广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤06民终2917号上诉人（原审原告）：何娇，女，汉族，1995年1月11日出生，住广东省兴宁市。被上诉人（原审被告）：广东联邦家私集团有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：杜泽华。委托诉讼代理人：谢思敏，女，汉族，1988年12月7日出生，住广东省佛山市南海区，系公司员工。上诉人何娇因与上诉人广东联邦家私集团有限公司（以下简称联邦公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2020）粤0605民初20729号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2020年11月4日判决：一、确认广东联邦家私集团有限公司与何娇于2017年6月12日至2020年3月31期间存在劳动关系；二、广东联邦家私集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年10月扣款35元予何娇；三、驳回何娇的其他诉讼请求。本案免收受理费。何娇不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决事实认定不清，证据不足，适用法律错误，应当依法改判，支持何娇的上诉请求。一、关于加班费的问题，原审判决认定何娇不能提交证据证明联邦公司未支付其2018年4月之前的加班工资，应由何娇承担不利后果，但何娇一审期间提交的考勤打卡记录31页中已经包含2017年7月、10月、11月、12月、2018年1月、2月、3月的考勤打卡记录，以及财务张某1、陈某1提供工资条明细的钉钉截图，2017年7月-2020年2月招商银行流水予以证明，而一审却以何娇不能提供证据为由，不支持2018年4月以前的加班费。关于2018年4月起的加班费，一审以联邦公司提供的工资汇总表与劳动合同约定的工资数额基本一致来判定加班费已经足额支付。首先，从2019年3月开始工资计算方式不是按照劳动合同上面的工资组成来计算，是以基本工资加上绩效工资得出应发工资，也就是用人单位提供的工资汇总表计算的工资方式跟陈某1提供的2018年3月-2019年8月的工资明细汇总表和部门领导钉钉截图所提供计算工资方式是不一样的，实际上工资的计算方式是以陈某1和部门领导提供的计算方式为准，与用人单位提供的工资汇总表不仅计算方式不一样，陈某1和部门领导徐某1提供的计算方式所得出来的绩效工资也对不上，从2019年3月份开始每个月实际发放工资的计算方式都是这样计算的：3300元月工资，3300×13÷12=3575，基本工资：3575×0.8=2860，绩效工资3575×0.2=715，得出的绩效工资715元乘以考核系数最终得出绩效工资，应发工资等于基本工资加绩效工资。联邦公司不承认陈某1和部门领导徐某1提供的计算方式所得出来的应发工资，但是应发工资扣除五险和水电费之后的实发工资都与招商银行所实发工资数额一致。其次，合同上写的是绩效工资（包含乙方为完成当天工作任务的延时加班工资），并不是原审判决所说的双方在合同中约定绩效工资中包含固定加班工资以外的加班工资，况且约定加班工资数目和加班时间必须明确，简单规定月工资包含加班费有避重就轻的嫌疑，而且何娇工作时间都是标准工时制，所以并不存在合同所说的绩效工资包含当天延时加班工资，也就是实际每个月发放的绩效工资并未含有其他加班工资。再次，根据何娇找陈某1问工资明细的截图，陈某1表示日工资都是除以30天来计算的，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，月计薪天数应为21.75天。联邦公司属于克扣工资。最后，联邦公司提供的工资汇总表显示2018年3月份周六加班费555元，但是2018年3月共有5个星期六，且何娇提供的考勤记录显示2018年3月份5个星期六都有加班，少算了一天的加班费，仲裁及一审均未予计算。二、关于2017年6月、2020年1月和2月工资差额的问题。根据何娇找陈某1问工资明细的截图，陈某1表示日工资都是除以30天来计算的，如上所述，月计薪天数应为21.75天，除以30天计算的出来的日工资远少于除以21.75天。三、关于2020年3月绩效工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、辞退、除名、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。用人单位不能提交相关证据证明的，应当承担举证不能的法律后果。四、关于以未足额支付劳动者劳动报酬和未依法为劳动者缴纳社会保险费为由解除劳动合同要求经济补偿金的问题。联邦公司试用期2017年7月-11月期间没有为何娇缴纳社会保险费，以及2020年2月-3月未缴纳社会保险费，二审期间何娇提交钉钉截图显示交付保障中心-客服组在3月发出过一则通知，内容是疫情期间2月、3月、4月、5月的社会保险费统一在6月份缴纳，员工承担的社会保险费用还是会在每个月的工资里面扣，根据人社厅明电（2020）7号，粤府（2020）12号文，粤人社函（2020）24号文的规定，对于受疫情影响的用人单位，无法按时缴纳企业职工养老保险会，失业保险费，工伤保险费，可延期至疫情解除后三个月内缴费，何娇自从2020年4月1日解除劳动合同以来，2020年4月至11月期间联邦公司仍未缴纳社会保险，已经超过不止3个月，扣除了个人承担的社会保险费，联邦公司仍然未承担社会保险费的那部分。综上，何娇请求：1.确认联邦公司与何娇于2017年6月12日至2020年3月31日期间存在劳动关系；2.判令联邦公司支付何娇2017年7月至2019年12月期间周六加班费差额22915.71元；3.判令联邦公司支付何娇法定节假日（2017年10月1日、2019年5月1日、2019年6月7日、2019年9月13日、2019年10月2日）加班工资2927.75元；4.判令联邦公司支付何娇2017年6月份工资差额797.93元，2020年1月工资差额168.48元，2020年2月工资差额195.82元；5.判令联邦公司支付何娇2019年10月无故扣款35元；6.判令联邦公司支付何娇2020年3月绩效715元；7.判令联邦公司支付何娇经济补偿金13321.27元。针对何娇的上诉，联邦公司答辩称：原审判决认定事实清楚，法律适用正确，应当依法维持原判，驳回何娇的上诉请求。二审期间，何娇公司向本院提交以下新的证据材料：第一组证据是何娇与联邦公司出纳询问工资情况的钉钉聊天记录（5页），拟证明何娇日工资是月工资除以30天得出；第二组证据是何娇与支付宝交付保障中心客服的钉钉聊天记录（2页），拟证明2020年2、3月社会保险费全在6月统一缴费。联邦公司质证认为：对于第一组证据三性均有异议。首先，陈某1只是出纳，对每一个员工的工资情况不清楚，该聊天情况不能真实体现工资构成；其次，该聊天记录形成时间与申请仲裁的时间间隔不久，有理由怀疑两人之间有利害关系，所以该证据证明不了何娇要证明的内容。对于第二组证据三性均有异议。首先，该证据只是何娇与客服对话截图，不代表联邦公司正规出台的通知或通告，不具有证明公司态度的证明力。其次，根据相关政府出台的疫情有关政策，允许公司延迟缴纳社保。二审期间，联邦公司向本院提交以下新的证据材料：申报缴款个人明细查询记录截图一张，拟证明联邦公司已经帮何娇缴纳2020年2、3月社会保险。何娇对联邦公司提交的证据材料质证如下：联邦公司确实给何娇交了社会保险，何娇对申报缴款个人明细查询记录没有异议。本院对何娇、联邦公司二审期间提交的证据材料认证如下：对于何娇提交的第一份证据，因该证据的形成于申请仲裁之间，因此，该证据不属于二审期间新产生的证据，且联邦公司对该证据的真实性不予认可，故本院对该证据不予采信。何娇提交的第二份证据拟证明2020年2、3月社会保险费全在6月统一缴费，该证据与联邦公司提交的证据申报缴款个人明细查询记录截图一张的证明内容相吻合，故本院对何娇提交的第二份证据和联邦公司二审提交的证据予以采信。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。另查明，联邦公司已于2020年6月为何娇缴交了2020年2月至2020年3月的社会保险费。本院认为：本案为劳动合同纠纷。因双方当事人对原审判决确认何娇与联邦公司于2017年6月12日至2020年3月31日期间存在劳动关系，以及对联邦公司应向何娇支付2019年10月扣款35元无异议，本院对原审判决第一项、第二项迳行予以维持。综合双方的诉辩、举证及查明的事实，二审期间的争议焦点为：一是联邦公司应否向何娇支付2017年7月至2019年12月加班工资及2017年至2019年共计5天的法定节假日加班工资；二是联邦公司应否向何娇支付2017年6月、2020年1月和2月的工资差额；三是联邦公司应否向何娇支付2020年3月份绩效工资；四是联邦公司应否向何娇支付解除劳动合同的经济补偿金。一、关于联邦公司应否向何娇支付2017年7月至2019年12月加班工资及2017年至2019年共计5天的法定节假日加班工资的问题。本案中，何娇于2020年4月申请劳动仲裁，最后工作日是2020年3月31日，根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定,联邦公司仅需对2018年4月至2020年3月的工资支付台账负有保管义务。因何娇主张2018年4月前的加班工资已经超出用人单位工资支付台账保管期限，且何娇不能提交证据证明联邦公司未支付其2018年4月前的加班工资，应由何娇承担举证不能的法律后果，故对何娇请求联邦公司支付2017年7月至2018年3月期间的周六加班工资差额和2017年10月1日的法定节假日加班工资，本院不予支持。关于2018年4月起的加班工资问题。一审期间联邦公司提供的2018年3月至2020年3月期间的工资汇总表的内容与双方签订的《劳动合同》的约定和何娇每月的实收工资金额基本一致，何娇否认工资汇总表的真实性但未能提供反驳证据予以推翻，故对该工资汇总表应予以采信。根据该工资汇总表的内容，联邦公司已按合同约定的工资标准发放何娇的基本工资及固定加班工资；联邦公司也有向何娇发放其他工资(含法定加班工资)和绩效工资，且绩效工资的金额也基本上高于合同约定的绩效工资标准；双方在合同中也约定绩效工资中包含固定加班工资以外的加班工资。综上，结合何娇的考勤情况、双方约定的工资标准及联邦公司发放的工资项目和金额等情况进行折算，本院认定联邦公司已足额支付何娇的加班工资。因此，何娇请求联邦公司支付2018年4月至2019年12月期间周六加班工资差额及2019年5月1日、2019年6月7日、2019年9月13日、2019年10月2日法定节假日加班工资，本院亦不予支持。二、关于联邦公司应否向何娇支付2017年6月、2020年1月和2月的工资差额的问题。何娇主张按照自己的算法，联邦公司未足额支付2017年6月、2020年1月和2020年2月的工资。对此，如上所述，联邦公司仅需对2018年4月至2020年3月的工资支付台账负有保管义务，何娇主张联邦公司支付2017年6月的工资差额，已经超出用人单位工资支付台账保管期限，且何娇不能提交证据证明联邦公司未足额支付其2017年6月的工资，故对何娇请求联邦公司支付2017年6月的工资差额797.93元，本院不予支持。另外，何娇未能提供充分有效的证据证明联邦公司向其发放的2020年1月和2月的工资应按照何娇主张的算法进行计算，且结合何娇的考勤情况、双方约定的工资标准及联邦公司发放的工资项目和金额等情况进行折算，联邦公司已足额支付何娇的2020年1月和2月的工资，故何娇上诉请求联邦公司支付2020年1月工资差额168.48元和2020年2月工资差额195.82元，缺乏理据，本院亦不予支持。三、关于联邦公司应否向何娇支付2020年3月份绩效工资的问题。2020年3月期间全国受疫情影响，大部分企业处于停工待产状态，对企业业绩造成极大影响，联邦公司按双方劳动合同约定的绩效工资按业绩成果核定发放不违反法律规定，且何娇未能提供证据证明何娇已完成了双方约定的业绩成果，故何娇请求联邦公司支付2020年3月绩效工资715元，缺乏依据，本院不予支持。四、关于联邦公司应否向何娇支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。何娇于2020年4月1日以联邦公司未及时足额支付其劳动报酬及未依法为何娇缴纳社会保险费为由解除与联邦公司的劳动关系，据此何娇要求联邦公司支付解除劳动关系的经济补偿金。如前文论述，本案中联邦公司并不存在未足额支付何娇工资的情形；而《佛山市社会保险参保缴费证明》显示至2020年3月31日双方终止劳动关系之日，联邦公司已为何娇参加了2017年11月至2020年1月期间的社会保险。由于2020年2月至3月期间全国受疫情影响，大部分企业处于停工待产状态，对企业的复工和经营造成影响，从而导致企业无法按时为企业职工缴纳社会保险费。二审诉讼期间何娇、联邦公司均确认联邦公司已于2020年6月为何娇缴交了2020年2月至2020年3月的社会保险费，因此，联邦公司并不存在在全面复工后怠于履行为何娇参加2020年2月和3月期间的社会保险的行为，综合本案的案情，何娇以联邦公司未及时足额支付其劳动报酬及没有按时为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同要求联邦公司支付经济补偿金的请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的可获得经济补偿金的情形，故何娇上诉请求联邦公司支付解除劳动关系的经济补偿金缺乏理据，本院不予支持。综上所述，上诉人何娇的上诉请求缺乏理据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人何娇负担。本判决为终审判决。审 判 长  钟 玲审 判 员  黄雪鹄审 判 员  尹 素二〇二一年五月十七日法官助理  林敏莉书 记 员  刘钟婷