湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘05民终2317号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司。 负责人：邓明龙，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈琴（该公司员工）。 被上诉人（原审原告）：邓建成。 被上诉人（原审被告）：邓小军。 委托诉讼代理人：粟海波，湖南阳邵律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司（以下简称人保财险邵阳支公司）因与被上诉人邓建成、邓小军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵阳县人民法院（2019）湘0523民初1294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 人保财险邵阳支公司上诉请求：撤销（2019）湘0523民初1294号民事判决第一项，改判人保财险邵阳支公司在交强险限额内承担赔偿金额84246.4元，在商业三者险限额内不承担赔偿责任，较一审少承担67552.9元；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：邓建成已经年满62周岁，属国家法定退休年龄，其未提交充分的证据证明其仍以劳动报酬维持生活开支，对其误工费不应计算；邓建成诉请的医疗费全由邓小军先行垫付，不属于邓建成的损失范围，应由邓小军自行理赔，在本案中不应计算；邓小军驾驶湘某甲车于2019年3月24日与邓建成相撞后，驾车离开现场，根据保险合同的约定，人保财险邵阳支公司在商业三者险限额内免责。 邓建成答辩称，邓建成一直以杀猪为生，在本次交通事故前，在农村以殡葬为业，应当计算误工费。原判认定事实清楚，适用法律和处理正确，请求驳回上诉，维持原判。 邓小军辩称，邓建成在农村应当还属于重要劳动力，邓建成的误工费应当计算，邓小军不是恶意逃离现场，人保财险邵阳支公司不应免赔。原判认定事实清楚，适用法律和处理正确，请求驳回上诉，维持原判。 邓建成向一审法院起诉请求：判决邓小军、人保财险邵阳支公司赔偿邓建成医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金等各项经济损失共计176547.94元。事实和理由：2019年3月24日，邓小军驾驶湘某甲小型客车，从邵阳县五峰铺镇向塘渡口方向行驶，途径邵阳县五峰铺旺达驾校路段时，在超越同车道由邓建成驾驶的湘EMCT**二轮摩托车时，其小车右尾侧刮撞到邓建成所驾二轮摩托车车头悬挂的物品，造成两车受损，邓建成受伤的交通事故。该事故经邵阳县公安局交通警察大队作出第430523420190001062号道路交通事故认定书认定：邓小军负全部责任，邓建成无责任。邓小军驾驶的湘某甲小型客车在人保财险邵阳支公司投保了机动车交强险及商业三者险且不计免赔。邓建成受伤后，分别在正大邵阳骨伤科医院、邵阳市第二人民医院住院治疗，已用去医药费55586.54元。经邵阳市中兴司法鉴定所鉴定，邓建成的伤势已构成九级伤残，后期医疗费需12000元，误工期120天、护理期90天、营养期90天。 一审法院认定事实：2019年3月24日13时40分左右，邓小军驾驶湘某甲小型客车，从邵阳县五峰铺镇方向驶往塘渡口镇方向，途径五峰铺镇旺达驾校路段时，在超越同车道由邓建成驾驶的湘某乙普通二轮摩托车时，未按规定拉开被超越车辆的纵向安全距离，车辆右尾侧刮撞到邓建成摩托车车头处悬挂的物品，造成两车受损，邓建成受伤的交通事故。经邵阳县公安局交通警察大队对交通事故处理认定，邓小军负交通事故的全部责任，邓建成不负事故的责任。 邓建成受伤后，于2019年3月24日至2019年5月20日，分别在邵阳县中医医院、正大邵阳骨伤科医院及邵阳市第二人民医院共住院治疗58天。2019年5月20日，出院诊断为：1、左侧锁骨骨折；2、左侧第2-10肋骨骨折（其中4-8肋双骨折）；3、左侧胸腔积液；4、右侧第6-8陈旧性肋骨骨折；5、双侧矽肺。用去医疗费53386.54元，该款邓小军支付55000元。2019年5月24日，邵阳市中兴司法鉴定所对邓建成的伤情进行鉴定，认定邓建成所受损伤评定为玖级伤残，酌定误工期从受伤之日起至定残前一日止共61日，后续治疗费（包括取内固定物费用）12000元，酌定护理期从受伤之日起至院外康复治疗共90日。用去鉴定费2200元。邓小军为所驾车辆在人保财险邵阳支公司投保了交强险和赔偿限额为50万元的商业三者险且不计免赔。本案交通事故发生在保险期间内。邓建成的损失总额未超过赔偿限额。上一年度湖南省农、林、牧、渔业行业平均工资44693元；居民服务、修理和其他服务业平均工资61227元。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。邓小军驾驶湘某甲小型客车在超越同车道由邓建成驾驶的湘某乙普通二轮摩托车时，未按规定拉开被超越车辆的纵向安全距离，造成两车受损，邓建成受伤的交通事故。邓小军应承担本次交通事故全部责任。因此，邓小军对邓建成因交通事故造成的损失负有赔偿义务。邓小军已为其所驾车辆在人保财险邵阳支公司投保了交强险、商业三者险，且交通事故发生在保险期间。人保财险邵阳支公司在庭审中主张邓小军发生事故后离开事故现场，属于商业三者险的责任免除范围。本案中邓小军在发生事故后停车未发现事故的发生，且事后积极支付邓建成的医疗费用，故人保财险邵阳支公司提出邓小军发生事故后离开事故现场因而在商业三者险中不承担赔偿责任的主张，事实依据不足，理由不充分，不予支持。人保财险邵阳支公司应在交强险责任限额内及商业三者险责任赔偿范围内对邓建成的损失承担赔付责任。 邓建成的各项损失核定如下：1、医疗费53386.54元；2、后期治疗费（包括取内固定费用）12000元；3、误工费，邓建成误工时间为受伤之日起至定残的前一日，共计7466.4元；4、护理费15093元；5、住院伙食补助2900元；6、营养费1800元；7、残疾赔偿金53553.40元；8、精神损害抚慰金酌情认定5000元；9、交通费酌情600元；10、鉴定费2200元。邓建成上述的损失（鉴定费除外），依法首先应由人保财险邵阳支公司在机动车交强险限额内先行赔付。其中邓建成的医疗费、住院伙食补助费、后续医疗费、营养费损失70086.54元超过了该保险医疗费用赔偿限额1万元，故邓建成在该项中实际获赔额为1万元；邓建成的误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金损失81712.8元在死亡伤残赔偿限额内可以全部获赔。未获赔偿的损失共计60086.54元由人保财险邵阳支公司按邓小军在该事故中的责任比例在商业三者险限额内承担100％的赔偿责任。鉴定费2200元由邓小军承担。关于邓小军的垫付款55000元应由人保财险邵阳支公司从给付邓建成商业三者险保险赔偿款中扣除，直接向邓小军给付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、邓建成因此次交通事故共计损失151799.34元由中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司于判决发生法律效力十日内在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿邓建成合理损失151799.34元（含邓小军已支付的55000元）。邓小军赔偿邓建成鉴定费2200元；二、驳回邓建成的其他诉讼请求。上述第一项所列款项，中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司于判决生效后十日内汇至法院的案款专户。如中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司逾期不履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费591元，由邓小军负担。 本案二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明，邓建成未向一审法院提交证实其收入减少的证据，也未提交证明其最近所从事行业的证据。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的一致，对一审判决认定的其他事实本院予以确认。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议的焦点为：1、人保财险邵阳支公司能否在商业三者险责任限额内免赔；2、邓小军垫付的费用能否在本案中一并判赔；3、邓建成的误工费应否计算。 关于焦点1，人保财险邵阳支公司主张免赔的依据是邓小军肇事后离开现场，按照保险合同的约定，人保财险邵阳支公司应当在商业三者险限额内免责。邓小军主张，其不知道发生了交通事故，驾车离开现场，人保财险邵阳支公司不能在商业三者险限额内免责。双方争议的是，保险合同中关于肇事后离开现场免责的约定，是否应当以肇事者明知为前提。人保财险邵阳支公司的免责条款系其提供的格式条款，依照《合同法》第四十一条规定，对格式条款存在两种以上解释时，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，因此关于肇事后离开现场免责的约定，应当作出不利于人保财险邵阳支公司的解释，即应当以肇事者明知发生交通事故作为肇事离开现场免责的前提。本案中，交警部门根据现场状况，确定邓小军未发现事故的发生，离开事故现场，人保财险邵阳支公司约定的免责条款的条件未成就，人保财险邵阳支公司要求商业三者险免赔的理由不能成立，本院不予采纳。 关于焦点2，机动车交通事故责任纠纷的原告是交通事故的受害人，具体到本案中，系邓建成，其已经得到赔偿的金额不应再纳入其损失予以计算。法院审理案件应当围绕当事人的诉讼请求进行，邓小军不是本案的原告，其在本案中没有具体诉请，对其垫付的款项，应当由其另案向保险公司主张权益。人保财险邵阳支公司上诉提出邓小军垫付的费用不能在本案中计算的理由成立，本院予以支持。 关于焦点3，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”。依照上述规定，当事人主张误工费，负有举证证实其收入减少的义务，不能举证证明其最近三年平均收入状况的，也应举证证实其所从事的行业。交通事故发生时，邓建成年满60周岁，已经达到了法定退休年龄，其起诉主张误工费，没有提交任何证据，应当承担举证不能的不利后果，一审法院径行为其计算误工费，缺乏证据支持。人保财险邵阳支公司上诉提出应当核减误工费的理由成立，本院予以支持。 核减误工费后，邓建成因本次交通事故造成的损失有：1、医疗费53386.54元；2、后续治疗费12000元；3、护理费15093元；4、住院伙食补助费2900元；5、营养费1800元；6、残疾赔偿金53553.40元；7、精神损害抚慰金5000元；8、交通费600元；9、鉴定费2200元。共计146532.94元，其中鉴定费2200元不属于保险合同约定的赔偿范围，应当由邓小军负责赔偿。属于交强险死亡伤残赔偿限额的损失共计74246.4元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额，应由人保财险邵阳支公司全部赔偿。属于交强险医疗费赔偿限额项下损失共计70086.54元，由人保财险邵阳支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，超出部分60086.54元由邓小军负责赔偿，核减邓小军已经赔偿的55000元，邓小军还需赔偿邓建成5086.54元。邓小军投保了商业三者险，人保财险邵阳支公司免责抗辩未能成立，应当在商业三者险限额内代邓小军赔偿邓建成5086.54元。人保财险邵阳支公司共需赔偿邓建成89332.94元（74246.4元+10000元+5086.54元）。 综上所述，人保财险邵阳支公司的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。一审判决认定事实不清，处理不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）项、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销湖南省邵阳县人民法院（2019）湘0523民初1294号民事判决； 二、由中国人民财产保险股份有限公司邵阳支公司在收到本判决之日起15日内支付邓建成89332.94元； 三、由邓小军在收到本判决之日起15日内支付邓建成2200元； 四、驳回邓建成的其他诉讼请求。 如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 一审案件受理费591元，二审案件受理费637元，共计1228元，由邓小军负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 鹏 审 判 员  罗 松 审 判 员  申 杰 二〇一九年十一月六日 代理书记员  龙良璐 附相关法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。