昆明市呈贡区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）云0114行初60号 原告包广姣，女，汉族，1997年10月26日生，云南省会泽县人，住址：云南省会泽县。 委托代理人施红彬，云南华度律师事务所律师。特别授权代理。 被告昆明市人力资源和社会保障局。住所：昆明市呈贡区昆明市级行政中心8号楼3楼。统一社会信用代码：11530100550100153Q。 法定代表人姚振康，该局局长。 委托代理人杨艳，云南唯真律师事务所律师。特别授权代理。 委托代理人陈建琼，云南唯真律师事务所实习律师。特别授权代理。 第三人昆明芳呈海鲜酒楼。住所：西山区。统一社会信用代码：91530112563176448J。 法定代表人林银。 原告包广姣不服被告昆明市人力资源和社会保障局（以下简称昆明人社局）于2018年9月4日作出的编号18040273号工伤认定申请不予受理决定，向本院提起行政诉讼。2018年9月27日本院立案后，依法由审判员司马衍、马兴东、人民陪审员尹绍组成合议庭，于2019年2月11日依法公开开庭进行审理。原告包广姣的委托代理人施红彬到庭参加诉讼，被告昆明人社局副局长郭加强以行政机关负责人身份出庭应诉，被告委托代理人杨艳、陈建琼到庭参加诉讼，第三人昆明芳呈海鲜酒楼经本院依法公告传唤无正当理由拒不到庭，依法对其缺席审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 2018年8月20日，原告包广姣向被告昆明人社局提出工伤认定申请，昆明人社局经审查，认为原告包广姣未在1年的时限内提出工伤认定申请，不符合《工伤保险条例》第十七条规定的受理条件，于2018年9月4日作出编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》，并按规定将结论送达当事人。 原告包广姣诉讼请求：1、依法撤销昆明人社局2018年9月4日作出的编号为18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》。 2、判决被告昆明人社局重新作出具体行政行为，即责令重新受理工伤认定申请并作出工伤认定决定。 3、诉讼费由被告承担。 原告诉称:一、被告昆明人社局未依法履行法定职责，工伤认定受理审查程序违法。根据《中华人民共和国劳动法》第九条：“国务院劳动行政部门主管全国劳动工作。县级以上地方人民政府劳动行政部门主管本行政区域内的劳动工作。”《工伤保险条例》第五条：“国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。”之规定，工伤认定受理属于劳动部门的法定职责，被告昆明人社局作出工伤认定申请不予受理决定书，属于未履行法定职责，行政违法。 二、被告昆明人社局以超过1年法定时限不予受理，处理实体错误。原告2015年12月5日13时许在上班时受伤，2016年4月13日申请工伤认定。由于无劳动关系证明，被告昆明人社局要求补正材料，先进行劳动关系认定。2016年4月15日，原告申请劳动关系认定，之后进行了劳动仲裁、一审、二审民事诉讼，2017年8月30日终审判决生效。2018年8月20日，原告将补正的劳动关系生效判决提交被告昆明人社局，整个申请过程中，原告均未超过1年的法定时限。 三、即便超过法定时限，也不属于原告自身原因，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。本案中，用人单位昆明芳呈海鲜酒楼不申请工伤认定，原告申请工伤认定时，用人单位不予配合提供证明材料，进行劳动关系认定期间，用人单位以原告并非其员工等为由进行上诉，下达判决后不予领取，恶意拖延诉讼，仅认定劳动关系就持续近一年半时间，纯属单位原因所致。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条：“由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。”之规定，即便超过法定时限，被耽误的时间也不能计算在工伤认定申请期限内。 基于以上事实和法律规定，希望人民法院依法撤销昆明人社局2018年9月4日作出的编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》的具体行政行为，判决被告昆明人社局重新作出具体行政行为，即责令重新受理工伤认定申请并作出工伤认定决定。 被告昆明人社局在法定期限内向本院递交了答辩状，并在庭审中答辩称：一、请求法院依法判决驳回原告诉讼请求；二、请求法院依法维持被告作出的原具体行政行为；三、本案诉讼费用由原告承担。 被告辩称：一、本案的基本事实。2018年8月20日，昆明人社局收到原告包广姣提出的工伤认定申请，经审查原告提交的材料，情况如下：原告自述：原告于2015年12月5日，在昆明芳呈海鲜酒楼被分酒器割伤右手。诊断为：1、右手开放性损伤；2、右手第3、5指肌腱离断。昆明人社局另查明原告于2016年4月15日向仲裁机构提起仲裁要求确认劳动关系，并经两级人民法院审理确认包广姣与昆明芳呈海鲜酒楼存在劳动关系，法院判决在2017年8月30日生效，昆明人社局根据包广姣于2018年8月20日所提交的材料，认为其提出的工伤认定申请超过申请时限，不符合《工伤保险条例》第十七条等规定，遂依法于2018年9月4日作出编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》，并当天送达当事人。 二、作出不予受理的决定书的理由及依据。工伤保险制度从法律上规定了工伤认定程序的申请时限、受理条件、认定要件等，昆明人社局必须严格按照法律规定的工伤保险制度进行。 （一）《工伤保险条例》调整的范畴。根据《工伤保险条例》第二条规定“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下简称职工）缴纳工伤保险费。”另根据《工伤保险条例》第四条第三款规定“职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使工伤职工得到及时救治。”从如上法律规定可知，《工伤保险条例》是调整用人单位和职工（劳动者）的法律，其适用《工伤保险条例》的前提和实质就是单位和劳动者之间存在劳动关系。 （二）申请工伤认定的时限制度。根据《工伤保险条例》第十七条、《工伤认定办法》第四、五条的规定，用人单位未在规定期限内提出工伤认定申请的，受伤害职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。 （三）工伤认定申请受理要件。根据《工伤保险条例》第十八条、《工伤认定办法》第六、七条的规定，工伤认定中原告应当提交工伤认定申请表、与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书。工伤认定原告提供材料完整的，社会保险行政部门应当受理。反之，材料不符的不予受理。 本案包广姣发生工伤事故的时间为2015年12月5日，应当在2016年12月5日前提出工伤认定申请，但包广姣至2018年8月20日才提出工伤认定申请，亦无其他法定中止理由，昆明人社局作出了不予受理决定。 三、原告所述理由不能推翻不予受理的决定。（一）首先，法律明确规定了提出工伤认定申请实行的是时限制度而非时效制度，时限制度不存在中断情形，除非具有法律规定的不可抗力等情形否则也不允许中止情形。提出工伤认定申请，对于用人单位，应当在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内提出工伤认定申请；对于受伤职工或亲属，工伤认定申请必须在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内提出。法律对受伤职工或亲属的申请期限比单位作较长的规定，工伤认定原告可以是职工本人，也可以是职工配偶、成年子女等近亲属，避免受伤职工因伤情难于行使权利。法律在各方面都已经充分保障了受伤职工和亲属的申请权利。原告在法律多重保护下依然没有在规定时限内行使权利，法律也不能无限制的进行保护，从而影响工伤保险的根本制度。1年的工伤申请时限是法律强制性的规定，职工或近亲属必须在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内行使申请权，没有法定不可抗力的情形不得超过1年的工伤认定申请时限。因此，申请工伤认定必须符合相应的受理条件和受理期限才能予以受理，没有法定理由超过受理期限依法不再受理。 其次，昆明人社局认为，工伤认定行政确认行为属于依申请的行政行为，工伤认定原告有基本的举证义务，应当提交规定的工伤认定申请表、医院诊断证明、劳动关系包括事实劳动关系证明三个材料，并且在规定时限内提交工伤认定申请，人社部门才能作出受理以及工伤认定决定。原告在受伤后并未向昆明人社局提交工伤认定申请，昆明人社局也无权主动为其进行工伤认定行政确认。 （二）原告没有在法律规定的时间内提出工伤认定申请。受伤职工申报工伤的时限为1年，超过时限再向社会保险行政部门提出申请将会导致其申请权无法得到实现。工伤保险相关法律作出这样的规定基于以下的目的：一是督促劳动者尽快行使权利；二是为便于证据的搜集与分析，避免由于时间过长而导致证据灭失；三是由于工伤具有时限性的特点决定了工伤申请权不能长时间不行使，否则情势发生变化导致工伤待遇无法实现。根据相关规定，在工伤认定程序中，工伤认定申请人进行劳动关系仲裁、诉讼的期间应予以扣除。包广姣于2015年12月5日受伤，应于2016年12月5日前提出工伤认定申请，扣除原告于2016年4月15日至2017年8月30日进行仲裁、诉讼的期间，原告应于2018年4月20日前提出工伤认定申请，但原告却拖延至2018年8月20日才提出工伤认定申请，已经超过工伤认定申请时限，且无法定理由。原告没有在规定时限内提出工伤认定申请，是其怠于或错误行使权利，由此产生的后果应当由其承担。昆明人社局对其作出不予受理并无不妥。 综上所述，昆明人社局对包广姣作出编号18040273号工伤认定决定的劳动和社会保障管理行政确认行为事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，请求法院依法驳回原告诉讼请求，维持昆明人社局依法作出的原具体行政行为。 第三人昆明芳呈海鲜酒楼没有出庭应诉，也未提交书面陈述意见。 被告昆明人社局向本院提交的证据材料有： 第一组：1、《工伤保险条例》第五条；《工伤认定办法》第四条、第五条；2、昆劳社通〔2009〕41号文件《关于调整工伤认定委托下放权限有关问题的通知》；3、昆劳社通〔2009〕130号文件《补充通知》，要证明被告根据法律法规的授权，具有执法主体资格及权限。 第二组：4、《工伤认定申请表》；5、申请书、包广姣身份证明；6、疾病证明书；7、工商登记信息；8、施友香、包从华证词及身份证明；9、仲裁申请书、仲裁不予受理案件通知书、民事判决书一二审、法律文书生效证明书；10、编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》，要证明被告作出工伤认定申请不予受理决定的事实依据。 第三组：11、《工伤认定申请表》（同第二组证据）；12、工伤认定申请不予受理决定书（同第二组证据）；13、送达回证；14、委托书及被委托人身份证明，要证明被告行政程序合法。 第四组：15、《工伤保险条例》；16、《工伤认定办法》。（同第一组证据），要证明被告根据《工伤保险条例》第十七条等规定作出工伤认定申请不予受理决定。 原告包广姣对被告昆明人社局的执法主体资格及权限无异议，对被告昆明人社局提交的证据的真实性、合法性、关联性无异议，但对证明目的有异议。 原告包广姣向本院提交的证据材料有： 1、原告身份证复印件，内资企业登记基本情况表1份，要证明原告属于劳动者，第三人属于用人单位。 2、急诊病历记录1份、诊断证明书1份，要证明2015年12月5日13时许，原告在上班时被摔碎的分酒器划伤右手，经昆明市西山区人民医院治疗，诊断为：右手开放性损伤；右手第3、5指肌腱离断。 3、劳动争议仲裁申请书1份、不予受理案件通知书1份、民事起诉状1份、民事上诉状1份、受理案件通知书1份、民事判决书2份、法律文书生效证明书1份，要证明原告受伤后于2016年4月13日申请工伤认定，由于无劳动关系证明，被告昆明人社局要求补正材料，先进行劳动关系认定，2016年4月15日，原告申请劳动关系认定，之后进行了劳动仲裁、一审、二审民事诉讼，2017年8月30日终审判决生效。 4、工伤认定申请书1份、工伤认定申请表1份、编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》，要证明原告于2016年4月13日申请工伤认定，由于无劳动关系证明，被告昆明人社局要求补正材料，2018年8月20日补正提交后，被告以超过1年法定时限不予受理。 被告昆明人社局对原告的主体资格及原告起诉在法定期限内无异议。对原告提交的证据材料的真实性、合法性、关联性无异议，但不认可证明目的。 第三人昆明芳呈海鲜酒楼没有向本院提交证据材料。 经庭审质证，各方当事人提交的证据材料具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。对证据能否证明各自的主张，在后评判。 本院根据上述有效证据认定以下法律事实：2014年6月22日，原告包广姣到第三人昆明芳呈海鲜酒楼工作，岗位为服务员。2015年12月5日中午，包广姣在工作中被分酒器割伤右手。经昆明市西山区人民医院诊断为右手开放性损伤；右手第3、5指肌腱离断。 为确认劳动关系，包广姣于2016年4月15日向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院于2016年4月15日作出不予受理的决定。原告包广姣不服向昆明市西山区人民法院提起诉讼，昆明市西山区人民法院作出（2016）云0112民初2408号《民事判决书》，判决确认原告包广姣与第三人昆明芳呈海鲜酒楼从2014年6月22日开始至今存在事实劳动关系。第三人昆明芳呈海鲜酒楼不服，向昆明市中级人民法院提起上诉，昆明市中级人民法院作出（2017）云01民终819号《民事判决书》驳回了第三人昆明芳呈海鲜酒楼的上诉，该判决书于2017年8月30日发生法律效力。 2018年8月20日，原告包广姣向被告昆明人社局提出工伤认定申请，昆明人社局以包广姣未能在规定的1年期限内提出工伤认定申请为由，认为原告包广姣的申请不符合《工伤保险条例》第十七条规定的受理条件，于2018年9月4日作出编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》，并按规定将结论送达当事人。 综合诉辩双方的意见，本院结合各方当事人提交的证据材料作如下阐述： 行政行为以是否可以由行政主体主动实施为标准，可以分为依职权行政行为和依申请行政行为。依申请行政行为即在当事人的申请下行政机关依法履行职责作出相应决定，如果没有当事人的申请行政机关不会启动法定程序作出行政行为。《工伤保险条例》第十七条第一款、第二款规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”第十八条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。”根据上述规定，工伤行政确认属于依申请的行政行为。原告主张自己在2016年4月13日向被告昆明人社局递交了工伤认定的申请，但工伤认定申请表及工伤认定申请书上的申请时间系原告自己填写，原告没有其他证据对自己的主张予以证明。同时，根据上述规定，工伤保险实行时限制度，本案中，在用人单位没有为包广姣申请工伤认定后，包广姣可以在1年的时限内申请工伤认定。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定：“由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。”本案中包广姣因确认劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼的期限不计算在1年的工伤认定申请期限内。根据上述规定，原告包广姣于2015年12月5日受伤，应于2016年12月4日前提出工伤认定申请，扣除其于2016年4月15日申请仲裁，至2017年8月30日二审判决生效的这段时间，留给原告申请工伤认定的时间只有7个月零21天，但原告却于2018年8月20日才提出工伤认定申请，扣除其仲裁、诉讼的期间，原告提出的工伤认定申请已经超过1年的时限。原告没有在规定时限内提出工伤认定申请，是其怠于或错误行使权利，由此产生的后果应当由其承担。被告昆明人社局作出本案工伤认定申请不予受理的决定，事实清楚，适用法律正确，原告包广姣请求撤销被告昆明人社局作出的编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》的诉讼请求缺乏事实及法律依据，依法不应支持。 综上所述，本院认为：原告包广姣在申请工伤认定后，对被告昆明人社局作出的不予受理工伤认定决定不服，依法享有起诉的权利。《工伤保险条例》第五条第二款规定：“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”。被告昆明人社局属于法律法规授权的昆明市行政区域内的劳动和社会保障管理行政机关，有权对辖区内的劳动及工伤社会保障纠纷进行裁决处分，故被告昆明人社局行政主体资格适格，具有执法权限。第三人昆明芳呈海鲜酒楼与本案的审理结果有利害关系，依法应参加诉讼。被告昆明人社局作出的编号18040273号《工伤认定申请不予受理决定书》事实清楚，适用法律正确，程序合法，原告的诉讼请求无事实及法律依据，应判决予以驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十三条，第六十九条，《工伤保险条例》第一条，第二条，第五条，第十七条，第十八条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条以及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（五）项第2目、第二十九条第一款的规定，判决如下： 驳回原告包广姣的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告包广姣承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 审 判 长  司马衍 审 判 员  马兴东 人民陪审员  尹 绍 二〇一九年二月十一日 书 记 员  李青青