河南省洛阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）豫03执复31号复议申请人（申请执行人）：洛阳紫龙商贸有限公司，住所地：洛阳市老城区310国道营庄村段洛阳钢材城3排60号。法定代表人：吴红利，该公司总经理。委托代理人：胡林山，北京市康盛（郑州）律师事务所律师，特别授权。委托代理人：郭新学，男,汉族,1968年8月13日生,住洛阳市瀍河回族区,系该公司股东。被申请人：张银才，男，1956年4月30日出生，汉族，住洛阳市西工区。被申请人：郭玉萍，女，1960年5月14日出生，汉族，住洛阳市西工区。被申请人：史建海，男，1955年9月19日出生，汉族，住洛阳市老城区。被申请人：刘转印，男，1951年10月12日出生，汉族，住洛阳市老城区。被执行人：洛阳海诚电力铁塔制造有限公司。住所地：洛阳市郊区邙山乡营庄村310国道南侧。法定代表人：张银才。复议申请人洛阳紫龙商贸有限公司不服洛阳市老城区人民法院于2019年1月25日作出的（2018）豫0302执异45号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。老城区人民法院查明，洛阳紫龙商贸有限公司与洛阳海诚电力铁塔制造有限公司买卖合同纠纷一案，老城区人民法院于2011年12月7日作出（2011）老民初字第858号民事判决，现该判决已发生法律效力。因洛阳海诚电力铁塔制造有限公司未履行生效法律文书所确定的义务，申请执行人洛阳紫龙商贸有限公司于2012年2月3日向老城区人民法院申请执行。老城区人民法院于2012年2月9日依法作出（2012）老执字第71号执行裁定：查封或扣押被执行人洛阳海诚电力铁塔制造有限公司价值523870.63元的财产。2012年7月20日因被执行人洛阳海诚电力铁塔制造有限公司暂无财产可供执行，老城区人民法院作出（2012）老执字第71-1号执行裁定：一、（2012）老执字第71号执行案的本次执行程序终结；二、待申请执行人洛阳紫龙商贸有限公司能够提供被执行人洛阳海诚电力铁塔制造有限公司有可供执行的财产时，可向老城区人民法院申请恢复执行。现洛阳紫龙商贸有限公司以洛阳海诚电力铁塔制造有限公司已经被吊销营业执照，张银才、郭玉萍、史建海、刘转印作为洛阳海诚电力铁塔制造有限公司的股东怠于履行清算义务为由向老城区人民法院申请将张银才、郭玉萍、史建海、刘转印追加为被执行人。另查明，洛阳海诚电力铁塔制造有限公司于1999年4月12日成立，工商登记为有限责任公司，张银才、郭玉萍、史建海、刘转印现为该公司股东。2016年6月22日，洛阳海诚电力铁塔制造有限公司被吊销营业执照。老城区人民法院认为，追加被执行人必须遵循法定主义原则，严格按照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中的情形追加。本案中，洛阳紫龙商贸有限公司的申请不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中追加被执行人的法定情形，遂裁定驳回其异议申请。洛阳紫龙商贸有限公司申请复议称，请求依法撤销老城区人民法院作出的（2018）豫0302执异45号执行裁定，追加张银才、郭玉萍、史建海、刘转银为被执行人，并由上述被申请人承担本案受理费及执行费用。理由如下：根据公司法及其司法解释的相关规定，当公司被工商登记机关吊销营业执照后，应当成立清算组对公司资产进行清算，即进行公司清算是公司股东的法定义务。本案中，四被申请人在洛阳海诚电力铁塔制造有限公司营业执照被吊销后，没有依法履行对公司的清算义务。根据公司法解释（二）第十八条规定，有限公司的股东未在法定期限内成立清算组进行清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或灭失的，有限公司股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算的，债权人主张其对公司债务承担连带担保责任的，人民法院应予支持。故请求将上述四被申请人追加为本案被执行人，对公司债务承担连带清偿责任。张银才、郭玉萍、史建海答辩称，洛阳紫龙商贸有限公司称洛阳海诚电力铁塔制造有限公司无财产可供执行，且在没有清偿申请人债务的情况下被申请注销与事实不符。2011年1月1日刘转印承包洛阳海诚电力铁塔制造有限公司，因其承包期间未履行承包合同，洛阳海诚电力铁塔制造有限公司向老城区人民法院起诉，2012年9月3日老城区人民法院作出（2011）老民初字第1150号判决，判决解除洛阳海诚电力铁塔制造有限公司与刘转印的承包合同，刘转印支付海诚公司承包金及违约金，并将承包的全部资产以及有关资料、物品返还洛阳海诚电力铁塔制造有限公司。2013年8月21日洛阳海诚电力铁塔制造有限公司向老城区人民法院申请执行，2015年2月12日该案件被移交洛阳市廛河区人民法院执行，至今没有执行、移交。根据承包合同规定，承包期间，生产厂房、设备保养及维修、日常开支、人员薪金、证照年检审批、公司的土地租赁费等均由刘转印负责。洛阳海诚电力铁塔制造有限公司并不是申请注销，而是由于刘转印不履行承包合同和法院判决导致营业执照被吊销。因此，洛阳紫龙商贸有限公司申请追加张银才、郭玉萍、史建海为被执行人是错误的。刘转印答辩称，1、洛阳海诚电力铁塔制造有限公司成立于2003年6月7日成立，成立时刘转印并非该公司的股东。2、洛阳海诚电力铁塔制造有限公司于2003年6月7日成立至2009年10月31日，一直由股东郭新学、史建林承包，承包期内所发生的任何债权债务均应由两人承担。故老城区人民法院（2011）老民初字第858号民事判决认定的截止2008年6月30日洛阳海诚电力铁塔制造有限公司拖欠货款585667.03元的事实，均系郭新学、史建林所欠货款，与刘转印无任何关系。3、2003年5月，洛阳海诚电力铁塔制造有限公司成立时，因场地需要，洛阳海诚电力铁塔制造有限公司租赁刘转印承包的20.47亩土地作为经营场所。史建海又向刘转印借款40万元，用以弥补公司注册资金。因洛阳海诚电力铁塔制造有限公司成立后一直未向刘转印还款，后经协商，刘转印作为参与年底分红的入股人。因此，刘转印并非该公司真实股东。4、2009年9月27日海诚公司主要股东签订退股协议，载明刘转印提前退股，退股后不再与洛阳海诚电力铁塔制造有限公司由任何债权债务经济纠纷。刘转印应分得退股资金50万元。（2011）老民初字第858号民事判决书所判债务是2008年3月份的债务，此时，刘转印既非洛阳海诚电力铁塔制造有限公司的股东，也不是承包人，刘转印仅作为入股人，该债务与刘转印无任何关系。5、2011年1月刘转印承包了原洛阳海诚电力铁塔制造有限公司的经营场所，承包前与洛阳海诚电力铁塔制造有限公司股东协商一致，承包后洛阳海诚电力铁塔制造有限公司的债权债务关系与刘转印无关。6、2011年12月7日（2011）老民初字第858号民事判决发生法律效力后，洛阳紫龙商贸有限公司申请执行，老城区人民法院已对洛阳海诚电力铁塔制造有限公司的及其设备予以查封，所查封的及其设备价值100万以上，现查封的及其设备仍在洛阳海诚电力铁塔制造有限公司经营场地存放。因此，洛阳海诚电力铁塔制造有限公司并非没有财产可供执行。综上，追加刘转印为被执行人没有依据。本院查明事实与老城区人民法院查明事实一致。另查明，老城区人民法院于2012年2月13日，查封洛阳海诚电力铁塔制造有限公司液压板料折弯机2台、液压摆式剪板机一台。本院认为，执行程序中变更、追加被执行人应当符合法定条件，非因法定事由，不得变更、追加当事人。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定了作为被执行人的企业法人，因被注销或出现被吊销营业执照、等事由后，如果其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人可以申请变更、追加其股东为被执行人。本案中，申请人未向本院提交洛阳海诚电力铁塔制造有限公司被吊销营业执照后，其股东、出资人无偿接受其财产的证据，且老城区人民法院查封、扣押的财产价值现在无法确定，现有证据也不足以证明被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务。因此，申请人洛阳紫龙商贸有限公司申请追加张银才、郭玉萍、史建海、刘转印为被执行人的证据不足，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回洛阳紫龙商贸有限公司的复议申请，维持老城区人民法院（2018）豫0302执异45号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张仲锋审判员  李 宁审判员  于丽娜二〇一九年二月二十八日书记员  苏彦辉