四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0104民初2900号 原告：成都五蕴灵境信息科技有限公司，住所地：成都市高新区益州大道北段********。 法定代表人：周子正，成都五蕴灵境信息科技有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：李英，泰和泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘鸿雁，泰和泰律师事务所律师。 被告：唐贤，女，1997年1月9日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。 委托诉讼代理人：王强，四川精伦律师事务所律师。 原告成都五蕴灵境信息科技有限公司（以下简称五蕴公司）与被告唐贤合同纠纷一案，本院立案受理后，被告唐贤在答辩期限内向本院提出管辖权异议，本院审查后作出（2019）川0104民初2900号民事裁定书，裁定驳回被告唐贤对管辖权提出的异议。被告唐贤不服裁定提起上诉，成都市中级人民法院作出（2019）川01民辖终792号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本案依法由审判员詹茜适用简易程序公开开庭进行了审理。原告五蕴公司的委托诉讼代理人李英、刘鸿雁，被告唐贤的委托诉讼代理人王强到庭参加了诉讼。双方当事人经过庭外和解，但是未能达成一致意见。本案现已审理终结。 原告五蕴公司向本院提出诉讼请求：1．判决被告向原告支付违约金150,000元；2．判决本案诉讼费、律师费5,000元由被告承担。事实与理由：原、被告双方于2016年12月1日签订《网络直播工作合同书》，合同约定双方就网络直播及相关演艺活动项目进行合作，原告提供直播平台和直播号，并对被告进行统一包装，商业运作。被告在原告提供的直播平台完成直播表演和其他演艺活动，双方按照约定比例进行项目利益的分配。合作期限为2016年12月1日至2019年12月1日止，共计3年。合同履行期间，原告依照直播合同约定对被告进行包装、宣传，为其提供相应的影音设备以及网络账号等技术支持，安排其在直播平台进行网络直播。但自2017年11月30日开始，被告未经原告同意，不再履行直播合同约定的义务，原告曾多次与之协商未果，被告的行为已经构成严重违约，给原告造成巨大经济损失。依据原告与被告签订的《网络直播工作合同书》约定，被告未经原告同意，不再履行直播合同约定义务，违反了合同约定，原告有权解除合同并要求被告支付违约金。违约金以100,000元或者被告同原告合作期间总收益的五倍的标准中的较高执行。原告为维护自身合法权益，特依据合同约定以及国家法律规定，向法院提起诉讼。 被告唐贤辩称，《网络直播工作合同书》性质属于劳动合同，其中所约定的违约条款为无效条款，所以不存在被告需要向原告支付违约金的情形。被告已于2017年12月25日向原告递交了解除合同通知书，载明了原告多次拖欠被告的工资，导致双方的合同无法履行，故提出解除该合同。在被告递交解除合同通知书后，大概2个月左右时间，被告同另外一家网络直播公司，进行了签约。据被告所陈述，这种签约情况，必须与上一家网络直播公司解约，才能签署下一家，所以可以推断原告认可与被告之间的合同已解除。关于让被告承担律师费的诉讼请求，在《网络直播工作合同书》中，没有约定违约方应当承担律师费的情况，所以原告关于律师费的主张，应当不予支持。 经审理查明：2016年12月1日，五蕴公司（甲方）与唐贤（乙方）签订《网络直播合作合同书》约定：双方以甲方公司为平台公司就网络直播及相关演艺活动项目进行合作；由甲方负责提供全民TV及其他正规网络直播性质的直播平台及直播号，并根据项目经营需要和乙方的能力表现，合理安排乙方在一个或多个直播平台从事直播表演；乙方应积极完成直播表演和其他演艺活动；乙方的演出活动由甲方安排运作，乙方将个人的网络肖像视频肖像、姓名独家授权给甲方，由甲方统一包装，商业运作；合同期限为三年，从2016年12月1日起至2019年12月1日止，在合同期内，乙方应按照项目要求并根据自身的实际情况确定直播时间，但不得影响项目的正常运营，双方按约定比例进行利益分配；甲方有权在自身活动或其他商业演出使用或授权合作伙伴使用乙方姓名、形象及相关作品；甲方应当将网络平台取得的利益按约定分配给乙方，因不同网络平台的分配比例有所不同，双方根据具体网络平台，另行约定分配比例；甲方有义务向乙方免费提供影音设备、网络直播间、运营账号，但其所有权属于甲方；甲方因执行国家法律、政策规定，可以直接从乙方应得收益中扣除税费、规费等法定费用；乙方将其网络演出权独家授权给甲方，乙方的网络演出活动由甲方负责运作，乙方有权得到甲方安排的演出机会和宣传资源，乙方将个人形象、姓名、线下商业表演、访谈及其他作品独家授权给甲方，由甲方统一包装，商业运作；乙方的网络表演活动若取得收益，则有权从甲方处分得约定的收益；乙方应保证与甲方的合作保持相对稳定，不得在未经甲方同意时单方终止合作，如本合同解除，乙方应无条件归还由甲方提供的所有影音设备以及相关网络运营账号等资料；第3.7条约定乙方在网络直播演出时应当遵守国家的法律法规和善良风俗，因乙方违反法律和善良风俗给甲方造成损失的，乙方不仅应向甲方承担赔偿责任，且甲方有权据此解除本合同；第5.1条约定乙方需要保证每月不少于20个工作日，每日最低两小时的直播时间，否则甲方有权按比例扣除乙方收益，如乙方一个月不能达到10个工作日的直播时间，乙方不得分配当月收益（乙方与甲方提前申请指定时间停播除外）。甲乙双方本着友好协商的原则，自行协商直播时间，如若协商无果，则甲方有权在考虑乙方实际情况后，合理安排直播时间；甲方应按本合同约定每月将乙方收益转入乙方以下账户；乙方在甲方安排的网络平台演出后，甲方应将相应网络平台取得的收益每月按本合同约定的比例和方式向乙方分配，收益分配比例为乙方收到礼物兑现约定的百分比；第6.1条约定乙方未经甲方同意，不得随意更换直播平台，不得擅自在非甲方安排的同类型网络直播平台表演，否则乙方应赔偿甲方十万元违约金；第6.2条约定乙方有以下情形之一的，乙方构成违约并应向甲方支付十万元违约金，未经甲方同意擅自接受第三方邀请组织从事表演等商业活动、未经甲方同意自行安排网络及商业演出的、未经甲方同意将自己的形象表演作品提供给第三方用于盈利目的商业活动的、未经甲方同意擅自与其他网络经纪公司平台家族公会有任何形式合作的、未经甲方同意怠于履行合同义务或是单方终止与甲方的合作关系；第6.3条约定乙方工作满五个月后可以选择在家直播，同时取消档酬；第6.4条约定双方合作满两年后，乙方可转为线上主播同等待遇，同时取消一切公司福利奖金；第6.5条约定经甲方同意后，乙方可以自己做公会（家族）；并可以得到甲方的支持，但旗下乙方的公会（家族）必须成为甲方公会（家族）的分公会（家族）；乙方开公会（家族）后须上缴每月收益（税前）30%的收益作为甲方对乙方公会（家族）培养支持的酬劳；第6.6条约定乙方未经甲方书面同意，擅自开设公会（家族），则甲方有权取消乙方的关注、粉丝群等所有资源，并要求乙方按主播期间的甲方投入金额直播期间总收益三倍给予甲方赔偿；第6.7条约定甲方如发现乙方同任何网络直播平台签约或在任何网络直播平台发布使用乙方肖像的视频，甲方有权对其进行封号处理，并有权要求乙方承担违约责任；第6.8条约定本合同一经签订，乙方必须严格执行，如违反本合同约定，则需一次性支付给甲方违约金，违约金为乙方同甲方合用期间总收益的五倍。因出现6.1、6.2约定情形，违约金以较高者执行；第7.1条约定合同期间乙方若因个人原因不能继续直播，需向甲方提前一个月提出申请，经双方协商一致，则解除合同；第7.2条约定合同期间，乙方因出现3.7、5.1、5.6、6.1、6.2约定情形，甲方有权单方解除本合同。 同日，唐贤签订了《承诺书》、《文明直播承诺书》。 唐贤与五蕴公司均认可2017年1月至2017年10月期间五蕴公司向唐贤支付了提成加底薪共计57,694元，其中2017年1月至4月主播提成比例为22%，2017年5-6月主播提成比例为19%，2017年7-8月主播提成比例为22%，2017年9-10月主播提成比例为25%。2017年3月23日，唐贤领取2017年1月的提成，于2017年3月16日领取了2017年1月底薪；2017年5月4日，唐贤领取2017年2月的提成，于2017年4月25日领取了2017年2月底薪；2017年6月14日，唐贤领取2017年3月的提成，于2017年5月17日领取了2017年3月底薪；2017年6月21日，唐贤领取2017年4月的提成，于2017年6月27日领取了2017年4月底薪；2017年7月25日，唐贤领取2017年5月的提成，于2017年6月28日领取了2017年5月底薪；2017年8月17日，唐贤领取2017年6月的提成，于2017年8月1日领取了2017年6月底薪；2017年9月19日，唐贤领取2017年7月的提成，于2017年8月30日领取了2017年7月底薪；2017年10月18日，唐贤领取2017年8月的提成，于2017年9月30日领取了2017年8月底薪；2017年11月28日，唐贤领取2017年9月的提成，2017年9月无底薪，2017年10月无底薪与提成。 唐贤于2018年2月开始在其他网络平台进行直播表演。 五蕴公司与泰和泰律师事务所签订《委托代理合同》，约定五蕴公司与唐贤等合同纠纷五案委托泰和泰律师事务所的律师担任代理人，五蕴公司在代理合同签订后3日内向泰和泰律师事务所支付律师费25,000元，每个案件对应的基础律师费为5,000元，并同时约定风险代理费支付方式。合同签订后，五蕴公司向泰和泰律师事务所支付基础律师费25,000元。 上述事实，有五蕴公司提交的《网络直播合作合同书》、《公证书》、《委托代理合同》、律师费发票、支付宝交易记录、收益表格明细表，唐贤提交的转账截图等证据及双方当事人当庭陈述在案为证，五蕴公司提交的房屋租赁合同、出租人身份信息、租金、物管、水电气费用等票据及培训费票据、购买凭证等，不能证明与本案有关联性，本案不予采纳。五蕴公司提交的支付宝交易记录明细查询系单方制作，且唐贤不认可扣除的培训费用，故对于该证据，本院不予采信。唐贤的提交的《解除合同通知书》现并无证据证明已经提交给五蕴公司，且五蕴公司不予认可，唐贤提交的微信聊天记录为截图，本院未能核实微信聊天的真实性，且唐贤未能举证证明聊天对象的身份，而五蕴公司对该聊天记录真实性不予认可，故对于前述证据，本院不予采信。 本院认为，五蕴公司与唐贤双方签订的《网络直播合作合同书》是双方当事人真实意思表示，双方合同已经明确双方为合作关系，且唐贤相对于五蕴公司并不具有人格上、经济上、组织上的从属性，唐贤与五蕴公司不存在劳动关系。对于唐贤关于双方签订的《网络直播合作合同书》实质为劳动合同的辩称意见，本院不予采纳。双方合同第2.2条约定，五蕴公司将网络平台取得的收益按约定分配给唐贤，双方根据具体网络平台，另行约定分配比例。根据《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有明确约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”之规定，本案中，五蕴公司与唐贤并未约定支付报酬的具体时间，在双方合同履行期间届满之前，唐贤并无证据证明其具有法定或约定的合同解除权，也不能证明其向五蕴公司主张过解除合同，且五蕴公司也不认可合同的解除，现在唐贤已离开五蕴公司直播平台，在其他网络平台进行直播表演，双方合同已经无法继续履行，唐贤的行为违反了双方合同约定，应当承担相应的违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，但违约金具有补偿性和惩罚性，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，唐贤抗辩不应当支付违约金，可视为其主张调整违约金，而五蕴公司未能举证证明其产生的具体损失，故本院酌定违约金为80,000元，对于五蕴公司多主张部分，本院不予支持。五蕴公司要求唐贤承担律师费的诉讼请求，双方合同并无约定，故对于五蕴公司的该项诉讼请求，本院不予支持。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、被告唐贤应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告成都五蕴灵境信息科技有限公司违约金80,000元； 二、驳回原告成都五蕴灵境信息科技有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取1,650元，由被告唐贤负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  詹茜 二〇一九年十一月十一日 书记员  苏倩 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。