福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0203民初4313号 原告：林某，男，2014年7月27日出生，汉族，住福建省武平县。 法定代理人：郑春香，女，1982年2月3日出生，汉族，住福建省永安市。 委托诉讼代理人：谢春发，福建重宇合众律师事务所执业律师。 被告：厦门友好妇产医院，住所地福建省厦门市长青路**嘉华大厦**。 法定代表人：詹国泰，董事长。 委托诉讼代理人：王惠芳，主要负责人院长。 委托诉讼代理人:郑建腾，福建通久律师事务所执业律师。 被告：厦门大学附属第一医院，住所地，住所地福建省厦门市思明区镇海路上古街**iv> 法定代表人：姜杰，院长。 委托诉讼代理人：刘燕棉、林少芳，职员。 原告林某与被告厦门友好妇产医院（下称友好医院）、厦门大学附属第一医院（下称第一医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年3月3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告林某的法定代理人郑春香及其委托诉讼代理人谢春发、被告友好医院委托诉讼代理人郑建腾、被告第一医院的委托诉讼代理人刘燕棉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林某向本院提出诉讼请求：一、判令确认友好医院在诊疗过程中存在违法行为；二、判令友好医院、第一医院赔偿林某各项经济损失2571501.04元＊85%＝2185775.89元。具体计算如下：（一）、医药费：3364.10元＋34568.86元＋148250.79元＋6739.49元＝192923.24元。（注：1、友好妇科为：3364.10元；2、第一医院为：26047.19元＋8521.67元＝34568.86元；3、2014年9月1日至2018年5月4日止在厦门市妇幼保健院花费门诊医药费用合计148250.79元，住院医药费用为：6739.49元）；（二）、住院期间护理费：100元×46天＝4600元（注：1、友好医院为4天；2、第一医院为27天；3、厦门市妇幼保健院15天）；（三）、住院伙食补助费用：100元×46天＝4600元；（四）、交通费用：合理估计为：8000元（注：包括几十次门诊求诊所产生的交通费用）；（五）、残疾赔偿金：50019元×20年×96%＝960364.8元（注：智力伤残2级；肢体伤残5级）；（六）、护理费:5768元×20年×12月×100%＝1384320元（注：从第一医院出院次日即2014年8月28日起算至2034年8月27日）；（七）、鉴定费用：9500＋4200＋2400＋593＝16693元（注：其中593元为厦门市仙岳医院司法鉴定所要求作的相关检查）。以上金额共计：2571501.04元。三、判令友好医院、第一医院共同赔偿林某精神损害抚慰金72000元；四、判令友好医院、第一医院共同赔偿林某2018年5月4日之后的后续治疗康复费用及20年（即2034年8月27日）之后的护理费用待以后实际发生再另行主张。（以上金额总计为2257775.89元）。 事实和理由：2014年7月26日，林某母亲郑春香以“孕39周、下腹痛3小时”入住友好医院。根据病历记载：孕妇入院后行相关检查，一切正常。7月27日2时许羊水破、清，送入产房待产。2：45宫口全开、宫缩好，3：10分出现一过性胎心变慢，医院给予葡萄糖水、Ｖｃ静滴、地米静推、地米静推分胎心正常，4：45自然分娩一男婴。阿氏评分为：7—9—10分。当日16时许注射卡介苗。18：00后婴儿（林某）出现间歇性口唇青紫，恶心并有少许呕吐；20：10再次出现上述症状。21：20左右转院至第一医院。入院初步诊断：新生儿发绀、新生儿轻度窒息等；出院诊断：新生儿惊劂（新生儿缺血缺氧性脑病并蛛网膜下腔出血）等。由于友好医院、第一医院之间的诊疗有较大出入，并最终造成了林某脑瘫等损害后果。林某对友好医院、第一医院的种种诊疗行为心存疑虑，为保护林某的合法权利，林某曾诉之法院，并于2016年11月15日撤诉。现根据《民事诉讼法》之规定，再次起诉，请依法判决。本案处理意见为：一、友好医院在诊疗过程中存在明显的违法行为，理应增加其侵权损害参与度。1、友好医院不同意林某复印待产、产程观察记录、分娩记录等病历的行为明显违反《医疗机构病历管理规定》19条之规定。因为上述病历是本案争议焦点最关键的诊疗行为记录，系本案医疗过错鉴定的重要参考，该违法行为完全可能造成友好医院减轻其侵权责任。2、根据〈〈福建省母婴保健、计划生育技术服务许可管理办法〉〉第15条第一款第（三）项之规定。并根据厦门市卫生局的《卫生监督意见书》第2点，本案的主诊医生赖荣富系违法从事助产、母婴保健技术服务工作。该医生依法尚不具备从事助产、母婴保健技术服务资格，也就是说该主诊医生是否具备助产技术能力最少尚待考核。林某的主要损害为“新生儿缺血缺氧性脑病”，该病症与主诊医生的助产技术能力息息相关。友好医院的上述违法（过错）行为，明显与林某的损害存在推定的因果关系。二、关于医疗过错损害参与度问题。闽正中司鉴所［2017］证鉴字第49号司法鉴定意见书系根据林某申请，原被告三方协商，法院依法委托，程序合法，鉴定依据充分，应当作为本案事实的认定依据。由于该鉴定意见书并未对友好医院的违法过错行为进行分析认定，其所认定的75%损害参与度也当然并不包括上述违法过错行为给林某造成的损害。因此，本案友好医院给林某造成的损害参与度应当在75%之上，最少另外增加10%的比例。三、林某的残疾赔偿金应当适用城镇标准。林某法定代理人（母亲）郑春香自身为原非农户口，享受城镇标准待遇；郑春香原居住地为福建省永安市安砂镇，现长期工作居住生活在厦门市思明区，本身即自始至终生活居住在城市或建制镇。因此，不管是户籍角度还是居住生活所在地来看，郑春香都享有城镇标准待遇。而林某不管是因为年幼而依附于母亲，还是因为身体康复治疗的原因都自出生起就与其母亲一直生活居住在厦门思明区，并且林某本人还办理了厦门城镇医保。因此，即使林某是农村户口，也不影响其实际生活在城市，应当享有城镇标准的法律待遇。据此，不管是根据具体的案件情况，还是林某法定代理人的主要收入来源地；不管是根据林某法定代理人（母亲）还是其本人经常居住地或实际生活所在地，本案依理依法都应当适用城镇标准。四、医药费用中的统筹报销部分不应当在赔偿中扣减。医药费用中的统筹报销部分系因为林某有缴交医保才给予一定报销比例的，与友好医院的侵权赔偿明显属于两个不同的法律关系。友好医院主张应当就上述款项在赔偿中扣减，根本没有任何法律根据。五、本案应当给予较高的精神损害抚慰金。由于本案侵权行为的发生，直接导致了林某从一出生起就无法享有正常，完整的人生，更间接地造成（最少是重要因素）了林某父母的离异。一人之损，全家受伤。因此，恳请法院结合本案具体情况给予较高的精神损害抚慰金。另外，本案的其他赔偿项目事实清楚，法律依据充分，理应得到法律的全部支持。 友好医院辩称，友好医院完全符合医疗规范，不存在医疗过错，无需承担过错责任。本案的争议的焦点：一、一是本案友好医院在林某生产过程中是否存在过错及过错程度。本案友好医院不存在过错，不应承担赔偿责任。本案福建正中司法鉴定所所出具的鉴定意见书存在明显的错误不能予以采信。福建正中司法鉴定所的鉴定意见中的错误包括：1、认定“胎儿窘迫”诊断的错误；2、新生儿“缺氧缺血性脑病”与胎儿窘迫因果关系分析的错误；3、有关本案参与度评定为75%的错误。鉴定机构所分析认定本案胎儿窘迫诊断成立时，因其引用的胎儿窘迫诊断标准错误，胎心率正常标准引用也是错误的。造成其的“胎儿窘迫”诊断分析错误。该诊断分析的错误导致其结论的错误。在患者因自身原因造成一过性心率过低，在友好医院采取了合理的医疗干预后，胎心恢复正常。友好医院的医疗行为合理合适。友好医院在本案中并无过错。本案新生儿出现“缺氧缺血性脑病”的病因应当是产前患者母亲血糖过低及或宫内感染及或患者出生后的肺部病患、心脏病变及严重失血或贫血所引发的。故此，在本案中，友好医院的诊疗行为与该患儿脑病及目前脑性瘫痪并无因果关系。同时，鉴定人滥用《人身损害护理依赖程度评定》的标准用于本案医疗行为与医疗损害参与度的评判。明显没有法律依据，也是错误的。综上所述，福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书不应当以采信。本案不能基此错误的鉴定意见判断友好医院存在过错。应当予以重新鉴定。二、本案的争议焦点二是厦门市仙岳医院司法鉴定所的鉴定意见是否可以采纳的争议。厦门市仙岳医院司法鉴定所的鉴定行为存在程序及实体的严重错误，不能予以采信，申请人已申请重新鉴定。本案的伤残等级标准应按福建尚正司法鉴定所的鉴定意见计算。即五级伤残计算相关赔偿金额。三、本案争议焦点三是林某的各项主张有无依据及其计算方式是否准确。从上述的分析可以看出本案友好医院并无任何的过错行为，无需承担任何的赔偿责任。假设本案友好医院存在过错。那么，林某的各项主张也超过了法律规定的标准。应当予以调整。具体如下：（一）关于医疗费的计算标准只能以原发病医疗费用之外的费用为标准。林某在友好医院所支出3364.1元的生产支出属于生产费用，不能主张。同时，在第一医院及厦门市妇幼保健院支出的医疗中直接由统筹部分支出的39734元费用，该部分费用不是由林某承担，不能再主张。同时，林某所主张的医疗费未按过错比例承担。（二）住院期间的护理费及伙食补助费依照法律规定予以计算。同时，应按过错比例承担。（三）交通费没有相关凭证，不能予以支持。（四）残疾赔偿金，林某按城镇户口计算这是错误的，本案应当按农村户口计算，因林某本身户口在农村，同时，在生产前的一段时间里，林某的母亲及父亲户口都在福建省武平县，都属于农村。林某虽提供2015年3月6日开始的暂住证明。但该证明仅能证明林某自2015年3月6日起暂留在厦门。从林某举证的众多医疗票据中，林某一直不间断地在厦门就医。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第四条的规定，即使在2015年3月6日后，亦不能认定厦门为林某经常居住地。认定赔偿标准时，应当以侵权行为发生时为依据，而不能以之后的住所工作或户口性质变更为依据，否则必然造成事后人为的赔偿标准变动。故此项标准应以农村年可支配收入20460元计算，而非以城镇标准50019元计算。同时，应按过错比例承担。（五）关于护理费及20年的护理期间主张。在福建尚正司法鉴定所的报告中，明确提及康复的可能，且暂定为两年康复期。那么，本案护理期间主张暂以两年为限，更符合公平原则，两年根据具体情形，若需要护理林某可再行主张。同时，林某护理费标准以每月5768元计算过高。应当予以调整。按农村年可支配收入20460元标准计算比较合理。期间为两年。为40920元。同时，应按过错比例承担。（六）关于鉴定费用，亦按过错比例承担。（七）关于精神损害抚慰金要求过高，也未按照过错比例计算。综上所述，本案友好医院并无过错，无需承担过错责任。林某的诉求既无事实和法律依据。请求贵院裁定驳回林某的全部诉请。 第一医院辩称，一、林某在入第一医院处治疗前就存在新生儿惊厥等严重疾病，第一医院在林某入院时已充分向家属告知预后。第一医院对林某住院期间的整个诊疗过程严格按照医疗规范操作，不存在医疗过错。1、第一医院对林某诊断明确，治疗积极有效。林某入第一医院处后就收住ＮＩＣＵ重症监护室，并积极给予遵循新生儿缺氧缺血性脑病的规范治疗。抢救治疗以及各项护理均符合规范。在精心治疗和护理下，林某生命体征稳定，意识状态逐渐恢复好转，原始反射逐渐恢复，且能吮乳进食，于2014年8月27日出院。2、林某的预后为入院前的原发疾病所导致，第一医院在林某入院后多次跟家属充分沟通，告知林某可能发生神经系统不良预后，家属均对林某的病情和预后表示理解，在林某出院后将近三年的时间里也从未对第一医院的诊疗提出过异议或投诉。二、第一医院对林某采取的一系列正确的医疗行为已得到闽正中司鉴所【2017】证鉴字第49号鉴定意见书的认可和肯定。闽正中司鉴所【2017】证鉴字第49号鉴定意见书对第一医院所采取的诊疗行为是给予完全认可和肯定的。鉴定意见书第6页分析认为：“厦门大学附属第一医院对林某的病情诊断正确，治疗措施得当，未发现有诊疗过错。”三、闽正中司鉴所【2017】证鉴字第49号鉴定意见书是法院通过合法的程序委托福建正中司法鉴定所作出的鉴定结论，且针对友好医院的质疑，已履行鉴定人出庭接受询问的程序，未发现鉴定程序违法、鉴定结论依据不足的情形，因此该份鉴定意见书应当成为本案事实的认定依据。四、既然第一医院不存在医疗过错，且诊疗行为与林某损害后果无因果关系，因此根据侵权行为的构成要件，第一医院不应承担任何赔偿责任。综上所述，林某对于第一医院主张的诉讼请求缺乏事实依据和法律依据，因此，第一医院无需承担任何赔偿责任，请求法院驳回林某对第一医院的所有诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2014年7月26日，林某母亲郑春香以“孕39周、下腹痛3小时”入住友好医院。孕妇郑春香入院后行相关检查，一切正常。7月27日2时许羊水破、清，送入产房待产。2：45宫口全开、宫缩好，3：10分出现一过性胎心变慢，医院给予葡萄糖水、Ｖｃ静滴、地米静推、地米静推分胎心正常，4：45自然分娩一男婴。阿氏评分为：7—9—10分。当日16时许注射卡介苗。18：00后婴儿（林某）出现间歇性口唇青紫，恶心并有少许呕吐；20：10再次出现上述症状。21：20左右转院至第一医院，入院初步诊断：新生儿发绀、新生儿轻度窒息等；出院诊断：新生儿惊劂（新生儿缺血缺氧性脑病并蛛网膜下腔出血）等。之后，林某在厦门市妇幼保健院治疗。 2014年8月28日，林某向本院起诉友好医院，要求赔偿，后于2016年11月15日撤回起诉，本院依法作出（2014）思民初字第12143号民事裁定书，准许林某撤诉。2017年3月3日，林某又向本院起诉厦门友好妇产医院（笔误为厦门友好妇科医院）、厦门大学附属第一医院，要求赔偿等，厦门友好妇产医院应诉参加诉讼。 本案审理过程中，经林某申请，本院依法组织本案原被告双方确定由本院依法委托福建正中司法鉴定所对友好医院、第一医院对林某的诊疗过程中是否存在医疗过错、医方的损害参与度或原因力（包括因果关系）进行鉴定。2018年2月25日，福建正中司法鉴定所经听证作出闽正中司鉴所［2017］证鉴字第49号《司法鉴定意见书》，经鉴定认为：1、友好医院对林某分娩出生期间存在胎儿窘迫的漏诊及诊疗过错，致使林某为新生儿缺血缺氧性脑病而存在因果关系，损伤参与度为75%；2、第一医院对林某诊疗未发现有过错。庭审质证中，经友好医院申请，福建正中司法鉴定所派鉴定人谢某出庭作证接受询问，友好医院申请专家辅助人厦门市妇幼保健院张雪芹专家和欧阳长安专家出庭询问提出专家意见。友好医院认为:该鉴定意见书存在明显的错误不能予以采信，该鉴定意见中的错误包括：1、认定“胎儿窘迫”诊断的错误；2、新生儿“缺氧缺血性脑病”与胎儿窘迫因果关系分析的错误；3、有关本案参与度评定为75%的错误。（一）关于“宫内窘迫”诊断判断错误。急性胎儿窘迫，主要发生在分娩期，多因脐带异常，胎盘早剥，宫缩过强，产程延长及休克引起，而孕妇郑春香并无上述因素。鉴定人在诊断“胎儿窘迫”时，所引用的诊断标准是错误的，在引用胎心率标准时，也引用错误。即使在鉴定人错误引用标准的情形下，本案也无法得出“胎儿窘迫”的诊断结论。但，鉴定人却某“胎儿窘迫”诊断结论。这是明显错误的，鉴定人的意见不应予以采信。（二）、关于新生儿“缺氧缺血性脑病”与胎儿窘迫因果关系分析的错误。新生儿产生“缺氧缺血性脑病”的病因众多。本案中均不构成足月儿ＨＩＥ（即新生儿缺氧缺血性脑病）的诊断标准。而“缺氧缺血性脑病”的病因也包括出生后的肺部病患、心脏病变及严重失血或贫血。关于“缺氧缺血性脑病”的病因的分析，第一医院在其2014年7月28日的病程记录中记录的非常清楚，在分析中，已基本上排除了产时窒息所造成的ＨＩＥ可能。出庭儿科专家也给出了本案产时轻度窒息不可能造成ＨＩＥ的专家意见，并指出产后肺部疾病、先天性心脏病、贫血是造成本案ＨＩＥ的可疑病因。鉴定人完全忽视了上述第一医院病程记录中记录的情况。鉴定人仅凭自身有限的专业知识，就草率地对本案给出了鉴定意见。关于产前因素导致的ＨＩＥ的可能方面。应当注意到患者母亲郑春香在2014年5月25日在永春县仙夹卫生院检查发现血糖很低。胎儿能量的主要来源是通过胎盘从母体获取葡萄糖，而葡萄糖是胎儿大脑发育的重要营养成分，胎儿长期处于低血糖状态，可使脑细胞失去基本能量来源，脑细胞和生理活动无法进行，如不及时纠正，会造成永久性脑损伤。同时，在本案中，也存在宫内感染造成脑损伤的问题，郑春香2014年7月13日在厦门市第一医院检查时，白带常规检出真菌。表明存在宫内感染的情形。这么多的可能病因存在，鉴定人未加以任何的注意及考查。其结论如何能确保准确。（三）、有关本案参与度评定的错误。鉴定人适用了《人身损害护理依赖程度评定》中规定用于本案医疗行为与医疗损害参与度的评定，这是明显错误的。在本案中，鉴定人只字未提及患者的可能病因。这是极不科学的、不全面的、不专业的，也是错误的。综上，鉴定机构所分析认定本案胎儿窘迫诊断成立时，因其引用的胎儿窘迫诊断标准错误，胎心率正常标准引用也是错误的。造成其的“胎儿窘迫”诊断分析错误。该诊断分析的错误导致其结论的错误。在患者因自身原因造成一过性心率过低，在友好医院采取了合理的医疗干预后，胎心恢复正常。友好医院的医疗行为合理合适。友好医院在本案中并无过错。本案新生儿出现“缺氧缺血性脑病”的病因应当是产前患者母亲血糖过低及或宫内感染及或患者出生后的肺部病患、心脏病变及严重失血或贫血所引发的。这是专家证人的基本意见。故此，在本案中，友好医院的诊疗行为与该患儿脑病及目前脑性瘫痪并无因果关系。同时，鉴定人滥用《人身损害护理依赖程度评定》的标准用于本案医疗行为与医疗损害参与度的评判。明显没有法律依据，也是错误的。本案不能基此福建正中司法鉴定所司法鉴定意见书错误的鉴定意见判断友好医院存在过错，应当予以重新鉴定。林某及第一医院对鉴定意见无异议。 经林某申请，本院依法委托福建尚正司法鉴定所对林某躯体残疾部分进行伤残等级评定（参照《人体损伤致残程度分级》）；鉴定护理依赖程度（躯体）及期限、护理人数；后续治疗费康复费用评定。2018年7月23日，福建尚正司法鉴定所作出尚正司鉴［2018］临鉴字第251号《司法鉴定意见书》，经鉴定认为：1、被鉴定人林某的伤残等级评定为五级；2、被鉴定人林某需长期大部分护理依赖，建议一人护理；3、被鉴定人林某后续可行物理疗法、技能治疗、言语治疗等，建议暂予其康复治疗期限二年，具体治疗金额可参考临床实际治疗费用或建议。另，林某申请暂撤回残疾用具费用的鉴定。 另经林某申请，本院依法委托厦门市仙岳医院司法鉴定所对林某目前的精神状态参照《人体损伤致残程度分级》进行精神伤残等级鉴定。2018年11月19日，厦门市仙岳医院司法鉴定所作出厦仙岳司法鉴定所【2018】精鉴字第00648号《司法鉴定意见书》，经鉴定认为：被鉴定人林某目前的“重度精神发育迟滞”参照《人体损伤致残程度分级》评定为二级残疾。友好医院对该鉴定提出异议要求重新鉴定，厦门市仙岳医院司法鉴定所对友好医院提出重新鉴定申请异议回函予以书面答复：其所及本案两名鉴定人具备本案鉴定资质；鉴定程序合法；被鉴定人林某因自身病情严重，导致无法配合完成韦氏幼儿智力测验、脑电图、头颅ＣＴ检查，并非其主观故意不配合检查。经庭审质证，友好医院对答复函无异议。 另查明，林建平、郑春香于2013年12月12日登记结婚，系林某的父母。林建平户口登记在福建省武平县，为粮农户。郑春香户口原登记在福建省永安市，为农转非户。郑春香于2013年12月30日因夫妻投靠从福建省永安市移入福建省武平县，于2017年9月5日从福建省武平县移入福建省永安县仙夹镇东里村455号，于2015年3月6日起暂住厦门至今，暂住证登记常住人口所在地为福建省武平县。林某从出生起户口登记在福建省武平县，为粮农户。2016年8月31日，林建平与郑春香协议离婚，离婚协议书约定：婚生男孩林某从2016年9月1日起至2017年8月31日止由男方林建平抚养，生活费由男方林建平自行负担；从2017年9月1日起至2018年8月31日止由郑春香抚养，生活费由女方郑春香自行负担；从离婚之日起男女双方每年轮流抚养婚生男孩，直至其能独立生活为止等。现林某及其母亲郑春香在厦门办理社会保障卡。郑春香在友好医院分娩林某接诊住院医师为赖荣富。2014年8月19日，厦门市卫生局向友好医院发出《卫生监督意见书》第2点载明“医师赖荣富在变更执业范围中西医结合专业（妇产科）前，不得从事助产、母婴保健技术服务工作等。”林某据此认为，本案的主诊医生赖荣富系违法从事助产、母婴保健技术服务工作；该医生依法尚不具备从事助产、母婴保健技术服务资格，也就是说该主诊医生是否具备助产技术能力最少尚待考核；林某的主要损害为“新生儿缺血缺氧性脑病”，该病症与主诊医生的助产技术能力息息相关；友好医院的上述违法（过错）行为，明显与林某的损害存在推定的因果关系。 以上事实，有林某提供的泉州市孕产妇保健手册、友好医院病历及出院证明等、第一医院出院证明等、门诊病历、医药票据、出身证明、户口簿、暂住证及暂住人口信息查询表、裁定书、《卫生监督意见书》、离婚协议书、厦门办理社会保障卡等证据，友好医院提供的病程记录等证据，第一医院提供的住院诊疗病历资料等证据，闽正中司鉴所［2017］证鉴字第49号《司法鉴定意见书》、尚正司鉴［2018］临鉴字第251号《司法鉴定意见书》、【2018】精鉴字第00648号《司法鉴定意见书》及答复函,鉴定人谢某、专家张雪芹和欧阳长安出庭陈述等证据，及当事人在庭审中的陈述为证，本院予以确认。 本院认为，林某的母亲郑春香在友好医院分娩林某，双方存在医疗关系。审理中，经林某申请，本院依法组织原被告双方确定依法委托福建正中司法鉴定所对友好医院、第一医院对林某的诊疗过程中是否存在医疗过错、医方的损害参与度或原因力（包括因果关系）进行鉴定。福建正中司法鉴定所组织原被告双方进行听证作出闽正中司鉴所［2017］证鉴字第49号《司法鉴定意见书》，且针对友好医院对鉴定结论提出的异议和申请，本院庭审已履行鉴定人出庭作证接受询问和专家辅助人出庭询问提出意见程序，未发现鉴定程序违法、鉴定结论依据不足的情形，因此该份鉴定意见书应当成为本案事实的认定依据。另经林某申请，本院依法委托福建尚正司法鉴定所作出尚正司鉴［2018］临鉴字第251号《司法鉴定意见书》和厦门市仙岳医院司法鉴定所作出厦仙岳司法鉴定所【2018】精鉴字第00648号《司法鉴定意见书》，本院亦未发现鉴定程序违法、鉴定结论依据不足的情形，因此上述鉴定意见书应当成为本案事实的认定依据。友好医院要求重新鉴定，缺乏依据，本院不予以采纳。 根据闽正中司鉴所［2017］证鉴字第49号《司法鉴定意见书》的鉴定意见：友好医院对林某分娩出生期间存在胎儿窘迫的漏诊及诊疗过错，致使林某为新生儿缺血缺氧性脑病而存在因果关系，损伤参与度为75%。由此可见，导致林某新生儿缺血缺氧性脑病，友好医院存在漏诊及诊疗过错。友好医院应当按照其过错程度对林某承担赔偿责任，根据本案的实际情况，本院酌定以林某全部损失的75%为限。另林某诉求在本案民事诉讼中确认友好医院在诊疗过程中存在违法行为，系另一法律关系，本院在本案中不予以处理。上述鉴定意见分析认为：第一医院对林某的病情诊断正确，治疗措施得当，未发现有诊疗过错。故本院确认第一医院在本案不存在医疗过错，且诊疗行为与林某损害后果无因果关系，因此林某诉求第一医院承担赔偿责任，缺乏依据，本院不予以支持。 林某的各项损失本院认定如下： 1、医疗费。林某已提供相关医疗费票据。部分医疗费直接由医院统筹部分支出，亦是林某应享受的医疗费。故友好医院提出部分医疗费已直接由统筹部分支出，林某不能再主张等异议理由，本院不予以采信。本院确认截止2018年5月4日医疗费共计192923.24元，即友好医院3364.10元、第一医院34568.86元、2014年9月1日至2018年5月4日止厦门市妇幼保健院医药费用148250.79元、住院医药费用6739.49元。2、住院期间护理费：70元／天×46天＝3220元，即友好医院4天、第一医院27天、厦门市妇幼保健院15天。3、住院伙食补助费用：100元／元×46天＝4600元。4、交通费用：林某虽无提供相关票据，但林某年幼其伤情治疗确实会发生交通费用，根据本案实际情况酌定交通费为4000元。5、关于残疾赔偿金适用赔偿标准问题。根据林某提供的户口簿等证据，可以看出林某的父母林建平、郑春香在林某出生**口均登记在福建省武平县，为粮农户。林某虽然提供其母亲郑春香户口原登记在福建省永安市为农转非户，林某出生后郑春香于2017年9月5日从福建省武平县移入福建省永安县仙夹镇东里村455号，及于2015年3月6日起暂住厦门，在厦门办理社会保障卡等证据，但并足以证明郑春香在林某2014年7月27日出生医疗事故发生前已在城镇连续居住生活满一年以上。故林某的残疾赔偿金应适用农村居民标准赔偿。即20460元×20年×96%＝392832元（根据鉴定智力伤残2级；肢体伤残5级）。6、出院后护理费:鉴于尚正司鉴［2018］临鉴字第251号《司法鉴定意见书》认为，被鉴定人林某需长期大部分护理依赖，建议一人护理。故计算为70元／天×20年×365天×80%＝408800元（即从第一医院出院次日2014年8月28日起算至2034年8月27日）。7、鉴定费用：根据相关票据9500＋4200＋2400＋593＝16693元。8、关于精神损害抚慰金。林某患新生儿缺血缺氧性脑病，经鉴定躯体伤残等级评定为五级，“重度精神发育迟滞”为二级残疾。林某的身体和精神健康受到严重损害，无法享受正常的家庭生活，林某及其家人承受了巨大的精神痛苦，考虑到友好医院的过错程度、侵权后果等因素，本院酌定林某精神损害抚慰金以60000元为宜。9、关于后续治疗康复费用问题。鉴于尚正司鉴［2018］临鉴字第251号《司法鉴定意见书》认为：被鉴定人林某后续可行物理疗法、技能治疗、言语治疗等，建议暂予其康复治疗期限二年，具体治疗金额可参考临床实际治疗费用或建议。根据本案实际情况，林某主张2018年5月4日之后的后续治疗康复费用可待以后实际发生再另行主张。 综上，林某在本案中的经济损失包括：截止2018年5月4日医疗费192923.24元、住院伙食补助费4600元、住院期间护理费3200元、交通费4000元、鉴定费16693元，残疾赔偿金392832元，院外护理费（从2014年8月28日起算至2034年8月27日）408800元，共计1023048.24元。按过错程度比例75%计算后，友好医院应赔付林某各项经济损失共计797286.18元。同时，友好医院还应赔偿林某精神损害抚慰金60000元。林某超过部分的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、厦门友好妇产医院应于本判决生效之日起十日内赔偿林某各项经济损失767286.18元； 二、厦门友好妇产医院应于本判决生效之日起十日内赔偿林某精神损害抚慰金60000元； 三、驳回林某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11289元，由林某负担7053元，友好医院负担4236元。上述款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长 （陈锦璇） 人民陪审员 （齐 燕） 人民陪审员 （蔡秋影） 二〇一九年二月二十二日 代书记员（ 吴蔓 凡） 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。