山东省济南市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）鲁01民初2509号原告（申请执行人）：济南农村商业银行股份有限公司，住所地济南市。法定代表人：马立军，董事长。委托诉讼代理人：于彬，山东国曜律师事务所律师。被告（执行案外人）：宋兹义，男，1960年4月20日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘东方，山东舜翔律师事务所律师。第三人（被执行人）：莱芜市同春房地产开发有限公司，住所地莱芜市。法定代表人：朱飞同，总经理。原告济南农村商业银行股份有限公司（以下简称济南农商行）与被告宋兹义、第三人莱芜市同春房地产开发有限公司（以下简称莱芜同春公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2018年11月5日受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告济南农商行委托的诉讼代理人于彬，被告宋兹义及其委托诉讼代理人刘东方到庭参加诉讼。第三人莱芜同春公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济南农商行向本院提出诉讼请求：1、判令许可对莱芜市莱城区鲁中(温州)商品批发城D区4幢10416号(房产证号：莱房权证莱城区字第0106811号)、D区5幢10418号(房产证号：莱房权证莱城区字第0106773号)房产的执行；2、判令宋兹义承担本案的诉讼费用、律师费等相关费用。事实与理由：济南农商行(原山东济南润丰农村合作银行)与济南智圆商贸有限公司、山东圣德瑞贸易有限公司、黄晓昉、王珍珍、莱芜同春公司、朱飞同、黄道素、张文静金融借款合同纠纷一案，经济南市中级人民法院（以下简称济南中院）审理，于2015年7月31日作出(2015)济商初字第84号民事判决，判决济南智圆商贸有限公司于判决生效之日起十日内偿还济南农商行借款本金合计2070万元及相应利息、律师代理费，山东圣德瑞贸易有限公司、黄晓日方、王珍珍、同春公司、朱飞同、黄道素、张文静在2070万元范围内承担连带清偿责任，济南农商行对莱芜同春公司名下的房产(包括莱城区鲁中(温州)商品批发城D区4幢10416号(房产证号：莱房权证莱城区字第0106811号)、D区5幢10418号(房产证号：莱房权证莱城区字第0106773号)房产)享有优先受偿权。案件审理过程中，济南中院于2015年4月30日作出(2015)济商初字第84-1协助执行通知书，查封莱芜同春公司名下的房产，其中包括莱城区鲁中(温州)商品批发城D区4幢10416号(房产证号：莱房权证莱城区字第0106811号)、D区5幢10418号(房产证号：莱房权证莱城区字第0106773号)房产(以下统称“涉案房产”)，查封期限为3年。(2015)济商初字第84号民事判决确定的履行期限届满后，济南农商行依法向济南中院申请强制执行，并于2016年5月16日恢复执行，案号为(2016)鲁01执恢68号。执行过程中，因涉案房产依法拍卖无人竞买，济南中院于2016年11月14日作出(2016)鲁01执恢68-3号执行裁定书，裁定：“一、将被执行人莱芜市同春房地产开发有限公司位于莱芜市莱城区鲁中(温州)商品批发城的90套房屋所有权及土地使用权作价1636．74万元，交付申请执行人济南农商行股份有限公司抵偿其担保债务；二、莱芜市同春房地产开发有限公司位于莱芜市莱城区鲁中(温州)商品批发城，房产证号为：莱房权证莱城区字第…一、0106773、…、0106811、…项下房产所有权及相应土地证号为：莱芜市国用(2010)第0143、…、l1284号项下土地使用权，自本裁定送达申请执行人济南农商行股份有限公司时转移；三、济南农商行股份有限公司可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。”2018年9月，宋兹义向济南中院提出执行异议，称其己于2007年1月11日分别以201826元、201466元的价格购买莱芜同春公司名下的涉案房产，并于2007年3月依约足额缴纳了购房款。据此，济南中院于2018年10月15日作出(2018)鲁01执异302号执行裁定书，裁定中止对涉案房产的执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出；执行标的由当事人受让的，应当在执行程序终结之前提出。”本案中，济南中院已于2016年11月14日作出(2016)鲁01执恢68-3号执行裁定，将涉案房产交付济南农商行抵偿债务，涉案房产所有权自裁定送达济南农商行时转移。因宋兹义的执行异议并非于执行终结之前提出，故(2018)鲁01执异302号执行裁定书裁定中止对涉案房产的执行，缺乏事实根据及法律依据。综上所述，济南农商行为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条之规定，特向贵院提起诉讼，望依法裁判。宋兹义辩称，一、济南农商行主张的抵押权不成立。莱芜同春公司不是鲁中（温州）商品批发城D区4幢10416号房屋、D区5幢10418号房屋的所有权人，其当然无权对该房产设定抵押。根据相关法律规定，房地产开发企业先进行房屋初始登记，出售后才对房屋进行分户房屋所有权登记。两次登记有着本质性的区别，前者只是对房屋的初步统计，后者才是对房屋所有权的确认。本案中，涉案房产只是由开发商按法定程序进行了初始登记，并未进行分户房屋所有权登记，因此，该房屋初始登记并不能作为认定涉案房产所有权归属的依据。截止2009年鲁中（温州）商品批发城所有房屋已出售完毕，各租赁户也早已经营多年，济南农商行在设定抵押权时连最起码的实地勘查的注意义务都未尽到，存在明显的过错，更不能认定为善意。二、2007年1月11日，宋兹义与莱芜同春公司签订416号房屋、418号房屋商品房买卖合同，两套房屋共计403292元，2007年1月16日，宋兹义支付房款203292元，向中国工商银行莱芜市支行贷款200000元，2007年3月前，莱芜同春公司已收到房屋全款。2007年3月31日，莱芜同春公司将两房屋交付宋兹义，同年4月10日,宋兹义与莱芜同春公司签订租赁合同，租期为10年。2007年4月13日，宋兹义根据莱芜同春公司要求缴纳了22194元办理房产证的费用，至今宋兹义占有该房产长达十年之久。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条之规定，应当排除对416号、418号房屋的执行。三、（2015）济商初字第84号民事判决书执行程序并未终结。执行终结的程序效力表现为执行终结的裁定一经生效，执行程序就宣告结束，以后也不再恢复。济南农商行提交的（2016）鲁01执恢68号结案通知书作出时间为2016年10月16日，该结案通知书是对涉案房产二拍结束之前执行程序的中止而非执行终结，因为在2016年11月14日济南中院又作出（2016）鲁01执恢68-3号执行裁定书。（2015）济商初字第84号民事判决书判定的债务总金额为2070万元及相应利息和律师代理费。济南中院于2016年11月14日作出的（2016）鲁01执恢68-3号执行裁定书所抵偿的债务金额为1636.74元，即还有433.26万元及相应利息等债务未执行完结。该裁定书虽裁定以房产所有权和土地使用权进行抵债，但截至今日房产和土地并未办理过户，也就是说以物抵债的执行程序还未完结。并且针对（2016）鲁01执恢68-3号执行裁定书、（2015）济商初字第84号民事判决书，济南中院并未作出执行终结的法律文书。综上，请求贵院判决驳回济南农商行的诉讼请求。莱芜同春公司未陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对以下证据有争议，济南农商行提交以下证据：1、（2016）鲁01执恢字第68-3号执行裁定书，证明异议指向的执行标的已执行完毕；2、（2016）鲁01执恢字第68号结案通知书，证明含有异议标的判决书内容已经执行终结。该通知书的落款日期有误，时间应为2016年11月16日；3、莱芜市房地产管理局出具的查档证明一份，证明涉案房屋所在区域的房产均已在2010年1月22日登记在第三人同春公司名下，且该登记系分户登记。经质证，宋兹义认为，对证据1，济南农商行应到涉案不动产登记部门进行过户，过户后才可以证明房产和土地已执行完毕，就目前来讲，该执行程序仍未终结。对证据2，结案通知书是针对第二次流拍后所做的书面报告。（2015）济商初字第84号民事判决书判定的债务总金额为2070万元及相应的利息及律师代理费，而（2016）鲁01执恢字第68-3号执行裁定书裁定的债务金额为1636.74万元，尚有433.26万元及相应利息未执行完结。因此，针对（2015）济商初字第84号民事判决的执行程序仍在进行中，目前只是中止本次执行程序。对证据3，该证明不能证实涉案房屋是分户登记在同春公司名下，因同春公司为涉案房屋的开发公司，该登记为初始登记。宋兹义提交以下证据：1、商品房买卖合同2份（416、418）、2018年10月10日同春公司出具的证明1份，证明2007年1月11日宋兹义与莱芜同春房地产公司签订商品房买卖合同，购买涉案房产，即涉案的鲁中（温州）商品批发城D区4幢10416号房屋、D区5幢10418号房屋；2、个人购房借款/担保合同2份、收据2张、个人住房贷款凭证2张，证明宋兹义于2007年1月16日支付涉案房产首付款，于2007年2月9日与银行签订购房借款担保合同，2007年3月27日，银行根据借款担保合同约定将钱打入莱芜同春公司账户，至2007年3月27日莱芜同春公司收到房屋全部房款；3、租赁合同2份，证明2007年3月莱芜同春公司将涉案房产交付给宋兹义后，宋兹义又将房屋租赁给莱芜同春公司使用，租赁期限为十年；4、收款收据1份，证明宋兹义根据莱芜同春公司的要求，于2007年4月13日将涉案房产办理房产证的费用交付给济南尚本房地产营销策划有限公司，但莱芜同春公司以各种借口迟迟不给办理房产证；5、不动产产权情况表2份，证明截止今日涉案房产仍登记在同春公司名下；6、本院拍卖公告公布的权益房地产清单打印件1份，鲁中温州商品批发城平面图复印件1份，证明法院拍卖公告公示的权益房地产清单第67号D区4幢10416号、69号D区5幢10418号即为本案宋兹义所有的房产；7、本院（2015）济执异字第249号执行裁定书、本院（2015）济民四初字第39号民事判决书各1份，证明案外人金春雷购买的鲁中（温州）商品批发城A区3栋10607号房产，该房产的执行情况与本案情况一致，本院已作出中止对金春雷房产的执行的裁定。经质证，济南农商行认为，对证据1、2、3中的商品房买卖合同、个人购房借款担保合同、收据两张、租赁合同的真实性无法确认，该合同的当事人均非济南农商行，且该两商品房买卖合同中载明宋兹义所购买的房屋系香山街416、418号，与本案无关；对证据4，该证据系济南尚本房地产营销策划有限公司收取的宋兹义办理房产证费用，无法证明该费用系用于办理涉案房屋房产证。对证据5产权表真实性有异议，未加盖登记机构公章。对证据6的真实性、合法性均无异议，但金春雷的诉讼提起日期系执行终结前，其情况与本案不同。对于以上有争议的证据，本院认为，宋兹义对济南农商行提交的证据的真实性没有提出异议，本院予以采信。对宋兹义提交的证据1、2、3、5，济南农商行虽对证据的真实性无法确认，但没有提出相反证据予以反驳，本院予以采信。宋兹义提交的证据4、5与本案无关，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月1日，本院作出（2015）济商初字第84号民事判决书，判决：一、济南智圆商贸有限公司于判决生效之日起十日内偿还山东济南润丰农村合作银行（后变更为济南农商行）借款本金670万元及利息187222.20元、复利1172.84元（利息和复利均计至2015年6月17日，嗣后按照流动资金借款合同约定另行计付）；二、济南智圆商贸有限公司于判决生效之日起十日内偿还山东济南润丰农村合作银行借款本金1400万元及利息270343.39元、复利1286元（利息和复利均计至2015年6月17日，嗣后按照流动资金借款合同约定另行计付）；三、济南智圆商贸有限公司于判决生效之日起十日内偿还山东济南润丰农村合作银行律师代理费86460元；四、山东圣德瑞贸易有限公司、黄晓昉、王珍珍、同春公司、朱飞同、黄道素、张文静对判决第一项、第二项、第三项所确定的债务，在2700万元范围内承担连带清偿责任；五、山东济南润丰农村合作银行对判决第二项、第三项所确定的债务，在1400万元范围内，对同春公司抵押的91块土地（详见土地他项权利证清单）和91套房屋（莱房他证莱城区字第022419号房屋他项权利证）享有优先受偿权；六、山东济南润丰农村合作银行对判决第一项、第三项所确定的债务，对中国人民银行征信中心动产权属统一登记证明编号项下的00943598000116793785、00943525000116785100、00943571000116809624号，山东圣德瑞贸易有限公司对交通银行股份有限公司山东省分行、中国民生银行股份有限公司济南分行、中国工商银行股份有限公司山东省分行营业部租赁的房屋租金收益权享有优先受偿权；七、山东圣德瑞贸易有限公司、黄晓昉、王珍珍、同春公司、朱飞同、黄道素、张文静履行判决义务后，有权向济南智圆商贸有限公司追偿。审理过程中，本院于2015年4月30日作出（2015）济商初字第84－1号协助执行通知书，载明：“查封莱芜市同春房地产开发有限公司名下位于莱城区鲁中（温州）商品批发城A区、鲁中（温州）商品批发城B区、鲁中（温州）商品批发城D区5幢等13幢楼，证号：莱房权证莱城区字第……、0106811号、……、0106773号、……查封期限三年，自2015年4月30日－2018年4月29日。”该案于2016年5月16日恢复执行，案号（2016）鲁01执恢68号。在执行过程中，因涉案房产经依法拍卖无人竞买，本院于2016年11月14日作出（2016）鲁01执恢68－3号执行裁定书，裁定：“一、将被执行人莱芜市同春房地产开发有限公司位于莱芜市莱城区鲁中（温州）商品批发城的90套房屋所有权及土地使用权作价1636.74万元，交付申请执行人济南农村商业银行股份有限公司抵偿其担保债务。二、莱芜市同春房地产开发有限公司位于莱芜市莱城区鲁中（温州）商品批发城，房产证号为：莱房权证莱城区字第……、0106773、……、0106811、……项下房产所有权及相应土地证号为：莱芜市国用（2010）第0143、……、1284号项下土地使用权，自本裁定送达申请执行人济南农村商业银行股份有限公司时转移；三、济南农村商业银行股份有限公司可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。”2016年11月25日，本院向莱芜市国土资源局农高分局送达了（2016）执恢字第68-3号执行裁定书及协助执行通知书，要求协助将同春公司位于莱芜市莱城区鲁中（温州）商品批发城的90套房屋所有权及土地使用权过户给济南农商行。2016年11月16日，本院出具（2016）鲁01执恢68号结案通知书，（2015）济商初第84号民事判决书第五项执行完毕。2018年9月，宋兹义向本院提出执行异议，2018年10月15日，本院作出（2018）鲁01执异302号民事裁定，中止对莱芜市同春房地产开发有限公司名下位于莱城区鲁中（温州）商品批发城D区4幢10416号（房产证号：莱房权证莱城区字第0106811号）、D区5幢10418号（房产证号：莱房权证莱城区字第0106773号）房产的执行。济南农商行对该执行裁定不服，遂向本院提起本案诉讼。另，莱芜同春公司以出让方式取得位于莱城区寨里镇寨西村、编号为莱城区2003－3号地块的土地使用权。该地块规划用途为商业用地，土地使用年限自2003年10月31日至2043年10月31日。宋兹义与同春公司于2007年1月11日签订《商品房买卖合同》两份，所购商品房分别为香山416、418号。商品房房管局实测建筑面积分别为134.73、134.49平方米。单价每平方米1498元，总额分别为201826、201466元。宋兹义于2007年1月13日以现金方式分别支付莱芜同春公司101826、101466元，余款共计200000元（416号、418号余款分别为100000元）办理银行按揭贷款。宋兹义于2007年4月10日与莱芜同春公司签订《租赁合同》两份，将上述涉案房产租赁给同春公司，租期10年，自2007年3月31日至2017年3月31日。庭审期间，宋兹义自认涉案房屋租赁合同期满后，于2017年4月去现场收房时才知道涉案房屋已被本院查封，因莱芜同春公司欠付物业公司管理费，涉案房屋由物业公司占有并出租，租金抵顶莱芜同春公司欠付的物业管理费。本院认为，本案的争议焦点为宋兹义是否在法律规定的时限内提出执行异议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条第二款规定，案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议的，应当在异议指向的标的执行终结之前提出；执行标的由当事人受让的，应当在执行程序终结之前提出。本案中，涉案房屋及土地使用权因两次流拍，本院已裁定将莱芜同春公司位于莱芜市莱城区鲁中（温州）商品批发城的90套房屋所有权及土地使用权作价1636.74万元，交付济南农商行抵偿其担保债务，并于2016年11月25日，向莱芜市国土资源局送达执裁定书及协助执行通知书，要求协助将莱芜同春公司位于莱芜市莱城区鲁中（温州）商品批发城的90套房屋所有权及土地使用权过户给济南农商行。2016年11月16日，本院出具（2016）鲁01执恢68号结案通知书。本案已执行终结，对宋兹义提出的执行异议申请不应受理，已受理的应裁定驳回。宋兹义主张济南农商行的抵押权不成立及以物抵债的执行程序还未完结，与事实不符，不予支持。同时，因该案已执行完毕，济南农商行起诉请求许可对涉案房产执行已无诉的利益，亦应予驳回。综上，济南农商行的起诉不应受理，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项、第一百五十四条第一款第（三）项及《最高人民法院关于适用的解释〉》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回济南农村商业银行股份有限公司的起诉。案件受理费7349元，退回济南农村商业银行股份有限公司。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向济南市中级人民法院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  马立营审判员  武绍山审判员  王立强二〇一九年二月二十八日书记员  徐 敏