安徽省淮南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖04民终1308号上诉人（原审原告）：苏超业，男，1984年11月15日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。委托诉讼代理人：陈乃志，淮南市田集街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:刘卉，女，1969年12月8日出生，汉族，住安徽省凤台县。委托诉讼代理人：张阳，安徽州来律师事务所律师。上诉人苏超业因与被上诉人刘卉民间借贷纠纷一案，不服安徽省淮南市潘集区人民法院（2019）皖0406民初2965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。苏超业上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回刘卉的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由刘卉负担。事实和理由：1.本案纠纷已起诉三次，本次诉讼立案时为合伙纠纷，却当庭变更案由为民间借贷纠纷，刘卉提交的证据《关于刘卉投资巨石酒吧的几点协议》、《苏超业以第三方（万泰吉K**）音箱工程款作为债务担保几点协议》中的条款内容均明确反映出双方之间是合伙，不是借贷关系。2.前两次诉讼的庭审笔录及刘卉代理人的代理意见中，均明确认可双方系合伙关系，且证人证言也明确刘卉系合伙人之一，负责合伙账目管理，刘卉本人也多次自认合伙，一审法院却转借“融资”一词，把合伙事实抹杀，变更案由，致使错误判决。3.本案25万元，系刘卉为了获得合伙股份和红利而投入的合伙投资款，且其已经获利，无论是明股还是暗股，该款项均是合伙共同财产，在未清算前不存在退还。4.按照《苏超业以第三方（万泰吉K**）音箱工程款作为债务担保几点协议》第4条约定，刘卉至今仍享有巨石酒吧的股权，就不存在苏超业借款一说。假设本案转化为债权债务关系，依据该协议第2、3条约定，待第三方的音箱款到位后，苏超业方可履行偿还义务，这明显是附条件的协议。4.本案非民间借贷纠纷，一审庭审中当庭变更为民间借贷纠纷，并直接进行了审理，一审法院应重新确定举证时间，故一审程序违法。刘卉的委托诉讼代理人提交书面答辩状称，1.刘卉在起诉之时，其与苏超业之间的法律关系已经确定为民间借贷关系，不存在合伙，刘卉不否认自己在被苏超业蒙蔽的情况下，以为自己是合伙人，但在诉讼过程中，刘卉蔡知道自己成为合伙人并没有取得苏超业其他合伙人的认可。无论刘卉与苏超业之前处于什么法律关系，根据双方第一份协议的约定，刘卉即便已经成为合伙人，也可以享有正常经营两个月内反悔的权利，事实上，在不到两个月的时间内，双方重新签订协议，已经明确，双方之间的关系变更为借贷关系。本案所谓的音箱款，只是一种担保而已，双方之间的协议不存在附条件的情形。2.本案不存在程序违法的情形，刘卉没有变更诉讼请求，至于案由，在刘卉申请立案的时候，由一审法院直接确定。在一审庭审时，苏超业也没有就案由的变更提出任何异议，现其以此为由认为一审程序违法，显然不应当得到支持。刘卉向一审法院起诉请求：1.苏超业偿还欠款250000元；2.本案诉讼费用由苏超业负担。一审查明，2015年11月2日，刘卉（乙方）与苏超业（甲方）签订《关于刘卉投资巨石酒吧几点协议》，协议的主要内容为：2.乙方向甲方投资现金300000元，乙方享有巨石酒吧总额25%的股权（注：甲方现占有巨石酒吧50%的股份，甲方自愿让出自己股份的一半给乙方）。4.在巨石酒吧正常营业后两个月内，如果乙方反悔，其间股份分红仍归乙方，甲方退回乙方所投资的本金300000元（以甲方投资的50%股份作为担保）。协议签订后，刘卉向苏超业交付了投资款250000元，该酒吧于2015年11月11日开业。2015年12月24日，双方签订《苏超业以第三方（万泰吉K**）音响工程款作为债务担保几点协议》，协议的主要内容为：1.苏超业因为自己经营的“巨石酒吧前期缺少资金，向刘卉借现金25万元人民币，向张贤桃借现金2万元。2.为了确保债权人刘卉、张贤桃的资金安全，债务人苏超业愿意以自己在第三方（万泰吉K**）的音箱工程款作为以上两债权人的债务担保。3.苏超业在第三方（万泰吉K**）的音箱工程款（50余万元人民币）一旦到位，第三方（万泰吉K**）在先支付张贤桃与刘卉的27万元人民币后，剩余部分资金可支付苏超业。4.在刘卉与苏超业的债权债务关系没有彻底解除前（即第三方（万泰吉K**）资金未兑现后），刘卉仍享有“巨石酒吧”25%的股权，并且刘卉与苏超业的债权债务关系仍然存在。债权人刘卉、张贤桃，债务人苏超业，第三方（万泰吉K**）代表朱长潭分别在协议上签字同意。2016年2月6日，“巨石酒吧”停业。后经刘卉多次催要未无果，为此，刘卉曾分别于2018年1月9日及2018年9月5日两次诉至法院并两次撤诉。一审法院认为，本案一审争议焦点是刘卉所主张的欠款250000元是基于其与苏超业双方合伙关系的投资款还是基于双方借贷关系的借款。一审法院认为：原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。本案中，通过刘卉与苏超业签订的《关于刘卉投资巨石酒吧几点协议》约定，可以证明刘卉投资“巨石酒吧”的投资款250000元是对苏超业股权的融资，以苏超业自愿让出自己股份的一半给刘卉作为其融资的条件，因未得到其他股东的签名同意，因此，刘卉加入“巨石酒吧”合伙关系成为合伙人的条件并未成立。刘卉在投资后，依据双方的约定巨石酒吧正常营业后两个月内，如果乙方反悔，其间股份分红仍归乙方，甲方退回乙方所投资的本金，刘卉于2015年12月24日退出对苏超业股权的融资，为此，双方再次签订《苏超业以第三方（万泰吉K**）音响工程款作为债务担保几点协议》，约定该投资款转化为被告向原告的借款，为保证该款能够得到履行，苏超业用享有的第三方债权和巨石酒吧的股权作为担保。综上，双方通过和解的方式，达成了借贷关系协议，是双方的真实意识表示，内容并不违反法律禁止性规定，应为合法有效，依法应受法律保护，故对刘卉的诉请要求苏超业偿还借款250000元的诉请，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条之规定，判决：苏超业于本判决生效之日起三日内偿还刘卉借款250000元。案件受理费5050元，减半收取2525元，由苏超业负担。二审中，双方均未提交新证据，对一审查明的事实，本院予以确认。结合本案双方当事人的诉辩情况，经征得双方当事人同意，本案二审争议焦点为：1.案涉纠纷的法律关系应当如何认定，是合伙关系还是民间借贷关系；2.一审程序是否适当。关于案涉纠纷的法律关系的认定，本院认为，苏超业与他人合伙经营酒吧生意，2015年11月2日，刘卉与苏超业签订《关于刘卉投资巨石酒吧几点协议》，协议约定刘卉向苏超业投资现金300000元，刘卉享有巨石酒吧总额25%的股权，后刘卉实际投资250000元。根据相关法律规定，在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。结合《关于刘卉投资巨石酒吧几点协议》的约定，刘卉向苏超业投资后，其享有的是巨石酒吧25%的股权，苏超业在二审中陈述其与其他合伙人没有书面协议，其对于刘卉加入巨石酒吧合伙关系是否得到其他合伙人的同意也未能提供证据予以证明，故刘卉不能以投资的名义加入巨石酒吧成为合伙人，其不能享有巨石酒吧25%的股权，与苏超业之间也不能成立合伙关系。协议签订后，刘卉向苏超业实际投资250000元，根据上述协议的约定，在巨石酒吧正式经营两个月内，刘卉可以要求退回投资本金，故刘卉在2015年12月24日，开业一个多月后要求退回250000元。对于该25万元的返还，苏超业以其对第三方音箱工程款作为担保，与刘卉、第三方代表等人签订《苏超业以第三方（万泰吉K**）音箱工程款作为债务担保几点协议》，该协议第1条也明确，对于刘卉的250000元系“自己经营的巨石酒吧前期缺少资金，向刘卉所借”，故该250000元已由当初的投资款转化为借款，双方之间形成借贷关系，苏超业上诉认为根据以上两个协议能证实其与刘卉之间存在合伙关系的理由不能成立，本院依法不予采纳。关于一审程序问题，刘卉向法院请求“判令苏超业立即归还欠款250000元”，一审庭审时经向刘卉进行释明，其明确以民间借贷纠纷来起诉，一审通过审理认定的法律关系与刘卉的主张一致，一审法院将案由定为合伙纠纷存在错误，经纠正后按民间借贷纠纷进行审理，审理方向正确，程序正当。综上所述，苏超业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5050元，由苏超业负担。本判决为终审判决。审判长 刘 瑞审判员 王元元审判员 张 晨二〇一九年十一月十五日法官助理姚丽娅书记员高继鑫附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。