河南省安阳市文峰区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0502刑初388号公诉机关安阳市文峰区人民检察院。被告人赵志勇，男，1978年8月2日出生，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地河南省滑县，现住河南省滑县新区。因犯赌博罪，2012年10月19日被河南省滑县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币七万元。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年6月1日被安阳市公安局高新分局刑事拘留，2019年6月25日被逮捕。辩护人攸广冰，河南衡中律师事务所律师。安阳市文峰区人民检察院以安文检一部刑诉[2019]86号起诉书指控被告人赵志勇犯开设赌场罪，于2019年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年10月30日公开开庭审理了本案。安阳市文峰区人民检察院指派检察员王鑫杰出庭支持公诉，被告人赵志勇及辩护人攸广冰到庭参加诉讼。现已审理终结。安阳市文峰区人民检察院指控，2008年，姜某某、呼某某（均另案处理）合伙在内黄县枣乡大道中段经营“龙门”KTV。2012年至2013年上半年，被告人赵志勇与姜某某、呼某某合作，由赵志勇在游戏厅放置“捕鱼机”、“庄和”、“缺二门”等赌博机，姜某某、呼某某负责提供场地、员工工资、电费等开支，双方三七分成。期间被告人赵志勇与姜某某、呼某某共获利7万余元。2013年下半年，姜某某、呼某某提供场地、收取租赁费，被告人赵志勇一方由秦某（已判决）负责经营管理。2013年11月28日，内黄县公安局在该游戏厅内查获具有赌博功能的5台捕鱼机（其中1台损坏）和1台牌机，查明违法所得共计46055元。公诉机关向本院提供了被告人供述与辩解、同案犯供述、证人证言、同案犯秦某判决书、前科判决书、户籍证明及其他相关书证等证据，认为被告人赵志勇之行为已构成开设赌场罪，应依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处，依据认罪认罚情况提出有期徒刑三年至三年六个月、并处罚金的量刑建议；被告人赵志勇在缓刑考验期内又犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当以开设赌场罪和赌博罪数罪并罚。被告人赵志勇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。辩护人的辩护意见是，本案应按实际非法所得量刑；被告人赵志勇认罪悔罪，如实供述犯罪事实，建议从轻处罚。经审理查明，2008年，姜某某、呼某某（另案处理）合伙在内黄县枣乡大道中段经营“龙门”KTV。2012年至2013年上半年，姜某某、呼某某与被告人赵志勇合作，由被告人赵志勇在游戏厅放置“捕鱼机”、“庄和”、“缺二门”等赌博机，姜某某、呼某某负责提供场地、员工工资、电费等开支，双方三七分成，期间姜某某、呼某某获利约5万元，被告人赵志勇获利约2万元。2013年下半年，姜某某、呼某某提供场地，被告人赵志勇一方由秦某（已判决）负责经营管理，进行上述经营模式。2013年11月28日，内黄县公安局在该游戏厅内查获具有赌博功能的5台捕鱼机（其中1台损坏）和1台牌机，2013年9月1日至11月28日期间赌场违法所得共计46055元。另查明，被告人赵志勇2012年10月19日因犯赌博罪被河南省滑县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币七万元。因该罪，被告人赵志勇2011年6月30日被滑县公安局刑事拘留，同年7月3日被滑县公安局取保候审。同案犯秦某已退出赌场非法所得8000元。认定上述事实的证据如下，被告人赵志勇供述证实，前期其与姜某某、呼某某共同经营电玩城，约定五五分成，后在电玩城放置赌博机后约定三七分成，其获利4万元；后期其获利不到2万元。赌博机秦某负责一段时间后又让他的朋友胡某负责了。同案犯姜某某供述证实，2008年其和内黄的呼某某一起在内黄县枣乡大道上开了龙门KTV，2011年底其方买了一批纯娱乐机放在了那里。后赵志勇说在KTV里放些赌博机比较挣钱。双方约定其和呼某某一方占营业额的70%，负责提供场地、支付租赁费和工人工资；赵志勇一方占营业额30%的股份，赵志勇负责在游戏厅提供赌博机。赵志勇放了2台扑鱼机、1台“庄和”赌博机、1台“缺二门”赌博机。赵志勇安排赵国兴和秦某在现场负责，其和呼某某一方由其负责。每天其和赵国兴一起算账，然后按股份比例分钱。2012年10月份因为没挣到钱就把游戏厅停了，其和呼某某共分了5万多元，赵志勇方分了大概2万元。2013年3月赵志勇租用一楼的地方经营游戏厅，收入二八分成，其方占20%的股份，赵志勇方负责购买赌博机，他一楼放了新的赌博机。到2013年年底被公安查封，就不干了。同案犯呼某某供述证实，其在2012年与姜某某在内黄县党校路（枣庄大道）中段路西经营了一家“龙门动漫城”，在这个动漫城经营的后期上的一些新机器就有涉嫌赌博性质的游戏了，可以退分也可以直接退钱。这个动漫城是其、姜某某跟滑县的赵志勇合伙经营的，当时是其跟姜某某负责提供场地，而赵志勇负责提供机器。在合作期间，其方占大头，负责房租以及员工工资电费等费用；因生意不好，赵志勇又提供了两台捕鱼机、一台“缺二门”，一直经营到2013年下半年后其让赵志勇方整体经营，每天给其方1000元房租。在经营期间，其在吧台支取一万多元。证人袁某1证言证实，电玩城大概是从2012年开始的，到2013年3、4月份其不在那上班了，那会儿一楼的电玩城还开着。其听说是呼某某、姜某某和滑县的人共同经营。电玩城里的游戏机、赌博机都是滑县老板的。在电玩城帮忙看场子的有彪某、袁某某、莹某。一楼电玩城每天的收益都交给姜某某的媳妇“娜某”。电玩城有普通的游戏机还有捕鱼机和“缺二门”（也叫黑红梅方），一共有二三十台机器。证人张某证言证实，2013年4月其到龙门电玩城做收银，到6月底辞职不干了。其主要负责电玩城的娱乐游戏机，平时卖游戏币、上分；后面的都是捕鱼机、“缺二门”游戏机等赌博机，是张某负责的。龙门电玩城的老板是姜某某。电玩城内有三台捕鱼机、一台“缺二门”、“猜点”等机器。证人袁某2证言证实，姜某某和呼某某在内黄县枣乡大道开了龙门KTV。二楼是KTV，一楼是龙门电玩城。一楼龙门电玩城的股东有两股，滑县那一方占一大股，姜某某这一方占小股，其把姜某某的那一份拿走交给他。其在那里干了两三个月。其在那主要是卖游戏机使用的游戏币，中间放着的赌博机（捕鱼机和缺二门游戏机）是彪某、英某和国某他们滑县人负责的。其在那帮忙的那段时间姜某某差不多能落一两万元。除了游戏机外还有捕鱼机两台、“庄和”赌博机一台、“缺二门”赌博机一台。证人胡某证言证实，其是通过一个秦某的人介绍在内黄县龙门电玩城上班，其主要是上分下分、记账。电玩城总共两股，内黄姜某某和呼龙一股，滑县这边一股。其在电玩城期间总共盈利4万多。电玩城除了娱乐机器外还有捕鱼机、黑红梅方、篮球机等。证人秦某证言证实，2013年9月份在安阳市内黄县城关镇开设的龙门电玩城是其经营的。这个电玩城其一共盈利三万多。证人刘某证言证实，内黄县枣乡大道中段奥斯卡影城隔壁南侧的德克士店铺是其家的财产。2008年下半年，其将该出房产租给了内黄县城关镇一个叫呼某的。一开始在一楼二楼经营一家龙门KTV。呼某某、姜某某对同案犯辨认笔录证实，辨认出赵志勇是“电玩城”的生意合伙人，秦某替赵志勇顶包，胡某在经营期间看场。秦某开设赌场案卷宗材料及刑事判决书显示，扣押赌博机6台，2013年9月1日至11月28日赌场非法获利46055元；罪犯秦某因开设赌场罪被内黄县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万两千元；秦某向内黄县人民检察院退出的赃款八千元予以没收。所有证据，经庭审质证，能相互印证，予以确认。本院认为，被告人赵志勇伙同他人利用赌博机开设赌场，情节严重，核其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。同案犯姜某某侦查期间对前期其方和赵志勇违法所得分别是五万元、两万元予的事实主动供认，且被告人赵志勇归案后供述前期单方获利就达四万元，按照有利于被告人原则，虽被告人赵志勇当庭辩称前期其获利未实际分到手，但前期的开设赌场行为属于情节严重，仍应当予以认定且本案无相应证据支持前期其未分得获利。对被告人赵志勇关于后期其实际获利2万余元的辩解及辩护人关于本案应按实际的非法收入量刑的辩护意见，经查，首先，在经营前期，同案犯姜某某供述在其经营电玩城期间赵志勇主动联系放置赌博机、双方合作后获利达七万余元，被告人呼某某供述在经营不好的情况下才放置了赌博机，被告人赵志勇亦供述赌博机收入高于游戏机，可以看出前期经营收入大部分系非法收入；其次，在赌场经营后期，内黄县公安局现场查获该赌场且赌场违法所得达46055元，已远远高于本罪情节严重中非法所得3万元的量刑起点；再次，公诉机关根据认罪认罚情况提出的建议判处有期徒刑三年至三年六个月，已综合考虑本案全部情节，综上，对被告人赵志勇及其辩护人相关从轻辩护意见不予采纳，其在共同犯罪中的作用量刑时予以考虑。被告人赵志勇在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，把赌博罪和新犯的开设赌场罪数罪并罚。被告人赵志勇归案后如实供述犯罪事实，系坦白，且当庭认罪悔罪，签署认罪认罚具结书，依法予以从轻处罚，对辩护人关于坦白、认罪认罚的从轻辩护意见予以采纳。同案犯秦某已退出部分非法所得（八千元），被告人赵志勇仍应退出剩余的非法所得五万八千零五十五元。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：一、被告人赵志勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元；撤销河南省滑县人民法院（2012）滑刑初字第478号刑事判决书中“被告人赵志勇犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币七万元”中缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币十二万元。二、对被告人赵志勇赌场剩余非法所得五万八千零五十五元（￥58055元）予以追缴没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  韩凤明审 判 员  和晓璞审 判 员  王瑞霞二〇一九年十一月十六日代理书记员  李晓华