广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0607民初6392号原告：佛山市三水广达织造有限公司，住所地广东省佛山市三水区乐平镇工业路，统一社会信用代码：914406006180997191。法定代表人:唐均全，该公司董事长。委托诉讼代理人:沈少莹、高新红，广东信征律师事务所律师。被告:许洪清，男，1966年7月9日出生，汉族，住广东省乐昌市，委托诉讼代理人:李加果，广东人可和律师事务所律师。原告佛山市三水广达织造有限公司（以下简称：“广达公司”）与被告许洪清劳动合同纠纷一案，本院于2018年12月5日立案后，依法适用简易程序，于2019年1月4日公开开庭进行了审理。本案开庭时，原告广达公司的委托诉讼代理人沈少莹、被告许洪清的委托诉讼代理人李加果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广达公司提出诉讼请求：1、判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金38500元、一次性伤残就业补助金52500元、一次性工伤医疗补助金14000元、停工留薪期工资差额10328.23元、住院伙食补助费1680元，合共117008.23元;2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告工伤保险待遇纠纷一案，被告已向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“三水仲裁委”)申请了劳动仲裁，对此，三水仲裁委于2018年11月22日作出了三劳人仲案非终字[2018]977号仲裁裁决书。原告因不服三水仲裁委作出的仲裁裁决，故起诉至法院，具体理由如下:一、被告所受伤害并非工伤，是由被告与工友胡英强玩耍打闹所致，应由侵权人胡英强负责赔偿。从被告受伤后曾向原告表示受伤是因为与工友胡英强玩耍时，胡英强用吹尘枪向其肛门吹气所致，因此，被告所受的伤害是因胡英强侵权造成，不是工伤，不应由原告按工伤保险待遇向被告进行赔偿。二、即便根据《认定工伤决定书》的认定，被告所受伤害是工伤，三水仲裁委认定的工伤赔偿各项目的数额也不对。被告受伤前月工资为3152.56元，应以该工资为基数计算被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金和停工留薪期工资，但三水仲裁委却以3500元为基数计算被告前述的工伤赔偿项目，明显认定事实错误，应当予以纠正。另外，被告在第一次住院进行肠切除术的1872元，结肠造瘘术的1950元及第二次住院支出的医疗费用22500.8元都是非工伤支出，原告已为被告垫付，该款应当在计算工伤赔偿的时间进行扣减。综上所述，被告所受伤害不是工伤，原告无需向被告支付任何的赔偿。为维护自身的合法利益，原告特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉请!原告在诉讼提供了以下证据：1、仲裁裁决书一份，证明本案已经佛山市三水区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决。2、被告工伤前工资统计表、2017年1-12月工资表、银行流水、中国工商银行委托代收(付)业务申请表各一份，证明被告工伤前月工资为3152.56元。3、劳动能力初次鉴定(确认)结论书一份、住院病人费用明细清单2份、广东省医疗收费票据一份，证明被告在第一次住院进行肠切除术的1872元、结肠造瘘术的1950元及第二次住院支出的医疗费22500.8元都是非工伤支出，因上述费用原告已为被告垫付，上述费用应当在计算工伤赔偿中抵消。被告许洪清辩称：工伤事实已依法进行认定，原告没有提出异议，工资标准原告提供了实发工资数额，实发工资有扣减项目，应按应发工资计算。原告主张的结肠造瘘术并非工伤造成，我方已经提供出院记录，及事后情况说明，证明被告本案中并没有进行自身疾病的医疗支出，原告应对其承担举证责任。被告在诉讼提供了以下证据：1、认定工伤决定书一份，证明被告被认定工伤的事实。2、2018年1月13日的出院记录、出院证明书、疾病证明书各一份、2018年4月12日的出院记录、出院证明书、疾病证明书各一份、关于许洪清诊疗情况说明一份，证明被告在本案工伤治疗过程没有治疗非工伤疾病的医疗费用产生。本院确认如下事实：被告于2014年9月入职原告处从事普工工作，双方签订了劳动合同，原告没有为被告参加社会保险，被告每月的工资通过银行转账发放，其中2017年1月至12月应发工资为2343.4元、2947.8元、4456.1元、3189.1元、4042.6元、3456.7元、2133元、3289.9元、2128.1元、3065元、3777元、3602元，月平均工资为3202.60元。2018年1月13日，被告在浆染车间煮浆时，不慎被同事用气枪吹尘的气体冲击肛门致腹部疼痛，当天被告被送至佛山市三水区人民医院住院治疗，经诊断为：直肠破裂；急性腹膜炎；（乙状结肠）管状-绒毛状腺瘤。被告于2018年1月25日出院，医嘱3-6个月后复诊，择期手术治疗。2018年4月12日，被告再次到佛山市三水区人民医院住院行乙状结肠造瘘术后及乙状结肠息肉切除术后手术，于2018年4月25日出院。两次住院的手术费均由原告支付，其中第一次住院时行肠切除术及结肠造瘘术费用分别为1872元和1950元，第二次住院医疗费为22500.80元。2018年3月23日，佛山市三水区人力资源和社会保障局作出佛三人社认工【2018】528号《认定工伤决定书》，认为被告的直肠破裂为工伤，对（乙状结肠）管状-绒毛状腺瘤不予认定为工伤。原告对决定书并未申请行政复议。2018年8月1日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动功能障碍等级为八级，确认停工留薪期为2018年1月13日至2018年7月12日。停工留薪期内，原告向被告支付了工资10671.77元。2018年11月10日，佛山市三水区人民医院出具《关于患者许洪清诊疗情况说明》，证实被告2018年1月13日在全麻下行直肠穿孔部分切除+乙状结肠息肉切除+乙状结肠造瘘术，术中发现乙状结肠近端肠管有一息肉，因影响乙状结肠造瘘，遂给予切除息肉后再行造瘘。术后未针对息肉切除进行药物治疗，手术后未行息肉切除方面的收费。息肉切除与该次外伤无关。被告就双方的争议申请劳动仲裁，2018年11月22日，佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案非终字【2018】977号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认原、被告于2018年8月22日解除劳动关系；二、原告向被告支付一次性伤残补助金38500元、一次性伤残就业补助金52500元、一次性工伤医疗补助金14000元、停工留薪期工资差额10328.23元、住院伙食补助费1680元，合共117008.23元；三、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决向本院提起诉讼。本院认为，本案案由应为工伤保险待遇纠纷。因原告对仲裁裁决确认原、被告劳动关系自2018年8月22日解除的裁决没有提起诉讼，且被告没有提起诉讼，视为原、被告对上述的裁决服裁，故本院予以确认。对原、被告双方的争议，本院分析认定如下：被告系原告员工，双方建立了劳动合同关系，被告在工作中被工友误伤致直肠破裂，经佛山市三水区人力资源和社会保障局认定为工伤，经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级为八级，被告可依《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定享受工伤保险待遇。被告入职原告没有为其参保，依照《广东省工伤保险条例》第五十七条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用，故原告须向被告承担工伤保险责任。原告诉请被告的损害由第三人所致，不应由原告按工伤保险待遇向被告进行赔偿。但被告于工作中受伤并经认定为工伤，原告在工伤认定决定书作出后没有提起行政复议，该认定书已经发生效力，原告没有为被告参加社会保险，理应承担工伤保险责任，原告诉请其无须承担工伤保险责任的诉请，依据不足，本院不予支持。一、关于工伤保险待遇计算基数问题。《广东省工伤保险条例》第六十六条规定，计算工伤保险待遇以“本人工资”即工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害前十二个月平均月缴费工资作为基数。经本院查明事实可知，被告于2018年1月受伤，其2017年1月至12月的平均工资为3202.60元，虽然被告主张其该期间内月平均工资为3500元，但被告确认原告提交2017年1月至12月工资表上工资数额属实，本院认定的月平均工资为被告应收工资，已补回被告部分月份扣除部分，被告没有相应的证据证实原告每月扣除其工资200-300元，应承担举证不能的法律后果，故本院按3202.60元作为计算被告工伤保险待遇的基数。二、关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金问题。被告直肠破裂的损伤被认定为工伤，经鉴定劳动能力障碍等级为八级，原告未为其参保，双方的劳动关系于2018年8月22日解除，故原告应按照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条、第五十七条、第六十六条的规定向被告支付一次性伤残补助金35228.60元（3202.60元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金48039元（3202.60元/月×15个月）、一次性工伤医疗补助金12810.4元（3202.60元/月×4个月）。三、关于停工留薪期工资问题。经佛山市劳动能力鉴定委员会确认被告工伤停工留薪期从2018年1月13日至2018年7月12日（共6个月），依照《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，被告停工留薪期原工资待遇不变，由用人单位支付，故原告应向被告支付停工留薪期工资19215.6元（3202.60元/月×6个月），扣减原告于停工留薪期内已支付的工资10671.77元，原告还应向被告支付停工留薪期工资差额8543.83元。四、关于第一次住院时行肠切除术及结肠造瘘术费用1872元、1950元，第二次住院医疗费22500.80元是否扣减问题。被告在工作中受伤致直肠破裂，从被告的医疗记录可确认第一次住院施行了直肠穿孔部分切除+乙状结肠息肉切除+乙状结肠造瘘术，出院时医嘱：“3-6个月后复诊，择期手术治疗”，此后原告第二次住院施行了乙状结肠造瘘术后还纳术，经查证，外伤性直肠破裂的一般用乙状结肠造瘘术作暂时性人工肛门，两者之间存在关联性，均为治疗工伤所必须手术，由此而产生的费用，原告理应承担，同时，经医院出具证明，息肉切除术为手术需要，术后未针对息肉切除进行药物治疗，也未对此进行收费。故原告主张上述费用应予扣减，依据不足，本院不予支持。五、关于住院伙食补助费问题。如前所述，被告两次住院均为治疗工伤关联疾病，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条及参照《佛山市人力资源和社会保障局关于调整工伤职工住院伙食补助费标准的通知》的有关规定，被告在工伤住院期间每天的伙食补助费按70元计算，原告应向被告支付的住院伙食补助费为70元/天×27天=1890元。被告对仲裁结果服裁，故本院按仲裁裁决确定的1680元计算被告于本案中应得的住院伙食补助费。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条、第六十六条之规定，判决如下：一、确认原告佛山市三水广达织造有限公司与被告许洪清的劳动关系于2018年8月22日解除；二、原告佛山市三水广达织造有限公司于本判决生效之日起十日内向被告许洪清支付一次性伤残补助金35228.60元、一次性伤残就业补助金48039元、一次性工伤医疗补助金12810.4元、停工留薪期工资差额8543.83元、住院伙食补助费1680元，合共106301.83元；三、驳回原告佛山市三水广达织造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  何永添二〇一九年二月二十五日书记员  温秀静