福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终287号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）钟连队，男，1964年10月4日出生于福建省晋江市，畲族，高中文化，农民，家住晋江市。曾因犯危险驾驶罪于2018年7月16日被福建省南安市人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币三千元，2018年8月7日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月20日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人吴恩清，男，1966年8月3日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，经商，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月20日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人钟祥和（又名钟荣祥、绰号武松），男，1982年12月4日出生于福建省晋江市，畲族，高中文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月19日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人钟龙海，男，1967年12月5日出生于福建省晋江市，畲族，小学文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月19日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人钟连尾，男，1962年8月8日出生于福建省晋江市，畲族，初中文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月20日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 原审被告人钟荣星，男，1954年9月28日出生于福建省晋江市，畲族，小学文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月20日被晋江市公安局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控被告人吴恩清、钟祥和、钟龙海、钟连队、钟连尾、钟荣星犯开设赌场罪，于2018年12月28日作出(2018)闽0582刑初3169号刑事判决。原审被告人钟连队不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2014年10月至11月间，钟金掌（分案处理）伙同被告人吴恩清在晋江市内坑镇下美村钟金掌家中开设赌场，提供扑克牌等赌具，召集参赌人员利用扑克牌以“牛牛”的方式进行赌博，从中抽头渔利人民币8000元，其中钟金掌负责管理赌场，被告人吴恩清负责拉客、抽水、下场参赌凑局等，从中违法所得人民币1200元。2014年11月初至11月20日间，钟荣上（已判刑、在逃）伙同钟金掌向被告人钟龙海等租赁场地，先后在晋江市、晋江市内坑镇下美村竹屋等地开设赌场，提供扑克牌等赌具，召集韩某等20多名参赌人员利用扑克牌以“牛牛”的方式进行赌博。期间，赌场雇佣被告人钟祥和负责管理赌场、抽水、联系租场地等，雇佣被告人钟连队、钟连尾、钟荣星负责望风等，从中抽头渔利。2014年11月20日晚，公安机关查获上述赌场，当场抓获被告人钟祥和、钟连队、钟连尾、钟荣星和同案犯钟荣上以及韩某等参赌人员，缴获赌资人民币300元及违法所得人民币1.7万元。案发后，钟荣上向公安机关退出违法所得人民币15万元，被告人吴恩清、钟祥和、钟龙海、钟连队、钟连尾、钟荣星分别违法所得人民币1200元、6800元、3300元、1000元、800元、1000元。2014年11月20日，被告人钟连队、钟连尾、钟荣星归案后谎称自己是参赌人员而被警方处予行政罚款人民币500元。2018年9月19日，被告人钟龙海、钟祥和、钟连队、钟连尾、钟荣星、吴恩清先后被抓归案。 原判认定上述事实的证据有：证人韩某、钟某1、陈某1、钟某2、陈某2、黄某、钟某3、钟某4的证言、同案人钟荣上、钟金掌的供述、涉案赌资、公安机关有关破案、案犯归案经过、身份证明材料、行政处罚材料、刑事判决书、扣押物品清单、违法犯罪经历查询情况、退赃凭据、检查笔录、提取笔录、辨认笔录、照片、被告人吴恩清、钟祥和、钟龙海、钟连队、钟连尾、钟荣星的供述等。 原判认为，被告人吴恩清以营利为目的，结伙营业性地为参赌人员提供场所、设定赌博方式、提供赌具等供他人赌博；被告人钟祥和、钟龙海、钟连队、钟连尾、钟荣星明知他人开设赌场，仍为其提供场地或望风、抽水等其他帮助行为，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人吴恩清居主要地位，起主要作用，是主犯；被告人钟祥和、钟龙海、钟连队、钟连尾、钟荣星均起次要、辅助作用，是从犯。被告人吴恩清归案后如实供述罪行，是坦白，且积极退赃，予以从轻处罚；被告人钟祥和、钟龙海、钟连尾、钟荣星均系从犯，归案后如实供述罪行，是坦白，且积极退赃，予以从轻处罚；被告人钟连队有犯罪前科，应酌情从重处罚。钟连队系从犯，归案后如实供述罪行，是坦白，并积极退赃，予以从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决：一、被告人吴恩清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。二、被告人钟祥和犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人钟龙海犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币七千元。四、被告人钟连队犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。五、被告人钟连尾犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。六、被告人钟荣星犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人吴恩清、钟祥和、钟龙海、钟连队、钟连尾、钟荣星分别退出的违法所得人民币1200元、6800元、3300元、1000元、800元、1000元，予以没收，上缴国库。 上诉人钟连队诉称，其没有参与赌博，只是在赌场帮忙望风，已退出违法所得。其归案后如实供述自己的罪行，一审量刑偏重，罚金过高。请求二审法院对其从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定上诉人钟连队、原审被告人吴恩清、钟祥和、钟龙海、钟连尾、钟荣星犯开设赌场罪的事实清楚，认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，能相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。 本院认为，原审被告人吴恩清以营利为目的，伙同他人开设赌场供参赌人员进行赌博；上诉人钟连队、原审被告人钟祥和、钟龙海、钟连尾、钟荣星明知他人开设赌场，仍为其提供场地或望风、抽水等其他帮助行为，其行为均已构成开设赌场罪。原审定罪准确。在共同犯罪中，原审被告人吴恩清居主要地位，起主要作用，是主犯。上诉人钟连队、原审被告人钟祥和、钟龙海、钟连尾、钟荣星均起次要、辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。上诉人钟连队、原审被告人吴恩清、钟祥和、钟龙海、钟连尾、钟荣星归案后如实供述罪行，且积极退赃，予以从轻处罚。上诉人钟连队有犯罪前科，酌情予以从重处罚。原审根据上诉人钟连队、原审被告人吴恩清、钟祥和、钟龙海、钟连尾、钟荣星的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度作出判决，量刑适当，且适用法律正确，审判程序合法。上诉人钟连队提出的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  连晓东 审判员  董耿瑜 审判员  张兴裕 二〇一九年二月二十五日 书记员  蔡萍萍 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。  5-