福建省漳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽06刑终58号 原公诉机关福建省东山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）叶华川，男，1988年4月4日出生于福建省东山县，汉族，初中文化，无固定职业，住东山县。因犯盗窃罪于2009年10月10日被判处有期徒刑六个月；因犯故意伤害罪于2010年6月25日被判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2012年6月1日被判处有期徒刑一年一个月；因犯非法侵入他人住宅罪于2015年6月4日被判处有期徒刑八个月，2015年9月23日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年7月9日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于东山县看守所。 上诉人（原审被告人）沈鑫野，男，1995年10月24日出生于福建省东山县，汉族，初中文化，无固定职业，住东山县。因犯故意伤害罪于2018年1月29日被判处拘役六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于东山县看守所。 福建省东山县人民法院审理东山县人民检察院起诉指控被告人叶华川、沈鑫野犯寻衅滋事罪一案，于2018年12月30日作出（2018）闽0626刑初210号刑事判决,宣判后，被告人叶华川、沈鑫野均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，依法讯问上诉人叶华川、沈鑫野，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年6月28日凌晨1时许，刘某森、刘某鸿、刘某锐等人与刘某1、刘某发（均已判决）等人在东山县铜陵镇华福KTV因琐事发生纠纷，后双方多次通话并互相辱骂、挑衅，约定在东山县铜陵镇黄道周公园解决。期间，刘某鸿打电话纠集被告人叶华川，刘某锐通过微信纠集被告人沈鑫野到黄道周公园聚集。当天凌晨3时许，刘某1、刘某发等人驾车抵达黄道周公园，与刘某森、刘某鸿相互辱骂并发生了推、打。刘某1先挥拳击打刘某鸿脸部，造成刘某鸿受伤，刘某锐见状连喊了几声“打”，叶华川、沈鑫野等多人就上前对刘某1、刘某发实施殴打，造成刘某1、刘某发受伤。经鉴定，刘某1、刘某发伤情均为轻微伤。2018年7月9日，叶华川主动到公安机关投案。同年8月27日，经公安民警电话通知，沈鑫野主动到案。 原判认定上述事实有被害人刘某1、刘某发的陈述，证人徐晓强、刘某锐、林某鑫、刘某鸿、黄某树的证言，现场勘查笔录、现场图及照片、辨认笔录，漳州市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，现场监控视频，东山县人民法院刑事判决书、释放证明书，归案证明、前科查询证明、户籍证明，二被告人在原审开庭审理过程中亦无异议。 原判认为，被告人叶华川、沈鑫野伙同他人因偶发矛盾纠纷，借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，二被告人均起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。叶华川因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。沈鑫野有前科劣迹，可以酌情从重处罚。二被告人案发后自动投案，如实供述全部犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。依法判决：一、被告人叶华川犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人沈鑫野犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。 上诉人叶华川上诉提出，其具有自首情节，原判量刑偏重，请求从轻处罚。 上诉人沈鑫野上诉提出，其具有从犯、自首情节，原判量刑偏重，请求依法从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人叶华川、沈鑫野犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据均经一审庭审举证、质证，客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。 关于上诉人叶华川、沈鑫野上诉提出原判量刑偏重，请求从轻处罚的意见。经查，原判综合二上诉人在共同犯罪中所起的作用，以及具有自首情节，叶华川具有累犯、沈鑫野有前科劣迹等情节，分别判处二上诉人有期徒刑九个月、八个月，量刑并不存在偏重问题，现要求再从轻处罚的意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人叶华川、沈鑫野伙同他人因偶发矛盾纠纷，借故生非，随意殴打他人，情节恶劣，二上诉人的行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，二上诉人均起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；叶华川因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；沈鑫野有前科劣迹，可以酌情从重处罚；案发后，二上诉人均能主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（六）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  罗德渊 审判员  高振乾 审判员  陈雅璇 二〇一九年二月十五日 法官助理林志梅 书记员黄小娇 附相关法律规定及司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。