湖北省黄冈市黄州区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1102民初1176号原告：汪新民，男，1963年6月12日出生，汉族，黄冈市人，住黄冈市黄州区。委托诉讼代理人：吴根生，黄冈市黄州区求真法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被告：汪和旺，男，1972年11月10日出生，汉族，黄冈市人，住址黄冈市黄州区。被告：湖北双祥窑炉科技有限公司，住所：黄冈市黄州区赤壁大道**翡翠一品****。统一社会信用代码：91421100094477925B。法定代表人：汪和旺。原告汪新民与被告汪和旺、湖北双祥窑炉科技有限公司（以下简称双祥窑炉公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告汪新民及其委托代理人吴根生到庭参加了诉讼，被告汪和旺、双祥窑炉公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、请求依法判决被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食费、营养费、伤残赔偿金、后期治疗费总计161410.36元（住院期间医药费和护理费两被告已垫付）。2、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年初，原告汪新民受徐家屋基徐某2介绍认识被告汪和旺并聘用到青海省共和县元连砖厂工地上班，该工程是由湖北双祥窑炉科技有限公司承包，主要从事建窑工作，2018年5月13日16时左右突发事故摔伤，左跟骨骨折，在共和县中医院住院治疗，于2018年5月19日双方就受伤赔偿达成了共识，并签订了协议及承诺书一份。暂由青海省共和县中医院检查治疗，可被告又不按承诺执行，除支付35000元外避而不见。原告无奈于2018年5月21日转院到黄州区人民医院住院45天，致原告出院后于2018年7月13日委托堵城镇福利院托管至今，每月花费托管生活费1000元、人工护理费3000元无力支付。综上，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。依据我国《劳动法》等有关法规规定，原告为维护合法权益，具状诉至人民法院。被告汪和旺、湖北双祥窑炉科技有限公司未作答辩。原告为支持其诉讼请求，庭审时提交了如下证据：1.原告汪新民身份证。拟证明原告身份情况及诉讼主体资格。2.被告汪和旺身份证。拟证明被告身份及诉讼资格。3.被告湖北双祥窑炉科技有限公司登记信息。拟证明被告公司基本情况及主体，被告汪和旺系该公司法定代表人。4.关于汪新民工伤“处理承诺书”及汪新民的事故自述。拟证明原告、被告属聘用关系，有事实因果关系。原告未离开工地现场等。两被告互负法律责任，仅付35000元未理睬。5.青海增值税发票、湖北住院医疗发票及清单等。拟证明原告受伤后花费药费690元、住院医、住院医疗费26087、门诊费124.60元，合计26902.36元。6.客运费发票、高铁发票。拟证明事故后发生交通费1620元。7.黄州九九养老服务中心收据六张。拟证明原告2018年7月至今接受托管，交费6000元（6个月每月1000元）。8.黄州区堵城镇农村福利院证明及托管协议书各一份。拟证明原告出院后无人照料委托该福利院照料、托管生活费用每月1000元，护理人员每月3000元无力支付，今欠费。9.鉴定费发票。拟证明原告花费鉴定费2000元。10.黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定意见书一份。拟证明原告经鉴定机构鉴定构成伤残十级、后期治疗费15000元、误工期自受伤日起至本次定残前一日（2018年5月13日至2019年3月12日）、护理期180天、营养期120天。11.青海省共和县中医院门诊病历、CR检查报告单、黄州区人民医院住院证、出院证及手术记录。拟证明在青海省发生事故，转院到黄州区人民医院住院治疗（8天+45天）及手术的治疗过程，至今未康复。12.证人胡某和徐某1证言及出庭作证的证词。拟证明原、被告间雇佣关系及发生事故受伤的经过和因果关系。经合议庭评议，认为，原告提交的证据1、2、3系公安机关、工商部门出具，予以采信。证据4，与证言等相印证，其真实性予以采信。证据5、11系医疗机构出具，其真实性予以采信。证据6，原告花费交通费属必要费用，酌情确认。证据7、8，因原告未提交充足证据佐证，且本案依法将确认误工费、护理费、伤残赔偿金、住院伙、住院伙食补助费等费用到其证明目的。证据9、10，系鉴定机构出具，其真实性予以采信。证据12，与本案有关联，其真实性予以采信。被告汪和旺、湖北双祥窑炉科技有限公司未到庭质证，亦未向法院提交证据。经本案案情及相关证据，本院审理查明案件事实如下：2018年5月13日前，原告经徐某1介绍在被告承接的共和县元某砖厂工作。2018年5月13日，原告在该窑上工作时，摔下受伤。原告受伤后在共和县中医医院诊疗，CR检查：左侧跟骨骨折等，诊断：摔伤，建议：上级医院进一步治疗。2018年5月18日原告经青海大学附属医院CT检查：双侧足跟骨骨折、左足石膏固定改变。2018年5月19日，胡恒与被告汪和旺签订“关于汪新民‘工伤’处理承诺书”一份，约定：用人方：汪和旺务工方：汪新民（汪恒代）.2018年5月13日，汪新民在共和县元某砖厂工地摔伤，经西宁青海大学附属肿瘤医院确诊（具体见医院诊断结果）。经双方协商做出如下决定：伤者回黄冈治疗，以摔伤治疗痊愈，因治疗产生的一切费用由用人方承担。因伤误工费用以实际发生为准、营养费，误工费以实际发生为准。因伤产生的交通费、住宿费、伙食补助费以实际发生为准。以上费用由用人方承担.赔偿期限从出院日起算后十天为上。用人方全额赔付。补充条款：因伤产生的误工费、营养费、护理费以当事人居住地区国家主管部门仲裁为准。用人方确保护理费、治疗费不耽误治疗”。务工方由汪恒代为签字，用人方由被告汪和旺签名。2018年5月21日原告回至黄州区人民医院住院治疗45天，花费住院费26087.76元，诊断：双侧跟骨粉碎性骨折、双膝部软组织伤，出院记录记载：今患者病情好转，患者要求出院。医嘱：1、休息2个月，加强营养；2、循序给予患肢功能训练；3、定期骨科门诊复查、拍片（1.2.3个月）；4、不适随诊。花费复查费124.6元，为康复治疗购买轮椅690元。2019年3月12日，经黄冈楚剑法医司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为10级、后期治疗费15000元、务工期限自受伤之日起至本次定残前一日、护理期评定为180日、营养期评定为120日。花费鉴定费2000元。后原告2019年3月向黄冈市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤仲裁，被申请人为湖北双祥窑炉科技有限公司（法定代表人汪和旺）、第三人汪和旺，2019年3月20日，该仲裁委员会审理认为被申请人主体不适格为由作出黄劳人仲不字（2019）003号不予受理通知书。原告为农业家庭户口,现为事故损失诉至人民法院。原告陈述，被告汪和旺支付了在青海的医疗费、检查费，另给付了回黄州治疗费用35000元，被告汪和旺出具签字的承诺书由原告弟弟胡恒签字。其在工地打杂,2018年5月13日准备参模板，脚手架搭好，原告在3米高处下模板档，靠在扎号钢筋“梁头”的模板倒在桌子上将原告打下来了。其起诉的费用未包含被告垫付费用35000元。事故前后被告未给付报酬。原告申请的证人胡某出庭陈述：汪和旺找人做事，证人也别人介绍到汪和旺工地工作，其当时在窑炉上面为模板扎架子，原告在窑炉上（3米高）做事时用圆盘锯锯模板杠，因靠在梁头的模板倒在圆盘锯上将原告带到窑下，被告汪和旺与证人等人将原告送至青海共和县医院治疗，当时医生讲需转至上级医院建议手术，就打了石膏，后在门诊输液（输液来回由汪和旺支付的士费）。原告受伤时带了安全帽。原告的兄弟及儿子与被告协商赔偿，被告予以承诺，还为证人报销了送原告回黄州医院治疗的车费。证人徐某2陈述：其介绍原告在青海共和县砖厂做事，大家都为汪和旺工作。其在现场，原告在窑外3米高处做事，当时带了安全帽，原告伤后由汪和旺送到医院等内容。本院认为，公民享有生命、健康权，其生命、健康权受到侵害，行为人有过错的，应当承担赔偿责任。原告受被告汪和旺雇请工作，双方形成雇佣关系。结合案情及证据和当事人陈述，原告在施工过程中，因窑上物品倒下致原告掉下受伤，雇主被告汪和旺未提供充足的安全施工保障的相关设施、设备，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，被告汪和旺应承担相关民事责任。故原告主张汪和旺赔偿损失，依法应予支持。原告同时主张被告湖北双祥窑炉科技有限公司共同承担赔偿责任，因原告未提交相关证据予以证实，故原告该诉请本院不予支持。原告因此次事故产生的各项损失，结合其诉讼请求，根据法律规定，评析如下：1、医疗费，医疗机构的住院医疗费26087.76元、复查费124.6元在卷佐证，医疗费26212.36元。2、后期治疗费，鉴定机构的鉴定意见在卷佐证。后期治疗费15000元。3、住院伙、住院伙食补助费院天数，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定原告伙食补助费确定，计算方式为：50元/天×45天＝2250元。4、营养费，根据伤者伤残结合医疗机构意见确定。医疗机构医嘱：休息2个月、加强营养在卷佐证，原告伤后在共和县医院输液治疗8天，CT检查：足跟骨骨折，后转院至黄州区医院住院45天，出院后营养费结合伤残程度、年龄、身体状况酌情考虑，原告为10级伤残，营养费酌情确定为2500元。5、伤残赔偿金，根据受诉人民法院所在地上一年度城镇居民或农村居民人均可支配收入及伤残程度确定，原告为农业家庭户口未提交按2018年度城镇居民收入证据予以证实，参照2018年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿农村居民人均可支配收入计算，13812元×20年×10%=27624元。6、误工费，原告主张按34150元/年标准计算，符合法律规定，本院予以确认。原告住院45天，医嘱全休2个月，根据就短不就长的原则，其误工期间为105天，计算方式为：34150元/年÷365天×105天=9823.97元。7、护理费，原告提交堵城福利院护理费证明，不符合证据形式，不予采信；其未提交治疗期间护理费用发票，护理人员收入参照2018年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业平均工资标准确定，结合原告住院时间及医疗机构诊断：双侧根骨粉碎性骨折、双膝部软组织损伤，综合鉴定机构鉴定护理期间180天，计算方式为：35214元/年÷365天×180天＝17365.81元。8、交通费，根据伤者住院治疗情况、就医地点、转院、天数、复查，结合当地的交通消费水平及必要性、合理性确定，原告主张交通费1620元，符合法律规定，本院予以确认。9、鉴定费，根据原告已提交鉴定费发票在卷佐证，且真实、合法，与本案有关联，依法确认鉴定费为2000元。10、辅助治疗器具费。原告伤情双侧根骨粉碎性骨折等，伤残程度为10级，辅助治疗花费690元予以确认。11、出院后福利院代管的生活费及护理费，本案依法已就原告的住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、护理费、误工费等费用进行了确认，且原告未提交医疗机构医嘱予以证明，故该费用本院不予采信。以上1-10共计105086.14元，被告汪和旺除垫付35000元外还应赔偿原告损失70086.14元（105086.14元-已垫付35000元）。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条第（二）款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告汪和旺于本判决生效之日起十五日内赔偿原告汪新民70086.14元；二、被告湖北双祥窑炉科技有限公司在本案中不承担民事责任；三、驳回原告汪新民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理1176元，由被告汪和旺负担1000元，原告汪新民负担176元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  李宝红人民陪审员  冯金华人民陪审员  段 哲二〇一九年十一月十八日法官助理罗玉梅书记员罗玉梅（兼）