宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0203民初10373号 原告（反诉被告）：杨宇，女，1986年8月8日出生汉族，住重庆市沙坪坝区。 被告（反诉原告）：宁波绿色光标电子商务有限公司（统一社会信用代码为91330203340496604X）。住所地：浙江省宁波市海曙区石碶街道万金路188号。 法定代表人：柴莹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：章鑫，浙江波宁律师事务所律师。 原告（反诉被告）杨宇（以下简称原告）与被告（反诉原告）宁波绿色光标电子商务有限公司（以下简称绿色光标公司或者被告）服务合同纠纷一案，本院于2018年8月6日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员刘先霞独任审判。被告绿色光标公司于2018年9月27日提起反诉，本院依法合并审理，于2018年10月15日进行了证据交换，后因案情复杂，依法转为适用普通程序组成合议庭继续审理。本案于2018年11月21日公开开庭进行了审理，原告杨宇，被告绿色光标公司的委托诉讼代理人章鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）杨宇向本院提出诉讼请求：1.解除杨宇与绿色光标公司于2018年5月18日签订的《网络搭建平台外包服务合作协议书》；2.判令绿色光标公司退还服务费24000元，并赔偿违约金20000元；3.判令绿色光标公司退还剩余运营费用1844元。审理中，原告变更剩余运营费用金额为1636元。事实与理由：杨宇与绿色光标公司于2018年5月18日签订了《网络搭建平台外包服务合作协议书》一份，约定由绿色光标公司为杨宇在淘宝集市网络合作平台上提供淘宝店铺电子商务服务。合同签订后，杨宇依约向绿色光标公司支付了首期服务费24000元及运营费用（即推广费用）5000元，而绿色光标公司在履行合同过程中屡次实施标题关键词拼写错误、商品定价及信息错误、店铺首页无效装修、大批量刷单等操作，且怠于报名淘宝“618年中大促”活动，并自2018年6月16日起拒绝回复或报告店铺运营事项。2018年6月25日，杨宇通过邮寄的方式向绿色光标公司出具《解除协议通知书》一份，通知绿色光标公司解除合同，并赔偿按年服务费的25%计算的违约金，但绿色光标公司未予回复。杨宇认为，原、被告签订的合同合法有效，绿色光标公司履行合同义务不当，且自2018年6月16日起单方中断服务，其行为已构成严重违约，杨宇有权根据合同约定行使单方解除权，并要求绿色光标公司承担违约责任，杨宇遂诉至法院。 被告（反诉原告）绿色光标公司起诉答辩称：1.不同意解除原、被告签订的《网络搭建平台外包服务合作协议书》，合同已约定严禁单方解除，杨宇应继续履行合同，绿色光标公司无需退还服务费及剩余运营费用；2.绿色光标公司并未单方中断服务，系因杨宇于2018年6月20日无故修改店铺后台登陆密码，致使绿色光标公司无法继续履行合同，之后绿色光标公司收到《解除协议通知书》并对杨宇的主张均予以拒绝，杨宇改回原密码后，绿色光标公司于2018年6月底至2018年11月2日的期间内继续提供服务；3.绿色光标公司全面依约履行了合同义务，并不存在违约行为，不应支付违约金，其通过邮件发送的店铺运营方案等内容并非合同的组成部分，不具有约束力，报名淘宝“618年中大促”活动及杨宇通过微信等方式指示的各类事项均非其合同义务，绿色光标公司有权自主决定服务方式和内容。综上，请求驳回杨宇的全部诉讼请求。 被告（反诉原告）绿色光标公司向本院提出诉讼请求：1.判令杨宇支付绿色光标公司佣金7172元、服务费56000元；2.判令杨宇支付绿色光标公司违约金20000元。事实与理由：杨宇与绿色光标公司于2018年5月18日签订了《网络搭建平台外包服务合作协议书》一份，约定严禁单方解除合同。合同签订后，杨宇依约向绿色光标公司支付了首期服务费24000元及运营费用5000元，但经常提出琐碎、无理要求，大幅增加绿色光标公司工作量，而其店铺经绿色光标公司托管运营后，销售量至少增长了150%。2018年6月20日，杨宇无故修改店铺后台登陆密码，致使绿色光标公司无法继续履行合同。绿色光标公司于2018年6月28日收到杨宇出具的《解除协议通知书》一份，并对杨宇的主张均予以拒绝，杨宇改回原密码后，绿色光标公司于2018年6月底至2018年11月2日的期间内继续提供服务。绿色光标公司认为，其已按合同约定及杨宇指示全面履行了店铺运营事项，而杨宇擅自修改店铺密码、单方解除合同及拒不支付佣金等行为已构成严重违约，杨宇应履行全部支付义务并承担违约责任，绿色光标公司遂诉至法院。 原告（反诉被告）杨宇针对被告绿色光标公司的反诉答辩称：1.杨宇出具《解除协议通知书》行使单方解除权合理正当，其并未于2018年6月修改店铺后台密码，而绿色光标公司履行合同义务不当，并自2018年6月16日起单方中断服务后未再提供服务，已构成严重违约；2.合同解除后，剩余服务费及佣金的支付条件均未成就，绿色光标公司主张上述款项缺乏依据；3.杨宇不存在违约行为，不应支付违约金。综上，请求驳回绿色光标公司的全部诉讼请求。 本院经审理认定以下事实：2018年5月18日，杨宇与绿色光标公司签订了《网络搭建平台外包服务合作协议书》一份，约定：杨宇委托绿色光标公司作为服务商，在淘宝集市网络合作平台上提供淘宝店铺（名称为Rosebanks）托管运营服务；服务期限自2018年5月19日起至2019年5月18日止，期间严禁单方解除或委托第三方服务商运营店铺；杨宇向绿色光标公司支付基础年服务费共计8万元，该款由杨宇首付2.4万元，店铺累积增长实际销售额达80万元、300万元、460万元时，再分别支付1.6万元、1.6万元、2.4万元；绿色光标公司以自然月为对账结算周期，从店铺销售金额（实际销售额-退款金额）超出10万元的部分中，提取3%的佣金作为报酬，绿色光标公司应于每月5日前向杨宇出具上一对账周期的对账通知单，杨宇自收到对账通知单3个工作日内支付佣金；推广费用（即运营费用）占店铺增长销售额的5%-8%，超出部分由绿色光标公司承担；绿色光标公司向杨宇提供互联网销售外包服务，包括标题优化、产品信息更新替换、运营策略的修正与完善、产品款与定价分析、数据分析及内部流程改进、后期产品跟进上架、促销活动的策划与实施等；绿色光标公司无故中断托管服务的，杨宇有权终止协议；如一方不履行义务，或严重违反协议，视作违约方单方终止协议，应赔偿按年服务费25%计算的违约金；等等。合同签订后，杨宇向绿色光标公司支付了首期基础服务费24000元及运营费用5000元。2018年5月23日至2018年6月15日期间，绿色光标公司与杨宇存在电子邮件往来，绿色光标公司提供“Rosebanks运营方案”、“rosebanks618活动方案”等店铺周期运营方案，双方并于同时期通过微信、QQ等网络聊天方式沟通店铺运营事项。2018年6月16日起至本案证据交换期间，绿色光标公司未向杨宇回复或报告店铺运营事项，亦未制定同期店铺运营方案。绿色光标公司托管运营店铺期间，存在关键词拼写错误、商品定价及信息错误、店铺首页安装无效等不当操作及大批量刷单等行为，同时未完全按杨宇指示执行淘宝“618年中大促”活动报名。2018年6月19日，杨宇向绿色光标公司口头告知其解除合同意向，绿色光标公司未予同意。2018年6月25日，杨宇通过邮寄的方式向绿色光标公司出具《解除协议通知书》一份，以绿色光标公司不履行合同义务，严重违反合同及运营方案约定为由，通知其解除合同，并要求赔偿按年服务费25%计算的违约金，绿色光标公司于2018年6月28日收到后，对杨宇的主张未予回复。 另查明，2018年5月30日至2018年6月4日期间，绿色光标公司因大批量刷单、增加单品收藏等支出运营费3364元，至今剩余运营费1636元。2018年5月19日至2018年6月19日期间，涉案店铺的销售金额为190711.62元，扣除退款、刷单等金额后，实际支付的销售金额为114152.7元。绿色光标公司另于本案证据交换后向杨宇发送运营方案一份，杨宇未作回应。 以上事实由杨宇提供的《网络搭建平台外包服务合作协议书》、Rosebanks运营方案、网络聊天记录、淘宝网页截图、运营费用明细、收款收据、转账凭证、《解除协议通知书》及邮件面单、店铺销售金额数据，绿色光标公司提供的运营费用明细表、《解除协议通知书》及邮件面单、网络聊天记录、淘宝网页截图等证据以及双方当事人在庭审中的一致陈述予以证明。 本院认为：原、被告签订的《网络搭建平台外包服务合作协议书》系双方真实意思表示，内容未违反法律规定，合法有效，对双方具有约束力。根据本案合同内容、履行方式及原、被告在庭审中的陈述，绿色光标公司依约应根据杨宇需求践行店铺的装修、运营等事项，并通过推广营销等措施增加店铺在网络中的关注度，从而实现店铺销售金额及盈利的增长，杨宇依约应配合绿色光标公司提供服务，并支付服务费、运营费用及佣金。本案的争议焦点为：1.绿色光标公司的服务期间；2.合同解除事宜；3.运营费、服务费、佣金结算及违约责任承担。 关于争议焦点一，杨宇主张合同的服务期间为2018年5月19日至2018年6月15日，之后绿色光标公司未再提供服务；绿色光标公司主张其未主动中断服务，杨宇于2018年6月20日修改店铺后台登录密码，其在杨宇修改回原密码后，于2018年6月底至2018年11月2日的期间内继续提供服务。本院认为，2018年5月19日至2018年6月15日期间，双方对于绿色光标公司提供服务无异议，本院予以确认。2018年6月16日至2018年6月19日期间，绿色光标公司虽未及时回复杨宇网络聊天，但杨宇主张绿色光标公司随即全面停止提供服务，依据不足，本院不予采信。2018年6月20日至2018年6月底期间，双方对于杨宇是否修改店铺后台密码存在争议，但均未提供任何证据予以证明，本院于审理中函告淘宝（中国）软件有限公司协助查询无果，现因绿色光标公司主张其无法继续提供服务，故本院确认其在该期间内未履行合同；2018年7月开始，首先，截至本案证据交换时，根据双方提供的电子邮件及网络聊天记录，绿色光标公司未再回复或报告店铺运营事项，亦未制定同期店铺运营方案；其次，根据绿色光标公司提供的运营费用明细表格，其于2018年7月开始并未支出运营费用；现绿色光标公司主张其于2018年7月之后仍继续提供服务，但未提供任何证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，故本院对绿色光标公司的该项主张不予采信。综上，本院确认绿色光标公司提供服务的期间为2018年5月19日至2018年6月19日，之后中止履行合同。 关于争议焦点二，杨宇主张其行使单方解除权合理正当，绿色光标公司主张合同应继续履行。2018年6月19日至2018年6月底期间，杨宇先口头告知其解除合同意向，绿色光标公司未予同意，之后，杨宇通过书面通知的方式主张解除合同，绿色光标公司虽主张其已通过电话告知的形式予以拒绝，但未提供任何证据证明其对合同解除事宜进行过回应和沟通。 对于杨宇主张确认合同已解除，本院认为，关于约定解除权，本案合同约定，绿色光标公司无故中断托管服务的，杨宇有权终止协议。杨宇先后通过口头告知和书面通知的形式主张解除合同，即使其并未修改店铺后台登录密码，绿色光标公司于双方争议解除合同事宜的合理期间内暂时中止履行合同，也不属于无故中断托管服务的情形，故杨宇此时主张约定解除权，本院不予支持；关于法定解除权，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，可以解除合同。本案中，首先，绿色光标公司托管运营店铺期间，未妥善全面地履行合同约定和运营方案，存在关键词拼写错误、商品定价及信息错误、店铺首页安装无效等不当操作，且未完全按杨宇指示执行淘宝“618年中大促”活动，应属瑕疵履行；其次，绿色光标公司虽存在大批量刷单行为，违反了商事行为的诚实信用原则，但杨宇并未及时制止，亦未对运营费用的支出提出异议，故可以认定杨宇对该行为是认可的；最后，绿色光标公司虽存在违约行为，但其履约行为并未造成杨宇店铺销售额骤降等实质性不利影响，且杨宇及时发现后，经过补正仍可实现合同目的，故绿色光标公司的上述违约行为尚不构成根本违约，杨宇此时主张法定解除权，本院亦难以支持；综上，杨宇向绿色光标公司出具《解除协议通知书》主张单方解除权，缺乏依据，绿色光标公司有权拒绝解除合同。 对于杨宇诉至本院主张解除合同，本院认为，绿色光标公司于收到《解除协议通知书》后怠于提出主张，双方就合同解除事宜存在争议，故杨宇的解除通知无法产生解除合同的效力，合同仍处于履行阶段，双方的权利、义务均未终止，合同仍具有约束力。绿色光标公司主张杨宇于2018年6月底改回原密码，其于之后继续提供服务，本院虽未予采信，但可以据此推定杨宇对绿色光标公司继续履行合同未造成妨碍，现绿色光标公司未提供任何证据证明其持续中断服务存在合理的抗辩事由，故本院认为，绿色光标公司未同意解除合同，并至杨宇诉讼主张解除合同时持续中断服务的行为已构成根本违约，此时杨宇主张单方解除权，理由正当，于法有据，本院予以支持。本院于审理中送达起诉状副本材料，既为民事诉讼程序，亦为民事意思表示的通知，故本院确认双方签订的《网络搭建平台外包服务合作协议书》于绿色光标公司收到起诉状副本时，即2018年8月10日解除。绿色光标公司于本案证据交换后向杨宇发送运营方案等行为，于本案合同履行无涉。 关于争议焦点三，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，关于基础服务费，本院结合双方约定的服务期限、合同实际履行期间、店铺销售金额、前期工作强度、绿色光标公司经营成本投入等因素，酌定由杨宇支付绿色光标公司基础服务费6000元，绿色光标公司主张剩余基础服务费，于法无据，本院不予支持，故绿色光标公司尚应返还杨宇基础服务费18000元。关于运营费，双方一致确认至今剩余运营费1636元，故本院确认由绿色光标公司返还杨宇剩余运营费1636元。关于佣金，根据合同文义及双方陈述，应按每个自然月销售金额扣减退款、刷单等金额后的实际支付金额中超出10万元部分的3%计算，因合同实际履行期间并未包括完整自然月，本院根据公平原则酌定按2018年5月19日至2018年6月19日的实际支付金额计算佣金为424.58元[（114152.7-100000）×3%]。 关于违约责任，原、被告均向合同相对方主张赔偿违约金20000元，本院认为，对于杨宇的履约行为，首先，杨宇出具《解除协议通知书》主张单方解除权，虽违反了合同约定，但绿色光标公司并未同意杨宇主张，也无证据证明绿色光标公司存在实际损失；其次，合同解除前，绿色光标公司未出具佣金对账通知单，故杨宇支付佣金的条件尚未成就，且结合绿色光标公司尚需退回的部分基础服务费及运营费用，数额超过杨宇尚未支付的佣金总额，故绿色光标公司主张杨宇未支付佣金等费用构成违约，本院不予采信。对于绿色光标公司的履约行为，首先，绿色光标公司于提供服务期间存在一定程度的违约；其次，绿色光标公司于合同继续履行期间持续中断服务，构成根本违约。综上，本院以双方实际损失为基础，兼顾双方的过错程度、合同的实际履行期间以及双方的预期利益等，酌定由绿色光标公司赔偿杨宇违约金2000元。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十四条、第九十七、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下： 一、确认原告（反诉被告）杨宇与被告（反诉原告）宁波绿色光标电子商务有限公司于2018年5月18日签订的《网络搭建平台外包服务合作协议书》于2018年8月10日解除； 二、被告（反诉原告）宁波绿色光标电子商务有限公司返还原告（反诉被告）杨宇基础服务费18000元，运营费用1636元，并赔偿违约金2000元，合计21636元； 三、原告（反诉被告）杨宇支付被告（反诉原告）宁波绿色光标电子商务有限公司佣金424.58元； 四、驳回原告（反诉被告）杨宇的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）宁波绿色光标电子商务有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本诉案件受理费941元，由原告（反诉被告）杨宇负担600元，被告（反诉原告）宁波绿色光标电子商务有限公司负担341元。反诉案件受理费减半收取939.5元，由原告（反诉被告）杨宇负担25元，被告（反诉原告）宁波绿色光标电子商务有限公司负担914.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 （此页无正文） 审 判 长  刘先霞 人民陪审员  洪锡葵 人民陪审员  王锡军 二〇一九年二月一日 代书 记员  陈旭芳 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； （二）合同解除； （三）债务相互抵销； （四）债务人依法将标的物提存； （五）债权人免除债务； （六）债权债务同归于一人； （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。 对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。 对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。