连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0707民初8034号 原告：宜兴市志顺工业净化设备有限公司，住所地无锡市宜兴市高塍镇高遥村。 法定代表人：蒋顺娟，董事长。 委托诉讼代理人：赵丰轲，江苏田湾律师事务所律师。 被告：连云港市金信达塑业有限公司，住所地连云港市赣榆区城头镇门河驻地。 法定代表人：陈威，总经理。 被告：陈威，男，1981年1月3日出生，汉族，住连云港市赣榆区。 被告：徐昌霞，女，1980年8月16日出生，汉族，住连云港市赣榆区。 被告：张庆涛，男，1968年9月10日出生，汉族，住连云港市赣榆区。 被告陈威、徐昌霞、张庆涛的共同委托诉讼代理人：刘相汝，江苏传扬律师事务所律师。 原告宜兴市志顺工业净化设备有限公司（以下简称“志顺公司”）与被告连云港市金某塑业有限公司（以下简称“金某公司”）、陈威、徐昌霞、张庆涛承揽合同纠纷一案，本院于2018年9月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，转为普通程序并公开开庭进行了审理。原告志顺公司的委托诉讼代理人赵丰轲、被告金某公司的法定代表人陈威以及被告陈威、徐昌霞、张庆涛的共同委托诉讼代理人刘相汝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告志顺公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告货款430000元及利息（从2010年8月10日起计算至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告在2010年8月10日与被告金某公司签订《协议书》，约定被告金某公司购买原告污水设备一套，价值1100000元。协议书第六条约定：“合同签订后付30%预付款，货到现场经甲方验收合格付30%；安装调试经环保部门验收合格后付30%，预留质保金为设备合同总价款的10%”。合同签订后，原告发货经甲方验收后安装，被告金某公司仅按约支付了660000元。由于被告金某公司场地电力不够，需要至少增加15KW才能交付环保部门验收。被告金某公司的现场条件不够，其称暂时不具备付款条件，原告只能等。但是被告金某没有积极解决电压、环评等工作，至今没有申请环保部门验收。客观上导致迟迟无法达到所谓的“付款条件”。后原告开始催促被告付款，被告迟迟没有动静。无奈，原告开始向被告索要工程款，在多次催要的情况下，被告陈威于2017年12月份又向原告支付10000元。剩余430000元至今未付。被告金某公司怠于解决问题导致无法验收，不应成为其拒不支付货款的理由，达不到付款条件的责任在被告。原告于2018年7月31日经查询，得知被告金某公司系由被告陈威、张庆涛在2006年11月30日出资800000元设立。被告陈威认缴600000元，实缴400000元，被告张庆涛认缴200000元，实缴0元。未缴注册资本约定于2008年11月30日前全部到位，但是到期后被告陈威和张庆涛未能缴纳。2009年6月24日，被告张庆涛与被告徐昌霞签订《股权转让协议》，约定将其股权转让给被告徐昌霞，但是被告徐昌霞也未能完成出资。被告陈威、徐昌霞、张庆涛应当对公司的债务承担责任。为维护原告的合法权益，请求贵院查明事实，依法支持原告的诉讼请求。 被告金某公司辩称，原告提出的原因是没有电，这是片面的理由。原告的设备没有保障，其设备交付给我，没有任何产品的合格证明及相关书面材料。在后面的几年内，原告没有主动与我公司交流调试设备，只是在2017年找我要钱，从未提出调试问题。我要求原告调试、更换坏的设备，原告从没有调试过。设备从安装就未使用过。我公司损失达到一两百万，我们城头镇其他三家塑料颗粒厂也是使用了原告的设备，但是从未合格过。原告不能提供质量合格证明及相关从业资质，现在的设备就是一堆废铁。请求驳回原告的诉讼请求。 被告陈威、徐昌霞、张庆涛辩称，原告所诉的付款条件没有达到，机器设备没有安装调试，也没有经过环保部门验收，并且原告提供的机器设备本身存在质量问题，也是导致没有安装调试的原因。因原告提供的设备至今没有达到使用条件，原告没有进行安装调试导致机器设备至今无法使用，双方之间的合同不能继续履行，应予以解除，原告应将所收的设备款如数返还给被告。被告张庆涛只是个挂名股东，并且其全部的股份已经转让给被告徐昌霞，被告张庆涛不应承担付款责任。原告与被告金某公司的买卖合同关系是一个双务合同，原告应仅向被告金某公司主张合同的履行，被告陈威、徐昌霞、张庆涛不是本案适格主体，应依法驳回原告对三被告的诉讼请求。对于原告提出的被告金某电力设备不符合安装调试条件，根据举证规则，应由原告提供证据予以证明。综上，原告所诉无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告志顺公司向本院提交了以下证据：证据一、《协议书》，证明被告金某公司购买原告污水处理设备一套，价值1100000元，协议书第六条约定了付款方式。协议签订后，原告发货，被告验收，但被告仅按协议的约定付款60%；证据二、付款清单一份，证明被告金某的付款明细情况，总计付款670000元；证据三、银行流水一份，证明被告于2017年12月3日又支付10000元货款；证据四、准许变更登记通知书，证明原告的名称由“宜兴市凯程实业公司工业净化设备厂”变更为“宜兴市志顺工业净化设备有限公司”；证据五、催款函及快递单，证明原告曾向被告催款的事实；证据六、照片打印件8张，证明被告购买原告的设备至今遗留在现场且锈蚀毁损严重，基本没有价值；证据七、被告工商登记信息表、股东会决议、承诺书、股权转让协议书、注册资本实收明细表、验资事项说明，证明被告金某公司从2006年11月30日成立，至今处于吊销后未注销状态。由于被告金某公司股东的原因，违反了公司吊销后应当成立清算组的规定，由于其没有及时清算，导致公司财产毁损，应当对本案债务承担连带清偿责任。该组证据同时能够证明被告陈威、徐昌霞、张庆涛未足额出资的事实，被告徐昌霞在尚未实际出资的情况下即将股权转让给被告张庆涛，被告徐昌霞、张庆涛应当承担付款责任。承诺书也能够证实被告金某公司从注册成立后一直未开展业务，说明我公司供应的净化设备一直没有被使用，也没有经过环保部门验收的事实。 被告金某公司、陈威、徐昌霞、张庆涛对上述证据的质证意见：对证据一真实性无异议，但没有达到付款条件，因原告提供的设备存在质量问题，导致设备无法安装调试；对证据二、三四无异议；对证据五有异议，没有收件人的签名确认；对证据六有异议，照片不是被告金某公司，设备也不是涉案设备；对证据七真实性无异议，但这些材料能够反映被告方已经履行了出资义务，不存在出资不实的情况，被告张庆涛不应承担付款责任，因为他已经不是公司的股东了。 本院对原告志顺公司提供证据的认证意见：对于证据一、二、三、四，因被告对四组证据的真实性无异议，本院予以确认；对证据五，因原告仅提供了催款函及EMS的寄件联，未提供是否妥投的回执，故对该组证据，本院不予确认；对证据六，因原告在庭审中认可该组证据不是被告金某公司的照片，举证错误，故对该组证据，本院不予确认；对证据七，因系从工商登记部门调取，故对该组证据，本院予以确认。 被告金某公司向本院提交了以下证据：证据一、照片四张，证明原告提供的设备存在质量问题，无法达到正常使用条件，同时证明被告的电力符合安装、调试的条件；证据二、验资报告，证明被告陈威、徐昌霞已经实际出资，被告张庆涛在合同签订之前就已经转让了股权，与此事无关；证据三、供电部门的书面证明，证明被告的电力设备符合调试要求；证据四、设计方案，证明原告所提供的设备应当是金山环保工程集团有限公司的设备，该设计方案系主合同的一部分，可以明确反映出原告提供的设备不符合质量及环保要求；证据五、《污水处理设施技术咨询意见》，证明涉案设备经过江苏中建工程设计研究院有限公司现场勘查，涉案设备质量不符合标准，不能使用。 原告志顺公司对上述证据的质证意见：对证据一不予认可，即使该组照片系现场拍摄，被告在一直拖欠我公司设备款时，一直称是电力不足，无法进行环保验收，拒付进度款；对证据二真实性无异议，但不能反映被告股东已经实际履行了出资义务；对证据三真实性无异议，但不能达到被告的证明目的，是被告金某公司告知我们其公司的电力不符合调试条件；对证据四真实性无异议，对证据五不认可，涉案设备是在2010年生产出来的，如果产品存在质量问题，应当在当时就提出来，质量标准应当按照当年的标准进行考察。 被告陈威、徐昌霞、张庆涛对金某公司提供的五组证据均无异议。 本院对被告金某公司提供证据的认证意见：对证据一，因原告不认可，且照片无法反映出设备存在质量问题，故对该组证据，本院不予确认；对证据二、三，因加盖了相关部门的印章，故对该两组证据的真实性，本院予以确认；对证据四，因原告对其真实性无异议，本院予以确认；对证据五，因系单方证据，且原告不认可，故对该份证据，本院不予确认。 为查明事实，本院于2018年11月16日至被告金某公司现场勘查了污水处理设备并进行了拍照、录像、制作勘查笔录。现场显示一整套污水处理设备已经进行了组装，但从未通电使用过，已锈蚀严重。原、被告对本院现场勘查照片、录像及勘查笔录均无异议。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告的公司名称原为“宜兴市凯程实业公司工业净化设备厂”，后于2014年9月15日变更为“宜兴市志顺工业净化设备有限公司”，并在工商部门进行了变更登记。 2010年8月10日，原告（乙方）与被告金某公司（甲方）签订《污水处理工程项目协议书》。协议约定，工程名称为污水工程，交货地点为赣榆县门河镇驻地，供货范围详见供货清单，工期为30天（吊车由甲方负责）；质量标准符合国家现行产品验收标准，处理后无色无味清澈透明，达到环保部门验收合格（验收期限为三个月），如三个月内不验收，均为合格，余款一次性付清；合同价款为壹佰壹拾万元；合同签订后付30%预付款，货到现场经甲方验收合格付30%；安装调试经环保部门验收合格后付30%，预留质保金为设备合同总价的10%，保修期为18个月，如18个月内出现质量问题一切费用由乙方负责；双方有关工程的洽商、变更等书面协议、承诺或文件等视为本合同的组成部分。设备供货、具体要求详见专用条款按方案文件要求；如果乙方未能按照合同约定按期完工，则从约定期满起每天向甲方支付违约金1000元。被告陈威在甲方处签名并加盖被告金某公司印章，原告方工作人员吴某在乙方的委托代理人处签名并加盖原告印章。赣榆县门河法律服务所作为见证方在合同上加盖印章。2010年8月10日，被告金某公司向原告付款330000元。后原告将设备运送至被告金某公司场地内，并进行了组装，但未进行通电调试。2010年10月份至2011年1月份，被告金某公司陆续向原告付款共计330000元。2017年12月3日，被告金某公司又向原告付款10000元。原告向被告索要剩余设备款未果，因此产生诉争。 另查明，被告金某公司提供了设计方案，该设计方案的封面印制了“连云港金某塑业有限公司洗涤水处理工程设计方案江苏金山环保工程集团有限公司2010年8月20日”的字样。原告起初否认该份设计方案系其出具给被告金某公司，后又对该份设计方案予以认可。该份设计方案的第十项内容列明了设备供货清单，原告提供的《污水处理工程项目协议书》也附带了供货清单，但通过核对，该两份供货清单的配件存在出入，且协议书中附带的供货清单有23项，而设计方案中载明的供货清单为28项。原告对此解释称，只是设备名称发生了微调，现场供应的设备不存在问题。 还查明，被告金某公司成立于2006年11月30日，股东为被告陈威、张庆涛，各自应认缴的出资额为600000元、200000元。2009年6月24日，被告张庆涛将其持有的25%股权转让给被告徐昌霞，并约定被告张庆涛未实际出资的200000元由被告徐昌霞履行出资义务。 庭审中，关于设备没有通电调试的原因，原告志顺公司称，是被告金某公司告知原告现场电力达不到调试条件，且被告金某公司一直没有生产，现场没有污水，所以无法调试。被告金某公司辩称，原告的设备没有生产合格证，设备本身就存在质量问题，原告也没有向我公司出具过增值税发票。原告则解释称，设备上没有合格证，但当时已经将合格的资料都交付给被告了。 本院认为，原告志顺公司与被告金某公司签订的《污水处理工程项目协议书》系当事人真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，双方之间的承揽关系成立。原、被告均应按照协议书的约定履行各自的权利义务。依照协议书的约定，合同签订后付30%货款，货到现场经甲方验收合格付30%货款，安装调试经环保部门验收合格后付30%货款，预留10%货款作为设备质保金。由此可见，原告要求被告金某支付剩余货款的附加条件为涉案设备经过调试并验收合格。现原告已经将涉案设备运送至被告金某公司场地并进行了组装，但未通电运转，亦未安装调试。《中华人民共和国合同法》第四十五条第二款约定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”。原告认为系被告金某公司的原因导致未通电调试，但原告未就其主张提供证据加以证实。相反，被告金某公司辩称因涉案设备不合格导致未通电调试，并提供了设计方案。设计方案罗列的供货清单与原告提供的供货清单存在明显出入。《污水处理工程项目协议书》明确约定，设备供货、具体要求详见专用条款按方案文件要求。因此，原告应当向被告金某公司交付按照设计方案生产制造的污水处理设备。虽然原告以被告金某公司陆续支付设备款的行为，来证明交付的设备合格，但涉案设备是有着特殊性能的定作物，并非普通标的物，设备在从未通电运转的情况下无法判定设备是否合格。综上，原告提供的证据不能证明其主张的设备款具备了付款条件，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十二条、第二百六十三条之规定，判决如下： 驳回原告宜兴市志顺工业净化设备有限公司的诉讼请求。 案件受理费8060元，由原告宜兴市志顺工业净化设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  秦 涛 审 判 员  李秋红 人民陪审员  刘世富 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  乔文娇 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国合同法》 第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。 第二百六十二条承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 （二）《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。