吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉07民终1607号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司，住所地泰来县。法定代表人：胡建刚，经理。委托诉讼代理人：周劲松，黑龙江广朋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：索丽秋，女，1976年7月12日生，汉族，住乾安县。委托诉讼代理人：王星明，男，1975年6月1日出生，汉族，住乾安县。被上诉人（原审被告）：魏民友，男，1971年9月21日生，汉族，住黑龙江省肇东市。委托诉讼代理人：王金娟，黑龙江孟繁旭律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司（以下简称人财保险泰来公司）因与被上诉人索丽秋、魏民友机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省乾安县人民法院（2019）吉0723民初410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人财保险泰来公司的委托诉讼代理人周劲松、被上诉人魏民友的委托诉讼代理人王金娟第一次庭审到庭参加诉讼，第二次庭审未到庭参加诉讼，被上诉人索丽秋的委托诉讼代理人王星明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人财保险泰来公司上诉请求：一、请求撤销一审判决关于人财保险泰来公司赔付索万祥、刘凤英被扶养人生活费判项，驳回索丽秋一审该项请求。二、请求撤销一审判决关于赔付精神抚慰金的判项，驳回索丽秋该项诉请。三、请求撤销一审误工费6,725.76元，同意按照农、林、牧、鱼业标准赔偿。二审诉讼费由索丽秋、魏民友承担。事实和理由：1、一审法院关于被抚养人索万样、刘凤英的扶养人生活费的认定事实和法律适用错误。给付被扶养人生活费的前提是扶养人丧失劳动能力程度。本案中，索丽秋即使构成六级伤残，其脊髓损伤也不导致相应劳动能力的丧失。根据人身损害赔偿司法解释第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照...计算。”索丽秋所受损伤并不必然导致其劳动能力丧失，其亦未提供劳动能力鉴定部门的劳动能力丧失证据予以证明。其次，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。一审法院未查明索丽秋的父母是否丧失劳动能力，也未审查其是否有收入来源，即判决人财保险泰来公司承担赔付生活费，该判项没有事实和法律依据。2、一审判决人财保险泰来公司赔付精神抚慰金的认定错误，判决赔偿抚慰金金额25,000元亦畸重。索丽秋颈脊过伸伤，应为下运动神经元瘫痪，鉴定方未做肌电图，神经诱发电位等电生理检查。在做伤残鉴定时，其伤情正在恢复中，按照伤残评级规定，其应该在三个月后鉴定。所以，人财保险泰来公司就索丽秋的六级伤残提出重新鉴定，而法院未予审查。人财保险泰来公司对伤残等级有异议，不同意赔偿精神抚慰金。另外，王星明在交通事故负主要责任，魏民友负次责。王星明应对索丽秋的受伤承担重大过错责任，因而，判决人财保险泰来公司承担精神抚慰金没有事实依据，法律适用明显不当。索丽秋辩称，1、索丽秋脊髓损伤已经导致劳动能力丧失。索丽秋发生交通事故时间是2018年9月1日，距今已14个月，现在的状况是左手可抓握物体，但力量很弱，端碗吃饭困难，时常麻木。右手基本活动能力丧失，无任何抓握能力，时常僵硬麻木痉挛，手掌部位肌肉萎缩。左腿可以抬起，时常僵硬麻木痉挛，酸软无力。右腿抬起困难，无法自主移动行走。颈、双肩、腰背时常酸痛麻木，浑身无力。头部时常有眩晕状况出现，经检查未发现有实质病变，医生诊断系中枢神经损伤所致。2、索丽秋的父母亦没有劳动能力。索丽秋的父亲索万祥出生于1950年，母亲刘凤英出生于1949年，均是农民，且是七十多岁的老人，如今身体状况很差。索万祥有高血压，轻度脑梗，时常眩晕。刘凤英有心脏病，轻度脑梗。二位老人常年服药，舍不得花钱去医院接受治疗，靠转包自己承包地的微薄收入艰难度日。3、一审判决精神抚慰金数额不高。索丽秋自恢复神智，在医院治疗结束回到家中后，日夜在病痛中忍受煎熬，每天坐在轮椅上，无法像正常人那样生活，终日心情抑郁，时常默默哭泣，一度产生轻生念头，索丽秋的身心已造成了无法治愈的伤害。我们在一审起诉要求5万元精神抚慰金，虽一审判决精神抚慰金2.5万元不是申请数额，但我们认为法律是公正的，这是法官负责作出的公正判决。4、关于鉴定时间和等级，伤残鉴定方面的法律法规和评定标准都有明确规定，如果不到鉴定时间，鉴定机构不可能对索丽秋的伤残情况进行鉴定，如果没有达到六级伤残，鉴定机构也不可能鉴定为六级伤残。5、我和妻子一直住在县城打零工，一审法院按照居民服务业标准计算误工费是正确的。魏民友辩称，1、一审判决事实清楚，对侵权事实及赔偿项目认定准确。2、一审判决魏民友驾驶的案涉车辆事故赔偿由牵引车在交强险和商业第三者责任保险限额内承担赔偿适用法律准确。3、一审判决魏民友不承担赔偿责任适用法律准确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院维持原判。索丽秋向一审法院起诉请求：赔偿下列交通事故损失：1.药费：120,651.45元（门诊及外购药14,922.5元）；2.误工费：140.12×48天=6,725.76元；3.护理费：140.12×48天=6,725.76元；4.住院伙食补助费：100元×48天=4,800元；5．交通费：90元。6.车损及拖车费24,141元。合计163,133.97元。伤残赔偿金、后续治疗费及误工费、护理费及营养费、精神损害抚慰金等鉴定后确定赔偿金额。2、判令人财保险泰来公司在交强险、商业险范围内承担赔付义务，不足部分由魏民友按责任比例承担。事实和理由：索丽秋与王星明系夫妻，2018年9月1日06时00分，索丽秋乘坐王星明驾驶的吉J×××**号自有小型轿车由西向东行至503国道188公里处撞在停放的道路南侧被告魏民友驾驶的黑M×××**（黑M××**）号重型半挂牵引车上，导致索丽秋受伤车辆损坏。经乾安县公安局交通管理大队乾公交认字［2018］第079号《道路交通事故认定书》认定王星明负此事故主要责任，魏民友负此事故的次要责任，索丽秋无责任。事故发生后，索丽秋入住乾安县人民医院住院治疗，经批准后转至上级医院继续治疗，经住院好转后出院。人财保险泰来公司为黑黑M×××**黑黑M××**号重型半挂牵引车承保了交强险及商业三者险（限额为100万），本次交通事故发生在保险期内。现因与人财保险泰来公司、魏民友协商不成，故诉至法院，请依法判决。一审法院认定事实：2018年9月1日6时00分，王星明驾驶吉J吉J×××**型轿车，由西向东行至503国道188公里处，撞在停放道路南侧魏民友驾驶的黑M黑M×××**M黑M××**重型半挂牵引车尾部，致乘车人索丽秋受伤，车辆损坏。事故发生后，该事故经乾安县公安局交通管理大队认定当事人王星明驾驶机动车未安全驾驶，是造成事故的原因之一，王星明负主要责任；当事人魏民友驾驶超载机动车，未按规定临时停车，也是造成此事故的原因之一，魏民友负次要责任；当事人索丽秋无过错行为，无责任。事故发生后，王星明车辆保险公司出险并对事故现场进行了拍照、对事故车辆予以定损。花费送修修车费24,141元、拖车费700元。索丽秋受伤后入住吉林大学中日联谊医院，被诊断为：颈椎过伸伤、颈脊髓损伤、四肢不全摊、头面部外伤、双肺挫伤。治疗37天后症状好转于2018年11月12日出院，继续治疗。魏民友驾驶的黑M×黑M×××**×黑M××**型半挂牵引车在人财保险泰来公司投保了交强险商业三者险及不计免赔险。经松原市中级人民法院委托，吉林维众司法鉴定所出具司法鉴定意见：1、索丽秋此次事故损伤致颈部脊髓损伤，评定为六级伤残；2、索丽秋误工期、护理期、营养期为受伤当日起至伤残评定前一日（营养费为100元/天）；3、索丽秋此次损伤，后续治疗费为人民币壹万伍仟元；4、索丽秋此次损伤，无护理依赖。此次鉴定费4,500元。社区介绍信证实，索丽秋于2014年3月始即在乾安县内居住。魏民友在事故发生后先行给付索丽秋20,000元。一审法院认为：投保交强险、商业险的机动车发生交通事故的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，投保商业险的，由商业险按责任比例进行赔偿；仍有不足，由侵权人按责任比例进行赔偿。本案肇事车辆黑M**黑M×××**×黑M××**半挂牵引车在人财保险泰来公司投保了交强险，则其应在交强险限额内承担赔偿义务，即人财保险泰来公司承担医药费10,000元，误工费总计为141.10元*206天=29,066.6元、护理费140.12元*206天=28,864.72元、伤残赔偿金为28,319元×20年×50%=28,3190元、精神损害抚慰金酌情确定为25,000元、轮椅1,035元、拖车费700元、修车费2,000元、交通费90元、索万祥被抚养人生活费10,279×11年×50%÷3人=18,844.83元、刘凤英被抚养人生活费10,279元×10年×50%÷3人=17,131.66元。因道路交通事故认定书认定魏民友负此次事故次要责任，则人财保险泰来公司在商业险限额内按照30%的比例进行赔偿。索丽秋共产生医疗费113,414.1元，扣除交强险赔付的1万元，剩余医疗费103,414.1元、后续治疗费15,000元，伙食补助费100元×47天=4,700元，营养费100元×206天=20,600元，车辆修理费21,441元。魏民友先期垫付20,000元，扣除诉讼费、鉴定费剩余部分在保险公司赔偿范围内进行冲减。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司自本判决生效之日立即给付索丽秋122,000元；二、中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司自本判决生效之日立即给付索丽秋117,841.07元，修车费6,432.3元（冲减12,880元）；三、魏民友不承担赔偿责任；四、驳回索丽秋的其他诉讼请求。二审期间，索丽秋提交乾安县赞字乡鞠字村村委会证明一份，用以证明索万祥、刘凤英生活困难、体弱多病，已丧失劳动能力。人财保险泰来公司及魏民友未出庭质证，视为放弃质证权利，本院对该份证明依法予以采信。经本院审理查明事实与一审法院查明认定事实一致。另查明，索丽秋的出院时间为2018年11月20日，鉴定时间为2019年3月26日。索万祥、刘凤英均年逾60周岁，且二人生活困难，已丧失劳动能力。本院认为，关于被扶养人生活费问题。因索万祥、刘凤英均年逾60周岁，且二人生活困难，已丧失劳动能力，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，一审法院按照索丽秋伤残等级，索万祥、刘凤英的年龄和扶养人人数计算得出的被扶养人生活费并无不当。关于精神损害抚慰金问题。因索丽秋进行鉴定的时间符合相关规定，人财保险泰来公司虽申请重新鉴定，但未提供相应证据证明鉴定意见存在不能采信的情形，故一审法院按照鉴定意见确定的索丽秋伤残等级，考虑本地区经济水平及司法实践，酌定索丽秋精神抚慰金为25,000元并无不当。关于索丽秋误工费计算标准问题。因乾安县乾安镇鸣凤社区及乾安县乾安镇城东社区出具的介绍信能够证明索丽秋在事故发生时已经在城镇连续居住一年以上，故一审法院按照居民服务业标准计算索丽秋的误工费并无不当。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,620元，由中国人民财产保险股份有限公司泰来支公司负担。本判决为终审判决。审判长 庞 丽审判员 于 涛审判员 杨小玉二〇一九年十一月二十七日书记员 刘俊梅