辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终482号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地：辽宁省辽阳市白塔区新华路438号。负责人：王昊，该公司总经理。委托诉讼代理人：张显，辽宁诚信泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邹迎，女，1982年1月21日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。委托诉讼代理人：张羽，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：於鹏，男，1978年2月24日出生，汉族，住辽宁省辽阳市宏伟区。被上诉人（原审被告）：周诺，男，1978年9月1日出生，汉族，住辽宁省辽阳市宏伟区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人周诺、於鹏、邹迎机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2019）辽1002民初888号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月7日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司委托诉讼代理人张显，被上诉人邹迎委托诉讼代理人张羽到庭参加诉讼。被上诉人周诺、於鹏经法庭合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：一、请求法院依法撤销辽阳市白塔区人民法院于2020年12月29日作出的（2019）辽1002民初888号民事判决；二、请求法院依法将本案发回重审，或不赔偿被上诉人邹迎的残疾赔偿金37342＊20年＊10%=74,684元，被扶养人生活费26448＊8年＊10%/2=26,448元，精神抚慰金5,000元，误工费：37342/365＊30天=3,069元；护理费：128.68＊30天=3860.4天，伙食补助费：50＊30天=1,500元；不服金额为139,773.01元；三．本案一审、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实及适用法律错误，伤残鉴定程序不合法，一审法院适用程序违法所做的鉴定报告，系程序违法，导致认定事实错误，故请二审法院将本案发回重审或依法改判支持上诉请求。司法鉴定公平、公正的基础是充分保护当事人的知情权和参与权，法院技术处进行摇号并通知各方当事人何时何地进行鉴定，否则承担不利后果，也是基于对上述权利的保护。但是本案中被上诉人邹迎无故缺席，摇号定于2019年4月26日的襄平鉴定所的鉴定检查，后在未通知上诉人及其他当事人的情况下自行参加鉴定，有违诚信原则，也导致了鉴定程序存在重大错误，出具的鉴定报告因程序违法而不能作为定案依据。后一审法院重新委托鉴定机构对被上诉人邹迎的伤残进行鉴定，双方摇号确定2019年12月17日、2020年1月2日，2020年6月16日两次通知被上诉人到沈阳汽车工程学校进行伤残等级鉴定，但均因被上诉人邹迎未按要求前往鉴定机构，导致被退函，故在本案中襄平司法鉴定所鉴定程序不合法不合规，被上诉人邹迎拒不配合鉴定的行为，直接导致一审法院认定伤残等级错误，被上诉人邹迎作为被鉴定人应对自身拒不配合的行为承担不利后果，襄平鉴定结论因程序不合法不应被采纳。二、一审审理过程中，上诉人提出了对被上诉人邹迎的合理误工时长、护理时长、住院时长及有无挂床行为进行鉴定，上诉人也缴纳了鉴定费用，后期被上诉人邹迎也提供了鉴定材料，现一审判决中未体现该项申请内容及后续结论，系未查明关键事实，程序不当，请二审法院依法将本案发回重审。综上所述，被上诉人邹迎不配合鉴定的行为有违诚信原则，严重侵害了其他诉讼主体平等参与鉴定过程的权利，襄平司法鉴定所的鉴定报告存在程序及内容上的重大瑕疵，故不应作为定案依据，一审法院错误适用违反鉴定程序的鉴定报告侵害了上诉人的合法权益，且其未查明本案中被上诉人邹迎的相关的合理时长，增加了上诉人的赔付责任，故请二审法院将本案发回重审，或直接改判支持上诉人的上诉请求。邹迎辩称，请维持原判，原审判决仅判了平安保险公司赔偿交强险限额内的12万，上诉13.9万，明显是无理上诉。原审原告都是按照法院的通知进行的鉴定，鉴定所的鉴定结论程序和结论上都符合法律规定。周诺、於鹏二审未出庭，亦未提交书面答辩材料。邹迎向一审法院起诉请求：1、判令被告於鹏、周诺赔偿原告交通事故损失171912.46元；2、判令被告平安保险公司对上述损失在保险限额内承担赔偿责任；3、案件诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年5月13日13时30分，於鹏驾驶辽Ｋ×××××号车沿行驶至时与行人邹迎刮撞，造成邹迎受伤的交通事故。辽阳市公安交通警察支队事故处理大队出具《道路交通事故认定书（简易）》对本次事故的发生予以认定，於鹏负此次事故全部责任，邹迎无责任。邹迎受伤后，被送到辽阳市中心医院治疗，住院108天，住院期二级护理，经诊断为右肱骨大结节骨折、右肩袖损伤、腰椎间盘突出等伤情。辽Ｋ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期限内。调解无效，依法提起民事诉讼。於鹏一审未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。周诺一审辩称：我垫付500元检查费。平安保险公司一审辩称：肇事车辆在我公司投保交强险，我公司同意在合理范围内赔偿。一审法院认定事实：2018年5月13日13时30分，被告於鹏驾驶辽Ｋ×××××号小型客车，沿行驶至（东大街路口至新运大街路口）时与行人邹迎刮撞，致邹迎受伤的交通事故。该起事故，经辽阳市公安交警支队事故处理大队出具第211002420180003059号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定於鹏负全部责任，邹迎无责任。事故发生后，原告邹迎于当日入辽阳市中心医院住院治疗108天，住院期间二级护理。出院医嘱：1、休息2周；2、门诊复查，随诊。2018年9月12日-2018年11月26日，原告邹迎到辽阳市中心医院门诊复查并开具门诊专用诊断书，处理意见均为休息两周。诉讼过程中，原告邹迎申请对伤残等级及营养期进行司法鉴定。2019年6月20日辽阳襄平司法鉴定所出具辽襄鉴［2019］法医鉴字第241号司法鉴定意见书，鉴定意见为邹迎伤残等级为十级；营养期为60-90日。原告邹迎因此次事故受到的损失有：1、医疗费20723.58元（被告周诺垫付500.00元）；2、住院伙食补助费5400.00元（50.00元/天＊108天）；3、营养费3750.00元（50.00元/天＊75天）；4、误工费21075.21元（2019道路交通事故损害赔偿城镇常住居民人均可支配收入37342.00元/365天＊206天）；5、护理费15595.20元（2019道路交通事故损害赔偿居民服务业52707.00元/365天＊108天）；6、伤残赔偿金74684.00元（2019道路交通事故损害赔偿城镇常住居民人均可支配收入37342.00元＊20年＊10%）；7、被扶养人生活费10579.20元（2019道路交通事故损害赔偿城镇常住居民人均消费支出26448.00元/年＊8年＊10%/2）；8、精神抚慰金5000.00元；9、交通费540.00元（5元/天＊108天）；10、病历复印费69.50元，共计157416.69元。另查明，辽Ｋ×××××号小型客车实际所有人为被告周诺，该车在被告平安保险公司处投保交强险，事故发生在保险期限内。所确认的上述事实，有原告提供的道路交通事故认定书、被告驾驶证、车辆行驶证、被告保险单、住院病历、出院诊断、护理人身份证、病历复印费票据、孩子出生证明、鉴定意见书及各方当事人当庭陈述笔录在卷为凭。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。由于过错侵害他人身体造成损害的，应当承担赔偿责任。被告於鹏驾驶机动车发生交通事故，造成原告邹迎受伤，侵犯了原告邹迎的健康权，且负事故全部责任，故其应对原告因此次事故所受损失承担赔偿责任。肇事车辆辽Ｋ×××××在被告平安保险公司投保交强险，故应由被告平安保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。原告邹迎主张由被告於鹏与被告周诺共同承担赔偿责任，因原告未提供证据证明车辆所有人周诺存在过错，故应由实际使用人被告於鹏对不足部分承担赔偿责任。关于原告邹迎主张的医疗费及病历复印费，一审法院依据实际发票予以支持；关于原告邹迎主张的伙食补助费5400.00元，符合本地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天每人50.00元，一审法院予以支持；关于原告邹迎主张的营养费，应按照鉴定意见支持75天；关于原告邹迎主张的误工费30468.98元，被告不予认可且计算标准及天数错误，应按照2019道路交通事故损害赔偿城镇常住居民人均可支配收入标准及实际住院天数、医嘱天数计算；关于原告邹迎主张的伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金，有事实及法律依据，一审法院予以支持；关于原告邹迎主张的财物损失，被告不予认可且原告未提供证据证明存在该损失，故对其主张一审法院不予支持；关于原告邹迎主张的交通费1000.00元，数额过高且被告不予认可，结合其实际伤情及住院天数酌定以每天5元为宜。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司在交强险责任范围内赔偿原告邹迎医疗费10000.00元、精神抚慰金5000.00元、被扶养人生活费10579.20元、伤残赔偿金74684.00元、误工费19736.80元；二、被告於鹏赔偿原告邹迎医疗费10723.58元（其中包括被告周诺垫付的500.00元）、伙食补助费5400.00元、营养费3750.00元、误工费1338.41元、护理费15595.20元、交通费540.00元、复印费69.50元；三、驳回原告邹迎的其他诉讼请求。上款于判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1869.00元（已减半收取），由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担1350.00元，被告於鹏负担374.00元、原告邹迎负担145.00元。鉴定费1720.00元（原告邹迎预交），由被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担1500.00元，被告於鹏负担220.00元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以认可。本院认为，上诉人提出伤残鉴定程序违法的问题，理由为鉴定时未通知保险公司到场。在伤残等级司法鉴定中，司法鉴定通则规定的鉴定程序中并未有明确规定保险公司亦必须到场，该项上诉理由，本院不予支持。关于其提出误工时长、护理时长等的鉴定问题，经查，鉴定机构系因其未提供鉴定材料退回鉴定申请，无正当理由，再提起该项申请，本院不予采纳，一审法院根据实际住院天数及医嘱计算上述损失，并无不当。本院对其该项上诉理由，亦不支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,095.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇二一年五月二十日法官助理李雪书记员徐智源