浙江省绍兴市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 (2019)浙06行赔初14号 原告葛云飞，女，1969年9月7日出生，汉族，住嵊州市。 委托代理人杨兴国，浙江研墨律师事务所律师。 被告嵊州市人民政府。住所地浙江省嵊州市三江街道领带园区5路**。 法定代表人严纲，市长。 委托代理人冯飞飞，女，嵊州市司法局工作人员。 委托代理人李毅明，浙江世纪方正律师事务所律师。 原告葛云飞因与被告嵊州市人民政府房屋行政征收行政赔偿一案，向本院提起行政赔偿诉讼。本院于2019年10月8日立案受理后，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月4日公开开庭审理了本案。原告葛云飞的委托代理人杨兴国，被告嵊州市人民政府的委托代理人冯飞飞、李毅明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告葛云飞诉称，原告属于土生土长的嵊州市浦口街道湛头村人。2007年10月17日，原告受让本村村民朱兴国嵊建（92）字第8294号集体土地及地上房屋（现浦口街道湛头村83-5号房屋），因历史政策原因未办理变更登记。后原告将房屋翻修为443.45平方米的案涉房屋。2016年10月，被告在未与原告达成拆迁安置补偿协议也未向原告送达征收决定或拆迁通知的情况下，拆除原告房屋。2018年3月28日，原告就被告征收决定提起诉讼，经绍兴市中级人民法院一审、浙江省高级人民法院二审指令继续审理后，绍兴市中级人民法院于2019年2月27日作出（2019）浙06行初6号行政判决，对“原告葛云飞在嵊州市浦口街道湛头村集体土地上拥有一处房屋，案涉房屋被列入原告兄弟葛某户安置补偿”“涉案房屋已被拆除。至本案庭审时，涉案房屋所对应的集体土地尚在嵊州报批过程中”等事实予以认定，并判决确认被告嵊州市人民所作征收原告葛云飞房屋的行政行为违法，该判决已生效。另了解，2016年8月4日，被告下属机构嵊州市经济开发区（浦口街道）管理委员会作出《关于经济开发区（浦口街道）上杨社区等区块要求实施城中村改造的请示》，并报被告审批。被告于8月15日批复同意。后政府选定嵊州市美瑞房屋拆迁有限公司为房屋拆迁服务机构。2016年10月30日，被告在未经原告知晓和同意的情况下，以浦口街道为甲方，嵊州市美瑞房屋拆迁有限公司为乙方，葛振中为丙方签订《嵊州市城中村改造房屋征收补偿安置协议书》，将原告所有的案涉房屋列入到葛某户安置补偿，并将原告案涉房屋拆除。2019年5月22日，葛云飞依据国家赔偿法规定向被告申请行政赔偿。2019年7月16日，被告对葛云飞的赔偿请求予以驳回。请求撤销被告作出的（2019）嵊政不予赔偿字第3号《不予赔偿决定书》；判令被告向原告履行行政赔偿法定职责；判令被告对违法征收原告位于嵊州市浦口街道湛头村83-5号房屋的行政决定违法给予行政赔偿，赔偿方式为在蒋林头村农民农房安置区为原告重建443.45平方米房屋（占地面积为158.21平方米）或者支付原告3701800元作为赔偿；判令被告赔偿原告利息损失442827.83元（以3701800元为基数，按照年利率4.35%计息，从2016年10月30日至2019年7月30日，具体计算到实际清偿之日止）；本案诉讼费用由被告负担。 原告在起诉时提供如下证据、依据： 1.户口本，证明原告系嵊州市浦口街道湛头村村民，有权获得宅基地，有权享有拆迁安置补偿政策，且原告与父亲为一户，不属于葛某户； 2.契约两份、调解书、收条、证明、嵊集建（92）字第8294号集体土地使用证，证明案涉房屋为原告所有且系集体土地上房屋； 3.拆迁房屋测绘图及照片，证明原告合法拥有的房屋建筑面积为443.45平方米； 4.《嵊州市城中村改造房屋征收补偿安置联审确权表》、《嵊州市城中村改造房屋征收补偿安置协议书》，证明被告违法征收并拆除原告案涉房屋面积为443.45平方米，且未经原告同意低价安置给葛某，本案赔偿时间点为2016年10月30日； 5.（2019）浙06行初6号行政判决书及生效证明，证明被告对原告房屋征收行为已经生效判决确认违法且未给予原告经济补偿、赔偿； 6.行政赔偿申请书及EMS面单，证明原告向被告申请行政赔偿； 7.（2019）嵊政不予赔偿字第3号《不予赔偿决定书》，证明被告违法作出不予赔偿决定； 8.《嵊州市城中村改造征收集体土地所涉房屋安置补偿办法》。 9.《嵊州市人民政府办公室关于确定2016年度城中村改造区域住宅用房市场比准价、安置房重置价、成本价的批复》。 证据8、9共同证明依据被告安置补偿政策，原告房屋损失为370.18万元。 被告嵊州市人民政府辩称：1.被告作出的不予赔偿决定程序合法。赔偿请求人于2019年5月22日提出赔偿申请，答辩人于2019年7月16日作出不予赔偿决定并依法送达，符合国家赔偿法第13条规定。2.赔偿请求人提出的赔偿请求缺乏事实依据。2016年湛头村被列入城中村改造范围（重点工程参照城中村改造执行）。葛云飞作为安置人口列入兄弟所在户计算。2016年10月30日，葛云飞弟弟葛振中代表该户与嵊州市经济开发区（浦口街道）管理委员会委托的嵊州市美瑞房屋拆迁有限公司签署《城中村改造房屋征收补偿安置协议书》，其后领取拆迁安置补偿，并腾空房屋移交城中村改造实施单位拆除。按照2016年嵊州市城中村改造安置补偿政策，该户已获得安置面积折算金额、房屋和装修及附属物的评估净值、搬迁补助费、被征收房屋超面积补助款、奖励费、公摊面积补助、临时安置补助费等安置补偿款。3.答辩人提出的赔偿请求缺乏法律依据，其合法权益未受到损害，不符合国家赔偿法规定的赔偿条件。综上，请求驳回原告的赔偿请求。 被告嵊州市人民政府向本院提交了以下证据、依据： 1.国家赔偿申请书、信封和不予赔偿决定书、EMS回单一组，证明被告对原告提出的国家赔偿申请依法作出不予赔偿决定并送达，程序合法； 2.《城中村改造房屋征收补偿安置协议书》《嵊州市城中村改造房屋征收补偿安置联审确权表》《搬迁房屋腾空证明单》及评估表、支付凭证，证明原告户户主已签订安置补偿协议且协议已履行完毕，原告合法权益未受到损害； 3.（2019）浙06行初6号行政判决，证明对案涉房屋征收时经过依法公告、确权、评估以及公某等程序，判决虽确认征收程序违法，但认可系基于城中村改造的公共利益。 被告同时明确《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第十三条、第三十二条，嵊政［2016］5号文件等系其作出不予赔偿决定的规范性文件依据。 经庭审质证，关于原告证据，被告对证据1、4-7三性均无异议；对证据2中落款日期为1998年1月11日的契约的真实性有异议，对该组证据中其余证据的真实性、关联性无异议，合法性有异议；对证据3中测绘图三性均无异议，对照片真实性无异议，但不能确认照片内容；对证据8、9真实性无异议，关联性有异议。关于被告证据，原告对证据1、3三性均无异议，对证据2的真实性无异议，但对其中评估表、腾空证明单的内容有异议。 本院对上述证据认证如下：被告证据符合证据三性，本院予以采信。原告证据2中落款日期为1998年1月11日的契约未提交原件供法庭核对，对该证据真实性不予确认；原告证据3中照片无明显指向特征，本院对该证据关联性不予确认；原告其余证据已提交原件供法庭核对，本院对其真实性予以确认，但原告系因（2019）浙06行初6号生效判决确认被告嵊州市人民政府所作征收原告葛云飞房屋的行政行为违法提起行政赔偿，而该案事实查明中已明确“原告讼争房屋即葛振中户《嵊州市城中村改造房屋征收补偿安置联审确权表》第一栏‘层数4，实测建筑占地面积97.65，实测三层内建筑面积305.93，实测总建筑面积331.13，确权建筑面积0’”，故关于原告主张的房屋面积，本院仅对前述判决认定部分予以确认。 经审理查明，2016年8月4日，嵊州市经济开发区（浦口街道）管理委员会作出《关于经济开发区（浦口街道）上杨社区等区块要求实施城中村改造的请示》，并报被告审批，后者于8月15日发文批复同意。2016年10月30日，以嵊州市经济开发区（浦口街道）管理委员会为甲方，嵊州市美瑞房屋拆迁有限公司为乙方，葛某（原告葛云飞弟弟）为丙方，就葛某户房屋面积、安置人口、各项安置补偿费用等事项签订了编号为ZD-2010的《嵊州市城中村改造房屋征收补偿安置协议书》，原告葛云飞系该户在册及安置人口。相关款项已实际履行完毕。本院（2019）浙06行初6号判决确认被告征收原告房屋的行为违法。原告于2019年5月22日向被告提起行政赔偿申请。被告于2019年7月16日作出不予赔偿决定。 本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（三）项规定，行政机关及其工作人员在行使职权时违法征收、征用财产的，受害人有取得赔偿的权利。该法第三十六条第（一）项、第（四）项、第（八）项规定，违法征收、征用财产的，返还财产，应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。该法第十五条第一款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。故被告违法行为给原告造成财产损失，且该损失已经有充分证据证明，是原告可以获得行政赔偿的前提条件。 本案中，被告征收原告房屋的行为虽被确认违法，但原告户已由其兄弟葛振中作为丙方与嵊州市经济开发区（浦口街道）管理委员会、嵊州市美瑞房屋拆迁有限公司签订《嵊州市城中村改造房屋征收补偿安置协议书》，约定了安置面积折算金额、房屋及附属物的重置价值、搬迁补助费、被征收房屋超面积补助款、奖励费、临时安置费等各项安置补偿事宜。原告主张的房屋面积已包含于协议书约定的房屋建筑面积之内，原告亦作为安置人口之一，且协议约定款项均已履行完毕。同时，原告未就其案涉房屋建造已经依法审批提交有效证据予以证明。综上，原告关于其合法权益因征收行为受到损害的意见缺乏事实及法律依据，其赔偿请求本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 驳回原告葛云飞的赔偿请求。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  范卓娅 审 判 员  蒋 瑛 人民陪审员  张 枫 二〇一九年十一月五日 书 记 员  王雪莹