江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0382民初5013号原告：魏云彩，女，1937年2月26日生，汉族，邳州市医药公司退休职工，住邳州市。委托诉讼代理人：李亚飞，江苏景来律师事务所律师。被告：邳州市养心居养老服务中心，住所地邳州市运河街道青年东路116巷40号。法定代表人：王建国，院长。委托诉讼代理人耿明，江苏运通律师事务所律师。被告：陈丽华，女，1935年12月5日生，汉族，退休教师，住徐州市。委托诉讼代理人：顾晓航（系陈丽华之子），男，1969年11月23日生，居民身份证号码320303196911231617，汉族，江苏汇君律师事务所律师，住徐州市。原告魏云彩诉被告邳州市养心居养老服务中心（下称养心居中心）、被告陈丽华生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年5月24立案受理。依法适用简易程序，于同年7月4日公开开庭进行了审理。后转普通程序，依法组成合议庭，于2018年10月29日公开开庭进行了审理。原告魏云彩委托诉讼代理人李亚飞、被告养心居中心委托诉讼代理人耿明、被告陈丽华委托诉讼代理人顾晓航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏云彩向本院诉请：1、判决被告赔偿原告各项损失75352元。2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由如下：2018年3月28日，原告入住邳州市养心居中心，由该中心提供养老服务。2018年4月23日，在养老服务中心大厅，被告陈丽华将原告手推车（功能相当于拐杖）推走，原告讨要时被陈丽华推倒，致右股骨颈骨折。因赔偿问题协商未果，为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求查明事实，依法判如所请。被告养心居中心辩称：一、本纠纷系原告魏云彩与被告陈丽华因抢夺手推车引起冲突打架致使原告受伤，答辩人并非直接侵权人，且录像显示，发生纠纷时就有在场老人劝阻，事发一分钟内即有护理人员到场制止，原告受伤也非因答辩人服务不当造成。因此，答辩人对原告受伤没有过错，不应当承担赔偿责任。二、根据魏云彩（乙方）及其亲属潘林（丙方）与答辩人（甲方）签订的服务合同约定，乙方违反甲方制定的各项规章制度，包括但不限于不服从甲方管理、扰乱他人正常生活、打架斗殴等造成自身伤害的，由乙方自行承担全部后果。服务合同第九条第1项约定：乙方在入住期间非因甲方服务不到造成的意外伤害事故包括摔伤、打架甲方不承担任何责任。原告摔伤系打架造成的自身伤害，应由原告承担全部后果。三、根据答辩人与被告陈丽华及顾晓航三方签订的服务合同第五条第11项约定：因乙方任何原因伤害其他老人或服务人员的，乙方和丙方共同承担赔偿责任。服务合同第八条第6项约定：乙方违反甲方制定的各项规章制度，包括但不限于不服从甲方管理、扰乱他人正常生活、打架斗殴、故意伤害他人身体等造成自身伤害的，由乙方自行承担全部后果，由此造成甲方或第三人人身或财产损失的，由乙方承担相应的法律责任，丙方不承担连带责任。据此，因扰乱他人正常生活，打架斗殴等伤害他人身体的赔偿责任应当由被告陈丽华和顾晓航承担赔偿责任。综上，答辩人并非侵权人，对原告受伤也没有过错，且依据三方签订的服务合同，答辩人也非责任承担方，故答辩人不应当承担赔偿责任。被告陈丽华辩称：一、养心居中心存在重大过错，应对原告魏云彩的受伤承担主要责任。1.作为专业养老机构，应对经营中存在的风险充分知晓。根据监控还原的情况，37分09秒出现的争端，38分31秒护理人员才出现，如果养老中心配备了足够的护理人员，就应该能够及时制止此事件的发生。事发后，养老结构工作人员也承认当时夜班只有一人值班，人手不够。一个楼层40余名老人，如果出现突发事件，一名护理人员根本看护不过来。根源就是养老机构的管理上存在问题。2.养老服务机构在服务合同中也明确约定了其能够提供居住、生活照料、膳食、心里精神支持等一系列养老服务。原告年龄83岁，护理等级为特一级。被告年龄为84岁，护理等级为特二级。被告于2016年入住养心居，就存在严重的老年痴呆现象，期间一直服用延缓老年痴呆的药物，已属无民事行为能力人。对此，养老机构也是明知的。但养老机构在事发后却采取报警的措施，企图逃避自己的监护责任。3.虽然在服务合同中第五条第十一款中约定了因乙方的任何原因伤害其他老人的，乙方和丙方共同承担赔偿责任。但该条款属于格式合同中的免责条款，未有加黑加粗等提示，应属无效条款。4.作为子女，把失能老人送至养老中心，并于养老中心签订了合同，根据民法总则第三十条的规定（依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人）合法地处分自己的权利。合同期间，监护权已经进行了转移，出现意外应当由接受约定监护权转移的养心居中心全部负责。5.养老机构保存的监控录像，显示的时间与事实不符，这也说明了养老机构管理上存在疏漏。护理人员再将老人安置在沙发上后，用潮湿的拖把将地面进行了清理。说明了养心居中心的地面存在问题。二、原告魏云彩在此事件上存在过错。监控中可以看到，被告虽然由于认知上的障碍，错推了原告的手推车。但之后被告已经归还了手推车。而原告还是两次将手推车撞向被告，被告腿脚不利索，为了不被原告撞倒，在下意识保护自己的情况下将原告碰倒在地。三、被告对原告所提交的赔偿明细中列明的金额有异议。1.原告提交的出院记录中，原告身份为农民，伤残赔偿金应当按照上一年度农村居民人均可支配收入19158元予以计算，不应当按照城市居民的标准计算。2.原告除骨折之外，还有高血压、糖尿病、××、脑梗塞、冠心病等多种疾病。另外，医生建议休息三个月，与原告主张的营养期、护理期无直接关系。3.原告住院日期为23天，因此，原告诉请的住院伙食补助费、护理费、营养费均应当按照23天计算，护理费应当按照护工工资80元/天计算，而不是119.5元/天。4.原告认可被告垫付了2000元，如被告无责任应当返还，如认定有责任也应当予以扣减。四、被告在此意外事件中无过错。被告没有伤害他人的故意，也没有实施伤害他人的行为，只是为保护自己免遭伤害抓住小推车而导致的意外，对此不应当承担责任。综上，此事故的发生主要是由于管理机构的失职造成，同时也是因原告不冷静的行为导致自己的伤害。与被告无任何关系，原告要求被告陈丽华承担赔偿责任，没有事实依据，请求法院查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：被告邳州市养心居养老服务中心属于民办非企业单位，业务范围：为自理型、半自理型和完全不能自理型老年人提供生活照料、康复护理。2017年12月12日，被告陈丽华及其子顾晓航与被告邳州市养心居养老服务中心签订服务合同一份，约定护理等级为特二级，合同期限自2018年1月1日起至同年12月31日止。合同签订后，被告陈丽华即入住被告养心居中心。2018年3月28日，邳州市养心居养老服务中心（作为甲方）与原告魏云彩（乙方）及原告之子潘林（丙方）签订服务合同一份，合同约定，乙方的护理等级为特一级，合同期限自2018年3月28日起至2018年12月31日止，同时还对甲、乙、丙三方的权利义务进行了约定。合同签订后，原告魏云彩即入住被告养心居中心。2018年4月23日6时50分左右，被告陈丽华在被告养心居中心大厅内将原告魏云彩手推车错推，原告魏云彩遂起身追要，后双方发生争执后相互推搡，后被告陈丽华用手推车推搡原告魏云彩，此间，虽经其他老人劝阻，但被告陈丽华仍继续推搡，并将原告魏云彩连同劝阻老人一并推倒在地，致原告魏云彩受伤。原告魏云彩伤后被送往中铁二局第二医院，经检查诊断为：1.右股骨颈骨折（头下型）。2.右髋部软组织损伤。3.高血压病。4.2型糖尿病。5.双下肺××等。在该院行“右股骨颈骨折滑膜切除+关节松解+右侧半髋关节置换术（骨水泥）”。住院23天，于2018年5月16日出院，支付医疗费37664.38元，其中，原告通过医疗保险报销28382.68元，被告养心居中心通过保险公司报销3616元，被告陈丽华支付2000元，原告自负3665.7元。后因损失赔偿问题协商未果，原告遂于2018年7月4日诉至本院，请求判令被告赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失计75352元。诉讼中，本院根据原告魏云彩的申请，委托了司法鉴定科对原告的伤残等级进行了鉴定，2018年9月5日，连云港市东方医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定结论为：1.被鉴定人魏云彩于2018年4月23日受伤致右股骨颈骨折（头下型）右髋软组织损伤。行右髋人工关节假体置换术后，构成人体损伤致残程度九级残疾。2.被鉴定人魏云彩其误工其误工期限为伤后180日、护理期限伤后为90日、营养期限为伤后90日。原告支付鉴定费2100元。另查明，原告魏云彩生于1937年2月26日，至2018年4月事故发生时满81周岁，系邳州市药材公司退休职工。被告陈丽华生于1935年12月5日，至事发生时满82周岁，系退休教师。上述事实，有原、被告提供的常住人口登记卡、身份证、视听资料、服务合同、出院记录、用药清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据及本院庭审笔录在案证实。本院认为：被告陈丽华先将属于原告魏云彩的手推车错推后引起争执并相互推搡，后被告陈丽华用手推车推搡原告魏云彩，致原告魏云彩倒地摔伤，对此侵权行为所给原告造成的人身伤害损失应当承担主要责任。被告养心居中心作为养老服务机构，在本案原、被告发生争执并相互推搡时，值班大厅未有当值人员，未能及时发现并制止两位老人之间的相互推搡行为，监督管理缺失，未尽到安全保障义务，应当承担相适应的责任。而原告魏云彩发现被告陈丽华错推其手推车后态度也不冷静，先用手推车推搡被告陈丽华，与后期的事态发展有直接因素，故原告魏云彩应对自身伤害损失承担相适应的责任。关于原告主张的各项损失问题。1.医疗费，原告医疗费实际支出为37664.38元，已提供了合法的医疗费票据及医疗文证予以证实，故本院对该费用予以认定和支持。此间，原告虽通过医保报销了部分费用，但不应当减轻侵权人的责任。已经报销的部分费用应当与医疗保险处另行结算；2.住院伙食补助费，原告按照50元/天标准并以其实际住院的23天主张该费用符合法律规定，依法应予支持；3.营养费，原告按照34元/天标准并以司法鉴定所需的营养期90日主张该费用，有事实依据，应当予以支持；4.关于护理费问题，因原告并未提供相关护理人员及因护理而减少收入的有效证据，故护理费可按照护工工资80元/天的标准予以支持。护理期，本院根据原告的实际伤情，对司法鉴定所需的护理期90日予以支持；5.残疾赔偿金，原告系邳州市药材公司退休职工，其经常居住地也在邳州市，系本市城镇常住居民，故其按照上一度城镇常住居民人均可支配收入43622元主张该费用符合法律规定，依法应当予以支持；6.关于原告主张的精神损害抚慰金10000元，原告因该伤致九级残疾，故其主张的精神损害抚慰金应当予以支持。但本院考虑到原告在本次争执中负有一定的责任等因素，故酌情予以支持7000元；7.关于交通费1000元，本院考虑到原告及其护理人员往返医疗单位、进行伤残评定等均需实际支出，故酌情予以支持500元；8.鉴定费，系原告为鉴定所实际支出的费用，有合法的医疗费票据予以证实，本院应当予以支持。综上，本院确认原告的损失为：医疗费37664.38元、住院伙食补助费1150元（23天×50元）、营养费3060元（90天×34元）、护理费7200元（80元×90天）、残疾赔偿金43622元（43622元/年×5年×20%）、精神损害抚慰金7000元、交通费500元，合计100196.38元。该损失除精神损害抚慰金外，由被告陈丽华承担50%的赔偿责任，已支付的2000元，应当在其承担的责任限额内予以扣除。被告养心居中心承担25%的责任，已支付的3616元，应当予以扣除。剩余损失由原告自行负担。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告陈丽华赔偿原告魏云彩上述各项损失93196.38元的50%为46598.19元，赔偿精神损害抚慰金5000元，合计51598.19元，已付2000元，余款49598.19元于判决书生效后十日内一次付清。二、被告邳州市养心居养老服务中心赔偿原告魏云彩上述损失93196.38元25%为23299元，赔偿精神损害抚慰金2000元，合计25299元，已付3616元，余款21683元，于判决书生效后十日内一次付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费554元，鉴定费2100元，合计2654元，由被告陈丽华负担1400元，原告魏云彩负担627元，被告邳州市养心居养老服务中心负担627元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  汤步银人民陪审员  徐 超人民陪审员  郑思德二〇一九年二月十五日书 记 员  郭雯雯