江苏省无锡市锡山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0205民初6391号 原告：西安中慧精密技术有限公司，住所地陕西省西安市高新区紫薇田园都市K区29号楼1单元10906室。 法定代表人：周少冈，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李选辉，该公司员工。 被告：无锡中慧测量仪器有限公司，住所地江苏省无锡市锡山经济开发区芙蓉中三路99号。 法定代表人：黄锡钧，该公司董事长。 委托诉讼代理人：林相，上海市广发（无锡）律师事务所律师。 被告：黄锡钧，男，1962年7月21日生，汉族，住江苏省无锡市惠山区。 委托诉讼代理人：林相，上海市广发（无锡）律师事务所律师。 被告：无锡富瑞德测控仪器股份有限公司，住所地江苏省无锡市锡山经济开发区蓉通路75号。 法定代表人：周丰伟，该公司总经理。 原告西安中慧精密技术有限公司（以下简称西安中慧公司）与被告无锡中慧测量仪器有限公司（以下简称无锡中慧公司）、黄锡钧、无锡富瑞德测控仪器股份有限公司（以下简称富瑞德公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法适用简易程序，于2018年12月27日公开开庭进行了审理。原告西安中慧公司的委托诉讼代理人李选辉，被告无锡中慧公司、黄锡钧的共同委托诉讼代理人林相到庭参加诉讼。被告富瑞德公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告西安中慧公司向本院提出诉讼请求：1、判令无锡中慧公司支付技术服务费余款40万元及利息（以40万元为基数，自2017年8月28日起至实际支付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）及违约金12万元；2、判令黄锡钧、富瑞德公司对无锡中慧公司的上述第1项付款义务承担连带责任。诉讼中，本院向西安中慧公司释明，诉请主张中的违约金和利息损失择一主张。西安中慧公司明确主张违约金。事实和理由：西安中慧公司与无锡中慧公司于2017年8月28日签订《股权转让协议书-补充协议》，其中西安中慧公司对无锡中慧公司享有50万元技术服务费债权，协议约定无锡中慧公司从2017年10月起至2018年5月，每月25日前向西中慧公司支付技术服务费62500元，逾期支付则承担每日2000元违约金。黄锡钧为无锡中慧公司的付款义务承担担保责任。协议签订后，无锡中慧公司并未按约履行。之后，双方口头商定，无锡中慧公司自2018年6月起每月月底前支付10万元，分5个月支付。但是，无锡中慧公司仅于2018年6月29日支付了10万元，余款40万元至今未付。另外，无锡中慧公司与富瑞德公司属于混同经营，两公司的决策、运营均由富瑞德公司的法定代表人周丰伟处理，两公司财务混同。据此，西安中慧公司提出前述诉讼请求。 被告无锡中慧公司、黄锡钧共同辩称：1、《股权转让协议书-补充协议》约定股权转让款由无锡中慧公司支付，属于股东抽逃出资的行为，损害公司及债权人利益，该协议应属无效；2、西安中慧公司诉请内容原为技术转让费，但之后改为技术服务费，实际上案涉协议中所称的即是技术转让费，西安中慧公司从未向无锡中慧公司转让过任何技术，以上股权转让款及技术转让费均是便于西安中慧公司从无锡中慧公司抽逃出资；3、即使《股权转让协议书-补充协议》有效，根据该协议约定，一旦无锡中慧公司未完全履行所有付款事项及付款时间有任何违约，则该协议归于失效。现失效条件已成就，案涉协议已失效，故西安中慧公司无权要求其支付技术转让费或技术服务费；4、如认定案涉补充协议有效，黄锡钧承担的是一般担保责任，西安中慧公司在未向无锡中慧公司提起诉讼并经过执行前无权要求一般担保人承担担保责任，且西安中慧公司的主张已超过保证期间；5、案涉补充协议约定的逾期付款违约金过高，应当调低；6、诉状中称双方口头协商、从2018年6月起每月底前支付10万元分5个月支付50万元的事实不存在，双方并未进行协商。 被告富瑞德公司未出庭、未提供证据但提交书面答辩状称：1、其与无锡中慧公司存在业务往来，但不存在股权或控制关系，更不存在财务混同的情况；2、西安中慧公司诉请所依据的《股权转让协议书-补充协议》，股权转让款约定由无锡中慧公司支付，属于西安中慧公司抽逃出资的行为，严重损害公司及债权人利益，该协议应属无效；3、即使《股权转让协议书-补充协议》有效，根据该协议约定，一旦无锡中慧公司未完全履行所有付款事项及付款时间有任何违约，则该协议归于失效，且约定了恢复原状。现失效条件已成就，案涉协议已失效，故西安中慧公司无权要求支付技术转让费；4、富瑞德公司并非案涉协议缔约方，西安中慧公司与无锡中慧公司、黄锡钧在协议中约定的违约金明显过高，要求调整。 经审理查明，2016年5月18日，黄锡钧与西安中慧公司、李新龙签订一份投资协议，约定：黄锡钧及西安中慧公司、李新龙拟共同出资500万元，在无锡市××区××一家有限责任公司，主要从事三座标测量机的制造开发及其他测量仪器的开发、销售自产产品及相关技术，为自产产品提供技术咨询服务；拟设立的公司名称为“无锡中慧公司”；公司注册资本为500万元，黄锡钧出资300万元，西安中慧公司、李新龙出资200万元；西安中慧公司、李新龙可从公司成立日起两年内销售的每台三座标测量设备中提取技术转让费1万元，直至提满150万元，但两年（2017-2018年）内销售不满150台造成提不足150万元也提前终止。2017年8月28日，无锡中慧公司、黄锡钧与西安中慧公司签订《股权转让协议书-补充协议》，约定：本协议书系黄锡钧与西安中慧公司股权转让协议书的补充协议；西安中慧公司将其在无锡中慧公司的30%的股权计150万元（西安中慧公司已出资50万元）以50万元的价格转让给黄锡钧，公司改由黄锡钧一人独资设立，出资总额为500万元，公司注册资本为500万元；股权转让款（西安中慧公司投入无锡中慧公司原始资本金）50万元，双方约定无锡中慧公司、黄锡钧于2017年8月31日前支付；原投资协议取消后的约定，无锡中慧公司、黄锡钧付给西安中慧公司技术服务费50万元，按月支付，从2017年10月起至2018年5月止共计8个月，每月25日前支付62500元（付款后一周内西安中慧公司开具3%增值税技术服务费专用发票至无锡中慧公司），除非西安中慧公司书面明确可以延后支付，否则违约金从次日（每月26日）开始计算，并按每日违约金2000元计算至付清。支付完上述费用后，西安中慧公司承诺无锡中慧公司目前双方研发的三座标测量产品相关的外观设计及技术图纸等知识产权归无锡中慧公司、黄锡钧所有，西安中慧公司不得转让给第三方使用；本协议签字盖章和无锡中慧公司、黄锡钧支付西安中慧公司股权转让款50万元到账生效且具有法律效力；如无锡中慧公司、黄锡钧未完全履行而导致违约（关于本协议所有付款事项及付款时间有任何违约）则本协议无效，西安中慧公司有权收回其所转让股权，同时工商变更无效，西安中慧公司退回无锡中慧公司原始投入50万元，西安中慧公司继续享有无锡中慧公司原30%股权，双方2016年8月所签署合作协议继续有效；以上事项担保人黄锡钧，如甲方有任何违反本协议之处无条件履行担保人的法律责任并执行完成本协议。该补充协议抬头处明确甲方为无锡中慧公司、黄锡钧，乙方为西安中慧公司；落款处，甲方处有黄锡钧签字及无锡中慧公司盖章，乙方处有西安中慧公司盖章。《股权转让协议书-补充协议》签订后，关于协议中约定的技术服务费部分，2018年6月29日，无锡中慧公司向西安中慧公司支付10万元技术服务费。 审理中，无锡中慧公司及黄锡钧明确：《股权转让协议书-补充协议》项下的股权转让款50万元，由黄锡钧从其个人账户转账支付给西安中慧公司，黄锡钧的款项是代无锡中慧公司支付；相应的股东变更情况已于2017年8月31日办理工商变更登记。审理中，经本院释明，西安中慧公司明确：虽无锡中慧公司未按约履行技术服务费的付款义务，但其并不据此主张案涉协议失效并要求收回已转让的股权。 审理中，双方对富瑞德公司是否与无锡中慧公司存在混同情形存有争议：西安中慧公司提供无锡中慧公司与富瑞德公司的资金往来流水及浮动工资管理办法、销售人员提成管理办法、购买清单、费用报销单等材料复印件，用以证明无锡中慧公司与富瑞德公司存在资金混同、经营混同的事实。无锡中慧公司、黄锡钧、富瑞德公司则认为，两公司之间有业务往来，但两公司并不存在混同情形。 上述事实，有西安中慧公司提供的《股权转让协议书-补充协议》、交通银行电子回单，无锡中慧公司、黄锡钧提供的投资协议书及当事人陈述在案佐证。 本院认为，案涉股权转让系指西安中慧公司将其持有的无锡中慧公司的股权转让给黄锡钧，本案原告西安中慧公司诉请要求无锡中慧公司按约支付技术服务费，双方系合同关系而非股权转让关系，故本案案由应为合同纠纷。 关于《股权转让协议书-补充协议》的效力。本院认为，首先，案涉补充协议的甲方为无锡中慧公司和黄锡钧，乙方为西安中慧公司，补充协议包括了股权转让内容及技术服务费的支付内容。双方在补充协议中明确，西安中慧公司将其持有的无锡中慧公司30%的股权作价50万元转让给黄锡钧，该协议虽约定股权转让款由甲方即无锡中慧公司、黄锡钧支付给西安中慧公司，但根据无锡中慧公司和黄锡钧庭审自述可知，相应的股权转让款实际由股权受让人黄锡钧向西安中慧公司支付，故案涉股权转让协议的履行并不存在西安中慧公司抽逃出资的情形，并不构成上述补充协议无效的事由；其次，案涉《股权转让协议书-补充协议》系补充协议，当事人之间的相关约定与之前约定不符的，应以变更之后的内容为准。本案中，西安中慧公司与无锡中慧公司、黄锡钧之间关于技术服务费的给付约定即是在原投资协议取消后达成的新的约定。双方约定无锡中慧公司、黄锡钧向西安中慧公司支付技术服务费50万元，此处明确支付款项的性质为技术服务费，同时无锡中慧公司取得双方共同研发的三座标测量产品的相关知识产权及排他性的使用权。本院认为，该约定系双方真实意思的表示，其内容并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效；再次，该补充协议约定，如无锡中慧公司、黄锡钧未按约履行付款义务则本协议无效，西安中慧公司有权收回转让的股权。对此，本院认为，该条款赋予守约方选择权，如付款义务人未按约付款，则西安中慧公司作为守约方有权选择撤销股权转让行为。本案中，西安中慧公司已明确其不主张撤销股权转让行为，仅要求无锡中慧公司、黄锡钧继续履行付款义务并承担相应的违约责任。 关于黄锡钧在案涉补充协议中的主体地位。本院认为，《股权转让协议书-补充协议》在抬头处明确甲方为无锡中慧公司、黄锡钧，协议中关于股权转让部分亦明确股权受让人为黄锡钧，合同落款甲方处亦同时有黄锡钧签字和无锡中慧公司盖章，根据以上内容及补充协议的具体文义，本院依法认定黄锡钧与无锡中慧公司同为补充协议的甲方当事人，两者在合同项下的权利义务相同。另外，该补充协议的内容中又明确黄锡钧是以上事项担保人，对此，本院认为，该协议又将黄锡钧作为无锡中慧公司的保证人，基于前述分析，黄锡钧作为合同当事人一方，其权利义务已吸收其作为保证人的权利义务，本院依法认定黄锡钧与无锡中慧公司同为该协议中西安中慧公司的相对方，黄锡钧与无锡中慧公司共同负有向西安中慧公司支付案涉技术服务费的义务。 关于无锡中慧公司、黄锡钧的付款义务。本院认为，如前所述，补充协议约定无锡中慧公司、黄锡钧应于2017年10月至2018年5月分8个月、每月25日前向西安中慧公司支付技术服务费62500元，共计50万元，但无锡中慧公司、黄锡钧至今仅支付10万元，尚欠40万元未付，其行为已构成违约。本案中，无锡中慧公司、黄锡钧否认双方在补充协议后又对付款期限进行协商及变更，本院根据西安中慧公司的自认，依法认定无锡中慧公司、黄锡钧就技术服务费的付款期限以变更后的付款约定为准，即自2018年6月起每月月底前支付10万元。无锡中慧公司、黄锡钧尚应立即向西安中慧公司支付余欠的技术服务费40万元并按约承担相应的逾期付款违约金。现西安中慧公司调低协议约定的每日2000元的违约金计算标准要求无锡中慧公司、黄锡钧支付违约金12万元，本院经综合考虑无锡中慧公司、黄锡钧的履行情况、违约程度、产生的损失等因素后认为，违约金的计算标准应调整为以未付款为基数，按年利率15%标准计算较为合理。 关于富瑞德公司的责任。本院认为，西安中慧公司提供的证据材料仅能反映两公司之间有部分资金往来，其他材料亦仅是公司经营过程中的规章制度及财务单据且西安中慧公司并未能提供原件予以核对，故本院认为，西安中慧公司提供的该部分证据尚不足以证明无锡中慧公司与富瑞德公司存在人员混同、经营混同、财产混同的情形，西安中慧公司所诉要求富瑞德公司对无锡中慧公司的付款义务承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、无锡中慧测量仪器有限公司、黄锡钧于本判决生效之日起3日内向西安中慧精密技术有限公司支付技术服务费40万元及逾期付款违约金（以10万元为基数，自2018年8月1日起至实际支付之日止；以10万元为基数，自2018年9月1日起至实际支付之日止；以10万元为基数，自2018年10月1日起至实际支付之日止；以10万元为基数，自2018年11月1日起至实际支付之日止，以上均按年利率15%计算）； 二、驳回西安中慧精密技术有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9190元，减半收取4595元，由西安中慧公司负担1103元，由无锡中慧公司、黄锡钧负担3492元（西安中慧公司同意其预交的诉讼费中的3492元，本院不再退还，由无锡中慧公司、黄锡钧在本判决生效之日起3日内向其直接支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 （此页无正文） 审判员  蔡永芳 二〇一九年二月二十日 书记员  高 婷 本案援引法律条款 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。