山东省威海市环翠区人民法院执 行 裁 定 书（2019）鲁1002执异144号异议人(案外人)十堰登鹏工贸有限公司，住所地湖北省十堰市张湾区汉江街办。法定代表人金峰，执行董事。申请执行人丛树仁，男，汉族，1952年5月11日出生，住威海市环翠区世昌大道。被执行人江苏高腾建设工程有限公司（原江苏广通建设工程有限公司），住所地江苏省滨海县界牌镇全民创业园。法定代表人栾德奎，经理。被执行人江苏广通建设工程有限公司十堰分公司，住所地湖北省十堰市柳林路。负责人张锦华，经理。本院在执行申请执行人丛树仁与被执行人江苏高腾建设工程有限公司、江苏广通建设工程有限公司十堰分公司（以下简称广通十堰分公司）民间借贷纠纷三案，作出（2013）威环执字第**、**号、（2014）威环执字第**号执行裁定书，并据此查封了广通十堰分公司所有的位于十堰市施洋路**号诚旺家园商住楼第二层商业建筑面积2772平方米（其中1708平方米登记在刘冀、夏开东、夏开国、夏开洪名下，1604平方米登记在十堰市正旺房地产开发有限公司名下）及登记在十堰市正旺房地产开发有限公司名下的第二层至三层之间架空转换层908.13平方米。异议人十堰登鹏工贸有限公司不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。异议人十堰登鹏工贸有限公司称，广通十堰分公司与十堰市诚盈房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，根据生效法律文书认定，广通十堰分公司对诚旺家园商住楼的建设工程享有建设工程价款优先受偿权，因十堰市诚盈房地产开发有限公司无力支付工程款，十堰市中级人民法院裁定将施洋路**号**幢**商业用房折价抵偿给广通十堰分公司，广通十堰分公司又变卖给十堰登鹏工贸有限公司，（2013）鄂十堰中执字第00055-10号执行裁定书裁定将上述房屋变更登记给十堰登鹏工贸有限公司，环翠区法院作出查封涉案房屋的执行裁定书损害了十堰登鹏工贸有限公司的权益，故请求撤销（2014）威环执字第283-6号执行裁定书，并解除（2014）威环执字第283号协助执行通知书对涉案房屋的查封。申请执行人丛树仁辩称，涉案房产经十堰中院（2013）鄂十堰中执字第00055-9号执行裁定书裁定归广通十堰分公司所有，自该裁定书生效之日起，涉案房屋物权已经发生变动。广通十堰分公司将涉案房屋变卖给十堰登鹏工贸有限公司的事实并不存在。在广通十堰分公司与十堰市诚盈房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷仲裁和执行过程中，金峰系广通十堰分公司的委托代理人，职务为项目经理，而十堰登鹏工贸有限公司的法定代表人也为金峰，广通十堰分公司又称金峰挂靠广通十堰分公司施工，如此关系，广通十堰分公司与十堰登鹏工贸有限公司不可能存在买卖的事实。根据民诉法及司法解释的规定，广通十堰分公司将涉案房屋变卖给第三方不是法院未经审判监督程序撤销原裁定另行作出裁定的法定情形，故（2013）鄂十堰中执字第00055-10号执行裁定书是违法的，不能作为认定权属变更的依据。即使广通十堰分公司在环翠区法院查封前已将涉案房屋通过买卖转让给十堰登鹏工贸有限公司，且有生效法律文书确认应予过户，但在物权尚未发生变动的情况下，十堰登鹏工贸有限公司仅对涉案房屋享有物的交付（过户）请求权，与申请执行人要求实现的金钱债权属于同种性质，不享有优先性，而应根据查封前后确定受偿顺序，十堰登鹏工贸有限公司据此请求排除环翠区法院的执行应不予支持。综上，环翠区法院的执行措施并无不当，故请求驳回十堰登鹏工贸有限公司的异议请求。被执行人江苏高腾建设工程有限公司辩称，广通十堰分公司其非案件的被执行人。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条的规定，广通十堰分公司虽系被执行人江苏高腾建设工程有限公司的分公司，但环翠区法院无证据证明被执行人江苏高腾建设工程有限公司直接经营管理的财产不足以清偿债务，亦未追加广通十堰分公司为被执行人，故环翠区法院将广通十堰分公司直接列为该案被执行人并查封财产无事实及法律依据，且环翠区法院根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条的规定向广通十堰分公司送达执行裁定书系适用法律错误。涉案房屋系由实际施工人金峰挂靠广通十堰分公司施工，金峰已向广通十堰分公司付清挂靠管理费，涉案房屋属于金峰所有，工程由其全额垫资施工，湖北省十堰市中级人民法院通过合法拍卖后裁定将涉案房屋交由金峰变卖以清偿拖欠的农民工工资，湖北省十堰市中级人民法院以（2013）鄂十堰中执字第00055-10号执行裁定书裁定将涉案房屋登记在十堰登鹏工贸有限公司名下，该裁定在环翠区法院查封前已经生效。综上，请求撤销（2013）威环执字第1182、1183-6号执行裁定书。本院查明，2011年7月14日，本院作出（2011）威环商初字第323号民事调解书，确认被执行人江苏高腾建设工程有限公司于2011年9月14日前偿还申请执行人借款本金300万元及利息（按借款本金300万元，自2008年1月7日起至被执行人江苏高腾建设工程有限公司实际还款之日止，按借款协议约定的月息2%计算）；江苏青甫建设工程有限公司山东鲁东分公司对被执行人江苏高腾建设工程有限公司的上述偿付义务承担连带保证责任。2013年6月26日，本院作出（2013）威环民监字第8号民事裁定书，裁定再审该案。再审过程中，申请执行人撤回对江苏青甫建设工程有限公司山东鲁东分公司的起诉。2013年12月25日，本院作出（2013）威环商再字第3号民事判决书，判令撤销（2011）威环商初字第323号民事调解书；被执行人江苏高腾建设工程有限公司偿还申请执行人借款本金300万元及利息（利息本金300万元，200万元自2008年5月20日，100万元自2008年1月7日开始计算至判决确定的执行之日计付）。2013年9月13日，本院作出（2012）威环民初字第1902号民事判决书，判令被执行人江苏高腾建设工程有限公司偿还申请执行人借款本金100万元及利息（2007年10月20日前为15万元，并自2007年12月26日起至被执行人江苏高腾建设工程有限公司实际履行之日止以欠款本金100万元按月息2%计付）。同日，本院作出（2012）威环民初字第1907号民事判决书，判令被执行人江苏高腾建设工程有限公司偿还申请执行人借款本金70万元及利息（2007年10月20日前为5万元，并自2007年12月26日起至被执行人江苏高腾建设工程有限公司实际履行之日止以欠款本金70万元按月息2%计付）。因被执行人江苏高腾建设工程有限公司未履行上述法律文书确定的还款义务，申请执行人向本院申请执行，本院分别以（2013）威环执字第1182、1183号、（2014）威环执字第283号立执行案。2013年12月29日，本院向江苏高腾建设工程有限公司发出执行通知书，责令其于2014年1月9日前自动履行，江苏高腾建设工程有限公司未履行。2014年6月20日，本院作出2013）威环执字第1182、1183-2号执行裁定，提取了江苏高腾建设工程有限公司在威海市中级人民法院的应收款4350000元。后本院又通过提取被执行人江苏高腾建设工程有限公司收入的方式执行款项1704870元。2015年4月29日，本院作出（2013）威环执字第1182、1183-6号、（2014）威环执字第283-6号执行裁定书，将广通十堰分公司列为被执行人，裁定查封广通十堰分公司所有的位于十堰市施洋路30号诚旺家园商住楼第二层商业建筑面积2772平方米（其中1708平方米登记在刘冀、夏开东、夏开国、夏开洪名下，1604平方米登记在十堰市正旺房地产开发有限公司名下）及登记在十堰市正旺房地产开发有限公司名下的第二层至三层之间架空转换层908.13平方米。同日，本院将（2013）威环执字第1182、1183-6号、（2014）威环执字第283-6号执行裁定书及协助执行通知书送达给十堰市房地产管理局时，该局档案资料显示上述房屋已被湖北省十堰市中级人民法院因广通十堰分公司与十堰市诚盈房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案查封。对此，本院自十堰市房屋产权交易中心调取了湖北省十堰市中级人民法院于2013年3月14日作出的（2013）鄂十堰中执字第00055-1号执行裁定书、（2013）鄂十堰中执字第0055-1协助执行通知书、（2013）鄂十堰中执字第000055号协助执行通知书各1份。另，本院自涉案房屋查封现场调取了湖北省十堰市中级人民法院张贴的公告，公告的主要内容为送达（2013）鄂十堰中执字第00055-9号执行裁定书并责令十堰市诚盈房地产开发有限公司及其他占有人自公告（2015年3月30日）起十日内自动迁出房屋或退出土地。2018年4月4日，本院依据（2014）威环执字第283号执行裁定书对涉案房产进行了续封。在本院执行过程中，案外人十堰登鹏工贸有限公司向本院提出异议。十堰登鹏工贸有限公司为证实其请求，向本院提交以下证据：1、广通十堰分公司与金峰于2009年12月16日签订的工程项目管理目标责任书1份，载明广通十堰分公司同意金峰为诚旺家园商住楼工程项目的责任承包人，工程地点为湖北省十堰市施洋路30号，工程内容为土建、水电安装，合同价款2349万元，包含了广通十堰分公司的管理费和应缴纳的各种税费，金峰上交广通十堰分公司管理费8万元。2、收据7张，十堰登鹏工贸有限公司据此主张金峰挂靠广通十堰分公司，并交纳管理费。3、广通十堰分公司于2015年1月15日出具的关于将法院执行回“诚旺家园”项目拖欠工程款支付金峰的决定1份，载明广通十堰分公司于2009年12月承接的十堰市正旺房地产开发有限公司诚旺家园工程建设项目，该项目由金峰全额垫资施工。工程完工后因建设单位（正旺公司）拖欠工程款拒不支付。经十堰仲裁委、市中级人民法院受理、审理，现已裁定完毕生效。依据2009年12月16日广通十堰分公司与全额垫资人金峰签署的该工程债权、债务所属权的协议确定。公司决定同意：将法院执行回的全部工程款（资产）归金峰所有并同意由法院直接将执行回的全部工程款（资产）支付给金峰。4、湖北省十堰市中级人民法院于2014年12月20日作出的（2013）鄂十堰中执字第00055-9号执行裁定书1份，载明广通十堰分公司与十堰市诚盈房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，十堰仲裁委员会作出的（2013）十仲裁字第002号仲裁裁决书发生法律效力，广通十堰分公司作为该案的申请执行人申请执行，依照有关法律规定，裁定如下：一、解除登记在十堰市诚盈房地产开发有限公司名下位于十堰市施洋路30号“诚旺家园商住楼”的地下室车库、二楼商业用房、三楼**、**号房屋的查封；二、将十堰市诚盈房地产开发有限公司所有的位于十堰市施洋路**号诚旺家园商住楼三楼**号**平方米及相应土地，按第三次流拍价每平方米2856元，抵偿欠款1139544元；二楼商业用房3680.13平方米及相应土地、按第三次流拍价每平方米2960元，抵偿欠款10893184.80元；地下车库2842.33平方米其中的1937.25平方米及相应土地，按第三次流拍价每平方米1873元，抵偿欠款3628469.25元，上述房地产合计为15661198.05元抵偿所欠广通十堰分公司的债务。房产所有权自裁定书送达广通十堰分公司时起转移，面积以主管部门实际测绘为准。三、终结（2013）十仲裁字第002号仲裁裁决书的执行。5、湖北省十堰市中级人民法院于2015年4月29日作出的（2013）鄂十堰中执字第00055-10号执行裁定书1份及送达回证2份，该裁定书以广通十堰分公司向其提出书面申请称抵债的房地产已经变卖给十堰登鹏工贸有限公司为由，撤销（2013）鄂十堰中执字第00055-9号执行裁定书的第二项内容，将十堰市诚盈房地产开发有限公司所有的位于十堰市施洋路30号诚旺家园商住楼已抵偿给广通十堰分公司的三楼**号399平方米及相应土地、二楼商业用房3680.13平方米及相应土地、地下车库2842.33平方米其中的1937.25平方米过户给十堰登鹏工贸有限公司。2015年4月30日，湖北省十堰市中级人民法院向广通十堰分公司、十堰登鹏工贸有限公司送达了该裁定书。6、十堰仲裁委员会于2013年1月15日作出的（2013）十仲裁字第002号仲裁裁决书复印件1份，采菊广通十堰分公司对其承建的十堰市施洋路**号诚旺家园商住楼，除消费者已交付购买商品房的全部或者大部分款项的房屋不享有优先受偿权外，对其它房屋享有优先受偿权。十堰市诚盈房地产开发有限公司偿付广通十堰分公司工程款10760256.13元及利息3005771.77元（利息按每日0.12%从2011年10月15日起计算至2012年10月15日止，以后利息另行计算）。申请执行人对证据1、2、3的真实性不认可，对证据4、5、6的真实性无异议。申请执行人认为广通十堰分公司在向十堰中级人民法院申请执行时，未提出涉案房屋系金峰所有，且涉案工程较大，仅收取几万元管理费与常理不符，广通十堰分公司亦未提供银行转账凭证予以作证。十堰中级人民法院如要撤销裁定内容，应通过审判监督程序。被执行人江苏高腾建设工程有限公司对上述证据的真实性及证明内容均无异议。针对上述当事人提交的证据，本院经合议认定，对异议人提交的证据1、2、3，系证据4、5、6形成的基础，当事人之间的权利义务关系，已经证据4、5、6予以确认。另，因本院与湖北省十堰市中级人民法院发生执行争议，我院于2015年10月逐级报请山东省威海中级人民法院、山东省高级人民法院与湖北省高级人民法院进行协调，但双方均未变更执行措施。本院认为，异议人主张涉案房屋系由实际施工人金峰挂靠异议人施工，金峰已向异议人付清挂靠管理费，涉案房屋属于金峰所有，湖北省十堰市中级人民法院以（2013）鄂十堰中执字第00055-10号执行裁定书裁定登记在十堰登鹏工贸有限公司名下，该裁定在环翠区法院查封前已经生效。对此，本院认为，（2013）鄂十堰中执字第00055-9号执行裁定书生效后，涉案房产所有权自裁定书送达广通十堰分公司时已转移，十堰市中级人民法院已将房屋解除查封，本院于2015年4月29日查封涉案房屋后，系首轮查封法院，在此情况下，该院于2015年4月29日作出（2013）鄂十堰中执字第00055-10号执行裁定书，将（2013）鄂十堰中执字第00055-9号执行裁定书的相关条款撤销，但该院向当事人送的时间为2015年4月30日。在本院与湖北省十堰市中级人民法院发生执行争议未有最终定论的情况下，本院的执行措施仍然有效。异议人的主张与事实不符，本院不予支持。针对被执行人江苏高腾建设工程有限公司的辩称，本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条规定，被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人，企业法人直接经营的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。本案中，本院于2014年6月开始执行江苏高腾建设工程有限公司的财产，于2015年4月29日在本案未执结的情况下才对广通十堰分公司的财产采取执行措施，按照法人财产独立制度，法人任何分支机构的财产均属于法人的财产，该规定并未要求人民法院必须追加其他分支机构为被执行人后方可执行该分支机构的财产，本院将广通十堰分公司直接列为该案被执行人并查封财产并不违反法律规定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，裁定如下：驳回异议人十堰登鹏工贸有限公司的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审 判 长  张燕春人民陪审员  罗室波人民陪审员  苗建永二〇一九年十一月七日书 记 员  宋 涛