辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终7996号上诉人（原审被告）：沈阳万融现代建筑工程有限公司，住所地沈阳市东陵区胜利南街677号。法定代表人：姜鸣，该公司董事长。委托诉讼代理人：教丹，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：史雪松，男，1994年1月27日出生，汉族，住辽宁省海城市。上诉人沈阳万融现代建筑工程有限公司因与被上诉人史雪松劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初8860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳万融现代建筑工程有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判或发回重审。史雪松辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。史雪松向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告于2019年7月1日解除劳动关系；2、支付工伤待遇：住院伙食补助费12,300(123×100),食宿费2,000元，停工留薪期工资40,500元(2,700×15,已支付9个月），住院护理费17,761.2元(144.4×123)，一次性伤残补助金29,700元（2,700×11),一次性伤残就业补助金43,200元（2700×16),—次性伤残医疗补助金63,335.25元（5,757.5×11);3、返还2016年7月至2017年6月养老保险费3,600元。一审法院认定本案事实如下：原、被告于2016年7月11日签订劳动合同，约定：工作起始时间为2016年7月11日，固定期限为2016年7月11日至2019年7月10日，其中试用期为2016年7月11日至2016年10月10日，原告从事运行专员工作，原告每日工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，劳动报酬标准为计时工资1,890元加绩效，试用期期间的工资标准为1,512元加绩效，原告享受社会保险和福利待遇，原告负担部分由被告负责代扣代缴，工资发放时间为每月15日以货币或转账的形式足额向原告支付。2016年9月9日13时左右，原告在工作过程中左手受伤，受伤后原告至沈阳医学院附属中心医院接受治疗，被诊断为左示、中指近节指骨骨折、左示指指总神经、双侧指神经不全断裂，左示指双侧指固有动脉挫伤、左示、中指伸指肌腱不全断裂，左示、中屈指深、浅肌腱不全断裂，左手皮肤挫伤，住院治疗19天，住院期间二级护理，出院医嘱继续预防感染、营养神经治疗、术后6周复查X线，待骨折愈合后拔克氏针、去除石膏外固定，患肢功能练习、病情变化，门诊随诊、休息，加强营养。术后六个月，原告到沈阳市字会医院进行康复治疗，住院90天，住院期间二级护理。后因伸指肌腱损伤后遗症原告于2017年6月5日入院沈阳医学院附属中心医院进行治疗，住院治疗14天，住院期间二级护理，出院医嘱继续抗炎治疗、创口隔日换药，术后四周去除石膏外固定、拔克氏针、患肢功能练习、屈指肌腱视恢复情况决定如何进行进一步治疗，病情变化，门诊随诊、休息，加强营养。出院后，诊断休息至2017年12月9日，受伤后原告未到被告处工作。2016年10月8日，被告向沈阳市浑南区人力资源和社会保障局申请认定原告为工伤，沈阳市浑南区人力资源和社会保障局于2016年10月24日作出沈浑人社工认字[2016]第306号认定工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。2017年2月21日，经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定原告伤残等级为伤残八级，无生活自理障碍，于2018年1月23日向被告送达。2020年7月16日，原告就本案诉求向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2020年7月17日作出沈浑劳人仲不字[2020]962号不予受理通知书，原告不服，起诉来院。在合同履行过程中，被告开始时按时向原告发放工资，负责代扣代缴应由原告负担部分的社会保险，原告在被告处工作期间应发工资为每月2,700元，实发工资为2,261.93元，被告向原告发放15个月工资，2016年7月至2017年6月代扣应发工资部分费用3,308.15元。被告为原告缴纳医疗保险至2019年5月，2019年6月开始欠费之后未缴纳。一审法院认为，作为用人单位，被告未为原告依法缴纳工伤保险，应承担向原告支付相关工伤待遇的责任。原告受伤出院直到诊断休息后未到被告处上班，被告主张于诊断休息时间即2017年12月9日与原告解除劳动关系，但其并未给原告出具相关的解除手续，而且还为原告缴纳医疗保险至2019年5月，故对被告的该抗辩本院不予采信，原告于2019年7月1日向被告提出解除劳动合同关系，故认定双方劳动关系于2019年7月1日解除，被告依法应向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。原告在岗期间平均应发工资为每月2,700元，原、被告对此均无异议，本院予以确认。原告被评定为八级伤残，被告应向原告支付一次性伤残补助金29,700元（2,700元/月×11个月），支付一次性伤残就业补助金43,200元（2,700元/月×16个月），一次性工伤医疗补助金的数额为57,618元（5,238元/月×11个月）。工伤职工在本市住院治疗工伤的伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算，据此规定，被告应得住院伙食补助费4,649.4元（1,620元/月×70%÷30天×123天）。被告未能提供护理人员收入的证明，参照2017年辽宁省居民服务业在岗职工平均工资日均117.1元计算，原告应向被告支付住院期间护理费14,403.3元（117.1元/天×123天）。被告提出伙食补助费和护理人员护理费已支付，提供的证据不足以证明，本院不予采信。原告要求给付食宿费的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，原告于2016年7月11日到被告处工作，2016年9月9日受伤开始治疗，被告向原告发放工资15个月，即发放至2017年9月，原告受伤后，被告已为原告发放停工留薪工资12个月，原告未提供市级劳动能力鉴定委员会的确认，关于2017年10月至诊断休息至2017年12月9日及以后的工资，按上述规定停工留薪12个月后，原告未上班未提供劳动，不应支付工资，故原告要求支付停工留薪期间工资40,500元的诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求返还养老保险费的请求，从原告提举的养老保险参保缴费证明等证据显示，被告在向原告发放工资中扣除原告个人承担部分而未能缴纳的养老保险费及失业保险费，共计为3，308.15元，被告同意返还，应予认定。关于被告提出扣除医保的问题，原、被告劳动关系于2019年7月1日解除，被告为原告缴纳医保至2019年5月，此时间在劳动关系存续期间，故本院不予采信。一审法院判决如下：一、原告史雪松与被告沈阳万融现代建筑产业有限公司于2019年7月1日解除劳动关系；二、被告沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告史雪松一次性伤残补助金29,700元；三、被告沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告史雪松一次性伤残就业补助金43,200元；四、被告沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告史雪松一次性伤残医疗补助金57,618元；五、被告沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告史雪松住院伙食补助费4,649.4元；六、被告沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告史雪松护理费14,403.3元；七、被告沈阳万融现代建筑产业有限公司于本判决生效之日起十日内，返还原告史雪松保险费3,308.15元；八、驳回原告史雪松的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳万融现代建筑产业有限公司承担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，作为用人单位，沈阳万融现代建筑产业有限公司未为史雪松依法缴纳工伤保险，应承担向史雪松支付相关工伤待遇的责任。史雪松受伤出院直到诊断休息后未到沈阳万融现代建筑产业有限公司处上班，沈阳万融现代建筑产业有限公司主张于诊断休息时间即2017年12月9日与史雪松解除劳动关系，但其并未给史雪松出具相关的解除手续，而且还为史雪松缴纳医疗保险至2019年5月，故对沈阳万融现代建筑产业有限公司的该抗辩本院不予采信，史雪松于2019年7月1日向被告沈阳万融现代建筑产业有限公司解除劳动合同关系，故认定双方劳动关系于2019年7月1日解除，沈阳万融现代建筑产业有限公司依法应向史雪松支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。沈阳万融现代建筑产业有限公司提出伙食补助费和护理人员护理费已支付，提供的证据不足以证明，本院不予采信。关于沈阳万融现代建筑产业有限公司上诉主张被上诉人的工资标准认定过高，其未提供相应证据且未作出具体说明，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由沈阳万融现代建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  李娜审判员  赵卫二〇二一年五月三十一日法官助理黄琳书记员刘伟娜