广东省广州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）粤01刑终175号 原公诉机关广州市从化区人民检察院。 上诉人（原审被告人）巫党释，绰号“阿鸡”，男，1987年8月24日出生于广东省清远市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省清远市英德市。2011年10月因犯盗窃罪被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑五年，2015年1月27日刑满释放；2015年12月因犯诈骗罪被广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2016年8月15日刑满释放。因本案于2018年5月24日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于广州市从化区看守所。 原审被告人丘宝球，男，1990年3月20日出生于广东省清远市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省清远市英德市。因本案于2018年5月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于广州市从化区看守所。 原审被告人巫伟军，男，1990年12月26日出生于广东省清远市，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省清远市英德市。因本案于2018年5月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于广州市从化区看守所。 原审被告人朱卓军，绰号“阿B”，男，1982年3月6日出生于广东省清远市，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地广东省清远市佛冈县。2001年9月因犯盗窃罪被广东省佛冈县人民法院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2018年5月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于广州市从化区看守所。 广州市从化区人民法院审理广州市从化区人民检察院指控原审被告人巫党释、丘宝球、巫伟军、朱卓军犯盗窃罪一案2018年11月29日作出（2018）粤0117刑初681号刑事判决。原审被告人巫党释不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院讯问上诉人巫党释时，其明确表示不需要本院为其指定辩护人。本案现已审理终结。 原判认定：2018年1月6日至5月13日，被告人巫党释伙同被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军等人，时分时合，在韶关市曲江区马坝镇、广州市白云区、广州市花都区狮岭镇、广州市从化区鳌头镇、广州市从化区城区等地，采取由被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军驾驶汽车接应、望风，被告人巫党释负责撬车门、破坏车头锁、剪钱、接线的方式，盗窃停放在路边的面包车。其中： 1.2018年1月6日晚，被告人巫党释伙同他人在韶关市曲江区农业银行对面路边，采取上述手法，盗得被害人梁某1的一辆黑色长城牌皮卡车（粤Ｆ×××××），之后以低价销赃。经鉴定，该被盗车辆价值35100元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并被害人梁某1的陈述及其提供被盗车辆的行驶证，证人常某1的证言，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，韶曲价认定[2018]61号价格认定结论书等证据证实。 2.2018年4月9日晚，被告人巫党释伙同他人在韶关市曲江区大门口人行道上，采取上述手法，盗得被害人高某1的一辆白色长安牌小型普通客车（粤Ｆ×××××），之后以低价销赃。经鉴定，该被盗车辆价值46648元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，被害人高某1的陈述及其提供被盗车辆的行驶证、图片、购车发票，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，韶曲价认定[2018]62号价格认定结论书等证据证实。 3.2018年4月14日至15日17时期间，被告人巫党释伙同他人在广州市白云区永平街东平老屋“211创意园”对面路边，采取上述手法，盗得被害单位广州良士贸易有限公司的一辆灰色五菱面包车（粤Ａ×××××），之后以低价销赃。经鉴定，该被盗车辆价值37181.5元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并有被害单位司机邹某荣的证言及其指认被盗现场照片，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗云价认定[2018]1439号价格认定结论书，委托书等证据证实。 4.2018年5月1日凌晨时段，被告人巫党释伙同他人在广州市花都区狮岭镇旗岭社区自编河滨西路4号之五十三号楼下，采取上述手法，盗得被害人李某的一辆白色五菱面包车（云Ｄ×××××）。经鉴定，该被盗车辆价值56358元。破案后，该车已被公安机关缴回并发还被害人。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并有被害人李某的陈述，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗花价认定[2018]467号价格认定结论书，发还清单等证据证实。 5.2018年5月1日22时至2日7时期间，被告人巫党释伙同他人在广州市从化区鳌头镇棋杆墟镇西路与上二街交界路口处，采取上述手法，盗得被害人陈某能的一辆深蓝色五菱面包车（桂Ｒ×××××），之后以低价销赃。经鉴定，该被盗车辆价值38100元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并有被害人陈某能的陈述及其提供被盗车辆的行驶证，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗从价认定[2018]311号价格认定结论书等证据证实。 6.2018年5月8日上午，被告人巫党释伙同朱卓军在广州市从化区城郊街塘圈路口，采取上述手法，分工合作，盗得被害人辜某的一辆棕色东风牌面包车（粤Ｒ×××××）。经鉴定，该被盗车辆价值28700元。破案后，该车已被公安机关缴回并发还被害人。 上述事实，被告人巫党释、朱卓军在庭审中无异议，并有被害人辜某的陈述及其提供被盗车辆的行驶证、购车合同，被告人巫党释、朱卓军的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，发还清单，穗从价认定[2018]304号价格认定结论书，穗从公（司）鉴（痕检）字[2018]00060号检验报告等证据证实。 7.2018年5月11日凌晨时段，被告人巫党释在广州市花都区狮岭镇合成村团结路“三三茶酒庄”门前路段，采取上述手法，盗得被害人彭某1的一辆灰色五菱牌小型客车（赣Ｄ×××××），之后以低价销赃。经鉴定，该被盗车辆价值20460元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并有被害人彭某1的陈述及其提供被盗车辆的行驶证、车辆登记证，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗花价认定[2018]560号价格认定结论书等证据证实。 8.2018年5月12日凌晨时段，被告人巫党释在广州市从化区城郊街上横北路52号门前，采取上述手法，企图把被害人吴某1停放在该处的一辆棕色五菱牌面包车（粤Ｐ×××××）撬开盗走，但未能得手。经鉴定，该被盗车辆价值36400元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并有被害人吴某1的陈述及其提供被盗车辆的行驶证，被告人巫党释的供述及指认现场照片，被告人丘宝球指认现场照片及笔录，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗从价认定[2018]302号价格认定结论书等证据证实。 9.2018年5月12日凌晨时段，被告人巫党释在广州市从化区城郊街云城北路29号斜对面路边停车位，采取上述手法，企图把被害人黄某1停放在该处的一辆棕色五菱牌面包车（湘Ｌ×××××）撬开盗走，但未能得手。经鉴定，该被盗车辆价值35600元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并有被害人黄某1的陈述及其提供被盗车辆的行驶证，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗从价认定[2018]301号价格认定结论书等证据证实。 10.2018年5月12日凌晨时段，被告人巫党释在广州市从化区城郊街景城路25号对面路边，采取上述手法，盗得陈某湛停放在此的一辆银色五菱牌面包车（车牌为粤Ａ×××××，系李某洪所有），之后低价销赃。经鉴定，该被盗车辆价值5300元。 上述事实，被告人巫党释在庭审中无异议，并有证人陈某湛的证言及其提供被盗车辆的行驶证，被告人巫党释的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗从价认定[2018]303号价格认定结论书等证据证实。 11.2018年5月13日凌晨时段，被告人巫党释伙同巫伟军、丘宝球在广州市从化区鳌头镇镇西路某钻石厂员工宿舍旁，采取上述手法，分工合作，成功把被害人李某兴停放在该处的一辆蓝色五菱牌面包车（粤Ｒ×××××）撬开并启动，但后来放弃在路边没盗走。经鉴定，该被盗车辆价值31700元。 上述事实，被告人巫党释、巫伟军、丘宝球在庭审中无异议，并有被害人李某兴的陈述及其提供被盗车辆的行驶证，被告人巫党释、巫伟军、丘宝球的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，穗从价认定[2018]312号价格认定结论书等证据证实。 12.2018年5月13日凌晨时段，被告人巫党释伙同巫伟军、丘宝球在广州市从化区鳌头镇人和路75号门口，采取上述手法，分工合作，盗得被害人欧某的一辆白色东风牌小汽车（粤Ｓ×××××）。经鉴定，该被盗车辆价值36300元。破案后，该车已被公安机关缴回并发还被害人。 上述事实，被告人巫党释、巫伟军、丘宝球在庭审中无异议，并有被害人欧某的陈述及其提供被盗车辆的购买发票、车辆登记证，被告人巫党释、巫伟军、丘宝球的供述及指认现场照片，现场勘验检查工作记录、现场图及照片，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，发还清单，穗从价认定[2018]267号价格认定结论书等证据证实。 综上，被告人巫党释实施盗窃共12次，其中2次未盗窃得手，1次盗窃得手后自动放弃，盗窃总金额为407847.5元；被告人丘宝球、巫伟军参与盗窃共2次，其中1次盗窃得手后自动放弃，盗窃总金额为68000元；被告人朱卓军参与盗窃1次，盗窃金额为28700元。 2018年5月24日公安机关抓获被告人巫党释。2018年5月29日公安机关抓获被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军，并扣押了被告人丘宝球持有的丰田威驰牌黑色轿车（粤Ｌ×××××）一辆及被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军持有的手机各一台。 证明本案事实的综合证据有：被告人巫党释、巫伟军、丘宝球、朱卓军相互辨认的笔录及照片，被告人巫党释辨认同案人“巫某”、“阿某1”、“阿某1”的朋友、“阿某2”、“阿某3”、“阿营”的笔录及照片，被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军指认作案工具、赃物的照片，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，被告人巫党释、朱卓军的前科材料，抓获经过，被告人的户籍资料等。 原判认为，被告人巫党释、丘宝球、巫伟军、朱卓军以非法占有为目的，盗窃公私财物，其行为均已构成盗窃罪。被告人巫党释盗窃数额巨大，被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军盗窃数额较大。四名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人巫党释在实施第8宗、第9宗犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该两宗犯罪可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人巫党释、巫伟军、丘宝球在实施第11宗的犯罪过程中自动放弃犯罪，是犯罪中止，对该宗犯罪应当减轻处罚。被告人巫党释曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人朱卓军有犯罪前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十二条第二款之规定，判决：一、被告人巫党释犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元。二、被告人丘宝球犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元。三、被告人巫伟军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2000元。四、被告人朱卓军犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。五、扣押的作案工具金立手机一台、OPPO手机一台、荣耀手机一台，予以没收。六、继续追缴被告人巫党释犯盗窃罪的违法所得，追缴后返还给各被害人；追缴不足以清偿被害人损失的，责令被告人巫党释在违法所得的范围内向各被害人退赔（详见追缴、退赔清单）。 宣判后，巫党释以原判量刑过重为由提出上诉。 经审理查明，原判认定上诉人巫党释、原审被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军犯盗窃罪的事实有原公诉机关在原审庭审当庭举证、质证的相关证据证实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人巫党释及原公诉机关均未提出新的证据。 本院认为，上诉人巫党释、原审被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军以非法占有为目的，盗窃公私财物，其行为均已构成盗窃罪。其中上诉人巫党释盗窃数额巨大，原审被告人丘宝球、巫伟军、朱卓军盗窃数额较大。巫党释、丘宝球、巫伟军、朱卓军到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。丘宝球、巫伟军、朱卓军在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。巫党释在实施第8宗、第9宗犯罪过程中，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该两宗犯罪可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。巫党释、巫伟军、丘宝球在实施第11宗的犯罪过程中自动放弃犯罪，是犯罪中止，对该宗犯罪应当减轻处罚。巫党释曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。朱卓军有犯罪前科，酌情从重处罚。原判已根据上诉人巫党释的犯罪事实、情节及悔罪表现，在法定量刑幅度内对其作出处罚，量刑并无不当，巫党释诉称原判量刑过重的意见，理据不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下: 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 (此页无正文) 审判长 幸 福 二〇一九年二月二十八日 书记员 赖倩萍