河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0102民初5215号原告：杨春霞，女，1971年7月15日生，汉族，户籍地河南省鄢陵县，现住郑州市中原区。委托诉讼代理人：宋小超，河南博正律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨文广，河南博正律师事务所律师。被告：郑州回家房地产营销策划有限公司，住所地郑州市中原区颖河路。法定代表人：邵远强，职务总经理。委托诉讼代理人：王志浩，系该公司员工。被告：郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司，住所地郑州市中原区淮河路。负责人：张建辉，职务销售经理。委托诉讼代理人：史玉靖，河南光法律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭肖令，河南光法律师事务所实习律师。原告杨春霞诉被告郑州回家房地产营销策划有限公司（以下简称郑州回家房地产公司）、郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司（以下简称郑州回家房地产公司郑淮分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨春霞及其委托诉讼代理人宋小超，被告郑州回家房地产公司的委托诉讼代理人王志浩，被告郑州回家房地产公司郑淮分公司的负责人张建辉及其委托诉讼代理人史玉靖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨春霞向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告之间的劳动关系；2、请求判令二被告支付原告医疗费28306.24元；3、请求判令二被告支付原告住院伙食补助费10250元；4、请求判令被告支付停工留薪期工资46800元；5、请求判令二被告支付原告一次性伤残补助金54600元；6、请求判令二被告支付原告一次性伤残就业补助金35243元；7、请求判令二被告支付原告一次性医疗补助金35243元；以上共计210442.24元。事实与理由：2012年12月31日，原告入职于被告郑州回家房地产公司郑淮分公司工作，月平均工资7800元，2016年1月13日11:50分，原告下班回家途中行驶至工人路与××路向西30米处发生交通事故，致使原告受伤。该事故经郑州市公安局交通警察支队二大队出具的交通事故认定书认定原告方无责任。同日入河南省直第三人民医院住院治疗，被诊断为：“闭合性颅脑损伤脑震荡、全身多发软组织损伤、左肩袖损伤、胸11椎体变扁等”，治疗后于2016年4月19日出院。出院康复期间由于身体感觉不适，于2017年12月11日入河南省洛阳正骨医院治疗，被诊断为：“脊柱压缩性骨折(胸11、12陈旧性)”；后又于2017年12月29日入郑州市骨科医院治疗，被诊断为：“胸11椎体陈旧性压缩骨折、左肩袖陈旧损伤。”原告作为被告的员工，于上下班途中发生交通事故，且本人无过错责任，根据相关法律规定己构成工伤。被告作为用人单位，违反法律强制性规定未在规定期限内为原告申请工伤认定，导致原告的合法权益没有及时得到保护。综上所述，原告因工受伤，其应享受相应的工伤待遇，因被告未为其缴纳社保，也未按规定为原告申请工伤认定，后原告多次要求单位落实原告工伤待遇，但是对原告要求双方未能协商一致。原告为维护其自身合法权益，诉至本院。被告郑州回家房地产公司辩称，1、原告杨春霞在起诉状中提到的2012年12月31日，原告入职于郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司工作的情况与事实不符，因此时郑州回家房地产营销策划有限公司尚未成立，本公司成立时间为2014年4月4日，更不可能会有郑淮分公司一说。2、原告杨春霞提到的在2016年1月13日11:50分于下班回家途中发生交通事故时郑淮分公司并没成立，郑淮分公司成立时间为2016年4月20日。综上所述，杨春霞没有在郑州回家房地产营销策划有限公司任职，与本公司不存在劳务和雇佣关系；原告发生交通事故的时间郑淮分司并没有成立，故原告提出的诉讼请求均与本公司无关，请求驳回原告的诉讼请求。郑州回家房地产公司郑淮分公司辩称，1、原告起诉要求解除劳动关系并非法院受理范围。2、事故发生时本公司尚未成立，没有与原告形成劳动关系。3、原告直接起诉要求工伤的民事赔偿，但还未进行工伤认定以及劳动能力鉴定，不符合法定程序。3、本公司成立于2016年4月20日，原告系在事发后、出院后才来本公司上班，且本公司与原告并非为劳动关系，而是合作关系、挂靠关系，因此也不应当按照工伤进行赔偿。综上，请求法院驳回原告对本公司的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院确认如下事实：1、杨春霞与郑州市环宇世纪房地产服务有限公司郑淮店于2012年12月31日签订劳动合同书，载明“一、劳动合同期限：第一条甲乙双方协商一致，确定选择第1种作为本劳动合同期限。1、固定期限劳动合同，本合同于2012年12月31日起，至2013年12月31日止，其中试用期为2个月，自2012年12月31日起，至2013年2月28日止。二、工作内容和工作地点第二条乙方同意根据甲方工作需要，担任房产经纪人岗位（工种）工作。第三条根据甲方的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为郑州。第四条乙方工作应达到甲方公布的相关标准执行，乙方应提高职业技能并认真履行职责，按时按质按量完成本职工作标准。三、工作时间和休息休假第五条甲方安排乙方执行标准（标准、综合计算、不定时）工时制度。执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时，甲方安排乙方执行综合计算工时工作制度或者不定时工作制度的，应当事先取得人力资源和社会保障行政部门特殊工时制度的行政许可决定。第六条甲方对乙方实行的休假制度有带薪年假、婚丧假、产假。四、劳动报酬第七条甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，按销售业绩提成执行，乙方在试用期期间的工资为1080元，不得低于本单位相同最低档工资的80%或者不低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地最低工资标准。第八条甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方的月生活费为500元。”2、2016年元月13日郑州市公安局交通警察支队二大队适用简易程序出具第1003604号道路交通事故认定书，认定范黎明驾驶豫Ａ×××××号轿车在郑州市工人路与淮河路××处××门××与××电动车沿××由东向西行驶发生事故，范黎明开车门未确保安全，负事故全部责任，杨春霞无责任。3、郑州市人力资源和社会保障局于2018年6月1日出具豫（郑）工伤不受字[2018]0430001号工伤认定申请不予受理决定书，载明“杨春霞于2018年5月22日提交你本人的工伤认定申请收悉，经审查，属于超过法定时限提出申请的，根据《河南省工伤保险条例》第十七条第壹项的规定，现决定不予受理。”诉讼中，原告申请对其工伤事故导致的劳动功能障碍程度等级及停工留薪期进行鉴定，后因客观原因无法鉴定，原告又申请对其伤残等级进行鉴定，郑州严实法医临床司法鉴定所于2019年1月22日出具司法鉴定委托不予受理通知书，载明“鉴定要求超出本机构技术条件或鉴定能力的。”河南唯实司法鉴定中心于2019年2月18日出具司法鉴定委托案件不受理说明书，载明“鉴定要求超出本机构技术条件或者鉴定能力的。”4、杨春霞作为申请人于2018年6月8日向郑州市中原区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，该仲裁委于2018年6月12日以杨春霞的仲裁申请没有明确的事实理由出具郑中劳人仲不字[2018]089号不予受理通知书，原告收到该不予受理通知书后向本院提起诉讼要求解决。5、郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司于2016年12月30日证明，载明“兹证明杨春霞，女，汉族，身份证号，自2013年3月16日来我公司工作至今，月平均工资柒仟捌佰元（￥7800），于2016年1月13日因发生交通事故，请假休养至今，工资全部停发，我公司原为郑州市环宇房地产策划服务有限公司郑淮店，于2016年4月20日更名为郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司。负责人张建辉2016年12月30日”。诉讼中张建辉陈述其系郑州市环宇房地产策划服务有限公司郑淮店的销售经理，负责提成的计算和发放，该公司负责人为史红妮，已于2016年3月底不营业，注销日期为2018年8月28日。6、杨春霞事故发生后即2016年1月13日到河南省直第三人民医院入院，于2016年4月19日出院，实际住院97天，出院诊断为“1、闭合性颅脑损伤脑震荡；2、全身多发软组织损伤；3、焦虑状态？4、子宫附件肿物性质待排；5、双眼视疲劳、双眼屈光不正；6、左肩袖损伤；7、左胸锁关节损伤？8、腰椎间盘膨出。”出院医嘱载明到上级医院继续治疗。原告于2016年8月26日到郑州市骨科医院住院治疗，于2016年9月19日出院，实际住院24天，出院医嘱载明“1、卧床休息1月，行腰背肌功能锻炼，适量下床活动，避免久坐、久站，预防跌倒；2、口服药物治疗，促进功能康复；3、加强护理，预防并发症；4、中医调护：避风寒，慎起居，忌生冷，畅情志；5、定期复查，不适随诊，首次复查日期：2016.10.19。”原告于2017年12月11日到河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，于2017年12月22日出院，实际住院11天，出院诊断：脊柱压缩性骨折（陈旧性）、左肩冈上肌腱损伤。原告于2017年12月29日到郑州市骨科医院住院治疗，于2018年3月9日出院，实际住院70天，出院诊断：1、胸11椎体陈旧性压缩骨折；2、左肩袖陈旧损伤。原告陈述多次住院治疗支出医疗费共计28306.24元，已在原告起诉范黎明事故案中获得赔偿。本院认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”诉讼中被告郑州回家房地产公司郑淮分公司辩称其与原告杨春霞并非劳动关系，而是合作关系、挂靠关系，但被告郑州回家房地产公司郑淮分公司未提供证据予以证明，故对此辩称意见本院不予采信。虽然原告杨春霞与被告郑州市环宇世纪房地产服务有限公司郑淮店签订有劳动合同，但从原告杨春霞提供的中国工商银行股份有限公司郑州陇西支行的银行流水显示从2013年1月10日至2017年7月4日的转账记录一直由张建辉汇款，诉讼中张建辉亦予以认可，且张建辉作为郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司负责人于2016年12月30日出具的证明亦载明其所在公司原为郑州市环宇房地产策划服务有限公司郑淮店，于2016年4月20日更名为郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司,依据《劳动合同法实施条例》第四条规定“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”综上原告杨春霞与被告郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司存在劳动关系，被告郑州回家房地产营销策划有限公司与原告杨春霞不存在劳动关系。被告郑州回家房地产公司郑淮分公司作为用人单位，应当提供证据证明原、被告双方劳动关系是否已解除，因被告郑州回家房地产公司郑淮分公司未提供相关证据，故对于原告主张双方劳动合同于2018年6月8日即劳动仲裁申请之日解除的意见，本院予以支持。由于原告杨春霞系在上下班途中被机动车撞伤，郑州市公安局交通警察支队二大队出具的道路交通事故认定书，认定肇事者范黎明开车门未确保安全负全部责任，原告杨春霞无责任，故原告应认定为工伤。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，被告郑州回家房地产公司郑淮分公司作为用人单位应当为原告办理工伤保险待遇，因被告郑州回家房地产公司郑淮分公司未依法为劳动者缴纳工伤保险，发生工伤事故的，原告依法应享有的保险待遇应由被告郑州回家房地产公司郑淮分公司支付。停工留薪期是指劳动者遭受××需暂停工作，接受工作医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，停工留薪期一般不超过12个月，诉讼中原告主张停工留薪期自受伤之日起6个月，结合原告病情及实际住院情况，本院予以认定，工资标准参照法庭辩论终结时房地产行业标准为每年48503元/年，故停工留薪期工资为24251.50元（48503元÷12个月×6个月）。因原告四次实际住院天数共计202天（97天+24天+11天+70天），按每天30元计算，住院伙食补助费应为6060元。原告杨春霞支出医疗费28306.24元已在其起诉范黎明事故案中得到赔偿，故原告主张的要求二被告支付医疗费28306.24元，本院不予支持。因原告的伤残等级现无法确定，故原告主张二被告支付一次性伤残补助金54600元、一次性伤残就业补助金35243元、一次性医疗补助金35243元，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第六十二条，《劳动合同法实施条例》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告杨春霞与被告郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司之间的劳动合同于2018年6月8日解除；二、被告郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司本判决生效后十日内向原告杨春霞支付停工留薪期工资24251.50元、住院伙食补助费6060元，共计30311.50元；三、驳回原告杨春霞其他及过高部分的诉讼请求。如果未按本判决限定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郑州回家房地产营销策划有限公司郑淮分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  李慧娟人民陪审员  童平平人民陪审员  宋建坤二〇一九年二月二十八日书 记 员  王惊醒