浙江省开化县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）浙0824民初3175号 原告：浙江天下建设有限公司，住所地：浙江省杭州市拱墅区莫干山路**********，统一社会信用代码：91330105739924754U。 法定代表人：徐东恩，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林志军，浙江浙源律师事务所律师。 被告：衢州纳川建设有限公司，住所地：，住所地：浙江省开化县华埠镇开元路********信用代码：91330824325533315N。 法定代表人：卢晨，董事长。 被告：浙江开华农业开发有限公司，住所地：浙江省开化县华埠镇（开，住所地：浙江省开化县华埠镇（开化工业园区茶厂片区）银川路**243299413759。 法定代表人：吴加兵，董事长。 被告：卢晨，男，1988年12月28日出生，汉族，浙江省开化县人，住浙江省开化县。 被告：余洁，女，1985年11月6日出生，汉族，浙江省开化县人，住浙江省开化县。 被告：吴加兵，男，1968年5月22日出生，汉族，浙江省开化县人，住浙江省开化县。 被告：詹丽贞，女，1971年4月13日出生，汉族，浙江省开化县人，住浙江省开化县。 原告浙江天下建设有限公司与被告衢州纳川建设有限公司、浙江开华农业开发有限公司、卢晨、余洁、吴加兵、詹丽贞追偿权纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告浙江天下建设有限公司委托诉讼代理人林志军，被告衢州纳川建设有限公司法定代表人卢晨，被告卢晨，被告吴加兵委托诉讼代理人徐文兴到庭参加了诉讼，浙江开华农业开发有限公司、余洁、詹丽贞经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告浙江天下建设有限公司向本院提出的诉讼请求：1.被告衢州纳川建设有限公司返还原告浙江天下建设有限公司因承担保证责任代偿的款项365万元并支付利息（计息方法：从2019年9月1日开始以本金365万元按中国人民银行同期贷款利率计算），被告浙江开华农业开发有限公司、卢晨、余洁、吴加兵、詹丽贞对上述365万元各承担八分之一即456250元的保证责任；2.本案的诉讼费由被告衢州纳川建设有限公司、浙江开华农业开发有限公司、卢晨、余洁、吴加兵、詹丽贞负担。事实与理由：2018年11月6日，被告衢州纳川建设有限公司与金华银行股份有限公司衢州开化支行签订借款合同，借款金额345万元，借款月利率6.5‰，借款到期日为2019年2月8日，该借款由被告浙江开华农业开发有限公司、卢晨、余洁、吴加兵、詹丽贞及原告浙江天下建设有限公司提供连带责任保证。借款到期后，因被告衢州纳川建设有限公司未按约定归还借款，2019年3月12日金华银行股份有限公司衢州开化支行以金融借款合同纠纷为由起诉被告衢州纳川建设有限公司，并由原告浙江天下建设有限公司与被告浙江开华农业开发有限公司、卢晨、余洁、吴加兵、詹丽贞、案外人徐东恩承担连带保证责任。开化县人民法院经审理于2019年4月11日做出（2019）浙0824民初668号民事判决，判决“一、被告衢州纳川建设有限公司于本判决生效后十日内归还原告金华银行股份有限公司衢州开化支行借款本金人民币3,450,000元并支付截至2019年2月28日的利息34,324.31元，其余利息自2019年3月1日起按合同约定利率计付利息至款清之日止。二、被告浙江开华农业开发有限公司、卢晨、余洁对上述第一项款项在201798528保00969号、201798528保00968号《最高额保证合同》约定的最高额4,850,000元范围内分别承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告衢州纳川建设有限公司追偿。三、浙江天下建设有限公司、徐东恩、罗华云对上述第一项款项在201898528保01137号、201898528保01135号《最高额保证合同》约定的最高额4,500,000元范围内分别承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告衢州纳川建设有限公司追偿。四、被告吴加兵、詹丽贞对上述第一项款项在201898528保01136号《保证合同》约定的3,450,000元范围内分别承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向被告衢州纳川建设有限公司追偿。”该民事判决生效后因被告衢州纳川建设有限公司未履行生效判决中的支付义务，金华银行股份有限公司衢州开化支行申请强制执行，在执行过程中，开化县人民法院扣划了原告浙江天下建设有限公司执行款项365万元。原告浙江天下建设有限公司认为，原告浙江天下建设有限公司为被告衢州纳川建设有限公司代偿所欠银行借款本息后，有权向被告衢州纳川建设有限公司及其他保证人进行追偿。 被告衢州纳川建设有限公司辩称：不同意原告浙江天下建设有限公司的诉讼请求，事实与理由：虽然该款在名义上是被告衢州纳川建设有限公司作为借款人向金华银行股份有限公司衢州开化支行贷款的，但是被告衢州纳川建设有限公司实际上并未取得该借款，被告吴加兵是该贷款的实际借款人，故原告浙江天下建设有限公司向被告衢州纳川建设有限公司进行追偿无依据。 被告浙江开华农业开发有限公司未答辩。 被告卢晨辩称：不同意原告浙江天下建设有限公司的诉讼请求，事实与理由：据了解，该借款的实际借款人为被告吴加兵，被告吴加兵取得该笔借款后，直接给原告浙江天下建设有限公司使用的，现在原告浙江天下建设有限公司对被告卢晨行使追偿权无依据的。 被告余洁未答辩。 被告吴加兵辩称：要求驳回原告浙江天下建设有限公司的起诉。事实与理由：原告浙江天下建设有限公司向法院提起诉讼的民事起诉状上公章是伪造的，原告浙江天下建设有限公司的公章于2018年5月17日已经提交给审计机关封存进行审计；徐东恩作为原告浙江天下建设有限公司法定代表人向法院提起民事诉讼未得到浙江天下建设有限公司股东会的授权；浙江天下建设有限公司的注册资本为5008万元，其中罗华云出资2754.4万元占浙江天下建设有限公司股权55%，吴锦出资2253.6万元占浙江天下建设有限公司股权45%，2019年8月1日，罗华云将其持有的股权全部转让给徐东恩，没有召开股东会会议决议通过，该转让是无效的；而且罗华云持有的浙江天下建设有限公司55%股权中的20%系被告吴加兵委托罗华云持有的，罗华云自己仅仅持有浙江天下建设有限公司35%的股权，吴锦持有浙江天下建设有限公司45%股权系被告吴加兵委托其持有的；现在占有浙江天下建设有限公司65%股权的股东不同意浙江天下建设有限公司提起本案的诉讼，故浙江天下建设有限公司提起的本案诉讼系无效的民事诉讼。 被告詹丽贞未答辩。 本院认为，民事诉讼中的原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织，浙江天下建设有限公司作为一家有限责任公司，是由股东拥有、支配和控制的实体，法定代表人是受股东委托处理公司的日常事务的主体，法定代表人作为商事主体提起民事诉讼，需要有股东的授权和委托，本案中徐东恩作为浙江天下建设有限公司法定代表人提起民事诉讼，需要得到浙江天下建设有限公司股东的授权和委托，虽然徐东恩占有浙江天下建设有限公司股权35%的股权，现浙江天下建设有限公司的股东对公司的管理产生争议，应由股东之间协商确定，或者通过股东大会或者通过公司章程解决争议；公司的意思自治原则是指公司作为独立的法律主体可以根据自己的意思自主决定公司的活动，能够按照自己的自由意志决定自己的活动，或者按自己的意志产生自己所希望形成的法律关系，属于股东意思自治的范围，但是在占浙江天下建设有限公司股权65%股东的反对下，徐东恩无权代替浙江天下建设有限公司提起本案的民事诉讼，且浙江天下建设有限公司的公章等物品已经封存并交由审计机关进行审计期间，相关人员未经过股东会决议等程序取得授权，而是通过报遗失取得公安机关的公章刻制备案单，另行刻制浙江天下建设有限公司的公章而提起本案的民事诉讼，该行为不当；至于浙江天下建设有限公司股东对公司经营、股东权利等，可以按照公司法、公司章程规定，另行主张。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（一）项、第一百五十四条第一款第（三）项的规定，裁定如下： 驳回原告浙江天下建设有限公司的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审判员  黄宏俊 二〇一九年十一月十一日 法官助理孙健 书记员詹红霞