天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终7214号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司，住所地天津市河**十一经路**。主要负责人：高健，经理。委托诉讼代理人：潘娜，天津盈冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩伟，男，1979年11月8日出生，汉族，住天津市津**。被上诉人（原审被告）：伊晓博，男，1992年6月1日出生，汉族，住天津市大港区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司（以下简称人保财险天津市分公司）与被上诉人韩伟、伊晓博机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初9254号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，依据法律规定，不开庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人人保财险天津市分公司上诉请求：改判上诉人不赔偿误工费。主要事实和理由：1、韩伟正在申请工伤认定，故其工作单位不应扣发工资；2、鉴定报告中认定了误工期应为90天，一审判决按照120天计算不当。韩伟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。伊晓博未作答辩。韩伟向一审法院起诉请求：1、伊晓博、人保财险天津市分公司赔偿韩伟医疗费8373.82元、住院伙食费300元、交通费530元、修车费860元、护理费3747元、营养费1200元、误工费21912元、鉴定费1500元，共计38422.82元；2、诉讼费用由伊晓博、人保财险天津市分公司共同承担。一审法院查明事实：2019年5月6日14时30分，伊晓博驾驶车牌号为GGA7**的小型客车，沿咸水沽建国大街由南向北行驶至建国大街沽上江南小区前掉头时，车辆左侧与顺行的韩伟驾驶电动自行车碰撞，致韩伟受伤及两车车损的交通事故。交警部门认定伊晓博负全部责任，韩伟无责任。伊晓博驾驶的车辆在人保财险天津市分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）与商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），责任限额为1000000元并不计免赔），本次事故发生在保险期间。当日，韩伟到天津市津南区咸水沽医院接受急诊治疗，并于2019年5月7日至10日在该院住院治疗3天，出院后多次门诊治疗。该院诊断其伤情为：急性轻型闭合性颅脑损伤、头皮挫伤、右膝外侧半月板损伤Ⅱ级、右膝前交叉韧带损伤Ⅱ度等，韩伟共支付医疗费8723.82元，医院建议韩伟休假120天。经韩伟申请，委托天津市天衡司法医学鉴定所对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，该鉴定所于2019年8月20日出具鉴定意见书，鉴定意见为：韩伟误工期为90天，护理期为30天，营养期为30天。韩伟支出鉴定费1500元。天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月8日出具仲裁裁决书，确认韩伟与天津吉城美家信息技术有限公司自2018年10月24日至2019年5月6日存在劳动关系。韩伟从事美团骑手工作，自2018年11月至2019年4月，韩伟月平均工资为5478元。韩伟称，正在申请进行工伤认定。一审法院认为，公民的人身权利、财产权利受法律保护。侵害他人人身造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，韩伟因交通事故受伤，其合理损失包括：1、医疗费8373.82元。法院根据韩伟提交的医疗费票据结合病历材料、韩伟主张认定。2、住院伙食补助费300元。韩伟住院3天，按照每天100元计算。3、营养费900元。根据鉴定意见书认定营养期为30天，按照每天30元计算。4、误工费21912元。综合考虑韩伟伤情、医院建议休假情况、韩伟工作情况等因素对韩伟主张的120天误工期予以支持，韩伟主张按照月平均工资5478元计算误工费符合法律规定，予以支持。5、护理费3690元。根据鉴定意见书认定护理期为30天，按照每天123元标准计算。6、交通费500元。根据韩伟治疗情况酌情支持。7、鉴定费1500元。根据韩伟的证据认定。8、电动自行车损失500元。根据韩伟车辆损失情况酌情支持。以上共计37675.82元。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，同时投保机动车交强险和商业三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次事故经交警部门认定伊晓博负全部责任，韩伟无责任，予以确认。伊晓博驾驶的车辆在人保财险天津市分公司投保交强险及商业三者险，故韩伟的损失应先由人保财险天津市分公司在交强险限额内赔偿，不足部分由伊晓博赔偿；伊晓博应承担的赔偿责任先由人保财险天津市分公司在商业三者险限额内根据保险合同承担，超出商业三者险赔偿范围的部分再由伊晓博承担。韩伟的全部合理合法损失应先由人保财险天津市分公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿医疗费8373.82元、住院伙食补助费300元、营养费900元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿误工费21912元、护理费3690元、交通费500元，在交强险财产损失赔偿限额项下赔偿电动自行车损失500元，以上共计36175.82元；超出部分包括鉴定费1500元，由人保财险天津市分公司在商业三者险限额内赔偿。因人保财险天津市分公司未能举证证明非医保用药的具体项目和数额及其已对非医保用药免赔条款尽到提示和明确说明义务，故对人保财险天津市分公司关于扣除非医保用药的意见，不予采纳。韩伟支出的鉴定费系为查明和确定保险标的的损失程度所支出的必要、合理费用，上述费用应由人保财险天津市分公司在商业三者险限额内予以赔偿，故对人保财险天津市分公司关于“上述费用不属保险赔偿范围、不同意赔偿的答辩意见”不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、人保财险天津市分公司于判决生效后三日内给付韩伟赔偿款37675.82元；二、驳回韩伟的其他诉讼请求。如果人保财险天津市分公司未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费175元，由伊晓博负担。本院二审期间，韩伟自愿表示其误工期认可按照90天计算。当事人均未提交新的证据，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，故对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求及被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：韩伟主张的误工费是否应予赔偿以及相应数额。韩伟因交通事故致颅脑损伤、右膝外侧半月板损伤、右膝前交叉韧带损伤等伤情。其因此主张误工所造成的损失，符合法律规定，本院应予支持。上诉人以韩伟正在申请工伤认定为由，主张不予赔偿，无法律依据，本院不予支持。针对误工期限和标准，韩伟诊断证明中的建休时间为120天、鉴定报告中的鉴定结论为90天、工资明细中的平均工资为5478元，一审判决虽据实按照120天期限和5478元标准认定了误工费，但韩伟在二审期间自愿认可误工期按照90天计算，属于对自身部分权利的放弃，本院予以照准，故韩伟的误工费应变更为16434元。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：一、撤销天津市津南区人民法院（2019）津0112民初9254号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司于本判决生效后十日内给付被上诉人韩伟赔偿款32197.82元；三、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司的其他上诉请求;四、驳回被上诉人韩伟的其他诉讼请求。如果上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费175元，由被上诉人伊晓博负担；二审案件受理费300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  狄建庆审判员  刘爱民审判员  常方圆二〇一九年十一月十五日书记员  尹长卿