安徽省黄山市屯溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1002民初578号 原告：谢龙飞，男，1980年3月26日出生，汉族，从事陶瓷行业，住安徽省祁门县。 委托诉讼代理人：赵淑江，山东博睿（淄博）律师事务所律师。 被告:谢忱，男，1985年2月6日出生，汉族，从事陶瓷行业，住安徽省黄山市黄山经济开发区。 委托诉讼代理人：满令伟，山东言博律师事务所律师。 原告谢龙飞与被告谢忱合伙协议纠纷一案，山东省淄博市淄川区人民法院于2018年8月9日立案后，被告谢忱提出管辖权异议，山东省淄博市淄川区人民法院作出（2018）鲁0302民初3014号民事裁定，将该案移送本院处理。本院于2018年11月26日立案后，依法适用简易程序，于2019年1月29日公开开庭进行了审理。原告谢龙飞及其委托诉讼代理人赵淑江、被告谢忱的委托诉讼代理人满令伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 谢龙飞向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付合伙投资款25万元；2、被告立即支付违约金至投资款付清之日（至2018年8月8日为5479元）；3、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，谢龙飞明确违约金以25万元为基数，按照年利率6%自2018年5月1日起计算至款清之日止。事实和理由：自2015年起，原告投资27.3万元与被告合伙承包建陶厂，至2017年12月26日，合作终止，被告欠原告投资款27.3万元、利润30万元，被告承诺在2018年7月底前付清。至2018年7月，被告尚欠25万元。经多次催要，被告一直未支付，原告故提起诉讼。 谢忱辩称，一、原被告双方不存在合伙关系，原被告均为淄博德锐陶瓷科技有限公司的发起人，后同为该公司的股东，除此之外双方并无其他经济合作，两人之间的关系是股东与股东之间的关系，原告要求被告支付合伙投资款没有事实和法律依据；二、被告主体不适格，被告作为淄博德锐陶瓷科技有限公司的法定代表人，在该公司于2017年12月27日被依法核准注销前，被告代表公司关于公司清算的任何意思表示所产生的法律后果应当由公司承担，因此原告应当以公司为被告另案提起公司盈余分配之诉；三、公司利润分配遵循无盈利不分配原则，在公司没有盈余的情况下，公司及任何个人不得对股东进行利润保底承诺，被告代表公司所作出的关于分配30万保底利润的意思表示为无效承诺，公司三名股东均认可在公司申请注销登记前未发生过债权债务，即公司经营期间没有产生利润，公司在没有盈余的情况下不可能也不应当进行利润分配，更不应当对是否产生利润进行保底，被告作为一般人不能苛求其能严格区分合伙经营与公司经营之间的区别，被告代表公司对原告所作分配利润的承诺只能说初衷是好的，但因该承诺违反公司法的有关原则无效而不能实现，被告因错误认知而多支付给原告的5万元资金，我们将视情况另案起诉，要求原告予以返还。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求与驳回其诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年10月26日，谢龙飞、谢忱与丁啸作为发起人投资成立了淄博德锐陶瓷科技有限公司，谢忱为该公司法定代表人。2017年12月25日，淄博德锐陶瓷科技有限公司申请注销登记，在申请书中注明无债权债务。2017年12月26日，谢忱向谢龙飞出具付款承诺一份，载明：因合作终止，退还谢龙飞本金27.3万元，另加上保底利润30万元，共计57.3万元，此款项在2018年7月底前付清，今天付了20万元，3月份付7.3万元，4月、5月、6月每月付10万元。2017年12月27日，淄博市淄川区工商行政管理局核准注销登记。2018年3月，谢龙飞支付谢忱7.3万元。2018年4月，谢龙飞支付谢忱5万元。此后，谢忱未再支付任何款项。2017年7月22日，谢忱在与谢龙飞的微信聊天中提到：张总那里一百八十多万，一分钱没要回来，我们合作这两年利润都在那。以上事实有谢忱出具的付款承诺、微信聊天记录、淄博德锐陶瓷科技有限公司企业信息、公司章程、全体投资人承诺书、公司注销登记申请书及开庭笔录等为证，本院予以认定。 本院认为，谢忱与谢龙飞均系淄博德锐陶瓷科技有限公司的股东，在该公司注销登记前，股东应当对公司的财产、债权债务等进行清算，在清算过程中，谢忱向谢龙飞出具付款承诺，该承诺系谢忱以个人名义出具，而不是以公司名义出具，且谢忱按承诺已部分履行，该承诺系谢忱真是意思表示，合法有效，谢忱应按照承诺全面履行自己的义务，现谢龙飞诉请要求谢忱支付余款25万元符合法律规定，本院予以支持。谢忱未按照承诺付款，已构成违约，应自逾期之日即2018年8月1日起按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率赔偿谢龙飞的利息损失。谢龙飞诉请要求谢忱支付为财产保全支出的担保服务费780元，本院认为该费用不属于诉讼费，且双方并未就该费用的承担进行过约定，本院对该项诉请不予支持。谢忱辩称公司债权180余万元未追回，本院认为谢龙飞向谢忱主张权利并不影响谢忱向债务人主张权利，该债权是否实现及何时实现是谢忱出具付款承诺时可以预知且自愿承担的风险，不能以此为由拒绝履行自己应承担的义务，本院对其抗辩理由不予支持。依据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第二项、第一百八十四条、第一百八十七条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条之规定，判决如下： 一、被告谢忱于本判决生效之日起十日内支付原告谢龙飞25万元，并以25万元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率赔偿自2018年8月1日起至款清之日止的利息损失； 二、驳回原告谢龙飞其他诉讼请求。 案件受理费2525元，财产保全申请费1820元，合计4345元，由被告谢忱承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  王浩丹 二〇一九年二月二十五日 书记员  庆小琴 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第一百八十一条公司因下列原因解散： （一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； （二）股东会或者股东大会决议解散； （三）因公司合并或者分立需要解散； （四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； （五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。 第一百八十四条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。 宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。