江苏省徐州市贾汪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0305民初3849号 原告：吴晓，女，1968年5月23日出生，汉族，住徐州市泉山区。 委托诉讼代理人：齐霁，江苏金合律师事务所律师。 被告：徐州市展望房地产开发有限公司，住所地徐州市贾汪区老矿办事处泉旺头村村委会办公楼**，统一社会信用代码913203056979144261。 法定代表人：苗雷，该公司执行董事。 第三人：苗雷，男，1977年9月10日出生，汉族，住徐州市云龙区。 第三人：夏庆利，男，1958年12月24日出生，汉族，住徐州市经济开发区。 第三人：常瑞银，男，1953年12月17日出生，汉族，住上海市徐汇区。 被告及三位第三人的共同委托诉讼代理人：郑友亮，江苏青创律师事务所律师。 原告吴晓与被告徐州市展望房地产开发有限公司（以下简称展望公司）、第三人苗雷、夏庆利、常瑞银股东出资纠纷一案，本院于2018年9月4日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴晓及其委托诉讼代理人齐霁、被告及三位第三人的共同委托诉讼代理人郑友亮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告吴晓向本院提出诉讼请求：1.判令被告交付位于徐州市贾汪区万元房屋；2.协助办理上述涉案房屋的权属登记手续；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2009年原告与被告等人签订《房地产项目投资合作协议书》，为了履行协议，成立徐州市展望房地产开发有限公司，原告投入资金100万元。2016年3月22日，原告经三被告同意撤出投资并以公司开发建设的徐州市贾汪区将军大道西侧同乐中央紫郡1#-2-203、1#-2-701、1#-2-801、1#-2-901、1#-2-1001室房屋的全部价款，作为支付原告在合作项目中投入资金的对价，同时与原告签订了《商品房买卖合同》，合同签订后，原告多次向被告要求协助开具销售发票、备案证明等权属登记手续，被告均以各种理由推诿不予办理，致原告利益不能实现。 被告展望公司辩称，1.原告与常瑞银、苗雷、白润兰等四人签订《房地产项目投资合作协议书》，系公司发起人设立合同，展望公司于2009年设立，原告成为展望公司股东。本案争议适用公司法调整，非系合伙合同关系。2.原告未经法定程序撤出投资，属于抽逃出资，违反公司资本维持原则无效，破坏市场交易安全，亦实际损害不特定债权人合法利益。3.原告与被告并无真实商品房买卖合同关系，基于无效抽逃出资行为的虚假商品房买卖合同当然无效，被告没有非法交付义务。综上，被告认为，原告的诉求系违反公司法强制规定的非法请求，应予依法驳回起诉。 第三人苗雷辩称，原告与包括本人在内等四人签订的《房地产项目投资合作协议书》，系公司发起人设立合同，展望公司于2009年设立，原告成为展望公司股东。本案争议应适用公司法调整，非系合伙合同关系。2.原告未经法定程序撤出投资，属于抽逃出资，违反公司资本维持原则无效，破坏市场交易安全，亦实际损害不特定债权人合法利益。3.原告与被告并无真实商品房买卖合同关系，基于无效抽逃出资行为的虚假商品房买卖合同当然无效。4.原告基于商品房买卖合同的诉请与本人无涉，本人与原告没有合同关系，列为第三人不适格。综上，原告诉求系违反公司法强制规定的非法请求，应予依法裁定驳回对本人的起诉。 第三人夏庆利同第三人苗雷答辩意见。 第三人常瑞银同第三人苗雷答辩意见。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 原告提供与常瑞银、苗雷、白润兰、张清霞签订《房地产项目投资合作协议书》，约定：第一条项目概况1、项目名称：棚户区改造，2、项目地址：徐州市贾汪区同乐广场中心地带，时代广场北侧，泉旺路南，工商路东，贾韩路西，东临新百大楼南侧50米，3、项目规模：占地80亩，开发用地67亩，广场为15亩。面积约为9万平米，用于开发住宅和商业，规划建筑面积住宅为4.6万平米，商业4.8万平米。第二条共同投资人的投资额和投资方式1、共同投资人一致同意共同参与公司的发起设立，共同出资注册成立徐州市展望房地产开发有限公司（暂定名，以工商登记注册名称为准，以下简称公司）为项目建设主体，公司形式为“一人有限公司”。2、公司注册资本为人民币800万元，实收资本为人民币800万元，另有200万元为前期费用，共计5人投资1000万元。其中投资人常瑞银实际出资500万元，占公司注册资本的50%；投资人苗雷实际出则200万元，占公司注册资本的20%，投资人张清霞实际出资100万元，占公司注册资本的10%；投资人白润兰实际出资100万元，占公司注册资本的10%；投资人吴晓实际出资100万元，占公司注册资本的10%。第三条利润分享和亏损承担共同投资人按其出资额占公司注册资本的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。共同投资人各自以其出资额为限对共同投资的公司承担责任。共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。第四条事务执行1、共同投资人委托苗雷代表全体共同投资人执行公司登记设立事宜。2、共同投资人委托苗雷担任公司法定代表人，对外代表全体共同投资人执行公司日常事务，其有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况，其他共同投资人有权检查公司日常事务的执行情况，执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；3、共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：（1）转让共同投资于公司的股份；（2）以上述股份对外出质；（3）更换事务执行人第五条投资的转让1、投资人所持有的项目投资股份可以转让，但投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经其他共同投资人同意，其他共同投资人不同意转让的应当收购，否则视为同意转让。2、共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应于七日前通知其他共同出资人，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。第六条其他权利和义务1、公司成立后，任何共同投资人不得从共同投资中抽回出资额。2、公司成立后，共同投资人根据运营情况继续合作经营投入，分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。合同同时对其他事项进行了约定。 2009年11月10日，常瑞银、吴晓、苗雷、张清霞、周儒仕在甸子水泥制品厂厂内办公室开会商讨贾汪同乐广场项目事宜。会议记录载明：需注册资金捌佰万元，前期费用贰佰万元，为了尽快拿到该项目，考虑“一人有限公司”比股份制公司在手续上、程序上，更简便更快捷，所以大家一致同意推荐苗雷为法人办理“一人有限公司”，本项目在“一人有限公司”的基础上，进行运作，形成了项目股份制，每个人资金于2009年12月底之前打入苗雷个人账户，由周儒仕全权负责该项目的运作，所有手续在注册后补齐。 2009年11月19日，原告向开户名苗雷，账户号为62×××82汇款100万元。同日，展望公司向原告出具收据并加盖徐州市展望房地产开发有限公司财务专用章。 2009年12月4日，展望公司注册成立。注册号：320305000029581，住所：徐州市贾汪区老矿办事处泉旺头村村委会办公楼**，法定代表人姓名：苗雷。注册资本：800万元人民币，实收资本：800万元人民币，公司类型：有限公司（自然人独资），经营期限：自2009-12-04至2019-12-03，经营范围：许可经营项目：房地产开发。一般经营项目：房屋销售。 2009年12月22日，展望公司向原告签发股东出资证明书，载明：一、公司名称：徐州市展望房地产开发有限公司，二、公司登记日期：2009年12月4日，三、公司注册资本：捌佰万元，四、股东姓名：吴晓，五、股东出资额及出资方式：壹佰万元（银行转账），六、股东所占比例：注册资本的10%，七、股东出资日期：2009年11月27日，八、核发日期：2009年12月22日。 2014年6月4日，展望公司股东会决议：1、变更公司股东：公司原股东苗雷变更为苗雷、许巧玲、夏庆利、吴晓、常瑞银、任佳佳、王富、张清霞、杨秀枝、庞彩平。2、变更公司注册资本及股东出资比例：公司原注册资本800万元现增至8000万元，增加注册资本7200万元。变更后股东苗雷出资1700万元，股东许巧玲出资4000万元，股东夏庆利出资650万元，股东吴晓出资100万元，股东常瑞银出资500万元，股东任佳佳出资150万元，股东王富出资200万元，股东张清霞出资100万元，股东杨秀枝出资100万元，股东庞彩平出资500万元。3、变更公司董事，免去苗雷执行董事职务，变更公司监事。4、变更公司性质：公司原性质为有限公司（自然人独资）现变更为有限公司（自然人控股）。5、变更公司期限为长期。6、同意修改公司章程。2014年6月13日，展望公司经徐州市贾汪工商行政管理局核准变更登记，变更后注册资本为8000万元人民币，股东∕发起人为苗雷、许巧玲、夏庆利、吴晓、常瑞银、任佳佳、王富、张清霞、杨秀枝、庞彩平。 2014年12月23日，展望公司股东会决议：1、变更公司股东及股东出资比例：公司原股东苗雷、许巧玲、夏庆利、吴晓、常瑞银、任佳佳、王富、张清霞、杨秀枝、庞彩平变更为苗雷、许巧玲、夏庆利、吴晓、常瑞银、任佳佳、王富、张清霞、杨秀枝。其中股东庞彩平出资500万元全部转让给许巧玲，转让后庞彩平退出股东会。变更后股东出资比例：股东苗雷出资1700万元，股东许巧玲出资4500万元，股东夏庆利出资650万元，股东吴晓出资100万元，股东常瑞银出资500万元，股东任佳佳出资150万元，股东王富出资200万元，股东张清霞出资100万元，股东杨秀枝出资100万元，同意修改公司章程。2015年1月15日，展望公司经徐州市贾汪工商行政管理局核准变更登记，变更后股东∕发起人为苗雷、许巧玲、夏庆利、吴晓、常瑞银、任佳佳、王富、张清霞、杨秀枝。 2016年6月13日，展望公司股东会决议对公司注册资本及股东进行变更。公司原注册资本8000万元变更为2850万元，公司原股东苗雷、许巧玲、夏庆利、吴晓、常瑞银、任佳佳、王富、张清霞、杨秀枝变更为苗雷、夏庆利、常瑞银。变更后股东出资比例：股东苗雷出资1700万元，股东夏庆利出资650万元，股东常瑞银出资500万元。2、变更公司的执行董事和监事，公司不设董事会和监事会，只设执行董事一人，监事一人。2016年6月24日，展望公司在现代快报上进行了减资公告，内容为：根据2016年6月13日股东会决议，徐州市展望房地产开发有限公司拟将注册资本从8000万元减至2850万元，现予以公告。债权人可自公告之日起45日内要求本公司清偿债务或提供担保。2017年11月27日，展望公司出具说明，内容为：徐州市展望房地产开发有限公司办理变更股东及股东出资比例，所提供材料真实、可靠，签字均为本人签字，如出现任何问题由我公司承担。2017年11月30日，展望公司经徐州市贾汪区市场监督管理局核准变更登记，变更后注册资本为2850万元人民币，股东为苗雷、常瑞银、夏庆利。庭审中，被告陈述公司2014年变更增加注册资本到8000万元没有实际出资到位，2017年11月变更减少注册资金到2850万元，并非合法真实的减资。 原告提供其本人及苗雷、夏庆利、常瑞银于2016年3月20日签字并加盖徐州市展望房地产开发有限公司公章的“申请”，主要内容为由于个人原因特申请退出徐州市展望房地产开发有限公司原投资壹佰万元，愿意接受公司现有在建房产产值壹佰万元。此后不再参加公司任何经营活动及分配一次性撤股。2016年3月22日，苗雷、夏庆利、常瑞银、许巧玲、张清霞、吴晓并加盖徐州市展望房地产开发有限公司章的“今收到”条，主要内容为：徐州市展望房地产开发有限公司同乐中央紫郡房源壹拾套，房号（1#-2-202、203、301、401、501、601、701、801、901、1001）总面积1041.33㎡，并以每平米2000元计1000㎡抵张清霞、吴晓两人股本金贰佰万元，其中税金款2500元以内包括2500元税金由公司承担，2500元以外的税金差额部分由本人承担（发票后补）。被告及第三人对“今收到”条上“同意”二字有异议，但对在展望公司“今收到”条上签章及第三人签字未作出合理说明。 另，涉案的徐州市贾汪区将军大道西侧同乐中央紫郡1#-2-203、1#-2-701、1#-2-801、1#-2-901、1#-2-1001室房屋已网签在原告名下。 以上事实，有原告提供的房地产项目投资合作协议书、会议记录、收据、股东出资证明书、申请书、今收到条、商品房买卖合同，被告提供的展望公司工商登记一套、股东实际出资财务凭证等予以证实，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为，原告吴晓退股行为是否符合法律规定。原告认为被告已合法减资并办理了变更登记，被告应当以货币形式返还原告出资或者以其他资产作为返还出资的对价，被告以其建设的商品房作为对价返还原告出资应当予以支持。被告认为其公司减资程序不符合法律规定，公司以其资产抵退股款是违反公司法强制性规定的无效行为，原告是抽逃出资的行为。本院认为，原告于2016年3月20日因个人原因申请退股，展望公司于2016年6月13日股东会决议减少注册资本，2016年6月24日进行减资公告，2017年11月30日经徐州市贾汪区市场监督管理局核准变更登记。原告申请退股的行为发生在展望公司减资之前，对于原告通过被告减资退股的主张本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第七十四条规定“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的”，原告也未提供证据证明被告存在公司法第七十四条规定情形而要求公司按照合理价格收购其股权。本案原告诉讼名义为要求被告履行《商品房买卖合同》交付房屋，但该买卖合同的对价实质为退还出资，原告的退股行为不符合法律规定，对其主张以被告建设的商品房作为对价返还出资的主张不予支持。另，被告已完成减资变更登记，关于被告是否应当返还原告出资，原告可另案主张权利。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十四条、第一百七十七条之规定，判决如下： 驳回原告吴晓的诉讼请求。 案件受理费13800元，由原告吴晓负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  付嘉丰 审 判 员  刘月侠 人民陪审员  叶 莉 二〇一九年二月二十七日 书 记 员  刘 静