广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤05刑终32号原公诉机关汕头市龙湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某甲，男，1989年2月20日出生于广东省揭阳市，汉族，文化程度初中，无业，户籍地广东省揭阳市空港经济区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月14日被羁押，同年3月15日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。原审被告人林某甲，男，1990年1月25日出生于广东省饶平县，汉族，文化程度初中，无业，户籍地广东省饶平县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月14日被羁押，同年3月15日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。原审被告人张某甲，男，1988年5月25日出生于广东省饶平县，汉族，文化程度初中，无业，户籍地广东省饶平县。因犯故意伤害罪于2012年6月27日被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；缓刑考验期至2017年7月22日届满。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月14日被羁押，同年3月15日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。原审被告人张某乙，男，1979年11月12日出生于广东省饶平县，汉族，文化程度初中，无业，户籍地广东省饶平县。因犯开设赌场罪于2010年12月7日被汕头市龙湖区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；2011年4月20日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月14日被羁押，同年3月15日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。原审被告人张某丙，男，1995年4月16日出生于广东省饶平县，汉族，文化程度初中，无业，户籍地广东省饶平县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2018年3月14日被羁押，同年3月15日被刑事拘留，同年4月21日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人林某甲、张某甲、张某乙、张某丙、杨某甲犯寻衅滋事罪一案，于2018年12月26日作出（2018）粤0507刑初595号刑事判决。宣判后，原审被告人杨某甲不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年1月20日4时许，被告人林某甲、张某甲受朋友张某的邀请来到汕头市龙湖区金砂东路糖果KTV69包厢内喝酒。期间，被告人林某甲因喝酒问题对同一包厢内的被害人欧某1不满，便借口与被告人张某甲先离开该包厢。随后，被告人林某甲与被告人张某甲通谋决定找人来教训被害人欧某1，后打电话纠集被告人张某乙、杨某甲赶至糖果KTV门口会合。被告人张某乙又电话纠集被告人张某丙到场，并要求被告人张某丙多带几个人，被告人张某丙遂又纠集同案人余锡锋（外号“ji嘴锋”，在逃）、杨河溪（外号“痴哥”，另案处理）、“八路”、“包弟”以及另外一名男子（身份不明，均在逃）。同日6时左右，当被告人张某乙、张某丙、杨某甲及上述同案人先后到达现场后，由被告人林某甲、张某甲带领进入上述KTV69包厢。在被告人张某甲指认被害人欧某1后，被告人林某甲、张某乙、杨某甲及同案人“八路”、“包弟”等人各持话筒、酒杯、扫把棍等物及用拳脚对被害人欧某1、李某实施殴打，致二被害人均受伤。经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定，被害人欧某1的损伤程度评定为轻伤二级，被害人李某的损伤程度评定为轻微伤。2018年3月14日，民警在汕头市龙湖区陈厝合安和街腾博电脑楼上507房内将被告人林某甲抓获、在汕头市龙湖区玉湖街八巷11号403将被告人杨某甲抓获、在汕头市龙湖区长江路龙湖夜总会楼上1211房将被告人张某乙抓获。同日凌晨，被告人张某丙因在汕头市龙湖区洛城88酒吧与人发生纠纷，被民警带回调查核实身份时被抓获；同日，被告人张某甲经办案民警电话通知后，自行到汕头市公安局龙湖分局金园派出所配合调查。案在审理期间，被告人张某丙的家属赔偿被害人欧某1人民币12000元，取得被害人欧某1的谅解。原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：汕头市公安局龙湖分局受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录、平面示意图及现场照片，监控视频截图，抓获经过及户籍证明材料，法医学人体损伤检验意见书，原审法院询问笔录，刑事判决书及释放证明，被害人欧某1、李某的陈述，证人张某、杨某、欧某2的证言及辨认，同案人杨河溪的供述，被告人林某甲、张某甲、张某乙、张某丙、杨某甲的供述及辨认等。原判认为，被告人林某甲、张某甲、张某乙、张某丙、杨某甲无事生非，结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。鉴于被告人林某甲在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。鉴于被告人张某甲在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其具有前科，在量刑时予以考虑；其犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。鉴于被告人张某乙在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其具有前科，在量刑时予以考虑；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。鉴于被告人张某丙在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其已对部分被害人进行赔偿，取得部分被害人的谅解，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。鉴于被告人杨某甲在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其在共同犯罪中属作用较小的主犯，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（一）项、第（四）项的规定，判决：（一）被告人林某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月。（二）被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。（三）被告人张某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。（四）被告人张某丙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。（五）被告人杨某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。上诉人杨某甲上诉提出其系受朋友招引而参与作案，在殴打被害人过程中没有持凶器，在共同犯罪中所起作用较小，且其系初犯，归案后能够如实供述自己的罪行，自愿认罪悔罪，原判量刑过重，请求二审对其予以轻判。经审理查明，原审判决认定上诉人杨某甲、原审被告人林某甲、张某甲、张某乙、张某丙犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据经法定程序示证、质证，合法、有效，且确实、充分。二审期间，本案没有出现新的证据。本院对原审判决所列证据予以确认，作为定案的依据。对于上诉人杨某甲所提上诉意见，经查，原审判决已充分考虑上诉人杨某甲犯罪的情节、性质、危害后果，其在共同犯罪中的地位、作用以及其归案后能够如实供述，自愿认罪等情节，对其所犯寻衅滋事罪予以从轻处罚，原判量刑适当。上诉人杨某甲提出二审对其再予轻判的意见，据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人杨某甲、原审被告人林某甲、张某甲、张某乙、张某丙无事生非，结伙随意殴打他人，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为破坏社会秩序，均已构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事共同犯罪中，上诉人杨某甲、原审被告人林某甲、张某甲、张某乙、张某丙均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人杨某甲、原审被告人林某甲、张某乙、张某丙归案后能够如实供述自己所犯罪行，自愿认罪，可予从轻处罚；原审被告人张某甲有自首情节，可予从轻处罚。原审被告人张某丙案后赔偿部分被害人经济损失，取得其谅解，有悔罪表现，可予从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。原判审判程序合法。上诉人杨某甲的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈英桂审判员  陈晓明审判员  张敬江二〇一九年二月二十一日书记员  黄洁燕附：相关法律、司法解释条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。