广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初1079号原告：广州市珍宝广告有限公司，住所地广东省广州市天河区天河路385号太古汇发展项目办公楼1楼第24层2406室。法定代表人：范永煌。委托诉讼代理人：江国勇，广东敬海律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈滨球，广东敬海律师事务所律师。被告：巴士在线科技有限公司，住所地江西省南昌市高新开发区火炬大街201号。法定代表人：王献蜀。委托诉讼代理人：潘菊华，上海沪民律师事务所律师（于2018年7月10日终止委托）。原告广州市珍宝广告有限公司（以下简称珍宝公司）与被告巴士在线科技有限公司（以下简称巴士在线公司）广告合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，依法适用普通程序，于2018年5月17日公开开庭进行了审理。原告珍宝公司的委托诉讼代理人陈滨球、被告巴士在线公司的委托诉讼代理人潘菊华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告珍宝公司向本院提出诉讼请求：1．请求解除合同编号为JBN042的《移动电视广告代理协议》及《补充协议》；2.判令被告立即支付拖欠的广告发布费3044906元及利息（利息按年利率6%计算，利息分段计算：2017年12月8日至2018年1月15日的利息，以829430元为计算基数，按年利率6%计算，为51148.18元[公式：829430元×6%/12×（1+7/30）=51148.18元]；2017年12月20日至2018年1月15日的利息，以1257074元为计算基数，按年利率6%计算，为5656.83元[公式：1257074×6%/12×27/30=5656.83元]；2018年1月16日至被告付清广告费之日止的利息，以欠付广告费3044906元为基数及年利率6%计算）；3.判令被告支付逾期付款的违约金1300000元（6500000元×20%=1300000元）；4.被告承担本案的全部诉讼费用和财产保全费。事实和理由：我公司与被告于2017年签订了编号为JBN042之《移动电视广告代理协议》（以下简称代理协议），约定被告委托我公司投放广告，我公司代理期限为：2017年3月1日至2018年2月28日；被告预计投放广告的广告费总额为9500000元；被告得到客户确认投放信息后即以被告盖章的广告投放排期订单形式通知我公司，广告投放排期订单经我公司与被告双方盖章确认后生效；被告应支付1900000元作为预付款，双方还约定预付款可抵扣广告费的前提条件；被告于每单已确认投放排期的广告刊播前五个工作日内先将该排期订单广告金额的50%首款支付给我公司，在广告投播期间再将该排期订单中剩余广告金额的50%尾款支付给我公司；若被告未能按本协议约定如期付款，或本协议期满时未能达到预计的广告费总额，我公司有权要求被告继续支付欠付的广告费。每逾期一日．被告应按日向我公司支付欠付金额万分之一的违约金，我公司有权暂停播出被告的任何其他订单（若有），且被告仍应按本协议约定支付广告费。逾期付款达30日．我公司有权解除本协议。我公司解除本协议的。被告应自解除通知送达之日起五个工作日内按本协议之年度广告费总金额的20%向我公司支付违约金。《代理协议》签订后，被告于2017年6月21日支付了预付款10万，2017年6月22日支付了预付款20万、2017年6月26日支付了预付款30万、2017年7月3日支付了预付款100万、2017年8月11日支付了预付款30万，以上合计已付预付款1900000元。《代理协议》签订后，被告先后提供给我公司的广告投放排期订单约37单，我公司均已经依约开展了广告上刊工作，并向被告提供了监播照片和报告。经双方2017年12月6日对账确认，截止到2017年12月1日，被告委托我公司第一季度实际投放广告额为213395元，第二季度实际投放广告额为1340892元，第三季度实际投放广告额为1257074元．第四季度实际投放广告额为1340892元。被告分别于2017年9月5日及2017年9月7日分两次（分别为156800元和56595元）共支付了第一期广告费213395元，同年11月29日支付了广告费511462元，其余广告费一直拖欠至今。我公司与被告双方经协商，于2017年12月6日签订了《补充协议》，约定将代理期限由原来的2017年3月1日至2018年2月28日调整为：2017年3月1日至2017年12月31日；确定广告投放总金额由原来的9500000元调整为6500000元；明确被告已经支付了广告费预付款1900000元及广告费724857元，合计2624857元。同时，双方还补充书面约定：被告保证于2017年12月8日前向我公司支付第二季度剩余广告发布费829430元；2017年12月20日前再向我公司支付第三季度已发布的广告费1257074元；2018年1月15日前向我公司补足支付协议约定的6500000元的差额款项：若2017年12月31日前被告实际投放广告金额未能达到6500000元，我公司允许被告在履行6500000元差额广告费完毕后．将差额部分按2017年原协议约定的价格政策结算为等价的媒体资源，并在2018年6月30日之前使用。鉴于《补充协议》约定被告需于2018年1月15日前向我公司补足支付协议约定的6500000元的差额款项，即使以1900000元预付款进行抵扣，被告尚未支付6500000元广告费差额仍达3875143元（6500000元－1900000元－724857元＝3875143元），我公司请求被告立即支付此款项。同时，鉴于被告未能按《补充协议》约定期限（2017年12月8日和12月20日）分别支付第二和第三期广告费逾期达30日，我公司享有解除合同权，并有权请求被告支付协议之年度广告费总额650万元的20%作为违约金即1300000元。故我公司请求贵院解除双方签订的《代理协议》及《补充协议》，并依约请求违约金1300000元。另外，被告未能依约在2017年12月8日前支付第二期广告费829430元，亦未能依约在2017年12月20日前支付第三期广告费1257074元，依约应按每日万分之一支付违约金，现我公司自愿放弃该违约金请求，只请求被告支付逾期付款利息，利息分段计算：2017年12月8日至2018年1月15日的利息，以829430元为计算基数，年利率6%计算，为51148.18元；2017年12月20日至2018年1月15日的利息，以1257074元为计算基数，年利率6%计算，为5656.83元；2018年1月16日至被告付清广告费之日止的利息，以欠付广告费3875143元为基数，年利率6%计算。起诉后被告又支付了6笔款项共计830237元（即333475+496762=830237元），被告支付的333475元并不是支付第二期和第三期的广告费，而是起诉后我公司为被告发布的五个广告发布的特定广告费，该金额已经涵盖在广告费用的总额。现起诉，望判如所请。被告巴士在线公司辩称：我公司同意原告主张的诉讼请求1，但不同意原告主张的诉讼请求2、3，我公司认为应以实际发生的业务进行结算。我公司认为业务总量为4668932元，已支付3414842元，未付1254090元。经审理查明：2017年，巴士在线公司（甲方）与珍宝公司（乙方）签订合同编号为JBN042的代理协议，主要约定：1.甲方委托乙方投放广告，代理期限为：从2017年3月1日起至2018年2月28日止，甲方在得到客户确认投放信息后即以甲方盖章的广告投放排期订单形式通知乙方，广告投放排期订单经甲乙双方盖章确认后生效。2.甲方在代理期限内投放广告的预计广告费总额为9500000元，甲方承诺于双方签署本协议之日起的十个工作日内，将预计广告费总金额的20%作为预付款，即1900000元一次性支付给乙方，乙方应在收到款项后的三个工作日内向甲方提供收款证明。当甲方在本协议期内实际投放费用超过6650000元并按相关约定依时支付广告费款项后，可以将预付款中的50%（即950000元）用作广告费抵扣；当甲方在本协议期内实际投放费用达9500000元并按相关约定依时支付广告费款项后，可以将预付款中的剩余50%（即950000元）作广告费抵扣。3.若甲方未能按本协议约定如期付款，或本协议期满时未能达到预计的广告费总额，乙方有权要求甲方继续支付欠付的广告款。每逾期一日，甲方应按日向乙方支付欠付金额万分之一的违约金。乙方有权暂停播出甲方的任何其他订单（若有），且甲方仍应按本协议约定支付广告费。逾期付款达30日，乙方有权解除本协议。乙方解除本协议的，甲方应自解除通知送达之日起五个工作日内按本协议之年度广告费总金额的20%向乙方支付违约金。甲方支付的预付款可无条件地等额抵充甲方因本协议而应向乙方支付的款项、违约金或损失赔偿额，不足部分甲方应予以补足。巴士在线公司分别于2017年6月20日、2017年6月21日、2017牟6月23日、2017年6月30日、2017年8月10日向珍宝公司支付预付款100000元、200000元、300000元、1000000元、300000元，以上合计已付预付款1900000元。巴士在线公司分别于2017年9月4日、2017年9月6日向珍宝公司支付58800元、39200元、58800元、56595元，以上合计213395元。2017年11月23日，珍宝公司向巴士在线公司送达《关于促请切实履行协议的信函》，该函载明：巴士在线公司目前实际投放额与协议约定目标相差甚远，珍宝公司促请巴士在线公司务必在2017年12月31日前完成投放总额7250000元，及在2018年2月28日前完成协议约定的投放总额。巴士在线公司仅向珍宝公司支付213395元，尚欠广告费3661854元。2017年11月29日，珍宝公司向巴士在线公司发出律师函，该函载明：珍宝公司要求巴士在线公司务必在2017年11月30日前支付广告费3661854元；并于2017年12月31日前完成约定的广告投放额7250000元，并支付对应广告费7250000元给珍宝公司。同日，巴士在线公司向珍宝公司支付511462元。2017年12月6日，珍宝公司向巴士在线公司发出违约通知书，该通知书载明：鉴于巴士在线公司严重违约，珍宝公司有权解除代理协议，并以巴士在线公司支付的预付款抵充欠款。同日，巴士在线公司（甲方）与珍宝公司（乙方）签订《关于2017年上海东方明珠移动电视广告代理协议之（补充协议）》，就代理协议未能如约履行事作出约定：鉴于双方已签订代理协议，双方同意作出如下补充修定：1.同意将原协议的代理期限2017年3月1日至2018年2月28日调整为2017年3月1日至2017年12月31日，广告投放总金额由原先的9500000元调整为6500000元。2.截止到2017年12月1日，经双方核实甲方向乙方第一季度投放广告213395元，第二季度投放1340892元，第三季度投放广告1257074元，第四季度投放广告量1340892元（暂定），同时，乙方收到甲方包括定金1900000元及媒体费724857元，共计2624857元，12月份的投放及到款量另计。3.甲方保证，2017年12月8日向乙方支付第二季度剩余的广告发布费829430元，2017年12月20日再向乙方支付第三季度已发布的广告费1257074元。4.甲方应于2018年1月15日之前向乙方补足支付本协议约定的6500000元的差额款项（含本年度的已支付保证金和播出款项）。5.2017年12月31日前，甲方实际投放广告金额如未能达到6500000元，乙方允许甲方在履行本协议第四条之约定完毕后，将差额部分按2017年原协议约定的价格政策结算为等价的媒体资源，在2018年6月30日之前使用。6.以上金额双方确认无误，本补充协议未涉及事宜，双方按原协议约定执行，若本协议与原协议不一致之处，均以本协议为准。巴士在线公司分别于2017年12月1日、2017年12月27日、2018年1月19日、2018年2月2日、2018年3月2日向珍宝公司支付496762元、181104元、51744元、40252元、20123元，以上合计830237元。庭审中，珍宝公司称双方后签订了补充协议约定了广告投放额为6500000元，虽广告费实际投放额为4668932元，但根据双方的约定，应以6500000元为广告投放额，巴士在线公司已向其公司支付广告费3455094元，巴士在线公司应支付其公司广告费3044906元（6500000元－3455094元）。庭审中，巴士在线公司主张应以广告实际投放额计算，合同约定的6500000元投放额只是预估，并非实际投放额，也非保底额，约定的6500000元投放额对其公司不公平，其不予认可。并表示其公司已向珍宝公司支付3414842元，其公司认为广告实际发生额为4668932元，其公司实际欠付珍宝公司1254090元。庭审中，珍宝公司称代理协议与补充协议的解除时间应为巴士在线公司收到其公司的起诉状及诉讼材料之日（即2018年3月16日），对此，巴士在线公司称其公司认为上述协议解除的时间应为2017年末，因从2018年起双方的结算模式便由现金模式替代了原先按合同进行的模式。上述事实，有珍宝公司的陈述、代理协议、收款回单、《关于促请切实履行协议的信函》《关于2017年上海东方明珠移动电视广告代理协议之（补充协议）》等在案佐证。本院认为：《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”巴士在线公司同意解除代理协议及补充协议，并主张代理协议及补充协议于2017年末解除，虽珍宝公司主张代理协议及补充协议在巴士在线公司收到起诉状及诉讼材料之日即2018年3月16日解除，但珍宝公司于2018年1月15日即向本院提起诉讼，要求解除代理协议及补充协议，故本院确认巴士在线公司与珍宝公司签订的代理协议及补充协议于2018年1月15日解除。关于应付广告费的问题。虽双方约定的广告投放总额为6500000元，珍宝公司亦主张按6500000元的广告投放额计算巴士在线公司欠付的广告费用，但鉴于代理协议及补充协议于2018年1月15日解除，且珍宝公司与巴士在线公司共同确认广告费实际投放额为4668932元，珍宝公司主张已支付的广告费为3455094元，巴士在线公司主张已支付的广告费为3414842元，故巴士在线公司应向珍宝公司支付广告费1213838元（4668932元－3455094元）。关于利息及违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”虽双方约定：“若甲方未能按本协议约定如期付款，或本协议期满时未能达到预计的广告费总额，乙方有权要求甲方继续支付欠付的广告款。每逾期一日，甲方应按日向乙方支付欠付金额万分之一的违约金。乙方有权暂停播出甲方的任何其他订单（若有），且甲方仍应按本协议约定支付广告费。逾期付款达30日，乙方有权解除本协议。乙方解除本协议的，甲方应自解除通知送达之日起五个工作日内按本协议之年度广告费总金额的20%向乙方支付违约金。”但鉴于补充协议于2018年1月15日已经解除，且双方确认的广告实际投放额为4668932元，故根据公平原则及诚实信用原则，结合案涉合同的履行情况及本案的实际情况，对于珍宝公司的利息及违约金主张，本院酌情认定利息及违约金为933786.4元（4668932元×20%）。对于巴士在线公司超过上述范围的利息与违约金主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告广州市珍宝广告有限公司与被告巴士在线科技有限公司签订的合同编号为JBN042的《移动电视广告代理协议》及《补充协议》于2018年1月15日解除；二、被告巴士在线科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，向原告广州市珍宝广告有限公司支付广告费1213838元；三、被告巴士在线科技有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，向原告广州市珍宝广告有限公司支付利息及违约金933786.4元；四、驳回原告广州市珍宝广告有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费57300元，财产保全申请费5000元，由被告巴士在线科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长 苏 扬人民陪审员 凌 川人民陪审员 刘绮华二〇一九年二月二十日法官助理林洁玲书记员叶丽方