湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘03民终1746号上诉人（原审原告）：湖南金航港务有限责任公司，住所地湘潭市岳塘区霞城乡下摄司铁牛埠码头**。法定代表人：王小康，董事长。委托诉讼代理人：唐汝婷，湖南明逸律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄正泉，男，1968年5月28日出生，汉族，原系湖南金航港务有限责任公司职工，住湘潭市岳塘区。委托诉讼代理人：胡建富，湖南同升律师事务所律师。上诉人湖南金航港务有限责任公司（以下简称金航港务公司）因与被上诉人黄正泉劳动争议纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院作出的（2019）湘0304民初1967号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。金航港务公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决；二、依法改判上诉人无须向被上诉人支付2019年1月份工资、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等合计43,262元；三、改判维持双方劳动关系；四、判令本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、金航港务公司不同意终止与黄正泉的劳动合同关系，黄正泉未向公司提出过书面辞职申请，便于2019年2月1日起自行不来公司上班，一审中，黄正泉称其向生产部负责人提出过辞职，但未举证证明，之后公司多次主动联系并表示不愿意与其解除劳动关系，希望其能继续在公司上班。因此，金航港务公司请求人民法院依法维持双方的劳动合同关系。金航港务公司无须向支付黄正泉支付一次性伤残就业补助金，待黄正泉正式来公司上班后，公司同意补发其1月份工资。二、一审判决支持停工留薪期工资差额15,000元系认定事实错误。黄正泉发生工伤后，于2017年10月12日至2017年10月22日住院治疗10天。出院后，金航港务公司多次电话催促黄正泉回公司上班，均被拒绝，黄正泉也未向公司提交其住院后需要继续休息多长时间的证明。黄正泉的工伤医疗期应为住院的10天，医疗期满后如不能继续工作应当提供证据予以证明。一审法院在黄正泉未提交证据予以证明的情况下，认定黄正泉停工留薪期为156天没有事实和法律依据。金航港务公司在黄正泉停止工作期间按月向其发放1,000元工资，共计5,000元，奖金和其他福利待遇照常发放已经足额支付了停工留薪期工资，完全无需再向黄正泉支付停工留薪期工资差额。黄正泉答辩称，一审中，金航港务公司对黄正泉提交辞职报告的事实予以认可，已经法庭查明。另外，金航港务公司在黄正泉入职后未为其交纳工伤保险之外的其他社会保险。黄正泉在金航港务公司上班至2019年1月31日属实，公司应当支付相应工资。金航港务公司应当支付停工留薪期工资差额及一次性伤残结就业补助金。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。金航港务公司向一审法院起诉请求：1、判令撤销潭劳人仲案字［2019］第138号仲裁裁决书；2、判令黄正泉重新上班后15日内，金航港务公司向黄正泉支付2019年1月份工资5,622元；3、判令驳回黄正泉要求金航港务公司支付一次性伤残就业补助金22,640元的请求；4、判令驳回黄正泉要求金航港务公司支付停工留薪期工资差额15000元的请求；5、判令维持金航港务公司、黄正泉双方的劳动合同关系；6、判令本案诉讼费由黄正泉承担。一审法院认定事实，2017年1月27日，黄正泉入职金航港务公司从事装载机操作，双方并未签订劳动合同。2017年10月11日，黄正泉在金航港务公司铁牛埠码头驾驶铲车作业时，不慎被方向盘撞伤腹部。随即，黄正泉在湘潭市第三人民医院入院诊疗，湘潭市第三人民医院对黄正泉予以重症监护、止血、补液等抢救治疗措施后，建议转院继续治疗。2017年10月12日，黄正泉转院至湘潭市第一人民医院继续治疗，2017年10月22日，黄正泉出院，湘潭市第一人民医院出具的疾病诊断证明书结论为“肝破裂、腹腔积血、失血性贫血、肠粘连、肝囊肿、右肾结石、右肾积水、右肾囊肿、肺部感染、腹膜后占位、高血压3级”，出院医嘱为建议全休1-2个月、多饮水、必要时泌尿科就诊、院外巩固治疗、不适随诊。2017年12月12日，湘潭市人力资源和社会保障局出具潭工伤认字［2017］1956号工伤认定决定书，认定黄正泉此次受伤为工伤。2018年10月30日，湘潭市劳动能力鉴定委员会出具潭劳鉴2018年工547号劳动能力鉴定结论书，认定黄正泉的伤情根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定》（GB/T16180-2014）标准，为伤残玖级。2018年3月16日，黄正泉继续回金航港务公司上班。2017年10月至2018年3月期间，金航港务公司共发放黄正泉工资5,000元（每月1,000元），且未对黄正泉的伤后休息期提出质疑。2019年1月2日，黄正泉因气温低、身体疼痛原因主动申请辞职，并自2019年2月1日开始停止上班。金航港务公司则以2019年4月才收到黄正泉书面辞职报告为由，扣发了黄正泉2019年1月的工资，也不同意与黄正泉解除劳动合同。黄正泉在金航港务公司任职期间，金航港务公司未为黄正泉参加和缴纳养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险，只参加缴纳了工伤保险。金航港务公司、黄正泉均认可黄正泉在2019年1月的应发工资为5,622元。2019年4月18日，黄正泉向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求事项为：1、因金航港务公司未与黄正泉签订劳动合同、也未为黄正泉购买社会保险，金航港务公司应向黄正泉支付经济补偿金8,000元，失业金待遇8,046元；2、金航港务公司对黄正泉在工作期间（2017年1月至2019年1月）的各项社保予以补缴或补偿；3、金航港务公司发放黄正泉2019年1月份工资5,622元、防冻费150元；4、金航港务公司支付黄正泉一次性伤残就业补助金22,640元（2,830元/月×8个月）；5、金航港务公司开具劳动关系证明，便于黄正泉申领一次性工伤医疗补助金22,640元；6、金航港务公司支付黄正泉工伤住院期间的护理费1,150元（115元/天×10天），并补足黄正泉工伤医疗停工留薪期间的工资差额15,000元（3,000元/月×5个月）。该案仲裁审理过程中，金航港务公司、黄正泉均确认黄正泉受伤前的月平均工资为4,065元。2019年5月30日，湘潭市劳动人事争议仲裁委员经审理作出潭劳人仲案字［2019］第138号仲裁裁决书，裁决主要内容如下：1、金航港务公司支付黄正泉2019年1月工资5,622元；2、金航港务公司支付黄正泉一次性伤残就业补助金22,640元；3、金航港务公司支付黄正泉停工留薪期工资差额15,000元；4、金航港务公司向黄正泉出具解除劳动合同证明；5、驳回黄正泉的其他仲裁请求。该仲裁裁决书送达当事人后，黄正泉未提出异议，但金航港务公司对该裁决结果不服，认为该裁决书裁决金航港务公司向黄正泉支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资差额和出具终止劳动关系证明等无事实及法律依据，且提出金航港务公司不同意与黄正泉解除劳动合同关系，遂诉至法院，请求判如所请。在诉讼过程中，金航港务公司提出公司生产部在2019年1月即已知晓黄正泉要求辞职的事实，但公司人事部在2019年2月才知晓，且辞职报告是黄正泉在2019年4月提交人事部，黄正泉对此表示自己在2019年1月2日已向金航港务公司生产部提交辞职报告，后来人事部部长提出没有收到辞职报告，故黄正泉在2019年2月或3月有向人事部补交辞职报告。一审法院认为，本院认为，劳动者享有选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、享受社会保险和福利的权利以及法律规定的其他劳动权利。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，金航港务公司自黄正泉入职后未为其办理缴纳社会保险手续，黄正泉可以要求解除双方的劳动关系，且金航港务公司仍应向黄正泉支付其在2019年1月上班期的工资，金航港务公司要求维持其与黄正泉的劳动合同关系及需在黄正泉重新上班后15日内再向黄正泉支付2019年1月份工资的诉讼请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持，故金航港务公司应向黄正泉支付2019年1月的欠付工资5,622元。黄正泉在金航港务公司工作期间，于2017年10月11日因工造成九级伤残，黄正泉伤后休息至2018年3月16日，共计休息156天，虽金航港务公司不认可，出院医嘱也是建议其全休1-2个月，但金航港务公司并未对黄正泉的伤后休息期及时提出质疑，也未要求其按时上班，视为金航港务公司认可黄正泉伤后恢复休息期为156天的事实，故黄正泉在2017年10月11日至2018年3月16日的伤后恢复期间仍应享受工伤待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。黄正泉受伤前月平均工资4,065元，故金航港务公司应支付黄正泉因伤停工留薪期工资为21,138元（4,065元/月÷30天/月×156天），扣除金航港务公司已支付的1,000元/月合计5,000元，金航港务公司本还应向黄正泉支付因工伤停工留薪期工资16,138元，黄正泉仅要求金航港务公司再行支付15,000元停工留薪期工资差额的请求，不违反法律规定，一审法院予以支持，故金航港务公司要求驳回其向黄正泉支付停工留薪期间工资差额的诉讼请求，一审法院不予支持。关于一次性伤残就业补助金的计算问题。黄正泉因工受伤，被鉴定为九级伤残，其要求与金航港务公司终止劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、第六十四条，《湖南省实施办法》第二十六条的规定，金航港务公司应支付黄正泉一次性伤残就业补助金，金额为8个月的本人工资。黄正泉受伤前月平均工资为4,065元，故金航港务公司应支付黄正泉的一次性伤残就业补助金为32,520元（4,065元/月×8个月），黄正泉仅要求金航港务公司支付一次性伤残就业补助金22,640元系其自主权利的处分，一审法院予以支持，故金航港务公司要求驳回其向黄正泉支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，一审法院不予支持。黄正泉在本案中，并未因对仲裁裁决不服而提出诉讼，故黄正泉要求金航港务公司支付护理费的答辩意见，一审法院在本案中不予审理。金航港务公司与黄正泉在仲裁时已共同确认黄正泉受伤前月平均工资为4,065元，其在诉讼阶段又提出黄正泉的受伤前月平均工资不足4,065元，无充分证据予以支持，一审法院不予采信。综上，金航港务公司的全部诉讼请求，本院不予支持，金航港务公司应向黄正泉支付2019年1月欠发工资5,622元、一次性伤残就业补助金22,640元、停工留薪期工资差额15,000元，合计43,262元，且金航港务公司还应依法向黄正泉出具解除劳动合同关系证明，以便黄正泉办理相关手续。依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第五十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《失业保险条例》（国务院令第258号）第十四条，《工伤保险条例》（国务院令第586号）第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《湖南省实施办法》（湖南省人民政府令第267号）第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回湖南金航港务有限责任公司的全部诉讼请求；二、湖南金航港务有限责任公司在本判决书生效后10日内向黄正泉支付2019年1月份工资5,622元、一次性伤残就业补助金22,640元、停工留薪期工资差额15,000元，合计43,262元；三、湖南金航港务有限责任公司在本判决书生效后15日内向黄正泉出具解除劳动合同关系证明。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湖南金航港务有限责任公司负担。二审中，上诉人与被上诉人均未向法庭提交新的证据。经审理，一审认定基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决金航港务公司向黄正泉支付2019年1月份工资5,622元、一次性工伤补助金22,640元、停工留薪期工资差额15,000元，合计43,262元，是否有事实和法律依据；2、金航港务公司与黄正泉之间的劳动关系是否应当解除。第一，黄正泉因工受伤，经湘潭市人力资源和社会保障局《工伤认定决定书》（潭工伤认字［2017］1956号）认定为工伤，并经湘潭市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为玖级。根据《湖南省实施办法》第三十七条规定，黄正泉有权利享受一次性工伤补助金。根据《工伤保险条例》第三十条规定，黄正泉因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间，原工资福利待遇不变。黄正泉因工伤停工留薪期为156天，金航港务公司应当按原工资待遇向黄正泉支付工资。金航港务公司与黄正泉在劳动仲裁与一审审理过程中，均认可黄正泉在2019年1月的应发工资为5,622元，金航港务公司尚未支付，故黄正泉有权要求金航港务公司向其支付2019年1月份工资5,622元。第二，黄正泉于2017年1月27日进入金航港务公司，双方没有签订劳动合同，根据《劳动合同法实施条例》第七条规定，自2018年1月27日起视为双方订立了无固定期限劳动合同。另根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，金航港务公司自黄正泉入职后未为其办理缴纳社会保险手续，黄正泉可以要求解除双方的劳动关系。综上，上诉人金航港务公司的上诉理由均不能成立，原判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南金航港务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  戴忠华审 判 员  肖伟胜审 判 员  赵 倩二〇一九年十一月十四日法官助理马泽华代理书记员  赵 铮附本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……