安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖11民终2846号上诉人（原审被告）：至高建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市。法定代表人：王松球，该公司总经理。委托诉讼代理人：范建宇，安徽众城高昕律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽省博伏装饰工程配套有限公司，住所地安徽省合肥市。法定代表人：施心灵，该公司总经理。委托诉讼代理人：伍晗，北京盈科（合肥）律师事务所律师。上诉人至高建设集团有限公司（以下简称至高建设公司）因与被上诉人安徽省博伏装饰工程配套有限公司（以下简称博伏装饰公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院（2019）皖1126民初2851号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。志高建设公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判志高建设公司向博伏装饰公司给付130000元货款；2.本案一、二审诉讼费用由博伏装饰公司承担。事实和理由：1.一审法院认定总货款110万元（不含博伏装饰公司未起诉部分）属于事实认定错误；2.认定宁传胜为项目工地负责人与事实不符；3.在本次纠纷中，因博伏装饰公司后期未曾提供辅材和安装，志高建设公司为此向第三方支付了辅材款和人工费10万元，因此该部分费用理应予以扣除。博伏装饰公司辩称，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。博伏装饰公司向一审法院起诉请求：1.判令确认解除博伏装饰公司与至高建设公司之间的《物资采购（PVC塑胶地板）合同》；2.判令至高建设公司支付其货款32万元及逾期付款利息损失（自合同解除之日即2018年10月29日起按银行同期同类贷款利率的1.5倍计算至款清之日止）；3.本案诉讼费用由至高建设公司承担。一审法院认定事实：2018年5月29日，至高建设公司凤阳分公司向博伏装饰公司汇款30万元。2018年8月10日，至高建设公司（凤阳分公司）（甲方）与博伏装饰公司（乙方）签订《物资采购（PVC塑胶地板）合同》一份，约定：签订时间2018年8月10日，工程名称凤阳县社会养老服务中心项目；PVC塑胶地板规格型号为2mm同质透芯卷材，品牌商标为力龙，暂定数量为10000㎡，综合单价为110元，暂定总金额为110万元。以上单价包含塑胶地板的主材、辅材（自流平、胶水、界面剂）采购及安装施工费用；以上数量、总金额为暂定，最终以实际到货施工面积为准；执行现行国家有关规定，甲方工程质保期内，如因乙方产品质量出现工程质量问题，由此造成的一切损失由乙方承担。按批次交货，时间及数量以甲方书面通知为准，紧急情况下，甲方可口头通知乙方发货，手续后补，乙方应予以确认；乙方送货至本工程施工现场甲方指定地点，双方共同验收；乙方负责货物的运输、装卸，因此产生的运费、保险费、装卸费用由乙方承担。合同签订后，订货生产前甲方需支付乙方总工程款的30%作为预付款，货到现场付至总工程款的70%，地板铺装结束付至总工程款的85%，地板铺装结束40天内完成验收付至总工程款的95%，剩余5%为质保金，质保期1年，质保期满后无息返还。售后服务及质保要求执行现行国家相关规定。合同对其他事项进行了约定。王义升在甲方处签名并加盖至高建设公司凤阳分公司合同专用章，乔丽在乙方处签名并加盖博伏装饰公司合同专用章。博伏装饰公司制作的《到货通知单》载明：致至高建设公司（凤阳分公司），贵公司向我司订货产品力龙2.00mm同质透心卷材在2018年8页24日到达工程现场，请贵公司按合同约定货到现场付到总工程款的70%（1100000×70%-300000=470000）47万元付款。在该通知书下方“采购单位签字或盖章”处，王少祥签名，落款时间为2018年8月24日；宁传胜签名，落款时间为2018年8月28日。2018年9月13日，宁传胜出具承诺书，内容为：本人宁传胜，为至高集团凤阳分公司-凤阳县养老中心项目现场负责人，我司与博伏装饰公司（以下简称“博伏”）签订了合同物资采购（PVC塑胶地板）合同。合同要求付款方式为：合同签订后，订货生产前甲方需支付乙方总工程款的30%作为预付款，货到现场付至总工程款的70%，地板铺装结束付至总工程款的85%，地板铺装结束40天内完成验收付至总工程款的95%，剩余5%为质保金，质保期1年，质保期满后无息返还。现因我司未能按照合同支付给博伏装饰70%的进度款，导致现场材料供应停滞，我自愿私人转账给博伏公司10万元作保证金，要求博伏公司将剩余6000平方PVC塑胶地板尽快安排到凤阳县养老中心现场，以配合我司向凤阳县政府催款，若6000平方PVC塑胶地板按时到达现场，而我司未履行合同向博伏公司支付70%工程款（即47万元），博伏公司可停工且无偿没收10万元，若我司按合同付清70%工程款，贵司需返还10万元于我账户。此拾万元款委托王义升转博伏公司。2018年9月14日，王义升通过自己在中国建设银行个人活期账户分两次向博伏装饰公司法定代表人施心灵个人账户汇款共10万元。2018年9月28日，宁传胜在博伏装饰公司制作的《支付工程款催款函》下方签名并加盖至高建设集团有限公司凤阳县社会养老服务中心工程项目经理部技术资料专用章。该催款函内容为：现就贵公司至高建设公司凤阳分公司拖欠我司凤阳县养老中心PVC塑胶地板供货及安装项目工程款一事向贵公司致函如下：2018年8月10日贵司与我司签订了凤阳县社会养老中心项目物资采购（PVC塑胶地板）合同，向我司订货力龙2.00mmPVC塑胶地板，数量共10000平方，单价110元/平方，合同金额为1100000元，合同付款方式为订货生产前贵司需支付我司总工程款30%作为预付款，货到现场付至总工程款的70%即（1100000×70%-300000=470000），现我司已于2018年9月16日全部供货完毕，合计10120平方，而贵公司未按合同约定支付款项470000元。现特致函贵司于2018年9月30日前将所欠款项支付到我司合同账户。2018年10月23日，博伏装饰公司向至高建设公司索要欠款，双方发生争议至凤阳县府城派出所处理。经协调，宁传胜再次出具承诺书，内容为：我至高建设集团承接的凤阳县养老中心项目，对PVC地板材料合同单位博伏装饰公司郑重承诺：一、我司未知会贵单位另外安排的施工班组施工的PVC地板质量问题无需贵司承担。二、我司未知会贵单位另外安排的施工班组施工的PVC地板人工费经双方协商，由贵单位承担壹万元人民币，三层及三层以上贵司在收到我司材料款后给予完善。三、我司承诺按合同付款节点具体付款时间为王义升王总2018年10月24日16:00前以书面的形式回复我司，逾期未回复，承担法律责任。四、此承诺于2018年10月23日下午17:50分在凤阳县阜（府）城派出所完成，由双方共同签字按手印。宁传胜在至高建设公司（凤阳分公司）处签名并按手印，乔丽在博伏装饰公司处签名并按手印。该承诺书下方备注：二层PVC地板施工其中有三个楼梯由贵司在收到材料款后完善。当日，博伏装饰公司通过EMS向至高建设公司寄送《催款函》一份，内容为：现就贵公司凤阳分公司拖欠我司凤阳县养老中心PVC塑胶地板供货及安装项目工程款一事再次向贵司致函如下：我司于2018年9月16日向贵司致工程催款函，贵司现场负责人宁传胜收到函件后承诺于2018年9月30日前按合同约定款项支付，但到承诺期后仍未兑现承诺，在此期间我司多次与贵司项目总负责人王义升王总沟通。王总再次承诺于2018年10月13日前支付合同约定款项，截止2018年10月23日仍未兑现承诺，且贵司于2018年10月21日在未通知我司的情况下私自安排其他工人施工。现再次致函贵司，以上行为已严重违反了与我公司签订的物资采购合同，因贵司拒不履行贵我双方签订的物资采购合同中的付款约定，所以我司只能做出暂停施工的决定。由此导致的工期延误，我司概不负责，所造成的一切损失由贵司承担，我司保留追诉相关法律责任和赔偿的权利，同时贵司私自施工所造成的工程质量及相关责任我司概不负责！特请贵司立即停止私自施工并在2018年10月28日前将所欠款项支付给我司，逾期我司将采取法律手段保障我司的合法权益！因至高建设公司仍未付款，博伏装饰公司于2018年10月29日制作《关于解除合同的函》寄送至高建设公司。该函的内容为：至高建设公司，2018年8月10日，贵公司与我司签订了一份《物资采购（PVC塑胶地板）合同》，约定由贵公司向我公司采购总价为110万元的PVC塑胶地板。根据合同第二条约定：合同签订后，贵司应付我司货款30%，货到现场后付款70%，铺装完毕后付款至85%，结束后40天内付款至95%，余款5%于质保期后返还。合同签订后，我司积极履约，并于2018年8月24日向贵司交付了110万元货物。就此按约定，贵司应付总货款至70%即（1100000×70%-300000=470000）47万元。然而截止当前贵司不仅未向我司支付该47万元货款，反而违反合同约定，私自进行PVC塑胶地板铺装工作。对此，我司于2018年10月23日已向公安机关报案。后经协调处理，贵司负责人宁传胜就此事向我司书面承诺，确认由贵司承担擅自铺装的一切法律责任，并明确由贵司代为施工的人工费用为壹万元。同时承诺，于2018年10月24日前向我司付款，逾期自愿承担一切责任。同日即2018年10月23日，我司向贵司邮寄了一份《催款函》要求贵司按约履行付款义务，但贵司仍未向我司作出继续履约的任何意思表示。有鉴于斯，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，因贵司的严重违约行为以及多次催告仍不履行合同义务的行为已致使我司订立合同的预期目的无法实现。据此，我司已具备单方解除合同的法定权利。为避免双方损失进一步扩大，我司特函告：正式依法行使解除贵我两司之间的《物资采购（PVC塑胶地板）合同》。请贵司启函后三日内支付我司剩余货款80万元（110000-300000=800000），逾期支付，我司将依法行使诉讼权利追求（究）贵司的一切法律责任。2018年12月5日，至高建设公司凤阳分公司向博伏装饰公司汇款47万元。2018年12月10日，安徽红日工程管理有限公司凤阳县社会养老服务中心工程监理项目部出具《监理通知单》一份，内容为：工程名称，凤阳县社会养老服务中心建设工程。致至高建设公司（项目监理机构）；事由，监理验收检查发现问题；内容，1、楼梯塑胶地板未铺设。2、楼梯防滑条未安装。3、一楼9樘玻璃门未安装。4、部分绿化苗木不符合设计要求。现要求你单位7日整改，将上述问题整改完毕，并上报复验。一审法院认为，博伏装饰公司与至高建设公司凤阳分公司签订的《物资采购（PVC塑胶地板）合同》，系双方当事人自愿达成，不违反法律规定，为有效合同,双方均应遵照履行。依照合同约定：合同签订后，订货生产前甲方需支付乙方总工程款的30%作为预付款，货到现场付至总工程款的70%，地板铺装结束付至总工程款的85%，地板铺装结束40天内完成验收付至总工程款的95%，剩余5%为质保金，质保期1年，质保期满后无息返还。2019年9月13日，项目现场负责人宁传胜出具承诺书承诺：“我自愿私人转账给博伏公司10万元作保证金”、“若6000平方PVC塑胶地板按时到达现场，而我司未履行合同向博伏公司支付70%工程款（即47万元），博伏公司可停工且无偿没收10万元”。2018年9月28日，宁传胜在博伏装饰公司制作的《支付工程款催款函》下方签名并加盖至高建设集团有限公司凤阳县社会养老服务中心工程项目经理部技术资料专用章。该催款函中明确博伏装饰公司于2018年9月16日全部供货完毕，合计10120平方。博伏装饰公司委托诉讼代理人在庭审中陈述：“（原告提交的2018年8月28日到货通知单，这里面到货的数量应该是多少？）是合同约定的1万平方米。”“合同约定的数量是暂定的，在原告2018年8月28日送货到现场后，被告并未就实际数量与原告进行确认，被告在此情况下要求原告再供应6000平方米的地板，但是实际事后原告并没有按照6000平方米进行供货，而是供货至双方签字确认的10120平方米。”故，10万元保证金应予“无偿没收”的条件没有成就，该10万元应折抵货款。《中华人民共和国合同法》第六十八条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。该法第六十九条规定：当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。2019年9月13日，项目现场负责人宁传胜出具承诺书并委托项目总负责人即合同签订人王义升于次日汇款10万元保证金后，博伏装饰公司于2018年9月16日全部供货完毕，合计10120平方。至高建设公司未按《支付工程款催款函》确定的时间即2018年9月30日前支付47万元。2018年10月23日，宁传胜再次出具承诺书后，仍未按承诺付款。博伏装饰公司于当日向至高建设公司发出催款函，明确做出暂停施工的决定，符合《中华人民共和国合同法》关于不安抗辩权的规定。《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。博伏装饰公司于2018年10月29日制作《关于解除合同的函》寄送至高建设公司，至高建设公司对此无异议。至高建设公司收到该函的时间酌定为2018年10月31日。博伏装饰公司要求解除确认其与至高建设公司签订的《物资采购（PVC塑胶地板）合同》的诉讼请求，该院予以支持。2018年10月23日，宁传胜在凤阳县府城派出所再次出具承诺书承诺“我司未知会贵单位另外安排的施工班组施工的PVC地板质量问题无需贵司承担。”“我司未知会贵单位另外安排的施工班组施工的PVC地板人工费经双方协商，由贵单位承担壹万元人民币，三层及三层以上贵司在收到我司材料款后给予完善。”“二层PVC地板施工其中有三个楼梯由贵司在收到材料款后完善。”因至高建设公司在合同解除时仍未按合同约定及承诺支付47万元，故除博伏装饰公司认可的1万元安装费外，其余辅材、安装费用应由至高建设公司承担，且至高建设公司未提交证据证明辅料及安装费用的价值。至高建设公司欠付货款为233200元（10120平方×110元/平方-30万元-10万元-1万元-47万元）。博伏装饰公司要求至高建设公司支付货款32万元，明确未扣除10万元保证金的货款中的13200元货款未在本次诉讼中主张。故至高建设公司应付货款为22万元。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定：买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。博伏装饰公司要求至高建设公司给付逾期付款利息的起算时间应自2018年11月1日起算。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、第六十九条、第九十六条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决：一、确认原告博伏装饰公司与被告至高建设公司签订的《物资采购（PVC塑胶地板）合同》已于2018年10月31日解除；二、被告至高建设公司于本判决生效后十日内给付原告博伏装饰公司货款22万元及逾期付款利息，逾期付款利息自2018年11月1日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础、参照逾期罚息利率标准计算至货款实际付清之日止；三、驳回原告博伏装饰公司的其他诉讼请求。案件受理费6104元，减半收取3052元，由原告博伏装饰公司负担954元，被告至高建设公司负担2098元。二审中，双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审。本院认证意见与一审一致。二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。综合各方当事人的诉辩意见，本院确定本案二审的争议焦点是：博伏装饰公司欠志高建设公司货款具体金额是多少。本院认为，本案中，博伏装饰公司与至高建设公司凤阳分公司签订的《物资采购（PVC塑胶地板）合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，该协议合法有效,双方均应遵照履行。博伏装饰公司为志高建设公司提供了案涉PVC塑胶地板，志高建设公司理应向博伏装饰公司支付相应的货款。根据一审查明的事实，双方的总货款为1113200元（10120平方*110/平方），但博伏装饰公司本次诉讼中只主张货款110万元，后期志高建设公司支付货款87万元，同时扣除博伏装饰公司认可1万元安装费，志高建设公司上诉认为其向第三方支付了辅材款和人工费10万元，但不能提供证据予以支持，应由志高建设公司承担举证不能的不利后果。因志高建设公司未能按照期限支付货款，存在违约行为，故一审法院判决志高建设公司支付博伏装饰公司案涉货款22万元及逾期付款利息（以22万元为基数，自2018年11月1日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础、参照逾期罚息利率标准计算至货款实际付清之日止），并无不当。志高建设公司上诉认为宁传胜不是项目工地负责人，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，志高建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由上诉人至高建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陶继航审判员  王 铖审判员  邓见阁二〇一九年十一月七日书记员  姚 远附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。