浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0782民初13609号 原告：冯某2，男，1981年4月9日出生，汉族，住义乌市。 委托诉讼代理人：王希，浙江兴运律师事务所律师。 被告：叶某，女，1982年7月1日出生，汉族，住义乌市。 第三人：冯某1，女，2007年10月21日出生，汉族，住义乌市。 法定代理人：叶某，女，1982年7月1日出生，汉族，住义乌市，系冯某1母亲。 被告与第三人的共同委托诉讼代理人：方新龙，浙江米德律师事务所律师。 原告冯某2诉被告叶某、第三人冯某1离婚后财产纠纷一案，于2019年7月17日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员王树超独任审判，于2019年8月13日、2019年10月31日两次公开开庭进行了审理。原告冯某2及其委托诉讼代理人王希、被告叶某及其与第三人的共同委托诉讼代理人方新龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯某2向本院提出诉讼请求：依法分割原、被告夫妻共同财产（坐落于义乌市改造退回的配套设施费46080元）。庭审过程中，原告变更诉讼请求为：依法分割原、被告夫妻共同财产（坐落于义乌市产使用权、房屋租金、配套设施费46080元）。事实与理由：2007年原告在结婚后入赘到被告家中做上门女婿。入赘起初生活算和睦，并开办了义乌市鼎澔针织厂（手套厂）。手套厂在小吴溪村未改造之前就置办在原告的父母家中，经营所得也由被告保管。2010年被告所在的小吴溪村进行旧村改造，原、被告共同审批建造了义乌市产。房屋建好后手套厂也搬入新造好的小吴溪村房子中经营。到小吴溪村经营后，因长期跟被告父女共处，被告父亲觉得原告过分老实，生性腼腆，只能在家中当个苦力，便令女儿将其手套厂的收入全部交由他保管，并在2015年时将手套厂营业执照做到自己名下，当时手套厂有手套机器21台。原、被告于2018年4月判决离婚，后被告将小吴溪村一幢5号房产出租。 被告与第三人辩称：要求原告明确夫妻共同财产，本案涉及的房子实际上是家庭共同财产，由原告、被告、第三人及被告母亲组成。原告所提出的配套设施费目前已经不存在，第三人一直由被告抚养，原告没有支付过抚养费，基础条件不存在。原告提出要求分割家庭共同财产，家庭共同财产还包括一部分债务，不可能只要求分财产而不承担债务，为了造房子而形成的24万元的借款，其中12万元原告应该承担。 针对被告的答辩，原告补充陈述：1、审批表中明确，建房审批户口是三个人，并没有案外人份额，该事实已经查明；2、配套设施费其他村民都已退回，只有原、被告因纠纷暂扣在村委会，未予返还，该财产也应视为家庭共同财产；3、债务如属实原告会承担，不影响本案共同财产的分割。 原告为证明其主张，向本院提供如下证据： 一、民事判决书一份，证明原、被告已经离婚的事实； 二、民事起诉状一份，证明被告及第三人曾在2018年6月26日起诉要求分割小吴溪村一幢5号房产，被告及第三人自认享有1/2份额； 三、农村建房审批表、规划许可证复印件、证明各一份，证明原、被告夫妻共同财产的情况。 被告、第三人的质证意见为：证据一，真实性无异议； 证据二，真实性无异议，证明目的有异议；本案当事人曾共同出售36平方米，原告提出当时叶某提到享有1/2份额的问题，她提出请求跟实际情况不能等同，不能以诉讼请求来确定叶某只有1/2的份额； 证据三，许可证真实性无异议，这份证据说明这幢房子占地面积及层数，该证明无法表明这幢房子共同共有人，需要其他证据，如仅以该证据来看，房子都是叶某的；46080元已经退还本户，在刚才的答辩中被告也说明了这笔钱用于造房子还债，小孩子抚养，实际上这笔钱已经不存在，失去了分割的前提条件，能分割的只有现有的实际上的财产。 被告与第三人向本院提供证据： 一、共同还款承诺书一份、转账凭证四份、查询明细两份，证明原、被告双方存在共同借款24万元的事实； 二、收条一份，证明原、被告双方曾经将36平方米地基卖与他人的事实； 三、义乌市公安局行政处罚决定书一份，证明原告多年来未对家庭做出贡献，多年来都是被告为家庭做贡献的事实； 四、租赁合同三份，证明房屋出租情况； 五、不动产权登记证书一份，证明案外人叶芹松、毛苏芳现有的不动产权证上所登记的土地使用权面积与其审批表上的面积相同，证明：1、结合原告与被告此前多次诉讼所查明的原告与被告曾将36平方米的宅基地使用权卖与案外人朱江红、叶旭利，这本不动产权证上的平方没有减少，那么所卖的平方应该是属于原、被告共同所有的平方；2、原、被告所卖掉的平方应当就在建设工程规划许可证中所反映；3、本案房屋如果要分割应该先除去36平方米。 原告的质证意见为：证据一，承诺书无异议，该借款已由原、被告双方经营所得还清，叶朝阳转给被告的24万元用途不清楚；转账凭证、查询明细真实性无异议，用途有异议，据我们所知，24万元早已还清；若没有还清，案外人叶朝阳可另案起诉。 证据二，三性均有异议，收条上原告名字不是自己签的，原告未曾将自有的平方出让，与事实不符。 证据三，真实性无异议，证明目的有异议；2018年年初原、被告离婚后，婚姻关系存续期间原告所有收入都被被告掌握，且将大部分财产转移，原告在离婚后无收入来源，迫于生活无奈，拿走200元，认为是房屋租金，应该有其份额，用于生活开支。 证据四，无异议，对该部分租金要求分割。 证据五，真实性、合法性无异议，关联性有异议，不能达到被告的证明目的。该房产并不是原、被告要求分割的房产，而是位于原、被告房产隔壁单独一间，由叶旭利夫妇使用，可以体现原、被告双方出让的土地面积就是该房产体现的土地面积，在宗地图中可以看出，房屋四靠中的北向靠叶某户，也就是涉案房产，所以案外人毛苏芳的房产现在被叶旭利夫妇占有，讼争房产并无毛苏芳的份额。如果毛苏芳不同意出卖，完全可以向叶旭利夫妇要求返还上述房产，如果同意卖的，那就已经卖了，不存在原、被告的房产里有她的份额。 本院认证如下：原告提供的证据一，本院确认其真实性、证明力；证据二，本院确认其真实性，但离婚纠纷案起诉状中被告认为涉案房屋由叶某、冯某2、毛苏芳（叶某母亲）、冯某1共同共有；证据三，本院确认其真实性，可以证明叶某、冯某2、冯某1共同获批140平方米建房用地，后建成86.4平方米四层半房屋；2018年1月28日退回叶某户旧村改造时配套设施费46080元。 被告与第三人提供的证据一，本院确认其真实性，但叶朝阳转账给被告叶某的款项，涉及案外人，案外人叶朝阳可另行主张；证据二，系复印件，真实性本院不予确认，但庭审中原告认可原、被告出卖36平方米给被告的姐姐，该36平方米系被告母亲分给被告的；证据三，本院确认其真实性，原告因盗走毛苏芳（叶某母亲）的200元受行政处罚，但与本案无关；证据四，原告无异议，本院确认其真实性，可以证明涉案房产出租情况；证据五，本院确认其真实性，证明毛苏芳与叶芹松共同共有43.2平方米的另一处房产。 根据上述本院已确认证明力的证据及双方当事人的庭审陈述，本院认定本案事实如下： 原告与被告原系夫妻关系，于××××年××月××日登记结婚，后于2018年3月30日经本院判决离婚；第三人冯某1系原、被告婚生女。2010年3月，原告、被告、第三人共同获批位于义乌市140平方米的建房用地。2010年11月，被告叶某取得建设工程规划许可证一份，建设规模为占地86.4平方米、四层，建设位置为义乌市1幢。原、被告一致认可因建成店面房，故占地面积为审批面积140平方米打六折。庭审中原告陈述被告的母亲（毛苏芳）分给被告36平方米，原、被告将其卖给被告的姐姐。被告陈述建房过程中村里统一规划建成四层半，但五楼楼层高度较低。2018年1月28日，义乌市曾退回叶某户旧村改造时配套设施费46080元，被告叶某认可已收到。被告与第三人对涉案房屋共有部分不要求分割。 根据现场勘查情况，涉案房屋位于义乌市，四层半，房屋坐北朝南，一楼是两间店面，中间无隔断，一楼店面西北角为卫生间与楼梯，店面整体与楼梯间隔断；庭审结束后两间店面已整体出租，租金88000元一年，租赁起止时间为2019年9月16日至2020年9月16日。二楼、三楼构造一致，均为两室一厅一卫，目前已出租，租金12000元一年，二楼租赁起止时间为2019年1月20日至2020年1月20日，三楼租赁起止时间为2019年2月26日至2020年2月26日；租金均由被告保管。四楼客厅中有楼梯至五楼，四楼、五楼为自留居住。 本院认为，本案基于共有人之间分割共有物而产生，案由变更为共有物分割为宜。本案争议的焦点为被告的母亲毛苏芳是否为涉案房产的共有人。从原、被告双方的举证来看，建房用地审批表中明确记载可计算人口为原告冯某2、被告叶某、第三人冯某1，审批面积折算成店面面积后与目前的建成面积一致，且毛苏芳与叶芹松已共同共有另一处43.2平方米房产，故本院确认本案讼争房屋的共有人不包括毛苏芳。因原告冯某2亦认可在建房过程中出售了毛苏芳的36平方米，这一行为性质在本案中不作认定，当事人可另行处理。原告与被告已经离婚，家庭共同共有的基础已经丧失，且涉案房产未作产权登记，原告要求分割涉案房产的使用权，本院予以支持。根据现场勘查情况，涉案房屋使用权分割并不影响其使用功能，本院依照等分原则并考虑共有人生产、生活的实际需要等情况，酌情分割使用如下：一楼两间店面从东至西可使用部分的三分之一面积与三楼一层由原告使用（从租赁期届满次日起），一楼卫生间与楼梯共用；其余部分由被告与第三人使用。因上述房产已出租，一楼租金为88000元一年、三楼租金为12000元一年，故相应的租金41333元被告应支付给原告。关于退回的配套设施费46080元，因证明记载的退回时间发生于原告与被告离婚纠纷诉讼期间，被告未举证证明用于夫妻共同生活，本院依法予以分割，原告依法分得三分之一即15360元。被告要求原告承担共同债务，涉及案外人，可待债权人主张后处理，本案不作一并处理。综上，原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第七十二条、第七十八条，《中华人民共和国物权法》第九十五条、第一百条、第一百五十三条的规定，判决如下： 一、坐落于义乌市（登记面积为86.4平方米）的房屋一楼两间店面（除卫生间与楼梯间后）中由东至西三分之一部分面积与三楼一层由原告冯某2使用，其中一楼从2020年9月17日始，三楼从2020年2月27日始交付原告冯某2使用；其余由被告叶某与第三人冯某1共同使用，一楼卫生间与一楼通往三楼的楼梯由各方共同使用。 二、被告叶某于本判决生效后十五日内支付原告冯某2上述由原告冯某2使用的房屋租金与退回的设施费共计56693元。 三、驳回原告冯某2的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2150元，由原告冯某2负担240元，由被告叶某负担1910元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 王树超 二〇一九年十一月六日 代书记员 丁 宁