文书内容安徽省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖民初31号原告（反诉被告）：徽商银行股份有限公司淮北烈山支行，住所地安徽省淮北市烈山区工人村。负责人：王卫东，该支行行长。委托诉讼代理人：肖琦琦，该行员工。委托诉讼代理人：向亚勇，安徽北方之光律师事务所律师。被告（反诉原告）：安徽宿州金狮矿业有限责任公司，住所地安徽省宿州市埇桥区芦岭镇芦南村。法定代表人：姚季鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐麟，浙江凯麦律师事务所律师。委托诉讼代理人：施圆圆，浙江凯麦律师事务所律师。被告：浙江三狮集团有限公司，住所地浙江省杭州市下城区凤起路422号。法定代表人：肖家祥，该公司董事长。被告：浙江金钉子投资有限公司，住所地浙江省杭州市下城区凤起路422号。法定代表人：姚季鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐麟，浙江凯麦律师事务所律师。委托诉讼代理人：施圆圆，浙江凯麦律师事务所律师。被告：安徽金屯集团物业发展有限责任公司，住所地安徽省合肥市包河区一环路101号。法定代表人：方浩，该公司董事长。委托诉讼代理人：许鸣华，北京大成（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：田也，北京大成（合肥）律师事务所实习律师。原告徽商银行股份有限公司淮北烈山支行（简称徽行淮北烈山支行）与被告安徽宿州金狮矿业有限责任公司（简称金狮矿业公司）、浙江三狮集团有限公司（简称三狮集团公司）、浙江金钉子投资有限公司（简称金钉子投资公司）、安徽金屯集团物业发展有限责任公司（简称金屯物业公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年5月18日立案,并依法组成合议庭。金狮矿业公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2018年6月25日作出（2018）皖民初31号民事裁定予以驳回。金狮矿业公司不服提起上诉，最高人民法院于2018年8月31日作出（2018）最高法民辖终312号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。金狮矿业公司于2018年11月28日提起反诉，本院经审查予以准许。2019年1月24日，本院对该案公开开庭进行了审理。徽行淮北烈山支行的负责人王卫东及委托诉讼代理人向亚勇，金狮矿业公司及金钉子投资公司的共同委托诉讼代理人徐麟,金屯物业公司的委托诉讼代理人许鸣华到庭参加诉讼。三狮集团公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徽行淮北烈山支行本诉请求：1.徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司签订的编号2009年借字第1331020090227号《人民币借款合同》及编号徽淮烈山字第2014121301号《补充协议》项下的3亿元贷款全部到期,金狮矿业公司、三狮集团公司、金钉子投资公司、金屯物业公司连带偿还贷款本金28900万元及计算至2018年5月8日的利息14079046.84元；2.金狮矿业公司、三狮集团公司、金钉子投资公司、金屯物业公司连带偿还徽行淮北烈山支行实现债权的费用；3.依法拍卖、变卖金狮矿业公司名下抵押的龙王庙煤矿采矿权，以优先偿还金狮矿业公司所欠的贷款本金、利息以及实现债权的费用；4.诉讼费用由金狮矿业公司、三狮集团公司、金钉子投资公司、金屯物业公司共同承担。事实和理由：金狮矿业公司因固定资产投资需要，于2009年2月25日向徽行淮北烈山支行申请贷款3亿元。双方签订了《人民币借款合同》，约定借款最长期限至2015年3月26日，之后双方又于2012年6月30日、2014年12月13日分别签订了补充协议。为保证上述贷款顺利偿还，三狮集团公司、金钉子投资公司、金屯物业公司分别与徽行淮北烈山支行签订《人民币借款最高额保证合同》，为金狮矿业公司在2009年2月25日至2015年2月25日期间向徽行淮北烈山支行不超过3亿元的借款本金及利息、实现债权的费用提供连带责任担保。金狮矿业公司以其名下的龙王庙采矿权为案涉借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。上述合同签订后，徽行淮北烈山支行按约于2009年3月26日向金狮矿业公司发放贷款3亿元，履行了合同义务。但金狮矿业公司偿还1100万元本金后未按约还款，尚欠本金28900万元。至今，金狮矿业公司已拖欠到期本金2000万元，欠息达14079046.84元，构成严重违约，故诉至法院，请求判如所请。庭审中，徽行淮北烈山支行对其诉讼请求第二项补充2018年5月9日之后的利息按借款合同约定支付至借款本息还清之日止，并明确至2018年5月8日的利息为10457923.64元；对第三项诉讼请求即实现债权的费用明确为律师费10万元、保全费5000元。金狮矿业公司辩称：对于尚欠借款本金及以龙王庙煤矿采矿权抵押的事实无异议。徽行淮北烈山支行系请求判令借款提前到期，在判决未生效的情况下，案涉借款是否到期不能确定，徽行淮北烈山支行不应自行计算复利和罚息。即使存在复利和罚息，徽行淮北烈山支行的计算也不正确。金钉子投资公司辩称：1.保证合同约定的保证期间为每笔借款到期之日起两年，案涉贷款最长借款期限为72个月，徽行淮北烈山支行于2009年3月26日投放贷款，该贷款于2015年3月26日到期。徽行淮北烈山支行于2018年5月起诉，已超过保证期间。2.徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司虽签署《补充协议》延长还款期限，但徽行淮北烈山支行未就保证担保与金钉子投资公司重新签署保证合同，金钉子投资公司应按原保证合同承担担保责任。3.本案应适用《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，在有物的担保和人的担保的情况下，徽行淮北烈山支行应先就担保物实现债权。金屯物业公司辩称：1.根据双方签订保证合同的约定，展期或增加贷款金额需经金屯物业公司同意。案涉贷款展期未经金屯物业公司同意，金屯物业公司的保证期间已过，其不应承担担保责任。2.金屯物业公司于2013年12月签订《股权托管协议》后，不再承担金狮矿业公司的任何管理责任，且金屯物业公司持有金狮矿业公司的股权于2016年强制变更至金钉子投资公司名下，金屯物业公司已不是金狮矿业公司的股东，无需为该公司债务承担担保责任。金狮矿业公司反诉请求：判令徽行淮北烈山支行赔偿损失1000万元，并承担反诉案件诉讼费。事实和理由：2013年12月27日，徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司及其股东就徽行淮北烈山支行的贷款本金及利息等问题达成《关于解决安徽宿州金狮矿业有限责任公司后期项目资金等问题的会议纪要》（以下简称《会议纪要》）。按照《会议纪要》约定，金狮矿业公司及其股东于2013年12月31日前归还徽行淮北烈山支行的贷款利息、金狮矿业公司浙江方股东与徽行淮北烈山支行签订后续资金安排协议、金狮矿业公司各股东之间签署股权托管协议后，徽行淮北烈山支行将根据项目进度向金狮矿业公司投放后续1.2亿元贷款。金狮矿业公司在《会议纪要》签署后全面履行了上述贷款投放要求:一是于2013年12月31日前清偿了徽行淮北烈山支行的贷款利息；二是与徽行淮北烈山支行签署了《后续资金安排协议书》；三是金狮矿业公司各股东签署了《股权托管协议》。但徽行淮北烈山支行拒不履行贷款投放义务。此后，徽行淮北烈山支行又要求金狮矿业公司与案外人签订龙王庙煤矿全面委托管理合同，要求后续项目贷款和股东方投资按1：1.1的比例投入。金狮矿业公司据此履行后，徽行淮北烈山支行仍未履行贷款投放义务。金狮矿业公司多次就贷款投放事宜与徽行淮北烈山支行及其上级行沟通，徽行淮北烈山支行就贷款投放问题采取模棱两可态度的同时，又向金狮矿业公司传递现有贷款本息可以后置的信息。徽行淮北烈山支行违背诚信，在已审批贷款投放上设置苛刻条件，致金狮矿业公司未在煤矿形势大好的情况下顺利投产，反而背负沉重的债务负担，且误导金狮矿业公司，对其决策造成重大干扰，造成金狮矿业公司不可估量的损失，故金狮矿业公司提起反诉以维护自身合法权益。徽行淮北烈山支行辩称：1.金狮矿业公司的反诉与本案无关，应予驳回。案涉3亿元贷款，徽行淮北烈山支行已按约足额发放，不存在应发放而未发放的事实。而金狮矿业公司认为未按约定发放的1.2亿元贷款，系另外借款合同项下的争议。2.金狮矿业公司的反诉缺乏事实依据。2013年12月，徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司根据《会议纪要》达成的共识，签订了《后续资金安排协议书》，并约定徽行淮北烈山支行有条件继续发放1.2亿元贷款。协议签订后，徽行淮北烈山支行根据金狮矿业公司申请项目进度要求，于2014年1月30日发放1207万元贷款。但金狮矿业公司未偿还2014年第一季度欠息，且未达到授信条件如配套资金未到位、担保未落实等，故后续贷款未发放的原因在于金狮矿业公司的违约行为。金钉子投资公司、金屯物业公司均同意金狮矿业公司的反诉主张。一审期间，各方当事人围绕诉辩意见依法提交了证据，本院组织进行了证据交换和当庭质证。对于各方当事人均认可其真实性、合法性、关联性的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院分析认定如下：（一）关于徽行淮北烈山支行提交的证据。1.金钉子投资公司、金屯物业公司分别与徽行淮北烈山支行签订的《人民币借款最高额保证合同》，因金钉子投资公司、金屯物业公司对该证据的真实性不持异议，本院对该证据的真实性予以确认。对于金钉子投资公司、金屯物业公司据此主张其保证期间已过的异议理由，本院将结合本案其他证据综合认定。2.金钉子投资公司《承诺》、金屯物业公司《承诺》及《股东会决议》，因金钉子投资公司对其《承诺》的真实性不持异议，本院对该证据的真实性予以确认。金屯物业公司的《承诺》由其法定代表人方浩签名并加盖公司印章，金屯物业公司不认可该《承诺》的真实性，并申请对方浩签名及公司印章的真实性予以鉴定，但又当庭撤销鉴定申请；另，金屯物业公司《股东会决议》由其股东签名并加盖公司印章，其内容与《承诺》相互印证，金屯物业公司否认该决议的真实性，但又明确不申请鉴定。据此，本院对金屯物业公司的《承诺》及《股东会决议》的真实性予以确认，上述证据可以证明徽行淮北烈山支行贷款延期取得金屯物业公司的同意。3.催息通知及快递凭据，因金狮矿业公司、金钉子投资公司、金屯物业公司均否认收到，徽行淮北烈山支行也未提交相应的邮寄回执，不能证明上述催息及履行保证责任的通知书送达相对方，故对该组证据不予采信。4.三狮集团公司、金钉子投资公司共同出具的《承诺函》《资金到位承诺》，金狮矿业公司对其真实性不持异议，但其主张已按承诺投入了相关资金。因其未在本院规定的时间内提交相关资金到位的证据，故对徽行淮北烈山支行关于金狮矿业公司未达到授信条件的证明目的予以采信。（二）关于金屯物业公司提交的证据。金屯物业公司提交《股权托管协议》、情况反映、（2015）宿中执字第00074-5号执行裁定书、（2015）宿中执字第00074号通知及说明、回复函等证据，目的在于证明其持有金狮矿业公司的股份先托管后变更，金屯物业公司已不是该公司的股东，不应承担担保责任。因本案徽行淮北烈山支行系依据其与金屯物业公司签订的保证合同主张担保责任，金屯物业公司是否系金狮矿业公司的股东并不影响其担保责任的承担，故上述证据的证明目的不予采信。（三）关于金狮矿业公司提交的证据。1.《会议纪要》《后续资金安排协议书》《关于安徽宿州金狮矿业有限责任公司授信方案调整批复的说明》（以下简称《授信调整批复的说明》），因徽行淮北烈山支行对其真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认，能否达到其证明目的，本院将结合证据内容综合认定。2.《龙王庙煤矿托管安全管理协议》《关于给予安徽宿州金狮矿业有限责任公司融资支持事项的说明》，因金狮矿业公司未提交原件予以核对，徽行淮北烈山支行不予认可，本院对其不予确认。根据上述证据，认定事实如下：2009年2月25日，金狮矿业公司（借款人）与徽行淮北烈山支行（贷款人）签订编号为2009年借字第1331020090227号的《人民币借款合同》，主要约定：金狮矿业公司向徽行淮北烈山支行借款3亿元用于龙王庙煤矿项目建设；借款期限72个月，自2009年3月26日至2015年3月26日；投产第一年归还贷款本金不少于4000万元（即贷款期限为40个月），第二年不少于8000万元（即贷款期限为52个月），剩余部分一次性还清。关于借款利率和计息，借款利率以发放借款时中国人民银行公布的人民币贷款同期同档次利率为基准，上浮10%；自贷款实际发放之日按日计息，按季结息，结息日为每季末月的20日，借款到期，利随本清。关于徽行淮北烈山支行的权利，对金狮矿业公司逃避徽行淮北烈山支行监督、拖欠借款本金及利息或其他严重违约行为，有权实行信贷制裁，有权向有关部门或单位予以通报，有权通过新闻媒体实现公告催收。关于违约责任，任何一方不履行或不完全履行合同约定的义务，应当依法承担违约责任（含律师费）；金狮矿业公司到期不偿还合同项下的借款本金及利息的，徽行淮北烈山支行有权限期清偿，有权对金狮矿业公司在徽行淮北烈山支行开立的所有账户资金行使抵销权，同时对逾期借款收取罚息，罚息标准为按合同载明的实际贷款利率水平上加收50%，并对未支付利息按罚息标准计收复利。关于合同的解除，有下列情形之一的，徽行淮北烈山支行有权解除合同，并要求金狮矿业公司提前归还贷款本息、赔偿损失，一是金狮矿业公司发生歇业、解散、停业整顿、被吊销营业执照或被撤销；二是本合同项下之担保发生了不利于徽行淮北烈山支行债权的变化，且金狮矿业公司未能按要求另行提供所需担保；三是其他严重的违约行为。该合同另就还款资金来源及方式、双方的权利义务、合同的生效、变更、终止以及争议解决等进行了约定。2009年2月25日，金钉子投资公司（保证人）与徽行淮北烈山支行（债权人）签订《人民币借款最高额保证合同》，主要约定：为确保2009年2月25日至2015年2月25日期间金狮矿业公司（借款人）在3亿元最高贷款余额内与徽行淮北烈山支行签订的所有借款合同（以下简称主合同）项下借款义务得到切实履行，金钉子投资公司向徽行淮北烈山支行提供连带责任担保。徽行淮北烈山支行根据金狮矿业公司的申请，在2009年2月25日至2015年2月25日期间向借款人一次或分次发放贷款；在该期间内，金钉子投资公司为借款人向徽行淮北烈山支行提供连带保证责任的全部未还借款的最高本金余额不超过3亿元，徽行淮北烈山支行发放给借款人的单笔借款，最长期限不超过72个月；担保范围包括所有主合同项下的全部本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用；担保期限自每笔借款合同确定的借款到期之次日起两年，如金狮矿业公司根据主合同之约定提前收回贷款，则保证期间为自徽行淮北烈山支行向借款人通知的还款日之次日起两年；徽行淮北烈山支行与借款人协议变更主合同的，除展期或增加贷款金额外，无须经金钉子投资公司同意，金钉子投资公司仍在原保证范围内承担连带保证责任；主债务履行期届满，徽行淮北烈山支行债权全部或部分未受清偿的，无论借款人是否已对债务提供物的担保，徽行淮北烈山支行均有权直接要求金钉子投资公司按照本合同约定承担保证责任。其中12.1条以手书方式明确，金钉子投资公司放弃对抵押权和其他所有股东担保的先诉抗辩权。同日，三狮集团公司、金屯物业公司分别与徽行淮北烈山支行签订内容相同的《人民币借款最高额保证合同》。上述协议签订后，徽行淮北烈山支行于2009年3月26日向金狮矿业公司发放贷款3亿元。2012年6月30日，金狮矿业公司与徽行淮北烈山支行签订编号为1331020120320的《中长期贷款合同补充协议》，主要约定：截至2012年6月30日，《人民币借款合同》项下金狮矿业公司贷款本金余额为29900万元，双方在不改变贷款金额和期限的情况下，就借款还本计划调整达成一致，金狮矿业公司保证在2013年4月26日至2015年3月26日期间分期偿还借款本金。2014年12月10日，金狮矿业公司作出股东会决议，同意金狮矿业公司在徽行淮北烈山支行的贷款期限由8年延长至14年，即到期日延长至2022年5月，贷款金额仍为5亿元，用于龙王庙煤矿项目建设，由采矿权抵押。同意与徽行淮北烈山支行签订相应的合同或协议。该公司股东三狮集团公司加盖印章并由姚季鑫签名，金钉子投资公司加盖印章并由其法定代表人姚季鑫签名，金屯物业公司加盖印章并由其法定代表人方浩签名。2014年12月13日，金狮矿业公司与徽行淮北烈山支行签订编号为徽淮烈山字第2014121301号的《补充协议》，主要约定：鉴于金狮矿业公司因项目建设期延长不能按期偿还《人民币借款合同》（2009年3月26日发放3亿元贷款、2012年6月27日归还100万元本金、2013年5月31日归还550万元本金、2013年7月8日归还450万元本金）项下借款，向徽行淮北烈山支行申请延长借款期限。徽行淮北烈山支行同意金狮矿业公司在原借款合同项下尚未归还的借款本金28900万元重新安排还款计划，还款期延长72个月，借款到期日为2020年11月15日；借款利率采用浮动利率，即贷款期限延长初始日基准利率上浮10%，并自贷款期限延长初始日起至本合同项下本息全部清偿之日止，在每年1月1日根据当日的基准利率以及上述浮动比例调整一次；该协议项下贷款逾期的，徽行淮北烈山支行有权自逾期之日起按借款利率上浮50%计收罚息，罚息利率按调整后的借款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整，未支付的利息按本条罚息利率计收复利。贷款期限重新安排后，金狮矿业公司应于2017年11月15日偿还2000万元，2018年5月15日、2018年11月15日、2019年5月15日、2019年11月15日、2020年5月15日分别偿还5000万元，2020年11月15日偿还1900万元。该协议生效后，《人民币借款合同》《中长期贷款合同补充协议》继续有效，但与该协议约定不一致的，以该协议为准。2014年12月31日，金屯物业公司作出股东会决议，同意继续为金狮矿业公司在徽行淮北烈山支行5亿元贷款延期提供连带责任保证。三狮集团公司、金钉子投资公司、金屯物业公司分别向徽行淮北烈山支行出具《承诺》，同意《人民币借款合同》项下贷款期限延至2020年11月15日，对于《补充协议》充分知晓，并同意上述借款延期及变更后的还款计划，同意保证期间相应顺延至《补充协议》约定的全部借款到期日后的两年，即2022年11月15日止。2017年7月17日，金狮矿业公司（抵押人）与徽行淮北烈山支行（抵押权人）签订《最高额抵押合同》，主要约定：本合同担保的主合同为徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司自2009年2月25日至2022年5月15日期间签订的授信额度协议、借款合同、贸易融资合同、银行承兑协议等；本合同担保的最高债权额为主合同项下不超过5亿元债权本金，以及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、金狮矿业公司应向徽行淮北烈山支行支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）；抵押物为金狮矿业公司龙王庙煤矿采矿权（采矿许可证号：C3400002011021110106856）。2017年9月11日，安徽省国土资源厅作出皖国土资矿抵备字〔2017〕16号《关于安徽宿州金狮矿业有限责任公司龙王庙煤矿采矿权抵押备案的通知》。徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司共同确认，金狮矿业公司尚欠本金28900万元，借款利息支付至2017年9月20日。庭审后，双方分别提交的案涉借款积欠利息计算明细均反映，借款期内利率为年利率5.39%，逾期罚息利率为年利率8.085%；截至2018年5月8日，金狮矿业公司积欠徽行淮北烈山支行利息及复利合计10378326.31元，2017年12月20日、2018年3月20日的应付利息分别为3937544.72元、3894275元。另，徽行淮北烈山支行提交的利息计算明细载明，案涉借款于2018年5月18日宣布提前到期，其主张的复利计算规则为未付利息×年利率1.5倍×逾期天数，计算基数为2017年12月20日、2018年3月20日应付利息。另查明：徽行淮北烈山支行于2018年4月11日向安徽省淮北市中级人民法院申请诉前保全，支付保全费5000元。金狮矿业公司于2018年5月31日收到起诉状副本。2018年12月3日，徽行淮北烈山支行为实现本案债权与安徽北方之光律师事务所签订《委托代理协议》，并支付律师代理费10万元。再查明：2013年12月27日，徽商银行股份有限公司、金狮矿业公司股东三狮集团公司、金钉子投资公司召开关于金狮矿业公司对徽行淮北烈山支行贷款处理及对龙王庙煤矿项目后续资金安排的协调会并作出《会议纪要》，各方就项目资金安排及存量贷款展期问题达成共识，并同意后续及时落实会议纪要内容。2013年12月27日，徽行淮北烈山支行（甲方）与三狮集团公司、金钉子投资公司（乙方）签订《后续资金安排协议书》，主要约定：一、项目资金的安排问题。甲方同意有条件继续发放尚未发放的1.2亿元项目贷款。在龙王庙煤矿首采区出煤后，提供8000万元流动资金贷款，但乙方负责提供除金狮矿业公司资产以外并经甲方认可的有效担保。项目建设的其他资金由乙方自筹解决。各方一致确认，乙方在2013年12月31日前负责归还金狮矿业公司对甲方逾期贷款利息、乙方与金屯物业公司签订股权托管协议后，甲方同时根据项目进度开始向金狮矿业公司发放后续1.2亿元贷款。二、对存量贷款的展期问题。甲方首期发放的3亿元贷款到期后原则上可以展期两年，第二次发放的2亿元贷款到期后原则上可以展期一年，具体展期安排计划由乙方提出方案后另行讨论并以协议形式予以明确。同日，金屯物业公司与三狮集团公司、金钉子投资公司签订《股权托管协议》，金屯物业公司将其持有的金狮矿业公司全部股权委托后者管理。2014年11月8日，三狮集团公司、金钉子投资公司向徽商银行股份有限公司出具《承诺函》，主要内容为：为加快金狮矿业公司龙王庙煤矿项目建设，同意合计筹资1.1亿元用于龙王庙煤矿后期建设，并承诺于2015年6月底前筹资到位不低于6000万元，2015年年底前将1.1亿元资金全部筹资到位。2014年11月18日，三狮集团公司、金钉子投资公司出具《资金到位承诺》，对上述《承诺函》承诺的资金到位时间予以细化。2014年11月26日，徽行淮北烈山支行向金狮矿业公司发出《授信调整批复的说明》，同意对金狮矿业公司原授信方案的期限进行调整，将原项目贷款期限由8年调整为14年，具体贷款条件及要求如下：一、股东方须先行落实除徽行淮北烈山支行后续贷款外的项目建设资金，其中在贷款发放前到账至少不低于2000万元，剩余自筹项目资金必须按照企业出具的承诺在2015年6月底前和2015年年底前分期到位，分行行领导负责监督后续资金按时到位并签字负责；二、后续贷款需在企业取得重新开工建设的批文后方可继续追加；三、后续项目贷款和股东方投资按照1：1.1的比例投入项目使用（先行使用股东投资）；如后续项目仍有资金需要，全部由股东自行解决等。又查明：2012年3月29日，金狮矿业公司与徽行淮北烈山支行签订《固定资产借款合同》，金狮矿业公司向徽行淮北烈山支行借款2亿元，徽行淮北烈山支行实际发放借款10088.2万元，其中于2014年1月30日发放1207万元。因金狮矿业公司未按约偿还该合同项下借款，徽行淮北烈山支行于2018年9月10日诉至本院，宣布该借款到期，并请求金狮矿业公司及保证人立即清偿债务。本院于2019年1月28日作出（2018）皖民初68号民事判决。本案庭审中，双方均认可《会议纪要》《后续资金安排协议书》涉及的1.2亿元未发放的贷款系该《固定资产借款合同》项下借款。本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的争议焦点为：1.徽行淮北烈山支行要求金狮矿业公司偿还借款本金、利息、复利是否有事实和法律依据；2.金钉子投资公司、金屯物业公司应否承担保证责任及如何承担；3.徽行淮北烈山支行主张实现债权的费用应否予以支持；4.金狮矿业公司要求徽行淮北烈山支行赔偿其损失1000万元是否有事实和法律依据。（一）关于徽行淮北烈山支行要求金狮矿业公司偿还借款本息有无依据问题。徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司签订的《人民币借款合同》《中长期贷款合同补充协议》《补充协议》均系签约双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应按约定全面履行自己的义务。前述《人民币借款合同》签订后，徽行淮北烈山支行发放贷款3亿元，其后徽行淮北烈山支行与金狮矿业公司于2014年12月13日签订《补充协议》对剩余28900万元借款本金的归还期限予以变更。因金狮矿业公司未能依约归还案涉借款本金及利息构成违约，徽行淮北烈山支行根据《人民币借款合同》约定有权解除合同，并要求金狮矿业公司提前归还借款本金，赔偿损失。现徽行淮北烈山支行以起诉的方式宣布借款到期，并要求金狮矿业公司立即清偿，实质上为行使合同解除权，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条关于合同自通知到达对方时解除之规定，本院确定金狮矿业公司收到起诉状副本之日即2018年5月31日为借款提前到期日。鉴于金狮矿业公司对于尚欠徽行淮北烈山支行借款本金28900万元不持异议，对于徽行淮北烈山支行该项诉请予以支持。关于借款利息及复利，前述《人民币借款合同》《补充协议》约定，借款期内利率为中国人民银行公布的同期同档贷款利率上浮10%，逾期罚息利率为借款利率上浮50%，未支付利息按罚息利率支付复利，故徽行淮北烈山支行据此主张借款利息及复利有事实依据。经计算，截至2018年5月31日，金狮矿业公司共欠利息11302081.39元（附利息计算明细）；金狮矿业公司应于2017年12月20日支付利息3937544.72元，2018年3月20日支付利息3894275元，上述利息至2018年5月31日的复利分别为143257.72元，62970.43元，合计206228.15元；此后利息、复利分别以28900万元、7831819.72元为基数按照合同约定罚息利率标准，即中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的1.65倍（1.1×1.5）计算。（二）关于金钉子投资公司、金屯物业公司担保责任问题。金钉子投资公司、金屯物业公司对其与徽行淮北烈山支行签订《人民币借款最高额保证合同》的事实均不持异议，上述合同虽约定为徽行淮北烈山支行在2009年2月25日至2015年2月25日期间发放的贷款在最高额3亿元范围内提供担保，但案涉《补充协议》签订后，金钉子投资公司、金屯物业公司分别向徽行淮北烈山支行出具《承诺》，同意保证期间相应顺延至《补充协议》约定的全部贷款到期日后的两年，即2022年11月15日。徽行淮北烈山支行接受该《承诺》应视为各方对重新确定的保证期间达成一致。因此，金钉子投资公司、金屯物业公司认为其保证期间已过与事实不符，其据此主张不应承担担保责任的理由不能成立。金钉子投资公司、金屯物业公司辩称，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，徽行淮北烈山支行应先就金狮矿业公司抵押的龙王庙煤矿采矿权实现债权，再向保证人主张保证责任。经查，金钉子投资公司、金屯物业公司签订的《人民币借款最高额保证合同》均约定，无论借款人是否已对债务提供物的担保，徽行淮北烈山支行均有权直接要求保证人承担保证责任；该合同第12.1条亦约定，金钉子投资公司、金屯物业公司放弃对抵押权和其他所有股东担保的先诉抗辩权。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权的规定，徽行淮北烈山支行按照《人民币借款最高额保证合同》约定直接要求金钉子投资公司、金屯物业公司承担连带保证责任有事实和法律依据，应予支持，但该保证责任应以最高额3亿元为限。此外，徽行淮北烈山支行提交的其与三狮集团公司签订的《人民币借款最高额保证合同》《承诺》，可以证明三狮集团公司亦为案涉借款在最高债权额3亿元范围内提供了连带责任保证，故徽行淮北烈山支行要求三狮集团公司对案涉借款承担连带清偿责任有事实依据，应予支持。金狮矿业公司对签订《最高额抵押合同》及以其龙王庙煤矿采矿权为案涉借款提供抵押担保的事实均不持异议，该采矿权业经安徽省国土资源厅进行抵押备案，相应抵押权已依法设立。由于（2018）皖民初68号案件所涉《固定资产借款合同》项下借款虽包括在该抵押担保合同约定的担保范围之内，但两案所涉债权余额之和未超过该抵押担保的最高限额即5亿元，故徽行淮北烈山支行就案涉债务主张对金狮矿业公司龙王庙煤矿采矿权享有优先受偿权，应予支持。（三）关于徽行淮北烈山支行主张的实现债权费用问题。案涉《人民币借款合同》约定，任一方不履行或不完全履行合同义务，应当依法承担违约责任（含律师费）；案涉《人民币借款最高额保证合同》《最高额抵押合同》约定的担保范围亦包括债权人实现债权的费用。同时，徽行淮北烈山支行提交的《委托代理协议》、转账凭证、增值税发票等证据，能够证明其主张的10万元律师费实际支付。故徽行淮北烈山支行主张保全费及律师费有事实和法律依据，予以支持。（四）关于徽行淮北烈山支行应否赔偿金狮矿业公司损失问题。金狮矿业公司以徽行淮北烈山支行未继续发放1.2亿元贷款为由，反诉请求徽行淮北烈山支行赔偿其损失1000万元。对此，其一，案涉3亿元借款已足额发放，双方亦确认该1.2亿元未发放贷款系另案所涉《固定资产借款合同》项下借款。2013年12月27日《会议纪要》确定的1.2亿元贷款发放条件虽包括归还案涉借款逾期利息，但并非唯一条件，且归还逾期利息系债务人义务并有合同约定，故金狮矿业公司主张赔偿责任的前提并不充分。其二，从《会议纪要》约定看，徽行淮北烈山支行系在金狮矿业公司归还借款逾期利息、签订资金安排协议、股权托管协议后，根据项目进度投放后续1.2亿元贷款，并非前述条件完成即发放贷款。同时，三狮集团公司、金钉子投资公司出具的《承诺函》《资金到位承诺》以及徽行淮北烈山支行发出的《授信调整批复的说明》，说明各方对于后续贷款的具体发放事宜需再行协商确认。现金狮矿业公司不能证明其已按承诺完成贷款发放要求，故后期贷款未发放的责任不能归责于徽行淮北烈山支行。基于此，金狮矿业公司主张徽行淮北烈山支行赔偿损失的理由不能成立，不予支持。综上，徽行淮北烈山支行的诉讼请求部分成立。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第二百零三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、安徽宿州金狮矿业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内偿还徽商银行股份有限公司淮北烈山支行借款本金28900万元、利息11302081.39元（计算至2018年5月31日，此后以28900万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.65倍计算至实际付清之日止）、复利为206228.15元（计算至2018年5月31日，此后以7831819.72元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.65倍计算至实际付清之日止）。二、安徽宿州金狮矿业有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付徽商银行股份有限公司淮北烈山支行律师费10万元。三、浙江三狮集团有限公司、浙江金钉子投资有限公司、安徽金屯集团物业发展有限责任公司对本判决第一项、第二项确定的债务在3亿元限额内承担连带清偿责任；浙江三狮集团有限公司、浙江金钉子投资有限公司、安徽金屯集团物业发展有限责任公司承担担保责任后，有权向安徽宿州金狮矿业有限责任公司追偿。四、徽商银行股份有限公司淮北烈山支行就本判决第一项、第二项确定的债务对安徽宿州金狮矿业有限责任公司龙王庙煤矿采矿权（采矿许可证号：C3400002011021110106856）享有优先受偿权。五、驳回徽商银行股份有限公司淮北烈山支行的其他诉讼请求。六、驳回安徽宿州金狮矿业有限责任公司的反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1557195元，由徽商银行股份有限公司淮北烈山支行负担7195元，下余155万元及保全费5000元由安徽宿州金狮矿业有限责任公司、浙江三狮集团有限公司、浙江金钉子投资有限公司、安徽金屯集团物业发展有限责任公司共同负担。反诉案件受理费40900元，由安徽宿州金狮矿业有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长 孔 蓉审判员 吕巍巍审判员 陈小艳二〇一九年二月二十一日法官助理郭玮书记员姚璐附一、利息计算明细            贷款金额              年利率              计息期间              天数              金额                  289000000              5.39%              2017.9.21-2017.11.15              56              2423104.44                  20000000              8.085%              2017.11.16-2018.5.31              197              884858.33                  269000000              5.39%              2017.11.16-2018.5.15              181              7289825.28                  50000000              8.085%              2018.5.16-2018.5.31              16              179666.67                  219000000              5.39%              2018.5.16-2018.5.31              16              524626.67                  合计                                                        11302081.39      附二、本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。