杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0109民初15849号 原告：彭志胜，男，1978年4月22日出生，汉族，住湖南省双峰县。 委托诉讼代理人：王凤舞，湖南若华律师事务所律师。 被告：浙江优视瞳生物科技有限公司，统一社会信用代码：91330200MA2AH2YH3Y，住所地：浙江省杭州市萧山区宁围街道萧山农业大厦****。 法定代表人：王雪嫣，该公司总经理兼执行董事。 委托诉讼代理人：罗绍康、阳浩文，浙江泰杭律师事务所律师。 原告彭志胜诉被告浙江优视瞳生物科技有限公司（以下简称优视瞳公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年10月9日立案受理后，依法由审判员杜志慧适用简易程序于2019年11月4日公开开庭进行了审理。原告彭志胜及其委托诉讼代理人王凤舞和被告优视瞳公司委托诉讼代理人罗绍康、阳浩文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告彭志胜诉称：原告经人邀约参加被告的招商会，被告发送的《招商手册》宣称其项目“悦壹生是一个以视力矫正为切入点的创新创业开放式平台，是专注于青少年视力矫正及中老年视力亚健康的全国连锁信赖品牌”，“致力于青少年视力的预防、控制及矫正，针对近视、弱视、远视、散光、斜视、眼睛干涩、飞蚊症等视力问题，积极整合全球资源，将中医传承精华和现代手法技术相结合，不吃药、不开刀、不打针，通过中医经验方和极限视力训练法，安全有效解决多种视力问题。”并以“300年真传古经方15年中医馆上万个成功案例”为标题列举了多个治愈案例，并在招商会上，大量宣传其产品对青少年近视的预防和矫正效果。原告考察了被告的部分门店后，基于对青少年近视的预防和矫正的巨大市场和对被告的信赖，于2018年11月5日和被告签订《市级合伙人代理协议》一份，协议约定：被告授权原告为湖南省长沙市区域合伙人，负责被告提供的“悦壹生”系列产品销售及其他相关业务，合同有效期自2018年11月5日至2021年11月4日止，原告成为区域合伙人后可开发全国市场，并管理本区域内的视力矫正实体店，原告向被告支付代理费400000元，作为取得该特许权的费用，可在授权许可区域内开设加盟店1家，合作期间，原告必须在一个季度内完成本区域120平方米左右标准视力矫正实体店，被告提供技术支持，并积极向原告提供宣传单、海报、宣传册等内容。合同签订后，原告即交纳了代理费400000元，租赁了长沙市雨花区都市阳光1504房屋，对该房屋进行装修，购买了相关设施设备，设立了个体工商户“长沙市雨花区护瞳视力健康管理服务部”（以下简称管理服务部），并聘请了员工，参加了被告组织的培训，作为原告的视力矫正实体店。按照被告的要求，原告还交纳了会费30000元，成为被告的一星特使，以被告区域合伙人的名义从事经营。 2019年2月，被告突然通知原告，要求原告收回所有宣传资料，不能使用有关医疗相关的宣传，重新和被告签订合同。原告经了解，发现被告没有相关资质，违规宣传，杭州市部分门店被市场监管部门处罚。于是，原告要求被告退还代理费并赔偿相关损失，但遭拒绝。2019年8月，原告的管理服务部正式停止营运，员工遣散，房屋退租。被告与原告招商洽谈时，隐瞒其不具备矫正视力的真实情况，并对原告作出虚假介绍和宣传，属于欺诈行为，而导致原告作出错误判断，致使原告签订合同的目的无法实现，案涉协议属于可撤销合同，遂起诉要求：1.撤销原、被告签订的《市级合伙人代理协议》；2.被告返还原告代理费400000元及一星特使会费30000元；3.被告赔偿原告损失254842元。 被告优视瞳公司辩称：一、原告自愿加盟被告品牌，被告没有欺诈行为。原告希望加盟被告品牌，参加了被告举办的招商会，对被告产品进行了考察，并多次与被告磋商。被告在招商手册、宣传图片和视频中展示的关于悦壹生相关产品的作用、功效，经过实践验证，已有很多治疗成功的客户案例。被告在招商和宣传中始终依据事实和数据，所使用的宣传语是针对被告的产品和服务的质量等要素进行描述，被告在商业活动中，没有隐瞒有关信息或者提供虚假信息，原告也没有指出被告的产品和服务具体存在的问题，原告诉称被告欺诈毫无依据。二、原告并未在违背真实意思的情况下签订案涉协议，而是双方真实意思表示的结果。众所周知，一类产品好不好用、有没有效果，大众消费者对此具有相应的认知基础。原告欲从事商业活动，应审慎且负有较高的注意义务，对产品和服务的认知度应高于大众消费者。原告与被告订立案涉协议，并支付代理费400000元前，原告已经就代理事项与被告进行过多次磋商，并参加了被告举办的各项宣传活动和培训等，对被告的产品和服务已有充分的认知，原告不存在违背真实意思表示的情形。三、被告对门面招牌和宣传内容进行更改的目的系规范各门店、各加盟商的商事行为。2019年3月26日，国家卫健委联合六部门发布《关于进一步规范儿童青少年近视矫正工作切实加强监管的通知》，要求从事儿童青少年近视矫正的机构或个人必须严格依法执业、依法经营，不得在开展近视矫正对外宣传中使用“康复”“恢复”“降低度数”“近视治愈”“近视克星”等表述。被告为了维护全体加盟商的利益，对门店门面招牌和宣传内容进行调整和改动，要求加盟商对外宣传方面更加符合法律法规的规定。门面招牌和宣传内容虽然进行了更改，但被告所提供的产品和服务的效果和质量并没有改变，依然保持市场的认可度，和此前使用的广告标语所列明的效果是相吻合的。综上所述，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 原告彭志胜为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料： 1.《市级合伙人代理协议》、悦壹生视力矫正加盟店牌匾的照片各1份，欲证明原、被告签订《市级合伙人代理协议》及约定的相关权利义务和原告成为被告市级代理人的事实； 2.招商手册1份，欲证明被告在招商手册中存在虚假宣传，并对“视力矫正”、“不吃药、不开刀、不打针”等关键词加黑加粗，导致原告作出错误意思表示； 3.收款收据和银行流水明细各1份，欲证明原告向被告支付代理费400000元的事实； 4.微信截图和被告宣传资料各1份，欲证明原告向被告交纳会费3万元，成为被告的一星特使； 5.《房屋租赁合同》、收条、银行交易流水明细、微信转账截图、发票1组，欲证明原告为履行案涉协议，租赁房屋，支付房租费52000元、押金5200元、物业管理费3600元、水电费2000元； 6.《装修工程合同》、收据、照片1组，欲证明原告为了履行案涉协议，对租赁房屋进行装修，花去装修费87000元、窗帘费5200元、门头广告制作费4700元、办公桌、专业设备设施费16600元； 7.营业执照1份，欲证明原告为履行案涉协议，成立了管理服务部； 8.《劳务合同》、员工工资表1组，欲证明原告为履行案涉协议，聘请员工，支付工资84482元； 9.中国报道网有关优视瞳宣传的打印件1份，欲证明原告应邀参加了被告的招商会，被告对原告进行了欺诈性的陈述与宣传，新闻媒体的报道大量使用了医疗术语，处处暗示被告是医疗机构，被告主观上存在欺诈故意，且实施了欺诈行为，使原告作出了错误的意思表示； 10.被告官网有关公司介绍的打印件1份，欲证明被告在百度和自己网站的介绍中，大量使用了医疗术语，处处暗示其为医疗机构，其产品具有医疗效果，被告主观上存在欺诈故意，且实施了欺诈行为，使原告作出了错误的意思表示； 11.专业技能证书1份、结业证书4份，欲证明合同签订后，原告组织员工参加了按摩师学习培训，取得了中医按摩师资格。 经质证，被告对证据1的真实性、合法性无异议，对其证明目的有异议，认为协议是双方的真实意思表示；对证据2的真实性、合法性无异议，对其证明目的有异议，认为该证据无法证明被告存在欺诈行为，也无法证明原告是基于此做出了错误的意思表示，首先，该证据中所提到的宣传用语，与被告的产品和服务相吻合，其次，原告作为理性的投资人，本应负有更高的注意义务，绝不可能因为宣传用语而陷入错误的意思表示；对证据3、4的“三性”均无异议；对证据5的“三性”有异议，本案不存在可撤销事由，即便原告具备主张损失的条件，认为房租偏高，无正规发票进行佐证，转账记录中无法识别个人身份信息，对物业费和水电费发票无异议；对证据6中的《装修工程合同》的真实性无异议，但施工价格过高，对收据的真实性无法确认，对照片无异议；对证据7的“三性”无异议；对证据8中《劳务合同》涉及的工资远远高于当地最低工资标准，员工工资表系原告单方制作，无法核实其真实性和关联性；对证据9的合法性无异议，对其内容的真实性和关联性有异议，第一，该报道由第三方报社编辑而发，并不能完全代表被告的言论；第二，文中使用的词语以“调理”居多，该词语并非医疗用语，也无法从文中看出被告的所属行业；对证据10的“三性”有异议，该网站并非被告的官网，不能代表被告的言论和立场；对证据11的真实性、合法性无异议，关联性有异议，原告出示的证书并非加盟被告或从事近视矫正行业所必须，被告对此没有要求，无法证明原告是为了履行合同而考取。 经审查，本院认为，对证据1的真实性、合法性予以认定，且能证明原告所要证明的事实；对证据2的真实性予以认定，至于是否构成欺诈，本院另作评述；对证据3、4予以认定；对证据5、6、8的真实性予以认定，与本案的关联性另作评述；对证据7予以认定；对证据9、10的真实性予以认定，至于是否构成欺诈，本院另作评述；对证据11的真实性予以认定，但与涉案争议无关。 被告优视瞳公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料： 1.《市级合伙人代理协议》1份，欲证明被告依据协议约定履行了义务，不存在欺诈行为； 2.关于实体店和个人宣传要求1份，欲证明被告在国家修改《广告法》和下发《关于进一步规范儿童青少年近视矫正工作切实加强监管的通知》后，及时向各加盟商发出通知，提醒各加盟商要依法经营，避免受到不必要的处罚； 3.案例详情1组，欲证明多个案例表明悦壹生的产品和服务，对于控制和减缓近视具有良好的效果，被告不存在虚假宣传； 4.原告朋友圈截图1份，欲证明悦壹生的产品和服务得到了原告及其顾客的认可，原告不存在受欺诈； 5.申请证人傅某出庭作证，欲证明患者使用悦壹生的产品后有明显的效果。 经质证，原告对证据1的真实性、合法性无异议，但关联性有异议，被告不认可欺诈，但是合同多次强调“矫正”，从而误导了原告；对证据2有异议，认为宣传用语不规范，被告存在误导；对证据3的“三性”有异议，系被告单方制作，部分案例并不能证明其效果；对证据4的真实性、合法性无异议，但关联性有异议，其客户视力有一定好转，但出现反弹，无法根治，在现有医疗技术条件下，无法治愈近视；对证据5不予认可，因为证人系被告的代理商，与被告有利害关系，且仅证人一人之说无法印证代理产品的疗效。 经审查，本院认为，对证据1、2的真实性予以认定；对证据3的真实性不予认定，无法确认疗效性，至于被告是否构成欺诈，本院另作评述；对证据4的真实性、合法性予以认定；证人系被告的代理商，与被告有一定的利害关系，且仅凭证人一人之说无法评判代理产品的疗效，故对证据5的证明目的不予认定。 根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实： 2018年11月5日，原、被告签订《市级合伙人代理协议》一份，协议约定：被告授权原告为湖南省长沙市区域合伙人，负责被告提供的“悦壹生”系列产品销售及其他相关业务，有效期至2021年11月4日。协议签订后，原告向被告交纳了代理费40万元，租赁了房屋，并进行了装修，购买了相关设施设备，设立了个体工商户“长沙市雨花区护瞳视力健康管理服务部”，聘请了员工，参加了被告组织的培训。并且按照被告的要求，原告交纳了会费3万元，成为被告的一星特使，并以被告市级合伙人的名义进行经营。 2019年2月，被告向原告等全国特许经营商发送通知两次，要求所有门面招牌由“悦壹生视力矫正中心”改为“悦壹生视力养护中心”，并且店内展板、海报、宣传单以及朋友圈等宣传资料去掉“不吃药、不打针、不开刀、安全有效”字样，并禁止出现“矫正、调理、药、中药、疗效、治疗、康复、恢复、降低度数、近视治愈、近视克星”等含有医疗范畴的表述。 另查明：优视瞳公司于2018年1月30日成立，经营范围为：生物科技研发、技术推广、技术服务：医疗技术咨询（诊疗除外）、成年人的非证书劳动职业技能培训；眼睛健康咨询；销售：预包装食品、化妆品（除分装）、家用电器、眼镜（除角膜接触镜）、日用百货、电子产品（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。 本院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从涉案合同的约定条款及履行情况看，本案属于特许经营合同纠纷。特许经营合同作为一种商事合同，各缔约方应当遵守意思自治原则，自己行为，自己负责，在缔约前即应尽与合同风险相匹配的审慎注意义务。 涉案争议焦点为原告是否有权撤销涉案合同。原告认为被告在前期招商广告中使用涉及医疗宣传用语推销项目，合同签订后变更（规范）宣传用语，存在欺诈，故要求撤销涉案合同。法律规定可撤销的欺诈行为，须具备下列要件：一是欺诈方须有欺诈行为；二是欺诈方须有欺诈故意；三是被欺诈方须因欺诈行为而陷于错误认知，并基于错误认知作出意思表示；四是被欺诈方的意思表示违背其真实意思。虽然被告在项目招商的宣传中曾使用“不吃药、不打针、不开刀、安全有效”等用语，但根据被告工商登记的经营范围记载，作为原告应当知晓被告不能从事诊疗服务，更无权许可原告从事诊疗服务，现原告无证据证明该宣传用语对涉案合同的签订造成了影响，故原告主张被告存在欺诈，依据不足，本院不予采信。至于被告是否涉嫌发布虚假广告，并非本案的审理范围，本院不作评判。在无证据表明原告对签订案涉协议存在重大误解或因此造成显失公平的前提下，原告据此主张撤销合同缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。原告主张撤销《区域合伙人代理协议》的依据不足，理由不成立，本院不予支持，因原告主张合同撤销的请求不能实现，故对其主张的赔偿请求是否合理，已无评述的意义，其要求返还已付款和赔偿经济损失的请求，本院也不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款之规定，判决如下: 驳回原告彭志胜的诉讼请求。 案件受理费10648元，减半收取5324元，由原告彭志胜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  杜志慧 二〇一九年十一月二十日 书记员  孙 飞