河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终3869号上诉人（原审原告、反诉被告）：刘庆，男，1988年9月19日出生，汉族，住封丘县。委托诉讼代理人：李保瑞，河南众盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：李祥龙，男，1988年6月6日出生,汉族，住封丘县。被上诉人（原审被告、反诉原告）：新乡市绿康花卉有限公司，住所地：新乡市牧野区王村镇周村南头环宇立交桥北。法定代表人：郎红卫，任董事长。委托诉讼代理人：郭尚军，男，汉族，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：王小保，河南豫信律师事务所律师。上诉人刘庆因与被上诉人新乡市绿康花卉有限公司（以下简称绿康花卉公司）合同纠纷一案，不服河南省新乡市牧野区人民法院（2019）豫0711民初1765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘庆及委托诉讼代理人李保瑞、李祥龙，被上诉人绿康花卉公司委托诉讼代理人郭尚军、王小保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘庆上诉请求：撤销一审判决，发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定事实错误。2016年8月13日，上诉人刘庆与被上诉人绿康花卉公司签订《游乐场地合作协议》。合同签订后，刘庆按照约定，投入30多万元，进行儿童游乐场建设，于2016年10月1日正式建成经营。2018年8月，绿康花卉公司突然终止合同，并且在没有协商的情况下，将儿童游乐场的设施设备拆除，给刘庆造成财产损失。绿康花卉公司与刘庆的协议未到期，将刘庆赶走，将场地另租他人，显然是根本违约。2、原审判决违反法定程序。原审时，刘庆提交了（2018）豫新新证内民字第2369号公证书，该公证书反映了儿童游乐场设备设施拆除前的状态。刘庆提出鉴定申请，以证实因绿康花卉公司根本违约，自己受到损失的事实。原审法院本该准许，却不准许违反法定程序。绿康花卉公司辩称：上诉人上诉缺乏事实及法律依据，应依法驳回其上诉请求，维持一审判决。刘庆向一审法院起诉请求：1、请求判决绿康花卉公司赔偿刘庆200000元，并自起诉之日起，以200000元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率，支付利息至200000元全部赔偿到位之日止；2、诉讼费由绿康花卉公司承担。一审法院认定事实：2016年8月13日，刘庆作为乙方与绿康花卉公司作为甲方签订摊位租赁合同即游乐场地合作协议1份，合同约定“第一条场地使用位置及面积儿童设施建设在大棚7号门内中心主路面积约：460平方米，由乙方自行投资开发经营室内儿童游乐场（详见设计图）。未经甲方同意，乙方不得变更所经营的项目类别。第二条合作方式1、甲乙双方按投资比例返点形式合作，甲方指定收银员，有乙方承担收银员的工资，甲乙双方共同监督。……第三条合作经营期限及其他1、第一、第二年：2016年9月18日至2018年9月17日。甲方分每天营业额20％，乙方分每天营业额的80％。2、第三年至第五年：2018年9月18日至2021年9月17日。甲方分每天营业额30％，乙方分每天营业额的70％，合作时间共计：伍年。……第六条乙方权利和义务1、……4、乙方必须严格遵守各项营业管理规章制度，按时营业，不得延迟营业或提前营业，营业时间按甲方统一规定，统一营业、统一停业，如有违反按违约处理。……6、乙方租赁经营区域内的营业款，由甲方督促，乙方按设置好的（卡或其他方式）收银程序收取。……”，刘庆在合同落款处签字，绿康花卉公司加盖公司合同专用章对合同内容予以确认。合同签订后，刘庆投入儿童游乐设施，并于2016年9月18日开始经营。刘庆曾于2018年1月10日向绿康花卉公司交游乐场2018年1月1日-2018年1月6日收入分成款158元；2018年4月24日向绿康花卉公司交游乐场2018年1月7日-2018年1月31日收入分成款554元，2018年3月8日-2018年4月21日分成款1896元。2018年8月9日，绿康花卉公司向刘庆发出商函1份“商函刘庆：现就你在环宇桥花卉城市场大棚内建造的儿童游乐设施近期出现的严重问题，特发此函。望贵方重视并及时处理：1、账目不清楚，严重侵害了我公司权益。2、按合同约定应交款项逾期较长时间未交未报账（2018年2月1日-2018年3月7日、2018年4月22日-2018年7月31日）。3、按合同约定在市场正常营业期间没有书面申请长时间停业已超过一个月。综上所述，我公司决定终止与贵方的合作协议，限你方在2018年8月11日前清场完毕，逾期则按贵方自动放弃处理，自行承担一切损失。我公司保留追究进一步经济损害赔偿的权利。新乡市绿康花卉有限公司（公章）2018年8月9日”，当天，绿康花卉公司将该商函内容通过微信发送给刘庆。2018年8月10日，刘庆申请河南省新乡市豫新公证处对其在环宇桥花卉城大棚7号门内中心主路上经营的儿童游乐场内的设施、设备进行清点并对该游乐场的现状进行公证并出具（2018）豫新新证内民字第2369号公证书。但刘庆未在2018年8月11日前清理场地，2018年8月16日绿康花卉公司将刘庆儿童游乐设施进行拆除，并将属于刘庆的物品放置在绿康花卉公司的商铺内进行保管。一审法院认为：当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以行使合同解除权，则合同自解除通知到达对方时解除。本案中，从双方签订的摊位租赁合同即游乐场地合作协议及履行情况看，游乐设施经营收入由刘庆收取，则其具有相应制作会计账目义务。其未提供证据证明提供了2018年2月1日至3月7日、4月22日至7月31日账目供合同相对方监督，也未履行交纳该时间段提成款义务，致使双方合同难以履行，绿康花卉公司2018年8月9日通知其解除合同符合合同法上述规定，具有合同解除效力。至于合同解除后双方当事人主张的赔偿，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，刘庆要求绿康花卉公司赔偿其200000元，并自起诉之日起，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率支付利息至200000元全部赔偿到位之日止，但并未提供证据证明双方合同解除系因绿康花卉公司违约原因所致及实际损失的证据。绿康花卉公司提起反诉并要求刘庆支付其营业额分成款40000元并赔偿损失44200元，共计84200元，但未提供其实际损失的有效证据证明实际损失。故双方请求证据不足，均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回刘庆的诉讼请求；二、驳回新乡市绿康花卉有限公司的反诉请求。案件受理费4300元，减半收取2150元，由刘庆承担；反诉费975元，减半收取487．5元，由绿康花卉公司承担。本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为：当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，对方当事人可以行使合同解除权，则合同自解除通知到达对方时解除。本案中，承租人刘庆没有按照合作协议约定缴纳租赁费，有时拖欠租赁费时间达数月，刘庆也没有提供证据证明绿康花卉公司向其发送商函之前，其自行停止经营经过出租方绿康花卉公司同意，刘庆的上述行为违反双方的约定，构成违约，致使出租方绿康花卉公司不能实现合同目的，绿康花卉公司通知刘庆解除租赁合同符合法律规定。一审诉讼中，刘庆称2018年7月21日绿康花卉公司曾经通知其拆除游乐设施，其以租赁合同未到期为由，不同意拆除。2018年8月9日，绿康花卉公司以商函的形式要求刘庆于2018年8月11日前将游乐设施拆除，刘庆没有拆除，绿康花卉公司于2018年8月16日将案涉游乐设施予以拆除并予以保存，说明绿康花卉公司已经提前告知刘庆解除合同，拆除游乐设施。因刘庆没有提供证据证明双方当事人解除合同系因绿康花卉公司违约所导致，其请求绿康花卉公司赔偿200000元损失，于法无据，一审不予支持并无不妥。综上所述，刘庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由刘庆负担。本判决为终审判决。审判长  朱德民审判员  李 立审判员  张金帅二〇一九年十一月十二日书记员  文佳君