广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初6260号原告：苏玉丽，女，汉族，1992年3月11日出生，身份证住址*省遵义市汇川区，委托代理人：刘斌，广东威法律师事务所律师。委托代理人：金松，广东威法律师事务所律师。被告：厦门市泰芒了餐饮管理有限公司，住所地厦门市湖里区长乐路350号6097室，统一社会信用代码×××Ｑ6Ｋ。法定代表人：吴开龙。委托代理人：张海燕，广东信德盛律师事务所律师。原告苏玉丽与被告厦门市泰芒了餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年5月21日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告苏玉丽的委托代理人金松，被告厦门市*了餐饮管理有限公司的委托代理人张海燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告苏玉丽诉称：2017年6月22日，原、被告签订《项目合作合同》，约定被告作为特许经营方，同意原告加盟其经营的“*了”项目，原告需认同并接受被告所开发的项目技术体系，同意在协议约定的范围内利用本项目的技术体系进行经营和销售，合同期限为2017年6月22日至2018年6月21日，许可地区为*省；原告需向被告支付“*了”项目的技术培训费、咨询费、指导费、新产品的开发费和技术服务费等费用，合同约定原告在签订协议时一次性支付被告人民币50000元，同时双方约定被告为原告从业人员提供专业、规范的技术培训，为原告培训2名技术人员，为原告提供后续开发的新产品、新技术、新工艺，为原告提供经营管理所需的专业服务及营销广告宣传支持等。原告在签订合同当日一次性支付被告技术费、咨询费、服务费、培训费、新产品开发费、保证金等共计50000元。双方又于2017年9月5日签订《附加协议》，被告承诺于45日内给予原告在适合项目的成熟商圈内找店选址支持，给予原告物流采购折扣支持，折扣率为80%，并承诺报销原告4人次的考察差旅费（以物料款抵扣）。原告认为，原、被告双方签订的涉案合同属于特许经营合同，合同签订后没有实际履行合同，且没有继续履行合同的意愿，被告许可原告经营时，也完全不符合“两店一年”特许经营资格，不符合特许经营的条件，也没有相应商标的使用权限，在签订合同后更没有向原告提供经营指导等服务，依照《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，原告有权单方解除合同。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、解除原、被告于2017年6月22日签订的《项目合作合同》及2017年9月5日签订的《附加协议》；2、被告退还原告加盟费50000元，并支付原告利息（利息以50000元为基数，按照年利率6%的标准，自2017年6月22日计算至实际清偿之日止）；3、被告赔偿原告差旅费2000元；4、本案诉讼费用由被告承担。被告厦门市泰芒了餐饮管理有限公司辩称：涉案合同是合作合同，而非原告主张的特许经营合同，双方合作的内容是项目、技术、指导、培训、服务及我方提供相应的设备，原告提供场地、人员，不是原告所称的必须提供品牌才能合作；我方已与案外人签署了战略合作协议，取得了涉案商标的使用权及授权他人使用的权限；原告清楚知晓我方的项目，自愿签署合同，我方并未进行任何隐瞒，我方为履行涉案合同支出了高额的推广成本、广告成本及销售人员的工资，我方还采购了设备以备随时发货；原告支付的款项是对应合同3.1条的约定，根据该约定我方有权不退还任何款项，我方至今仍愿履行该合同内容，但涉案合同合作期限已终止，这是由于原告阻碍合同而导致的，给我方带来了巨大的经济损失，由于我方不能在涉案区域内与另一商家合作，我方收取的原告款项是对应这一年的应得利益，该费用不应退还，相关责任应由原告承担。最后，我方没有收到原告支付的差旅费用。综上，涉案合同不具备解除的条件，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2017年6月22日，原告与案外人厦门市*了餐饮管理有限公司广州分公司（以下简称*了广州分公司）就合作经营“*了”项目形象店事宜签订《项目合作合同》，合同约定：第一条合同宗旨1.1本合同是项目技术合作体系，即项目“*了”，是由甲方（即*了广州分公司）依据中国人的饮食习惯而自主研发项目，未经甲方书面同意，其他单位和个人不得使用。1.2乙方（即原告）认同并接受甲方所开发的项目技术体系，同意在协议约定的范围内利用本项目的技术体系，进行经营与销售。1.3甲方为独立的企业法人，乙方为独立的法人或具有完全民事行为的自然人，双方各自独立承担民事责任。第二条单店经营内容及范围2.1甲方委托乙方在*省经营*项目形象店。2.2未经甲方同意，乙方不得超越本协议约定范围。第三条合作费用及期限3.1乙方作为本合同区域的合作商，按照约定向甲方支付的费用包括：3.1.1甲方持有的本项目技术的培训费；3.1.2甲方对乙方经营过程中的技术咨询费和指导费；3.1.3本项目新产品的开发费和技术服务费；3.1.4甲方提供相应的开店设备及相关赠品一套；3.1.5甲方支持乙方开店所提供的其他专业人员服务费用。3.2本协议签订时应一次性向甲方支付人民币50000元，大写：伍万元整（技术费、咨询费、服务费、培训费、新产品开发费等），甲方向乙方提供相关项目培训，双方签约后，此款不给予退还……3.4乙方向甲方支付项目合作保证金10000元（大写：壹万元整），合同期内乙方无违约事件发生，则在合同到期终止合同时退还。3.5合同期限：自2017年6月22日起至2018年6月21日止。第四条双方的权利和义务……4.2甲方的义务4.2.1为乙方从业人员提供专业、规范的技术培训；4.2.2为乙方培训2名技术人员，考核通过后，颁发结业证书；4.2.3甲方向乙方提供后续开发的新产品，新技术，新工艺等；4.2.4甲方向乙方提供经营管理上的专业服务及营销广告宣传支持。4.3乙方的权利4.3.1获得甲方本项目技术体系的经营权、管理权；4.3.2获得甲方在日常经营专业的技术指导、服务和甲方新配方、新工艺的支持；4.3.3甲方所开发的其它新技术或新项目，在同等条件下，乙方享有优先权和优惠权；4.3.4该项目的核心料包由乙方从甲方购买进行统一配送。第六条培训费用与前期支持6.1本合同合作项目内由甲方同意组织的培训，培训学习费用由甲方承担，但参加培训的学员的车费、餐费、住宿费均由乙方自行负责。乙方要求学习合作项目外的培训，所需耗材费用由乙方承担，培训费的收取标准由甲方制定。6.2甲方在乙方自行经营第一家时可提供如下支持（后续再开自营店如需甲方提供服务，乙方须承担相关费用，费用标准由甲方制定）：6.2.1提供乙方店面开业的为期不超过三天的辅导及培训，乙方需承担带店老师的车费、餐费、住宿等相关费用；6.2.2店面所在地商圈调查评估（评估结果仅供乙方参考，并由其承担相关费用）；6.2.3提供店铺店面整体设计、装饰的规划指导，相关费用由乙方承担。第八条续约及转让8.1乙方如转让合作经营权，应先征得甲方同意……第十条违约责任10.3为保证产品质量，所有关键技术的核心原物料乙方须从甲方购买……10.4乙方理解和同意以下事实：甲方说明中所展示的各种广告宣传资料不作为本合同的相关事项和补充条款，并不是对乙方经营获利的承诺。第十二条附则12.1本合同附件与本合同具有同等法律效力。12.2双方确认，任何人的任何口头承诺均不具有法律效力。本合同若有未尽事宜，由甲乙双方协商并另行签订书面补充协议。该书面补充协议视为合同的附件，与本合同一起执行或替代本合同的相应内容，与本合同具有同等效力。12.3签署本协议前已经就相关问题和协议全部条款进行了详尽的了解和协商，并已阅读及明白本协议所有条款的真实含义，并同意受其约束。双方确认，任何一方的其他资产，说明性文件都不是本协议条款的组成部分，如双方发生争议或纠纷时，不得作为证据使用。同日，原告向*了广州分公司支付了涉案合同的投资款50000元。2017年9月5日，原告与*了广州分公司签订《附加协议》，约定：一、甲方（即*了广州分公司）承诺于45日内给予乙方（即原告）找店选址支持；二、甲方给予乙方物流采购折扣支持，折扣率为85%；三、甲方承诺报销乙方考察差旅费4人次计（以物料款抵扣）；四、甲方承诺给予乙方延长带店老师驻店时间支持最长不超过15天，具体时间根据门店情况决定但最长不得超过15天，带店老师的路费甲方给予支持，住宿由乙方提供；公司承诺对相关人员的失职进行处分不低于1000元的处分，处分金以等额物料或设备的形式补偿给乙方。六、经甲方同意，乙方在遵义门店所载行政区合作*形象店为当地样板店，拥有优先发展代理商的权限。另查，*了广州分公司是被告的分公司，该分公司已于2018年7月12日注销工商登记。案外人广州市舜达餐饮管理服务有限公司曾于2016年9月6日就“*了”标识在重庆市版权局进行作品登记，登记号：渝作登字-2016-F-00155761。2016年6月8日，广州市舜达餐饮管理服务有限公司曾就“*了”标识申请商标注册，申请类别第35类。2017年1月1日，广州市舜达餐饮管理服务有限公司与被告签订《战略合作框架协议》，授权被告使用广州市舜达餐饮管理服务有限公司明细的品牌（包括：商标、作品著作权）。庭审中，被告确认因其他案外人提出异议，涉案的“*了”标识尚未完成商标注册。诉讼中，被告未能提供证据证实其曾向原告履行了涉案的《项目合作合同》第4.2条所涉的义务，亦未能提供证据证实其在与原告签订涉案合同时已如实、全面地向原告披露了“*了”项目的其他店址、经营状况等与原告开展经营有利害关系的相关信息；原告称涉案的“*了”形象店并未设立经营，被告对此亦未能提供相反证据。庭审中，双方确认被告未履行《附件协议》第一条所涉的协助选址的义务；对于未履行的原因，被告主张是由于原告未支付选址所需的相应费用，原告则认为并未约定要先支付费用才进行店铺选址。以上事实，有《项目合作合同》、《附加协议》、收据、《战略合作协议》、作品登记证书、商标查询信息及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告与被告的分公司即*了广州分公司签订的涉案《项目合作合同》及《附加协议》是双方的真实意思表示，未违反法律禁止性规定，应为合法有效。*了广州分公司已注销登记，其因上述合同所涉的权利义务应由被告承担。结合双方诉辩意见，本案主要存在以下争议焦点：一、关于涉案《项目合作合同》及《附加协议》是否为特许经营合同。《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。本案中，涉案合同虽然名为《项目合作合同》，但从合同内容来看，双方约定被告须为原告提供“*了”品牌的经营指导、技术培训、管理服务，经营所需的核心料包和所有关键技术的核心原物料必须向被告购买，店面转让亦须经被告同意，上述合同条款符合商业特许经营“将其拥有的经营资源许可其他经营者使用”、“在统一的模式下开展经营”的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷；被告抗辩认为涉案合同属于合作合同的意见不符合法律规定，本院不予采纳。二、关于原告是否可解除涉案《项目合作合同》及《附加协议》。依照《商业特许经营管理条例》第二十二条的规定，特许人应当向被特许人提供包括“为特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划”、“在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估”、“最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况”等经营信息。《商业特许经营管理条例》第二十三条另规定：“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。”本案中，被告未能提供证据证实其已向原告真实、准确、完整的提供了上述相关信息，其依法应承担举证不能的法律后果，故原告主张解除涉案《项目合作合同》及《附加协议》符合法律规定。但因上述《项目合作合同》约定的合同期限为2017年6月22日至2018年6月21日止，双方均未提供证据证实双方曾进行续约，则该《项目合作合同》及《附加协议》已因期限届满而终止，已无解除之必要，故对原告要求解除上述合同的诉请本院不予支持。三、关于被告是否应向原告退还加盟费及赔偿利息损失和差旅费。本案中，合同约定的“*了”形象店并未实际设立经营，被告亦未能提供证据证实其曾向原告履行了涉案合同约定的技术指导、培训等义务，则涉案合同并未实际履行，现原告要求被告退还加盟费50000元合法合理，本院对此予以支持。至于原告主张的利息，应为该款项由被告占用期间所产生的利息。原告于2018年5月14日向本院提起诉讼要求解除涉案合同，利息应自原告起诉状副本初次送达被告之日即2018年5月31日起计算至上述款项实际付清之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，但以原告主张的年利率6%为限。原告并未提供证据证实其实际产生了2000元的差旅费损失，其要求被告赔偿该部分损失无事实法律依据，本院对此不予支持。另，诉讼中，原告要求被告的分公司*了广州分公司共同承担赔偿责任，因该分公司已于2018年7月12日注销工商登记，已不具备诉讼主体资格，故对原告的该项主张本院不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第（七）项，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下:一、解除原告苏玉丽与被告厦门市*了餐饮管理有限公司于2017年6月22日签订的《项目合作合同》及2017年9月5日签订的《附加协议》；二、自本判决生效之日起三日内，被告厦门市*了餐饮管理有限公司向原告苏玉丽返还加盟费50000元，并支付利息（利息以50000元为基数，自2018年5月31日起计至上述款项实际付清之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，但以年利率6%为限）；三、驳回原告苏玉丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1166元，由原告苏玉丽负担43元，被告厦门市*了餐饮管理有限公司负担1123元。被告厦门市*了餐饮管理有限公司负担的上述受理费须在本判决生效之日起三日内直接支付给原告苏玉丽。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张旭增人民陪审员  温志伟人民陪审员  冯桂颜二〇一九年二月二十二日书 记 员  李幸锋