河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫01民终20459号上诉人（原审原告）：郭方，女，1989年1月28日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：郭荣朝，男，1963年7月15日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。系上诉人父亲。被上诉人（原审被告）：河南宏光正商置业有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区商鼎路北、康平路**楼****。法定代表人：张国强，董事长。委托诉讼代理人：薛辉，男，该公司员工。上诉人郭方因与被上诉人河南宏光正商置业有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初19411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人郭方的委托诉讼代理人郭荣朝、被上诉人河南宏光正商置业有限公司的委托诉讼代理人薛辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭方上诉请求：1.请求依法撤销（2019）豫0191民初19411号民事判决第三项和第四项，依法改判支持上诉人郭方的一审诉讼请求；2.本案的一、二审费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决第三项和第四项并不恰当，判定的利息无法弥补上诉人的损失。按照该判决第三项，自2019年8月1日起按照同期贷款利率计算，截止判决作出之日2019年9月5日被上诉人应向上诉人支付的费用仅为3531.65元。该数额远远低于上诉人的损失，一审认定该利息已弥补上诉人损失无任何依据。上诉人自2016年9月22日支付了全部购房费用835071元。因被上诉人自身原因未能履行双方约定，并在被上诉人告知上诉人其无法按照原来约定履行并可解除合同的情况下，上诉人方提起诉讼解除合同。自2016年9月22日至今已3年时间，上诉人将835071元交付被上诉人供被上诉人使用，上诉人自始至终无任何过错。相反，被上诉人不仅无偿使用上诉人资金3年时间，还存在严重违约，在此情况下一审认定判定的3千多元已弥补上诉人的损失，明显不当。一审法院认定资金占用费自变更诉讼请求之日2019年8月1日起计算并无法律依据。一审认定上诉人要求房屋增值损失证据不足，并无事实依据。河南宏光正商置业有限公司辩称，答辩人认为一审判决在认定事实不清，违约责任认定不明的情况下，判决解除合同是错误的。收到一审判决后，答辩人秉持着“尊重法院意见、提升客户满意度”的原则，经评估认为尽管原审认定事实不清，但是结果基本可以接受，计划自行消化该部分损失，在原审判决的既定范围内选择不再上诉，意在尽早结束诉讼程序，尽快解决上诉人郭方的关切重点即退房退款。没料到郭方又提起上诉。二审法院在审理本案中，应全面审查：是否存在违约行为、是否构成根本违约导致解除合同的后果、谁的过错需要承担违约责任。一、原审判决解除合同没有事实基础。1、关于天桥连接电影院的问题。原审判决认定“被告介绍该商铺的时候，承诺过街天桥能够通向5号楼3层的电影院”，谁介绍的？是否被告公司员工？能否代表被告？是否有承诺过？原审完全没有查清事实。退一步讲，即使有口头承诺，未经授权人员所作的口头承诺应是无效的，尤其是购买商品房这一类重大投资决策时，买房人不结合售楼部的规划设计图、沙盘、楼书等，而基于口头承诺做出判断，显然是没有尽到审慎调查的义务。2、关于上下水问题，合同约定的是“基础设施、公共配套达到使用条件”，即商业部分作为整体接入市政管网，具体到每个商户，根据经营类型和店面装修的实际需要接入到楼层主管道即可。一审法院因缺乏对商业购物中心运营的了解，作出了有悖常理的事实认定和责任认定。3、关于后门的问题，《商品房买卖合同》附件一“房屋平面图”明确显示：只有一侧有门，另一侧是实体墙。上诉人在一审中也向法庭提供了该平面图。4、关于通知交房的问题，《商品房买卖合同》及附件四第一条都有约定：可以采取报纸、电视台通知等方式通知交房。但是上诉人为争取合同外利益，在跟答辩人公司沟通中一直拒绝收房，而意图通过协商方式解决合同中本不包含的通过电梯连接其他楼栋、两面开门等问题。因此，答辩人已经依照合同约定履行了合同义务，但由于上诉人的违约行为导致至今未能交房，上诉人应自担违约造成的损失。5、关于录音证据的效力及证明力审查。录音文件中，①只有所谓的武小静在录音人郭荣朝的诱导式发问下，含含糊糊地提到过街天桥的问题，关于天桥的表述都是郭荣朝在电话中自说自话。所谓武小静连郭荣朝是哪一户都不知道，录音中间时段还向郭荣朝求证“你买的那个是（哪个）?”。其录音证据几无可信度和证明力。②其余所谓的“被告销售置业王经理”和“被告销售部王江擂经理”的话都是标准的安抚客户式的发问的话，在电话中也没有涉及天桥规划设计问题，更没有认可做过相关承诺。③所谓被告销售置业王经理的录音中，郭荣朝说“你们做这个跟那个开发商交往的比较多”表明郭荣朝明确知道销售人员不是开发商即答辩人河南宏光正商置业有限公司的员工。二、本案在不存在《合同法》第九十四条解除合同的法定条件的情况下，一审法院判决解除合同，属适用法律错误。郭方向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告于2016年9月22日签订的编号为D16002758590《商品房买卖合同》；2、判令被告返还原告支付的全部购房费用共计835071元并支付资金占用费192994.19元（暂计算至2019年7月29日，之后按照年利率8%计算至实际还清之日止）；3、判令被告赔偿因其违约行为导致房屋增值的损失10万元；4、判令本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告于2016年9月22日签订的编号为D16002758590《商品房买卖合同》，原告并于当天向被告以现金方式支付全部购房款835071元。合同的主要内容为：郭方购买的商品房位于郑郑东新区××路西、××城××房建筑面积共计70.91平方米，房屋总价829647元。商品房竣工后，被告应根据合同中第八条及第十四条第一项约定的供水设施，2018年12月18日达到：供水使用条件；供水方式为市政管网直接供给，供水设施设备应取得诚实公共供水企业出具的验收合格文件；将具备以上条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。合同第十一条及补充协议中第四条约定，商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交接手续。被告介绍该商铺的时候，承诺过街天桥能够通向5号楼3层的电影院。一审法院认为，原、被告双方签订的编号为D16002758590号《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示,内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且合法有效，当事人双方应当根据双方约定全面履行相应的权利和义务。原告已按约定向被告支付了购房款835071元,被告并未按照承诺履行义务,已构成违约,导致原告合同目的不能完全实现，原告请求解除合同，一审法院予以支持。合同解除后被告应退还原告购房款，故原告请求退还购房款835071元,一审法院予以支持。关于资金占用费的计算,应以原告诉讼变更之日起2019年8月1日以未退的购房款为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日止,故原告主张的资金占用费一审法院予以部分支持。关于原告要求被告赔偿房屋增值损失的请求,因原告提交证据不足以证明房屋增值数额，且一审法院已支持原告的资金占用费,而其产生的利息已弥补原告损失,故对该项诉讼请求,一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告郭方与被告河南宏光正商置业有限公司于2016年9月22日签订的编号为D16002758590号的《商品房买卖合同》；二、被告河南宏光正商置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告郭方全部购房款835071元；三、被告河南宏光正商置业有限公司支付原告郭方资金占用费自2019年8月1日起以未退的购房款为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际支付之日止；四、驳回原告郭方其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14952元，减半收取7476元，由原告郭方负担1401元，被告河南宏光正商置业有限公司负担6075元。本院二审期间，上诉人未提交证据，被上诉人围绕上诉人的上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人上诉称人民法院应支持上诉人的一审全部诉讼请求，但上诉人未能提交充分证据加以佐证。对于被上诉人河南宏光正商置业有限公司在二审答辩中提出的请求，因其未提出上诉请求，本院不予审理。针对上诉人的上诉请求及其所依据的事实和理由，经审查，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。上诉人的上诉请求因事实和法律依据不足而不能成立。综上所述，郭方的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4160元，由上诉人郭方负担。本判决为终审判决。审判长  崔航微审判员  王 冰审判员  姚付良二〇一九年十一月二十五日书记员  王玉霞