安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖07民终736号上诉人(原审原告)：铜陵财达科技开发总公司，住所地安徽省铜陵市石城路（财专内），统一社会信用代码91340700151114793R（1-1）。法定代表人：刘勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡杨婷，安徽良实律师事务所律师。委托诉讼代理人：缪赤彤，安徽良实律师事务所实习律师。上诉人(原审原告)：铜陵学院，住所地安徽省铜陵市翠湖四路**，统一社会信用代码123400004855506404。法定代表人：倪国爱，该学院校长。委托诉讼代理人：金琪昀，该学院职工。上诉人(原审被告)：马西美,女,1969年12月11日出生,汉族,住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：吴艳，安徽古圣律师事务所律师。上诉人铜陵财达科技开发总公司（以下简称财达公司）、铜陵学院、马西美因劳动争议一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2019）皖0705民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人财达公司的委托诉讼代理人胡杨婷及缪赤彤、上诉人铜陵学院的委托诉讼代理人金琪昀、上诉人马西美的委托诉讼代理人吴艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。财达公司、铜陵学院上诉请求：撤销一审判决，改判财达公司、铜陵学院无需支付马西美加班工资;一、二审诉讼费用由马西美承担。事实和理由：1.原判决认定财达公司与马西美是劳务派遣关系、铜陵学院是用工单位错误。财达公司与马西美签订聘用协议，双方之间是劳动合同关系，宿舍值班是财达公司的工作范围，铜陵学院不是用工单位，不应对马西美承担责任。2.原判决认定马西美“必然存在加班事实”错误。马西美在财达公司从事“值班”工作，与普通上班不同，不能按八小时工作制，马西美节假日虽存在值班事实，但学校寒暑假期间值班自由，马西美明知、愿意接受，现提出加班工资违反诚实信用原则，不应支持。3.马西美个人应交的社保费用，财达公司代为支付，也是考虑到节假日马西美存在值班情况。马西美辩称，1.财达公司与马西美签订聘用合同并将其派往铜陵学院从事值班工作，铜陵学院应当为用工单位，财达公司是铜陵学院的自办企业，其没有获得劳务派遣经营许可证，财达公司与铜陵学院应当对马西美的加班工资承担连带责任。2.财达公司、铜陵学院认为值班不能按八小时工作制，没有法律依据。特殊工种应当是在劳动局登记备案，值班不属于特殊工种，应当严格执行劳动法的相关规定。马西美上诉请求：撤销一审判决，改判财达公司、铜陵学院支付马西美20249元（工作日加班工资13250元+休息日加班工资6455元+法定节假日加班工资1024元-已发放加班费480元）;一、二审诉讼费用由财达公司、铜陵学院承担。事实和理由：马西美2017年7月入职铜陵学院从事宿管工作，月工资1350元，每两日一个班，每班24小时，日平均工作时间12小时，日延长工作时间4小时，全年延长工作时间1000小时、休息日工作52天、节假日工作5.5天，应依法支付法定倍率的报酬，一审在没有证据支持情况下，以“合理的睡觉休息时间8小时”为由对马西美工作日的加班时间进行扣除，没有事实和法律依据。财达公司、铜陵学院辩称，马西美在签订协议时，从事的值班工作岗位具有特殊性，与仓库看管员、门卫岗位相似，其值班时间不能以一般工作的工作时间来计时，无论工作单位是铜陵学院还是财达公司，都为马西美工作场所提供了床铺、卫生间等基本的工作休息设施，学生宿舍每天晚上23:00关门，早上6:00开门，这个期间外不是其工作时间，扣除合理的休息时间，按照每班24小时每两日一班的工作方式，平均每天工作时间没有超过八小时，马西美延长工作时间的主张，没有事实依据。财达公司、铜陵学院向一审法院起诉请求：1.判决财达公司、铜陵学院不支付马西美仲裁前一年休息日工资、节假日工资、延长工作时间工资合计29812.80元。2.案件诉讼费由马西美负担。一审法院认定事实：马西美于2012年12月14日到铜陵学院学生宿舍从事值班工作。2017年9月11日，马西美与财达公司签订《聘用合同》一份，合同约定的工作岗位为铜陵学院宿管中心新区6#楼值班，合同期限为一年，自2017年9月1日至2018年8月31日，工资为1350元/月。马西美从事的值班工作，值班时间为24小时，值班一天休息一天，如此反复。值班室设有床铺、家具、家电等生活设备和设施。马西美在铜陵学院上班期间，遇休息日、法定假日正常值班。马西美的工资实际由铜陵学院代发，扣除保险后实际工资发放金额为1390元/月，其中40元系加班费。财达公司系铜陵学院开办的集体企业，马西美系由财达公司劳务派遣至铜陵学院从事值班工作。但财达公司未获得劳务派遣经营许可。2018年9月，铜陵学院将值班工作发包给物业公司。马西美自述于2018年10月15日开始到物业公司上班，2019年1月20日，马西美被物业公司开除，后未再上班。2018年11月21日，马西美以财达公司、铜陵学院拖欠休息日工资、法定休假日工资、延长工作时间工资为由向铜陵市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2018年12月24日，该仲裁委员会作出仲裁裁决：铜陵学院、财达公司支付马西美2017年9月至2018年8月期间的休息日工资14726.4元、节假日工资2336.4元、延长工作时间工资13250元，合计人民币30312.8元。扣除铜陵学院、财达公司已支付的加班工资，实际还应支付29812.8元。铜陵学院、财达公司不服该裁决，诉至法院。案件审理过程中，经双方核对，2017年9月至2018年8月期间，马西美法定节假日上班5.5天，休息日上班52天，平常工作日上班125天。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。财达公司与马西美签订聘用合同，并将马西美派往铜陵学院从事值班工作，铜陵学院系用工单位。财达公司系铜陵学院的自办企业，且未获劳务派遣的经营许可，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十七条的规定：“用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。”故财达公司派遣马西美到铜陵学院值班违反了法律的强制性规定，应属无效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款的规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。马西美在铜陵学院工作期间，铜陵学院未足额支付相应的加班工资，故对该费用铜陵学院、财达公司应承担连带支付责任。财达公司、铜陵学院认为马西美的部分加班工资请求已超过法定仲裁时效。因案件属拖欠劳动报酬产生的争议，不受一年仲裁时效的限制，马西美可在劳动关系终止后一年内主张权利。马西美在2018年11月21日提出仲裁申请，未过仲裁时效。财达公司、铜陵学院的抗辩意见，不予采信。关于马西美的加班待遇问题，马西美在铜陵学院值班期间，每班在岗时间为24小时，扣除合理的睡觉休息时间约8小时左右，实际从事值班工作的时间约为16小时，鉴于马西美值班一天休息一天，故除休息日和法定节假日外，平常工作日期间的延长工作时间，事实上铜陵学院已为马西美安排调休。马西美主张延长工作时间的加班工资，没有事实依据，不予支持。休息日和法定节假日，按照值班一天休息一天的上班模式，必然存在加班事实，铜陵学院应支付马西美相应的加班工资。根据双方认可的休息日上班天数为52天、法定节假日上班天数为5.5天，故休息日的加班工资应为6455元，法定节假日的加班工资应为1024元。又因铜陵学院已按月支付给马西美每月40元加班费，故扣除该费用，铜陵学院实际还应支付马西美休息日和法定节假日加班工资6999元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第六十二条、第六十七条、第九十二条第二款之规定，判决：一、原告铜陵财达科技开发总公司、铜陵学院于本判决生效之日起五日内支付被告马西美休息日、法定节假日加班工资6999元。二、原告铜陵财达科技开发总公司、铜陵学院无需支付被告马西美延长工作时间加班工资。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告铜陵财达科技开发总公司、铜陵学院承担。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，财达公司与马西美签订聘用合同，并将马西美派往铜陵学院从事值班工作，当事人均认可马西美法定节假日上班5.5天，休息日上班52天，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条关于“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”、“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”规定，马西美应获得相应的加班工资报酬，财达公司、铜陵学院主张无需支付马西美法定节假日、休息日加班工资，事实依据不足，应不予支持。一审认定财达公司、铜陵学院对马西美加班工资承担连带支付责任，事实理由表述清楚，符合法律规定，应予支持;马西美从事铜陵学院学生宿舍楼值班工作，属于铜陵学院的管理事务，铜陵学院称自己不是用工单位，无确凿证据证实，其据此主张不承担责任，应不予支持;财达公司是否代为支付马西美个人应交的社保费用，与其是否应支付马西美加班工资之间无必然联系，其据此主张不承担责任，应不予支持。马西美从事值班工作，值班时间为24小时，值班一天休息一天，表面看，按八小时工作制，马西美日工作时间超过4小时，但马西美值班室设有床铺、家具、家电等生活设备和设施，表明马西美不必24小时处于持续工作状态，可以休息，另结合马西美工作性质和内容、学生作息时间、学院寒暑假等事实，不足以确认马西美工作日加班事实具有高度可能性，因此，马西美主张应支付其工作日加班工资13250元，事实理由不够充分，应不予采纳。综上所述，财达公司、铜陵学院、马西美的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由铜陵财达科技开发总公司、铜陵学院负担10元，由马西美负担10元。本判决为终审判决。审判长 珠   容审判员 徐 际 双审判员 范 道 云二〇一九年十一月二十一日书记员 梁弈（代）附:本判决所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……