海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2018）琼0108民初9101号   原告：海南电力物业管理有限公司，住所地海口市海府路32号，统一社会信用代码：91460000730089545U。   法定代表人：黄某，董事长。   委托诉讼代理人：何某，海南坤和律师事务所律师。   委托诉讼代理人：赵某1，海南坤和律师事务所律师。   被告：赵某2，女，1972年11月13日出生，汉族，住址海口市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：唐某，海南刚峰律师事务所律师。   原告海南电力物业管理有限公司与被告赵某2劳动争议一案，本院于2018年7月11日立案，依法组成合议庭，于2018年8月29日、2019年1月18日公开开庭进行了审理。原告海南电力物业管理有限公司的委托诉讼代理人何某、赵某1、被告赵某2及其委托诉讼代理人唐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告海南电力物业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需向被告支付经济赔偿金154644元、未休年休假工资报酬28778.85元；2.判令本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、被告于1997年2月入职海南电力置业有限公司工作（以下简称置业公司）。2007-2008年，双方签订两次一年期劳动合同，确定被告在财务部门从事出纳工作。2009年3月29日，双方签订无固定期限劳动合同，确定被告工作岗位为出纳，并按照一级员工甲级岗级二档的标准，即公司经营管理及技术岗位的标准领取工资报酬。2010年7月，被告因病在家休息，期间除绩效工资外，其他工资照常发放。2012年7月，被告回公司上班。因其病休期间已安排员工从事出纳工作，因此置业公司召开总经理办公会议，临时安排被告从事内勤工作，但合同岗位不变更，工资也按出纳工资发放。2014年1月，置业公司正式下文通知被告回出纳岗位上班，被告一直在出纳岗位工作至公司依法注销。2013年4月起，置业公司一直处于停产状态，未正常运营，期间公司职工基本不正常上班。2015年开始着手进行清算资产、安置职工等工作，并于2017年5月2日专门召开职工大会，审议通过《海南电力置业有限公司关闭注销职工安置方案》，决定对包括被告在内的6名聘用职工依法解除劳动关系，并进行相应的经济补偿。被告到场参加会议，并在方案决议上签名确认，同意执行上述安置方案。2017年11月29日，置业公司依法提前一个月书面通知被告解除劳动关系，被告在解除通知上签名确认。2017年12月底，置业公司依法办理注销登记，由原告承接相应的权利义务。   二、琼劳人仲裁字〔2018〕第242号仲裁裁决书裁决原告向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金154644元没有事实和法律依据，明显错误，不应支持。1.置业公司系因公司注销无法继续履行劳动合同而与被告协商一致解除劳动关系，根本不存在违法解除劳动合同的情形。首先，在事实上，置业公司因经营问题，2013年陷入停产状态，于2015年开始进行资产清算和人员安置。2017年5月2日，置业公司专门召开职工大会，审议通过《海南电力置业有限公司关闭注销职工安置方案》，决定对包括被告在内的6名聘用职工依法解除劳动关系，并进行相应的经济补偿。被告到会并在方案决议上签名确认。2017年11月29日，置业公司依法提前一个月书面通知被告解除劳动关系，被告在解除通知上签名确认。由此可知，双方解除劳动合同是因置业公司注销无法继续与被告履行劳动合同而协商一致解除所致。其次，在法律上，《劳动合同法》第40条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的，经用人单位和劳动者协商，用人单位可以提前30日书面通知劳动解除劳动合同。由此可知，置业公司与被告解除劳动关系程序合法，于法有据，不属于违法解除，无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。2.本案中，被告不符合“距法定退休年龄不足五年不得解除劳动合同”的法定情形，置业公司可以依法解除劳动合同。首先，在事实上，被告解除劳动合同前的岗位为出纳，而不是内勤，其法定退休年龄为55周岁。从劳动合同上看，双方签订的2007-2009年3年期劳动合同书，特别是解除劳动合同前最后一份2009年签的无固定期限劳动合同，均明确约定被告的工作岗位为财务部出纳岗，该劳动合同至公司注销前仍然有效。从工资待遇上看，被告一直领取的都是出纳岗位工资。置业公司《关于确定公司领导及员工岗位档级的通知》（海南电置[2008]12号）和《关于公司员工岗位岗级及岗位工资档级标准调整的通知》（海南电置办[2009]1号）规定，一级员工甲级岗位是指在公司经营管理及技术岗位上的员工，二级员工岗位是指在公司辅助岗位员工，如接待、卫生等，被告一直按一级员工甲级二档执行工资标准（出纳岗位），直至置业公司与其解除劳动合同关系。从具体岗位上看，2012年7月被告回公司上班，因其病休期间已安排员工从事出纳工作，置业公司召开总经理办公会议临时安排被告从事内勤工作，但合同岗位不变更，工资也按出纳工资发放，2014年1月，置业公司专门发通知恢复被告回出纳岗上班，直到置业公司与其解除劳动合同关系。其次，在法律上，《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发〔1999〕8号）规定，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。同时，《海南省城镇从业人员基本养老保险条例实施细则》第二十条规定，企业女职工按照以下办法确定退休年龄：退休前从事管理或者技术岗位的女职工退休年龄为55周岁。确认企业女职工岗位以其退休前最后与单位签订的劳动合同为准。由此可知，被告解除劳动合同签的岗位为出纳，其法定退休年龄为55周岁，解除劳动合同时被告距离法定退休年龄明显超过5年，因此置业公司与被告解除劳动关系并未违反法律规定，无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金。   三、琼劳人仲裁字〔2018〕第242号仲裁裁决书裁决原告向被告支付未休年休假工资报酬28778.85元没有事实和法律依据，明显错误，不应支持。首先，从事实上，被告2010年至2017年期间一直未正常上班，具体为:2010年7月至2012年7月，被告处于病休状态，期间工资照常发放。2013年4月至2015年3月，置业公司处于停业状态，公司职工不上班。2015年5月至2017年12月，置业公司开始进行安置职工、清算资产工作，期间公司员工没有正常提供劳动，不需要正常考勤上下班，也不再执行严格的请休假制度，基本上以在家休息为主。其次，在法律上，《职工带薪年休假条例》第四条第（四）项规定，累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的，依法不享受当年的年休假。由此可知，2010-2012年的3年间，被告每年的带薪病假均已超过3个月，依法不享受当年年休假。2013-2017年的5年间，被告一直未正常提供劳动，却足额领取工资，根据我国法律规定和立法精神，同样不应当再享受年休假。第三，裁决书确认被告2010年7月-2012年7月期间病休，却支持其享受2010年未休年休假工资报酬是错误的。实际上，被告在2010年已经享受了6个月的带薪病假，依法不应当再享受当年的年休假，因此仲裁裁决书裁决原告向被告支付2010年的未休年休假工资报酬明显错误，不应支持。故向法院起诉，请求判如所请。   被告赵某2辩称，一、原告违法解除被告劳动关系，应当依照《劳动合同法》第四十八条及八十七条的规定，支付赔偿金。1、被告的工作岗位为内勤岗。1997年2月19日，被告入职海南电力置业有限公司（2017年6月15日，海南电力物业管理有限公司吸收合并海南电力置业有限公司）工作，双方于2007年3月29日、2008年3月29日分别签订一年期限的固定期限劳动合同，2009年3月29日，双方签订无固定期限劳动合同，约定申请人的岗位是财务部出纳，每月25号发放工资。2013年2月18日，《海南电力置业有限公司总经理办公室会议纪要》被告被安排在海南电力置业有限公司内勤岗位，如因身体健康原因不能上岗，再作其他安排。根据《劳动合同法》第三十五条：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”被告的工作岗位变更为内勤岗位。2014年下半年，海南电力置业有限公司原招聘的出纳解聘后，被告兼任出纳一职，该职务没有与被告协商，原告口头通知被告兼任。直至被告离职前，海南电力置业有限公司与被告没有就岗位工作进行过变更，被告是内勤岗位，兼任出纳。原告起诉称被告的岗位是出纳兼内勤没有事实依据。劳动合同法第三十五明确规定，变更劳动合同应当采用书面方式，让被告在内勤岗位再兼职出纳，只是口头通知，没有书面变更，也从未与被告协商一致。原告提出的单方变更合同内容违反法律规定，是无效的行为。原告不是变更被告工作岗位，只是增加被告工作的内容，被告依然从事内勤工作岗位，性质没有发生变更，应当书面劳动合同为准，认定被告的工作岗位为内勤岗。2、原告在2017年11月29日向被告发出《解除劳动合同通知书》属于违法。2017年6月15日，海南电力物业管理有限公司吸收合并海南电力置业有限公司。2017年5月2日，《海南电力置业有限公司关闭注销职工安置方案》及【审议通过《海南电力置业有限公司关闭注销职工安置方案》的决议】，并没有按照《劳动合同法》的规定制定职工安置方案，上述方案中明确“6名属于置业公司自聘的职工在公司完成吸收合并及注销后适时与6名自聘职工解除劳动合同关系。”因此，2017年11月29日，原告单方向被告发出《解除劳动合同通知书》。此时，被告已年满45周岁，连续在本单位工作满15年，工作岗位为内勤岗。属于《海南省城镇从业人员基本养老保险条例实施细则》第二十条的规定：“企业女职工按照以下办法确定退休年龄：退休前从事生产岗位的，退休年龄为50周岁；退休前从事管理或者技术岗位的女职工退休年龄为55周岁。确认企业女职工岗位以其退休前最后与单位签订的劳动合同为准。”依据《劳动合同法》第四十二条规定的劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；原告单方解除被告劳动合同的行为，违反《劳动合同法》第四十二条第五项的规定，构成违反解除劳动合同。3、被告被解除劳动合同前一年的平均工资为4841元，请求法院予以认定。被告每月的工资除了工资表中列明的工资外，还有节日补助、餐补等，这些都是被告的工资收入，根据、《关于工资总额组成的规定》，只要是被告的合法收入，都应计入工资总额。原告制作的《置业公司员工安置及清退费用明细表》第11栏列明被告的解除劳动合同补偿金预计101572元，即101572元÷21个月=4836.76元，这与被告在仲裁时主张的工资额基本一致，且原告计算出被告的解除劳动合同经济补偿金经过会计事务所的严格审计，是客观，真实，有效的，请法院认定被告2017年度的工资为4841元。综上，原告违法解除劳动关系，根据《劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。即4841元/月×21个月×2倍=203322元。二、原告应当向被告支付未休年休假工资报酬37837元。原告诉称的2013年至2017年5月期间，公司处于停业状态与其在仲裁、一审期间提交的证据是自相矛盾的。如果没有上班怎么会有公司会议纪要、餐补及发放员工工资。工资是劳动者向用人单位提供劳动，用人单位以货币形式所支付劳动者的报酬。被告提供的考勤表、餐补表、工资表、财务签字表、会议纪要、证人证言等均证实了海南电力置业有限公司正常运作，被告正常上班，原告在诉状中虚假陈述，是毫不讲事实的表现。《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条第二款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。原告诉称多计算年休假天数没有依据，《职工带薪年休假条例》第五条第一款规定，休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。被告总的病假是2年，年休假可以跨年度累计计算，仲裁委并没有多计算被告年休假天数，裁决结果是正确的。原告应当向被告支付未休年休假工资报酬37837元。综上，被告认为，原告在诉状的陈述背离事实，逃避应尽的法律责任，一味否认被告在海南电力置业有限公司工作期间的辛劳付出，原告的诉请不符合法律规定，应予驳回。   本院经审理认定事实如下：被告赵某2于1997年2月19日入职海南电力置业有限公司工作，双方于2009年3月29日签订无固定期限《劳动合同书》，约定赵某2的工作岗位为财务部出纳，工资于每月的25日发放，属经营管理及技术岗位上的员工。2010年7月至2012年7月间，赵某2因病患在家休息，其工资除绩效外照常发放。赵某2回公司上岗后，海南电力置业有限公司于2013年2月18日以《海南电力置业有限公司总经理办公会议纪要〈关于公司人员岗位调整等问题的会议纪要〉》明确赵某2安排在内勤岗位，如因身体健康原因不能上岗，再作其他调整。其后，赵某2在内勤岗兼负出纳工作，仍领取经营管理及技术岗位员工的工资。2015年至2016年间，海南电力置业有限公司处于半停产状态，赵某2仍在岗工作。2016年8月11日，中国南方电网有限责任公司印发南方电网财［2016］56号关于《南方电网公司“瘦身健体”及“僵尸特困企业”处置和亏损企业专项治理工作方案》通知，海南电力置业有限公司列入治理名单之中。2017年5月2日，海南电力置业有限公司全体职工大会审议通过《海南电力置业有限公司关闭注销职工安置方案》，赵某2作为职工进行了签名表决。2017年6月16日，海南电力置业有限公司与物业公司签订《吸收合并协议》，该公司由原告海南电力物业管理有限公司吸收。2017年11月29日，海南电力置业有限公司根据关闭注销职工安置方案向赵某2送达《解除劳动合同通知书》，赵某2认为其与年满45周岁，距退休年龄不足5年，且其在单位工作满15年，要求双倍赔偿未果后，以海南电网有限责任公司、海南电力物业管理有限公司为被申请人，向海南省劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、裁决确认二被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金203314.76元；二、裁决被申请人海南电力物业管理有限公司支付1997年2月19日至2017年12月31日工作期间未休年休假工资薪酬36731.34元；三、裁决被申请人海南电网有限责任公司承担连带责任。2018年6月11日，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出琼劳人仲裁字［2018］第242号仲裁裁决书，裁决：一、裁决被申请人海南电力物业管理有限公司自本裁决书生效之日起的10日内，向申请人赵某2支付违法解除劳动合同的经济赔偿金154644元、未休年休假工资报酬28778.85元，共计183422.85元；二、驳回申请人赵某2的其他仲裁请求。原告海南电力物业管理有限公司不服裁决，向本院提起劳动争议诉讼，诉讼请求如上所述。诉讼中，赵某2不认可2014年1月6日的《关于赵某2等同志回岗上班的通知》的真实性，申请证人王天丰、刘延强出庭提供证言，两证人证词的主要内容为“赵某2的岗位为内勤兼出纳，员工入职后没有享受年休假。”原告海南电力物业管理有限公司不认可两位证人出庭证言的真实性，但未提供已安排赵某2休年休假的证据以及《关于赵某2等同志回岗上班的通知》的签发件原件。   另查，赵某2终止劳动关系前12个月的平均工资为3682元。   本院确认的以上事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、《关于确定公司领导及员工岗位档级的通知》、《海南电力置业有限公司总经理办公会议纪要〈关于公司人员岗位调整等问题的会议纪要〉》、《海南电力置业有限公司关闭注销职工安置方案》、工资表以及当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，原告海南电力物业管理有限公司依《吸收合并协议》合并吸收了海南电力置业有限公司，承继了海南电力置业有限公司的债务，负有对原海南电力置业有限公司发生的劳动争议承担用工单位法律责任。原、被告对赵某2在签订无固定期限劳动合同时的工作岗位为出纳，没有异议，本院予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，海南电力置业有限公司于2013年2月18日以《海南电力置业有限公司总经理办公会议纪要〈关于公司人员岗位调整等问题的会议纪要〉》明确安排赵某2在内勤岗位工作，在其后的工作中，虽然赵某2在内勤岗位上存在兼出纳工作的事实，原告亦以此主张赵某2的内勤兼任工作岗位属于经营管理及技术岗位，但未提供相应的证据予以明确证明赵某2的具体岗位，因此应认定赵某2属于非经营管理及技术岗位上的员工，用人单位发放的工资标准具有财务自主权，不构成对赵某2属于经营管理及技术岗位员工的认定。《海南省城镇从业人员基本养老保险条例实施细则》第二十条的规定：“企业女职工按照以下办法确定退休年龄：退休前从事生产岗位的，退休年龄为50周岁；退休前从事管理或者技术岗位的女职工退休年龄为55周岁。”海南电力置业有限公司于2017年11月29日解除与赵某2的劳动合同，依《劳动合同法》第四十二条第五项规定，属于违法解除劳动合同，应向赵某2支付违法解除劳动合同赔偿金。赵某2终止劳动关系前12个月的平均工资为3682元，其赔偿金为154644元（3682元×21个月×2倍）。关于未休年休假工资报酬的问题。2008年1月1日，《职工带薪年休假条例》颁布施行后，用人单位应当安排劳动者及时休假同花顺支付未休年休假工资报酬。本案中，根据查明的事实，赵某2在2010年7月至2012年7月期间因病患在家休息，没有提供劳动，依据《职工带薪年休假条例》第四条第二款之规定，职工请事假累计20天以上且单位按规定不扣工资的不享受当年的年休假，因此，原告主张不予支付赵某22010年至2012年期间的未休年休假工资报酬，本院予以支持。2008年1月，赵某2工作已满10年，其应休的年休假为10天，即2008年2月至2009年12月的年休假天数计20天，2017年2月起应休的年休假为15天，2013年2月至2017年12月的年休假天数计55天，海南电力物业管理有限公司在诉讼中没有对赵某2已休年休假或企业属于全面停产状态进行举证，应承担举证不能的后果，应支付给赵某2未休年休假工资报酬25393.10元（3682元÷21.75天×75天×200%），原告主张无需向被告赵某2支付未休年休假工资报酬的该项诉讼请求，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十条、《职业带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、原告海南电力物业管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告赵某2支付违法解除劳动合同赔偿金154644元、未休年休假工资报酬25393.10元；   二、驳回原告海南电力物业管理有限公司的诉讼请求。   如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按   照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，由原告海南电力物业管理有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 梁其恩   人民陪审员 李炳雄   人民陪审员 吴崎霞     二O一九年二月二十五日   书记员 简雯霏   速录员 黎晓晴   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国劳动合同法》   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《职业带薪年休假条例》   第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。   国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。   第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：   （一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；   （二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；   （三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；   （四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；   （五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。   第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。   …。   单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。   《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》   第十条用人单位与其它单位合并的，合并前发生的劳动争议，由合并后的单位为当事人；用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。   …。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   …。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。