浙江省东阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0783刑初830号 公诉机关东阳市人民检察院。 被告人吴金宝，男，1979年8月19日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。曾因赌博，于2007年10月6日被东阳市公安局罚款人民币五百元；又因犯伪造国家机关证件罪，于2009年4月16日被本院判处拘役五个月，缓刑十个月；因为赌博提供条件，于2016年8月9日被东阳市公安局行政拘留四日、追缴违法所得人民币二百二十元；因为赌博提供条件、赌博，于2018年3月15日被东阳市公安局行政拘留三日并处罚款人民币三百元、追缴违法所得人民币二百三十元；因赌博，于2018年5月24日被东阳市公安局罚款人民币五百元；再因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月11日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月19日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人程海烂，东阳市法律援助中心指派的浙江汉宁律师事务所律师。 被告人杜德明，男，1953年4月2日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月12日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月19日依法逮捕，同年5月17日依法变更强制措施为取保候审。 辩护人陆建强，东阳市法律援助中心指派的浙江新东阳律师事务所律师。 被告人姜长发，男，1970年8月19日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县，汉族，小学文化，居民，家住秀山土家族苗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年2月11日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月19日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人董瑞阳，东阳市法律援助中心指派的浙江浙乾律师事务所律师。 东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2019]728号起诉书指控被告人吴金宝、杜德明、姜长发犯开设赌场罪，于2019年8月30日向本院提起公诉。本院于同年9月2日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员厉剑婷、韦宇洁出庭支持公诉，被告人吴金宝、杜德明、姜长发及辩护人程海烂、陆建强、董瑞阳到庭参加诉讼。现已审理终结。 东阳市人民检察院指控，2017年左右开始，被告人吴金宝以营利为目的，先后在本市、横店镇××村、横店镇××城附近山上、横店××社区××路北××号家中开设赌堂，供他人以“牛牛”方式进行赌博，由被告人吴金宝负责抽头，并雇佣被告人姜长发在赌场望风、烧饭、买饭等。被告人吴金宝、杜德明为使赌场生意更好，以获取更多抽头，由被告人杜德明在赌场内通过扫描微信二维码形式给赌博人员置换现金。2019年2月10日晚，卢某1、王某（均已行政处罚）等人在该赌堂内赌博时被公安机关当场查获，现场查扣赌资人民币4.555万元（以下均指人民币）。经查，自2018年1月6日起至案发，被告人杜德明在上述赌场内置换现金175天共计89万余元。在该期间抽头获利至少7万元。 针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、电子数据及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人吴金宝、杜德明、姜长发以营利为目的，开设赌场供人赌博，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人吴金宝系主犯，被告人杜德明、姜长发系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条之规定判处。 被告人吴金宝在庭审中辩称，赌场系2018年4、5月份开设，除去开销后获利1.2万元左右，公诉机关指控的置换现金89万余元不一定均是在其赌场置换。 其辩护人程海烂的辩护意见是，1.对公诉机关指控被告人吴金宝犯开设赌场罪定性无意见；2.结合被告人吴金宝的供述，指控赌场抽头获利7万余元证据不足；3.被告人吴金宝自愿认罪认罚。综上，请求法庭对其从轻处罚。 被告人杜德明对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均无意见。 其辩护人陆建强的辩护意见是，1.对公诉机关指控被告人杜德明犯开设赌场罪的定性和事实无意见；2.被告人杜德明在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；3.其在归案后以及庭审中均能如实供述犯罪事实，系坦白；4、其当庭认罪、悔罪，案发后能积极退赃；4.其系初犯、偶犯，平时表现良好，现身体状况不佳。综上，请求法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 被告人姜长发在庭审中辩称，其于2018年6月到赌场望风。 其辩护人董瑞阳的辩护意见是，1.对公诉机关指控被告人姜长发犯开设赌场罪的定性和事实无意见；2.被告人姜长发对自己参与的犯罪事实基本如实供述，应认定为坦白；3.其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯；4.其系初犯，自愿认罪认罚，愿意退赃，恳请法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2017年4月份开始，被告人吴金宝以营利为目的，先后在本市、横店镇××村、横店镇长××城附近山上、横店镇××路北××号家中开设赌堂，供他人以押“牛牛”等方式赌博，从中抽头渔利，并雇佣被告人姜长发在赌场望风、烧饭、买饭。其中横店镇×××××号系被告人杜德明家，被告人吴金宝支付给其场地租金人民币5000元。为获取更多抽头，被告人吴金宝安排被告人杜德明在赌场内通过扫描微信二维码形式给赌博人员置换现金用于赌博，被告人杜德明用于置换现金的本金至少有人民币1万元。2019年2月10日晚，卢某1、王某（均已行政处罚）等人在该赌堂内赌博时被公安机关当场查获，缴获赌资人民币3.705万元（均已收缴），另从被告人吴金宝处扣押人民币360元。 经公安机关提取被告人杜德明手机微信交易记录数据核计，自2018年1月6日起至案发，在该赌堂内通过被告人杜德明手机微信置换现金160余日，金额累计人民币77万余元。期间，该赌堂抽头获利人民币5.8万余元。 案发后，被告人杜德明已退缴其收取的赌堂场地租金人民币5000元；在本院审理期间，被告人杜德明又退缴其用于在赌堂内置换现金的本金人民币1万元。 上述事实，由公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人杜某1、杜某2、韦某、杜某3、杜某4、王某、卢某1、卢某2、包某、张某、施某、陈某1、申某、胡某、陈某2、杜某5的证言、公安机关制作的检查笔录、现场照片、勘验笔录、提取笔录、扣押笔录、证据保全决定书、清单、扣押决定书、扣押清单、暂扣款票据、电子证物检查笔录、提取电子证据清单、电子数据光盘、人员照片、交易记录、行政处罚决定书、收缴物品清单、刑事判决书、缓刑考验期满通知书、暂扣款票据、公安民警出具的抓获经过、户籍证明及被告人吴金宝、杜德明、姜长发对上述事实所作的供述等证据证实，本院予以确认。 对于被告人吴金宝在庭审中提出赌场系2018年4、5月份开设以及被告人姜长发提出其于2018年6月才到赌场望风的辩解，经审理认为，证人杜某2的证言证实，赌场最早于2017年2、3月份便在杜德明家中开设，吴金宝把赌场开在杜德明家中时，姜长发便已经在望风以及烧饭给参赌人员吃；证人杜某3的证言证实，赌场于2017年即在杜德明家中开设；证人杜某4的证言证实，其到荆江××××号赌博的时候，姜长发就已经在那里望风，其每次去赌的时候，姜长发均在望风；被告人杜德明亦多次供述赌场于2017年4月份开始在其位于本市的家中开设，吴金宝在其家中开始开设赌场直到被抓，均是由姜长发在望风。上述证据能够相互印证，足以认定该赌场于2017年4月便已开设，被告人姜长发赌场开设起便在赌场望风等事实。故被告人吴金宝、姜长发的上述辩解，与查明的客观事实不符，本院不予采纳。 关于赌场抽头数额及置换现金数额的认定问题，经审理认为，根据被告人杜德明的供述，手机微信中的交易记录均是在吴金宝赌场内为赌博人员置换现金的记录，赌场一天开设2场，每天抽头至少400元，赌场开在山上时每天只开设一场，抽头至少200元；根据公安机关从被告人杜德明手机中提取的交易记录，其置换现金至少160余天，金额共计77万余元，结合其供述所称在山上参与20余天，现按照有利于被告人的原则，按现有证据，就低认定该赌堂抽头获利人民币5.8万余元。 本院认为，被告人吴金宝、杜德明、姜长发以营利为目的，开设赌堂供他人赌博，从中抽头渔利，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人吴金宝在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杜德明、姜长发在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人吴金宝曾因赌博被处罚，仍不思悔改，应酌情从重处罚。被告人姜长发归案后未如实供述犯罪事实，依法不能认定为坦白，故辩护人董瑞阳提出应认定被告人姜长发为坦白的辩护意见，本院不予采纳。被告人杜德明归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人吴金宝、杜德明、姜长发在庭审中均能自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人杜德明归案后积极退缴赃款，可酌情从轻处罚。辩护人程海烂、陆建强、董瑞阳据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。根据被告人姜长发的犯罪情节及悔罪表现，不宜适用缓刑，故辩护人董瑞阳提出对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人杜德明的犯罪情节及悔罪表现，依法可以宣告缓刑。辩护人陆建强提出对其适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人吴金宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月11日起至2022年2月10日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人杜德明犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 三、被告人姜长发犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月11日起至2019年12月10日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 四、暂扣在案的人民币一万五千三百六十元，予以没收，上缴国库；继续追缴本案犯罪所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡伟东 人民陪审员  陆智德 人民陪审员  王炳余 二〇一九年十一月二十八日 代书 记员  楼云菁