广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0802民初1014号 原告：广西贵港市建筑工程劳务有限责任公司，住所地贵港市金港大道**。统一社会信用代码：91450800773854606R。 法定代表人：江帝朝，该公司经理。 委托诉讼代理人：王平通、廖海珊，均系广西诚济律师事务所律师。 被告：谢贵成，男，1970年9月13日出生，汉族，住贵港市港**。 委托诉讼代理人：李文旺、罗雅静，均系广西万益（贵港）律师事务所律师。 原告广西贵港市建筑工程劳务有限责任公司（以下简称贵建劳务公司）诉被告谢贵成工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年2月25日立案受理后，于2021年4月2日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贵建劳务公司的委托诉讼代理人王平通、被告谢贵成的委托诉讼代理人李文旺、罗雅静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贵建劳务公司向本院提出诉讼请求：1、改判原告向被告支付一次性伤残就业补助金55000元；2、判决原告无需向被告支付停工留薪期工资23333.33元及住院护理费10252.22元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：贵港市劳动人事争议仲裁委员会在贵港劳人仲字[2021]第6号裁决书中认定的被告的每月工资为5000元，根据广西壮族自治区在2017年实行的《工伤保险条例》办法（2017)第二十四条第四款明确提到“前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算；本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60％计算。”而本案中，被告的月平均工资为5000元，被告的月工资并不符合高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，根据该条款约定，被告的平均工资应为5000元，应以该5000元作为支付一次性伤残就业被助金的基数，即八级伤残的一次性伤残就业被助金为5000元/每月×l1个月=55000元。再者，根据法律规定，用人单位与劳动者就停工留薪期有异议的，双方应向劳动能力鉴定委员会进行停工留薪期鉴定，原告在本案仲裁阶段已向劳动仲裁部门提起鉴定，但却被告知根据谁主张谁举证的原则，劳动者申请停工留薪期限应由劳动者提出证据，不然承担不利后果。但截止目前被告并没有提出相关证据证明该停工留薪期的具体时间，对此，原告认为该停工留薪期的待遇原告不应支付。关于陪护费，根据现行法律规定，被告提供的证据均不能证实被告在住院期间需要家属陪护。综上，恳请法院查明事实的前提下，支持原告的诉求。 被告辩称：1、就业补助金，劳动仲裁适用的标准比规定的标准低，应是6626元×11个月=72886元。2、被告认为被告主张的停工留薪期的工资6129元×8个月=49032元是合理的。3、住院护理费用，被告认可劳动仲裁的结果即10252.22元。 原告提供如下证据：贵港劳人仲字[2021]第6号仲裁裁决书、裁决书送达证明。 被告提供如下证据：1、被告身份证。2、企业信用信息公示报告。3、农民工劳动合同书。4、广西2018年在岗职工平均工资及2019年住房公积金税前扣除限额表、广西2019年在岗职工平均工资及2020年住房公积金税前扣除限额表。5、贵港市人民医院诊断证明书。6、放射科CT诊断报告书、入院记录、出院记录。7、贵港人民医院住院费用详细清单以及收费票据。8、认定工伤决定书。9、初次鉴定结论书。 原、被告提供的上述证据，经质证、认证，本院确认事实如下： 谢贵成于2019年7月30日入职贵建劳务公司，双方于谢贵成入职当日签订了一份以完成贵港市港城棚户区改造项目1#、2#、3#、5#、6#、7#、17#、18#、23#楼及幼儿园工程项目木工等工作任务为期限的《农民工劳动合同书》。该劳动合同对劳动报酬标准约定不明确，庭审中，双方确认谢贵成实发工资为5000元／月。贵建劳务公司按工程建设项目依法为谢贵成参加了工伤保险。2019年9月12日上午，谢贵成在上述工程6＃楼地下室北面拆地下室外剪力墙时，不慎从外架上坠落受伤，于当日被送往贵港市人民医院住院治疗，医院诊断为：1.腰2、腰4椎体压缩性骨折；2．颈髓损伤并不全瘫、颈6-7椎体左侧横突、第6椎弓板骨折；3.腰2-4左侧横突骨折；4.寰枢关节半脱位；5．轻型颅脑损伤、额部头皮裂伤；6．右侧肩峰撕裂性骨折；7．肝内多发囊肿。谢贵成于2019年11月1日出院，共住院50天。医院诊断证明书载明：住院期间留陪人1名，建议加强营养，全休3个月。谢贵成出院后未再回贵建劳务公司处工作。2020年12月29日，谢贵成通过邮寄方式向贵建劳务公司发出解除劳动合同通知书，要求解除劳动合同。贵建劳务公司收到通知后未提出异议。快递查询单显示邮件于2020年12月31日已签收。 2020年1月9日，谢贵成向贵港市港北区人力资源和社会保障局提交工伤认定申请。该局于2020年3月3日作出《认定工伤决定书》（港北人社工伤认字〔2020〕68号），认定谢贵成在工作时间和工作场所内因工作原因所受事故伤害为工伤。2020年11月6日，贵港市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论书》（贵劳鉴伤字〔2020〕220号）,评定谢贵成伤残等级为八级。上述《认定工伤决定书》及《初次鉴定结论书》均已发生法律效力。之后，贵建劳务公司没有向谢贵成支付一次性就业补助金、停工留薪期工资、住院护理费。 谢贵成于2020年12月30日向贵港市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委2021年2月3日作出贵港劳人仲字〔2021〕第6号仲裁裁决书，贵建劳务公司不服该裁决，诉至本院。 2019年度广西城镇单位在岗职工月平均工资为5889元。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，谢贵成在贵建劳务公司工作期间受伤，已被认定为工伤，并经鉴定为八级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。 谢贵成通过邮寄方式向贵建劳务公司发出解除劳动合同通知书，贵建劳务公司收到通知后未提出异议，视为双方协商一致解除劳动合同。本院以快递查询单显示的邮件签收时间为准，确认谢贵成与贵建劳务公司之间的劳动关系于2020年12月31日解除。 关于谢贵成在仲裁中提出的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金请求。贵港市劳动人事争议仲裁委员会以贵建劳务公司已依法为谢贵成参加了工伤保险、谢贵成发生工伤应当享受的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金按照国家规定从工伤保险基金中支付为由，对谢贵成的该两项请求不予支持。本院认为，谢贵成在收到仲裁裁决后未在法定期限内向法院起诉，视为其认可仲裁裁决的结果。 关于一次性伤残就业补助金。根据《广西壮族自治区实施办法》（广西壮族自治区人民政府令第117号）第二十四条第一款第（二）项、《广西贯彻执行若干规定》（桂政发〔2018〕62号）第三条第（五）项规定，谢贵成在工程建设项目参保期限内发生工伤，经鉴定为八级伤残，2020年12月谢贵成提出解除劳动关系后，贵建劳务公司应当支付谢贵成一次性伤残就业补助金，标准为以谢贵成解除劳动关系时上年度（即2019年度）广西城镇单位在岗职工月平均工资为计发基数计发11个月，即64779元（5889元／月×11月）。所以，贵建劳务公司请求向谢贵成支付一次性就业补助金为55000元，没有法律依据，本院不予支持。 关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。由所在单位按月支付。谢贵成于2019年9月12日至2019年11月1日共住院50天，出院后遵医嘱全休3个月，本院确认谢贵成的停工留薪期为4个月20天。因谢贵成劳动报酬标准约定不明确，本院以谢贵成每月实发工资5000元确定谢贵成原工资福利待遇。综上，贵建劳务公司应当支付谢贵成停工留薪期工资23333.33元（5000元×4月＋5000元÷30天×20天）。所以，贵建劳务公司请求无需支付谢贵成停工留薪期工资23333.33元，没有法律依据，本院不予支持。 关于住院护理费（陪护费）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。谢贵成住院期间留陪人1名，庭审中谢贵成主张由其家属进行护理，但谢贵成未能提供证据证明护理人的工资收入情况，本院以2019年度贵港市在岗职工平均工资确定其收入情况。2019年贵港市国民经济和社会发展统计公报显示2019年贵港市在岗职工年平均工资（含劳务派遣人员）为73816元。因此，贵建劳务公司应当支付谢贵成住院护理费（陪护费）10252.22元(73816元÷12月÷30天×50天）。所以，贵建劳务公司请求无需支付谢贵成住院护理费（陪护费）10252.22元，没有法律依据，本院不予支持。 综上，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》（广西壮族自治区人民政府令第117号）第二十四条、《广西贯彻执行〈工伤保险条例〉若干规定》（桂政发﹝2018﹞62号）第三条第(五)项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、驳回原告广西贵港市建筑工程劳务有限责任公司的诉讼请求； 二、确认原告广西贵港市建筑工程劳务有限责任公司与被告谢贵成之间的劳动关系已于2020年12月31日解除； 三、原告广西贵港市建筑工程劳务有限责任公司向被告支付一次性伤残就业补助金64779元； 四、原告广西贵港市建筑工程劳务有限责任公司向被告支付停工留薪期工资23333.33元、住院护理费（陪护费）10252.22元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，相关款项可交本院（名称：贵港市港北区人民法院，账号：45×××88，开户行：建行贵港城中支行）转交权利人。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告广西贵港市建筑工程劳务有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院，同时应在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元，款汇至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收财政汇缴专户；开户银行：中国农业银行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人应当按期履行生效法律文书确定的义务，并不得有转移、隐匿、毁损财产及高消费等妨害或逃避执行的行为。本条款即为执行通知，本案执行立案后，人民法院可依法对被执行人的财产采取执行措施，对相关当事人采取纳入失信被执行人名单、限制消费、罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 胡盛赋 二〇二一年五月六日 法官助理 赵敏君 书 记 员 张蓝月