河北省晋州市人民法院执 行 裁 定 书（2019）冀0183执异118号异议人：高彦波，男，1966年12月16日出生，汉族，现住晋州市。被执行人：刘鹏昊，男，1985年10月18日出生，汉族，现住石家庄市长安区。被执行人：河北国旭担保有限公司，住所地晋州市新世纪商城，统一社会信用代码580978100。法定代表人：刘鹏昊，职位。在本院执行高彦波与刘鹏昊、河北国旭担保有限公司民间借贷纠纷一案中，异议人高彦波对本院作出的分配方案不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年10月30日举行了听证。现已审查终结。高彦波称，一、朱正华无权参与分配。刘鹏昊与朱正华2016年1月13日签订的抵押担保借款合同(2016011304)没有实际履行，合同约定的借款金额是35万元，数额巨大，根据最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件的司法解释，朱正华应提供其履行出借义务的银行转账记录，其所提供的杨涛的中国民生银行个人账户对账单与朱正华的出借行为无关、不能证明是朱正华履行2016年1月13日签订的抵押担保借款合同(2016011304)的出借义务。杨涛的中国民生银行个人账户对账单显示的取款时间、金额均与抵押担保借款合同(2016011304)约定的朱正华的出借行为不相符，因此该抵押担保借款合同没有实际履行，朱正华不享有对刘鹏昊的债权更不能享有对刘鹏昊名下位于石家庄长安区育才街6号冠诚苑2-2-102的拍卖款优先受偿权。1、2019年7月5日朱正华与杨涛签订的债权转让协议无效。因刘鹏昊与朱正华2016年1月13日签订的抵押担保借款合同(2016011304)没有实际履行。故2019年7月5日朱正华与杨涛签订的债权转让协议无效。况且朱正华与杨涛没有向人民法院提供通知债务人刘鹏昊的证据，因此杨涛不享有抵押担保借款合同(2016011304)的合同权益。2、从刘鹏昊与朱正华2016年1月13日签订的抵押担保借款合同(2016011304)证据诉讼时效来讲。该笔借款期限为半年，自2016年1月13日至2016年7月12日止。故朱正华借款合同的诉讼时效、原抵押权人行使抵押权的时效期间为2016年7月12日至2018年7月12日，根据物权法第二百零二条的规定：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。因此朱正华、杨涛已丧失胜诉权。其没有提起诉讼、没有生效的法律文书，不能对抗人民法院的执行。3、关于2016年1月13日“郭玉兰的收条”不是事实，借款35万元属于数额巨大。给付现金不符合常理，朱正华（杨涛）不能提供银行转账记录，该收条属于无效证据。当时刘鹏昊伏案在逃，不知郭玉兰如何得到的刘鹏昊的授权，该“收条”说明刘鹏昊有逃避债务的行为，郭玉兰明知刘鹏昊逃避法律责任而提供帮助，有共同犯罪的嫌疑。请求依法对朱正华、杨涛虚假诉讼，郭玉兰犯罪进行追究。4、晋州市人民法院在朱正华没有向刘鹏吴提起诉讼没有生效法律文书的情况下直接认定朱正华有权参与分配。并分配350000元没有法律依据。从事实上说，朱正华即便享有抵押权，但也不一定享有合法的债权，所有朱正华没有取得执行依据。从法律程序上说，朱正华没有起诉，人民法院在执行程序中认定其债权，剥夺了刘鹏昊的诉讼权利，侵害了异议人的合法权益。5、异议人是2016年1月11日提起的诉讼。刘鹏昊与朱正华是2016年1月14日办理的抵押登记，刘鹏昊、朱正华恶意串通，逃避债务。应追究其法律责任。二、王晓芝不应获得财产分配。1、根据民事诉讼法司法解释第五百一十六条“执行法院就执行变价所得财产在扣除执行费用及清偿有限受偿的债权债权后，对于普通债权。按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结的先后顺序清偿”。被执行人刘鹏昊位于石家庄××区××街××室的住宅，高彦波于2016年2月2日申请诉讼保全，查封了被执行人刘鹏昊的财产。分配方案中人民法院也认定异议人高彦波采取了首封并采取了处置，所以异议人应先于受偿。2、最高人民法院关于执行工作若干问题的规定第八十八条：多份生效法律文书确定的债权。按先后顺序清偿。一份生效文书确定的多个债权按比例清偿。根据上述规定。异议人是第一个向人民法院申请诉讼保全刘鹏昊位于石家庄××区××街××室的住宅。应当首先清偿异议人的债权。3、被执行人河北国旭担保有限公司现仍在正常经营。该公司于2018年1月29日、2019年1月26日主动分别陆续偿还其他债权人的借款，说明被执行人有其他财产可供执行。以上事实由李彩然（白水村）、申伟（寺头村）、刘建权（秘家庄）、彭敬伟（龙化）、彭敬者（龙化）等人证实。4、王晓芝晚于异议人起诉，也未采取保全措施，没有提供被执行人无其他财产可供执行的证据，所以不能获得分配财产。5、晋州市人民法院因其他案件，在2017年拍卖被执行人刘鹏昊妻子郭玉兰名下的一处房产，没有对其他执行人（包括异议人）进行财产分配，为什么现在法院允许朱正华、王晓芝参与到本案的财产分配中，显失公平。综上，该分配方案错误。请求人民法院依法查明事实。以维护异议人的合法权益。本院查明，高彦波与刘鹏昊、河北国旭担保有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月23日作出(2016)冀0183民初316号民事判决书，判决：一、刘鹏昊给付高彦波借款160万元及利息(利息自每笔借款起始日，月息按1.7%计算)，于判决生效后七日内付清。二、河北国旭担保公司对刘鹏昊借款160万元及利息偿还承担连带清偿责任。三、刘鹏昊给付高彦波借款20万元。在审理过程中，高彦波向本院提出财产保全申请并提供担保，本院审查后认为其申请符合法律规定，于2016年2月1日作出(2016)冀0183民初字第316号民事裁定书，裁定查封冻结刘鹏昊、河北国旭担保有限公司价值185万元的财产。2016年2月2日本院向石家庄市国土资源局发出协助执行通知书，查封刘鹏昊名下位于石家庄市××区××街××号(房产证号13××**)房产，自2016年2月2日至2019年2月1日。判决生效后，高彦波向本院申请强制执行，财产保全措施转为执行程序中的强制措施。2019年1月22日本院作出裁定续查封刘鹏昊名下位于石家庄市××区××街××号(房产证号13××**)房产，查封期限自2019年1月23日至2022年1月22日。2019年6月10日本院作出(2019)冀0183执恢35号执行裁定书,裁定拍卖刘鹏昊名下位于石家庄市××区××街××号(房产证号13××**)房产。以上事实有(2016)冀0183民初316号民事判决书、(2016)冀0183民初字第316号民事裁定书、(2019)冀0183执恢35号执行裁定书、案件流程管理信息表等予以证实。本院认为，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五、第二十六条规定，多个债权人对同一被执行人申请执行或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案。债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人或被执行人。未提出异议的债权人、被执行人收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配;提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼。因异议人对分配方案部分内容提出反对意见，本院会在审查后重新制作分配方案。待分配方案重新作出后，异议人不服可以自收到之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼。依照《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五、第二十六条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条规定，裁定如下：驳回高彦波的异议请求。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  齐振刚审判员  尹双凯审判员  聂文刊二〇一九年十一月七日书记员  杨 澍