金35000元；2．安馨居公司支付2017年2月至2020年5月期间未休年假工资11953元。一审法院认定事实：2017年2月1日，高璐璐入职安馨居公司工作，月工资为每月应发5000元，2017年7月8日、2018年5月15日、2019年5月16日，高璐璐与安馨居公司连续签订三份书面劳动合同，其中2019年5月16日签订的书面劳动合同约定本合同于2020年5月16日终止。庭审中，双方一致认可双方劳动关系于2020年5月16日因劳动合同到期终止。高璐璐称，劳动合同到期前其多次要求与安馨居公司签订无固定期限劳动合同，但是安馨居公司没有同意，为此提交其与安馨居公司原法定代表人李×山、经理马红果录音，录音内容显示2020年4月13日、2020年4月15日、2020年7月27日高璐璐与二人多次提出续签劳动合同问题并就续签及赔偿问题产生争议。安馨居公司对上述录音的真实性认可，证明目的不认可。安馨居公司主张高璐璐并未要求续签无固定期限劳动合同，并提交交接清单、微信聊天记录、视频光盘截图以证明高璐璐已知晓不再续签劳动合同，公司尽到提前30日通知解除劳动关系的义务，其中聊天内容显示安馨居公司经理马红果与高璐璐就离职交接和赔偿问题进行沟通，2020年5月13日，高璐璐向马红果发送“马总，离职证明这个我还是之前的意思我要求续签无固定期限劳动合同了，但是公司不同意续签，这个离职证明违背这个意思希望你们能按事实开一下”。另查，2017年2月至2020年5月期间，高璐璐每年应享受带薪年休假5天。安馨居公司主张高璐璐2020年存在3．5天请假没有扣工资，应抵扣带薪年休假，且高璐璐自2020年5月12日完成工作交接后未再出勤，并提交2020年4月、5月考勤表及交接清单，上述考勤表显示2020年4月30日高璐璐存在0．5天休息、2020年5月8日、2020年5月11日高璐璐存在2天休息，2020年5月13日至16日高璐璐未有考勤，交接清单显示高璐璐2020年5月12日完成工作交接。高璐璐对上述考勤表不予认可，称没有本人签字确认，但表示平时考勤是公司制作，无异议的话不需要确认；工作日有休息也是倒休，2020年5月13日至15日其正常出勤，2020年5月12日工作交接完成但是需要辅助新人工作。2020年5月18日，高璐璐向北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称房山仲裁委）申请仲裁，要求安馨居公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金35000元；2.未提前通知解除劳动合同代通知金5000元；3.2017年2月至2020年5月期间未休带薪年休假工资11953元。当日，房山仲裁委作出京房劳人仲字［2020］第1449号裁决书，裁决：1．安馨居公司向高璐璐支付2018年5月18日至2020年5月16日期间未休带薪年假工资4597．7元；2．驳回高璐璐的其他申请请求。高璐璐不服该裁决结果，于法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于违法解除劳动合同赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，高璐璐与安馨居公司连续签订三次劳动合同，且根据双方提供的证据足以证明高璐璐在2020年5月16日劳动合同期满前提出订立无固定期限劳动合同，安馨居公司亦未证明高璐璐存在《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，安馨居公司应当与高璐璐签订无固定期限劳动合同。安馨居公司未与高璐璐签订劳动合同而与其终止劳动合同的行为缺乏法律依据，属于违法终止劳动合同，应当支付高璐璐违法解除劳动合同的赔偿金，具体数额由法院依法核算。关于2017年2月1日至2017年12月31日期间的未休带薪年休假工资，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。高璐璐于2020年5月18日通过仲裁方式主张权利，已超一年的仲裁时效，且高璐璐未提交时效中止、中断的相关证据，故对安馨居公司关于超时效的抗辩意见，法院予以采纳。故对高璐璐的上述请求，法院不予支持。关于2018年1月1日至2020年5月16日期间的未休带薪年休假工资，虽然高璐璐对安馨居公司提交的考勤表不予认可，但未提交有效证据对考勤表予以反驳，故法院对安馨居公司提交的考勤表予以采信。根据安馨居公司提交的考勤表显示高璐璐存在工作日休息情况，故对安馨居公司主张工作日休息应抵扣带薪年休假的主张予以采信，经核算，仲裁裁决数额不低于高璐璐的应得数额，且安馨居公司认可该项仲裁结果，法院依法予以确认。据此，一审法院判决：一、北京安馨居物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付高璐璐违法解除劳动合同的赔偿金35000元；二、北京安馨居物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付高璐璐2018年1月1日至2020年5月16日期间未休带薪年休假工资4597．7元；三、驳回高璐璐的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审审理中，各方对一审判决认定的事实并无异议，本院对于一审判决已经认定的事实予以确认。本院认为，安馨居公司关于月工资标准应按最后实发数额计算的主张缺乏法律依据。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据查明的事实，高璐璐与安馨居公司连续签订了三次劳动合同，高璐璐在2020年5月16日劳动合同期满前提出订立无固定期限劳动合同，且其不存在《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，安馨居公司应当与高璐璐签订无固定期限劳动合同。安馨居公司未与高璐璐签订劳动合同而与其终止劳动合同的行为属于违法终止劳动合同，应当支付高璐璐违法解除劳动合同的赔偿金。关于未休带薪年休假工资，安馨居公司认可该项仲裁结果，现又对此提出异议，缺乏事实依据，本院不予采信。综上所述，安馨居公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京安馨居物业管理有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  时 霈审 判 员  王 磊审 判 员  胡珊珊二〇二一年五月八日法官助理  刘力之书 记 员  黄 珊