山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民初1947号原告：济南农村商业银行股份有限公司润丰支行，住所地山东省济南市。负责人：崔春元，行长。委托诉讼代理人：闫飞，山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：于彬，山东国曜律师事务所律师。被告：山东三和经贸有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：潘光伍，总经理。被告：于承东，男，1968年1月27日出生，汉族，住山东省济南市。被告：李兰，女，1968年12月1日出生，汉族，住山东省济南市。被告：李秉云，女，1965年12月22日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：马斌，山东睿扬律师事务所律师。被告：潘光伍，男，1965年11月4日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：马斌，山东睿扬律师事务所律师。被告：苏全田，男，1984年7月21日出生，汉族，住山东省新泰市。委托诉讼代理人：王东莺，上海红辉律师事务所律师。被告：李欣怡（曾用名王帅），女，1991年6月19日出生，汉族，住山东省济南市。委托诉讼代理人：王东莺，上海红辉律师事务所律师。原告济南农村商业银行股份有限公司润丰支行（以下简称农商银行润丰支行）与被告山东三和经贸有限公司（以下简称三和公司）、于承东、李兰、李秉云、潘光伍、苏全田、李欣怡金融借款合同纠纷一案，本院于2017年11月13日立案后，依法适用普通程序。李秉云、潘光伍在提交答辩状期间提出管辖权异议，2018年3月26日，本院作出（2017）鲁01民初1947号之一民事裁定书，依法驳回了李秉云、潘光伍对本案管辖权提出的异议。李秉云、潘光伍不服提起上诉，2018年10月10日，山东省高级人民法院作出（2018）鲁民辖终390号民事裁定书，驳回李秉云、潘光伍的上诉，维持原裁定。2018年11月15日，本院在《山东法制报》刊登公告，依法向各被告公告送达举证通知书和开庭传票。2019年2月18日，本院公开开庭审理了本案。原告农商银行润丰支行的委托诉讼代理人闫飞、于彬，被告李秉云、潘光伍共同的委托诉讼代理人马斌，被告苏全田、李欣怡共同的委托诉讼代理人王东莺到庭参加诉讼。被告三和公司、于承东、李兰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。农商银行润丰支行向本院提出诉讼请求：1.判令三和公司偿还我行借款本金60999855.81元及利息（利息暂计至2017年11月8日为1306089.94元，嗣后利息以实际拖欠本金为基数，自2017年11月9日起至实际给付之日止，按合同约定的利率计算）；2.判令三和公司支付我行律师代理费（律师代理费暂计为200848元，剩余律师代理费另行主张）；3.判令于承东、李兰、李秉云、潘光伍、苏全田、李欣怡对以上诉讼请求在各自的担保、抵押范围内承担连带清偿责任；4.判令我行对于承东所有的位于济南市高新区新宇路以西、会展中心以北济南新生活家园112号楼***，房产证号分别为济房权证高字第******号及*****号的房产优先受偿；5.判令三和公司、于承东、李兰、李秉云、潘光伍、苏全田、李欣怡共同承担本案的诉讼费用、保全费、公告费、邮寄费等因实现债权而产生的费用。庭审中，农商银行润丰支行明确诉讼请求第3项为“判令于承东、李兰、李秉云、潘光伍、苏全田、李欣怡对以上诉讼请求在各自的担保范围内承担连带清偿责任”，诉讼请求第5项包括案件受理费、财产保全费、公告费260元。事实和理由：2012年10月18日，我行与三和公司签订了《流动资金循环授信合同》一份，约定我行向三和公司提供人民币6100万元的授信额度，其中借款额度为6100万元。依据该合同，我行与三和公司签订了《流动资金借款合同》两份及《借款展期协议》一份，三和公司向我行借款6100万元。对上述两笔借款，于承东与我行签订了《最高额抵押合同》两份，将其位于济南市高新区新宇路以西、会展中心以北济南新生活家园112号楼***，房产证号分别为济房权证高字第******号及*****号的房产抵押给我行，并为上述财产办理了他项权登记。于承东、李兰、李秉云、潘光伍、苏全田、李欣怡分别与我行签订了《最高额保证合同》《承诺书》《担保人承诺书》等，对三和公司的债务承担连带担保责任。合同签订后，我行按照约定履行了义务。三和公司却自2017年10月21日起就没有按照合同约定支付利息，出现了欠息现象，于承东、李兰、李秉云、潘光伍、苏全田、李欣怡也未承担保证责任。三和公司、于承东、李兰、李秉云、潘光伍、苏全田、李欣怡的行为构成违约。故根据合同约定，我行宣布该借款已到期，特提起诉讼，望依法裁判。李秉云、潘光伍共同辩称，担保合同属实。但我们认为农商银行润丰支行与三和公司签订的第二份《流动资金借款合同》尚未到期，且该借款合同的借款目的为借新还旧，与《流动资金循环授信合同》中约定的借款目的不一致，故我们不认可农商银行润丰支行的诉讼请求。苏全田、李欣怡共同辩称，一、农商银行润丰支行提交的4100万元授信合同的主体并非农商银行润丰支行，农商银行润丰支行应提交证据证明其具有诉讼主体资格。原合同借款人为山东济南润丰农村合作银行英雄山支行（以下简称润丰银行英雄山支行）。二、本案各保证人所保证的主债务数额以及签订的合同均不一致，农商银行润丰支行应明确要求各保证人承担保证责任的具体范围。李欣怡未签订过农商银行润丰支行提交的保证合同，对保证事宜不知情，不应承担保证责任。苏全田所签订的保证合同已过保证期限，不应承担保证责任。三、农商银行润丰支行所提交的贷转存凭证不能显示是由农商银行润丰支行的账户向三和公司账户汇款，仅能显示三和公司自身账户之间的转账。农商银行润丰支行应该对其已经出借款项承担举证责任，否则应承担举证不能的后果。三和公司、于承东、李兰均未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：（一）2012年9月20日，“王帅”、苏全田分别为润丰银行英雄山支行出具《承诺书》，承诺自愿为借款人三和公司在润丰银行英雄山支行的借款（金额5000万元、用途购钢材）提供连带责任保证，保证期间为借款期限届满之日起二年。2012年10月18日，李兰、于承东、苏全田、“王帅”（保证人）与润丰银行英雄山支行（债权人）签订编号为（润丰合行英雄山支行）高保字（2012）年第110901号的《最高额保证合同》一份，约定：被担保的主债权及最高额为：保证人自愿为债权人自2012年10月18日起至2015年9月28日止与债务人三和公司办理约定的各类业务所形成的债权提供担保。担保的债权最高余额折合人民币4100万元。保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。保证方式为连带责任保证。保证期间为决算期届至之日起两年。本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。2012年10月18日，于承东（抵押人）与润丰银行英雄山支行（抵押权人）签订编号为（润丰合行英雄山支行）高抵字（2012）年第110901号的《最高额抵押合同》一份，约定：抵押人所担保的主债权为自2012年10月18日至2015年9月28日在人民币4100万元的最高余额内，抵押权人依据与债务人三和公司签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权。抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。抵押权人主债权到期，债务人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权。抵押物为于承东名下位于济南市高新区新宇路以西、会展中心以北济南新生活家园111号楼某某室的房产（房产证号为济房权证高字第*****号），上述抵押办理了登记手续，润丰银行英雄山支行取得了济房他证高字第****号他项权证。2012年10月18日，三和公司（借款人）与润丰银行英雄山支行（贷款人）签订编号为（润丰合行英雄山支行）流借字（2012）年第110901号的《流动资金借款合同》一份，约定：借款金额为4100万元，借款用途为购钢材。借款期限自2012年10月18日至2015年9月28日止。借款利率为浮动利率：以基准利率加浮动幅度确定。其中基准利率为与合同约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮30%。本合同项下借款自实际提款日起按日计息，按月结息。借款到期，利随本清。借款人应按本合同约定按期足额支付利息，并于2015年9月28日借款期限届满之日一次性还本。借款人不按本合同约定的还款期限偿还到期应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。上述合同签订后，2012年10月19日，润丰银行英雄山支行依约向三和公司发放贷款4100万元。贷转存凭证载明贷出日为2012年10月19日，到期日为2015年9月28日，利率为6.66250‰。2015年9月18日，李秉云、潘光伍分别为农商银行润丰支行出具《承诺书》，于承东、李兰分别为农商银行润丰支行出具《担保人承诺书》，承诺自愿为借款人三和公司在农商银行润丰支行借款（金额4100万元展期、用途购钢材、期限18个月）提供连带责任保证。李秉云的保证期间为借款期限届满之日起三年，潘光伍、于承东、李兰的保证期间均为借款期限届满之日起二年，，保证范围包括全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等农商银行润丰支行实现债权的一切费用。2015年9月28日，三和公司（借款人）与于承东、李秉云、李兰、潘光伍（担保人）、农商银行润丰支行（贷款人）签订编号为（济农商润丰支行）借展字（2015）年第D0115号的《借款展期协议》一份，约定：鉴于借款人不能按期足额偿还与贷款人签订的编号为（润丰合行英雄山支行）流借字（2012）年第110901号《流动资金借款合同》项下的借款，借款人申请展期，担保人同意为其提供担保，贷款人同意对借款合同项下的借款展期。展期借款金额为人民币4100万元，展期期限为2015年9月28日至2017年3月17日。展期借款利率为固定利率，为在基准利率基础上上浮30%，执行年利率6.5%直至借款到期日。原借款保证人及办理展期借款新追加的保证人均自愿承担连带保证责任，保证期间为借款展期到期之日起二年。本协议是对编号为（润丰合行英雄山支行）流借字（2012）年第110901号《流动资金借款合同》及担保合同部分条款的调整和补充，除涉及上述内容的条款外，原借款合同及担保合同规定的其他各项条款仍然有效。（二）2017年4月20日，李秉云、潘光伍分别为农商银行润丰支行出具《承诺书》，承诺自愿为借款人三和公司在农商银行润丰支行借款（金额2000万元整，期限36个月，用途借新还旧）提供连带责任保证。2017年4月25日，潘光伍、李秉云（保证人）与农商银行润丰支行（债权人）签订编号为（济南农商润丰支行）高保字（2017）年第D095号的《最高额保证合同》一份，约定：被担保的主债权及最高额为：保证人自愿为债权人自2017年4月25日起至2020年4月24日止与债务人三和公司办理约定的各类业务所形成的债权提供担保。担保的债权最高余额折合人民币2000万元。保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。保证方式为连带责任保证。保证期间为决算期届至之日起两年。若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，导致债权决算期提前届至的，保证人保证期间自决算期提前届至之日起二年。本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。2017年4月25日，于承东（抵押人）与农商银行润丰支行（抵押权人）签订编号为（济南农商润丰支行）高抵字（2017）年第D095号的《最高额抵押合同》一份，约定：抵押人所担保的主债权为自2017年4月25日至2020年4月24日在人民币2000万元的最高余额内，抵押权人依据与债务人三和公司签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权。抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。抵押权人主债权到期，债务人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权。抵押物为于承东名下位于济南市高新区新宇路以西、会展中心以北济南新生活家园112号楼某某某的房产（房产证号为济房权证高字第******号），上述抵押办理了登记手续，农商银行润丰支行取得了鲁（2017）济南市不动产证明第某某号不动产登记证明。2017年4月25日，三和公司（借款人）与农商银行润丰支行（贷款人）签订编号为（济南农商润丰支行）流借字（2017）年第D095号的《流动资金借款合同》一份，约定：借款金额为2000万元，借款用途为借新还旧，借款期限自2017年4月25日至2020年4月24日。借款利率为固定利率，年利率为8.075%，在合同有效期内利率不变。借款自实际提款日起按日计息，按月结息。借款到期，利随本清。借款人应按本合同约定按期足额支付利息，并于2020年4月24日借款期限届满之日一次性还本。借款人未按本合同约定的借款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项即构成违约，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。借款人不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按本合同约定的利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的借款利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或其他保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。2017年4月29日，农商银行润丰支行依约向三和公司发放贷款19999855.81元。贷转存凭证载明贷出日为2017年4月29日，到期日为2020年4月24日，利率为6.72917‰。（三）上述贷款发放后，三和公司未按时足额偿还借款，各担保人亦未履行担保责任。截止2017年11月8日，三和公司尚欠编号为（润丰合行英雄山支行）流借字（2012）年第110901号《流动资金借款合同》项下借款本金4100万元、利息803630.30元；尚欠编号为（济南农商润丰支行）流借字（2017）年第D095号的《流动资金借款合同》项下的借款本金19999855.81元、利息502459.26元。为此，农商银行润丰支行诉至本院，要求判如所请。另查明，1.2015年1月26日，中国银行业监督管理委员会山东监管局作出《山东银监局关于济南农村商业银行股份有限公司及分支机构开业、马立军等80人任职资格的批复》（鲁银监准[2015]37号），载明：同意济南农村商业银行股份有限公司及济南农村商业银行股份有限公司历下支行等201家分支机构开业。济南农村商业银行股份有限公司开业的同时，山东济南润丰农村合作银行、济南市历城区农村信用合作联社、济南市长清区农村信用合作联社自行终止，其债权债务由济南农村商业银行股份有限公司承担。2.农商银行润丰支行为本案诉讼实际支出律师费200848元、公告费260元。以上事实由《流动资金借款合同》《借款展期协议》《最高额抵押合同》《最高额保证合同》《承诺书》《担保人承诺书》、贷转存凭证、贷款账卡及利率变动明细表、贷款账户基本资料查询、委托代理协议、律师费发票、过付凭证、公告费发票、鲁银监准[2015]37号批复、当事人陈述及庭审笔录在案佐证。本院认为，根据中国银行业监督管理委员会山东监管局批复，济南农村商业银行股份有限公司开业后，山东济南润丰农村合作银行自行终止，其债权债务由济南农村商业银行股份有限公司承担，故润丰银行英雄山支行的债权由农商银行润丰支行来主张，并无不当。各方当事人签订的《流动资金借款合同》《借款展期协议》《最高额抵押合同》《最高额保证合同》，保证人出具的《承诺书》《担保人承诺书》均系当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规禁止性规定，不违反公序良俗，抵押依法办理了登记手续，均合法有效。农商银行润丰支行发放贷款后，三和公司未能按时还款，担保人亦未履行担保责任，农商银行润丰支行有权宣布借款提前到期，要求借款人和担保人按照各自合同约定承担相应的责任。根据借款合同约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的公告费、律师费，故对农商银行润丰支行本案支出的律师代理费200848元、公告费260元，应由三和公司承担。对于农商银行润丰支行要求判令三和公司偿还借款本息和承担律师代理费、公告费，保证人于承东、李兰、李秉云、潘光伍按照担保合同约定对三和公司的债务承担连带清偿责任，农商银行润丰支行对抵押物优先受偿的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院依法予以支持。对于苏全田、李欣怡的保证责任问题，农商银行润丰支行要求苏全田、李欣怡承担责任的依据为2012年的《承诺书》和《最高额保证合同》，根据上述书证记载，苏全田、“王帅”对三和公司4100万元借款承担保证责任的期间为决算期届至之日起两年，即应为2015年9月29日至2017年9月28日。在上述保证期间内，农商银行润丰支行未举证证明曾向苏全田、李欣怡主张过保证权利，苏全田、李欣怡亦未在2015年9月28日的4100万元《借款展期协议》中签字，至农商银行润丰支行2017年11月向本院提起诉讼，已经超过苏全田、李欣怡的保证期间，苏全田、李欣怡的保证责任免除。故不管2012年《承诺书》和《最高额保证合同》中“王帅”的签名是否属实，农商银行润丰支行要求苏全田、李欣怡对涉案4100万元借款承担连带清偿责任，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告山东三和经贸有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告济南农村商业银行股份有限公司润丰支行编号为（润丰合行英雄山支行）流借字（2012）年第110901号《流动资金借款合同》项下借款本金4100万元、利息803630.30元（上述利息计算至2017年11月8日，嗣后至实际给付之日止的利息、罚息、复利按照《流动资金借款合同》《借款展期协议》的约定另行计付），赔偿律师代理费134997元、公告费175元；二、被告山东三和经贸有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告济南农村商业银行股份有限公司润丰支行编号为（济南农商润丰支行）流借字（2017）年第0095号的《流动资金借款合同》项下借款本金19999855.81元、利息502459.26元（上述利息计算至2017年11月8日，嗣后至实际给付之日止的利息、罚息、复利按照《流动资金借款合同》的约定另行计付），赔偿律师代理费65851元、公告费85元；三、被告于承东、李兰对本判决第一项所确定的被告山东三和经贸有限公司的债务承担连带清偿责任；四、被告潘光伍、李秉云对本判决第一、二项所确定的被告山东三和经贸有限公司的债务承担连带清偿责任；五、在本判决第一项所确定的债权范围内，原告济南农村商业银行股份有限公司润丰支行有权对被告于承东抵押的位于济南市高新区新宇路以西、会展中心以北济南新生活家园111号楼某某室的房产（具体以济房他证高字第****号他项权证记载的为准）折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；六、在本判决第二项所确定的债权范围内，原告济南农村商业银行股份有限公司润丰支行有权对被告于承东抵押的位于济南市高新区新宇路以西、会展中心以北济南新生活家园112号楼某某某的房产[具体以鲁（2017）济南市不动产证明第某某号不动产登记证明记载的为准]折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿；七、被告于承东、李兰、李秉云、潘光伍履行本判决义务后，有权向被告山东三和经贸有限公司追偿；八、驳回原告济南农村商业银行股份有限公司润丰支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费354334元，财产保全费5000元，由被告山东三和经贸有限公司、李秉云、潘光伍共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘培森审 判 员  赵永先人民陪审员  曹丙新二〇一九年二月二十七日书 记 员  魏小婷