江苏省泰兴市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏1283民初7304号原告：夏忠明，男，汉族，住泰兴市。被告：中国电信股份有限公司泰兴分公司，住所地泰兴市国庆东路29号。负责人：潘军，总经理。委托诉讼代理人：朱爱军，该公司员工。委托诉讼代理人：包清雷，江苏律园律师事务所律师。原告夏忠明与被告中国电信股份有限公司泰兴分公司（以下简称泰兴电信公司）电信服务合同纠纷一案，本院于2018年8月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年9月17日公开开庭进行了审理；后依法适用普通程序，于2018年11月21日公开开庭进行了审理。原告夏忠明、被告泰兴电信公司委托诉讼代理人朱爱军、包清雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏忠明向本院提出诉讼请求：泰兴电信公司退赔本人多收话费叁千余元，并根据相关法律法规做出适当赔偿，向本人道歉。事实和理由：泰兴电信公司在违背本人意愿的情况下，于2014年8月开通20元每月的短信包，一直持续收费至2018年7月31日止。于2015年9月4日以电话录音为名私自开通本人每月50元流量包，一直持续收费至2018年7月31日止。于2015年2月开通每月10元流量包，一直持续收费至2018年7月31日。于2018年2月开通网络电视点播，并每月收费38元，持续收费至2018年7月31日，给本人造成经济损失三千元出头，以上各项收费名目本人一概不知。由于收费持续多年，本人多次申请调取详细费用清单无果，后发现多收费后本人多次向各级机关据理申诉，合法维权。泰兴电信公司赔付本人一千七百六十八元，但本人受损却不止这些，因此不满意，而且一次次劳心劳力，却不成功。故向泰兴市人法院正式起诉并不予调解。原告夏忠明为证明其诉讼请求，向本院提交了两页户名为夏忠明的电信话费查询表，证明被告泰兴电信公司多收了费用。被告泰兴电信公司辩称，一、关于20元短信包400条短信包。1、争议号码189××××6021办理时间2008年9月，原户主夏伯生，2015年5月17日过户给现户主原告夏忠明。20元短信包400条短信，开通时间是2014年12月9日，是原户主开通，并非原告所讲的2014年8月开通，开通方式户主拨打10000号开通。业务开通已近4年，10000号录音只保存3年，现无法提供开通录音，这个没有违反二00一年一月十一日，原信产部7号令《电信用户申诉暂行处理办法》和2016年5月17日国家工业信息化部颁布实施的《电信用户申诉处理办法》，第十一条申诉受理机构对有下列情形之一的申诉事项不予受理：（一）属于收费争议的申诉，申诉事项发生时距提起申诉时超过五个月的，其他申诉，申诉事项发生时距提起申诉时超过二年的。2、2015年5月17日189××××6021原户主夏伯生将名下电信所有产品过户现户主夏忠明时，在过户协议上已有约定，特别在综合业务过户确认书第三条，明确约定，“过户号码及同一付费账户下其他产品开通的附属义务（如宽带、手机、固定电话、小灵通等开通的支付类、功能类、增值类等业务，过户时双方可以向电信公司查询），如新户主无异议则视为继续使用，并执行至协议期满。在长达几年时间原告一直使用，并未提出异议。3、另为了公平、公正，泰兴电信公司，通过省公司支撑，调到了原告2014年10月-2015年12月的账单，已查看了原告的账单，2014年10月、11月每月产生的短信费用高达80元左右（发了800多条短信），14年12月9日用户可能到10000号咨询，10000号话务员推荐了月20元包400条短信优惠，2015年全年只有6月和12月份未达到400条短信（20元包400条短信）有补差，补收差额3.5元和7.6元，其他均到达到或获超出20元短信费。查2016年6-12月份账单，原告189××××6021手机账单短信费用都超过20元，2017年1月开始短信费开始下降，原告2018年2-7月份账单，每月还有好几元钱短信费用产生，综上所述被告认为，是原告后开始使用微信，短信少发了，自己没有主动取消短信包造成，故没有退费依据！二、关于10元流量包。现查10元流量包，开通时间2014年7月13日，系夏忠明持夏伯生身份证开通，电子协议有签字确认，并同时留有夏伯生和夏忠明双方身份证拍照留存。并非原告所诉的2015年2月份开通不知情，无退费依据！三、关于50元畅聊包。现查开通时间是2015年9月14日，是外呼营销平台通过电话营销开通，开通后并以短信确认告知。4分钟外呼录音，7月25日原告本人到泰兴电信公司接待处听了外呼录音，未提出任何质疑。录音中话务员已问了是否是机主本人，并告知开通50元畅聊包，可以每月多使用1000分钟通话时长和1000兆的流量，话务员在外呼营销快结束时，还告知畅聊包开通后，会有短信告知，原告在录音中没有不同意，以“嗯”答复。被告认为畅聊包的开通，符合《中华人民共和国合同法》第二章第十条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。四、关于网络电视点播费用。原告在向法庭陈述时，认为2018年2月网络电视点播包月费用38元包月不知情，完全是强词夺理。现查原告的网络电视是在2018年2月14日退订20元看大片包月，订购“优品影视包”35元包月，开通点播功能要五个步骤，然后才能点播到自己喜爱影视作品，现通过平台已查到原告或其家人从2月份到7月看了点播大量电视连续剧。对点播包月费用2-7月共产生182.26元，泰兴电信公司也在7月12日原告投诉10000号时，照顾原告，已帮原告取消点播包月，并退给原告产生的点播费用182.26元到电信账户。综上所述，被告在处理原告投诉的时候中，已考虑原告是电信的一个老客户，对原告投诉处理，就已经做到了合情、合理、合法。经双方协商一致，原告在2018年7月28日已将名下所有产品拆机，并在8月3日提取了1778元全部现金结案，现已不是中国电信的客户，现在原告还向法院起诉是一种不诚信的表现，恳请法庭依法驳回原告无理诉求，同时要求原告返还泰兴电信双方协商一致退给原告的费用1778元。被告泰兴电信公司为支持其抗辩理由，向本院提供了以下证据：1、中国电信江苏公司BSS系统产品及购物车信息、工单信息、综合业务过户确认书、2014年10月到2015年12月账单、2016年6月份至2017年2月份详单以及原告自己提供的两份查询表，证明20元包400条短信包在2014年就已经由夏伯生订了，过户协议确认书是由夏忠明自己确认签字的，被告没有私自开通，而且帮原告省去了大量的短信费用。2、2014年7月13日以夏伯生为客户的用户号码为189××××6021办理天翼享乐3G-201108上网版129元套餐订单，后变更业务为天翼宽带手机上网包10元包60M（立即生效），该业务是本案原告持本人身份证和夏伯生身份证原件到被告业务厅办理，并由原告签夏伯生名字办理，证明原来夏伯生的手机套餐就是本案原告自己办理的，其对办理流量包的情况是明知的。3、2015年9月14日原告与电信公司员工在电话里面开通50元畅聊包的录音，有录音的笔录和光盘，证明开通50元畅聊包原告是同意的，而且提醒原告会有短信通知。4、优品影视包35元续包月查询表，原告自己操作点播优品影视包35元包月业务，订购时间是2018年2月14日，他是退订之前20元看大片包月而变更为35元包月业务，附了两组证据：（1）业务操作流程截图，作为用户必须自己在电视上操作，最终确认，并且设定密码，打开和关闭的话均要输自己的身份证号码第11到14位数字才可以点播、退订；（2）原告从2018年3月2日到2018年7月8日点播了大量的电视剧的时间以及电视剧的名称清单，证明原告是自己操作订购的，而且也实际观看了。5、夏忠明领取1778元的签名账单以及身份证复印件，证明双方2018年8月3日所有的争议解决达成一致意见，一次性补贴原告1778元，夏忠明本人签字领取现金，双方的争议解决。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告提交的证据真实性没有异议，并认为，被告是按照法律法规的规定提供了原告作为电信用户查询日期往前的六个月的账单，但是并不能证明被告多收了原告的费用。对被告提供的证据，原告认为：证据1，不承认也不否认，只认为滑稽。证据2，原告没有办过这样的业务，业务交易凭证存根联中的客户或代理人签字栏“夏伯生”不是我签的，是夏伯生本人签的。证据3，原告2015年9月14与被告公司的客服进行过通话，是客服打电话给被告的，这是一种套路，业务员骗原告办理业务而采取了一些手段。证据4，被告称是原告自己操作的有什么证据证明，这些电视剧被告都不看，而且在这个纠纷之前，被告已经和电信公司反复交代过，所有的缴费项目要关掉，所有的缴费项目必须要有被告本人签字才行，在这次纠纷之前2014年和2015年期间发生两次纠纷，都是因为点播电视剧，电信公司都退钱的，已经全都关掉了，不存在被告自己再点播，为什么又开通了。证据5，是这个情况，原告领取了被告多收的费用，包括点播电视剧的费用还有其他的费用。对原、被告双方真实性无异议的证据予以确认，本院作为本案认定事实的依据；对原、被告双方有议的证据，本院将结合当事人的陈述及相关证据综合分析作出认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：夏伯生系原告夏忠明之父。2008年9月起，夏伯生是被告泰兴电信公司的电话用户，手机号码为189××××6021。2014年7月13日，夏伯生订购天翼宽带手机上网包10元包60M业务。2014年12月9日，夏伯生订购短信包业务，20元包400条短信。2015年5月17日，夏伯生的该手机号码过户给夏忠明使用，夏忠明并未提出异议，而是一直使用相关订购的套餐业务。2015年9月14日，夏忠明通过电话营销订购50元畅聊包业务。2016年9月4日，夏忠明订购看大片20元续包月业务，2018年2月14日退订该业务，订购优品影视包35元续包月业务，夏忠明或其家人在此后点播了大量电视连续剧。2018年7月12日，夏忠明因电信费用通过电信客服10000号投诉，泰兴电信公司为其取消点播包月业务，并退还在此期间产生的点播费用182.26元到夏忠明的电信账户。此后，经双方协商，夏忠明在2018年7月28日注销189××××6021的手机号码，并于2018年8月3日收取了泰兴电信公司1778元退费。原告遂于2018年8月13日诉至本院。本案审理过程中，原告夏忠明明确诉讼请求为要求被告泰兴电信公司退还多收的话费1222元（3000元-1778元），并要求被告泰兴电信公司正式向其道歉。经本院释明，原告夏忠明选择侵权之诉，不要求被告泰兴电信公司退费，坚持要求被告泰兴电信公司道歉。本院认为，原告夏忠明向泰兴电信公司订购了电信通信服务，双方之间成立电信服务合同。案涉的相关电信业务，有的是原户主夏伯生订购，原告夏忠明在过户后继续使用，有的是过户后，由原告夏忠明自己或家人订购并使用。相关的电信业务，在订购后，原告夏忠明完全可以通过查询等途径了解和知晓电信业务订购情况，如其不愿使用，也可以通过相关途径退订。现有证据不能证明原告夏忠明使用的手机涉及的相关电信业务系被告泰兴电信公司未经原告夏忠明订购而擅自为其开通并收取相关费用，因此，原告夏忠明据此诉称，被告泰兴电信公司多收取了其话费，并要求退还，依据不足。本案中，原告夏忠明向被告泰兴电信公司主张退还多收的话费，属于电信服务合同法律关系，而其要求被告泰兴电信公司道歉属于侵权之诉，系另一法律关系。在出现法律关系竞合时，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条的规定，权利人可以择一诉讼。经本院释明，原告夏忠明选择要求被告泰兴电信公司道歉的主张。赔礼道歉是侵权责任承担方式之一，根据法律规定，适用于给被侵权人造成精神损害的侵权行为，如侵害生命权、健康权、身体权、姓名权、名誉权、肖像权、隐私权等精神性人格权及死者人格利益和包含精神利益的权利。因此，侵犯财产权益等其他权益，不能请求侵权人赔礼道歉，这是源于民事责任以填补损害为原则，侵犯非精神性人格权，并未造成精神损害，故不能通过赔礼道歉弥补，通过赔偿损失即可弥补。本案中现有证据是不足以证明被告泰兴电信公司因过错而多收话费因此侵害了原告夏忠明的财产权利，原告夏忠明要求被告泰兴电信公司道歉，无事实和法律依据，本院本院支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告夏忠明的诉讼请求。案件受理费50元，由原告夏忠明负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  刘 军人民陪审员  周晓菊人民陪审员  姚 翔二〇一九年二月二日书 记 员  王 添附：本案引用有关法律规定：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国合同法》第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负责举证证明责任的当事人承担不利的后果。