安徽省明光市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1182民初522号 原告（互为被告）:张宇萍，女，汉族，1967年3月18日生，住安徽省明光市。 委托诉讼代理人：汤池军，安徽恒维律师事务所律师。 被告（互为原告）：良润医疗器械（明光）有限公司，住所地安徽省明光市祁仓路116号，统一社会信用代码913411000907977452(1-1)。 法定代表人：王召伟，董事长。 委托诉讼代理人：陈明桥，安徽俊和律师事务所律师。 张宇萍诉与良润医疗器械（明光）有限公司(以下简称良润公司)劳动争议纠纷一案，良润公司诉与张宇萍劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月17日先后立案受理，现依法将两案合并审理，并依法适用简易程序于2019年3月20日公开开庭进行了审理。张宇萍及其委托诉讼代理人汤池军、良润公司的委托诉讼代理人陈明桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张宇萍向本院提出诉讼请求：1.判令良润公司向张宇萍出具解除劳动关系证明；2.判令良润公司为张宇萍补缴从2015年3月9日起至2018年5月31日止的应由良润公司承担的养老保险费；3.判令良润公司为张宇萍补缴从2015年3月9日起至2018年5月31日止的应由良润公司承担的医疗保险费；4.判令良润公司向张宇萍支付从2015年3月9日起至2018年5月31日止的失业保险金待遇10125元（1125元/月×9个月）；5.判决良润公司向张宇萍支付解除劳动关系经济补偿金10500元（3000元/月×3.5个月）。事实与理由：2015年3月9日张宇萍到良润公司注塑科从事普工工作。张宇萍每月的工资为3000元。张宇萍的工资都是以银行转账的方式支付。2015年前期的工资是通过中国银行支付，2015年之后是通过明光农村商业银行支付。张宇萍到良润公司工作时良润公司就一直没有为张宇萍办理养老、医疗等社会保险。张宇萍一直勤勉、认真工作，2018年3月起，良润公司不能按时向张宇萍发放工资，2018年4月、2018年5月的工资，一直到2018年6月30日才发放给张宇萍。因良润公司一直拖欠张宇萍工资，张宇萍被迫提出解除劳动关系。因仲裁机构不能切实维护张宇萍的合法权益，故提起本案诉讼，希望支持张宇萍的诉讼请求。 良润医疗器械（明光）有限公司辩称：请求驳回张宇萍的诉讼请求。张宇萍在良润公司工作期间，系主动放弃社保，要求良润公司将保险津贴打入张宇萍工资账户；张宇萍仲裁请求的时效已过。故张宇萍的相关诉讼请求不应当得到支持。 良润医疗器械（明光）有限公司向本院提出诉讼请求：1.良润公司不为张宇萍缴纳2015年3月到2018年5月的社会养老及医疗保险费用；2.良润公司不支付张宇萍失业保险金10125元；3.良润公司不支付张宇萍解除劳动关系经济补偿金8769元。事实与理由：张宇萍在良润公司工作期间，良润公司要给张宇萍缴纳社会保险费，并书面告知相关的法律后果，但张宇萍不同意购买社会保险。2015年5月5日张宇萍向良润出具放弃社保承诺书，要求将保险津贴打入张宇萍工资账户,由此也可以认定，张宇萍的仲裁请求的时效已过。综上，良润认为，张宇萍的相关行为违反诚信原则，且仲裁时效已过，相关诉讼请求不应当得到支持。 张宇萍辩称：张宇萍的仲裁申请没有超过仲裁时效，良润公司的诉讼请求没有事实和法律依据，依法不能成立。 本院经审理认定事实如下：2015年3月9日，张宇萍到良润公司注塑科从事普工工作。2015年5月5日，张宇萍在良润公司提供的《政府要求落实员工在公司福利政策》承诺书上签字，该承诺书主要内容为：公司要求签订劳动合同及购买社保（自己承担应付额），该员工张宇萍自愿不交社保及和我司签订劳动合同，不愿签订理由：不受合同约束，要求我司每月提供津贴补助（补助已包含在该员工的每月工资内）；已向该员工说明违反规定，该员工愿意自行承担。良润公司提供了一份落款日期为2017年3月28日的《劳动合同书》一份，该合同约定，甲方为良润公司，乙方为张宇萍；劳动合同期限为固定期限，合同期自2017年3月9日起至2019年3月8日止，合同约定的张宇萍工作岗位为从事注塑工作；在合同期限内，甲乙双方必须按照国家规定和省有关规定，参加社会保险，按时足额缴纳社会保险费，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴，未约定工资标准；甲乙双方解除、终止本合同及支付经济补偿金，应当按照《劳动合同法》等有关规定执行；甲方在解除或者终止劳动合同时应当向乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续；乙方应当按照双方的约定办理工作交接；甲方依照本劳动合同有关规定应当向乙方支付经济补偿的，在甲乙双方办理工作交接时支付；公司要求该员工按国家规定购买社保，一切按照国家规定办理；乙方承诺自愿不要求甲方缴纳社保，同时要求公司将应当由单位缴纳的社保钱款打入乙方工资卡；甲方已就保险问题向乙方充分释明，乙方自愿自行承担由此带来一切法律责任，在离职后不向公司追究任何费用及各项相关责任。双方还约定了其他权利和义务。张宇萍在良润公司工作期间，良润公司没有为张宇萍缴纳社会保险费。从2015年3月份起至2018年5月份，良润公司支付给张宇萍的工资总额中，在工资单上标注含有保险津贴或者保险补贴，金额基本保持在834元左右。良润公司在2018年3月前能够按月及时发放张宇萍的工资，此后发生拖欠张宇萍工资情况，张宇萍的2018年3月、2018年4月、2018年5月的工资，于2018年6月29日到达张宇萍工资账户。张宇萍于2018年5月底离职，于2018年9月20日向明光市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，以良润公司没有为其办理养老、医疗等社会保险及拖欠其工资为由，要求：1.裁决良润公司向张宇萍出具解除劳动关系证明；2.裁决良润公司为张宇萍补缴从2015年3月9日起至2018年5月31日止的应由良润公司承担的养老保险费；3.裁决良润公司为张宇萍补缴从2015年3月9日起至2018年5月31日止的应由良润公司承担的医疗保险费；4.裁决良润公司向张宇萍支付从2015年3月9日起至2018年5月31日止的失业保险金待遇10125元（1125元/月×9个月）；5.裁决良润公司向张宇萍支付解除劳动关系经济补偿金10500元（3000元/月×3.5个月）。明光市劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月20日作出[2018]明劳人仲裁字第73号仲裁裁决书，裁决：一、由良润公司为张宇萍缴纳2015年3月至2018年5月期间的社会养老保险和社会医疗保险费用；二、由良润公司支付张宇萍失业保险待遇10125元（1125元/月×9个月）；三、由良润公司支付张宇萍解除劳动关系经济补偿金8769元（2923元/月×3.5个月）；四、驳回张宇萍的其他仲裁请求。因张宇萍及良润公司均不服该仲裁裁决，分别提起诉讼，引发本案。案件审理过程中，张宇萍变更诉讼请求为：1.判令良润公司为张宇萍补缴从2015年3月9日起至2018年5月31日止的应由良润公司承担的养老保险费；2.判令良润公司向张宇萍支付从2015年3月9日起至2018年5月31日止的失业保险金待遇10125元（1125元/月×9个月）；3.判令良润公司向张宇萍支付解除劳动关系经济补偿金10500元（3000元/月×3.5个月）。上述事实，有当事人陈述及当事人提供的厂牌、工资条、银行账户交易明细、养老保险费应缴实缴明细单、庭审笔录等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，张宇萍与良润公司自2015年3月9日起建立劳动关系的事实清楚，张宇萍于2018年5月底离职，于2018年9月20日申请劳动仲裁，要求良润公司支付自双方建立劳动关系之日至2018年5月31日期间的解除劳动关系经济补偿金，说明双方的劳动关系事实上在2018年5月底已经解除，本院确认双方当事人的劳动关系已经解除。本案的争议焦点或者要解决的主要问题是：一、关于张宇萍解除劳动关系前的12个月的平均工资标准问题；二、关于补缴张宇萍社会养老保险费问题；三、关于张宇萍失业保险金待遇问题；四、关于张宇萍解除劳动关系经济补偿金问题。 一、关于张宇萍解除劳动关系前的12个月的工资标准问题 按照法律规定，员工的工资发放记录由用人单位掌握管理，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。张宇萍主张解除劳动关系前12个月的平均工资标准为3000元/月，虽然按照张宇萍提供的工资支付证据（银行转账记录）上记载的实发工资数额计算，张宇萍解除劳动关系前的12个月的平均工资不低于3000元，但良润公司抗辩认为，计算张宇萍的工资标准时应当扣除其工资中的834元/月的保险补贴（津贴）。经审查，良润公司提供的张宇萍工资支付凭证（工资单）显示：张宇萍领取的每月工资中明确标注含有保险补贴，而且基本恒定为834元/月，结合良润公司提供的张宇萍放弃要求缴纳社会保险费用的承诺等证据，可以判定张宇萍工资支付凭证上的834元/月的保险补贴为良润公司将没有为张宇萍缴纳社会保险的费用直接以工资形式支付给了张宇萍。庭审中，张宇萍对良润公司提供的张宇萍工资支付凭证的真实性并无异议，说明其知晓并认可良润公司支付的工资中含有每月834元左右的社会保险补贴，故张宇萍主张的工资标准与事实不符，认定张宇萍解除劳动关系前的12个月平均工资标准时应当将工资支付凭证（工资单）上标注的保险补贴部分扣除。 二、关于补缴张宇萍社会养老保险费问题 办理员工社会保险、缴纳社会保险费用是用人单位应当履行的强制性义务，即便张宇萍存在自愿放弃办理社会保险权利的情况，该行为也属无效行为。故对张宇萍要求补缴2015年3月9日起至2018年5月31日期间的社会养老保险费的请求，予以支持。良润公司称，2015年5月5日张宇萍出具放弃缴纳社保费用承诺书，由此可以认定，张宇萍的仲裁请求已经超过仲裁时效。经审查，良润公司没有为张宇萍办理社会保险、缴纳社会保险费用，此状态自双方建立劳动关系之日起一直持续至2018年5月底，故张宇萍要求补缴社会保险费用的仲裁时效的起算之日应当为2018年5月31日前后，张宇萍提出补缴社会保险费用、支付失业保险费用、支付解除劳动关系经济补偿金等仲裁请求的申请时间为2018年9月20日，故张宇萍提出的仲裁请求均没有超过仲裁时效。 三、关于张宇萍失业保险金待遇问题 良润公司没有为张宇萍办理失业保险、缴纳失业保险费的事实存在，虽然张宇萍存在自愿放弃办理社会保险权利的情况，但该行为是无效行为，良润公司并不能因此免除为张宇萍办理包括失业保险在内的社会保险责任。由于作为用人单位的良润公司未为员工办理失业保险、缴纳失业保险费用，不仅造成员工无法享受失业保险待遇，并可能导致失业保险所具有的保障失业人员失业期间基本生活等社会功能无法实现，故良润公司应当对自己的行为承担责任，应当支付张宇萍的失业保险待遇损失费用，张宇萍的工作年限为满3年而不足4年，其主张支付失业保险费用的期限为9个月符合规定，但其主张按1125元/月的标准支付其失业保险待遇损失费用，不符合失业保险金标准应为统筹地区最低工资标准的６０％的规定，故本院确认张宇萍的失业保险损失费用为6075元（9个月×1125元/月×60%）。 四、关于张宇萍解除劳动关系经济补偿金问题 张宇萍在良润公司工作期间，良润公司未为张宇萍缴纳社会保险费的事实存在，张宇萍虽有明确放弃要求良润公司办理社会保险、缴纳社会保险费用的行为，但这不能成为良润公司不为张宇萍办理社会保险的合法理由。由于社会保险具有稳定社会生活、促进社会安定和谐的功能，企业不为员工办理社会保险，将影响社会保险的维护社会稳定等基本功能的正常发挥，用人单位必须为劳动者缴纳社会保险费用，故支持张宇萍要求补缴社会保险费用的请求符合社会价值取向。但对张宇萍要求支付解除劳动关系经济补偿金的请求，虽然员工与用人单位关于将社会保险费用以补贴的形式支付给员工的约定因存在违法情形，员工可以反悔并要求用人单位补缴社会保险费用，但对用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费……。员工对其与用人单位关于将社会保险费用以补贴的形式支付给员工的约定反悔后，要求用人单位补缴社会保险费，如用人单位未能在社会保险机构指定的期限内为员工补缴社会保险费用，用人单位明显属于故意违反《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，在此情况下，员工依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定请求解除与用人单位劳动关系并要求支付解除劳动关系补偿金，合理合法。但本案不属于此种情况，张宇萍承诺放弃要求良润公司缴纳社会保险费用（要求将社会保险费用打入其工资卡内），良润公司将社会保险费用以社保补贴的形式支付在张宇萍的每月工资内，双方实际按此约定履行，张宇萍虽对该约定有反悔权，但张宇萍未能证明良润公司没有在社会保险费征收机构指定的期限内为张宇萍补缴社会保险费用，故对张宇萍以良润公司没有为其缴纳社会保险费为由，要求支付解除劳动关系经济补偿金的请求，不予支持；张宇萍要求良润公司支付解除劳动关系补偿金的另一理由是良润公司拖欠其工资，虽然张宇萍的2018年3月、2018年4月、2018年5月的工资，于2018年6月29日才到达张宇萍工资账户，但张宇萍在庭审中也认可良润公司没有及时支付工资的原因是“良润公司发不出来工资了”，即良润公司并非无故拖欠工资，且良润公司能够在较短的时间内补发拖欠的张宇萍工资，故对张宇萍以此理由要求支付解除劳动关系经济补偿金，亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十条第一款、第二十三条第一款、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、良润医疗器械（明光）有限公司于判决生效后十日内支付张宇萍失业保险损失费用6075元； 二、良润医疗器械（明光）有限公司无需支付张宇萍解除劳动关系经济补偿金； 三、良润医疗器械（明光）有限公司于判决生效后十日内为张宇萍缴纳2015年3月至2018年5月期间的社会养老保险费用（具体补缴金额由社会保险部门核定，张宇萍应当承担的部分由张宇萍支付）； 四、驳回张宇萍的其他诉讼请求； 五、驳回良润医疗器械（明光）有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由张宇萍负担5元；良润医疗器械（明光）有限公司负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  王凤龙 二〇一九年三月二十七日 书记员  吕 杨 附：本案适用的相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 二、《中华人民共和国社会保险法》 第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。 个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。 第十条第一款职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 第二十三条第一款职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 四、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 六、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。