广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初3353号原告：黄德豪，男，XX年X月X日出生，委托代理人：廖凯，广东广和律师事务所律师。委托代理人：杨晴，广东广和律师事务所律师。被告：广州市雅之食餐饮管理服务有限公司，住所地广东省广州市白云区新市镇。法定代表人：蔡新卯。原告黄德豪诉被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年3月15日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告黄德豪的委托代理人杨晴到庭参加诉讼。被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司下落不明，经本院公告送达起诉书副本及开庭传票，期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄德豪诉称：合同约定由被告住所地管辖。被告作虚假陈述，欺骗原告加盟连锁饮品店。原告发觉受骗，要求被告退费，被告玩失联，导致本诉讼。被告是一家餐饮管理公司，授权第三方连锁加盟经营快速饮品。被告有一营销员工张某，是原告总监刘某的亲表妹，微信名颖儿，该员工多次向原告宣传快速饮品加盟易赚钱，声称“泰芒了”很火，知名度高，一天可卖十五万元！在后来接洽过程中，被告向原告承诺在珠海拱北绝无第二家分店，并将珠海拱北的商机吹得天花乱坠。原告一再要求被告确认在拱北是否有第二家分店，如有，原告则不加盟，如无，则原告考虑加盟。2017年7月31日，被告再次向原告确认在珠海拱北绝无第二家分店，并鼓动如簧之舌，力劝原告在拱北开店。原告轻信被告的陈述，未到珠海考察就决定加盟，在被告广州公司办公室支付了1万元的合作意向金。2017年8月1日，双方签订《合作协议》，原告在被告办公室支付了剩余的合作款21800元，被告授权原告在珠海开设“泰芒了”形象店。被告随后派选址专员王某陪原告到拱北选址，王某只建议考虑步行街，原告坚持要求走一趟拱北口岸广场，王某带原告绕行，所走的路径并没有发现有“泰芒了”店。因原告对拱北口岸广场非常熟悉，深感王某所走的路径有问题，在王某指点江山完毕而打道回府后，原告在自己再走双方未走过的路径，自行考察一番，惊觉拱北口岸广场已有一家“泰芒了”专卖店，且已经营一年有余。原告就此事质问被告，并将视频发给王某、张某、李某等人，但业务员却声称不知情，随后删掉了原告的微信。原告要求被告运营总监刘某作出解释，刘某再也不提珠海无加盟店的事，也没有作出合理的解释，声称此事与公司无关，把责任推得一千二净，并游说原告到稍远的地方选址开店，或另外授权原告开设其他品牌的加盟店，如“凉先绅”之类的品牌，但不会解约退加盟费。原告强烈要求退款后，在两天之内，删除原告微信的联系人，重新连上原告的微信，但刘某总监却屏蔽原告。被告为收取原告的加盟费，故意作虚假陈述，隐瞒了珠海已有加盟店的重要事实。被告欺诈原告，原告因重大误解而签订合同，原告有权要求撤销该合同。《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院撤销；一方以欺诈的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院撤销。第五十八条规定，合同被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。第七十四条规定，债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。为维护原告合法权益，请求判令：1、解除原、被告签订的《合作协议》；2、被告向原告返还合作款31800元，支付违约金15900元；3、被告向原告支付差旅住宿费10000元，行使解除权的律师费10000元，以上小计57700元；4、被告承担全部的诉讼、保全费用。被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司辩称：无答辩。经审理查明：2017年8月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《雅之食项目合作协议》，约定：甲方授权乙方在广东省开设“泰芒了·大忙人”专卖店，销售“形象店产品系列”系列产品；合同期限自2017年8月1日至2019年7月31日，合同期限为贰年，贰年后可免费续约；乙方签约时一次性支付甲方设备，技术培训泰芒了形象店投资费用31800元，经由甲乙双方的正式确认并收取全部款项后，方取得甲方专卖店经营资格，此投资费用不予退还，续约不需再缴纳此项费用；乙方签约时向甲方支付总费用31800元；甲方权利：甲方的商号、企业识别系统及其所提供的其他经营技术或资料所有权属于甲方（2）甲方有权制定企业识别系统，乙方可以使用甲方的企业形象识别系统（3）在保证乙方市场利益前提下甲方有权根据市场变化调整产品的价格（4）甲方有权对乙方的经营状况、货品销售、库存、销售价格等情况进行检查指导；甲方义务：（1）授权乙方在合同有效期内使用“泰芒了大忙人”企业标志及企业标识系统（2）甲方根据乙方要求向乙方提供店面形象设计方案（3）向乙方提供相关的业务咨询服务，并为乙方培训1-3名技术人员（4）协助并督促乙方开展销售工作，为乙方提供必要的市场服务（5）为乙方提供长期的营运的指导、咨询及技术支持服务（6）协助乙方做好货物托运工作（7）采取有效措施调解、处理和规范市场的工作；乙方权利：(1)乙方有权获得甲方的营运辅导，经营知识和技术(2)享有该门店的经营权、管理权和优先续约权(3)获得甲方限额给予乙方及其店员的岗前培训及在职培训的机会(4)乙方在合同期内，获得甲方的售后服务(5)乙方在经营期间为提升其经营效益及效率，可请求甲方对其提供的各种营运报表和资料，给予经营分析和诊断，及时协助乙方提升管理水平(6)乙方在不影响其它经销商利益的情况下，并征得甲方同意后，享有两次搬迁权利，甲方不收取搬迁费用(7)乙方拥有对外经营的合法权益，如人员招聘、业务管理、对外销售及开展促销活动等；但乙方及其雇员、代理人和代表无权在任何地点以任何方式代表甲方作出法律行为或者行使法律权利；乙方义务：(1)乙方应及时在当地办理相关工商营业手续，费用自理，并遵守国家相关法律、法规，合法经营；自行承担“该品牌”专卖店所需之费用，自行承担经营期间的一切债权债务及民事法律责任。（但乙方不得用“该品牌”作为企业名称或者个体工商户字号，否则因此给甲方造成侵权乙方应承担所有损失并立即变更企业名称或者个体工商户字号）(2)为保障甲方的形象不受损害，乙方在合同期间不得转让店铺。如因特殊情况需转让店铺时，需书面向甲方提出申请，经甲方同意后，乙方在店铺转让过程中必须协助受让方与甲方签定协议，并且将原合作协议交回甲方。(3)自觉维护甲方品牌及其产品的形象，未经甲方书面同意，不得借甲方之名进行各种经营、宣传活动；不得擅自复制甲方广告宣传资料或添加虚假广告内容：不得擅自生产、仿冒甲方产品：不得销售与甲方同类其他品牌的产品(4)乙方须配合甲方为提升品牌形象所作的品牌策划活动（包括甲方批准的单店促销或宣传活动），并积极完成甲方所布置的统一促销活动；保密：甲方的各种规章制度、经营模式等内容为商业秘密，乙方对此负有保密义务；违约责任：乙方违反本合同约定的条款或有下列行为而违约，甲方有权没收乙方保证金，乙方承担投资费用50%的违约责任；如若在本合同履行过程中存在提前终止合同，不履行合同等违约行为，另一方有权单方面解除合同，并要求承担投资费用百分之五十的违约责任；等等。2017年7月31日、8月1日，原告分两次向被告支付合作款10000元、21800元，共计31800元，被告分别向原告出具编号为NO.3318596、3318599号收据。2017年8月6日至2017年8月9日被告派员到珠海拱北协助原告选址。庭审中，原告主张其签订合同后发现被告在拱北口岸还有一家“泰芒了”店铺，随后向被告提出异议，被告建议原告加盟其他品牌，2017年8月底原告考察被告其他品牌失败后，决定解除合同，并通过微信通知被告解除合同、退还加盟款，被告没有任何回复。为此，原告提交了其与被告员工的微信聊天记录：1、与“A雅之食餐饮集团-张某”的微信聊天记录，其中显示2017年7月30日原告询问珠海拱北一带有几家“泰芒了”，“A雅之食餐饮集团-张某”回复称还没有；2017年9月8日“A雅之食餐饮集团-张某”称珠海拱北是有一家“泰芒了”，但不是被告公司的，并建议原告可以考虑开“凉先绅”，或者在距离较远的地方开“泰芒了”。2、与“A雅之食-刘某（总监）”的微信聊天记录，其中显示“A雅之食-刘某（总监）”称“您拱北那边的店不是我们公司的”，并于2017年10月16日称“您还没开始学习，培训部这边您也没有接触啊”，原告于2017年12月16日明确其决定“泰芒了”的店决定不开了。3、与“王某（选址同事）”的微信聊天记录，其中显示原告于2017年10月10日原告向“王某（选址同事）”提出要求退还加盟费。2018年4月17日，广州市白云区市场和质量监督管理局向原告出具了穗云市监鹤龙举复字【2018】0036号举报处理答复书，证实广州市白云区市场和质量监督管理局执法人员于2018年3月20日对位于广州市白云区嘉禾街望岗村白云大道北路770号汇金广场A座4003室的被告进行检查，检查中发现被告不在上述地址经营，现该址有广州美西西餐饮管理服务有限公司承租并使用，另被告未办理住所变更手续，未找到被告。原告主张原告无法联系到被告，被告已不在原工商登记地址办公，对于办公地址的变更情况未告知原告，导致被告应履行的合同义务无法实际履行，合同目的无法实现，被告的行为构成根本违约，故要求解除合同。以上事实，有收据、《雅之食项目合作协议》、微信聊天记录、举报处理答复书及当事人陈述等证据证实。本院认为：原告为香港居民，本案属于涉港民商事纠纷案件，应参照涉外民事案件确定法律适用。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十六条和《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、第四十九条的规定，因当事人未就处理本案合同争议所适用的法律做出选择，依照最密切联系原则，本院确认我国内地法律作为解决本案争议的准据法。关于《雅之食项目合作协议》的性质。从原告与被告签订的上述协议内容看，被告授权原告在约定范围开设“泰芒了大忙人”餐饮店，对原告的经营状况、货物销售、库存、销售价格等情况有指导的权利并进行培训，原告有权使用“泰芒了大忙人”商业标识，负有协助维护被告相关知识产权且不能超出许可产品范围使用标识的义务，原告需向被告支付费用后才获得被告的指导培训服务并取得“泰芒了大忙人”标识的使用许可，经营售卖“泰芒了大忙人”品牌餐饮。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。上述合同条款符合特许经营的法律特征，故《雅之食项目合作协议》性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张解除《雅之食项目合作协议》的诉讼请求。根据原告与被告员工的微信聊天记录显示，原告在签订合同之前有明确询问被告在珠海拱北有无“泰芒了”店铺，被告明确表示没有，在签订合同后又称有一家“泰芒了”店铺，但否认是其公司特许授权。由于特许经营合同的授权具有区域限制，在同一区域有无相同店铺对于是否签订合同具有重大影响，根据上述微信聊天记录内容，可以认定被告在签订合同前隐瞒了相关信息，虽其否认已开设的店铺是其公司特许授权，但未提交证据证实，亦未提交证据证实其享有“泰芒了”、“泰芒了.大忙人”的标识使用权及相应的经营资源，故根据《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款的规定：“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。”现原告要求解除《雅之食项目合作协议》合理合法，本院予以支持。关于原告主张被告返还合作款的诉讼请求。商业特许经营的基本特征为特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。因此，原告向被告支付的合作款实际为特许经营费。根据本案查明事实，原告尚未实际开业经营，被告未举证其向原告提供购买设备及原材料的渠道、开业指导和培训等服务，被告的经营资源没有被原告实际利用，现因被告原因导致《雅之食项目合作协议》解除，故原告要求被告退还特许经营费31800元合理合法，本院予以支持。关于原告主张被告支付违约金的诉讼请求。如上所述，因被告原因导致《雅之食项目合作协议》解除，被告应依法承担因此给原告造成的损失。虽然《雅之食项目合作协议》约定“如若在本合同履行过程中存在提前终止合同，不履行合同等违约行为，另一方有权单方面解除合同，并要求承担投资费用百分之五十的违约责任”，但本案合同履行过程中，解除合同的意思表示由原告提出，故不适用上述违约金条款。由于原告未举证证实其实际损失情况，本院考虑其资金占用费、差旅费等实际损失，酌情认定被告赔偿原告违约金5000元。原告主张律师费但未提供相应票据予以证实，应承担举证不能的不利后果，本院对此不予支持。被告经本院公告送达起诉书副本及开庭传票，期满未到庭参加诉讼，应视为其放弃相应的诉讼权利，本院依法缺席判决。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条、第二十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、第四十九条之规定，判决如下：原告黄德豪与被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司于2017年8月1日签订的《雅之食项目合作协议》予以解除；于本判决生效之日起五日内被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司返还原告黄德豪特许经营费31800元；于本判决生效之日起五日内被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司支付原告黄德豪违约金5000元；四、驳回原告黄德豪其他的诉讼请求。本案受理费1242.5元，由原告黄德豪负担522.5元，由被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司负担720元（原告黄德豪预交的受理费1242.5元本院不予退回，其中720元由被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司于上述判决履行期限内直接支付给原告黄德豪）。如不服本判决，原告黄德豪可在本判决书送达之日起三十日内，被告广州市雅之食餐饮管理服务有限公司可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  白小云人民陪审员  严伟琦人民陪审员  黄凤英二〇一九年二月二十日书 记 员  许玉玲