山东省聊城市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁15民终2229号 上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司聊城中心支公司，住所地山东省聊城市旅游度假区曹植路南明康文馨苑小区临街楼3楼。 负责人：樊军柯，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张恒，男。 被上诉人（原审原告）：张其辉，女，1968年11月3日出生，汉族，住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：卢玉合（系张其辉之夫），住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：唐宁，山东金城法苑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张其顺，男，1999年4月26日出生，汉族，住山东省高唐县。 上诉人国泰财产保险有限责任公司聊城中心支公司（以下简称国泰保险）因与被上诉人张其辉、张其顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省高唐县人民法院（2021）鲁1526民初258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 国泰保险上诉请求：1.撤销一审判决中对上诉人向被上诉人赔偿误工费期限231天的判决；2.撤销一审判决中对上诉人向被上诉人赔偿责任比例40%的判决；3.撤销一审判决中对上诉人向被上诉人赔偿被扶养人生活费13,099.68元的判决；4.案件受理费等间接损失由被上诉人承担。事实和理由：1.误工费判决不合理。本次事故是2020年5月5日在高唐县发生事故，张其辉的评残日期为2020年11月23日。误工费期限应为事故发生时间起到评残日期止，合计201天。2.根据聊城市公安局交通巡逻警察支队高唐大队出具的第371526120200000171号事故认定书，张其顺负次要责任，张其辉负主要责任。上诉人应承担30%的赔付比例。3.根据最《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 被上诉人张其辉辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应依法予以维持。一、后续治疗期间的误工期限，经被上诉人申请司法鉴定，鉴定意见为30天。被上诉人后续住院治疗期间无法正常工作，必然导致收入减少，存在误工损失是客观实际，并且被上诉人后续住院治疗期间的误工费己通过残疾赔偿金获得赔偿的部分，一审判决在计算误工费时已经扣除。因此，一审判决就误工期限及误工费的判决是合法有效的。二、本案中被上诉人驾驶的是非机动车，被上诉人驾驶的是机动车。一审法院根据全案审理情况，并依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，确定各方过错程度进而判决按40%的责任比例赔偿是合法有效、完全正确的。《山东省实施办法》第六十六条规定：“非机动车驾驶人有过错的，非机动车驾驶人负事故主责任的，机动车一方承担百分之三十车四十的赔偿责任。”据此，一审判决也是符合山东省的规定的。三、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第二条规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释有规定，适当时的法律、司法解释的规定。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(法释[2003]20号)第七条、第二十八条规定被扶养人生活费是法定赔偿项目，据此，一审判决关于赔偿被扶养人生活费的判决是合法有效的。四、本案中，鉴定费是被上诉人为确定损失程度和数额所支付的必要的、合理的费用，鉴定费属于赔偿义务人赔偿范围，上诉人国泰保险应予以承担。《诉讼费用交纳办法》第六条规定诉讼费用包括案件受理费、申请费等；第十九条规定诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。《诉讼费用交纳办法》的规定是强制性规范，上诉人国泰保险及被上诉人张其顺作为应当承担败诉的责任。 被上诉人张其顺未答辩。 张其辉向一审法院起诉请求：请求依法判令两被告赔偿因交通事故造成原告的各项损失暂计42,329.01元。审理中，诉讼请求数额变更为155,997.63元。 一审法院认定事实：2020年5月5日22时00分许，张其辉夜间驾驶电动自行车沿省道322线由东向西行驶至15ＫＭ＋300Ｍ（南转盘环形路口）处左转弯时，因逆向行驶，与环形路口内对行的张其顺驾驶的鲁ＰＢ××××号小型轿车相撞，造成张其辉受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，聊城市公安局交通警察支队高唐县大队出具的交通事故责任认定书认定，张其辉在本次事故中承担主要责任，张其顺在本次事故中承担次要责任。张其辉受伤被送至高唐县人民医院治疗，其伤情经诊断为：肋骨多处骨折、创伤性湿肺、肱骨骨折、外踝骨折、脑震荡、鼻骨骨折、眶骨骨折、膝挫伤，住院25天，支出门诊医疗费253.49元、住院医疗费41325.52元，于2020年8月20日回院复查支出门诊医疗费267元。经张其辉申请，一审法院依法委托鉴定机构对其伤情状况进行鉴定，山东大舜司法鉴定所于2020年11月23日作出大舜司鉴所【2020】临鉴字第682号《司法鉴定意见书》：张其辉右侧多发肋骨骨折，鉴定为十级伤残；右踝骨折，遗有右踝关节部分功能障碍，鉴定为十级伤残；伤后误工时间270日，护理时间90日（住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理），伤后营养时间90日；其右肱骨内固定物取出约需后续治疗费12000-14000元或以三甲医院证明、实际支出核定；右踝内固定物取出约需后续治疗费12000-14000元或以三甲医院证明、实际支出核定；后续治疗期间误工时间30日，需1人护理15日，营养时间15日。张其辉支出鉴定费2860元。护理人员卢玉合（张其辉丈夫）、宋希风（张其辉弟媳）从事农业劳动；张风珠（张其辉父亲）出生于1946年10月19日、周正兰（张其辉母亲）出生于1946年9月21日，二人育有两女一子，分别为长女张其辉、次女张其环、儿子张其强。依张其辉的申请，一审法院委托山东海高价格评估事务所有限公司对其电动自行车的损失进行鉴定，经鉴定其车辆损失为700元。张其辉支出评估费500元。张其顺为鲁ＰＢ××××号小型轿车（车架号：ＬＶＶＤＢ11Ｂ2ＫＤ237530）在国泰保险投保有交强险和保险金额为50万元的商业第三者责任保险（不计免赔），事故发生在保险期间内。国泰保险已垫付张其辉医疗费10000元。2020年度山东省城镇居民人均可支配收入为43726元，人均消费支出为27291元；农村居民人均可支配收入为18753元，人均消费支出为12660元。 一审法院认为，本案系道路交通事故引发的人身及财产损害赔偿纠纷。聊城市公安局交通警察支队高唐县大队已认定非机动车驾驶人张其辉承担事故主要责任，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项之规定，对于张其辉的损失，首先由国泰保险在交强险限额内予以赔偿，不足部分，应根据张其辉的过错程度，适当减轻机动车驾驶人一方、即本案张其顺的赔偿责任。结合本案实际情况，确定张其顺承担40%的赔偿责任为宜。因此，对于超出交强险限额的损失，由国泰保险在商业三者险范围内按照40%的责任比例予以赔偿，仍有不足的，由侵权人张其顺赔偿。国泰保险对于张其顺主张的医疗费41,846.01元、住院伙食补助费750元【30×25=750元】、营养费3150元【30元/天×105天=3150元】、精神损害抚慰金1000元、车损700元无异议，且不违反法律规定，一审法院予以确认。对于双方存有争议的损失认定如下：1.后续治疗费，按照鉴定意见酌定为26,000元。2.交通费，张其辉提供的交通费发票无乘车区间、乘车时间、明确的费用数额记载，不具有证明力，按照张其辉伤情、住院及护理等情况酌定300元。3.鉴定费为3360元。4.误工费。张其辉从事农业劳动，未提供收入状况的相关证据，其误工费标准参照农民收入标准86.06元【（18,753元+12,660元）÷365天】计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十条的规定、鉴定意见以及张其辉主张，误工费确定为19,570.04元【86.06元/天×201天+86.06元/天×30天×（1-12%）】。5.护理费。护理人员均从事农业劳动，护理费标准参照86.06元【（18,753元+12,660元）÷365天】计算。按照鉴定意见确定的护理时间，护理费共计11,187.80元【86.06元×（90天+15天）+86.06元×25天】。6.残疾赔偿金。张其辉因本次事故致使身体两处十级伤残，残疾赔偿金为104,942.40元【43,726元×20年×（10+2）%】。被扶养人张风珠出生于1946年10月19日、周正兰出生于1946年9月21日，其扶养时间分别计算6年。根据张其辉伤残程度及扶养义务人数，被扶养人生活费共计13,099.68元【27,291元×6年÷3人×（10+2）%×2】。其中被扶养人生活费13,099.68元计入残疾赔偿金，残疾赔偿金共计118,042.08元。 综上认定，张其辉因本次事故造成的损失为医疗费41,846.01元、住院伙食补助费750元、营养费3150元、精神损害抚慰金1000元、后续治疗费26,000元、车损700元、误工费19,570.04元、护理费11,187.80元、残疾赔偿金118,042.08元、交通费300元、鉴定费3360元，共计225,905.93元。由国泰保险在交强险各赔偿限额内赔偿张其辉医疗费10,000元、车损700元、精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金及误工费、护理费、交通费计109,000元，交强险限额内共计赔偿120,700元；剩余损失，由国泰保险在商业三者险范围内赔偿40%，即42,082.37元。鉴定费是张其辉为确定损失程度和数额所支付的必要的、合理的费用，国泰保险应予承担。其对于鉴定费等损失不予承担的主张，未向一审法院提供证据证明，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会第1556次会议通过）第十四条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、国泰财产保险有限责任公司聊城中心支公司在交强险责任限额内赔偿张其辉医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费共计120,700元；二、国泰财产保险有限责任公司聊城中心支公司在商业三者险合同限额内赔偿张其辉医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计42,082.37元；三、驳回张其辉的其他诉讼请求；四、上述第一、二项赔偿金额合计162,782.37元，扣除国泰财产保险有限责任公司聊城中心支公司已经支付的10,000元，余款152,782.37元于本判决生效之日起十日内付清。案件受理费3420元，减半收取计1710元，由张其辉负担35元、张其顺负担350元、国泰财产保险有限责任公司聊城中心支公司负担1325元。 二审中，当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为，关于被上诉人张其辉后续治疗期间误工费是否应予支持的问题。经张其辉申请，一审法院委托鉴定机构对张其辉的后续治疗期间的误工时间进行了鉴定，鉴定意见为后续治疗期间的误工时间为30日。一审根据鉴定意见以及张其辉的残疾等级，在扣除张其辉应获得残疾赔偿金的部分后计算后续治疗期间的额误工损失，并无明显不当。 关于被上诉人张其顺应承担的赔偿责任比例问题。本案交通事故发生于机动车与非机动车之间，道路交通事故责任认定属认定驾驶机动车的张其顺承担主要责任，驾驶非机动车的张其辉承担次要责任。一审依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，酌定张其顺承担40%的赔偿责任，并据此判令上诉人国泰保险在商业三者险范围内承担40%的赔偿责任，并无不当。 关于上诉人国泰保险是否应赔偿张其辉的被抚养生活费的问题。原《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《中华人民共和国民法典》第一千一百七十九条对侵害他人造成人身损害的所应当赔偿的项目进行了列举，但是并未明确规定不应赔偿被抚养人生活费，而且2020年12月23日修正的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。”一审将张其辉的被抚养人生活费计入残疾赔偿金并判令上诉人按40%的比例赔偿，合法有据。上诉人主张不应赔偿被扶养人生活费，没有法律依据，本院不予支持。 上诉人另主张其不应承担案件受理费等间接损失，没有说明具体理由且未提供证据，本院不予支持。 综上所述，上诉人国泰保险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3420元，由上诉人国泰财产保险有限责任公司聊城中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孟凡利 审 判 员 陈正飞 审 判 员 于景涛 二〇二一年五月二十日 法官助理 徐营营 书 记 员 李云娇