广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终9441号上诉人（原审被告）：深圳市自主鲜果蔬饮品有限公司。法定代表人：江志勇。委托诉讼代理人：刘其湘，广东创安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：欧阳挺。上诉人深圳市自主鲜果蔬饮品有限公司（下称自主公司）因与被上诉人欧阳挺合同纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2017）粤0306民初26867号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。自主公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判无须返还投资款132000元，无须支付2017年2月分红差额7351元，无须支付2017年8月分红款6089元；2、诉讼费由被上诉人负担。主要事实和理由如下：2015年8月22日上诉人与深圳市卓越世纪城房地产开发有限公司签订《房屋租赁合同》及《补充协议》，承租卓越世纪中心四号楼二层L2-1商铺经营“CC鲜榨果蔬吧（餐饮）”，合同期限为2015年6月30日至2017年8月13日。上诉人与被上诉人签订《CC直营店分店股东投资协议》，约定上诉人占51%股份，被上诉人支付132000元，占49%股份。协议签订后，被上诉人于2016年8月起按月分得利润。被上诉人每月核对财务，可以查询开支、收入账目，并能进入店铺后台，核实相关数据，从双方聊天记录可反映。2017年8月10日，出租人出具《公函》，不再继续将铺位出租给上诉人，并要求上诉人于2017年8月13日交还房屋，恢复原状。因此不能续租的原因不在上诉人。停止经营后，上诉人多次要求与被上诉人对账，并通过微信发送数据，但被上诉人拒绝核对。根据《CC直营店分店股东投资协议》，双方均为投资人，第六条补充条款也约定“按股份比例分担赢亏”。由于未出现法定或者约定的解除协议事由，即使要解除协议，也应依法进行结算，按投资比例分担赢亏，但被上诉人拒绝对账，因此不能继续合作的原因不在于上诉人。被上诉人在一审中所提到的“创维店”是上诉人与第三方深圳市星胜餐饮管理有限公司于2017年9月17日签订投资协议后开设，也即在被上诉人提起诉讼，要求解除双方投资协议之后才合作开设的。请求二审法院公正判决。欧阳挺未答辩。欧阳挺向一审法院起诉请求：1、被告退还原告出资款132000元；2、被告以132000元为本金，按人民银行同期贷款利率支付利息（自2017年8月28日起计至实际支付完毕日止）；3、被告支付恶意侵占2017年4月至7月分红款10410元、2017年2月恶意扣除7351元；4、被告支付2017年8月分红款6089元；5、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年8月2日，原告与被告签订了《CC直营分店股东投资协议》（以下简称投资协议），约定了以下主要事项：1.投资设立“CC鲜榨果蔬吧”卓越世纪中心分店（以下简称卓越世纪分店）；2.总投资额260000元；3.按各自股份比例为限对分店承担责任；4.被告占51%股权，原告占49%股权，投入资金132000元；5.被告派遣一名店长负责店内直接管理；6.被告负责营业额现金统一管理，原告与被告凭每日销售数据双方各自核对记账，分摊盈负每月10日前对账；7.被告负责店面运营管理，每日发送店面营业收入信息至原告微信，被告每月出具详细营业总收入及整支出清单给予原告核对；8.原告对财务账目支出有知晓的权利，对营业数据有知晓的权利；9.在经营不善的情况下，经股东一致同意，对分店进行解散，均按分店当时实际价值进行评估，所得资金均按股份分配，原告需配合被告完成一切解散手续；10.此店面如由于商场续约原因不能继续经营，公司将重新选址开设店面（对新选店面有优先选择权），本协议股东继续有效，按比例投入，不再收取品牌合作费用；11.没有约定合作期限。原告按照约定支付了投资款132000元，并自2016年8月起开始接受分红款。2017年8月28日，卓越世纪分店关闭，被告提交了房屋租赁合同、补充协议、公函等证据，主张是因经营场地出租人在租赁合同到期后不再续租，要求收回租赁物导致卓越世纪分店无法经营而关闭。原告对此不予认可，主张在签订合同时，被告没有出示租赁合同，也没有告知原告租赁期限至2017年7月29日止。原告主张被告关闭在卓越世纪分店前没有告知原告，在卓越世纪分店关闭后，被告开设其他分店，也没有让原告加入。法院认为，根据投资协议的约定可以确定，原告与被告签订投资协议的主要目的是投资经营卓越世纪分店，投资款260000元并不包含其他投资项目。在卓越世纪分店关闭后，投资协议的主要目的已经无法实现，而根据投资协议的约定，在经营场所不能续租导致不能继续经营的，被告将重新选址开设店面，协议股东继续有效，按比例投入，不再收取品牌合作费用。被告应提交证据证明在卓越世纪分店关闭后，至原告起诉的期间，被告有按照约定重新选址开设店面并邀请原告优先加入，实现投资协议继续履行的目的。被告在庭审中却表示未安排原告加入新的分店，理由是其与被告之间产生争议。法院认为，在卓越世纪分店关闭后，被告应积极主动按照投资协议的约定开设新店继续执行投资协议，但被告并没有履行该项义务，被告开设其他新店但没有安排原告加入，其行为已构成违约，该违约行为导致投资协议的目的已经完全无法实现。根据原告的诉讼请求可以确定，原告在起诉要求被告退还投资款的行为，应视为其已经提出解除投资协议，起诉时间即为投资协议解除的时间，即2017年10月19日。原告解除投资协议的原因是被告未按照约定履行开设新店并由原告加入，被告的行为构成违约，原告以此解除投资协议的，符合法律规定，其要求被告返还投资款，一审法院予以支持。但原告主张的利息，依据不足，一审法院不予支持。关于分红款的问题，原告主张2017年4月至7月的分红款10410元，但从微信聊天记录可以确认，原告已经就被告提交的账目以回应“没有问题”进行了确认，故应视为对分红情况的认可。在该情况下，原告对分红款提出异议，应提交相反证据予以佐证，因原告未完成该举证责任，故应视为原告的主张依据不足，法院不予支持。原告主张2017年2月扣除的分红款7351元，依据是被告发送给原告的利润表中载明该月份分红款7973元，实际分红款是622元。被告辩称，是支付了“喝茶费”后进行扣减，原告对该扣减情况是知情且同意的。法院认为，被告未按照利润表向原告支付分红款，但从被告提交的证据无法认定原告对该扣减事实予以确认并同意，被告也未提交证据证明确实存在经营需要而支付了“喝茶费”，故被告的抗辩理由不成立，法院不予支持，被告应向原告补发分红款7351元。原告主张2017年8月的分红款6089元。被告辩称，是原告拒绝对账导致无法支付分红款。法院认为，被告负责卓越世纪分店的实际经营，掌握了详细的收支数据，在未进行对账的情况下，应提交证据证明卓越世纪分点的收支情况来佐证实际的利润分配情况，因被告未完成该举证责任，应承担相应的不利后果，而原告主张的分红款也与其往期分红情况基本一致，较为合理，故法院采信原告主张的分红款，即被告应向原告支付2017年8月的分红款6089元。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、原告与被告于2016年8月2日签订的《CC直营分店股东投资协议》于2017年10月19日解除；二、被告自判决生效之日起十日内向原告退还投资款132000元；三、被告自判决生效之日起十日内向原告支付2017年2月分红款差额7351元；四、被告自判决生效之日起十日内向原告支付2017年8月的分红款6089元；五、驳回原告的其他诉讼请求。一审案件受理费1470元，由原告负担98元，被告负担1372元。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为合同纠纷，二审主要争议焦点是上诉人应否退还被上诉人投资款等。《CC直营分店股东投资协议》约定：此店面如由于商场续约原因不能继续经营，公司将重新选址开设店面（对新选店面有优先选择权），本协议股东继续有效，按比例投入，不再收取品牌合作费用。因此双方对于出现商场铺位不能续租的问题有明确约定，当该问题出现时，应当依据约定处理，也即上诉人有义务重新选址开店，协议对被上诉人继续有效，按比例投入，不再收取品牌合作费用。但本案出现铺位出租方不再继续出租给上诉人后，上诉人并没有依照《CC直营分店股东投资协议》的约定重新选址经营，继续履行该协议，而后来更是与第三方而非被上诉人合作开设“创维店”，因此上诉人的行为构成违约，导致协议无法继续履行，实际造成了被上诉人投资款的损失，故被上诉人有权要求解除协议，返还投资款，一审的处理并无不当。上诉人以“喝茶费”为由扣除2017年2月的分红款7351元，缺乏依据，一审判决上诉人应支付上述差额，并无不当。被上诉人主张的2017年8月份的分红款6089元，符合之前的分红情形，而上诉人掌握经营的收支数据，未能证明该月不存在利润，一审因此予以支持，并无不当。综上，上诉人的上诉缺乏证据和法律依据，对其上诉请求，本院不予支持。一审认定的基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3208元，由深圳市自主鲜果蔬饮品有限公司负担，该司已预付。本判决为终审判决。审判长  肖宏开审判员  黎康养审判员  李东慧二〇一九年十一月五日书记员  陈 嘉附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。