贵州省清镇市人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0181民初3756号原告：张宜军，男，1970年5月29日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：李丹，贵州黔邦律师事务所律师。被告：贵州博德鑫贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区解放东路51号虹云大厦2单元5层2号。法定代表人：詹慧军。第三人：清镇市工业园区建设开发办公室，住所地贵州省贵阳市清镇市山东枣矿站街矿业基地。法定代表人：郑春鸣。委托诉讼代理人：方庆，贵州达德律师事务所律师。原告张宜军与被告贵州博德鑫贸易有限公司（以下简称博德鑫公司）、第三人清镇市工业园区建设开发办公室（以下简称园区办）合同纠纷一案，本院于2018年8月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张宜军及其委托诉讼代理人李丹、第三人园区办法定代表人郑春鸣及其委托诉讼代理人方庆到庭参加诉讼，被告博德鑫公司经公告送达未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已缺席审理终结。原告张宜军向本院提出诉讼请求：1、判令被告与原告及第三人就清镇市铝工业园区11号道路工程投资款进行结算，立即返还原告投资款6151745元及支付投资收益（投资收益款以6151745元为基数，按年利率5.76%计算资金占用费、按年利率为3.5%计算投资回报费，从2011年2月18日开始计算至投资款6151745元支付完为止）；2、诉讼请求第一项投资款6151745元及投资收益款由第三人直接支付给原告；3、案件受理费由被告承担。事实及理由：2011年1月，博德鑫公司法定代表人詹慧军找到原告及案外人金炯声称欲投资清镇市铝工业园区11号道路工程项目建设，希望原告及金炯对铝工业园区11号路投入资金，原告及金炯表示同意投资，原告陆续提供资金6151745元进行投资。该投资款金额经贵阳市中级人民法院2015年9月1日作出（2015）筑民二（商）终字第1003号民事判决书终审判决确认。在项目建设过程中，博德鑫公司由于缺乏资金，相继引进其他几个投资人投资并参与项目工作，原告作为实际投资人也参与了诸多会议。现该11号道路建设项目已于2012年建设完成并投入使用，但由于博德鑫公司无正当理由拒绝参与项目结算工作，原告与第三人多次对投资款的结算协商未果。11号道路已建成使用多年，投资款迟迟不结算，损害原告合同权益。被告博德鑫公司未答辩。第三人园区办述称，第三人系清镇市铝工业园区11号道路工程BT模式项目的法人单位、建设单位，博德鑫公司为该项目的中标人之一，招标文件规定了投资回报率为3.5%及融资贷款利率为年利率5.76%。第三人与博德鑫公司及原告为事实上的投资合同关系。在11号路建设实施过程中，博德鑫公司由于缺乏资金，引入原告等进行投资，现终审判决书已确认张宜军在上述项目投资6151745元。11号道路建成通车后，第三人多次通知投资人进行投资款的结算处理，但博德鑫公司一直拖延结算。2016年4月29日，第三人通知投资人召开11号道路投资款清算会议，但因博德鑫公司未到会，清算未果。第三人认为：虽然原告事实上对11号道路进行了投资，其投资应获的资金占用费及投资回报费应该按照招投标文件及博德鑫公司之前的承诺即投资回报费为投资款的3.5%，不应按年计算；资金占用费为年利率5.76%。原告的11号道路投资款一直未予结算系博德鑫公司故意拖延造成，第三人只应承担计算到2016年4月29日的资金占用费及投资回报费，从2016年4月29日后产生的资金占用费及投资回报费应由博德鑫公司承担。综上，第三人同意就11号道路项目投资款进行清退给实际投资人。本院经审理认定事实如下：清镇市铝工业园区11号道路工程BT（投资、设计、施工总承包）项目是园区办管理的工程，博德鑫公司系通过招标方式取得该工程的投资建设单位。2011年3月8日，清镇市铝工业园区11号道路工程BT（投资、设计、施工总承包）项目《中标通知书》载明：中标价为投资人报价为：投资回报率为3.5%，融资贷款利率为5.76%。2011年2月18日、5月12日，张宜军以博德鑫公司名义分两次向园区办打入资金合计1200000元。2011年5月14日，张宜军通过银行向博德鑫公司法定代表人詹慧军转款2600000元。2011年2月18日，张宜军通过银行向贵州慧立工程招标造价咨询有限公司转账2400000元用于案涉工程招投标。2012年8月12日，张宜军与博德鑫公司的法定代表人詹慧军及案外人金炯签订《股份确认》，载明：“詹慧军、张宜军、金炯关于投入清镇市11号公路的投资额为14475426元，确认詹慧军、张宜军、金炯为博德鑫贸易公司的三位股东（该公司的股东确认无其他人，并在2011年以前的债权债务由詹慧军一人承担），詹慧军投资金额为6762631元，占该公司股份为42.08%，张宜军投资金额为6151745元，占该公司股份为38.25%，金炯投资金额为1561050元，占该公司股份为12.20%。”2011年2月至2013年11月，张宜军等以博德鑫公司名义向园区办清镇市铝工业园区11号道路BT项目建设投入资金26900000元。2014年10月23日，博德鑫公司法定代表人詹慧军向张宜军出具书面说明，内容为“张宜军在铝工业园区11号路投入资金6151745元，本人认可，但铝工业园区11号路工程利润不忙结算，因张宜军在后期公司管理费用没有出资，如结算还要把管理费用除去。”张宜军以博德鑫公司与园区办在上述工程完工后迟迟未结算侵犯其权益向贵阳市南明区人民法院诉讼，贵阳市南明区人民法院作出（2014）南民初字第4262号民事判决书，判决驳回张宜军的诉讼请求，张宜军不服上诉，贵阳市中级人民法院作出（2015）筑民二（商）终字第1003号民事判决书判决：一、撤销贵阳市南明区人民法院（2014）南民初字第4262号民事判决；二、确认张宜军在博德鑫公司的“铝工业园区11号道路工程”项目上的投资款为6151745元；三、驳回张宜军的其他诉讼请求。园区办通知博德鑫公司及詹慧军于2016年4月29日上午9点30分在园区办办公室召开11号路BT项目投资款清算工作会，博德鑫公司未参加2016年4月29日11号路BT项目投资款清算工作会。2015年5月7日、9月25日、10月20日、10月22日、11月30日，张宜军从园区办借到11号路BT项目投资款300000元、1000000元、3000000元、500000元、900000元，合计5700000元。另查明，园区办认可张宜军投资款6151745元的投资回报费按3.5%计算至2018年8月29日为215311元、资金占用费按年利率5.76%计算至2018年8月29日为2581000元。诉讼中，张宜军提出保全申请，本院裁定冻结张宜军在园区办的部分投资款，冻结期间至2020年8月28日止。上述事实，有原告、第三人陈述，中国工商银行凭证，储蓄卡业务凭证复印件，清镇市工业园区建设开发办公室证明，（2014）南民初字第4262号民事判决书，（2015）筑民二（商）终字第1003号民事判决书，清发改复（2010）163号批复，《清镇市铝工业园区11号路道路工程BT（投资、设计、施工总承包）项目招标备案资料》，公示通知书，中标通知书，《清镇市铝工业园区11号道路工程BT（投资、设计、施工总承包）项目投标文件》，对账单，关于对詹慧军《政府信息公开申请书》的回复及清镇市铝工业与道路工程建设情况的说明，短信截屏，会议纪要，收据，借条等证据在卷佐证，上述证据并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，清镇市铝工业园区11号道路工程BT（投资、设计、施工总承包）项目是园区办管理的工程，博德鑫公司通过招标方式取得该工程的投资建设。张宜军以博德鑫公司名义在清镇市铝工业园区11号道路工程BT项目投资6151745元，园区办、博德鑫公司法定代表人詹慧军对张宜军上述投资款予以认可，张宜军系实际投资人，对投资款及其投资回投报率、融资贷款利率应当按约定享有权利。案涉工程完工后，博德鑫公司应与园区办及时进行结算，博德鑫公司未结算损害实际投资人张宜军权益。张宜军关于返还其投资款6151745元的诉请，因园区办已通过借款方式实际支付张宜军投资款5700000元，张宜军尚余投资款451745元（6151745元-5700000元）未收回。博德鑫公司未到庭应诉，视为其放弃诉讼权利，不利后果应由其承担。故张宜军关于博德鑫公司返还投资款451745元之诉请，本院予以支持。张宜军关于园区办直接支付其投资款的诉请，园区办对张宜军请求其直接支付投资款451745元不持异议，本院鉴于张宜军实际投资于案涉工程及园区办已通过借款方式实际支付张宜军大部分投资款的客观事实，故对该诉请予以支持。张宜军关于投资回投报率、融资贷款利率的诉请，因园区办与博德鑫公司、张宜军与博德鑫公司之间均未结算，该诉请可另行处理。为此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条”当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决如下：一、被告贵州博德鑫贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张宜军在清镇市铝工业园区11号道路工程投资款451745元，第三人清镇市工业园区建设开发办公室从被告贵州博德鑫贸易有限公司在清镇市铝工业园区11号道路工程的投资款中直接代为支付张宜军上述投资款451745元；二、驳回原告张宜军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54862元（缓交），由被告贵州博德鑫贸易有限公司负担10000元；由张宜军承担44862元。诉讼保全费5000元（缓交），由被告贵州博德鑫贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  陈 军人民陪审员  刘翠琴人民陪审员  颜杨贵二〇一九年二月二十七日法官助理粟李书记员杨泽群