安徽省宿州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖13刑终618号 原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张波，男，1981年10月20日出生于山东省淄博市，汉族，中专文化，无业，住淄博市大机路建西生活区。因犯盗窃罪于2008年10月10日被山东省淄博市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币五万元。2010年5月20日被假释。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2018年6月13日被淄博市公安局淄博公安分局刑侦大队抓获，次日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年7月11日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 上诉人（原审被告人）凌路杰，男，1994年8月29日出生于上海市，汉族，大专文化，务工，住上海市金山区。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2018年10月17日被上海市公安局金山分局朱泾派出所抓获，次日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年11月6日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局墉桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人刘红专，安徽三联律师事务所律师。 辩护人朱民权，上海市浦南律师事务所律师。 原审被告人黄志班，男，1990年5月23日出生于安徽省五河县，汉族，初中文化，经商，住五河县。因犯交通肇事罪于2009年11月9日被五河县人民法院判处拘役四个月。同年11月29日刑满释放。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2018年6月8日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年7月11日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局墉桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人韦国正，男，1987年2月21日出生于广西壮族自治区来宾市，壮族，中专文化，经商，住广西壮族自治区来宾市兴宾区。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2018年8月16日被宿州市抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月11日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局墉桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人肖健，男，1990年1月17日出生于内蒙古自治区呼伦贝尔市，汉族，初中文化，务工，户籍地内蒙古自治区牙克石市，现住河北省沧州市青县。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2018年8月4日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月11日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局墉桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 辩护人王启平，安徽君光律师事务所律师。 原审被告人冯礼龙，男，1988年2月10日出生于河南省濮阳县，汉族，初中文化，无业，住河南省濮阳县。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2018年10月11日到宿州市公安局埇桥分局投案，同日被该局刑事拘留，同年11月6日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局墉桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 原审被告人李准，男，1994年1月3日出生于安徽省定远县，汉族，初中文化，经商，户籍地安徽省定远县，现住合肥市。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2018年6月5日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年6月21日被公安机关取保候审。2019年6月10日被埇桥区人民法院决定逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。 安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人张波、黄志班、韦国正、肖健、冯礼龙、凌路杰、李准犯非法买卖弹药罪一案,于2019年8月28日作出（2019）皖1302刑初1154号刑事判决，原审被告人黄志班、韦国正、肖健、冯礼龙、李准服判，未上诉。原审被告人张波、凌路杰不服，分别提出上诉。本院依法合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年5月份，家住广东省揭阳市的苏佳生（另案处理）通过微信聊天平台与昵称为“板球ED”的智常乐（另案处理）约定由智常乐提供铅条和模具，苏佳生制造气枪铅弹，智常乐在微信群内发布信息和图片，联系买家。买家转账后，智常乐扣除差价，将购买铅弹型号、数量及收件地址直接发送给苏佳生，苏佳生以“胡生”的名义，通过中通快递邮寄给买家，从中牟利。 2018年5月16日，被告人李准在网络上（微信昵称广源汽车服务中心）联系被告人黄志班在网络上（微信昵称A昆腾商贸）欲购买1000发铅弹，并通过微信转账给黄志班800元钱。被告人黄志班通过微信联系被告人张波（微信昵称A-浩哥-），并转款420元要求购买1000发铅弹。被告人张波又联系被告人韦国正（微信名伯爵），转款380元，被告人韦国正联系智常乐，并转款340元，智常乐又联系苏佳生，从苏佳生处购买1000发铅弹。苏佳生以“胡乐”名义给被告人李准发货，被告人李准实际收到疑似铅弹767发。经鉴定，该767发疑似子弹为气枪弹。 2018年5月份，被告人冯礼龙通过微信与被告人肖健联系（微信名户外总仓），转账650元钱购买1000发铅弹，肖健通过微信联系智常乐，转款420元，智常乐又联系苏佳生，苏佳生以“胡生”的名义给冯礼龙发货。被告人冯礼龙实际收到疑似铅弹765发。经鉴定，该765发疑似子弹为气枪弹。 2018年5月份，被告人凌路杰通过微信与昵称“安盛诚信经营”（另案处理）的人联系购买1000发铅弹，并转账650元钱，“安盛诚信经营”又与苏佳生联系，苏佳生以“胡生”的名义给被告人凌路杰发货，被告人凌路杰实际收到疑似铅弹911发。经鉴定，该911发疑似子弹为气枪弹。 本案由宿州市公安局埇桥分局在工作中发现而案发。2018年5月31日，本案涉案人员苏佳生在广东省普宁市云落镇古安村被宿州市民警抓获。2018年6月5日，被告人李准在合肥市瑶海区民警抓获。2018年6月8日，被告人黄志班在安徽省五河县民警抓获。2018年6月13日，被告人张波在山东省淄博市淄博区民警抓获。2018年8月4日，被告人肖健在河北省青田县民警抓获。2018年8月16日，被告人韦国正在广西壮族自治区来宾市兴宾区古三小区17栋Ｃ15号房间被宿州市民警抓获。2018年10月11日，被告人冯礼龙到宿州市投案。2018年10月17日16时许，被告人凌路杰在上海市金山区朱泾路8000号被上海市公安局金山分局朱泾派出所民警抓获。 上述七被告人归案后均如实供述犯罪事实。 原判依据相关书证、勘验、检验报告、鉴定意见、辨认笔录、证人证言、被告人供述与辩解、其他相关证据认定上述事实。 原判认为，被告人张波、黄志班、韦国正、肖健、冯礼龙、凌路杰、李准违反国家法律法规规定，非法买卖弹药，其行为已构成非法买卖弹药罪。被告人冯礼龙自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。被告人张波、黄志班有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人张波、黄志班、韦国正、肖健、凌路杰、李准归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。根据上述七被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十一条、第六十四条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（三）项之规定，判决：一、被告人张波犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年六个月。二、被告人黄志班犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年四个月。三、被告人韦国正犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年三个月。四、被告人肖健犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年三个月。五、被告人凌路杰犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年。六、被告人李准犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年。七、被告人冯礼龙犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑二年六个月。八、依法追缴被告人黄志班非法所得人民币380元、被告人张波非法所得人民币40元、被告人韦国正非法所得人民币40元、被告人肖健非法所得人民币230元。九、没收非法买卖的气枪弹2443发。 张波上述提出，原判量刑过重，请求对其从轻处罚。 凌路杰上诉提出，其购买气枪铅弹是出于收藏爱好，不是用于犯罪，原判对其量刑明显畸重。 辩护人刘红专提出，一审判决定性不准，上诉人凌路杰的行为不构成非法买卖弹药罪，应认定为非法持有弹药罪。 辩护人朱民权提出，上诉人凌路杰是出于对军旅生活的怀念和收藏的爱好，在不知法律有禁止买卖气枪铅弹规定的情况下购买铅弹，购买后不存在流转交易获利的动机和行为，结合其平时表现一贯良好，希望二审法院对上诉人凌路杰从轻处罚并适用缓刑。 原审被告人肖健辩护人提出，一、原判对肖健具有坦白情节未予认定。二、肖健为供他人娱乐而非法买卖气枪铅弹，未造成任何危害后果，且其主观恶性不深，具有悔罪表现，应予从宽处理，建议对肖健从轻处罚并适用缓刑。 二审经审理查明的事实与一审认定的事实相同，有经一审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，本院对一审认定的事实和证据予以确认。二审期间，上诉人张波、凌路杰及其辩护人均未提交新证据。 对上诉人张波、凌路杰的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下： 关于张波上诉提出原判量刑过重的上诉理由。经查，张波在网上进行弹药买卖，并从中牟利，原判综合考虑本案的事实，以及张波有犯罪前科，到案后能如实供述其犯罪事实等情节，在法定量刑幅度内判处其有期徒刑三年六个月适当。上诉人张波关于原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人凌路杰是否构成非法买卖弹药罪的问题。审理认为，我国相关法律对弹药的制造、出售、购买、持有等均作了严格的规定。本案相关书证及勘验、检查报告、证人证言、上诉人凌路杰供述证明，凌路杰明知是气枪铅弹而违反规定私自购买，符合非法买卖弹药罪的构成要件，其行为构成非法买卖弹药罪。购买铅弹的目的和动机是否是为了出售牟利以及最终出售与否均不影响本罪的成立。故辩护人提出上诉人凌路杰的行为不构成非法买卖弹药罪，应认定为非法持有弹药罪的辩护意见于法无据，不能成立，本院不予采纳。 关于凌路杰提出原判量刑过重的上诉理由以及辩护人建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查，非法买卖弹药罪属于危害公共安全犯罪，具有较大的社会危害性，不符合适用缓刑条件，且原判综合考虑本案事实及凌路杰归案后如实供述犯罪事实的情节，已依法对其从轻处罚，判处有期徒刑三年并无不当。故凌路杰的此节上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于原审被告人肖健的辩护人提出原判对肖健坦白情节未予认定，量刑过重，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。经查，原判根据肖健具有坦白的情节，已依法对其从轻处罚，判处有期徒刑三年三个月并无不当。辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人张波、凌路杰，原审被告人黄志班、韦国正、肖健、冯礼龙、李准违反国家法律法规规定，非法买卖弹药，其行为已构成非法买卖弹药罪。上述七人违反国家对弹药的管理规定，在网上进行弹药买卖，均具有较大的社会危害性，不符合缓刑适用的条件。上诉人张波有犯罪前科，可酌情从重处罚。上诉人张波、凌路杰归案后如实供述犯罪事实，原判依法对其从轻处罚适当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人张波、凌路杰的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  葛伶俐 审判员  段少杰 审判员  丁 军 二〇一九年十一月二十九日 法官助理赵开丽 书记员陈茹茹 附相关法律条文： 条文引用：《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。