海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2019）琼0107民初477号   原告：张梦平，男，1979年2月26日出生，汉族，住海口市。   委托诉讼代理人：李昌瑜，海南法立信律师事务所律师。   被告：王学习，男，1987年3月1日出生，汉族，住海口市。   被告：中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司，住所地海口市龙华区。   法定代表人：何飙，该公司总经理。   委托诉讼代理人：陈佩婷，女，该公司职员。   原告张梦平与被告王学习、中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司（以下简称太保财险海南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张梦平的委托诉讼代理人李昌瑜，被告王学习、被告太保财险海南分公司委托诉讼代理人陈佩婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告王学习赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费合计296710元；二、判令被告太保财险海南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额及商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费由以上被告承担。事实与理由：2018年8月21日06时50分，被告王学习驾驶车牌号×××的小型客车，沿兴丹路行驶至兴丹路与上丹路路段南往北行驶时，与同向行驶的车辆，即原告张梦平骑海口219624号牌电动自行车发生碰撞，造成原告受重伤及两车受损的交通事故。经过交警部门认定，被告王学习应当负事故的全部责任，原告无事故责任。   事故发生后，2018年8月21日原告被送往海口市第三人民医院治疗，被诊断为：粉碎性左肱骨头骨折等。治疗至2018年9月6日出院，合计住院16天，医疗费花费43894.86元。   原告自2014年5月24日至事故发生前一直居××区房，期间在海南东汇君顺工程有限公司工作，从事室内墙涂料刷工，日工资300元，现金结算。因此原告的残疾赔偿金及被抚养人生活费应当参照海南省城镇标准计算。另，原告与妻子曾某育有两子，其中二儿子张国新，2008年01月08日出生，10岁，需要抚养5年；三儿子张国辉，2009年12月12日出生，9岁，需要抚养9年；且原告父母亲年事已高，已经达到丧失劳动能力的年龄，两人均无收入来源，需要子女的抚养，其父亲张某，1947年06月10日出生，71岁，需要抚养9年，母亲陈金菊1949年07月26日出生，69岁，需要抚养11年。   2018年11月30日，原告已经治疗终结，经过海口市公安局交通警察大队依法委托，由海南医学院法医鉴定中心对原告进行伤残评定等，经鉴定，原告因交通事故评定9级伤残；后续治疗费20000元；误工期为270日，护理90日，营养90日。花费鉴定费2900元。   依据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《2017-2018年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准》，原告的损失项目如下：1、医疗费43894.86元，根据医疗发票金额据实计算；2、住院伙食补助费100元/天×16天=1600元；3、营养费50元/天×90天=4500元；4、后续治疗费20000元；5、误工费43168元/年（建筑行业）÷365天×270天=31932元；6交通费1000元，原告事故发生后来往医院、交警处理大队、鉴定机构均需花费相应的交通费用；7、护理费120元/天×90天=10800元；8、残疾赔偿金30817元/年×20年×20%=123268元；9、精神损害抚慰金12000元；10、鉴定费2900元；11、被扶养人生活费44816元，二儿子5年×20372元/年×20%÷2=10186元；三儿子9年×20372元/年×20%÷2=18334元；父亲9年×20372元/年×20%÷5人=7333元；母亲11年×20372元/年×20%÷5人=8963元。   被告太保财险海南分公司作为本案×××小型客车的保险人，该车在被告太保财险海南分公司处投保了交强险及商业险，事故发生均在保险期限内，因此被告太保财险海南分公司应在保险限额内进行赔偿。超过保险不足部分，应当由被告王学习承担。   综上，为了维护原告的合法权益，特依据《中国人民共和国民事诉讼法》的规定向贵院提起民事诉讼，请法院支持原告的各项诉讼请求。   被告王学习辩称，第一、事故发生后，我已替原告垫付医疗费5000元；第二、我已在保险公司投保机动车强制险和商业三者险（30万元,含不计免赔),应先由保险公司进行理赔，不足部分，才由我进行赔偿；第三、原告主张的各项赔偿过高，由法院作出公正的判决。   被告太保财险海南分公司辩称，一、我司不是本案的侵权人，对事故的发生及原告的人身损害没有过错。我司与案外人王某（×××号车所有人）签订了保险合同，双方权利义务应受相关法律及保险合同的保护和约束。我司承保×××号车的交强险和30万保额的第三者责任险（含不计免赔），我司可依约在交强险范围内优先赔付原告合理合法的损失，超出部分按照责任比例在商业三者险范围内赔付；二、我司对原告举证的《海南医学院法医鉴定中心司法鉴定意见书》（海医法医鉴定中心[2018]临鉴字第896号）不服，原告进行司法鉴定，未依法通知被告方陪同见证，鉴定材料亦未经过被告质证，鉴定程序违法，我司不予认可。同时，伤残等级及后续治疗费的鉴定结论不合理，望贵院批准对原告的伤残等级进行重新鉴定。（详见重新鉴定申请书）；三、基于交警出具的事故认定书第460107420180002023号客观真实的前提下，本案应当适用最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2003〕20号，下称《解释》）及我省统计部门公布的相关统计数据，计算原告的各项人伤损失。针对原告的各项诉讼请求，具体意见如下：（一）医疗费：应当以正规医疗发票原件为凭，并结合相应病历材料、费用清单予以核定。同时，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条之规定及保险合同《机动车交通事故责任强制保险条款》（中保协条款[2006]1号）第七条、第十九条的约定，我司有权按国家基本医疗保险标准核定医疗费用，超出社保标准的费用由被保险人承担。（二）住院伙食补助费：1600元合理。（三）营养费：4500元合理。（四）后续治疗费：海口市第三人民医院出院记录记载，伤者后续拆除内固定费用为8000元左右，有主治医生签字，评估准确，而鉴定中心工作人员并非主治医生，治疗过程也未参与，却盲目评定后续治疗费为20000元，有失公允，后续治疗费应以主治医生评估的8000元为准。（五）误工费：不合理，无事实依据。首先，根据《解释》第二十条之规定，误工时间最长可计算至定残日前一天，定残后的误工损失以残疾赔偿金的形式予以赔偿，本案事故日至定残前一日为118天，故误工期应以118天计算。其次，原告提供的《工作证明》无相关负责人或者经办人的签名，证据形式不合法，不具有法律效力，且原告未提交劳动合同、工资表、完税凭证、社保缴纳凭证等更有力的证据证明其职业和收入，该项主张依据不足，我司不予认可。（六）交通费：应以票据为凭。（七）护理费：根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定……”之规定，在原告未能举证护理人员的职业及误工状况，又无聘请护工的合同及相关票据的情况下，我司仅同意参照我省上一年度居民服务业29537元/年的标准结合鉴定的护理期计算。（八）残疾赔偿金：伤残等级鉴定不合理，我司不予认可。被鉴定人进行司法鉴定，未通知当事人到场见证，鉴定材料也未经过各方当事人质证。第三人民医院出院记录中第三条出院医嘱为伤者出院后1、2、3、6、9个月是功能康复期，并且医院已教授病人及家属并给予康复指导文书。根据司法鉴定文书第四条法医活检记载，伤者自述左肩部仍有肿痛，且鉴定时间和出院时间间隔仅3个月，伤者明显还未康复，伤残鉴定结论有失公平，严重侵犯了我司的合法权益。（九）精神损害抚慰金：原告主张过高，请法院结合司法实践酌情判定。（十）被抚养人生活费：原告提交的《家庭成员关系证明》无相关身份证或者常住人口登记卡予以佐证，无法核对《家庭成员关系证明》中的人员的身份，而且法定抚养关系应当由民政局或户籍所在地派出所出具证明，该份证明不足以证明张某、陈金菊是原告的父母，而且丧失劳动能力又无其他生活来源，也不足以证明扶养人的人数。因原告证据不足，且我司对伤残等级有异议，故对被扶养人生活费不予认可。（十一）诉讼费、鉴定费：不属于保险责任赔偿范围。根据《保险法》第六十六条的规定及《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）项的合同约定，我司不承担因交通事故产生的诉讼费、鉴定费，该项费用由事故当事人自行承担。   综上所述，我司认为原告部分诉求缺乏事实和法律依据，请求法院对原告的伤残等级和后续治疗费进行重新鉴定，在此基础上依法判决，维护我司的合法权益。   经审理查明，2018年8月21日06时50分，被告王学习驾驶车牌号×××的小型客车，沿兴丹路自南往北行驶至兴丹路与上丹路路段，与同向原告张梦平驾驶海口219624号牌电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。经过交警部门认定，被告王学习应当负事故的全部责任，原告无事故责任。2018年8月31日，海口市公安局交通警察支队作出第460107420180002023号《道路交通事故认定书》，认定被告王学习负该事故全部责任，原告张梦平无事故责任。   事故发生后，原告被送往海口市第三人民医院进行门诊治疗，住院16天，经诊断：1、粉碎性左肱骨头骨折；2、多处软组织挫擦伤；3左肩袖损伤等。原告门诊治疗花去医疗费230元，住院治疗花去医疗费43664.86元，合计43894.86元。其中，被告王学习垫付医疗费5000元，原告自付医疗费38894.86元。   在本案起诉前，经原告申请，海口市公安局交通警察支队依法委托海南医学院法医鉴定中心对原告张梦平的伤残等级、后续治疗费和“三期”进行司法鉴定。2018年12月17日，海南医学院法医鉴定中心作出海医法医鉴定中心［2018］临鉴字第896号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人张梦平受伤致左肱骨头及肱骨颈粉碎性骨折遗留左肩关节功能丧失50%以上评定为九级伤残。2、被鉴定人张梦平后续治疗费行左肱骨骨折内固定取出术，费用约需人民币贰万元。3、被鉴定人张梦平因本次受伤治疗期间的三期综合评定为：误工期270日、护理期90日、营养期90日，均从受伤之日起计算。原告自付鉴定费2900元。   另查，肇事车×××的小型客车登记为王某所有，发生事故时系被告王学习驾驶。该车在被告太保财险海南分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险30万元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。   又查，自2014年5月24日至2018年9月28日，原告租住在海口市××区房。事故发生前，原告在海南东汇君顺工程有限公司工作，从事室内墙涂料刷工，日工资为300元，工资按日结算。事故发生后，原告在家休养期间，公司未向原告发放工资。   再查，原告张梦平与案外人曾某系夫妻关系，婚后生育三子，长子张惟诚，于2005年2月7日出生，次子张国新，于2008年1月8日出生，三子张国辉，于2009年12月12日出生。案外人张某与陈金菊夫妇二人共生育五个子女，长子张梦平，次子张梦君，长女张海花，次女张海玉，三女张海燕。   以上事实，有原告提供《道路交通事故认定书》、海口市第三人民医院住院病案首页、入院记录、疾病证明书、急诊病历、急诊病历首页、检查报告单、出院记录、门诊及住院收费发票、户口簿、出生医学证明、家庭成员关系证明、社区居住证明、工作证明、营业执照（副本）、司法鉴定意见书、鉴定费发票、当事人的陈述及庭审笔录在卷佐证，足以证实。   本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本次事故中，海口市公安局交通警察支队作出第460107420180002023号《道路交通事故认定书》，认定被告王学习负该事故全部责任，原告张梦平无事故责任。该认定书对本次交通事故的事实认定清楚，责任认定准确，应予采信。本案中，被告王学习在驾驶的过程中，未确保行车安全，导致该起事故的发生，造成原告受伤后果，故应对原告所造成损失承担全部的民事责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿案件的解释》）第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”本案的一审法庭辩论终结时的时间是2019年1月29日，本案适用海南省统计局于2018年1月24日发布“2017年海南省国民经济和社会发展统计公报”的统计数据计算原告的人身损害赔偿数额，符合《人身损害赔偿案件的解释》第三十五条的规定。本案的赔偿项目及数额经审核、认定如下：   1、医疗费43894.86元，上述费用有相关病历资料及医疗发票为凭，本院予以认可。其中，被告王学习垫付医疗费5000元，原告自付医疗费38894.86元。   2、后续治疗费20000元，参照海南医学院法医鉴定中心作出海医法医鉴定中心［2018］临鉴字第896号《司法鉴定意见书》关于原告张梦平后续治疗费评估意见：被鉴定人张梦平后续治疗费行左肱骨骨折内固定取出术，费用约需人民币贰万元。根据该鉴定结论确定其因治疗必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以主张。因此，对原告主张后续治疗费20000元，本院予以照准。   3、住院伙食补助费1600元，参照受诉法院地海南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，原告在海口市第三人民医院住院16天，其住院伙食补助费确定为：100元/天×16天=3300元。对于原告该项主张符合事实，本院予以照准。   4、营养费4500元，根据海南医学院法医鉴定中心作出海医法医鉴定中心［2018］临鉴字第896号《司法鉴定意见书》，原告营养期为90天，本院予以采纳。根据原告伤情状况，本院酌定营养费为50元/天，即原告营养费损失为：50元/天×90天=4500元。对原告主张营养费4500元，本院予以照准。   5、护理费10800元，根据海南医学院法医鉴定中心作出海医法医鉴定中心［2018］临鉴字第896号《司法鉴定意见书》，原告护理期为90天，本院予以采纳。由于原告未提供护理人员的收入状况，根据原告的伤情，本院酌情按照120元/天的标准赔付，即原告护理费损失为：120元/天×90天=10800元。对原告主张护理费10800元，本院予以照准。   6、误工费31932元，根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。原告因受伤误工期（休息）经鉴定为270天，本院予以采纳。事故发生前，原告系从事室内涂料工工作，原告主张按建筑行业标准计算误工损失，本院予以采纳。故原告的误工费损失为：43168元/年÷365天×270天=31932元。对于原告主张误工费损失31932元，本院予以照准。   7、残疾赔偿金123268元，被告太保财险海南分公司在举证期限内提出重新鉴定申请，本院认为，被告太保财险海南分公司虽对鉴定意见提出异议，但并未能提出足以反驳的证据，且鉴定机构与相关鉴定人员具有相应的资质，送检材料真实可靠，鉴定程序合法，鉴定意见明确，与本案证明对象有关联，太保财险海南分公司提出重新鉴定的申请，理由不能成立，本院不予采纳。原告居住在城镇已满一年以上，原告主张按城镇标准计算其残疾赔偿金有事实和法律依据，故本院予以采纳。原告定残之日未满60周岁，故原告残疾赔偿金按20年计算。另外，海医法医鉴定中心［2018］临鉴字第896号《司法鉴定意见书》关于被鉴定人张梦平构成九级伤残的意见，本案应按照我省上一年度城镇居民人均可支配收入30817元/年的标准计算原告的残疾赔偿金，故原告残疾赔偿金计算为：30817元/年×20年×20%=123268元。对于原告主张残疾赔偿金123268元，本院予以支持。   8、被扶养人生活费44816元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均消费性支出标准计算。被扶养人为未成年的，计算至十八岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告提供结婚证和出生医学证明可以证实原告与其配偶曾某于2005年2月7日生育长男张惟诚，于2008年1月8日生育次男张国新，于2009年12月12日生育次男张国辉，原告仅主张次男张国新与三男张国辉的扶养费，本院予以照准。按照海南省上一年度城镇居民人均消费性支出20372元/年标准计算，次男张国新出生于2008年1月8日，扶养年限为8年，原告仅主张5年，本院予以照准。即张国新扶养费为：20372元/年×5年×20%÷2＝10186元；三男张国辉出生于2009年12月12日，扶养年限为9年，张国辉扶养费为：20372元/年×9年×20%÷2＝18334元。另外，原告提供直系亲属关系证明和证明书可以证实案外人张某与陈金菊夫妇共生育五个子女，其中长子为原告张梦平。父亲张某生于1947年6月10日，扶养年限为9年，即20372元/年×9年×20%÷5＝7333元；母亲陈金菊生于1949年7月26日，扶养年限为11年，即20372元/年×11年×20%÷5＝8963元，以上扶养费合计44816元。对于原告主张被扶养人生活费44816元，本院予以照准。   9、精神损害抚慰金12000元，依据《侵权责任法》第二十二条的规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告因本次事故造成损伤，构成九级伤残，给其精神上造成了严重的伤害，原告主张精神损害抚慰金12000元合理，本院予以采纳。   10、交通费500元，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数人身损害赔偿标准相符合。本案中，原告虽未提交交通费票据，但考虑到原告就医及因鉴定而往返必然产生一定的交通费用，本院酌情确定交通费为500元。对于原告主张交通费1000元，超出部分，本院不予支持。   11、鉴定费2900元，原告伤情经海南医学院法医鉴定中心进行鉴定，由原告自付鉴定费合计2900元，鉴定费属于原告因本次交通事故造成的损失，但不属于交强险赔付范围内的项目。   以上1-11项的损失共计296210.86元，其中1-4项属于交强险医疗费用赔偿限额10000元的赔偿项目，合计69994.86元；5-10项属于交强险死亡伤残赔偿限额110000元的赔偿项目，合计223316元；11项属于其它损失，计2900元。   根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，×××的小型客车在被告太保财险海南分公司投保了交强险及商业三者险30万元（含不计免赔），应先由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元、在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告110000元；超出交强险的部分176210.86元（296210.86元-10000元-110000元），由被告王学习承担全部民事责任。被告太保财险海南分公司依据保险合同的约定在商业三者险30万元限额内向原告赔偿176210.86元。综上，被告太保财险海南分公司在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险责任限额内合计赔付给原告张梦平人民币296210.86元（120000元+176210.86元），扣减被告王学习垫付医疗费5000元，被告太保财险海南分公司还应向原告赔付人民币291210.86元（296210.86元-5000元）。   综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险责任限额内合计赔付给原告张梦平人民币291210.86元；   二、驳回原告张梦平的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费人民币992元，由原告张梦平负担18元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司负担974元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审 判 员 王云虹     二〇一九年二月二十七日   法官助理 高 翔   书 记 员 许 静   附：相关法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。   《中华人民共和国道路交通安全法》   第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：   （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。   （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。   《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第16同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：   （1先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；   （2不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；   （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，   赔偿义务人应当予以赔偿。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。