山东省安丘市人民法院山东省安丘市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0784民初211号 原告：潍坊市大江建安有限公司，住所地：安丘市凌河镇驻地。 法定代表人：郑学刚，经理。 委托诉讼代理人：吕泉城，安丘凌河法律服务所法律工作者。 被告：潍坊市新龙房地产有限公司，住所地：潍坊市奎文区健康东街******。 法定代表人：李维喜，董事长。 委托诉讼代理人：李维钢，男，1972年7月14日出生，汉族，公司职工，住。 委托诉讼代理人：王玉祥，男，1970年10月21日出生，汉族，公司职工，住济南市历城区。 被告：盛瑞传动股份有限公司，住所地：，住所地：潍坊市高新区技术开发区盛瑞街**v> 法定代表人：刘祥伍，董事长。 委托诉讼代理人：马来军，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 原告潍坊市大江建安有限公司（下称大江建安公司）与被告潍坊市新龙房地产有限公司（下称新龙房地产公司）、盛瑞传动股份有限公司（下称盛瑞传动公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大江建安公司委托诉讼代理人吕泉城，被告新龙房地产公司委托诉讼代理人李维钢、王玉祥，被告盛瑞传动公司委托诉讼代理人马来军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告大江建安公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付工程质量保证金422101.42元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年4月15日，被告潍坊市新龙房地产有限公司与第二被告签订了《合作开发协议》，合作开发安丘市拥翠街东段南侧盛瑞园项目，原告于2010年4月15日与被告潍坊市新龙房地产有限公司签订了安丘市拥翠街东段南侧盛瑞园1号、2号楼的建设工程承包合同，约定：被告开发的盛瑞园1号、2号楼及其附属项目，由原告承建。并约定5%作为保修费，无质量问题后分五年付清，现五年保修期已过，因此请求被告支付质量保证金422101.42元。 被告新龙房地产公司辩称，对原告请求的保证金422101.42元无异议。至今没有支付该保证金是因为涉案工程是新龙房地产公司为盛瑞传动公司的代建项目，该项目发生的一切开发建设费用均由盛瑞传动公司承担。目前为止新龙房地产公司与盛瑞传动公司没有最终结算，根据统计数据盛瑞传动公司尚欠新龙房地产公司22435736.18元。 被告盛瑞传动公司辩称，1、原告与第一被告签订建设工程施工合同，与第二被告无关。根据合同相对性，合同纠纷的主体只能是签订合同的相对人，第二被告不是合同的相对人，原告起诉第二被告主体不适格。2、第二被告与第一被告是委托代建合同关系，第一被告也予以认可，第二被告向潍坊中级法院起诉第一被告已经判决，第二被告胜诉，所以原告没有理由起诉第二被告。3、第二被告不欠第一被告工程款，安丘法院有生效判决确认，案号为2015安民一初字第970号。4、原告明知第一被告与第二被告系委托代建关系，第二被告不是建设工程合同的相对人，原告仍多次起诉第二被告，给第二被告造成的损失被告保留追偿及反诉的权利。原告起诉第二被告无事实和法律依据,请求驳回原告对第二被告的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并认定以下事实： 一、盛瑞传动公司原名为潍坊潍柴零部件机械有限公司。2009年4月15日，盛瑞传动公司与新龙房地产公司签订《合作开发协议》，将其住宅用地31.49亩委托新龙房地产公司代为定向开发建设“盛瑞园”企业员工、专家住宅楼，包括**叠房、多层住宅**（30户）、高层住宅楼一栋（110户）。合同约定，新龙房地产公司无权向社会销售定向开发的房屋，盛瑞传动公司按工程进度拨付工程款…。盛瑞园项目自2009年10月8日开工建设，2011年底项目完工并交付使用。新龙房地产公司为部分盛瑞员工房屋办理了房产证，因双方对盛瑞园项目费用存有争议，新龙房地产公司为给另外74户购房员工办理房产证，另有未出售的1号楼1102号、1109号、1××0号及2号楼501号、502号、5××号登记在新龙房地产公司名下。房产盛瑞传动公司已向新龙房地产付款60140709.70元，整个“盛瑞园”工程至今双方未审核结算。 2010年4月15日，原告大江建安公司与被告新龙房地产公司就“盛瑞园”1号、2号楼分别签订《建设工程施工合同》，约定质量保修期：屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙防渗漏为五年，本工程质量保修金额为结算价的5%，保修费分五年支付，无问题时每年支付20%。1号、2号楼工程竣工后于2012年4月5日、9月5日通过竣工验收，经新龙房地产公司委托，山东汇港建设项目管理有限公司对盛瑞园1号楼、2号楼、附属项目工程进行审核结算，审定结算值共计19900840.28元。期间新龙房地产公司支付部分工程款，剩余2576856.14元，大江建安公司追要未果形成纠纷，于2015年3月12日诉至本院【（2015）安民一初字第970号】，要求新龙房地产公司、盛瑞传动公司共同偿还。同年7月1日本院判决扣除相应质量保证金422101.42元，剩余工程款2154754.72元由新龙房地产公司支付，驳回了大江建安公司的其他诉讼请求。 二、（2015）安民一初字第970号判决大江建安公司申请执行后，本院依法对登记所有权人为新龙房地产公司的盛瑞园1号楼1102号、1109号、1××0号房产（房权证号：安丘房权证城区字第××号）及盛瑞园2号楼501号、502号、5××号房产（房权证号：安丘房权证城区字第××号）采取查封、拍卖等强制执行措施，盛瑞传动公司提出异议并提起执行异议之诉，本院均予以驳回。 三、2017年7月25日，盛瑞传动公司与新龙房地产公司之间因上述《合作开发协议》产生纠纷向潍坊市中级人民法院提起诉讼，盛瑞传动公司要求新龙房地产公司履行委托代建合同，为代建的80户房屋办理产权登记。新龙房地产公司提起反诉，要求盛瑞传动公司支付所欠代建工程款、土地税金、管理费等费用22435736.18元。潍坊市中级人民法院【（2017）鲁07民初573号】认为《合作开发协议》应认定为委托代建合同，盛瑞传动公司与新龙房地产公司系委托代建合同关系，该协议合法有效，双方均应依协议约定和法律规定履行各自的权利义务。代建项目竣工验收合格后，除有特别约定外，新龙房地产公司应当依约将代建项目交付盛瑞传动公司，新龙房地产公司应当协助尚未办理房产证的盛瑞传动公司员工办理产权登记。新龙房地产公司未能充分举证证明盛瑞传动公司欠付代建费用，应当承担不利后果，新龙房地产公司不能留置任何代建房产。遂判决新龙房地产公司协助74户购买盛瑞园小区住宅的盛瑞传动公司员工办理产权登记，将盛瑞园小区1-5-1102、1-5-1109、1-5-1110、2-1-501、2-1-502、2-2-504室产权登记至盛瑞传动公司名下；驳回新龙房地产公司的反诉请求。新龙房地产公司提起上诉，山东省高级人民法院认为“双方在《合作开发协议》中对于结算问题没有作出明确约定，之后也未就此签订相关补充协议，双方均不能证实就涉案项目已经结算完毕。……关于委托代建费用的问题，新龙房地产公司可待证据充分后另行主张”。遂判决驳回上诉，维持原判。 当事人争议的代建费用是否已经支付，审理中原告主张，两份判决书（潍坊中院和省高院）没有认定全部工程款已经支付，盛瑞传动公司没有证据证明全部工程款已经支付给新龙房地产公司。被告新龙房地产公司认为，代建费用由盛瑞传动公司支付给新龙房地产公司后，再由新龙房地产公司支付给原告，所有民事判决书没有表明盛瑞传动公司已经付清，驳回反诉请求是因为没有结算，不是不欠款项，原告要求支付的工程款及所有损失费用均应由盛瑞传动公司承担。被告盛瑞传动公司主张，其已举证证明向新龙房地产公司支付了全部涉案工程款项，被告新龙房地产公司主张盛瑞传动公司尚欠工程款项未提供任何证据证实，两级法院均予以认可，因此两级法院判决已经判定支付了全部工程款。 本院认为，原告大江建安公司承建“盛瑞园”1号、2号楼，扣除质量保证金422101.42元，剩余工程款2154754.72元本院已判决由被告新龙房地产公司支付，判决生效后大江建安公司已申请执行。根据当事人签订的《建设工程施工合同》约定，质量保证金422101.42元的支付条件现已成就，被告新龙房地产公司对此认可，被告盛瑞传动公司亦无异议，本院予以确认。 原被告争议的焦点是盛瑞传动公司作为本案被告是否适格，被告盛瑞传动公司是否承担支付质量保证金的责任。盛瑞传动公司与新龙房地产公司之间的《合作开发协议》潍坊市中级人民法院（2017）鲁07民初573号判决书已认定为委托代建合同，盛瑞传动公司为委托人，新龙房地产公司为代建人，且已判决新龙房地产公司依约将代建项目交付盛瑞传动公司，本院予以确认。《建设工程施工合同》由被告新龙房地产公司与原告大江建安公司签订，根据合同的相对性，新龙房地产公司应为被告并承担支付工程款的义务，但因二被告之间系委托代建法律关系，原告施工完成的代建项目已判决由新龙房地产公司交付盛瑞传动公司，为查明案件事实、保证原告权利的实现，盛瑞传动公司应当作为共同被告参加诉讼。二被告之间的代建费用之前并没有那个判决认定已经支付，只是新龙房地产公司因未能充分举证证明盛瑞传动公司欠付代建费用而应当承担不利后果，新龙房地产公司可待证据充分后另行主张权利。本案系二被告委托代建合同关系之外的建设工程施工合同纠纷，盛瑞传动公司在本案中主张其已经付清代建费用，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条“主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”之规定，盛瑞传动公司应充分举证证明，因盛瑞传动公司不能证明涉案项目已经结算完毕，对盛瑞传动公司的主张本院不予采信。支付代建费用系盛瑞传动公司的义务，为保障原告权利的实现，本院确定盛瑞传动公司对拖欠原告的质量保证金422101.42元承担连带清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下： 一、被告潍坊市新龙房地产有限公司支付原告潍坊市大江建安有限公司工程质量保证金422101.42元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、被告盛瑞传动股份有限公司对第一项之工程质量保证金承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7632元，由被告潍坊市新龙房地产有限公司、被告盛瑞传动股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  李连弟 人民陪审员  王培元 人民陪审员  李培友 二〇一九年二月二十七日 书 记 员  安志鹏