浙江省宁波市海曙区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0203刑初1038号 公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。 被告人于洋，男，1974年1月15日出生于黑龙江省穆棱市，汉族，初中文化程度，务工，户籍地黑龙江省穆棱市。2002年3月5日因犯盗窃罪被黑龙江省穆棱市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元；2010年5月28日因犯容留、介绍卖淫罪被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三千元，2014年9月8日刑满释放；2014年11月28日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十日；2018年5月9日因吸食毒品被宁波市公安局海曙分局行政拘留十日，并被责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月9日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。 辩护人俞琼雅，浙江导司律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。 浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2018]985号起诉书指控被告人于洋犯贩卖毒品罪，于2018年12月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员薛依青出庭支持公诉，被告人于洋及其辩护人俞琼雅到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2018年2月的一天下午，被告人于洋受李某（另案处理）的指使，在宁波市鄞州区儿童公园公交车附近以人民币500元的价格将1个甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给虞某。 2018年4月21日21时许，被告人于洋受李某的指使，通过将5个甲基苯丙胺放在宁波市鄞州区兴宁路中国银行ATM机旁的垃圾桶附近让张某1自取的方式，以人民币2500元的价格贩卖毒品给张某1。 2018年4月29日凌晨，被告人于洋通过将1个甲基苯丙胺放在宁波市鄞州区儿童公园车站一个电箱下面让张某2自取的方式，以人民币500元的价格贩卖毒品给张某2。 2018年4月29日21时许，被告人于洋再次通过将1个甲基苯丙胺放在宁波市鄞州区儿童公园车站一个电箱下面让张某2自取的方式，以人民币300元的价格贩卖毒品给张某2。 为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相关证据材料，认为被告人于洋明知是毒品而贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。于洋系累犯，应从重处罚。于洋在部分犯罪中系从犯，应当从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第二十七条之规定，予以惩处。 被告人于洋辩称：1、2018年2月其还未认识李某，没有为李某送毒品给虞某；2、其检举他人贩卖毒品犯罪，有立功表现。辩护人提出：1、指控于洋替李某送冰毒给虞某的证据不足；2、于洋在与李某的共同犯罪中作用较小，系从犯；3、于洋检举了1名贩毒人员，有立功情节；4、于洋能如实供述犯罪事实。 经审理查明，一、2018年2月的一天下午，被告人于洋受李某（另案处理）的指使，在宁波市鄞州区儿童公园公交车附近将李某让其代送的1个甲基苯丙胺（冰毒）交给虞某，并收取虞某人民币500元，后将该500元交给李某。 以上事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人虞某的证言及对被告人于洋的辨认笔录，证实2018年2月的一天，其打电话给李某，以500元向李某买1个冰毒，李某让其到儿童公园等，其在儿童公园碰到和李某在一起的男子，其交给对方500元现金，对方给其1包用餐巾纸包裹的冰毒，约0.8克。 2.证人李某的证言，证实2017年其通过一个东北的朋友认识被告人于洋，2018年2月或3月过年的时候，虞某向其买1个冰毒，谈好的价格为500元，后其从别人地方要来1个，让于洋带到儿童公园交给虞某，于洋收了虞某500元，并在当天下午交给其。 3.手机通话记录，证实2018年2月14日、15日，李某与虞某有多次手机通话。 4.被告人于洋的供述在案。 二、2018年4月21日21时许，被告人于洋受李某的指使，将李某贩卖给张某1的5个甲基苯丙胺放在宁波市鄞州区兴宁路中国银行ATM机旁的垃圾桶附近，由张某1自取，张某1通过微信转给李某人民币1700元。 以上事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人张某1的证言及对李某的辨认笔录，证实2018年4月21日晚，其打电话给“王胖子”买冰毒，当时谈的是买5个，每个500元，其通过微信转给对方1700元，当晚，其到兴宁路××路公交车站附近，“王胖子”告诉其冰毒放在中国银行一个没有门的自助取款机边上的垃圾桶底下，其拿到一个用餐巾纸包裹着的塑料袋，里面有5克冰毒。另辨认出“王胖子”即为李某。 2.证人李某的证言，证实2018年4月21日晚，有个宁波人向其买5个冰毒，共2500元，对方先付其1700元，被告人于洋带其到黄某新村附近的中国银行，其让于洋将冰毒放在中国银行自助营业厅的一个垃圾桶边，后一个背包的男子拿走了冰毒。 3.微信转账记录，证实2018年4月21日晚9时37分，张某1通过微信转给李某1700元。 4.视频材料，证实2018年4月21日晚，被告人于洋驾驶白色汽车沿兴宁路行驶至中国银行对面马路边，停车后下车走过马路进入中国银行自助营业厅放毒品，后张某1进入自助营业厅未发现毒品，出门打电话，其又再次进入自助营业厅将于洋放的毒品拿走。 5.被告人于洋的供述在案。 三、2018年4月29日凌晨，被告人于洋收取张某2通过微信转账的人民币500元后，将1个甲基苯丙胺放在宁波市鄞州区儿童公园车站一电箱下，后张某2自行取走该毒品。 四、2018年4月29日21时许，被告人于洋收取张某2通过微信转账的人民币300元后，将1个甲基苯丙胺放在宁波市鄞州区儿童公园车站一电箱下，后张某2自行取走该毒品。 以上事实有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人张某2的证言及对李某、被告人于洋的辨认笔录，证实2018年4月底左右的一天晚上，其打电话给“胖子”，想向他买冰毒，“胖子”让其打电话和“老乡”联系，钱也交给“老乡”，其通过微信转给“老乡”500元，“老乡”让其到儿童公园一个地方取货，后其在儿童公园公交车站一个电箱下面拿到约0.8克冰毒。大概第二天晚上，其又向“老乡”提出要点冰毒，约好在儿童公园取货，其通过微信转给“老乡”300元，其在上次的那个电箱下拿到0.4克左右的冰毒。 2.证人李某的证言，证实2018年4月底左右，张某2与其联系向其购买冰毒。 3.扣押笔录、扣押物品清单及照片、电子证物检查工作记录、微信聊天记录，证实2018年4月29日凌晨，张某2通过微信联系向被告人于洋购买冰毒，并转给于洋500元，于洋将毒品放在儿童公园南门对面的公交站牌后面的电柜下，让张某2自取，同日晚9时49分，张某2又通过微信联系向于洋购买毒品，并转给于洋300元，于洋让张某2来取冰毒。 4.被告人于洋的供述在案。 另查明，2018年5月9日，公安机关在宁波市鄞州区将被告人于洋抓获。 1.搜查笔录、扣押笔录、扣押物品清单及照片，证实公安机关在被告人于洋的住处宁波市鄞州区查获于洋使用的VIVO牌手机1部及塑料袋等物品。 2.宁波市公安司法鉴定中心甬公鉴（理化）字[2018]2306号理化检验报告，证实公安机关在被告人于洋的住处宁波市鄞州区查获两个塑料袋上检出甲基苯丙胺成分。 3.抓获经过，证实2018年5月9日9时许，公安机关在宁波市鄞州区将被告人于洋抓获。 4.行政处罚决定书、社区戒毒决定书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书，证实被告人于洋的前科情况。 5.户籍证明，证实被告人于洋的身份情况。 本院认为，被告人于洋违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺仍多次单独或结伙予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，部分系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。于洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，应从重处罚。于洋在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人的违法所得应予以追缴，供被告人犯罪所用的本人财物应予没收。辩护人提出于洋属从犯的辩护意见，与查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳；于洋为李某代送冰毒给虞某的犯罪事实有证人李某、虞某的证言予以证实，于洋提出其未参与该次犯罪的辩解，及辩护人提出指控的该部分犯罪证据不足的辩护意见，本院不予采纳；于洋供述上家向其贩卖毒品，并向公安机关提供了上家的联系方式，该供述系其应当供述的范围，不属于立功表现，于洋及辩护人提出于洋有立功表现的辩解和辩护意见，本院不予采纳。于洋归案后未能主动供述主要犯罪事实，辩护人提出于洋能如实供述的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人于洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月9日起至2021年5月8日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、被告人于洋的违法所得人民币800元，予以追缴；作案工具VIVO牌手机1部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的。 审 判 长  王彦波 人民陪审员  俞美仕 人民陪审员  张爱华 二〇一九年二月二十八日 代书 记员  詹秋霞 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。