安徽省萧县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1322民初4984号 原告：张敏（反诉被告），男，1987年6月29日出生，汉族，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：郑权长，安徽汇龙律师事务所律师。 被告:刘贺，男，1982年10月10日出生，汉族，住安徽省萧县。 被告:张永（反诉原告）,男,1982年5月25日出生,汉族,住安徽省淮北市杜集区。 委托诉讼代理人:黄昌锋,淮北市杜集区段园镇法律服务所法律工作者。 被告:徐州鑫达物流有限公司,住所地萧县龙城镇交通局检测站对面宏祥汽车修理厂,统一社会信用代码91320301MA1Q2QXT1L。 法定代表人：王翠兰，职务，经理。 原告张敏（反诉被告）与被告刘贺、被告张永（反诉原告）、被告徐州鑫达物流有限公司（以下简称鑫达物流公司）运输合同纠纷一案，本院于2018年8月13日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月25日公开开庭进行了审理。原告张敏（反诉被告）及委托诉讼代理人郑权长，被告刘贺，被告张永（反诉原告）及委托诉讼代理人黄昌锋到庭参加诉讼。被告鑫达物流公司公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告张敏（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告经济损失33600元和鉴定费2300元合计35900元。2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月8日，原告张敏因有纸皮需要从萧县张庄寨镇运往500公里外的山东寿光市，通过中介信息服务部被告方驾驶员刘贺和车主张永与原告协商好运输事宜，约定每吨120元，保底30吨，货到付清运费。当日下午被告在原告处装载好32吨板皮即按照约定发往寿光市。7月9日被告所运输的纸皮迟迟没有到达目的地，经询问被告方知其擅自将所拉的纸皮抛在段园镇境内，且没有采取任何的保护措施，导致现纸皮被大雨浸泡失去价值。由于原、被告就赔偿问题协商未果,特依法起诉，请求依法支持原告的诉求。 原告张敏（反诉被告）针对本诉提供了以下证据材料：1、原告张敏的身份证复印件、被告张永的户籍证明、被告刘贺的行驶证复印件及企业信用信息公示报告，证明原、被告具有诉讼主体资格；2、安徽长平房地产土地资产评估有限公司出具的评估报告，证明被告抛弃原告货物的价值是33600元、评估费2300元，合计35900元。 被告刘贺在庭审中辩称，刘贺是张永雇佣的驾驶员，当时其开车到原告处装货，到地方才知装的是散货，其怕罚款不愿意装，原告答应让工人将所装货物休整好，保证不超高、超宽。刘贺同意了原告装货，但装好后发现还是超高、超宽，刘贺要把货卸掉，原告说既然把货装好，路上其包罚款。刘贺向车主张永汇报能否走车，张永回答原告包罚款就可以走，然后刘贺与同行的四个人把货用雨布封好就开车上路走了。路上张永打电话给刘贺，让刘贺往萧县方向开，刘贺把车开到萧县经济开发区就停在那儿了。刘贺认为其不应当承担责任，因为当时刘贺不愿意装货，是原告坚持装货，并答应包罚款，后又反悔只包交警罚款，不包路政罚款，故货物未送到山东省寿光市的原因在于原告。 被告刘贺未提供证据材料。 被告（反诉原告）张永答辩并提出反诉称，张敏违反合同约定，超高、超宽进行装载，致使张永的车辆无法正常运输。张敏承诺张永在运输途中承担全部罚款，可张永的车辆运输到萧县县城附近，张敏改变了自己包罚款的承诺，只愿承担交警的罚款，不愿意承担交通方面的罚款；2、张敏在与张永就罚款方面沟通后，没有达成一致的意见，张敏仍坚持自己的意见，并要求张永找个地方将装载的货物丢掉，责任由自己承担。当时的理由是，货物不值钱，但罚款高，要求将货物丢掉，张永方按照张敏的要求把货物丢掉后，并通知张敏，因此张永方没有责任，故申请法院依法驳回张敏的本诉请求。张敏所装载的废板皮，仅有20吨左右，价值不足10000元，张敏私下鉴定板皮价值30000余元，鉴定结论不能成立。张永派两辆货车，4个驾驶员去为张敏运输货物，因张敏的违约行为造成一辆货车放空返回，另一辆货车运送板皮到萧县东，运输里程40公里，耗时两天时间，造成张永经济损失6000余元，张敏至今不愿支付，故提出反诉请求，请依法予以支持。 被告（反诉原告）张永针对本诉及反诉提供了以下证据材料：1、张永的身份证复印件，证明张永的身份情况；2、图片及光盘，证明张永为张敏运输的货物为板皮下脚料，没有打捆装车，车辆装载后超高、超宽、超长；3、张永与张敏妻子的通话记录及光盘，证明张敏妻子要求张永将货物丢弃掉；4、货物损失清单一份，证明张永要求张敏赔偿损失的依据。 被告鑫达物流公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据材料。 本院组织当事人进行了证据交换及质证，对当事人没有争议的事实,本院予以确认并在卷佐证，对当事人有争议的事实，认定如下：一、刘贺、张永对张敏提供的证据2均有异议，刘贺认为张敏说货物不值钱，现在评估的货物价值这么高，与张敏所说不符，另外刘贺只是运输车辆的驾驶员，张敏的损失与刘贺无关。张永认为是张敏私自找的鉴定机构，没有通过双方的认可。鉴定书也是根据张敏提供的证明确定的价格与数量进行的鉴定，该鉴定没有事实与法律依据，系无效鉴定。案涉货物是原告自愿丢弃的，不存在赔偿的事由。审理认为，张敏提供的评估报告确定的货物数量为32吨系根据张敏的自书证明，张敏在庭审中认可对刘贺运输的货物没有过磅，且张敏未提供货物数量为32吨的证据，故该评估报告确定货物的数量为32吨无事实依据，对该评估报告不予认定。二、张敏对张永提供的证据2的真实性无异议，对证明目的有异议，认为无主管部门限载的数据，不能证明装载的货物超高、超宽、超长；对证据3的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该手机号码是张敏的手机号码，但不能证明通话的女子系张敏之妻，且通话内容未明确是案涉的板皮。对证据4损失清单认为是张永的自书材料，不能作为证据使用。刘贺对张永提供的证据无异议。张敏对证人朱某当庭所作的证明运输的货物是板皮，刘贺所带的篷布不够用，用了朱某车上的篷布，导致朱某不能装载板皮及张敏与张永协商运输板皮事宜其不清楚的证言无异议；对朱某所作的其他部分的证言，认为朱某系张永的雇员，与张永存在利害关系，不予采信。张永、刘贺对朱某所作证言无异议。审理认为，张敏对张永提供的证据2的真实性无异议，且张敏在庭审中认可与张永协商解决抛货的问题时，同意给付张永500元的车辆空返损失，而根据刘贺的陈述、证人朱某的当庭证言，能够认定刘贺运输的板皮系散货，且货物超出了车厢外，对张永提供的证据2予以认定。张敏认可手机号码为其所有，则说明与张永通话的女子能够掌握张敏的手机，在排除张敏手机丢失的情况下，按照日常生活经验，该女子应该是张敏的妻子或与张敏有密切关系的人，张敏虽否认该女子系其妻子，但未提供证据证明该女子系她人，对张永提供的证据3予以认定。张永提供的损失清单系自书材料，张敏不予认可，对张永提供的证据4不予认定。 经审理查明，2018年7月8日张敏因有板皮需要从萧县张庄寨运往500公里外的山东省寿光市。通过中介，张敏联系上从事货物运输的张永，双方约定运费3700元，货到付款。张永当日派出刘贺、朱某等四名驾驶员驾驶两辆货运车辆前往张敏处装货。在装货的过程中，刘贺、朱某发现运输的货物系散货，与原约定不符，不愿装车运输。后经双方协调，并请示张永后，将随车携带的两顶篷布用在刘贺驾驶的车辆上，刘贺才同意装货封车。朱某驾驶的车辆空车返回。因张敏与张永对案涉货物超限的罚款问题没有协商一致，刘贺驾驶的车辆在行驶途中，张永指示刘贺将车开往萧县方向，刘贺将车开到距离萧县张庄寨50公里的萧县开发区后，将车辆停放在此处。张永派人将货物卸后掉放置在淮北市段园镇大庄市场南边的场地里。2018年7月9日张敏发现货物未送达到目的地，经询问方知货物被放在了淮北市段园镇。后双方发生纠纷协商未果。2018年7月12日，张敏单方委托安徽长平房地产土地资产评估有限公司对案涉货物的现时价值进行评估。安徽长平房地产土地资产评估有限公司接受委托后，根据张敏提供的证明，于2018年7月24日作出评估报告，案涉货物的评估价值为人民币33600元。安徽长平房地产土地资产评估有限公司收取张敏评估费2300元。2018年7月9日，张永拨打张敏的手机，通知张敏取货，张敏的妻子接电话后告知张永放弃货物，让张永自行处置。鑫达物流公司系案涉车辆的登记车主，张敏系挂靠鑫达物流公司从事货物运输。2018年8月13日张敏向本院提起诉讼，要求刘贺、张敏、鑫达物流公司赔偿其经济损失33600元、承担鉴定费2300元，合计35900元。在举证期间，张永提出反诉，要求张敏赔偿其驾驶员工资4200元、铲车卸车费600元、车辆放空油料费300元、货物运输费400元、场地费500元，合计6000元。 本院认为，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运送到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。本案中，张敏与张永没有签订书面的运输合同，但根据查明的事实，刘贺将货物从萧县张庄寨装车运输的行为，则表明张敏与张永之间的运输合同成立并生效。庭审中，双方对应该由谁包装货物产生争议，张敏认为张永方所带的篷布不够，导致货物没有按约定运输，而张永认为张敏许诺运输的货物是打好捆的板皮，实际却是散货，根据《中华人民共和国合同法》第三百零六条的规定，“托运人应当按照约定的方式包装货物。对包装方式没有约定或者约定不明确的，适用本法第一百五十六条的规定。托运人违反前款规定的，承运人可以拒绝运输”，第一百五十六条规定，“出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，应当按照通用的方式包装，没有通用方式的，应当采取足以保护标的物的包装方式”，故张敏负有对运输的板皮进行包装的义务。张敏没有对运输的散货进行包装，张永有权拒绝运输，但张永一开始并拒绝运输，而是运输一段距离后，因怕罚款才拒绝运输。张永拒绝运输后，在张敏取货前，根据《中华人民共和国合同法》第三百一十六条的规定，张永可以将案涉货物提存，或尽到妥善保管的义务，但张永却是将案涉货物抛置在淮北市大庄市场南边的空地里不管不顾，造成运输货物毁损，根据《中华人民共和国合同法》第三百一十一条规定“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任”，对张敏要求张永赔偿货物损失的请求予以支持。但在张永通知张敏取货后，张敏作为货物的所有权人，负有及时取回货物的义务，而张敏却是任其货物遭受风吹雨淋，明显是要弃置货物。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条的规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担”，故张敏负有防止损失扩大的义务。张敏主张货物的价值为33600元，张永主张案涉货物的价值为10000元左右，本院酌定为10000元。张敏与张永均有违反合同的行为，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。考虑纠纷的发生系张敏没有对运输的货物进行合理的包装，造成张永在运输途中毁约。张永毁约后，张敏没有及时取回货物，没有尽到防止损失扩大的义务，而张永亦没有将案涉货物提存，也没有尽到妥善保管货物的义务。根据双方违约的程度，酌定张敏应承担损失的40%，为4000元，张永应承担损失的60%，为6000元。刘贺系张永雇佣的司机，其从事运输的行为系职务行为，其因职务行为产生的法律后果，应由其雇主张永承担，对张敏要求刘贺赔偿损失的请求不予支持。鑫达物流公司与张永系车辆挂靠关系，鑫达物流公司与张敏不存在运输合同关系，故其要求鑫达物流公司承担赔偿责任的请求，于法无据，不予支持。张永反诉要求张敏赔偿其驾驶员工资4200元、铲车卸车费600元、车辆放空油料费300元、货物运输费400元、场地费500元，合计6000元。考虑到张永已经部分履行了运输合同，且双方在协商货物的处理问题时，张永要求张敏支付空车返程损失500元，张敏亦同意，对张永要求的空车返程油料损失及空返车辆的驾驶员工资损失酌定为500元为宜。虽然张敏与张永约定货到付款，但由于张敏没有对货物进行包装，造成货物没有运送到目的地，对张永的运费损失，张敏亦应当承担。比照空车返程费用的损失，对张永要求张敏支付货物运输费400元的请求，予以支持。张永要求赔偿的其他驾驶员工资已包含在货物运输费中，不宜重复计算。张永主张铲车卸车费600元及场地费500元，但其未提供已支付该费用的证据，故对其要求张敏赔偿上述损失的请求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条、第一百二十条、第一百五十六条、第二百八十八条、第三百零六条、第三百一十一条、第三百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十二条之规定，判决如下： 一、被告张永（反诉原告）在本判决生效后十日内赔偿原告（反诉被告）张敏货物损失6000元。 二、原告（反诉被告）张敏在本判决生效后十日内给付被告（反诉原告）张永空车返程等损失900元。 三、驳回原告（反诉被告）张敏的其他诉讼请求。 四、驳回反诉原告张永的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费698元，由原告张敏负担581元，由被告张永负担117元；反诉案件受理费25元，由反诉原告张永负担21元，由反诉被告张敏负担4元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长  李雪芹 人民陪审员  李文化 人民陪审员  王 强 二〇一九年二月十一日 书 记 员  张 莉 附法律条文 《中华人民共和国合同法》第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 第一百五十六条出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，应当按照通用的方式包装，没有通用方式的，应当采取足以保护标的物的包装方式。 第二百八十八条运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。 第三百零六条托运人应当按照约定的方式包装货物。 对包装方式没有约定或者约定不明确的，适用本法第一百五十六条的规定。 托运人违反前款规定的，承运人可以拒绝运输。 第三百一十一条承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任，但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不承担损害赔偿责任。 第三百一十六条收货人不明或者收货人无正当理由拒绝受领货物的，依照本法第一百零一条的规定，承运人可以提存货物。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第二百三十二条在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。