河北省石家庄市长安区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）冀0102执异115号 案外人石家庄三建建业集团有限公司,住所地石家庄市新石南路**。 法定代表人王英林,董事长。 委托代理人马明杰,河北冀华律师事务所律师。 委托代理人李岩，公司职员。 申请执行人张双玉，男，汉族，1964年7月20日出生，住石家庄市长安区。 被执行人李志荣，男，汉族，1948年3月16日出生，住石家庄市无极县。 本院在执行申请执行人张双玉与被执行人李志荣民间借贷纠纷一案中，案外人石家庄三建建业集团有限公司对本院作出的（2019）冀0102执恢46号执行裁定书不服，提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年11月12日举行了听证，申请执行人张双玉、被执行人李志荣、案外人石家庄三建建业集团有限公司的委托代理人马明杰、李岩参加听证，现已审查终结。 案外人石家庄三建建业集团有限公司称,一、异议人为案外人，既基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。”的规定，异议人的身份为案外人。案外人作为异议人，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第二款既基于实体权利对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出与实体权利无关的执行行为异议。二、石家庄市长安区人民法院(2019)冀0102号执恢46号执行裁定作出的执行行为违法,应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定撤销。石家庄市长安区人民法院（2014）长执字第458号《履行到期债务通知书》记载的受送达人为“石家庄三建建业集团有限公司第八分公司”，而非异议人，但异议人不存在第八分公司。石家庄市长安区人民法院执行人员向所谓第八分公司送达（2014）长执字第458号《履行到期债务通知书》,违反《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条“向第三人发出履行到期债务的通知”以及“履行通知必须直接送达第三人”的规定，但履行通知并未直接送达异议人，异议人无第八分公司，受送达人主体不适格，送达程序违法，基于该履行通知作出的（2019）冀0102号执恢46号执行裁定应予撤销。三、2019年6月3日重新作出的（2019）冀0102号执恢46号执行裁定违反法定程序，在此之前应重新作出并向适格主体送达新的《履行到期债务通知书》,基于石家庄市长安区人民法院（2014）长执字第458号《履行到期债务通知书》已经作出过2019年3月11日的石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102号执恢46号执行裁定，并已被（2019）冀0102执异62号执行裁定撤销，且后裁定并未赋予基于（2014）长执字第458号《履行到期债务通知书》重新作出新的执行裁定的权利，至此，在2019年3月11日的（2019）冀0102号执恢46号执行裁定被撤销的情况下，应视为（2014）长执字第458号《履行到期债务通知书》已不再具备通知效力，在2019年6月3日作出的（2019）冀0102号执恢46号执行裁定之前，应重新作出并向适格主体送达新的《履行到期债务通知书》。四、被执行人对异议人并无到期债权，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，裁定中止对“190万元”执行标的执行。“到期债权”并非经过审理由生效法律文书确定的到期债权。根据2011年8月3日《承诺》中“向李志荣拨付工程款时优先保证还足张双玉的壹佰玖拾万元借款后再支付给李志荣剩余工程款”的记载，不能得出异议人为保证人的结论，更不能得出异议人对被执行人所欠申请执行人的借款提供连带责任保证担保的结论，最终，不能得出被执行人对异议人有到期债权。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第（五）项规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实，当事人无须举证。根据河北省石家庄市中级人民法院（2017）冀01民终1830号《民事判决书》确定被执行人已经以借款的方式支取了782.2万元工程款，其对异议人并无债权，更无到期债权，故应裁定中止对“190万元”执行标的的执行。请求撤销石家庄市长安区人民法院（2019）冀0102号执恢46号执行裁定、中止对执行标的的执行。 案外人石家庄三建建业集团有限公司提交证据如下:1、2014年12月15日送达回证，证明履行到期债务通知书受送达人是第八分公司，未直接送达异议人。2、（2014）长执字第458号履行到期债务通知书，证明受送达主体系石家庄三建建业集团有限公司第八分公司，受送达主体不适格，(2019)冀0102执异62号执行裁定书已把2019年3月11日作出的（2019）冀0102执恢46号执行裁定书撤销，并未责令重新作出裁定，故2019年6月3日作出的（2019）冀0102执恢46号执行裁定书违法。3、内资企业基本情况登记表，证明石家庄三建建业集团有限公司仅有张家口分公司、邢台分公司没有第八分公司。4、和谐家园结算清单，证明公司已与李志荣结清工程款，还多付给李志荣工程款5998373.48元。5、2014年2月19日河北中拓房地产开发有限公司与石家庄三建建业集团有限公司、李志荣三方盖章签字的和谐家园1、3、5号楼及裙房工程结算书、工程结算汇总表，证明和谐家园工程总造价47960503元、截止2019年7月30日公司付款明细、和谐家园项目李志荣工程对账单、应交税金、西三庄官司垫款明细表等证据，证明工程款已与李志荣结清，还多付给了李志荣工程款5998373.48元。6、和谐家园应交管理费，证明李志荣承认欠石家庄三建建业集团有限公司299605.03元管理费，石家庄三建建业集团有限公司对李志荣没有到期债权。7、河北省石家庄市桥西区人民法院作出的（2019）冀0104民初1139号民事判决书。8、（2015）执复字第15号中华人民共和国最高人民法院执行裁定书。9、（2018）冀01执复255号河北省石家庄市中级人民法院执行裁定书。10、（2019）冀01民终6411号河北省石家庄市中级人民法院民事判决书。 申请执行人张双玉辩称,石家庄三建建业集团有限公司第八分公司有印章,是真实存在的,石家庄三建建业集团有限公司应承担责任。 申请执行人张双玉提交证据如下：1、2009年1月22日河北中拓房地产开发有限公司与石家庄三建建业集团有限公司签订的建筑工程项目承包合同，石家庄三建建业集团有限公司承建河北中拓房地产开发有限公司位于西三庄街××家园小区××、××、5高层住宅楼及裙房。2、2009年2月12日石家庄三建建业集团有限公司第八分公司与李志荣签订的施工合同，证明石家庄三建建业集团有限公司第八分公司承建的和谐家园小区1、3、5高层住宅楼及裙房工程承包给李志荣施工。3、2009年3月24日、2010年4月6日河北中拓房地产开发有限公司与石家庄三建建业集团有限公司第八分公司签订的两份补充协议，均盖有石家庄三建建业集团有限公司第八分公司章，证明石家庄三建建业集团有限公司第八分公司真实存在。4、2009年11月9日、2010年4月25日石家庄三建建业集团有限公司第八分公司盖章的第三建筑工程公司款据，盖有石家庄三建建业集团有限公司第八分公司章，证明石家庄三建建业集团有限公司第八分公司真实存在。5、2011年8月3日承诺“平山丽水湾清水园、圣水园住宅楼及和谐家园1号、3号、5号楼均由李志荣承建，现工程全面装修已陆续接近尾声，我石家庄三建八分公司承诺：向李志荣拨付工程款时优先保证还足张双玉的壹佰玖拾万元借款后再支付给李志荣剩余工程款。”该承诺李志荣签字并注明同意付给张双玉现款，石家庄三建建业集团有限公司第八分公司盖章、朱光社签字。6、2017年11月24日河北省石家庄市中级人民法院作出的（2017）冀01民终11983号民事判决书，驳回上诉,维持原判。上诉人（原审被告）石家庄三建建业集团公司,被上诉人（原审原告）刘建,石家庄三建建业集团公司不服石家庄市桥西区人民法院（2016）冀0104民初4820号民事判决,提出上诉,一审法院认定的事实部分“被告自认其下设第八分公司，但未办理营业执照，朱光社系第八分公司经理。一审法院认为，被告认可其下设八分公司，经理为朱光社，因此朱光社与原告签订《协议》系履行职务行为。”7、2014年2月19日石家庄三建建业集团公司与河北中拓房地产开发有限公司关于结算工程款的工作函，证明石家庄三建建业集团有限公司第八分公司真实存在。 被执行人李志荣辩称，我没有资质，我借用石家庄三建建业集团公司资质与河北中拓房地产开发有限公司（以下简称中拓公司）签订了建筑工程项目承包合同，承建和谐家园1号、3号、5号高层住宅楼，具体是由三建建业集团公司派朱光社、赵树寅、李伟三人在工地上，李伟是项目经理，我也是项目部的人，我负责组织人力、材料，工程装修时没钱了，我和朱光社、赵树寅向张双玉借的钱，工程交工后中拓房地产开发有限公司就给工程款，之后我再还张双玉的钱，我将材料发票交给中拓公司，中拓公司给三建建业集团公司付工程款，三建建业公司背书给我钱。石家庄三建建业集团有限公司没有多付给我工程款5998373.48元，而是尚欠我工程款1000万元左右，2019年7月30日对账时有两笔款一笔57000元，一笔334.485万元待核查数额，石家庄三建建业集团公司与我之间的工程款尚未结清。从三建建业集团公司提供的和谐家园项目李志荣工程对账单(三建垫付工程款)这份证据看,我借秦景伟的220万元(向秦景伟借的款用于和谐家园项目施工)加上利息计255万元，同时秦景伟向和谐家园项目供应价值236.05万元的钢筋，我未付款，2016年三建建业集团公司替我支付给秦景伟6660500元（含平山工程430万元），证明在2014年12月15日石家庄三建建业集团有限公司收到履行到期债务通知书后又支付过工程款。 被执行人李志荣提交证据如下：1、2010年5月3日李志荣与陈保进签订的协议书盖有石家庄三建建业集团有限公司第八分公司平山丽水湾项目部章。2、2010年5月3日石家庄三建建业集团有限公司第八分公司与石家庄华骏建筑劳务有限公司签订的建筑安装工程合同，盖有石家庄三建建业集团有限公司第八分公司章。3、2010年4月24日平山圣煜房地产开发有限公司与石家庄三建建业集团有限公司签订的草签协议书，盖有石家庄三建建业集团有限公司第八分公司章。4、2010年5月21日石家庄三建建业集团有限公司第八分公司平山丽水湾项目部与河北鑫旺方盛商贸有限公司签订的供货合同，盖有石家庄三建建业集团有限公司第八分公司章。5、石家庄三建建业集团有限公司第八分公司和谐家园项目部出具的西三庄和谐家园结算清单。上述证据均证明石家庄三建建业集团有限公司第八分公司真实存在。 本院查明，2014年5月18日本院作出（2013）长民初字第1016号民事判决书,被告李志荣于本判决生效后十日内偿还原告张双玉借款3395000元及利息（其中100000元利息自2011年12月7日起算至本判决确定履行之日止；100000元的利息自2012年9月16日起算至本判决确定履行之日止；400000元的利息自2012年11月12日起算至本判决确定履行之日止；2795000元的利息自2013年8月15日起算至本判决确定履行之日止，利率均按照中国人民银行同期贷款利率计算）。 本院作出（2014）长执字第458号履行到期债务通知书，被执行人李志荣不能清偿债务，但对石家庄三建建业集团有限公司第八分公司享有到期债权（工程款190万元），现申请执行人向本院提出申请，要求尽快执行对石家庄三建建业集团有限公司第八分公司的到期债权。通知如下：一、收到本通知书十五日内直接向申请执行人张双玉履行你单位对被执行人李志荣所负的到期债务190万元，并不得向被执行人清偿。二、如有异议，应当自收到本通知书之日起十五日内向本院提出；如擅自向被执行人李志荣履行造成财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，本院将依法追究你妨害执行的法律责任。2014年12月15日本院向石家庄三建建业集团有限公司第八分公司送达上述履行到期债务通知书，由朱光社签收。 2019月3月11日本院作出（2019）冀0102执恢46号执行裁定书，强制执行被执行人李志荣对第三人石家庄三建建业集团有限公司的到期债权600万元或同等价值财产。2019年5月13日本院作出（2019）冀0102执异62号执行裁定书,撤销（2019）冀0102执恢46号执行裁定书。2019年6月3日本院作出（2019）冀0102执恢46号执行裁定书，强制执行被执行人李志荣对第三人石家庄三建建业集团有限公司的到期债权190万元或同等价值财产。 本院认为，第一，（2017）冀01民终11983号民事判决书载明，一审法院（石家庄市桥西区人民法院）作出的（2016）冀0104民初4820号民事判决查明并认定“被告石家庄三建建业集团有限公司自认其下设第八分公司，但未办理营业执照，朱光社系第八分公司经理,朱光社与原告刘建签订协议系履行职务行为”，据此，朱光社签收（2014）长执字第458号履行到期债务通知书是其履行职务行为,即（2014）长执字第458号履行到期债务通知书直接送达到石家庄三建建业集团有限公司,受送达主体适格。第二,关于石家庄市西三庄和谐家园1号、3号、5号高层住宅楼工程，2019年7月30日石家庄三建建业集团有限公司仍在与被执行人李志荣核对工程账目,且还有待核实的数额,被执行人李志荣、案外人石家庄三建建业集团有限公司对是否有到期债权说法不一，无法认定，故2019年6月3日本院作出的（2019）冀0102执恢46号执行裁定书应予撤销且该执行裁定书并未导致具体执行行为的发生，无需中止对190万元执行标的的执行。第三，案外人对执行行为提出执行异议，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定进行审查，案外人援引《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第二款的规定不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下： 撤销2019年6月3日本院作出的（2019）冀0102执恢46号执行裁定书。 如不服本裁定，可在本裁定送达之日起十日内，向石家庄市中级人民法院申请复议。 审 判 长  王丽燕 审 判 员  马 明 人民陪审员  平彩云 二〇一九年十一月二十七日 书 记 员  沈肖肖