浙江省海宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0481民初6498号 原告(反诉被告)：杨佩花，女，1996年3月23日出生，汉族，住湖南省安化县。 委托诉讼代理人：钱青、沈晓燕，浙江信远律师事务所律师。 被告(反诉原告)：云南红人文化传媒有限公司。住所地：云南省昆明市五华区学府路**金鼎科技园内**平台办公楼**105。统一社会信用代码91530103MA6K7L7147。 法定代表人：周少保，执行董事。 委托诉讼代理人：徐亚明、虞沨沨，浙江海翔律师事务所律师。 原告杨佩花与被告云南红人文化传媒有限公司合同纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，被告在答辩期提起反诉，本院审查受理后，于2019年10月15日、11月15日公开开庭对本诉和反诉进行了合并审理。原告及委托诉讼代理人沈晓燕，被告法定代表人周少保及其委托诉讼代理人虞沨沨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判令确认原、被告于2019年3月27日签订的《云南红人文化传媒有限公司经纪合约》已经解除；判令被告退还原告与被告绑定的直播账号；判令被告支付原告提成25000元(自2019年4月5日至6月12日)；判令被告赔偿原告预计合理损失暂定为50000元。庭审中原告将诉讼请求变更为：确认双方签订的经纪合约于2019年6月18日解除；支付提成2377.93元；赔偿合理损失20000元；支付律师费10000元。事实和理由：原、被告于2019年3月27日订立《云南红人文化传媒有限公司经纪合约》，约定由原告担任主播，在深度培训一个月后在淘宝上直播并出售皮衣等，所得佣金和被告3：7分成。合约订立后，原告仅跟另一个主播自学了五天，就开始了直播销售。经过原告自己的努力，经过二个月的直播，人气已经超过了很多主播。因原告不同意被告提出双方按5：5分成的要求，故被告故意找理由为难原告，6月12日被告方没有让原告直播继续工作，把原告踢出了所有商家群，连公司内部群也踢出，被告让原告停播后一直挂着，但又不同意解除合同，让原告另找新的公司工作。根据双方合约，在试用期内原告可以解除合同，故原告委托律师发函，解除了与被告的合约，并要求退还直播账号，并协商相关赔偿事宜，但被告法定代表人收到邮件后以拒收为由退还原告。后经原告律师与被告电话交涉无果，为此，原告诉至本院。 被告答辩称，被告未同意原告提出的解除合同的要求，原告属擅自解除合同，应当承担相应的违约责任。原告主张的提成均已支付，由于淘宝网结算有滞后，若结算上有误差，也同意核实支付，但并不是被告根本性违约，足以使原告提出解除合同的理由，被告在6月12日安排了原告直播，由于商家的原因原告没有云直播，在后面被告仍继续要求原告去直播，解散相关群是被告工作和联系方式的改变，并不是原告所说的踢出群，原告擅自解除合约，责任在原告方，且双方也没有约定在试用期可以随意解除合同，原告要求被告赔偿没有事实和法律依据，若原告一定要解除合同，被告也同意解除合同，但要支付违约金，故请求驳回原告其余的诉讼请求。 被告向本院提出反诉诉讼请求：解除双方订立的经纪合约；原告给付被告违约金300000元。事实和理由：2019年3月27日，原、被告订立《云南红人文化传媒有限公司经纪合约》，约定由原告担任主播，合作期限为三年，并约定了各自的权利义务。合同订立后，被告对原告进行了相关培训，于2019年4月16日安排了第一次直播，原告在被告的安排下先后直播50场。2019年6月15日，原告委托律师函告被告要求解除合约，且在2019年7月初在未经被告同意的情况下，擅自通过淘宝直播平台解除了其直播账号与被告的绑定，并在2019年7月19日起擅自联系商家进行淘宝直播。被告于2019年7月30日函告原告，要求原告停止擅自直播并履行合同，但原告仍继续擅自直播，并另行向法院提起诉讼，为此，被告为维护自身的合法权益，提起反诉。 原告对反诉的辩称：双方合约已在2019年6月18日解除，双方在合约中虽有违约金的约定，但原告在被告处工作仅2个多月，收入也才2万多点，且原告在试用期内提出解除合同也是因为被告违约在先，因本案中的违约方是被告方，而不是原告，故被告要求支付违约金没有依据，且违约金也没有以实际损失为依据，远远高于原告的收入，属约定过高，故请求驳回被告的诉讼请求。 原告提出的证据及被告的质证意见如下： 1、经纪合约1份，证明原、被告于2019年3月27日订立合约，合约中约定培训、试用期、分成比例等，是一份混合性合同，既有委托合同的性质也有劳动合同的性质的事实。经质证，被告对合约没有异议。 2、律师函、快递单、邮件投递情况说明1份，证明原告在试用期内函告解除合约及被告查阅后要求退回的事实。经质证，被告对原告邮寄律师函的事实无异议。 3、原告律师与被告法定代表人的电话录音及文字整理材料1组，证明被告收到律师函后退回，并同意在海宁法院处理合同解除事宜的事实。经质证，被告对录音的真实性和合法性无异议，但只能证明双方同意海宁法院为管辖法院。 4、手机微信截屏2页，证明被告将原告踢出相关工作群，不再为原告提供工作的事实。经质证，被告对截屏内容无异议，但只是被告内部工作方式的变更，并不是被告违约，且事后仍安排原告工作。 5、淘宝申诉记录、聊天记录、收入明细共13页，证明被告擅自更改收入分成，导致原告收入迟延，且未能获得全部收入的事实。经质证，被告对证据无异议，但认为不能证明原告的待证目的，收入分成是双方约定由被告收取后再分给原告，故被告在淘宝上更改收入分成不违约，由于淘宝结算的滞后性，被告在收到分成后即时支付给了原告。 6、支付宝截屏打印件1份，证明被告迟延支付，且未足额支付的事实。经质证，被告对支付宝截屏无异议，但原告提出的证据无法证明迟延支付，被告在收到原告发送的表格后即支付的分成，关于动态费有可能计算有差异，计算上的差异可以重新核算，有尾款也可以继续支付。 7、委托合同1份，证明原告因被告违约而聘请律师主张权利支付律师费的事实。经质证，被告对委托合同的真实性无异议，但认为被告未违约，不应由被告承担。 8、微信聊天截屏2页，证明原告向被告介绍客户资源的事实。经质证，被告对聊天内容无异议，但介绍没有成功。 9、分配表1份，证明被告尚欠原告提成2377.93元未支付的事实。经质证，被告对分配的计算有异议，其中2000元是代原告支付助理的款项，在微信上已告知原告，另外377.93元是双方对动态奖励这一块计算的差异，也难以算清，被告同意按原告主张的数额给付原告。 10、原告与被告法定代表人微信聊天截屏1份，证明被告未及时、足额支付提成，并表示对被告的结算看不懂，双方均陈述为工资，故双方间的关系应认定为劳动关系的事实。经质证，被告对聊天内容无异议，认为在聊天内容中可以看出被告在收到原告提交的结算表格后当天就支付了提成，没有迟延支付，对计算方式经被告解释也得到了原告的确认，双方按约定比例分成，属商务合同。 11、微信截屏1组，证明原告在直播时给粉丝发红包和送礼物，原告为提升人气付出了财物的事实。经质证，被告对截屏无异议，原告这是为了提升人气，但与本案无关。 被告提出的证据和原告的质证意见： 1、合约1份，证明原、被告系合作关系的事实。经质证，原告对合约无异议，但双方间有劳动合同的性质。 2、机构绑定说明1份，证明原、被告间曾绑定的事实。经质证，原告对绑定的事实无异议，但对内容中分成比例有异议。 3、律师函1份，证明原告单方要求解除合同的事实。经质证，原告对函件无异议。 4、原告与被告工作人员聊天记录并截屏1份，证明原告未按照被告的安排进行直播，且自述不再参加直播的事实。经质证，原告认为6月14日后的聊天记录与原件一致，但不能证明被告待证事实，反而能证明被告违约停播的事实。 5、公证书及光盘1份，证明原告在没有与被告解除合约的情况下与其他商家开始直播，违反了双方合约的事实。经质证，原告对该组证据无异议，但认为原告已解除了合约。 6、律师函1份，证明被告要求原告继续履行合约的事实。经质证，原告对律师函无异议，但认为双方在被告发律师函以前就解除了合约。 7、淘宝直播截图1份，证明被告向原告提供了淘宝首页直播展示位的事实。经质证，原告对直播位无异议，但认为是原告自己努力取得的，并不是被告提供。 8、淘直播主播个人页截图1份，证明被告给原告提供的直播资源的事实。经质证，原告认为提供资源位是事实，但并不能证明被告只安排了原告一个人。 9、主播分成情况表1份，证明主播时间越长给公司的分成越多的事实。经质证，原告对该证据的三性均有异议，收入是不稳定的，不能证明被告的证明目的。 10、原告与被告法定代表人聊天记录1份，证明被告及时支付了分成的事实。经质证，原告对聊天内容无异议，但认为不完整，少了原告对分成提出异议的部分。 11、原告与被告法定代表人聊天记录1份，证明被告向原告提供了资源位，并取得了很好的效果的事实。经质证，原告对提供资源位的事实无异议，但认为不能证明取得了很好效果的事实。 12、被告法定代表人与案外人杨皓诚的聊天记录1份，证明被告指定由案外人杨皓诚对原告进行指导的事实。经质证，原告对聊天内容不清楚，真实性不确认。 13、被告法定代表人与案外人魏诗的聊天记录1份，证明被告让案外人魏诗帮原告操作资源位的事实。经质证，原告对证据的真实性不予确认，认为不能证明被告待证事实。 14、直播盛典招募令1份，证明直播位的价值为10万以上的事实。经质证，原告对该证据的关联性不予确认，发生在原告入职以前，且直播位淘宝规定是不能买卖的。 15、广告合同及发票1份，证明被告为直播焦点二投入资金的事实。经质证，原告认为这是被告与案外人的交易，是否实际发生不清楚，且在原告加入被告前就发生了。 16、淘宝平台的聊天记录1份，证明淘宝平台的操作与线下合约双方的实际操作是二回事，不能证明合约无效的事实。经质证，原告对聊天内容无异议，但认为从中可以看出淘宝平台也认为被告违约，要求继续履行合约要经过诉讼，不然合约已解除。 本院认证意见如下： 被告对原告提出的证据均无异议，本院对原告提出的证据上载明的内容予以认定。原告对被告提出的证据1、2、3、4、5、6、7、8、10、11、16的真实性无异议，本院对被告提出的上述证据上载明的内容予以认定；原告对被告提出的证据9、12、13、14、15的真实性提出了异议，庭审中被告亦未能提出相应佐证，故本院对被告提出的证据9、12、13、14、15，不予采纳。 综上，根据本院认定的证据，结合双方当事人当庭陈述，本院认定案件基本事实如下： 2019年3月27日，原告与被告订立合约1份，约定被告为原告在淘宝平台上从事经营活动的独家经纪公司，原告根据被告的安排开展直播活动，合作期限为3年，自2019年3月27日至2022年3月26日止，双方的分成比例为原告70%、被告30%，由被告代为收取全部可分配利润，然后按双方约定的比例分配，分配时间以被告与淘宝平台约定的时间为准，并约定一方违约另一方有解除权，若原告擅自解除合同或擅自在其他电子商务平台从事电子商务活动，需按原告所得收入的三倍或30万元中的高额赔偿被告。合约订立后，原告通过了试播期的考核并开始在被告提供的资源位进行直播。2019年6月13日，原告因排期原因与被告发生争议，并于2019年6月14日取消了与被告排期人员的微信联系。2019年6月17日，原告发函至被告方，要求确认解除合约。2019年6月19日后原告拒绝了被告方排期人员对其直播的排期。2019年7月2日，原告以被告合约欺骗为由向淘宝平台投诉，要求解除与被告的绑定。2019年7月19日，原告开始以个人名义为他人直播。2019年7月30日，被告函告原告要求继续履行合约。合作期间，双方对分成的计算有一定的争议，原告认为被告尚有2377.93元未支付，被告认为其中2000元系支付原告助理的费用，另外377.93元是双方计算方式的差异，但同意支付给原告。 本院认为，原、被告间订立的合约是双方当事人真实意思之表示，不违反法律规定，应认定为合法有效，双方应按合约履行各自义务。原告以未培训、迟延支付分成、试用期为由要求确认解除合约不能成立，主要理由如下：一、原告于2019年6月17日函告被告要求确认解除合约，陈述为原告有权依据合约的约定解除合约，但合约中并未约定原告的解约权；二、原告以试用期为由，认为原告有解约权，但双方订立的并不是劳动合同，双方间也不是一个劳动关系，不能适用劳动法中对试用期的解释；三、双方未约定何种方式的培训，且原告自认由其他主播带了几天，也应视为是培训的一种，从被告的分成支付节点来看，也是在原告发送计算表格后即支付了分成，未构成根本性违约，故原告以被告未培训、迟延支付分成等违约为由解约不能成立；四、双方合约中约定全部收入由被告代为收取，故被告在淘宝平台上更改了收入分成比例，不影响原告的收入，并不构成欺骗。原告要求确认解除合约，无合同依据，亦无法律依据，本院对原告要求确认解除合约、赔偿损失并支付律师费的诉讼请求，不予支持。原告主张支付分成2377.93元的诉请中2000元应认定为被告代为支付助理的费用，首先在被告计算分成时已告知了原告，原告虽对此有异议，但事后也予以了确认，且在原告的陈述中也有自己承担了助理费的表述，对于剩余的377.93元，被告也同意支付，本院予以支持。原告有解除合约的要求，被告也同意解除合约，故对被告要求解除合约的诉讼请求，本院予以支持。原告未与被告协商一致即解除了合约，且擅自解除了绑定，并自行开始直播，违反了双方的约定，应承担相应的违约责任，合约中对违约金有相应的约定，但被告未能提出实际的损失金额，原告庭审中也提出违约金过高的诉求，本院结合原告的直播收入和双方的约定，酌定违约金的数额为80000元，故对被告请求中超过部分不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》(二)第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告杨佩花与被告云南红人文化传媒有限公司于2019年3月27日订立的《云南红人文化传媒有限公司经纪合约》。 二、被告云南红人文化传媒有限公司给付原告杨佩花分成377.93元； 三、原告杨佩花赔偿被告云南红人文化传媒有限公司违约金80000元； 上述二项相抵，原告杨佩花于本判决生效之日起十日内给付被告云南红人文化传媒有限公司79622.07元。 四、驳回原告杨佩花其余诉讼请求；驳回被告云南红人文化传媒有限公司其余反诉请求。 本诉案件受理费610元，减半收取305元，由原告杨佩花负担300元，被告云南红人文化传媒有限公司负担5元；反诉案件受理费2900元，由原告杨佩花负担775元，被告云南红人文化传媒有限公司负担2125元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。 审判员  章楚熊 二〇一九年十一月二十五日 书记员  周娉婷