文书内容广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0115民初4910号原告：广州广缆电缆科技有限公司，住所地广州市海珠区三滘村瑞宝路（大干围）二横路**A3自编**，统一社会信用代码91440101353525013C。法定代表人：黄达练，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈逸逊，广东豪益律师事务所律师。被告：广东省第二建筑工程有限公司，住所，住所地广东省汕头市中山路**社会信用代码914405001903810343。法定代表人：柯传杰,该公司董事长。委托诉讼代理人：凌礼辉、曾燕婷，广东华誉品智律师事务所律师。第三人：杨基洪，男，1973年12月21日出生，汉族，住广东省汕头市濠江区，原告广州广缆电缆科技有限公司（以下简称广缆公司）诉被告广东省第二建筑工程有限公司（以下简称第二建筑公司）、第三人杨基洪买卖合同纠纷一案，本案于2020年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广缆公司委托诉讼代理人陈逸逊，被告第二建筑公司委托诉讼代理人凌礼辉，第三人杨基洪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广缆公司向本院提起诉讼请求：1.被告第二建筑公司立即向原告广缆公司付清货款本金1952039.06元及逾期付款违约金（违约金按所欠金额每日万分之五从2019年10月31日起累计计至还清货款之日止，暂计至2020年6月28日止违约金为265767.22元，与货款本金合计为2217806.28元）；2.被告第二建筑公司负担原告广缆公司支出的律师费用62000元；3.本案诉讼费用由被告第二建筑公司负担。事实和理由：原告广缆公司与被告第二建筑公司于2018年7月15日签订了《电线电缆产品销售合同》（下称“合同”），合同约定由被告向原告购买电线电缆用于广州外国语学校附属小学项目、广州外国语学校附属幼儿园项目，供应电线电缆标的物暂定合同总价金额为4681314元，实际结算金额按照实际送货数量和金额为准。被告应当于原告发货当日起30日内向原告结清货款，如有逾期，每延期一天按照逾期付款总额的0.5‰计付违约金。在履行合同过程中，被告指定第三人杨基洪作为项目工程的负责人，由杨基洪负责联系发货、签收货物及货款结算等事宜。合同签订后，原告按照被告通知要求，分批次向被告供应合同项下的电线电缆，截至2019年10月30日共向被告供应电线电缆货款金额为5576480.29元。被告截至2019年9月30日付款3324233.23元。经原告多次催付，被告与第三人杨基洪对账确认截至2019年10月30日尚欠原告货款本金2252247.06元未付。对账后被告于2020年5月14日向原告付款300208元，剩余欠付货款1952039.06元，经原告多次催收至今未支付。因被告未按约定履行还款义务，已构成严重违约，故向本院提起诉讼。原告广缆公司提交证据：1.电线电缆产品销售合同;2.对账单3份及送货单16张；3.增值税发票53张及客户贷记回单、支票；4.民事委托合同及律师费发票、付款凭证；5.原告公司员工蔡宏海与被告代表杨基洪、杨开德的微信聊天记录；6.对账；7.原告公司员工蔡宏海与被告邱总的微信聊天记录；8.顺丰快递单。被告第二建筑公司辩称：1.被告第二建筑公司并非本案的适格被告，被告与原告签订的电线电缆产品销售合同，并没有实际履行，签订该合同仅为了开具发票之用。2.被告第二建筑公司与原告未达成买卖合同的意思表示，亦未与原告实际发生过交易，原告应当向与之实际履行的第三人杨基洪进行追诉，而非向被告第二建筑公司索要货款。3.对于超出暂定合同总价金额的正负10%（含10%），双方应当签订补充合同，因原告对于超过暂定合同总价金额的10%未提供补充合同，故对该超出部分不予认可。被告第二建筑公司提交证据：1.情况说明；2.广东坚澳工程有限公司全额经营协议书；3.付款回单；4.建设银行单位客户专用回单；5.微信聊天记录（蔡宏海与邱总）、微信个人信息2份。第三人杨基洪同意当庭加入庭审并答辩，其辩称：对原告广缆公司的诉讼请求没有意见。第三人杨基洪是涉案工程的水电安装的施工班组，被告第二建筑公司是总承包人。第三人杨基洪没有提交证据。经审理查明，2018年7月15日，广州广缆装饰材料有限公司（供方）与被告第二建筑公司（需方）签订了《电线电缆产品销售合同》，合同编号为二建机电005（下称“合同”），合同主要内容约定：一、工程名称为广州外国语学校附属小学项目、广州外国语学校附属幼儿园项目，工程地点为广州市南沙区南沙街金隆路东侧。二、标的物为各种型号的电力电缆，供应电线电缆标的物暂定合同总价金额为4681314元，实际结算金额按照实际送货数量和金额为准。如超出暂定合同总价金额的+10%（含10%），双方需另签补充合同。三、供方交货到需方书面指定的收货地址和联系人，收货地址为广州市南沙区广隆路东侧环市西路旁广州外国语学校附幼、附小项目施工工地，联系人为陈铭浩，联系电话为189××******、188××××****。四、产品货款结算方式为合同签订后需方先付30%定金，余款需于发货当日起算，期限30天内付清。供方应在收款前向需方开具符合税务规定的增值税专用发票（税率16%），且供方应在开具发票之当月内将完整的发票资料送达给需方签收，否则需方有权拒绝付款且不构成违约。开具增值税专用发票所需资料列明被告第二建筑公司的名称、纳税人识别号、地址等、地址等信息方如未能按要求提供足额有效合规发票收款的，自收款之日起计，每逾期一天，自愿向需方交纳所欠发票金额的0.1%（千分之一）作为违约金。需方逾期付款的，每延期一天按照逾期付款总额的0.5‰向供方偿付逾期付款的违约金。庭审中，原、被告均确认广州广缆装饰材料有限公司与原告广缆公司是同一家公司，只是名称发生变更；第三人杨基洪确认189××××****为其员工杨开德的电话号码。合同签订后，原告广缆公司依约向广州外国语学校附属幼儿园项目工地进行送货。为证明其已经履行送货义务，原告广缆公司提交了部分销售单，其中2019年7月11日至2019年10月5日期间的销售单共16张，收货人分别是杨基洪、杨基周、杨开德、郑伯怀。经第三人杨基洪确认，该4人均是本案所涉合同工程施工人员。原告广缆公司另提供三份对账单：签署日期为2020年4月21日的对账单显示需方第二建筑公司确认截至2019年10月30日止尚欠供方广缆公司货款（含税金额）2252247.06元；签署日期为2019年6月30日的对账单显示2019年4月10日至2019年6月29日期间累欠款914869.40元，需方单位为广州外国语学校附属幼儿园；签署日期为2019年10月18日的对账单显示2019年7月31日至2019年10月16日期间累欠款1034763.11元，需方单位为广州外国语学校附属幼儿园。该三份对账单需方单位签名处均显示本案第三人杨基洪签名。庭审中，第三人杨基洪对该三份对账单均予以确认。原、被告均确认：2019年2月至2020年5月期间，被告第二建筑公司向原告广缆公司支付货款共计3624441.23元（具体详见下表）。            序号              时  间              金额（元）                  1              2019-2-22              468131.4                  2              2019-4-8              1009037.53                  3              2019-5-31              461545.33                  4              2019-8-15              800000                  5              2019-8-27              285518.97                  6              2019-9-30              300000                  7              2020-5-18              300208                  合  计              3624441.23      2019年1月至2020年4月期间，原告广缆公司为被告第二建筑公司开具了货物名称为电线电缆的增值税专用发票53张，合计金额为5509353.73元（具体详见下表）。庭审中，第三人杨基洪确认已收到全部发票。被告第二建筑公司确认共收到原告广缆公司开具发票金额总计3624441.23元。            序  号              日  期              发票号码              金额（元）                  1              2019-1-16              28703531              114177.2                  2              28703532              115722.4                  3              28703533              114060                  4              28703535              90012.8                  5              28703537              34159                  6              2019-3-30              27496078              114754.24                  7              27496080              114584.31                  8              27496082              110327.19                  9              27496083              113840.18                  10              27496086              114352.5                  11              27496087              114352.5                  12              27496088              115528.54                  13              27496089              115958                  14              27496090              95340.07                  15              2019-5-15              01394454              112593.01                  16              01394456              112866.98                  17              01394457              111755.91                  18              01394458              112307.93                  19              01394459              12021.5                  20              2019-6-28              01394526              112986.43                  21              01394527              112302.26                  22              01394528              112359.42                  23              01394529              112176.18                  24              01394530              112063.23                  25              01394531              23119.4                  26              01394532              112663.82                  27              01394537              109608.96                  28              01394539              112790.32                  29              01394540              112449.44                  30              01394541              112565.91                  31              01394542              112659.7                  32              01394543              84753.9                  33              01394544              43020                  34              2019-8-22              21552465              112627.88                  35              21552466              110450.74                  36              21552467              112502.45                  37              21552468              112699                  38              21552469              112550.82                  39              21552470              112606.68                  40              2019-8-23              21552471              112606.68                  41              21552472              112430.5                  42              21552473              112063.35                  43              21552474              112952.3                  44              21552475              112076.88                  45              05174047              112659.67                  46              05174048              112920.6                  47              05174049              52702.89                  48              2020-4-17              10837230              112900.5                  49              10837231              112681.6                  50              10837232              112681.6                  51              10837233              112738.01                  52              10837234              112614.84                  53              10837235              107653.51                  合  计              5509353.73      根据第三人杨基洪与原告广缆公司员工蔡宏海的微信聊天记录显示：第三人杨基洪与原告广缆公司员工蔡宏海在微信中协商本案合同的签订事宜以及询价、接收货物、款项支付和补充协议签订等事宜。根据被告第二建筑公司员工邱总与原告广缆公司员工蔡宏海的微信聊天记录显示：邱总表示“增加合同在走流程中，下午杨工也找过我，业主款没拨下来，这个月尽快想别的办法解决部分款给杨工”。被告第二建筑公司主张其将涉案工程的水电安装工程分包给广东坚澳工程有限公司，但没有签订书面的承包合同。被告第二建筑公司主张广东坚澳工程有限公司又将该工程转包给杨基洪，并提交了《工程全额经营协议书》和《工程款支付申请表》。《工程全额经营协议书》约定广东坚澳工程有限公司同意将广州外国语学校附属小学项目、广州外国语附属幼儿园施工总承包项目水电安装工程由杨基洪（责任人）班组承包施工。《工程款支付申请表》显示杨基洪向广东坚澳工程有限公司申请支付工程款。另查明，2020年6月24日，原告广缆公司（甲方）与广东豪益律师事务所（乙方）签订《民事委托代理合同》，约定甲方因与第二建筑公司买卖合同纠纷一案，聘请乙方提供法律服务，经双方协商确定本案律师服务费为62000元。2020年6月30日，原告广缆公司通过中国银行向广东豪益律师事务所支付服务费62000元。广缆公司向本院提出财产保全，申请冻结第二建筑公司名下2279806.28元的银行存款或查封、扣押其他等值财产。保全费5000元已由广缆公司缴纳。本院认为，本案系买卖合同纠纷。原告广缆公司与被告第二建筑公司签订的《电线电缆产品销售合同》为当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规的禁止性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。关于本案合同约定“如超出暂定合同总价金额的+10%（含10%），双方需另签补充合同。”因本案合同双方已经就该超出合同暂定总价金额部分实际履行，可视为对本案合同的实际变更，应当以实际履行合同金额为准。而且从被告第二建筑公司员工邱总“增加合同在走流程中”的陈述来看，双方已经就补充合同进行沟通，只是还在走流程，故未签订补充合同的后果不应由原告广缆公司承担。本案主要争议焦点在于：一、关于本案合同约束的主体。二、关于违约责任。一、关于本案合同约束的主体问题。被告第二建筑公司辩称其虽为合同签订方，但并未实际履行该合同，其签订合同仅为开具发票之用，涉案合同实际履行人为本案第三人杨基洪。本院认为，首先，本案合同非常明确表明供方为广缆公司，需方为第二建筑公司，广缆公司与第二建筑公司双方也在合同末尾加盖了相应的公章，合同主体非常清晰。在合同实际履行过程中，广缆公司在开具的发票上载明购买方是第二建筑公司。第二建筑公司亦向广缆公司支付了3624441.23元货款，双方以实际行动表明是合同的履行主体。其次，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”第二建筑公司是涉案工程总承包人，广缆公司将涉案货物送至合同约定的涉案工程地址，并交由涉案工程水电安装工程的负责人杨基洪及其工作人员签收。虽然第三人杨基洪并非第二建筑公司的工作人员，但在签订和履行本案合同过程中起到实际联络作用，且本案合同签订和履行支付款项义务时均经过被告第二建筑公司盖章确认，广缆公司有合理的理由相信杨基洪是有代理权的，有理由相信其是与第二建筑公司发生交易。本院认定杨基洪的行为构成表见代理。至于被告第二建筑公司辩称其没有实际履行本案合同，签订本案合同仅为开具发票所用有违常理，且没有相应证据证明，本院不予支持。综上，本院认定本案合同约束的主体双方为广缆公司和第二建筑公司，且已实际履行。二、关于违约责任问题。因杨基洪的行为构成表见代理，本院对对账单确认的数额予以认可。截至2019年10月30日，被告第二建筑公司欠付货款（含税金额）2252247.06元，因被告于2020年5月14日向原告支付货款300208元，故被告第二建筑公司尚欠付原告货款1952039.06元。被告第二建筑公司未能依约按时付款，已经构成违约，应当承担违约责任。广缆公司诉请要求第二建筑公司支付剩余货款1952039.06元和逾期付款违约金，具有事实和法律依据，本院予以支持。本案合同约定供货方应在收款前向购买方开具符合税务规定的增值税专用发票，杨基洪在庭审中确认已收到全部53张发票。至于逾期付款违约金的计算标准：2019年8月23日前广缆公司开具的47张发票（合计金额4838083.7元），该部分剩余未付货款1213642.47元（4838083.7元-3624441.23元）的逾期付款违约金，广缆公司自愿从2019年10月31日起按照每日万分之五的标准计算，具有事实和法律依据，符合合同约定，本院予以支持；2020年4月17日广缆公司开具的6张发票（合计金额671270.06元），该部分货款的逾期付款违约金，本院酌定从开具发票之次日（即2020年4月18日）起按照每日万分之五的标准计算；对于剩余未开具发票的货款67126.53元，广缆公司主张逾期付款违约金，缺乏依据，本院不予支持。关于律师费。广缆公司诉请要求第二建筑公司支付律师费62000元，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广东省第二建筑工程有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告广州广缆电缆科技有限公司支付货款1952039.06元和逾期付款违约金（以货款1213642.47元为基数，从2019年10月31日起按照每日万分之五的标准计算至实际清偿之日止；以货款671270.06元为基数，从2020年4月18日起按照每日万分之五的标准计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告广州广缆电缆科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12519元，由原告广州广缆电缆科技有限公司负担386元，由被告广东省第二建筑工程有限公司负担12133元；保全费5000元，由被告广东省第二建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄志伟二〇二〇年九月十六日法官助理邓凯锋书记员麦桂仪