辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终10285号上诉人（原审原告）：沈阳华宸供应链管理有限公司，住所地沈阳市于洪区细河南路17—**（1门）。法定代表人：陈骏，该公司总经理。委托诉讼代理人：王碧琳，辽宁法大（沈阳）律师所律师。被上诉人（原审被告）：黄迪，男，1986年10月24日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市连山区。上诉人沈阳华宸供应链管理有限公司与被上诉人黄迪劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院(2018)辽0114民初字第16657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳华宸供应链管理有限公司上诉请求：请求二审法院撤销（2018）辽0114民初16657号判决书，依法改判上诉人不承担赔偿责任或发回重审；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决书的2、3、4、5项判决要求上诉人需向被上诉人支付因工伤所产生的全部工伤待遇，上诉人认为判决书该部分内容对事实认识认定错误。上诉人在2016年9月1日与被上诉人签订的《兼职协议》中第六条（五）中约定“本协议成立之日一周内，乙方必须将办理工伤保险所需个人相关材料交给甲方，否则由此产生的所有法律责任由乙方承担”。上诉人未被上诉人办理工伤保险的前提是被上诉人应配合出具办理的必要材料。由于被上诉人没有按照协议约定在一周内提供个人材料，故上诉人未能为被上诉人办理工伤保险。导致被上诉人无法享受工伤保险待遇的原因是被上诉人造成的，上诉人不应承担相应的支付责任。2、一审判决书第一项上诉人向被上诉人支付经济补偿金，上诉人认为仲裁书对该部分法律适用错误。被上诉人在上诉人公司兼职，从事送餐工作。兼职属于非全日制用工形式，根据《劳动合同法》第71条规定：非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。被上诉人在仲裁庭审中提交的《辞职信》中于2018年7月4日主动向上诉人提出辞职，双方即可终止兼职协议，上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。黄迪辩称，被上诉人是全职员工，并非兼职，每天工作时间12小时，上诉人单位所有送餐员均未缴纳工伤保险。沈阳华宸供应链管理有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令沈阳华宸供应链管理有限公司无须向黄迪支付一次性伤残补助金33156.69元（4736.67×7个月）；2、判令沈阳华宸供应链管理有限公司无须向黄迪支付一次性工伤医疗补助金28567元；3、判令沈阳华宸供应链管理有限公司无须向黄迪支付一次性伤残就业补助金37893.36元（4736.67元×8个月）；4、判令沈阳华宸供应链管理有限公司无须向黄迪支付经济补偿金4736.67元；5、判令沈阳华宸供应链管理有限公司无须向黄迪支付停工留薪工资56840.04元（4736.67元×12个月）。一审法院认定事实:2016年9月1日，沈阳华宸供应链管理有限公司（甲方）与黄迪（乙方）签订《兼职协议》，协议约定：第一条协议期限：工作期限三年，自2016年9月1日起至2019年8月31日止，甲方安排乙方从事送餐工作，甲方为乙方提供的工作地点在沈阳各站。第四条工作时间和休息休假：乙方在甲方平均每日工作时间不超过8小时，每周工作时间累计不超过48小时。具体工作由甲方根据具体经营需要安排。第五条劳动报酬（一）甲、乙双方协商同意，甲方根据行业的基本水准确定2100元/月。根据乙方当月实际工作乙方结算当月工资；（二）夜间出勤支付夜班津贴，具体支付标准额按甲方制定的规定执行；（三）绩效奖金的支付标准额按甲方制定的规定执行。……。第六条保险和福利待遇：（一）甲方支付的小时工资中已经包含其应缴纳的基本养老保险、基本医疗保险费用。乙方同意按照地方有关规定自主在社保部门灵活就业人员窗口办理基本养老保险、基本医疗保险。（二）乙方同意医疗费用自理，医疗期内甲方不支付各项劳务报酬。（三）为保障员工生命安全，甲方为乙方购买人身意外伤害保险。（四）甲方依照国家和地方的规定，为乙方办理工伤保险和缴纳工伤保险费用，乙方在协议期内需确定事故责任的比例，乙方按比例自行承担。甲方是具体情况给予补助。（五）本协议成立之日起一周内，乙方必须将办理工伤保险所需个人相关资料交给甲方，否则由有法律责任由乙方承担。（六）自本合同签订之日起计算，如乙方工作未满半年，公司为乙方购买的商业意外险共计100元由乙方全额自行承担，工作半年以上的由公司承担。第七条对劳动纪律、奖惩和业务技能培训进行了约定。第八条协议的变更、解除和终止（三）本劳动协议终止，除法律规定以外，甲方不支付经济补偿金。双方当事人还约定了其他事项。签订合同后当事人开始履行，2016年11月1日，黄迪签订补充协议，约定：自2016年11月1日起“兼职协议”中的底薪2100元/月调整为6元/月（以完成单量为准）。双方继续履行合同，2017年2月6日，黄迪在送餐工作途中发生交通事故受伤。2017年9月22日，沈阳华宸供应链管理有限公司向黄迪邮寄解除合同通知，黄迪称未收到。2017年12月25日，沈阳市于洪区人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定黄迪为工伤。2018年4月19日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出职工工伤、职业病致残程度鉴定结论，因黄迪腰部、左膝受伤，被评定为十级伤残，黄迪收到通知书的时间为2018年5月28日。2018年7月4日，黄迪向沈阳华宸供应链管理有限公司邮寄解除劳动合同通知书。双方当事人履行劳动合同期间，沈阳华宸供应链管理有限公司没有为黄迪缴纳工伤保险、医疗保险和养老保险。经核算，沈阳华宸供应链管理有限公司在黄迪工作期间（2016年9月-2017年1月期间）的月平均工资为4782.72元。2017年沈阳市在岗职工月平均工资为6181.75元。2018年8月15日，黄迪向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳华宸供应链管理有限公司支付经济赔偿金、停工留薪工资、失业金、工伤待遇等。2018年11月15日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会向沈阳华宸供应链管理有限公司送达了沈于劳人仲字[2018]177号裁决书，裁定沈阳华宸供应链管理有限公司支付黄迪各项费用。沈阳华宸供应链管理有限公司不服，诉至法院。一审法院认为，关于双方当事人间用工形式的问题。双方签订的用工合同虽名为《兼职协议》，但纵观协议内容，约定了协议期限、工作时间和休息休假、每月劳动报酬、劳动保护、保险和福利待遇、劳动纪律、奖惩办法，协议内容比较全面具体，符合全日制用工内涵的约定内容，故该协议不应从字面理解，故对黄迪主张非全日制用工关系，一审法院不予支持。因沈阳华宸供应链管理有限公司未给黄迪办理工伤保险，黄迪依法应享受的工伤待遇应由用人单位承担。关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。第六十二条第二款：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条第二款：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。沈阳华宸供应链管理有限公司提供黄迪受到事故伤害前的5个月的工资标准，应为33479.04元（4782.72元/月×7个月），黄迪同意按照仲裁裁决确定的数额33156.69元，一审法院予以支持。关于一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为8个月的本人工资。第六十二条第二款：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。第六十四条第二款：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。沈阳华宸供应链管理有限公司提供黄迪受到事故伤害前的5个月的工资标准，应为38261.76元（4782.72元/月×8个月），黄迪同意按照仲裁裁决确定的数额37893.36元，一审法院予以支持。关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。黄迪陈述于2016年5月到上海中臣快递有限公司工作、9月开始到沈阳华宸供应链管理有限公司处，实际是一家公司，因黄迪未举出证据证明二公司系更名而来，故一审法院认定从双方签订兼职协议即自2016年9月到沈阳华宸供应链管理有限公司处工作。沈阳华宸供应链管理有限公司陈述于2017年9月22日向黄迪邮寄解除合同通知书，因黄迪称未收到且该解除时间系黄迪受伤治疗以及进行工伤认定期间，企业不应解除合同，故一审法院对该证据不予认定。2018年7月4日，黄迪邮寄通知解除劳动关系，该解除通知自到达对方时生效，故沈阳华宸供应链管理有限公司应支付经济补偿金9565.44元（4782.72元/月×2个月），黄迪同意按照仲裁裁决确定的数额4736.67元，一审法院予以支持。关于一次性医疗补助金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条：因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款第（一）项：一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资6181.75元为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月。黄迪应得数额为43272.25元（6181.75元/月×7个月），黄迪主张按照仲裁裁决28567元计算，一审法院予以支持。关于停工留薪工资的问题，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，因此，沈阳华宸供应链管理有限公司应支付自2017年2月6日至2018年4月19日期间的停工留薪工资，数额为57392.64元（4782.72元/月×12个月）。黄迪同意按照仲裁裁决确定的数额56840.04元，一审法院予以支持。一审法院判决：一、沈阳华宸供应链管理有限公司于本判决生效之日起10日内给付黄迪经济补偿金4736.67元；二、沈阳华宸供应链管理有限公司于本判决生效之日起10日内给付黄迪一次性伤残补助金33156.69元；三、沈阳华宸供应链管理有限公司于本判决生效之日起10日内给付黄迪一次性医疗补助金28567元；四、沈阳华宸供应链管理有限公司于本判决生效之日起10日内给付黄迪一次性伤残就业补助金37893.36元；五、沈阳华宸供应链管理有限公司于本判决生效之日起10日内给付黄迪停工留薪工资56840.04元；六、驳回沈阳华宸供应链管理有限公司的诉讼请求。如沈阳华宸供应链管理有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳华宸供应链管理有限公司承担。本院二审期间，当事人未提供新证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于上诉人是否应当承担被上诉人工伤待遇赔偿责任。上诉人主张被上诉人未在其指定期限内将办理缴纳工伤保险的个人资料交给上诉人，上诉人并未提供证据证明其明确告知被上诉人需要提交何种个人资料，且按照常理双方建立劳动关系时上诉人作为用人单位应当审查、留存劳动者的身份证复印件等基本资料，现上诉人主张因被上诉人原因未能缴纳工伤保险不合常理，且上诉人未提供充分证据证明其主张的事实，故其主张不承担被上诉人工伤赔偿责任本院不予支持。关于上诉人是否应支付被上诉人经济补偿金。上诉人主张双方当事人签订了兼职协议，系非全日制用工劳动关系。双方签订的协议约定的按月支付工资、每天工作时间不超过八小时、需提前十五天通知对方解除协议等条款均不符合劳动合同法对非全日制用工的规定。被上诉人称其在职期间仅未被上诉人一个用人单位提供劳动。上诉人未提供证据证明被上诉人为其提供劳动期间同时为其他用人单位提供劳动的证据，且上诉人自认被上诉人按照上诉人的工作指派提供送餐服务，并非由被上诉人自主决定是否提供劳动。故一审判决认定双方不属于非全日制用工并无不当。上诉人认可2018年7月4日收到被上诉人的解除劳动合同通知书，上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，应当支付被上诉人经济补偿金。上诉人的上诉请求无法律依据，本院不予支持。综上所述,上诉人沈阳华宸供应链管理有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳华宸供应链管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  谢 宏审判员  孙晓芳二〇一九年十一月二十一日法官助理刘强书记员石双