河南省洛宁县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0328民初1896号原告：林允兴，男，汉族，1973年7月5日出生，住郑州市惠济区。原告：赵文川，男，汉族，1966年2月19日出生，住渑池县。委托诉讼代理人：张建磊，河南齐合律师事务所律师，特别授权。被告：洛阳上亿置业有限公司（原洛阳澳林置业有限公司），住所地：洛宁县陈吴乡程寨村，统一社会信用代码：91410328396959372U。法定代表人：王尤敬，系公司董事。委托诉讼代理人：曾焕凑，系公司总经理，特别授权。委托诉讼代理人：刘胜春，河南向群律师事务所律师，特别授权。原告林允兴、赵文川诉被告洛阳上亿置业有限公司（以下简称洛阳上亿置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月1日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告林允兴、赵文川及其委托诉讼代理人张建磊，被告洛阳上亿置业有限公司及其委托诉讼代理人曾焕凑、刘胜春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告林允兴、赵文川向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告洛阳上亿置业有限公司给付二原告工程款350万元，后变更为361.6069万元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2015年8月31日，洛阳澳林置业有限公司与河南省台兴建筑工程有限公司就洛阳澳林置业有限公司开发建设的“洛宁澳林国际商贸城项目”签订了《建设工程施工承包协议书》，协议约定，该工程面积5万多平方米，包工包料,包验收包安全施工等总承包，合同造价暂定5000万元。合同履行过程中，二原告就该项目实施签订了合作协议书，同时原洛阳澳林置业有限公司四名控股股东也向原告赵文川出具了承诺书，事实上确定了原告赵文川也是该项目的实际施工人之一，占30%股份。后来由于洛阳澳林置业有限公司资金链出现问题，导致长时间停工搁置，2016年8月起处于全面停工状态。2017年10月27日，洛阳澳林置业有限公司、原告林允兴和河南省台兴建筑工程有限公司就前期已完工程事宜签订了《补充协议书》，补充协议约定：“1、2015年8月31日，洛阳澳林置业有限公司与河南省台兴建筑工程有限公司签订的《建设工程施工承包协议书》，已于2015年11月9日解除，自解除之日该工程与河南省台兴建筑工程有限公司无关，原告林允兴为该项目的实际施工人，2、原告已完成的现状工程最终结算金额为2000万元;3、截止补充协议签订之日，洛阳澳林置业有限公司已支付给林允兴工程款合计738.08万元。4、剩余款项在淅川上亿置业有限公司完成对洛阳澳林置业股权受让且项目复工后，按该补充协议约定的方式支付。”。同日，洛阳澳林置业有限公司五名股东就项目停工给原告造成的损失问题，双方签订了项目西区标段总包停工损失赔偿协议书，洛阳澳林置业有限公司承诺自愿一次性赔偿林允兴窝工损失100万元，且五位股东承担连带付款责任。2017年11月14日，淅川上亿置业有限公司完成了对原洛阳澳林置业有限公司的股权受让，同时在工商部门办理了名称变更登记，变更后为洛阳上亿置业有限公司。依据补充协议约定，洛阳上亿置业有限公司应当向原告全额结清工程款，可是截止目前还有361.6069万元未予支付。为维护原告合法权益，现诉至法院。被告洛阳上亿置业辩称：一、答辩人与赵文川没有任何法律关系，他不是本案适格原告。林允兴系“洛宁澳林国际商贸城”工程项目的实际施工人。2016年4月1日，林允兴与赵文川签订《合作协议》,约定共同承包工程施工，赵文川与林允兴之间实际存在合同关系，但我公司(包括洛阳澳林置业有限公司)与实际施工方签订的所有协议一直是林允兴出面签订。原洛阳澳林置业有限公司四名股东与赵文川出具的《承诺书》是以个人名义出具的，并没有加盖公司公章，无法代表公司意愿。我公司与赵文川始终没有任何法律关系。因此，赵文川无权作为本案的诉讼主体。二、被答辩人诉讼请求中要求的350万元没有依据，实际上答辩人并不欠那么多钱。1.答辩人实际应付林允兴工程款合计2000万元，2017年10月27日，原澳林置业有限公司(甲方)与河南台兴建筑工程有限公司(乙方)、林允兴(丙方)签订的《补充协议书》中第八条明确约定了，“在2018年10月18日，经甲丙双方共同核算，乙方/丙方基于原合同已完成的全部工程最终结算金额为2000万元(大写：贰仟万元整)。”同时，《补充协议书》第十二条第二款约定“结算总金额的3%作为工程保修金，按照2015年8月31日签订的《建筑工程施工承包协议书》中关于保修金退还条款约定执行”。工程结算总金额为2000万元，保修金为60万元，应付剩余工程款1940万元。按照2015年8月31日签订的《建设工程施工承包协议书》中第七条第六款关于保修金退还的约定：“保修金退还按照竣工验收全部完成后满一年后七天内退50%，竣工验收全部完成后满贰年后七天内退还30%，竣工验收全都完成后满伍年后七天内退还完毕。所有预留款项(包括质保金)均不计息”。该工程完工后，并没有如期进行竣工验收。因此，该笔保修金目前不应退还给林允兴。2.答辩人已经支付了1923.9229万元。2017年10月27日，原澳林置业有限公司(甲方)与河南台兴建筑工程有限公司(乙方)、林允兴(丙方)签订的《补充协议书》中第七条明确约定了“截止本协议签署日，甲方已经支付给丙方工程款人民币738.08万元，丙方确认:对于已支付丙方的738.08万元工程款，甲方共分19批次汇入丙方指定的以下银行账户或以现金支付”。随后，答辩人以及洛阳澳林置业有限公司，又分多次向林允兴支付数笔工程款。同时、答辩人接受林允兴委托向其他实际施工人、村料商等支付施工费用、购买施工建材等费用(所支付款项从林允兴总工程款中扣除)、共计支付了工程款1923.9229万元。剩余未付款为76.0771万元，扣除保修金60万元，应付款额为16.0771万元，并没有被答辩人诉讼请求中要求的350万那么多。经审理查明：2015年8月31日，原洛阳澳林置业有限公司（甲方）与河南省台兴建筑工程有限公司（乙方）就“洛宁澳林国际商贸城项目”签订了《建设工程施工承包协议书》，协议约定，该工程建筑面积5万多平方米，合同造价暂定5000万元。2015年11月9日，甲乙双方签订《解除工程施工合同协议书》。2016年8月起原洛阳澳林置业有限公司处于全面停工状态。2017年10月27日，原洛阳澳林置业有限公司（甲方）、河南省台兴建筑工程有限公司（乙方）、林允兴（丙方）就前期已完工程事宜签订了《补充协议书》，补充协议主要内容:“…原告已完成的现状工程最终结算金额为2000万元;截止补充协议签订之日，原洛阳澳林置业有限公司已支付给林允兴工程款合计738.08万元；剩余款项在淅川上亿置业有限公司完成对原洛阳澳林置业股权受让且项目复工后，按该补充协议约定的方式支付…”。同日，原洛阳澳林置业有限公司五名股东（甲方）就项目停工给原告林允兴（乙方）造成的损失问题，双方签订了关于洛宁澳林国际商贸城西区标段总包停工损失赔偿协议书，甲方承诺自愿一次性赔偿乙方窝工损失100万元，且五位股东承担连带付款责任。2017年11月14日，淅川上亿置业有限公司完成了对原洛阳澳林置业有限公司的股权受让，在工商部门办理了登记，名称变更为洛阳上亿置业有限公司。按照该补充协议约定，剩余工程款由洛阳上亿置业有限公司来支付。经原告认可，被告洛阳上亿置业有限公司多次向原告林允兴支付并接受其委托代为支付合计1923.9229万元。另查明：1.该工程结算总金额的3%即60万元作为工程保修金，按照2015年8月31日签订的《建设工程施工承包协议书》中关于保修金退还条款约定执行。2.2018年7月13日，原洛阳澳林置业有限公司法人林伟东出具的付款委托书要求洛阳上亿置业公司股东齐优辉、高立峰代其向林允兴偿还借款170.8800万元。3.2018年11月27日，原告林允兴出具的付款委托书要求洛阳上亿置业公司（原洛阳澳林置业有限公司）将剩余未付全部工程款（含2018年8月10日付款委托的270.8800万元）直接支付给原告赵文川。4.2016年9月9日，原洛阳澳林置业有限公司股东林伟东、征国太、王永刚、卢小春向原告赵文川出具承诺书一份，主要内容“…关于赵文川承包澳林国际商贸城的工程款待双方决算认定后付给赵文川…”。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。原洛阳澳林置业有限公司（甲方）与河南省台兴建筑工程有限公司（乙方）和林允兴（丙方）签订的《补充协议书》，内容具体明确，经甲、丙双方核算，原告林允兴完成的全部工程最终结算金额为2000万元，被告洛阳上亿置业有限公司已支付原告林允兴或接受其委托代为支付合计1923.9229万元。原洛阳澳林置业有限公司五名股东承诺自愿一次性赔偿原告林允兴窝工损失100万元，且五位股东承担连带付款责任，并承诺股权收购方完成该公司100%股权收购后向原告林允兴支付该笔费用，应依法认定为公司行为。原告提出该工程已投入使用，应视为该工程已验收合格，被告应退还保修金60万元的请求。本院认为，因双方在《建设工程施工承包协议书》中对保修金退还时间约定明确，按照工程保修金条款约定，暂不具备退还条件，该项诉求本院不予支持。原告提出原洛阳澳林置业有限公司法人林伟东向其借款170.8800万元的债务，应由股权受让后的洛阳上亿置业公司予以偿还的请求，因被告不予认可，双方应另行解决。被告辩称：原告赵文川与被告没有任何法律关系，不应当是适格原告的意见，缺乏事实依据，本院不予采信。综上，原告的未付工程款和窝工损失费共计176.0771万元，减去工程保修金60万元后为116.0771万元。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告洛阳上亿置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告林允兴、赵文川工程款及停工损失赔偿共计116.0771万元；二、驳回原告林允兴、赵文川其他诉讼请求。负有给付金钱义务的一方，如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费34800元，原告林允兴、赵文川负担23000元，被告洛阳上亿置业有限公司负担11800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审 判 长  李旭阳人民陪审员  金友辉人民陪审员  王鹏涛二〇一九年二月一日书 记 员  刘凯杰