四川省乐山市金口河区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1113民初331号 原告：易素明，女，1967年9月25日出生，汉族，四川省乐山市市中区人。 委托诉讼代理人（特别授权）：马显庆，四川骥志律师事务所律师。 被告：乐山市金口河区大白岩矿业开发有限公司，住所地：乐山市金口河区和平乡罗回小区，统一社会信用代码91511113709035876F。 法定代表人：秦锡，执行董事。 委托诉讼代理人（特别授权）：张文全，乐山市市中区诚信法律服务所工作者。 被告：王明云，男，1966年6月14日出生，汉族，四川省雅安市人。 委托诉讼代理人（特别授权）：张文全，乐山市市中区诚信法律服务所工作者。 被告：高成顺，男，1968年6月20日出生，汉族，四川省雅安市人。 委托诉讼代理人（特别授权）：张文全，乐山市市中区诚信法律服务所工作者。 原告易素明诉被告乐山市金口河区大白岩矿业开发有限公司（以下简称大白岩公司）、王明云、高成顺买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月30日立案后，依法适用普通程序审理。原告易素明、魏定平于2018年8月20日申请财产保全，本院于2018年8月24日作出（2018）川1113民初331号民事裁定书。于2018年11月13日公开开庭进行了审理。原告易素明及委托诉讼代理人马显庆、被告王明云、高成顺、大白岩公司委托诉讼代理人张文全均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告易素明向本院提出的诉讼请求：1.判令被告立即退还原告预付款238565.98元；2.判令三被告赔偿原告损失700万元；3.判令三被告支付原告违约金80万元；4.判令三被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年1月13日，原、被告签订《硅矿代理销售合同》，约定被告方生产的所有硅矿产品全部由原告方独家代理销售，被告方签订合同后不得私自装车、不得向原告方以外的第三人销售硅矿。还约定原告方年销售数量为15万吨，被告方也承诺生产符合质量标准的硅矿达到15万吨，时间从2018年4月1日起至2019年3月31日止。合同签订后，原告方着手开拓销售渠道，先后与夹江县广乐陶瓷有限公司、夹江县凯风陶瓷有限公司、夹江县金恒琉璃厂、索菲亚公司、康荣公司等企业达成了硅矿石买卖合同，售价从175元到190元不等。为了履行合同，原告方与运输公司、矿石破碎加工厂签订了运输合同、加工合同，并聘请了矿石装载人员，约定运费45元/吨、破碎加工费20元/吨、装载费5元/吨。合同签订后，原告方还向被告方先后支付了90万元预付款，被告方共发货给原告11064.47吨硅矿，按合同约定扣除2%的水分杂质后结算数量为10843.1806吨，货款金额为661434.2元。2018年6月，原告方发现被告方违反合同约定，私自向他人装车售矿，并利用原、被告合同过程中知晓的原告方的销售信息以低于原告方的售价向原告方的销售对象出售硅矿，导致原告方商业信誉降低、开拓出的销售渠道受损、合同目的无法实现。原告方发现此情况后立即向被告方提出抗议，要求被告方立即停止违约行为，但被告方置若罔闻。2018年6月16日、6月26日，原告方听闻被告仍在私自装车售矿便赶至矿山进行阻止，并报警求助。但被告方仍利用其掌控矿产资源的优势地位继续私自出售。2018年7月3日，被告方向原告方发出通知，解除双方的《硅矿代理合同》。原告认为，原、被告签订的《硅矿代理销售合同》是合同当事人真实意思表示，合法有效，理应受到法律保护，合同当事人理应诚实善良的履行合同义务。但被告方不仅没有依约履行合同义务，反而恶意违约、实施串货行为、恶意解除合同，导致原告方履行合同的投资受损、预期利益无法实现，还面临对他人进行违约赔偿的巨大风险。故原告方诉至贵院，请求依法保护当事人的合同权益。 为支持诉讼主张，原告易素明、魏定平向法庭出示以下证据： 1．原告的居民身份证，证明原告的诉讼主体资格。 2.《房屋租赁合同》、《房屋所有权证》、《收条》、《合伙协议》、君尚世家建材经营部的营业执照，证明原告易素明长期在乐山市金口河区工作、生活，原、被告协议管辖法院应为金口河区人民法院。 3.《硅矿代理销售合同》、《合作开采硅石、加工及销售合同书》、《任命书》、王明云向易素明出具的《收条》、银行交易明细，证明：1.三被告的内部关系（对原告构成表见代理、三被告内部系挂靠关系、合同中有关于开税票的专门约定；2.原、被告签订了关于大白岩矿业开发有限公司出产的硅矿石产品独家代理销售合同以及原、被告在该合同中的权利义务；3.原告依约通过被告高成顺的账户支付了90万元。 4．易素明与王明云、高敏的电话录音、2018年6月16日、18日的接（报）处警登记表，证明从2018年6月起，被告就已拒绝收取原告钱款，并停止对原告发矿，还违反合同约定向他人出售硅矿，原告制止无果。被告违反合同约定导致合同目的无法实现。 5.《通知》，证明被告于2018年7月3日单方解除了原、被告签订的硅矿代理销售合同。 6.易素明与夹江县广乐陶瓷有限公司、夹江县凯风陶瓷有限公司、夹江县金恒琉璃厂等公司签订了陶瓷原料（矿物类）采购合同、入库单、丹棱索菲亚公司、康容公司向易素明出具的收款收据、结算手续单、银行交易明细、加工单，证明：1.原告为履行《硅矿代理销售合同》，已与多家矿石使用厂家签订了合同，按合同约定每吨矿石单价从175元至190元不等。被告违约并单方解除合同后，原告的预期可得利益已无法实现；2.原告与夹江县广乐陶瓷有限公司、夹江县凯风陶瓷有限公司、夹江县金恒琉璃厂等公司的部分资金往来记录，该部分内容作为补强性材料，佐证原告与其下家签订合同的真实性。 7.转运费收条、劳务加工合同、加工费部分结算凭证及收款凭证，证明原告的运输费、加工费成本。 8.被告2018年1月13日至今的矿石销售记录，证明被告违反合同约定私自对外销售了4000余吨矿石产品，原告按照合同约定计算出被告违约发车数量以及应当赔偿原告的金额。 被告大白岩公司、王明云、高成顺对原告易素明提交的第1、2组证据无异议，本院予以采信。 被告大白岩公司、王明云、高成顺对原告易素明提交的第3组证据提出异议，其异议为：硅矿代理销售合同载明本合同一式两份，原告提交的合同系虚假的，魏定平名字系后加，不具有主体资格。该合同没有大白岩公司的盖章，也没有法定代表人签字，所以对大白岩公司没有法律效力。《合作开采硅石、加工及销售合同书》、《任命书》不能达到原告的证明目的，没有授权对外销售的权利，也不能证明挂靠问题。转账凭证与收条重复，其中的5万元是上一年度欠的钱。本院认为，原告提交的《硅矿代理销售合同》末尾有原告魏定平签名捺印。而被告也提供了内容相同但没有原告魏定平签名捺印的《硅矿代理销售合同》一份。结合该合同约定内容：本合同一式两份，甲乙双方各执一份。本案被告提交的《硅矿代理销售合同》具有高度盖然性，原告未能提交充足的证据予以证明，根据合同的相对性，即原告魏定平不是本案适格原告，被告异议魏定平名字系后加，不具有主体资格成立，本院不予采信。原告魏定平于2018年12月10日提出撤诉申请，本院予以准许。原、被告之间签订的《硅矿代理销售合同》虽然没有被告大白岩公司的签字、盖章，但原告提供的被告之间的《合作开采硅石、加工及销售合同书》、《任命书》，相对人有理由相信行为人有代理权，即本案构成表见代理。被告的异议不成立，本院予以采信。被告异议转账凭证与收条重复，其中的5万元是上一年度欠的钱，未提交证据予以证明，被告的异议不成立。本院予以采信。 被告大白岩公司、王明云、高成顺对原告易素明提交的第4组证据提出异议，其异议为：不能达到原告想证明被告违约的事实。本院认为，原告提交的证据之间能够相互印证被告违约的事实，即被告的异议不成立，本院予以采信。 被告大白岩公司、王明云、高成顺对原告易素明提交的第5组证据真实性无异议，对证明目的有异议。本院认为，被告无法定或约定解除合同事由，单方对合同进行解除。被告的异议不成立，本院予以采信。 被告大白岩公司、王明云、高成顺对原告易素明提交的第6组证据提出异议，其异议为：对采购合同的三性有异议，夹江县广乐陶瓷有限公司、夹江县凯风陶瓷有限公司系两个不同的公司，原告提供的合同都是格式合同，不同的单位是不同的版本，没有提供该公司的机构代码，不能证明合同真实性，2018年5月25日与夹江县广乐陶瓷有限公司签订的合同，而履行合同义务是在之前，不符合常理。2018年3月13日与夹江县金恒琉璃厂等公司签订的合同，同样履行合同义务是在签订合同之间。本院认为，原告易素明提交的与夹江县广乐陶瓷有限公司、夹江县凯风陶瓷有限公司、夹江县金恒琉璃厂、四川天际陶瓷有限公司、汉模泥陶瓷有限公司、刘小玲、夹江县嘉和陶瓷原料经营部的采购合同、丹棱索菲亚公司、康容公司向易素明出具的收款收据、结算手续单、银行交易明细、加工单、英伦陶瓷入库单，证据不充分，被告的异议成立，本院不予采信。 被告大白岩公司、王明云、高成顺对原告易素明提交的第7组证据提出异议，其异议为：与本案无关，不能作为定案的依据。本院认为，原告提交的5-6月的转运费收条，无其他证据予以佐证，被告异议成立，本院不予采信。关于原告提交的劳务加工合同、加工费部分结算凭证及收款凭证，能苟相互予以佐证，被告异议不成立，本院予以采信。 被告大白岩公司、王明云、高成顺对原告易素明提交的第8组证据提出异议，其异议为：被告在2018年6月26日之前没有向任何人出售矿石。本院认为，被告对外销售矿石是事实，但无法确认其对外销售矿石的量，故该组证据不能达到原告想证明的目的，本院不予以采信。 被告大白岩公司、王明云、高成顺辩称：1.原告魏定平不具有诉讼主体资格。被告与原告易素明所持有的双方于2018年1月13日签订的《硅矿代理销售合同》上主体不同，存在差异。被告持有的《硅矿代理销售合同》首页上乙方所列只有易素明，页尾乙方代表也只有易素明的签名，而原告提供的同一份《硅矿代理销售合同》首页上所列乙方为易素明，而在页尾乙方代表则为易素明和魏定平双方的签名，由此可见原告提供的《硅矿代理销售合同》上魏定平的签名是自己事后添加的，因此魏定平不具有诉讼主体资格。2.《硅矿代理销售合同》首页上甲方乐山市金口河区大白岩矿业开发有限公司（简称大白岩公司）没有注明法定代表人及公司的详细信息，尾页既没有加盖大白岩公司公章也没有法定代表人的签名，因此该合同的权利义务对大白岩公司没有约束力，大白岩公司不是适格的被告主体。3.原告易素明与答辩人签订的《硅矿代理销售合同》系无效合同。根据《中华人民共和国矿产资源法》第三条、第十五条及《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第五条第一款的法律相关规定，从事矿产资源开采，必须符合规定的资质条件，依法申请登记，领取采矿许可证，取得采矿权。本案中涉及的硅矿开采权由大白岩公司依法登记获得了开采许可证，大白岩公司是唯一具有硅矿开采权的适格主体，但在《硅矿代理销售合同》中大白岩公司未加盖公章也无法定代表人签字及手印，因此该合同对大白岩公司不产生权利义务关系。而答辩人王明云、高成顺系独立于大白岩公司的自然人，不具有开采硅矿的相应资质，不是适格的采矿主体，因此不具有签订《硅矿代理销售合同》的主体资格。由此可见，原告易素明与答辩人王明云、高成顺签订的《硅矿代理销售合同》系无效合同。4.原告易素明已构成预期违约。原告易素明与答辩人王明云、高成顺签订的《硅矿代理销售合同》第六条第二款明确约定了原告易素明每年销售数量在150000吨以上，否则属于违约，销售量时间从2018年4月1日起开始。根据年销售量计算原告易素明每月应达到13000吨以上的销售量，但从原告易素明的销量台账显示，2018年4月至2018年6月期间，3个月才销售了12645.88吨，远远低于与被告约定的销售量。在此期间，被告多次打电话与易素明沟通，而且十多次与易素明见面交谈，催促易素明按合同约定的内容履行其义务，可易素明仍置之不理。更为严重的是易素明还向第三人处购买硅矿，致使答辩人处的硅矿推积成山，资金不能流转，严重影响了被告的正常经营。且多次带人阻拦被告人的运矿车辆，给被告造成了巨大的经济损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”的规定，原告易素明已构成预期违约。5.原告易素明尚欠货款34492.72的元。2017年原告易素明应付货款535576.28元，支付了被告货款44万元，欠款95576.28元。2017年10月17日未结算的4车硅矿共计195吨×45元/吨﹦8775元。2018年原告易素明购硅矿共计12645.88吨，其中：6751.56吨×60元/吨﹦405093.60元、5894.32吨×62元/吨﹦365447.84元，共计货款770541.44元，支付了被告货款85万元，余款79458.56元。2018年4月未结算的4车硅矿共计160吨×60元/吨﹦9600元。因此，原告易素明实际尚欠货款为：2017年欠款95576.28元﹢2017年未结算款8775元﹢2018年未结算款9600元﹣2018年余款79458.56元﹦34492.72元。综上所述，为了维护被告人的合法权益，请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。 为支持自己的主张，被告大白岩公司、王明云、高成顺向法庭出示以下证据： 1.营业执照、法定代表人证明、居民身份证，证明被告的主体资格。 2.《硅矿销售代理合同》、光盘录音，证明原告魏定平不是本案适格原告、被告大白岩公司不是本案适格被告；光盘录音证明被告多次找原告沟通，要求履行合同义务。 3.2018年3月至2018年7月过磅单，证明车数及吨数。 4.证人证言，证明原告违约的事实。 原告易素明对被告提交的第1组证据无异议，本院予以采信。 原告易素明对被告大白岩公司、王明云、高成顺提交的第2组证据提出异议，其异议为：真实性、合法性无异议，硅矿销售代理合同的证明目的有异议。对光盘录音真实性无异议，对证明目的有异议，能够证实双方在履行合同义务，对一个新市场的开拓，前期需要铺垫，前期可能需求小，后期也有可能供不应求。本院认为，原、被告之间签订的《硅矿代理销售合同》构成表见代理，原告的异议成立，本院不予采信。光盘录音证据单一，不能达到被告的证明目的。 原告易素明对被告大白岩公司、王明云、高成顺提交的第2组证据提出异议，其异议为：过磅单系一式两联，原告只认可载有加工厂的单据。本院认为，被告未提交充足的证据证明2018年3月份以及4月初所涉硅矿吨数系原告购买，故原告的异议成立，本院不予采信。 原告易素明对被告大白岩公司、王明云、高成顺提交的第4组证据提出异议，其异议为：对证明目的有异议。本院认为，硅矿销售代理合同并没有限制原告向第三方购买矿石产品，原告的异议成立，本院不予采信。 本院依职权调取的被告大白岩公司的《采矿权许可证》（有效期限：2018年1月23日-2019年2月24日），原告对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，原、被告之间签订的是代理销售合同，案件已庭审完毕，现在补充质证，程序上有瑕疵。被告无异议。 根据当事人的举证、质证、庭审中的陈述，本院确认如下事实：2016年3月27日，被告大白岩公司（以下简称甲方）与被告王明云（以下简称乙方）签订《合作开采硅石、加工及销售合同书》，载明：一、承包性质：风险承包，凡是与生产经营有关的所有机械设备事项概由乙方全权承担、自负盈亏、自担安全；二、工程承包费（开采、加工、销售）：1.生产加工量：乙方以销售定产，不论产多少、销多少，不论市场行情，乙方按第一年60万/年、第二年100万、第三年140万元的标准向甲方缴纳硅石承包费。2、安全生产保证金；乙方向甲方缴纳安全保证金20万元，主要用于确保乙方严格遵守、落实在生产经营活动中与安全生产有关的各方面。合同终止时，乙方在生产过程中出有重大事故该笔保证金不予退还，若未出现重大事故则退还，但不计息。3.合同履约金：乙方应向甲方缴纳履约金20万元，若甲方违约该履约金退还乙方，但不计息，若乙方违约，则不予退还......26.本合同有效期自2016年3月27日至2022年3月26日......。同日，甲、乙双方签订《安全生产规定》......。2016年7月7日，被告大白岩公司向被告王明云出具《任命书》，载明：为适应新形势下公司生产、发展需要，经公司长时间的培养与考查，并经会议决议，任命王明云同志为乐山市金口河区大白岩矿业开发有限公司矿长，负责公司硅石的安全开采及矿山的整个安全事务，全面履行矿长职责。该任命书自任命之日起生效。2018年1月13日，被告王明云、高成顺（以下简称甲方）与原告易素明签订《硅矿代理销售合同》，载明：甲方大白岩公司、王明云、高成顺、乙方易素明。一、甲方负责合法开采硅矿产品，在开采硅矿产品过程中产生的一切成本、风险、责任等均由甲方自行负担。甲方自本合同生效后生产的所有硅矿石产品全部由乙方独家代理销售。二、双方协商一致同意：乙方向甲方场所派驻一名工作人员，实际负责硅产品的具体销售和装车事项。甲方隶属货场矿石由乙方自行装车，装车的所有费用由乙方承担。未经乙方同意，甲方不得私自装车，出现类似情况属违约。三、甲方生产的所有的硅矿石均由乙方责任销售。如未经乙方同意，甲方向乙方以外的任何人员或其它主体销售硅矿的，则甲方应向乙方支付预付金2倍（即80万元）的违约金。如甲方不听乙方的制止继续违约的，则按照每车给乙方造成的损失为5000元的标准计算，由甲方赔偿乙方损失。四、结算方式：以甲、乙双方收发货单据作为结算的依据，但应扣除2%的水分和杂质。如磅差太大，则双方应及时派人解决调平。每月30日截止到次月5日双方派人结算。10日以内付清所有货款，拖欠货款金额不得超过预付款。五、结算价格：矿山装货以51元/吨计算，货场以60元/吨计算货款总金额的40%需全额开具税票，此税票按乙方提供的税号开具。六、1.质量：甲方应按乙方要求生产，矿石块直径不能大于60厘米，无泥沙。如硅矿发生变化，则要提前送样给乙方检验，质量标准以现有矿石封样为准；2.数量乙方保证每年销售数量在150000吨以上，甲方也承诺每年生产符合质量标准的硅矿石达到150000吨以上，否则属于违约，不可抗力、法律法规政策变化等不可预知的原因导致未完成目标的除外。此时间从2018年4月1日起开始计算产销售量，即2018年4月1日至2019年3月31日为一年度，以此类推。七、乙方在本合同生效后当日内一次性向甲方预付400000元，甲方以公司现存的硅矿产品作为担保。在本合同履行过程中，上述合同预付款在货款中予以抵扣，只预留5万元作为履约保证金。八、合同期限：本合同的期限与甲方和大白岩矿业有限责任公司签订的《合作开采硅石加工及销售合同书》保持一致。如需单方解除合同的，应提前3个月通知对方，取得对方同意并妥善安排后续事项的，方可解除本合同。九、如遇不可抗力或政策变动等导致本合同履行发生变化的，双方不承担违约责任，相关事宜由双方协商解决。十、违约责任：本合同一经签订，双方严格履行，除已有违约责任约定外，如产生其他违约的，违约方应赔偿守约方实际损失的30%，并赔偿守约方其他全部经济损失。在本合同的履行过程中，如发生甲方违约需向乙方支付违约金或赔偿损失的，乙方可直接用甲方的硅矿石抵偿或者在未付货款中直接予以抵扣。十一、本合同在履行过程中如产生争议的，甲乙双方应当协商解决，如协商不成的可以向乙方所在地人民法院起诉处理。十二、本合同一式两份，甲乙双方各执一份，自双方签字捺印后生效。甲方付款账号：6228464100011551114，户名：高成顺。注：原签的一切协议作废。甲方代表：王明云、高成顺签字捺印，乙方代表易素明签字捺印。2017年10月1日，原告与张永贵签订《劳务加工合同》约定：……甲乙双方按中标价格执行并计算，即按加工合格产品，规格1.2公分以下，出库量计算为20元/吨……另场地装车费2元/吨；……乙方到甲方的工作人员，甲方提供住宿为乙方人员承担工伤本险费用，每人每年500元的保险费……；合同有限期自2017年10月1日至2020年10月1日止……。 另查明：2018年1月13日，被告王明云向原告易素明出具收条一张，内容为：今收到易素明购矿预付款400000元（肆拾万元），收款人：王明云签字捺印。注：此款已转入高成顺农行卡的小票为准。2018年1月13日至今，原告易素明共计向被告支付90万元。2018年4月8日至2018年4月30日，被告共计向原告易素明供货4028.24吨，扣除水分杂质后为3983.93吨；2018年5月2日至2018年5月31日，被告共计向原告易素明供货3901.84吨，扣除水分杂质后为3819.54吨；2018年6月1日至2018年6月13日，被告共计向原告易素明供货3293.77吨，扣除水分杂质后为3227.9吨，上述共计11031.37吨。上述硅矿按照62元/吨（含2元装运费）。被告大白岩公司采矿许可证有效期限：2018年1月23日至2019年2月24日；开采矿种：锰矿、铅、锌、硅矿；生产规模：0.75万吨/年。 再查明：2018年6月16日，李国强受大白岩矿山雇佣往吉丰2组凉河坝拉矿，被魏定平等人以签署独家销售合同为由阻拦。2016年6月26日，大白岩矿山负责人王明云叫来拉矿的司机与负责销售矿石的魏定平等人因矿石销售发生口角。2018年7月3日，被告王明云向原告易素明出具通知，内容为：由于我方多次与易素明电话、面谈后，她始终未履行完应尽的义务，由此给我方造成了巨大的经济损失，现我方矿山负责人王明云正式通知硅矿销售代理人易素明前往解除该硅矿代理销售合同，并清算所有账务。 本案争议焦点：一、本案涉及原、被告双方签订的合同性质、法律关系、效力如何认定；二、原、被告主体是否适格；三、原告预付款是否得到支持，如何计算，违约金、可得利益是否得到支持。 一、本案涉及原、被告双方签订的合同性质、法律关系、效力如何认定。 原告易素明主张原、被告之间的法律关系系独家代理销售合同关系兼具行纪销售之特点，本案案由应为合同纠纷。被告辩称原、被告之间系买卖合同关系。 本院认为：第一，独家代理销售合同中，首先体现的是独家代理关系，除具备代理关系一般特征外，还具有其独有特点。而代理关系的一般特征为：1.代理人必须以被代理的名义进行代理活动，该特征是与行纪行为的重要区别。在行纪行为中，行纪人受委托人委托，用委托人的费用，以自己的名义为委托人从是购买、销售及其他商业活动，因其活动系以自己的名义进行，故相对于第三人而言，其活动后果只能直接由行纪人自己承受。本案中，原告易素明对外销售硅矿石均以自己名义进行，且也不符合行纪之特征。2.代理人所代理的行为必须是民事行为；3.代理人在代理权限范围内独立为意思表示；4.代理人活动的法律效果直接归属于被代理人，其中所产生的民事义务也归被代理人，代理行为所取得的其他利益也归属于被代理人。而本案，原告易素明在被告处购买硅矿石产品进行加工对外销售，并从中赚取差价，所得收益归原告所有，与该特征明显不符。独家代理销售合同具有特定的地域性，原、被告双方签订的合同显示并无地域约定。本案中，从合同的主要内容来看，出现了买卖合同中最常见的意思表示，即由被告向原告提供150000吨以上符合质量标准的硅矿石，单价为矿山装货51元/吨，货场以60元/吨计算，年销售量不低于150000吨，原告在本合同生效后当日内一次性支付被告400000元，每月30日截止到次月5日双方派人结算。10日以内付清所有货款，拖欠货款金额不得超过预付款等词句。从双方盈利模式上可以看出，被告主要通过原矿石产品获得利润，而原告则是在有偿取得被告提供的硅矿石产品后，不是由被告决定最终硅矿石产品的出售价格，而是由原告自行规定，根据市场的销售价格，将系争产品按照不同的价格标准卖给商家，从中获取利润。综上，本案系争的法律关系应认定为买卖合同关系。对于原告的主张本院不予支持，对于被告的辩解本院予以支持。 关于《硅矿代理销售合同》效力问题。原告主张原、被告之间签订的《硅矿销售代理合同》对外形成表见代理，该合同系合法有效的。被告辩称王明云、高成顺系自然人，不具有采矿资格，原、被告之间签订的合同没有大白岩公司公章，系无效合同。 本院认为，表见代理属于广义上的无权代理，是指行为人虽无权代理，但因具有足以致使善意相对人客观上有充分理由相信其有代理权的表面特征，因而被代理人须承受行为人所实施行为之法律效果的制度。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。其中，相对人是否有理由相信行为人有代理权是认定是否构成表见代理的必要条件，而相对人有理由相信是以相对人无权代理的发生无过错为要件。也就是说，客观上代理人必须有足以使相对人合理相信代理权存在的事实，即无权代理人必须有被授予代理权的外表或假象。同时，这种假象必须达到一定程度，即令善意第三人处于同样的环境下都会合理地依赖代理权的存在。因此，在认定表见代理是否构成应遵循上述标准，并且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第五条之规定，有相对人（主张表见代理存在一方）承担举证责任。本案中，原告向法庭提交被告之间签订的《合作开采硅石、加工及销售合同书》、《任命书》以及《硅矿代理销售合同》。经审查，本院认为，原告所举的证据足以支持其主张，理由如下：从订立合同的过程看，《硅矿代理销售合同》内容上明确载明甲方王明云与大白岩公司签订了《合作开采硅石加工及销售合同书》，合法取得大白岩公司的硅矿开采权（涉及采矿权问题已移交公安进行处理），王明云与高成顺为合伙关系，该《合同书》上明确载明被告王明云具有销售的权利。且被告王明云被大白岩公司任命为矿长。因此，原告作为相对人有理由相信被告王明云具有代理权。原告主观上属于善意，被告王明云的行为构成表见代理。被告辩称王明云、高成顺系自然人，不具有采矿资格。本案被告王明云、高成顺是否具有采矿权主体资格并不影响合同的性质、效力的问题。故被告的辩解，本院不予支持。本案涉及《硅矿代理销售合同》效力的判断。本院认为，原、被告签订的《硅矿代理销售合同》约定：乙方保证每年销售数量在150000吨以上，甲方也承诺每年生产符合质量标准的硅矿石达到150000吨以上，否则属于违约，不可抗力、法律法规政策变化等不可预知的原因导致未完成目标的除外。此时间从2018年4月1日起开始计算产销售量，即2018年4月1日至2019年3月31日为一年度，以此类推。虽然采矿权许可证明确载明大白岩公司的生产规模为0.75万吨/年，期限为2018年1月23日至2019年2月24日。《硅矿代理销售合同》约定的年销售量150000吨超过了采矿权许可证规定的生产规模量，合同期限超过了采矿权许可证期限，被告明知生产规模和期限的前提下，还与原告签订该合同，主观上存在欺诈性行为，原告属于善意第三人，可行使撤销权。本案的被告的行为系单方行为，属于行政处罚的范畴，对原告不具有约束力，不能认定为合同违反法律的强制性规定为无效合同。故对于原告的主张，本院予以支持，对于被告的辩解，本院不予支持。 二、原、被告主体是否适格 原告易素明主张《硅矿代理销售合同》虽然没有被告大白岩公司的签章，但被告大白岩与被告王明云签订的《合作开采硅石、加工及销售合同书》、《任命书》已足以使人相信被告王明云具有代表被告大白岩公司就硅矿销售事宜对外签订合同的权利。被告王明云具有代理权，被告大白岩公司是本案的适格被告。被告辩称原告魏定平不具有原告主体资格，被告大白岩公司没有加盖公章，即不是本案适格被告。 本院认为，原告提交的《硅矿代理销售合同》末尾有原告魏定平签名捺印。而被告也提供了内容相同但没有原告魏定平签名捺印的《硅矿代理销售合同》一份。结合该合同约定内容：本合同一式两份，甲乙双方各执一份。本案被告提交的《硅矿代理销售合同》具有高度盖然性，原告未能提交充足的证据予以证明，根据合同的相对性，即原告魏定平不是本案适格原告。原告魏定平于2018年12月10日提出撤诉申请，本院予以准许。根据上述被告王明云的行为构成表见代理，本案被告大白岩公司是适格的被告。对于原告的主张本院予以支持，对于被告的辩解本院不予以支持。 三、原告预付款是否得到支持，如何计算，违约金、可得利益是否得到支持。 关于预付款问题。原告主张合同签订后，原告方向被告支付了90万元预付款，被告共发货给原告11064.47吨硅矿，按合同约定扣除2%的水分杂质后结算数量应为10843.1806吨，按照60元/吨，外加2元/吨上车费计算，货款金额为661434.02元，三被告应退还原告预付款238565.98元。被告辩称原告易素明尚欠货款34492.72的元。2017年原告易素明应付货款535576.28元，支付了被告货款44万元，欠款95576.28元。2017年10月17日未结算的4车硅矿共计195吨×45元/吨﹦8775元。2018年原告易素明购硅矿共计12645.88吨，其中：6751.56吨×60元/吨﹦405093.60元、5894.32吨×62元/吨﹦365447.84元，共计货款770541.44元，支付了被告货款85万元，余款79458.56元。2018年4月未结算的4车硅矿共计160吨×60元/吨﹦9600元。因此，原告易素明实际尚欠货款为：2017年欠款95576.28元﹢2017年未结算款8775元﹢2018年未结算款9600元﹣2018年余款79458.56元﹦34492.72元。 本院认为，就现有的证据，原、被告双方签订合同的时间为2018年1月13日，履行合同的期限为2018年4月1日至2019年3月31日。该期间原告共计向被告支付了90万元。被告共计向原告售矿石：2018年4月8日至2018年4月30日，供货4028.24吨，扣除水分杂质后为3983.93吨；2018年5月2日至2018年5月31日，供货3901.84吨，扣除水分杂质后为3819.54吨；2018年6月1日至2018年6月13日，供货3293.77吨，扣除水分杂质后为3227.9吨，上述共计11031.37吨。按照60元/吨，外加2元/吨上车费计算，货款金额为683944.94元。关于被告辩解2017年原告易素明尚欠货款，2018年3月24日-2018年3月31日向原告发货1006.01吨以及2018年4月未结算的4车硅矿计160吨，应在本案中进行抵扣。被告未提交充足的证据予以证明，原告易素明当庭也不予认可，故对于被告该辩解本院不予支持。本案主要处理《硅矿代理销售合同》所涉及的权利义务，被告可针对2017年所欠债务提供证据，另案诉讼解决。故对于原告主张预付款的合理部分即216055.06元，本院予以支持。对于被告的辩解，本院不予支持。 关于违约金是否得到支持的问题。原告易素明主张被告向原告以外的他人直接销售代理产品，违反双方协议约定，且在合同履行期内被告明确表示拒绝向原告供货，单方通知解除合同，已构成根本违约，导致合同目的无法实现，理应承担违约赔偿责任。《硅矿代理销售合同》约定：甲方不听乙方的制止继续违约的，则按照每车给乙方造成的损失为5000元的标准计算，由被告赔偿原告损失。被告从2018年6月起已经开始向他人出售硅矿产品，每月销售量大致在4000吨至5000吨之间，原告依据该数量，以每车装载量60吨为标准计算该部分实际损失。被告辩称原告易素明已构成预期违约。原告易素明与被告王明云、高成顺签订的《硅矿代理销售合同》第六条第二款明确约定了原告易素明每年销售数量在150000吨以上，否则属于违约，销售量时间从2018年4月1日起开始。根据年销售量计算原告易素明每月应达到13000吨以上的销售量，但从原告易素明的销量台账显示，2018年4月至2018年6月期间，3个月才销售了12645.88吨，远远低于与被告约定的销售量。在此期间，被告多次打电话与易素明沟通，而且十多次与易素明见面交谈，催促易素明按合同约定的内容履行其义务，可易素明仍置之不理。更为严重的是易素明还向第三人处购买硅矿，致使被告处的硅矿推积成山，资金不能流转，严重影响了被告的正常经营。且多次带人阻拦被告的运矿车辆，给被告造成了巨大的经济损失，且原告尚欠被告货款34492.28元。 本院认为，根据《硅矿代理销售合同》约定，被告生产的所有硅矿石产品均由原告负责销售，原告每年销售数量在150000吨以上等约定。被告在未满足合同约定的前提之下，向他人出售硅矿石，原告带人予以阻止，系依据合同约定而行使的权利，不能达到因原告的阻止行为给被告造成巨大的经济损失的证明目的。《硅矿代理销售合同》只约定了原告年销售量达到150000吨以上，并无约定每月销售量达到13000吨。原告在合同期间向他人购买矿石是事实，但《硅矿代理销售合同》并没有约定原告向他人购买矿石。原告向他人购买矿石发生在2018年4月初，即合同履行初期，后续和被告发生11031.37吨矿石交易，对于原告前期向他人购买矿石的行为被告间接予以默认，并不能达到被告想证明原告存在根本违约的证明目的。被告辩解原告尚欠货款 34492.28元，被告未提交证据予以证明。被告在合同期届满之前书面告知原告解除合同，没有法定解除事由，也无约定解除事由。综上，对于原告主张被告根本违约，本院予以支持。对于被告的辩解，本院不予支持。原告主张按照合同约定支付违约金80万元。被告从2018年6月起已经开始向他人出售硅矿产品，每月销售量大致在4000吨至5000吨之间，原告依据该数量，以每车装载量60吨为标准计算该部分实际损失。本院认为，原告的计算实际损失的方法并未提供充足的证据予以证明，本院不予支持。关于违约金问题。违约金除具有补偿性，还有惩罚功能，违约金的数额不仅需以实际损失为参考，而且要结合本案合同的履行程度、违约方的过错程度以及双方当事人的缔约地位的强弱、是否适用格式合同或条款、预期利益等因素综合认定约定违约金80万元的合理性。本案中，原告虽然未能提交证据证明实际损失，但是原、被告双方已实际履行合同11031.37吨。原、被告双方缔约合同系真实意思表示，处于平等地位。被告明知采矿权许可生产规模，与原告签订《硅矿代理销售合同》年销售150000吨，存在过错，且未按照合同约定向他人出售矿石，且无法定或者约定解除合同事由。综上，当守约方损失无法确定时，结合上述因素综合进行考量，造成的损失不仅仅是指实际损失，还应包括预期利益等其他因素。如果仅将违约成本控制在实际损失，不利于对守约方的保护。本案经依法释明，被告当庭明确表示不提起反诉。在庭审过程中被告也未向法庭提出对违约金过高进行调整。故应当充分尊重当事人的真实意思表示，按照合同的约定向守约方支付违约金。故原告诉请80万元的违约金，本院予以支持。 关于可得利益是否得到支持。原告主张被告单方解除合同应当预见给原告造成转售利润损失，可得利益损失=可得利益损失总额-不可预见的损失-扩大损失-受害方因违约获得的利益-必要的成本。根据上述公式，原告已产生损失为：制止被告违约发矿后被告还发矿4000吨以上，以每车运载量60吨计算，约运了67车，按合同约定以每车5000元计算损失，则损失为33.5万元；预期损失：矿石进价62元/吨，运费45元/吨、转运费5元/吨、加工费20元/吨，成本共计132元/吨；售价平均为180元/吨，按未履行部分为13.9吨计算，预计可得利益总额为667.2万元，上述共计700万元。本院认为，关于原告主张已产生损失为33.5万元，未充分进行举证，本院不予支持。关于原告主张预期损失问题。第一，可得利益损失属于净利润损失，守约方应举证证明可能赚取的净利润。原告易素明提交的与夹江县广乐陶瓷有限公司、夹江县凯风陶瓷有限公司签订的采购合同、入库单、夹江县金恒琉璃厂签订的合同，四川天际陶瓷有限公司、汉模泥陶瓷有限公司、刘小玲、夹江县嘉和陶瓷原料经营部的采购合同，证据不充分，本院不予支持。原告提供的丹棱索菲亚公司、康容公司向易素明出具的收款收据、结算手续单、银行交易明细、加工单、英伦陶瓷入库单，双方之间并无合同约定，不能作为计算可得利益损失的依据。第二，可得利益损失取决于实际供货情况、销售数量、销售单价、相关成本的控制和经营风险等因素。由于实际经营过程中存在众多不确定因素，原告对可得利益损失未充分进行举证，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百一十九条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告乐山市金口河区大白岩矿业开发有限公司于本判决书生效后三十日内支付原告易素明预付款216055.06元和违约金800000元。 二、驳回原告易素明的其他诉讼请求。 对如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定， 加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费68070元，原告易素明负担59466元，被告乐山市金口河区大白岩矿业开发有限公司负担8604元以及保全费5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  王兰邦 审 判 员  黄 祥 人民陪审员  刘灵芝 二〇一九年二月一日 书 记 员  先永超 张晓梅 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： 因不可抗力致使不能实现合同目的； 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过范围合同一方订立合同时遇见到或者应当遇见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大损失要求赔偿。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。