西藏自治区拉萨市中级人民法院民事判决书（2018）藏01民终617号上诉人（原审被告）：张彩花，女，汉族，1968年6月16日出生，经商，现住拉萨市。委托诉讼代理人：陶韬，北京市盈科（拉萨）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘齐，北京市盈科（拉萨）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：拉萨金蕃餐饮服务有限公司，住所地拉萨市林。法定代表人：周金洪，系该公司总经理。原审被告：张姐服装特卖场，经营场所西藏自治区拉萨市林廓北路。经营者：张彩花，女，汉族，1968年6月16日出生，经商，现住拉萨市。上诉人张彩花因与被上诉人拉萨金蕃餐饮服务有限公司（以下简称金蕃公司）及原审被告张姐服装特卖场房屋租赁合同纠纷一案，不服西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2017）藏0102民初1240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张彩花及委托诉讼代理人陶韬、刘齐，原审被告张姐服装特卖场的经营者张彩花到庭参加诉讼，被上诉人金蕃公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案依法缺席审理。现已审理终结。张彩花上诉请求：1.依法将案件发回重审或依法撤销一审判决并改判；2.判令一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：一是一审法院错误适用简易程序，并且遗漏必要的诉讼参加人，程序违法，应依法发回重审。1.根据《最高人民法院关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第二条第二款“适用简易程序审理的案件必须在三个月内结案”及《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第一条“共同诉讼中一方或双方当事人人数众多的，不适用简易程序”的规定，张彩花与金蕃公司房屋租赁纠纷案件于2017年8月3日立案受理，于2018年9月23日作出判决，审判时限长达一年零二个月，且本案中一审被告人数众多，一同起诉的案件也多达十起，不应适用简易程序，应依法转为普通程序。同时，适用简易程序的案件应该是事实清楚，争议不大的简单案件，本案中涉及到中国农业银行股份有限公司西藏自治区分行（以下简称农行西藏分行）与金蕃公司的案件审理，同时，也涉及到房屋占有费收取主体的确认问题，属于复杂案件，不应适用简易程序审理。2.本案有权利要求返还租赁物的主体应该是农行西藏分行，农行自治区分行才是租赁物的所有权人。金蕃公司已经在西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2017）藏0102民初852号生效判决书中被确认租赁合同已在2016年12月31日终止。也就是说金蕃公司不再有权利要求张彩花返还租赁物。一审法院应该依法驳回金蕃公司的起诉或追加农行西藏分行参加诉讼。综上所述，一审法院存在程序违法，应依法发回重审。二是一审法院事实认定错误，导致判决错误。1.一审判令张彩花向金蕃公司支付2017年1月1日至2017年10月31日期间房屋占有使用费127600元，超出2017年1月1日至2017年6月6日的占有用使费，存在认定事实错误。依据西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2017）藏0102民初852号判决书，金蕃公司与农行西藏分行签订的《房屋租赁合同》已于2016年12月31日终止，并且农行西藏分行只向金蕃公司主张了2017年1月1日至6月6日期间的占用费，故金蕃公司不是主张2017年6月7日至10月31日房屋占有使用费的实际权利人，因此一审法院判令张彩花向金蕃公司支付2017年1月1日至10月31日期间的房屋占有使用费是错误的。2.一审判决第二项要求张彩花向金蕃公司返还租赁物，认定事实错误，没有搞清楚真正的权利人是谁。本案中金蕃公司与农行西藏分行的《租赁合同》已被生效判决终止，现在案涉房屋的权利人是农行西藏分行，金蕃公司没有权利主张返还房屋。3.一审判令第一被告张彩花支付占有使用费并确认第一被告张彩花与金蕃公司的《租赁合同》已终止，忽略了作为自然人的第一被告张彩花与作为个体工商户的经营者张彩花（第二被告张姐服装特卖场）的诉讼主体是有区别的，认定事实错误导致判决错误。本案中张彩花与金蕃公司的《租赁合同》第一条明确写着：门面租赁给上诉人用作服装销售，也就是说该店实际是租赁给个体工商户的，不是租赁给自然人张彩花。一审判令解除的租赁合同的主体应该是个体工商户张姐服装特卖场，而不是张彩花个人。同样应该判令个体工商户张姐服装特卖场支付占用费。退一万步，也应该是判令自然人和个体工商户共同支付占用费。4.根据张彩花与金蕃公司签订的租赁合同，合同约定张彩花向金蕃公司缴纳五万元的履约保证金，同时也约定了保证金可以直接冲抵水费、租金或滞纳金，故一审法院在认定房屋占有使用费的事实上应扣除张彩花已交纳的履约保证金，但一审法院未一并处理，导致一审法院最终认定的房屋占用费数额不对。5.上诉人在租赁期间存在装修，费用不菲，但一审法院没有充分考虑到张彩花的装修损失，只单方面判令张彩花支付占有使用费，有悖情理。6.一审法院认定金蕃公司尽到了搬离返还房屋的通知义务，但是张彩花根本没有收到任何通知。金蕃公司也没有证据证明，故该事实认定错误。综上所述，一审法院程序违法，事实认定错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的规定，请求二审法院发回重审或改判，以维护上诉人的合法权益。金蕃公司未提交答辩状。金蕃公司向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告于2013年1月20日签订的《房屋租赁合同》终止；2.判令被告立即返还租赁物；3.依法判令被告支付占用房屋使用期间使用费至实际返还租赁物时止；4.判令被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2017年1月1日，金蕃公司作为丙方与作为乙方的张彩花，甲方的案外人拉萨城关区雅鲁藏布大酒店有限公司签订了一份《补充协议》，该协议上载明：“1.甲乙丙三方共同协商，达成以下补充协议；2.根据甲乙双方2015年6月2日签订的《房屋租赁合同》，现该合同已到期，正式终止合同；3.甲乙丙三方已结清全部费用；4.从2017年1月1日起，甲方已将该商铺正式移交给丙方；5.从2017年1月1日起，后续一切事项与甲方无关；6.该合同一切后续事项由乙方和丙方负责解决。”尾页甲方处加盖有拉萨城关区雅鲁藏布大酒店有限公司的印章，乙方处有被告张彩花的签字及捺印，丙方处有金蕃公司的印章。2017年1月6日，金蕃公司作为甲方与作为乙方的张彩花签订一份《临时协议》，该协议上载明：“一、鉴于原拉萨城关区雅鲁藏布大酒店有限公司与乙方签订《租赁合同》已于2016年12月31日到期，双方已解除合同关系，现由甲方与乙方签订临时协议；二、乙方同意将应由拉萨城关区雅鲁藏布大酒店有限公司退付的押金10万元转入甲方，由甲方向乙方出具押金数收据；三、因甲方房屋与农行西藏分行存在法律纠纷，因此租期不确定。如农行西藏银行向甲方收取房屋租金的，则乙方需按照实际使用时间以每平方300元／月支付，月租金为93000元；四、如农行西藏分行不收取甲方该商铺租金的情况下，乙方的租金跟其他商户一致；五、在农行西藏分行要求大家一致搬离的情况下，乙方应积极配合，不得为搬离制造麻烦；六、本协议一式两份，甲乙双方各持一份。”该协议首页甲方处加盖有金蕃公司的印章，尾页甲方处有金蕃公司法定代表人周金洪的签字及捺印，乙方处有张彩花的签字捺印。张彩花租赁案涉房屋从事经营活动，且办理了相应的营业执照、营业执照上名称为“张姐服装特卖场”，经营者为张彩花。另查明，2004年7月12日案外人农行西藏分行与金蕃公司的法定代表人周金洪签订了一份《房屋租赁合同书》，约定将位于拉萨市××路房产出租给周金洪使用，租赁期限为12年，自2005年1月1日至2016年12月31日止。2017年6月28日，农行西藏分行以租赁期限届满，未续签书面合同，并在租赁期满前通知要求返还租赁物为由诉至法院，要求确认其与周金洪于2004年7月12日签订的《房屋租赁合同》终止，返还所租赁的房屋，并支付房屋占有使用费866668元及直至实际返还租赁物为止的占有使用费。针对农行西藏分行提起的诉讼，一审法院经审理后作出（2017）藏0102民初852号民事判决书，依法确认农行西藏分行与周金洪签订的《房屋租赁合同》于2016年12与31日终止；金蕃公司于本判决生效之日起十五日内向农行西藏分行返还租赁物；金蕃公司于本判决生效之日起十五日内向农行自治区分行自2017年1月1日至2017年6月6日止的房屋占有使用费866668元。该判决于2018年8月24日发生法律效力。再查明，被告至今仍占有使用案涉房屋。一审法院认为，租赁合同为诺成性合同，双方意思表示一直即有效成立。金蕃公司与张彩花签订的《临时协议》是在双方平等、自愿、协商的基础上形成的，代表了双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效；但依据已发生法律效力的民事判决书的内容，作为诉争房屋的转租方金蕃公司与作为出租方的案外人农行西藏分行的租赁合同关系于2016年12月31日因履行期限届满而依法终止，由此导致，金蕃公司对案涉房屋即已丧失租赁权，金蕃公司、张彩花之间的临时协议在客观上成为了不能履行的合同，一审法院予以确认。故对金蕃公司要求解除双方之间的“临时协议”终止的诉讼请求，一审法院不予支持。关于金蕃公司主张张彩花按照合同约定返还房屋的诉讼请求，一审法院认为，农行西藏分行选择合同关系向金蕃公司主张返还租赁物及支付房屋占有使用费，且生效判决已明确金蕃公司负有向农行西藏分行交还房屋并支付房屋占用使用费的义务时，金蕃公司可基于与张彩花之间的转租关系以及张彩花实际占有状态要求其搬迁，故该项诉讼请求符合法律法规，一审法院予以支持。张姐服装特卖场作为实际使用人无权继续占有使用租赁房屋，故一审法院对金蕃公司要求张姐服装特卖场返还租赁物的诉讼请求予以支持。张彩花继续占有租赁物是导致金蕃公司无法及时向农行西藏分行返还房屋及承担相应费用的原因所在，而金蕃公司已应承担了迟延搬迁期间的房屋占有使用费，因此金蕃公司有权请求具有腾房义务的实际占有人支付逾期腾房的占有使用费。据此，结合张彩花有实际占有使用案涉房屋的实际情况和时间，金蕃公司主张自2017年1月1日至2017年10月31日的止房屋占有使用费930000元的诉讼请求，一审法院参照双方签订的《临时协议》中的租金标准计算该期间的房屋占有使用费确定为930000元［计算方法93000元／月×10月］，故一审法院对该项诉请予以支持。另对于金蕃公司要求张彩花支付2017年11月1日至实际返还之日的房屋占有使用费的主张，其诉讼请求不明确，且在庭审过程中对此亦未予以明确，故一审法院在本案中未作处理，金蕃可另案主张。张彩花、张姐服装特卖场经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了对金蕃公司所主张的事实和证据进行辩驳的权利。为此，一审法院依据金蕃公司提供的证据和查明的事实，依法作出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十七条第一款之规定，缺席判决：一、被告张彩花、张姐服装特卖场于本判决生效之日起十日内向原告拉萨金蕃餐饮服务有限公司返还位于拉萨市林廓北路12号拉萨金蕃餐大酒店楼下西4间租赁物；二、被告张彩花于本判决生效之日起十日内向原告拉萨金蕃餐饮服务有限公司支付自2017年1月1日至2017年10月31日止该期间的房屋占有使用费930000元；三、驳回原告拉萨金蕃餐饮服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13100元，依法减半收取计6550元，由张彩花负担。二审期间，张彩花向本院提交以下证据：1.收款原件一份，拟证明金蕃公司收取了履约保证金100000元；2.收款收据原件一张，拟证明金蕃公司收取水电费押金10000元；3.CD光盘一张，拟证明金蕃公司不让商户在一审中出庭应诉。二审期间，金蕃公司未向本院提交证据。本院经核查认证如下：对张彩花提交的证据1、2，因有原件予以核对，本院确认其真实性；对证据3，由于该证据与本案的实体处理不具有直接的关联性，故本院不予采信。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。另查明，作为甲方的金蕃公司与作为乙方的张彩花签订的《临时协议》约定，“张彩花同意将应由拉萨雅鲁藏布大酒店有限公司退付的押金10万元转入甲方，由甲方向乙方出具押金收据”。2017年1月6日，金蕃公司向张彩花出具了收条，并由金蕃公司周金洪签字捺印。另，2017年6月25日，金蕃公司向张彩花收取了水电费押金10000元，并出具了收款收据。本院认为，本案的争议焦点有：1.金蕃公司是否本案适格主体；2.张彩花应否就案涉商铺的占有使用向金蕃公司支付相应的房屋占有使用费及张彩花、张姐服装特卖场应否将案涉租赁物返还金蕃公司；3.金蕃公司应否向张彩花退还履约保证金及水电押金的问题。第一，关于金蕃公司是否本案适格主体的问题。2018年5月20日，西藏自治区拉萨市城关区人民法院作出的已生效的（2017）藏0102民初852号民事判决书，确认金蕃公司与农行西藏分行签订的《房屋租赁合同》于2016年12月31日终止，作为承租人的金蕃公司丧失租赁权，当然不享有转租的权利，转租协议也因其赖以存在的基础不复存在而无履行可能，故一审法院确认2017年1月6日双方当事人签订的《临时协议》在客观上不能履行，应当予以撤销，对金蕃公司提出的解除双方当事人之间的《临时协议》的诉讼请求，不予支持，本院予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定“原告必须是与本案有直接利害关系的公司、法人和其他组织”。金蕃公司作为本案一方当事人必须与本案的处理有直接利害关系，据前述，生效法律文书已判定金蕃公司向农行西藏分行返还案涉租赁物，并支付房屋占有使用费，金蕃公司应当全面履行该义务。但基于金蕃公司不当处分租赁物，继续与张彩花签订租赁合同，至今案涉房屋仍由张彩花、张姐服装特卖场占有使用，作为次承租人的张彩花腾退房屋是金蕃公司向农行西藏分行返还租赁物的前提，且金蕃公司已承担房屋占有使用费。本院认为，本案的处理涉及到金蕃公司的实体权利义务，金蕃公司有权基于与张彩花、张姐服装特卖场实际占有使用状态要求其腾房。故，本院认定金蕃公司主体适格，对张彩花提出金蕃公司不是本案适格主体的主张不予支持。第二，关于张彩花应否就案涉商铺的占有使用向金蕃公司支付相应的房屋占有使用费及张彩花、张姐服装特卖场应否将案涉租赁物返还金蕃公司的问题。房屋租赁合同系继续性合同，合同一旦解除或终止，承租人、次承租人占有房屋都属非法占有，负有返还房屋的义务，在占有房屋期间，占有人应当支付占有使用费。结合本案，金蕃公司已丧失租赁权，其与张彩花签订的《临时协议》已无履行可能，且张彩花所占有使用的租赁物实际上来自金蕃公司的现实交付，则其应向金蕃公司返还占有的租赁物，且应当支付相应的占有使用费作为使用之对价。农行西藏分行选择合同关系向金蕃公司主张返还租赁物及支付房屋占有使用费，由西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2017）藏0102民初852号民事生效判决确认。一审法院根据金蕃公司的诉讼请求及案涉房屋已由张彩花及张姐服装特卖场实际占有使用的事实，确认张彩花向金蕃公司支付房屋占有使用费并无不当。农行西藏分行向金蕃公司主张的占有使用费计算期间为2017年1月1日至2017年6月6日，则张彩华向金蕃公司支付占有使用费的期间也应当是2017年1月1日至2017年6月6日，支付占用使用费的金额确定为483600元（93000元/月×5个月+93000元/30天×6天）。张彩花提出的一审判令其向金蕃公司支付超出2017年1月1日至2017年6月6日期间的占有使用费认定事实错误的上诉主张，本院予以支持。第三，金蕃公司应否向张彩花退还履约保证金及水电费押金的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，张彩花主张其向金蕃公司交纳的履约保证金100000元和水电费押金10000元，金蕃公司应如数退还，并提交了两张收款收据凭证原件，证明金蕃公司收取履约保证金及水电费押金的事实。本院认为，双方当事人就保证金问题在合同中作了明确约定，应按照合同约定履行，且张彩花提供的100000元履约保证金证据与双方当事人签订的临时协议中约定能够相互印证，张彩花的该项上诉主张有理，本院予以支持。对于张彩花主张的退还水电押金费10000元的证据，本院认为，张彩花提交的收款收据为原件，张彩花的该项主张本院予以支持。故，金蕃公司应向张彩花退还履约保证金和水电费押金。综上所述，上诉人张彩花的上诉主张合理部分，本院予以支持；无理据部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2017）藏0102民初1240号民事判决第一、三项，即第一项被告张彩花、被告张姐服装特卖场于判决生效之日起十日内向原告拉萨金蕃餐饮服务有限公司返还位于拉萨市林廓北路12号拉萨市金蕃大酒店楼下西4间租赁物；第三项驳回原告拉萨金蕃餐饮服务有限公司的其他诉讼请求；二、撤销西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2017）藏0102民初1240号民事判决第二项，即被告彩花于本判决生效之日起十日内向原告拉萨金蕃餐饮服务有限公司支付自2017年1月1日至2017年10月31日止该期间的房屋占有使用费930000元；三、变更西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2017）藏0102民初1240号民事判决第三项为被告张彩花于本判决生效之日起十日内向原告拉萨金蕃餐饮服务有限公司支付自2017年1月1日至2017年6月6日止该期间的房屋占有使用费483600元；四、被上诉人拉萨金蕃餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内向上诉人张彩花退还履约保证金100000元和水电费押金10000元；五、驳回上诉人张彩花的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费13100元，依法减半收取计6550元，由张彩花负担。二审诉讼费13100元（张彩花已预交），由张彩花负担7205元，拉萨金蕃餐饮服务有限公司负担5895元。本判决为终审判决。审 判 长 刘 一 麟审 判 员 拉  珍审 判 员 玉  珍二〇一九年二月二十一日书 记 员 四朗旺姆