安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖08民终2601号 上诉人（原审原告）：安徽百福建设工程股份有限公司，住所地安徽省蚌埠市胜利路**璀璨明珠大厦**。 法定代表人：倪勇，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：邹浩，安徽卞和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：汤项求，男，汉族，1974年Ｉ0月30日出生，住安徽省安庆市大观区。 上诉人安徽百福建设工程股份有限公司因与被上诉人汤项求合同纠纷一案，安徽百福建设工程股份有限公司不服安徽省安庆市大观区人民法院（2019）皖0803民初2007号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 安徽百福建设工程股份有限公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判或者发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:1、分公司与总公司之间不存在管理与被管理的关系。在一审庭审中，汤项求自认其不受上诉人公司管理，上诉人公司既不向其支付工资，也不对分公司人员负责，从签订的协议书中也可以看出分公司自负盈亏不受总公司控制、管辖，这种关系的存在与《中华人民共和国公司法》的理念相违背，不符合《中华人民共和国公司法》的规定。同时汤项求本人的资质已经不挂在公司名下，从倪勇与汤项求之间的聊天记录也可以看出，上诉人也是借用被上诉人的资质，这也能证明双方之间存在借用资质的关系。这都属于建筑法规明令禁止的行为。2、双方之间属于挂靠、借用资质的关系。一审法院以没有缴纳管理费为由认定双方之间才不存在挂靠、借用资质系认定错误。虽然上诉人没有向被上诉人收取管理费，但这并不影响双方挂靠、借用资质关系的认定，本案中，双方之间不受管理、财务独立、人员独立、需要出设计图纸才找上诉人盖章等，从这些可以看出双方之间就是挂靠、借用资质。3、从合作协议内容来看违反效力性强制性规定。合作协议约定的内容就是挂靠和借用资质的关系，虽然最初是来源于股权转让协议，但要考虑这两个协议中的条款是否有效。从协议约定的内容来看，属于建筑行业中常见的行为，也是扰乱市场秩序的行为，违反效力性强制性规定，应属与无效协议，而不是一审法院认定的有效合同。 安徽百福建设工程股份有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、确认双方签订的《合作协议书》无效；2、判令被告协助原告办理安徽百福建设工程股份有限公司安庆建筑设计分公司注销、税务登记证、银行对公账户、公积金账户等注销，交付与分公司相关证件和印章、业务章，并由被告承担注销费用；3、本案的诉讼费用、保全费用等全部由被告承担。 一审法院认定事实：原告安徽百福建设工程股份有限公司系安徽东业环境工程有限公司（以下简称东业公司）变更而来。被告汤项求为东业公司原法定代表人。2018年3月16日，汤项求、案外人施瑞明与原告法定代表人倪勇、案外人李梅、案外人魏连春协商一致，同意汤项求、施瑞明作为甲方将所持东业公司全部股权转让给乙方倪勇、李梅、魏连春三人，作价40万元，并约定甲方可继续用东业公司资质从事设计业务，乙方不收取任何费用，乙方给甲方保留设计出图章，甲方保证依法依约从事设计业务并保证自己承担所有的设计风险。2018年3月22日，东业公司负责人变更为倪勇。2018年5月3日，东业公司地址变更为安徽省蚌埠市胜利路2号璀璨明珠大厦16层。2018年7月27日，东业公司变更为百福公司即本案原告。2018年10月9日，百福公司作为甲方与乙方汤项求签订合作协议书，约定甲方允许乙方在安庆开设设计分公司，协助注册并提供相关资质证书，乙方仅能使用甲方设计资质，设立的资金和投入全部由乙方承担，乙方担任安庆设计分公司的负责人，对分公司的债务负责，运营期间运营费用全部由乙方承担，甲方允许乙方刻制分公司印章以及与建筑设计业务相关的业务章，乙方仅可以使用设计资质，不得对外开展其他业务，如乙方对外开展除设计以外的业务、拖欠工人工资、被法院强制执行、行政机关罚款等，乙方应承担债务，如甲方承担上述债务等有权向乙方追偿，同时甲方可注销分公司。另查明，2018年9月26日，百福公司出具任命书，任命汤项求为安徽百福建设工程股份有限公司安庆设计分公司负责人。 一审法院认为，本案系合同纠纷，争议焦点为案涉合作协议书是否无效及被告协助原告办理安徽百福建设工程股份有限公司安庆建筑设计分公司注销、税务登记证、银行对公账户、公积金账户等注销，交付与分公司相关证件和印章、业务章，并由被告承担注销费用是否有事实和法律依据。首先，原、被告签订合作协议书的合意来源于股权转让协议的约定，合作协议书约定被告无偿使用原告公司的资质，没有约定原告的权益，这样的权利义务约定，是因为股权转让协议书中约定了被告可以继续使用公司资质，从事设计业务，且公司不收取任何费用，正是基于股权转让书的约定才有后面的合作协议书；其次，被告作为安庆分公司的负责人，当然归于原告管理，且其个人资质登记在百福公司名下，从与百福公司法定代表人倪勇的微信记录可以看出，倪勇一直认为被告汤项求资质是登记在公司名下，否认被告资质登记在其他公司名下，故汤项求系通过分公司使用资质，并没有原告所陈述挂靠、借用公司资质的违法行为，且原告未举证证明分公司向百福公司缴纳管理费，或者约定缴纳管理费的情形，不能认定被告挂靠、借用原告资质；再次，从合作协议书内容看，该合同系当事人真实意思，所约定内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，也不符合《中华人民共和国合同法》第五十二条所列举之其他情形，不具有原告所称的导致合同无效的事实。最后，原告基于合同纠纷，要求被告立即协助原告办理安徽百福建设工程股份有限公司安庆建筑设计分公司注销、税务登记证、银行对公账户、公积金账户等注销，交付与分公司相关证件和印章、业务章，并由被告承担注销费用的诉求，没有事实和法律依据，不予支持。原告可依据公司法的相关规定另行处理公司纠纷。据此，依照《中华人民共和国合同法》四十四条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：驳回原告安徽百福建设工程股份有限公司的诉讼请求。一审案件受理费100元，减半收取为50元，由原告安徽百福建设工程股份有限公司承担。 二审期间，当事人没有提交新证据，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。本案双方当事人签订的合作协议书系双方真实意思表示，且亦不符合合同法无效的情形。现汤项求系通过上诉人的分公司使用上诉人的资质，并没有上诉人上诉所称的挂靠、借用公司资质的违法行为，故上诉人上诉称双方签订的《合作协议书》无效的上诉理由不成立，本院对该上诉请求不予支持。据此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人安徽百福建设工程股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张勤勤 审判员  陈澜竞 审判员  王纯兵 二〇一九年十一月六日 法官助理甘丹 书记员毕雅茹 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。