福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终109号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张凯强，男，1997年3月31日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，无业，住惠安县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年7月12日被抓获羁押，同月21日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 辩护人林玲凤，福建兴惠律师事务所律师。 惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人张凯强犯寻衅滋事罪一案，于2018年11月13日作出（2018）闽0521刑初803号刑事判决。原审被告人张凯强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人张凯强，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2018年1月2日23时许，被告人张凯强与庄元彬、庄志宏、庄阳平、庄智河（四人均已被判刑）等人在惠安县东桥镇远泰酒店三楼Ｋ777包厢内喝酒。之后，庄元彬到该酒店三楼超市拿了一罐红牛喝，因拒绝付款被酒店服务员曾某拦住，引发口角，庄元彬将红牛砸到曾某身上并要殴打曾某时，被酒店其他服务员劝阻。庄元彬心怀不满，返回Ｋ777包厢内纠集被告人张凯强与庄志宏、庄阳平、庄智河等人返回吧台处，对曾某及上前劝说的ＫＴＶ现场经理胡某拳打脚踢，致曾某左侧颈部、肩部、右侧胸部、右前臂等处受伤，胡某前额、左眼等处受伤。经鉴定，曾某、胡某的损伤程度均构成轻微伤。 2018年7月12日，被告人张凯强乘坐航班从泰国飞至昆明后被昆明边防检查站抓获归案。同案人庄元彬的亲属已对被害人曾某、胡某经济损失进行赔偿，并履行完毕。两被害人对庄元彬等人的行为表示谅解。 原判认定上述事实的证据有被告人张凯强及同案人庄元彬、庄志宏、庄阳平、庄智河的供述，被害人曾某、胡某的陈述，证人朱某、王某、孙某、陈某1、庄某1、张某、陈某2、庄某2的证言，辨认笔录及照片，监控视频截图，法医学人体损伤程度鉴定书，治安调解协议书、收条及谅解书，刑事判决书，工作说明，查获经过、寄押证明，户籍证明等证据。原判认为，被告人张凯强伙同庄元彬等人无事生非，在公共场所随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张凯强归案后能如实供述自己的罪行，当庭表示自愿认罪，可以从轻处罚。被告人张凯强受纠集参与寻衅滋事，在共同犯罪中所起的作用相对较小，可以酌情从轻处罚。鉴于本案被害人的经济损失已得到赔偿，并对被告人张凯强等人的行为表示谅解，可对被告人张凯强酌情从轻处罚。据此以寻衅滋事罪判处被告人张凯强有期徒刑八个月。 上诉人张凯强及其诉辩称：上诉人张凯强在本案中系受他人纠集参与，所起的作用较小，罪责较轻，归案后认罪态度较好，被害人经济损失已得到赔偿，对上诉人张凯强也表示谅解，原判量刑未做到全案平衡，量刑明显偏重，请求从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，原审判决认定上诉人张凯强于2018年1月2日23时许与庄元彬、庄志宏、庄阳平、庄智河等人在惠安县东桥镇远泰酒店三楼Ｋ777包厢内喝酒时，因庄元彬到该酒店三楼超市拿了一罐红牛喝且因拒绝付款与酒店服务员曾某发生口角，受庄元彬纠集与庄志宏、庄阳平、庄智河等人返回吧台处，对曾某及上前劝说的ＫＴＶ现场经理胡某拳打脚踢，致曾某左侧颈部、肩部、右侧胸部、右前臂等处受伤，胡某前额、左眼等处受伤，经鉴定曾某、胡某的损伤程度均构成轻微伤，案发后庄元彬的亲属已对被害人曾某、胡某经济损失进行赔偿，二被害人对上诉人张凯强及庄元彬等人均表示谅解等事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人张凯强伙同庄元彬等人无事生非，在公共场所随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人张凯强归案后能如实供述自己的罪行，在原审法院庭审中当庭表示自愿认罪，可以从轻处罚。本案中，上诉人张凯强系受纠集参与寻衅滋事，在共同犯罪中所起的作用相对较小，可以酌情从轻处罚。鉴于本案被害人的经济损失已得到赔偿，并对上诉人张凯强等人的行为表示谅解，可对上诉人张凯强酌情从轻处罚。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当。审判程序合法。上诉人张凯强及其辩护人诉请从轻处罚并适用缓刑的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照第二百九十三条第一款第一项，第二十五条第一款，第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一项、第八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈希进 审判员  孙 越 审判员  李玮玲 二〇一九年二月二十五日 书记员  林超展 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： (一)随意殴打他人，情节恶劣的; (二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的; (三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的; (四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。 行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。 行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。 第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。 第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。 2-