福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽06民终2571号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司，住所地福建省泉州市区丰泽街保险大厦。统一社会信用代码913505008561069455。 负责人：陈文俊，总经理。 委托诉讼代理人：吴华周，福建华闽南方律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林雪珍，女，1959年3月16日出生，汉族，住福建省东山县。 原审被告：彭耀坤，男，1960年8月23日出生，汉族，住福建省东山县。 原审被告：朱东华，男，1960年3月7日出生，汉族，住福建省东山县。 原审被告：中国大地财产保险股份有限公司东山支公司，住所地福建省东山县西埔镇东环二路广和花园D101。统一社会信用代码91350626MA2XU2R79U。 负责人：蔡漳森，负责人。 委托诉讼代理人：吴丽娜，福建品木律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹凤珍，福建品木律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司（下称人保泉州分公司）因与被上诉人林雪珍、原审被告彭耀坤、朱东华、中国大地财产保险股份有限公司东山支公司（下称大地财保东山支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省东山县人民法院（2019）闽0626民初1115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保泉州分公司上诉请求：撤销一审判决，改判林雪珍误工费和护理费金额。事实和理由：1.林雪珍系城镇居民，享有退休人员待遇，且其未提供误工的相关证据，其不存在误工情况。另外，本案事故发生至定残之日为131天，定残后不应再计算误工天数。医嘱为注意休息3个月，林雪珍误工天数应为118天（28天+90天）。2.一审认定的出院后护理天数过长，林雪珍未提供护理人员收入证明，护理费应参照居民服务、修理和其他服务业平均工资标准计算。护理费最高为9928元[（28天+90天×50%）×136元/天]。 大地财保东山支公司述称：对人保泉州分公司的上诉请求、事实和理由没有异议。 林雪珍、彭耀坤、朱东华未提交书面意见。 林雪珍向一审法院起诉请求：1.判令大地财保东山支公司在交强险责任限额内赔偿其经济损失89211.5元；2.判令人保泉州分公司在交强险责任限额内赔偿其经济损失89211.5元；3.判令彭耀坤、朱东华、人保泉州分公司赔偿其经济损失28681.7元。综上，诉求的赔偿款项为207104.7元（交强险178423元+商业险28681.7元）。 一审法院认定事实：2018年5月8日11时15分许，彭耀坤驾驶闽Ｅ×××××号二轮摩托车，沿东山县铜陵镇地税路由北向南方向行驶，至地税局路段，因视线受当天9时20分许由朱东华逆向停放于道路西侧的闽Ｅ×××××小型轿车的影响，致车辆右前部碰撞其前方由路右向路左正横过道路的行人林雪珍，造成林雪珍受伤的道路交通事故。事故发生后，林雪珍被送往东山县医院住院治疗28天，共支出医疗费48415.55元，经诊断为左侧胫骨平台粉碎性骨折（ＳｃｈａｔｚｋｅｒＩＩ型）、左侧腓骨小头骨折、左侧髋臼后壁骨折、左侧前交叉韧带轻度损伤、脑震荡、左顶部头皮血肿、身体多处软组织擦挫伤。出院医嘱：注意休息3个月，加强营养；定期门诊复诊及拍片检查，视各骨折愈合情况由骨科医师决定后续治疗；伤后4-6周内绝对卧床休息；术后1年复诊，视情况决定是否取出内固定物（费用约6000元左右，仅供参考）；门诊随诊。出院后，林雪珍先后到东山县中国人民解放军第175医院、东山县中医院进行门诊治疗，共支出4887.37元。 2018年6月14日，东山县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定彭耀坤承担事故同等责任、林雪珍承担同等责任、朱东华承担同等责任。 2018年9月17日，福建寻真司法鉴定所受东山县公安局交通警察大队的委托，作出[2018]临鉴字第752号司法鉴定意见书，评定林雪珍外伤后构成十级伤残、外伤后误工期为240天、外伤后护理期为150天（其中住院护理28天、出院后护理122天）。林雪珍为此支付了鉴定费1800元。 闽Ｅ×××××号二轮摩托车在大地财保东山支公司投保交强险；闽Ｅ×××××小型轿车在人保泉州分公司投保交强险及赔偿责任限额为100万元的商业三者险，案涉事故均发生在保险期间内。一审庭审中，林雪珍确认事故发生后彭耀坤已垫付医疗费11430元，大地财保东山支公司已垫付医疗费10000元。 一审法院认为：本案争议的主要焦点为：林雪珍主张的赔偿项目及赔偿数额是否具有事实与法律依据？结合林雪珍的诉讼请求、伤情及司法实践，该院认定如下：1.医疗费：林雪珍主张医疗费53302.92元，有医疗费票据、用药清单、病历、诊断证明书为据，予以确认。人保泉州分公司认为应扣除超出基本医疗保险的费用10302.92元，但未举证证明该前述费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，应承担不利的后果，故该费用应由保险公司按保险合同约定承担。2.住院伙食补助费：按20元/天计算，林雪珍因本事故共住院治疗28天，金额为560元（20元/天×28天）。3.后续治疗费：彭耀坤、大地财保东山支公司、人保泉州分公司均认为该费用为不确定状态，不同意一并予以处理。该院认为，东山县医院出具的病历仅记载“术后1年复诊，视情况决定是否取出内固定物（费用约6000元左右）”，而林雪珍又未申请相关鉴定，故根据林雪珍的目前情况，取出内固定物不一定必然发生，林雪珍可以待实际发生后另行起诉。4.营养费：按林雪珍的医疗费的10%计算为5330.29元（53302.92元×10%），现林雪珍主张5300元，予以确认。5.残疾赔偿金：在案证据可认定林雪珍的主要收入来源为非农收入，林雪珍有关的损害赔偿费用应按城镇居民的相关标准计算。结合林雪珍的伤残情况，确定残疾赔偿金为84242元（42121元/年×20年×10%）。6.误工费：林雪珍发生事故时未满60周岁，其主张误工费应予支持，金额为44330.4元（184.71元/天×240天）。大地财保东山支公司、人保泉州分公司认为林雪珍事故发生时已满59周岁，属退休人员，不应予支持误工费的意见，不予采纳。7.护理费：16439.19元（住院28天×184.71元/天+出院后122天×184.71元/天×50%）。8.交通费：根据林雪珍就医、住院期间的必要陪护人员等情况，酌定交通费为700元。9.精神损害抚慰金：结合案涉当事人的过错程度、林雪珍的伤残情况酌定精神损害抚慰金为5000元。10.鉴定费：本案的鉴定费1800元系为查明本案受害者伤残等级等相关情况的实际损失，且林雪珍提供福建寻真司法鉴定所出具的增值税普通发票予以证明，应予支持。人保泉州分公司未举证证明鉴定费属于其免责范围，故人保泉州分公司抗辩其不在商业三者险范围承担该费用的意见，不予采纳。综上，林雪珍因本事故造成的经济损失如下：医疗费53302.92元、住院伙食补助费560元、营养费5300元、残疾赔偿金84242元、误工费44330.4元、护理费16439.19元、交通费700元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元，合计211674.51元。 综上所述，公民依法享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任，造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。大地财保东山支公司、人保泉州分公司各应在交强险各项限额内赔偿85355.80元[（20000元+84242元+44330.4元+16439.19元+700元+5000元）÷2]。在扣除交强险的赔偿数额后，林雪珍主张彭耀坤、朱东华应赔偿60%的赔偿责任，符合法律规定，予以支持。即在扣除交强险后，林雪珍的损失为40962.91元，由彭耀坤承担30%的责任比例即12288.87元，由人保泉州分公司依保险合同的约定在商业三者险限额范围内承担朱东华应赔偿的30%的责任比例即12288.87元。综上，彭耀坤应承担12288.87元，与其之前已垫付的11430元相抵后，彭耀坤应再支付858.87元；大地财保东山支公司应在交强险责任限额内赔偿85355.8元，与其之前已垫付的10000元相抵后，应再支付75355.8元；人保泉州分公司应在交强险和商业三者险责任限额内赔偿97644.67元（交强险85355.8元+商业三者险12288.87元）。朱东华经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状及证据，视为自愿放弃诉讼权利，可以缺席审理和判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、彭耀坤应于本判决法律效力之日起十日内赔偿林雪珍858.87元；二、中国大地财产保险股份有限公司东山支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿林雪珍75355.8元；三、中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿林雪珍97644.67元；四、驳回林雪珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4407元，减半收取计2203.5元，由林雪珍负担125.5元、由彭耀坤负担1039元、由朱东华负担1039元。 本案二审期间，当事人未提交新证据。 对一审法院认定事实，当事人均无异议。对该无争议事实，本院予以确认。 本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。经福建寻真司法鉴定所鉴定，林雪珍外伤后误工期为240天。事故发生时，林雪珍未满60周岁，其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故一审判决林雪珍误工费为44330.4元（184.71元/天×240天）并无不当，人保泉州分公司主张误工费不应支持等，没有事实和法律依据，不予采纳。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。经福建寻真司法鉴定所鉴定，林雪珍外伤后护理期为150天（其中住院护理28天、出院后护理122天）。林雪珍虽未能提供护理费具体损失的相关证据，但一审推定由其家属护理，并按照福建省单位从业人员平均工资标准以护理期150天计算护理费并无不当，人保泉州分公司主张应按9928元计算，缺乏事实和法律依据，不予采纳。 综上，人保泉州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费436元，由中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 林 健 审判员 叶小铭 审判员 陈育生 二〇一九年十一月十四日 法官助理黄倩茹 书记员林延龄