湖南省邵阳市大祥区人民法院民 事 判 决 书（2021）湘0503民初797号原告:柳美亦，女，2001年3月4日出生，汉族，住所邵阳市双清区。被告：邵阳市大祥区益禾堂奶茶红星店，住所邵阳市大祥区红星安置地15号地2号门面。经营者：罗胜,男，1991年2月28日出生，汉族，住所邵东市。原告柳美亦与被告邵阳市大祥区益禾堂奶茶红星店劳动争议纠纷一案,本院于2021年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柳美亦向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告2020年8月至2020年10月10日的基本工资1800元及加班工资148小时×16.67元/小时×1.5=3700元，共5500元；诉讼费由被告承担。事实与理由：原告2020年8月20日到被告益禾堂奶茶红星店务工，从入职开始，即遵守被告所制定的各项规章制度，接受被告的劳动管理，按照被告的安排进行工作，并由被告支付劳动报酬，原、被告已形成事实劳动关系，但被告未与原告签订劳动合同，侵害了原告的合法权益。2020年10月10日下午18点原告以被告“未及时足额支付劳动报酬”为由向被告提出了解除劳动关系。被告拖欠原告2020年8月至2020年10月10日间工资1800元，延时工作时间加班费3700元未付。按照双方口头约定和微信聊天记录的月工资4000—4500元的工资不予以支付，其行为违反了劳动合同法的有关规定，也侵害了原告的合法权益，原告多次向被告追讨未果。原告不得已向邵阳市大祥区劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告向原告支付上述诉讼请求的款项。但该委以无法组成三人仲裁庭为由作出裁定不予受理。原告为维护自身的合法权益向法院提起诉讼，请求依法判决。被告邵阳市大祥区益禾堂奶茶红星店口头辩称：1、原告说8月20日到店，我店是9月7日开业；2、第一个月是不签订劳动合同，第二个月才开始签；3、原告说2020年10月10日下午6点由于我没有足额支付劳动报酬不是事实，原告是9月7日上午到我店上班的，至10月10日下午4点半，中间共计一个月零三天，9月24日到27日未签到，算旷工，9月29日请假，10月10日早退，实际上班时间是27天，按照每人第一个月工资3000元计算，实际发了原告2600元工资。但是原告擅自离职，理应赔偿我的损失，我都没追究，擅自离职后，应当只按试用期发放工资，即工资的80%，还应退回我400多元。原告说的加班我全部不认同，没有一天是加班的。口头约定和微信聊天记录上我并没有答应他4000至4500的月工资。本院经审理查明：罗胜于2020年筹备开办一家奶茶店，原告柳美亦到罗胜处应聘后于2020年8月20日被罗胜安排到广州培训至8月23日。随后，根据罗胜要求，原告为罗胜做一些招聘、采购、办理营业执照、打扫卫生等一些日常工作。2020年9月7日，经营者罗胜开办的邵阳市大祥区益禾堂奶茶红星店正式开张营业，原告暂代店长工作。根据被告的招聘广告，店长月工资为4000元至4500元，店员月工资为3000元至3500元。此后，被告在第一个月发放工资时，每个员工统一按3000元发放月工资，原告从被告处领取了2020年9月7日后的月工资2600元。2020年10月10日下午6时，原告以被告未及时支付足额劳动报酬为由向罗胜口头辞职后离店。此后，原告向邵阳市大祥区人事争议仲裁委员会申请仲裁，2021年3月19日邵阳市大祥区人事争议仲裁委员会以无法组成三人仲裁庭为由下达不予受理通知书。原告对该仲裁裁决不服，诉来本院。上述事实，有原告的身份证明、被告的营业执照、微信聊天记录、被告的招聘广告、仲裁不予受理案件通知书及双方当事人的陈述等证据在案佐证，足以认定。本院认为，本案是一起劳动争议纠纷，原、被告双方的诉争的焦点主要有：1、原、被告劳动关系什么时候开始建立；2、原告的月工资应按什么标准发放；3、被告应否发放原告的加班工资。本院根据本案事实与法律综合评判如下：1、原、被告劳动关系什么时候开始建立。虽然被告邵阳市大祥区益禾堂奶茶红星店正式开业时间为2020年9月7日，但原告于2020年8月20日就由被告的经营者罗胜安排到广州进行入职培训，根据《中华人民共和国劳动法》第三条规定：“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”员工入职接受培训是其法定权利，同时也是用人单位为了促使员工更快融入工作、胜任岗位、提高工作效率而进行的必要措施，故员工接受用人单位的培训，应当视为上班。从员工上班的当天起无论是否签订劳动合同或办理入职手续，只要开始工作就应该计算工资。因为并不是每个用人单位都会在员工上班的第一天就跟员工签订劳动合同，而每个用人单位对于办理入职手续的要求都不一样，甚至也有跟本案一样，用人单位并不需要办理任何手续原告就开始工作了，所以只要能够证明上班的时间，从上班第一天起就应该计算工资。综上，本院认为，原、被告自2020年8月20日起就形成了事实劳动关系，被告应支付原告2020年8月20日至9月6日的工资。2、原告的月工资应按什么标准发放。根据被告的招聘信息及原告实际从事店长的工作性质，被告单位店长的月工资应不低于4000元。考虑到用人单位常常需要给新员工一定时间的试用期，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定：“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”即使按试用期发放原告工资，其工资应不低于4000元×80%=3200元。原告2020年8月20日至9月6日共17天，2020年10月7日至10日共4天，被告应补发给原告的上述两个阶段共21天的工资。原告诉讼请求要求被告支付其工资1800元，没有超过被告应补发给原告上述21天工资的数额，本院对原告这一诉请请求予以支持。3、关于加班工资计算。本案中，原告没有提交足以采信的证据证明其每天工作时间超过八小时的事实，应承担举证不能的法律后果。但是2020年国庆与中秋节共放假8天，其中国庆节放假3天、中秋节放假1天，其他四天假为双休日调休，这是众所周知的事实，不需要举证。国庆节、中秋等节日都是我国的法定节假日，我国劳动法明确规定了如果用人单位需要员工在法定节假日期间加班的，应按不低于员工本人按上一个月的平均日工资或小时工资的300%另行支付加班工资。根据这一规定，本案中，原告在国庆中秋放假期间正常上班，被告应支付原告国庆、中秋的加班工资为：3200元/月÷21.75天/月×4天×300%=1766元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告邵阳市大祥区益禾堂奶茶红星店于本判决生效之日起10日内向原告柳美亦支付工资1800元及加班工资1766元；二、驳回原告柳美亦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告邵阳大祥区益禾堂奶茶红星店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员 刘莲二〇二一年五月十四日法官助理刘慧隆代书记员 陈路附相关法律条款：《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动合同法》第二十条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。