广东省珠海市香洲区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0402刑初1959号公诉机关珠海市香洲区人民检察院。被告人赵雨，女，1991年2月28日出生，满族，大专文化，户籍地吉林省通化市柳河县，因本案于2018年6月4日被羁押并被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于珠海市第一看守所。辩护人赵志宏，广东泰诺律师事务所律师，系珠海市高新区法律援助处指派。被告人陈超，男，1979年8月12日出生，汉族，小学文化，户籍地吉林省长春市，因本案于2018年6月4日被羁押并被刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。辩护人邓坤君，广东华杨律师事务所律师，系珠海市高新区法律援助处指派。珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉〔2018〕1993号起诉书指控被告人赵雨、陈超犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员姚少锋出庭支持公诉，被告人赵雨及其辩护人赵志宏，被告人陈超及其辩护人邓坤君到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年4月起，被告人赵雨在“小姐姐”“小可爱”“陌颜”等直播平台上注册主播账号，通过网络直播平台招揽网友，并引诱网友在直播平台中充值、消费。在网友消费到一定金额后，被告人赵雨通过微信联系该网友，将其拉入自己担任群主的QQ群（群号********）中，通过微信向网友传播淫秽视频，网友也可以在QQ群中下载淫秽视频。事后，被告人赵雨与网络直播平台对网友的消费进行分成，从中牟利。被告人陈超作为被告人赵雨的男友，明知被告人赵雨传播淫秽物品牟利的行为，仍然为其提供淫秽视频、直播工具，并在直播平台中为其聚拢人气招揽网友以谋取更高利益。截止至案发时，被告人赵雨伙同被告人陈超通过上述方式向珠海市等全国各地网友传播淫秽物品，并通过微信等渠道收取获利人民币27121.1元。2018年6月4日，公安机关抓获被告人赵雨、陈超，当场扣押手机五台等作案工具。经检验，从上述手机中共提取淫秽视频85段、淫秽图片7张，其中从涉案QQ群中共提取淫秽视频36段。针对上述指控，公诉人在法庭上出示了被告人供述与辩解、证人证言、书证、物证、电子数据、鉴定意见等证据，指控被告人赵雨、陈超的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人赵雨对起诉书指控其犯传播淫秽物品牟利罪的事实予以认可，但辩称其传播的淫秽视频仅为QQ群中提取的36段视频，其手机中的部分视频并未上传到网上或通过微信传播牟利。被告人赵雨的辩护人另认为，经赵雨确认的非法获利仅为2.4万元，赵雨系初犯、偶犯，认罪态度好，且愿意退赃。被告人陈超对起诉书指控其犯传播淫秽物品牟利罪的事实予以认可。被告人陈超的辩护人认为，赵雨传播淫秽视频数量仅为36段，陈超不是犯意提起者、策划者，不是直播平台淫秽物品的实际传播者，仅在赵雨传播淫秽物品的过程中起到辅助、次要作用，系从犯，犯罪情节较轻，获利较小，社会危害性较小，主观恶性不深，归案后如实供述所犯罪行，认罪态度积极、诚恳，愿意退赃，系初犯、偶犯。经审理查明：2018年4月起，被告人赵雨在“小姐姐”“小可爱”“陌颜”等直播平台上注册主播账号，通过网络直播平台招揽网友，并引诱网友在直播平台中充值、消费。在网友消费到一定金额后，被告人赵雨通过微信联系该网友，将其拉入自己担任群主的QQ群（群号*********）中，通过微信向网友传播淫秽视频，网友也可以在QQ群中下载淫秽视频。事后，被告人赵雨与网络直播平台对网友的消费进行分成，从中牟利。被告人陈超作为被告人赵雨的男友，明知被告人赵雨传播淫秽物品牟利的行为，仍然为其提供淫秽视频、直播工具，并在直播平台中为其聚拢人气招揽网友以谋取更高利益。截止至案发时，被告人赵雨伙同被告人陈超通过上述方式向珠海市等全国各地网友传播淫秽视频36段，并通过微信等渠道收取获利人民币27121.1元。2018年6月4日，公安机关抓获被告人赵雨、陈超，当场扣押手机五台等作案工具。经检验，从上述手机中共提取淫秽视频85段、淫秽图片7张，其中从涉案QQ群中共提取淫秽视频36段。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：1.证人黄某的证言、接受证据材料清单、手机微信视频聊天截图、微信转账记录，证实黄某在珠海金鼎出租屋内，在网上充值后被赵雨拉入QQ群，观看淫秽视频。2.被告人赵雨的供述与辩解，证实其传播淫秽视频和图片的方式为上传到QQ群和通过微信转发。平台上充值一元人民币可以获得十个钻石，平台将工资交由“家族长”通过微信或支付宝转给其，其微信和支付宝绑定银行卡是农业银行账号62×××79。其所得非法获利为2.4万元，由其与陈超共同使用。3.调取证据通知书、调取证据清单、借记卡账户主档查询、中国农业银行银行卡交易明细单、赵雨手机截图，证实赵雨传播淫秽物品的获利情况，其中经赵雨指认签名确认的手机截图证实，其非法获利金额为人民币27121.1元。4.被告人赵雨、陈超的微信聊天记录及QQ群信息，证实陈超为赵雨提供淫秽视频、直播工具，教赵雨如何提高人气招揽网友，谋取利益。5.龙门公寓租赁合同、光纤宽带网络专用票据、房租、水电费收据、珠海市公安局现场勘验简易记录表，证实赵雨、陈超实施传播淫秽物品牟利的作案地点。6.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实侦查机关对被告人赵雨、陈超的人身和住处进行了搜查，现场扣押了供犯罪使用的笔记本电脑、手机及其他物品，扣押了赵雨收取非法获利的银行卡。7.电子证物检查工作笔录及附件光盘，远程勘验工作笔录及附件光盘，珠公高鉴定2018[007]号淫秽物品审查鉴定书、鉴定意见通知书，证实从赵雨持有的手机和电脑中提取到淫秽视频85个，淫秽图片7张，其中在QQ群中提取的淫秽视频为36个。8.抓获经过，证实赵雨、陈超被抓获的时间、地点。9.户籍资料，证实赵雨、陈超的身份情况。上列证据，在公诉人当庭出示、宣读后，经被告人赵雨、陈超辨认和控辩双方质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。一、关于被告人赵雨及其辩护人所提传播淫秽视频数量仅为36段的辩解及辩护意见。经查，虽然现有证据能够证实赵雨通过QQ群和微信两种方式传播淫秽视频牟利，但无法证实其通过微信方式传播淫秽视频的数量，按照疑点利益归于被告人的原则，不能认定在赵雨手机内提取的85段视频均用于传播牟利。仅能认定其上传到QQ群中的36段淫秽视频为其传播牟利的数量。对被告人赵雨及其辩护人所提该项辩解意见，本院予以采纳。二、关于被告人赵雨的辩护人所提非法获利金额仅为赵雨确认的人民币2.4万元的辩护意见。经查，经赵雨确认的手机截图证实，赵雨2018年5月15日至同年5月25日共领取非法获利人民币27121.1元，辩护人所提该项辩护意见与在案证据不符，本院不予采纳。三、关于被告人陈超的辩护人所提陈超系从犯的辩护意见。经查，赵雨在QQ群中上传的淫秽视频部分由陈超提供。微信聊天记录证实，陈超为牟取更多利益，教赵雨如何提高人气招揽网友，且赵雨的犯罪所得由二人共享。因此不能认定陈超在共同犯罪中所起作用较小，不能认定为从犯。对被告人陈超的辩护人所提该项辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人赵雨、陈超以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为均已触犯刑律，构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人赵雨、陈超的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人赵雨、陈超归案后如实供述所犯罪行，依法均可以从轻处罚。对被告人赵雨、陈超的辩护人所提“如实供述、认罪态度好”的辩护意见均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人赵雨犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月4日起至2019年4月3日止。）二、被告人陈超犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月4日起至2019年4月3日止。）三、追缴被告人赵雨、陈超的违法所得人民币27121.1元；随案移送的黑色Vivoxl手机一部、银色Vivoxp6手机一部、银色Oppol29手机一部、黑色Oppor15手机一部、红色Oppo手机一部、黑色联想牌笔记本电脑一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  边琳琳审 判 员  王天皓人民陪审员  钟启祥二〇一九年二月二十一日书 记 员  苗淑瑜肖念附相关法条：《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。