广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0304民初41226号原告龙跃强，男，汉族，1977年3月24日出生，住址四川省筠连县，委托代理人曾海峰，广东展豪律师事务所律师。被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司，住所地深圳市福田区莲花街道狮岭社区香梅路**香蜜新村**D1。统一社会信用代码91440300788315576R。法定代表人滕召强。委托代理人谢东敏,广东广和律师事务所律师。被告中铁建设集团有限公司广东分公司，住所地，住所地珠海市拱北迎宾大道西侧御花园乾清阁**D会信用代码914404006665024374。负责人吴笛。委托代理人成琳洁，女，汉族，1988年8月11日出生，住址西安市碑林区，系公司员工。委托代理人杨美峰，男，汉族，1986年9月9日出生，住址广州市，系公司员工。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院受理后进行了开庭审理，现已审理终结。相关案情一、劳动关系情况：根据深圳市中级人民法院做出的已生效（2016)粤03民终19926民事判决书，原告自2014年5月28日起入职被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司处，与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司建立劳动关系，与被告中铁建设集团有限公司广东分公司建立用工关系。依据《劳务派遣暂行规定》第十条的规定被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位承担工伤保险责任，但用人单位可与用工单位约定补偿办法。故，本案基于劳动关系产生的工资、经济补偿金及相关的工伤赔偿责任均应由被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司承担。二、岗位：水电安装师傅。三、月工资标准：原告主张其月工资标准为固定工资8880元，并提交邮政储蓄客户交易明细说明证明其主张。被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司确认该证据真实性，辩称原告的月工资标准为固定工资4760元，并提交唐建秋旗下杨先文电缆班组工人（6-7）月份工资证明其主张。被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司辩称交易明细表中2014年9月25日的转账分为两部分，其中一部分7520元是原告2014年6-7月两个月结算的应发工资数额，另一部分1360元是原告代收其他员工的工资。本院认为，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司提交的唐建秋旗下杨先文电缆班组工人（6-7）月份工资未有原告的签字确认且原告否认其真实性，同时该工资单也未有被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司处的公章确认，本院对该工资单真实性不予认可。同时被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司也未能提交有效证据证明2014年9月25日给原告的转账8880元系发原告共计两个月的工资数额及原告代收其他员工工资，两被告应承担举证不能的不利后果，故，本院依法采信原告主张的月工资标准为8880元/月。四、最后一天上班时间：2014年8月13日。五、受伤时间：2014年8月13日。六、工伤保险办理情况：被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未为原告购买工伤保险。七、工伤认定情况：2017年8月8日，深圳市人力资源和社会保障局作出深人社认字（福）【2017】第432853001号《深圳市工伤认定书》，认定原告属工伤。故，本院依法确认原告于2014年8月13日在南山区大冲村华润置地项目工地因日常工作所受伤为工伤。八、劳动能力鉴定情况：2017年9月30日，深圳市劳动能力鉴定委员会作出深劳鉴初字【2017】第479920号《深圳布工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论》，评定原告为八级伤残，医疗终结日期为：2015年8月13日，该鉴定结论已生效。九、离职日期：原告主张其离职日期为2017年10月1日，离职原因为被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未支付原告工伤前工资、停工留薪期工资及未依法为其缴纳社会保险，原告便于2018年4月10日以申请劳动仲裁的方式将其被迫解除与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司之间劳动关系的意思表示告知被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司，解除劳动关系时两被告均未支付原告解除劳动关系经济补偿金。被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司辩称原告的离职日期为2015年9月1日，因原告医疗终结日期为2015年8月13日，医疗终结后，原告具备重新返岗工作的能力及条件，但原告并未返岗工作，原告系自行离职，故被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司无需支付原告经济补偿金。经查，依据被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司提交的经双方当事人认可真实性民事判决书，2015年7月30日原告申请劳动仲裁请求确认原告与二被告的劳动关系，2016年12月15日深圳市中级人民法院做出终审判决，此后原告在不断处理2014年8月13日受伤的情况是否属于工伤及劳动能力鉴定相关事宜，工伤认定书生效后，原告于2018年4月10日申请劳动仲裁处理相关的工伤赔偿等事宜。本院认为，虽然劳动能力鉴定结论中载明医疗终结日期为2015年8月13日，但该鉴定结论系深圳市劳动能力鉴定委员会于2017年9月30日出具，由此可见，在医疗终结日期届满后原告一直在处理其与两被告是否存在劳动关系及工伤认定等相关事宜，原告未能正常出勤具有合理性。另，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司亦未向本院提交证据证明其曾于原告医疗终结日期2015年8月13日后，向其发出通知返岗工作的书面材料。故，本院不予采信被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司关于解除劳动关系时间的主张。另，用人单位与劳动者存在管理与被管理的关系，用人单位在获得证据的能力方面较劳动者更占优势。被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司并未向本院提交证据证明解除劳动关系的原因系因原告自动离职，依法应当承担举证不能的法律后果，故本院依法采信原告主张，确认其于2018年4月10日以申请劳动仲裁的方式将其被迫解除与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司之间劳动关系的意思表示告知被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司。综上，本院认定原告与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司解除劳动关系的时间为2017年10月1日，与被告中铁建设集团有限公司广东分公司解除用工关系的时间为2017年10月1日。十、关于2014年7月及2014年8月工资：原告主张被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司于2014年9月25日分两笔转账支付共计8880元，该款项为被告2014年6月1日至2014年6月30日期间工资，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未支付原告2014年7月1日至2014年7月31日期间工资8880元及2014年8月1日至2014年8月12日期间工资3552元。被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司辩称第一笔给原告转账的7520元是原告2014年6-7月工资，第二笔1360元是原告代公司另一员工收的工资，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司无需支付原告2014年7月及2014年8月期间工资。本院认为，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司作为用人单位在获得证据能力方面较劳动者更占优势，理应举证说明其转账款项的性质及具体月份，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司并未向本院提交有效证据证明其支付款项的性质及具体月份，且被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未能向本院提交有效证据证明存有被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司员工委托原告代收工资的情形，依法应当承担举证不能的法律后果，故本院依法采信原告的主张，依据前述认定的原告的月工资标准，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应当支付原告2014年7月1日至2014年7月31日期间工资8880元（计算方法：8880×1)及2014年8月1日至2014年8月12日期间工资3266.21元（计算方法：8880÷21.75×8)。十一、住院时间：原告因工伤共计住院四次分别为2014年8月13日至2014年9月18日、2014年11月19日至2015年2月15日、2015年2月15日至2015年3月12日、2015年5月19日至2015年7月3日。十二、住院护理情况：原告主张其四次住院均有陪护一人，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司辩称原告提交的住院病历及出院小结均未有载明住院期间有陪护人员留陪。本院认为，原告第一次住院系主因重型颅脑损伤、第二次系主因右侧额颞顶部露骨缺损、第三次系住因颅内感染、脑积水、脑室腹腔分流术后腹腔感染、颅骨缺损修补术后及第四次主因梗阻性脑积水四次住院，且据原告提交的住院病案及出院小结上记载的内容显示原告的病历分型属于危重及疑难类型，本院认为从合理性角度出发，原告在住院手术治疗期间留陪护一人具有必要性及合理性，故，本院酌情认定原告四次住院期间均需留陪护一人。十三、关于工伤保险待遇：根据本院查明的被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未为原告缴纳社会保险的事实，依据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，因用人单位未为员工办理工伤保险，员工发生工伤事故的，用人单位应当按照法定的项目和标准支付员工工伤保险待遇：1、停工留薪期工资：被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未向本院提交证据证明已向原告支付2014年8月13日至2015年8月13日期间停工留薪期间工资，应承担举证不能的不利后果。依据前述认定的月工资标准，经核算，原告诉请2014年8月13日至2015年8月13日停工留薪期工资105600元未超过法定标准，属其自主处分权，本院依法予以确认。2、住院伙食补助费的请求：经查，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未向本院提交已支付原告住院期间伙食补助费的证据，依法应承担举证不能的法律后果。故，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应支付原告四次住院期间伙食补助费13272元（计算方法：37天×56元+160天×70元）。3、护理费：依据前述确认，原告四次住院期间需要留陪护一人，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未提交证据证明其已安排人员对原告四次住院期间进行护理，也未提交已支付原告上述住院期间护理费的证据，依法应承担举证不能的法律后果。故，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应支付原告四次住院期间护理费28174.26元（计算方法：162天×139.33元+35天×160.08元）。4、鉴定费：经核实原告提交的鉴定费票据，显示原告支付劳动能力鉴定费300元。依据法律规定，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应支付原告劳动能力鉴定费300元。5、一次性伤残补助金：原告为八级伤残，依据法律规定被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应支付原告一次性伤残补助金97680元（计算方法：8880元×11)。6、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金：依据本院认定的上述事实，原告已经与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司解除劳动关系，且被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司未向本院提交已支付原告一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的证据，依法应承担举证不能的法律后果。故，依据法律规定，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应当支付原告一次性工伤医疗补助金35520元（计算方法:8880元×4);被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应当支付原告一次性伤残就业补助金133200元(计算方法：8880元×15)。十四、关于解除劳动关系经济补偿金：根据查明的原告离职及工资支付情况的相关事实，被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司确有未支付原告2014年7月1日至2014年8月12日期间工伤前工资及停工留薪期工资的事实，故依据法律规定被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司应当支付原告被迫解除劳动关系经济补偿金，经核算，原告诉请经济补偿金13320元未超过法定标准，属其自主处分权，本院依法予以确认。十五、仲裁案号：深福劳人仲案[2018]770号。十六、仲裁请求：1、确认原告与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司之间的劳动关系于2017年10月1日解除；2、确认原告与被告中铁建设集团有限公司广东分公司之间的用工关系于2017年10月1日解除；3、两被告共同支付2014年7月1日至2014年7月31日期间工资8880元，2014年8月1日至2014年8月12日期间工资3552元；4、两被告共同支付2014年8月13日至2015年8月13日停工留薪期工资105600元；5、两被告共同支付一次性伤残补助金97680元；6、两被告共同支付一次性工伤医疗补助金35520元;7、两被告共同支付一次性伤残就业补助金133200元；8、两被告共同支付住院期间伙食补助费13580元；9、两被告共同支付劳动能力鉴定费300元；10、两被告共同支付住院期间护理费29100元；11、两被告共同支付解除劳动关系经济补偿金13320元。十七、仲裁结果：1、原告与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司的劳动关系于2017年10月1日解除；2、原告与被告中铁建设集团有限公司广东分公司的用工关系于2017年10月1日解除；3、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强2014年8月13日至2015年8月13日停工留薪期工资105600元；4、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强住院期间伙食补助费13272元；5、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强住院期间护理费28174.26元；6、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强劳动能力鉴定费300元；7、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强一次性伤残补助金97680元；8、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强一次性工伤医疗补助金35520元；9、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强一次性伤残就业补助金133200元；10、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强2014年7月1日至2014年7月31日期间工资8880元及2014年8月1日至2014年8月12日期间工资3266.21元；11、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强解除劳动关系经济补偿金13320元；12、驳回原告龙跃强其他仲裁请求。十八、原告龙跃强的诉讼请求：1、确认原告与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司之间的劳动关系于2017年10月1日解除；2、确认原告与被告中铁建设集团有限公司广东分公司之间的用工关系于2017年10月1日解除；3、两被告共同支付2014年7月份工资8880元；4、两被告共同支付2014年8月1日至2014年8月12日期间工资3552元；5、两被告共同支付2014年8月13日至2015年8月13日停工留薪期工资105600元；6、两被告共同支付一次性伤残补助金97680元（11×8880）；7、两被告共同支付一次性工伤医疗补助金35520元（4×8880）；8、两被告共同支付一次性伤残就业补助金133200元（15×8880）；9、两被告共同支付住院期间伙食补助费13580元（194天×70元）；10、两被告共同支付劳动能力鉴定费300元；11、两被告共同支付护理费29100元（194天×150元）；12、两被告共同支付解除劳动关系经济补偿金13320元（1.5×8880）。被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司的诉讼请求：1、其与原告劳动关系于2015年9月1日解除；2、其无需支付原告2014年8月13日至2015年8月13日停工留薪期工资105600元；3、其无需支付原告住院期间伙食补助费13272元；4、其无需支付原告住院期间护理费28174.26元；5、其无需支付原告劳动能力鉴定费300元；6、其无需支付原告一次性伤残补助金97680元；7、其无需支付原告一次性工伤医疗补助金35520元；8、其无需支付原告一次性伤残就业补助金133200元；9、其无需支付原告2014年7月1日至2014年7月31日期间工资8880元及2014年8月1日至2014年8月12日期间工资3266.21元；10、其无需支付原告解除劳动关系经济补偿金13320元；11、由原告承担本案诉讼费用。判决结果依据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告与被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司的劳动关系于2017年10月1日解除；二、原告与被告中铁建设集团有限公司广东分公司的用工关系于2017年10月1日解除；三、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强2014年8月13日至2015年8月13日停工留薪期工资105600元；四、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强住院期间伙食补助费13272元；五、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强住院期间护理费28174.26元；六、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强劳动能力鉴定费300元；七、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强一次性伤残补助金97680元；八、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强一次性工伤医疗补助金35520元；九、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强一次性伤残就业补助金133200元；十、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强2014年7月1日至2014年7月31日期间工资8880元及2014年8月1日至2014年8月12日期间工资3266.21元；十一、被告深圳市中新建建筑工程劳务有限公司支付原告龙跃强解除劳动关系经济补偿金13320元；十二、驳回原告龙跃强其他诉讼请求。上述应付款项，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，按规定收取5元，由被告负担（未缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员 潘 捷二〇一九年二月二十五日书记员 刘倩恩