河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终7061号上诉人（原审被告）：刘明利，女，1982年9月27日生，汉族，农民，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：吴海伟，河南法桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨燕飞，女，1982年5月15日生，汉族，原偃师惠众畜禽养殖服务专业合作社法定代表人，住河南省洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：朱伟波，男，1983年11月23日生，汉族，住河南省许昌市魏都区。原审被告：杨建明，男，1972年10月21日生，汉族，住四川省简阳市。原审被告：吉革命，男，1968年9月8日生，汉族，住河南省洛宁县。原审被告：苏玉昌，男，1984年9月29日生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：付欢欢，女，1986年12月9日生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：周书昌，男，1969年2月11日生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：宋伟娟，女，1971年1月1日生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：李地卫，男，1983年12月11日生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：谢莹莹，女，1988年10月12日生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：付兵辉，男，1984年12月4日生，汉族，住河南省伊川县。原审被告：仝海伊，女，1985年12月22日出生，汉族，住河南省伊川县。上诉人刘明利因与被上诉人杨燕飞、原审被告杨建明、吉革命、苏玉昌、付欢欢、周书昌、宋伟娟、李地卫、谢莹莹、付兵辉、仝海伊民间借贷纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2016）豫0381民初1964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。刘明利上诉请求:依法撤销河南省偃师市人民法院（2016）豫0381民初1964号民事判决，改判或者发回重审。事实与理由：一、关于认定事实问题。1、上诉人签订合同后，曾先后分五次向被上诉人杨燕飞个人账户转账50000元保证金，被上诉人当庭认可。但一审法院未对该基本事实进行依法认定。2、被上诉人一审开庭时提交的证据材料，与其立案时提交的证据材料内容不一致，明显是在起诉之后，一审开庭之前，进行了改动。该改动的内容直接影响到本案所谓借款合同的主体和合同是否生效及是否履行的问题，进而直接影响本案的诉讼主体及裁判结果的正确与否。一审法院并未客观地进行认定。二、关于程序违法问题。1、本案立案时的原告是偃师惠众畜禽养殖服务专业合作社（以下简称合作社），并非现在的被上诉人杨燕飞。在审理过程中，合作社于2017年3月31日注销，注销前未向法院报告情况，注销之后也没有及时通知法院，直到第一次开庭的2018年1月17日，经法庭调查时，其代理人才向法庭陈述了注销的事实。2018年1月20日时，被上诉人杨燕飞申请变更诉讼当事人，自己成了本案一审原告。对原告的诉讼主体是否适格，法院没有谨慎审查。2、合作社2017年3月31日注销，系发生在本案管辖权异议二审审理期间。因此，合作社和被上诉人杨燕飞的上述行为，直接导致本案管辖权异议（2017）豫03民辖终375号民事裁定书的诉讼主体错误，并可能影响本案管辖权的认定，进而影响裁判的公正性和正确性。3、被上诉人超期举证，在一审庭审后又提交多份证据，且对该多份证据并未组织全部当事人统一质证，严重损害了其他当事人的诉讼权利。超期举证、未组织全部当事人统一质证、采信未经质证的证据，依据未经质证的证据作出判决，明显违反法定程序，并可能影响判决结果的公正性和正确性，二审应予纠正。杨燕飞辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持一审原判。1、在签订合同时约定被答辩人需交纳5万元保证金，在被答辩人把借款结清后，再由答辩人把5万元保证金退还给被答辩人。答辩人已于2016年9月18日把5万元充当被答辩人已还的本金。2、被答辩人称答辩人提交证据材料内容不一致，对证据进行了改动，没有事实依据。3、答辨人受被答辩人委托把款项打入指定的饲料厂购买饲料使用。杨燕飞向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令十一被告连带清偿所借原告50万元及利息、罚息;2本案诉讼费用、实现债权费用由被告承担。一审法院认定:被告刘明利投资开办洛阳显和牧业发展有限公司，该公司的经营范围为鹌鹑养殖、鹌鹑蛋销售、农副产品购销等。2015年10月6日合作社与被告刘明利、杨建明签订借款合同一份，约定借款金额为50万元，借款时间为2015年10月9日起至2016年4月9日止，借款期限为6个月，合同约定借款用途为购买饲料，月利率为11‰，同时约定如被告逾期不还款，合作社有权追回借款，并按银行规定加收罚息，合同生效后，双方应全面履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行约定义务，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失，该损失包括但不限于违约给对方造成的直接损失以及调查费、诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等。被告刘明利、杨建明分别在合同上签名捺印并共同给原告出具了借据，合同签订同日就该笔借款，被告刘明利、杨建明共同给原告出具委托书，委托合作社将借款转入洛阳六和饲料有限责任公司（以下简称六合公司），用于购买该公司饲料。合同签订的同日，被告吉革命、苏玉昌、付欢欢、周书昌、宋伟娟、李地卫、谢莹莹、付兵辉、仝海伊作为担保人作为乙方，合作社作为甲方，双方签订担保合同、保证合同各一份为被告刘明利、杨建明在合作社的自2015年10月9日起至2016年4月9日止的借款提供最高额50万元的保证责任，担保合同约定的担保期间为自担保合同生效之日起至借款人最后一笔借款的还款期限届满之日后两年止，担保方式为连带责任保证，保证范围为：借款人每一笔借款的本金、利息、违约金（包括罚息）和甲方（合作社）实现债权的费用（如为追索借款人欠款而支出的差旅费、过路费、油费、诉讼费、律师费、文印费等）。合同签订后合作社分数次经杨燕飞的账户通过银行转账方式将款转入被告刘明利、杨建明指定的六合公司账户共计499936元，其中2015年10月9日转款27328元，10月12日转款28000元、10月16日转款26544元、10月20日转款28000元、10月23日转款26992元、10月26日转款28000元（26992元）、10月30日转款28000元，11月3日转款28000元、11月9日转款28000元、11月11日转款31024元、11月16日转款20048元、11月19日转款27700元、11月23日转款27700元、11月26日转款27700元、12月1日转款27700元、12月3日转款27700元、12月7日转款27700元、12月14日转款27700元、12月15日转款6100元，上述款项被告一直未偿还原告。后自2016年1月18日起被告刘明利通过原告杨燕飞购买饲料，杨燕飞将被告刘明利购买饲料款通过转账方式转入六合公司，其中2016年1月18日转款21440元，2016年1月20日转款26800元，2016年1月25日转款26800元，2016年1月28日转款26800元，2016年2月2日转款53600元，2016年2月14日转款13400元，以上共计转款168840元，上述该款项被告刘明利在每次购买饲料前将款转入原告杨燕飞账户，杨燕飞再转入六合公司账户。审理过程中合作社于2017年3月31日注销，其债权债务由原告杨燕飞承继。一审法院认为，被告刘明利、杨建明向合作社借款的事实，有被告刘明利、杨建明与合作社签订的借款合同、出具借据、委托书、转账凭证、原告杨燕飞的账户交易明细、六合公司出具的证明等予以证实，系双方真实意思表示，双方借贷关系成立。合同签订后合作社履行了出借人的交付义务，被告刘明利、杨建明应按约定时间履行还本付息义务，审理过程中合作社注销，其债权债务由原法定代表人杨燕飞承继，故本案中被告刘明利、杨建明应向原告杨燕飞履行还本付息的义务。被告刘明利、杨建明未按约定还本付息，应承担相应的法律责任。双方约定借款金额为50万元，原告实际转入六合公司的款额为499936元，因此认定实际借款金额为499936元。关于利息问题，双方约定借款利率为11‰，不超出法律规定，予以支持，但由于合作社分期将款转入六合公司，利息应从实际转款之日起计算。关于罚息，借款合同第六条第2项约定乙方（刘明利、杨建明）如逾期不还借款，甲方（合作社）有权追回借款，并按银行规定加收罚息，《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条规定，关于罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%，由于双方未约定具体的加收比例，法院酌定加收40%，其罚息应按4.4‰计算，综上，双方约定借款期限为6个月，被告逾期付款的利息、罚息应按月利率15.4‰计算。审理中原告要求被告按照日万分之五承担罚息,超出了双方合同约定，对超出部分，不予支持。被告吉革命、苏玉昌、付欢欢、周书昌、宋伟娟、李地卫、谢莹莹、付兵辉、仝海伊与合作社签订担保合同、保证合同，约定担保的范围为借款人每笔借款的本金、利息、违约金（包括罚息）和实现债权的费用，上述被告对被告刘明利、杨建明的借款及利息、罚息、实现债权的费用应承担连带还款责任。审理中被告刘明利辩称，2015年10月9日的借款合同、担保合同、保证合同，只有被告方刘明利、杨建明以及相关保证人签名，原告方作为甲方，并无签章，合同本身就没有依法成立，诉状中称被告委托将款项支付给六合公司，不是事实，六合公司的经营期限早在2001年已经结束，该公司在签订的合同时根本不存在，请求依法驳回原告的诉讼请求。一审法院认为，从原告提交的合同原件上看，合作社在合同上盖有章，即便是在签订合同时没有加盖公章，但其事后加盖了公章进行了追认，另外合作社也按照约定将款通过杨燕飞的账户转给被告刘明利、杨建明指定的六合公司账户，履行了出借人的义务，六合公司经法院查询一直处于经营状态，因此被告刘明利的该答辩理由不予采信。被告杨建明、吉革命、苏玉昌、付欢欢、周书昌、宋伟娟、李地卫、谢莹莹、付兵辉、仝海伊未答辩，未提交证据，应承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告刘明利、杨建明于判决生效之日起10日内偿还原告杨燕飞499936元及利息（其中27328元的利息按月利率1.1%自2015年10月9日计算至2016年4月8日，之后的利息、罚息按月利率15.4‰计算至实际付款之日止，28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月12日起计算至2016年4月11日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；26544元的利息按月利率1.1%自2015年10月16日计算至2016年4月15日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月20日计算至2016年4月19日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；26992元的利息按月利率1.1%自2015年10月23日计算至2016年4月22日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月26日计算至2016年4月25日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月30日计算至2016年4月29日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年11月3日计算至2016年5月2日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年11月9日计算至2016年5月8日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；31024元的利息按月利率1.1%自2015年11月11日计算至2016年5月10日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；20048元的利息按月利率1.1%自2015年11月16日计算至2016年5月15日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年11月19日计算至2016年5月18日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年11月23日计算至2016年5月22日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年11月26日计算至2016年5月25日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月1日计算至2016年5月30日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月3日计算至2016年6月2日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月7日计算至2016年6月6日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月14日计算至2016年6月13日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；6100元的利息按月利率1.1%自2015年12月15日计算至2016年6月14日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止）。二、被告刘明利、杨建明于判决生效之日起10日内支付原告杨燕飞实现债权的费用(保全申请费)3020元。三、被告吉革命、苏玉昌、付欢欢、周书昌、宋伟娟、李地卫、谢莹莹、付兵辉、仝海伊对上述一、二条款项承担连带还款责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8800元，管辖权异议申请费100元，共计8900元，由被告刘明利、杨建民、吉革命、苏玉昌、付欢欢、周书昌、宋伟娟、李地卫、谢莹莹、付兵辉、仝海伊共同承担。二审经审理查明的事实与一审认定相一致。另查明，被上诉人杨燕飞于2015年11月16日收到现金转账1万元，2016年10月9日收到银行转账4万元。二审中，杨燕飞一方称上述5万元系上诉人交纳的合同保证金，（起诉时）已经在借款本金中扣除过了，但一审判决未扣。本院认为，就本案支付款项数额问题，一审认定上诉人刘明利借款本金数额正确。但对于上诉人签订合同时所交付的5万元保证金未予处理，确有不当，本院予以纠正。另外，合作社作为借款合同的一方，已经按照合同约定履行了合同义务，至于其是否在合同上盖章并不影响其作为权利人向上诉人主张权利，其在庭审前在合同上加盖公章的行为亦不影响权利主体认定以及合同是否生效、是否履行问题。至于上诉人所称一审程序问题，并不存在。首先，被上诉人一审庭审后所举证据系在庭审中按照法院要求在指定期间提交，上诉人一方也进行了质证，本案不存在超期举证；其次，一审中除上诉人外其余原审被告均系公告送达开庭传票，且均未到庭参加诉讼。故不存在剥夺当事人质证权利问题。第三、本案管辖系当事人双方在合同中明确约定的。被上诉人杨燕飞是否承继合作社权利并不影响管辖约定。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省偃师市人民法院（2016）豫0381民初1964号民事判决第二、三项；二、变更河南省偃师市人民法院（2016）豫0381民初1964号民事判决第一项为刘明利、杨建明于判决生效之日起10日内偿还杨燕飞449936元及利息（其中27328元的利息按月利率1.1%自2015年10月9日计算至2016年4月8日，之后的利息、罚息按月利率15.4‰计算至实际付款之日止，28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月12日起计算至2016年4月11日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；26544元的利息按月利率1.1%自2015年10月16日计算至2016年4月15日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月20日计算至2016年4月19日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；26992元的利息按月利率1.1%自2015年10月23日计算至2016年4月22日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月26日计算至2016年4月25日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年10月30日计算至2016年4月29日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年11月3日计算至2016年5月2日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；28000元的利息按月利率1.1%自2015年11月9日计算至2016年5月8日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；31024元的利息按月利率1.1%自2015年11月11日计算至2016年5月10日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；20048元的利息按月利率1.1%自2015年11月16日计算至2016年5月15日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年11月19日计算至2016年5月18日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年11月23日计算至2016年5月22日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年11月26日计算至2016年5月25日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月1日计算至2016年5月30日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月3日计算至2016年6月2日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月7日计算至2016年6月6日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；27700元的利息按月利率1.1%自2015年12月14日计算至2016年6月13日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止；6100元的利息按月利率1.1%自2015年12月15日计算至2016年6月14日，之后的利息、罚息按月利率按15.4‰计算至实际付款之日止）；四、驳回杨燕飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费8800元，管辖权异议申请费100元，共计8900元，由刘明利、杨建民、吉革命、苏玉昌、付欢欢、周书昌、宋伟娟、李地卫、谢莹莹、付兵辉、仝海伊共同负担8100元，由杨燕飞负担800元；二审受理费8830元，由刘明利负担8330元，由杨燕飞负担500元；二审公告费240元，由刘明利负担200元，由杨燕飞负担40元（该款已经由杨燕飞垫付，待执行时一并清结）。本判决为终审判决。审判长 吴爱国审判员邢玉玲审判员索如意二〇一九年二月十二日书记员 吕      国      卿