福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽01刑终118号 原公诉机关福州市晋安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）夏兰玲，男，1981年11月4日出生于福建省顺昌县，汉族，小学文化，无业，住福建省顺昌县。2001年9月3日因犯盗伐林木罪被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。2006年10月30日因犯强奸罪被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑三年，2009年3月14日刑满释放。2012年10月9日因犯故意伤害罪被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑十个月，2013年1月11日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月24日被刑事拘留，同年8月22日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。 福州市晋安区人民法院审理福州市晋安区人民检察院指控原审被告人夏兰玲犯故意伤害、盗窃罪一案，于2018年11月9日作出（2018）闽0111刑初266号刑事判决。原审被告人夏兰玲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人夏兰玲，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、故意伤害事实 同案犯魏海防（已判决）因琐事欲向被害人叶某寻仇。2017年1月8日，魏海防纠集被告人夏兰玲及同案犯叶青、兰土生、金宗毅（以上三人均已判决）至福州谋划对被害人叶某进行砍打。为掌握被害人叶某的行踪，以便于实施砍人计划，魏海防指使黄子敏（已判决）跟踪被害人叶某。在掌握了被害人叶某的日常轨迹之后，魏海防纠集被告人夏兰玲及同案犯叶青、兰土生、金宗毅四人先后多次在福州市晋安区妇幼保健院对面冠亚美食街路口蹲点守候欲对被害人叶某进行砍打均未果。2017年1月12日22时许，魏海防再次纠集被告人夏兰玲及同案犯等人，通过黄子敏提供的信息，持械埋伏在福州市晋安区沃尔玛停车场各个角落。在被害人叶某走路经过福州市晋安区沃尔玛停车场内时，夏兰玲、魏海防、叶青、兰土生、金宗毅5人冲向被害人叶某，持械对被害人叶某砍打，造成被害人叶某身体左手、背部和膝盖等多处受伤，后逃离现场。经鉴定，被害人叶某的伤情属于重伤二级。 原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的抓获经过、前科刑事判决书、住宿记录、情况说明、归案经过、户籍证明、鉴定意见通知书、鉴定聘请书、评估记录单、ＣＴ检查报告单、出院小结、门诊病历、疾病证明书、调取证据清单、调取证据通知书、在押人员当前信息表、羁押证明、到案经过、出所登记表、入院记录、刑满释放证明书、病历记录、手术记录、护理记录、证人蔡某的证言、被害人叶某的陈述及辨认笔录、同案犯魏海防、叶青、黄子敏、兰土生、金宗毅的供述及辨认笔录、现场勘验、检查笔录、现场图、现场照片、视听资料、电子数据、案发现场视频截图和福州市公安局物证鉴定所出具的榕公刑技法临字［2017］153号鉴定书和司法鉴定科学技术研究所出具的［2017］临鉴字第2556号鉴定意见书等证据,予以证实。 二、盗窃事实 2017年6月初，同案人李英平计划买辆车，然后把买来的车子拿去抵押，等抵押款到手后，再将车子偷开回来，并针对该计划咨询被告人夏兰玲，得到夏兰玲答复不会犯法后决定实施该计划。6月6日，李英平与夏兰玲在三明鑫马车行看中了一辆大众迈腾小车，明白了购车相关情况后，李英平向同案人陈少龙、李赟借人民币3000元付买车定金，并告知陈少龙、李赟“把车买回来后，将车拿去抵押给别人，钱到手后，将抵押的车开回来，就有钱还了”。随后陈少龙转了2000元、李赟转了1000元到李英平的微信上。李英平到鑫马车行付了购车订金。6月13日，李英平再次向李赟、陈少龙借了人民币35000元到鑫马车行交了大众迈腾车的首付款，将车提出并办理了车辆相关手续。6月14日，李英平与夏兰玲在三明联系好商家准备以75000元的价格将新买的闽Ｈ×××××大众迈腾轿车抵押，因商家看到该车辆行驶证是6月13日刚过户的，不愿抵押。当日李英平、李赟、陈少龙与夏兰玲等人就驾驶该车到浦城。期间，被告人夏兰玲建议李英平要配一把车钥匙。6月15日，李赟、陈少龙驾驶该车到建阳配了一把车钥匙，二人于16日凌晨到李英平、夏兰玲入住的酒店。6月16日11时许，陈少龙告知李英平从事车辆抵押业务人谢某电话。随后，李英平用李赟的手机联系谢某，并约定14时许到怡园Ｄ区见面押车。期间，夏兰玲又建议应租一部车追踪。14时许，李赟、李英平驾车到怡园Ｄ区和谢某、周某见面。因抵押合同在周某停放于桂都大酒店的车内，周某、谢某、李赟、李英平等人就到桂都大酒店去拿抵押合同。到了桂都大酒店后，李英平将自己的位置发给陈少龙，陈少龙开着中午从“奇奇”车行租来的凯美瑞车送夏兰玲到桂都大酒店附近等候。16时许，李英平和周某谈好以8万的价格将大众迈腾抵押，扣除利息、停车费后，周某给付李英平人民币73900元，双方在二手车抵押协议、机动车抵押借款合同、授权委托书上签字后，周某给李英平建行卡转账人民币7万元并给付现金人民币3900元。李英平将大众迈腾及一把车锁匙交给周某后，离开桂都立即给夏兰玲打电话。夏兰玲接到电话后从陈少龙车上下车，走到桂都大酒店停车处，趁周某等人在桂都大厅迈腾车无人看管之机，将迈腾车按李英平事先交代的往三明方向开去，并电话告知李英平车子已开走了。随后，李英平打电话让李赟到城西加油站去接他。章秀军、李赟、陈少龙先后到达加油站，李英平、李赟、章秀军一起乘坐陈少龙租来的别克小车上高速，到南台高速服务区与夏兰玲会合。尔后，李英平、陈少龙、李赟、夏兰玲、章秀军一起乘坐盗窃回来的大众迈腾轿车到三明，在三明悦竹宾馆入住。期间，章秀军、陈少龙先后询问李英平车抵押情况，李英平告知抵押到款人民币73900元后，按陈少龙的建议将建设银行卡的钱转到微信和支付宝上。在三明悦竹宾馆入住后，李英平用支付宝转人民币38300元，微信转人民币5000元给陈少龙，通过章秀军的微信转账给李赟人民币4000元。并通过转账到章秀军建行卡上提现人民币7500元，分给陈少龙、李赟、夏兰玲每人各人民币1500元，分给章秀军人民币600元。 原判认定上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1、被害人周某的陈述，证实2017年6月16日谢某（系其外甥）给其打电话称李英平要借钱，会开车子过来抵押,其告诉谢某叫李英平到怡园找其。过了约20分钟，其在怡园Ｄ区门口看到李英平和年轻男子开着闽Ｈ×××××小车过来。双方经商量，李英平同意将闽Ｈ×××××小车以8万元抵押给其，这时谢某也来到怡园，因其外甥谢某将车子停在桂都大酒店门口，车上刚好有车子抵押合同。其让李英平和年轻男子一起到桂都大酒店签订合同，其开自己的车子，李英平、年轻男子及谢某开闽Ｈ×××××车子到了桂都酒店门口，其从谢某车上拿了合同后，其、谢某、李英平及年轻男子来到桂都酒店大厅内，谢某与年轻男子在一旁聊天，那名年轻男子自称李涛。其将《机动车辆借款合同》及《二手汽车转让协议》给李英平看过后，双方在合同上签字了。签字后，其给李英平1万元现金，并通过手机网银转了7万元到李英平账户上，同时李英平把闽Ｈ×××××车子的驾驶证、车钥匙及车子给其，李英平就先离开。其与谢某走出桂都大酒店后，其发现原先停在桂都大酒店门口的闽Ｈ×××××车子不见了，之后其向公安机关报案。 2、证人谢某的证言及辨认笔录，证实2017年6月16日，其接到号码为139××××0302的电话自称是“龙龙”的朋友，问其舅舅周某那边是否有押车，其称有押车并叫对方把车开来看看，并通知周某下午与对方约好在怡园Ｄ区看车。对方开车到怡园后其见对方两个人其中一个自称“李涛”（经辨认系李贇），另一位系车主叫李英平。其和周某与对方商量押车价格，对方以8万元价格将白色大众迈腾车（其中周某收取利息6100元，实际支付给车主73900元）抵押给周某，后双方在桂都大酒店签订车辆抵押合同，同时对方将车主（即李英平）身份证、行驶证原件、车钥匙给周某，周某与对方签订合同期间，其将对方抵押车辆白色大众迈腾车开出去溜一圈，然后将车子停在桂都大酒店门口左侧的位置，周某与对方办好车辆抵押手续后转70000元到李英平银行卡上，然后再给了对方3900元现金，押车人李英平收到转账款70000元后就离开了。其与周某在酒店内坐了几分钟，出酒店的时候发现抵押的车子不见了。 3、证人熊某1的证言，证实其在浦城县怡园ＡＢ区开一家“奇奇”汽车租赁公司，2017年6月16日14时许，“龙龙”坐一辆白色大众轿车到其车行门口，“龙龙”（经辨认系陈少龙）和另一个年轻人到其车行内，向其租一辆丰田车牌为闽Ｈ×××××睿智黑色轿车开车走1、2个小时后，于16时20分到其店里说车内味道很大，又租一辆黑色别克闽Ｈ×××××轿车，21时陈少龙叫另一位23岁左右的年轻人将黑色别克轿车开到车行来。其向公安机关提供了陈少龙向其借黑色别克车牌为闽Ｈ×××××轿车的借款合同。 4、证人熊某2的证言，证实2017年6月16日16时，“龙龙”（经辨认系陈少龙）打其电话叫其到建阳把车开回来，其在浦城的大众超市附近等陈少龙。后来其坐上一辆黑色别克轿车，车子由陈少龙驾驶，车上还坐着另外三个其不认识的人。陈少龙对其说车子是租来的，副驾驶座位上的人叫陈少龙开快一点追上前面那一辆车。车子开到南台服务区时，其看见一辆白色大众轿车在路边等，陈少龙和车上的三个人坐上白色的大众车离开了，其开着黑色别克轿车从附近下高速回浦城县城。 5、证人吴某的证言，证实其系南平市延平区长安责任保险公司业务经理，主要做对购车人的资质审核及车辆的价格评估工作。2017年6月7日，南平汇成公司李宝仙让其评估一辆白色大众迈腾2013款2.0Ｔ轿车，该车评估价格为187000元人民币，其在6月9日起收到买车客户李英平的资料，购车担保人是李贇和夏兰玲两个人，李英平付了车辆首付款后把车牌号为闽Ｈ×××××抵押车辆开走了。 6、证人曹某的证言，证实其是南平延平区汇车公司的车贷顾问，该公司主要帮二手车购买人向银行贷款，购车人要到其公司装车辆ＧＰＳ，办理手续等事项。李英平在其公司办理一辆闽Ｈ×××××二手大众迈腾车的贷款，因李英平逾期未还款，且李英平及担保人都联系不上了，其通过ＧＰＳ定位发现该车在浦城县公安局，遂就来反映情况。 7、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实立案情况及被告人到案情况。 8、微信转账记录、支付宝记录、银行账户交易明细，证实李英平、章秀军、陈少龙、李贇之间银行卡、微信、支付宝账户汇款、转账、取款金额的情况。 9、调取证据通知书、协助查询财产通知书，公安机关调取的闽Ｈ×××××进出高速口的视频截图、高速收费入出口信息，证实白色大众牌ＦＶ7207ＦＣＤＷＧ型车牌为闽Ｈ×××××的迈腾轿车的行驶轨迹情况及李英平、章秀军的财产情况。 10、接受证据清单、扣押决定书、扣押清单，证实浦城县公安局刑侦大队扣押到白色大众牌ＦＶ7207ＦＣＤＷＧ型车牌为闽Ｈ×××××的迈腾轿车一辆、白色ＯＰＰＯ手机一部、黑色ＩＰＨＯＮＥ手机一部，从涉案人员章秀军处提取到还款承诺书、借条、收条、汽车质押借款协议书、车辆转让协议、机动车交通事故责任强制保险单，从熊某1处接受借车合同一份的情况；从周某处接收二手车汽车转让协议书、机动车抵押借款合同、李英平授权委托书和身份证复印件、闽Ｈ×××××机动车行驶证、领条一张、银行交易明细，可以证实李英平将车牌为闽Ｈ×××××的大众迈腾轿车抵押人民币80000元的事实；从吴某处接收的交易记录、担保合同等相关车辆贷款抵押的材料，可证实李英平向三明汇成汽车销售有限公司购买车辆总价为人民币187000元大众白色迈腾轿车，并由李贇、夏兰玲为李英平提供担保的事实。 11、浦城县价格认证中心出具的浦价认证[2017]65号价格认定结论书，证实白色大众牌FV7207FCDWG型迈腾轿车价值为人民币244545元。 12、同案人章秀军的供述及辨认笔录，证实因李贇欠其钱，其多次向李贇讨要欠款，李贇对其说：“要先借钱给李英平付车子首付款，李英平将买来的车子再拿去抵押，然后把车开回来再还钱，到时再将钱还给你。”期间，李英平也对其说过等车子抵押后拿到钱，将车子开走，到时就有钱还李贇，李贇再还给其。2017年6月14日下午，其在浦城县蒋氏锁行看到李贇、李英平、陈少龙、夏兰玲4人在蒋氏锁行店里，蒋氏锁行老板坐在白色大众迈腾轿车座位里面配钥匙，其在锁行里面玩了一会就离开了。6月16日其打电话给李贇问钱弄到手没有，当日下午李贇打其电话称：“车子已经弄好了，押掉了，钱到手了。”后来其在浦城县城西加油站等李贇，当时李英平也在附近等。过了半小时其与李英平坐上陈少龙驾驶的黑色别克轿车，李贇坐在副驾驶座位上，陈少龙驾车至南台服务区时，夏兰玲从白色大众迈腾车上下来，由李贇来驾驶大众迈腾车，夏兰玲坐在副驾上，其与李英平、陈少龙坐在车子后排。李贇开车到三明梅列下高速，其与李英平等人在三明市悦竹宾馆609房间休息时，李英平称车子抵押扣除利息后还有人民币73900元，李英平用微信给其转了6000元，用支付宝给其转了7000元人民币，之后其将钱转到建设银行卡上，然后其到建设银行ATM机中把7500元钱取出来给李英平，李英平在车上分给李贇、陈少龙和夏兰玲每人1500元，李英平给其600元作为辛苦费，后来其驾驶大众迈腾车掉头停车时被公安民警抓获归案。 13、同案人陈少龙的供述及辨认笔录，证实2017年6月6日上午在三明市小宝贝租的家里，李英平向其和李贇借买车钱，当时其问他要是还不起钱怎么办，李英平说把车抵押后再开回来，将钱还你们，并说让夏兰玲去开回来。夏兰玲有说过将抵押后的车子再开回来也不犯法。其就用微信转了2000元，李贇转1000元借给李英平。过几天，其和李贇共凑了35000元以每天350元的利息借给李英平付车子的首付款。6月15日，李英平将白色大众轿车提回来后，让其去浦城，其就与夏兰玲、李贇、李贇女朋友一起坐李英平白色大众迈腾车从三明开到浦城，在车上其和李贇对李英平说过万一他没钱还就把车拿去抵押再还钱给其，李英平问把车抵押了又开回来会不会有事，当时夏兰玲有说开自己的车不犯法，最多就是经济纠纷，还对李英平说去押就是了没事的。夏兰玲还对李英平要再去配一把车钥匙当备用钥匙。当时李贇带着大家去浦城的蒋氏锁行配锁，在场的人有其、李贇、夏兰玲、李英平、还有后来的章秀军，但无法配，李英平就让李贇帮他去建阳配锁，李贇让其一起去配锁。15日，其和李贇开大众迈腾车去建阳配锁。16日，其提供一个押车人“喋喋”的电话给李英平让他进行联系押车事。之后大家一起过去，在车上夏兰玲建议要去租一辆车，不然别人把车子开走了，怎么追。李英平就让其去租一部车。其在“奇奇”车行租了一辆黑色别克轿车，李英平让夏兰玲与其坐在别克车上并让其等会送夏兰玲过来。接着李英平就到桂都大酒店和喋喋谈车子抵押的事，其和夏兰玲在附近等，李贇去银行补卡，期间夏兰玲接到李英平的电话后就走了。其去银行接上李贇后一起到城西岭背接李英平，在那见到李英平和章秀军在一起。李英平上车后说抵押的大众迈腾车被夏兰玲开走了，让大家到南台服务区和夏兰玲会合。在车上，李贇问李英平车子抵押了多少钱，李英平说抵押了8万，还剩下7万多到三明后还给你们。汇合后，李贇开着李英平的白色大众迈腾车载着其、夏兰玲、章秀军、李英平到三明的悦竹宾馆，在该宾馆房间内，李英平用支付宝转38300给其，用微信还5000元给其，李英平还转钱给李贇还信用卡，给章秀军等人，然后，大家开车去ATM机上取钱，其、李贇、夏兰玲各分1500元，章秀军分600元，算是去夜总会玩的钱，是李英平给大家的辛苦费。 14、同案人李英平的供述及辨认笔录，证实2017年6月初，其与夏兰玲说想买车但没有钱，夏兰玲就提议让其先借钱买车，然后把车拿去抵押，抵押的钱到手后，再把抵押的车辆开走。并说这只是经济纠纷不犯法。6月4、5日，其与夏兰玲在三明市鑫马车行看中一辆二手白色大众迈腾轿车，商谈以16万元成交。6日上午，其向陈少龙、李贇借3000元付买车定金，并告知陈少龙、李贇“把车买回来后，将车拿去抵押给别人，钱到手后，将抵押的车开回来，就有钱还你们”。随后陈少龙转了2000元、李贇转了1000元到其微信上。之后其和夏兰玲到鑫马车行付了购车订金并让李贇到车行给其担保。7、8日其到浦城拿户口本时见到章秀军，将借钱买车再抵押车，拿到钱后再将车开回的事告知章秀军。6月13日，其再次向李贇、陈少龙借了35000元后到鑫马车行交了大众迈腾车的首付款，并将车提走，其让夏兰玲准备了一套抵押车需要的材料，包括车辆转押协议、汽车质押借款协议书、机动车交通事故责任强制保险单、借条、还款承诺书等。因夏兰玲联系的人不与其进行该车的抵押手续，于是其和夏兰玲决定到浦城看看，接着其打电话给李贇说要去浦城押车。14日，其、夏兰玲、李贇、陈少龙、“小宝贝”五人开车到浦城。在车上其再次问夏兰玲押车后再把车偷开走是否犯法，夏兰玲都回答只算是经济纠纷不违法，并让其要再去配一把车钥匙。15日其叫李贇去配车钥匙，李贇和陈少龙一起去配车钥匙于次日返回丹桂山庄酒店，中午时其联系了陈少龙提供的押车人并约好在怡园Ｄ区见面。期间夏兰玲提议要把抵押的车辆偷开走还要去租一部车，之后陈少龙在车行租了一部黑色别克轿车。16日上午，其和李贇和抵押车辆的人（经辨认系周某）在怡园Ｄ区门口见面，谈好将车子抵押8万元，之后其、李贇、周某、周某老婆、“喋喋”在桂都大酒店大厅签订抵押合同，周某当场转账7万元到其建行账上，给其现金3900元，余款6100元算利息扣除了，其将车钥匙及行驶证给周某。其和李贇离开时，其打电话给夏兰玲让他到桂都大酒店将大众迈腾车往三明方向开走。接着其联系陈少龙开车来接其和李贇，在车上其和他们说其把大众迈腾抵押给周某借了8万元。接着其又联系夏兰玲，约好在高速路南台服务区会合。大家会合后，在三明市悦竹宾馆内，其用支付宝转38300元，微信转5000元给陈少龙，通过章秀军的微信转账给李贇4000元。并通过转账到章秀军建行卡上提现7500元，分给陈少龙、李贇、夏兰玲每人各1500元，分给章秀军600元。 15、被告人夏兰玲的供述，证实2017年6月初的一天，李英平让其帮忙在三明“鑫马”车行商谈买车价格，最终李英平以人民币16万元的价格购买了一辆白色2.0T豪华至尊版大众迈腾轿车，并让其和李贇担保。在车行，其将身份证复印件给贷款的工作人员，同时也在担保合同上签字。李英平买完车几天后，李贇告知其车子提回来了让其一起去浦城玩，于是其和李英平、李贇及女朋友“小宝”、“龙龙”（经辨认系陈少龙）一起坐在该车上往浦城方向驶去，路上因仪表盘故障，大家到车行找老板询问，李英平还问老板车子钥匙怎么只有一把，车老板说另一把在银行那。当天中午12时，从三明到浦城来了，在车上李英平说要配一把车钥匙，但锁行老板说车钥匙配不了。第三天中午12时许，章秀军来找李贇，他们讲什么其听不懂。之后，李贇就开车载着其、陈少龙、李英平到浦城城关来，在一家租车公司，其和陈少龙下车，陈少龙租了一辆丰田轿车，接着李贇和李英平去办事。过2个小时左右，李英平在“荣兴粥铺”门口，将大众迈腾车钥匙、一个快递信封给其，同时交代其到桂都大酒店大门口将那白色大众迈腾车开走。其是在李英平叫其去把他抵押的车子开走之后，才知道李英平一开始就准备买部车去抵押换钱，拿到钱后再偷偷把抵押的车子开走，以这种方式骗钱。但在李英平他们要配车钥匙及要去找抵押车行时，其心里就知道李英平在抵押车了。之后其将该车开到高速上时接到李英平的电话，让其在就近的服务区等下，期间其有将该快递信封拆看过，发现里面有李英平签名的车辆转押协议、汽车质押借款协议书、还款承诺书、借条等。20分钟后，李英平等人在该服务区与其会合，然后由李贇开车载着大家往三明方向驶去。在路上，李英平问其在三明可有地方押车，因该车在浦城押过一次，利息太高，在三明要再押一次，将利息漏洞补上。其说他连驾驶证都没了怎么押。后来，在三明悦竹宾馆，李英平、李贇、陈少龙、章秀军他们相互用手机转钱，李英平转了几千给章秀军。之后，章秀军在一家ATM机上取钱给李英平，李英平在车上分别给其、李贇、陈少龙各1500元，章秀军600元。因为其帮李英平开车，路上比较累，李英平给其1500元报酬。 原审认为，被告人夏兰玲结伙持械殴打他人，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人夏兰玲结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值达人民币73900元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控被告人夏兰玲犯故意伤害罪的罪名成立，但指控被告人夏兰玲犯诈骗罪的罪名有误，应认定被告人夏兰玲犯盗窃罪。本案被告人夏兰玲结伙以抵押车辆获得抵押款后，再秘密开走抵押车辆的行为，符合盗窃罪的构成要件。判定本案被告人夏兰玲是构成诈骗罪还是盗窃罪关键要评判被告人夏兰玲采取了什么手法获取了财物及被害人是否具有处分其财产的真实意思和行为。本案中被害人主观上对于抵押车辆即自己对该车辆的占有或控制关系被破坏毫不知情，因此其不会在被告人夏兰玲实施犯罪行为的影响下产生移转其财物的主观认识，客观上更不会因此而实施了处分自己财物的行为，被害人虽交付给同案犯李英平人民币73900元，但这笔款是其支付同案犯李英平抵押车子的抵押款，在被害人眼里车子还抵押在其处，其对该财物还享有着占有权其并未处分了自己的财物，被告人夏兰玲是在未取得抵押人同意的情况下，采用秘密窃取的手法开走了已抵押给被害人的车辆，被害人对此行为并不知情，故被告人夏兰玲的行为应认定构成盗窃罪更为适宜。被告人夏兰玲在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。被告人夏兰玲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。案发后，被告人夏兰玲在故意伤害案上自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。在盗窃案共同犯罪中，被告人夏兰玲作用相对较小，系从犯，依法应当减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人夏兰玲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人夏兰玲及同案人退赔人民币73900元归还给被害人周某。 夏兰玲上诉称，对故意伤害罪部分的定罪量刑没有意见，其帮助李英平开走车辆的行为构成诈骗罪，而非盗窃罪，请求二审依法改判。 经审理查明，原判认定上诉人夏兰玲犯故意伤害罪、盗窃罪证据确实、充分，且均经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人夏兰玲结伙持械殴打他人，致一人重伤；又结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值达人民币73900元，数额巨大，其行为已分别构成故意伤害罪、盗窃罪。关于上诉人夏兰玲提出的本案应定性为诈骗罪的上诉理由，原判已进行了详尽的评判，原审法院对上诉人该部分的犯罪行为定性为盗窃罪并无不当，故不再赘述，该上诉理由，本院不予采纳。上诉人夏兰玲在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。上诉人夏兰玲系累犯，依法应当从重处罚。上诉人夏兰玲到案后，对故意伤害犯罪部分如实供述自己的罪行，依法对该节犯罪可从轻处罚。在盗窃案共同犯罪中，上诉人夏兰玲作用相对较小，系从犯，依法应当减轻处罚。原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  傅立新 审判员  王 坤 审判员  卞丹郦 二〇一九年二月二十七日 书记员  黄伟杰