巴彦淖尔市临河区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）内0802刑初395号 公诉机关巴彦淖尔市临河区人民检察院。 被告人芦某，曾用名芦某，男，1985年2月12日出生于巴彦淖尔市临河区，公民身份号码x，汉族，高中文化，户籍所在地巴彦淖尔市临河区x，现住巴彦淖尔市临河区x，系呼和浩特铁路局包头西（临河）机务段机车乘务员。因涉嫌犯强奸罪于2016年12月26日被巴彦淖尔市临河区公安局刑事拘留,于2017年1月5日临河区检察院做出不批准逮捕决定，同日被临河区公安局取保候审。2017年12月15日被本院决定取保候审，2018年12月15日变更为监视居住。2019年2月21日依据本院判决被收押于巴彦淖尔市临河区看守所。 辩护人张军，内蒙古庆胜律师事务所律师。 巴彦淖尔市临河区人民检察院以临检公诉刑诉（2017）408号起诉书指控被告人芦某犯强奸罪，于2017年12月15日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭,适用普通程序先后于2018年1月24日、11月6日、12月18日不公开开庭（因涉及个人隐私）审理了本案。巴彦淖尔市临河区人民检察院检察员王枫出庭支持公诉，被告人芦某及其辩护人张军到庭参加诉讼。审理过程中，巴彦淖尔市临河区人民检察院因补充侦查先后两次建议延期审理，本院裁定中止审理一次。本案现已审理终结。 巴彦淖尔市临河区人民检察院指控，2016年12月23日20:00许，被告人芦某与被害人琪某某在巴彦淖尔市临河区味道江湖KTV内喝完酒后，将醉酒意识不清的被害人琪某某带回自己家中，在被害人琪某某意识不清的情况下多次与其发生性关系。公诉机关认为，被告人芦某的行为触犯了《中华人民共和国刑罚》第二百三十六条之规定，构成强奸罪，提起公诉，要求依法判处。 被告人芦某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实有异议，认为其与被害人琪某某发生性关系是你情我愿，没有违背被害人的意志，其行为不构成强奸罪。 辩护人张军提出以下辩护意见：1.同意被告人芦某的辩解意见，认为本案事实不清，证据不足，被告人的行为没有违背被害人的意志，构不成强奸罪；2.公安机关出具的归案情况说明，证实被告人芦某在接到公安机关的电话通知后主动到公安机关接受询问，并如实供述了行为发生的全过程，应当认定其具有自首情节。 经审理查明，被告人芦某与被害人琪某某是通过打麻将、吃喝玩耍相互结识的朋友。2016年12月23日13:00至14:00之间，被告人芦某和杨阳、王思雨、琪某某一起到临河区建设北路绿岛新村对面琪某某的另一位朋友家打麻将。玩到18:00左右，琪某某提议四人一起吃饭，杨阳便开车拉着被告人、王思雨及琪某某到新华西街中兴水郡南门1919酒类直销店内买了4屉24罐德国啤酒，之后来到西大批发市场路口附近的味道江湖KTV二楼一个包间内吃饭喝酒。期间，琪某某的男朋友史家福来到包间内坐了几分钟便离开了。晚上22:00左右四人将所买啤酒全部喝完，杨洋开车送被告人、王思雨及琪某某回家，琪某某醉得无法行走被从KTV里抱出来放到车上，因不知道琪某某家的具体门牌号，经商量，杨洋将被告人和琪某某二人送到了红铁西街铁路小区被告人住所。进家后，被告人将琪某某扶到卧室床上，将琪某某的衣服全部脱掉，趁琪某某醉酒意识不清与其发生了性关系。琪某某早上醒来后，发现自己衣服全部被脱光，且和被告人在一张床上睡着，便质问被告人，被告人承认其脱了琪某某的衣服并发生了性关系，琪某某问被告人不怕怀孕，被告人说：“没事，怀孕我娶你。”接着，被告人又掀开琪某某的被子，琪某某推了被告人两把没有推开，被告人再次将阴茎插入琪某某阴道内，抽插了约五六分钟后射了精。完后，被告人先起床打扫卫生，琪某某一直躺到中午时分才起床。起床后，琪某某让被告人送其回家，被告人便打的将琪某某送回家，并给琪某某留下200元钱。被告人离开后，琪某某玩了会儿手机游戏，下午又给正在上班的被告人打电话问头天晚上喝酒时是否给其酒杯里放了药，放了什么药，同时对通话内容进行了手机录音，被告人回答放了感冒药。史家福去琪某某家追问不接其电话的原因，琪某某讲出了事发经过，史家福于2016年12月25日凌晨03:31向公安机关报了案，称被告人芦某强奸了其未婚妻琪某某。案发后，被告人亲属曾与琪某某及其母亲协商赔偿谅解事宜，琪某某要求直接和其本人谈，不让再打扰其母亲。2017年1月22日被告人和琪某某谈话时，琪某某追问被告人所承诺的谅解书钱，包括承诺用金子抵顶究竟能不能兑现，并让被告人自己掂量，称“房子来来再买也行了，那你工作了？”至今被告人未取得琪某某书面谅解，但琪某某表示被告人还年轻，工作不容易，可以从轻处罚。 另查明，1.被告人芦某接到公安机关的电话传唤后主动投案，并向公安机关如实供述了案发经过。被告人被先行羁押了10日。2.报案前史家福打电话向杨洋打问过被告人的工作及收入情况。3.从所送检材琪某某的血样中未检出安定、三唑仑和乙醇成分。4.被告人芦某出生于1985年2月12日，被害人琪某某出生于1993年1月10日,均系成年人。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，足以认定： 1.被告人羁押情况法律文书，证实被告人于2016年12月26日被临河区公安局刑事拘留，2017年1月5日临河区检察院做出不批准逮捕决定，同日临河区公安局对被告人取保候审。 2.证人史家福的报案材料及陈述，证实其与琪某某系未婚夫妻关系，2016年12月23日20:10左右，其打电话问琪某某在哪儿，琪某某告诉其在喝酒，其路过时在西大批发市场十字路口东面的味道江湖KTV的包间内找到了琪某某，见琪某某正在喝酒，就告诉琪某某23:00过来接她，其就先忙其它事去了，之后22:30左右，其给琪某某打电话打不通，12月25日凌晨03:00左右，其到临河区歌舞团家属楼被害人的家中找到琪某某，当时琪某某软得站也站不住，说话有气无力的，其就追问琪某某喝到几点，为什么不接其电话，琪某某说“没事”，后来在其一再追问下，琪某某才告诉其喝酒那天晚上其刚走，琪某某就什么也不知道了，第二天早上醒来后才发现自己在被告人家中睡的觉，身上的衣服都被脱掉了，被告人和琪某某发生了性关系，且被告人说如果琪某某怀孕就娶琪某某，其当时问过琪某某和被告人发生性关系是否自愿的，琪某某称她已经喝断片了，什么都不记得了，也不知道与被告人发生了几次性关系，琪某某不愿意同被告人发生性关系，听完琪某某陈述后，2016年12月25日03:31其以未婚妻琪某某被强奸向公安机关报了案。和琪某某一块儿喝酒的三个男的其均不认识。 3.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2016年12月25日凌晨03:31接到报警，03:34出警，并于当日决定立案侦查。 4.被害人琪某某的陈述及视频、录音资料，证实其和王思雨是小学同学，杨洋和被告人都是其打麻将时候认识的，其与被告人大约认识两个月了，在被告人与其发生性关系两个月前，其跟史家福发生过性关系。2016年12月25日05:13其在临河区公安局办案中心5号询问室向公安人员称自己被强奸了。同时证实2016年12月23日中午14:00许，其朋友杨洋打来电话，约其去建设北路其在社会上认识的哥哥李伟家玩麻将。当天一起玩麻将的人除其和杨洋外，还有其同学王思雨以及被告人芦某共计四人。玩到17:00左右，杨洋提出四人一块去吃饭喝酒，后来在临河区中兴水郡南门1919酒楼直销店内买了4提4罐不认识的外国啤酒，之后便一起坐杨洋的车去了西大批发市场十字路口东面的味道江湖KTV喝啤酒，喝到19：00左右，其男朋友史家福过来看其，其记得自己当时只喝了六七杯那种罐装啤酒就断片了，什么都不记得了，一直到第二天早上天亮的时候，其醒来发现自己在一个陌生家中睡着，掀开被子发现自己什么衣服都不穿着，不清楚是被谁脱得，且其和被告人睡在同一张床上，其当时盖着一床红色被子靠窗户睡着，被告人盖着一床白色的被子。其问被告人是否把其睡了，被告人没有说话只是笑了一下，其又重复问了一遍，被告人“嗯”了一声，其问被告人高兴不,被告人笑着说挺高兴，后来被告人就把其被子撩开，爬在其身上，其让被告人起开，并推了被告人一把，被告人起来跨到其身体左边，钻进他自己的被子里后，又将手伸进其被子内，其还在推被告人的手，被告人就直接把其被子撩开，将其腿掰开，然后用手摸其乳房，被告人没有威胁殴打其，其推了被告人两下但推不动，被告人就将生殖器插入其阴道内，抽插了不到十分钟，被告人就射精了，精液射在其阴道内，发生性关系时其不愿意。之后其问被告人怕不怕其怀孕，被告人说：“没事，怀孕我娶你”，完后被告人自己穿上衣服去洗漱了，其在床上又躺了一会儿后将衣服穿好。因为其软的走不动，被告人将其扶下了楼，又给其打了一辆出租车，其问被告人：“你不送我？”然后被告人就坐上车将其送回了临河区歌舞团1号楼4单元401室其自己家里。在沙发上坐了会儿，被告人站起来从钱包中拿出200元钱扔在茶几上，并展开钱包给其看，其看也没看就让被告人拿起他的钱滚，被告人没拿就走了。事发后其没有想起来报警，当时难受的不行就直接睡觉了，本来想着就算了，但是后来其男朋友史家福到其家里问发生了什么事情，其就给史家福说了，史家福问其：“报警呀，还是咋呀？”其就说报警哇，之后就报警了。如果史家福不让其报警，其应该不会报警。其与被告人不是恋爱关系，发生关系时其不愿意，报案被强奸是其自己的意思。案发当天，其穿的外套是白色皮夹克、藏青色长款马甲、黑色针织半袖、黑色胸罩、蓝色牛仔裤和粉色内裤。 案发后被告人的姨姨、父亲找其谈过这件事情，去其家里表示歉意和安慰，并要求协商解决，不要追究被告人责任。后来其要求被告人姨姨、父亲直接和其谈，不要再打扰其母亲。被告人父亲让其出具谅解书，说给8万块钱，后来其和朋友商量觉得差不多，之后被告人说钱不够要用金子顶，但后来钱和金子一样都没有给，所以其也没有出具谅解书。 2018年1月22日其与被告人在临河区俊峰华庭附近见面谈话过程中，其朋友用手机帮助录了音，录音内容中除了其说在侦查期间看过被告人的笔录不属实，是为了诈唬被告人外，其余谈到的内容如：2016年12月24日下午，史家福到其家让给被告人打电话，并安顿其怎么怎么问被告人，史家福在旁边进行录音；以及史家福向杨洋打问被告人工资收入情况，杨洋给被告人发信息称可能被其讹诈，结果错发到其手机上等等内容，全部属实。其和被告人见面时提到“金子”，是被告人之前提到要用他家的金子抵顶给其的钱，其问被告人就是看看被告人是否有解决问题的诚意。本次谈话其没有受到任何人的威胁、恐吓或者来自外界因素的影响。 5.证人杨洋的证言，证实其和被告人芦某从小就在一起玩，是朋友关系，且在一个系统单位上班。其与琪某某是2015年8月通过芦某打麻将认识的，之后经常一起打麻将、吃饭、玩，2016年12月23日中午其和芦某一起约了两个人去打麻将，13:00左右其和芦某通过微信群聊联系到了琪某某、王思雨一起去建设北路绿岛新村对面二楼一户人家打麻将，这家麻将馆是琪某某某认识人开的，经常去玩。四人一起玩到18:00左右，其开车拉着芦某、琪某某和王思雨一起去西大批发市场一家火吧KTV里面吃的饭，其四人上了二楼一个包间内开始吃饭、喝酒，喝的是德国产啤酒，一罐啤酒如同一瓶大瓶啤酒大小，一共买了24罐啤酒，在喝酒过程中琪某某叫来她男朋友，其和芦某、王思雨都不认识也从来没见过这个男子，在酒桌上琪某某对大家说这名男子是她男朋友，几个人一起喝了一会酒，琪某某的男朋友说有事就走了，其四人把24罐啤酒都喝完了，大约是晚上22:00左右，其看见芦某、琪某某等三个人都喝多了，琪某某喝的最多，但具体喝了多少罐其不清楚，芦某和王思雨东倒西歪地走路，琪某某烂醉如泥，因其开车去的，所以只喝了三四杯啤酒，其看到大家都喝多了就出去开车，车开到KTV门口时其就给芦某打电话让他们下来，其上楼看见芦某搂着琪某某，就过去帮芦某把琪某某扶起来，从楼上包间内扶到其车上，王思雨去结账，其和芦某、琪某某三个人坐到车里面等王思雨出来，芦某和琪某某在车的后排坐着，然后其就问芦某去哪儿，芦某说找不到琪某某的家，送宾馆也不合适，不行就先送到他家里让琪某某醒醒酒。王思雨结完账上了车后，其就开车先把芦某和琪某某送到临河区铁路小区11号楼芦某住所处的楼门口处，其下车把琪某某扶到楼门口，芦某就把琪某某扶走了，之后其把车停到自己住所附近，和王思雨步行各自回了家。其回家半个小时后打电话问芦某琪某某酒醒了没有，用不用往回家送，芦某说他累得不行睡觉呀，琪某某一个人睡的了，其就对芦某说那就早点休息吧，之后其就睡觉去了。芦某和琪某某是男女朋友关系，打麻将时芦某总称呼琪某某媳妇媳妇的，其看到芦某和琪某某的关系很暧昧，感觉他们俩关系很好。 6.证人王思雨证言，证实2016年12月23日是其生日，其和芦某、琪某某、王思远四人一起打麻将，然后在味道江湖吃饭、喝酒到当天晚上22:00左右，四人当天都喝得很多，其已经快站不住了，琪某某当时眼睛半睁半闭已经站不稳了，其感觉琪某某当天喝了五六罐啤酒，外国啤酒酒劲大，其平时也就喝三四罐就醉了，因为几个人都不知道琪某某的家在哪儿，于是就商量怎么送琪某某回家，芦某说琪某某家没人，不行就送到他家，之后杨洋就开车拉上其三人去了芦某家楼下，因为喝的太多，其没有下车，是芦某和杨洋扶着琪某某下的车，杨洋帮忙把琪某某送到芦某家楼下后就返回开车送其回家了，其回到家中后就睡觉了，直到第二天上午才醒来。其感觉芦某和琪某某是普通朋友关系，具体情况其也不知道，其平时见他们也很少，在这次喝酒期间，芦某是否在琪某某酒杯中放过东西，其没注意，再说放东西也不可能让其他人看见。 7.证人芦住山证言，证实其与被告人芦某系父子关系，接到公安机关的通知后，其和被告人芦某的姨姨冮龙梅从呼和浩特回到临河三四天后，带了些水果一块儿去了被害人琪某某家里，当时琪某某在里屋，其向琪某某母亲说明了来意，并对所发生的事情表示歉意，当时想送给琪某某家2万元钱，其和冮龙梅离开琪某某家时是琪某某送出来的。听说被告人和琪某某是找对象了，平时老婆长老婆短叫的了，俩人相处挺好。 8.证人冮龙梅证言，证实其是被告人芦某的二姨，知道被告人的事情后，其和被告人父亲芦住山从呼和浩特回来，买了一些水果一块儿去了被害人琪某某家，琪某某及其母亲都在，其问琪某某当时是怎么回事，琪某某说被告人说话很冲，从事发那天走了一直都没给她打电话，后琪某某母亲让琪某某到里屋回避，其和芦住山向琪某某母亲表示歉意，希望能给予被告人谅解，芦住山说没说给她们钱的事，其没听到也没看见。其向杨洋、王思雨了解到被告人与琪某某平时关系暧昧，彼此称呼老婆老公。 9.证人沙日娜证言，证实其与琪某某系母女关系，被告人芦某的父亲和二姨于2016年11月期间去过其家里，去时提得一些水果，说出事了来看看琪某某，其让女儿琪某某回避了，二人说了一些对不起的话，芦某父亲问是不是俩个孩子在找对象，还说要留点钱给琪某某买点营养品，被其拒绝了，其说事情已经出了，该怎么处理就怎么处理吧。其不认识芦某，芦某是否与琪某某找对象其不知道。史家福是琪某某的同学，其认识，但二人是什么关系其也不知道。 10.现场勘验笔录、照片及辨认笔录，证实被告人芦某在红铁西街铁路小区付11栋楼3单元201室与琪某某发生性关系时房间内的布局情况，以及被告人芦某指认上述住宅是其与琪某某发生性关系的地点。 11.琪某某辨认笔录及照片，证实琪某某指认被告人芦某是对其实施强奸的人。 12.人身检查记录，证实被害人琪某某身体无损伤。 13.提取笔录，证实公安机关分别向被告人芦某、琪某某、证人史家福提取了送检检材；向被害人琪某某提取了2016年12月24日下午其与被告人芦某手机通话录音以及2018年1月22日其与被告人见面谈话手机录音。 14.扣押清单及扣押决定书，证实从被告人芦某住所扣押了“罗红霉素分散片”11颗。 15.巴彦淖尔市公安司法鉴定中心鉴定书（巴公司法鉴字【2017】5号），证实琪某某内裤上检出人体细胞DNA分型，为琪某某所留的可能性大于99.999%。琪某某阴道擦拭物和被告人芦某阴茎擦拭物上检出的人体细胞DNA分型一致，为芦某所留的可能性大于99.999%。芦某内裤上未检出DNA分型。 16.巴彦淖尔市公安司法鉴定中心鉴定书（巴公司法鉴字【2017】10号），证实从所送检材琪某某的血样（编号20173002-1）中未检出安定、三唑仑。 17.巴彦淖尔市金桥司法鉴定所人体血液乙醇含量检验报告，证实从所送检材中未检出乙醇成分。 18.归案情况说明，证实2016年12月25日公安人员接到史家福报案后，将琪某某传唤到公安机关办案中心询问事情经过，琪某某称不知道被告人手机号和作案地点，其提供了杨洋的手机号码，公安人员通过杨洋了解了被告人的真实姓名和手机号码。之后，公安人员电话传唤被告人到公安局办案中心接受讯问。被告人按指定到达公安机关后，如实交待了案发全部过程。 19.公安机关五份情况说明，证实A.因时间跨度大，已经超过六个月，无法调取被告人、琪某某在2016年1月至2017年3月期间的微信、QQ、通话记录。B.目前公安机关的刑侦手段，无法恢复上述时段内被告人与琪某某的微信、QQ及通话记录；案发后被告人已将手机内的照片、录像资料删除，无法恢复。C.报案当日公安机关已经对被告人的手机进行了勘验检查，未发现有案发当日的照片及录像资料。D.公安机关对作案现场进行勘验时，未提取到案发时的床单。E.无法联系到琪某某，无法进一步核实其与被告人通话时的具体细节。 20.违法犯罪记录查询，证实被告人芦某无前科劣迹，本次犯罪系初犯。 21.被告人芦某的供述及视听资料，证实2016年12月23日下午13：00许，杨洋约其、王思雨和琪某某一起打麻将，四人一直玩到下午18：00许，王思雨说当天是其生日，正好赢了点钱，琪某某提出要庆贺一下，让王思雨请客喝酒，然后四人一起去烟酒店里买了4件24罐罐装大啤酒，到西大批发市场附近味道江湖KTV玩游戏喝酒，玩了3个小时左右，一共喝了24罐，琪某某大约喝了8罐啤酒，其看见琪某某坐在沙发上有些晃悠，就问是不是喝多了？琪某某说早就喝多了。之后杨洋开车送其和琪某某回家，因不知道琪某某家的具体位置，开宾馆又需要身份证，杨洋就将其和琪某某一块儿送到其住宅，当时琪某某已经不能行走了，杨洋和其把琪某某扶在其大卧室的床上，杨洋就走了，其回来的时候发现琪某某已经小便失禁了，琪某某睡觉的那一片床单已经湿透了，其就把琪某某的裤子连同内裤全脱了，之后琪某某又不断的吐口水，其看见恶心得不行，就将琪某某上身的衣物也全脱了，之后其将琪某某安顿好，给琪某某单独盖了一床红色的被子，随后，其自己也拿了一床被子睡在了琪某某的身旁，到了第二天凌晨02:00多，其发现琪某某醒了，琪某某看了一下自己身上当时没有穿衣服就问为什么把衣服脱掉了，其便告诉琪某某之前她尿床了，怕着凉了就给她脱掉了，还翻出其自己手机上拍摄的琪某某当时尿床的视频，之后琪某某让其将手机上的视频删掉，其就把手机上拍摄的视频删除了，之后其就开始动手摸琪某某，琪某某没有拒绝，其正要与琪某某发生性关系时，因为喝酒太多，生殖器一直硬不起来，其还想继续努力，琪某某说：“都软了还要继续做”，其说：“那就算了，”因此其就没有和琪某某发生成性关系，之后俩人就又睡下了，凌晨三点多，其又来了感觉，就再次搂住琪某某的身体并发生了一次性关系，到了早上6:00左右，其醒来的时候，发现琪某某正在身边看其，见其醒了，就问她的手机和充电器哪里去了，其说都收着呢，让琪某某放心吧，之后其又将琪某某搂住亲吻、抚摸她身体，因为酒劲下去了一些，其生殖器很快就硬起来了，这次其骑在琪某某某身上，生殖器在琪某某的阴道里抽插了有五六分钟的时间就射精了，精液直接射到了琪某某某的阴道里面了。发生完性关系后，俩人继续在床上睡觉，睡了一会，其看见天已经开始亮了，感觉是早上七八点钟的样子，其把琪某某叫醒又发生了一次性关系，之后俩人继续睡下，到了上午10:00左右，其跟琪某某说下午还有事了，一会儿就得去上班了，琪某某说想再睡会儿，之后其起来打扫卫生时，听见琪某某打了几个电话说喝多了，打不成麻将了，还和一个男的说她没事，具体谈啥其就不知道了，到了中午12:00左右琪某某起床后，其打出租车将琪某某送到她位于新华街上中兴水郡西面的家中，当时琪某某家中没有人，其送到后要走了，琪某某对其说这么就走呀，其返回身打开自己的钱包给琪某某看，告诉琪某某自己身上就这300多元钱，出去跑车身上留下100多元，剩下200元钱给琪某某，之后其将钱装进琪某某的衣服兜里，琪某某将钱又掏出放到了桌子上，问其：“是过夜钱”？其说不是，是买零食的钱，之后其又要离开，琪某某又把其叫住说“你就这么走了？”其当时还不明白琪某某是什么意思，琪某某说：“不要吻别吗？”其之后就上前亲吻了琪某某一下才离开的。其和琪某某是普通朋友关系，没有见过琪某某的男朋友，之前没有和琪某某发生过性关系，其脱琪某某的裤子和内裤是为了防止琪某某睡觉着凉，脱琪某某的上衣是看见琪某某不断吐口水，脱胸罩是防止琪某某得乳腺癌或胸闷。事发当晚发生过四次性关系，琪某某都是自愿的，都是清醒状态。当天下午15:00左右琪某某给其打电话，问是不头天晚上喝酒时给下药了，其答复好像是，琪某某问其下的是什么药，其说好像是感冒药，琪某某又问是在什么时候下的药，其说是在四人喝酒玩的时候，在琪某某不经意的时候下的药，其他人都没有看见，之后琪某某还问其的手机里有没有她的照片和视频，其说没有了，之后琪某某说她要接一个电话就挂断了。其在电话中承认给琪某某下药只是为了安抚琪某某的情绪（安抚琪某某想朝其要钱的情绪），实际未放过药，琪某某事后问其要过钱。 22.常口信息，证实被告人芦某出生于1985年2月12日，其实施犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。琪某某出生于1993年1月10日，案发时系成年。 本院认为，强奸罪是指违背妇女意志，采用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。本案被告人芦某以奸淫为目的，采用趁被害人琪某某酒醉意识不清不知反抗或无法反抗的手段，违背琪某某本人意志，强行与其发生性交关系，其行为构成强奸罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。对于被告人芦某的辩护人提出的被告人在接到公安机关电话传唤后主动到案并如实供述案件事实，应当认定被告人芦某具有自首情节的辩护意见，在案证据证实被告人芦某在接到公安机关电话传唤后主动归案并如实供述案件事实，符合认定自首情节的构成要件，虽然在庭审过程中被告人辩解与琪某某发生性交关系时琪某某没有明确表示不同意，其行为不构成强奸罪，但本院认为该辩解意见属于被告人对自己行为性质的辩解，并不影响其自首成立，故对辩护人关于被告人具有自首情节的意见予以采纳；对于被告人芦某及其辩护人提出的被告人与琪某某发生性交关系属你情我愿，被告人的行为不构成强奸罪的辩解和辩护意见，因在卷材料无法证实该事实成立，故本院对被告人及其辩护人提出的被告人的行为不构成强奸罪的意见不予采纳。鉴于被告人芦某系初偶犯，具有自首情节，综合考虑全案案情，决定对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第一款、第四十七条、《最高人民法院》第一条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人芦某犯强奸罪，判处有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；取保候审及监视居住的，取保及监视一日刑期相应顺延一日，即自2017年12月26日起至2022年2月10日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通 过本院或者直接向巴彦淖尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  贾琪祥 审 判 员  温 梨 人民陪审员  王 丽 二〇一九年二月二十一日 书 记 员  刘 胜