山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁0282民初1920号原告：吕殿流，男，1965年1月6日出生，汉族，住青岛市即墨区。委托诉讼代理人：张彦，山东海卓律师事务所律师。被告：安徽中之环智慧物流集团有限公司，住所地肥东县撮镇镇安徽合肥商贸物流开发区筹备指挥部办公楼三楼3006室，统一社会信用代码：913401220978746001。法定代表人：毛佳斌，总经理。委托诉讼代理人：余倩文，女，被告员工。委托诉讼代理人：杨求文，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。被告：王尚桃，男，1980年4月22日出生，汉族，住江苏省太仓市。原告吕殿流与被告安徽中之环智慧物流集团有限公司（下简称中之环公司）、王尚桃股东出资纠纷一案，本院于2018年2月23日立案后，被告中之环公司提出管辖权异议，经一审、二审裁定驳回后，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告吕殿流的委托诉讼代理人张彦、被告中之环公司的委托诉讼代理人余倩文、杨求文到庭参加诉讼，被告王尚桃下落不明本院于2018年10月22日在《山东法制报》公告送达起诉状副本及开庭传票，被告王尚桃无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告中之环公司、王尚桃偿还原告借款140万元；2.判令被告安徽中之环公司、王尚桃支付自借款之日其至判决生效之日止以140万元为基数按月息2分计算利息；3.诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2014年10月16日，原告向安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司认购股份，并将认购款打入安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司账户中，同时约定若未能按约履行则自动转为借款。安徽环中财智能公路港投资管理股份有限公司名称后变更为安徽中之环智慧物流集团有限公司，被告王尚桃对相关事项予以担保。至今，两被告仍未履行相关义务，为维护自身权益，诉至法院，要求判如所请。被告中之环公司辩称：1、原告在诉状中称其与2014年10月16日向安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司认购股份是没有事实依据的。被告中之环公司从未与原告签署“认购股份承诺书”，原告提交的“认购股份承诺书”中既没有被告中之环公司盖章，亦没有被告中之环公司的签字确认，因此，该“认购股份承诺书”对被告中之环公司没有法律约束力；2、2014年9月9日安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司第一次股东大会决议及章程中明确规定安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司采取的是发起设立的方式设立的股份有限公司，普通股总数为8000万股，其中王尚桃认购4240万股，王方明认购160万股，朱宏基认购3600万股。即在2014年9月9日安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司全部股份已被发起人认购完毕，不存在还有未认购的股份。这证明在2014年10月16日安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司不存在向发起人之外的第三人（也即本案原告）募集股份的条件；3、从原告提交的“认购股份承诺书”中可以看出，其所称的认购股份也是从原始发起人手中购买原发起人的股份，与公司无关，且王尚桃向被告中之环公司出具《情况说明》证实原告支付的款项是代其所缴纳的股份认购款。因此，原告对被告中之环公司的诉讼请求没有事实和法律依据，应驳回对被告中之环公司的诉讼请求。被告王尚桃未到庭，无答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告吕殿流为证明其主张提交以下证据：证据一认购股份承诺书及银行流水明细一份，证明原告与被告中之环公司就出资事项达成一致，并将投资款汇入约定账户。被告中之环公司质证对认购股份承诺书的真实性及证明目的均不认可，称承诺书中没有被告中之环公司的盖章，被告王尚桃签字时间为2016年7月6日，该时间被告王尚桃既不是被告中之环公司法定代表人，也不是被告中之环公司的股东，且被告王尚桃是在承诺担保人处签字，即王尚桃签字只能代表他自己向原告转让股份。对银行流水的真实性无异议，但认为该款项为原告支付给被告王尚桃的款项，被告中之环公司是收取被告王尚桃的股权认购款。证据二肥东县市场监督管理局出具的私营企业基本注册信息查询单一份，证明公司经多次变更后，变更为被告现名称。被告安徽中之环公司质证时对该证据无异议，同时称该证据证明了2016年7月6日王尚桃已经不是被告中之环公司法定代表人或股东。证据三肥东县市场监督管理局出具的股东会决议及法定代表人信息一份，证明被告王尚桃的身份情况及签署名字的真实性。被告安徽中之环公司质证时对该证据真实性无异议。对于原告证据一中的银行流水、证据二、证据三，被告中之环公司无异议，本院予以认定；对证据一中认购股份承诺书，被告中之环公司虽不认可，但该承诺书有被告王尚桃签字确认，本院对其真实性予以认定。被告中之环公司为证明其抗辩意见向本院提交如下证据：证据一安徽中之环公司企业信用公司报告和工商档案一宗，证明：1、2014年9月9日，安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司股东大会决议：增加注册资本7900万元，增资后，公司注册资本为8000万元。其中王尚桃认购4240万股，朱宏基认购3600万股，王方明认购160万股，并于2014年9月16日办理完毕工商变更登记；2、2015年11月20日被告中之环公司股东会决议免去王尚桃的公司法定代表人职务，选举毛佳斌为公司法定代表人，并于2015年12月5日办理完毕工商变更手续；3、2016年6月15日王尚桃与安徽中环投资集团有限公司签订《股权转让协议书》，王尚桃将持有公司10%股权全部转让与安徽中环投资集团有限公司，并于2016年7月6日办理完毕工商变更登记手续，自2016年7月6日起王尚桃不再是被告中之环公司的股东。原告质证时对该证据的真实性无异议。证据二被告王尚桃出具的关于王仕峰等三人汇款392万元的情况说明复印件一份，证明原告向被告中之环公司所转的款项为其代向王尚桃缴纳的实缴资本。因被告中之环公司不能提交原件，原告对复印件不予质证。对被告中之环公司证据一，原告无异议，本院予以认定，对被告中之环公司证据二，未能提交原件，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、被告中之环公司于2014年4月22日成立，成立时名称为宁国市中财公路港投资管理有限公司，注册资本100万元，股东为王尚桃、王方明，其中王尚桃认缴90万元，王方明认缴10万元，法定代表人为王尚桃。2014年9月16日，该公司更名为安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司，注册资本变更为8000万元，股东变更为王尚桃、朱宏基、王方明。2015年5月15日，该公司更名为宁国市中财智能公路港投资管理有限公司，股东变更为上海中之环投资管理有限公司、王尚桃。2015年6月12日，公司名称变更为安徽中财智能公路港投资管理有限公司。2015年11月11日，公司股东变更为王尚桃、上海中之环投资管理有限公司、毛佳斌，公司名称变更为安徽中财智能公路港投资集团有限公司。2015年12月5日，公司法定代表人由王尚桃变更为毛佳斌。2016年7月6日，公司名称变更为现在名称安徽中之环智慧物流集团有限公司，股东变更为毛佳斌、安徽中环投资集团有限公司。二、原告与被告王尚桃签订认购股份承诺书，承诺书的落款时间为2014年10月16日，投资人确认签字处有曹有根、王仕峰、吕殿流签名，安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司法定代表人处空白，承诺担保人签字处有被告王尚桃签名，落款时间为2016年7月6日。认购股份承诺书内容为“安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司总股本为8000万股，每股为人民币一元”。第一次已认购股本2800万股，其中：王尚桃2406万股，占比85.93%；朱宏基310万股，占比11.07%；王方明84万股，占比3%。现我公司承诺在收到股东吕殿流先生(身份证)140万股投资款后，将在280万股中重新调整5%比例的股份（140万股）转让给股东吕殿流先生认购，同时修改本公司原章程并在宁国市工商行政机关完成法律登记手续。注：如果在壹年内未完成工商行政机关法律登记手续，该认购股份承诺书即转为借条，按本金壹佰肆拾万，月息贰分计息，本息以汇款时间计算”。三、2014年10月21日，原告将140万元汇入安徽中财智能公路港投资管理股份有限公司的账户中，被告中之环公司以收取被告王尚桃认缴出资款收取了该款。本院认为，原告提交的认购股份承诺书的相对方虽然是被告中之环公司，但被告中之环公司未加盖印章或签字确认，被告王尚桃2016年7月6日在承诺书签名时已不是被告中之环公司的法定代表人，也不是其股东，其签字行为的后果可以视为被告王尚桃对该承诺书的确认，且原告2014年12月21日是根据被告王尚桃的指示将140万元汇入被告中之环公司，被告中之环公司以收取被告王尚桃认缴出资款收取了该款，因此，该认购股权承诺书对被告中之环公司不产生约束力，原告要求被告中之环公司承担还款的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告王尚桃未按其承诺在收到原告的投资款140万元后一年内将股份调整出5%转让给原告，并完成工商行政机关法律登记手续，则原告的股份认购款140万元转为借款，原告起诉要求被告王尚桃偿还借款140万元并支付利息，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。被告王尚桃经合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、质证权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十一条；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的规定》第二十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王尚桃偿还原告吕殿流借款140万元。二、被告王尚桃支付原告吕殿流利息，以140万元为基数自2014年10月21日起按月利率2%计算至本判决生效之日止。以上一、二项于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告吕殿流其他诉讼请求。案件受理费17400元，保全费5000元，公告费600元，由被告王尚桃承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长 修    智    勇人民陪审员 陈正堂人民陪审员程智慧二〇一九年二月二十八日书 记 员 柳    可    栋附相关法条：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予准许。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。