广东省中山市第一人民法院行 政 判 决 书（2019）粤2071行初1454号原告：邱爱明，1975年9月10日出生，汉族，住广东省中山市**，委托代理人：张嘉敏、王晓静，广东广瀚律师事务所律师、律师助理。被告：中山市市场监督管理局，住所地广东省中山市**街道博爱六路**，统一社会信用代码11442000MB2C9091X4。法定代表人：徐宁军，局长。委托代理人：黄昀聪，该局西区分局工作人员。委托代理人：陈从虎，广东金桥百信（中山）律师事务所律师。被告：中山市人民政府，，住所地广东省中山市**松苑路**市政府大楼统一社会信用代码11442000722460762W。法定代表人：危伟汉，市长。委托代理人：谢怀斌，中山市司法局工作人员。原告邱爱明不服被告中山市市场监督管理局（以下简称市市场监管局）、中山市人民政府（以下简称市政府）行政处罚及复议决定，于2019年8月6日向本院提起行政诉讼。本院依法受理后，向被告市市场监管局、市政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年11月5日公开开庭审理了本案。原告邱爱明委托代理人张嘉敏，被告市市场监管局委托代理人黄昀聪、陈从虎，被告市政府委托代理人谢怀斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告市市场监管局于2019年3月28日依据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款、第一百二十二条第一款的规定，对原告邱爱明作出中餐行罚[2018]XQ006号处罚决定，决定：1.没收违法所得6000元；2.没收用于违法生产经营的原料茶叶（货值金额200元）；3.处罚款50000元。邱爱明不服，向被告市政府申请行政复议，该府于2019年7月19日作出中府行复[2019]483号行政复议决定，维持市市场监管局作出的上述处罚决定。原告邱爱明诉称，一、市市场监管局作出的中餐查决[2018]XQ006号《查封决定书》程序不合法。2018年9月27日前，邱爱明经营的中山市西区御禧贡茶奶茶店由电信公司的工作人员跟沙朗派出所的辅警来电安装一种被称作Wifi上网安全过滤器的东西，并要交480元安装费，奶茶店员工拒绝安装。同日晚上20点20分，市市场监管局的工作人员到奶茶店检查，当场做出整改通知书但未给整改时间，却同时查封了奶茶店，市市场监管局的工作人员明显带着查封店铺的目的，且让邱爱明不得不签字。在查封店铺30天之后，中间解封一个月，后来又以案情复杂为由又续封了30天。在涉案处罚决定作出之前，邱爱明申请听证，市市场监管局也未给予明确答复。市市场监管局在没有查明事实的情况下就事先准备好封条进行查封，属于程序不合法。二、市市场监管局作出的涉案处罚决定执法不公、违背了执法公平公正原则。在市市场监管局对邱爱明处查封之前，邱爱明也因同样的理由向市市场监管局投诉其他店铺的同样行为。其他店铺被告知的处理结果均为只发出《责令改正通知书》责令整改，没有任何处罚行为。对于邱爱明同样的事实行为，市市场监管局的处罚方法确实立马查封店铺并予以罚款。市市场监管局明显不是持着执法公平公正的态度，而是对邱爱明敛财不成的一种打击报复。综上，请求：1.撤销市政府作出的中府行复[2019]483号《行政复议决定书》，撤销市市场监管局作出的中餐行罚[2018]XQ006号《行政处罚决定书》；2.判令市市场监管局、市政府承担本案全部诉讼费用。被告市市场监管局辩称：一、《中华人民共和国食品安全法》第六条第二款以及《中华人民共和国行政处罚法》第二十条的规定，市市场监管局具有作出涉案处罚决定的法定职权。二、2018年9月27日市市场监管局到邱爱明单位进行检查，该单位开门营业，有顾客就餐，食品处理区有从业人员在加工处理食品，但邱爱明未能出示《食品药品经营许可证》，其接触直接入口食品的从业人员也未能提供有效的健康证明。市市场监管局作出涉案处罚决定严格按照《中华人民共和国食品安全法》、《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国行政强制法》执法，程序合法。三、根据《中华人民共和国食品安全法》的规定，邱爱明开门营业，门口有顾客就餐，食品处理区内有从业人员在加工处理食品，显然是在从事食品经营行为。其未取得食品经营许可，属于无证从事餐饮服务行为。其也亲口陈述无证营业20天，开具了营业收入证明。另，其接触直接入口食品的从业人员也未能提供有效的健康证明。综上，市市场监管局作出的行政处罚决定，认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，依法应当维持，请驳回邱爱明的诉讼请求。被告市政府辩称，市政府认为，根据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款的规定，市市场监管局认定邱爱明实施未取得食品生产经营许可从事餐饮服务的违法行为，事实清楚、证据充分。市市场监管局在查清事实的基础上对邱爱明作出涉案处罚决定，符合《中华人民共和国食品安全法》第一百二十二条第一款的规定，适用法律正确。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，市政府依法作出维持市市场监管局涉案处罚决定的复议决定，并于当日向邱爱明、市市场监管局送达。综上，市政府作出的复议决定认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确、符合法定程序，请依法驳回邱爱明提出的诉讼请求并判令其承担全部诉讼费用。经审理查明：2018年9月27日，原中山市食品药品监督管理局（以下简称原市食药监局）对原告邱爱明经营的中山市西区御禧贡茶奶茶店进行现场检查、拍照并制作现场检查笔录，笔录中记录检查时，店面处于开门营业状态，就餐场所有顾客就餐，食品处理区有从业人员正在加工处理食品，有加工处理的待销售的牛杂等食品。检查单位出示了《营业执照》，但未能出示《食品药品经营许可证》，现场食品处理人员未能出示有效健康证明，该笔录由邱爱明签名确认。原市食药监局工作人员依据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款、第一百一十条第（四）、（五）项的规定现场作出《责令改正通知书》、《查封决定书》，责令邱爱明立即停止食品经营行为并对其经营场所进行为期30日的查封，上述通知书和决定书均由邱爱明签收。同年10月9日，原市食药监局对邱爱明作询问调查并制作调查笔录，邱爱明在笔录中称，已提供现场从业人员的健康证件，不能提供《食品药品经营许可证》，其从2018年8月25日开始提供餐饮服务，其中有14天因天气原因没有开门营业，至2018年9月27日，共20天，通过制售食品的营业所得是300元一天。同年10月23日，原市食药监局作出《解除查封决定书》，解封邱爱明的涉案经营场所，并依据《中华人民共和国食品安全法》第一百一十条第（四）项的规定，制作现场检查笔录以及《扣押决定书》，决定对食品原料茶叶进行为期30日的扣押，均由邱爱明确认签收。同年11月21日，因案情复杂，依据《中华人民共和国行政强制法》第二十五条第一款的规定，原市食药监局作出《扣押延期决定书》。同年12月12日，原市食药监局作出《行政处罚事先告知书》、《听证告知书》，告知邱爱明拟对其作出的行政处罚、依据及其依法享有的陈述、申辩和听证权利。同年12月20日，原市食药监局作出《解除扣押决定书》对所扣押物品进行解除扣押，该决定书由邱爱明签收。同日，邱爱明提出听证申请，原市食药监局于2019年1月17日举行听证会，听证意见认为邱爱明提出的申辩理由缺乏相应的法律依据，未予采纳。2019年3月28日，被告市市场监管局认定邱爱明未取得食品生产经营许可从事餐饮服务，依据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条第一款、第一百二十二条第一款的规定，作出中餐行罚[2018]XQ006号行政处罚决定：1.没收违法所得6000元；2.没收用于违法生产经营的原料茶叶（货值金额：200元）；3.处罚款50000元。该决定书于同日送达邱爱明。邱爱明不服，向被告市政府提起行政复议，该府经审查认为根据现场检查笔录等材料证实邱爱明未取得食品药品经营许可证从事餐饮服务，违反了《中华人民共和国食品安全法》的规定，对市市场监管局作出涉案处罚决定予以支持。2019年7月19日，市政府作出维持上述处罚决定的复议决定，并于同年7月22日、24日送达邱爱明、市市场监管局。邱爱明仍不服，诉至本院，提出前述诉讼请求。另查明，根据中山发[2019]1号文件，中山市于2019年1月进行机构改革，组建中山市市场监督管理局,行使原市食药监局的职权，且不再保留原市食药监局。又查明，中山市西区御禧贡茶奶茶店，经营者为邱爱明，类型为个体工商户，经营场所为中山市**金业路**粤华花园**7、8、9卡，经营范围为餐饮服务，注册时间为2018年7月23日。再查明，邱爱明因不服原市食药监局2018年9月27日作出的中餐查决字[2018]XQ0927A01号《查封决定书》向市政府提起行政复议，该府经审查作出中府行复[2018]1038号行政复议决定，决定维持原市食药监局作出的上述查封决定。本院认为：本案为不服食药监行政处罚纠纷。本案中，邱爱明对市市场监管局、市政府作出涉案决定的职权、适用的法律依据、认定的基本事实以及市政府作出涉案复议决定的程序没有异议，争议焦点为市市场监管局作出的涉案处罚决定是否合法。根据《中华人民共和国食品安全法》第三十五条“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。”以及第一百二十二条“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品安全监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。……”的规定，邱爱明未经许可从事食品生产经营的事实属实，邱爱明对涉案行政处罚决定书所认定的基本事实也没有异议，市市场监管局根据上述法律规定作出涉案处罚决定，并无不当，本院予以支持。市政府作出的行政复议决定合法，本院予以维持。至于邱爱明提出市市场监管局没有处罚其他同样违法经营者的问题，与本案无关，其可另循途径解决。综上所述，原告邱爱明要求撤销市政府作出的中府行复[2019]483号《行政复议决定书》和市市场监管局作出的中餐行罚[2018]XQ006号《行政处罚决定书》的诉讼请求，理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决如下：驳回原告邱爱明的诉讼请求。案件受理费50元，由原告邱爱明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  钟开屏人民陪审员  林玉玲人民陪审员  钟学琼二〇一九年十一月十三日书 记 员  孙倩衡李凯琳