山东省商河县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0126民初1982号 原告：吴桂停，女，1977年11月1日出生，汉族，住山东省商河县， 委托诉讼代理人：陈卫华，山东撼岳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董玉红，山东撼岳律师事务所律师。 被告：孟祥星，男，1981年5月25日出生，汉族，住山东省商河县， 委托诉讼代理人：路光亮，山东垠鹏律师事务所律师。 被告：付其禄，男，1966年7月4日出生，汉族，住山东省商河县， 被告：天安财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地：山东省济南市。 负责人：于成强，该公司总经理。 委托诉讼代理人：侍香钰，山东全诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：毕红艳，山东全诚律师事务所律师。 原告吴桂停与被告孟祥星、付其禄、天安财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称“天安财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年6月28日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴桂停及其委托诉讼代理人陈卫华、董玉红，被告孟祥星的委托诉讼代理人路光亮、天安财保公司的委托诉讼代理人侍香钰、毕红艳到庭参加诉讼，被告付其禄经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴桂停向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等共计50000元；2.涉诉费用由被告承担。诉讼过程中，吴桂停变更诉讼请求为：1.判令天安财保公司在交强险及商业三者险限额内赔偿吴桂停医疗费66815.8元、住院伙食补助费3400元、营养费4500元、二次手术费12000元、误工费16590元、护理费13900元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）115876.67元、精神损害抚慰金2000元、车辆维修费2500元、交通费1000元、司法鉴定费2700元，共计241282.47元，不足部分由孟祥星、付其禄承担；二、涉诉费用由被告承担。事实和理由：2018年5月15日19时30分许，孟祥星驾驶鲁AXX号小型轿车沿山东省商河县高速连接线由西向东行驶至高速连接现滨河公园南门处时，与前方顺行的吴桂停驾驶的电动二轮车发生碰撞，造成两车损坏、吴桂停受伤的道路交通事故。肇事后，孟祥星弃车逃逸。商河县公安局交通警察大队出具事故认定书，认定认定孟祥星承担事故的全部责任，吴桂停不承担事故责任。故诉至法院，望判如所请。 孟祥星辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定无异议，鲁AXX号小型轿车实际所有权人为孟祥星，系孟祥星从付其禄处购买，但未进行产权变更。该车辆在天安财保公司处投保有交强险及50万元商业三者险各一份，吴桂停损失应由天安财保公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。另孟祥星垫付吴桂停32450元，请求法庭依法确认。 付其禄辩称，孟祥星是其的外甥，鲁AXX号小型轿车付其禄已于2017年11月份左右卖给孟祥星了，一直由孟祥星使用，但是没有办理过户手续。这一年的保险也是孟祥星买的。 天安财保公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定无异议，涉案车辆在本司投保有交强险及50万元商业三者险各一份，事故发生保险期间。因孟祥星在事故发生后弃车逃逸，本司不同意在商业三者险限额内承担赔偿责任。对于涉诉费用及间接损失本司不予承担，其他待质证时发表意见。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院开庭质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月15日19时30分许，孟祥星驾驶鲁AXX号小型轿车沿山东省商河县高速连接线由西向东行驶至高速连接现滨河公园南门处时，与前方顺行的吴桂停驾驶的电动二轮车发生碰撞，造成两车损坏、吴桂停受伤的道路交通事故。肇事后，孟祥星弃车逃逸。 2018年6月12日商河县公安局交通警察大队出具了第370126****号道路交通事故认定书，认定孟祥星驾驶机动车未保持安全车速是事故形成的全部原因。认定孟祥星承担事故的全部责任，吴桂停不承担事故责任。 事故车辆鲁AXX号小型轿车登记车主为付其禄，实际车主为孟祥星，孟祥星在购买付其禄涉案车辆后没有进行产权变更登记。该车在天安财保公司处投保有交强险及50万元并不计免赔商业三者险各一份，被保险人均为孟祥星，事故发生在保险期间。 本案在审理过程中，吴桂停申请对其伤残等级、误工时间（含二次手术期间）、护理时间及人数（含二次手术期间）、营养期间、二次手术费予以鉴定，本院依法委托山东大舜司法鉴定所进行鉴定。山东大舜司法鉴定所出具的大舜司鉴所[2018]临鉴字第424号鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人吴桂停因本次交通事故所致踝关节损伤构成十级伤残；2.被鉴定人吴桂停的伤后误工时间为180日；3.被鉴定人吴桂停的伤后护理时间为90日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；4.被鉴定人吴桂停的伤后营养时间为90日；5.被鉴定人吴桂停的二次手术费用约需12000元；其二次手术期间的误工时间为30日；需1人护理15日。吴桂停为此支付鉴定费2700元。 本院认为，根据吴桂停的起诉和孟祥星、付其禄、天安财保公司的答辩，双方当事人争议的焦点是：一、本次事故赔偿责任的划分；二、吴桂停主张医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、车辆维修费、交通费、司法鉴定费的数额及依据；三、孟祥星垫付款的数额。 关于焦点问题一，本次事故赔偿责任的划分。 吴桂停主张其损失先由天安财保公司在交强险及商业三者险限额内赔偿，不足部分由孟祥星、付其禄承担。天安财保公司主张，根据机动车第三者责任保险条款及保险合同中特别约定条款：事故发生后，驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，保险人均不负责赔偿。孟祥星主张投保单中的签名已经鉴定并非是孟祥星本人书写，天安财保公司应当在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任。 本院认为，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，事故车辆鲁XX小型轿车在天安财保公司投保有交强险及50万元并不计免赔的商业三者险各一份，虽经交警部门认定孟祥星系肇事逃逸，但是《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”同时《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”本案中，孟祥星在事故发生后弃车逃逸，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的禁止性规定，天安财保公司仅对保险条款尽到提示义务即可。本案在审理过程中，孟祥星申请对天安财保公司提交的投保单中签名是否系孟祥星本人书写申请笔迹鉴定，本院依法委托山东政法学院司法鉴定中心对其申请事项进行鉴定，该所出具山政司法鉴定中心（2019）文（书）鉴字第12号笔迹司法鉴定意见书，鉴定意见为：委托人提供的标时为“2011年12月11日”的《投保人声明》上投保人签章处“孟祥星”的签名字迹与委托人提供的孟祥星签名字迹不是同一人所写。”孟祥星为此支付鉴定费2600元。虽天安财保公司对该鉴定意见存有异议，但该鉴定程序合法，本院予以认定。本案中，天安财保公司提交的投保单中投保人声明处的签字不是孟祥星本人书写，天安财保公司亦未提交其他证据证实已向孟祥星尽到了提示义务，故根据保险法的相关规定，上述免责条款不产生免责效力，天安财保公司应在商业三者险范围内予以赔付。 另因本次事故中，付其禄已将涉案车辆卖予孟祥星，双方未办理过户手续。根据《中华人民共和国物权法》第二十三条“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外”规定，吴桂停主张的各项损失，在天安财保公司在交强险及商业三者险限额内赔偿后，不足部分应由孟祥星承担赔偿责任。 关于焦点问题二，吴桂停主张医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、车辆维修费、交通费、司法鉴定费的数额及依据。 1.医疗费。吴桂停主张医疗费66815.8元。事故发生后，吴桂停被120救护车送往商河县人民医院抢救治疗，医药费单据丢失。后因伤情严重，当日转至济南军区总医院治疗。经诊断为左距骨骨折、额骨骨折、脑挫裂伤、外伤性颅神经损伤、头皮裂伤，于2018年6月19日出院，住院共计34天，花费医疗费66285.7元，后在商河县人民医院复查花费130.1元，在做鉴定时在山东省千佛山医院花费检查费400元。提交：济南军区总医院住院票据一张、住院病案一份、费用清单一份、商河县人民医院门诊收费票据一张、山东省千佛山医院门诊收费票据一张。孟祥星、天安财保公司对该组证据真实性无异议，对商河县人民医院门诊票据关联性有异议，未提交门诊病历或诊断报告单作证，且票据无法显示就诊时间，对该费用不同意赔付。孟祥星另对千佛山医院的发票关联性有异议，未提交门诊病历或诊断报告单作证，且票据无法显示就诊时间。 本院认为，医疗费应当根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，吴桂停提交的商河县人民医院编号为401492052636的门诊费发票未能显示就医时间，且吴桂停未提交门诊病历等相关证据对该花费与本次事故的关联性予以证实，故对该费用本院不予支持。对吴桂停提交的千佛山医院的门诊票据，与吴桂停做司法鉴定的时间相符，对此费用本院予以认定。综上，本院对吴桂停的医疗费认定为66685.7元。 2、住院伙食补助费。吴桂停主张住院伙食补助费3400元，吴桂停主张受伤后住院34天，根据山东省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元计算得出住院伙食补助费为3400元。孟祥星、天安财保公司对住院天数无异议，但标准过高，认可每日50元。 本院认为，法律规定住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。吴桂停主张按100元/天计算住院伙食补助费符合法律规定，本院予以支持。故本院对吴桂停主张的住院伙食补助费认定为3400元。 3、吴桂停主张营养费4500元，根据鉴定意见书，吴桂停伤后需营养90天，每日按照50元计算得出。孟祥星、天安财保公司对营养天数无异议，但主张计算标准过高，认可每日30元。 本院认为，吴桂停依据鉴定意见营养时间并无不当，虽其未提交因加强营养所支出费用的相关证据，但结合吴桂停的伤情，营养费按30元/天标准计算符合客观实际，故本院对吴桂停的营养费认定为2700元。 4、二次手术费。吴桂停主张根据司法鉴定意见，二次手术费为12000元，孟祥星、天安财保公司主张鉴定数额过高，请求法庭依法认定。本院认为，根据法律规定，后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。吴桂停之损伤经司法鉴定尚需二次手术费12000元，吴桂停根据司法鉴定结论主张二次手术费12000元，符合法律规定，本院予以认定。 5、误工费。吴桂停主张误工费16590元。吴桂停受伤前系济南万润肉类加工有限公司职工，自2014年3月29日入职该公司工作，月平均工资为2402.83元，按照每日79元计算，根据鉴定意见，误工时间为210天计算得出误工费为16590云。提交劳动合同书、银行交易明细、公司停发工资证明，社会保险个人权益证明单各一份。孟祥星、天安财保公司对银行交易明细、社保证明真实性无异议。对劳动合同复印件真实性不予认可。因扣发证明没有负责人及经办人签字，对其真实性不予认可。认可误工天数至定残前一日，共计192天。根据其提供的银行流水，其平均月工资为2351元，且事发后已经实际支付1601.72元，事发当月实际扣发工资为750元。对于五月份之后的误工费应当按78元每日计算。 本院认为，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，根据吴桂停提交的证据可知吴桂停受伤前系济南万润肉类加工有限公司职工，受伤前六个半月日平均工资为78.48元。经鉴定吴桂停伤后误工时间为“被鉴定人吴桂停的伤后误工时间为180日，二次手术期间的误工时间为30日”，吴桂停的误工时间按210天计算符合法律规定，故本院对吴桂停的误工费认定为16480.8元（78.48元/天×210天）。 6、护理费。吴桂停主张护理费13900元，根据鉴定意见书吴桂停伤后需护理90天，住院期间需两人护理，出院后需一人护理，二次手术期间一人护理15天。住院期间由丈夫殷绪升及妹妹吴桂萍护理，出院后及二次手术期间由殷绪升护理。两护理人员护理费用均是按照护工收入标准每日100元计算139天得出。提交：护理人员吴桂萍身份证复印件一份、殷绪升户口本复印件一份。孟祥星、天安财保公司对护理天数无异议，护理标准认可按农村居民标准69.75元/天。 本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中吴桂停的两护理人员均系农村居民，其护理费可按2017年度山东省农村居民误工费标准69.75元/天计算。故本院认定吴桂停的护理费为9695.25元〔69.75元/天×（34天+90天+15天）〕。 7、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）115876.67元。根据鉴定意见书吴桂停伤情构成了十级伤残，根据山东省城镇居民人均可支配收入36789元/年计算20年乘以伤残系数0.1计算得出伤残赔偿金为73578元。吴桂停主张被扶养人生活费42298.67元，吴桂停有母亲王秀红（出生于1954年9月3日）、父亲吴世林（出生于1953年8月25日）需要赡养，吴桂停姊妹三人共同赡养，另吴桂停有儿子吴晓（2004年3月2日出生）、女儿吴艺菲（2012年5月2日出生）需要扶养。被扶养人生活费均按照山东省城镇居民人均消费性支出23072元/年计算，提交：被扶养人户口本复印件四份、村委出具的证明信一份。孟祥星、天安财保公司认为吴桂停的伤残赔偿金应按农村居民标准15118元/年计算，因吴桂停的父母均有社保，不同意支付二人的被扶养人生活费，且按城镇标准计算无依据，扶养人数也计算错误。对吴桂停两子女的被扶养人生活费应按照农村标准计算，且应当提交两子女的出生证。 本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，吴桂停伤残情况经鉴定为十级伤残，且吴桂停提供的证据足以证实其伤残赔偿金应当按照城镇居民标准计算，故吴桂停主张的残疾赔偿金73578元（36789元/年×0.1×20年）符合法律规定，本院予以认定。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案中，吴桂停已构成十级伤残，其伤残赔偿金按照城镇居民标准计算，故其主张被扶养人生活费按照城镇居民标准计算符合法律规定，本院予以支持。故本院对吴桂停主张的被扶养人生活费认定为42298.67元（23072元/年×0.1×16年÷3人+23072元/年×0.1×15年÷3人+23072元/年×0.1×4年÷2人+23072元/年×0.1×12年÷2人）。 8、精神损害抚慰金。吴桂停主张精神损害抚慰金2000元，因吴桂停伤情严重并造成两处骨折，构成十级伤残，要求精神损害抚慰金2000元。孟祥星、天安财保公司请求法庭酌定，但是赔偿不应超过1000元。 本院认为，精神损害赔偿是民事主体因其人身权利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦等无形损害，要求侵权人通过财产形式的赔偿等方法进行救济和保护的民事法律制度。本案吴桂停因本次交通事故构成十级伤残，对其今后的生活造成了较为严重的影响，被告有赔偿精神损害抚慰金以对原告精神予以抚慰之必要，本院依法认定由天安财保公司赔偿吴桂停精神损害抚慰金1000元。 9、车辆维修费。吴桂停主张财产损失费2500元，交通部门作出的司法鉴定意见书可以看出吴桂停的电动自行车在本次事故中损坏严重，无法继续使用，吴桂停要求按照2500元的费用计算该项费用。提交：电动车损坏的照片复印件三张。孟祥星、天安财保公司主张吴桂停无依据，不予认可。本院认为，因吴桂停对车辆损失未申请评估，且无其他财产损失的有效证据，故对吴桂停的该主张，本院不予支持。 10、交通费。吴桂停主张交通费1000元，吴桂停受伤后在济南军区总医院住院34天，实际支出了交通费用，但是无法提供交通票据，请求法庭酌情认定。孟祥星、天安财保公司主张因吴桂停的该损失无证据证实，不同意赔付。 本院认为，交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据本案吴桂停住院时间及伤残鉴定的实际情况，本院酌情认定吴桂停的交通费为600元。 11、司法鉴定费。吴桂停主张司法鉴定费2700元，提交鉴定费发票一张。孟祥星、天安财保公司对鉴定费发票无异议。天安财保公司主张该费用不属于保险赔偿范围，不同意承担。提交机动车第三者责任条款及投保单各一份，证实逃逸及间接损失不属于保险公司赔偿的范围。 本院认为，商业三者险系双方在自愿基础上签订的合同，该合同对双方当事人均有法律效力，关于双方之间的权利义务规定，应遵循该合同约定。天安财保公司提供的机动车第三者责任保险条款中并没有明确约定鉴定费不予赔偿，故天安财保公司主张鉴定费不属于保险公司赔付范围，本院不予采信。但该保险条款中已明确诉讼费用不予赔偿，故天安财保公司不承担本案诉讼费用的主张，本院予以支持。 关于焦点问题三，孟祥星垫付款的数额。 孟祥星主张，2018年5月15日其为吴桂停垫付医疗费2450元，5月30日刷卡交付5000元，另外在平安信用卡中刷卡支付5000元，另吴桂停住院期间孟祥星的朋友付真真及王玉信为吴桂停现金缴纳至医院窗口20000元，20000元的押金条给了吴桂停的丈夫。吴桂停认可收到孟祥星垫付款27450元。对此本院认为，对于孟祥星主张的垫付款27450元，因吴桂停予以认可，本院予以认定。对与孟祥星主张的其余5000元垫付款，因为提交证据予以证实，本院不予认定。 据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告天安财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿原告吴桂停医疗费10000元、精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）109000元、交通费600元，共计120600元； 二、被告天安财产保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额范围内赔偿原告吴桂停医疗费56685.7元、住院伙食补助费3400元、营养费2700元、二次手术费12000元、误工费16480.8元、护理费9695.25元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）6876.67元、司法鉴定费2700元，共计110538.42元； 三、原告吴桂停于本判决生效后十日内返还被告孟祥星垫付款27450元； 四、驳回原告吴桂停的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4919元，减半收取2459.5元，原告吴桂停负担103.5元，被告孟祥星负担2356元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 李 倩 二〇一九年二月二十七日 本件与原件核对无异 书记员 张文彬