广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1802民初8170号原告：余伟文，男，汉族，1988年3月29日出生，住广东省阳山县，委托代理人：余学文，广东业证律师事务所律师。被告：广州市岱宗机械设备有限公司，住所广州市天河区车陂大岗路9号4010房，统一社会信用代码：91440101668131262D。法定代表人：刘卫红，总经理。委托代理人：杜荣，广东瑞伦律师事务所律师。被告：广州一建建设集团有限公司，住所广州市越秀区建设六马路3号一建大厦15楼，统一社会信用代码：91440101795529126B。法定代表人：邓化亭。委托代理人：梁启雄，该公司职员。委托代理人：陈国强，该公司职员。被告：广州市通力建筑劳务派遣有限公司，住所广州市白云区机场路882-890号3楼313房（仅限办公用途），统一社会信用代码：91440111054503252E。法定代表人：周桂通。委托代理人：江其智，该公司职员。委托代理人：郑智翔，该公司职员。原告余伟文诉被告广州市岱宗机械设备有限公司（以下简称广州岱宗公司）、广州一建建设集团有限公司（以下简称广州一建公司）、广州市通力建筑劳务派遣有限公司（以下简称广州通力公司）确认劳动关系纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人余学文，被告广州市岱宗机械设备有限公司的委托代理人杜荣，被告广州一建建设集团有限公司的委托代理人梁启雄、陈国强，被告广州市通力建筑劳务派遣有限公司的委托代理人江其智、郑智翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、确认原告与被告广州岱宗公司在2017年7月23日至2018年5月2日存在事实劳动关系；2、被告广州岱宗公司按原告在职期间月平均工资6600.67元的标准支付未签订书面劳动合同的8.5个月双倍工资56105.7元；3、被告广州岱宗公司支付违法解除劳动合同赔偿金13201.34元；4、被告广州岱宗公司为原告补缴2017年7月23日-2018年5月2日社会保险费10000元；5、被告广州岱宗公司、广州一建公司、广州通力公司支付笔迹鉴定费5283.02元；6、被告广州一建公司、广州通力公司赔偿侵犯原告姓名权的精神损失费10000元；7、被告广州一建公司、广州通力公司对第2、3、4项承担连带赔偿责任；三被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告保留第1项诉讼请求外，撤消2至7项诉讼请求。事实和理由：原告余伟文2017年7月23日经熟人介绍入职被告广州岱宗公司工作，驻清远加州花园二期住宅工地，工作岗位为塔吊司机兼任带班，合同期至该工程竣工。在职期间被告广州岱宗公司没有与原告签订书面劳动合同，也没有为原告缴交各项社会保险费。因原告拒绝在2018年5月1日国家法定节假日（五一国际劳动节）期间无偿加班，并参加了行业组织的抗议不签劳动合同、工资低、无偿加班的集会，之后没有被通知上班。原告在2018年5月2日与广州岱宗公司管理人员李先春、刘细芳电话联系时才得知遭到解雇（解除劳动合同）。在职期间，原告平均每月实发工资为6600.67元[2017年7月23日-2017年10月22日每月基本工资5500元，2017年11月23日-2018年5月2日每月基本工资5800元，在职期间加班工资8475.69元。在职期间工资总计62442.36元（5500元×3个月+5800元×6个月+5800元÷21.75天×10天+在职期间加班工资8475.69元）÷（9个月+10天÷21.75天）]。被解除劳动合同后，原告要求被告广州岱宗公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资、违法解除劳动合同赔偿金和补缴在职期间的社会保险费，但被告广州岱宗公司均无明确回复。原告认为，根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被告广州岱宗公司应当从2017年8月23日起向原告每月支付2倍的工资，扣除在职期间已付的工资，被告广州岱宗公司还应当支付未签订书面劳动合同的8.5个月双倍工资56105.70元。根据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，被告广州岱宗公司应当支付2个月平均工资的违法解除劳动合同赔偿金13201.34元。2018年5月8日，原告向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求被告广州岱宗公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资、违法解除劳动合同赔偿金和补缴在职期间的社会保险费。广州市第一建筑工程有限公司在2017年10月18日变更名称为广州一建建设集团有限公司。原告认为，1、被告广州岱宗公司在2018年5月21日的提交的《劳动仲裁答辩书》中已经明确承认“被告于2017年4月19日与涉案工地清城区加州花园二期总承包施工单位广州一建签订《工程机械租赁合同》，合同约定被告广州一建公司向被告广州岱宗公司租赁塔式起重机(俗称“塔吊”)两台，并由被告广州岱宗公司负责塔吊司机以及相关工资福利待遇等”的事实，且被告广州岱宗公司通过刘细芳从2017年8月20日起至2018年5月3日期间一直给原告发放工资，并有被告广州岱宗公司提交的与被告广州一建公司签订的《工程机械租赁合同》第三条第（一）项第5点“甲方（广州岱宗公司）负责每台机械司机，甲方只有相关工作人员负责该设备的运输、维修、保养，以满足现场施工需要，并由甲方承担其聘用人员的工资、福利费、社保费、保险费、加班费等一切费用”约定为证，因此，被告广州岱宗公司与原告建立劳动关系的事实明确；2、被告广州一建公司（原广州市第一建筑工程有限公司）作为清城区加州花园二期总承包施工方应当承担连带赔偿责任；3、原告从未与被告广州通力公司签订过任何劳动合同，但是，被告广州岱宗公司认为原告是与被告广州通力公司签订劳动合同，并提交了《广州市劳动合同》作为证据，因此，根据《劳动合同法》第九十二条第二款“……用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”的规定，被告广州通力公司应当承担连带赔偿责任。另外，原告曾在2018年5月8日以被告广州岱宗公司为被申请对象向清城区劳动争议仲裁委员会提起过劳动仲裁，因被告广州通力公司向被告广州岱宗公司提供了伪造的《广州市劳动合同》作为答辩证据，导致原告的申请被驳回。原告本着对国家法律法规及司法公正的信任，在失业期间，经济拮据的情况下，毅然聘请律师再次以三被告为被申请对象向清远市清城区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请且被受理。在审理过程中，被告广州通力公司伪造的《广州市劳动合同》再次成为原告维权路上的阻碍，原告无奈提出对《广州市劳动合同》上的签名申请笔迹鉴定，清远市清城区劳动争议仲裁委员会告知原告，鉴定费用谁申请谁垫资，最终费用由谁承担以鉴定报告为准，是原告本人亲笔签名由原告承担，否则，由三被告承担。原告无奈花光所有积蓄并借外债预交了鉴定费用，后来导致原告家中老人生病不敢去医院看，只能买药缓解，2018年9月1日小孩到了上幼儿园的时候，也因没钱交学费搁置。2018年7月25日，本案因需要对《广州市劳动合同》上“余伟文”的签名真伪进行笔迹鉴定而中止审理。2018年10月11日，广东通济司法鉴定中心作出的鉴定结果为《广州市劳动合同》上“余伟文”非原告亲笔签名。在本案再次开庭审理时，被告广州岱宗公司依然否认与原告有事实劳动关系，被告广州通力公司在鉴定报告面前还再次强调了《广州市劳动合同》的真实性，坚持认为与原告有劳动合同关系，导致了清远市清城区劳动争议仲裁委员会在原告与被告广州岱宗公司之间事实劳动关系三要素同时具备的情况依然作出了错判。原告认为，被告广州通力公司的行为不但侵犯了原告的姓名权，扰乱案件的审理，更是对国家法律法规尊严的蔑视及践踏。因此，原告请求法院依照国家法律法规及其立法精神，判决三被告执行各项劳动争议赔偿、民事赔偿，并对伪造劳动合同作为证据的作伪证行为作出严厉的行政处罚。因为对《广州市劳动合同》上“余伟文”的签名进行笔迹鉴定的结果是该签名不是原告书写，因此，三被告应当支付笔迹鉴定费5283.02元。三被告提交伪造证据的行为侵犯了原告的姓名权，也损害了原告的名誉，因此应赔偿侵犯原告姓名权的精神损失费10000元。综上所述，为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十条的规定，原告特向法院提起诉讼，请依法判决。被告广州岱宗公司辩称，请求驳回原告的全部诉讼请求，原告与被告广州岱宗公司不存在劳动关系，原告是被告广州通力公司的员工，原告的日常工作是由被告广州一建公司安排管理，同时原告也从被告广州一建公司财务处领取工资以及生活费，在被告广州岱宗公司将涉案的机械设备租赁给被告广州一建公司之前，原告就已经在涉案工地上上班。在2017年7月份，原告在完成涉案工地的塔顶安装工作后就由被告广州通力公司安排到被告广州岱宗公司处工作，被告广州岱宗公司代被告广州通力公司支付原告部分工资，涉案工地是由被告广州一建公司进行承建，由被告广州通力公司与被告广州一建公司签订劳务分包合同，劳务分包合同约定由被告广州通力公司负责工人招聘以及管理，原告与被告广州通力公司签订劳动合同，因此原告不是被告广州岱宗公司的员工，与被告广州岱宗公司不存在劳动关系。针对社会保险费，不属于劳动仲裁的范围，以及诉讼请求第六点也不属于劳动仲裁与诉讼的范围。被告广州一建公司辩称：请求驳回原告第5-7项的诉讼请求。被告广州一建公司与原告没有直接的劳动合同关系，我方与被告广州岱宗公司被告广州通力公司有签订相关业务的合同，原告提供的交易明细也没有我方支付的记录。关于原告提供的鉴定费、精神损失费用，根据谁主张谁举证的规则，本次鉴定费应该由原告承担。被告广州通力公司辩称，1、原告已在2017年2月16日与本公司签订劳动合同，工种为塔吊司机，确立劳动关系及用人主体。2、2017年2月份，原告被公司安排到清城区加州花园二期住宅工程从事塔吊司机工作，至工程项目竣工为止。2018年5月份，原告因个人原因，没有办理任何离场手续，辞职。3、该工程项目由广州通力公司劳务分包（有劳务分包协议书）。所用一线工地操作人员都与劳务公司签订劳动合同。包括塔吊司机及司索工。4、原告在劳动仲裁期间，认同广州通力公司是用人主体，但不承认该劳动合同签名是本人签写，仲裁院通过广东通济司法鉴定中心：文书鉴定结果出来的确不是原告签写。但劳务公司将劳动合同原件交由项目安全主管彭华忠，再转交原告的妻子文秀霞手中，要求原告签名后交回，交回是文秀霞交回彭华忠（有彭华忠证言），其中有什么猫腻，还是恶意诉讼，请法院依法判决。经本院审理查明，认定事实如下：被告广州岱宗公司成立于2007年11月6日，住所是广州市天可区车陂大岗路9号4010房，法定代表人是刘卫红，经营范围是批发业。2017年4月19日，被告广州岱宗公司（甲方）与被告广州一建公司（乙方）签订《工程机械租赁合同》，项目名称：加州花园二期5#、6#、7#、12#及地下室B区工程。《工程机械租赁合同》第一条约定：被告广州岱宗公司出租壹台塔式起重机给被告广州一建公司，随机人员2人/台；第三条第5点约定：甲方负责每台机械司机，甲方只有相关工作人员负责该设备的运输、维修、保养，以满足现场施工需要，并由甲方承担其聘用人员的工资、福利费、社保费用、保险费、加班费等一切费用。因甲方发生劳动争议/劳务纠纷等（包括但不限于逾期支付工资报酬、怠于处理工伤）给乙方造成不利影响，乙方有权代为处理，所产生费用在甲方租金中扣减，乙方垫付的金额与甲方实际差异风险由甲方无条件承担，并按照垫付0.7‰的标准按日计付利息。2017年7月28日，被告广州一建公司与被告广州通力公司签订《工程施工劳务分包合同》，被告广州一建公司将加州花园二期5#、6#、7#、12#及地下室B区工程的部分铁工、木工、砼工、砌筑工、抹灰工、杂工等委托被告广州通力公司进行劳务承包。原告主张被告广州岱宗公司当月发放上月工资。从其提供银行交易记录显示，原告的工资发放账户有刘细芳、江清桃、阮金平、广州贲程人力资源有限公司等。其中，刘细芳系被告广州岱宗公司的经理，江清桃、阮金平系被告广州一建公司的财务。被告广州岱宗公司、被告广州通力公司提供《广州市劳动合同》，主张原告与被告广州通力公司于2017年2月16日签订劳动合同。原告否认《广州市劳动合同》上“余伟文”由本人所签。仲裁期间，经广东通济司法鉴定中心的笔迹鉴定，《广州市劳动合同》上“余伟文”，不是原告余伟文、原告的妻子文秀霞及原告的老乡余周城所写。原告主张其于2017年7月23日入职被告广州岱宗公司，被告广州一建公司承包的清远加州花园二期工地，原告在该工地任塔吊司机。上班时间不确定，有时候早一点，有时候晚一点，根据班组需要上班，没有休息，平时受“老彭”（即彭华忠）管理，月平均工资是6600.67元。因原告不愿意2018年5月1日国家法定节假日期间无偿加班等事由，同一工地的另外两个司机被通知回去上班了，原告没有收到通知，后来获悉被解雇。虽然原告与主管李先春、老板娘刘细芳的通知录音中，没有提及“解除、解雇”的字眼，但是被告已将工资全部结清给了原告，原告认为被解雇了。被告广州岱宗公司主张，原告不是被告广州岱宗公司的员工，没有发放工资给原告，平时原告的工作不受被告广州岱宗公司管理。被告广州一建公司主张，原告不是被告处的员工，没有发放工资给原告，“老彭”（即彭华忠）是被告广州一建公司的员工。被告广州通力公司主张，原告是其公司的员工，原告于2017年7月23日入职到清远加州花园二期工地工作，原告在该工地任塔吊司机，由被告广州通力公司发放工资，有工资发放的《工资证明单》为证，也认可原告所提供的银行交易记录。原告是工地员工，随时来随时走，愿意做就做，不愿意做就不做。原告与被告因劳动关系问题发生纠纷，原告向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：确认原告与被告广州岱宗公司在2017年7月23日至2018年5月2日期间存在劳动关系。2018年11月15日，该委作出城劳人仲案字[2018]287号裁决：确认原告与被告广州岱宗公司在2017年7月23日至2018年5月2日期间不存在事实劳动关系。原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为：本案是确认劳动关系纠纷。当事人不服劳动仲裁部门作出的仲裁裁决而提起诉讼，该裁决不发生法律效力。本院根据案件的事实重新进行处理。原告与被告广州岱宗公司在2017年7月23日至2018年5月2日期间是否存在事实劳动关系的问题。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动关系的基本特征是：劳动者为用人单位提供劳动、接受用人单位管理、遵守用人单位的劳动纪律、获得用人单位的劳动报酬、受到用人单位的劳动保护。劳动关系具有稳定性、持续性、身份隶属性特征。本案中，原告于2017年7月23日在被告广州一建公司承建的清远加州花园二期工地工作，职务是塔吊司机，被告广州岱宗公司没有与原告签订劳动合同，也没有为原告参加社会保险。原告的日常工作由被告广州一建公司的员工彭华忠来安排管理，从被告广州岱宗公司的经理刘细芳及被告广州一建公司的财务阮金平、江清桃处领取工资及生活费。被告广州岱宗公司将塔式起重机租赁给被告广州一建公司，被告广州一建公司将其承建的加州花园二期5#、6#、7#、12#及地下室B区工程的部分铁工、木工、砼工、砌筑工、抹灰工、杂工等委托被告广州通力公司劳务承包。原告主张其是被告广州岱宗公司处的员工，但日常工作是接受被告广州一建公司的员工彭华忠安排管理，原告没能提供证据证明其实际接受了被告广州岱宗公司的管理、约束。从原告提交的银行交易记录可知，原告从被告广州岱宗公司的经理刘细芳处领取工资外，同时还从被告广州一建公司的财务阮金平、江清桃处领取过节费、工资，原告主张与被告广州岱宗公司的劳动关系存续期间，广州贲程人力资源有限公司也给原告发放工资；原告的工资与被告广州通力公司提供的《支付证明单》有99256元吻合（银行交易记录工资数额139853元，《支付证明单》工资数额170822.69元）。在仲裁庭审中，原告与被告广州通力公司都确认，原告的工作时间不固定，原告亦无证据证明与被告广州岱宗公司具有建立长期稳定劳动关系。因此，原告主张与被告广州岱宗公司在2017年7月23日至2018年5月2日期间存在事实劳动关系的依据不足，本院不予确认。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：原告余伟文与被告广州市岱宗机械设备有限公司在2017年7月23日至2018年5月2日期间不存在事实劳动关系。本案受理费5元，由原告余伟文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  郭少文二〇一九年二月二十一日书记员  朱雪云附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。