福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0582民初14908号 原告：龙庆物业发展（重庆）有限公司，住所地重庆市渝中区民族路**，统一社会信用代码91500103621914593Y。 法定代表人：徐耀祥，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄洪刚，北京大成（重庆）律师事务所律师。 被告：吴一帆,男，1982年1月29日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：张晓东，福建瑞兆律师事务所律师。 被告：张美芳，女，1984年10月29日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：何杰鑫，男，1990年10月11日出生，汉族，住福建省漳浦县。 原告龙庆物业发展（重庆）有限公司（下称龙庆公司）与被告吴一帆、张美芳、何杰鑫清算责任纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙庆公司的委托诉讼代理人黄洪刚，被告吴一帆的委托诉讼代理人张晓东到庭参加诉讼，被告张美芳、何杰鑫经传唤拒不到庭。本案现已审理终结。 原告龙庆公司向本院提出诉讼请求：被告吴一帆、张美芳、何杰鑫对重庆市渝中区人民法院（2014）中区法民初字第06418号判决确定的上海市西龙纤味餐饮管理有限公司应履行的金钱义务承担连带赔偿责任，其中租金66499.61元、商场服务费36691.99元、推广费6062.93元、电费14269.36元、水费1145元，合计124668.89元及自应付款之日起按日万分之三计算的违约金；pos机使用费6597.26元、公证费2000元、搬运费4600元、商铺恢复费用19448.88元、律师费15000元、房屋占用使用费1224元、案件受理费2484元、公告费500元。 事实和理由：上海市西龙纤味餐饮管理有限公司（下称西龙公司）向重庆时代广场商业有限公司（下称时代广场公司）租赁重庆市渝中区邹容路100号商场的商铺，拖欠时代广场公司租金、商场服务费等费用，并经重庆市渝中区人民法院（2014）中区法民初字第06418号生效判决（下称“06418号判决”）确认。后原告龙庆公司吸收合并时代广场公司，并承继时代广场公司的债权债务。西龙公司于2018年1月2日注销登记，但未书面通知原告龙庆公司申报债权，致使原告龙庆公司的债权未能清偿。三被告作为清算组成员，应予赔偿。 被告吴一帆辩称，“06418号判决”确认的债权人是时代广场公司，而非龙庆公司，龙庆公司吸收合并时代广场公司，并未通知西龙公司，原告龙庆公司的主体不适格；西龙公司未收取“06418号案件”的应诉材料，对债权不知情，时代广场公司亦于2015年9月30日注销，故清算组无从通知申报债权，清算组在《上海科技报》公告清算，清算行为合法。请求驳回原告龙庆公司的诉讼请求。 被告张美芳书面答辩意见同被告吴一帆。 被告何杰鑫未作答辩。 本院经审理认定主要事实如下：西龙公司向时代广场公司租赁重庆市渝中区邹容路100号商场的商铺。因西龙公司拖欠租金、商场服务费等费用，重庆市渝中区人民法院于2015年5月12日作出“06418号判决”，确认西龙公司于2014年9月19日合同解除前已拖欠租金、商场服务费等费用，并判决西龙公司承担金钱给付义务，其中租金66499.61元、商场服务费36691.99元、推广费6062.93元、电费14269.36元、水费1145元，合计124668.89元及自应付款之日起按日万分之三计算的违约金、pos机使用费6597.26元、公证费2000元、搬运费4600元、商铺恢复费用19448.88元、律师费15000元、房屋占用使用费1224元、案件受理费2484元、公告费500元。 重庆市对外贸易经济委员会于2014年11月28日批复同意原告龙庆公司吸收合并时代广场公司，由原告龙庆公司承继时代广场公司的债权债务。时代广场公司于2015年9月30日注销登记。 “06418号判决”于2015年10月9日生效。2015年10月19日，原告龙庆公司作为债权人，向重庆市渝中区人民法院申请强制执行。西龙公司及三被告至今未履行还款义务。 被告吴一帆自认在《上海科技报》公告清算。西龙公司的清算组成员为被告吴一帆、张美芳、何杰鑫，于2018年1月2日注销登记。被告吴一帆、张美芳系西龙公司的股东。三被告未书面通知原告龙庆公司及时代广场公司申报债权。 以上事实，有原告龙庆公司提供的“06418号案件”民事判决书、重庆市对外贸易经济委员会批复、重庆市渝中区人民法院档案证明、西龙公司清算报告、准予注销登记通知书等及双方的庭审陈述为证，本院予以确认。 本院认为，时代广场公司与西龙公司之间的债权债务，经“06418号判决”确认，本院予以认定。时代广场公司由原告龙庆公司吸收合并，债权债务由原告龙庆公司承继，原告龙庆公司亦作为债权人，向重庆市渝中区人民法院申请强制执行，被告吴一帆、张美芳再行主张原告龙庆公司主体不适格，缺乏事实及法律依据，不予支持。公司清算，为保障债权人利益及规范清算行为，必须通知和公告债权人。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法(?javascript:SLC(60597,0)?)第一百八十五条(?javascript:SLC(60597,185)?)的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”之规定，对已知债权人，清算组应书面通知，对于未知债权人，则应以恰当的公告方式催告债权人申报债权，否则属不当清算。本案中，被告吴一帆、张美芳抗辩其未收悉“06418号案件”的通知，对债权不知情而无需通知，但依据“06418号判决”认定的事实，西龙公司于合同解除前已拖欠租金、商场服务费等费用，被告吴一帆、张美芳作为西龙公司的股东，对此应当知晓。不管西龙公司是否收悉“06418号案件”的通知，均不改变时代广场公司系西龙公司已知债权人的事实，三被告应尽高度注意义务，书面通知债权人。被告吴一帆、张美芳另抗辩因时代广场公司已注销，故无法书面通知，其于《上海科技报》刊登清算公告，清算行为合法。本院认为，西龙公司注册登记地在上海市，但其跨省市在重庆市营业，根据其公司规模及营业范围，三被告应在全国性的报纸上公告清算事宜。三被告选择公告的媒体级别错误，致使原告庆龙公司未及时申报债权而未获清偿，应对此承担赔偿责任。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条、第二十三条第一款《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款、第九十三条第五项之规定，判决如下： 被告吴一帆、张美芳、何杰鑫应于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告龙庆物业发展（重庆）有限公司损失，其中租金66499.61元、商场服务费36691.99元、推广费6062.93元、电费14269.36元、水费1145元，合计124668.89元及自应付款之日起按日万分之三计算的违约金；pos机使用费6597.26元、公证费2000元、搬运费4600元、商铺恢复费用19448.88元、律师费15000元、房屋占用使用费1224元、案件受理费2484元、公告费500元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5299元，减半收取计2649.5元、保全申请费1853元，由被告吴一帆、张美芳、何杰鑫负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  吴小妹 二〇一九年二月十五日 书记员  吕超群 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国公司法》 第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。 债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。 在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。 第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。 清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。 清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法(?javascript:SLC(60597,0)?)第一百八十五条(?javascript:SLC(60597,185)?)的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 第二十三条清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，依据公司法(?javascript:SLC(60597,0)?)第一百五十一条(?javascript:SLC(60597,151)?)第三款的规定，以清算组成员有前款所述行为为由向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。 公司已经清算完毕注销，上述股东参照公司法(?javascript:SLC(60597,0)?)第一百五十一条(?javascript:SLC(60597,151)?)第三款的规定，直接以清算组成员为被告、其他股东为第三人向人民法院提起诉讼的，人民法院应予受理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 第九十三条下列事实，当事人无须举证证明： （一）自然规律以及定理、定律； （二）众所周知的事实； （三）根据法律规定推定的事实； （四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实； （五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实； （六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实； （七）已为有效公证文书所证明的事实。 前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。 法官提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 2.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －10－ －9－