浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙02民终4540号 上诉人（原审被告）：宁波慈鑫新能源汽车销售服务有限公司。住所地：浙江省宁波市海曙区石碶街道冯家村。 法定代表人：徐群赞，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈迪，浙江煜华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱建群，浙江煜华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：程家玉，男，2000年5月1日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。 委托诉讼代理人：江长林，浙江时光律师事务所律师。 上诉人宁波慈鑫新能源汽车销售服务有限公司（以下简称慈鑫公司）因与被上诉人程家玉工伤保险待遇纠纷一案，不服浙江省宁波市海曙区人民法院（2019）浙0203民初7750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 慈鑫公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判驳回程家玉的一审全部诉讼请求。事实和理由：1.慈鑫公司自始至终未认可过程家玉因涉案事故构成工伤，在《工伤认定申请表》上盖章系申请工伤认定的相关手续需要，并不表示对构成工伤没有异议，是否构成工伤应由相关行政部门认定。如果慈鑫公司对构成工伤没有异议，直接按照工伤保准予以赔付即可，没有必要再进行工伤认定。2.程家玉要求慈鑫公司配合办理工伤认定相关手续时，相关行政部门已对其提出的工伤认定申请作出了“不予受理”决定。程家玉明知涉案工伤认定申请已经超过法定时效，却予以隐瞒，构成欺诈。3.慈鑫公司已垫付医药费34000元，相应发票没有提供给慈鑫公司，却被程家玉用于在当地报销医药费12000元，一审法院仅扣除程家玉自愿扣除的12000元，另有22000元费用未予扣除。4.程家玉没有经过相关行政部门认定为工伤，其直接主张工伤待遇依据不足，法院不应支持其请求，而应在程序上直接驳回。关于工伤伤残等级的认定依法应由各级劳动能力鉴定委员会依法作出，程家玉单方自行委托民营机构作出的鉴定意见不具有任何法律效力。慈鑫公司要求重新鉴定，一审法院未予准许。 程家玉辩称，请求驳回上诉，维持原判。 程家玉向一审法院起诉，请求判令慈鑫公司支付工伤保险待遇：医疗费10981元、住院伙食补助费920元、护理费10170元、停工留薪期工资21840元、一次性伤残补助金28080元、一次性医疗补助金22144元、一次性就业补助金22144元、交通费800元、鉴定费1900元。 一审法院认定事实：程家玉于2017年12月1日起在慈鑫公司上班，任机修工，月工资3120元。2018年1月22日午饭后，程家玉为客户汽车做常规保养时，因升降机上的主机摆臂未上锁导致车辆侧翻倒下砸伤程家玉右大腿，随后由慈鑫公司工作人员将程家玉送往中国科学院宁波华美医院住院治疗17天，诊断为右股骨干骨折，后又在该院住院5天行右股骨骨折内固定术后，期间程家玉自行支出医疗费共计10981元，其他医疗费均由慈鑫公司支付。经程家玉委托，宁波诚和司法鉴定所依照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，于2019年5月24日出具司法鉴定意见书，认为程家玉因故致右大腿损伤，右股骨中段骨折，构成九级伤残；需伤后休养时间7个月，护理时间3个月，营养期限2个月。程家玉支出鉴定费1900元。2019年6月4日，程家玉向宁波市海曙区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，因超出法定受理期限，未被受理，6月6日，程家玉又向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因不属于仲裁受理范围，亦未被受理。2019年6月9日，程家玉就记载本案受伤事实的工伤认定申请向慈鑫公司征求意见，慈鑫公司作出“情况属实，同意申请”的处理意见。期间，慈鑫公司未曾向相关部门提出过工伤认定申请，亦未为程家玉缴纳工伤保险。庭审中，双方均确认在2019年上半年已解除劳动关系。 另查明，事故发生后，慈鑫公司已向程家玉共计支付了10000元的生活费。2018年浙江省在岗职工年平均工资为66432元。 一审法院认为，职工在工作中受伤，经劳动行政部门作出工伤认定后，可依法享受工伤待遇。本案中，程家玉在工作中发生事故受伤，虽其与慈鑫公司均未在法定期限内向劳动行政部门提出工伤认定申请，但根据程家玉提交的工伤认定申请表可看出，慈鑫公司作为程家玉的用人单位对程家玉构成工伤并无异议，故程家玉请求工伤待遇，应予支持。对程家玉主张的工伤待遇，一审法院认定如下：除慈鑫公司已付医疗费外，程家玉另产生医疗费10981元，其提供了相应票据予以证明，予以支持；程家玉共住院治疗22天，一审法院支持住院伙食补助费440元；经鉴定，程家玉构成九级伤残，该鉴定结论程序并无不当，慈鑫公司虽提出异议，但也未能提供证据证明结论有误，故对其提出的重新鉴定申请，不予准许；故根据该鉴定结论，一审法院对程家玉主张的停工留薪期工资21840元（3120元×7个月）、一次性伤残补助金28080元（3120元×9个月）、一次性医疗补助金22144元（66432元/年÷12个月×4个月）、一次性就业补助金22144元（66432元/年÷12个月×4个月）均予以支持；程家玉伤后需护理3个月，一审法院认定护理费为8040元（22天×180元+68天×60元）；鉴定费1900元，具有相应票据证明，予以确认；交通费，一审法院结合其治疗情况酌定为300元。慈鑫公司虽称是因程家玉年龄不足未为其缴纳工伤保险，但其作为程家玉的用人单位，应当向程家玉支付上述工伤待遇。程家玉另自愿扣除慈鑫公司已付的生活费10000元及其他费用12000元，一审法院予以确认。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第十四条第一款第（一）项、第三十条第一款、第二款、第三款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出判决：一、宁波慈鑫新能源汽车销售服务有限公司支付程家玉医疗费10981元、住院伙食补助费440元、护理费8040元、停工留薪期工资21840元、一次性伤残补助金28080元、一次性医疗补助金22144元、一次性就业补助金22144元、交通费300元、鉴定费1900元，合计115869元，扣除已付的22000元，尚需支付93869元，限于判决生效之日起十日内付清；二、驳回程家玉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本案免收案件受理费。 二审期间，上诉人慈鑫公司未向本院提交新的证据，申请对程家玉的伤残等级、休护时间、营养期限等进行重新鉴定。庭审中，程家玉明确表示不同意重新鉴定。对该申请是否准许，本院将在下文说理部分一并阐述。 被上诉人程家玉向本院提交通话录音一份，拟证明双方自2017年12月份建立劳动关系，慈鑫公司法定代表人认可程家玉所受伤害为工伤，并同意在工伤认定申请表上签字盖章，同时明确慈鑫公司未为程家玉缴纳工伤保险。经质证，慈鑫公司对该份证据的真实性没有异议，但认为法定代表人仅认可程家玉系在工作中受伤，是否工伤还需要进行鉴定，对双方是否成立劳动关系亦不能确定。本院经审查认为，由于慈鑫公司对该份证据的真实性没有异议，且该份证据系对一审中已提交的《工伤认定申请表》的补强，故本院予以认定。 综上，本院除对一审法院认定的事实予以确认外，另认定：2019年6月4日，慈鑫公司法定代表人徐群赞在电话中表示：“工伤我们是认可的”、“我们承认是工伤”、“工伤我们一直都是认可的”。 本院认为：双方当事人对程家玉系在慈鑫公司工作过程中遭受事故伤害的事实均无异议，且慈鑫公司未为程家玉缴纳工伤保险，待遇支付不涉及工伤保险基金，在此情况下，对程家玉要求慈鑫公司支付各项工伤保险待遇的请求，一审法院予以支持并无不当。慈鑫公司主张其已垫付医药费34000元，程家玉认可慈鑫公司已支付第一次住院期间的全部医疗费用，且未再就第一次住院期间的医疗费用提出诉讼请求，慈鑫公司以程家玉未提供相应医疗费发票为由，要求扣除垫付费用34000元的上诉理由显然不能成立，本院不予采纳。程家玉自愿在赔偿总额中扣除其已报销取得的费用12000元及慈鑫公司已付的生活费10000元，不违反法律规定，一审法院对此予以确认并无不当。在关于丧失劳动能力等级，程家玉已委托有资质的鉴定机构，依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》出具了鉴定结论，慈鑫公司虽对该鉴定结论提出异议，但未就其异议提出具体理由、依据以及相应证据，一审法院对该份鉴定结论予以采信并无不当。慈鑫公司仅以该鉴定系程家玉单方委托为由，在二审中再次申请重审鉴定，理由不足，本院不予准许。 综上，慈鑫公司的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 （此页无正文） 审判长  徐盛森 审判员  樊瑞娟 审判员  周 娜 二〇一九年十一月二十七日 书记员  许玲儿