天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终1406号上诉人（原审被告）：天津电信物业管理有限公司，住所地天津市和平区土场南道****。法定代表人：王家肃，董事长。委托诉讼代理人：邱津伟，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈娟，天津天关律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭斌，男，1962年11月7日出生，汉族，住天津市南开区。上诉人天津电信物业管理有限公司因与被上诉人郭斌劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2020）津0101民初3997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天津电信物业管理有限公司的委托诉讼代理人邱津伟、陈娟，被上诉人郭斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津电信物业管理有限公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的全部诉讼请求，两审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1．被上诉人在2019年5月期间担任公司的副总经理，根据天津电信物业管理有限公司章程第21条规定，董事会对股东会负责行使下列职权，决定聘任或者解聘公司总经理及其报酬事项。根据总经理的提名决定聘任或者解聘公司副总经理财务人员及其报酬事项。2019年因公司经营状况发生重大变化，董事会在2019年5月24日作出了关于发放工资的决定，股东、员工每人暂按2000元的标准进行发放生活费，对员工的工资进行了调整。自2019年3月至2020年2月期间每月支付2000元符合工资，符合法律规定。2．变更劳动合同未采用书面形式，但已实际履行了口头变更的劳动合同，超过一个月，且变更后的劳动合同不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不应支持。截至被上诉人起诉已履行15个月之久，所以上诉人不存在拖欠被上诉人工资的情形。3．被上诉人2019年主管员工考勤，被上诉人已休完2019年的年假，只是被上诉人在2020年1月份换届选举后因不担任公司副总经理的职务，至今工作未进行交接，故无法提供休假请假单。郭斌辩称，不同意上诉人的全部诉讼请求，请求法院驳回上诉人全部诉讼请求。事实和理由：公司拖欠工资，并不是说每个月仅2000元。上诉人提出的公司董事会要求每月发2000元，不是事实，因为我当时也是公司的董事，也是公司的副总经理，所以对这个会议我没有参加，也没有通知到我，所以对这个事情我也不知道。每个月公司在发放工资当中的也并不是每个月就发2000元，甚至还发到过10000元。是拖欠工资，并不是说应该每月发2000元。郭斌向一审法院起诉请求：1．被告支付原告2019年3月至2020年2月的工资差额133578.48元；2．被告支付原告2019年应休未休年假工资26933.7元；3．本案诉讼费用由被告负担。一审法院经审理查明：原告郭斌于2006年10月13日在案外人原天津电信实业集团物业分公司工作，2008年12月16日被告成立，原告直接进入被告处工作，与原工作性质、地点、地点一致为被告的股东员工。2019年5月24日，被告董事会会议纪要载明：“五、鉴于目前企业经营困难，股东员工自3月份起至今未发工资，为维持股东员工日常必要的生活支出，会议决定目前暂行每月发放员工生活费2000元，其他费用待后期一并补足。非股东员工工资正常发放。”被告自述其做出关于发放工资的决定后，开会口头告知了包括原告在内的股东员工的事实，因被告未能提交原告已经参加上述会议的相关证据，且原告不认可被告的陈述，称其没有参加过被告陈述的所谓的通知会。一审法院对被告上述陈述的事实不予确认。2020年8月16日，被告出具的承诺书载明：“因公司经营困难，同意2022年8月31日之前支付郭斌剩余部分工资。”另查明，原告郭斌2019年的应发工资合计为234324.4元，实发合计为166738.36元；2020年1、2月的应发工资分别为18870元、18870元，实发工资分别为13622.58元、13874.03元。被告向原告实际已支付了2019年全年工资为52656.79元、2020年1月至2月工资12000元，2019年3月至2020年2月期间的工资差额属于被告拖欠原告的工资。原告自述其作为被告的副总经理在2019年3月至2020年2月期间一直在岗工作，因被告拒不提交该期间在岗员工的考勤记录，一审法院对于原告在2019年3月至2020年2月期间一直在岗工作的事实予以确认。原告2019年应休年假天数为15天，被告既未能提交证据证明原告已经休完年休假，也未能提交证据证明已向原告支付了2019年未休年休假工资，一审法院对原告未休2019年年休假以及被告未向原告支付2019年年休假工资的事实予以确认。一审法院认为，本案争议焦点为：一、被告是否应当支付原告2019年3月至2020年2月期间的工资差额及工资差额的具体数额；二、被告是否应当向原告支付2019年未休年休假工资及该工资的具体数额。对于争议焦点一：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，本案中，在原告提供正常劳动，未征得作为劳动者的原告同意的情况下，被告作为用人单位单方作出向股东员工每月发放生活费2000元，向非股东员工正常发放工资的决定，显然违反了上述法律规定，亦不符合双方的劳动合同约定，被告理应按期足额向原告支付2019年3月至2020年2月期间的工资。对于该期间被告欠付原告的工资差额，依据原、被告提交的证据、当庭陈述及一审法院查明的上述事实，经一审法院核算，原告2019年全年实发工资应为166738.36元，减除已实际向原告支付的该期间工资52656.79元，被告应支付原告2019年工资差额114081.57元；原告2020年1、2月份实发工资应为27496.61元，减除已实际向原告支付的该期间工资12000元，被告应支付原告2020年1、2月份工资差额15496.61元。被告应向原告支付2019年3月至2020年2月期间合计工资差额129578.18元。对于争议焦点二：依据原、被告共同确认原告2019年应休年休假天数15天，及一审法院认定原告在2019年未休年休假的事实，依据相关法律规定，被告理应向原告支付上述期间的未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”的规定。本案中，结合原、被告均同意按照2019年全年应发工资核算原告2019年未休年休假工资，且原告没有加班的意见。经一审法院核算，原告2019年未休年休假工资为26933.7元（2019年全年应发工资234324.4元/12个月/21.75天×15天×2），故对于原告提出要求被告支付2019年未休年休假工资26933.7元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院应予支持。对于被告提出不同意原告全部诉讼请求的抗辩意见，没有事实、证据及法律依据，一审法院不予采信。判决：一、被告天津电信物业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郭斌支付2019年3月至2020年2月工资差额129578.18元；二、被告天津电信物业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郭斌支付2019年未休年休假工资26933.7元；三、驳回原告郭斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告天津电信物业管理有限公司负担（于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付原告郭斌）。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条之规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，上诉人天津电信物业管理有限公司董事会单方作出的向股东员工每月发放生活费2000元、向非股东员工正常发放工资的决定，未征得郭斌本人同意，亦不符合双方的劳动合同约定，显然违反了上述法律规定。上诉人关于根据公司章程，董事会有权根据总经理的提名，决定聘任或者解聘公司副总经理、财务人员，及其报酬事项的主张，因该权限已通过签订劳动合同的方式行使，当事人双方均应依法履行劳动合同的约定。郭斌在2019年3月至2020年2月期间正常在岗工作，上诉人理应按期足额支付的工资。关于上诉人提出的口头变更合同并已履行超过一个月的主张，因双方就变更合同并未达成一致意见，故其理由不能成立。上诉人主张被上诉人已休年假，但未能提供相应证据，该意见本院亦不予采纳。综上所述，上诉人天津电信物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津电信物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 莉审判员 刘宝莉审判员 邵 丹二〇二一年五月八日书记员 刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……