温州市鹿城区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）浙0302行初151号 原告吴方兰，男，1949年10月17日出生，汉族，住温州市鹿城区。 委托代理人吴昌旺（特别授权），男，1981年8月26日出生，汉族，住址同上，系原告吴方兰之子。 委托代理人杨国锋（特别授权），浙江东鹰律师事务所律师。 被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处，住所地温州市鹿城区温金公路138号。 法定代表人金生，主任。 委托代理人王一伟（特别授权），北京京师（温州）律师事务所律师。 原告吴方兰诉被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处（以下简称双屿街道办事处）城建其他行政行为一案，本院于2018年6月21日受理后，依法组成合议庭，于2018年8月27日公开开庭审理了本案。原告吴方兰及委托代理人吴昌旺、杨国锋，被告双屿街道办事处的负责人叶锋及委托代理人王一伟到庭参加诉讼。因案情复杂，经浙江省高级人民法院批准，本案审理期限延长至2019年6月21日。本案现已审理终结。 2017年12月13日，被告双屿街道办事处向原告作出《温馨提示》（编号0001301，下称被诉温馨提示），主要内容如下：为全面贯彻温州市城市转型发展破难攻坚大行动的精神，根据《中华人民共和国行政处罚法》及中共温州市委‘六先拆、违必拆’会议精神，我街道协调行政执法局及国土资源局对你户（单位）建筑进行检查，发现存在违法建设行为属于‘六先拆、违必拆’范围。根据中共温州市委‘六先拆、违必拆’专项行动方案的有关规定，建议你户吴方兰（单位）于2017年12月15日前尽快腾空位于白楼××号的违法建筑内的一切物品，以免造成不必要的损失，并于2017年12月15日前自行拆除违法建筑。逾期未自行拆除，我街道将联合行政执法局及国土资源局对你户（单位）的违法建筑进行强制拆除。对违法建筑认定有异议的，请在规定时限前提供相关有法律效力的证明：如房屋产权证、土地证、建设工程规划许可证、以及其他相关材料到双屿街道××路××楼（××队××室）说明情况。 原告吴方兰诉称，原告系珊溪水库工程移民，有房屋坐落于双屿街道××××号（以下简称涉案房屋）。2017年12月13日，被告向原告发送被诉温馨提示，其内容记载“我街道协调执法局及国土资源局对你户建筑进行检查，发现存在违法建设行为属于六先拆、违必拆范围”。同时，要求原告“于2017年12月15日前尽快腾空位于白楼××号的违法建筑内的一切物品……并于2017年12月15日前自行拆除违法建筑。逾期未拆除的，我街道将联合行政执法局及国土资源局对你户的违法建筑进行强制拆除。”同日，被告双屿街道办事处还联合其他部门对涉案房屋实施了断电、封路等措施。原告认为，被告作出被诉温馨提示超越职权，关于涉案房屋系违法建筑的事实认定错误，且作出前未告知原告，未听取原告意见，程序违法。现请求判令撤销被诉温馨提示，由被告承担本案诉讼费用。 原告吴方兰向本院提交了以下证据:1.被诉温馨提示，证明被告作出认定涉案房屋为违章建筑并要求限期拆除的行为。2.移民证，证明原告家庭户系珊溪水库工程移民的事实。3.温政办（1995）93号文件，证明温州市政府对珊溪水利工程库区移民制定了自谋出路、自谋职业的安置方式。4.温政发（2000）43号文件，证明温州市政府规定对珊溪水库自谋出路移民自行购买旧房的，有关部门应予办理土地使用权证和房屋所有权登记或变更登记手续。5.温政发（2004）77号文件，证明温州市政府规定对珊溪水库移民问题坚持尊重历史的原则，不改变安置方式，对自谋出路移民在落户地购买旧房的，有关部门应予以办理土地使用权证和房屋所有权证或变更登记手续。6.鹿城区政府（2005）3号区长办公会议纪要，证明鹿城区政府明确“移民安置有关权证办理工作，由有关部门对移民安置房质量安全进行鉴定，在确保安全的前提下，5层以下（含5层）的移民安置房按规定交纳城市设施配套费后，准予办理土地、规划等相关权证”。7.鹿城区私人住宅建设遗留问题申报表，证明原告按政府部门的政策要求，于2005年向政府申请了住房权证办理手续，双屿镇政府及区移民办已经同意办理。8.鹿城区政府（2013）119号会议纪要，证明鹿城区政府对移民安置房问题规定5层以下以超面积建筑予以处罚，超面积建筑按每平方60元进行处罚，按（2005）3号文件精神补办房屋权证。9.鹿城区政府（2017）77号会议纪要，证明对新屿社区的移民安置补办产权证问题，仍按区政府（2013）119号文件执行。另上述证据2-9证明涉案房屋属于珊溪水库移民自谋出路安置房，对于5层以下房屋应予办理权属证书，属于合法建筑，被诉温馨提示中认定为违章建筑错误。10.照片，证明被告对原告的涉案房屋采取了封路，断电等措施。 被告双屿街道办事处辩称，一、原告吴方兰房屋位于双屿街道××××号（即涉案房屋），该房屋为2间4层，面积490.05平方米，未经产权登记。2017年初，因涉案房屋所在地块整体启动营楼桥××旧村改造，被告协调行政执法局及国土资源局对涉案房屋进行调查，发现涉案房屋未经产权登记。被告于2017年12月13日向原告送达被诉温馨提示，主要内容为建议原告于2017年12月15日之前腾空涉案房屋，如有相关法律效力证明，及时向综合行政执法局执法中队提供材料。二、被告发放被诉温馨提示是提醒和通知行为，并非具体的强制措施或行政决定，对原告的合法权益明显不产生实际影响。从被诉温馨提示的内容看，被告系协调行政执法局及国土资源局对涉案房屋进行调查，发现涉案房屋未经房屋产权登记，建议和提醒原告及时腾空房屋。该提醒不产生行政决定或行政强制的法律效果，同时被告也没有依据被诉温馨提示对涉案房屋进行强制拆除。综上，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一条第二款第（十）项规定，请求依法驳回原告的起诉。 被告双屿街道办事处向本院提交了以下证据:1.被诉温馨提示，证明被告作出被诉行政行为的事实。2.身份证、户口薄，证明原告及家庭成员身份信息。3.温州市鹿城区双屿街道营楼桥改造房屋调查登记表、年限认定表，证明涉案房屋位于营楼桥改造范围，经调查共2间4层，建筑面积490.05平方米，未经房屋产权登记，建造年限为2000年后。 被告双屿街道办事处并提供《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》第六条、第十三条、第十四条第（二）项，《温州市市区征收农民集体所有土地管理办法》第三条第三款、第九条第三款的规定，作为其作出被诉温馨提示的相关依据。 经庭审质证，本院对原、被告提供的证据综合认证如下：1、对原告提供的证据，被告对证据1无异议；对证据2-10真实性无异议，但认为与本案并无关联。本院认为，原告提供的证据1-2均真实，可以证实其移民身份及被告作出被诉行为的事实，本院予以采信；证据3-6及8-9均系有关移民安置政策文件，证据7申报表仅记载相关部门同意原告申请补办权属登记，不能证明涉案房屋已办理权属登记，证据10照片不能证明原告所称被告采取了相关措施，上述证据3-10与被诉温馨提示是否合法并无关联，本院不予采信。2、对被告提供的证据，原告对证据1无异议；对证据2真实性无异议，但认为与本案无关联；对证据3形式真实性无异议，但对其内容即有关房屋面积及建造年限的认定有异议。本院认为，上述证据1-2系有关原告身份及被诉行政行为内容的证据，双方对其真实性均无异议，本院予以采信；证据3系被告在营楼桥改造过程中对涉案房屋进行调查形成的材料，但被告作出被诉温馨提示时，对于涉案房屋是否存在违法建设情况尚无相关职能部门作出认定，故该证据不能证明被诉行政行为合法性，本院不予采信。 经审理查明，原告吴方兰系珊溪水利枢纽工程库区移民，其在双屿街道××××号建有房屋（即涉案房屋），未办理权属登记。上述房屋位于营楼桥××旧村改造范围内。2017年12月13日，被告双屿街道办事处作出被诉温馨提示并送达原告。原告不服，于2018年6月11日向本院提交诉状，经补正材料后，本院于2018年6月21日立案受理。 另查明，被告作出被诉温馨提示时，尚无规划、国土或综合行政执法等相关部门对于涉案房屋是否违法建筑作出认定。涉案房屋已于2018年7月31日被拆除。 本院认为，一、根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。本案中，根据被告双屿街道办事处针对原告吴方兰作出的被诉温馨提示内容记载，其对原告设定了限期腾空并自行拆除涉案房屋的具体义务，且明确了逾期未自行拆除将由被告联合相关部门进行强制拆除的法律后果，属于对特定对象和特定事项设定权利义务的行政行为，对原告的权利义务产生了影响。被告主张被诉温馨提示并非行政行为，而系对原告合法权益不产生实际影响的提醒和通知行为，没有依据，本院不予支持。二、被告作出的被诉温馨提示记载要求原告腾空“位于白楼××号的违法建筑内的一切物品”，并限期原告自行拆除，即认定涉案房屋属违法建筑并作出相应处理。但是，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十六条第一款、第六十七条的规定，县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查，并可责令非法占用土地的单位或者个人停止违反土地管理法律、法规的行为。另据被告所提供的《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》第六条、第七条规定，街道办事处为辖区内整治和查处违法建筑工作的主要责任主体，全面负责组织、协调辖区内违法建筑整治和查处工作，行使拆除本辖区内违法建筑的强制执行权，牵头组织开展对违法用地、违法建设的联合执法行动；规划、城管与执法、国土等相关职能部门是违法用地、违法建设的共同责任主体，依法履行各自职责，对违法建筑依照有关法律、法规处理。上述规定并未赋予街道办事处对于房屋是否违法建筑进行认定，以及设定限期腾空义务与逾期未腾空的法律后果的职权，且被告在作出被诉温馨提示时，尚无相关职能部门对涉案房屋是否违法建筑作出认定。因此，被告作出被诉温馨提示缺乏相应的职权依据及事实依据。另外，被告无证据证明其作出被诉温馨提示前，已向原告告知相应事实、理由、依据以及陈述申辩权利，有违程序正当原则，故程序违法。 综上，被告作出被诉温馨提示缺乏职权依据及事实依据，程序违法，依法应予撤销。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第（三）项、第（四）项的规定，判决如下： 撤销被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处于2017年12月13日向原告吴方兰作出《温馨提示》（编号0001301）的行政行为。 本案受理费50元，由被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  李 元 人民陪审员  张佩秋 人民陪审员  张 晓 二〇一九年二月十五日 书 记 员  姜迪艳 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第二条公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。