四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1623民初2810号 原告：朱代财，男，汉族，生于1947年8月1日，住邻水县。 委托诉讼代理人（特别授权）：陈继祥，四川爱众律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张红军，四川爱众律师事务所律师，一般授权代理。 被告：四川鹏运房地产开发有限公司，住所地邻水县鼎屏镇万兴大道阳光花城牡丹苑环城东一段**。 统一社会信用代码：91511623784708946D。 法定代表人：陈伟该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：游波,男，汉族，1969年9月26日出生，住四川省邻水县，四川鹏运房地产开发有限公司办公室主任。 委托诉讼代理人：冯隐森，四川协泰律师事务所律师，一般授权。 第三人：张利军，男，汉族，1970年1月14日出生，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人（特别授权）：王旗，四川鑫泰律师事务所律师。 原告朱代财与被告四川鹏运房地产开发有限公司（以下简称鹏运公司）、第三人张利军合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月8日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。因案件争议较大，疑难复杂，转为适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱代财及其委托诉讼代理人陈继祥、张红军、被告鹏运公司的委托诉讼代理人游波、冯隐森、第三人张利军的委托诉讼代理人王旗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱代财向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付入股资金400万元并按口头协议结算分配利润；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2007年6月，原、被告约定投资合作开发《重庆长寿桃花新城B-6地块开发工程》，该工程预定总投资资金为7000万元。该项目《投资合作协议书》第六条约定"盈利分配以内部财务账目为依据，从2007年9月18日开始，首先每年按投资金额的20%分配资金利息每年结一次，然后根据项目的实际情况进行利润分配，该项目完结后予以清算分配"。2007年6月11日，原告通过工商银行分2次向被告转款400万元。被告当即向原告出具了收条，收条注明："交款单位，：朱代财，收款方式：现金肆佰万元，收款事由：收到入股资金"。入股资金交纳以后，被告叫原告等待开发结果出来后分配结算。可是一等就是十余年被告都未通知原告结算，最近原告通过多方调查才知道该开发项目已经结束。原告系该项目的合作投资人，投资项目结束后，被告理应组织股东进行结算，但被告至今不通知原告对投资合作项目的经营结果进行结算，既不打算还本付息，更不打算支付开发利润，侵害了股东的合法权利。被告委托诉讼代理人冯隐森原来是原告的法律顾问，冯隐森以给原告从中调解为名多次请原告吃饭喝茶，冯隐森将原告灌醉后偷录了原告喝醉后的谈话录音，该录音缺乏客观性、真实性、合法性，要求对录音手机进行鉴定。不同意追加张利军为第三人参加诉讼。原告通过协商同意并转款给被告，被告出具收到入股资金的收条，原告与被告之间的投资合同成立并实际履行，被告应将履行结果按合同约定履行结算义务，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告鹏运公司辩称，1、双方未约定投资合作开发《重庆市长寿桃花新城B-6地块开发工程》，更未签订《投资合作协议书》。（1）双方未约定投资合作开发《重庆市长寿桃花新城B-6地块开发工程》。朱代财称："2007年6月，原、被告约定投资合作开发《重庆市长寿桃花新城B-6地块开发工程》"与事实不符。①2007年鹏运房地产公司法人代表陈伟及股东夏超、财务负责人柏学伟与朱代财素不相识，更无任何电话、短信联系，同时，鹏运房地产公司未向社会公开吸收他人投资入股合作开发《重庆市长寿桃花新城B-6地块开发工程》。双方无任何投资合作开发的合作意向和合作的可能性。②2007年6月，重庆市长寿桃花新城B-6号地块尚未进入招拍挂程序。鹏运房地产公司也未取得该地块的国有土地使用权，鹏运房地产公司实际取得该地块国有土地使用权时间为：2007年10月31日；朱代财称于2007年6月双方就约定投资开发上述地块与情理不合，与事实不符。（2）双方未签订《投资合作协议书》。朱代财称："该项目《投资合作协议书》第六条约定，盈利分配以内部财务账目为依据，从2007年9月18日开始，首先每年按投资金额20%分配资金利息每年结一次，然后根据项目的实际情况进行利润分配。该项目完结后予以清算分配。"但事实上鹏运房地产公司未与朱代财签订所谓的《投资合作协议书》，更不存在《民事起诉状》叙述的《投资合作协议书》第六条，这所谓的"第六条"。2、因第三人张利军当时身份原因，2007年6月11日鹏运房地产公司收到朱代财的两笔转款400万元是第三人张利军委托朱代财向鹏运房地产公司转款，该笔款项系张利军（包含其名下的投资人）的投资款。（1）委托转款的原因：第三人张利军时任邻水县房地产权产籍监理所副所长，张利军为避免产生国家公务人员投资房地产项目的嫌疑，朱代财又是非国家工作人员，朱代财当时与第三人张利军私交较深。（2）第三人张利军与鹏运房地产公司的合作基础和主要内容：①、合作基础：鹏运房地产公司的法人代表陈伟与第三人张利军是多年的朋友，私人感情深厚。②、主要合作内容：a、第三人张利军组织亲朋好友的资金610万元，分期到位，首笔款到位400万元；b、第二笔资金210万元于2007年9月到位；c、根据资金需要，如需增加按比例追加投资款。d、项目所需其余资金由鹏运房地产公司出资，并由鹏运房地产公司负责项目开发，张利军不参与管理。e、按投资比例分配盈余和承担亏损。（3）朱代财于2007年6月11日的转款是受第三人张利军委托转款400万元。2007年6月11日，第三人张利军告知鹏运房地产公司法人代表陈伟，其已通过一个叫朱代财的人转了两笔款到鹏运房地产公司公司账户，一笔为360万元，另一笔为40万元，共计400万元，叫鹏运房地产公司财务人员查一下是否到账。后鹏运房地产公司收到该400万元委托转款后，隔了一段时间，第三人张利军找到鹏运房地产公司出具收条一张，收条编号为：N00022476，收条内容为："交款单位：朱代财，收款方式：现金，收款事由：入股资金。"该款因是朱代财的转账，但转的资金实际是第三人张利军的投资款。鹏运房地产公司经办人在该收条原件的背面注明：该400万元投资款实为张利军的入股资金。朱代财仅叙述了收条正面的内容，而未叙述收条的背面记载的内容，朱代财应提供该收条原件交人民法院予以核对。（4）2007年9月27日，鹏运房地产公司向第三人张利军指定代言人游某（注：同样因张利军身份原因，张利军又与游某系二十多年朋友关系）出具的收条610万元已包含2007年6月11日朱代财受委托人张利军转款400万元，2007年6月11日出具400万元收条已作废。2007年6月11日之后，第三人张利军（含其名下投资人）向鹏运房地产公司陆续又支付了入股资金210万元，2007年9月27日，鹏运房地产公司向第三人张利军的指定代理人游某出具收条一张，收条内容为："交款单位：游某，人民币大写：陆佰壹拾万元，收款事由：入股资金。"同时，在交付款单位（二）联和收据存根（一）联注明：该收据已含编号：N0:0022476中的400万元。该收据已出具给张利军指定人员游某，该收据编号为：NO0014586。另外，在2007年6月11日NO0022476（三）联财务记账注明：此收据0022476作废，该收据400万元金额已转作张利军投资款指定人员游某610万元收据中（收据编号：N0:0014586）。（5）2008年3月26日，第三人张利军（含其名下投资人）按其投资额610万元的10%增加投资款61万元，鹏运房地产公司向第三人张利军指定人员游某出具61万元收据，收据编号：N0：0014530.第三人张利军（含其名下投资人）总计投资671万元。（6）2008年汶川大地震后，项目进展缓慢，销售情况不好，第三人张利军担心亏损提出退股。2010年9月1日，第三人张利军代游某向鹏运房地产公司提出领款申请，该"领款申请单"记载内容为：原因或用途：长寿项目返回资金，金额：大写：陆佰柒拾壹万元，小写：6710000.00元，第三人张利军代游某在申请人栏签字，并注明"张利军代"。随后，鹏运房地产公司将第三人张利军（含其名下投资人）上述投资款671万元打入了张利军指定账户。至此，鹏运房地产公司与第三人张利军的投资关系终止，账务两清，互不相欠。3、朱代财自2007年6月11日至2018年5月20日期间，朱代财从未向鹏运房地产公司提及入股资金事宜。（1）至始至终，鹏运房地产公司系与第三人张利军进行入股事宜的洽谈，入股资金手续的办理、申请退股手续的办理及退款。朱代财除接受张利军委托转款后，从未与鹏运房地产公司协商过投资合作的任何事宜，包括：项目管理，投资收益的分配和投资风险的承担等。（2）朱代财对项目进展情况一无所知，其所谓的投资人身份违背常理。朱代财对项目土地使用权取得时间及方式、土地价款、开工时间、开盘时间、项目规模、房屋销售及接房情况，尤其是开发成本一无所知。尤其售楼部于2012年9月已销售给他人开设酒店更不知情。相关证据资料显示，该项目房屋已售罄。假若朱代财系投资人，朱代财对项目在2012年就结束会不知情吗？鹏运房地产公司法人代表在长寿项目结束后回邻水开发泽达项目，这是众所周知的事情，朱代财难道不知道吗？4、朱代财诉称："等待十余年未结算"及其"不通知其办理结算"系典型的虚假陈述。（1）朱代财诉称："入股资金交纳以后，被告叫原告等待开发结果出来以后分配结算。可是一等就是十余年被告都未通知原告结算，最近通过多方调查才知道该开发项目已经结束。"这完全是朱代财编造的谎言。首先，鹏运房地产公司与朱代财无投资关系，鹏运房地产公司承诺"等待开发结果出来以后与其结算"纯粹是朱代财无中生有。其次，试问朱代财，鹏运房地产公司又是通过什么方式向朱代财作出的上述所谓的承诺，包括协议书、承诺书、通知书或电话、短信等方式。再次，2011年9月，项目房屋已全部销售完毕，2011年11月已通过竣工验收和综合验收，2012年9月售楼部已出售给他人开设酒店，朱代财称一等就是十余年，最近才知道开发项目已结束，朱代财作为所谓的投资人，难道会对其投资项目十余年不闻不问，撒手不管，与常理不合。（2）朱代财诉称："原告是该项目合作投资人，投资项目结束后，被告应通知股东进行结算，但被告至今不通知原告进行结算，既不打算还本付息，更不打算支付开发利润，侵害了股东的合法权益"。朱代财不是投资人也不是股东，鹏运房地产公司凭什么理由通知其结算。朱代财一方面提出还本付息，另一方面又提出支付开发利润。鹏运房地产公司与朱代财不存在借贷关系，凭什么向其还本付息，双方也不存在投资关系，又凭什么支付开发利润。（3）、2010年9月1日，第三人张利军向鹏运房地产公司申请退回了671万元投资款，朱代财仅是接受张利军委托转款，鹏运房地产公司更不能与没有投资关系的朱代财进行结算。5、假设朱代财与鹏运房地产公司存在投资关系，朱代财的起诉已超过了诉讼时效期间。2011年9月，开发项目的房屋已全部销售完毕，2011年12月，开发项目已通过了竣工验收和综合验收，2012年9月售楼部已销售给他人开设酒店。假设朱代财系投资人或股东，自2012年9月起，在商品房已全部销售连售楼部就销售给他人开设酒店且项目已全面结束的情况下，便应向鹏运房地产公司主张权利。根据《中华人民共和国民法通则》第135条、137条规定，朱代财向鹏运房地产公司主张权利的期间为：2012年9月底至2014年9月底，即使按照《中华人民共和国民法总则》第188条所规定的诉讼时效为三年计算，朱代财也应当在3年内即在2015年10月1日前主张权利。但朱代财于2018年5月20日才向邻水县人民法院提起诉讼，已超过了诉讼时效期间。总之，朱代财提出的诉讼请求无事实依据和法律依据，鹏运房地产公司与朱代财无合作开发的事实，故不存在进行所谓的结算，且朱代财请求人民法院判令"进行结算"，不属于人民法院裁判范围，同时，朱代财要求判令鹏运房地产公司支付投资款本金400万元并按《投资合作协议》计算利息及按《合同》约定对该项目结算分配利润，因鹏运房地产公司未与朱代财签订《投资合作协议书》，朱代财虚构所谓的合同且虚构投资关系，也混淆借贷关系、投资关系而提出相互矛盾且于法无据的诉讼请求。请求人民法院驳回朱代财的诉讼请求；案件受理费由朱代财承担。 第三人张利军辩称，1、原、被告之间不具有投资合作关系，原告打给被告的400万元款是张利军的，原告是受张利军的委托向被告打款，被告出具的收条是给张利军出具的，并不是给原告出具的。且出具的收条上注明该400万元入股金实际为张利军投资，所以，是张利军与被告才有合作关系；2、原告打给被告的400万元，实际是张利军所有，其组成部分如下，张利军向原告打款290万元，张利军向原告借款50万元，这50万元后张利军已向原告归还，由原告出面帮张利军在信用社贷款60万元，这60万元也由张利归还的贷款本息；3、包括该笔400万元的投资款，被告已于2010年底退还给了张利军，由于是中途退股，所以该项目张利军未能分红，也不能分红。综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求，支持被告的答辩理由。 本院经审理认定事实如下：原告朱代财与被告鹏运公司总经理陈伟均为房地产开发商，第三人张利军与原告朱代财及被告鹏运公司总经理陈伟分别系朋友关系，原告朱代财经第三人张利军引见与陈伟认识。2007年6月，被告鹏运公司总经理陈伟因拟参与重庆长寿桃花新城B-6地块于2007年8月14日举行的土地竞标及中标后的共同开发，向原告朱代财、第三人张利军提出合伙开发该项目，并由其筹资400万元。2007年6月11日，原告朱代财通过中国工商银行股份有限公司邻水支行分二笔（即360万元和40万元）共计400万元，存入被告鹏运公司的账户（账号：23×××39）。同年6月11日，被告鹏运公司法定代表人陈伟向原告朱代财出具借条一张，该借条载明："今借到朱代财人民币4000000.00，大写肆佰万元，按年利息40%计算，于2009年6月10日前连本带利一并付清。借款人：陈伟2007.6.11"。随后，同年6月11日，由被告鹏运公司向原告朱代财出具收据一张，编号为N0:0022476；该收据载明："交款单位：朱代财；收款方式：现金；人民币（大写）：肆佰万元正；收款事由：收到入股资金；2007年6月11日；审核：陈静"。原告朱代财的工商银行账户（卡号为95×××00）银行收支流水显示，原告朱代财转给被告鹏运公司400万元的资金来源分别是：2017年6月6日，原告朱代财存入（跨行）现金50万元；2017年6月7日，原告朱代财向原邻水县城南信用社抵押贷款60万元后存入（卡存）59万元；2017年6月7日，原告朱代财存入（卡存）现金25000元；2017年6月9日，第三人张利军通过其银行账户（卡存账户95×××11）存入290万元。嗣后，被告鹏运公司在出具给原告朱代财的收据（编号：NO0022476）第三联即《财务记账》联中注明：此收据0022476作废，该收据400万元金额已转作张利军投资款指定人员游某610万元收据中（收据编号：N0:0014586）。 2007年9月27日，被告鹏运公司向案外人游某出具收据一张，编号为NO0014586；收据的第二联即《交付款单位》联载明："入帐日期：2007年9月27日；交款单位：游某；收款方式：现；人民币（大写）：陆佰壹拾万元正，￥6100000.00；收款事由：入股资金（注明：该收据610万元投资款已包含编号NO0022476中的400万元，该收据已出具给张利军指定人员游某），2007年9月27日，审核：陈静"。 2008年3月26日，被告鹏运公司向案外人游某出具收据一张，编号为NO：0014530；该收据第三联即《财务记帐》联载明："入帐日期：2008年3月26日；交款单位：游某；收款方式：现；人民币（大写）：陆拾壹万元正，￥610000.00；收款事由：入股资金；2008年3月26日；经办陈静"。 2010年9月1日，被告鹏运公司向第三人张利军支付了入股资金671万元。第三人张利军向被告鹏运公司出具的 《邻款申请单》载明："原因或用途：长寿项目返回资金；金额（大写）：陆佰柒拾壹万元正，￥6710000.00元；申请人：游某，张利军代；2010年9月1日"。 2018年5月21日，原告朱代财向本院提起诉讼，要求被告鹏运公司支付投资款400万元及利息，按《投资合作协议书》结算分配利润。同年5月25日，被告鹏运公司委托四川协泰律师事务所律师冯隐森为其委托诉讼代理人（特别授权）；同年5月29日，被告委托诉讼代理人冯隐森以给原、被告双方和解为由约原告朱代财在邻水县露露茶楼C7房间喝茶，当日14时22许，被告委托诉讼代理人冯隐森用自带的华为6S手机将其与原告朱代财的谈话内容进行了录音。同年11月6日，原告朱代财向本院提出撤诉申请；本院于2018年11月6日作出(2018)川1623民初1452号民事裁定：准许原告朱代财撤诉。 2018年11月8日，原告朱代财再次向本院起诉被告鹏运公司。本院在审理中，被告鹏运公司申请追加张利军为第三人参加诉讼，原告朱代财反对追加张利军为本案第三人。同时，原告朱代财申请对被告鹏运公司提交的被告委托诉讼代理人冯隐森与原告朱代财的谈话录音原始"20180529-142217.wav"原始载体进行鉴定，鉴定该对话录音文件是否是本案载体所录，以及该录音文件中的对话是否是朱代财与冯隐森所说，内容有无剪辑合成。2019年5月24日，重庆邮电大学司法鉴定中心受理了本院的委托，同年6月20日，重庆邮电大学司法鉴定中心出具了（2019）声像鉴定字第004号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、经对检材光盘中的录音文件"20180529-142217.Wav"进行时间属性分析、听辨鉴别分析、声纹波形图谱分析、声纹语谱图及频谱图分析、对录音文件语音改变关键点的重点分析等技术检验，没有发现该录音文件有修改、编辑、刪除处理的痕迹。2、经对检材录音文件"20180529-142217.wav"中的男声2和样本录音中朱代财的语音、检材录音中男声1和样本录音中冯隐森的语音进行听觉比对检验、声谱比对检验、共振峰数据比对检验等技术鉴定，倾向认为检材录音中男声2和样本录音中朱代财的语音为同一人所说的话音，检材录音中男声1和样本录音中冯隐森的语音为同一人所说的话音。原告朱代财为此支付鉴定费20000元。 另查明，2007年9月21日，被告鹏运公司（甲方）与案外人傅磊（乙方）签订了《投资合作协议书》，载明：1、投资项目。①项目名称重庆市长寿桃化新城B-6地块开发工程(待项目方案确定后的项目名称为准)；②项目地址重庆市长寿区桃花街长寿中学旁；③合作性质项目合作开发；④合作期限从2007年9月18日至该项目完工清算之日止。2、投资资金。本项目预算投资7000万元。其中四川鹏运房地产开发有限公司投资6500万元(占投资额的92.8572%)，乙方投资500万元(占投资额的7.1428％):若该项目还需后续投资，则由双方按股份比例及时出资。在规定期限内确因情况不能出资的，则按新的投资总额重新计算其所持该项目股份；3、投资方式。①各方以现金方式入股共享盈亏；②入投投资享受股东权益和承担相应风险；③在协议期限内双方出资后不得随意撤资，分割，组合资本；④项目的出资款项与四川鹏运房地产开发行限公可的资金資理相分割，建立项目财务制度，实行单独核算，其资金管理按第七条规定办理。4、投资时间。投资时间暂定3年，即从2007年9月18日起至2010年9月19日止，每年结算一次。期满后如该项目尚未完工，则依本合同的约定继续履行至该项目清算完工之日为止。5、管理费的缴款。该项目按照工程管理的需要，四川鹏运房地产开发有限公司应收取管理费，管理费按项目开发销售总额的1％计提。6、投资报酬支付办法及债务承担。盈利分配以内部财务帐目为依据，从2007年9月18日开始，首先每年按投资金额的20％分配资金利息，每年结算一次，然后根据项目的实际情况进行利润分配。该项目完结后予以清算分配。7、资金管理办法。①必须建立健全财务管理等制度，按规章制度进行管理；②为了甲乙双方所投资金的安全运转，经双方协商，银行存款预留印鉴，由甲乙双方掌管的印章组成；③项目开支费用的程序按经办人、主管该项目的负责人、会计审查签字，最终实行领导"一支笔"签字，做到收有凭证付有据，确保财务收支两条线、严格管理；④每月召开一次股东会议，通报工程进展和公司财务经营管理情况等工作；8、权利和义务。；9、违约责任。甲乙双方出资作为股额后，在协议期限内不准以任何理由抽逃资金，否则将承担出资额20％的违约金；10、解决纠纷的方式，执行本合同如发生争议，由当事人各方本着有利于事业的发展和求同存异的原则，从大局出发共同协商解决，协商不成，任何一方都可向邻水县人民法院提起诉讼；11、未尽事宣，双方达成一致签订的补充协议与本协议具有同等的法律效力；12、本协议共肆页，一式贰份，合伙人签字捺印后各执一壹份，具有同等法律效力。 再查明，被告鹏运公司于2006年2月10日成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本贰仟万元人民币，营业期限2006年2月10日至长期，经营范围二级资质房地产开发企业可承担25万平方米以下的住宅小区，以及与投资能力相当的工业、商业、公共建筑、基础设施项目的开发建设，并可在全省范围内承担房地产开发经营业务。 上述纠纷，经原、被告协商未果，现由原告朱代财诉来本院，请求支持其诉讼请求。 以上事实，有原告提交的原告身份证复印件、四川鹏运房地产开发有限公司工商企业信用公示报告、2007年6月11日朱代财通过工商银行取款400万元向四川鹏运房地产开发有限公司分两次转款400万元的银行转款凭证2张原件、取款凭证2张原件、中国工商银行现金存款凭条复印件3张（加盖了工商银行业务章）、2007年6月11日四川鹏运房地产开发有限公司收到400万元后出具的收到400万元入股资金收条复印件、《投资合作协议书》复印件、录音光盘及录音的文字版记录、录音视频、余代伍证人证言、熊秀芳的证人证言、重庆邮电大学司法鉴定中心出具的（2019）声像鉴定字第004号司法鉴定意见书，有被告提交的四川鹏运房地产开发有限公司营业执照复印件一张、企业信用信息公示报告一份、房天下fang.com《土地招拍挂》详情手机截图两页、土流网招拍挂网页查询的桃花新城B-6号121600㎡土地基本信息截图两页、编号为N0：0022476号的《收据》财务记账联复印件一张、编号为N0:0014586号的《收据》复印件两张，一张为"交款单位联"，另一张为"收款存根联"、编号为N0：0014530号《收据》财务记账联复印件一张、领款申请单复印件一张、U盘一个、附谈话录音整理记录一份、四川省邻水县人民法院（2018）川1623民初1452号《民事裁定书》一份，有第三人提交的第三人身份证复印件、录音资料U盘及文字版、信用社的转款凭据复印件一份、证人游某、阳某证言，以及原、被告的相关陈述在卷印证，上述证据经庭审质证核实、来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。本案中，一、关于原、被告之间是否属于合伙关系问题。原告在本案审理时提供的银行转账凭据及被告向原告出具的收据，只能证明被告收到原告的入股金400万元；原告没有参与管理，亦没能够提供其与被告的书面合伙协议和两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议等证据，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条"当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。"的规定，原告主张与被告在重庆市长寿桃化新城B-6地块有合伙关系的事实因无证据佐证，本院不予支持。二、关于被告收到的400万元入股金是否全部属于第三人张利军的问题。原告提交的银行转账凭据和被告出具的收据等证据能够证明该400万元是原告朱代财支付给被告的；该笔资金的来源组成，能够证明其中290万元是第三人张利军通过银行转账存入原告朱代财的银行账户，而另外的50万元是原告朱代财的存款，60万元是原告朱代财向银行的贷款；因此，该400万元中有290万元是第三人张利军的资金，有110万元是原告朱代财的资金。被告及第三人以该400万元全部是第三人张利军的资金作为抗辩，因缺乏证据佐证，本院不予采信。三、关于原告能否参与被告在重庆市长寿桃化新城楼盘开发中的结算和利润分配问题。原告提交的证据能够证明被告收到了原告的400万元，被告的法定代表人最先给原告出具的是借条，说明是向原告借款；随后被告转为向原告出具了收据，该收据载明是收到原告的入股金；但原告未参加管理，也未同被告签订书面合伙协议和达成口头合伙协议，不能认定原告与被告之间有合伙关系；因此，原、被告争议的400万元不能认定是原告参与被告在重庆市长寿桃花新城楼盘的入股金，原告不能享受与被告合伙结算和利润分配。四、原、被告争议的400万元"入股金"应当归谁所有的问题。被告收到原告的400万元"入股金"后，又出具收据将该笔资金改为了"第三人张利军指定的持股人游波"的名字，最后又全部支付给了第三人张利军；而被告向法庭提交的转换收据和第三人张利军出具的领款单中，均无原告朱代财的签名，且嗣后亦未得到原告朱代财的追认，因此，被告将原告的400万元"入股金"支付给第三人张利军的行为属于违规操作，对此被告存在过错，应当承担相应的偿还责任；根据原、被告提供的证据以及原告在录音中的自认所形成的证据链，能够认定其中的290万元属于第三人张利军的"入股金"，故被告支付给第三人张利军290万元并无不妥；而另外的110万元则被告无证据佐证是第三人张利军的"入股金"，亦无证据证明第三人张利军已经将该款归还给了原告朱代财；且在本案审理中原告也反对追加张利军为第三人，根据原、被告提交的证据所形成的证据链，结合本案的实际情况，本院认为该110万元"入股金"应当由被告偿还给原告为宜。同时，由于被告向原告出具的收据中没有约定还款日期和还款利息，参照《中华人民共和国合同法》第二百零六条"借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。"和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条"借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；"的规定，原告可以催告被告在合理期限内返还；且由被告支付原告以本金110万元为基数，按照年利率6%计算，从2007年6月11日起至还请本金为止的利息。原告的其他诉讼请求，因于法无据，本院不予支持。本案鉴定费25000元，根据鉴定结论，由原告朱代财承担。案件受理费38800元，由被告鹏运公司负担14700元，原告朱代财自行负担24100元。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十八条、第一百一十九条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百零九条、第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告四川鹏运房地产开发有限公司于本判决生效之日起三十日，偿还原告朱代财人民币110万元及利息（以110万元为基数，按年利率6%计算，从2007年6月11日起至本金还请为止）； 二、鉴定费25000元，由原告朱代财承担； 三、驳回原告朱代财的其他诉讼请求。 若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38800元，由被告四川鹏运房地产开发有限公司负担14700元，原告朱代财自行负担24100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  唐庆江 人民陪审员  冯胜骅 人民陪审员  魏春燕 二〇一九年十一月七日 书 记 员  梅 梅 附相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百七十九条承担民事责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）修理、重作、更换； （七）继续履行； （八）赔偿损失； （九）支付违约金； （十）消除影响、恢复名誉； （十一）赔礼道歉。 法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。 本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 《中华人民共和国合同法》 第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零八条【拒绝履行】当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》 第50条当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。 《中华人民共和国合伙企业法》 第四条合伙协议依法由全体合伙人协商一致、一书面形式订立。 第五条订立合伙协议、设立合伙企业，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。