新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2018）新4223民初1720号原告（反诉被告）：新疆天悦房地产开发有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市。统一社会信用代码：×××。法定代表人：关巨波，男，1976年2月23日出生，汉族，系该公司董事长，现住新疆乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张爱华（特别授权），系新疆志通律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐玉芹（特别授权），系该公司出纳。被告（反诉原告）：新疆天北万佳建设工程有限责任公司。住所地：新疆塔城地区沙湾县。统一社会信用代码：×××。法定代表人：杨永祯，男，1957年10月5日出生，汉族，系该公司董事长，现住新疆沙湾县。委托诉讼代理人：卫星（特别授权），系北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘金帅，系北京德恒（乌鲁木齐）律师事务所律师。原告新疆天悦房地产开发有限公司与被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月12日立案受理后，被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司（以下简称天北公司）在答辩期内提出反诉，本院准予反诉，依法适用简易程序于2018年9月19日、2018年11月8日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）新疆天悦房地产开发有限公司（以下简称天悦公司）的委托诉讼代理人张爱华、徐玉芹（第二次开庭未到庭），被告（反诉原告）新疆天北万佳建设工程有限责任公司（以下简称天北公司）的委托诉讼代理人卫星、刘金帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天悦公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行2015年8月12日签订的建设工程施工合同，向原告提交工程竣工验收的全部工程资料，配合原告进行工程竣工验收及备案。2、判令被告开具8310031.71元的工程款发票。3、判令被告承担违约金2038881元。4、由被告承担本案的诉讼费、邮寄费等费用。事实及理由：2015年8月12日原告与被告签订建设工程施工合同。合同明确约定了工程名称、地点、施工范围、施工期限、竣工时间、合同暂定价等。合同签订履行后，原告按照合同约定向被告陆续支付工程款，2017年1月工程施工完毕。经评估后工程总造价为13592540.90元。现工程已施工完毕，原告也按照合同约定支付了工程款，但被告却以各种理由拒绝提交工程验收资料，也不配合原告工程竣工验收及备案，导致原告无法办理工程合法产权手续，无法正常销售、回笼资金，给原告造成巨大损失。为维护原告的合法利益，现诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告天北公司辩称：原告所述合同的签订、履行符合相关的事实，原告诉讼请求没有事实依据，请求法庭予以驳回。理由：1、原、被告于2017年7月13日双方共同委托新疆邦利工程项目管理咨询有限公司对涉案市场三期1、2号楼土建安装编制工程竣工结算，并约定受托方审议价为最后结算价。这个事实表明至2017年7月份双方对工程总价款结算方式作出了明确约定，因此原告所述违约金没有事实依据。2、原告所主张要求我方交付竣工资料的请求，因原告欠付我方工程款，我方有权行使抗辩权。3、原告所述工程款发票系由国家税务部门行使管理职责，应当予以驳回。反诉原告天北公司向本院提出诉讼请求：1、判令反诉被告向反诉原告支付工程款4462991.31元（包括审定造价未付款项2994448.68元及未计入审定造价的室外管网道路工程价款1468542.63元）。2、判令反诉被告支付从2017年6月1日至2018年9月1日延期支付工程款利息334724.35元。以上二项合计4797715.66元。3、请求反诉被告向反诉原告交付价值1699067.61元的门面房。4、请求判令本案的诉讼费用、邮寄费用由反诉被告承担。事实与理由：2015年8月12日反诉原告与反诉被告签订建设工程施工合同。合同约定了工程名称、地点、施工范围、合同暂定价等，双方未对施工期限、竣工时间做出明确的约定。2016年4月27日沙湾县住房和城乡建设管理局颁发了编号为×××的建设工程施工许可证准许该工程进行施工，在拿到施工许可证后反诉原告按照合同约定施工完毕，但是反诉被告却未按照合同约定支付工程款，截止目前仅支付了9238837.32元的工程款。2016年底工程完工后反诉被告将该工程房屋对外出租收益。2017年7月经双方协商共同委托第三方机构对该房屋进行评估，双方均认可评估结果。经评估工程总造价为13592540.90元。以上评估造价不包括室外管网道路工程款，该部分款项为1468542.63元。反诉原告多次要求反诉被告按照合同约定的方式支付剩余的工程款，但是反诉被告以种种理由拒不支付。反诉被告的行为严重地损害了反诉原告的合法权益，给反诉原告带来了巨大损失。为维护反诉原告的合法权益，特提起反诉，请求支持反诉原告的反诉请求。反诉被告天悦公司辩称：反诉被告已按合同约定支付了全部的工程款，并不欠付反诉原告工程款。因此，也不存在交付反诉原告商铺，请求驳回反诉原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下，2015年8月12日原告（反诉被告）天悦公司与被告（反诉原告）天北公司签订建设工程施工合同。建设工程施工合同第一部分协议书约定：一、工程名称沙湾县和谐综合批发市场三期，工程规模9784.8平方米。二、工程承包范围具体以施工图纸范围内的所有内容为依据，包工包料。三、计划开工日期2015年8月25日，计划竣工日期2016年8月25日，合同实际施工工期总日历天数365天（原告天悦公司持有的合同文本填写了具体时间、天数，被告天北公司举证的合同文本该处均为空白）。工程总日历天数与根据前述计划开竣工天数不一致的，以工期总日历天数为准。五、取费标准以塔城地区土建三类中线取费，暂控总价16477380.50元。建设工程施工合同第三部分专用条款约定：三、土建工程，正负零完成后支付合同暂控总价的25%，主体完工后支付合同暂控总价的15%；其他分部工程，2016年工程竣工完成前支付至合同暂控总价的65%，2016年12月31日之前支付至合同暂控总价的75%；甲方预留工程总价的10%以实物（甲方指定的三期门面房）形式支付乙方，门面房价格按照低于卖价的20%计价；甲方预留工程总造价的5%为质保金，期满后无质量问题不计息予以支付；剩余款项在2017年12月31日之前付清。十、乙方未按施工进度提供相应的施工资料，应向甲方支付当月进度的0.5%作为违约金，并应及时补齐相关资料。双方当事人签订的工程质量保修书约定质量保修期为二年，工程质量保险金为施工合同总价款的5%。合同签订后被告天北公司对项目进行了工程建设。原告天悦公司称天北公司在施工完毕后未向天悦公司移交验收的全部资料，被告天北公司认可未移交决算材料，称决算材料在预算员手中，预算员已经离岗。反诉原告天北公司称2016年底工程完工后反诉被告天悦公司将该工程房屋对外出租收益、已在营业中，反诉被告天悦公司称工程手续不齐全、没有正式使用。2017年7月13日原告（反诉被告，甲方）天悦公司、被告（反诉原告、乙方）天北公司作为委托方与受托方（丙方）新疆邦利工程项目管理咨询有限公司签订协议书，约定甲乙双方委托丙方办理基建工程造价、咨询业务服务，经三方协商将沙湾农贸批发市场三期1#、2#楼土建安装委托给丙方审计验证。经新疆邦利工程项目管理咨询有限公司审定出具了建设工程造价鉴定书，认定审定造价值13592540.90元。天悦公司与天北公司均未在鉴定书中签字、盖章。原告（反诉被告）天悦公司与被告（反诉原告）天北公司在双方签订的建设工程施工合同外还约定了沙湾县和谐综合批发市场三期1#、2#楼室外道路及室外管网项目工程，双方未签订书面建设施工合同。经天悦公司、天北公司共同委托，2017年7月20日新疆邦利工程项目管理咨询有限公司出具建设工程造价咨询审核定案书，被告（反诉原告）天北公司送审造价值为1468542.63元，咨询单位审定造价值904191.92元。被告（反诉原告）天北公司当庭认可该审定造价值。原告（反诉被告）天悦公司自认工程于2016年年底全部完工。原告（反诉被告）天悦公司称已向被告（反诉原告）天北公司支付工程款13923301.71元；反诉原告天北公司称反诉被告天悦公司未按照合同约定支付工程款，截止目前仅支付了9238837.32元的工程款。反诉被告天悦公司主张的下列工程款支付情况，反诉原告天北公司提出异议：门窗款50万元，建设工程造价鉴定书中未列明该项目，反诉原告认可收到40万元，另外10万元无法核对；2016年5月20日至11月20日发生的配电箱电缆款280671元，反诉原告认为建设工程造价鉴定书中未列明该项目；2016年6月6日借款30万元、2016年6月7日借款10万元、2016年6月7日借款30万元、2016年6月13日借款5万元、2016年6月14日借款40万元、2016年9月4日借款80万元、2017年1月25日借款32万元，认为这是姜启洪与原告法定代表人的个人账务往来与本案没有关联性不认可；防火门款102309元未列入决算项目；超市漏雨损失254943.40元；2016年6月8日处罚47240元；2017年11月17日维修防水600元；2018年1月22日农民工工资50万元；2018年4月26日维修费用809000元。因建筑工人未领到工人工资向沙湾县人力资源和社会保障局主张权利。在沙湾县人力资源和社会保障局协调下，2018年1月30日天悦公司向沙湾县人力资源和社会保障局出具委托证明，同意将该公司申请退还的20万元农民工工资保证金以及天悦公司法定代表人缴存的50万元全部用于支付和谐综合批发市场三期项目拖欠的农民工工资。天北公司认为20万元保证金是天北公司向天悦公司交纳的三期工程农民工工资保证金，对50万元支付农民工农资无异议。本院认为，原告（反诉被告）天悦公司与被告（反诉原告）天北公司签订建设工程施工合同，天悦公司与天北公司持有的合同文本在第三条合同工期处不同，原告天悦公司不能说明理由，因此本院认定双方未明确约定工期相关内容（开工时间、竣工时间）。原告（反诉被告）天悦公司与被告（反诉原告）天北公司签订的建设工程施工合同及口头协商的沙湾县和谐综合批发市场三期1#、2#楼室外道路及室外管网项目协议，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。双方当事人应当全面履行建设工程施工合同及1#、2#楼室外道路及室外管网项目协议。被告（反诉原告）天北公司已经对涉案工程进行了施工建设，并与原告（反诉被告）天悦公司共同委托第三方评估机构审定造价，因此本院认定该工程已经完工，反诉被告天悦公司应当按约定支付工程款。原告天悦公司举证的建设工程造价审定书足以证明沙湾农贸批发市场三期1#、2#楼土建工程造价值13592540.90元；原告天悦公司举证审核报告足以证明沙湾农贸批发市场三期1#、2#楼室外道路及室外管网项目工程造价值904191.92元。以上两类工程项目合计工程款14496732.82元（13592540.90元+904191.92元）。一、本诉部分1、被告天北公司作为工程承包方，已经建设施工完毕，应当按合同约定移交工程竣工所需的建设资料。原告天悦公司作为工程的发包方，要求被告天北公司继续履行建设工程施工合同、移交工程竣工验收的全部工程资料，配合原告进行工程竣工验收及备案，符合《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，被告应当继续履行合同，完成移交工程施工资料、配合备案的义务，本院予以支持。2、原告天悦公司要求被告天北公司开具8310031.71元工程款发票，被告天北公司辩解开具发票系国家税务部门行使的管理职责。本院认为原告天悦公司作为工程开发方、工程款支付方，有权利依据双方签订的建设工程施工合同及建设工程施工口头协议要求被告天北公司开具相应的发票，被告天北公司的辩解本院不予采信。被告天北公司称已经开具发票5713270元，保证金和统筹款54万元不属于被告开具发票的范围，本院认为原告天悦公司支付给被告天北公司的是工程款，即使存在顶账情况，天悦公司支付的仍然是工程款，被告天北公司依然有开具发票的义务。原告天悦公司应付工程款合计14496732.82元，减去被告天北公司已开具发票数额5713270元，被告天北公司还需开具发票8783462.82元（14496732.82元-5713270元），故原告天悦公司要求被告天北公司开具8310031.71元工程款的发票，本院予以支持。3、原告天悦公司以被告天北公司逾期未完成施工、未交付工程资料为由要求被告天北公司赔偿违约金2038881元。被告天北公司辩称因原告2016年4月才取得建设工程施工许可证，取得许可证时间较晚、施工开工也较晚。由于双方的合同未约定明确统一的施工期限，属于合同对工期的约定不明确情形，因此原告称被告逾期施工，本院不予采信。同时被告天北公司抗辩是因为天悦公司未付清工程款才未提交工程资料，原告天悦公司应支付工程款14496732.82元，原告天悦公司称已付款合计1392301.71元，其中还包含了被告不认可的付款数额，即使按原告天悦公司陈述的付款数额看，原告天悦公司仍然未付清工程款，违反了合同约定的付款时间，被告天北公司辩称不移交工程资料属于行使不安抗辩权。综上原告天悦公司要求被告天北公司赔偿违约金，本院不予支持。二、反诉部分1、反诉原告天北公司要求反诉被告支付工程款4462991.31元。反诉被告天悦公司应付工程款14496732.82元，反诉原告天北公司自认反诉被告已支付工程款9238837.32元，反诉被告称已经支付了工程款1392301.71元。反诉被告天悦公司作为发包方有支付工程款的义务，因此其对支付工程款负有举证责任。反诉被告天悦公司主张已经支付门窗款50万元，反诉原告认可收到40万元，本院予以确认40万元；反诉被告对另外10万元未提供证据证实，本院不予确认，反诉原告称工程造价决算未列示该项目，反诉原告对此无证据证明，本院不予采信。反诉被告主张2016年5月20日至11月20日配电箱电缆款280671元属于已付工程款，反诉原告有异议，认为该项目未列入结算，本院认为双方合同约定的是包工包料，反诉原告支出的材料费应当列入工程款，本院对该费用予以确认，反诉原告称工程造价决算未列示该项目，反诉原告对此无证据证明，本院不予采信。反诉被告主张下列借款是已付工程款：2016年6月6日借款30万元、2016年6月7日借款10万元、2016年6月7日借款30万元、2016年6月13日借款5万元、2016年6月14日借款40万元、2016年9月4日借款80万元、2017年1月25日借款32万元，反诉原告提出异议认为这是姜启洪与反诉被告法定代表人的个人账务往来、与本案没有关联性，不认可上述借款是反诉被告支付的工程款，本院认为姜启洪是反诉原告项目部负责人，而反诉被告法定代表人给姜启洪借款属于履行职务行为，借款属于预支工程款的一种形式，其中2016年6月7日借款30万元、2016年6月14日借款40万元、2016年9月4日借款80万元，合计150万元，姜启洪均以经手人身份签字，本院认定为反诉被告支付的工程款；而反诉被告辩解2016年6月6日借款30万元、2016年6月7日借款10万元、2016年6月13日借款5万元、2017年1月25日借款32万元属于支付工程款，由于这些借条均约定了利率、连本带息归还的时间，说明这不是反诉被告支付的工程款，因此该部分的款项本院不予认定为反诉被告支付的工程款。反诉被告辩解防火门款102309元应认定为已付工程款，由于反诉原告是包工包料施工，反诉原告应当自行承担材料款，反诉原告称工程造价决算未列示该项目，反诉原告对此无证据证明，本院不予采信，故本院认定为反诉被告已经支付的工程款。反诉被告辩解楼房建成后开办的超市经营期间因装修人员封锁店门停业损失254943.40元，反诉被告举证了超市出具的书面证明及蔬菜水果腐烂明细表，因超市是受损方，与损失后果有利害关系，该书面证明不足以证明损害后果，且反诉被告没有举证证明装修人员与反诉原告的关系，即反诉被告未能证明该损失与反诉原告的关系，因此反诉被告举证的证据不足以证明停业造成损失的具体数额，故反诉被告主张与工程款抵消，本院不予支持，反诉被告应另行主张权利。反诉被告辩解2016年6月8日反诉原告被处罚47240元抵消为已付工程款，因反诉被告举证的罚款证据不足以证明处罚事项是否存在，且双方当事人未在合同中约定发包方有权处罚施工方，故本院不予认定，因此反诉被告辩解以罚款折抵工程款，本院不予支持；反诉被告主张2018年1月22日向施工方雇佣的工人发放农民工资50万元，反诉被告要求折抵工程款，反诉被告的举证充分，反诉原告也认可发放的事实，故本院认定折抵为反诉被告支付50万元工程款；反诉被告辩称2017年11月17日维修防水600元、2018年4月26日维修费用809000元，虽然反诉被告举证的照片可以证明超市确实发生了漏水，但是反诉被告举证的维修费用清单，没有反诉原告的签名，仅有反诉被告天悦公司的印章，属于自书证据，且反诉被告没有举证证明漏水的原因及维修的具体情况，故反诉被告主张支付了维修费、与工程款抵消，本案不予采信，由反诉被告另案主张，不与本案工程款进行折抵。综上本院认定的款项合计2782980元，可折抵工程款2782980元，除折抵的工程款外反诉原告自认反诉被告支付工程款9238837.32元，则合计反诉被告支付工程款12021817.32元（9238837.32元+2782980元）。反诉被告天悦公司应付工程款14496732.82元，减去反诉被告已经支付的工程款及其他材料款、顶账的工程款，反诉被告天悦公司还应当支付工程款2474915.50元，反诉原告天北公司要求反诉被告支付工程款，本院支持2474915.50元。反诉被告辩解质保金应予扣除，根据双方当事人签订的建设工程施工合同，约定质保金为合同总价款5%，质量保修期两年，双方当事人均认可工程于2016年年底完工，则质量保修期于2018年年底，现时间已经届满，因此反诉被告辩解扣除质保金，本院不予支持。2、反诉原告天北公司要求反诉被告天悦公司承担延期支付工程款产生的利息损失334724.35元（2017年6月1日至2018年9月1日），是要求反诉被告承担违约责任。反诉原告举证的两份建设工程造价咨询审核定案书可以证明经双方委托2017年7月13日、2017年7月20日新疆邦利工程项目管理咨询有限公司对反诉原告施工的工程进行了工程造价，足以证明反诉原告已经完成了工程建设。建设工程施工合同约定“甲方预留工程总造价的5%为质保金，期满后无质量问题不计息予以支付”，质量保修期于2018年年底届满，反诉原告要求对该部分款项计算利息不符合合同约定，本院不予支持。经委托第三方决算，建设工程施工合同所涉工程沙湾农贸批发市场三期1#、2#楼土建工程造价值13592540.90元，故其5%为679627.05元，即该部分工程款不计算利息。建设工程施工合同约定“剩余款项在2017年12月31日之前付清”，故反诉被告应当在2017年12月31日之前付清质保金以外的工程款，反诉被告未付清，应当承担违约责任、赔偿利息损失，而反诉原告主张的计息时间不符合合同约定，本院支持从2018年1月1日计算利息损失，原告主张的利率是同期银行贷款利率，符合法律规定。综上本院对利息调整如下：71811.54元【（2474915.50元-679627.05元）×6%÷12月×8个月，2018年1月1日至2018年9月1日】。3、反诉原告天北公司要求反诉被告天悦公司向反诉原告交付价值1699067.61元的门面房。双方当事人的合同对工程款的支付形式约定“甲方预留工程总价的10%以实物（甲方指定的三期门面房）形式支付乙方，门面房价格按照低于卖价的20%计价”。本院认为该约定是有效的，但是反诉原告在向反诉被告主张工程款时主张的是全部未付工程款，反诉原告再要求反诉被告以门面房折抵工程款，反诉原告是重复诉讼，故本院对该请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司继续履行2015年8月12日签订的建设工程施工合同及沙湾县和谐综合批发市场三期1#、2#楼室外道路及室外管网项目口头协议，向原告新疆天悦房地产开发有限公司交付工程验收资料，配合原告新疆天悦房地产开发有限公司进行工程验收及备案。二、被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司于本判决生效后二十日内向原告新疆天悦房地产开发有限公司出具工程款发票（发票金额8310031.71元）。三、驳回原告新疆天悦房地产开发有限公司的其他诉讼请求。四、反诉被告新疆天悦房地产开发有限公司于本判决生效后二十日内向反诉原告新疆天北万佳建设工程有限责任公司支付工程款2474915.50元。五、反诉被告新疆天悦房地产开发有限公司于本判决生效后二十日内向反诉原告新疆天北万佳建设工程有限责任公司支付利息损失71811.54元。六、驳回反诉原告新疆天北万佳建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉部分诉讼标的2038881元，案件受理费23111元，因本案适用简易程序减半收取11556元，由原告新疆天悦房地产开发有限公司负担多诉部分5778元，由被告新疆天北万佳建设工程有限责任公司负担5778元；本案反诉部分诉讼标的4797715.66元，案件受理费45182元，因本案适用简易程序减半收取22591元，由反诉原告新疆天北万佳建设工程有限责任公司负担多诉部分10617.77元，反诉被告新疆天悦房地产开发有限公司负担11973.23元(本案受理费已由原告、反诉原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告、反诉被告一并支付给原告、反诉原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并预交上诉费，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。审判员  潘吉萍二〇一九年二月十四日书记员  马雪红