广东省肇庆市端州区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤1202刑初75号公诉机关肇庆市端州区人民检察院。被告人邓智豪，男，1995年出生，汉族，中专文化，无业，户籍所在地广东省肇庆市高要区，现住广东省肇庆市端州区。因涉嫌盗窃罪，于2020年9月26日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。辩护人温焕敏，广东长科律师事务所律师，由肇庆市端州区法律援助处指派。肇庆市端州区人民检察院以肇端检刑诉〔2021〕50号起诉书指控被告人邓智豪犯盗窃罪，于2021年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆市端州区人民检察院指派检察官郑荧敏出庭支持公诉，被告人邓智豪及辩护人温焕敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人邓智豪为图财，于2020年8月20日22时许，在广东省肇庆市端州区某幼儿园附近，以帮被害人伍某某降低美团平台还款数额为由，取得伍某某的手机卡、工商银行卡和银行卡密码，在伍某某不知情的情况下共盗走被害人人民币共计29700元，具体的犯罪事实如下：1.被告人邓智豪于2020年8月20日通过欺骗伍某某人脸识别，用伍某某的支付宝账号在借呗借了9300元人民币，次日，在伍某某不知情的情况下，用伍某某的工商银行卡（账号：622×××××051）通过柜员机分四次共提取了被害人现金人民币共9300元自用。2.被告人邓智豪于2020年8月26日通过欺骗伍某某人脸识别，用伍某某的手机在京东商城APP的白条上借了人民币3500元，并在当天在伍某某不知情的情况下，邓智豪用伍某某的工商银行卡（账号：622×××××051）通过柜员机提取了现金人民币3400元自用。3.被告人邓智豪于2020年8月29日通过欺骗伍某某人脸识别，用伍某某的手机向“分期乐”平台借款人民币7000元后，在伍某某不知情的情况下，被邓智豪通过转账到他人账户自用。4.被告人邓智豪于2020年8月24日至2020年8月25日从被害人伍某某绑定支付宝的中国银行卡（账号：621×××××421），在被害人伍某某不知情的情况下，将被害人存在该卡内的10000元人民币分四次转账到其朋友罗某坚、赵某锋等人的账户。2020年11月17日，被告人邓智豪家属已代其退还了其盗窃所得并赔偿了被害人伍某颖的经济损失，被害人对被告人的行为予以谅解。公诉机关认为，被告人邓智豪以非法占有为目的，盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，建议判处一年以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关向本院提交了相应的证据，提请本院依法惩处。被告人辩称，对公诉机关的指控有异议。我没有盗窃被害人的财物，我与被害人之间的经济往来是借款，被害人是知情的。辩护人提出，尊重被告人的意见。被害人的陈述不具有可信性，根据被告人和被害人之间的关系，不能完全排除被害人对转账情况毫不知情，关于银行卡中的1万元转账，辩护人认为从双方微信聊天记录可以看出，转账是经过被害人的同意，双方是民间借贷关系；若法院认定被告人构成盗窃罪，被告人存在法定从轻、减轻的情节，案发后被告人的家属已经代其向被害人赔偿所有损失，取得对被害人的谅解，因此建议对被告人从宽处罚。经审理查明：被告人邓智豪为图财，于2020年7月中旬，以帮被害人伍某颖降低美团平台还款数额为由，取得伍某颖的手机卡（130×××××756）、工商银行卡（账号：622×××××051）和银行卡密码，在伍某颖不知情的情况下共盗走被害人人民币共计29700元，具体的犯罪事实如下：1.2020年8月20日，被告人邓智豪在端州区黄岗街道某奶茶店内，以查征信为由欺骗伍某颖通过APP的人脸识别，在伍某颖不知情的情况下，以伍某颖的名义在借呗借款人民币9300元。次日，被告人邓智豪利用提前取得的工商银行卡及账户密码，在中国建设银行肇庆端州四路支行的柜员机分四次提取了被害人现金人民币2000元、4000元、1300元、2000元，共9300元以自用。2.2020年8月26日，被告人邓智豪到被害人伍某颖位于肇庆市端州区青莲村的宿舍，以查征信为由欺骗伍某颖通过APP的人脸识别，在伍某颖不知情的情况下，以伍某某的名义在京东商城APP的白条上借款人民币3500元后，利用提前取得的工商银行卡及账户密码，通过柜员机提取现金人民币3400元自用。3.2020年8月29日，被告人邓智豪到被害人伍某颖位于肇庆市端州区青莲村的宿舍，以查征信为由欺骗伍某颖通过APP的人脸识别，在伍某颖不知情的情况下，以伍某某的名义在“分期乐”平台借款人民币7000元后，除提取现金2000元自用外，分别用伍某颖的支付宝扫描罗某坚的收款二维码转账支付4000元、1000元。4.2020年8月24、25日，被告人邓智豪利用被害人伍某颖绑定支付宝的中国银行卡（账号：621×××××421），在被害人伍某颖不知情的情况下，将被害人存于该卡内的10000元人民币分别转账给其朋友罗某坚3500元、3500元，共7000元；转账给赵某锋1000元；转账2000元用于个人消费。2020年11月17日，被告人邓智豪家属已代其退还了其盗窃所得，并赔偿了被害人伍某颖的经济损失，被害人对被告人的行为予以谅解。上述事实，有经过庭审质证、认证的下列证据证实：1.物证。公安机关对邓智豪人身和住处依法搜查并扣押了：（1）蓝紫色OPPO手机（IMEI1码：860××××××××8013）一台，内有手机卡二张19820171431和130×××××756。（2）中国工商银行卡壹张（卡号622×××××051）。2.书证（1）扣押决定书、笔录、扣押清单及发还清单。证实上述物证来源，其中移动电话卡（130×××××756）1张和银行卡（尾号89051）已发还给被害人伍某颖。（2）受案登记表、立案决定书，证实本案的受理、立案经过。（3）抓获经过，证实被告人是被动到案，无自首情节。（4）入所健康检查表，证实被告人入所时身体无不适。（5）户籍资料、前科材料，证实被告人作案时已达刑事责任年龄，无犯罪前科。（6）伍某颖提供的转账记录及聊天记录，证实：①伍某颖的卡号622×××××051工商银行内借贷转账情况：2020年8月20日转账提现（借呗套现）9300元；2020年8月21日ATM取款四笔，分别是2000元、4000元、1300元、2000元，共9300元；2020年8月26日，从京东分别提现2000元、1500元，共3500元，同日从ATM取款3400元；2020年8月29日，从分期乐提现7000元，同日从ATM取款2000元，消费4000元（对方户名：深*司）；2020年8月30日转账1000元。②伍某颖的中国银行（621×××××421）的银行流水：2020年8月24日转账2000元（对方账户：支付宝-特约商户）；2020年8月25日分别转账3500元（对方账户：支付宝-罗某坚）、3500元（对方账户：支付宝-罗某坚）、1000元（对方账户：支付宝-赵某峰）。（7）邓智豪和伍某颖辨认的微信聊天记录，及邓智豪、伍某颖的微信信息，证实被害人伍某颖对邓智豪利用其名义在各平台借款并不知情，事后知悉已多次敦促被告人邓智豪处理，但邓智豪一直未处理。（8）刑事谅解书，证实邓智豪家属已退赔被害人伍某颖被盗款，自愿对邓智豪给予谅解。（9）情况说明，证实暂未找到罗某坚和赵某峰。3.被害人伍某颖的陈述。主要内容：我和邓智豪是白土镇宋隆中学的同学，我们于2020年8月23日确定情侣关系。2020年7月中旬，我当时对邓智豪说我的前夫之前欠下一些平台债务（在花呗和美团上面是欠款比较多的平台，约2万元人民币），问他有没有办法还最低还款额，他就说并答应帮忙，之后他还问了我拿了130×××××756的手机卡和我的工商银行卡（账号：622×××××051）。2020年8月20日下午，当时我在黄岗和邓智豪喝奶茶，邓智豪对我说，要降低美团贷款的还款额要通过人脸识别，于是邓智豪就用我的手机操作，通过了我本人的人脸识别，之后他就对我说要看看我的征信情况，让我再次在我的手机上做了人脸识别。事后我知道其实邓智豪是利用这次人脸识别，用我的支付宝账号在我的支付宝借呗借了9300元人民币，借了钱后，他用我的支付宝，将9300元转进了我的工商银行账户里面。因为之前我也把这张卡给了邓智豪，所以到了第二天（8月21日）下午，邓智豪拿着我的工商银行卡去柜员机分四次（第一次2000元，第二次4000元，第三次1300元，第四次2000元）提取了现金共9300元。8月26日下午，邓智豪来青莲村的宿舍找我，对我说要还钱就要我的手机上面用人脸识别查个人征信，于是他又用我手机通过了我的人脸识别，事后我才知道他用我的人脸识别信息在京东商城ＡＰＰ的白条上借了人民币3500元，钱到账后转进了我的工商银行卡内（一笔2000元，一笔1500元），当天他又用我的工商银行卡去柜员机一次性提取了现金3400元。大概在8月29日下午，邓智豪来青莲村的宿舍找我，对我说要在我的手机上面用人脸识别查我的个人征信，接着他就用我的手机通过了我的人脸识别，之后他就自行离开了。事后我才知道邓智豪用我的人脸识别信息向“分期乐”平台借款人民币7000元。上述三次邓智豪利用我的人脸识别分别在借呗、京东、分期乐平台进行的借款，我均不知情，我是在银行打账户流水后质问邓智豪才知道。大约在8月下旬（具体时间忘记了），我叫邓智豪操作我的支付宝还钱，邓智豪通过操作输入密码后，问我怎么有一万元在支付宝绑定的中国银行里面。我就撒谎说是我姐妹放在我这里的（其实是我自己的钱，我怕我说是自己的钱他会不还钱给我）。邓智豪当时就说帮我把这一万元存定期，后来我2020年9月16日打印银行卡流水之后才发现这一万元被他转走了（2020年8月24日从支付宝转走2000元，2020年8月25日从支付宝转走1000元、3500元、3500元，共8000元）。邓智豪一共从我处取走29800元，包括从平台上面的借款和从我支付宝绑定的银行卡里面转走的钱，后来我对邓智豪说我支付宝绑定的中国银行卡里面的10000元是我姐妹的，催他还钱，他就通过微信还了4000元给我，不久后他又问我取了1900元说有事要用钱，相当于还了2100元给我，所以总数他从我这里取走了27700元。4.被告人邓智豪的供述与辩解,主要内容：2020年7月中旬，我同学伍某颖对我说：“其前夫欠下一些平台债务（花呗，美团是其中一个比较多的平台，约20000元），问我有没有方法还最低还款额，我就说有，之后我答应其帮忙，并让她提供原先留在平台的伍某颖手机号码130×××××756，还有她绑定的银行卡和卡的支付密码。2020年8月20日下午，我在黄岗和伍某颖喝奶茶，当时我跟伍某颖说，降低美团贷款的还款额要通过人脸识别，于是我就用伍某颖的手机操作，通过伍某颖的人脸识别。之后我想用伍某颖的支付宝账号上借呗，我就对伍某颖说，要看看她的征信情况，让伍某颖再次在手机上做好了人脸识别。其实我是利用这次人脸识别，用伍某颖的支付宝账号向借呗借了9300元。借了钱后，我通过伍某颖的支付宝，将9300元转进了伍某颖的工商银行。因为之前我跟伍某颖已经说过要用她的这张工商银行卡，所以我已经知道了这张卡的密码，而且伍某颖也把银行卡给了我。到了第二天（8月21日）下午，我拿着伍某颖这张工商银行卡，到端州四路的建设银行柜员机，分四次（第一次2000元，第二次4000元，第三欠1300元，第四次2000元）提取了现金9300元。我当时是跟伍某颖说她让人脸识别查一下她的银行征信，所以她是不知道我用她的账户借呗借钱的。伍某颖也不知我在8月21日，通过建设银行取出了伍某颖卡中的9300元。8月26日下午，我去青莲村伍某颖的宿舍找到伍某颖，对她说要她用人脸识别查个人征信，于是我又用伍某颖的手机，在其通过人脸识别后，在京东商城APP的白条借了人民币3500元，钱到账后转进了伍某颖的工商银行卡内，到了晚上约20时许，我又拿着伍某颖的工商银行卡，去到端州四路的建设银行柜员机，一次性提取了现金3400元。伍某颖是不知道我用其人脸识别在京东商城APP借了3500元，也不知道我用其工商银行卡到端州四路的建设银行柜员机，一次性提取了现金3400元。8月29日下午，我去青莲村找伍某颖，伍某颖说她的朋友急需用钱，让我找一些平台借钱，于是我就帮她在手机下载了“分期乐”这个借款平台，还通过伍某颖的人脸识别向这个平台申请借钱，但当时平台一直是在“审核中”，没有说借款成功，随后我就离开了。大约过了一个小时左右，伍某颖的130×××××756号码（这个号码伍某颖是给我使用）收到了信息，显示伍某颖向“分期乐”平台借款成功，共借款人民币7000元。于是我就拿出着伍某颖的工商银行卡到去到端州四路的建设银行柜员机取了人民币2000元。到了晚上，有个叫罗某坚的朋友通过电话向我借钱，我跟罗某坚见面后，罗某坚给了一个收款二维码给我，我就通过伍某颖支付宝扫这个二维码，分两次转账了（一次4000元，一次1000元）共5000元给罗某坚。伍某颖是不知道我用其人脸识别通过“分期乐”借款平台用借了7000元，也不知道我用伍某颖的工商银行卡到端州四路的建设银行柜员机取了2000元，不知道我用其支付宝账号转账5000元给罗某坚。我一共通过伍某颖的身份向平台借了19800元。我通过建设银行柜员机取了人民币14700元，通过支付宝借了5000元给罗某坚。在8月下旬，伍某颖叫我操作她的支付宝还钱，我通过操作，输入密码后，发现她的支付宝另外绑定了一张中国银行的银行卡，而且这张卡被支付宝余额宝锁死了2000元，于是我就问伍某颖，这张卡里面怎么有钱？伍某颖告诉我说，这张中国银行卡里面有一万元，是她朋友放在她那里的。伍某颖没有说是哪个朋友，只是说是她姐妹。到了8月25日，我朋友赵某峰和罗某坚问我借钱，于是我通过操作伍某颖的支付宝，用伍某颖的这张中国银行卡，转了1000元给赵某峰的支付宝账户，分两次（每次3500元）共转了7000元给罗某坚支付宝账户，还转走2000元用于个人消费。伍某颖不知道我转账给赵某峰和罗某坚，后来其收到短信后才知道。她说这些钱是她姐妹的，让我还钱，我就通过微信转了4000元给伍某颖。几天后有一个人假扮蚂蚁客服，通过伍某颖支付宝联系我，说问我是不是需要贷款，我说需要，对方就说要1900元激活，于是伍某颖就问她朋友借了1900元，通过微信转给我，然后我取了现金出来，就去黄岗的一家广东农信银行，通过柜员机的无卡存款，转了1900元给那个假扮蚂蚁客服的人，后来再没有了其他信息，我才发现被骗了。我借款给赵某峰和罗某坚没有写欠条。庭审期间被告人邓智豪对公诉机关指控的事实予以否认。其称与伍某颖之间的经济往来属于借贷关系，且每次款项的使用均征得伍某颖的同意。其又称侦查期间的供述系受到公安机关的引导而作出。其辨认出被害人伍某颖。指认出肇庆市端州区青莲村对面的出租屋门口处，就是其取得伍某颖的人脸识别的地点；指出端州四路中国建设银行端州四路支行的自助柜员机处，就是其使用被害人伍某颖的中国工商银行卡多次提现的地方。5.电子证物检查工作记录，证实公安机关对邓智豪持有的手机进行技术鉴定检查，并刻录到光盘中。6.现场勘验检查笔录，证实案发现场的情况。7.审讯视频，证实被告人邓智豪在审讯期间交代其犯罪事实，承认在被害人不知情的前提下，利用被害人的人脸识别在平台借款并供自己使用。本院认为，被告人邓智豪以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。综合微信聊天记录、银行卡交易流水、被害人陈述、被告人侦查阶段的供述等证据，被告人邓智豪先以帮被害人伍某颖降低美团平台还款数额为由，取得伍某颖的手机卡、工商银行卡及银行卡密码，后多次以查询征信为由让被害人通过人脸识别，在其不知情的情况下以其名义在多个平台借贷，并将借贷后的款项占为己用；被告人邓智豪又通过先行取得的电话卡登陆被害人伍某颖的支付宝账号，并在被害人不知情的情况下，将其与支付宝绑定的银行卡内存款一万元转出自用。故被告人邓智豪辩解其帮被害人通过平台借款后提现、转账的行为均获得被害人的同意，有悖常理，本院不予采纳。案发后被告人家属积极赔偿被害人的损失，并取得其谅解，可酌情从宽处理。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。辩护人提出被告人邓智豪从被害人银行卡转账一万元已经征得被害人的同意，双方的纠纷属民间借贷关系，理据不足，本院不予采纳。扣押在案的手机及手机卡是作案工具，应予没收。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人邓智豪犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年9月26日起至2021年9月25日止。罚金限于判决生效后十日内交纳。）二、扣押在案的手机一台，予以没收，上缴国库；手机卡一张，予以没收，存档备查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  莫石此审 判 员  葛雪媚人民陪审员  黄延兔二〇二一年五月二十日法官 助理  李子昊书 记 员  谢 惠附《中华人民共和国刑法》相关法律条文第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。