福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽01刑终1385号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈旺，男，1996年6月14日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。2019年3月16日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 上诉人（原审被告人）郑建兴，男，1995年5月7日出生，汉族，高中文化，无固定职业，住福建省福清市。2019年3月16日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 上诉人（原审被告人）俞建财，男，1996年2月28日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省福清市。因赌博于2019年3月16日被处以行政拘留五日。2019年3月21日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人陈旺、郑建兴、俞建财犯开设赌场罪一案，于2019年9月19日作出（2019）闽0181刑初916号刑事判决。宣判后，原审被告人陈旺、郑建兴、俞建财均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人陈旺、郑建兴、俞建财，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年2月27日，被告人陈旺伙同同案人林敏（另案处理）建立赌博微信群“福清第二小学”，各出资1万元作为赌博群流动资金，组织群内赌博人员下载“拱趴”软件进行网络“十三水”赌博，通过比花色及比大小等方式定输赢，并以积分予以结算，每1积分兑换0.2元。赌博规则中每10小局记1大局，按每1大局中第一名5%、第二名3%进行抽头渔利。被告人陈旺等人为赌徒参赌免费充值开设“房间”赌博。被告人陈旺于2019年2月27日组织被告人郑建兴、俞建财及同案人杨尊玉、叶华（均另案处理）参与赌场经营。被告人俞建财为被告人陈旺制定赌博规则提供样本，并招揽了杜某（未满十八周岁）等10余名赌博人员进群参与赌博。同案人杨尊玉、叶华为该赌博微信群财务，负责收取赌资、抽头、记账、结算等工作，杨尊玉同时负责流水群、结算群的管理，流水群统计赌博积分，结算群、账本记录抽头情况，每天工资300元，共收取工资4500元。被告人郑建兴被陈旺设置为“福清第二小学”微信群群主，负责微信群管理，并于2019年3月14日代替杨尊玉负责微信群财务，3月14日、15日在微信上为参赌人员开设“房间”赌博。至2019年3月16日，微信流水群内积分统计共计2840261分，兑换为568052.2元；结算群、账本统计抽头渔利共计22840元。 2019年3月16日，公安人员在福清市乐鑫冻库楼上四楼抓获被告人陈旺、郑建兴与同案人杨尊玉，当场扣押账本2本。同日，被告人俞建财在福清市被抓获。 原判认定上述事实，被告人陈旺、郑建兴、俞建财均供认不讳，并有经庭审质证的赌博群“抽水表格”、结算群聊天记录、账本记录、赌博群每日赌资表格、流水群每局截图、统计表格、转账记录、提取笔录、扣押清单、转账截图、证人杜某、李某的证言、同案人杨尊玉的供述、被告人陈旺、郑建兴、俞建财在侦查阶段的供述、辨认笔录、行政处罚决定书、收拘回执、刑事判决书、释放证明书、违法犯罪经历查询记录、常住人口信息及查获经过等证据证实。 原判认为，被告人陈旺、郑建兴、俞建财以营利为目的，伙同同案人通过微信群招揽赌客参与赌博，招揽的赌客中未成年人1人，赌资累计568052.2元，抽头渔利累计22840元，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人陈旺起主要作用，系主犯；被告人郑建兴、俞建财起次要作用，系从犯，依法对被告人郑建兴、俞建财予以减轻处罚。被告人陈旺、郑建兴、俞建财到案后如实供述自己罪行，且均认罪认罚，依法均予以从宽处理。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人陈旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人郑建兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。三、被告人俞建财犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。四、继续追缴被告人陈旺的犯罪所得人民币一万八千三百四十元，予以没收，上缴国库。五、未随案移送的公安机关扣押的账本二本、黑色苹果7P手机二部，予以没收，上缴国库。 上诉人陈旺上诉理由：原判认定赌资金额系赌博群的流水金额，非其实际盈利，其到案后认罪态度好，请求对其从轻处罚。 上诉人郑建兴上诉理由：其并非赌博群管理人员，只是参与赌博；其在3月14日并未替杨尊玉管理财务；其未拉人进群赌博，也没有任何出资或有得到任何盈利，请求从宽处罚。 上诉人俞建财上诉理由：其并未以营利为目的参与赌场经营和管理，赌场实际转账流水金额达不到原判认定金额的三分之一，其系初犯、偶犯，且认罪认罚愿意缴纳罚金，请求从轻处罚。 二审期间，上诉人陈旺、郑建兴、俞建财均未提出新的证据。经审理查明，原审判决认定上诉人陈旺、郑建兴、俞建财犯开设赌场罪事实清楚，所列证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人陈旺以营利为目的，伙同同案人林敏建立赌博微信群招揽赌客进行赌博，上诉人郑建兴、俞建财为其提供帮助，其间赌资累计568052.2元，抽头渔利累计22840元，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人陈旺、郑建兴、俞建财到案后如实如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。原判关于上诉人陈旺在共同犯罪中系主犯，上诉人郑建兴、俞建财系从犯并予以减轻处罚的认定准确，本院予以确认。关于上诉人陈旺、俞建财对原判赌资、抽头渔利金额认定提出异议的上诉理由，经查，同案人杨尊玉作为赌博群的财务管理人员，其微信结算群记录及查获的账本均有每日抽水情况的详细记载，且每局的输赢情况均发到流水群，原判按照记录核算赌资及抽头渔利的金额并无不当，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人郑建兴所提其未参与开设赌场的上诉理由，经查，上诉人郑建兴在上诉人陈旺开设的赌博群里担任群主，负责帮忙管理赌博微信群，且在3月14日代替杨尊玉负责微信群财务，3月14日、15日在微信上为参赌人员开设房间赌博，故该上诉理由与本院查明的事实不符，不予采纳。原判根据上诉人陈旺、郑建兴、俞建财的犯罪事实、性质、情节、认罪态度等量刑因素在法定刑幅度内对三名上诉人作出的处刑意见并无不当，故三名上诉人关于二审对其再予从轻处罚的上诉理由不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 颜 凌 审判员 唐文东 审判员 卞丹郦 二〇一九年十一月二十一日 法官助理汪女需 书记员刘小明 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。