江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0583民初15504号原告：沈康，男，1980年3月31日出生，汉族，住江苏省昆山市。委托诉讼代理人：张吉云，江苏封强律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴茂胜，江苏封强律师事务所律师。被告：钱文康，男，1963年12月13日出生，汉族，住江苏省苏州市虎丘区。法定代理人：钱某，男，住江苏省苏州市虎丘区，系被告之兄。委托诉讼代理人：**林，男，住江苏省苏州市金阊区，系所在社区苏州市XX花园第XX区推荐的人员。原告沈康与被告钱文康民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月29日立案后，依法适用简易程序审理，审理中被告提起管辖异议，本案依法裁定异议不成立，后被告上诉至苏州市中级人民法院，该院二审维持了原裁定。后本案因案情复杂转为普通程序公开开庭进行了审理。原告沈康及其委托诉讼代理人张吉云、吴茂胜到庭参加诉讼，被告钱文康的委托诉讼代理人**林到庭参加第一次庭审，被告钱文康经合法传票传唤并经本院两次书面通知要求本人到庭，无正当理由拒不到庭参加诉讼，且被告无人参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告沈康向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告借款本金90万，并支付借款期内利息18641元、违约金945元，并支付自2018年4月5日至实际履行之日的逾期付款利息及违约金，按照年利率24%计算；2、判令被告支付原告为本次诉讼支出的律师费36000元；3、判令原告作为抵押人对被告名下位于苏州市X花园X区XXX幢XXX室的房地产拍卖、变卖、或折价所得享有优先受偿权；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年2月9日，原告与被告签订《借款抵押合同》，被告向原告借款1200000元，借款期限为12个月，2018年2月9日至2019年2月8日。借款利率为月利率11.67%（即年利率14%），先息后本，按月支付利息，第一次结息日为2018年3月20日，之后以此类推。逾期利息按年利率24%计算，违约金为借款本金的千分之六每日。依据《抵押借款合同》第7条约定若延期清偿利息超过15天或累计两次不按约定时间清偿利息的，借款合同提前到期。同时，被告自愿以其合法房地产位于苏州市XX花园X区XXX幢XXX室，不动产权证号：苏（2017）苏州市不动产权第XXX号的权利抵押给原告，担保所有借款本息、违约金、诉讼费、律师费、执行费、公证费、公告费、评估费、交通费、不良资产处置费等一切费用。上述《抵押借款合同书》签订后，原告将借款本金120万元交付给了被告，后因被告原因将借款本金变更至90万元，原告如期交付了，但被告却未能按照借款合同约定向原告支付利息义务，从未支付过利息，原告多次与被告联系付息一事，被告均避而不见。为此，原被告之间的抵押借款合同已经提前到期，原告多次要求被告一次性还本付息，然被告却避而不见，拒不支付。综上，根据《合同法》、《担保法》及《民事诉讼法》等相关法律规定，原告今特具状于贵院，请求人民法院依法保护原告的合法权益，支持原告的诉讼请求。被告钱文康辩称：借款合同不予认可，原被告之间不认识，原告打电话给被告问被告要不要贷款，被告说要贷款，问原告要什么手续，原告说不要手续只要房子就行，原告说最多贷款90万元，双方办理了抵押贷款合同，但合同上的借款金额变为120万元，后来扣除了各项费用最后被告只拿到了90万元。被告是精神残疾三级的残疾人，不具备完全民事行为能力，由于该借款合同是被告自己私自作出的行为没有经过法定代理人的知晓和同意，所以该份合同没有效力。具体收到款项金额以流水为准，据被告法定代理人称是72万元。综上所述请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年2月9日，原告沈康（出借人、债权人、抵押权人）与被告钱文康（借款人、债务人、抵押人）签订《抵押借款合同》一份，约定被告向原告借款人民币120万元，借款期限为12个月，自2018年2月9日起至2019年2月8日止，款项交付方式为银行转账。借款期内利息为月利率千分之11.67，逾期利息为年利率24%。利息从实际放款之日起计算，按月支付，第一次还息日为2018年3月20日，以此类推，最后一期还息时利随本清。合同第七条第一款约定，如在借款到期时不能清偿本金，自到期之日起每日按本金金额的千分之六计算违约金，由借款人承担。第二款约定，如未按约定的时间清偿利息，自利息应付之日每日按本金金额的千分之六计算违约金，由借款人承担。延期清偿利息超过15天时，本合同提前在该日到期，到期后的本金利息按逾期利息计算，违约金仍按每日本金金额的千分之六计算。同时，被告自愿以其合法拥有的位于苏州市XX花园X区XXX幢XXX室房地产（不动产权证号：苏（2017）苏州市不动产权第XXXX号）抵押给原告，抵押担保范围包括借款本金、利息、逾期利息、违约金、诉讼费、执行费用、律师费等实现债权的所有费用。事后，原被告双方办理了抵押权登记，被告将其名下所有的位于苏州市XX花园X区XXX幢XXX室房地产（不动产权证号：苏（2017）苏州市不动产权第XXXX号）抵押给原告，原告依法登记取得了抵押权，抵押权证号为：苏（2018）苏州市不动产证明第XXXX号。2018年2月12日，原告向被告钱文康的银行账户（62×××57）分四次各转账10万元、50万元、60万元和30万元，共计转账150万元。原告陈述同日被告向原告账户转账归还了60万元，互相折抵后原告共计出借给被告借款本金90万元。对此原告解释为：双方签署抵押借款合同、原告向被告转账出借120万元后，被告感觉还款压力提出变更借款本金为60万元，原告予以同意，被告向原告归还了60万元，原告确认收到。但过了一两个小时后被告又提出60万元借款不够，需要借款90万元，即再借30万元，原告考虑到双方已经签署的合同约定的借款金额为120万元，认为在120万元范围内的实际借款数额均可以接受，故同意再次出借30万元给被告。另查明，原告沈康为本案诉讼与江苏封强律师事务所签订了《法律服务委托合同》，律师费为36000元。又查明，被告钱文康持有残疾人证，发放日期为2016年3月2日，残疾类别为精神残疾，等级为三级，监护人为钱某。关于被告钱文康的民事行为能力，尚未经过法院宣告为无民事行为能力人或限制民事行为能力人，被告经本院通知亦未在限定期限内提起司法鉴定申请。关于借款的过程，原告陈述系经朋友介绍与被告相识，介绍说苏州有人要借钱做古董生意，原告就到被告家里实地看了看，被告家里确实有很多字画，也和被告聊了聊，被告家的房子也是被告的，房子可以抵押给原告，所以原告才同意借钱给被告，当时被告一个人在家，与其交谈并未发现其有异样。抵押借款合同是原告和被告两人本人在苏州高新区科技城签的，当场办理的抵押登记，合同是原告准备好带过去的，双方没有异议签好字直接办理了抵押登记。被告钱文康经本院两次书面通知要求本人到庭均无正当理由未到庭接受法庭询问，其代理人**林在参加第一次质证时陈述被告已经离婚好几年了，一个人居住，其不与法定监护人一同居住。被告没有职业，没有收入来源，享受低保，被告确实说过要做古董生意，被告家里是有古董的。以上事实由原告提供的抵押借款合同、银行转账凭证、抵押权证、法律服务委托合同、残疾证以及当事人的陈述等予以证实。本院认为：合法的民间借贷关系受法律保护。原告沈康诉称被告钱文康向其借款90万元，举证了借款金额为120万元的抵押借款合同证明借款的合意，关于款项的出借原告举证了交付150万元的银行流水，并自认被告于收款当天向其归还了60万元，认可实际出借金额为90万元，本院予以确认，借款本金以实际交付金额为准，即90万元。关于借款的利息，抵押借款合同明确约定了借期内利率为月利率千分之11.67，逾期利息为24%，均未超过法律规定的上限，本院予以确认。被告理应按照合同约定按时支付利息并到期归还本金。现原告诉称被告在借款后并未支付过任何利息和本金，根据合同条款，合同于延期付息15日当天提前到期，即2018年4月4日到期，借款以实际出借之日为起始日，故2018年2月12日至2018年4月4日期间的合同期内利息以本金90万元为基数，按月年利率千分之11.67（即年利率14%）计算，经计算为17951元。逾期利息以90万元为基数，自2018年4月5日按年利率24%计算至实际清偿之日止。违约金根据合同第七条，本院支持2018年3月20日至2018年4月4日期间的借期内违约金，违约金的数额与借期内利息之和不得超过以借款本金为基数按年利率24%计算之结果，经计算，本院对原告诉请的违约金945元予以支持。对于逾期违约金因逾期利息已经按照法定最高利率计算，故对原告诉请的逾期违约金本院不再支持。对于原告诉请被告支付的律师费36000元，因双方签订的主合同中并未明确借款人应支付出借人律师费，仅在抵押担保的范围内约定了律师费。本院认为，主债权债务合同未约定律师费由被告承担，故本院对原告的该项诉请不予支持，担保范围中的该项约定也不能生效。被告钱文康就涉案借款合同以座落于苏州市XX花园X区XXX幢XXX室房地产作抵押并办理了抵押登记手续，抵押权有效，故本院对原告要求就上述债权（剩余借款数额、利息、借期内违约金）对被告钱文康抵押的房产享有优先受偿权的诉请予以支持。被告钱文康经合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利，由其自行承担相应的法律后果。对于被告钱文康辩称的其不具备完全民事行为能力，所签订的涉案抵押借款合同无效意见，因被告仅提供了残疾人证证明其属于精神三级残疾的事实，而该残疾证并不能直接证明被告的民事行为能力水平，被告的民事行为能力未经人民法院判决宣告，被告也未提出民事行为能力的司法鉴定申请，仅凭残疾人证并不能支持其辩称，故本院对被告的辩称不予采信。被告经本院两次书面通知要求其本人到庭接受法庭询问，其均拒不到庭，也未向本院提交任何不到庭的正当理由和依据，而原告本人对于涉案借款经过当庭能够作出较为详细的陈述，其所陈述的被告借款用途（做古董生意）、被告家中情况与被告代理人当庭陈述的被告家中情况能够互相印证，原告诉称其并不知晓被告系精神残疾人存在一定的合理性。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院》第二十六条第一款、第二十九条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告钱文康于本判决生效之日起十日内支付原告沈康借款本金900000元、借期内利息17951元、违约金945元及逾期利息（以900000元为基数，自2018年4月5日起至实际清偿之日止，按年利率24%计算）；二、如被告钱文康不能履行上述判决第一项付款义务，原告沈康有权以被告钱文康抵押的房屋（座落于苏州市XX花园X区XXX幢XXX室）折价或者拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；三、驳回原告沈康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告未按本判决指定的期间履行上述义务的，原告可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费13356元，保全费5000元，合计18356元，由原告沈康负担367元，由被告钱文康负担17989元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  潘丽莉人民陪审员  刘建明人民陪审员  李建川二〇一九年二月一日法官 助理  吴 静书 记 员  蒋 婧