湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初2547号原告：长沙凯德防水工程有限公司，住所地长沙经济技术开发区漓湘路**和祥科技园第**东向**。法定代表人：CarlEvans。委托诉讼代理人：李润松，湖南日月明律师事务所律师。原告：长沙凯德防水涂料有限公司，住所，住所地湖南长沙经济技术开发区漓湘路**div>法定代表人：CarlEvans。委托诉讼代理人：李润松，湖南日月明律师事务所律师。被告：湖南中和制药有限公司，住所地，住所地长沙高新开发区桐梓坡西路**iv>法定代表人：叶建南。委托诉讼代理人：张栩源，湖南湘军麓和律师事务所律师。原告长沙凯德防水工程有限公司（以下简称“凯德防水工程公司”）、长沙凯德防水涂料有限公司（以下简称“凯德防水涂料公司”）诉被告湖南中和制药有限公司（以下简称“中和制药公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告凯德防水工程公司、凯德防水涂料公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款279390元；2、被告承担本案的鉴定费用6060元及诉讼费用。事实和理由：原告凯德防水工程公司、凯德防水涂料公司与被告中和制药公司于2018年4月10日签订《施工合同》，被告将其金属屋面防腐防水工程承包给原告，原告按照合同约定如期于2018年4月16日进场施工，2018年5月16日完成了防水防腐工程作业，并于2018年7月3日向被告书面提交了竣工验收申请。但被告在工程完工后，既没有及时支付相应的材料款和工程款，也没有及时组织验收工作。截至2018年9月10日，被告虽经原告公司相关人员多次联系，并到被告公司办公现场协调，被告一直以各种理由拖延。原告被迫诉至法院。被告中和制药公司辩称，原告未按照实际施工量及合同约定进行结算，且双方对结算金额及工程验收未达成一致，故不应支付原告诉求的工程款项。1、原告未按照合同约定以实际工程完成量与被告进行结算，本案工程未进行验收和结算。涉案《施工合同》第三条第2款约定：最终结算以实际工程完成量为准，而原告在处理屋面防水防腐工程时，仅对部分屋面进行了防水防腐处理，并没有对整个房屋屋面进行处理，而其结算时又将所有面积进行了结算，故其计算的工程款数额远远超出其完成的实际工程量，故被告一直未对涉案工程进行验收，也没有与原告进行结算。2、本案中实际工程量不明，双方对结算金额无法达成一致，导致一直没有付款，原告未按照合同约定履行其义务，且其计算工程款的依据不合理，其计算的工程款远超实际工程量。《施工合同》第三条第1款约定，工程为综合单价合同，防水防腐单价为50元／平方米，工程总额约为300000元……；第2款约定，最终结算以实际工程完成量为准；第3款约定付款：合同签订，材料进场一日内，预付合同总额的20%……，工程总额的5%、作为质量保证金，一年后7个工作日内一次性无息支付给乙方；第6款约定材料部分提供10%的增值税发票，施工部分提供10%的增值税发票。上述约定已经明确了合同价款、付款方式、结算方式。事实上被告于2018年7月6日才向原告支付20610元，远低于合同总额的20%（60000元）原因就是本案工程是以最后实际的工程量为准，所以在付款上没有按照总额300000元进行付款，而依据原告向法院提交的工程验收单，每一笔面积计算，在实际面积的基础上都乘以1.2的系数，最后合计5815.1㎡，计算面积远超过其实际完成的工程量，而即使依据其工程验收单的数据：5815.1㎡×50元／㎡＝290755元，也未达到300000元，但其诉讼请求却以300000元为基数扣减20610元后剩下279390元，且没有扣除质保金等费用，上述事实也表明原告没有依据事实来跟被告结算，所以才导致双方一直无法进行正常的结算与验收，且作为施工方，原告有责任将自己的计算标准、计算依据向被告示明，而不是随意喊价，没有依据标准规定和事实进行结算。另原告也未按合同约定向被告提供材料与施工的增值税发票。综上，本案工程款未进行结算和验收的主要原因在于原告没有依据事实和合同约定进行计算，其主张的诉求没有事实和法律依据，故被告不应支付其主张的工程款，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下:2018年4月10日，原告凯德防水工程公司（乙方）、凯德防水涂料公司（丙方）与被告中和制药公司（甲方）签订《施工合同》一份，约定由两原告承包被告公司金属屋面防水防腐工程，承包方式为包工包料，工期为25天。《施工合同》第三条“工程合同价款和付款方式、结算方式”中约定：1、本工程为综合单价合同。防水、防腐单价为50元／㎡，工程总额约为300000元，其中材料部分金额为180000元，施工部分金额为120000元；2、最终结算以实际工程完成量为准（面积计算方式：平面、立面、圆弧面或者异性面均以实际涂覆处理面积计算）；3、材料部分付款至长沙凯德防水涂料有限公司；4、施工部分付款至长沙凯德防水工程有限公司；5、付款：合同签订，材料进场一日内，预付合同总额的20%，进度款以单个屋面工程完工，按实际工程量计算，经相关部门验收合格（如果超过一个月甲方仍未验收，视同验收合格），一个月内支付到合同价值的95%，工程总额的5%作为质量保证金，一年后7个工作日内一次性无息支付给乙方；6、材料部分提供10%的增值税发票，施工部分提供10%的增值税发票。《施工合同》第六条“工程质量和检查验收”中约定：乙方向甲方提出验收申请，乙方拖延或拒绝组织验收，时间超过一个月，则视同验收合格。《施工合同》签订后，原告依约进场施工，经本案庭审调查，双方当事人认可涉案工程已经竣工并于2018年交付被告使用。2018年9月原告委托湖南日月明律师事务所律师李润松向中和制药公司发出《律师函》，主要内容为：凯德公司按照合同约定如期于2018年4月16日进场施工，于2018年5月16日完成了防水防腐工程作业，并于2018年7月3日向贵公司书面提交了竣工验收申请。但是贵公司在工程完工后，既没有及时支付相应的材料款和工程款，也没有及时组织验收工作。截止到2018年9月10日，贵公司虽经长沙凯德公司相关人员多次联系解决及到贵公司办公现场协调，至本律师函发出之日，贵公司尚未采取任何相应措施。依据双方签订的施工合同及相关法律法规和实际工程已完成交付的实际情况，凯德公司已按合同完全履行了，因此贵公司应按合同履行支付工程款（264390元）至95%的义务。现正式向贵公司发出律师函，请贵公司于2018年9月30日之前，采取妥善措施解决，履行合同付款义务，否则应承担及后的所有违约责任及律师费用。被告认可收到该《律师函》。另查，1、被告于2018年7月6日向原告支付工程款20610元；2、在本案审理过程中，经原告申请，本院委托湖南景册工程咨询有限公司就涉案实际工程量进行鉴定，湖南景册工程咨询有限公司于2019年9月8日出具《工程量鉴定报告》，鉴定结论为：工程量为5351.2㎡。原告为该鉴定垫付鉴定费用6060元。上述事实有当事人陈述，及经庭审质证的《施工合同》、电子银行承兑汇票、律师函、工程量鉴定报告等证据予以佐证，本院予以确认。本院认为：双方当事人签订的《施工合同》系双方的真实意思表示，且该合同不违反法律的效力性、禁止性规定，本院确认该合同真实、合法、有效，对双方当事人具有约束力。本案的争议焦点为：一、工程量的计算问题；二、工程款结算问题。一、关于涉案工程量的计算问题。经原告申请，本院委托相关鉴定机构就涉案工程量进行了鉴定，被告虽对该鉴定意见提出异议，但未提出足以推翻此鉴定意见的相反证据，故本院采信该鉴定意见，确认本案涉案工程量为5351.2㎡。二、关于工程款的结算问题。1、关于工程款总额问题，根据双方签订的《施工合同》的约定，本案工程采用综合单价计价方式计算工程款，即按50元/㎡，并按实际工程量计算工程总价款。据此，本案涉案工程总价款应为267560元（50元/㎡×5351.2㎡），核减被告已经支付的20610元，被告还应向原告支付工程款246950元，原告超出该金额的诉讼请求，本院不予支持。2、关于工程款的支付条件问题，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条的规定，被告作为发包人，在工程竣工后，应当及时进行验收，但被告在工程未实际进行竣工验收的情况下即已开始使用涉案工程，应当视为涉案工程已经被告竣工验收，此后，被告应当依约支付工程价款。但被告即便在收到原告发出的《律师函》后，既未及时确认，也未采取诸如提交第三方鉴定等方式妥善、及时处理涉案工程的竣工验收及结算问题，存在怠于履行发包人法定义务的情形。故本院综合合同约定工期、原告向被告发出的《律师函》的时间及内容、双方关于工程款支付的合同约定等，认定被告尚欠的工程款余款246950元已全部满足支付条件。三、理据如前，本院确定原告在本案中垫付的鉴定费用6060元，由被告承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十九条第一款之规定，判决如下：一、限被告湖南中和制药有限公司于本判决生效之日起十日内向原告长沙凯德防水工程有限公司、长沙凯德防水涂料有限公司支付工程款246950元；二、驳回原告长沙凯德防水工程有限公司、长沙凯德防水涂料有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2745元，鉴定费用6060元，共计8805元，由被告湖南中和制药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘群二〇一九年十一月十一日法官助理汪样书记员刘彬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。