江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0211民初6883号原告：无锡乔喜文化传媒有限公司，住所地江苏省无锡市蠡湖大道2009号A9-2栋108C-17。法定代表人：张宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：王培强、李金芳，上海市建纬律师事务所律师。被告：蔡礼先，男，1997年10月7日生，汉族，住广西省柳州市柳北区。原告无锡乔喜文化传媒有限公司（以下简称乔喜公司）与被告蔡礼先服务合同纠纷一案，本院于2019年9月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乔喜公司的委托诉讼代理人李金芳、被告蔡礼先到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告乔喜公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除《服务合同》；2、判令蔡礼先赔偿违约金20万元。事实及理由：乔喜公司是专业从事游戏解说直播的互联网平台，蔡礼先是从事游戏解说的主播。2018年8月14日，双方签订《服务合同》，由蔡礼先作为乔喜公司独家签约的游戏解说主播，为乔喜公司旗下的“火猫直播平台”提供游戏解说独家直播服务。合同约定：合同有效期为2年，蔡礼先在合作期内不得在与乔喜公司可能存在竞争关系的网络直播平台以任何形式参与直播。但蔡礼先自2019年4月20日起，擅自在“斗鱼直播平台”进行网上直播，违反了合同约定，构成违约。合同应予解除，蔡礼先应赔偿相应损失。被告蔡礼先辩称：1、我方不应赔偿违约金，因为是乔喜公司拖欠工资在先，我方已经通知解除合同，我方是在合同解除后在“斗鱼直播平台”进行直播活动，不存在违约。2、如法院认为我方违约，乔喜公司主张的违约金过高，应予降低。经审理查明：2018年10月24日，乔喜公司（甲方）、天津忆云共享经济信息咨询有限公司（乙方、以下简称忆云公司）、蔡礼先（丙方）签订《服务合同》，约定：1、丙方在甲方运营和管理的“火猫直播平台”上进行线上直播演艺表演活动。乙方作为甲方特约的经纪服务公司，对主播进行日常管理、演艺培训、文明直播培训等。2、就丙方的演出活动，甲方每月向乙方支付相应的服务费（包含丙方绩效费），再由乙方将完税后金额支付至丙方。3、【独家条款】丙方在合作期间内不得在与甲方存在或可能存在竞争关系的现有及未来的网络直播平台及移动端应用程序（包括斗鱼直播等）以任何形式进行或参与直播。4、若丙方违反独家条款，甲方有权收回丙方在甲方平台已经获得的所有收益并要求丙方赔偿500万元。5、在履行本合同过程中的一切通知，合同各方均应该以挂号信、EMS或快递方式发送至本合同所列的各方地址。6、本合同有效期2年。7、丙方每月至少满足解说有效直播时长（有效直播时长定义：每日在0时到24时期间进行直播且主播间人气1000以上）120小时，在丙方正常履行直播服务至合同期限届满之日的前提下，丙方每月解说绩效费用为税前2000元。若达到每月有效直播时长120小时且直播有效天（有效天定义：单日内有效直播时长超过3小时即算当日为1个有效天）达到25天，则奖全勤奖金500元。8、丙方每月需最低满足20个直播有效天。若丙方当月直播有效天数满足合约规定最低有限天数，直播时长低于合约规定时长但达到或超过合约规定时长的75%，则按直播时长占合约规定时长的比例结算当月绩效费。若丙方当月直播时长低于合约规定的75%或直播有效天数低于合约规定的最低有效天数，则不予结算当月绩效费。乔喜公司提供的蔡礼先直播数据载明：蔡礼先直播房间号401061，订阅数36462。乔喜公司、蔡礼先在诉讼中一致确认，《服务合同》就报酬发放时间没有约定，根据双方惯例、交易习惯是当月报酬于下月10日发放。本案诉讼中，对于报酬发放情况，乔喜公司陈述如下：序号时间应发报酬实发时间实发报酬欠付金额2018年11月2000元绩效费用+500元全勤奖2019年1月4日2500元无2018年12月2000元绩效费用+500元全勤奖2019年1月30日2500元无2019年1月2000元绩效费用+500元全勤奖2019年3月11日2500元无2019年2月因蔡礼先仅直播了14天，未达到约定的最低直播有效天数20天。按照合同约定不发绩效费用。无无无2019年3月应发2000元绩效费用无无按照合同约定，因蔡礼先违反独家条款，我方有权收回蔡礼先的所有收益，故未发绩效费用。对于乔喜公司陈述的上述报酬发放情况，蔡礼先对1、2、3行所载内容无异议，但认为乔喜公司迟发了报酬。对于第4项，蔡礼先认为，其实际直播了14天，按照合同约定应按比例扣减绩效费用，而非全部扣除，故乔喜公司扣除全部绩效费用构成违约。对于第5项，蔡礼先认为乔喜公司未发放2000元绩效费用构成违约。2019年2月起，蔡礼先多次通过微信方式向乔喜公司催要报酬。3月7日，蔡礼先通过微信向乔喜公司工作人员表示：“我想解约了。”“我都想换台了。”4月17日，蔡礼先表示：“我就不在火猫直播啦。”乔喜公司主张，自2019年4月20日起，蔡礼先开始在“斗鱼直播平台”进行直播活动。蔡礼先则主张自2019年4月底、5月初开始在“斗鱼直播平台”进行直播活动。本院认为：本案的争议焦点为：1、乔喜公司是否存在违约行为；2、案涉《服务合同》是否解除；3、蔡礼先自2019年4月底起在“斗鱼直播平台”进行直播活动是否构成违约。4、如蔡礼先构成违约，违约金如何认定。关于争议焦点1，乔喜公司、蔡礼先在本案诉讼中一致确认，根据惯例、交易习惯是当月报酬于下月10日发放。故乔喜公司延迟发放了2018年11月、12月、2019年1月的绩效费用、全勤奖。关于2019年2月的绩效费用，《服务合同》约定：“直播有效天数低于合约规定的最低有效天数，则不予结算当月绩效费用。”而当月，蔡礼先仅满足有效直播天数14天，未达到最低有效天20天，乔喜公司不予发放绩效费用，并未违约。关于2019年3月的绩效费用，《服务合同》约定：若蔡礼先违反独家条款，乔喜公司有权收回蔡礼先在平台已经获得的所有收益。该条款为格式条款，根据法律规定：提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。本案中，乔喜公司与蔡礼先之间为服务合同关系，由蔡礼先提供游戏直播、乔喜公司发放对应绩效费、全勤奖，上述合同条款排除了蔡礼先作为服务提供方收取绩效费用等的主要权利，应认定无效。故乔喜公司未发放2019年3月绩效费用构成违约。综上，乔喜公司的上述多处行为已经构成违约。关于争议焦点2，根据法律规定：当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，乔喜公司逾期近1个月发放2018年11月绩效费用、全勤奖金；逾期20天发放2018年12月绩效费用、全勤奖金；逾期1个月发放2019年1月绩效费用、全勤奖金；至今未发放2019年3月绩效费用。结合报酬金额、逾期发放的时间、频次，乔喜公司的上述行为已经构成“迟延履行债务致使不能实现合同目的”，达到了法定解除条件。另，案涉《服务合同》约定：“在履行本合同过程中的一切通知，合同各方均应该以挂号信、EMS或快递方式发送至本合同所列的各方地址”。蔡礼先于2019年4月17日通过微信方式向乔喜公司工作人员表示：“我就不在火猫直播啦”，已经就解除合同进行了通知。但蔡礼先以微信方式进行通知显然不符合合同约定，不构成有效通知，合同不因此解除。但鉴于乔喜公司在本案诉讼过程中提出解除合同的诉讼请求，而蔡礼先也认为合同已经解除，因此双方就合同解除达成一致，本院判令解除合同。关于争议焦点3，上已认定，合同并未于蔡礼先2019年4月17日微信通知后解除，故合同依然属于履行过程中。蔡礼先自2019年4月底起在“斗鱼直播平台”进行直播活动违反了合同约定的“独家条款”，构成违约。关于争议焦点4，蔡礼先提出，如本院认定其违约，其主张违约金过高，请求予以减少。根据法律规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。据此，本院认为：1、乔喜公司在履行合同过程中屡次迟发、不发绩效费用或全勤奖金，多次违约，构成法定解除条件，蔡礼先亦已发出解除合同的通知，仅是因解除通知不符合合同约定方式而不发生法律效力。蔡礼先在发出通知后在“斗鱼直播平台”进行直播活动、造成违约，过错程度小，而乔喜公司的屡次违约行为过错程度大。2、作为直播平台，其盈利与主播能够带来的人气、点击流量通常成正相关。本案中，从直播房间订约数据上看，蔡礼先并非直播“大咖”，其直播行为给乔喜公司“火猫直播平台”带来的人气、点击流量较小，蔡礼先“跳槽”并不会对“火猫直播平台”造成大量的人气、点击流量流失，故蔡礼先的违约行为并不会对乔喜公司造成较大损失。结合上述因素，根据公平和诚实信用原则，本院酌定蔡礼先赔偿违约金10000元。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十一条、第九十三条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、解除无锡乔喜文化传媒有限公司与蔡礼先于2018年10月24日签订的《服务合同》。二、蔡礼先于本判决发生法律效力后立即向无锡乔喜文化传媒有限公司支付违约金10000元。三、驳回无锡乔喜文化传媒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4300元，由无锡乔喜文化传媒有限公司负担4085元、蔡礼先负担215元。如不服本判决，可在收到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判长倪晓锋人民陪审员肖锦秀人民陪审员倪娜二〇二〇年三月三日法官助理周愈佳书记员易瑛本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》：第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。