山东省泰安高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0991民初379号 原告（反诉被告）：泰山集团股份有限公司。住所地：泰安高新技术产业开发区长城路中段。 法定代表人：曹西森，董事长。 委托诉讼代理人：孙勇，山东纵观律师事务所律师。 被告（反诉原告）：盘锦瑞德化工有限公司。住所地：辽宁省盘锦市辽东湾新区一号路北。 法定代表人：杨德俭，董事长。 委托诉讼代理人：胡大勇，辽宁许传恩律师事务所律师。 原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司与被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司定作合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司的委托诉讼代理人孙勇、被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司的委托诉讼代理人胡大勇到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告锅炉款970000元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年1月28日，原被告签订《锅炉定做合同》，被告定做锅炉主机及配套辅机，合同总价款490万元。原告按照合同约定，将锅炉主体及燃烧器安装完毕，但被告未提供相应协助义务，致使锅炉一直未能验收。被告行为侵害了原告的合法权益，故起诉，要求被告支付原告锅炉款。 被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司辩称：对于本诉部分，原告安装义务尚未完成，燃烧器未安装。按照合同约定，“提供安装验收合格证后并锅炉试运行72小时或锅炉主机安装完毕并且出具当地技术监督局提供的安装验收合格证之日起60日内两者以先到为准再付合同总价款10%，质保期满无质量问题7日内付清余款10%”故原告未取得安装验收合格证之前,无权要求被告支付货款，未安装部分的货款不具有给付条件，应驳回原告本诉请求。 被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司向本院提出反诉请求：1、被反诉人向反诉人交付经反诉人所在地技术监督部门验收合格符合交付条件的锅炉；2、按照技术协议书第十条约定，向反诉人交付该条约定的全部文件资料、图纸和质量文件原件；3、向反诉人支付迟延交货违约金1764000元；4、支付反诉人电费4428元；5、反诉被告承担本案全部的诉讼费用。事实和理由：被反诉人没有按合同约定的2013年7月24日前将本体安装完成，实际安装完成日期为2013年11月21日，迟延交货120天；也没有按合同约定2013年8月13日后的合理期间交付最后一批货物，根据合同约定，每逾期一天应按合同总价款的0.3%计算违约金，故应支付违约金及按约定交付技术资料等。原告未进行监督检验与被告无关,安装的每一步都需接受监督检查,并非只是全部完成后接受监督检验,因原告未提供分步检验记录或签证,故没有整体验收不是因为被告不协助造成的。因原告迟延交货,故我方提出反诉。 原告(反诉被告)泰山集团股份有限公司对被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司的反诉辩称，也未进行组织验收义务迟延验收是因为反诉原告未提供相应的安装条件；反诉人没有书面通知发货，其计算的逾期交货的违约金错误，实际交货及安装迟延是因为反诉原告没有明确的交货时间，且在安装过程中提出修改合同变更后导致至今未完工。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年1月28日原、被告签订锅炉定作合同，被告在原告处定作TG-35/3.82-Y(Q)泰山牌锅炉一台，并签订定作合同，合同总金额490万元整。合同第十五条约定：合同生效后3日内定作方支付合同总金额的30%为定金；发货前再付合同总价款的40%；发最后一批货前承揽方提供全额发票后定作方付合同总价款10%，经定作方当地技术监督局提供安装验收合格证后并锅炉试运行满72小时或锅炉主机安装完并且出具当地技术监督局提供的安装验收合格证之日起60日内两者以先到为准再付合同总价款的10%；质保期满无质量问题7日内付清余款即合同总价款的10%。第十七条规定合同生效后90天具备发货条件，具体开始发货日期以需方提前15日书面通知为准。从需方通知的开始发货日起计，60日内本体安装完成，本体具备联合试运条件。第二十条约定违约责任：如承揽方迟延交货，除不可抗力外，承揽方应按合同法规定付给迟交违约金。违约金为每逾期一天按合同总价款0.3%计算，此项违约金在货款中扣除。被告于2012年10月30日支付定金144万元，2013年1月28日双方签订合同，同年5月10日付款200万元，8月13日付款49万元，余款一直未付。原告于2013年6月25日开始发运本体组装的散装部件，同年7月24日开始安装，同年11月30日锅炉本体安装完成。 同时查明，2013年2月4日，原告因与被告的锅炉项目与盘锦辽河热能设备厂签订了燃烧器的供货合同，合同约定该厂为原告提供燃烧器，合同总价款786000元，其中燃烧器单价190000元，共计4台，合计760000元，蜗杆增压螺旋油泵单价13000元，共计2台，合计26000元。实际履行过程中PLC控制柜和现场操作箱未安装，其中控制柜单价28000元，现场操作箱单价5000元。后又因燃烧器原定燃烧方案不符合政府要求，被告与辽河热能设备厂协商变更燃烧器燃烧设计方案未果。现被告所在的盘锦市辽东湾新区已统一供应工业用气，被告的锅炉不能再使用，因此该锅炉项目停建。2018年10月9日，我院对锅炉安装情况组织双方当事人和泰安市特种设备检验研究院的专业人员进行勘验，现场可见锅炉本体已拆除，在两处分别见到燃烧器的以下部件：燃烧头四件、气动调节阀和气动薄膜切断阀各四只，勘验结论为“燃烧器已从锅炉本体拆卸，放置在瑞德化工公司院内露天广场”。 另查明，2015年3月17日，被告通过传真向原告发送合同终止协议一份，协议记载双方于2013年1月22日签订的锅炉合同由于原告未按约定时间完成安装，被告已采用外供蒸汽保证生产，因此经协商终止合同，同时就合同终止遗留问题达成以下协议：1、合同中价值94.4万元的燃烧器系统仅到货4个喷嘴，甲方（被告）将其归还给乙方（原告）供货商辽河热能设备厂；2、乙方向甲方提供炉体已完工部分的相关技术资料。3、合同总价490万元，甲方已付393万元，乙方安装期间电费0.4428万元，合计393.4428万元，合同余款96.5572万元，折减燃烧系统价款94.4万元，甲方向乙方支付差额2.1572万元；4、甲方放弃向乙方索取未按合同期限完工的延期违约金与未完工程费用；5、乙方放弃向甲方索取合同终止相关损失。该协议因原告不同意未盖章未达成。 本院认为，原、被告签订的锅炉定作合同，意思表示真实一致，为有效合同。合同签订后，原告为被告定作、安装了锅炉主机及部分辅机，辅机中燃烧器的PLC控制柜和现场操作箱未安装。后因被告所在区域改为集中供气，无法继续使用锅炉，故锅炉至今未安装完毕。原告按照被告要求定作锅炉，被告已支付部分锅炉款，现原告要求支付余款97万元。按照合同约定，剩余20%的支付时间为：经定作方当地技术监督局提供安装验收合格证后并锅炉试运行满72小时或锅炉主机安装完并且出具当地技术监督局提供的安装验收合格证之日起60日内两者以先到为准再付合同总价款的10%；质保期满无质量问题7日内付清余款即合同总价款的10%。对于锅炉安装情况，以本院勘验笔录为准，与笔录不一致部分，本院不予采信。经现场勘验，锅炉本体已拆除，燃烧器也已从锅炉本体拆卸，燃烧器部分部件散放在被告厂区内。 因当地政府集中供热，企业锅炉不能再使用，锅炉至今未完全安装完毕。原告按合同约定要求被告支付剩余锅炉款与实际不符，但原告与第三方辽河热能设备厂签订的燃烧器供货合同已经履行，原告已向该厂支付了燃烧器款，故被告应按原告已经履行的部分支付相应款项，即按照原告购买燃烧器系统的价格786000元向原告付款。因控制柜和现场操作箱已被送回供应厂家，故应从中扣除相应款项33000元。对已安装部分，原告应提交必要的技术资料和有关质量证明。 被告反诉要求原告支付迟延交货违约金1764000元，对于违约日期双方持有异议，被告主张第二次付款应视为要求原告发货的通知，之后的第十五日即2013年5月25日为应发货日期，根据合同约定“合同生效后3日内定作方支付合同总金额的30%为定金；发货前再付合同总价款的40%”、“具体开始发货日期以需方提前15日书面通知为准。从需方通知的开始发货日起计，60日内本体安装完成，本体具备联合试运条件”。因合同明确约定具体发货日期以书面通知为准，被告未提交书面通知证据，故对其第二次付款日期视为发货通知的主张不予支持。庭审中，双方均认可实际发货日为2013年6月25日，合同约定自发货之日起60日内锅炉主体安装完成，即应为2013年8月25日。根据原告提交的锅炉产品质量证明书上的记载，锅炉制造完成日期是2013年11月30日。原告主张2013年9月份就安装完毕，但申报流程手续滞后。对此主张原告证据不足，不予采纳，锅炉主体的制造完成日期以质量证明书上记载为准，故违约日期自2013年8月25日至同年11月30日，共计95天。被告按合同约定合同总价款0.3%/天计算违约金，原告认为过高申请调整，符合法律规定，按合同约定的合同总金额为基数，本院参照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍为基数上调30%，即基准利率的1.95倍为标准计算，违约金为121858.97元。关于被告要求原告继续履行合同问题，本院认为，该项履行属于非金钱债务的履行，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定，首先应当确认在法律上以及事实上能否履行。对此，本院认为，因政策原因，锅炉至今未能安装完毕，根据目前证据不能确认涉案锅炉具备继续安装的客观条件，因此在本案中对被告要求原告继续履行合同的诉讼请求本院不予支持。待客观条件具备，法律上以及事实上能够履行后，被告可以依据合同约定另行主张其权利。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司支付锅炉款753000元； 二、原告（反诉被告）山集团股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司交付已安装部分的技术资料和有关质量证明； 三、原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司于本判决 生效之日起十五日内向被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司支付迟延履行违约金121858.97元； 四、原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司支付电费4428元； 五、驳回原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司的其他诉讼请求。 如未按指定的期限履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费13500元，申请保全费5000元，共计18500元，由被告（反诉原告）盘锦瑞德化工有限公司负担，反诉案件受理费10357元，由原告（反诉被告）泰山集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长  马汝德 人民陪审员  安儒泉 人民陪审员  张茂乾 二〇一九年二月一日 书 记 员  周 欣