湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘12刑终423号原公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄前福，绰号“老二”，男，1970年7月12日出生于湖南省芷江侗族自治县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省芷江侗族自治县，住湖南省芷江侗族自治县。曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2001年11月2日被湖南省怀化市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪于2017年4月1日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；犯贩卖毒品罪于2018年4月28日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2018年6月15日刑满释放；因犯容留他人吸毒罪于2019年2月28日因被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处管制三个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月31日被芷江侗族自治县公安局刑事拘留，同日经该局决定被监视居住，2019年8月1日经湖南省芷江侗族自治县人民检察院被决定监视居住，2019年8月23日经湖南省芷江侗族自治县人民法院决定被监视居住。原审被告人洪建平，绰号“老雕”，男，1971年10月24日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，小学文化，无业，住湖南省怀化市鹤城区。曾因犯盗窃罪于2017年3月30日被湖南省芷江侗族自治县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元，2017年8月1日刑满释放。2019年5月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被湖南省芷江侗族自治县公安局刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现押于湖南省芷江侗族自治县看守所。湖南省芷江侗族自治县人民法院审理湖南省芷江侗族自治县人民检察院指控原审被告人洪建平、黄前福犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年九月三日作出（2019）湘1228刑初110号刑事判决。原审被告人黄前福不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人黄前福、原审被告人洪建平，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。湖南省芷江侗族自治县人民法院判决认定：2019年5月7日凌晨3时许，吸毒人员唐某通过手机与被告人洪建平联系购买毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）的事宜，并且议价好给其支付70元人民币。然后唐某让其朋友杨某开着小车在芷江镇三桥西头接到洪建平，在车上唐某以微信转账的方式转给洪建平70元人民币。之后杨某开着小车带着洪建平和唐某来到芷江和平国际酒店对面通往伞巷的路口处停住。洪建平下车后来到芷江××号被告人黄前福的家中，以100元的价格向黄前福购买了两颗甲基苯丙胺片剂。洪建平买到甲基苯丙胺片剂之后，返回到杨某的小车上将其中一颗甲基苯丙胺片剂交给了吸毒人员唐某。原判认定的上述事实被告人洪建平、黄前福在开庭审理过程中没有异议，并有被告人洪建平、黄前福的常住人口信息资料、芷江侗族自治县公安局城西派出所出具关于洪建平、黄前福贩卖毒品案线索及抓获经过、中国移动湖南公司怀化市芷江县分公司出具手机号码182××××****的通话详单、视频截图、芷江侗族自治县人民法院（2017）湘1228刑初29号、（2019）湘1228刑初17号刑事判决书、湖南省武陵监狱狱政管理科出具的湖南省武陵监狱（2017）字第473号释放证明书，证人唐某、杨某的证言，被告人洪建平、黄前福的供述和辩解，指认现场笔录及照片、检查提取笔录及照片、辨认笔录等证据证明。原审法院认为，被告人洪建平、黄前福的行为均已构成贩卖毒品罪，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人洪建平、黄前福曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且黄前福还系毒品再犯，均应当从重处罚。据此判决：一、被告人洪建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人黄前福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。原审被告人黄前福上诉提出自己此次犯罪情节轻微，社会危害较小，且有老母需要照料，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，二审查明上诉人黄前福、原审被告人洪建平贩卖毒品的事实与一审认定的事实一致，情节没有出入，一审判决中采信的经法庭质证、认证，据以认定案件事实的证据，本院予以确认。本院认为，上诉人黄前福、原审被告人洪建平违反国家毒品的管理规定，向他人贩卖毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪。洪建平、黄前福分别因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，二人均系累犯，且黄前福还系毒品再犯，故均应当从重处罚。洪建平、黄前福到案后能如实供述其罪行，认罪认罚，故可对二人从轻处罚。黄前福提出“自己此次犯罪情节轻微，社会危害较小，且有老母需要照料，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚”的上诉意见。经查，一审判决根据黄前福的犯罪动机、行为、社会危害后果以及黄前福系累犯、毒品再犯等情节对其所作处罚并无不当，且家有老母需要照料并不能成为对黄前福从轻处罚的理由，因此黄前福提出的上诉意见本院不予采纳。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  龚俊利审 判 员  郑步鸿审 判 员  陈燕琳二〇一九年十一月十八日代理书记员  张砺予附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。