江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）连民初字第00074号原告：连云港冠南置业公司,住所地连云港市灌南县新安镇新兴北路西侧。法定代表人：严志华，该公司总经理。委托诉讼代理人：高登军，江苏一枝笔律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑尧才，男，1962年8月1日生，汉族，连云港冠南置业公司员工，住江苏省建湖县。被告：江苏盐城二建集团有限公司，住所地盐城市阜宁县胜利北路222号。法定代表人：肖春虎，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾正刚，江苏众想律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖春峰，男，1969年9月9日生，汉族，江苏盐城二建集团有限公司员工,住苏州市虎丘区。原告连云港冠南置业公司（以下简称冠南置业公司）与被告江苏盐城二建集团有限公司（以下简称盐城二建公司）建设工程施工合同纠纷一案，2015年1月20日由江苏省盐城市中级人民法院立案受理后，因盐城二建公司在答辩期内提出管辖权异议，江苏省盐城市中级人民法院于同年3月3裁定将本案移送至本院审理。本院于2015年7月7日立案受理后，依法组成合议庭于2019年1月17日公开开庭进行了审理。原告冠南置业公司的法定代表人严志华及其委托诉讼代理人高登军、郑尧才，被告盐城二建公司的委托诉讼代理人肖春峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冠南置业公司起诉请求：1、判令被告返还原告超付的工程款1940568.37元及利息(按照中国人民银行贷款利率从2014年1月15日计算至判决履行之日）；2、判令被告向原告支付延期竣工违约金6162256.56元；3、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告将第一项诉讼请求变更为：判令被告返还原告超付的工程款2632058元（包含2015年2月16日的84万元借款）及利息（按照中国人民银行贷款利率从2014年1月15日计算至判决履行之日）。事实与理由：因被告承建原告开发的位于连云港灌南县城的一品嘉苑小区一期工程，双方于2010年12月19日签订了一份备案的《建设工程施工合同》。为了进一步明确双方的权利和义务关系，双方于2010年3月13日，签订了一份补充协议，由被告承建原告开发的一品嘉苑小区的所有房屋建筑和安装。合同签订后，被告组织人员刚进场施工，就因为资金不足，要求原告提前付款，终止2010年3月13日签订的补充协议。为了保证工程顺利开工，原告只好与被告再次签订补充协议，约定：乙方在建十四幢楼号（52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#、69#、71#、72#、73#、75#、76#）由乙方继续完成（太阳能、进户门、电子对讲门、车库门、外墙涂料、不锈钢由甲供），并确保工程竣工验收100%合格。付款进度按如下结点：2011年5月支付人民币300万元，6月10日支付300万元，6月底支付200万元，7月底支付200万元，十四幢楼号外脚手架全部撤除后支付300万元，十四幢楼号竣工验收合格后再支付300万元。乙方不再承建附属等其他项目，并退出施工现场。后甲方对乙方承建十四幢楼号分二次进行结算（结算方式按2010年3月13日补充协议），2010年3月13日补充协议终止。如果有一方履行协议承担一切法律责任。协议签订后，原告先后向被告支付600余万元，可是被告未能按规范要求强行施工，经常出现质量问题而被监理部门责令停工或者整改，尤其被告承建的61#、62#、66#、67#的工程一直处于停工状态。原告多次书面通知被告，责令被告组织人员进场施工。因被告没有按照向原告承诺的工程进度施工，有的主体封顶，有的才承建到二至三层，部分工程仍然处于停工状态，其目的故意刁难原告，让原告提前付清工程款。原告为了按时向业主交房，无奈之下只好提前向被告支付工程款，于是双方又达成2011年8月6日补充协议书，该协议约定：“一、承包范围调整：乙方仅完成在建的十四幢楼号：52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#、69#、71#、72#、73#、75#、76#和小区门楼。其中：桩基、门窗、外墙涂料、楼梯扶手、护窗护栏、不锈钢制品、太阳能、踏步大理石由甲方指定分包；外墙面砖为甲供。甲定材料价格部分(消防器材，保温及防水材料）。乙方不再承建其他项目及附属工程。二、工程进度及工程款支付方式调整：1、乙方承建十四幢楼号的具体工程进度如下：69#、71#、72#、73#、75#、76#在2011年10月31日前竣工交付；52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#在2011年12月20日前竣工交付。2、甲方支付工程款的具体付款节点如下：本协议签订三日内付人民币400万元；8月20日付人民币200万元；脚手架拆除付人民币300万元（可按施工现场的三个标段分别实施，按每个标段施工图纸的比例分批支付）；竣工验收合格交付后一周内付人民币300万元；2012年春节前20天付至审定建安总价的80%（如果结算，审计没有结束，2012年春节前甲方须按暂定总价3900万的80%予以付款）；竣工结算审计结束后15日内付至审定建安总价的95%；余款作为保修金，保修金返还时间按国家有关规定执行。三、结算方式。3、让利幅度：工程结算总价（含变更和签证）经甲方委托有资质的审计单位审定后，下浮3.5%作为结算总价。四、工期：1、69#、71#、72#、73#、75#、76#在2011年10月31日前竣工交付；52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#在2011年12月20日前竣工交付。六、违约责任。2、乙方未能在规定的时间内竣工交付，应按违约额的0.5‰/天承担违约金。原告按照2011年8月6日签订的补充协议履行了付款义务，但是被告迟迟未能按照约定将工程进行竣工验收交付。后被告因为资金不足又向原告无故讨要工程款，在灌云县建设局建管处协调下，被告于2012年1月17日向原告承诺，保证在2012年3月底全部交付，逾期按照2011年8月6日的补充协议约定双倍支付违约金。届期，被告仍然没有履行合同义务，未能将工程全部竣工交付验收，后在原告与被告共同努力下，涉案工程验收日期为2012年9月20日，与合同约定的竣工验收交付时间相差一年之久，被告逾期交付竣工验收，已构成违约，应当承担违约责任。原告因为逾期交付已向业主赔付一百几十万元。被告工程交付后，因工程质量问题，多次联系被告维修，被告未能履行维修义务，原告不得不安排他人维修，为此垫付维修费用359745.85元。同时被告依法缴纳的各种规费没有缴纳，原告为了竣工交付，为被告垫付各种规费569235元。由于被告不守诚信，向有关部门进行无理上访，原告不得不委托盐城市建业工程咨询有限公司对涉案工程进行审核，并于2015年1月11日书面通知被告到该公司进行核对，但被告拒绝配合审核工作，后经该公司评估，原告实际施工的工程价款为42488412.48元，应承担违约金6162256.56元，垫付维修费用359745.85元，应承担规费569235元，被告已收到工程款4350万元，原告已超付1940568.37元。综上，原告超付工程款，被告未能按照合同约定如期竣工交付，构成违约，应当承担违约责任，原告为被告垫付的维修费用和规定应当依法返还，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告盐城二建公司答辩称：一、2010年12月9日，原被告签订了施工合同，合同约定涉案工程的土建部分由被告施工，合同约定开工时间为2010年12月10日，竣工时间为2011年7月9日，同时约定具体的开工日期为承包人签收发包人的施工图纸为准。在施工过程中，原告增加了工程量，变更了图纸设计，同时原告于2011年5月26日和8月6日与被告签订补充协议，协议约定14栋楼的桩基、门窗、外墙涂料等由原告分包给他人施工。被告与原告于2011年8月6日的协议中重新约定了竣工时间，其中69#到76#楼的竣工时间为2011年10月31日，52#到67#的竣工时间是2011年12月20日。对实际的竣工时间为2012年9月20日我方予以认可，但延迟交付的原因是原告造成的，主要表现在：1、原告没有按合同约定支付工程款，涉案合同是一个双包工程，由于原告没有及时按约给付工程款，导致工程进度缓慢。2、在施工过程中，原告增加了工程量，工期应当顺延。3、原告分包给他人的项目，截止2012年2月28日，尚有大量工程量未完成，严重影响了被告工程的进度和竣工时间。被告的工程的验收内容包含原告外包的工程，所以原告的分包单位延误了交付时间，该延期交付的时间应当予以扣减。二、被告没有超付原告的工程款。2013年4月份，原告委托了江苏正中国际工程咨询有限公司，对被告所建的涉案工程进行了审计，审计的总价为47291466.86元，该审计是原告单方提供的，审计的结果也没有向被告送达。仅仅是口头告知审计结果，被告仅参与了送审资料，关于工程量和工程量的变更以及审计的取费标准等事项，均没有与被告一一核对，我方对于该审计结果不予认可。该审计结束后，原告又单方委托了盐城市建业工程咨询有限公司，对上述审计的结论进行了复核，复核结果是将上次的审计总价核减成42488412.48元。该审核的过程被告没有参与也不知晓，我方也不认可。所以原告在第一项诉求的构成中以涉案总价为42488412.48元没有事实依据和法律依据。三、原告要求我方承担违约金没有事实依据，即使被告有违约，计算的标准也过高。依据合同法的规定，对约定过高的法院有权酌定调整。四、原告是为了躲避被告追讨工程款而恶意诉讼。虽然原告于2015年1月20日提起诉讼，也就是在2015年春节前几天提起诉讼，在提起诉讼后的十日内，原告还支付给被告工程款84万元，进一步印证的原告的诉讼原因是恶意的。在本案的司法审计结束后，我方依审计结果决定对原告是否提起反诉。五、我方缴纳的50万元工程保证金和代桩基单位缴纳的20万元应当予以扣除。综上，被告并没有超付原告工程款，相反原告尚欠被告工程款，被告在施工中，没有延迟交付的违约行为，相反原告具有迟延支付工程款的违约行为，恳请法庭查明事后，驳回原告的诉求。本院经审理查明：2010年3月13日，原告冠南置业公司（甲方）与被告盐城二建公司（乙方）签订《补充协议书》一份，约定：为了做好一品嘉苑小区建设工作，甲方同意本小区建筑施工由乙方总承包，经友好协商，达成如下协议：1、合同价确定：按《2004江苏省建筑与装饰工程计价表》、《2004江苏省安装工程计价表》、《2009江苏省建设工程费用定额》及相关配套文件执行。材料价格除双方约定的甲控材料外执行主体施工期灌南指导价的均价，灌南指导价没有的材料，按连云港地区材料指导价执行，上述都没有的材料按双方约定的价格执行。工程类别按费用定额中规定的类别执行，取费中如有浮动费率按中值确定。2、工程结算总价（含变更和签证）经甲方委托有资质的审计单位审定后，下浮3.5%为结算总价（除发包人指定的价格和双方确认的价格）。3、承包范围：连云港冠南置业公司一品嘉苑小区内所有房屋建筑安装和道路、排水管网及桩基工程（注：桩基工程价格按灌南县正常市场行情价格不下浮，包含桩基测试合格）。甲控价格部分：安装材料、门窗、不锈钢制品、石材面砖、保温及防水材料、管道等。4、工程款的支付：工程款从甲方许可售房开始付款，付款额为甲方售房所得房款的30%作为工程款，但付款总额不超过乙方工程形象进度的70%，每十天结算一次。但付款总额在甲方即时售房所得的30%内。乙方竣工交付后，三个月内付至分期承包总价的80%，每期余款按5%回访保修金外带审计接收后结清（审计时间按国家规定的要求）。5、工程质量：乙方必须确保工程合格率100%，确保达到市级以上文明工地（市、省文明工地奖励费自理），幼儿园、物管用房项目须达到市级优良工程，如达不到乙方自愿每栋罚款伍万元人民币。6、工期：本工程分期分批开工，具体开竣工日期由甲乙双方书面确定，确定后双方不得更改，乙方如延期一天，罚同期承包工程总价的5‰/天。7、乙方在项目竣工交付后，必须与甲方一起做好“一房一验”工作。8、乙方在施工中，如不能满足合同约定的工期、质量、安全及文明施工等要求，需另外委托施工时，乙方须无条件接受，即时退场，对已完成的工作量以实际完成的合格工作量对照本合同，按70%予以最终结算。9、合同签订后三日内，乙方交纳50万人民币的履约保证金，待一期主体工程封顶时返还30万元，一期工程竣工交付时返还20万元（均不计息）。10、备案合同条款中与本协议有抵触的地方，一律以本协议为准。以上协议作为合同的补充条款，与施工合同具有同等法律效率。本协议一式二分，甲乙双方各执一份。甲乙双方均在尾部签字盖章。2010年12月7日，盐城二建公司向冠南置业公司作出承诺书一份：我公司承诺2010年12月9日与贵司签订的施工合同仅作备案使用，相关条款我司按2010年3月13日双方签订的补充协议为准。2010年12月，被告盐城二建公司中标涉案工程。2010年12月9日，原告冠南置业公司（甲方）与被告盐城二建公司（乙方）签订《建设工程施工合同》一份，并进行了备案，该合同约定的主要内容如下：一、工程概况工程名称：一品嘉苑一期（52、53、57、58、61、62、66、67、68、69、70、71、72、73、75、76）工程地点：灌南县城鹏程璐西路南侧、常州南路东侧工程内容：土建、安装工程。二、工程承包范围及形式承包范围：施工图纸和工程量清单承包形式：包工包料。三、合同工期开工日期：2010年12月10日竣工日期：2011年7月9日，合同工期总日历天数210天（具体开工日期为承包人签收发包人提供的工程施工图纸为准，合同工期总日历天不变）四、质量标准：工程质量标准：合格五、合同价款：42279953.04元。十、合同生效合同订立时间：2010年12月9日，合同订立地点：灌南，本合同双方约定签字盖章后生效。专用条款第六条合同价款及调整约定本合同采用固定价格合同，工程进度款支付的方式和时间：工程至+0付合同总价的20%，三层结构封顶付至合同总价在30%，主体封顶付至合同总价的50%，竣工验收合格后付至合同总价的70%，审计决算后十日内付至合同总价的95%，余款5%作为保修金，保修期结束后一次性付清。附件3：房屋建筑工程质量保修书约定：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、房间和外墙面的防渗漏为5年；3、其他项目保修期限约定如下：竣工验收后主体贰年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。在该备案合同签订前，盐城二建公司已组织进场。2011年5月6日，原、被告双方又签订补充协议书一份，该协议书内容如下：双方于2010年3月13日签订了承建灌南一品嘉苑小区建设补充协议书，现因多种原因无法继续履行协议，经双方友好协商达成如下协议：乙方在建十四幢楼号（52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#、69#、71#、72#、73#、75#、76#）由乙方继续完成（太阳能、进户门、电子对讲门、车库门、外墙涂料、不锈钢由甲供），并确保工程竣工验收100%合格。付款进度按如下节点：2011年5底支付人民币300万元，6月10日支付300万元，6月底支付200万元，7月底支付200万元，十四幢楼号外墙脚手架全部撤除后支付300万元，十四幢楼号竣工验收合格后再支付300万元。乙方不再承建附属等其他项目，并退出施工现场。后甲方对乙方承建十四幢楼号分二次进行结算（结算方式按2010年3月13日补充协议），2010年3月13日补充协议终止。如果有一方不履行协议承担一切法律责任。尾部有双方签字盖章。2011年8月6日，原告（甲方）与被告（乙方）再次签订补充协议书，内容如下：一、承包范围调整：乙方仅完成在建的十四幢楼号：52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#、69#、71#、72#、73#、75#、76#和小区门楼。其中：桩基、门窗、外墙涂料、楼梯扶手、护窗护栏、不锈钢制品、太阳能、踏步大理石由甲方指定分包；外墙面砖为甲供。甲定材料价格部分(消防器材，保温及防水材料）。乙方不再承建其他项目及附属工程。二、工程进度及工程款支付方式调整：1、乙方承建十四幢楼号的具体工程进度如下：69#、71#、72#、73#、75#、76#于年月日前拆除脚手架，2011年10月31日前竣工交付；52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#于年月日前拆除脚手架，2011年12月20日前竣工交付。2、甲方支付工程款的具体付款节点如下：本协议签订三日内付人民币400万元；8月20日付人民币200万元；脚手架拆除付人民币300万元（可按施工现场的三个标段分别实施，按每个标段施工图纸的比例分批支付）；竣工验收合格交付后一周内付人民币300万元；2012年春节前20天付至审定建安总价的80%（如果结算，审计没有结束，2012年春节前甲方须按暂定总价3900万的80%予以付款）；竣工结算审计结束后15日内付至审定建安总价的95%；余款作为保修金，保修金返还时间按国家有关规定执行。甲方支付工程款进度与乙方的工程施工形象进度，双方应按对应原则执行。三、结算方式：1、定额的执行依据：按《2004江苏省建筑与装饰工程计价表》、《2004江苏省安装工程计价表》、《2009江苏省建设工程费用定额》及相关配套文件执行。工程类别按费用定额中规定的类别执行，取费中如有浮动费率按中值确定。2、材料价格除双方约定的甲控材料外执行主体施工期灌南指导价的均价，灌南指导价没有的材料，按连云港地区材料指导价执行，上述都没有的材料按双方约定的价格执行。3、让利幅度：工程结算总价（含变更和签证）经甲方委托有资质的审计单位审定后，下浮3.5%作为结算总价（除发包人指定的价格和双方确认的价格）。4、结算时间：乙方报送结算给甲方后，甲方必须在十天内予以审核，并在行业规定时间内予以答复确认（因乙方自身原因除外），逾期视为甲方完全认可乙方送审的结算价，并以乙方送审的结算总价作为最终结算总价，乙方承建的14幢楼号结算分二次进行，即先交工的楼号先结算。5、其他：甲方指定分包的项目乙方按规定收取相应的配套费，甲供材料按规定收取现场保管费；甲方施工项目所用的水电费、材料的检测费等应由甲方承担的费用由甲方承担；分包项目施工资料由分包单位完善后交由乙方统一归档。四、工期：1、69#、71#、72#、73#、75#、76#在2011年10月31日前竣工交付；52#、53#、57#、58#、61#、62#、66#、67#在2011年12月20日前竣工交付。2、由于非乙方原因使工程工期造成延误，甲方除顺延工期外，还应承担乙方相应的损失。为了保证工期，乙方提交材料确认单，甲方须在七日内予以确认，逾期以乙方提交的材料价格为准，工期顺延。楼内细部做法甲方也须在七日内予以明确，逾期工期顺延并承担乙方的相应损失。3、甲方、监理在收到乙方提交的竣工验收申请后，须在七日内组织相关职能部门予以验收（如因相关部门原因应以顺延），逾期乙方不承担相应的责任。五、质量：乙方应严格按照现行的施工规范与质量验评标准施工，确保竣工验收合格率达100%。六、违约责任：1、甲方未能按约定支付工程进度款和款和履约保证金的应按违约额的0.5‰/天支付违约金；施工期间如因甲方的原因给乙方造成损失的甲方应承担相应的责任。2、乙方未能在规定的时间内竣工交付，应按违约额的0.5‰天承担违约金。七、其他事项：1、履约保证金等退还：2010年3月13日补充协议中的履约保证金50万元返还时间为主体结束后10天内返还30万元，初验合格后10日内返还20万元。乙方桩基工程垫资款在2011年7月底全部返还。2、如果是由于甲方分包项目或甲供、甲定材料的质量经检测出现问题、甲方变更设计不符合法律、法规及国家强制性标准要求、甲方指定的施工单位不服从乙方管理等非乙方原因而影响竣工验收，所造成的损失均由甲方承担。八、本合同为2010年3月13、2011年5月26日补充协议的完善与补充，双方已经签字盖章确定后即生效，具有法律效力。本协议一式四份，甲乙双方各执贰份。原被告在协议尾部均盖章签字。2012年9月20日，涉案工程竣工验收。原、被告均确认冠南置业公司已支付盐城二建公司工程款44444700元，其中最后四笔款项为2014年1月28日付款10万，2014年1月28日付款2162180元，2015年2月16日付款15万元，2016年2月16日付款84万元。对于最后一笔付款84万元，原被告之间写有借据，但双方均同意在本案中作为工程款一并处理。关于被告主张应当扣除的50万元保证金和20万元桩基款，冠南置业公司认可已经收到50万元保证金，但已经分两次予以退还，第一笔30万元是2011年8月22日退还，当日冠南置业公司汇款盐城二建公司230万元，盐城二建公司出具了200万元工程款的收据和30万元退保证金收据；第二笔是冠南置业公司分四笔汇给盐城二建470万元，分别是2013年2月5日汇款100万元，2013年2月6日汇款150万元，2013年2月7日日汇款60万元，2013年2月28日汇款160万元，但盐城二建公司出具的收据是450万元，差额20万元就是第二笔保证金。对于20万元桩基款则不认可盐城二建公司代为支付，同时举证2011年8月9日向盐城二建公司汇款290万元回执一份，盐城二建公司当日出具200万元的工程款收据及90万元退桩基款票据各一份，盐城二建公司未举证其代为支付20万元桩基款的证据。诉讼中，本院依据原告冠南置业公司的申请，委托江苏宏业工程项目管理咨询有限公司（以下简称宏业公司）对涉案工程造价进行鉴定。2017年8月29日，宏业公司出具苏宏鉴定字【2017】006号工程造价司法鉴定报告书，载明涉案工程总造价为43511264.65元；2017年12月17日，该公司调整价格为43162444.35元，其中安全监督管理费、社会保障费及住房公积金费用为1519120.43元；后因双方当事人均要求在鉴定中适用实际工期而非定额工期确定造价，2018年11月1日宏业公司根据双方质证意见及适用实际工期的要求，作出二次调整，具体情况为：关于冠南置业公司提出的问题，根据冠南置业公司提供的涉案工程开竣工报告及主体工程质量验收单中的时间段，将涉案工程的材料费进行分段计算；关于盐城二建公司提出的问题中，大部分内容已在庭审中给予回答并调整完毕，二次意见中以下项目给予调整：1、根据盐城二建公司提交的由灌南县建设工程造价管理站出具的《现场安全文明施工措施费测定表》中的要求，对涉案工程的现场安全文明措施费基本费予以调整；2、关于双方约定的分包配合费，由于我公司无法确认分包工程的总价，因此无法计算涉案工程分包配合费；3。9，其他工程量经再次核实后无误。第二次调整后鉴定总价为43890031.35元，其中包括安全监督管理费（81527.63元）、社会保障费（1256316.34元）及住房公积金费用（209902.06元），三项合计1547746.03元，安全文明施工基本费754018.14元。在前述司法鉴定报告书（包括预报告、正式报告、补充报告、调整报告）出具后，本院均组织原被告双方进行质证，原、被告双方均就报告载明的工程量、材料价格等存在异议，宏业公司均明确回复核实后予以调整，在三次核实调整后被告盐城二建公司仍就司法鉴定报告书的内容提出与此前历次异议内容差别不大、且多达百项的异议内容，并要求与宏业公司当面核对工程量及价款。本院要求盐城二建公司就异议内容提供依据，同时就异议中工程量和价款差异较大内容单列以便鉴定机构再次核对，盐城二建公司坚持表示各项异议内容太多，差异均不大，但合并之后则相差较多，无法列明差异较大的项目，后又表示14栋楼中72号楼的造价相差最大，达36.9万元，要求以72号楼为依据，与鉴定机构当面核对，核对后若造价差值在2%范围内，则认可宏业公司此前出具的鉴定报告的内容。2018年12月27日，宏业公司再次出具《调整说明》，经调整涉案工程72#号楼正式报告（补充）鉴定造价为2974043.98元，调整后价格为2980513.77元，调整幅度为0.22%。关于配合费，按照冠南置业公司提供的施工合同全部计算，其中桩基工程按照双方签订的洽商会议纪要中所说的前6栋楼桩基工程的配合费计算，其余楼栋未计算。本次鉴定的涉案工程配合费（14栋楼）共计224374.49元。原告冠南置业公司对宏业公司出具的《调整说明》无异议，被告盐城二建公司对《调整说明》质证意见为除《调整意见》中已经给予调整的内容外，其余未调整内容与此前异议内容仍旧相同，但未能提供异议依据。庭审中，冠南置业公司提供一份一品嘉苑16栋楼（建筑面积51974.29平方米）的建设局进中心项目收费清单附表及2010年11月15日和2012年6月21日灌南县非税收入一般缴款书两张（金额合计354.19万元），以证明该清单附表显示项目名称包括市政共用基础设施配套费、墙体材料改革专项基金、规划技术服务费、建筑工程劳保费、安全监督管理费等各项费用合计354.19万元，冠南置业公司已经足额缴纳，故涉案工程造价不应计取安全监督管理费、社会保障费及住房公积金费用。盐城二建公司认可前述三项费用应由其缴纳，但认为应按照实际缴纳的费用在造价中予以扣除，而非不计取造价中的相关费用。另，庭审中，被告江苏盐城二建集团有限公司提出反诉，但未缴纳反诉费。以上事实，有原告的补充协议书三份、建设工程施工合同、承诺书、竣工验收备案表、施工图纸、签证单若干份、设计变更通知若干份、分包合同若干份、调解协议、借据、建设局进中心项目收费清单附表、灌南县非税收入一般缴款书、收据，被告提供的付款明细、灌南一品嘉苑结算问题确认单、结算审计会议纪要、图纸、现场安全文明施工措施费测定表、工程计量报审表、签证单以及本院庭审笔录、工程造价鉴定报告书（含补充报告书）、《调整说明》等为证。本院认为，在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。投标人与招标人串通投标的，中标无效。本案中，原、被告在2010年3月13日（招投标之前）以补充协议书的形式就涉案工程的承包范围、结算方式、工程质量、工期等合同主要内容已经达成了一致意见，并且在备案合同签订前盐城二建公司作出承诺，双方签订的施工合同只作为备案使用，相关条款按2010年3月13日签订的补充协议为准。也就是说，原、被告在招投标之前已就涉案工程的实质性内容进行谈判并达成一致意见，且盐城二建公司在备案合同签订前就进场，双方签订并备案的建设工程施工合同违反国家法律、行政法规不得串标的强制性规定，属于无效协议。而双方先后签订的三份补充协议书属于双方真实意思表示，且已实际履行，不违反国家法律、行政法规的强制性规定，属于有效协议,双方之间结算应以补充协议为准。关于涉案工程的总造价，本院认为，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。原告认可宏业公司2018年11月1日出具的补充报告载明的总造价43890031.35元及《调整说明》中载明的安全文明施工费224374.49元，被告盐城二建公司对于前述报告书及《调整说明》均不予认可，但前述报告书及《调整说明》已经宏业公司三次自行核对调整后又与盐城二建公司当面核对，盐城二建公司至今未能提供异议依据，故本院对其异议内容均不予采纳。另，盐城二建公司在庭审中已经明确表示，宏业公司对72#楼调整幅度不超过2%的，对于2018年11月1日出具的补充报告载明的总造价43890031.35元（不含配合费）予以认可，现宏业公司核对后调整幅度为0.22%，且冠南置业公司对于此次调整的价格无异议，故本院确认涉案工程总造价以宏业公司最终调整后的造价为43890031.35+224374.49+2980513.77-2974043.98=44120875.63元。关于建筑安全监督管理费、社会保障费、住房公积金是否应扣除及扣除多少的问题，原告已经提供了代为缴纳相关费用的票据，清单中含有安全监督管理费及建筑安装工程劳保费(即社会保障费），该两项费用合计1337843.97元（81527.63+1256316.34=1337843.97）原告已经实际缴纳，故造价中不应再计取。宏业公司计算的三项费用系按照定额计取，并非实际发生并缴纳的费用，本院对被告称应扣除实际缴纳费用抗辩理由不予采纳。至于住房公积金，原告已确认未代缴该部分费用，则原告主张该部分费用不应计取无依据，本院不予采纳。庭审中，被告盐城二建集团有限公司未缴纳反诉费，本院对其反诉不予理涉。关于被告提出的50万元保证金及20万元桩基款，如前所述，原告冠南置业公司提供的收据能够证明该款项已经分两次予以退还，故该50万元不应扣除。至于20万元桩基款，被告无证据证明其已经替原告代付，原告又不予认可，故本院对被告称已代付20万元桩基款并应予以扣除的抗辩理由不予采纳。综上，涉案工程总造价为44120875.63元，扣除建筑安全监督管理费、社会保障费费用1337843.97元后为42783031.66元，原告已经支付被告44444700元，则被告应返还费用为1661668.34元（44444700-42783031.66=1661668.34）。从最后4笔款项的付款时间及付款数额来看，2014年1月28日原告已经超付工程款，但直至2015年1月20日才起诉返还工程款，故本院确定利息自2015年1月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决履行之日止。至于原告主张被告支付逾期竣工违约金，被告虽认可涉案工程逾期完工，但认为系原告外分包工程未按时完工导致，逾期责任在于原告。本院认为，原告外分包项目与被告施工的工程确实存在交叉施工的情形，且被告部分施工工程应以外分包项目完工为前提，原告无证据证明外包工程按时完工，故本院对原告称被告应承担逾期完工责任的诉求不予支持。盐城二建公司向本院提出反诉，但未缴纳反诉费，本院对其诉求不予理涉。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国招投标法》第四十三条、第五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条之规定，判决如下:一、被告江苏盐城二建集团有限公司在本判决生效之日起十日内返还原告连云港冠南置业公司工程款1661668.34元及利息（以1661668.34元为本金，自2015年1月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决履行之日止）二、驳回原告连云港冠南置业公司的其他诉讼请求。如果被告在本判决生效后，未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费68520元（冠南置业公司已预交），由原告连云港冠南置业公司负担9620元，被告江苏盐城二建集团有限公司负担58900元；鉴定费34.6万元（冠南置业公司已预交24.6万元，盐城二建公司已预交10万元），由原告连云港冠南置业公司负担48600元，被告江苏盐城二建集团有限公司负担297400元（原告超付部分由被告于本判决生效后十日内一并给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费68520元。江苏省高级人民法院开户银行：南京农业银行山西路支行，帐号：03×××75。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。（此页无正文）审判长 乙 斌审判员 万子榕审判员 程 艳二〇一九年二月十八日书记员 武 圣许伟伟卞晓璐严梓菡法律条文附录一、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。二、《中华人民共和国招投标法》第四十三条在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。第五十三条投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。三、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。