山东省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁执复48号 复议申请人（异议人、利害关系人）：魏雷，男，1971年2月2日出生，汉族，住临沂市兰山区。 申请执行人：山东易发小额贷款股份有限公司。住所地：莒县文心东路**。 法定代表人：武玉杰，董事长。 委托诉讼代理人：李恒武，北京市京师（济南）律师事务所律师。 被执行人：山东天成进出口有限公司。住。住所地：日照经济技术开发区大连路南端/div> 法定代表人：成刚，董事长。 复议申请人魏雷（以下简称起鸣公司）不服日照市中级人民法院（以下简称日照中院）（2018）鲁11执异95号执行裁定书，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 日照中院在执行申请执行人山东易发小额贷款股份有限公司（以下简称山东易发公司）与被执行人山东天成进出口有限公司（以下简称天成公司）小额借款合同纠纷系列案件中，于2018年11月1日作出（2015）日执字第186号通知书，异议人魏雷对此不服，向日照中院提出书面异议，请求撤销（2015）日执字第186号通知书，保障异议人的承包经营权。主要理由是：一、（2015）日执字第186号通知书的依据错误。该通知书载明：日照中院在执行申请执行人山东易发公司与被执行人天成公司小额借款合同纠纷一案中，经查，日照中院作出（2015）日执字第185-2号执行裁定，将被执行人天成公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧的日房权证市字第2××1号、第2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附着物作价7059.24万元，交付申请执行人山东易发公司抵偿本案及日照中院（2015）日执字第185号、第187号案件的全部债务和日照中院（2015）日执字第256号案件所欠的部分债务。事实上，（2015）日执字第185-2号执行裁定内容为：“一、将被执行人天成公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧日房权证市字第2××1号、第2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附着物作价7059.24万元（其中土地价值为413.07万元、房产及地上附着物价值为6646.17万元），交付申请执行人日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司（以下简称日照易通公司）抵偿本案及日照中院（2015）日执字第186号、第187号案件的全部债务和日照中院（2015）日执字第256号案件所欠的部分债务。上述财产所有权（或其他权利）自裁定送达申请执行人日照易通公司时起转移。二、申请执行人日照易通公司可持裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。”经查，日照易通公司已于2015年8月20日注销，所以，（2015）日执字第186号通知书所依据的裁判依据和主体都与（2015）日执字第185-2号执行裁定相矛盾，上述矛盾在（2017）鲁11执异40号执行裁定中也有记载。所以，日照中院依据（2015）日执字第185-2号执行裁定，将被执行人天成公司名下登记所有的、异议人承租的房产交付山东易发公司是错误的。二、（2015）日执字第186号通知书侵犯了异议人的承包经营权。2015年9月13日，异议人与天成公司签订项目承包合同，经营天成公司所有的位于日照市××路××号天成酒店三楼及四楼北部区域。合同签订后，异议人按照合同相关约定确定了经营计划，并投入大量资金对涉案房屋进行改造装修，而且异议人经营的会所为会员制，经过努力经营现已拥有3000余会员。2018年9月22日，浮来春集团以执行人身份进驻天成酒店，因与被执行人及异议人缺乏有效沟通，致使天成酒店所有经营户停水停电多达四天，被逼无奈购置发电机等设备。异议人积极与浮来春集团协商未果。故日照中院通知异议人直接迁出，势必侵害其租赁经营权，（2015）日执字第186号通知书应予纠正。异议人魏雷提供了《天成酒店健身项目承包合同》一份。 申请执行人山东易发公司答辩称，一、原债权人日照易通公司已经被现在的申请执行人山东易发公司吸收合并，根据法律规定，其相关权利义务应由山东易发公司承担，所以，不存在异议人所称的（2015）日执字第186号通知书依据错误的问题。二、异议人承租涉案酒店的时间是在被执行人将涉案房产抵押及法院查封之后，根据法律规定，被执行人就已经查封扣押冻结的财产所作的移转、设定权利负担、或者其他有碍执行的行为不得对抗申请执行人，所以，异议人并不享有对抗申请执行人的排除妨碍的法定权利，其异议不应予以支持。三、异议人与天成公司存在何种债务纠纷，是二者之间的事情，现该酒店已经法定程序抵债给申请执行人，已经属于申请执行人的财产，异议人恶意侵占申请执行人的财产至今，已给申请执行人造成损失，申请执行人保留诉权，其提出异议的目的是拖延执行，应依法驳回其异议申请。四、申请执行人并没有侵犯异议人所谓的经营权，相反，异议人在长期侵占申请执行人的财产，其所谓的装修不仅没有任何事实依据也与申请执行人无关，停水停电是由于天成公司或异议人没有缴纳水电费，不是因为执行的原因导致，且从涉案房屋抵债给申请执行人之后，一直到2018年9月，申请执行人一直和异议人沟通，劝其尽快搬离酒店，已经留有足够的时间，但是至今未搬离酒店，已构成严重侵权。 日照中院查明，日照易通公司与天成公司借款合同纠纷一案，日照中院于2015年3月9日轮候查封了天成公司名下的产权证号为××、2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权。2015年5月13日，日照中院作出（2015）日商初字第72号民事判决：“……天成公司于判决生效之日起三日内偿还日照易通公司借款本金1000万元及利息……日照易通公司在天成公司未履行第一、二项确定的义务时，有权就天成公司名下的日房权证市字第2××1、2××2号房产折价或拍卖、变卖后所得价款优先受偿……”该判决已经发生法律效力。被执行人未按生效判决确定的内容履行义务，申请执行人于2015年8月28日向日照中院申请执行，日照中院依法立案执行〔案号：（2015）日执字第186号〕。日照易通公司与天成公司、成玉明、高月秀小额借款合同纠纷一案，日照中院于2015年3月9日查封天成公司名下的产权证号为第××号、2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权，2015年5月13日，日照中院作出（2015）日商初字第71号民事判决，该判决已经发生法律效力。被执行人未按生效判决确定的内容履行义务，申请执行人于2015年8月28日向日照中院申请执行，日照中院依法立案执行〔案号：（2015）日执字第185号〕。2015年9月30日，日照中院依法向被执行人送达执行通知书、报告财产令和财产申报表，被执行人仍未履行生效法律文书确定的义务。2016年10月19日，日照中院作出（2015）日执字第185-1号执行裁定，拍卖被执行人天成公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧日房权证市字第2××1号、2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附属物。2016年11月24日，日照中院委托日照拍卖中心拍卖，因无人参加竞买第一次拍卖流拍。根据申请执行人提交的以物抵债申请，2016年11月28日，日照中院作出（2015）日执字第185-2号执行裁定，将被执行人天成公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧日房权证市字第2××1号、2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附属物作价7059.24万元，交付申请执行人抵偿本案及日照中院（2015）日执字第186号、第187号案件的全部债务和日照中院（2015）日执字第256号案件所欠的部分债务。2018年11月1日，日照中院向魏雷发出（2015）日执字第186号通知书，通知魏雷自本通知书送达之日起五日内搬出天成酒店三楼北部原ＫＴＶ区域和四楼游泳馆及东部健身区域，将上述租赁物交付申请执行人山东易发公司，如对上述财产造成毁损，应当承担相应的赔偿责任。魏雷对（2015）日执字第186号通知书不服，向日照中院提出执行异议，请求法院撤销（2015）日执字第186号通知书。 另查明，异议人魏雷提供的《天成酒店健身项目承包合同》显示，异议人与天成公司于2015年9月13日签订合同，承包经营区域为天成酒店三楼北部原KTV区域和四楼游泳馆及东部健身区域，其它附属设施一并提供。合同约定，承包期限自2015年9月15日起到2020年5月14日止。 再查明，2015年6月7日，莒县易发小额贷款股份有限公司（合并方，以下简称莒县易发公司）与莒县莒州小额贷款有限公司（被合并方，以下简称莒州小额贷款公司）、日照易通公司（被合并方）签订吸收合并协议。2015年6月25日，莒县易发公司、莒州小额贷款公司、日照易通公司联合在大众日报刊登吸收合并公告。2015年8月12日，山东省金融工作办公室作出鲁金办字〔2015〕216号《山东省金融工作办公室关于同意莒县易发小额贷款股份有限公司并购及股权变更的批复》。2015年8月20日，日照市工商行政管理局日照开发区分局作出（日开）登记内销字〔2015〕第100033号准予注销登记通知书，决定对日照易通公司准予注销登记。2015年9月11日，莒县易发公司变更为日照市易发小额贷款股份有限公司（以下简称日照易发公司）。2016年2月24日，日照易发公司变更为山东易发公司。 还查明，涉案抵债财产涉及的（2015）日执字第185号、（2015）日执字第186号、（2015）日执字第187号和（2015）日执字第256号案件的申请执行人均为日照易通公司，被执行人为天成公司等。山东易发公司于2017年8月3日向日照中院申请变更山东易发公司为申请执行人，日照中院于2017年8月9日作出（2015）日执字第186-3号执行裁定，变更山东易发公司为上述案件申请执行人。 日照中院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定：被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。本案中，异议人魏雷与被执行人天成公司签订《天成酒店健身项目承包合同》的时间在涉案财产被抵押、法院查封的时间之后，根据上述法律规定，魏雷基于其与被执行人天成公司签订的《天成酒店健身项目承包合同》所享有的权利，不得对抗申请执行人。日照中院作出（2015）日执字第185-2号执行裁定书时，日照易通公司已经被注销登记，其权利承受人为山东易发公司，（2015）日执字第185-2号执行裁定书仍列日照易通公司为申请执行人不妥，应予纠正，故日照中院作出（2015）日执字第186号通知书，将申请执行人日照易通公司变更为山东易发公司，要求魏雷将涉案标的交付申请执行人山东易发公司并无不当。综上所述，异议人魏雷的异议理由不成立，对其异议请求，依法应予驳回。据此，日照中院于2018年12月24日作出（2018）鲁11执异95号执行裁定：驳回异议人魏雷的异议请求。 魏雷公司对上述异议裁定不服，向本院申请复议，请求撤销日照中院上述异议裁定，依法裁定撤销错误执行行为。主要理由为：一、异议裁定缺乏事实和法律依据。（2015）日执字第186号通知书是错误的。该通知书载明：日照中院在执行申请执行人山东易发公司与被执行人天成公司小额借款合同纠纷一案中，经查，日照中院作出（2015）日执字第185-2号执行裁定，将被执行人天成公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧的日房权证市字第2××1号、第2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附着物（以下简称涉案土地房产）作价7059.24万元，交付申请执行人山东易发公司抵偿本案及日照中院（2015）日执字第185号、第187号案件的全部债务和日照中院（2015）日执字第256号案件所欠的部分债务。事实上，（2015）日执字第185-2号执行裁定内容为：“一、将被执行人天成公司名下登记所有的位于日照市石臼大连路南侧日房权证市字第2××1号、第2××2号项下的房产和日开国用（2002）字第0055号项下的土地使用权及地上附着物作价7059.24万元（其中土地价值为413.07万元、房产及地上附着物价值为6646.17万元），交付申请执行人日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司（以下简称日照易通公司）抵偿本案及日照中院（2015）日执字第186号、第187号案件的全部债务和日照中院（2015）日执字第256号案件所欠的部分债务。上述财产所有权（或其他权利）自裁定送达申请执行人日照易通公司时起转移。二、申请执行人日照易通公司可持裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。”经查，日照易通公司已于2015年8月20日注销，所以，（2015）日执字第186号通知书所依据的裁判依据和主体都与（2015）日执字第185-2号执行裁定相矛盾，上述矛盾在（2017）鲁11执异40号执行裁定中也有记载。所以，未经法定程序撤销（2015）日执字第185-2号执行裁定，依法重新作出执行裁定，将申请执行人确定为山东易发公司之前，让复议申请人将涉案租赁物交付给山东易发公司没有法律依据。二、异议裁定侵犯了复议申请人的承包经营权和财产权。（2015）日执字第186号通知书侵犯了复议申请人的承包经营权。2015年9月13日，复议申请人与天成公司签订项目承包合同，经营天成公司所有的位于日照市××路××号天成酒店三楼及四楼北部区域。合同签订后，复议申请人并不知涉案楼房是否抵押、查封，系善意，且按照经营计划，投入大量资金对涉案房屋进行改造装修，复议申请人经营的会所为会员制，经过努力经营现已拥有3000余会员。复议申请人的经营没有给申请执行人带来负担，应按照买卖不破租赁原则维护复议申请人的合法权益。（2015）日执字第185-2号执行裁定中，房产及地上附着物作价6646.17万元，其中就将复议申请人投入的财产一起评估在内，异议裁定侵犯了复议申请人的财产权。 本院查明的事实与日照中院一致。 本院认为，本案的焦点问题为：一、（2015）日执字第186号通知书确定山东易发公司接收涉案财产是否适当；二、复议申请人的涉案租赁权能否对抗本案执行。 关于焦点问题一，日照中院于2017年8月9日作出的（2015）日执字第186-3号执行裁定认定，涉案申请执行人日照易通公司因被山东易发公司吸收合并而终止，申请人山东易发公司申请变更为涉案申请执行人，符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的相关规定，并据此变更山东易发公司为涉案申请执行人。2018年11月1日，日照中院作出（2015）日执字第186号通知书，通知复议申请人魏雷将涉案租赁物交付山东易发公司，此时已由日照中院裁定变更为本案申请执行人，故（2015）日执字第186号通知书通知魏雷将涉案租赁物交付山东易发公司并无不当。 关于焦点问题二，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条规定：被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人。本案中，复议申请人魏雷与被执行人天成公司签订《天成酒店健身项目承包合同》的时间为2015年9月13日，在涉案财产被抵押、法院查封之后，根据上述法律规定，本案中，被执行人天成公司就已经查封的涉案房产所作的设定权利负担等有碍执行的行为，不得对抗申请执行人山东易发公司。复议申请人魏雷关于涉案房产的装修、损失等问题，可另行主张权利。 综上，复议申请人的复议请求依法不能成立，本院不予支持。日照中院异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回复议申请人魏雷的复议请求，维持日照市中级人民法院（2018）鲁11执异95号执行裁定书。 本裁定为终审裁定。 审判长  李培进 审判员  于海燕 审判员  孙 峰 二〇一九年二月二十五日 书记员  赵支波