天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终6959号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司乐亭支公司，住所地河北省乐亭县乐亭镇玉泉家园**。负责人：肇野，经理。委托诉讼代理人：孙麟，天津津瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：阚秀东，男，1963年8月27日出生，汉族，农民，住蓟州区。被上诉人（原审原告）：阚秀利，男，1972年1月9日出生，汉族，住蓟州区。法定代理人：阚秀东（被上诉人阚秀利之兄），男，汉族，住蓟州区。被上诉人（原审被告）：徐小琛，男，1987年7月29日出生，汉族，农民，住蓟州区。委托诉讼代理人：徐宝成（被上诉人徐小琛之父），男，农民，住蓟州区。上诉人太平财产保险有限公司乐亭支公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人阚秀东、阚秀利、徐小琛机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2019）津0119民初2935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月29日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人太平保险公司的委托诉讼代理人孙麟、被上诉人阚秀东并作为被上诉人阚秀利的法定代理人、被上诉人徐小琛的委托诉讼代理人徐宝成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人太平保险公司上诉请求：依法改判太平保险公司不承担伤残赔偿金。事实和理由：一、本案交通事故发生在2018年9月12日，受害人张维芸发生交通事故时已经是79岁的老年人，已不具备劳动能力。一审法院不具备劳动能力鉴定的资质，以张维芸丧失劳动能力程度认定为十级伤残是错误的。二、张维芸在2019年1月12日死亡，因未做尸检检查不能确定其死亡是交通事故造成所导致。本案受害人张维芸发生事故后至死亡为121天，一审法院判决太平保险公司赔偿五年的残疾赔偿金是错误的。张维芸拒绝住院手术治疗，自行出院，存在扩大其损害的行为。对于扩大部分，上诉人太平保险公司不应承担相应责任。被上诉人阚秀东、阚秀利辩称，不同意上诉人太平保险公司的上诉请求，同意一审判决。事实和理由：上诉人太平保险公司称张维芸死亡与车祸没有关系，不予认可。事故后张维芸仅仅活了4个月零1天，直到去世骨折也没有愈合。办理丧事，谁还有心思给死者做尸检。张维芸79岁了，骨折不可能愈合。被上诉人徐小琛辩称，同意一审判决。阚秀东、阚秀利向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿医疗费等损失18751.37元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月12日10时30分许，徐小琛驾驶悬挂车牌冀Ｂ×××**小型普通客车在锦绣布艺店门口倒车时，撞张维芸驾驶的人力三轮车，造成张维芸受伤、两车损坏的交通事故，徐小琛驾驶肇事机动车将张维芸送至医院后返回事故现场，于当天下午报警。同年10月16日，交警机关出具《道路交通事故认定书》，认定徐小琛负事故全责，张维芸不负事故责任。自2018年9月12日至28日，张维芸在蓟州区医院住院治疗16天，后拒绝住院及手术治疗，自动出院，伤情确诊：左股骨粗隆间粉碎骨折。出院医嘱：维持左下肢牵引，6周后复查，依骨折愈合情况拆除，练习左下肢功能，3个月内患肢不能盘腿左侧卧立，不能下地行走，加强患肢锻炼，有不适随诊；存在感染功能障碍，骨折不愈合畸形愈合，下肢静脉血栓形成，心肺功能障碍导致的功能不全，危及生命。2018年12月5日，张维芸曾到蓟州区医院复查，《医学影像诊断报告书》记载影像表现：左股骨粗隆间骨皮质不连续，可见不规则骨折残影，断端欠佳，周围软组织肿胀。张维芸先后支付医疗费12816.37元，住院期间支付护工费4080元。2019年1月12日，张维芸死亡。另查明，悬挂车牌冀Ｂ×××**小型普通客车行驶证登记所有人是徐小安，徐小琛在公安机关陈述承认其是该车实际所有人，以徐宝成为被保险人为该车向太平保险公司投保了交强险，此次交通事故发生在保险期间。再查明，张维芸之夫及次子已死亡，阚秀东、阚秀利系张维芸的长子、三子。1997年10月14日，天津市残疾人联合会批准颁发阚秀利《残疾人证》，记载阚秀利智力一级残。2019年1月2日，张维芸曾申请诉前伤残等级及三期评定，因其于同年1月12日死亡，鉴定终止。在本案审理中，阚秀东等申请对张维芸死亡与交通事故之间存在因果关系及护理期、营养期进行鉴定，因张维芸尸体已火化，无法鉴定，阚秀东等不再坚持上述申请。一审法院认为，徐小琛驾驶机动车造成张维芸受伤的交通事故，经认定，徐小琛负事故全责，张维芸不负事故责任。双方当事人对此均无异议，予以确认。本案争议焦点1.张维芸是否构成九级残及护理期、营养期如何确定；2.阚秀东等的损失范围和数额。关于争议1，张维芸曾于2019年1月2日申请诉前伤残等级及三期评定，因其于1月12日死亡，鉴定终止。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。该司法解释规定残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级确定，因张维芸已死亡，无法进行伤残等级评定，可根据其丧失劳动能力程度确定。考虑张维芸确因交通事故受伤，蓟州区医院出具《诊断证明书》确诊伤情“左股骨粗隆间粉碎骨折”的事实，参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6规定结合住院病案记载的“骨折不愈合畸形愈合”结果，按十级残疾计算残疾赔偿金10877元（21754元×10%×5年）。护理期、营养期参照公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.9a）确定护理期自张维芸出院至死亡107天，护理费为13161元（123元/天×107天）；营养期，考虑张维芸年事已高且伤情严重，确定90天，营养费为4500元（50元/天×90天）。阚秀东等请求按九级残计算残疾赔偿金，证据不足，不予支持；太平保险公司抗辩称张维芸未进行伤残等级及三期评定，不同意赔偿残疾赔偿金和护理费、营养费，与司法解释规定的“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级”确定不符，不予采纳。关于争议2，其他损失依法认定如下：1.医疗费，经核实票据为12816.37元。2.护工费，徐小琛在公安机关陈述为张维芸安排护工，阚秀东等提交天津增值税普通发票记载护工费4080元，与张维芸伤情严重、住院期间需要护理的事实相符，予以确认；太平保险公司对该票据不认可，未提交相反证据证明，对其意见不予采纳。3.住院伙食补助费，参照本市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准计算16天为1600元。4.精神损害抚慰金，因徐小琛负事故全责，且造成严重后果，酌情支持5000元。5.交通费，张维芸股骨粉碎伤，出院及复查可支持租车费，阚秀东等请求600元，与出院、复查及路途情况相符，予以支持。徐小琛所驾肇事机动车投保了交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定，对阚秀东等各项损失，由承保该险的太平保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由徐小琛承担赔偿责任。一审法院判决：“一、太平财产保险有限公司乐亭支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿阚秀东、阚秀利医疗费用（医疗费）10000元，伤残费用33718元（护理费13161元＋护工费4080元＋交通费600元＋残疾赔偿金10877元＋精神损害抚慰金5000元），合计43718元；二、徐小琛赔偿阚秀东、阚秀利医疗费2816.37元（12816.37元－10000元）、住院伙食补助费1600元、营养费4500元，合计8916.37元；上述一、二项于本判决生效后十五日内履行完毕，赔偿款可汇入权利人提供的银行账户（户名：阚秀东，开户行：中国邮政储蓄银行，账户：62×××62）；三、驳回阚秀东、阚秀利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费486元，由阚秀东、阚秀利负担160元，由徐小琛负担326元”。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，关于上诉人太平保险公司是否应承担伤残赔偿金的理赔责任问题。被上诉人阚秀东、阚秀利的亲属张维芸因此次交通事故受伤，其伤情经医院诊断为左股骨粗隆间粉碎骨折。现张维芸已死亡。在张维芸死亡前曾到蓟州区医院进行了复查，《医学影像诊断报告书》记载影像表现：左股骨粗隆间骨皮质不连续，可见不规则骨折残影，断端欠佳，周围软组织肿胀。因此可以证实在张维芸死亡前其伤情尚未痊愈。因此一审法院根据《诊断证明书》确诊伤情为“左股骨粗隆间粉碎骨折”的事实，并参照《人体损伤致残程度分级》认定张维芸的伤情构成十级伤残，符合法律规定，上诉人太平保险公司要求改判不承担残疾赔偿金理赔责任的主张证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人太平保险公司的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人太平财产保险有限公司乐亭支公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  李 芳审判员  纪曼丽二〇一九年十一月二十日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……