江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)赣11民终1804号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市经济技术开发区管委会西邻金科大厦，统一社会信用代码91371300793908202P。负责人：邓凤龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘明，江西赣东北律师事务所律师,特别授权代理。被上诉人（原审原告）：吴金福，男，1971年10月11日出生，汉族，江西省上饶市广丰区人，住江西省上饶市广丰区。委托诉讼代理人：俞斌，江西洪胜律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：姚科学，男，1979年6月6日出生，汉族，河南省宁陵县人，住河南省宁陵县。被上诉人（原审被告）：临沂市军成运输有限公司，住所地山东省临沂市兰山区汪沟镇王家沟村，统一社会信用代码91371302085125522P。法定代表人：刘军成，该公司经理被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地山东省临沂市兰山区通达路与金六路交汇处，统一社会信用代码913713006792127037。负责人：刘坪，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵建民，该公司员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称阳光财险临沂公司）因与被上诉人吴金福、姚科学、临沂市军成运输有限公司、渤海财产保险股份有限公司临沂中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省玉山县人民法院（2019）赣1123民初1326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人阳光财险临沂公司上诉请求：1.请求依法撤销或改判江西省玉山县人民法院（2019）赣1123民初1326号民事判决。2.本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审法院按照197元/天的标准判决误工费没有任何依据，上诉人认为应按照100元/天的标准计算误工费。（二）被抚养人生活费计算标准错误。（三）鉴定费1,400元并不属于保险理赔责任，上诉人不应该承担鉴定费项下的210元。（四）陪护费在已经计算了护理费的情况下，不应该再计算陪护费，属于重复计算，上诉人不应该承担陪护费项下的210元。（五）拖车费系在车辆修理费中予以了主张，被上诉人再主张拖车费没有事实依据，上诉人不应该承担拖车费项下的525元。被上诉人吴金福辩称:第一，关于误工费，原审按照2017年江西省在岗职工平均工资197元/天计算误工费合理合法，上诉人主张按100元/天计算误工费没有法律依据。第二，被抚养人生活费应该按照被上诉人吴金福的赔偿标准进行给付。第三，上诉人主张鉴定费不属于保险赔偿责任，没有法律依据。第四，拖车费、陪护费均已实际发生，且有相应的证据证明，应予支持。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人姚科学、临沂市军成运输有限公司、渤海财产保险股份有限公司临沂中心支公司均未作答辩。吴金福向一审法院起诉请求：1.要求判决被告姚科学、被告军成运输公司共同赔偿我的医疗费等共计人民币365,990.88元(不含被告渤海财险临沂公司已支付的50,000元)；2.要求判决被告渤海财险临沂公司、被告阳光财险临沂公司在其理赔范围内承担赔付责任；3.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。根据原、被告的陈述及其提交的相关证据，一审法院认定事实如下：2017年12月28日13时30分，原告驾驶赣Ｌ×××**号重型自卸货车延沪瑞线由西往东行驶,当车辆行驶至沪瑞线515公里500米江西省玉山县冰溪镇汪应辰路口时,因未与前车保持安全距离,导致车辆碰撞到被告姚科学驾驶的鲁Ｑ×××**（鲁Ｑ×××**）号重型半挂牵引车，造成车辆受损、原告受重伤的交通事故。事故发生，原告先后被送到江西玉山博爱医院、玉山县人民医院、浙江大学医学院附属邵逸夫医院、第二军医大学附属长征医院、上海市静安区闸北中心医院、上饶市广丰区人民医院住院治疗、并到浙江大学医学院附属邵逸夫医院及上饶市广丰区人民医院门诊治疗。原告因伤累计支出了医疗费754,073.68元（其中列入审查的医疗费为724,695.09元，未列入审查的玉山县人民医院的医疗费为13,665.11元、浙江大学医学院附属邵逸夫医院的门诊医疗费为5,082.97元、上饶市广丰区人民医院的门诊医疗费为311.76元，出院后到上饶市广丰区人民医院门诊复查的医疗费为805.58元,上海市静安区闸北中心医院住院的医疗费9,513.17元。不属于国家基本医疗保险的项目费用为12,373.66元，原告实际花去医疗费为741,700.02元），因本次事故，原告还花去了拖车费3,500元、交通费4,242元、鉴定费1,400元，并花去了车辆修理费20,000元。被告渤海财险临沂公司已向原告预支了赔偿款50,000元。故原告诉来一审法院要求四被告赔偿其住院费及门诊费用768,642.60元、住宿费9,810元、住院伙食补助费3,120元、交通费3,276元、残疾赔偿金148,803.60元、误工费71,905元、营养费9,000元、护理费26,460元、精神损害抚慰金20,000元、被抚养人的抚养费20,552.40元、鉴定费1,400元、车辆损失费19,000元，共1,101,969.60元扣除交强险赔款后的30%和被告渤海财险临沂公司已预付的50,000元后的损失计人民币365,990.88元。另查明,被告姚科学系被告军成运输公司的雇工，鲁Ｑ×××**车辆的所有人为被告军成运输公司,该车辆在被告渤海财险临沂公司投保了交强险和商业险,在被告阳光财险临沂公司投保了商业险，被告军成运输公司在被告渤海财险临沂公司与被告阳光财险临沂公司就鲁Ｑ×××**牵引车和鲁Ｑ×××**车所投的商业险的保额均为人民币100万元。江西省玉山县公安局交通警察大队于2018年1月26日对本次事故作出了饶公交认字（2017）第00182号道路交通事故认定书，认定原告对本次事故负主要责任，被告姚科学负次要责任。一审法院认为，本次交通事故责任经交警部门作出认定,原告吴金福负主要责任,被告姚科学负次要责任,双方当事人均无异议,一审法院予以确认。被告姚科学作为被告军成运输公司的雇员在从事雇佣活动中对原告吴金福造成人身损害，原告吴金福因此造成的损失应由被告军成运输公司承担赔偿责任。被告军成运输公司对被告姚科学驾驶的造成本次事故的鲁Ｑ×××**牵引车在被告渤海财险临沂公司投保了交强险和商业险,就鲁Ｑ×××**车在被告阳光财险临沂公司中投保了商业险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车直接发生交通事故的，由有过错一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）……”，以及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）……”的规定，对原告吴金福因此次事故而造成的损失，应由被告渤海财险临沂公司和被告阳光财险临沂公司直接向原告吴金福进行理赔，原告吴金福的损失应先由被告渤海财险临沂公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分应根据原告吴金福与被告姚科学在本次事故中所应承担的责任进行分担，再由被告渤海财险临沂公司和被告阳光财险临沂公司分摊。对被告阳光财险临沂公司辩称的被告军成运输公司在本次事故中使用鲁Ｑ×××**牵引车，而非鲁Ｑ×××**牵引车,违反了其在承保时“本保单牵引车号牌为鲁Ｑ×××**，挂车号牌为鲁Ｑ×××**，两车中任何一车不得与其他车辆结合使用，因牵引车或被牵引车违反道交法规定牵引或装载，导致风险增加的，可以拒赔”的约定，不应承担赔偿责任的抗辩意见,一审法院认为本次事故虽然保险合同约定的牵引车与挂车分别与其他车辆结合使用,但未必然导致风险增加,故对其不承担赔偿责任的抗辩意见不予支持。对原告吴金福因此次事故所造成的有争议的赔偿项目及标准，一审法院认为，原告吴金福的医疗费用中的12,373.66元不属于国家基本医疗保险的项目费用，被告渤海财险临沂公司提出应予剔除符合相关的规定，一审法院予以支持，但该公司提出应扣除原告吴金福的医疗费总额的15%的非医保用药费用，没有依据，一审法院不予支持；残疾赔偿金的计算，原告吴金福户籍地虽然在农村，但其责任田已被征收，属失地农民，且其经常居住地在城镇，故应适用城镇标准；对原告吴金福主张的住宿费9,810元,因原告吴金福提交的是收款收据而非正式的住宿费发票,且其住院期间医疗部门已经收取了陪护费,故此,一审法院对被告渤海财险临沂公司“住宿费无法证实，不应支持”的抗辩意见予以采信。综上，对原告吴金福的损失，一审法院认定如下：医疗费741,700.02元,误工费71,905元，护理费18,457.20元，住院期间伙食补助费3,120元，营养费3,120元，交通费4,242元,精神损害抚慰金10,000元，被抚养人生活费20,552.40元，残疾赔偿金148,803.60元,拖车费3,500元,陪护费940元，鉴定费1,400元，车辆修理费20,000元,合计人民币1,047,740.22。对原告吴金福的上述损失,应由被告渤海财险临沂公司在交强险责任限额122,000元范围内足额予以赔偿,不足部分925,740.22元,应按照原告吴金福与被告姚科学在本次事故中的责任由原告吴金福本人承担70%,由被告渤海财险临沂公司和被告阳光财险临沂公司共同承担30%。据此,依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告渤海财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吴金福的各项损失共计人民币260,861.03元(含被告渤海财产保险股份有限公司临沂中心支公司已垫付的50,000元,待执行时予以扣减)；二、由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告吴金福各项损失共计人民币138,861.03元；三、驳回原告吴金福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6,790元，减半收取人民币3，395元，由被告临沂市军成运输有限公司负担1,395元，由原告吴金福负担2,000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于误工费的问题。被上诉人吴金福系失地农民，且其经常居住地在城镇，一审法院根据司法鉴定意见书评定的误工期365日，并按照江西省城镇在岗职工平均工资197元/天的标准计算吴金福的误工费并无明显不当，本院予以维持。关于被扶养人生活费的计算标准问题。被扶养人生活费的计算标准应当与残疾赔偿金的计算标准保持一致。本案中，被上诉人吴金福系失地农民，且其经常居住地在城镇，故其残疾赔偿金的计算应适用城镇标准。据此，原审法院按照城镇居民人均年消费性支出计算被上诉人吴金福的被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。关于鉴定费的问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案的鉴定费用属于为查明和确定保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，一审法院将鉴定费1,400元计入被上诉人吴金福的总损失并按损害赔偿责任比例判决由上诉人阳光财险临沂公司负担相应的鉴定费210元并无不当，本院予以维持。关于陪护费的问题。经查，被上诉人吴金福在上海长征医院住院治疗期间产生陪护用具费用940元，原审法院将该陪护器具费用计入被上诉人吴金福的总损失并按损害赔偿责任比例判决上诉人阳光财险临沂公司赔偿相应的陪护费141元并无不当，本院予以维持。关于拖车费的问题。经查，被上诉人吴金福因本案交通事故产生拖车费3,500元，该费用并未包含在车辆修理费中，故原审法院将该拖车费计入被上诉人吴金福的总损失并按损害赔偿责任比例判决上诉人阳光财险临沂公司赔偿相应的拖车费525元并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人阳光财险临沂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,790元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郑 彬审判员 毛丽丽审判员 杜依霖二〇一九年十一月五日书记员 徐海莹