安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终245号 上诉人（原审原告）：巢湖市神驰商贸有限公司，住所地巢湖市东方新世界****，统一社会信用代码91340181080314543E。 法定代表人：张伟，总经理。 委托诉讼代理人：王宏，安徽祥峰律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：安徽省钱柜信息服务有限公司，住所地，住所地巢湖市东塘路东、春晖学校西光明社区居委会东塘路停车场办公用房会信用代码91340181MA2NMX8F5G。 法定代表人：张伟，总经理。 委托诉讼代理人：王宏，安徽祥峰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：司雯，女，1986年11月24日出生，汉族，住安徽省巢湖市。 上诉人巢湖市神驰商贸有限公司（以下简称神驰公司）、安徽省钱柜信息服务有限公司（以下简称钱柜公司）因与被上诉人司雯劳动争议纠纷一案，不服安徽省巢湖市人民法院（2018）皖0181民初5130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 神驰公司、钱柜公司上诉请求：撤销原判，改判钱柜公司支付司雯工资28440元。事实与理由:司雯2014年8月至2017年5月在神驰公司工作，期间神驰公司已将司雯的工资足额发放。司雯2017年6月至2018年3月在钱柜公司工作期间，钱柜公司共差欠其工资28440元。一审判决认定神驰公司扣留司雯2017年2月至2017年5月的工资6180元、钱柜公司扣除司雯2017年6月至2018年3月的工资34240元，属认定事实错误；且钱柜公司2017年5月26日注册成立，司雯在钱柜公司工作已满六个月不满一年，依法钱柜公司应支付司雯解除劳动合同的经济补偿金为其一个月工资8000元。 司雯辩称，钱柜公司主张欠付工资28440元不属实，实际应欠付40420元；经济补偿金应当按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定计算，其认可一审判决认定的28000元。 神驰公司、钱柜公司向一审法院起诉请求：请求判决不予支付经济补偿金和不予办理社会保险。 一审法院认定事实：2014年11月，司雯到神驰公司从事销售工作。2017年5月，神驰公司的法定代表人张伟申请注册成立钱柜公司，神驰公司和钱柜公司的业务范围都包括商务信息咨询服务等。2017年6月1日，神驰公司将司雯安排至钱柜公司工作，工作内容相同。司雯在两公司工作期间，双方没有签订书面劳动合同，两公司没有为司雯缴纳社会保险费。司雯的工资组成是基本工资加业务提成。2016年8月起，神驰公司为司雯缴纳住房公积金，住房公积金一直缴至2017年11月。2018年3月30日，钱柜公司锁门停业,通知员工放假，后表明公司解散。司雯在两公司工作期间，神驰公司扣留了司雯2017年2月至2017年5月间的工资6180元，钱柜公司扣留和拖欠司雯2017年6月至2018年3月间的工资34240元。2018年4月11日，司雯向巢湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、神驰公司、钱柜公司给付司雯2017年2月至10月、2017年11月至2018年3月工资51640元；2、神驰公司、钱柜公司支付解除劳动合同的经济补偿金28000元，支付未签订书面劳动合同的两倍工资差额205000元。2018年7月16日，该委作出裁决，裁决：一、钱柜公司给付司雯工资51640元；二、钱柜公司给付司雯解除劳动合同的经济补偿金28000元；三、钱柜公司为司雯补缴2017年6月至2018年3月的社会保险费；四、神驰公司为司雯补缴2014年8月至2017年5月是社会保险费（具体金额以社会保险费征缴机构核定为准）。神驰公司、钱柜公司不服仲裁裁决诉至法院。 一审法院认为，用人单位应当按月发放职工工资，不得无故拖欠和扣留职工工资。神驰公司、钱柜公司应当支付司雯拖欠和扣留的工资。为职工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，神驰公司、钱柜公司应为司雯补缴工作期间的社会保险。钱柜公司是神驰公司的法定代表人张伟申请设立，法定代表人同为张伟，两公司存在财务混同。司雯被神驰公司安排至钱柜公司继续从事与神驰公司相同的工作，工龄在钱柜公司应继续计算。本案钱柜公司歇业，劳动合同不能继续履行，钱柜公司应向司雯支付解除劳动合同的经济补偿金。司雯主张劳动关系解除前十二个月的月平均工资为8000元，而神驰公司、钱柜公司未能提供解除劳动关系前十二个月的工资表，应认定司雯主张成立。钱柜公司应支付司雯劳动合同解除的经济补偿金28000元（8000元×3.5月）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款之规定，判决:一、巢湖市神驰商贸有限公司给付司雯工资6180元，安徽省钱柜信息服务有限公司给付司雯工资34240元；二、安徽省钱柜信息服务有限公司支付司雯解除劳动合同的经济补偿金28000元；三、巢湖市神驰商贸有限公司为司雯补缴2014年11月至2017年5月间社会保险费，安徽省钱柜信息服务有限公司为司雯补缴2017年6月至2018年3月的社会保险费，具体标准以社会保险费征缴机构核定为准。上述义务于本判决生效后30日内予以履行。案件受理费5元，由神驰公司、钱柜公司承担。 二审中，双方当事人均未提供新证据。对一审认定而为双方当事人无异议之事实，本院予以确认。 二审庭审中，钱柜公司认可自2017年6月起的暂存款及2017年11月、12月的工资确未支付司雯，其中暂存款如无客户投诉或其他纠纷，将于年底一次性发放，其中司雯预支2000元调账款，应予扣除；但2018年2月工资已由公司会计转给他人代发，实际发否其公司不清楚；2018年3月其公司没有经营，不应支付工资。司雯对此不予认可，主张均未支付，同意扣除预支的2000元款项。 本院认为，关于工资支付的主体及数额。依据《安徽省工资支付规定》第十一条规定，用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。神驰公司主张已经支付司雯工资，但并未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。故一审支持司雯主张的神驰公司支付2017年2月至2017年5月的工资6180元，并无不当。二审中，钱柜公司认可未支付司雯自2017年6月起的暂存款及2017年11月、12月的工资，钱柜公司应予及时支付。至于钱柜公司同时主张的2018年2月工资已由公司会计转给他人代发，因其未提供证据证明确已实际发放，不予采信；对钱柜公司主张的2018年3月其公司没有经营故不应支付工资的意见，亦不予采信。综上，扣除钱柜公司及司雯均认可的2000元调账款，钱柜公司还应支付司雯2017年6月至2018年3月期间的工资共计32240元（34240元-2000元）。 关于经济补偿金。本案中，司雯先后与神驰公司、钱柜公司建立劳动关系，并于2017年6月1日由神驰公司安排至钱柜公司工作，基于两公司存在未能及时足额为司雯缴纳社保的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，对司雯主张支付经济补偿金的诉讼请求予以支持。至于经济补偿金的计算年限，因司雯系被神驰公司安排至钱柜公司工作，应认定为司雯的劳动关系变动系非因其本人原因导致，且钱柜公司亦未提供证据证明神驰公司已经就劳动关系的解除向司雯支付了经济补偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，对于司雯主张合并计算其在神驰公司的工作年限的意见，予以支持；另神驰公司、钱柜公司对一审认定的司雯劳动关系解除前十二月的平均工资为8000元/月无异议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，钱柜公司应支持司雯经济补偿金28000元。 对于神驰公司、钱柜公司均无异议的一审判决第三项，本院予以确认。 综上，神驰公司、钱柜公司的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省巢湖市人民法院（2018）皖0181民初5130号民事判决第二、三项，即：安徽省钱柜信息服务有限公司于本判决生效之日起三十日内支付司雯解除劳动合同的经济补偿金28000元；巢湖市神驰商贸有限公司于本判决生效之日起三十日内为司雯补缴2014年11月至2017年5月间社会保险费，安徽省钱柜信息服务有限公司于本判决生效之日起三十日内为司雯补缴2017年6月至2018年3月的社会保险费，具体标准以社会保险费征缴机构核定为准； 二、变更安徽省巢湖市人民法院（2018）皖0181民初5130号民事判决第一项为巢湖市神驰商贸有限公司于本判决生效之日起三十日内给付司雯工资6180元，安徽省钱柜信息服务有限公司于本判决生效之日起三十日内给付司雯工资32240元。 二审案件受理费10元，由巢湖市神驰商贸有限公司、安徽省钱柜信息服务有限公司共同负担。 二审案件受理费10元，由巢湖市神驰商贸有限公司、安徽省钱柜信息服务有限公司共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 陆   建   群 审判员 方玮韡审判员余海兰 二〇一九年二月十二日 书记员 吴   丁   蔷 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。