温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初472号原告（互为被告）：岑正龙，男，1978年9月21日出生，布依族，住贵州省罗甸县。委托诉讼代理人：吕燕萍，北京德恒（温州）律师事务所律师。被告（互为原告）：温州市城市物业管理服务有限公司，住所地：浙江省温州市鹿城区大南路游嬉大楼4楼。法定代表人：郑益树，系公司董事长。委托诉讼代理人：胡泼，浙江六和（温州）律师事务所律师。原告（互为被告，以下简称原告）岑正龙与被告（互为原告，以下简称被告）温州市城市物业管理服务有限公司劳动争议一案，原告于2019年1月8日向本院提起诉讼，被告向本院提起诉讼。本院决定并案审理，依法适用简易程序，于2019年1月23日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人吕燕萍、被告的委托诉讼代理人胡泼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：温州市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决认定事实错误，法律适用不当，具体如下：1.关于双倍工资补偿，仲裁庭审中，被告承认未与原告签订劳动合同，属于自认行为，原告无需再承担举证责任，仲裁无视该事实，将举证责任强加在原告这边，不符合法律规定。原被告双方未签订劳动合同的行为处于持续状态，应当视为没有超过仲裁时效；2.关于经济补偿金，被告未足额向原告支付劳动报酬，也未为原告缴纳社保，应当向原告支付经济补偿金。裁决书自相矛盾，被告未为原告缴纳社保以致原告提出解除劳动关系，符合支付经济补偿金的法定条件；3.关于补缴社保。用人单位应当为劳动者缴纳社保。被告未为原告缴纳社保的行为是持续的，仲裁时效应当自双方解除劳动关系之日起开始计算。退一步讲，原告的诉讼时效应当为3年，被告应当为原告补缴自双方解除劳动关系之日往前推三年的时间；4.关于加班工资，原告进入被告公司后，被要求每天加班加点，没有节假日，没有休息日，一天工作时间长达十二个小时，但却从未支付任何加班工资。加班工资属于工资的组成部分，是劳动者额外付出劳动所应得的报酬，故被告支付加班工资符合法律规定。诉讼请求：1.判令被告向原告支付双倍工资补偿33000元；2.判令被告向原告支付经济补偿金36000元；3.判令被告补缴原告自2006年6月7日至劳动关系解除前的社会保险；4.判令被告支付原告加班费709215元；5.本案诉讼费用由被告承担。被告辩称：原告于2006年6月入职，双方未签订劳动合同，2007年6月视为已经订立无固定期限劳动合同，原告诉请超过诉讼时效；原告在仲裁阶段单方提出解除劳动合同，不属于支付经济补偿金的事由，且仲裁前未提出解除劳动合同，未履行告知义务，事后要求支付经济补偿金无事实依据；补缴社保无事实依据，原告自己承诺不缴纳社保，且超过诉讼时效；原告未对加班事实提供证据证明，承担举证不能后果，用人单位自认在岗时间12小时但是并非都是工作时间，原告工作岗位只承担值班任务，并非加班，未参与实际经营生产，工作性质不具备连续工作特征，原告作为保安队长，负责考勤工作，工作内容简单，值班人次为5-6人，在岗时间不能均认定为工作时间，应当认定为每周40小时，用人单位已足额支付工资及加班工资；原告主张加班工资的请求超过仲裁时效，原告提出从2006年6月开始计算加班工资，根据相关规定用人单位保存工资记录只需保存两年，原告实体时效为2年，近一年的工资作为2006年至今的加班基数没有法律依据。被告合并起诉称：原告于2006年6月7日入职被告单位，担任保安一职，工作内容为进出人员及车辆的放行，系非生产性、经营性工作岗位，其工作时间始终处于值班的特殊状态。根据原告提交的值班日志，可以体现保安人员所承担的只是值班任务，而非加班行为，况且，被告作为保安班长，更无实际放行、巡逻任务，其在岗期间更加较为自由、宽松。因此不能以值班时间全部认定为提供劳动的工作时间。依照法律规定，标准工时制度不是要求用人单位每周休息两天，而是每周不超过40小时；被告实际工作时间宜认定每日不超过8小时，故在一定自然时间（5天）内工作时间必然不超过40小时；因此，无法确认被告在一周内的享有两个休息日。仲裁认定被告周末加班为休息日加班均按200%计算加班工资，属法律适用错误。原告已支付加班工资26850元，仲裁仅认定原告支付加班工资25860元，属事实认定错误。诉讼请求：1.原告无须支付加班工资16911元；2.本案诉讼费用由被告承担。原告答辩意见同诉称，并认为：用人单位超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的，应当支付二倍工资，连续工作满十年应当签订无固定期限劳动合同，原被告之间未订立书面劳动合同，且该行为是持续性的，被告应当支付二倍工资；原被告之间关于社保范围属于劳动争议，补缴社保发生的争议不受时效限制，用人单位为劳动者缴纳社保是强制规定；被告方未及时向原告足额支付加班费和缴纳社保，原告因此申请仲裁，被告应当向原告支付经济补偿金，被告引用的会议纪要以劳动合同法第38条为条件，不适用本案；被告承认原告在岗时间为12小时，根据法律规定每周工作时间不超过44小时，原告在轮班期间也一直在工作，12小时为原告的工作时间。原被告之间的劳动关系尚未解除，故时效未超过。2006年入职时有签过劳动合同，但只是签了字，未看合同内容。本院认定事实如下：原告于2006年6月入职被告单位担任保安，系全日制标准工时制，全年无休，白、晚班轮值，每个班次上班时间为12小时，每班次5-6人。在职期间，原、被告未签订劳动合同，被告未为原告办理并缴纳社会保险费。2018年11月8日，原告申请解除劳动关系，离职时岗位系保安队长。被告未支付11月工资，原告有服装押金500元在被告处。2016年11月至2018年10月期间，原告休息日加班208天，法定节假日加班22天。2018年10月15日，原告向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：解除劳动关系；支付未签订劳动合同的二倍工资差额33000元、经济补偿36000元、2018年10月工资[后变更为11月工资1200元（含加班费）]、2006年6月至今延时加班费、休息日加班费、法定节假日加班费合计709215元；补缴2006年6月至劳动关系解除前的社会保险费；退还原告服装押金500元。2018年11月13日，仲裁委作出浙温劳人仲案（2018）736号裁决书，裁决：确认双方当事人劳动关系于2018年11月8日解除；给付加班工资16911元，2018年11月工资（含加班费）1200元、退还押金500元，合计18611元；补缴2017年12月至2018年11月期间的社会保险费；驳回原告的其他仲裁请求。原、被告均不服裁决，向本院起诉。以上事实由当事人提供的身份证、企业信用信息、工资册、保安值班巡查记录表、裁决书及当事人陈述等予以证实。本院认为：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。二倍工资中属于惩罚性赔偿金的一倍适用《劳动争议调解仲裁法》第27条第一款：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。诉讼时效自用工之日起的第二个月开始逐月计算一年。原告于2006年6月入职，于2007年6月已视为双方已经订立无固定期限劳动合同，原告于2018年10月主张二倍工资，已超过时效，本院不予支持。关于经济补偿金。法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告主张被告未缴纳社会保险要求被告支付经济补偿金，因原告未向被告提出解除劳动关系，未履行告知程序，事后又以此为由要求被告支付经济补偿，于法无据，本院不予支持。关于补缴社会保险。法律规定，缴纳社会保险费，系用人单位与劳动者的法定义务，用人单位与劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；劳动者个人应承担的社会保险费，由用人单位在劳动者的工资中代扣代缴。被告没有为原告缴纳社会保险费，违反了法律强制性规定，被告应补缴社会保险费。双方劳动关系于2018年11月解除后，补缴社会保险费的实体权利保护期间为三年，原告补缴自2015年12月至2018年11月期间的社会保险费。原告请求补缴2015年12月之前的社会保险费的主张，已超过诉讼时效，本院不予支持。关于加班费的争议。原告在被告处从事的系保安队长工作，该岗位属非生产性、经营性工作岗位，劳动强度不大。根据保安岗位的特殊情形，原告每日在岗期间虽然为12小时，但在岗期间并非一直处于实际劳动状态，故本院认定原告每日工作时间不超过8小时，原告主张每日延长工作时间4小时的加班工资，本院不予支持。被告安排原告每周工作七天，其中两天属于加班，被告应当按照国家有关规定向原告支付加班工资。被告应对原告每周两天的加班工资均按休息日加班以200%的工资标准计算。被告安排原告在法定节假日加班，应另行按300%的工资标准向原告支付该部分加班工资。加班工资的实体权利保护期间亦为两年，被告应向原告支付2016年12月至2018年11月期间的加班工资。根据被告提供的工资册，原告2016年12月至2017年11月基本工资为1860元，2017年12月开始基本工资为2010元；2016年11月至2018年10月，被告已支付加班费26850元，原告在工资册上签字，本院予以确认。2016年11月至2018年10月，被告应支付休息日加班费36899元（1860元/月÷21.75天/月×112天×200%+2010元/月÷21.75天/月×96天×200%=36899元）、法定节假日加班费5872元（l860元/月÷21.75天/月×11天×300%+十2010元/月÷21.75天/月×11天×300%=5872元），合计42771元，扣减已支付的26850元，应再支付15921元。原告主张2016年12月前的加班工资，已超过实体权利保护期间，本院不予支持。被告不支付加班费的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。裁决书确认当事人劳动关系于2018年11月8日解除、2018年11月工资（含加班费）1200元、退还押金500元，双方均无异议，本院予以确认。本院依据《中华人民共和国社会保险法》第二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条的规定，判决如下：一、确认双方当事人劳动关系于2018年11月8日解除；二、被告（互为原告）温州市城市物业管理服务有限公司自本判决书生效之日起十日内向原告（互为被告）岑正龙支付加班工资15921元、2018年11月工资（含加班费）1200元、退还押金500元，合计17621元；三、被告（互为原告）温州市城市物业管理服务有限公司自本判决书生效之日起十日内向原告（互为被告）岑正龙补缴2015年12月至2018年11月期间的社会保险费（具体险种及金额以社会保险经办机构核定为准，原告自行承担个人应缴部分）。四、驳回原告（互为被告）岑正龙的其他诉讼请求。五、驳回被告（互为原告）温州市城市物业管理服务有限公司的诉讼请求。当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（互为原告）温州市城市物业管理服务有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 黄 莹二〇一九年二月一日书记员 翁潘婷