山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终372号上诉人（原审原告）：段延金，男，1969年11月11日出生，汉族，户籍地山东省东平县，现住海阳市。委托诉讼代理人：薛秀苓(段延金之妻)，女，1968年4月30日出生，汉族，住海阳市。被上诉人（原审被告）：辛勇，男，1981年11月12日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：刘宏，海阳琴剑法律服务所工作者。上诉人段延金因与被上诉人辛勇身体权纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院（2017）鲁0687民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人段延金上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决程序违法，上诉人的诉讼权利未得到完全保障。2015年8月11日被上诉人用板凳殴打上诉人头部致上诉人眼部、头部出现严重伤害，进而导致上诉人精神方面出现问题。上诉人在一审中依法提出精神伤残等级鉴定申请，但一审法院技术科以该鉴定无法作出为由未批准进行鉴定，程序违法。二、一审判决内容错误，请求支持上诉人全部医疗费用。一审判决对上诉人在烟台滨海医院、烟台毓璜顶医院及烟台精神康复医院进行治疗的医疗费予以剔除，缺乏法律依据和事实依据。三、一审判决认定事实不清。一审法院认定上诉人与被上诉人冲突发生的起因在于“原告先将私家车停放在被告摆摊的地方”，这一认定与客观事实不符。被上诉人辛勇未予答辩。原审原告段延金向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费等各项损失40000元，其余损失伤残鉴定后另行追加；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：2015年8月11日，被告在海阳路金盛快餐店门口无端挑事并殴打原告头部，导致原告受伤住院，经派出所调解终结，未能达成调解协议，特具状法院，要求依法公判。一审法院审理认定事实：原、被告均系经营餐馆的个体业主，原告经营的“金盛快餐”店与被告经营的“小小餐馆”店铺相邻，位于海阳市原公安车管所附近。2015年8月11日早7点半左右，原告看到被告岳母包树花将盛放烟盒的烟架摆放在原告门前油条摊前，就将其踢倒摔到马路上，包树花上前制止，与原告发生争执和撕打，被告从店内出来拉架，并与原告发生争执，被告持一凳子打在原告的头部。在此过程中，原告的妻子和继子以及被告的妻子均参与其中。被路人拉开以后，原告与包树花被送到海阳市中医医院进行救治。原告及家人在公安询问笔录中陈述事发的经过称，事发时，原告将自家轿车停放在被告快餐店前，占了其烟摊的位置，被告岳母包树花遂将盛放烟盒的烟架子放在原告正在炸油条的摊位前面，原告上前将烟架踢倒并摔到马路上。包树花看到后，就和其女儿一起殴打原告，原告没有还手，只是与他们相互抓扯、推挡，纠缠了一会儿，原告往马路上跑，被告过来打了原告几下，原告的继子臧志刚挡在中间不让被告打，原告趁机打了被告面部几下，然后被告拿起一把塑料（木）面三脚铁腿的凳子打在原告头上，原告见到流血了，就坐在地下。薛秀苓就说：你们一家人打他自己！包树花上去抓把薛秀苓，后来被人拉开，然后包树花将油条摊的咸鸭蛋摔了一地，并掀了2张桌子，包树花又用原告家的烟架砸了原告的摩托车，砸完东西后，包树花站了一会儿，就用右手抱着左手坐在地上，原告妻子拉架过程中踢了被告岳母一脚，随后赶来的救护车把原告和包树花送去医院治疗。被告辛勇及家人在公安询问笔录中陈述事发经过称,因为被告的烟摊生意比原告家的好，便怀恨在心，事发时，原告开着其私家车停在被告的烟架前，影响了卖烟，被告岳母包树花就将烟架子搬到原告油条摊前，原告过去踢烟架，包树花不让，原告就抓着包树花的手把烟架抢过去摔在马路上，然后原告与包树花及女儿张兵霞三人撕扯在一起，这时辛勇闻声从屋里出来，原告儿子挡着辛勇，原告朝辛勇右脸打了几巴掌，又朝面部打了几拳，被告随手拿了一个凳子打了原告头部一下，然后原告就倒在地上，此时，被告看到原告的妻子朝倒在地上的岳母身上踢了两脚。在原告与包树花争夺烟架的过程中，原告将包树花的手致伤构成轻伤二级。目击证人刘某在公安询问笔录中陈述称，其路过事发现场听到打架的声音后，在现场看到原告满头是血躺在饭店门口地上，原告妻子与被告岳母抓把在一起，我就让他们报警、去医院，有人将她们拉开，被告岳母拿烟架子挥打原告妻子，没打到，而是打在原告停放的摩托车上，接着又朝摩托车打了一下后，不知道怎么了就躺在地上，一会儿120急救车到了现场，警察也随后到了现场。证人修某证实，事发时路过现场，看到原告两口与邻居在打架，被告的岳母拿烟架摔打路边一辆摩托车一下。原告受伤后，被送至海阳市中医医院脑病科住院治疗，入院诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤1）脑震荡2）头皮裂伤；2、多发软组织伤。根据原告要求于8月25日出院，共住院14天，出院诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤1）脑震荡2）头皮裂伤；2、多发软组织伤；3、视网膜震荡（左）；4、陈旧性白内障（右）；5、黄斑变性；6、屈光不正（双）；7、翼状胬肉（左）8、肝血管瘤。原告支付医疗费13653.26元。原告出院当日到烟台市毓璜顶医院门诊治疗，原告支付费用8元；之后原告分别于2015年10月6日、2017年3月31日、4月3日先后到该院眼科门诊检查，支付医疗费787元。2015年9月2-7日，原告到海阳市人民医院神经外科住院治疗5天，入院诊断：脑震荡、视网膜震荡（？）头皮裂伤（术后），诊疗过程中请眼科会诊建议转眼科治疗，原告拒绝，自动出院。出院诊断1.脑震荡；2.视网膜震荡（双侧）；3.头皮裂伤（术后）；4.眼球挫伤（双侧）；5.外伤性白内障（右），之后，原告分别于9月2日、9月18日、10月5日到该院门诊复查，原告支付住院及门诊治疗费共计5619.39元。2015年10月6日，原告到烟台滨海医院门诊治疗眼疾，支付医疗费450元。2015年12月27日和2016年2月28日，原告以其精神存在问题为由到烟台市心理康复医院门诊检查治疗，支付医疗费共1420.30元。本案在审理过程中，根据原告的申请，一审法院依法委托鉴定机构对原告的精神伤残等级进行鉴定，因该项鉴定无法作出，原告通过技术科变更鉴定事项，山东永鼎司法鉴定所作出的意见书结论为：1.原告的损伤不构成伤残；2.原告误工时间为60日（含住院期间）；3.原告的护理时间为30日（含住院期间），1人护理。原告为此支付鉴定费2100元。庭审中，根据被告的申请，法院委托鉴定机构对原告陈旧性白内障、黄斑××变、屈光不正是否与外伤有因果关系、住院期间用药合理性进行鉴定，烟台衡信司法鉴定中心经审核认为，原告2015年8月11日在海阳市中医医院记载的症状并无眼外伤的临床症状及体征记载，而临床诊断的视网膜震荡等在病历材料中无相关记载；2015年8月25日毓璜顶医院门诊记载的陈旧性线状瘢痕无法与外伤相联系；9月2日海阳市人民医院临床诊断为视网膜震荡等，与受伤当时病历记载矛盾。故根据所提供的病历资料，无法评判白内障与本次外伤的因果关系。原告主张的各项损失为：医疗费21937.95元，误工费9600元（按伤前从事塔机操作工每日160元计算60天）护理费2790元（由妻子薛秀苓护理30天，每天93元），住院伙食补助费570元（每日30元计算19天），交通费1455元（治疗期间去烟台、莱阳及住院期间的花费），共计36352.95元，原告主张按照40000元计算。被告对原告的上述损失提出异议，认为根据鉴定机构的意见，原告治疗眼睛及精神方面的费用，因眼疾与精神方面的检查与外伤没有关联不应赔偿，只认可原告在海阳市中医医院治疗外伤发生的相关费用，对原告的误工费和护理费只同意按照城镇居民收入标准计算，对交通费不认可；因为原告的原因引发的纠纷，被告只同意承担原告合理损失的次要责任。一审法院认为，原、被告作为商铺近邻，应和睦相处，遇到矛盾纠纷应妥善处理协商化解，不应采取过激的言行和付诸武力。原告因摆放烟架的问题与被告岳母和妻子发生争执，被告发现后上前与原告发生冲突，并用板凳击打原告头部，导致脑震荡、头皮裂伤、多发软组织伤等，通过双方在公安询问笔录的陈述足以认定原告头部损伤系由被告所致，对此事实法院予以认定。导致冲突发生的起因在于原告先将私家车停放在被告摆摊的地方，并且原告先行踢倒烟架进而引起与被告岳母、妻子的冲突，故原告应对本案纠纷承担次要责任。被告在发现其岳母、妻子与原告发生冲突后，未能采取措施避免事态扩大，而用板凳击打原告头部，造成原告受伤，应承担主要责任。结合本案案情，被告应承担原告合理损失70%的责任为宜。根据鉴定机构的意见，因原告伤后在海阳市中医医院记载的症状并无眼外伤的临床症状及体征记载，而临床诊断的眼部疾病在病历材料中无记载；毓璜顶医院门诊记载的陈旧性线状瘢痕无法与外伤相联系；虽然海阳市人民医院神经外科临床诊断了眼疾并建议转眼科治疗，但原告予以拒绝，应认定原告眼疾与本案受伤无因果关系，原告无证据证明其因受伤导致精神方面存在残疾，因此原告治疗眼疾以及治疗精神障碍所支付的费用，不应由被告承担。原告主张去烟台、莱阳等地花费的交通费1455元，虽提供了车票在卷佐证，但基于原告外出诊疗的必要性等因素考虑，应酌情认定为300元为宜。原告到海阳市人民医院神经外科住院治疗5天中，针对脑震荡、头皮裂伤（术后）等症应用消肿、营养神经等药物治疗，虽有眼部疾病的诊断，但原告在该院并未对眼部进行治疗，该院的住院花费应予采信。原告提供了其伤前单位停发工资的证明及工资表、个体工商户营业执照，对其主张误工费及护理费的计算标准法院予以采信。原告合理损失计算为：医疗费19272.65元（海阳市中医院花费13653.26元、人民医院花费5619.39元）、护理费2790元、误工费9600元、住院伙食补助费570元、交通费300元，共计32532.65元，被告应赔偿70%计22772.85元。综上，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿相应的合理费用，根据原、被告在本案中的过错程度，被告应赔偿原告合理损失22772.85元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条之规定，一审法院于2018年5月22日判决：被告辛勇于判决生效后十日内赔付原告段延金医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费等22772.85元；驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，由原告段延金承担431元，被告辛勇承担369元，鉴定费2100元，由原告段延金承担630元，被告辛勇承担1470元。本院审理查明的事实与一审一致。经本院审查，上诉人段延金之妻薛秀苓2015年8月11日在海阳市公安局方圆派出所报案笔录中称，事发时，段延金将自家轿车停放在被上诉人辛勇餐馆前，占了其烟摊的位置，被上诉人岳母包树花遂将盛放烟盒的烟架子放在上诉人炸油条的摊位前面，段延金上前将烟架踢到马路上去了。2015年8月14日，薛秀苓在海阳市公安局方圆派出所的询问笔录中所陈述的经过与上述内容大致相同。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，一、上诉人段延金之妻薛秀苓在公安机关的报案及询问笔录中均认可段延金将自家轿车停放在被上诉人辛勇餐馆前占用了其烟摊的位置，被上诉人岳母包树花遂将盛放烟盒的烟架子放在上诉人炸油条的摊位前面，上诉人段延金上前将烟架踢到马路上去了。现上诉人段延金上诉主张一审法院认定双方发生冲突的起因是上诉人先将私家车停放在被上诉人摆摊的地方与客观事实不符，证据不足，与上述薛秀苓陈述笔录相矛盾，本院不予采纳。二、关于上诉人段延金在一审中申请的精神伤残等级鉴定，一审法院也进行了相关委托，但因该项鉴定无法作出，上诉人通过一审法院技术科变更了鉴定事项，现其上诉主张一审违背法律程序，理由不能成立。三、根据鉴定机构的意见，一审法院认为上诉人段延金治疗眼疾以及治疗精神障碍所支付的费用，不应由被上诉人辛勇承担，也无不妥。上诉人段延金上诉主张不应予以剔除，应由被上诉人辛勇全额赔偿，依据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人段延金之上诉主张，缺乏证据和依据，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人段延金负担。本判决为终审判决。审判长  王天松审判员  殷连泽审判员  张莉莉二〇一九年二月十九日书记员  肖 婷