广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初171号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人石正举，绰号“老二”，男，1972年3月15日出生，汉族，出生地贵州省瓮安县，文化程度小学，住贵州省瓮安县。因犯非法买卖枪支罪于2009年11月19日被河南省驻马店市中级人民法院判处有期徒刑四年，2012年6月11日刑满释放；因犯持有假币罪于2013年10月16日被本院判处有期徒刑七个月，2014年2月12日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年9月14日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2017年4月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。被告人卢婷婷，曾用名卢雨婷，女，1994年6月30日出生，汉族，出生地广东省南雄市，文化程度高中，住广东省南雄市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年10月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人卢翠玲，广东中泽律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2019〕77号起诉书指控被告人石正举、卢婷婷犯贩卖毒品罪，于2019年2月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年2月18日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员潘海出庭支持公诉，被告人石正举、卢婷婷及辩护人卢翠玲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年10月25日下午，被告人卢婷婷通过手机和微信与王某某联系，约定进行毒品交易，并收取王某某支付的毒资人民币600元。当日19时许，被告人卢婷婷去至被告人石正举位于广州市黄埔区穗东街夏园农民公寓西七栋之一401房的住处，向被告人石正举支付人民币500元以购买毒品。被告人石正举收取被告人卢婷婷支付的人民币500元后，将其中的400元通过微信转账给一个叫“阿四”的男子（另案处理），欲从其处购买毒品，但未能购买得毒品。后被告人卢婷婷从被告人石正举用于吸食的毒品中取出部分，于当日23时许在广州市黄埔区南岗山鹿步水泥店附近赠送给王某某。完毕后，被告人卢婷婷被公安人员当场抓获。公安人员现场缴获上述毒品和作案工具手机等。经稳重鉴定，上述毒品0.12克，检出甲基苯丙胺成分。当日23时30分许，被告人卢婷婷带领公安人员去至被告人石正兴的上述住处，将被告人石正举抓获。公安人员在石正举的住处缴获毒品1包和吸毒工具一批。经称重鉴定，从被告人石正举住处缴获的毒品净重0.13克，检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为：被告人石正举、卢婷婷贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人石正举曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内再犯应当判处有期徒刑之本罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。被告人石正举、卢婷婷已经着手实行犯罪，但由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人石正举、卢婷婷虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人卢婷婷协助公安机关抓捕同案人，是立功，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人石正举有前科劣迹，被告人卢婷婷有劣迹，均可酌情从重处罚。公诉机关建议对被告人石正举在有期徒刑七个月至十个月的幅度内量刑，并处罚金；对被告人卢婷婷在有期徒刑六个月至七个月的幅度内量刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人石正举、卢婷婷对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，自愿认罪认罚。被告人卢婷婷的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人卢婷婷是犯罪未遂，可以比照既遂从轻、减轻处罚。2.涉案毒品量较少，且毒品没有流入社会。3.被告人卢婷婷是初犯、偶犯，可以从轻处罚。4.被告人卢婷婷协助公安机关抓获同案人，可以从轻、减轻处罚。5.被告人卢婷婷认罪认罚。6.被告人卢婷婷年纪轻，自己已经悔过了。请求法庭对被告人卢婷婷在有期徒刑六个月以下量刑。经审理查明，公诉机关指控被告人石正举、卢婷婷犯贩卖毒品罪的事实清楚，有证人王某1、王某2的证言及辨认笔录、现场照片、毒品照片、作案工具照片、吸毒工具照片、手机微信聊天截图、手机微信转账记录截图、《提取笔录》、《称量取样笔录》、称量照片、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押笔录》、《扣押清单》、穗公（司）鉴（理化）字[2018]01984号《检验报告》、《现场勘验笔录》、现场图、现场方位示意图、移动通信详单、广州市公安局黄埔区分局萝岗派出所出具的《抓获经过》、（2013）穗黄法刑初字第613号《刑事判决书》、（2016）粤0112刑初873号《刑事判决书》、《刑满释放证明书》、《现场检测报告书》、被告人石正举、卢婷婷的供述等证据予以证实，足以认定。本院认为：被告人石正举、卢婷婷贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人石正举、卢婷婷犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人石正举、卢婷婷已经着手实行犯罪，但由于意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，本院依法比照既遂犯对二被告人从轻处罚。2.被告人石正举曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。3.被告人卢婷婷协助公安机关抓捕被告人石正举归案，有立功表现，本院依法对其从轻处罚。4.被告人石正举、卢婷婷归案后如实供述犯罪事实，本院依法对二被告人从轻处罚。5.被告人石正举另有非法买卖枪支、持有假币前科，本院酌情对其从重处罚。6.被告人石正举、卢婷婷自愿认罪认罚，本院依法适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关的量刑建议幅度范围内对二被告人从宽处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人石正举、卢婷婷的罪责相适应，本院予以采纳。被告人卢婷婷的辩护人提出的辩护意见经查属实，本院予以采纳。该辩护人提出对被告人卢婷婷在有期徒刑六个月以下量刑的意见与该被告人的罪责相适应，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第三百五十七条、第六十一条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人石正举犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月25日起至2019年8月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人卢婷婷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月25日起至2019年4月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、没收被公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺0.25克及作案工具紫色vivo牌X21UDA型手机1部、粉红色vivo牌X9plus型手机1部、吸毒工具自制“怡宝”字样的矿泉水瓶1个（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。（本页无正文）审判员  徐文忠二〇一九年二月二十八日书记员  钟 慧附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。