山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终4793号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司，住所地济南市。负责人：孙立群，总经理。委托诉讼代理人：张燕，山东金聖诺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张伦祥，男，1982年5月26日出生，汉族，住济南市。原审被告：刘增东，男，1962年5月6日出生，汉族，住济南市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司（以下简称人保莱芜公司）因与被上诉人张伦祥、原审被告刘增东机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市莱芜区人民法院（2021）鲁0116民初726号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月17日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。人保莱芜公司上诉请求：1.撤销一审判决并改判。2.一、二审的诉讼费用由张伦祥承担。事实与理由：一审判决认定部分项目有误，应当依法予以改判。一、关于误工费，一审法院参照居民服务修理和其他服务业的平均工资84378元计算没有法律依据，济南市莱芜区伦祥汽修服务中心的营业执照登记经营者并非张伦祥。二、关于护理费，应当按照护工标准计算，不应按照居民服务修理和其他服务业的平均工资84378元计算，事实上，张伦祥住院期间汽修服务中心正常营业，住院病案长期医嘱单明确记载2020年9月1日至9月7日的用药明细，自2020年9月7日后没再用药治疗，张伦祥提交的证据不能证实杨芹经营的修理服务中心处于停业状态，因此应当按照护工标准计算。三、关于被抚养人生活费，张伦祥评定为10级伤残，已经对伤残赔偿金以及受伤后的误工费进行了补偿，一审法院判决被抚养人生活费无法律依据。并且，一审法院被抚养人生活费的计算方式也是错误的。张伦祥辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘增东未作陈述。张伦祥向一审法院起诉请求：1.判令赔偿医疗费2000元、住院伙食补助费2700元、伤残赔偿金及被抚养人生活费17548.5元、误工费27720元、护理费16992元、鉴定费2860元、营养费5400元、交通费2000元、精神损害抚慰金2000元、后续治疗费12000元，以上共计91220.5元。2.本案诉讼费、保全费等由人保莱芜公司、刘增东承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况及交警部门认定：2020年09月01日08时15分许，刘增东驾驶鲁A0S19X号小型轿车沿省道241线由南向北行至省道241线济南市莱芜区至寨里镇寨西村伦祥汽修厂门口右转进入修理厂地沟向东行驶时，将张伦祥撞倒，造成张伦祥受伤，车辆和房屋受损。事故发生后，交警部门出具的交通事故责任认定书认定，刘增东在本次事故中负全责，张伦祥在本次事故中不承担责任。二、车辆保险情况：鲁AOS19X号车辆在安盛天平财产保险有限公司济南中心支公司投交交强险，在人保莱芜公司处投交商业三者险100万元。三、赔偿责任：刘增东承担事故全部责任，张伦祥在本次事故中不承担责任。机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由承保交强险的保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司在保险限额内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，事故车辆鲁AOS19X在安盛天平财产保险有限公司济南中心支公司投保交强险，在人保莱芜公司投保了商业三者险100万元。因交强险责任限额部分已经赔偿完毕，张伦祥的损失由人保莱芜公司在商业三者险限额内赔偿，其余部分由刘增东赔偿。四、垫付费用或已赔偿情况：刘增东垫付医疗费21035.8元和生活费1000元；安盛天平财产保险有限公司济南中心支公司已经赔偿张伦祥医疗费、误工费、伤残赔偿金、护理费、交通费和财产损失共计122000元。五、被侵权人情况：张伦祥，男，1982年5月26日出生，住济南市，与其配偶杨芹经营济南市莱芜区伦祥汽修服务中心店。被扶养人情况：张心阳，女，2006年1月24日出生，系张伦祥长女；张心平，女，2013年2月24日出生，系张伦祥次女；张心钰，女，2019年5月20日出生，系张伦祥小女；张建瑞，男，1952年12月2日出生，系张伦祥之父，育有独子张伦祥。六、鉴定意见：2021年1月8日，新汶矿业集团莱芜中心司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张伦祥系十级伤残；出院后误工期限93天；出院后护理期限33天；营养期限90天；住院期间2人护理；后续治疗费约需12000元。七、核定各项损失如下:1.医疗费：33091.31元，由医疗费发票为准。2.住院伙食补助费：2700元，张伦祥住院27天，按照100元/天计算为2700元。3.营养费：3600元，根据鉴定报告张伦祥营养期限为90天，按照40元/天计算为3600元。4.后续治疗费：12000元，有鉴定报告为证。5.精神损害抚慰金：1000元，张伦祥构成十级伤残且在事故中无责任，一审法院酌情支持1000元。6.残疾赔偿金：127548.5元，鉴定报告作出之日张伦祥年满38周岁，故伤残赔偿金为43726*20年*10％=87452元；鉴定报告出具之日张心阳14周岁、张心平7周岁、张心钰1周岁、张建瑞68周岁。故被扶养人生活费计算为26731*4年*10％＋26731*7年*10％＋（26731*1年*10％+26731*1年÷2人*10％）＋26731*5年÷2人*10％=40096.5元。7.误工费：27720元，张伦祥住院27天，根据鉴定报告张伦祥出院后误工期限93天，以上共计120天。关于收入问题，张伦祥提供的济南市莱芜区伦祥汽修服务中心的营业执照和微信月账单收入等证据能够相互印证，一审法院认为张伦祥的收入应当参照居民服务、修理和其他服务业的平均工资84378元计算，故误工费计算为84378元÷365天*120天=27720元。8.护理费：16560元，根据鉴定报告，张伦祥住院期间需二人护理，出院后护理33天。张伦祥由其配偶杨芹、其兄弟张伦强护理，张伦祥未提供张伦强的收入，一审法院酌情按100元/天计算，张伦祥与杨芹共同经营汽修服务中心，应当认定杨芹亦属于居民服务、修理和其他服务业工作者，收入按84378元计算。故护理费计算为84378元÷365天*60天＋27天*100元/天=16560元。9.交通费：300元，张伦祥住院27天，一审法院酌情支持。10.鉴定费：2860元，有鉴定费发票为准。以上共计227379.81元，其中安盛天平财产保险有限公司济南中心支公司已经赔付交强险范围内的医疗费10000元、伤残赔偿金110000元和财产损失2000元，扣除其中的120000元后剩107379.81元，由人保莱芜公司在商业三者险责任范围内予以赔偿。鉴于刘增东垫付了医疗费21035.8元和生活费1000元，人保莱芜公司可将该22035.8元直接支付给刘增东，实际赔偿给张伦祥的数额为85344.01元。综上所述，张伦祥要求赔偿各项损失诉讼请求，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第二十二条、第四十八条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决：一、中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司赔偿张伦祥各项损失共计85344.01元，于判决生效之日起五日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司支付给刘增东垫付的费用22035.8元，于判决生效之日起五日内付清；三、驳回张伦祥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4318元，减半收取计2159元，由刘增东负担。二审中，各方当事人均未向法庭提交新的证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于误工费。一审中，张伦祥提交了济南市莱芜区伦祥汽修服务中心的营业执照、济南市莱芜区寨里镇寨东村村民委员会出具的证明、居民户口簿等证据，可以证实其与杨芹系夫妻关系，共同从事汽车维修行业。因本次事故造成其误工损失，一审法院参照山东省居民服务、修理和其他服务业平均工资84378元计算其误工费并无不当。关于护理费。根据鉴定意见，张伦祥住院期间需二人护理，出院后护理33天。张伦祥主张由其配偶杨芹、兄弟张伦强护理。因张伦祥与杨芹共同经营汽修服务中心，可以认定杨芹属于居民服务、修理和其他服务业从业者。一审法院按照山东省居民服务、修理和其他服务业平均工资84378元计算其护理费并无不当。关于被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。第二款规定：被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，张伦祥因本次交通事故构成十级伤残，可以认定其丧失部分劳动能力，根据相关司法实践，应该支持其被扶养人生活费。经审查，一审法院计算的每年被扶养人生活费总额累计并不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，本院予以维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1842元，由中国人民财产保险股份有限公司莱芜市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 陈勇二〇二一年五月二十六日法官助理 乔斌书 记 员 李杨