新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2019）新40民终1929号 上诉人(原审原告):新疆登煌管业有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州奎屯市石化工业园区承启路**。 法定代表人：张文治，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈自力，新疆同泽（奎屯）律师事务所律师。 上诉人(原审被告):曾纪勇，男，1966年11月10日出生，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城市。 委托诉讼代理人：杨飞，新疆鸿疆律师事务所律师。 上诉人新疆登煌管业有限公司(以下简称登煌公司)因与上诉人曾纪勇买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院（2019）新4003民初511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月5日立案后，依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭进行了审理。上诉人登煌公司的委托诉讼代理人陈自力，上诉人曾纪勇的委托诉讼代理人杨飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 登煌公司上诉请求：撤销一审判决第二项,改判曾纪勇向其支付违约金144,642.56元、律师代理费44,528元。事实和理由：一审未全部支持其违约金及律师代理费主张违反法律规定。通过一审庭审查明，曾纪勇存在逾期付款的违约行为，在其与曾纪勇达成的调解书中明确约定逾期付款承担违约金及律师费。曾纪勇一审中对违约金过高未明确提出调整，一审法院主动调整当事人约定的违约金，违反法律规定及合同自治、平等自愿原则。 曾纪勇辩称，双方签订的调解书第四条约定如未按期付款将按未付款的20%支付违约金，本案未付款为373,212.8元,登煌公司提出的144,642.56元是以全款主张的违约金，无事实及法律依据，一审审理中，其就登煌公司主张的违约金计算方式有误，明显过高提出异议。登煌公司主张的律师代理费不符合新疆维吾尔自治区律师收费管理办法的规定，不应当得到支持。 曾纪勇上诉请求：撤销一审判决，驳回登煌公司一审诉讼请求。事实和理由：一审法院认定其没有按照双方签订的调解书履行付款义务构成违约有误。其在2018年9月18日前就给登煌公司副总王剑国发短信要公司的账号及发票，但王剑国只给了一个叫陈香妹的个人银行卡号，因担心违约其于2018年9月30日将35万元打入了该账户。登煌公司将公司款项打入个人银行卡的行为明显违反《税收征管法》，所以其坚持要求登煌公司提供公司银行账户再付款，其不存在违约行为。开具发票是买卖合同中卖方的附随义务，登煌公司应当开具发票。 登煌公司辩称，其向一审法院递交的调解书、曾纪勇出具的支付凭证及当事人双方在庭审中的陈述均能充分证实曾纪勇两次逾期付款的违约事实。公司账户在双方签订合同时就有载明，曾纪勇此前付款也是按照公司联系人王剑国提供的收款人银行相关信息支付的货款。双方签订的销售合同明确约定，合同价款不含税金，登煌管业没有提供货物发票的义务，曾纪勇以未提供发票为由拒不付款理由不能成立。 登煌公司向一审法院起诉请求：1.判令曾纪勇支付货款373,212.8元；2.判令曾纪勇支付违约金144,642.56元；3.判令曾纪勇支付律师代理费44,528元。 一审法院认定事实：自2013年开始，曾纪勇向登煌公司购买材料。2013年4月15日，曾纪勇通过案外人吕光纯的银行卡向登煌公司支付货款67万元，并将款项汇入登煌公司提供的案外人陈香妹的银行卡中。2018年3月9日，登煌公司（甲方）与曾纪勇（乙方）就未付货款达成协议，签订调解书约定：一、甲乙双方确认截止2018年3月9日前，乙方仍拖欠甲方货款723,212.8元未清偿，其中包括能退货22,893元，扣除退货款，应欠款为700,319.8元；乙方负责在本调解书签订后15天内，向甲方退还价值22,893元的货物（退还货物为26只管件）；乙方若不能按时向甲方退回货物，视为不退，按原欠款723,212.8元支付。二、乙方承诺在2018年9月30日前支付35万元，剩余款项在2018年12月30日前一次性向甲方清偿支付。三、甲方承诺本协议书签订五个工作日内，甲方从奎屯市人民法院撤回对乙方的诉讼请求。四、乙方如逾期支付上述欠款，除应继续承担给付货款的责任外，还应向甲方支付未付款20%的违约金；如产生纠纷，导致诉讼的，乙方还应承担案件的诉讼费、保全费、担保手续费、律师代理费等相关费用。甲方联系人及送达人为王剑国，联系电话152XX****XX。乙方曾纪勇联系地址为××县，联系电话138XX****XX，公民身份号码×××，并附有双方的身份证复印件。协议签订后，曾纪勇未按约定向登煌公司退还价值22,893元的货物。2018年9月18日，登煌公司在调解书中约定的联系人王剑国，向曾纪勇发送两条短信：1.农业银行-奎屯农行西区分理处陈香妹卡号×××；2.9月30日前，付35万。2018年10月8日，曾纪勇支付登煌公司货款35万元。另查明，登煌公司因本次诉讼支付律师代理费44,528元。一审法院认为，合同当事人应全面履行合同义务。庭审中，登煌公司、曾纪勇对双方之间存在买卖关系不持异议，予以确认。双方签订的调解书，真实、合法、有效，予以确认。该调解书明确了双方的债权债务关系，曾纪勇应按约定向登煌公司支付货款。曾纪勇支付35万元货款后，余373,212.8元未按约定支付。登煌公司要求曾纪勇支付货款373,212.8元的诉讼请求予以支持。曾纪勇提供的转账记录是在2018年10月8日，已超过了双方约定的还款时间，构成违约，应当承担违约责任。登煌公司主张的144,642.56元违约金，虽双方有约定，但明显过高，酌定曾纪勇支付违约金2.5万元，对曾纪勇辩称系因登煌公司未提供公司银行帐号且不开具发票，所以不支付剩余款项的理由不予采纳。登煌公司主张的律师代理费44,528元，双方有约定，根据登煌公司诉请成立部分，确定支持31,530元，超出部分，不予支持。判决：一、曾纪勇于判决生效之日起十日内支付新疆登煌管业有限公司货款373,212.8元；二、曾纪勇于判决生效之日起十日内支付新疆登煌管业有限公司违约金2.5万元、律师代理费31,530元，合计56,530元；三、驳回新疆登煌管业有限公司的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、曾纪勇是否存在逾期付款的违约行为；二、一审法院对违约金及律师代理费数额的认定是否适当。 关于争议焦点一。曾纪勇上诉称因登煌公司未告知其公司账户，导致付款不能，其不存在违约行为。经审查，在2013年4月15日，曾纪勇与登煌公司签订的销售合同中明确载明了登煌公司的开户行及账号。2018年9月18日，登煌公司的王剑国又以微信方式告知了接受货款人陈香妹的卡号，故本院对曾纪勇关于登煌公司未告知其账户导致付款不能的上诉理由不予采信。一审法院认定曾纪勇存在逾期付款的违约行为并无不当，本院予以确认。 关于争议焦点二。曾纪勇与登煌公司签订的调解书第四条约定曾纪勇如逾期支付欠款，除应继续承担给付货款的责任外，还应向登煌公司支付未付款20%的违约金，调解书签订后曾纪勇向登煌公司付款35万元，未付款金额为373,212.8元，登煌公司按照723,212.8元主张逾期付款违约金144,642.56元没有事实及法律依据，本院不予支持。关于违约金数额的认定，虽登煌公司就曾纪勇逾期付款约定了按未付款的20%支付违约金，一审审理中，曾纪勇提出登煌公司主张的违约金计算方式有误，一审法院综合全案考虑，在登煌公司未提交证据证明其实际损失的情况下，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，对违约金予以调整，并无不当。对于登煌公司主张的律师代理费，一审法院根据登煌公司部分胜诉的比例，认定曾纪勇负担的律师代理费数额并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人登煌公司、上诉人曾纪勇的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11,829元，由新疆登煌管业有限公司负担4083元，由曾纪勇负担7746元。 本判决为终审判决。 审判长  芦梦璇 审判员  刘云龙 审判员  李 政 二〇一九年十一月二十二日 书记员  常 静