四川省广元市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）川08刑终124号 原公诉机关四川省旺苍县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司。 负责人吴运全，职务总经理。 住所地广元市利州经济开发区。 委托诉讼代理人冯梓航，系该公司诉讼岗职员。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某1，女，生于1950年7月20日，汉族，四川省旺苍县人，文盲，无业，住旺苍县。系死者张某4之妻。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某1，男，生于1969年9月15日，汉族，四川省旺苍县人，初中文化，农民，住旺苍县。系死者张某4之子。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某2，女，生于1971年7月16日，汉族，四川省旺苍县人，农民，住旺苍县。系死者张某4之女。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某3，女，生于1976年10月21日，汉族，四川省旺苍县人，农民，住旺苍县。系死者张某4之女。 上列被上诉人的委托诉讼代理人许开均，旺苍县治城法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告人）赵旭，男，生于1976年1月1日，汉族，四川省旺苍县人，初中文化，中共党员，驾驶员，住旺苍县。2018年10月10日因涉嫌犯交通肇事罪被旺苍县公安局取保候审。 四川省旺苍县人民法院审理的四川省旺苍县人民检察院指控被告人赵旭犯交通肇事罪，附带民事诉讼原告人王某1、张某1、张某2、张某3要求被告人赵旭，附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司（以下简称：人保财险广元市支分公司）赔偿经济损失一案，于2019年8月12日作出（2019）川0821刑初70号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人人保财险广元市分公司对判决的民事部分不服，提出上诉。本院受理后，合议庭经过阅卷，听取了委托诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定书面审理。原判刑事部分因在上诉期内被告人未上诉、检察机关未抗诉，已发生法律效力。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2018年8月，被告人赵旭驾驶川Ｄ×××××号东风牌重型自卸货车，受白水砖厂雇请，从白水砖厂临时办公室处向白水砖厂厂区内转运沙土，2018年8月11日17时50分许，当被告人赵旭载沙土经白水至枣林公路，倒车至枣林方向的急转弯处然后前行至倾倒土的地方，倒车时，恰遇被害人张某4驾驶的电动三轮车自枣林向白水方向行驶，与被害人张某4碰撞，被害人张某4被重型自卸货车右后轮碾压受伤，被告人赵旭立即拨打120急救电话，将被害人张某4送至广元市第一人民院救治，经抢救无效于当日死亡。花去抢救费用885.10元，已由被告人赵旭支付。经旺苍县公安局交通警察大队认定：赵旭承担本次事故的主要责任。2018年8月14日，被告人赵旭与被害人亲属，本案附带民事诉讼原告人张某1、张某3、张某2等达成了赔偿协议，被告人赵旭给付被害人亲属关于张某4死亡的赔偿款项17万元，另赠送受害方3万元，共20万元，被害人方诉讼后，如判决不足17万元，系被告人赵旭自愿赠与，超除部分品迭后由保险公司直接赔给受害方（叁万元部分不纳入品迭）。被告人赵旭当日受被害人方支付了20万元，附带民事诉讼原告张某1、张某3、张某2、向其出具了收条。2018年9月19日，附带民事诉讼原告王某1、张某1、张某3、张某2向被告人赵旭出具刑事谅解书。 同时查明，被告人赵旭所有川Ｄ×××××号东风牌重型自卸货车2017年12月26日向附带民事诉讼被告人人保财险广元市分公司购买了交强险和商业三者险，商业三者险保险金额100万元，不计免赔。保险期限为2017年12月29日至2018年12月28日。 另查明，受害张某4与附带民事诉讼原告王某1系夫妻，婚后生育附带民事诉讼原告张某1、张某3、张某2等，2014年初死者张某4与附带民事诉讼原告王某1夫妇随女附带民事诉讼原告张某3旺苍县生活，附带民事诉讼原告王某1并于2015年10月22日迁旺苍县，为居民户口。该地为县城规划区。事发时，死者张某4受子附带民事诉讼原告张某1委托去照张某1位于白水镇的房屋，行驶途中发生事故。 上述事实，被告人赵旭在开庭审理过程中无异议，且有查证属实的下列证据予以证实，受案登记表、立案决定书、赵旭的基本情况、身份信息、道路交通事故现场笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单张某4死因鉴定意见书、无号牌三轮车鉴定意见书川Ｄ×××××车鉴定意见书张某4身份主明及家人的户籍证明、证张某5、王某2证言、被告人供述与辩解、道路交通事故认定书、前科查证表、收条复印件等。 原审法院认为，被告人赵旭驾驶机动车，造成一人死亡，负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人赵旭到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。赔偿被害人家属的损失，并取得被害人家属的谅解，可酌定从轻处罚。综合被告人赵旭的犯罪情节，悔罪表现、没有再犯罪的危险，被害人家属谅解等情形，可对其宣告缓刑。被告人赵旭的犯罪行为给附带民事诉讼原告王某1、张某1、张某2、张某3造成了损失，应当在负刑事责任的同时承担相应的民事赔偿责任，附带民事诉讼被告人赵旭所有的车辆，在被告人保财险广元市支分公司购买了交强险和保险金额100万元的商业三者险，不计免赔。被告人保财险广元市支分公司应在交强险责任限额内代为赔偿，并应将商业三者险保险理赔款直接支付附带民事诉讼原告人代被告人赵旭履行赔偿责任。被告人赵旭已经支付的部分，应由被告人保财险广元市支分公司直接支付给被告人赵旭。被告人赵旭承诺赠予给被害人家属的3万元部分，不纳入品迭计算。附带民事诉讼原告王某1、张某1、张某2、张某3请求被告人赵旭及附带民事诉讼被告人保财险广元市支分公司按责任比例赔偿张某4死亡的死亡赔偿金、丧葬费、误工费、交通费是正当的，予以支持，但请求赔偿精神损害抚慰金因于法无据，不予支持。由于被害人在本次事故中负有次要责任，应适当减轻被告人的赔偿责任。其中的死亡赔偿金，因死者生前于2014年初就随其女生活旺苍县，该地为县城规划区，故应按城镇户口标准计算赔偿，死者张某4生于1950年3月22日，2018年8月11日死亡，死时68岁零5个月，应按11年7个月计算赔偿，计算为33216×11.58=384641.28元。丧葬费按上年度职工月平均工资标准6个月计算为64717÷12×6=32358.5元。误工费考虑到四原告人处理事故及丧事酌情计算为20天较为适当，参照相关农、林、牧、渔业行业收入标准计算为20×（46429÷360）=2544元。交通费由于四附带民事诉讼原告人没有提供支出票据，不予计算。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第三十六条一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条、第十八条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十七条、第二十九之规定，判决一、被告人赵旭犯交通肇事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、附带民事诉讼原告王某1、张某1、张某2、张某3因亲属张某4死亡的各项损失确定为死亡赔偿金384641.28元，丧葬费32358.50元，误工费2544.00元，医疗费885.10元，合计为420428.88元；三、附事民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司在被告人赵旭投保川Ｄ×××××重型自卸货车交强险死亡伤残赔偿项下赔偿附带民事诉讼原告王某1英张某1、张某2、张某3、张某4死亡的死亡赔偿金110000元，医疗费项下赔偿医疗费885.10元。在商业三者险赔偿项下赔偿交强险赔偿后的剩余部分309543.78元中的70%即216680.64元，合计赔偿327565.74元。品迭被告人赵旭已经支付的170885.10元，还应给付附带民事诉讼原告王某1、张某1、张某2、张某3156680.64元；四、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司广元市分公司将赔偿给附带民事诉讼原告王某1、张某1、张某2、张某3各项损失后的剩余部分的保险理赔款170885.10元，直接支付给被告人赵旭；五、驳回附事民事诉王某1、张某1、张某2、张某3的其它诉讼请求。 上诉人人保财险广元市分公司的上诉理由及代理意见是：1.原判认为“死者生前于2014年就随其女生活旺苍县，该地为县城规划区，故应按城镇户口标准计算赔偿”，属于事实认定不清，法律适用错误；2.被上诉人赵旭所驾车辆在事故发生时严重超载，根据保险合同约定商业三者险应当扣减10%的免赔率，原判认定为“于法无据”，应予以纠正；3.按照相关司法解释，处理交通事故的误工费按照3人3天的标准计算，原判决书按照20天计算属适用法律错误，且原判计算误工费的标准按照农林牧渔标准计算无据可依，应参照农林牧渔私营单位标准计算为9×（35287÷365）=870元；4.死者张某4的损失为丧葬费32358.5元，死亡赔偿金13331元/年×11.58=154372.98元，误工费9×（35287÷365）=870元，医疗费884.1元，共计188485.58元。上诉人在交强险内赔偿110884.1元，在商业第三者责任险中赔偿48888.93元，合计应赔偿159773元。请求①撤销原判第二、三、四项附带民事判决；②改判上诉人承担民事赔偿159773元，不予承担判决上诉人多承担的167791.74元赔偿款。并提交以下证据： 询问徐继林笔录一份，拟证明死者张某4在建国村拥有农村土地，张某4还在耕种张某4生前与其妻有时也回建国村居住。 原审法院审理查理的事实和证据经二审审核一致，本院予以确认。 针对上诉人及委托代理人所提的上诉理由及代理意见，结合在案查明的案件事实及证据，本院评判如下： 1.原判认为“死者生前于2014年就随其女生活旺苍县，该地为县城规划区，故应按城镇户口标准计算赔偿”属于事实认定不清，法律适用错误的上诉理由及代理意见。 经查，死者张某4生前与其王某1最初是随其张某3生活旺苍县，2015年10月王某1将户口白水镇转到该社，因该区域属于县城规划区范围，王某1转户后为城镇居民，死者张某4生前主要居住地旺苍县，且为近七旬的老人，平时以打工和收废品为生。死者张某4是随妻还是随女生活旺苍县，不影响原审法院对被害人张某4的死亡赔偿金应按城镇标准计算的认定。 2.被上诉人赵旭所驾车辆在事故发生时严重超载，根据保险合同约定商业三者险应当扣减10%的免赔率，原判认定为“于法无据”，应予以纠正的上诉理由及代理意见。 经查，本案在一、二审过程中，上诉人未提供证据证明其向投保人就免责条款的内容以书面或者口头形式向投保人已作出明确提示或说明，而保险合同约定的免责条款本身，尚不能达到足以使被保险人注意的程度，不能证明保险人履行了提示义务。故原审法院认定扣减10%的免赔率于法无据正确。 3.按照相关司法解释，处理交通事故的误工费按照3人3天的标准计算，原判决书按照20天计算属适用法律错误，且原判计算误工费的标准按照农林牧渔标准计算无据可依，应参照农林牧渔私营单位标准计算为9×（35287÷365）=870元的上诉理由及代理意见。 经查，死者张某4与其妻王某1共有三个子女，张某4于2018年8月11日发生交通事故后于当日死亡，2018年8月15日进行的遗体火化，且死者张某4的子女均系成年人，考虑到处理丧事的时间，并有子女在外务工的情形，客观认为附带民事诉讼原告人的交通费应该实际发生。虽原审法院认为四附带民事原告人的误工费参照相关农、林、牧、渔业行业收入标准缺乏事实依据，综合评判，由于四附带民事诉讼原告人没有提供交通费的支出票据，原审法院而不予认定交通费，故原审法院所确定的误工费为四原告人处理事故及丧事酌情计算为20天，参照相关农、林、牧、渔业行业收入标准计算为20×（46429÷360）=2544元，对该数额的认定实际上也没有损害上诉人的利益。 4.死者张某4的损失为丧葬费32358.50元，死亡赔偿金13331元/年×11.58=154372.98元，误工费9×（35287÷365）=870元，医疗费884.1元，共计188485.58元；上诉人在交强险内赔偿110884.1元，在商业第三者责任险中赔偿48888.93元，合计应赔偿159773元的上诉理由及代理意见。 经查，因原审被告人赵旭所川Ｄ×××××号东风牌重型自卸货车在上诉人人保财险广元市分公司投保了交强险和商业第三者责任险，且在保险期限内发生的交通事故，原审法院认为上诉人人保财险广元市分公司应在保险责任限额内按照事故责任承担赔偿义务的认定并不违反相关法律规定，且对有关赔偿数额的认定于法有据。上诉人所提应当赔偿的数额与审理查明的事实相悖。 综上所述，上诉人在二审所提交的询问笔录仅有一人询问，不符合证据的形式要件，且该询问笔录的内容对原审法院所认定的事实不会产生影响，故对该份证据不予采信。上诉人所提上诉理由及代理意见均不能成立，本院均依法不予采纳。原审判决认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 柏 舸 审判员 师德雄 审判员 马玉春 二〇一九年十一月四日 书记员 高 凤