福建省漳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽06民终2531号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司，营业场所福建省漳州市龙文区九龙大道以东漳州碧湖万达广场A2地块9幢1901-1910号，统一社会信用代码：913506008565135678。 负责人：李振胜，职务：总经理。 委托诉讼代理人：黄高声，福建悦华律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱国兴，男，1970年1月30日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：柯志斌、林楸华，福建衡评律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：黄艳生，男，1971年2月27日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称“平安财险漳州支公司”）因与被上诉人朱国兴、黄艳生机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院(2019)闽0602民初7044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险漳州支公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审（不服金额为37642元）。事实和理由：一、一审遗漏当事人，未追加车辆所有人为被告，属程序不当。本案应当追加被保险人，也就是车辆的所有人张诗怡作为本案当事人参加诉讼，因其与本案赔偿结果具有法律上的直接关系。二、一审的残疾等级认定错误，应认定不构成伤残或重新对等级伤残进行鉴定。1、涉案司法鉴定意见是朱国兴单方委托鉴定的；2、鉴定结论所依据的检材由朱国兴单方提供，未经质证，不符合法律程序；3、鉴定机构以朱国兴遗留右踝关节活动受限，关节活动功能丧失达50%以上，未达75%，从而认定伤残十级是错误的，胫骨骨折虽会对踝关节活动造成影响，但尚不足以达到50%，伤情不足以达到十级伤残；4、鉴定过程中，测量方式不客观，应进行重新鉴定或让鉴定人出庭作出说明。三、就算朱国兴构成十级伤残，原判认定精神损害抚慰金6000元亦明显偏高，应以不超过4000元为宜。 朱国兴辩称：一、本案一审不存在程序不当的情况。朱国兴放弃对车主张诗怡主张权利，符合法律规定，且本案保险是车辆保险，只要是符合保险规定条件的司机驾驶该车辆，保险公司就应当承担赔偿责任，与车主是否需要承担责任无关。二、一审判决对伤残等级的认定不存在错误。本案鉴定程序合法，鉴定结论准确客观，且保险公司没有任何证据证明该鉴定程序存在错误。三、一审判决对精神损害抚慰金数额的认定合法合理。综上，请求法院驳回上诉，维持原判。 黄艳生辩称：由法院依法判决。 朱国兴向一审法院起诉请求：1、判令黄艳生赔偿其各项损失合计110568.29元，具体项目包括医疗费21970.29元、营养费2197元、后续治疗费8000元、伙食补助费50元/天×16天=800元、住院期间护理费159元/天×16天=2544元、出院后护理费159元/天×70天×50%=5565元、误工费159元/天×150天=23850元、残疾赔偿金17821元/年×20年×10%=35642元、精神抚慰金8000元、交通费200元、鉴定费1800元。2、判令平安财险漳州支公司在保额范围内对上述债务承担连带赔偿责任。 一审法院认定事实：2019年1月7日17时51分许，朱国兴驾驶龙海75568号电动车沿国道福昆线由漳浦往九湖方向行驶到，遇右前方黄艳生驾驶闽Ｅ×××××号轿车从路右花圃隔离带缺口驶出，在避让过程中，于路右车道轿车前部与电动车右侧发生刮擦，造成朱国兴受伤及两车局部受损的道路交通事故。本事故经龙海市公安局交通警察大队处理，并于2019年1月7日作出第350681420190000065号《道路交通事故认定书》，认定黄艳生负事故全部责任。事故发生后，朱国兴被送往漳州市医院住院治疗，共住院16天，共支付住院医疗费21806.29元，朱国兴并提供一张福建增值税普通发票，载明“盐酸莫西沙星片”价格计164元。朱国兴伤情经诊断为：右侧胫骨骨折。出院医嘱：1.门诊随诊，2.加强换药，术后2周拆线，逐步加强功能锻炼，3.注意休息3个月，加强营养，4.一年后考虑取内固定物（费用约8000元），如出现骨折不愈合，需二期行植骨术。朱国兴委托福建闽南司法鉴定所对其伤残等级、出院后护理期限、误工期限进行评定，朱国兴为此支付鉴定费1800元。福建闽南司法鉴定所作出闽南司鉴【2019】临鉴字第0709号司法鉴定意见书，评定：1、被鉴定人朱国兴的损伤后遗症评定为十级伤残；2、被鉴定人朱国兴的出院后护理期限为70日，误工期限以损伤后150日为宜。平安财险漳州支公司对该鉴定结论持有异议，但并未提供足以反驳上述鉴定结论的证据，该鉴定意见应依法予以采信。事故发生后，平安财险漳州支公司垫付朱国兴医疗费10000元。张诗怡系肇事闽Ｅ×××××号轿车的登记车主，事故发生时该车辆由黄艳生驾驶，并在平安财险漳州支公司投保了交强险及机动车第三者责任险限额150000元。朱国兴户籍所在地为福建省龙海市，系农村居民，应适用农村居民标准进行赔偿。根据福建省统计局统计：2018年福建省农村居民人均可支配收入17821元／年，2018年度农村居民人均生活消费支出14943元，2018年农、林、牧、渔业就业人员平均工资以43564元为标准。 一审法院认为，朱国兴因本案交通事故造成的各项损失为：1、医疗费21806.29元，朱国兴主张医疗费21970.29元，其中双方均确认含非医保费用3295.29元，另含外购药164元。平安财险漳州支公司主张非医保费用3295.29元不属于保险公司的赔付范围，但其并未继续举证证明该非医保用药超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故平安财险漳州支公司主张该非医保用药不应赔付，不予采纳。至于外购药164元，朱国兴确实未提交医嘱等相关证据，该部分费用，不予支持。2、营养费2180元：根据朱国兴的伤情及医生建议，朱国兴的营养费酌情按住院医疗费的10%计算，因此营养费为21806.29元×10%=2180元；3、住院伙食补助费320元：朱国兴住院治疗16天，其住院伙食补助费可参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，即20元/天×16天=320元；4、后续治疗费8000元：根据出院记录，朱国兴后续取内固定物的费用约需8000元；5、误工费17903元：误工期间经鉴定为损伤后150日，故误工费为43564元/年÷365天×150天=17903元；6、交通费酌定200元；7、护理费6086元：（1）住院期间护理费：43564元/年÷365天×16天=1909元；（2）出院后护理费：出院后护理期限被鉴定为70日，故出院后护理费为43564元/年÷365天×70天×50%=4177元，两项合计6086元；8、残疾赔偿金35642元：朱国兴的伤情经鉴定为十级伤残，朱国兴的残疾赔偿金应参照2018年福建省农村居民人均可支配收入17821元/年标准计算，故残疾赔偿金为17821元/年×20年×0.1=35642元；9、精神损害抚慰金6000元：结合双方的事故责任及朱国兴的伤残程度等因素，酌定本案精神损害抚慰金酌定为6000元。以上各项合计98137.29元。综上所述，交警部门认定，黄艳生负本事故的全部责任，双方均无异议。由于肇事车辆已在平安财险漳州支公司投保了交强险，故平安财险漳州支公司应在交强险限额范围内赔偿朱国兴医疗费10000元、护理费6086元、误工费17903元、残疾赔偿金35642元、精神损害抚慰金6000元、交通费200元，扣除平安财险漳州支公司已经支付的医疗费10000元，平安财险漳州支公司应该在交强险限额内再支付给朱国兴赔偿款65831元。对于超过交强险限额的部分：医疗费11806.29元、营养费2180元、住院伙食补助费320元、后续治疗费8000元，因肇事车辆已在平安财险漳州支公司投保机动车第三者责任险150000元，平安财险漳州支公司应该在商业第三者责任险内赔偿朱国兴超过交强险限额的损失22306.29元。因本案事故发生时肇事车辆系黄艳生使用，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，机动车所有人对损害的发生有过错的才承担相应的赔偿责任，朱国兴亦表示不追加机动车所有人张诗怡，不对其主张责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、平安财险漳州支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿朱国兴各项损失合计65831元（已扣除其预付的医疗费10000元）；二、平安财险漳州支公司应于判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿朱国兴各项损失合计22306.29元；三、驳回朱国兴在本案中的其他诉讼请求。一审案件受理费2511.3元，减半收取计1255.7元，由朱国兴负担253.7元、黄艳生负担1002元。鉴定费1800元，由黄艳生负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 案经本院审理，双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条关于“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，在本案中，涉案车辆登记车主与使用人不一致，车辆登记车主对本案损害的发生又不存在过错，且受害人并未申请追加车辆登记车主，因此，一审未追加车辆登记车主张诗怡参加诉讼，并无不妥，平安财险漳州支公司提出一审存在程序违法的上诉理由与法不符，不予支持。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，平安财险漳州支公司亦未提交证据反驳闽南司鉴【2019】临鉴字第0709号司法鉴定意见书，平安财险公司主张鉴定所使用的鉴定材料必须经过质证，鉴定时各方当事人应在场，与上述法律规定不一致，其以该鉴定是单方委托为由，主张鉴定意见书不能采用的理由，不能成立。平安财险漳州支公司对鉴定意见书有异议，一审中即未要求鉴定人员出庭接受询问，也未提交重新鉴定的书面申请，且在一、二审诉讼中仍未能提供证据证实上述鉴定意见书存在需要重新鉴定的情形，故福建闽南司法鉴定所作出的司法鉴定意见书可作为本案的定案依据，平安财险漳州支公司的该上诉理由缺乏事实与法律依据，不予采纳。因本次交通事故造成朱国兴构成十级伤残，必然给其身心造成精神痛苦，一审酌定精神损害抚慰金为6000元，属行使自由裁量权的合理范围，因此，平安财险漳州支公司提出精神损害抚慰金偏高的上诉理由不能成立，不予采纳。 综上所述，平安财险漳州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费741.05元，由中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  廖书茵 审判员  陈天明 审判员  陈春生 （） 二〇一九年十一月五日 法官助理杨国栋 书记员马晓斌 书记员蒋舒红