广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0307民初21326号原告：陈春丽。委托代理人：刘锦强，广东创道律师事务所律师。被告：深圳市龙岗区保安服务公司（以下简称“龙岗保安公司”）。法定代表人:赵明。委托代理人:陈洪春，广东财富东方（广州）律师事务所律师。委托代理人：刘吉妮，女，汉族，1991年10月13日生，身份证住址:深圳市龙岗区，系该公司法务。被告：金宝通电子（深圳）有限公司（以下简称“金宝通公司”）。法定代表人：王旺生。上列原告与被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈春丽的委托代理人刘锦强、被告龙岗保安公司的委托代理人陈洪春到庭参加了诉讼。被告金宝通公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2006年3月1日。原告主张其2006年3月1日入职被告龙岗保安公司处，2011年5月15日被派遣至被告金宝通公司处用工。被告龙岗保安公司主张，原告入职时间为2006年6月8日，2016年10月1日被派遣至被告金宝通公司处。本院认为，用人单位应当对原告的入职及派遣时间承担举证责任，因两被告均未对此举证，依法应当承担举证不能的不利法律后果，故关于入职和派遣时间，本院合理采信原告的主张。二、签订书面劳动合同情况：双方已签订书面劳动合同，最后一份劳动合同为2016年11月24日签订的无固定期限劳动合同。三、员工工作岗位：原告的用工形式为劳务派遣，劳务派遣单位为被告龙岗保安公司，用工单位为被告金宝通公司，工作岗位为保安员。四、合同约定的每月工资数及工资构成：劳动合同约定，乙方（原告）的工资收入由基本工资（底薪）加上固定加班费补助两部分构成，其中基本工资按劳动合同年度内深圳市当年度最低工资标准确定，固定加班费补助系在基本工资之外向乙方按月支付的一项相对固定的加班费收入，当原告不存在加班时，固定加班费可作为被告支付给原告未能执行年休假的工资，并约定乙方的食宿费、工会费在固定加班费补助范围内扣除。五、员工实际领取的每月工资数及工资构成：被告龙岗保安公司为证明原告的实际工资构成及工资数额，提交了原告2016年10月至2018年9月期间的《薪资列表》作为证据。原告对该表载明的实发工资数额、工资结构、工资扣款情况等予以认可，故本院据此认定原告的每月工资结构为：实发工资＝基本工资（以深圳市当年度最低工资标准确定）+工龄工资（2017年11月起为20元每月）+生活补助30元＋加班费补助-食宿费300元-工会救助金15元-社保扣款。另，《薪资列表》显示原告2018年8月无工资。六、关于2016年9月20日至2018年9月19日期间的加班工资差额：11983.5元。原告主张其在职期间每月休息2天，每天工作11小时，法定节假日从不休息。被告龙岗保安公司则主张原告每月出勤26天，休息4天，每天工作10小时，法定节假日轮休，另主张原告2018年7月14日至8月30日期间请事假，并提交了《请假审批条》予以证明，原告确认该请假事实。综合用人单位所处行业、劳动者具体工作岗位、当事人的庭审陈述与举证考虑，本院确信原告存在加班的事实，因双方均无法举证证明原告的具体加班时间，本院结合本案实际，酌情确定原告每天上班11个小时，每月上班26天，法定节假日无休。以《薪资列表》中所载明的“基本工资”作为计算基数并根据本院认定的考勤时间进行核算（其中2018年7月14日至2018年8月30日期间原告未上班），被告应支付原告2016年9月20日至2018年9月19日期间的加班工资差额11983.5元（原告未诉请正常工作日加班工资，但本院无法查明被告龙岗保安公司每月发放的加班工资中正常工作日、休息日加班工资、法定节假日加班工资的比例，故本院在计算加班工资差额时将正常工作日加班工资差额一并计算，并视为被告龙岗保安公司支付的加班工资中已包含全部的正常工作日加班工资，得出的差额为休息日及法定节加班工资差额）。原告诉请被告支付2016年9月20日至2018年9月19日期间休息日、法定节假日加班工资差额12096元过高，本院予以调整。被告龙岗保安公司诉请无需对被告金宝通公司支付原告2016年9月20日至2018年9月19日期间休息日、法定节假日加班工资差额11983.5元承担连带责任，本院不予支持。七、员工的工作年限：12年6个月。八、员工离职前十二个月平均工资：4606.62元。九、双方解除劳动关系的原因：原告主张，因被告存在未足额支付加班工资、未按合同约定支付劳动报酬、提供劳动条件、强迫原告离职的行为，故其于2018年9月20日向两被告分别邮寄了《敦促函》，被迫解除了劳动关系并要求支付被迫解除劳动关系经济补偿金。原告提交了《敦促函》及快递单、妥投记录（2018年9月21日）,快递单的收件人分别系两被告的法定代表人，邮寄地址分别是两被告的注册地址，内件品名载明“敦促函”。被告龙岗保安公司则主张，原告的最后工作日为2018年9月19日，此后一直旷工，而根据公司规定，旷工3天视为自动离职，故被告龙岗保安公司于2018年9月30日制作《保安员自动离职审批表》，按原告自动离职处理。本院认为，双方确认原告的最后工作日为2018年9月19日，而原告在次日即向两被告邮寄了《敦促函》，虽然被告龙岗保安公司称未收到原告邮寄的《敦促函》（妥投记录显示为“拒收退回”），但因其确实存在未足额支付劳动报酬的情形，原告提出与被告龙岗保安公司解除劳动关系符合法律规定，故本院认定双方劳动关系于2018年9月21日邮件到达被告龙岗保安公司之日，即原告解除劳动合同的意思表示到达被告龙岗保安公司之日解除。十、解除劳动关系经济补偿金：59886.06元。由于被告存在未及时足额支付原告工资的事实，原告据此提出解除双方劳动关系，被告龙岗保安公司依法应支付原告被迫解除劳动关系经济补偿金59886.06元（4606.62元／月×13个月）。原告诉请被告支付解除劳动关系经济补偿金68900元过高，本院予以调整。被告龙岗保安公司诉请无需支付原告解除劳动关系经济补偿金59886.06元，本院不予支持。十一、关于高温津贴的诉请：不支持。依据《广东省高温天气劳动保护法》（省政府令第166号）第十三条规定，每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33摄氏度以下的（不含33摄氏度），用人单位应当按每月向劳动者发放高温津贴。《关于公布我省高温津贴标准的通知》（粤人社发【2012】118号）规定，为做好高温天气下劳动保护工作，保障劳动者的身体健康和生命安全，根据《广东省高温天气劳动保护办法》（广东省政府令第166号）要求，现公布我省高温津贴标准为每人每月150元。被告龙岗保安公司提交了《保安岗亭照片》证实原告工作地点有安装空调。原告确认被告金宝通公司处的该保安岗亭有空调，但主张原告不在该岗亭工作，而在其他没有空调的岗亭工作。本院认为，被告龙岗保安公司已提交初步证据证实被告金宝通公司处的保安岗亭有空调，原告主张其工作的岗亭无空调，应当承担相关举证责任。原告未对此举证，依法应当承担举证不能的不利法律后果。原告诉请被告支付2017年9月、10月、2018年6月1日至9月18日期间高温补贴750元，本院不予支持。十二、关于未休年休假工资：原告主张在职期间从未休过年休假，被告龙岗保安公司亦未支付其年休假工资。被告龙岗保安公司则主张双方签订的劳动合同已约定固定加班费可以用于平摊抵扣未休年假休假待遇及食宿费等。因劳动合同中关于固定加班费补助可冲抵未休年休假工资的约定并未违反法律和行政法规的强制性规定，亦不存在其他导致无效的情形，故该约定对双方当事人均具有约束力。但因被告龙岗保安公司尚存在拖欠原告加班工资的情形，故被告龙岗保安公司应支付原告依法应享受的未休年休假工资差额。因年休假可以在下一年度安排，故原告2016年度的年休假可以在2017年度安排，其时效起算点为2018年1月1日，并未超过仲裁时效。而原告2015年度的未休年休假工资，因已超过仲裁时效，本院不予支持。经核算，原告2016、2017、2018年未休年休假工资差额为5196.32元，计算方式：2030元÷21.75天×10天×2倍+2130元÷21.75天×17天×2倍。由于原告的该项仲裁请求和诉讼请求金额均仅为4250元，故本院认定被告龙岗保安公司应支付原告未休年休假工资差额4250元，对原告该项诉讼请求予以支持。被告龙岗保安公司诉请无需支付原告2016年1月1日至2018年9月18日期间未休年休假工资差额4250元，本院不予支持。十三、关于律师费：原告要求被告支付律师费5000元，并向本院提交了《委托合同》及《深圳增值税普通发票》。根据劳动者的胜诉比例，本院认定可由被告龙岗保安公司承担律师费人民币3905.57元，计算方式：(59886.06元＋4250元+11983.50元）÷（15300元＋8250元＋68900元＋750元＋4250元）×5000元。十四、其他需要说明的问题：1、根据《中华人民共和国共和国劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位应当承担支付加班工资的义务，故应由被告金宝通公司承担支付原告加班费的义务，被告龙岗保安公司则应依法承担连带责任。2、被告金宝通公司经本院合法传唤未到庭，放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。十五、申请仲裁的时间：2018年9月21日。十六、仲裁请求：1、两被告支付原告2018年8月1日至2018年9月19日期间正常工作时间工资3500元（当庭撤回）；2、两被告支付原告2016年9月20日至2018年9月19日期间休息日加班工资差额15300元；3、两被告支付原告2016年9月20日至2018年9月19日期间法定节假日加班工资差额8250元；4、两被告支付原告解除劳动关系经济补偿金68900元；5、两被告支付原告2017年9月、10月、2018年6月1日至9月18日期间高温补贴750元；6、两被告支付原告2015年1月1日至2018年9月18日期间未休年休假工资差额4250元；7、两被告支付原告律师费5000元。十七、仲裁结果：1、被告龙岗保安公司支付原告解除劳动关系经济补偿金59886.06元；2、被告龙岗保安公司支付原告2016年1月1日至2018年9月18日期间未休年休假工资差额4250元；3、被告金宝通公司支付原告2016年9月20日至2018年9月19日期间休息日、法定节假日加班工资差额11983.5元，被告龙岗保安公司对被告金宝通公司本项支付义务承担连带责任；4、被告龙岗保安公司支付原告律师费3905.57元；5、驳回原告其他仲裁请求。十八、诉讼请求：原告诉讼请求为，1、两被告支付原告2016年9月20日至2018年9月19日期间休息日、法定节假日加班工资差额12096元；2、两被告支付原告2006年3月1日至2018年9月19日解除劳动关系经济补偿金68900元；3、两被告支付原告2017年9月、10月、2018年6月1日至9月18日期间高温补贴750元；4、两被告支付原告2015年1月1日至2018年9月18日期间未休年休假工资差额4250元；5、两被告支付原告律师费5000元。被告龙岗保安公司诉讼请求为，1、被告龙岗保安公司无需支付原告解除劳动关系经济补偿金59886.06元；2、被告龙岗保安公司无需支付原告2016年1月1日至2018年9月18日期间未休年休假工资差额4250元；3、被告龙岗保安公司无需对被告金宝通公司支付原告2016年9月20日至2018年9月19日期间休息日、法定节假日加班工资差额11983.5元承担连带责任；4、被告龙岗保安公司无需支付原告律师费3905.57元；5、原告承担本案诉讼费。裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第五十条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《深圳市员工工资支付条例》第三条、第五条、第十五条、第十七条、第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市龙岗区保安服务公司限于本判决生效之日起三日内，支付原告陈春丽解除劳动关系经济补偿金59886.06元。二、被告深圳市龙岗区保安服务公司限于本判决生效之日起三日内，支付原告陈春丽2016年1月1日至2018年9月18日期间未休年休假工资差额4250元。三、被告金宝通电子（深圳）有限公司限于本判决生效之日起三日内，支付原告陈春丽2016年9月20日至2018年9月19日期间休息日、法定节假日加班工资差额11983.5元四、被告深圳市龙岗区保安服务公司对被告金宝通电子（深圳）有限公司本判决第三项确定的支付义务承担连带清偿责任。五、被告深圳市龙岗区保安服务公司限于本判决生效之日起三日内，支付原告陈春丽律师费3905.57元六、驳回原告陈春丽的其他诉讼请求。七、驳回深圳市龙岗区保安服务公司的全部诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币20元，因适用简易程序减半收取10元，由原告、被告深圳市龙岗区保安服务公司各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  熊伟二〇一九年二月十八日书记员  朱劲