陕西省澄城县人民法院刑事判决书 (2019)陕0525刑初103号公诉机关澄城县人民检察院。被告人赵斌发，男，汉族，1955年7月10日出生，身份证号码：140XXXX****XXXXXXX，初中文化，户籍所在地山西省长治市壶关县，住山西省长治市壶关县，2017年7月23日因涉嫌贩卖毒品罪被澄城县公安局上网追逃，2019年5月26日被山西省太原市迎泽分局抓获并于同日羁押，同年5月30日因涉嫌贩卖毒品罪被澄城县公安局刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕，现羁押于澄城县。辩护人雷晶，女，陕西丰长律师事务所律师。 澄城县人民检察院以澄城县院公诉刑诉（2019）83号起诉书指控被告人赵斌发涉嫌贩卖毒品、非法持有毒品罪，于2019年9月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。澄城县人民检察院指派检察员李振民、雷李强出庭支持公诉，被告人赵斌发及其辩护人雷晶到庭参加诉讼。现已审理终结。澄城县人民检察院指控，2017年初，被告人赵斌发在山西省长治市和平医院向一个男子（未查清）购买了一万余元的“长治筋”（主要成份是甲卡西酮）约500克，主要用于其癌症缓解疼痛，到2017年7月21日，郭某某发现其有“长治筋”向其购买，后被告人赵斌发以2700元卖给郭某某46.05克，案发后，2017年7月24日公安机关在被告人赵斌发家中扣押“长治筋”46包，2019年5月26日抓获被告人赵斌发时从其身上扣押“长治筋”12包，先后共58包94.59克。经渭南市公安司法鉴定中心鉴定，所扣押的“长治筋”均检测出甲卡西酮成份。公诉认为，被告人赵斌发以非法牟利为目的，违反国家毒品管理规定，私自出售其它毒品给他人并非法持有其它毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七、三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人赵斌发犯两罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人赵斌发及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实无异议，其辩护人辩称，被告人赵斌发非法持有毒品数量应为71.31克，1、2017年7月23日公安机关扣押被告人家中46包共计20.11克疑似毒品的程序不合法，依法应当排除；2、2019年5月26日从被告人身上搜出的12包共计74.84克毒品，其中4号3.53克系被告人吸食后的残渣，应当依法从被告人非法持有的毒品数量中扣除；3、被告人赵斌发具有以下从轻量刑情节：涉案毒品未进行纯度鉴定，甲卡西酮成分明显偏低；被告人具有坦白情节；被告人系初犯，主观恶性较小，主要用于缓解胃癌疼痛，犯罪情节轻微。经审理查明，2017年年初，被告人赵斌发在山西省长治市和平医院向一个男子（未查清）购买了一万余元的“长治筋”（主要成份是甲卡西酮）约500克，主要用于其癌症缓解疼痛，到2017年7月21日，郭某某发现被告人赵斌发有“长治筋”，遂向被告人赵斌发购买，后被告人赵斌发以2700元卖给郭某某46.05克，案发后，2017年7月24日公安机关在被告人赵斌发家中扣押“长治筋”46包，2019年5月26日抓获被告人赵斌发时从其身上扣押“长治筋”12包，先后共58包94.59克。经渭南市公安司法鉴定中心鉴定，所扣押的“长治筋”均检测出甲卡西酮成份。经当庭质证、认证，认定上述事实的主要证据有：1、受案登记表证明，2017年7月22日23时10分，澄城县公安局民警在陕西省潼关县连霍高速潼关省际检查站参加渭南市公安局组织的公路查缉统一行动时，在对豫C3516X车辆进行例行检查过程中，在车辆工作台一个牛黄解毒丸药盒内发现两包疑似毒品物，豫C3516X车主郭某某（因非法持有毒品罪于2017年12月4日已判决）交代该两包毒品疑似物是自己所购买的毒品“长治筋”（主要成分为：甲卡西酮），该毒品是2017年7月21日其在山西省壶关县XX镇XX村以2700元价格从赵斌发处购买了50克。经对郭某某处查获的两包疑似毒品物称量，净重为46.05克。经渭南市公安司法鉴定中心鉴定，从郭某某处查获的两包疑似毒品物中均检测出甲卡西酮成份。郭某某对鉴定结果无异议。2019年5月29日赵斌发被我局民警押解回澄，经讯问，该赵交代了其于2017年7月在山西省壶关县XX镇XX村家中以2700元的价格出售给郭某某50克毒品的犯罪事实。2、赵斌发随身财物登记表及随身物品照片、扣押清单、指认照片证明，侦查机关从赵斌发扣押毒品疑似物等物品，其中黄色塑料外壳包装锡纸1卷、附有黑色粉末状物锡纸41个、中号透明塑料自封袋袋内附有白色粉末状物2个、小号透明塑料自封袋袋内附有白色粉末状物4个、大号透明塑料自封袋1个、小号透明塑料自封袋15个、吸管1个、勺子1个；疑似毒品的编号为1-12号的毒品；赵斌发家中碗柜上疑似毒品的编号为1-24号的毒品；赵斌发家中抽屉内疑似毒品的编号为1-22号的毒品并经赵斌发指认。3、提取、称量笔录证明，2019年5月29日，侦查机关对抓获赵斌发时从赵斌发随身携带的12包毒品疑似物进行称量，经称量，1号净重28.26克、2号净重35.64克、3号净重5.54克、4号净重3.53克、5号净重0.25克、6号净重0.22克、7号净重0.22克、8号净重0.25克、9号净重0.25克、10号净重0.29克、11号净重0.19克、12号净重0.20克，以上共计74.84克。2019年5月30日，侦查机关对从赵斌发家碗柜上发现的24包毒品疑似物进行称量，经称量，1号净重0.30克、2号净重0.38克、3号净重0.37克、4号净重0.34克、5号净重0.34克、6号净重0.31克、7号净重0.33克、8号净重0.36克、9号净重0.35克、10号净重0.38克、11号净重0.34克、12号净重0.38克、13号净重0.34克、14号净重0.36克、15号净重0.37克、16号净重0.35克、17号净重0.35克、18号净重0.41克、19号净重0.36克、20号净重0.33克、21号净重0.34克、22号净重0.32克、23号净重0.30克、24号净重0.38克，以上共计8.39克。2019年5月30日，侦查机关对从赵斌发家抽屉里上发现的22包毒品疑似物进行称量，经称量，1号净重0.62克、2号净重0.62克、3号净重0.67克、4号净重0.34克、5号净重0.59克、6号净重0.55克、7号净重0.36克、8号净重0.37克、9号净重0.60克、10号净重0.58克、11号净重0.55克、12号净重0.30克、13号净重0.30克、14号净重0.54克、15号净重0.58克、16号净重0.60克、17号净重0.50克、18号净重0.61克、19号净重0.36克、20号净重0.58克、21号净重0.53克、22号净重0.61克，以上共计11.36克。4、扣押清单、称量笔录等证据证明，侦查机关从郭某某扣押毒品疑似物连同包装共38.63克和10.56克。5、4行政处罚决定书证明，2017年7月23日，张某某因吸食毒品被澄城县公安局予以拘留15日的治安处罚。6、5刑事判决书证明，郭某某因犯非法持有毒品罪，被澄城县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元7、6抓获经过、临时羁押证明证明，2019年5月26日太原市公安局迎泽分局老军营派出所民警在长治市壶关县XX镇将赵斌发抓获，并临时羁押于太原市第二看守所。8、7鉴定证书证明，渭南市计量测试所对电子天平的鉴定符合二级。9、8提取称量照片证明，郭某某指认被公安机关提取扣押的毒品重量照片。10、9户籍证明，赵斌发，男，汉族，1955年7月10日出生，身份证号码：140XXXX****XXXXXXX，户籍所在地山西省长治市壶关县，住山西省长治市壶关县XX镇XX村XX号。11、10办案说明证明，公安机关未找到卖给赵斌发毒品的人。12、11证人郭某某证言证明，他车上的香烟是他于2017年7月22日，从蒲城县一个叫“风”的微信好友处，以二十九万五千二百元购买的;“长治筋”是他于2017年7月21日，从山西省长治市壶关县XX镇XX村赵斌发处，以二千七百元购买了50克。他所购买的“长治筋”是灰色粉末状的，用透明塑料自封袋包装。从7月21日晚，他买下“长治筋”后，和张某某在他车上吸食了7、8次“长治筋”，具体时间记不得了。张某某吸食“长治筋”不给他钱。13、12证人张某某证言证明，2017年7月21日晚 ，郭某某让他驾驶面包车到山西省长治市壶关县XX村子里，从村里一个陌生男子处买的 “长治筋”，当时装在透明塑料自封袋内，在车上郭某某把一大袋“长治筋”分成两个透明塑料自封袋内，放在一个牛黄解毒片的药盒内，放在面包车工作台上。买“长治筋”是郭某某付的钱 他听郭某某说花了两千元钱。他吸食郭某某的“长治筋”不给钱。143、鉴定意见证明，赵斌发身上和家中搜出毒品疑似物均检出甲卡西酮成份；郭某某的两包透明塑料袋包裹毒品疑似物均检出甲卡西酮成份。1415、辨认笔录，赵斌发辨认指出郭某某，郭某某辨认指出赵斌发。1516、被告人赵斌发供述证明，2017年7月的一天晚上（具体时间记不清了），郭某某和一个陌生男的（这个陌生男的他不认识，但听郭某某喊他建庆）开着一辆面包车到他家，郭某某看到他手跟前放的有“长治筋”就说，给他弄上一两（50克）“筋”，他说一两2700元，郭某某说行。他就用电子称给称了52克“筋”，装在一个自封口塑料袋里，郭某某先给付了700元，说剩下的2000元过几天给他，然后就走了。“长治筋”主要成份是甲卡西酮。有白色块状的，也有白色粉末状的，这也是一种毒品，他卖给郭某某的“长治筋”是白色粉末状的。他卖给郭某某的和他自己吸食的加了些头疼粉的粉末。五克“长治筋”里加两克左右的头疼粉。他所吸食和贩卖的“长治筋”是2017年年初，他在长治市和平医院化疗时，认识了一个男的，给他说“长治筋”这东西吸食了以后就不疼了，效果比化疗好的多，并给了他一点叫他尝尝。并说如果他试了效果好，下回再去医院化疗时，从他那里再买点。他拿回家一试，抽了以后确实缓解了疼痛，他再去化疗时就带了一万块钱，从这男子处买了一万块钱的“长治筋”，一万块钱买了五百克，是大小不等的块状的拿回家加上头疼粉自己吸。以上证据相互印证，足以认定。                本院认为，被告人赵斌发为获取非法利益，违法贩卖“长治筋”（含有甲卡西酮成分）46.05克，属其他毒品数量较大行为，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人赵斌发还违反国家毒品管理规定，非法持有“长治筋”（含有甲卡西酮成分）94.59-3.53=91.06克，亦属其他毒品数量较大行为，故其行为还构成非法持有毒品罪，澄城县人民检察院指控被告人赵斌发贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的犯罪事实及罪名成立，依法应予数罪并罚。被告人赵斌发之辩护人辩称，2017年7月23日公安机关扣押被告人家中46包共计20.11克疑似毒品的程序不合法，依法应当排除的辩护意见，经查，公安机关在被告人赵斌发家中扣押46包疑似毒品物时属长途异地办案，且其家属突然离开家中，因客观条件原因导致见证人程序瑕疵，且公安机关已对此做出合理说明，故对该辩护意见本院不予采信；另辩称被告人能坦白供述，且2019年5月26日从被告人扣押的4号3.53克疑似毒品物系被告人吸食后的残渣，应当依法从被告人非法持有的毒品数量中扣除的辩护意见与本院查明事实一致，本院予以采信，依法可从轻处罚；其辩护人还辩称被告人持有毒品主要用于缓解胃癌疼痛的辩护意见，经查被告人赵斌发曾患有胃癌属实，在量刑时可酌情考虑其该犯罪情节。其他辩护意见与本院查明事实不一致，且无事实及证据支持，本院不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第六十七条第三款；《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：被告人赵斌发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金1万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金15000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月26日起至2030年11月25日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳）审  判  长   刘长生人民陪审员   袁德寿人民陪审员   杨中卯       二〇一九年十一月二十一日 法 官 助 理   王  纯书  记  员   王思雨第三百四十七条 【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条 【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》  第二条 走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：  （一）可卡因十克以上不满五十克；  （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克；  （三）芬太尼二十五克以上不满一百二十五克；  （四）甲卡西酮四十克以上不满二百克；  （五）二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克；  （六）哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克；  （七）氯胺酮一百克以上不满五百克；  （八）美沙酮二百克以上不满一千克；  （九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克；  （十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克；  （十一）可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克；  （十二）三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克；  （十三）阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克；  （十四）咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克；  （十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克；  （十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克；  （十七）上述毒品以外的其他毒品数量较大的。  1