黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终70号上诉人（一审原告）：张士成，男，1990年8月14日出生，汉族，中国邮政集团有限公司黑龙江省密山市分公司员工，住黑龙江省密山市。委托诉讼代理人：唐守玉，黑龙江辰衡律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：中国邮政集团有限公司黑龙江密山市分公司，住所地黑龙江省密山市密山镇东安街。负责人：周华伟，总经理。委托诉讼代理人：于雷，男，1983年4月20日出生，汉族，系中国邮政集团有限公司黑龙江密山市分公司副总经理，住黑龙江省密山市。委托诉讼代理人：韩庆发，黑龙江昌达律师事务所律师。上诉人张士成因与被上诉人中国邮政集团有限公司黑龙江省密山市分公司（以下简称邮政密山分公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省密山市人民法院（2020）黑0382民初1791号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张士成上诉请求：1.依法撤销密山市人民法院作出的（2020）黑0382民初1791号民事判决，改判支持上诉人诉讼请求或将本案发回重审；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人系实行计件工资，多劳多得，不存在延长工作时间的认定属事实认定错误。1.根据上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》第四条：上诉人实行标准工时工作制，每日工作时间不超过八小时，平均每周不得超过四十小时的规定，上诉人系揽投员，每日派件数量平均在140个左右，多的时候能达到200多个，疫情期间多达300多件，按被上诉人单位操作流程，上诉人等派件员都需要接车，邮件接到自己手里后撕下邮件面单，然后将邮件装车后再将所有运单扫描一遍，最后进行配送，还要反馈配件信息。上诉人配送的范围北至密山东安街、南至学府街，西至永固路，东至光复路，上诉人配送的范围是密山市的主要商业区，人口密度非常大，故每天的送货量相较于其他配送区域也是非常大，虽然实行的是计件工资，但上诉人并无选择权，不可以少送或跨区域配送，所以上诉人延长工作时间并非上诉人可以自主决定。上诉人除了配送货物外还需要揽货，中午从来没有休息的时间，早上一般七点左右就上班，晚上最晚时九点多才能下班，其工作量远远超过了上诉人的承受范围，也超出了法律规定的加班时间，一审认定上诉人不存在延长工作时间的认定是错误的。2.通过一审审理查明，上诉人实行的是标准工作制，即上诉人存在法定节假日休息的权利，这一点在被上诉人向法院提交的证据也可以看出，上诉人在法定节日上班按照单位规定属加班，法定节日与法定假日都是国家规定的劳动者应当享有的休息的权利。既然上诉人在法定节假日上班属加班，那么被上诉人必然要向上诉人支付加班费。通过仲裁及一审诉讼，被上诉人并未按规定提交其掌握的上诉人参加工作的全部考勤表，仅提供了2019年6月到2020年7月期间的考勤表，考勤表中上诉人在法定节假日加班是事实，被上诉人理应支付加班费用。二、一审法院认定事实不清、证据不足。关于被上诉人提交的工资明细表，上诉人有充分理由认为该名细表是为了本次诉讼而制作的虚假明细表。结合一审证据上诉人举例说明：根据2019年7月正式工工资明细表，上诉人7月份的工资实发数额为5540.75元，7月份的工资根据被上诉人单位的工资发放时间，应当在8月15日后进行发放，而结合上诉人的银行流水，上诉人在7月19日即已实际收到了被上诉人发放的7月工资，难道被上诉人单位知道上诉人这个月能完成多少送件量，能有多少天加班吗？上诉人的每个月的工资发放明细表均存在这个问题，所以上诉人有充分理由认定被上诉人提交的工资明细表系被上诉人为了应付本起案件而临时制作的，关于上诉人工资的构成完全由被上诉人公司杜撰出来的，且工资明细表中无上诉人签字，不能证明被上诉人实际发放工资明细的情况。另外被上诉人支付的加班工资数额也与上诉人实际加班后应付工资数额不对，现上诉人有证据证明上诉人实际加班时间，而被上诉人却无法证实发放的工资有加班工资，故上诉人认为一审法院在审理本案时事实认定不清、证据不足。邮政密山分公司未作答辩。张士成向一审法院起诉请求：1．要求被告邮政密山分公司给付原告张士成拖欠的加班费258633.23元；2．诉讼费用由邮政密山分公司承担。一审法院认定事实：2008年12月至2015年12月23日，案外人鸡西市天力劳务派遣有限公司作为用工单位将原告张士成派遣至被告邮政密山分公司，从事快递员工作。在2012年1月2日张士成与鸡西市天力劳务派遣有限公司签订劳动合同中，约定鸡西市天力劳务派遣有限公司派遣张士成在邮政密山分公司从事快递员工作，派遣期限为2012年1月2日起至2014年12月30日止；张士成在邮政密山分公司实行标准工时制，每天工作8小时，每周休息日为1日；张士成工资实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配方式，张士成的基本工资为每月790元，绩效奖金由邮政密山分公司直接发放。2015年12月24日，张士成与邮政密山分公司签订了劳动合同，合同约定：用工期限自2015年12月24日起至2021年12月23日止；邮政密山分公司安排张士成实行标准工时制，张士成每日工作不超过八小时，平均每周不超过四十小时；张士成的工资标准为每月1466元。张士成自签订合同之日起至双方发生争议时一直从事快递员工作，其工资由邮政密山分公司支付，张士成的工资明细表中有岗位工资、薪级工资、补贴、津贴、绩效工资、计件工资、每月200元加班费及法定节假日加班费等构成。张士成主张2008年至今都是邮政密山分公司为其发放工资，邮政密山分公司提出异议，称张士成2008年12月至2015年的工资由鸡西市天力劳务派遣有限公司发放，鸡西市天力劳务派遣有限公司在中国邮政集团有限公司办理代发工资，张士成的工资卡亦是在中国邮政集团有限公司开立，而2016年至今张士成的工资是由邮政密山分公司发放的。邮政密山分公司对张士成等快递员进行考勤，2015年12月至2019年6月的出勤表，因人员交接，邮政密山分公司无法找到而不能提供。张士成称在此期间其平均每月休息三天。在2019年7月至2020年7月的出勤表中，张士成对2019年7月休息4天、8月休息2天、9月休息5天、10月休息7天外加10天年假没有异议，但认为年假不应算休息，同时张士成在出勤表中签字。2019年11月张士成休息1天，并有其签字确认，但其主张当天下雪货车没来，其在单位上班。2019年12月出勤表中，标注张士成休假9天，但无张士成本人签字确认，故张士成不予认可。张士成2020年1月休息5天、2月休息2天、3月未休息。在2020年4月至7月的出勤表中，张士成主张本人签名处的“张士成”签字并非其签写，其未休假，故对出勤表中的休假信息其不予认可。邮政密山分公司称有可能是班长代签的。张士成称，其在邮政密山分公司一直从事快递员工作，每天投递单位划分区域的邮件，邮件量不是固定的，具有弹性，其需要在邮车到达后去接件，接到自己存放的地点后，先扫描邮件再装车派送，最后反馈投递信息。邮政密山分公司以此对其投递工作进行考核，其工资是基本工资、计件工资，而计件工资是按照投递邮件数量、具体以邮政密山分公司下发的文件执行，每个季度不一样，但每个月一样。另查明，张士成至今仍在邮政密山分公司工作，双方未解除劳动合同。2020年6月29日，张士成向密山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求邮政密山分公司支付其2008年至2020加班费267350.47元。2020年8月14日，密山市劳动争议仲裁委员会作出了密劳人仲字（2020）第100号仲裁裁决，驳回了张士成的仲裁请求。张士成不服仲裁裁决，故诉至法院。一审法院认为，本案系因原告张士成与被告邮政密山分公司就索要加班费，不服劳动仲裁而引发的纠纷，故本案案由应为劳动争议。关于原告张士成要求被告邮政密山分公司给付从2008年12月至2020年7月加班费的诉讼请求，因张士成自2015年12月24日才与邮政密山分公司签订了劳动合同，在2015年12月24日之前，张士成只是案外人鸡西市天力劳务派遣有限公司派遣至邮政密山分公司工作的员工，与张士成建立劳动关系的用工单位是鸡西市天力劳务派遣有限公司，并非邮政密山分公司，而为张士成发放工资的亦是鸡西市天力劳务派遣有限公司，该公司在中国邮政集团有限公司办理代发工资，并不能以此证实该期间其工资由邮政密山分公司发放，与邮政密山分公司存在劳动关系。故张士成要求邮政密山分公司支付2008年12月至2015年12月23日期间加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定:“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”因2015年12月至2019年6月的出勤表由邮政密山分公司掌握，其又不能提供，故扣除张士成自认的每月平均休息三天外，在此期间的法定节假日及双休日应视为张士成在上班。而2019年11月的出勤表中，张士成主张当天下雪货车没来，但其在单位上班。因该出勤表中有张士成签字确认，故能够确认张士成休息了一天。对张士成未休息的主张，不予采信。2019年12月的出勤表中没有张士成签字确认、2020年4月至7月的出勤表中，张士成主张本人签名处的“张士成”签字并非其签写，邮政密山分公司称有可能是班长代签的，因张士成予以否认，邮政密山分公司又不能证实为张士成所签，故此期间除张士成自认每月平均休三天外，在此期间的法定节假日及双休日应视为张士成在上班。自2015年12月24日起，张士成与邮政密山分公司签订了劳动合同，建立了劳动关系，虽然双方签订的是标准工时工作制，但是从合同履行及张士成的工作属性来看，张士成从事快递员投递工作，而张士成工资构成中又含计件工资，计件工资是多劳多得的，邮政密山分公司向张士成发放的计件工资包含了张士成多付出劳动的报酬，不存在延长工作时间等情况,不符合获得加班费的条件。所以，张士成要求邮政密山分公司给付自2015年12月24日至2020年7月期间加班费的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，原告张士成的诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回原告张士成的诉讼请求。二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审判决认定事实一致。本院认为，张士成自2015年12月24日才与邮政密山分公司签订了劳动合同，在2015年12月24日之前，张士成只是案外人鸡西市天力劳务派遣有限公司派遣至邮政密山分公司工作的员工，与张士成建立劳动关系的用工单位是鸡西市天力劳务派遣有限公司，并非邮政密山分公司，故张士成要求邮政密山分公司支付2008年12月至2015年12月23日期间加班费的诉讼请求，一审法院不予支持并无不当。自2015年12月24日起，张士成与邮政密山分公司签订了劳动合同，建立了劳动关系。张士成工资表中含计件工资，计件工资是多劳多得的，邮政密山分公司向张士成发放的计件工资包含了张士成多付出劳动的报酬，所以，张士成要求邮政密山分公司给付自2015年12月24日至2020年7月期间加班费的诉讼请求，一审法院不予支持亦无不当之处。综上所述，上诉人张士成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张士成负担。本判决为终审判决。审判长  李绍军审判员  刘伟国审判员  于永强二〇二一年五月二十日书记员  马琳琳