湖南省新邵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0522刑初244号 公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 被告人谭宗哲，外号“杰宝古”，男，1990年9月9日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址湖南省新邵县。因涉嫌开设赌场犯罪于2019年4月12日被新邵县公安局刑事拘留,同年4月26日被新邵县公安局执行逮捕。现被羁押于新邵县看守所。 辩护人何平安、李炬辉，湖南屈平律师事务所律师。 湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉〔2019〕235号起诉书指控被告人谭宗哲犯开设赌场罪，于2019年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，新邵县人民检察院指派检察员刘结连出庭支持公诉，被告人谭宗哲及辩护人何平安、李炬辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新邵县人民检察院指控：2018年8月至2019年1月，被告人谭宗哲开设微信赌博群，供群内人员以“斗牛”的方式赌博，以一分一元钱为赌注，谭宗哲抽取赢家赢钱的百分之五作为水钱，赌博群内资金流水金额高达350万元。据此，公诉机关认为被告人谭宗哲利用网络软件通过移动通讯终端发送赌博房间链接至微信群供群成员赌博，其行为构成开设赌场罪，且系情节严重。 被告人谭宗哲对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议，辩称赌博群内的资金流水全部按一元一分计算不合理。 辩护人辩护提出，起诉书指控涉案金额为3509579元证据不足，应根据公安机关调取的2018年4月1日至2019年2月14日期间杨某、刘某、厉某有、厉某柏与被告人谭宗哲的微信转账148170元认定为涉案金额。 经审理查明： 2018年8月至2019年1月，被告人谭宗哲利用手机移动终端建立“斗牛”的微信赌博群（群员数十人），通过网络软件将“斗牛”的虚拟房间链接发送至微信群内供群内人员杨某、刘某、厉某有、厉某柏等数十人在群内用赌博软件以“斗牛”的方式赌博，以五角钱一分或一元钱一分的赌注进行结算，每局结束后谭宗哲抽取赢家百分之五的渔利。截止案发，该赌博群内涉及赌博的资金流水以一分五角计算共计175万余元，谭宗哲获利二万余元。2019年4月12日，谭宗哲在广州被抓获归案。 上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明： 1、扣押物品清单、扣押笔录、扣押决定书、办案民警出具的情况说明及斗牛积分榜图片来源说明证明，2019年4月17日，公安民警对被告人谭宗哲的手机依法扣押，手机内保存有大量赌博结算图片，民警对图片进行提取，经谭宗哲签字确认。 2、关于历某3、杨某手机微信聊天记录及转账记录图片来源说明证明，公安民警将参赌人员历某3、杨某手机上留有的转账记录和聊天记录截图进行打印，经二人签字确认。 3、检查笔录及历某1与谭宗哲微信支付账单明细证明，民警提取历某1在2018年10月1日至2019年3月1日期间与谭宗哲的微信转账记录，及微信转账情况。 4、提取笔录及刘某赌博转账信息部分截图证明，民警对刘某手机中部分赌博信息予以提取截图，其中与被告人谭宗哲有转账记录。 5、历某2赌博转账记录照片证明，历某3与被告人谭宗哲的微信转账记录情况。 6、手机赌博信息截图证明，谭宗哲与杨某微信转账记录的情况。 7、户籍资料证明，被告人谭宗哲的年龄及身份情况。 8、归案情况说明、在逃人员登记表及羁押证明证明，2019年4月12日，谭宗哲被广州铁路公安车站派出所民警抓获，后羁押于广州铁路公安处看守所。 9、证人历某1的证言和辨认笔录证明，草鞋铺的“杰吧古”在微信里开了一个赌博的斗牛群，“杰吧古”是群主，2018年10月底，他被谭宗哲拉近赌博群，群主每天在群里发斗牛链接，基本是下午开始斗牛，刚进群时玩得小一点，之后就玩大一点的，群里主要是玩游戏赌博，游戏里面显示有分数的，一分就是一块钱，谭宗哲抽每一个赢家的百分之五做水钱，一局抽水钱在一百到三百。刚进群的时候他玩的小一点，每一天的输赢在500元左右，后来群里有人说要玩大的，他输了三万元之后就退群了。经他辨认，开设微信赌博群的是谭宗哲。 10、证人历某2在侦查阶段的证言证明，他2018年7月加入谭宗哲开的微信赌博群，群名刚开始叫“一元一分牛”，后更名为“牛牛牛”，是谭宗哲拉他入群的，这个群主要供群内人员赌博使用，群内赌博金额为一元一分，群主抽水钱百分之五，一天抽水至少上千，他在群里玩了二个月，赢了大概两三千元。 11、证人刘某的证言证明，他2018年国庆后被谭宗哲拉进“牛牛牛”斗牛赌博群，群是草鞋铺村的谭宗哲开的，赌博金额一元一分，输赢都是通过微信或支付宝发给群主，群主扣除百分之五的水钱后再转发给赢家，总局输赢三四千元，在赌博群内他认识历某3、“海把古”、胡军等人，他在群里玩了一个月左右，输了三千多元。 12、证人杨某的证言证明，他2018年5月被群主拉进“牛牛牛”微信斗牛赌博群，群主是谭宗哲，群主在群里发赌博链接，赌博完后大家按分数结账，一分代表一元，输家通过微信红包、转账、支付宝发给群主，再由群主按赢家赢钱的百分之五抽水后发给赢家，赢钱的金额低于50元就不抽水，他在群里输了七八千块钱。 13、被告人谭宗哲的供述及辩解证明，他外号“杰宝古”，他在微信里建立了一个群用来斗牛，拉了一些玩得好的朋友进来玩，群里每个人员都可以当群主，他当过一段时间的群主，群里是他和别人在搞管理，斗牛的金额玩家自己选择，有五毛一分，也有一元一分，赌博群内赌博完后，都将钱先给他，他再发给赢家，他没有抽水，是别人赢钱后心情好给的小费，小费他直接从赢家所赢的钱里面扣，群大概是2018年10月左右建立的，他拉过历某3、黄某亮进群赌博，他曾借过钱给历某1的父亲看病，后历某1还给了他，他和刘某、黄某亮、历某3友借钱之类的经济转账，手机里保存的赌博图片是赌博群内的赌博情况。 14、湖南人和人会计师事务所鉴定意见证明，谭宗哲2018年8月至2019年1月期间通过微信开设斗牛赌博群进行赌博，手机内保存赌博图片的总流水积分3509579分，赌博金额以一元一分计算，总流水金额为人民币3509579元。 本院认为，被告人谭宗哲利用网络软件通过移动通讯终端发送赌博房间链接至微信群供群成员赌博，赌资数额累计达到30万元以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控谭宗哲犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。 公诉机关指控涉案赌博资金流水为350万元，经查，被告人谭宗哲在侦查阶段供述称赌注有五角一分和一元一分，庭审供述何时五角何时一元记不清楚，证人历某1在侦查阶段作证称开始时玩得小一点后来才玩大的，而鉴定意见根据参赌人员的证言均以一元一分计算赌博资金流水与客观事实不符，但本案中具体哪些以五角为赌注、哪些以一元为赌注不能查清，根据本案在案证据及有利于被告人的刑事审判原则，谭宗哲开设赌场的赌博资金流水全部以谭宗哲在侦查阶段的供述五毛一分计算，为175万余元。 辩护人辩护提出，涉案金额应认定为厉某有、厉某柏、刘某、杨某与谭宗哲微信转账的148170元。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条的规定，赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。本案中有被告人及参赌人员证实了赌注，本院已据此作出了有利于被告人的认定，根据调取的被告人手机上保存的斗牛结算图片证实在赌博群内赌博的人员人数众多，并不只有厉某有、厉某柏、刘某、杨某四人，公安机关调取的厉某有、厉某柏、刘某、杨某与谭宗哲的微信转账记录的期间也不是公诉机关指控的2018年8月至2019年1月，且被告人称其与参赌人员厉某有、厉某柏、刘某有借款往来，故依法不能根据该四人的微信转账记录来计算谭宗哲的赌博资金流水。故对辩护人该辩护意见不予采纳。 证人历某3当庭作证称在斗牛赌博群里赌博玩过赌注为一分钱、两分钱的，该证言无相关证据予以印证，本院对其当庭作证的证言不予采信。 谭宗哲到案后如实供述自己的罪行，庭审自愿认罪，依法可从轻处罚。谭宗哲积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。 据此，为打击犯罪，根据《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款，第六十七条第三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下： 被告人谭宗哲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，追缴违法所得二万元（已追缴），上缴国库。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月12日起至2022年4月11日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 明 审 判 员  李咏梅 人民陪审员  隆桂祥 二〇一九年十一月二十日 代理书记员  谢晓琴