广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终1923号 上诉人（原审原告）：德保县永金不锈钢水塔加工场，住所地：广西德保县城关镇城东社区德盛路（城东花园小区对面）。 经营者：黄文星，男，1981年3月20日出生，壮族，户籍地：广西平果县，现住广西德保县（城东花园小区对面）。 委托诉讼代理人：赵国库，广西中名（靖西）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：梁斌，男，1959年12月8日出生，壮族，住广西德保县。 委托诉讼代理人：刘东，德保县天保法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：广西德保正阳春酒业有限公司，住所地：广西德保县城关镇城东社区象山街**（原食品公司屠宰场内）。 法定代表人：吴汉军，该公司总经理。 上诉人德保县永金不锈钢水塔加工场（以下简称永金加工场）因与被上诉人梁斌、被上诉人广西德保正阳春酒业有限公司（以下简称正阳春公司）定作合同纠纷一案，不服德保县人民法院（2019）桂1024民初863号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月20日立案后，依法组成合议庭，并通知当事人于2019年11月19日到庭进行调查、质询和调解。上诉人永金加工场的经营者黄文星及委托诉讼代理人赵国库、被上诉人梁斌的委托诉讼代理人刘东到庭参加诉讼，被上诉人正阳春公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 永金加工场上诉请求：1、请求二审法院改判由两被上诉人连带支付上诉人材料款及加工费28770元，逾期付款利息2619.27元，共计31389.27元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院认定梁斌作为委托代理人，代正阳春公司定作酒罐和发酵罐错误。在定作时，梁斌是正阳春公司的经营者，后将公司转给吴汉军，梁斌与正阳春公司、吴汉军之间不存在委托代理关系。（二）一审法院认定上诉人为被上诉人制作的酒罐和发酵罐的数量错误。除订单外，梁斌还增加了酒罐和发酵罐，梁斌的合伙人罗丽策也让上诉人增加定作量。订单数及增加部分完成后，上诉人于2017年8月14日到正阳春公司追款，当天上诉人与公司的负责人罗雄福核对数量和金额无误后，罗雄福让公司财务人员打印了一份清单并答应过几天就付款，当天晚上，上诉人将清单通过短信发给梁斌。2017年8月18日，罗雄福让上诉人增作4个加厚酒罐，上诉人也完成并交付正阳春公司，这些酒罐和发酵罐现仍存放在正阳春公司。此后，上诉人多次追款，但梁斌未付款。2018年11月时，上诉人到公司催款，才得知公司法定代表人更换成吴汉军。一审法官未采纳上诉人的意见，认定上诉人完成工作的数量错误。 梁斌答辩称，梁斌的行为属代理行为。虽然梁斌在转让股份前是公司股东，但其不是公司的法定代表人，公司也有其他股东，梁斌的行为不是个人行为。梁斌在公司法定代表人授权下做出的行为，正阳春公司也认可其代理行为。对于本案定作的数量，只认可梁斌签字确认部分，对于是否增加定作数，梁斌不知情也与梁斌无关。请求维持一审判决。 正阳春公司未到庭也未提交书面意见。 永金加工场向一审法院起诉请求：1、判令两被告连带支付材料款及加工费28770元，逾期利息2619.27元（按中国人民银行规定的金融机构同期同类贷款基准利率4.75%的标准计，自2017年8月18日结算之日起暂计至2019年7月3日），共计31389.27元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告梁斌于2017年2月13日到原告处代正阳春酒业订做酒罐和发酵罐40个，其中2.49吨30个，每个1300元，1吨10个，每个600元，共计45000元，并向原告支付了预付款40000元。制作完成后，原告将酒罐和发酵罐送到了正阳春酒业，但余款正阳春酒业迟迟未付，后正阳春酒业变更法定代表人，新的法定代表人对以前的债务不予承认，原告经多次催讨未果，便提起本案诉讼。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。被告梁斌代被告正阳春酒业定作的酒罐和发酵罐，原告已完成制作并交付，被告正阳春酒业应当及时履行支付报酬的义务，而被告正阳春酒业至今未履行，显属违约，应承担继续履行并支付逾期利息的责任。由于双方对支付报酬时间没有约定，原告又未能举证证明定作物交付的具体时间，但能确定定作物是在正阳春酒业新法定代表人吴汉军接手之前交付，而吴汉军表示其是在今年元月接手正阳春酒业，故逾期时间该院酌情定为2019年1月1日，对于逾期利率，原告主张按年息4.75%计，没有违反法律规定，该院予以支持。被告正阳春酒业因法定代表人变更而认为以前的债务与其无关的辩解，因与《中华人民共和国合同法》第七十六条“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行义务。”规定相悖，该院不予采纳。而被告梁斌代正阳春酒业定作的酒罐和发酵罐，正阳春酒业已接收使用，未提出异议，因此被告梁斌的行为属代理行为，该行为对正阳春酒业发生效力，其后果应由正阳春酒业承担，故原告要求被告梁斌承担连带责任的请求，该院不予支持。对于原告主张超出定作单约定部分的事实，因没有足够的证据证实，该院不予采信，对此应由原告承担举证不能的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十六条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十三条和《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决：一、被告广西德保正阳春酒业有限公司应当于本判决生效之日起十日内向原告德保县永金不锈钢水塔加工场支付尚欠的定作报酬5000元及利息（利息按年息4.75%计，自2019年1月1日起至本判决确定的履行期限的最后一日止）；二、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人永金加工场提交证据1《短信记录》，证明2017年8月14日，永金加工场经营者黄文星将结算单拍照发给梁斌；证据2百度企业信用查询情况，证明梁斌曾任正阳春公司的股东和经营者，应承担付款责任；证据3记账单，内容为黄文星记录的制作时间、数量、价款的流水，证明黄文星完成工作情况。经质证，梁斌认为，证据1没有梁斌的回复和确认，不认可结算单上的金额；证据2的证明目的有异议，梁斌系代理公司定作酒罐和发酵罐；证据3没有梁斌或者公司盖章确认，不予认可。本院认为，证据1可以证明永金加工场与梁斌进行结算的事实，予以采信；证据2的证明目的不予采信；证据3与证据1在数量、金额上不一致，不予采信。 经审理查明：上诉人永金加工场为被上诉人正阳春公司制作不锈钢酒罐和发酵罐。2017年8月14日，永金加工场经营者黄文星通过短信，将合计金额62370元的账单拍照发给正阳春公司股东、被上诉人梁斌，梁斌未提出异议。2018年8月18日，正阳春公司股东罗雄福又要求永金加工场制作4个容量2吨的加厚发酵罐，总价6400元，永金加工场完成了定作任务。正阳春公司已预付40000元报酬，尚有28770元报酬未支付，永金加工场催款未果遂提起本案诉讼。 本院认为,综合诉辩双方的意见，本案争议焦点为:永金加工场主张的定作报酬28770元及逾期利息有何事实和法律依据？应由谁承担付款责任？ 关于焦点。本案当事人对上诉人永金加工场与被上诉人正阳春公司之间形成定作合同关系的事实无异议，争议的是上诉人完成的数量及价格，以及应由谁来付款的问题。对于上诉人完成的工作量，第一，2017年8月14日，上诉人的经营者黄文星将账单发给被上诉人的股东同时也是联系黄文星进行定作的被上诉人梁斌，梁斌未提出异议；第二，本案二审期间的2019年11月19日，二审法院组织当事人在德保县人民法院进行调查、询问和调解后，又组织当事人到正阳春公司进行实地调查，正阳春公司拒绝由法院组织当事人对永金加工场交付的酒罐、发酵罐数量进行实地核验。被上诉人对于上诉人完成工作量及应得报酬所提异议，未提交相应证据证实其主张，上诉人在本案的举证相比被上诉人具有优势，本院对上诉人主张正阳春公司欠付报酬28770元的事实和理由予以支持。一审判决认定正阳春公司欠付货款金额有误，本院予以纠正。鉴于本案定作合同关系发生时，梁斌系正阳春公司股东，其以正阳春公司名义定作酒罐和发酵罐，永金加工场也是向正阳春公司交付成果，据此，梁斌系履行职务行为，其行为后果应由正阳春公司承担，上诉人提出由梁斌与正阳春公司承担本案债务的连带责任的上诉请求不成立，不予支持。因为正阳春公司的逾期付款行为，客观上造成上诉人的利息损失，上诉人诉请支付的逾期付款违约金有事实和法律依据，但因双方未明确付款时间，故逾期付款违约金应自上诉人向一审法院起诉之日即2019年7月3日起计算，上诉人主张按照贷款基准利率4.75%计息，不违反法律规定，本院予以照准。 综上所述，上诉人永金加工场的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定欠款数额有误，系因二审阶段上诉人提交新证据所致，本院予以纠正但不视为一审判决错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下： 一、维持德保县人民法院（2019）桂1024民初863号民事判决第二项； 二、变更德保县人民法院（2019）桂1024民初863号民事判决第一项为：被上诉人广西德保正阳春酒业有限公司应当于本判决生效之日起十日内向上诉人德保县永金不锈钢水塔加工场支付尚欠的定作报酬28770元及利息（利息按年息4.75%计，自2019年7月3日起计至付清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费292元，二审案件受理费584元，合计876元，由被上诉人广西德保正阳春酒业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 隆文雄 审 判 员 郭承峙 审 判 员 吴文良 二〇一九年十一月二十一日 法官助理 黄焕月 书 记 员 何 映