山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0902民初4048号原告：高亮，男，1983年出生，汉族，住泰安市岱岳区。委托诉讼代理人：查仲岩，泰安岱岳天一法律服务所法律工作者。被告：泰安市华鲁建筑安装工程有限公司，住所地泰安市泰山区琵琶湾村南万官路。法定代表人：董万勇，执行董事。被告：展德来，男，1967年出生，汉族，住泰安市泰山区。被告：张彬，男，1987年出生，汉族，住泰安市泰山区。三被告的委托诉讼代理人：安晶，山东泰诚律师事务所律师。原告高亮与被告泰安市华鲁建筑安装工程有限公司（以下简称“华鲁公司”）、展德来、张彬健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高亮及其委托诉讼代理人查仲岩、被告华鲁公司、展德来、张彬的委托诉讼代理人安晶、被告张彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高亮向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告误工费32400元、护理费18300元、伤残赔偿金66519.2元、被扶养人生活费59156.24元、鉴定费2080元、交通费2000元，共计182345.44元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告自2015年7月份由翟国勇介绍，在被告工地干建筑，月工资4800元。2016年3月8日，原告在被告承建的山东以利奥林电子科技有限公司工地工作中，因发生坠落事故，致原告受伤，住院治疗。原告出院后，申请工伤认定，最终被驳回申请。后于2018年8月7日经泰安泽宇司法鉴定所鉴定，原告伤残分别评定为九级、十级，误工期限评定为270日，护理期限评定为120日。自受伤至今两年多来，原告未获赔偿，请求法院依法判决。被告华鲁公司、展德来、张彬共同辩称，一、原告所诉不实，原告由翟国勇雇佣并发放工资，应由翟国勇赔偿原告的各项经济损失。由2014年3月18日华鲁公司与山东以利奥林电力有限公司签订的《建设工程施工合同》以及2014年5月10日华鲁公司与张彬签订的《钢结构安装承包合同》，结合（2018）鲁09民终1228号民事判决书第七页第十五行“由翟国勇招人并发放工资”的内容,可以证明华鲁公司从山东以利奥林电力有限公司承接铁芯叠装车间工程后，将其中的钢结构安装工程承包给了张彬，张彬又将其中的墙面瓦、雨搭等零星工程包给了翟国勇。2015年12月翟国勇招录原告到铁芯叠装车间从事墙面瓦、雨搭安装施工，并由翟国勇为原告发放工资。2016年3月8日，原告在雨搭焊接工程施工过程中，因其违反操作规程和因其焊接的雨搭不够牢固，致使原告以及其他两名工人从雨搭上坠落受伤。翟国勇作为原告的雇主，应当对原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。展德来、张彬从未招录原告，更没有向原告发放过工资，至于原告工资每天多少、如何发放，展德来、张彬均不清楚。因此，展德来、张彬对原告各项损失不承担赔偿责任。原告等三人的坠落事故发生后，在翟国勇怕承担赔偿责任而跑路的情况下，为了阻止原告家属纠集人员到建设部门上访和确保工地的继续施工，张彬不得不向原告垫付了医疗费及其他费用十三万余元。二、原告在施工过程中，没有按照操作规程进行施工，存在违章作业,其焊接的雨搭不牢固，其对坠落事故存在重大过错，才导致其与其他两位工人坠落伤亡，应当减轻雇主的赔偿责任。根据《侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。三、原告所要求的赔偿数额过高。1、原告关于误工费、护理费、伤残赔偿金的要求过高。原告主张的上述三项赔偿，依据的是泰安泽宇司法鉴定所编号为泰泽司鉴所[2018]临鉴字第567号的司法鉴定意见书，但该鉴定意见书系原告单方委托，展德来、张彬对上述鉴定意见书中的鉴定结论真实性有异议，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，原告右尺桡骨远端开放性粉碎性骨折不构成九级伤残，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）第4.5.2b)、第4.7.2条、第10.2.5b)、第10.2.12a)及附录A.4条之规定,原告的误工期限应在90日至180天内予以评定,护理期限应在30日至60日予以评定，上述鉴定意见书中的原告误工期限270天、护理期限120天没有事实和法律依据。因此，展德来、张彬要求对原告的伤残等级、误工期限、护理期限进行重新鉴定。原告所主张的误工费以及护理费的计算基数过高，由原告提供的其与护理人员的户籍证明和岱岳区房村镇东杨庄村委会出具的证明可以证实，原告与护理人员周霞、高明均为农村居民，因此，原告的误工费和护理费均应按照2018年农村居民平均收入进行计算。2、原告关于被扶养人生活费的要求，没有事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定以及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，原告没有证据证明其已丧失劳动能力，因此其主张的被扶养人生活费没有事实和法律依据。3、原告关于鉴定费、交通费的要求，没有事实和法律依据。因展德来、张彬不认可原告单方委托所作的鉴定意见书，所以展德来、张彬不应承担此鉴定所产生的鉴定费用；原告在住院治疗期间，张彬已经根据原告的实际交通花费向原告支付了交通费六百元，因此原告无权再主张该交通费。综上所述，原告由翟国勇雇佣并发放工资，应由翟国勇赔偿原告的各项经济损失，原告在施工过程中存在违反操作规程的违章作业行为，应当根据其过错程度，减轻雇主的赔偿责任,请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年3月18日，华鲁公司与山东以利奥林电力科技有限公司（以下简称“以利奥林公司”）签订建设工程施工合同，约定以利奥林公司将其铁芯叠装车间整体工程发包给华鲁公司。2014年5月10日，华鲁公司与张彬签订钢结构安装承包合同，约定华鲁公司将以利奥林公司铁芯叠装车间钢结构安装工程转包给张彬，该钢结构安装工程系展德来与张彬合伙承包。原告称其系翟国勇叫至工地干活，一天160元，翟国勇也是跟着张彬干活的，代张彬给原告发工资。张彬称其将钢结构安装工程转包给了翟国勇，双方没有签订书面合同；张彬称不认识原告，是翟国勇找来原告干活并给原告发工资，翟国勇是原告的雇主。张彬、展德来未提交证据证实其与翟国勇之间系转包关系。被告对原告主张的一天160元未提异议。2016年3月8日，原告在以利奥林公司铁芯叠装车间工地施工时，从雨搭上坠落受伤。原告受伤后，被送至泰安市泰山医学院附属医院治疗，住院45天。住院病案载明：“出院诊断主要诊断：开放性颅脑损伤其他诊断：额顶骨凹陷粉碎性骨折、前颅窝颅底骨折、鼻骨骨折、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右额部硬膜下出血、颅内积气、弥漫性轴索损伤、上颌窦、双侧额窦、筛窦积液、额部头皮裂伤、桡尺骨远端开放性粉碎骨折、右侧髌骨粉碎性骨折、腕部、右膝部及全身多处皮肤挫裂、胸腔积液、肺挫裂伤、肝内钙化灶、副鼻窦炎。”长期医嘱单载明“留陪人两名”。2016年9月19日，原告再次到泰安市泰山医学院附属医院住院治疗18天，住院病案载明：“出院诊断主要诊断：右侧额颅骨缺损其他诊断：颅脑外伤术后。”长期医嘱单载明“留陪人两名”。张彬为原告垫付医疗费102809.47元，支付原告赔偿款20000元、拿药费600元及交通费600元。关于事故发生原因，原告称涉案雨搭是原告及另两个坠落的人一块焊接，事发施工现场没有防护措施；被告称不清楚有无防护措施，但雨搭是左侧开裂，左侧是原告焊接的，原告对此称记不清楚了。2018年8月14日，原告委托泰安泽宇司法鉴定所对其伤残等级、误工期限进行鉴定，鉴定意见为原告伤残等级分别评定为九级、十级，误工期限为270天，护理期限为120天。为此原告花费鉴定费2080元。三被告对该鉴定意见不认可。后展德来、张彬申请对原告的伤残等级、误工期限、护理期限进行重新鉴定，本院委托山东东岳司法鉴定中心进行鉴定。山东东岳司法鉴定中心于2018年11月16日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告额顶骨凹陷粉碎性骨折并行颅骨修补术后、右桡尺骨远端开放性粉碎性骨折致右腕关节功能障碍分别评定为十级、十级伤残；2.原告误工期限、护理期限建议分别评定为270日、120日为宜。张彬为此花费鉴定费2080元。原告称对该司法鉴定意见书有异议，原先鉴定有一个九级伤残，现在不知为什么成了十级。被告对该司法鉴定意见书无异议。庭审中，原告明确其诉求的部分赔偿数额的计算依据，各被告表明了己方意见，归纳如下：1.误工费和护理费。原告主张误工费按照每天120元、护理费按照每天100元计算，结合重新鉴定的误工期限、护理期限及原告住院天数，误工费为32400元（120元×270天），护理费为18300元[100元×（120天+45天+18天）]。原告提交护理人员其妻子周霞的身份信息，身份信息显示，周霞的住址为泰安市岱岳区。原告未提交其他证据证实其误工费、护理费的计算标准。2.残疾赔偿金。原告主张按其伤残等级九级、十级要求残疾赔偿金66519.2元。3.被扶养人生活费。原告提交泰安市岱岳区村民委员会出具的证明、常住人口登记卡索引表复印件，证明原告父亲高相山、母亲颜金芳生育高亮、高明二子，原告要求被扶养人生活费59156.24元。常住人口登记卡索引表复印件显示，高相山于1959年2月18日出生，颜金芳于1963年6月19日出生。被告质证称常住人口登记卡为复印件，且高相山、颜金芳的年龄不符合被扶养人的年龄要求。4.交通费。原告主张交通费2000元。5.鉴定费。原告提交鉴定费单据一份，证明其委托泰安泽宇司法鉴定所花费鉴定费2080元。被告称因其不认可该鉴定意见，该费用不应由被告承担。本院认为，根据华鲁公司与以利奥林公司签订的建设工程施工合同、华鲁公司与张彬签订的钢结构安装承包合同及被告的陈述，可以认定以利奥林公司将涉案工程发包给华鲁公司后，华鲁公司分包给展德来和张彬的事实。展德来、张彬主张其将工程转包给翟国勇、翟国勇系原告的雇主，但未提交相应证据证实，原告亦不予认可，本院对此不予采信。原告在展德来、张彬承包的工程施工中受伤，无其他证据的情况下，应认定展德来、张彬与原告之间系劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告作为提供劳务方，因劳务自己受到损害，现其要求接受劳务的展德来、张彬承担相应的赔偿责任，于法有据，本院予以支持。展德来、张彬在组织施工过程中，未提供安全的生产条件，未尽到必要的安全教育、管理义务，故其对于原告受到的损害应承担70%的责任；原告未尽到合理的注意义务，对其自身受到的损害存在一定的过错，应当承担30%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”华鲁公司承包工程后，转包给个人，对原告的损害存在过错，应当与展德来、张彬承担连带赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿数额是否应予支持。展德来、张彬申请对原告的伤残等级、误工期限提出重新鉴定，原告虽对重新鉴定结论持有异议，但并未明确其异议的依据，本院对其异议不予采信。经重新鉴定，原告伤残等级为十级、十级，误工期限为270日，护理期限为120日，本院予以确认。原告及其妻子均为泰安市岱岳区村民，相应的赔偿应以2017年度山东省农村居民可支配收入为标准计算。关于原告主张的各项损失，具体如下：1.误工费。原告主张误工费按照120元/天计算，本院依法予以支持。展德来、张彬应赔偿原告误工费22680元（120元/天×270天×70%）。2.护理费。因原告住院期间需留陪人两名，护理期限可计算183天（120天+45天+18天），故展德来、张彬应赔偿原告护理费5305.8元（15118元÷365天×183天×70%）。3.残疾赔偿金。原告被评定为两处十级伤残，展德来、张彬应赔偿原告残疾赔偿金25398.24元（15118元/年×20年×12%×70%），已支付的赔偿款20000元应予以扣减，故展德来、张彬还应赔偿原告残疾赔偿金5398.24元。4.被扶养人生活费。因原告父母不满六十周岁，且原告未提供证据证实其父母无劳动能力又无其他生活来源，本院对原告要求被告赔偿被扶养人生活费的诉讼请求不予支持。5.交通费。因张彬已支付原告交通费600元，故本院对原告要求被告赔偿交通费2000元的诉讼请求不予支持。6.住院伙食补助费。原告共住院63天，展德来、张彬应赔偿原告住院伙食补助费1323元（30元/天×63天×70%）。7.鉴定费。原告与展德来、张彬各自花费的鉴定费由其各自承担。上述误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费共计34707.04元，华鲁公司对上述展德来、张彬的赔偿款项承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条规定，判决如下：一、被告展德来、张彬于本判决生效之日起十日内赔偿原告高亮误工费22680元；二、被告展德来、张彬于本判决生效之日起十日内赔偿原告高亮护理费5305.8元；三、被告展德来、张彬于本判决生效之日起十日内赔偿原告高亮残疾赔偿金5398.24元；四、被告展德来、张彬于本判决生效之日起十日内赔偿原告高亮住院伙食补助费1323元；五、被告泰安市华鲁建筑安装工程有限公司对上述赔偿款项承担连带责任；六、驳回原告高亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1980元，由原告高亮负担600元，由被告泰安市华鲁建筑安装工程有限公司、展德来、张彬负担1380元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  马翔二〇一九年二月十三日法官助理高文科书记员顾绍武