山东省青州市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁0781民初2399号 原告：山东天保贸易有限公司，住所地山东省青州市王桑路口东200米路南，统一社会信用代码91370781MA3PAT14。 法定代表人：高建勤，该公司经理。 委托诉讼代理人：徐倩倩，该公司员工。 委托诉讼代理人：冯双，该公司员工。 被告：上海华科投资股份有限公司，住所地上海市青浦区盈港东路**西郊大公馆**，统一社会信用代码。913100000625504893。 法定代表人：纪雷，该公司董事长。 委托诉讼代理人：田波，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：肖瑶，北京观韬中茂（上海）律师事务所律师。 原告山东天保贸易有限公司（以下至判决主文前简称天保贸易公司）与被告上海华科投资股份有限公司（以下至判决主文前简称华科公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年3月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天保贸易公司的委托诉讼代理人徐倩倩、冯双，被告华科公司的委托诉讼代理人田波、肖瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告天保贸易公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告保证金716万元，并支付资金占用利息(自2021年3月16日起，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%的标准计算至实际清偿之日)；2.本案诉讼费、保全费、保险费由被告全部负担。事实和理由：2020年10月22日，山东天保工贸有限公司（以下简称天保工贸公司）与被告签订购销合同一份。合同约定，天保工贸公司向被告采购方坯4万吨，交货日期为2020年12月31日。但被告未在合同约定期限内交货，依据合同约定，被告需退还天保工贸公司保证金1200万元，并支付违约金716万元。后被告仅退还保证金1200万元，但未支付716万元违约金。2021年1月22日，天保工贸公司与原、被告三方签订协议书，同日，原告和被告签订购销合同，约定原告向被告采购方坯4万吨，原告将上述被告应支付给天保工贸公司的违约金716万元作为购销合同的保证金使用，约定如被告未于2021年3月15日之前交货，视为被告根本违约，将全额退还原告保证金716万元。现已超过交货期限，被告仍未交付货物，也未退还716万保证金，经多次催告未果。请求法院查明事实，依法裁判。 被告华科公司辩称：被告不同意原告所有诉讼请求，理由如下：1、该宗货物的实际出口国为印度，原告也知晓该事实。因印度疫情影响，导致被告交货延迟。事实上该宗货物已在运输途中，该延迟系不可抗力所致。根据《中华人民共和国民法典》第一百八十条的规定，应当免除被告的相应责任。此外，原告以货物延期为由拒收货物，全然不顾被告的成本支出。被告不同意返还原告保证金；2、根据原告的陈述，该保证金实际上是违约赔偿金，故其主张资金占用费没有法律依据。 本院经审理认定事实如下：2020年10月22日，被告华科公司（卖方）与天保工贸公司（买方）签订购销合同一份，合同编号为JKFPTB2020-1022。该合同约定，买方购买卖方150×150×12000mm进口4sp（相近似）方坯4万吨，单价3580元，合同价款14320万元。货物结算依据的重量和数量以进口海运提单上标注的数量和重量为准；合同签订后，卖方收到买方的履约保证金40天内自装货港装船发运货物，船期约30天，卸货港为日照港、张家港、江阴港国企码头。本合同签订后2个工作日内买方必须支付给卖方1200万元，作为履约保证金，该款项作为总货款的一部分留作最终结算。如卖方未能按照合同约定的条件执行，或卖方于2020年12月31日未交货的，视为卖方违约，卖方同意支付买方合同总金额的5%作为赔偿，同时全额返还买方已支付的保证金。本合同任何一方由于不可抗力因素不能履行合同，应及时向对方通报不能履行或不能完全履行的理由，在取得有关主管机构证明文件后，7个工作日内以书面形式通知对方，允许延期履行、部分履行或者不履行合同。并根据情况部分或全部免于承担违约责任。双方还对合同的其他事项进行了约定。 上述合同签订后，天保工贸公司于2020年10月23日支付被告华科公司履约保证金1200万元。2021年1月5日、1月6日，被告华科公司分别返还天保工贸公司履约保证金700万元、500万元，共计1200万元。被告华科公司未履行交付上述合同项下货物的义务。 2021年1月22日，被告华科公司（卖方）与原告天保贸易公司（买方）签订购销合同一份，合同编号为JKFPTB2021-1022。该合同约定，买方购买卖方150×150×12000mm进口4sp（相近似）方坯4万吨，单价3490元，价款13960万元。货物结算依据的重量和数量以进口海运提单上标注的数量和重量为准；合同签订后，卖方应于2021年2月20日前自装货港装船发货并向买方提供货物装船信息和装货港SGS或CCIC检验报告及工厂出具的材质单，船期约23天，卸货港为日照港、张家港、江阴港国企码头，以买方最终确认为准。本合同签订后2个工作日内买方必须支付给卖方716万元，作为履约保证金，该保证金实际情况参照2021年1月22日签订的协议书。卖方负责货物在装货港装运发货等事宜，货到卸货港后，在卸货港港口出具的提货发行单日期后5个工作日内，买方须付清余款给卖方，同时卖方转移货权给买方。如卖方未能按照合同约定的条件执行，或卖方于2021年3月15日未交货的，视为卖方根本违约，卖方应全额退还买方上述保证金716万元，该金额不足以弥补买方损失的，甲方仍需承担赔偿责任。本合同任何一方由于不可抗力因素不能履行合同，应及时向对方通报不能履行或不能完全履行的理由，在取得有关主管机构证明文件后，7个工作日内以书面形式通知对方，允许延期履行、部分履行或者不履行合同。并根据情况部分或全部免于承担违约责任。双方还对合同的其他事项进行了约定。 2021年1月22日，被告华科公司（甲方）与天保工贸公司（乙方）、原告天保贸易公司（丙方）签订协议书一份。该协议约定，甲乙双方于2020年10月22日签订了关系合同，乙方向甲方采购方坯4万吨，单价3580元/吨，合同总价款14320万元。该合同签订后，甲方未交货，构成根本违约，应按照合同约定返还乙方支付的保证金1200万元，并支付赔偿金716万元。2021年1月6日前，甲方返还了乙方支付的保证金1200万元，但未支付赔偿金716万元。甲丙双方于2021年1月22日签订采购合同，丙方向甲方采购方坯4万吨，单价3490元/吨，合同总价款13960万元。甲方应于2021年2月20日前自装货港装船发货，并向买方提供货物装船信息和装货港SGS或CCIC检验报告及工厂出具的材质单。船期约23天，到货时间为2021年3月15日。合同签订后，丙方应向甲方支付716万元保证金。现经三方协商一致，达成如下协议： 1、甲乙双方签订的编号JKFPTB2020-1022的购销合同项下甲方应支付给乙方的赔偿金716万元，全部用作编号为JKFPTB2021-1022合同项下丙方应支付给甲方的保证金。2、如甲方再次违约（包括但不限于延期交货、不能交货、质量问题），则甲方向丙方退还716万元保证金，该金额不足以弥补丙方损失的，甲方仍需承担赔偿责任。3、如甲方按照编号为JKFPTB2021-1022合同约定正常履行，则甲方不再承担上述赔偿金716万元，同时不能抵顶编号为JKFPTB2021-1022合同项下丙方应支付的保证金，即在甲方正常履约的前提下，丙方需支付甲方编号为JKFPTB2021-1022合同项下的全额货款。4、甲方于2021年2月20日左右将到货3sp规格的方坯，丙方对其中的1-2万吨享有优先购买权，如丙方同意采购，双方另行协商结算价格。 2021年1月22日合同签订后，被告未交付原告货物。 本院认为：《中华人民共和国民法典》第五百零二条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本案中，原告天保贸易公司与被告华科公司签订的购销合同，天保工贸公司与被告华科公司签订的购销合同，天保工贸公司与原告天保贸易公司、被告华科公司签订的协议书，均系各方当事人真实意思的表示，未违反法律和行政法规的禁止性规定，均合法有效，各方当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民法典》第五百五十条规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。本案中，从本院查明的事实看，被告华科公司未履行交付天保工贸公司4万吨方坯的合同义务，构成违约，被告应赔偿天保工贸公司违约金716万元。天保工贸公司将该债权转让给原告，作为原告履行原被告签订的购销合同的履约保证金。天保工贸公司与原被告同时约定，如果被告不履行与原告签订的购销合同，被告应返还原告该履约保证金716万元。但被告未在合同约定的时间交付原告货物。因此，原告诉请判令被告返还履约保证金716万元，符合法律规定，本院予以支持。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月19日之前的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率（LPR）标准为基础，加计30%-50%计算逾期付款损失。本案中，原、被告没有约定债务的履行期限，也未约定逾期付款违约金的数额或者该违约金的计算方法，原告主张的逾期付款损失可以自起诉之日起按照上述司法解释规定的计算标准计算。 《中华人民共和国民法典》第五百八十五条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。综上，认定违约金是否过高，应当以损失为依据，对于一方当事人违约给对方所造成的损失，不应以所造成的实际损失为限，还应考虑可得利益损失。本案中，从本院查明的事实看，天保工贸公司与被告约定，出卖人于2020年12月31日未交货的，视为违约，出卖人支付买受人合同总金额的5%作为赔偿，同时全额返还买受人已支付的保证金。该合同关于违约金数额的约定，系缔约双方的真实意思表示，并且在之后签订协议书时，双方对违约赔偿金的数额均无异议。缔约双方对违约金数额应具有合理预期，任何一方违约应承担的支付违约金数额，并未超出双方当事人签订该合同时的应预见范围。现被告主张违约金数额明显过高，一方面未就其该主张证明约定违约金数额明显高于天保工贸公司实际遭受损失，另一方面该违约金调减请求与双方当事人签订上述合同时约定违约金的目的明显不符。因此，对被告的违约金调减请求，本院不予采纳。 《中华人民共和国民法典》第五百百九十条规定，当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除其违约责任。本案中，被告主张因新冠疫情原因不能履行合同。疫情作为自然原因造成的灾难性事件，可以适用不可抗力条款。但不可抗力与履行义务受阻之间存在因果关系，是不可抗力引起预定法律效果的核心。本案中，被告始终未提供有效证据证明不可抗力的发生对合同产生的影响，也未提供及时通知对方因不可抗力不能履行合同的证据。因此，被告的该项抗辩主张，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百五十条、第五百八十五条、第五百九十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下: 一、被告上海华科投资股份有限公司返还原告山东天保贸易有限公司履约保证金716万元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告上海华科投资股份有限公司赔偿原告山东天保贸易有限公司逾期付款损失（以716万元为基数，自2021年3月25日至实际给付之日，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率上浮50%的标准计算），与本判决前款所列款项同时付清； 三、驳回原告山东天保贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30960元（已减半），财产保全费5000元，均由被告上海华科投资股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时提交加盖公章的法定代表人身份证明书、营业执照复印件各一份，并依照《诉讼费用交纳办法》的规定分别预交相应的二审案件受理费，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审判员  冯伟 二〇二一年五月十九日 书记员  邱硕