山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民终10238号 上诉人（原审原告）：付伟涛，男，1976年8月24日生，汉族，住平度市。 委托诉讼代理人：匡建中，山东海利丰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨世宁，山东海利丰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张丁波，女，1977年10月28日生，汉族，住平度市。 被上诉人（原审被告）：付卫杰，男，1979年3月12日生，汉族，住平度市。 被上诉人（原审被告）：张林梅，女1982年12月14日生，汉族，住昌邑市。 被上诉人（原审被告）：张利波，男，1987年11月13日生，汉族，住平度市。 被上诉人（原审被告）：李玉涛，男，1992年12月13日生，汉族，住昌邑市。 上诉人付伟涛因与被上诉人张丁波、付卫杰、张林梅、李玉涛、张利波生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2019）鲁0283民初1204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 付伟涛上诉请求：撤销原审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人损失56828.43元或者发回重审；一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.原审判决认定上诉人付伟涛存在过错有失公平，被上诉人付卫杰使用的该房屋，所有权人是上诉人付伟涛，上诉人在自己房屋上喷字张贴纸没有过错。2.上诉人付伟涛在本案中属于正当防卫，采取的是民事自卫措施。被上诉人等六人纠集到一起到青岛福茂源工艺品有限公司门口喷字涂黑，涉嫌寻衅滋事及故意损害财物的违法犯罪行为，上诉人出面制止属于正当防卫，制止过程中遭到多人围攻，有公安机关的照片和录像为证。3.一审法院采信平度公安局鉴定意见关于上诉人劳力士手表等物品价值4690元是错的，应予以纠正。该鉴定意见书虽在末尾提示当事人可以提出重新鉴定申请，但派出所未说明和提醒由此产生的法律后果，也没有提醒当事人如果三日内不申请重新鉴定会作为民事赔偿依据。而平度市价格认定中心的价格认定结论书，在价格认定目的一栏中明确加黑字体标示：确定涉案标的于基准日时的价格，为公安机关办理案件提供价格依据，不作为民事赔偿依据。派出所未向鉴定部门说明被鉴定的手表是进口手表，也没有提交手表配件的价格，最终导致鉴定结论过低。该价格认定书多次申明仅限于价格认定目的，不做他用，该中心不对你局提出的价格认定事项及提供的相关资料的客观性、真实性、合法性负责，充分说明该结论书不得作为民事赔偿的依据。4.一审法院将鉴定意见作为民事赔偿的证据无法律依据。5.一审中，被上诉人对上诉人提交的司法鉴定意见放弃了申请重新鉴定的权利，应视为对上诉人提交的鉴定意见的认可，一审法院应根据上诉人的鉴定意见书进行判决。 被上诉人均未答辩。 付伟涛向一审法院起诉请求：1.判令被告立即赔偿原告各项经济损失56828.43元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年10月7日13时30分许，被告付卫杰、张丁波夫妻纠集被告张林梅、张利波、李玉涛等人到原告经营的青岛福茂源工艺品有限公司门口处，用喷漆将公司的大门名称图喷。原告系该公司经理，在发现被告的行为后上前制止，却遭到被告的殴打。被告的行为侵犯了原告的合法权益，应承担民事责任。望法院判如所请。 一审法院认定事实：2017年10月7日上午9时至10时左右，原告付伟涛到被告付卫杰居住的房子张贴事先写好的纸张，并在墙上喷“拆”字。2017年10月7日13时左右，被告付卫杰、张林梅、张丁波、张利波、李玉涛及案外人孙晓伟一起到平度市青岛福茂源工艺品有限公司门口，将该公司名称“福茂源”三字涂黑，并在门两侧喷“拆”字。原告得知公司有人在门口喷字后，骑自行车自公司内出来，在到达公司门口时将自行车扔向正在喷漆的付卫杰。随后，双方发生肢体冲突。原告因该事故受伤，住院治疗4天。经诊断为脑外伤神经症性反应、眼挫伤。2018年8月21日平度市公安局对被告张林梅、付卫杰、张丁波、张利波等人作出行政处罚决定书。另查明，原告为青岛福茂源的法定代表人。 原审法院组织当事人进行证据交换和质证。被告对原告提交的住院病历、门诊收费票据、住院费发票、费用明细、法医学人体损伤程度鉴定、诊断记录、诊断证明、行政处罚决定书、监控视频光盘、原告受伤的照片等证据均无异议，原告对被告提交的平度市公安局鉴定意见通知书、住院病历、用药明细、费用清单真实性均无异议，原、被告双方对于自平度市公安局新河派出所调取的询问笔录的真实性均无异议。对于以上证据，一审法院予以确认并在卷佐证。对于原告的各项损失，一审法院认定如下：①医疗费。原告主张医疗费3878.34元，有医疗费单据为凭，一审法院予以确认。②住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费400元，原告因本次打架事故住院治疗4天，故对其住院伙食补助费400元（100元/天×4天）予以确认。③误工费。原告主张误工费8551.97元（174.53元/天×[4天+45天]）。原告主张，根据青岛惠民法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见，原告误工时间为30-45天。被告认为该鉴定意见系原告单方委托，对鉴定意见不予认可，要求法院对原告的误工损失酌情认定。原告出院时，住院病历记载“注意休息，不适随诊”，但原告并未提交出院后的诊断、休息等证据。而原告在鉴定时主诉“头疼头晕、失眠健忘……”等症状，均不能证明属实，这与实际情况存在明显差异，对该鉴定意见，一审法院不予采信。一审法院根据原告的伤情、治疗情况，酌定原告的误工时间为30天较为合适。原告系青岛福茂源工艺品有限公司的法定代表人，误工费按照174.53元/天计算较为合适。因此，其误工费应调整为5235.9元（174.53元/天×30天）。④护理费。原告主张护理费698.12元（174.53元/天×4天）。结合原告住院情况及住院病案中医嘱情况，原告主张护理时间为4天并无不当。对于护理费标准，因原告未提交护理人员身份证明及收入减少情况，一审法院将护理费酌定为88元/天，故，护理费应调整为352元（88元/天×4天）。⑤物品损失费。原告主张其因本次事故损失物品价值40020元。原告提交青岛德正信资产评估事务所出具的评估结论书，价格评估结论为：劳力士手表、墙面损失市场价格为41800元。其中墙面损失1800元，手表更换表壳、表带、表镜合计为40000元。另，原告的耐克牌运动鞋损失20元。被告认为该评估意见书系原告单方作出，未经法院准许，被告不予认可。另该结论书与平度市公安局出具的鉴定意见相矛盾，应采信公安机关的鉴定意见，无论从鉴定机关的公信力还是证据本身的效力，公安机关出具的鉴定意见的证据效力要高于青岛德正信资产评估事务所出具的价格评估结论书。一审法院认为，青岛德正信资产评估事务所出具的评估意见书系原告单方申请，且评估的内容为更换手表部件。另，平度市公安局鉴定该手表的损失价格为4670元，而青岛德正信资产评估事务所评估原告手表更换各部件的价值为40000元，两者评估的价值相差近十倍。平度市公安局出具的鉴定意见通知书是其依法定职责，经法定程序，客观地对本次事故中原告手表的损失作出的认定。并且，原告对于公安机关作出的鉴定意见并未提出异议，且本案中原告对耐克牌运动鞋损失价值系根据公安机关出具的鉴定一家主张相关权利。因此，一审法院认为，原告对涉案手表的更换配件价值进行鉴定和评估，与该手表实际损失的认定并无必然联系。对于该手表损失的价值数额的认定，平度市公安局出具的鉴定意见更具有可信度，一审法院对该鉴定意见予以采纳。对于青岛德正信资产评估事务所出具的评估意见书中关于手表配件更换价值的认定，一审法院不予采信。故，原告手表的损失应为4670元、耐克牌运动鞋损失20元，共计4690元。⑥交通费。原告主张交通费500元，且未提交与该请求数额相对应的交通费单据，一审法院根据原告的就医地点、时间、次数等因素，酌定为150元。⑦鉴定费。原告主张司法鉴定费用780元、手表损失价值评估费用1900元。该两次鉴定、评估作出的涉案鉴定意见均未被一审法院采信，对于因此产生的鉴定、评估费，一审法院均不予支持。综上，原告因本次事故共计损失14706.24元（3878.34元+400元+5235.9元+352元+4690元+150元）。 一审法院认为，本案为生命权、健康权、身体权纠纷。公民的生命健康权受法律保护，任何人不得侵害。侵害他人造成人身损害的，应赔偿医疗费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，原告与被告付卫杰之间互相喷“拆”字的行为，是双方纠纷发生的起因。被告等人在原告的公司门口喷“拆”字过程中，原告将自行车扔向被告付卫杰，继而双方矛盾升级为互殴的情形，原告对于该事故的发生应承担一定责任。五被告在面对矛盾时，未选择正确的处理纠纷的方式，而是采用打架的方式激化矛盾，并在原告公司门口处将原告打伤，应承担本次事故的主要责任。因此，对于原、被告双方因本次纠纷所产生的经济损失，一审法院根据双方的过错情况，酌定由五被告承担60%的赔偿责任，原告承担40%的赔偿责任。综上，五被告应赔偿原告各项经济损失共计8823.74元（14706.24×60%）。另，被告付卫杰主张其因本次事故造成249.18元医疗费损失，应予以扣减。一审法院认为，本案系身体权纠纷，因该纠纷产生的损失具有人身专属性，不属于可以主动抵销的债权债务，对于被告付卫杰的该项主张，本案中不宜予以处理，被告付卫杰可以另行主张权利。判决如下：一、被告张丁波、付卫杰、张林梅、李玉涛、张利波于本判决生效后十日内支付给原告付伟涛各项经济损失共计8823.74元。二、驳回原告付伟涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷，本案的争议焦点是：一、原审认定上诉人承担40%的责任是否正确；二、原审采信平度市公安局鉴定意见认定上诉人的财产损失是否正确。 关于争议焦点一，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据已经查明的事实，上诉人首先向付卫杰居住的房子张贴纸张及喷字，后被上诉人到上诉人公司喷字，上诉人将自行车扔向正在喷漆的富卫杰后双方发生肢体冲突，上诉人主张其自身系正当防卫无法律和事实依据，本院不予采信。上诉人得知被上诉人在公司门口喷字时，处理方式不够冷静，向付卫杰扔自行车引发矛盾升级的行为不当，原审认定其自担40%的责任并无不当，本院予以维持。 关于争议焦点二，根据已经查明的事实，平度市公安局对涉案纠纷引起的上诉人被损坏的手表及运动鞋进行价格鉴定，鉴定意见是劳力士手表表带、表盘、表蒙损失及运动鞋共计损失4690元，该鉴定意见系公安机关聘请有关人员作出，原审采纳该鉴定意见书认定上诉人付伟涛的财产损失正确，上诉人主张损失认定过低，其提交的证据是其单方委托的评估结论，评估结论书未列明手表的规格型号，评估结论依据不足，原审法院不予采信正确，本院予以维持。 综上，上诉人付伟涛的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1221元，由付伟涛负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨海东 审判员  鲁 宇 审判员  于水清 二〇一九年十一月十三日 法官助理 吕菲 书记员刘云龙 书记员李勇