辽宁省大连市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽02刑终512号抗诉机关（原公诉机关）大连市甘井子区人民检察院。原审被告人麻志波。大连市甘井子区人民法院审理大连市甘井子区人民检察院指控原审被告人麻志波犯危险驾驶罪、伪造身份证件罪一案，于2019年8月1日作出（2019）辽0211刑初493号刑事判决。原公诉机关大连市甘井子区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连市人民检察院指派检察员宋成长出庭履行职务，原审被告人麻志波到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2018年8月30日19时59分，被告人麻志波（驾驶证逾期未审验）醉酒后驾驶辽Ｂ×××**号小型普通客车行驶至大连市甘井子区路口时，被执勤民警查获。民警带其到大连市第三人民医院抽取血样时，其手写报名本人为麻志波，民警在其车中发现伪造的“麻某”身份证和机动车行驶证各1个，之后其在相关文书上签名“麻某”。经鉴定，麻志波血液乙醇含量为281.31mg／100ml。案发后，麻志波逃跑。2019年6月18日，麻志波打电话给大连市公安局旅顺口分局刑侦大队自首，当日其在家中被民警抓获，并如实供述。原审法院认定上述事实的证据有，案件来源、抓捕经过、户籍证明、前科查询记录、行政处罚决定书、行驶证、驾驶证、驾驶人及车辆查询记录、注册登记机动车信息、在逃人员登记表、当事人血样提取登记表、公安交通管理行政强制措施凭证、酒精呼气含量检测单、检定证书、医院收费票据、情况说明等书证，证人麻某、宋某的证言，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，鉴定意见，被告人麻志波的供述与辩解等。原审法院认为，被告人麻志波违反道路交通法规，在道路上醉酒驾车，其行为已构成危险驾驶罪、伪造身份证件罪，应予惩处。被告人麻志波犯数罪，应数罪并罚；系自首，依法从轻处罚；血液乙醇含量超过200mg/100ml，酌情从重处罚；有劣迹，酌情从重处罚；主动缴纳罚金，酌情从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第二百八十条第三款、第六十七条、第六十九条、第五十二条之规定，认定被告人麻志波犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十五天，并处罚金人民币三千元；犯伪造身份证件罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。大连市甘井子区人民检察院抗诉认为，本案两罪均判处拘役，数罪并罚亦应判处拘役，原判决定执行有期徒刑三个月，属于适用刑种错误。大连市人民检察院对抗诉机关的抗诉意见予以支持，认为原判决定执行有期徒刑三个月属适用法律错误，且该错误属于判决主文，不属于裁定可以更改的范围。原审被告人麻志波对抗诉机关的抗诉意见未提异议。经二审查明事实和证据与一审一致，本院予以确认。另查明，一审判决宣判后，原审法院发现该判决“决定执行有期徒刑三个月”有误，以笔误为由裁定更正为“决定执行拘役三个月”。二审期间，抗诉机关、原审被告人均未提交新的证据，本院调取了原审法院出具的情况说明一份，证实抗诉机关送达抗诉书的时间。本院认为，原审被告人麻志波违反道路交通法规，在道路上醉酒驾车，其行为已构成危险驾驶罪，其又伪造居民身份证、驾驶证，构成伪造身份证件罪。原审被告人麻志波一人犯数罪，应数罪并罚；其系自首，依法予以从轻处罚；血液乙醇含量超过200mg/100ml，有劣迹，酌情从重处罚；主动缴纳罚金，酌情从轻处罚。关于抗诉机关提出的抗诉意见，经查，原判两罪均判处拘役，数罪并罚，决定执行有期徒刑三个月，系适用法律错误，因该错误所涉及实体处理，不属于裁定可更正的范围。抗诉机关的抗诉意见有事实及法律依据，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，个罪量刑适当，但执行刑罚部分适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第二百八十条第三款、第六十九条、第六十七条、第五十二条之规定，判决如下：一、维持大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211刑初493号刑事判决的个罪定罪量刑部分及执行刑罚的附加刑部分，即“被告人麻志波犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十五天，并处罚金人民币三千元；犯伪造身份证件罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，并处罚金人民币八千元（已缴纳）”；二、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211刑初493号刑事判决执行刑罚的主刑部分，即“数罪并罚，决定执行有期徒刑三个月”；三、原审被告人麻志波犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十五日，并处罚金人民币三千元；犯伪造身份证件罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行拘役三个月，并处罚金人民币八千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月29日起至2019年9月28日止。）本判决为终审判决。审判长  殷传茂审判员  王 雍审判员  何晶晶二〇一九年十一月十四日书记员  耿 艳附：本判决依据的相关法律规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。