宁夏回族自治区银川市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）宁01执复113号复议申请人（异议人）：马清，男，1978年9月10日出生，回族，无固定职业，住宁夏回族自治区永宁县闽宁镇市场**房。申请执行人：张某，住宁夏回族自治区银川市。被执行人：喜某，住宁夏回族自治区银川市。复议申请人马清不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104执异138号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（以下简称兴庆区法院）查明，2015年9月9日，兴庆区法院受理张某与马清、喜某民间借贷纠纷一案。2015年12月29日，兴庆区法院作出（2015）兴民初字第6554号民事判决，判决：被告马清、喜某于判决生效之日起十五日内偿还原告张某借款230万元，并按中国人民银行同期贷款年利率5.6%支付自2014年11月29日至本判决确定的还款之日的逾期利息。如果被告马清、喜某未按本判决指定的期间履行还款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25973元，由被告马清、喜某负担。该判决生效后，申请执行人张某申请强制执行。在执行过程中，因马清未履行生效文书所确定的还款义务。张某申请评估、拍卖马清、喜某名下位于永宁县闽宁镇闽宁市××层房屋产权及土地折价或者拍卖、变卖所得价款优先受偿。因兴庆区法院到马清、喜某住所查找不到马清、喜某，2017年1月10日，兴庆区法院依法登报公告向马清、喜某送达相关法律文书并通知选取评估机构、领取评估报告、提出异议的时间及地点。2017年2月27日，兴庆区法院又以电话短信的方式通知马清、喜某选取评估机构、领取评估报告、提出异议的时间及地点。兴庆区法院依法委托宁夏明基房地产评估司法鉴定所进行评估，评估价4146602元。后，兴庆区法院通过（淘宝）司法拍卖平台两次拍卖，因无人竞买而流拍。申请执行人张某申请以物抵债，同意以永宁县闽宁镇闽宁市场13号商住楼3-6层房屋第二次流拍价格3433300元抵顶本案标的额。同时另案申请执行人李茉莉同意将上述房产与该案合并处理，双方自行分割财产价值，并同意将房屋过户至张某名下。2019年1月23日，兴庆区法院作出（2018）宁0104执恢599号执行裁定，裁定：一、被执行人马清名下位于永宁县闽宁镇闽宁市××层房产及土地产权归申请执行人张某所有。二、申请执行人张某可持本裁定书到有关机构办理产权过户登记手续。现马清提出执行异议。兴庆区法院认为，兴庆区法院在查找不到异议人马清及喜某的情况下，通过公告方式向马清、喜某送达相关法律文书并通知选取评估机构、领取评估报告、提出异议的时间、地点及兴庆区法院通过（淘宝）司法拍卖平台公开进行拍卖的执行行为符合法律规定。在无人竞买而流拍的情况下，申请执行人张某申请以物抵债，兴庆区法院裁定以物抵债的执行措施并无不当，异议人马清所提异议理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定：驳回异议人马清的异议请求。复议申请人马清复议称，兴庆区法院（2019）宁0104执异138号执行裁定第2页：“因本院到马清、喜某住所查找不到马清、喜某，2017年1月10日，本院依法登报公告向马清、喜某送达相关法律文书并通知选取评估机构、领取评估报告、提出异议的时间及地点”，复议申请人认为兴庆区法院适用公告送达错误，兴庆区法院有复议申请人正确住址，执行法官既然已经来到复议申请人的住所，在查找不到复议申请人的情况下，可以给复议申请人打电话发短信，或者向邻居询问了解复议申请人的情况，甚至还可以查询复议申请人有无新的地址。复议申请人有固定住所，如果执行法官查找不到复议申请人，可以根据法律规定留置送达，且该执行裁定书查明事实没有送达记录予以印证。法院在送达相关法律文书时，只有在受送达人下落不明或者用其他方式无法送达的情况下，不得已才能采用公告送达，不能认为公告送达可以随便适用。兴庆区法院（2019）宁0104执异138号执行裁定第3页：“2017年2月27日，本院又以电话短信的方式通知马清、喜某选取评估机构、领取评估报告、提出异议的时间及地点”，复议申请人并未收到该院的电话短信，反而是复议申请人多次积极与该院承办法官联系，但该法官对复议申请人的询问却不予理睬。复议申请人在2018年更换手机号码并告知了法官，复议申请人多次与该法官见面联系询问案件情况，但该法官不予理睬、拒绝接待。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，请求依法撤销兴庆区法院（2019）宁0104执异138号执行裁定。本院查明的事实与兴庆区法院查明的事实一致。另查明，2015年10月21日，马清在兴庆区法院（2015）兴民初字第6554号当事人送达地址确认书中提供其送达地址为××区。2017年2月27日，兴庆区法院分别向马清、喜某发送手机短信，告知其案件相关事宜。兴庆区法院（2016）宁0104执3943、3944、3945号执行通知书、报告财产令，（评估、拍卖）裁定书等相关法律文书送达回证，受送达人：马清、马小燕，备考栏备注：拒不签收，本院多次告知之后，被执行人擅自离开513办公室。曾承富2017.3.610:32-10:36。2018年7月4日，兴庆区法院执行员根据判决书确认地址及拟处置房屋地址查封马清、喜某二被执行人均未果，将法律文书在上述地址予以张贴。2019年3月4日，兴庆区法院执行员再次前往仍未果，将执行裁定书张贴在门上。本院认为，复议申请人马清认为兴庆区法院在执行张某与马清、喜某民间借贷纠纷一案中，向其公告送达相关法律文书违反法律规定。兴庆区法院以公告方式向复议申请人马清送达相关法律文书、告知其评估、拍卖相关事宜后，又以电话短信、前往马清签字确认的地址留置等多种方式向其送达相关法律文书，兴庆区法院送达程序符合法律规定，并无不当。综上，复议申请人马清的复议理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回复议申请人马清的复议申请，维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104执异138号执行裁定书。本裁定为终审裁定。审判长  张学锋审判员  牟 锦审判员  高卫国二〇一九年九月三日书记员  陈 曦附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。