河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终7890号上诉人（原审被告）：吕锡龙，男，生于2002年2月2日，汉族，住南阳市卧龙区。上诉人（原审被告）：吕天成，男，生于1979年1月1日，汉族，住南阳市卧龙区。二人共同委托诉讼代理人：候保峰，南阳市宛城区汉都法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：**，女，生于2001年6月21日，汉族，住南阳市卧龙区。法定代理人：高瑞（**之母），女，生于1977年11月15日，汉族，住南阳市卧龙区。上诉人吕锡龙、吕天成因与被上诉人**交通事故责任纠纷一案，不服卧龙区人民法院（2018）豫1303民初3889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吕锡龙、吕天成的共同委托诉讼代理人候保峰，被上诉人**的法定代理人高瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吕锡龙、吕天成上诉请求：被上诉人**与宋昊鸿达成协议，**的损失由宋昊鸿进行了赔偿，上诉人吕锡龙非交通事故的责任人，不应承担赔偿责任。鉴定结论系被上诉人**单方委托，上诉人没有参与，明显于法无据。**辩称，摩托车系上诉人吕锡龙、吕天成的，其出借给没有驾驶证的宋昊鸿，发生事故，答辩人伤残，上诉人应当承担责任。**向一审法院起诉请求：被告支付医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计60000元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年7月19日，宋昊鸿、吕锡龙、**三人相约外出游玩，由宋昊鸿驾驶吕锡龙、吕天成所有的摩托车（无牌照），载吕锡龙、**。14时20分许，在S231线自北向南行驶至孔明路××北150米处时，撞上了路边的指示牌杆，造成**、宋昊鸿、吕锡龙三人受伤及车辆受损的道路交通事故。2016年8月1日，南阳市公安局交通管理支队安全事故处理二大队作出宛公交认字（2016）第FC527号道路交通事故认定书，认定，宋昊鸿未取得驾驶证雨天驾驶无牌两轮摩托车，未降低车速，遇情况观察不周，未按操作规范安全驾驶，是造成事故发生的原因，应承担此道路交通事故的全部责任，吕锡龙、**不应承担事故的责任。事故发生后，**被送往南阳市第一人民医院住院，诊断为左锁骨粉碎性骨折、左股骨干粉碎性骨折、左髌骨骨折，进行了手术治疗，共住院18天，支出医疗费40166.69元。**的伤情，经河南宛龙律师事务所委托，2016年11月8日，南阳溯源法医临床司法鉴定所作出宛溯司鉴所（2015）临鉴字第1025号伤残程度司法鉴定意见书，鉴定意见为：**左肩部损伤鉴定为10级伤残，左下肢损伤鉴定为10级伤残。同日，南阳溯源法医临床司法鉴定所作出宛溯司鉴所（2015）临鉴字第525-1号临床咨询意见书，咨询意见为：**左肩部、左大腿、左膝部内固定取出费用鉴定为18000元。同日，南阳溯源法医临床司法鉴定所作出宛溯司鉴所（2015）临鉴字第525-1号临床咨询意见书，咨询意见为：**左肩部、左大腿、左膝部多处损失后的营养期为120天，护理期为120天。**支出鉴定费1900元。诉讼中，**提供交通费票据400元。就宋昊鸿向**的赔偿问题，**向该院提起诉讼。**的起诉书载明：……。事故发生后，**住院治疗，支付大量医疗费，并构成伤残。宋昊鸿驾驶的摩托车无保险。**的损失有医疗费40166.69元、二次手术费18000元、营养费3600元、伙食补助费5400元、护理费12800元、残疾赔偿金25733元、交通费400元、精神抚慰金5000元，共计111099.69元，请求宋昊鸿赔偿并承担诉讼费、鉴定费。宋昊鸿及其父亲宋同伟辩称：（1）**和宋昊鸿及吕锡龙共同外出游玩出行，**明知无驾照仍乘坐摩托，也应承担责任；（2）**的法定代理人也应当有监管责任；（3）宋昊鸿应承担其应当承担的部分；（4）宋昊鸿在**住院时垫付5000元，应当扣除；（5）**请求过高。在该院主持下，**与宋昊鸿已达成赔偿协议，该院依法作出（2017）豫1303民初414号民事调解书。内容为：一、除已支付的5000元外，宋昊鸿、宋同伟于2017年6月30日前再一次性支付**赔偿金50000元，逾期按法律规定计算迟延履行金；二、本赔偿为终结性赔偿，以后上述当事人为此事永无纠葛。案件受理费2424元，减半收取1212元（已收取1300元，退还88元），鉴定费1900元，由**承担。该调解书已履行。一审法院认为，机动车交通事故责任纠纷是指机动车的所有人或使用人在机动车发生交通事故，过失或者意外造成他人人身伤害或财产损失所应承担的相应的民事侵权责任所引发的纠纷。本案中，宋昊鸿是摩托车的驾驶人；吕锡龙、**是摩托车的乘坐人，为车上人员，不是机动车以外的第三人。因此，本案不是机动车交通事故责任纠纷。但公民的健康权受法律保护，**在本案中健康权受侵害，故本案应为健康权纠纷。健康权受到损害，属于侵权类案件，应受侵权责任法的调整。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因此，当事人承担民事责任的前提必须是行为人有过错。本案中，公安部门作出的事故认定书，双方当事人均无异议，应当予以采纳。结合本次交通事故的具体情况，在发生交通事故时（2016年7月19日），宋昊鸿（2002年9月2日生）已14岁不足15岁；**（2001年6月21日生）已15岁不足16岁；吕锡龙（2002年2月2日生）已14岁不足15岁。公安部《机动车驾驶证申领和使用规定》第十二条规定，年龄条件为：普通摩托车申领人需18岁以上。据此，宋昊鸿在发生交通事故时14岁不足15岁，不可能取得驾驶证。但宋昊鸿在不具备驾驶人资格的情况下，却违法驾驶机动车，且在交通事故中其未降低车速，遇情况观察不周，未按操作规范安全驾驶，承担事故的全部责任，因此，宋昊鸿具有较大的过错。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定，机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：……（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；……。吕锡龙及其父亲吕天成在明知宋昊鸿不可能取得机动车驾驶证的情况下，将摩托车交给宋昊鸿驾驶，对本案交通事故的发生，有单独的、一定的过错。**、吕锡龙在明知宋昊鸿不可能取得机动车驾驶证的情况下，仍乘坐宋昊鸿驾驶的摩托车，对事故的发生也有一定的过错。宋昊鸿、**、吕锡龙均为未成年人，其父母作为监护人，均对宋昊鸿、**、吕锡龙缺乏监护，应对未成年人造成他人的伤害后果承担替代赔偿责任。根据宋昊鸿、**、吕锡龙、吕天成的过错程度并结合监护人的过错，该院确定宋昊鸿对**的损失承担80%，吕锡龙及其父亲吕天成承担15%，其余损失5%由**及其监护人自己承担。关于吕锡龙及其父亲吕天成抗辩认为在宋昊鸿驾驶过程中，由于**身体挪动造成本次交通事故的问题，该院认为，根据谁主张谁举证的原则，该抗辩理由应由吕锡龙及其父亲吕天成举证证实，但吕锡龙及其父亲吕天成未举证证实。因此，对该抗辩理由不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定及当事人的诉讼请求，确定**的损失如下：一、医疗费。**在南阳市第一人民医院住院共住院18天，支出医疗费40166.69元，有票据为证；二次手术费18000元，有司法鉴定为证，医疗费共计58166.69元，予以确认。二、护理费。根据司法鉴定，护理期为120天，2017河南省居民服务业年平均工资为36848元，因此，护理费为12114元（36848元÷365天×120天）。三、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据司法鉴定，营养期为120天。由于没有医疗机构的意见，按每天30元计算，因此，营养费为3600元（30元×120天）。四、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。酌情确定住院伙食补助费每天100元，住院18天，住院伙食补助费为1800元（100元×18天）。五、残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。由于**构成十级伤残，**为农村居民，2017年河南省农村居民人均纯收入为12719.18元，因此，残疾赔偿金为25438元（12719.18元×20年×10%）。六、交通费。酌情确定400元。上述第一至第六项，**共损失101518.69元（58166.69元+12114元+3600元+1800元+25438元+400元）。由于宋昊鸿承担80%的赔偿责任，因此，宋昊鸿应向**支付赔偿金81214.95元（101518.69元×80%）。由于宋昊鸿已向**一次性赔偿了55000元，多出的部分26214.95元（81214.95元-55000元），应认定为**自愿放弃。由于吕锡龙及其父亲吕天成承担15%的赔偿责任，因此，吕锡龙及其父亲吕天成应向**支付赔偿金15227.8元（101518.69元×15%）。关于精神抚慰金的赔偿问题。该院认为，由于**的伤情构成10级伤残，伤害后果严重，酌情确定精神抚慰金为5000元。由于在**起诉宋昊鸿机动车交通事故责任纠纷一案中，**与宋昊鸿达成协议，该协议中包含了精神抚慰金，考虑到宋昊鸿、吕锡龙及其父亲吕天成、**的过错程度，酌情确定吕锡龙及其父亲吕天成承担精神抚慰金1000元。关于鉴定费1900元的负担问题。该院认为，该项费用应由宋昊鸿、吕锡龙及其父亲吕天成根据败诉的情况分担，根据宋昊鸿、吕锡龙及其父亲吕天成、**的过错程度，并考虑在**起诉宋昊鸿机动车交通事故责任纠纷一案中双方协商鉴定费1900元由**自愿负担的实际情况，酌情确定吕锡龙及其父亲吕天成承担300元，其余鉴定费1600元由**负担。关于吕锡龙、吕天成抗辩认为本案**的司法鉴定属于单方鉴定要求重新鉴定的问题，该院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。从上述规定来看，法律并不禁止一方当事人自行委托鉴定，且必须有证据足以反驳并申请重新鉴定才能启动申请重新鉴定。而本案中，吕锡龙、吕天成并没有举出证据足以反驳。因此，吕锡龙、吕天成该抗辩理由，不予采纳。**诉讼请求中过高的部分，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告吕锡龙、吕天成向原告**支付赔偿金15227.8元；二、本判决生效后十日内，被告吕锡龙、吕天成向原告**支付精神抚慰金1000元；三、驳回原告**的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，原告**负担1100元，被告吕锡龙、吕天成负担300元；鉴定费1900元，原告**负担1600元，被告吕锡龙、吕天成负担300元。二审中，当事人没有提交新的证据。二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为：双方当事人对发生事故的摩托车归上诉人吕锡龙、吕天成所有均无异议，本院对该事实予以确认。上诉人吕锡龙、吕天成将其所有的摩托车交由未依法取得机动车驾驶证的未成年人宋昊鸿驾驶，发生交通事故，致**伤残，上诉人吕锡龙、吕天成对此负有明显过错，被上诉人**以其在交通事故中身体健康权受到损害为由提起诉讼，上诉人吕锡龙、吕天成应当承担相应的赔偿责任。关于鉴定应否予以采信的问题，依据法律规定，鉴定书属于证据的一种，一审中的鉴定虽系被上诉人**单方委托进行，但上诉人吕锡龙、吕天成并未提供足以反驳该鉴定的证据，也没有证据证明该鉴定结论的依据明显不足，故该鉴定结论应当作为本案的定案依据。一审法院据此计算被上诉人**的各项损失正确。上诉人吕锡龙、吕天成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费206元，由上诉人吕锡龙、吕天成负担。本判决为终审判决。审判长  车向平审判员  胡珊珊审判员  陈 阳二〇一九年二月二十八日书记员  尹云昊