湖南省新田县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1128刑初203号公诉机关湖南省新田县人民检察院。被告人肖顺干，男，3月3日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，无业，家住临武县。因犯盗窃罪，2016年12月28日经广东省东莞市第三人民法院被判处有期徒刑十一个月；2017年6月6日刑满释放；又因犯盗窃罪，2018年7月24日经广东省开平市人民法院被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元；刑期自2017年11月24日起至2021年5月23日止。再因涉嫌犯盗窃罪，2019年9月21日被新田县公安局民警从广东省番禺监狱提押，次日被新田县公安局刑事拘留，同年10月23日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。被告人肖县武，男，1993年1月9日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，无业，住临武县。因犯盗窃罪，2013年3月经广东省东莞市第二人民法院被判处有期徒刑四年六个月；又因犯盗窃罪，2016年11月经广东省东莞市第三人民法院被判处有期徒刑一年一个月，并处罚金三千元；2017年8月12日刑满释放；再因犯盗窃罪，2018年5月22日经湖北省武汉市江岸区人民法院被判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；刑期自2017年12月26日起至2018年9月25日止。因涉嫌犯盗窃罪，2019年9月29日主动到公安机关投案，同日被新田县公安局刑事拘留，同年10月23日经新田县人民检察院批准并由新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。被告人肖顺强，男，1987年7月21日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，无业，住临武县。因涉嫌犯盗窃罪，2019年9月27日，在家人陪同下到公安机关投案，同日被新田县公安局刑事拘留，同年9月30日被新田县公安局取保候审。本院立案受理后，于2019年11月1日依法重新对其重办理了取保候审手续。新田县人民检察院以新检公诉刑诉[2019]194号起诉书指控被告人肖顺干、肖县武、肖顺强犯盗窃罪，于2019年11月1日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，依法适用简易程序，并组成审判员乐剑军担任审判长，人民陪审员唐春竹、周亚平参加的合议庭，法官助理邓博丹辅助办案，于同年11月25日对本案进行公开开庭审理。书记员叶梅担任记录。新田县人民检察院检察员欧阳永胜出庭支持公诉。被告人肖顺干、肖县武、肖顺强到庭参加诉讼。现已审理终结。新田县人民检察院指控，2017年11月21日上午，被告人肖顺干驾驶车牌号为湘Ｌ×××**黑色别克小轿车，搭乘被告人肖县武、肖顺强及肖鸿锋（在逃）、曹超群（在逃）从临武县途径嘉禾县城，到新田县城实施盗窃。当日15时许，到达新田县城后，肖顺干将车停放于一巷口处，5人下车步行到新田县体育馆外，寻找盗窃目标；约半小时后，未果，5人遂分成两组，其中肖顺干、肖鸿锋两人一组，肖县武、肖顺强、曹超群三人一组，继续寻找盗窃目标。16时40分许，李小竹驾驶车牌号为湘Ｍ×××**白色途观Ｌ汽车至体育馆处，将车停放于体育馆外广场中心旗杆下。肖县武、肖顺强、曹超群见状，锁定该盗窃目标后，由肖顺强、肖县武在一旁望风，曹超群走至李××汽车右后门处，在李小竹打开驾驶室车门下车时，趁机将车右后门拉开一缝（使车后门锁不上），便离开汽车，待李小竹离车进入体育馆后，由曹超群、肖顺强二人在旁望风，肖县武趁机打开先前曹超群拉开不能上锁的车门，进入李小竹汽车后座，将放置于车内中控箱内的6000余元人民币及4包蓝壳芙蓉王香烟盗走，后又将放置于车内后备箱1手提袋内的400余元人民币盗走。肖县武盗得财物下车后，与肖顺强、曹超群三人速离开盗窃现场，并电话联系肖顺干、肖鸿锋二人汇合，5人即驾车离开新田县城，后5人将盗来的钱财扣除一起吃饭消费的400元，余款6000元平分，每人分得1200元。另查明，被告人肖顺强在家人陪同下投案后，被告人肖县武主动投案后，均如实供述了自己的犯罪事实。被告人肖顺强、肖县武到案后，分别各赔偿失主经济损失1300元，李小竹对肖顺强、肖县武的行为均予以了谅解。在案件审理中，被告人肖顺强主动预缴罚金10000元。上述事实，被告人肖顺干、肖县武、肖顺强在法庭审理过程中亦均不持异议；且有《接报案登记表》《立案决定书》《到案经过》《领条》《谅解书》《刑事判决书》《违法犯罪人员详细信息》《户籍资料》《湖南省非税收入一般缴款书》及相关强制措施法律文书等书证；失主李小竹的陈述；证人蒋某、王某的证言；现场勘验笔录及其现场方位图、照片，现场指认笔录及其照片，辨认笔录及其照片，被告人签名确认的现场监控视频截图；视频侦查报告；讯问视频资料等证据证明。足以认定。本院认为，被告人肖顺干、肖县武、肖顺强以非法占有为目的，共同伙同他人采取秘密手段，窃取他人钱财，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。新田县人民检察院指控三被告人的犯罪罪名成立，建议适用的相关法律条款正确。在本案中，三被告人等共同盗窃犯意明确，被告人肖顺干、肖县武有类似作案经验，被告人肖顺干驾车搭乘其他被告人等往返新田县城作案，被告人肖县武直接实施盗窃行为，并平均分配赃款，被告人肖顺干、肖县武起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人肖顺强在旁望风，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人肖顺干、肖县武因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚。三被告人流窜作案，均可以酌情从重处罚。被告人肖县武主动到公安机关投案后，如实供述自己的罪行，是自首；被告人肖顺强在家人陪同下向公安机关投案后，如实供述自己的罪行，应当视为自动投案，构成自首；均可以从轻处罚。被告人肖顺强，肖县武分别赔偿失主损失，取得失主谅解，均可以酌情从轻处罚。被告人肖顺干系判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现本案是其在判决宣告以前未判决的漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚，决定执行刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期内。根据被告人肖顺强的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现等，依法可以对其适用缓刑。据此，对被告人肖顺干适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十一条，第六十二条，第七十条，第六十九条第一款、第三款，第六十四条；对被告人肖县武适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条；对被告人肖顺干、肖县武还同时适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第十四条；对被告人肖顺强适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第九十九条，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之（一）第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：一、被告人肖顺干犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金一万二千元；与原犯盗窃罪，于二0一八年七月二十四日经广东省开平市人民法院被判决的有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元；决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金二万二千元；二、被告人肖县武犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万二千元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人肖顺干的刑期自2017年11月24日起至2022年5月23日止，被告人肖县武的刑期自2019年9月29日起至2020年7月28日止。所判被告人肖顺干罚金22000元，被告人肖县武罚金12000元，限其于本判决发生法律效力后十五日内向本院缴纳，上缴国库。）三、被告人肖顺强犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金一万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、责令被告人肖顺干于本判决发生法律效力后十月内，将在本案中的违法所得一千二百元退赔失主李小竹（款交本院转付）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长  乐剑军人民陪审员  唐春竹人民陪审员  周亚平二〇一九年十一月二十五日法官助理邓博丹书记员叶梅附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第九十九条本法所称以上、以下、以内，包括本数。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；（三）组织、控制未成年人盗窃的；（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；（八）因盗窃造成严重后果的。第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。