辽宁省沈阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2018)辽01行初394号 原告：海启来，男，1954年12月6日出生，满族，住沈阳市东陵区。 委托代理人：李荣国，辽宁联胜律师事务所律师。 委托代理人：潘一心，辽宁联胜律师事务所律师。 被告：沈阳市浑南区人民政府，住所地沈阳市浑南区。 法定代表人：李军，该区区长。 委托代理人：孙佳慧，该区政府工作人员。 委托代理人：孙晓菊，北京炜衡（沈阳）律师事务所律师。 原告海启来诉被告沈阳市浑南区人民政府确认征收补偿决定违法并撤销一案，于2018年8月27日向本院提起行政诉讼，本院受理后依法组成合议庭,于2018年12月14日对本案进行了公开开庭审理。原告及委托代理人李荣国、潘一心及被告的委托代理人孙佳慧、孙晓菊到庭参加了诉讼，本案现已审理完结。 原告海启来诉称，一、被告的征收补偿决定书认定事实不清，违反法定程序，应当予以撤销，重新与原告签订拆迁补偿协议。1、被告房屋征收部门白塔街道办事处并未就补偿协议与原告进行多次协商，而是拒绝与原告协商，在作出《征收补偿决定书》前，也未听取原告的陈述。2018年3月6日，白塔街道征收部门经办人周处长向原告下发浑南区人民政府征收补偿决定书，决定对原告承包的鱼塘补偿搬迁费及鱼池水面补偿款共计91696元并限原告5日内搬迁。在此之前，从未有任何征收部门工作人员与原告进行过协商，更谈不上达成征收补偿协议。2、征收补偿决定书补偿数额认定错误，原告承包的鱼塘面积为21亩，而补偿决定错误的认定为承包面积11亩；且补偿数额并未通过评估部门进行评估，违反法定程序，应与撤销。2008年10月20日，原告与白塔镇大张尔村委会签订鱼池补包合同，以每亩水面承包费为80元的及挨个承包村西北面21亩鱼池，合同有效期自1997年12月31日起至2027年12月31日止共计30年。行政补偿决定只补偿了11亩鱼池搬迁费和养鱼池水面补偿费，差额近10万元，且该补偿数额并未通过评估公司进行评估，违反法定程序，应予撤销。3、征收补偿决定书没有将承包土地的地上物和观赏鱼进行补偿，违反拆迁规定，应重新与原告签订征收补偿协议。2010年开始，大张尔屯村进行土地征收，当年4月村政府向鱼塘养殖户下发正式通知，即日起不允许再投放鱼苗。2011年9月中旬，白塔街道征收部门的工作人员前往原告鱼塘进行现场评估，评估结果为南侧两个鱼塘养殖观赏鱼，品种为锦鲤，共2万尾，平均1.8斤/尾；北侧鱼塘养殖长尾红草鱼共计5万尾，平均0.3斤/尾。因征收部门原因更换全部拆迁人员，评估资料存放于先期遗留组。此后，拆迁办在没有人与原告协商拆迁事宜。但鱼塘所在的大张尔村开始进行征收并修建创新路，原告养鱼池的唯一排水沟被堵塞，鱼塘水不能定期更换，水质变差，塘内观赏鱼陆续死亡，鱼塘也无法继续养鱼，造成原告损失惨重。而且为了池塘养鱼，原告承包土地后，修建了25平方米的房屋及增设了电缆、电井、增氧机、投料机、动力电等养鱼设施，但在拆迁补偿决定中并没有承包土地上地上物和观赏鱼的补偿，而且在承包土地上还有原告一子一女的600平方米宅基地未提补偿，严重违反拆迁补偿的规定，应确认征收补偿决定违法，应重新与原告签订补偿协议。二、被告未履行相关法定程序即予强制拆除原告的地上物，填平养鱼池，其行为不符合相关法律、法规规定，给原告造成巨大的经济损失，依法应予赔偿。2018年月20日，在未给予原告依法享有的陈述权、申辩权、听证权、复议权、诉讼权的情况下，被告将承包土地上的鱼塘强行填平，对房屋强制拆除，地上物进行毁坏，原告报警至沈阳市公安局浑南分局，未能制止被告的违法强制拆迁行为；原告自行阻止，遭到征收人员的粗暴肢体接触。被告在强制拆迁行为前未向原告送达催告书和强制执行决定书，未告知原告依法享有陈述权和申辩权，也未告知强制执行的理由和依据、方式和时间。根据拆迁相关规定和精神，实施拆迁应当先补偿、后搬迁，且在作出强制执行决定前，应事先催告当事人履行义务，经催告后仍不履行才可以依法进入强制执行程序。被告未与原告就补偿问题达成协议未做出强制执行决定的情况下，迳行拆除原告房屋，填平养鱼池，破坏地上物设施的行为违反法定程序，应当依法确认违法。被告的违法行为给原告造成了巨大的经济损失，被告应当赔偿原告的经济损失伍拾肆万元。综上，请求法院确认被告针对原告作出的拆迁补偿决定违法并予以撤销。 被告沈阳市浑南区人民政府答辩称，答辩人作出的《征收补偿决定书》合法，请法院驳回原告的诉讼请求。1、答辩人具有作出《征收补偿决定书》的法定职权。2、答辩人具有作出《征收补偿决定书》的事实依据。涉案地块于2012年经辽宁省政府批准办理了农用地转用手续，海启来在涉案地块上承包鱼池，依据《浑南新城集体土地房屋及地上附着物拆迁补偿办法（暂行）》第13条关于鱼池水面的补偿标准为6-8元/平方米；搬迁费为3000元/亩*11亩=33000元；水面补偿费11亩*8元/平方米*667平方米=58696元。对于上述补偿标准为答辩人统一执行的补偿，答辩人一直在与海启来进行协商补偿事宜，并对征收补偿方案及补偿标准向其宣讲及解释，但其一直拒绝配合征收，而使涉案地块未按期向用地单位供地，在与海启来历时五年的协商后，答辩人作出的《征收补偿决定书》认定事实清楚，征收补偿符合法律规定。3、答辩人作出《征收补偿决定书》的程序合法。4、答辩人具有作出《征收补偿决定书》的法律依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告海启来向本院提交证据有：第一组证据，浑南区人民政府征收补偿决定书、鱼池承包合同、21亩鱼塘承包费收据、个体工商户营业执照、税务登记证，证明海启来对案涉21亩鱼塘享有合法的承包权，被告补偿决定数额错误认定11亩，行政补偿决定书应予撤销；第二组证据，2012年7月10日海启来承包的鱼塘照片、鱼塘高空卫星图、看护房照片、电井照片、电线杆、动力电线照片、投料机、增氧机、纱窗围栏视频照片、鱼塘排水沟视频、关于鱼塘情况的说明、观赏鱼照片、历史沿革说明、宅基地房屋照片，证明海启来承包鱼塘有地上物包括看护房、电井、电线杆、增氧机、投料机、动力电电缆及观赏鱼、宅基地，浑南区人民政府发出的征收补偿决定书未对上述财产进行补偿；第三组证据，报警情况登记表、出警警察警官号照片、出警情况录像、强行填平鱼塘现场、拆除土地附着物视频，证明浑南区人民政府违反法定程序对原告鱼塘强制拆迁。第四组证据，电线杆、动力电视频、回填土照片、强填一半鱼塘视频、强拆电井看护房视频、冰箱照片、现鱼塘现状照片、鱼塘及地上物情况示意图，证明由于被告强制拆迁行为违法，给原告造成经济损失54万。 被告沈阳市浑南区人民政府向本院提交证据有：第一组证据，辽宁省人民政府土地批件、沈阳市人民政府（用地）文件，东陵区人民政府征用土地方案公告、征地补偿、安置方案，证明被告具有作出征收补偿决定的职权和法律依据；第二组证据，关于印发浑南新城集体土地房屋及地上附着物拆迁补偿颁发（暂行）的通知、征收公告，证明补偿决定符合法律规定和征收补偿政策；第三组证据，浑南区人民政府征收补偿决定书，证明被告作出的补偿决定认定事实清楚，具有职权、法律依据，合法，应予履行；第四组证据，鱼池补包合同，证明海启来在承包期内未按期交纳承包费，补签承包合同，其享有承包经营权的事实。第五组证据，地上附着物核量单，证明征收部门对案涉鱼塘进行征收核量，确定了鱼塘的面积及鱼塘内无鱼的事实，本案对于水面及鱼的补偿正确。 经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：原告提供的第一组证据1系本案审查客体，不能作为证据。证据2、3，能够证明原告承包了鱼塘，但不能证明鱼塘实际面积。证据4、5与本案不具关联性。第二组证据能够证明存在看护房、电井、电线杆、增氧机、投料机、动力电电缆及观赏鱼。原告提供的第三组、第四组证据，与本案不具关联性。被告提供的第一组、第二组证据能够实现证明目的，本院予以认可。第三组证据系本案审查客体，不能作为证据。第四组、第五组证据本院予以认可。 经审理查明，2008年10月20日原告与白塔镇大张尔村委会签订鱼池补包合同，合同约定承包村西北面鱼池21亩，合同有效期30年。2010年7月作出《征收公告》分别于2010年12月20日、2011年12月20日、2012年3月12日做出延期《征收公告》，决定对白塔街道和桃仙街道的火石桥、莫子山等18个村实施征收，案涉鱼塘在此次征收范围内。2018年3月2日，沈阳市浑南区人民政府作出被诉征收补偿决定书，对海启来所承包的鱼塘补偿如下：一、补偿被征收人承包的养鱼池搬迁费人民币33000元；二、补偿被征收人承包的养鱼池水面补偿款人民币58696元。三、限被征收人自接到本决定之日起五日内到白塔街道办事处征收部门领取鱼池搬迁费、经营损失补偿费，并完成搬迁；逾期不领取的，补偿款提存至浑南区公证处。海启来对该补偿决定不服，诉至本院。 本院认为，本案中，被告于2010年7月作出《征收公告》分别于2010年12月20日、2011年12月20日、2012年3月12日做出延期《征收公告》，在2010年7月发布《征收公告》后原告即为被征收人，应以当时的财产状态计算补偿金额。但被告作出的征收补偿决定书中关于养鱼池搬迁费及养鱼池水面的补偿数额以2015年地上附着物核量单中记载为基数进行补偿的，明显与征收最初状态存在差异，其对鱼塘水面面积系认定事实不清。故被告应按最初发布征收公告时计算养鱼池水面面积补偿及养鱼池搬迁费用。 关于鱼塘的附属设施的补偿，根据原告提供的证据能够证明存在看护房及电井，上述附属设施符合补偿范围，被告的补偿决定未予补偿，系遗漏相关补偿事项。 关于鱼塘机器设备的补偿，上述物品均为动产，不属于补偿范围，应由原告自行处理。 关于观赏鱼的补偿，《征收公告》于2010年发布，在征收公告发布后原告应对观赏鱼自行处理。且没有证据证明观赏鱼的损毁由被告直接造成，故观赏鱼亦不属于补偿范畴。 关于电缆、电线杆等电力设施的补偿，原告未能提供相关证据证明该电力设施由其申请并搭设，对于该部分可在重新制作的补偿决定中予以查明确定。 关于原告主张宅基地部分，被诉补偿决定是针对原告养鱼池所做的补偿，且宅基地并不在原告名下，该项诉请不在本案审查范围内。 依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项，判决如下： 一、撤销被告沈阳市浑南区人民政府2018年3月2日对海启来作出的征收补偿决定； 二、责令被告沈阳市浑南区人民政府在六十日内重新作出行政行为。 案件受理费50元，由被告沈阳市浑南区人民政府承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。 审 判 长  王继东 审 判 员  史越洋 人民陪审员  包红铎 二〇一九年二月二十一日 书 记 员  管力明 本案判决所依据的相关法律 《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：……(二)适用法律、法规错误的；