陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 (2019) 陕07民终811号上诉人（原审原告）：陈至上，男，1955年XX月XX日出生，汉族，陕西省乾县人，原住陕西省汉中市汉台区XX街XX号XX单元XX室，现住汉台区XX街XX号楼XX单元XX室，系汉中广播电视台退休职工。公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：朱丹阳，陕西汉泰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：苟某某，男，1992年XX月XX日出生，汉族，陕西省汉中市汉台区人，住汉台区XX镇XX村XX组XX号，汉中公交公司司机。公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司，住所陕西省汉中市汉台区XX路XX小区东门外，统一社会信用代码91610700709991091U。负责人：赵凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：张庆荣、罗震，陕西锐博律师事务所律师。上诉人陈至上、苟某某、中国平安财险保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称平安财险汉中支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院(2019)陕0702民初638号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈至上上诉请求：1、撤销一审判决，改判增加赔偿陈至上各项损失102855.98元（其中医疗费17918.58元、住院伙食补助费3120元、营养费5400元、护理费22900元、残疾赔偿金12324元、交通费4723.40元、财产损失14970元、精神损害抚慰金5000元）；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决对陈至上实际支出的医疗费17918.58元未予认定和判决。一审判决对陈至上因交通事故受伤后在正规药店购买的医药费9191.48元以及庭审结束后门诊检查的医疗费448.5元、按摩某某2800元，以未提供医嘱和处方为由不予支持错误。以上费用均是在住院及出院后遵照医嘱进行的必要治疗而发生的费用，具有正规发票，应予支持。按摩某某2800元虽无正规发票，但是按照医生的要求及康复治疗的合理支出，且有相关证明，应予支持。2、一审判决住院伙食补助费30元/天，营养费20元/天明显偏低，与汉中现在的消费水平及物价上涨实际情况不符，要求分别按照50元/天和30元/天标准计算。3、一审判决仅支持护理费18000元，与陈至上实际支出40900元护理费相差22900元。由于陈至上伤势严重，在住院期间基本卧床不起，按医嘱必须24小时陪护，苟某某雇请的一名护工根本不能满足24小时护理的要求，陈至上再请一名护工符合实际情况。陈至上在伤情还未恢复，无法下地行走的情况下出院，出院后陈至上生活不能自理，继续雇请护工护理符合实际情况。一审依据鉴定意见认定护理期为150日不符合实际情况，鉴定意见中的护理期并不包括第二次住院的护理期，故按照150日护理期计算护理费错误。一审按120元/天计算护理费与实际发生支出的140元/天相差20元，且护工是苟某某雇请的，140元/天的标准系苟某某与家政公司协商确定的，完全符合汉中护理市场的实际，请求根据实际发生的护理费据实认定，判令赔偿全部护理费。4、一审判决按照陈至上现在的实际年龄63周岁计算残疾赔偿金错误，应按照定残之日起陈至上的实际年龄61周岁计算，一审判决少判残疾赔偿金12324元。5、一审判决对陈至上实际支出的交通费5923.4元，支持1200元，少判4723.4元。6、一审判决对陈至上因交通事故引起的财产损失14970元未予支持错误。7、一审判决精神抚慰金5000元不当，陈至上伤势严重，由于骨不连，做了二次手术，多受一次痛苦，陈至上要求10000元精神抚慰金合情合理，应予全部支持。上诉人苟某某上诉请求：1、撤销一审判决，改判增加陈至上各项损失102855.98元（其中医疗费17918.58元、住院伙食补助费3120元、营养费5400元、护理费22900元、残疾赔偿金12324元、交通费4723.40元、财产损失14970元、精神损害抚慰金5000元），并由平安财险汉中支公司在交强险和商业险限额内向陈至上赔付。2、一、二审诉讼费由平安财险汉中支公司承担。事实和理由同陈至上上诉事实、理由。针对陈至上、苟某某的上诉请求和事实理由，平安财险汉中支公司辩称：1、因陈至上未提交有效的正规票据，其认可一审判决对医疗费部分的判决。2、陈至上认为一审判决认定护理期150天不符合实际且护理费认定低，其认可一审判决对护理期的认定，鉴定意见也是对陈至上整个伤情的综合评定护理期为150天，陈至上提供的证据不足以证明陈至上护理费支出情况，结合汉中地区的护理费行情，其认可80元一天，不认可一审认定140元一天护理费标准。3、对一审判决认定的伤残赔偿金、住院伙食补助费、营养费无异议，住院伙食补助费、营养费符合汉中地区的实际情况。4、认可一审判决认定的1200元交通费，对陈至上陈述的交通费不认可。5、陈至上提供的证据不足以证明财产损失与本案有因果关系，事故发生后没有及时定损，对财产损失不认可。6、一审确定精神抚慰金5000元也是考虑到陈至上年龄较大还有九级伤残，5000元是汉中司法实践的极限。上诉人平安财险汉中支公司上诉请求：1、撤销一审判决主文第二项，依法改判不合理部分。2、上诉费由陈至上承担。事实和理由：1、本案误工费判决不当。第一，一审法院认定误工期时间过长。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本案中，虽然陈至上鉴定后的误工期为365日，但结合陈至上的实际伤情，误工日期过长，应按照该解释规定，计算至定残前一日即166天。第二，误工费判决标准明显不当。一审法院以陈至上提供的劳动合同、华夏三合旺经营部提供的证明及考勤表、工资表认定陈至上工资为160元/天错误。在2017年3月1日陈至上与华夏三合旺经营部签订劳动合同时已经年满60岁，根据劳动法、劳动合同法规定，陈至上已经年满60岁，不具备签署劳动合同的主体资格。陈至上提供的考勤表、工资表，真实性无法核实，没有工资卡流水，无法形成完整的证据链，一审法院认定误工费标准为160元/天不妥。2、本案护理费标准判决不当。本案中，结合陈至上的伤情及实际住院天数、护理依赖情况，应统一按照80元/天计算护理费，一审判决护理费标准过高，不符合汉中地区护理标准，请求二审予以纠正。针对平安财险汉中支公司的上诉请求和事实理由，陈至上辩称，误工期有司法鉴定意见，陈至上伤势严重，事故发生后手术后骨质愈合较差，又做了两次移植手术，鉴定的365天误工期是符合实际的，且根据陈至上的伤情将近两年都没有恢复。关于误工费标准，一审中陈至上提交了考勤表、工资表、劳动合同及相关证据，陈至上的工资是160元一天，应予支持。陈至上从事管理及财务工作，年龄不影响工作，因此误工费160元一天符合实际；护理费保险公司认为80元一天过低，住院期间陈至上雇请护工140元一天，且一个护工不够，还有家人帮忙护理，一审护理费认为120元一天过低，不符合实际。苟某某的答辩意见同陈至上答辩意见。陈至上向一审法院起诉请求：1. 依法判令苟某某、平安财险汉中支公司赔偿陈至上医疗费143994.59元（含第一次住院医疗费59535.50元、第二次住院医疗费58459.47元、在汉中市中心医院的门诊医疗费7763.04元、在汉中爱尔阳光医院的门诊医疗费5927.10元、外购药费9509.48元、按摩某某2800元）、住院伙食补助费7800元、营养费5400元、护理费40900元、误工费58400元、残疾赔偿金117078元、交通费5923.40元、财产损失14970元、鉴定2280元、精神损害抚慰金10000元等损失合计406745.99元（上述损失减去已支付的医疗费59535.50元及残疾赔偿金102384元，应再赔偿244826.49元），其中平安财险汉中支公司在交强险及商业三者险限额内予以赔偿，超出保险限额的损失由苟某某予以赔偿。2.本案诉讼费由苟某某、平安财险汉中支公司承担。一审法院认定的事实：2017年5月20日14时20分，苟某某驾驶车牌号为陕FXXXXX号小型客车沿汉中市汉台区XX大道XX段XX巷由东向西行驶至西口处进出非机动车道右转弯时，与陈至上骑电动自行车沿天汉大道道路东侧非机动车道由北向南逆向行驶至该处时发生碰撞，致电动车倒地，陈至上受伤、两车不同程度受损的交通事故，汉中市公安局XX队XX大队认定：苟某某的行为违反了〈陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法〉第四十六条第二款“机动车进出非机动车道、人行道，应当减速慢行，注意避让非机动车和行人”之规定，负全部责任，陈至上无责任。事故发生后，陈至上被送往汉中市中心医院，经诊断为：1.右股骨颈骨折（Garden Ⅳ型）。2.2型糖尿病。3.原发性高血压3级，极高危组。4.糖尿病肾病Ⅳ期。5.糖尿病神经病变。6.胸部外伤：双肺挫伤；双侧胸腔积液；左侧5、6、7、8、9肋骨骨折等，经行右股骨颈骨折闭合复位空心钉内固定术等对症治疗，在该院治疗至2017年9月22日，共计住院125天，产生住院医疗费59535.50元。出院医嘱：1.在指导下行功能锻炼。2.术后半年、1年复查右髋关节X线片，观察愈合情况，依具体情况行相应处理。3.术后后期取除内固定或相应其他处理。3.前往眼科行眼底检查，已明确是否存在糖尿病所致眼底病变。4.脊柱外科、糖尿病科、肾病内科、眼科门诊随访。陈至上住院期间，平安财险汉中支公司支付陈至上住院医疗费10000元，苟某某支付住院医疗费49535.50元及门诊医疗费509.08元，合计苟某某支付医疗费50044.58元，并雇请护工护理陈至上114天。出院后，陈至上按照医嘱要求，在汉中市中心医院进行门诊复查等。2017年11月2日陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所经对陈至上伤残情况进行鉴定，出具汉中市中心医院司鉴所[2017]临鉴字第587号司法鉴定意见书，评定陈至上右侧股骨颈骨折，行“右股骨颈骨折闭合复位空心钉内固定术”治疗后，现右下肢较左下肢短缩2㎝，右髋关节功能丧失51.7%，为玖级伤残。其胸部外伤（双肺挫伤、双侧胸腔积液；左侧5、6、7、8、9肋骨骨折）治疗后，不构成伤残，产生鉴定费840元。2017年12月14日陕西汉中汉航法医司法鉴定所经对陈至上误工期等进行评定，出具陕汉航司所[2017]法临鉴字第1559号法医学某某鉴定意见书，评定陈至上右股骨颈骨折（Garden Ⅳ型）内固定术后，其二次手术费用评估为陆仟元，住院时间评估为二十五天左右；综合评定其误工期为365日、护理期为150日、营养期为180日，支出鉴定费1440元。2018年3月26日陈至上因“右股骨颈骨折内固定术后骨折迟延愈合”，入住汉中市中心医院住院，经行“右侧股骨颈骨折延迟愈合内固定取出+人工全髋关节置换术”等治疗，至2018年4月26日出院，共计住院31天，产生住院医疗费58459.47元。出院医嘱：1.继续进行右下肢主动屈伸功能锻炼，助行器辅助下练习下地行走。2.继续口服预防下肢深静脉血栓药物至术后35天。3.1月内避免侧卧。出院后1月、2月、3月来院拍片复查。4.继续监测并控制血糖。避免下蹲、坐矮凳及盘腿、腿内收内旋等活动。5.如有异常，随时复查。后双方当事人就赔偿事宜协商解决无果，陈至上诉至法院。一审另查明，2017年3月1日陈至上与汉台区华夏三合旺建材经营部签订《劳动合同》一份，约定合同期限为两年（自2017年3月1日起至2019年2月28日止），月基本工资4500元、其他补助300元等。合同签订后陈至上即在该经营部从事出纳工作。同年5月20日陈至上因交通事故受伤后，即没有到该经营部上班，经营部也停发了工资；苟某某驾驶的陕FXXXXX号车辆在平安财险汉中支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及不计免赔的责任限额为50万元的第三者责任保险，保险期间自2017年3月26日起至2018年3月25日止。陈至上起诉前，平安财险汉中支公司已经支付陈至上伤残赔偿金102384元，苟某某已经承担了陈至上电动车修理费1200元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。2017年5月20日14时20分，苟某某驾驶陕FXXXXX号小型普通客车在道路上行驶，与陈至上骑电动自行车发生碰撞，致陈至上受伤、两车不同程度受损的交通事故。由于交警部门认定苟某某承担本次事故全部责任、陈至上无责任，而苟某某驾驶的陕FXXXXX号车辆在平安财险汉中支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及不计免赔的责任限额为50万元的第三者责任保险，且该事故发生在保险期限内，因而对陈至上因此次交通事故受伤产生的损失，平安财险汉中支公司依法应在其保险的陕FXXXXX号车辆的交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任；对于陈至上超出交强险赔偿限额的损失，则应由该保险公司在第三者责任保险限额内再予赔偿；仍有不足的，则由苟某某予以赔偿。对陈至上合法合理的请求及损失，予以支持和认定。1.医疗费：陈至上在汉中市中心医院两次住院治疗产生的住院医疗费117994.97元，以及陈至上住院期间及出院后按照医嘱的要求在该院进行门诊复查等，产生的门诊医疗费8272.12元，因有合法有效票据证明且与住院病历中的“医嘱”、检查报告单等证据相印证，依法予以认定。陈至上提交的汉中爱尔阳光眼科医院的诊断证明书、门诊病历、门诊医疗费用专用发票等证据要求承担其在该眼科医院治疗眼睛所产生的费用5927.10元，但陈至上没有提供确实有效的证据证实其该治疗费用确与本次交通事故有关，故对陈至上在汉中爱尔阳光眼科医院的门诊费用依法不予认定；陈至上主张因外购药产生费用9509.48元，但其提交的11张发票中除2018年6月10日的344元发票中购买带轮助行器、拐杖等所支出的318元系遵医嘱所产生、与本案具有关联性外，其余发票所证明的9191.48元，以及庭审结束后陈至上进行门诊检查所产生的门诊医疗费448.50元、按摩某某2800元之主张，因陈至上均未提供医嘱或处方等证据佐证上述费用确与本次交通事故有关。且购买助行器及拐杖所支出费用不属于医疗费范畴，依法应属于残疾辅助器具费。故对陈至上外购药费用、按摩某某等上述医疗费主张，依法亦均不予认定。故本案医疗费损失为126267.09元。2. 住院伙食补助费：陈至上第一次住院125天、第二次住院31天，两次住院共计156天。而陈至上主张住院伙食补助费按照50元/天计算，无事实及法律依据，依法不予采信，参照当地公职人员出差的伙食补助标准，酌定按照30元/天确定住院伙食补助费，经核算本案住院伙食补助费为156天×30元/天=4680元。3. 营养费：陈至上主张每天30元的标准确定营养费，与当地经济发展水平相比较偏高，酌定按照20元/天确定营养费。且经鉴定陈至上营养期为180日，从而计算陈至上营养费为180天×20元/天=3600元。4.护理费:陈至上主张按照两人护理确定其护理费损失，但陈至上没有提供充分有效的证据证明其本次受伤确需两人护理，依法应按一人护理来计算。且陕西汉中汉航法医司法鉴定所评定陈至上护理期综合评定为150日，故陈至上主张除该150日外的其他护理期56天，无事实及法律依据，依法不予认定，故陈至上护理期为150日。陈至上主张护理费以每天140元、120元的标准分别计算原陈至上伤情严重期间及好转期间的护理费，由于140元/天与当地同等级的护工工资标准比较偏高，120元/天与当地同等级的护工工资标准相当，故对120元/天的标准予以采信，从而计算的陈至上护理费损失为150天×120元/天=18000元。其中苟某某雇请护工护理陈至上114天，应计算苟某某垫付护理费13680元。5.误工费：陕西汉中汉航法医司法鉴定所评定陈至上误工期为365日。陈至上提供其与汉台区华夏三合旺建材经营部的“劳动合同”、汉台区华夏三合旺建材经营部的证明两份、考勤表、工资表等证据主张其月收入为4800元、要求按照160元/天计算误工费，平安财险汉中支公司对陈至上该误工费标准提出异议，但没有提供反证支持其异议。故对陈至上误工费160元/天的标准予以采信，从而计算的陈至上误工费损失为365天×160元/天=58400元。6.残疾赔偿金：陈至上为城镇居民，现年满63周岁，且经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所评定原告右侧股骨颈骨折，行“右股骨颈骨折闭合复位空心钉内固定术”治疗后为玖级伤残，其胸部外伤治疗后，不构成伤残，故残疾赔偿金为30810元/年×[20年-（63-60）]×20%=104754元。7.残疾辅助器具费：陈至上按照医嘱要求购买助行器进行功能锻炼，所支出的318元，因有购买发票证明，且与第二次住院的住院病历中的出院医嘱相印证，依法予以认定。8.交通费：陈至上出院后按照医嘱进行门诊复诊等属实。而其虽提交交通费票据主张交通费5923.40元，但未提交证据证明上述交通费确系因治疗此次交通事故受伤所产生，结合陈至上门诊治疗的实际情况，根据经济合理原则，酌定交通费1200元。9.精神损害抚慰金：陈至上主张精神损害抚慰金10000元，与当地经济发展水平比较明显偏高，结合陈至上伤残情况及当地经济发展水平等，酌定精神损害抚慰金为5000元。10.财产损失:陈至上提交刘永杰证明、奥斯美配镜订单，购买华为手机收据，智能养生表合格证、售后服务卡、购买发票等证据要求赔偿其财产损失14970元，但上述证据不能证实其财产损失确如其主张，且陈至上不申请对其财产损失进行司法鉴定，故对陈至上财产损失14970元之主张，依法不予采信；而本次交通事故致陈至上电动车损坏，苟某某支出该电动车修理费1200元，有保险公司定损清单及修理费发票为证，依法予以确认。11.鉴定费：陈至上进行伤残鉴定及误工期、护理期等鉴定，支出鉴定费2280元，有鉴定费票据为证，且与司法鉴定意见书相互印证，依法予以认定。综上，陈至上因此次交通事故受伤产生的损失为325699.09元。遂判决：1、陈至上因交通事故受伤产生的医疗费126267.09元、住院伙食补助费4680元、营养费3600元，以上费用合计134547.09元，由平安财险汉中支公司在其保险的陕FXXXXX号车辆的机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿陈至上10000元；剩余的124547.09元，由平安财险汉中支公司在其保险的陕FXXXXX号车辆的第三者责任保险限额内全部予以赔偿。2、陈至上因伤产生的误工费58400元、护理费18000元、残疾赔偿金104754元、残疾辅助器具费318元、交通费1200元、精神损害抚慰金5000元，以上费用合计187672元，由平安财险汉中支公司在其保险的陕FXXXXX号车辆的机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿陈至上110000元；剩余的77672元，由平安财险汉中支公司在其保险的陕FXXXXX号车辆的第三者责任保险限额内全部予以赔偿。3、陈至上电动车修理费1200元，由平安财险汉中支公司在其保险的陕FXXXXX号车辆的机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内全部予以赔偿。4、陈至上鉴定费损失2280元，由苟某某予以赔偿。5、驳回陈至上其他诉讼请求。上述一至四项，限判决生效后三十日内履行。对于平安财险汉中支公司已经支付的陈至上医疗费10000元、伤残赔偿金102384元等合计112384元，以及苟某某已经支付的陈至上医疗费50044.58元、护理费13680元、电动车修理费1200元等合计64924.58元，在履行时一并予以扣除。案件受理费1724元、减半收取862元，由苟某某负担562元，由陈至上负担300元。二审中，陈至上提交了汉中市爱心家政服务有限责任公司2018年4月26日出具的收据一份，证明2018年3月26日至4月26日陈至上住院护理费120元/天、31天支护理费3720元的事实。苟某某质证无异议。平安财险汉中支公司质证对收据的真实性无异议，关于护理费的标准请求法院酌情判定。二审中，苟某某、平安财险汉中支公司未提交新的证据。二审中，本院依职权调查了天盛推拿按摩的汪洋滔，汪洋滔陈述一审正卷第二册第65页中证明系其出具，证明载明的事实属实，陈至上前后在他那里做了56次按摩，每次按摩单价50元是优惠后的价格，他的店不能开具正规发票，他就给陈至上出具了证明。另外，因膝关节活动受限，陈至上每次前来按摩都是乘坐出租车。陈至上二审提交的收据，苟某某质证无异议，平安财险汉中支公司质证对真实性无异议，120元/天的护理费标准与当地同等级的护工工资标准相当，符合当地的经济发展水平，对该收据，本院依法予以采信。经审理，二审查明的事实与一审认定事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决确定陈至上的误工期和误工费标准、护理期和护理费标准、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、交通费和残疾赔偿金是否符合法律规定和本案实际；一审判决未支持陈至上支出的医疗费17918.58元及财产损失14970元是否正确。关于误工期和误工费标准。根据《民法通则》第119条之规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用”。超过法定退休年龄并不必然意味着劳动能力的丧失、劳动收入的减少。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”陈至上一审提交了其与汉台区华夏三合旺建材经营部的劳动合同、汉台区华夏三合旺建材经营部的证明、考勤表、工资表主张其月收入为4800元，平安财险汉中支公司对陈至上的误工费标准提出异议，但并未提供证据推翻陈至上主张的误工费标准，应承担举证不利的法律后果，一审按照160元/天标准计算陈至上误工费并无不当。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。陈至上的误工期应计算至定残前一日（2017年11月1日），一审按照鉴定意见确定陈至上误工期为365天错误，二审予以纠正。陈至上的误工期从2017年5月20日起计算至2017年11月1日止，计165天，从定残之日（2017年11月2日）起，应计算残疾赔偿金，残疾赔偿金是对因残疾而导致的劳动能力丧失所给予的财产损害性质的赔偿，从定残之日起就不应再计算误工费，定残之后的误工损失已由残疾赔偿金予以赔偿，故陈至上的误工费应为26400元（165天×160元/天）。关于护理期和护理费标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”一审确定的120元/天护理费标准与当地同等级的护工工资标准相当，符合当地的经济发展水平和本案实际，二审予以维持。陈至上2017年5月20日住院，2017年9月22日出院，汉中市中心医院2017年9月22日出具的诊断证明书载明：“因住院治疗期间患者无法下床，故需24小时人员陪护”，故陈至上2017年5月20日至2017年9月22日住院125天的护理人员应按照二人确定。鉴定意见评定陈至上护理期为150天，陈至上实际住院156天，陈至上主张护理期156天，护理费应以实际发生为准，按照156天计算，一审按照鉴定意见评定的150天护理期计算陈至上护理费不当，二审予以纠正。陈至上的护理费应为33720元[（125天×120元/天×2人）+（31天×120元/天）]。关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。” 陈至上的残疾赔偿金从定残之日（2017年11月2日）起计算，陈至上1955年XX月XX日出生，经计算，残疾赔偿金应为30810元/年×[20年-（62 -60）] ×20%=110916元，一审对陈至上残疾赔偿金年限少计算一年有误，二审予以纠正。关于医疗费17918.58元。购买药品花费9191.48元，购药时间虽发生在治疗期间，但陈至上未提供医嘱或处方证明所购药品系治疗中医院要求配合治疗所购买，故对该笔9191.48元费用一审不予支持并无不当。门诊费448.5元系一审庭审后产生，二审中对方当事人不同意在本案中一并处理，该448.5元二审不予审理，陈至上可另行主张。按摩某某2800元，2017年9月22日出院医嘱中载明“在指导下行功能锻炼”，按摩有医疗机构医嘱，按摩并不是必须要求要去医院进行按摩才可，按摩某某2800元系实际发生费用，具有必要性和合理性，应予支持。关于交通费。本院依职权调查了天盛推拿按摩的汪洋滔，汪洋滔陈述因膝关节活动受限，陈至上基本上每次都是乘坐出租车前来按摩。本院结合陈至上治疗的实际情况、陈至上就医地点、时间、次数，根据经济合理原则确定陈至上交通费为3000元。关于财产损失14970元。陈至上虽提交有证人证明、配镜订单，购买手机收据，智能养生表合格证，售后服务卡、购买发票等证据，但以上证据不能证明上述财产确系在此次交通事故中造成的损失，不能证明其财产损失确如陈至上主张，故对陈至上财产损失的主张，一审依法不予支持正确。关于住院伙食补助费、营养费。一审根据陈至上实际住院156天，按照30元/天标准确定陈至上住院伙食补助费为4680元正确。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。一审根据鉴定意见评定的180日营养期，按照20元/天标准确定陈至上营养费为3600元正确。关于精神抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”一审结合陈至上伤残情况和本案实际及当地经济发展水平确定陈至上精神抚慰金5000元适当，对陈至上主张精神抚慰金10000元的请求不予支持。综上，上诉人陈至上、苟某某、平安财险汉中支公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:一、撤销汉中市汉台区人民法院(2019)陕0702民初638号民事判决。二、上诉人陈至上因交通事故受伤产生的损失：医疗费126267.09元、住院伙食补助费4680元、营养费3600元、误工费26400元、护理费33720元、残疾赔偿金110916元、残疾辅助器具费318元、交通费3000元、精神抚慰金5000元、按摩某某2800元、电动车修理费1200元、鉴定费2280元，以上费用合计320181.09元，由上诉人中国平安财险保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FXXXXX号车辆机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金110000元、电动车修理费1200元；在陕FXXXXX号车辆第三者责任保险限额内赔偿196701.09元。鉴定费2280元，由上诉人苟某某承担。对于中国平安财险保险股份有限公司汉中中心支公司已经支付的陈至上医疗费10000元、残疾赔偿金102384元，合计112384元以及苟某某已经支付陈至上的医疗费50044.58元、护理费13680元、电动车修理费1200元合计64924.58元，在履行时一并予以折抵。三、驳回上诉人陈至上、苟某某、中国平安财险保险股份有限公司汉中中心支公司其他上诉请求。四、驳回陈至上在原审的其他诉讼请求。上列有执行内容的事项，限本判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1724元，减半收取862元，由苟某某负担502元，陈至上负担360元。二审案件受理费1658元，由陈至上负担1069元，苟某某负担265元、中国平安财险保险股份有限公司汉中中心支公司负担324元。上诉人陈至上多预交的二审案件受理费655元（1724元-1069元），上诉人苟某某多预交的二审案件受理费1459元（1724元-265元）、上诉人中国平安财险保险股份有限公司汉中中心支公司多预交的二审案件受理费1400元（1724元-324元）均予以退还，由当事人持据来本院领取。本判决为终审判决。          审  判  长    熊稷藜审  判  员    李小艳审  判  员    陈耀斌 二〇一九年十一月十日  法官 助 理    李  涛 书  记  员    郭菁怡  1