宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0203民初12268号 原告：中国长城资产管理股份有限公司浙江省分公司。统一社会信用代码91330000720082956Y。住所地浙江省杭州市邮电路23号9层。 法定代表人：张范全，该公司总经理。 委托诉讼代理人：田乃振，浙江永为律师事务所律师。 委托诉讼代理人：史春雷，浙江永为律师事务所律师。 被告：宁波瑜旺商贸有限公司。统一社会信用代码91330212790067057Q。住所地浙江省宁波市海曙区集士港镇丰成村。 法定代表人：王天霸。 被告：成瑜,女，1986年4月1日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市海曙区。 被告：浙江新旺建设集团有限公司。统一社会信用代码913302127588594170。住所地浙江省宁波市海曙区集士港镇丰成村。 法定代表人：王天霸。 被告：潘亚方,男，1966年9月14日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市海曙区。 以上俩被告共同委托诉讼代理人：陈家富，浙江导司律师事务所律师。 以上俩被告共同委托诉讼代理人：陈雪，浙江导司律师事务所律师。 被告：汪惠儿,女，1968年4月18日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市海曙区。 被告:潘亚波，女，1972年5月9日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市奉化区。 原告中国长城资产管理股份有限公司浙江省分公司与被告宁波瑜旺商贸有限公司（以下简称瑜旺商贸公司）、成瑜、浙江新旺建设集团有限公司（以下简称新旺建设公司）、潘亚方、汪惠儿、潘亚波金融不良债权转让合同纠纷一案，于2018年9月7日诉至本院，请求：1.判令被告瑜旺商贸公司归还借款本金15000000元，支付暂计至2018年6月20日的利息203000元、罚息687843.75元、复利10752.72元，此后的罚息、复利按合同约定计至实际履清之日止；2.被告瑜旺商贸公司支付原告为实现债权而支出的律师费30000元；3.判令被告成瑜、新旺建设公司、潘亚方、汪惠儿、潘亚波对上述两项诉请在其保证范围内承担连带保证责任；4.判令原告对被告新旺建设公司名下位于宁波市海曙区集士港镇丰成村新旺大厦201号房地产通过拍卖或折价、变卖的款项在抵押权范围内享有优先受偿权。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员施益独任审理，后因被告汪惠儿下落不明，故依法转为普通程序，组成合议庭，于2019年2月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人史春雷，被告新旺建设公司、潘亚方的委托诉讼代理人陈家富到庭参加诉讼，被告成瑜、瑜旺商贸公司、汪惠儿、潘亚波经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。审理期间，根据原告的申请，本院依法作出裁定，对各被告采取了财产保全措施。原告调整第一项诉请为：要求被告瑜旺商贸公司归还本金15000000元，并支付至2017年10月21日的利息202975.27元、罚息27187元、复利1800.66元，此后的罚息、复利按合同约定付至实际履清之日止。本案现已审理终结。 被告新旺建设公司、潘亚方共同答辩称：向原告偿还的本息金额由法院依法判决，但向原告支付律师费的条件尚未成就，无需承担该律师费。本案同时存在人保和五保，如抵押权成立，应县处置抵押物后，剩余部分由个人承担。 经审理，本院认定如下事实： 2011年12月30日，被告成瑜与中信银行宁波分行签订编号为2011信银甬鄞自然人最保字第HC249号《最高额保证合同》，约定：为确保中信银行宁波分行与被告瑜旺商贸公司在一定期限内连续发生的多笔债务的履行，被告成瑜愿意提供最高额保证担保；担保的债权指中信银行宁波分行依据与瑜旺商贸公司在2011年12月30日至2016年12月30日期间所签署的主合同而享有的一系列债权；担保的债权最高额度为债权本金15000000元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，并约定当债务人未按主合同约定履行其债去世，无论中信银行宁波分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、包含、备用信用证等担保方式），中信银行宁波分行均有权直接要求成瑜在其摆正范围内承担保证责任等。 2014年3月17日，被告新旺建设公司与中信银行股份有限公司宁波分行（以下简称中信银行宁波分行）签订编号为2014信银甬鄞最抵字第H6362号《最高额抵押合同》一份，合同约定：被告新旺建设公司以其名下位于浙江省宁波市海曙区集士港镇丰成村新旺大厦201室房地产，为中信银行与瑜旺商贸公司在2014年3月17日至2019年3月17日期间所签署的、最高额度分别为债权本金15000000元的主合同提供最高额抵押担保；抵押担保的范围包括主合同项下主债权、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金及实现债权、抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。此后，双方办理了抵押登记手续。 2016年10月9日，被告新旺建设公司与中信银行宁波分行签订编号为2016信银甬鄞最保字第HB231号《最高额保证合同》，被告潘亚方、汪惠儿与中信银行宁波分行签订编号为2016信银甬鄞自然人最保字第HC478号《最高额保证合同》，被告潘亚波与中信银行宁波分行签订编号为2016信银甬鄞自然人最保字第HC481号《最高额保证合同》，约定：为确保中信银行宁波分行与被告瑜旺商贸公司在一定期限内连续发生的多笔债务的履行，被告新旺建设公司、潘亚方、汪惠儿、潘亚波愿意提供最高额保证担保；担保的债权指中信银行宁波分行依据与瑜旺商贸公司在2016年10月9日至2021年10月9日期间所签署的主合同而享有的一系列债权；担保的债权最高额度为债权本金15000000元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年，该合同同时约定如主合同项下的单笔债务履行期限届满，债务人没有履行或者没有全部履行其债权，中信银行宁波分行均有权直接要求保证人承担保证责任。 2016年10月11日，中信银行宁波分行与被告瑜旺商贸公司签订编号为2016信银甬鄞贷字第160142号《人民币流动资金贷款合同》一份，合同约定：中信银行宁波分行向被告瑜旺商贸公司提供流动资金贷款，金额为15000000元；贷款用途为归还借款；贷款期限自2016年10月11日至2017年10月11日；贷款年利率为5.655%；罚息利率为贷款利率加收50%；复利按照罚息利率计收；还款方式为定期付息，到期还本；中信银行宁波分行因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、执行费、保险费、差旅费、律师费、财产保全费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等）均由被告瑜旺商贸公司承担。因合同发生的及本合同有关的任何争议，双方均同意向中信银行宁波分行住所地人民法院提起诉讼或申请强制执行。同日，中信银行宁波分行向被告瑜旺商贸公司发放借款15000000元。2016年11月28日，被告瑜旺商贸有限公司与中信银行宁波分行签订了《人民币流动资金贷款合同补充协议》一份，将贷款年利率由原合同的5.655%变更为4.35%，自补充协议签订之起生效，原合同内其他条款继续有效。贷款到期后，被告瑜旺商贸公司未按约还本付息。 2017年12月13日，中信银行宁波分行与原告签订编号为中长资（浙）合字[2017]341号的《资产转让协议》一份，约定中信银行宁波分行同意将自基准日（不含该日）起资产包项下全部的权利、权益和利益转让给原告，其中包括上述编号2016信银甬鄞贷字第160142号《人民币流动资金贷款合同》及上述抵押和保证合同；截至转让基准日2017年10月21日，涉案债权的本金余额为15000000元、利息228327.48元。2018年1月24日，原告与中信银行宁波分行在《浙江法制报》刊登《债权转让暨债务催收联合公告》，通知主债务人和各担保人债权转让事项。在公告中，原告作为债权的受让方，要求公告清单所列借款人及其担保人，从公告刊登之日起立即向原告履行还本付息义务或相应的担保责任。但被告瑜旺商贸公司至今未向原告清偿债务，其余各担保人亦未履行担保责任。 原告与浙江永为律师事务所签订《一般代理协议》，委托该事务所为包括本案在内的其他案件代理诉讼，约定每户实现一审胜诉（如发生二审的，以二审胜诉为准）并完成执行立案为代理目标，完成该目标，则原告在每户执行立案后30个工作日内一次性支付代理费30000元。 以上事实由原告提供的《人民币流动资金贷款合同》及补充协议、《单位借款凭证（借据）》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、利息清单、《资产转让协议》、《一般代理协议》予以证明。 本院认为：中信银行宁波分行与被告瑜旺商贸公司签订的《人民币流动资金贷款合同》及补充协议，与被告新旺建设公司签订的《最高额抵押合同》，与被告成瑜、潘亚方、汪惠儿、潘亚波签订的《最高额保证合同》以及与原告签订的《资产转让协议》，均系各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应按约履行。中信银行宁波分行向被告瑜旺商贸公司依约发放贷款后，被告瑜旺商贸公司未按约偿还借款本息，其行为已构成违约，中信银行宁波分行有权要求其归还借款本金，并支付按合同约定计算的利息、罚息和复利。被告新旺建设公司自愿以其名下房地产为涉案债务提供最高额抵押担保，故抵押权人有权依法以其折价、拍卖或变卖所得价款在约定的最高额担保范围内优先受偿。被告成瑜、潘亚方、汪惠儿、潘亚波自愿为上述债务提供连带责任保证担保，故依法应在约定的最高额担保范围内对涉案债务承担连带清偿责任。至于被告新旺建设公司、潘亚方主张的先就主债务人的抵押物实现债权的抗辩问题，本院认为根据《中华人民共和国物权法》第176条关于“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，在被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，当事人可以约定担保实现的顺位。本案《最高额保证合同》明确约定，主债务人没有履行或者维权部履行债务，债权人都有权直接要求保证人承担保证责任。前述约定内容表明实际上债权人中信银行宁波分行对物保和人保实现顺位具有选择权，在其向保证人主张保证责任时，保证人不得以物保和人保的法定实现顺位进行抗辩。据此，原告有权向保证人主张承担保证责任，各被告在承担相应担保责任后，可向被告瑜旺商贸公司追偿。现中信银行宁波分行与原告签订债权转让协议，将其对被告瑜旺商贸公司享有的主债权及其担保权利依法转让给原告，并在报纸上刊登公告通知各被告债权转让的事实，债权转让已依法生效，原告已受让该主债权，并取得与该主债权有关的保证、抵押等从权利。因此，原告有权要求被告瑜旺商贸公司清偿债务并要求其余各被告承担相应的担保责任。关于律师代理费，因《一般代理协议》约定该笔费用的支付条件为原告获得本案胜诉后再行申请执行立案，但至本案审理阶段，该笔费用原告尚未实际支出，原告支出代理费30000元的条件尚未成就，故对原告的该项主张，本院依法不予支持。被告成瑜、瑜旺商贸公司、汪惠儿、潘亚波经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第三十一条、第三十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波瑜旺商贸有限公司向原告中国长城资产管理股份有限公司浙江省分公司归还借款本金15000000元，并支付利息、罚息和复利共计231963.43元（暂计至2017年10月21日，此后罚息、复利按贷款合同约定计至款项实际清偿之日止），上述款项于本判决生效之日起十日内付清； 二、原告中国长城资产管理股份有限公司浙江省分公司对被告浙江新旺建设集团有限公司名下的位于浙江省宁波市海曙区集士港镇丰成村新旺大厦201室房地产享有抵押权，有权以其折价、拍卖或变卖所得价款在约定的最高额抵押范围内优先受偿； 三、被告成瑜、潘亚方、汪惠儿、潘亚波对被告宁波瑜旺商贸有限公司的上述第一项付款义务分别在约定的最高额担保范围内承担连带清偿责任；上述各被告承担担保责任后，有权向被告宁波瑜旺商贸有限公司追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费86169元，保全费5000元，合计91169元，由被告宁波瑜旺商贸有限公司、成瑜、浙江新旺建设集团有限公司、潘亚方、汪惠儿、潘亚波共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 长  施 益 人民陪审员  杨建国 人民陪审员  王军锋 二〇一九年二月二十七日 代书 记员  罗旖旎 本案引用的法律条文 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。