重庆市巴南区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0113民初14102号 原告：重庆四方新材股份有限公司，住所地重庆市巴南区南彭街道南湖路306号，统一社会信用代码91500113753062388G。 法定代表人：李德志，董事长。 委托代理人：李禄静，重庆博冠律师事务所律师。 被告：重庆鸡冠石建筑工程有限公司，住所地重庆市南岸区南坪东路581号，统一社会信用代码91500108203150690U。 法定代表人：张英，总经理。 委托代理人：陈朝彬、古兴彪，重庆鸡冠石建筑工程有限公司员工。 原告重庆四方新材股份有限公司（以下简称四方新材）与被告重庆鸡冠石建筑工程有限公司（以下简称鸡冠石建司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月15日立案受理。依法适用简易程序于2018年12月25日公开开庭审理中发现案情复杂，不宜适用简易程序，于2019年1月2日裁定转为普通程序，于2019年2月27日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告四方新材的委托代理人李禄静到庭参加诉讼；被告鸡冠石建司的委托代理人陈朝彬、古兴彪第一次开庭到庭参加诉讼，被告鸡冠石建司第二次开庭未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四方新材诉称，原、被告双方于2014年8月7日签订《重庆市建设工程预拌砼供应合同》约定：由原告向被告承建的晋愉江州C区1#-9#楼及车库项目供应预拌砼。付款办法：乙方同意为甲方垫资预拌砼12000立方米，垫资额满后，甲方在垫资额满之日起5个月内支付垫资总额的70%，垫资额满后，甲、乙双方每月25日结算当月预拌砼供应量，次月30日前甲方支付乙方上月所供预拌砼总额的70%。所有余款从2015年4月1日起在5个月内付清，每月各付五分之一。主体结构封顶后所供应的预拌砼款，甲方在次月30日内付清。截止2017年3月25日，共向被告供应不同强度等级的预拌砼41578.2立方米，共计货款12968813.56元全部达到付款条件，但被告仅支付货款11320000元，尚余1648813.56元未付；起诉后被告支付货款10万元，尚余1548813.56元未付。要求被告支付货款1548813.56元及3%的违约金、本案诉讼费用（保全费、受理费）由被告承担。 被告鸡冠石建司辩称，原告起诉被告的混凝土供应货款金额不符，起诉金额随意更改；被告一直在进行货款的相应支付，包括2018年10月24日付款给原告，收款人员支票刚拿走，被告马上收到法院传票；原告供应被告货款12979572元，其中有15799元为被告现金支付，被告至今未收到发票。被告大部分货款已支付，剩余尾款未支付是因为被告一直未收到原告的混凝土合格证，导致被告项目节点工程未予验收，损失巨大。被告不存在违约行为，不应支付违约金。 经审理查明：重庆四方混凝土有限公司于2016年9月29日经工商登记，企业名称变更为四方新材。被告鸡冠石建司因承建晋愉江州C区1#-9#楼及车库工程需要预拌砼，以原告四方新材为乙方、被告鸡冠石建司为甲方，双方于2014年8月7日签订《建设工程预拌砼供应合同》约定，甲方向乙方订购晋愉江州C区1#-9#楼及车库工程施工所需的全部预拌砼，数量约3万立方米，约850万元；预拌砼的结算办法，甲方指定陈朝彬为该工程预拌砼供应量的结算人，结算数量以其签字生效或经该项目盖章确认后生效；预拌砼的付款办法，乙方同意为甲方垫资预拌砼12000立方米，垫资额满后，甲方在垫资额满之日起5个月内支付至垫资款总额的70%（第一个月支付至垫资款总额的20%，第二个月支付至垫资款总额的40%，第三个月支付至垫资款总额的50%，第四个月支付至垫资款总额的60%，第五个月支付至垫资款总额的70%）；垫资额满后，甲、乙双方每月25日结算当月预拌砼供应量，次月30日前甲方支付乙方上月所供预拌砼款总额的70%；所有余款从2015年4月1日起在5个月内付清，每月各付五分之一；主体结构封顶后所供应的预拌砼款，甲方在次月30日内付清；若该工程基础及主体结构施工期间，在30天内未使用预拌砼或30天内使用的预拌砼量不足100立方米时，则该工程所有货款在30天内甲方向乙方付清；甲方责任，甲方应根据工程进度需要，填写“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”并送交乙方；乙方责任，乙方应按照“重庆市建设工程预拌砼供应计划表”要求，负责预拌砼的强度等级设计试验，乙方所生产预拌砼所有原材料的检验报告、合格单及配合比等资料，应随第一车砼送到现场交付甲方；乙方在预拌砼生产过程中应按国家、市现行有关砼技术规范和质监部门的质量监控要求，制作试块，并将出厂检验的砼强度报告及相关资料提供给甲方；违约与索赔，甲方不按合同履行各项义务，不按合同约定支付预拌砼款，以及发生其它使合同无法履行的行为，应承担违约责任，并支付未付款总价3%的违约金；争议的解决方式，甲、乙双方在合同执行过程中发生争议时，应及时协商，协商不成时，双方选择向巴南区人民法院起诉。2014年10月25日，原告四方新材与被告鸡冠石建司签订《补充协议》，将约定的单价作了调高。 合同签订前，原告四方新材自2014年7月26日起已向被告鸡冠石建司供应不同强度等级的预拌砼，截止2018年5月3日，原告四方新材向被告鸡冠石建司供应不同强度等级的预拌砼共计发生预拌砼货款及泵送费12968813.56元，被告鸡冠石建司承建工程的主体结构已完成封顶，从2018年5月4日至今，被告鸡冠石建司未使用原告四方新材供应的预拌砼，已支付原告四方新材预拌砼货款及泵送费11320000元，尚欠预拌砼货款1648813.56元；原告四方新材催收未果，遂诉至本院并申请诉讼保全。 审理中，被告鸡冠石建司又支付原告四方新材预拌砼货款10万元，并要求分期于2019年6月付清；原告四方新材不同意被告鸡冠石建司分期于2019年6月付清。调解未果。第二次开庭时，被告鸡冠石建司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。 以上事实，除当事人陈述外，有原告四方新材提交的准予变更登记通知书、《建设工程预拌砼供应合同》、《补充协议》、结算单36份等证据，经庭审，对符合三性原则的部分予以采信。 本院认为：原告四方新材、被告鸡冠石建司双方签订的《建设工程预拌砼供应合同》及《补充协议》，其内容不违反法律法规的禁止性规定，属有效合同；买卖双方均应按约履行合同义务。合同约定，乙方负责预拌砼的强度等级设计试验，乙方所生产预拌砼所有原材料的检验报告、合格单及配合比等资料，应随第一车砼送到现场交付甲方，乙方在预拌砼生产过程中应按国家、市现行有关砼技术规范和质监部门的质量监控要求，制作试块，并将出厂检验的砼强度报告及相关资料提供给甲方；这是原告四方新材的合同义务，但并不是合同约定的付款条件，不构成被告鸡冠石建司的先履行抗辩权；同样，尽管提供发票是原告四方新材的法定附随义务，但并不是合同约定的付款条件。被告鸡冠石建司辩称至今未收到发票，大部分货款已支付，尾款未支付是因一直未收到原告四方新材的混凝土合格证，导致项目节点工程未予验收，损失巨大，但未举示相关证据证明原告四方新材供应的预拌砼存在质量问题，其辩称不能对抗原告四方新材的诉求。 截止2018年5月3日，原告四方新材已履行合同义务向被告鸡冠石建司供应不同强度等级的预拌砼，共计预拌砼货款及泵送费有12968813.56元，有其举示的结算单36份予以证明，应予以采信；被告鸡冠石建司辩称原告四方新材起诉的混凝土供应货款金额不符，预拌砼货款为12979572元，其中有15799元系现金支付，但未举示相关证据予以证明，对其辩称应不予采信。被告鸡冠石建司承建工程的主体结构完成封顶后，未使用原告四方新材供应的预拌砼，未按约于次月30日（2018年6月30日）内付清货款，系违约行为，应依法按约承担违约责任，支付原告四方新材尚欠货款，并支付以未付款总价3%计算的违约金。审理中，被告鸡冠石建司又支付原告四方新材预拌砼货款10万元，欠付预拌砼货款变为1548813.56元，原告四方新材将诉求金额作相应减少，系正常的诉讼行为，不是随意更改，被告鸡冠石建司辩称原告四方新材起诉金额随意更改，其辩称不符合事实，也缺乏正当性；被告鸡冠石建司辩称己方一直在支付货款，包括2018年10月24日仍在付款，原告四方新材的收款人员支票刚拿走，被告鸡冠石建司就收到法院传票，其辩称不能改变已违约的事实，原告四方新材行使诉权保护合法权益是符合法律规定的，被告鸡冠石建司对此所作的辩称缺乏合法理由。 为此，原告四方新材要求被告鸡冠石建司支付货款1548813.56元及3%的违约金、本案诉讼费用（保全费、受理费）由被告鸡冠石建司承担的诉求，符合法律规定，应予以支持；同时，被告鸡冠石建司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院依法裁判。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆鸡冠石建筑工程有限公司支付原告重庆四方新材股份有限公司货款1548813.56元； 二、被告重庆鸡冠石建筑工程有限公司支付原告重庆四方新材股份有限公司违约金46464.41元。 上述判决给付义务，限义务人于本判决生效后15日内履行完毕；若逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19158元、诉讼保全申请费5000元，合计诉讼费用24158元由被告重庆鸡冠石建筑工程有限公司负担；此款已由原告重庆四方新材股份有限公司垫付，被告重庆鸡冠石建筑工程有限公司于本判决生效后15日内径付原告重庆四方新材股份有限公司，本院预收的诉讼费用不作清退。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。递交上诉状后未按规定在七日内预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 本判决生效后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  卢再祥 人民陪审员  刘思碧 人民陪审员  易如琴 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  郭俊伶