四川省剑阁县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0823民初2367号 原告（反诉被告）：深圳市赢合科技股份有限公司，住所地深圳市龙华区龙华街道和平东路港之龙科技孵化中心****。 法定代表人：王维东，董事长。 委托诉讼代理人：徐兰芳，四川力发律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王江飞，四川力发律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川剑兴锂电池有限公司，住，住所地四川省广元市剑阁县下寺镇拐枣坝（剑门工业园区）/div> 法定代表人：罗雄安，总经理。 委托诉讼代理人：罗腾，男，公司采购部员工。 委托诉讼代理人：肖磊，四川君合律师事务所律师。 被告：四川兴能新材料有限公司，住，住所地四川省广元市剑阁县下寺镇剑门工业园区/div> 法定代表人：罗雄安，总经理。 委托诉讼代理人：肖磊，四川君合律师事务所律师。 深圳市赢合科技股份有限公司（以下简称赢合公司）与四川剑兴锂电池有限公司（以下简称剑兴公司）、四川兴能新材料有限公司（以下简称兴能公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。诉讼中，剑兴公司于2019年4月3日向本院另行提起与赢合公司买卖合同纠纷案，立案受理后，因该案与本案基于相同的案件事实，故本院依法作出（2019）川0823民初714号民事裁定，决定两案合并审理，并分别于2018年12月20日、2019年6月3日、2019年10月14日公开开庭进行了审理。本案当事人全部到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赢合公司向本院提出诉讼请求：1.判令剑兴公司立即支付拖欠的货款20747440.00元，并支付违约金1369331.00元（以人民币20747440.00元为计算标准，从2018年8月31日起每日按1‰计付违约金，直至付清之日为止，暂计至2018年11月5日）；2.判令兴能公司对剑兴公司的上述债务承担连带偿还责任；3.本案诉讼费、保全费由剑兴公司、兴能公司承担。2018年12月17日，赢合公司增加诉讼请求，请求判令剑兴公司退还保证金5万元。事实及理由：赢合公司与剑兴公司于2016年起开展交易，期间剑兴公司向赢合公司采购若干设备，并签署合同。分别为：1.2016年5月2日，签订合同编号为JX20160502SZYH的《设备采购安装服务合同》，合同总金额为4820万元，后双方于2016年11月4日签订合同编号为JX20161104SZYH《设备采购安装服务合同补充协议》，约定增加采购物流倍输线，增加合同金额为100万元；2.2016年6月15日，签订合同编号为JX20160502SZYH的《设备采购安装服务合同》，合同总金额为56万元；3.2017年10月12日，签订合同编号为JX-CGHT201709280135的《设备采购安装服务合同》，合同总金额为52万元。上述合同总金额为5028万元，剑兴公司已经支付28972560.00元，未付款20747440.00元。根据合同约定，剑兴公司应当在对货物验收合格后，支付合同总金额40%发货款，但剑兴公司违反合同约定，未支付相应发货款。相反，赢合公司还提前履行合同将部分货物发货。其后，剑兴公司还承诺在2018年8月31日支付部分发货款，如未支付，赢合公司有权要求剑兴公司支付所有未付货款，并按拖欠总金额的1‰每日计付违约金直至付清为止。事后，经多次催促，剑兴公司均未支付货款，严重违反合同约定。剑兴公司属于一人公司，兴能公司是唯一股东，二者之间存在财产混同，兴能公司应当对剑兴公司拖欠的货款承担连带支付责任，故赢合公司请求判令上述诉讼请求。 被告剑兴公司辩称，1.对与赢合公司签订的设备采购安装服务合同的事实没有异议；2.合同约定价款为4820万元，预付款为20%、发货款为40%、验收款为30%、质保金为10%，但赢合公司提供的设备不符合使用要求，不具备验收条件，无法验收，故赢合公司不具有请求支付货款的条件。 被告兴能公司未作答辩。 反诉原告剑兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令依法解除2016年5月2日签订的《设备采购安装服务合同》（合同编号为JX20160502SZYH）；2.判令赢合公司支付迟延违约金（暂计算至本起诉日2019年3月24日）共计2192.136万元；3.判令赢合公司承担全部费用包括但不限于诉讼费、保全费、公告费等。事实及理由：1.赢合公司与剑兴公司于2016年5月2日签订了《设备采购安装服务合同》（合同编号为JX20160502SZYH），合同标的物为“装配段生产线”，合同总金额4820万元，付款方式为20%、40%、30%、10%。2.合同第一条“合同范围”明确约定了赢合公司应当交付的全部设备货物清单，围绕该合同第一条应交付的每一子项规格技术型号的设备产品，双方签署了具有同等法律约束力的《技术协议书》。3.合同第四条第4.1条明确约定“乙方交货安装调试时间：图纸及技术资料提交时间为收到预付款后的30个自然日内；整个产线设备交货时间为：收到预付款后的90个自然日内(含图纸时间)完成；整个产线设备安装、调试时间；货物全部交付完成后30个自然日内完成。”第4.2条约定交货地点为四川省广元市剑阁县下寺镇剑门工业园区。4.合同第9.1条明确约定“如果由于乙方原因未按时交货或未按时安装调试完成或未履行质保响应服务，应按照以下规定支付违约金，同时仍须继续履行合同；9.1.1迟延7-20日，每日的迟延违约金为合同总价的0.03%；超过20天，每日的迟延违约金为合同总价的0.1%”。5.合同第十一条“合同解除”明确约定：“11.1如果乙方出现下列违约情况，甲方有权向乙方发出书面违约通知书，解除合同：11.1.1货物逾期交付或逾期完成安装调试40日以上，仍未完成的。11.1.2未履行合同规定的任何义务并在收到甲方的违约通知书后5日内仍未采取任何补救措施或未做出实质性响应的”。6.本合同生效签订后，剑兴公司依照合同3.2.1约定于2016年6月7日支付合同总金额20%的预付款共计964万元，按照合同3.2.2约定前往现场对所有产线设备进行了预验收，按照合同约定支付了对应的预验收合格的设备预验收款。7.但是，赢合公司在收到相关合同预付款和预验收款后，严重违反合同约定，截止反诉日已逾期交货超过922天。合同第一条清单中第7、8、9迟迟因为质量问题无法通过原告质量预验收，严重逾期直至2019年1月21日才完成交货；模切—清洗工序整线激光打标机2台、叠片铝壳电芯组装线机器人2台、壳盖激光焊接及气密性检测机机器主要配置项目绝缘电阻测试仪共计3台、盖板焊接机共计2台、自动注液机要求配备雅马哈机器人数量1台等，直至剑兴公司反诉之日仍未完成交货。8.因赢合公司前述诸多关键设备至今仍严重延期交货，严重耽误了产线设备后续的安装、调试进度，给剑兴公司的整个工厂生产计划、生产进度、市场订单获取，造成了不可估量的巨大损失，本合同目的已经落空，完全不能实现。9.经多次催告，赢合公司至今仍怠于交付剩余全部应交关键设备，故请求判令如上诉请。 反诉被告赢合公司辩称，1.剑兴公司的起诉要求支付违约金没有事实和法律依据，解除合同没有法律规定，不符合合同约定解除条件。剑兴公司是严重违约方，赢合公司未违约。合同对付款、交货、违约的约定条款都是格式合同，根据剑兴公司出具的承诺书第二段第一句已经做出了明确说明，赢合公司没有发货的原因是一体机没有支付货款，是剑兴公司违约；2.造成一体机迟延交货的原因是剑兴公司预验收后不断变更工艺要求，而后不按照40%的发货款支付，所以客观不能解除合同；3.部分设备未发货诉称不属实，机器人等设备在合同履行过程中完成协商并进行了替换交货，本案交货完毕，对方虽提出解除合同，但对赢合公司而言合同已经履行完毕，只是终验收没有进行。然而终验收没有进行的原因是剑兴公司不能提供终验收条件，故剑兴公司提出解除合同没有实际意义。 赢合公司为支持其诉讼请求向本院提供了以下证据：1.剑兴公司的企业公示信息复印件1份，拟证明剑兴公司的企业信息及兴能公司是剑兴公司的唯一股东，兴能公司应依法承担连带责任。2.《设备安装采购服务合同》复印件3份，拟证明赢合公司与剑兴公司分别于2016年5月2日、2016年11月4日、2017年10月12日签订了标的为4820万元、100万元、52万元的合同。3.销售出货单原件3份、复印件14份，拟证明三份采购合同涉及的设备交付情况。4.2017年3月31日《设备安装调试验收单》原件3份，2018年3月21日《设备调试验收单》影印件2份，2017年12月29日《设备验收单》影印件1份，拟证明赢合公司交付设备并验收合格。5.2018年7月5日《承诺函》原件1份，2017年10月20日《对账单》影印件1份，2017年12月4日陈小凤与剑兴公司袁晓波的邮件往来截图1份，拟证明剑兴公司认可拖欠货款金额20747440.00的事实及三份合同的付款情况。6.剑兴公司张开超发送给赢合公司陈小凤的邮件截图2页，拟证明剑兴公司明确52万元分条机设备已验收合格，但剑兴公司未支付尾款。7.《廉洁合作承诺书》复印件1份、《国内支付业务付款回单》复印件1页，拟证明赢合公司投标之前按照剑兴公司的要求缴纳了5万元保证金，但是剑兴公司未退保证金的事实。8.叠片铝壳电芯组装线《技术协议》复印件1份、分条机《技术协议书》原件1份，拟证明赢合公司与剑兴公司对验收有约定。9.2019年1月10日《补充协议书》复印件1份，拟证明剑兴公司拖欠货款即验收款、尾款的事实；剑兴公司承诺三个月内付清的事实；剑兴公司支付的货款不包括保证金的事实。10.2016年5月5日剑兴公司与深圳市恒翼能科技有限公司签订的《设备采购安装服务合同》复印件1份、2016年5月4日剑兴公司与邢台朝阳机械制造有限公司签订的《设备采购安装服务合同》复印件1份、《技术协议书》复印件1份，拟证明剑兴公司与其他公司的设备采购合同与本案合同类似，是剑兴公司提供的格式合同。11.《剑兴保持架实验2017.7.27》复印件1份、《全自动极耳折弯包膜一体机补充协议》复印件1份，拟证明剑兴公司对一体机的交付、一体机的工艺和技术标准、设计方案发生变更，已对原合同的交货时间协商变更。12.《扣款函》复印件1份，拟证明截止2017年12月27日，剑兴公司对设备进行验收后执行合同无异常，主合同约定的交货时间已经协商变更。13.剑兴公司与赢合公司邮件往来整理说明、截图复印件55份，拟证明自2016年7月30日至2018年8月10日，因剑兴公司原因，双方对于设备预验收、交货时间均作出了变更，交货时间变更为2016年12月底，但又因剑兴公司不能提供物料而要求年后发货。14.《JB/T12763-2015机械行业标准》、《GB/T25000.24-2017国家标准》、《中国机械工业联合会文件》复印件1份，拟证明赢合公司是上述标准的起草人，被工业和信息化部列为2015年底三批行业标准制定和修订计划单位。15.出机联络函复印件3份，《销售出库单》复印件16份，拟证明赢合公司已经向剑兴公司交付了一体机在内的所有设备。16.2016年11月24日传真复印件3份，拟证明设备初步安装完成，待物料调试后于2016年12月20日陆续发货，请剑兴公司于2016年12月5日前安排发货款1988万元；由于剑兴公司高压低压电缆，车间照明等装修未完成，赢合公司为了不使设备受损、遗失，提出年后具备条件后开箱定位和调试；赢合公司于2017年2月5日请求剑兴公司支付折极耳、包膜、上保持架、物流线40%的发货款1303440.00元。17.《售后服务工作单》复印件11页，拟证明设备经调试安装并经剑兴公司签字确认。18.生产记录复印件4份，拟证明剑兴公司已经在使用该设备进行正常的生产经营。19.《设备价格明细表》复印件1份，拟证明主合同优惠后最终价为4820万元及各子设备价格。20.《公证书》原件1本，拟证明原、被告之间的邮件真实性。 剑兴公司为支持其辩称及反诉主张提供了以下证据：1.《赢合科技设备调试未完成问题汇总》复印件1份，拟证明赢合公司调试未完成。2.2018年6月1日会议签到表及会议纪要复印件4页。3.2018年7月2日会议签到表及会议纪要复印件4页。4.2018年7月9日会议签到表及会议纪要复印件6页。5.2018年7月16日会议签到表及会议纪要复印件6页。以上2——5项拟证明赢合公司产线中提供的设备不具备使用及验收条件。6.2017年12月25日《一体机设备预验收报告》复印件2页，拟证明2017年12月20日一体机还不具备发货条件。7.《四川剑兴项目问题点》复印件1页、《关于赢合一体机发货及承诺函的情况说明》复印件1份，拟证明剑兴公司欲提货一体机，但因资金问题导致一体机未及时到达现场。8.2018年8月10日剑兴公司张开超与赢合公司陈小凤的邮件往来截图2页，拟证明剑兴公司催促一体机调试发货，一体机不具备发货条件。9.2017年11月29日赢合公司侯奎申与剑兴公司张建邮件往来截图1页，拟证明赢合公司向剑兴公司发送补液机整改问题说明，但问题并未实际解决。10.2017年9月22日赢合公司陈小凤与剑兴公司张家彦邮件往来截图1页，拟证明赢合公司未对剑兴公司反馈的问题点进行回复。11.2018年7月19日剑兴公司梁秋琴与赢合公司陈小凤邮件往来截图1页、2018年7月20日赢合公司陈小凤回复邮件截图1页，拟证明剑兴公司请求赢合公司现场调试及赢合公司收悉邮件未调试的事实。12.4820万元设备安装采购合同部分条款复印件1份，拟证明主合同中约定了设备发货时间及调试时间节点。13.2018年5月30日剑兴公司郑朝晖与赢合公司陈小凤邮件截图1页，拟证明剑兴公司请求赢合公司派员现场调试。14.《设备问题汇总明细》复印件1页，拟证明赢合公司提供的设备相关问题。15.2019年1月10日《补充协议书》复印件1份，拟证明赢合公司与剑兴公司就继续履行合同达成了和解协议。16.网上银行电子回单复印件3份、银行电汇凭证复印件1份，拟证明剑兴公司在履行补充协议书，于2018年12月29日支付了51.944万元，于2019年1月15日支付了15.6万元，于2019年1月16日支付了305万元，共计支付了372.544万元。17.设备清单打印件1页，拟证明剑兴公司购买了整套设备，调试需整条生产线调试，赢合公司在起诉之前设备未发送齐全，故不可能调试完成。18.《会议记录》2019年2月25日18:30、2月16日14:00、2月15日13:00、1月28日20:00、1月25日20:00、1月18日20:00、1月15日16:00、1月24日20:00、1月23日20:00、1月22日20:00、1月21日20:00、1月20日18:30、1月19日20:00会议记录复印件13份，拟证明会议记录有赢合公司现场调试人员签字确认，剑兴公司购买的设备没有到达主合同验收的条件。19.合同款项支付进度表原件1页，付款申请审批表、客户收付款入账通知复印件17页，拟证明剑兴公司已经支付合同款32698000.00元的事实。20.合同设备预验收情况表及预验收报告45页，拟证明所有的预验收情况都是在2016年11月30日之后，赢合公司违反“交货时间在收到预付款90个自然日内”即应在2016年9月7日交货的约定，严重违约。21.主合同到货明细表及设备开箱验收入库单复印件12页，拟证明赢合公司严重违约，预验收不合格，其一直拖延到2019年1月才交付货物。22.主设备配套设施未到货明细表及技术协议书复印件78页，拟证明配套设施中部分未交货，这一些配套设备对于设备安装运行有关键作用，若缺失会影响运行效率和质量，2019年1月及2月的调试记录里也证实了这些配件未交付，赢合公司违约。23.2017年3月27日赢合公司陈小凤发送的邮件截图复印件1页、2017年3月25日说明函复印件1页、《设备安装验收调试单》复印件6页、2017年3月31日传真及说明函复印件1页、2017年8月16日传真复印件1份，拟证明赢合公司提供的《设备调试验收单》系配合赢合公司财务审计报表使用，不能作为合同业务往来对账、付款使用。24.证人张某出庭作证的证人证言，拟证明合同约定的主设备及配套设备没有完全交付；设备不论单台还是产线综合调试，均没有安装、调试、验收；2017年3月、2017年12月、2018年3月的调试验收单只能用于审计，不能作为合同履行、产线安装验收合格的证据。25.2019年3月9日录音光盘1张，拟证明截止2019年3月9日整个合同装配产线及产线中的每道设备工序在A线部分未调试好，B线尚未开始调试；整个产线处于调试阶段且不符合合同约定验收标准；主设备的配套设备尚未交货；2019年3月10日、11日赢合公司指令技术人员撤回剑阁项目现场。26.2019年3月9日录音整理记录1份，拟证明截止2019年3月9日，赢合公司严重违约，未严格按照主合同约定按期（90日即2017年9月7日之前）交付全部货物，未将全部货物安装调试完毕，完全无法达到主合同约定的验收款30%的支付条件，也是剑兴公司另行起诉违约金的支撑；并且，2019年3月9日之后，赢合公司擅自违反补充协议书的约定单方面退出项目现场，属于进一步的根本违约，给剑兴公司造成巨大的停产损失，是剑兴公司另行起诉解除4820万元合同的支撑。 兴能公司未举证。 为核实本案案件事实，本院依法调查取证以下证据：1.对剑阁县经济信息化和科学技术局工作人员卫春的询问笔录1份；2.对剑阁县经济开发区管理委员会工作人员李沛禾、郑树波的询问笔录1份。以上被询问人均说明在2019年上半年剑兴公司在调试生产，但产线产品合格率低。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有异议的证据，本院分析认定如下：对于赢合公司提供的4号证据，因剑兴公司提供了证人证言证实设备安装调试验收单的来源，其真实性、合法性、关联性予以采信，赢合公司的证明目的不予采信。10号、14号证据内容与本案无关，其关联性不予采信。11号证据内容与剑兴公司申请出庭作证的证人证言能够吻合，其证据三性予以采信。12号证据虽未提供原件，但与剑兴公司提供的邮件内容能相互印证，其证据三性予以采信。13号证据系邮件截图，因本案双方均提交了大量的邮件截图证实履约过程有邮件往来，且双方提供的邮件截图时间节点吻合，加之邮件截图内容载明的事实与剑兴公司申请作证的证人证言能相互印证，同时赢合公司提供了广东省惠州市惠州公证处的公证书，故其证据三性予以采信。15号证据出机联络函系单方制作，无对方签名，其真实性、合法性、关联性不予采信；《销售出库单》与赢合公司提供的3号证据内容一致，且剑兴公司自认收到分条机等事实，其证据三性予以采信。16号证据内容与邮件内容能相互印证，其证据三性予以采信。17号证据无原件核对，且剑兴公司持有异议，其证据三性不予采信。18号证据照片中生产记录无拍摄时间、地、地点及原始载体核对证据三性不予采信。19号证据与5号证据内容能相互印证，其证据三性予以采信。对于剑兴公司提供1、6、7、14、17号证据系其单方制作，属当事人陈述性质，无其他证据佐证不予采信。2-5号证据赢合公司质证仅对关联性提出异议，但该证据内容与本案有关，其证据三性予以采信，其证明目的综合其他证据分析认定。8、9、10、11、13号证据内容与赢合公司提供的邮件截图时间内容吻合，其证据三性予以采信。18号证据内容与本案有关，其证据三性予以采信。20号证据与其证人证言“无预验收材料”的证词相互矛盾，其证据三性不予采信。21、22号证据中主设备未到货明细表均无赢合公司签章确认，其真实性不予采信。22号证据中技术协议书，23、24号证据能相互印证部分予以采信，其余部分不予采信。25、26号证据庭后经赢合公司确认真实性，其内容与本案涉案纠纷有关，其证据三性予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 剑兴公司于2013年4月10日成立，其营业执照登记类型为其他有限责任公司，核准日期2018年12月6日，其住所地为四川省广元市剑阁县下寺镇拐枣坝（剑门工业园区），经营范围为锂离子电池、电池组件、电源系统及正、负极材料、电解液研发、生产、销售及技术开发、技术转让、咨询服务等。 （一）合同签订的事实 2016年4月2日，赢合公司向剑兴公司转账5万元保证金，用于在正式商务谈判前确保履行赢合公司出具的《廉洁合作承诺书》条款。 2016年5月2日，剑兴公司（甲方）与赢合公司（乙方）签订了合同编号为JX20160502SZYH《设备采购安装服务合同》，就装配段生产线事项达成一致，合同范围为：1.正、负极模切机（连续涂布）18台，规格YMC300B，总金额1800万元；2.全自动双工位叠片机18台，规格YSZA250D，总金额1125万元；3.组装物流线1台，规格YEF10X-01，总金额46万元；4.冷压测试2台，规格YEF10X-02，总金额32万元；5.预焊切侧边机2台，规格YEF10X-04，总金额160万元；6.盖板焊接机2台，规格YEF10X-05，总金额470万元；7.极耳折弯机2台，规格YEF10X-06，总金额338600.00元；8.包PET机2台，规格YEF10X-07，总金额44万元；9.电芯上保持架2台，规格YEF10X-08，总金额为52万元；10.电池入壳机2台，规格YEF10X-09，总金额178万元；11.盖板激光封口机2台，规格L2KW2-1，总金额370万元；12.负压气密性检测机1台，规格L2KW2-2,总金额34万元；13.自动注液机1台，规格YEF10J-AA，总金额203万元；14.补液封口机2台，规格YAZ047F-AA，总金额340万元；15.密封口激光焊1台，规格YDG047H-AA，总金额98万元；16.自动清洗机1台，规格Y4X01，总金额80万元。合计金额50658600.00元，最终优惠为4820万元，该合同总价为含税价（税率为17%），合同总价涵盖了乙方为履行本合同规定的义务所需的全部费用，包括但不限于产品费用、17%增值税、包装费、运输费、运保费、安装调试费、人员培训费、技术服务、验收过程中的所有材料费、差旅费等开支及售后服务费用。第三部分合同价款的支付约定为：1.甲方在签订合同后的10个工作日内向乙方支付合同总价的20%（964万元）作为预付款；2.经甲方依照《技术协议书》第七条约定前往乙方现场对拟发货物品进行设备预验货，产线所有设备经预验收合格后10个工作日内向乙方支付合同总价的40%（1928万元），乙方有义务在发货时附送随货文件（说明书、安装说明书、维护保养指导书、标准件及主要配置表、易损件清单）；3.乙方依照合同约定将产线所有设备货物交付安装调试完成后，甲方严格依照《技术协议书》第七条约定启动验收并终验收合格后15个工作日内，向乙方支付合同总价的30%（1446万元）；4.剩余合同总价的10%作为质保金（482万元），在本合同约定的质保期结束后并收到甲方签署的质保履行确认书之日起15个工作日内无息退还于乙方。该合同第七条为技术服务及认可条款，约定为乙方应严格依照《技术协议书》约定提供详细的产品安装资料，并派技术人员到现场自行负责安装。乙方应负责安装过程中出现的所有问题，同时甲乙双方共同在场开箱。产品的质量保证期为安全运行12个月。第九部分违约责任约定为：如果由于乙方原因未按时交货或未按时安装调试完成或未履行质保响应处理服务，或甲方未按照合同约定及时付款，违约方应向守约方按照以下规定支付违约金，同时仍须继续履行合同：迟延7-20日，每日的迟延违约金为合同总价的0.03%；超过20天，每日的迟延违约金为合同总价的0.1%等。第十一部分合同解除约定为：如果乙方出现下列违约情况，甲方有权向乙方发出书面违约通知书，解除合同。货物逾期交付或逾期完成安装调试40日以上，仍未完成的。未履行合同规定的任何义务并在收到甲方的违约通知书后5日内仍未采取任何补救措施或未作出实质性响应的。该合同还对其他内容进行了约定。 2016年11月4日，剑兴公司与赢合公司就合同编号为JX20160502SZYH的设备采购安装服务合同达成《设备采购安装服务合同补充协议》，约定增加标的为物流倍输线，价格100万元。该补充协议的合同付款方式为首付款合并至发货款一并支付，其他付款方式与主协议一致。 2017年10月12日，剑兴公司（甲方）与赢合公司（乙方）就分条机采购事项签订合同编号为JX-CGHT201709280135的《设备采购安装服务合同》，约定合同范围为：分条机1台，总金额52万元。合同价款的支付约定为：1.甲方在签订合同后的10个工作日内向乙方支付合同总价的30%（15.6万元）作为预付款；2.经甲方依照《技术协议书》第七条约定前往乙方现场对拟发货物品进行设备预验货，经预验收合格后10个工作日内向乙方支付合同总价的30%（15.6万元）作为发货款；3.乙方依照合同约定将设备交付安装完成后，甲方严格依照《技术协议书》约定启动验收并终验收合格后15个工作日内，向乙方支付合同总价的30%（15.6万元）；4.剩余合同总价的10%作为质保金（5.2万元），在本合同约定的质保期结束后并收到甲方签署的质保履行确认书之日起15个工作日内无息退还于乙方。该合同第七条第二项约定为乙方应当负责安装、调试过程中出现的所有问题直至设备能正常运行或使用。乙方安装并调试完毕，经甲方认可签署《安装调试验收合格报告》后，视为验收合格。该合同也对其他内容进行了约定。 以上合同中《T-SOW-YH-20160504技术协议书》（模切—清洗）工序整线协议书中第七条“设备验收：1.设备预验收①预验收在供方现场进行；②设备内容齐全、完好，符合合同和技术协议的有关规定；③预验收主要对单项功能和外观结构等单项指标进行验收；预验收合格，双方签订预验收纪要，对需方提出的要求供方进行进一步调整；2.设备终验收，设备终验收在需方现场进行，具体如下：①启动验收，设备安装后三个月内且连续生产30万只电芯（或对应物料数量），设备启动验收。如因需方原因设备到场六个月未能安装或启动验收，视为验收合格。②验收完成，设备启动验收后，2个月完成验收。一次验收不合格，给予7天整改期；二次验收不合格，供应商给予更换新机；三次验收不合格，直接退货并承担项目延期的经济损失”。 （二）涉案三合同预验收、到货及款项支付情况 1、4820万元合同的预验收、到货及款项支付情况 2016年6月7日剑兴公司支付20%预付款964万元。2016年9月至2016年10月，赢合公司与剑兴公司协商模切至清洗工序设备交货期变更为2016年12月20日。2016年11月30日起至2016年12月26日止，除合同约定的组装物流线（合同设备3）、一体机（合同设备7、8、9）外，其余设备均单机预验收合格。2016年12月20日，剑兴公司因车间装修进度请求赢合公司年后发货，发货时间由剑兴公司另行通知。2017年1月6日，剑兴公司向赢合公司支付扣除以上3、7、8、9设备款项后的款项40%预验收款18576560.00元（4820万元-46万元-169300元-169300元-22万元-22万元-26万元-26万元）×40%。2017年1月至2017年2月，赢合公司将以上合同中7、8、9项以外的设备送货至剑兴公司。 关于合同中约定的7、8、9项，原、被告一致认可统称为一体机，包膜机与包PET机即该主合同第8项产品。2017年7月起，剑兴公司变更一体机设计图纸与工艺。2017年10月24日赢合公司与剑兴公司签订《全自动极耳折弯包膜一体机补充协议》约定“保持架供料人工上料盘不间断供料（不停机供料方式），mylar供料人工一次性上料500pcs，胶带换料人工换胶带”，“此补充协议如与之前所有协议有冲突的地方，以此协议为准”。2017年11月23日，赢合公司与剑兴公司评审团队商议一体机交货时间为2017年12月初。2017年12月2日、2017年12月4日，赢合公司请求剑兴公司支付一体机发货款后同步发货一体机。2018年8月9日，剑兴公司向赢合公司发送邮件阐明一体机经剑兴公司预验收合格，请求2018年8月10日发货。2018年12月29日，剑兴公司支付一体机40%的发货款519440.00元。2019年1月16日，剑兴公司向赢合公司预支涉案合同300万元验收款及退回5万元廉政保证金。2019年1月21日，赢合公司将一体机发货至剑兴公司。 2、100万元合同的预验收、到货及款项支付情况 2016年11月7日，剑兴公司与赢合公司签订物流倍输线补充协议，并约定2016年12月20日交货。2017年3月，赢合公司向剑兴公司送货涉案合同标的物流倍输线。2017年6月9日，剑兴公司支付了合同20%的预付款、40%的发货款共计60万元。 3、52万元合同的预验收、到货及款项支付情况 2017年10月17日，剑兴公司向赢合公司支付30%预付款156000.00元。2017年12月19日剑兴公司就分条机预验收合格。2019年1月15日，剑兴公司支付合同30%的发货款156000.00元。2019年1月21日，赢合公司将分条机送货至剑兴公司。 （三）涉案三个合同设备到货至剑兴公司后的事实 2017年上半年，赢合公司就已经送达的合同设备进行部分调试，并具备设备单机基本功能。2017年下半年起，剑兴公司因资金问题产线停滞未调试设备。赢合公司向剑兴公司出具了《对账单》载明涉案的三个合同未付款总金额为20747440.00元，剑兴公司在该对账单上签章。 2017年12月23日，赢合公司发送邮件称对模切—叠片—输送线工段调试完成并请求剑兴公司启动设备验收。 2018年7月5日，剑兴公司向赢合公司出具《承诺函》，载明：以上三份合同签订属实，小计金额4972万元。剑兴公司已经支付合同货款28972560.00元，未付货款为20747440.00元。根据合同第3.2.2条款的约定，原约定剑兴公司在对货物预验收合格后，需支付合同总价的40%货款给赢合公司，赢合公司才发货。但因剑兴公司目前资金周转困难，无法按照合同约定支付合同约定的全部发货款给赢合公司，故请赢合公司将合同剩余未发货设备：极耳折弯机（YLZA030B，A、B向，共2台）、包膜机（YRGA030B,A向，1台）、包PET机（YRGA030B，B向，1台）、电芯上保持架（YLZA030B,A、B向，共2台）先发货给剑兴公司，剑兴公司承诺在2018年8月31日前将该部分设备的应付发货款519440.00元支付给赢合公司。剑兴公司同意和承诺，如未按上述约定将发货款519440.00元支付给赢合公司，赢合公司有权要求剑兴公司支付JX20160502SZYH《设备采购安装购买服务合同》的所有未付货款，并有权按未付款项总金额的1‰每日计付违约金，直至付清为止。本承诺为不可撤销性。 本案审理过程中，剑兴公司（甲方）与赢合公司（乙方）于2019年1月10日在庭外达成《补充协议书》，约定“1.签订补充协议后，乙方需在2019年1月14日前安排技术团队人员到达甲方厂区现场，严格按照合同约定配合甲方重新对合同所有设备提供安装、调试服务工作。2.甲方承诺：如乙方按照上述第1款约定时间到场工作的，甲方在2019年1月15日前以现金转账方式向乙方支付未付的部分货款合计人民币372.544万元（其中包括2018年12月29日已支付的一体机发货款51.944万元，即合同编号JX20160502SZYH内产品项目：极耳折弯机2台、包膜机1台、包PET机1台、电芯上保持架2台）。3.乙方承诺：在收到甲方支付的上述第2款约定的货款后10个工作日内将一体机和分条机发运至甲方现场，甲方需做好收货准备。2019年1月14日技术团队进场后，3个月内完成合同全部设备的安装、调试工作，甲方全力给予协助、配合并负责调试所需的全部物料。如因甲方原因再次造成设备安装、调试工作停滞或超过本协议约定提供调试服务时间的，甲方仍需支付剩余货款给乙方”。该补充协议签订后，赢合公司派出技术团队参与调试。2019年3月10日，赢合公司撤回派驻在剑兴公司的技术团队。 2019年4月5日，赢合公司明确表示请求诉中财产保全。2019年4月11日，本院确认赢合公司缴纳财产保全申请费后作出了（2018）川0823民初2367号民事裁定书。赢合公司诉中财产保全申请费为5000.00元。 另查明，剑兴公司申请出庭作证的证人张某曾系剑兴公司涉案产线二期项目负责人，其对于涉案产线设备陈述“最早预验收是2016年底”、“预验收过程中只有一体机不合格”、机器人“实际人工代替，能实现功能性同意变更”、“配件有品牌差异，和赢合说了，说明之后我们能接受”、“安装调试是2017年6月份之前”、“调试阶段没办法给出设备是否合格的结论，产线调试时间很短，要运行之后才知道”、“2017年下半年产线停滞就没有调试，上半年调试的设备的基本功能是具备的”、“下半年产线停滞的原因是剑兴公司资金问题”、“预验收和调试阶段都不会有书面报告的”、“一体机会影响整线验收，会导致整线不衔接”等。 再查明，剑兴公司在赢合公司购买的涉案设备系按照剑兴公司的需求制作的非标、定制产品。目前，涉案三合同中约定设备分为A、B两线，未连成整线调试，产线不能完成自动生产，需人工上料协助等。剑兴公司通过人工上料等方式在进行生产。 本院认为，赢合公司与剑兴公司对于双方当事人签订了涉案三个合同以及2019年1月10日的《补充协议书》的事实无异议，本院予以确认。涉案的三个合同、《补充协议书》系赢合公司与剑兴公司的真实意思表示、内容未违反法律规定，成立并生效。成立并生效的合同受法律保护，当事人均应按照合同约定履行各自义务。 合同义务包括给付义务与随附义务。合同中的主给付义务，是指合同关系所固有、必备，并用以决定合同类型的基本义务，属于合同关系的要素。从给付义务，是指本身不能决定合同关系的类型，仅具有辅助主给付义务的功能，以确保债权人的利益能够获得最大满足的义务类型。一方当事人均不履行主、从义务，另一方当事人都可以通过独立诉讼的方式诉请履行。本案中，剑兴公司与赢合公司建立合同的目的系获得18台单机设备并连成合格生产产线。根据双方当事人的合同内容，赢合公司的主给付义务是交付符合约定的标的物并转移其所有权，从给付义务是安装调试、人员培训、技术服务等；剑兴公司的主给付义务是支付价款并受领标的物，从给付义务是货物验收、提供调试条件等。 本案合同的具体实际履行过程中，赢合公司、剑兴公司均不是严格按照合同约定的期限交付设备、支付货款，而是不断的变更交付设备期限并分批次提交设备，整个设备自合同签订之日至交付完毕之日止长达三年半时间之久。自2017年12月起，对于一体机交付问题，双方未达成变更交付设备期限和支付货款的一致意见，剑兴公司在涉案双务合同中构成对待给付义务，剑兴公司未履行己方的款项支付的主给付义务，赢合公司可以拒绝剑兴公司交付一体机设备的给付请求。剑兴公司存在一体机逾期付款的违约行为。赢合公司于2018年12月诉至本院之后，双方合同仍处于合同履行过程中，赢合公司与剑兴公司又于2019年1月10日自行在庭外达成《补充协议书》，双方对于一体机逾期付款和交货时间协商一致，剑兴公司按照补充协议支付货款之后，赢合公司负有整线安装、调试合格的从给付义务，但赢合公司在约定调试期限未届满情况下，撤回调试技术人员，存在违反从给付义务的违约行为。虽然从给付义务是一种辅助性义务，但从给付义务的违反也能导致严重的后果，甚至使合同目的完全落空。加之，根据合同价款支付方式约定了验收款、质保金需启动验收并终验合格，且质保期经过以后支付，故赢合公司又在涉案双务合同中构成对待给付义务，赢合公司未履行己方的安装调试、启动验收的从给付义务，剑兴公司可以拒绝赢合公司支付下余验收款、质保金的给付请求。因而，赢合公司请求剑兴公司支付拖欠货款的诉请，本院不予支持。剑兴公司根据营业执照非一人有限公司，赢合公司未举证其与兴能公司具有关联或高度混同，则其请求兴能公司承担连带责任亦不予支持。 结合本案合同已经实际履行的情况，剑兴公司已经履行完毕涉案合同价款约66%即叁仟余万元的支付义务，赢合公司已经履行完毕所有案涉设备的交付义务。现未启动验收，剑兴公司未提供任何证据证实赢合公司提供的设备不能连成合格产线，也不能按合同约定连续生产30万只电芯，具有合同目的无法实现的情形，即赢合公司存在根本违约的法律后果，则剑兴公司请求解除4820万元合同的诉请，本院亦不予支持。根据庭后征询赢合公司、剑兴公司意愿及考虑本案设备利益最优化，赢合公司、剑兴公司应继续履行涉案合同，赢合公司完成其调试、剑兴公司完成其配合启动验收等各自权利义务。 关于赢合公司、剑兴公司均主张对方违约金诉请的问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”，《中华人民共和国民法通则》第一百一十三条规定“当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任”，在双方违约适用的情况下，买卖合同双方当事人都有违约行为的，需要相互承担违约赔偿责任。对于赢合公司与剑兴公司相互承担的违约赔偿责任对应的金额相互折抵。另关于赢合公司保证金5万元的诉请，因剑兴公司已于2019年1月16日退还赢合公司保证金5万。赢合公司虽辩称未收到剑兴公司支付的5万元廉洁保证金，但是其对于付款申请书及入账通知书无异议且认可2019年1月16日收款的事实。故其请求剑兴公司退还5万元廉政保证金的诉请，不予支持。 为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第二十四条第一款、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）深圳市赢合科技股份有限公司的诉讼请求； 二、驳回被告（反诉原告）四川剑兴锂电池有限公司的诉讼请求。 本诉案件受理费153434.00元、保全申请费5000.00元，由赢合公司负担；反诉案件受理费151407.00元，减半收取计75703.50元，由剑兴公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  罗晓莉 审 判 员  陈 琳 人民陪审员  罗青洪 二〇一九年十一月五日 书 记 员  吴森凯