陕西省西安市中级人民法院     民事  判  决  书      (2019)陕01民终7070号   上诉人（原审原告）：余云，男，汉族，1973年1月24日出生，住陕西省城固县。   委托诉讼代理人：彭沙，陕西晓红律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郑新锋，陕西晓红律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：中铁七局集团第三工程有限公司，住所地：陕西省西安市浐灞区楼。   法定代表人：詹浩伟，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：郭继伟，陕西王炳森律师事务所律师。   委托诉讼代理人：荣建华，陕西君勤律师事务所律师。   原审第三人：永寿县大宏协力有限责任公司，住所地：永寿县。   法定代表人：蒋大宏，该公司董事长。   上诉人余云因与上诉人中铁七局集团第三工程有限公司（以下简称中铁七局三公司）、永寿县大宏协力有限责任公司（以下简称大宏公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初12731号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。   余云上诉请求：维持一审判决第一项；撤销一审判决第二项，改判为：依法确认其1998年11月至2017年2月期间与中铁七局三公司存在事实劳动关系，中铁七局三公司支付其1990年10月至2017年2月解除劳动合同经济补偿金44520元、补发2015年2月至2017年2月两年的工资40320元；中铁七局三公司按照标准为其补缴1990年10月至2017年2月的养老、医疗、工伤、失业等社会保险；一、二审诉讼费由中铁七局三公司承担。事实和理由：一、一审法院认定1990年10月到1998年10月双方存在事实劳动关系，是正确的。但是在1998年10月之后，其依然在中铁七局三公司工作，一审法院认定双方之后已经解除劳动合同关系，属认定事实错误。1、中铁七局三公司并未提供任何证据证明已经将1998年9月文件通知的内容下发告知送达其，该文件是下发给相关部门的，而且该通知属内部文件，并非解除劳动合同的函件，不具有法律效力。一审法院在查明事实部分，并没有涉及到是否送达的重点。一审法院直接认定其知悉内容，属认定事实错误。在多次开庭中，中铁七局三公司也已经承认没有向其发送正式解除函件。2、一审判决认为其“未提供证据证明其向被告提供劳动等”，其一审提供的证据（荣誉证书、奖状等）是中铁七局三公司在年底根据员工表现发放的奖状，盖有中铁七局三公司的公章，时间均是在1998年10月之后，可以证明其在1998年10月之后依然为中铁七局三公司工作的事实，中铁七局三公司也以实际行为证明双方劳动关系存续，并未解除劳动合同关系，一审法院对此认定错误。其也明确了当时发放工资更多的都是以现金形式支付，相关工资条等均在中铁七局三公司，也是合理合情的。二、中铁七局三公司提供的与大宏公司签订的部分劳动合同是虚假的，不能作为定案依据，而且大宏公司实际是由中铁七局三公司操控。1、其与大宏公司签订所谓劳动合同的签字并非本人签署，中铁七局三公司提供的劳动合同虚假，且其在庭审中明确要求申请鉴定确认，在此之前，该证据不应作为有效证据使用。2、大宏公司负责人蒋大宏亲笔书写了情况说明，说明了大宏公司是由中铁七局三公司进行操作的，不能简单认定为独立主体。在一审中，其申请蒋大宏出庭作证，也明确了其中原因，但是法院未予采纳，导致判决错误。三、2004年6月之后，双方劳动关系并未解除，其不能继续上班的原因是由中铁七局三公司造成，一审法院没有查明此问题，导致判决结果错误。《陕西省企业工资支付条例》第二十五条规定：“用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75％支付劳动者生活费。”在一审中，其提供的证人及书信等证据，证明了因为中铁七局三公司工程上的问题，让其等待复工的通知，之后其再未接到任何公司消息的事实。其认为，劳动者在此期间未向用人单位提供劳动，用人单位未给劳动者发放工资、福利待遇等，但双方之间未正式解除劳动关系，且造成此问题的责任在中铁七局三公司。依照上述法律规定，其主张的基本工资要求是合理合法的。四、依照法律规定，法院认定大宏公司与中铁七局三公司之间是劳务关系，中铁七局三公司认为合同已经解除，那按照法律规定应当由中铁七局三公司负举证责任，否则承担举证不能的责任。一审法院认定中铁七局三公司在1998年9月下发文件后双方劳动关系已经解除是错误的，而且大宏公司所谓的劳务承包证据均不存在，本案中，显然中铁七局三公司更能提供上述所有资料，为了调查本案事实，法院应当要求中铁七局三公司承担举证责任。   中铁七局三公司辩称，一、余云与其的劳动关系已于1998年10月15日解除。1、其于1998年9月29日下发的《关于终止全处临时工劳动关系为择优、平稳地向劳务过渡的通知》（以下简称《98年通知》）是由于必须执行铁道部文件铁劳［1997］94号关于发布《国家铁路劳动用工管理办法》的通知、中国铁路工程总公司中铁程劳［1997］299号文件、铁道部第一工程局铁一劳［1998］108号文等文件的结果。2、《98年通知》公布后，其便与大宏公司签订劳动合同，因此，其与大宏公司签约行为正是执行《98年通知》的结果，余云在一审中，也认可知悉《98年通知》的内容。3、其一审已经提交证据证明，从1998年10月16日起，由大宏公司为其输出劳务，余云即与大宏公司建立劳动关系。二、余云称与大宏公司签订的劳动合同是虚假的，不能作为认定案件事实的根据，不能成立。余云与大宏公司签订的劳动合同系本人所签，若余云认为该合同是虚假的，应该对此负举证责任，否则应该承担举证不能的法律后果。大宏公司法定代表人出具的“情况说明”，因证人未出庭，不符合证据的形式要件，不能作为认定案件事实的根据。三、双方的劳动关系已于1998年10月15日解除，2004年6月是否继续上班，仅能说明余云与其的用工关系是否存续，并不能说明双方的劳动关系在1998年之后还未解除。余云的第三、四点上诉理由不能成立。   中铁七局三公司上诉请求：维持一审判决第二项；撤销一审判决第一项，改判驳回余云要求确认1990年10月至1998年10月双方之间存在事实劳动关系的诉讼请求。事实和理由：一、余云要求确认与其的劳动关系已过诉讼时效。余云称，其1990年10月入职中铁七局三公司，工作超过十年。而根据一审法庭调查，余云1998年即与大宏公司签订劳动合同，双方的劳动关系已于1998年10月15日终止，距今已二十年，早已超过劳动争议的诉讼时效。故依法应驳回余云诉请。二、一审判决与余云的诉请不符。余云一审诉请要求确认1990年10月至2017年2月期间与其存在事实劳动关系，经审理查明，双方的劳动关系已于1998年10月15日终止，因此，余云的一审诉请与事实不符，依法应予驳回。综上，一审认定事实错误，恳请二审法院查清事实，依法改判，维护其的合法权益。   余云辩称，1、要求确认劳动关系之诉属于确认之诉，并不适用诉讼时效制度；2、大宏公司、咸阳宏力公司均系中铁七局三公司安排成立，并未实际开展业务，由中铁七局三公司操控。根据之前的判例，大宏公司的身份不应认定。   大宏公司经合法传唤，未到庭陈述意见。   余云向一审法院起诉请求：1、确认1990年10月至2017年2月期间与中铁七局三公司存在事实劳动关系；2、中铁七局三公司支付1990年10月至2017年2月解除劳动合同经济补偿金44520元、补发2015年2月至2017年2月两年的工资40320元；3、中铁七局三公司按照标准为其缴纳1990年10月至2017年2月的养老、医疗、工伤、失业等社会保险；4、本案诉讼费用由中铁七局三公司承担。   一审法院认定事实：余云系原铁道部第一工程局第三工程处（以下简称三处）职工子弟。1990年10月，由三处招收为临时工。1998年9月29日。三处下发《关于终止全处临时工劳动关系为择优、平稳地向劳务过度的通知》（一铁三人［1998］102号），通知主要内容为：以接受安置我处职工子弟为主的大宏公司筹备工作就绪，曾为我处生产经营作出贡献的临时工从此告别临时二字，正式跨入大宏公司职工行列。大宏公司系独立纳税人，不附属、隶属三处，按照我处施工生产需要和双方商定的协议向我处提供劳务承包。凡自愿加入该企业的人员，必须与大宏公司履行签订劳动合同，建立劳动关系，缴纳公司股金等手续。大宏公司为每位确定劳动关系的职工建立养老、医疗、工伤等社会保险制度。通知所有原招收使用的临时工从1998年10月15日起终止与我处的劳动关系。后余云与大宏公司签订两次劳动合同，合同期限分别为1998年10月16日至2001年10月15日、2001年10月20日至2004年10月19日。2017年2月，余云申请仲裁，2017年8月3日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲不字（2017）第143号不予受理通知书，以余云的请求超过仲裁时效为由不予受理其申请。余云不服，诉至原审法院，庭审中，余云称1998年中铁七局三公司虽通知其解除劳动关系并与大宏公司签订劳动合同，但其后仍在中铁七局三公司处工作。2004年6月，中铁七局三公司通知其放假，之后未再通知其回岗上班，也未再向其支付工资或生活费。另查明，中铁七局三公司于1964年12月成立，1996年7月更名为铁道部第一工程局第三工程处即三处，2000年12月更名为中铁一局集团第三工程有限公司，2004年更名为现在名称。再查，大宏公司成立于1998年9月18日，企业类型为有限责任公司，经营范围为劳务分包（仅限于铁一局子弟）五金百货销售；建筑装饰材料；餐饮。2011年1月5日被行政部门吊销营业执照。   以上事实有工作证、市劳人仲不字（2017）第143号不予受理通知书、一铁三人［1998］102号文件、大宏公司工商登记查询情况、《劳动合同书》及当事人陈述等在卷佐证。   一审法院认为，1990年10月余云被中铁七局三公司招为临时工。1995年1月1日《中华人民共和国劳动法》颁布实施，该法明确规定建立劳动关系应当签订劳动合同，劳动合同应当以书面形式订立。1997年铁道部也发布劳动用工管理的相关办法，客观情况发生重大变化。1998年9月中铁七局三公司下发《关于终止全处临时工劳动关系为择优、平稳地向劳务过渡的通知》，明确与余云自1998年10月15日终止劳动关系。在该期间形成了余云向用人单位中铁七局三公司提供劳动，中铁七局三公司为其支付劳动报酬的事实上的劳动用工关系。事实劳动关系是一种客观状态，是指无书面劳动合同而存在劳动关系的一种状态。故确认1990年10月至1998年10月15日余云与中铁七局三公司存在事实劳动关系。中铁七局三公司的通知通过文件形式下发传达且该通知涉及余云的切身利益，故认定余云应已知悉通知的内容。余云按照通知的精神与大宏公司签订劳动合同，双方以实际行动解除了劳动关系。大宏公司的经营范围为劳务分包（仅限于铁一局子弟）……。大宏公司与中铁七局三公司是劳务承包关系。余云诉称在1998年10月之后仍在中铁七局三公司工作，但未提供证据证明其向中铁七局三公司提供劳动，中铁七局三公司向其支付报酬等相关待遇。应认定双方均未履行劳动关系项下的义务，双方不享有和承担劳动法上的权利义务。余云主张解除劳动合同经济补偿金不符合法律的规定，应予驳回。补发2015年2月至2017年2月两年工资的请求，因余云在劳动仲裁申请中未提出相关请求，故不予处理。余云要求中铁七局三公司为其补缴社保，不属于人民法院的受案范围，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认原告余云与被告中铁七局集团第三工程有限公司于1990年10月至1998年10月存在事实劳动关系。二、驳回原告余云的其他诉讼请求。案件受理费共计10元（原告已预交），由原告承担。   经审理查明，余云称其一审中并未陈述1998年其被通知解除劳动关系。一审判决查明其余事实属实，本院予以确认。   本院认为，时效制度是指权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当有效期届满后，法院对权利人的权利不再保护。但确认劳动关系之诉属于确认之诉，是解决是否存在劳动法律关系的问题，并不涉及对实体上的权利义务纠纷的处理，故对中铁七局三公司认为余云要求确认劳动关系的请求已经超过仲裁时效的主张依法不予采纳。双方当事人对一审认定1990年10月至1998年10月双方之间存在事实劳动关系无异议，本院对一审判决第一项予以确认。余云主张1998年10月之后双方仍存在劳动关系，中铁七局三公司不予认可。经查，余云等89人于1990年10月被招为中铁七局三公司的临时工，1997年铁道部发布的《国家铁路劳动用工管理办法》第十六条第三款规定，临时工签订劳动合同期限不得超过一年，期限届满应予终止执行。因运输、施工、工业生产需要，经双方协商同意可以重新签订劳动合同。技术性较强的工种（在同一用人单位，下同）累计签订合同期限一般不超过八年；简单劳动和客运工作岗位累计签订合同期限一般不超过四年。同时，依照《国家铁路劳动用工管理办法》第五条规定，用人单位录用劳动合同制职工时，应在上级主管部门下达的录用计划指标以内，按照面向社会，自愿报名，坚持条件，严格考核的原则，择优录用，并报当地劳动部门和上级主管部门备案。铁道部第一工程局在1998年向其下属各部门转发了《国家铁路劳动用工管理办法》，要求局属各单位、各附属单位严格依照《国家铁路劳动用工管理办法》执行本法。余云到1998年已经在中铁七局三公司工作8年，超过铁道部规定临时工期限，余云也未能转成具有指标的合同制工人。虽余云对中铁七局三公司通知其解除劳动关系不予认可，但通过各方当事人提交的证据及陈述，可以认定中铁七局三公司不是针对某一个人而是针对一批与余云相同用工性质的人员实施了用工变革，下发了《关于终止全处临时工劳动关系为择优、平稳地向劳务过渡的通知》，通知临时工于1998年10月15日终止与中铁七局三公司劳动关系，故一审法院认定双方当事人1998年10月之后不具有劳动关系，并无不当。余云请求的1998年10月15日之前的经济补偿金确已超过仲裁时效，依法应予驳回。至于余云主张的1998年10月15日之后的经济补偿金，无事实和法律依据，依法不予支持。因余云主张的2015年2月至2017年2月的工资未经仲裁前置，一审不予处理正确。余云要求补缴社保的请求，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费20元，由余云、中铁七局集团第三工程有限公司各自承担10元。   本判决为终审判决。                审判长 杜 豫 苏   审判员 王  浩   审判员 王  峰   审判员 张  静   审判员 范 水 艳     二〇一九年十一月十三日   法 官 助 理 冯 旭 鹏   法 官 助 理 郭 振 祥   书记员 王  萌   书记员 黄 艳 玉              - 1 -