山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5710号 上诉人（原审被告）：青岛德诚兴精密模具有限公司，住所地青岛市城阳区。统一社会信用代码：91xx37。 法定代表人：马德兴，总经理。 委托诉讼代理人：徐显龙，青岛城阳大成法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：杨xx，男，1987年6月4日出生，汉族，住湖北省宜都市。 上诉人青岛德诚兴精密模具有限公司（以下简称德诚兴公司）因与被上诉人杨xx劳动争议一案，不服青岛市城阳区人民法院（2021）鲁0214民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人德诚兴公司的委托诉讼代理人徐显龙，被上诉人杨xx到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 德诚兴公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判不支持杨xx主张的加班费2000元、未签订劳动合同二倍工资9000元及经济补偿金7500元；2.一、二审诉讼费用由杨xx负担。事实和理由：一审判决认定事实错误。一审对加班费认定错误，一审庭审中已确认杨xx的工资按天计算，属日工资，故其不应再主张加班费，即使按照一审认定清明节、五一劳动节加班两天，德诚兴公司已经正常支付该两天工资，因此，应当从加班费2000元中扣除已经支付的部分。德诚兴公司已与杨xx签订劳动合同，并由杨xx取走，故不应该支付其主张的未签订劳动合同的二倍工资。杨xx的日工资为500元，那么其月工资应当为10875元（500元×21.75天），一审认定月工资15000元错误，故经济补偿金计算有误。 杨xx辩称，依据相关法律规定，清明及五一劳动节应按照三倍工资计算加班费，因为德诚兴公司已经正常支付工资，加班费按二倍计算并无不当；双方约定的月工资为15000元，没有规定每月具体上班多少天，所以根据上班时间支付500元/天，只要杨xx不请假，每个月德诚兴公司需支付15000元月工资。德诚兴公司的上诉请求不成立，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。 杨xx向一审法院提出诉讼请求：1.确认杨xx与德诚兴公司2020年3月2日至2020年5月12日存在劳动关系；2.判令德诚兴公司返还罚款1000元；3.判令德诚兴公司支付2020年3月份工资7000元；4.判令德诚兴公司支付加班费3000元（2020年4月4日清明节、2020年5月1日劳动节）；5.判令德诚兴公司支付未签劳动合同二倍工资30000元；6.判令德诚兴公司支付经济补偿金7500元。 一审法院认定事实：杨xx称于2020年3月2日入职德诚兴公司从事编程工程师工作，约定每天工资500元。2020年5月12日，德诚兴公司单方解除双方的劳动关系。德诚兴公司称，杨xx于2020年3月23日入职，从事编程工程师工作，约定加上社会保险每天工资500元，双方于2020年5月12日协商一致解除劳动关系。德诚兴公司与杨xx未签订劳动合同，德诚兴公司未给杨xx缴纳社会保险。 杨xx向德诚兴公司出具领取单一份，领取2020年3月份工资5000元。德诚兴公司在该单上载明杨xx入职时间5月22号，2020年3月出勤天数10天，工资合计5000元。 2020年4月5日，青岛市城阳区棘洪滩街道北万社区居民委员会出具《北万社区解除居家隔离通知书》，载明“杨xx，您自3月23日至4月5日已在本社区自行居家隔离满14天，依照《青岛市新型冠状病毒感染的××疫情社区防控工作方案》等规定，现解除居家隔离。”双方确认杨xx在德诚兴公司宿舍进行隔离。 2020年4月1日至2020年5月8日，杨xx工作39天，德诚兴公司支付杨xx该期间工资19500元（包含杨xx借款3000元、德诚兴公司扣款1000元）。 杨xx为确认劳动关系，索要罚款、工资、加班费、未签劳动合同二倍工资、经济补偿金等，于2020年10月10日以德诚兴公司为被申请人，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.确认杨xx与德诚兴公司2020年3月2日至2020年5月12日存在劳动关系；2.裁决德诚兴公司返还罚款1000元；3.裁决德诚兴公司支付2020年3月份工资7000元；4.裁决德诚兴公司支付加班费3000元；5.裁决德诚兴公司支付未签劳动合同二倍工资30000元；6.裁决德诚兴公司支付经济补偿金7500元。该委经审查，于2020年10月19日作出青城劳人仲定字[2020]第2314号决定书，对杨xx诉德诚兴公司劳动争议一案，不予受理。杨xx不服仲裁决定，依法诉至一审法院。 一审法院认为，综合双方诉辩主张，本案争议焦点为：一、杨xx入职时间的认定；二、德诚兴公司是否应返还杨xx罚款、加班费、支付未签订劳动合同二倍工资、经济补偿金及数额的认定。 关于第一个焦点问题。杨xx主张2020年3月2日入职德诚兴公司，德诚兴公司主张杨xx入职时间为2020年3月23日。对此，一审法院认为，杨xx提交了其与德诚兴公司法定代表人马德兴的聊天记录，德诚兴公司称庭后落实该证据，但在一审法院限期内未提交落实意见，一审法院对该证据予以采信。根据杨xx与马德兴的微信聊天记录信息可知，2020年3月21日前杨xx并未入职德诚兴公司，双方系劳务合同关系，杨xx主张该期间系劳动关系，一审法院不予采信。德诚兴公司提交的杨xx向其出具的3月工资领取单载明杨xx入职时间2020年3月22日、3月份出勤天数10天；虽然杨xx2020年3月23日至4月5日在居家隔离，但双方认可杨xx隔离地点为德诚兴公司宿舍，且根据微信聊天记录，隔离期间杨xx仍在工作，故应认定双方自2020年3月22日建立劳动关系。双方对离职时间为2020年5月12日均无异议，一审法院对此予以确认，双方劳动关系存续期间为2020年3月22日至2020年5月12日。 关于第二个焦点问题。首先，对于杨xx主张的罚款1000元，通过杨xx与马德兴的微信聊天记录及双方的陈述，该1000元并非罚款，而系模具损坏后杨xx分摊的部分损失，杨xx对此也无异议，故杨xx要求返还该款，一审法院不予支持。庭审中，杨xx自认在职期间的工资已经全部发放，其要求支付2020年3月工资7000元，一审法院不予支持。其次，对于加班费，杨xx与马德兴及其妻子的微信聊天记录足以证明杨xx已于2020年5月9日回家、杨xx2020年4、5月共工作39天、每天工资500元的事实。杨xx2020年4、5月共工作39天，说明2020年4月4日清明节、2020年5月1日劳动节杨xx均上班，故杨xx要求支付该两天加班费2000元（500元×2天×2倍），一审法院予以支持。第三，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，杨xx2020年3月22日入职、2020年5月12日离职，德诚兴公司未与杨xx签订劳动合同，应支付杨xx2020年4月22日至2020年5月12日未签订劳动合同二倍工资，其数额为9000元（500元×18天），杨xx主张过高部分，一审法院不予支持。第四，德诚兴公司主张双方系协商一致解除劳动关系，但2020年5月12日杨xx与马德兴的微信聊天记录中，马德兴称“杨工最近活也不多编程你也不需要了你另外找活吧工资及其他到时候结算”，足以证明德诚兴公司2020年5月12日单方解除劳动关系，属违法解除，一审法院对德诚兴公司的该抗辩理由不予采信。现杨xx不要求继续履行双方之间的劳动关系，故德诚兴公司应向杨xx支付违法解除劳动合同赔偿金，杨xx要求支付经济补偿金，系对其权利的处分，一审法院予以支持，德诚兴公司应支付杨xx经济补偿金7500元（15000元×0.5个月）。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、确认杨xx与青岛德诚兴精密模具有限公司自2020年3月2日至2020年5月12日期间存在劳动关系；二、青岛德诚兴精密模具有限公司于判决生效之日起10日内支付杨xx加班费2000元；三、青岛德诚兴精密模具有限公司于判决生效之日起10日内支付杨xx未签订劳动合同二倍工资9000元；四、青岛德诚兴精密模具有限公司于判决生效之日起10日内支付杨xx经济补偿金7500元；五、驳回杨xx的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛德诚兴精密模具有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，德诚兴公司未能提交证据证明其已与杨xx签订书面劳动合同，应当承担举证不能的不利后果，杨xx要求德诚兴公司支付其未订立书面劳动合同的二倍工资差额，于法有据，一审对此处理正确。关于加班费。本院认为，劳动法第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，用人单位支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。清明节、五一劳动节两天系法定休假日，德诚兴公司已正常支付工资1000元，还应当支付杨xx加班报酬2000元（500元/天×2天×200%），一审对此认定正确。德诚兴公司关于不支付或少支付加班费的主张，于法无据，本院不予支持。 关于经济补偿金。本院认为，杨xx于2020年3月22日入职德诚兴公司，德诚兴公司于2020年5月12日解除双方劳动合同，杨xx要求德诚兴公司支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。德诚兴公司应当支付杨xx经济补偿金5437.5元（500元/天×21.75天×0.5个月），一审对此认定不当，一审判决第一项关于双方劳动关系存续期间的认定亦存在笔误，本院依法予以纠正。 综上所述，上诉人德诚兴公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审认定部分事实不当，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持青岛市城阳区人民法院（2021）鲁0214民初454号民事判决第二、三项； 二、撤销青岛市城阳区人民法院（2021）鲁0214民初454号民事判决第五项； 三、变更青岛市城阳区人民法院（2021）鲁0214民初454号民事判决第一项为：确认被上诉人杨xx与上诉人青岛德诚兴精密模具有限公司自2020年3月22日至2020年5月12日期间存在劳动关系； 四、变更青岛市城阳区人民法院（2021）鲁0214民初454号民事判决第四项为：上诉人青岛德诚兴精密模具有限公司于本判决生效之日起10日内支付被上诉人杨xx经济补偿金5437.5元； 五、驳回上诉人青岛德诚兴精密模具有限公司的其他上诉请求； 六、驳回被上诉人杨xx的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人青岛德诚兴精密模具有限公司负担10元，被上诉人杨xx负担5元。 本判决为终审判决。 审判长  马 喆 审判员  孙向东 审判员  齐 新 二〇二一年五月二十日 法官助理 于遨洋 书记员  贾 立 书记员 于国英