西安市中级人民法院西安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕01民终11923号 上诉人（原审被告）：陕西龙头亿家装饰设计工程有限公司，住所地陕西省西安市浐灞生态区（长乐壹号）035号商铺。法定代表人：卿悦来，该公司董事长。委托诉讼代理人：孟凡兴，陕西乐思律师事务所律师。委托诉讼代理人：李竹鑫，陕西乐思律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王岩，男，1965年9月21日出生，汉族，住陕西省西安市灞桥区。委托诉讼代理人：李维芳，女，王岩之妻，住陕西省西安市灞桥区。上诉人陕西龙头亿家装饰设计工程有限公司（以下简称：亿家公司）因与被上诉人王岩装饰装修合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初2613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人亿家公司上诉请求：1.撤销一审民事判决；2.改判亿家公司与王岩继续履行《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》、亿家公司不支付王岩工程款37900元以及违约金19305元，或将本案发回重审；3.一审、二审诉讼费用由王岩承担。事实和理由：在签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》后，亿家公司进场施工并完成了水电路改造等工程,但已经完成的装饰装修工程量无法核算。基于实现合同的目的，双方协商变更了合同的履行期限，目前合同尚在履行之中，并不符合合同解除的条件。亿家公司为履行该合同做了必要的准备工作，合同具备继续履行的基础，双方应当继续履行合同。请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人王岩答辩称，水电对方直到今日还没有完工，公司也没有人，合同没有正常履行。被上诉人王岩向一审法院起诉请求：1.解除王岩、亿家公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》；2.亿家公司返还王岩工程款37900元，并支付违约金19305元【42900元×5‰/日×90天（2018年10月6日-2019年4月3日）】，共计572052元；3.诉讼费由亿家公司承担。一审法院经审理查明，王岩、亿家公司于2018年10月6日签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定由亿家公司承包王岩位于西安市XX路XX小区XX室的室内装饰装修工程。合同约定工程期限：90日，开工日期：2018年10月16日。工程总价款66000元（王岩于2018年10月6日、10月16日分两次向亿家公司支付工程款共计42900元）。合同第十三条第六款第3项约定：由乙方（亿家公司）原因致使工期延误，每延误一天，由乙方向甲方支付工程款5‰的违约金。之后亿家公司对上述房屋室内进行了部分水电路的改造工程，至2018年11月23日亿家公司项目经理向亿家公司领取该项目已施工金额3444.6元，因亿家公司公司内部原因，剩余工程未按照合同约定履行。2019年4月3日王岩向亿家公司邮寄“关于解除与龙头亿家装饰公司签订的装修及包租合同的函”，要求解除双方的装饰装修合同。后因亿家公司拒收（2019年4月5 日），邮件退回王岩。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。双方均应按照合同约定履行各自的义务。本案争议焦点为：1.双方签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》是否解除，亿家公司应付返还王岩工程款37900元；2.王岩主张的违约金是否过高。《中华人民共和国合同法》九十四条第四款关于：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。王岩、亿家公司签订之《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》约定工程期限：90日，开工日期：2018年10月16日。故至2019年1月16日亿家公司应当完成工程。因亿家公司内部原因，仅完成了部分水电路的改造工程后，剩余工程至今未能动工。因亿家公司延迟履行债务致使王岩合同目的不能实现。对王岩要求解除与亿家公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》之诉讼请求依法予以支持。解除时间为2019年4月5日（亿家公司拒收解除通知函，视为已经收到解除通知函）。王岩主张退还工程款37900元之诉讼请求，因亿家公司应对其实施工程量金额承担举证责任，但庭审中亿家公司未能提供证据予以证明，应承担举证不能的后果。王岩表示亿家公司实施工程量金额估算5000元，结合2018年11月23日亿家公司项目经理向亿家公司领取该项目已施工金额3444.6元之相关证据，对王岩主张亿家公司实施工程量金额5000元之意见予以认可。因双方签订之合同已经解除，尚未履行的，终止履行。综上对王岩要求解除双方签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》并要求亿家公司返还工程款37900元之诉讼请求，依法予以支持。关于王岩向亿家公司主张违约金一节，根据双方签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》第十三条第六款第3项约定，王岩主张按照已付工程款42900元的5‰/日主张违约金之请求，于法有据，依法予以支持。亿家公司辩称上述违约金约定过高应予以调整，但未能提供上述违约金约定过高之相关证据，对亿家公司该意见不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四款、第九十七条、第一百零七条之规定，判决：一、王岩、陕西龙头亿家装饰设计工程有限公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》解除。二、陕西龙头亿家装饰设计工程有限公司于本判决生效后十日内返还王岩工程款37900元，并支付违约金19305元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1230元，减半收取615元，王岩已预交，现由陕西龙头亿家装饰设计工程有限公司承担（与上述应付之款一并支付）。经二审审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。二审中当事人没有向本院提交新的证据。另查明，双方在《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》中约定工程期限：90日，开工日期：2018年10月16日。亿家公司应当于2019年1月14日完成其施工。本案的争议焦点是《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》是否应当解除。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”亿家公司主张合同具备继续履行的基础，但其至今仅完成了部分水电路的改造工程，剩余工程至今未能动工，庭审中陈述其正在招聘新的工人，但并未提供相应证据，其应当承担不利后果。同时，本案所涉室内工程已经长期拖延，合同目的已经不能实现，符合合同解除的法定条件。合同解除后，王岩已支付的工程款应当予以返还，其中应当核减亿家公司已施工的工程量所对应的价款，但亿家公司未能举证其施工的工程量价款，故应当返还王岩37900元工程款。依据《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》中约定的因亿家公司原因使工期延误的，由亿家公司向王岩支付工程款的5‰/日的违约金，亿家公司应当于2019年1月14日完成其施工，故亿家公司应当支付违约金16945.5元（以支付的工程款42900元为基数，延误期间为2019年1月15日至2019年4月3日，计79天）。综上所述，亿家公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初2613号民事判决第一项；二、变更西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初2613号民事判决第二项为陕西龙头亿家装饰设计工程有限公司于本判决生效后十日内返还王岩工程款37900元，并支付违约金16945.5元；三、驳回王岩的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费1325元，由上诉人陕西龙头亿家装饰设计工程有限公司负担1000元，被上诉人王岩负担325元。本判决为终审判决。   审 判 长  张    鹏                    审 判 员  田  任  华 审  判  员  岳  新  文  二0一九年十一月八日   书 记 员    汪   靖  朝