宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁05民终760号 上诉人（原审原告）：赵忠玉，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 委托诉讼代理人：李凌文，宁夏永东律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：拓明玉，男，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 上诉人赵忠玉因与被上诉人拓明玉民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初1765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，于2019年10月14日公开开庭进行了审理，上诉人赵忠玉的委托诉讼代理人李凌文到庭参加了诉讼，被上诉人拓明玉经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 上诉人赵忠玉上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人向上诉人返还借款本金55000元，并支付逾期还款利息(70000元×6％÷12×4)1400元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。 二审庭审中，赵忠玉认可拓明玉于一审判决后向其归还借款本金30000元，故将上诉请求第一项变更为：撤销一审判决，改判拓明玉向赵忠玉返还借款本金25000元，并按年利率6%支付后续利息。 事实及理由：1、赵忠玉实际向拓明玉出借的本金为70000元，拓明玉返还45000元后，未偿还金额为25000元，一审法院事实认定错误、判决错误。关于本案借款金额及还款金额，赵忠玉本着诚实信用的原则全部进行了自认，并当庭主动减少了诉讼金额。赵忠玉提交了拓明玉的微信主页截图，微信转账记录以及双方形成的通话录音，并当庭提供原始存储介质(手机)予以核对，其中微信绑定的手机号码与通话录音的号码一致，能够相互印证，证实5000元微信转账系拓明玉向赵忠玉借款的事实。一审判决中拓明玉无故缺席，放弃诉讼权利，非但没有承担相应不利后果，反而为其减轻了还款责任，判决明显错误。2、关于本案利息的约定是双方的真实意思表示，双方确实没有在借条中明确约定利息，但是双方口头约定了借款时间为15天，通过诉前赵忠玉长期、多次向拓明玉催要借款的通话录音中可以证实。一审判决即使不支持双方口头约定的月息3％的利息，也应按照法律规定就借款本金支持逾期利息。 赵忠玉一审诉讼请求：1、判令拓明玉立即向赵忠玉偿还借款本金70000元，并支付利息5600元(70000元×2％×4个月，自2018年12月5日计算至2019年4月5日)，此之后的利息按照月利率2％计算至全部借款本金及利息偿还完毕之日；2、判令拓明玉立即向赵忠玉偿还借款本金30000元，并支付利息200元(10000元×2％×1个月，自2019年2月28日计算至2019年4月5日)，此之后的利息按照月利率2％计算至全部借款本金及利息偿还完毕之日；以上总计105800元；3、本案诉讼费由拓明玉负担。 原审法院审理查明：2018年11月23日拓明玉向赵忠玉借款40000元并出具借条一份。2018年12月5日拓明玉向赵忠玉借款25000元并出具借条一份。2018年11月25日赵忠玉向拓明玉微信转账支付两笔款（一笔2000元、一笔3000元），共计5000元。另查明：赵忠玉认可拓明玉向赵忠玉还款1.5万元。 原审法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，赵忠玉与拓明玉之间的民间借贷关系，有拓明玉向赵忠玉出具的两份借条原件在卷为凭，故本案事实清楚、证据合法有效，拓明玉应按照约定履行还款义务。根据拓明玉出具的两份借条能够证明拓明玉向赵忠玉借款本金共计6.5万元，予以确认。关于赵忠玉提出的微信转账5000元系借款的诉讼请求，因赵忠玉无其他证据予以佐证该微信转账系拓明玉向赵忠玉借款的转账，故对赵忠玉该诉讼请求不予支持。关于赵忠玉认可拓明玉向赵忠玉还款1.5万元，虽赵忠玉认为此1.5万元系拓明玉向赵忠玉还款的利息，但赵忠玉无证据予以证明双方约定了利息或还款时间，故认定此1.5万元系拓明玉向赵忠玉返还的借款本金1.5万元。因此核减后，拓明玉应向赵忠玉返还借款5万元（6.5万元-1.5万元）。关于赵忠玉要求的利息，因赵忠玉无证据予以证明双方约定了利息或还款时间，故应承担举证不能的后果，因此不予支持。拓明玉经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：1、拓明玉于判决生效后二十日内向赵忠玉返还借款5万元；2、驳回赵忠玉的其他诉讼请求。案件受理费1690元，减半收取845元，由赵忠玉负担320元，拓明玉负担525元。 二审中，赵忠玉未向法庭提交证据；拓明玉未到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩意见及证据。 经二审审理与一审审理查明的事实一致，本院除对一审查明的事实予以确认外，另查明：一审判决作出后，拓明玉向赵忠玉归还借款本金30000元。 本院认为：2018年11月25日，赵忠玉向拓明玉转账支付5000元，赵忠玉主张该5000元系其向拓明玉出借的借款并提交了微信转款凭证，赵忠玉已经尽到了相应的举证义务。拓明玉应当到庭参加诉讼并举证对该5000元的性质进行说明，但拓明玉经两审法院传票传唤均无正当理由未到庭参加诉讼，其应承担举证不能的不利后果。故应当认定赵忠玉于2018年11月25日向拓明玉出借5000元。再加赵忠玉向拓明玉出借的另外两笔40000元和25000元，赵忠玉共计向拓明玉出借70000元。核减赵忠玉认可的拓明玉已归还的借款15000元和30000元，拓明玉仍欠赵忠玉借款本金25000元。对于该下欠借款，拓明玉应当依法予以清偿。对于赵忠玉要求的利息，因赵忠玉无证据证明双方约定了利息及还款时间，故本院对于赵忠玉的该项主张不予支持。 综上，一审认定部分事实不清，判决结果欠妥，应依法予以纠正。上诉人赵忠玉的上诉理由部分成立，对其上诉请求本院部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2019）宁0502民初1765号民事判决； 二、被上诉人拓明玉于本判决生效后二十日内向上诉人赵忠玉返还借款25000元； 三、驳回上诉人赵忠玉的其他诉讼请求。 如拓明玉未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取845元，由赵忠玉负担286元，拓明玉负担559元；二审案件受理费50元，由拓明玉负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国宏 审判员  吕广飞 审判员  杨 涛 二〇一九年十一月十三日 书记员  李姗姗 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。