河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0191民初27271号原告：河南禾实电子科技有限公司，住所地河南省郑州市管城区城东路****。法定代表人:李磊，执行董事。委托代理人：吴玉博，河南光法律师事务所律师。被告：郑州微支付科技有限公司，住所，住所地河南省自贸试验区郑州片区（郑东）东风南路绿地中心双子塔北塔**div>法定代表人：赵娟。委托代理人：张国辉，河南国基律师事务所律师。委托代理人：李雅林，河南国基律师事务所实习律师。原告河南禾实电子科技有限公司（以下简称禾实公司）诉被告郑州微支付科技有限公司（以下简称微支付公司）委托合同纠纷一案，本院于2019年9月20日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告禾实公司法定代表人李磊及委托代理人吴玉博、被告微支付公司委托代理人张国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告禾实公司向本院提出以下诉讼请求：1、请求依法判令解除原被告签订的软件开发合同及相应的补充协议；2、依法判令被告返还已支付的软件开发价款及其他费用共计109836元，支付违约金14755.6元，赔偿装修及购买办公用品费用、注册商标费用共计115590元、工资损失57320元，以上四项共计297001.6元；3、依法判令被告承担原告的律师代理费人民币5000元；4、本案的诉讼费用由被告全部承担。事实与理由：2018年03月14日，原告禾实公司与被告微支付公司签订《软件开发合同书》，约定原告将微支付无卡支付系统和代还系统项目(拟命名“拉链金汇”)委托予以乙方进行软件开发。在合同履行中如发生争议，双方协商解决:协商不成的，任一方可向人民法院提起诉讼，由败诉方承担对方的律师代理费。同时，原被告双方通过补充签订“通道接入服务协议”、“补充条款”和“补充合同”，对拟开发微支付系统的技术接入、开发、测试和维护等内容进行了补充约定。上述合同和补充协议签订后，原告按照约定向被告支付软件开发价款和其他费用共计109836元。被告不但逾期交付拟开发的系统软件，而且所交付系统经测试无法正常上线安装使用。根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定，被告应向原告返还已支付的开发价款及其他费用，并按照合同约定承担相应违的责任。现为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。被告微支付辩称，一、我方按照合同约定交付了开发的系统软件。原告禾实公司在诉状“事实与理由”部分认可我方已经交付了系统软件，但认为系逾期交付，且交付系统经测试无法正常上线安装使用，我方对此有异议。《软件开发合同书》第三条明确约定：乙方（即我方）应在甲方（即原告）域名备案和各种需要申请的第三方账号认证下来（一般在10到20天之间）后40天内完成软件开发的所有功能，并提交到服务器运营环境测试。按照该条款约定，我方的开发工期系从原告域名备案、微信公众服务号和各种需要申请的第三方账号认证下来之后才开始进行计算。在合同履行过程中，由于原告的原因，原告至今却未完成域名备案、微信公众服务号和各种需要申请的第三方账户认证，因此，我方开发工期的起算时间点并未实际产生，不能认定我方逾期交付了系统软件。原告至今未完成域名备案、微信公众服务号和各种需要申请的第三方账户认证，直接导致我方开发完成的软件根本无法在原告的服务器上进行安装、调试，那么，也就不能证明我方所交付系统经过测试无法正常上线安装使用。事实上，为节省时间，提高效率，在原告未完成域名备案、微信服务号和各种需要申请的第三方账户认证的情况下，我方先在自己所有的服务器上进行了测试，测试结果已经满足了原告的各项需求后才向原告进行了交付。二、原告要求解除合同没有法律依据，应继续履行合同。在合同履行期间，因原告的股东之间突然发生了矛盾，原告的原股东刘博文（原告履行合同的联络人员）离职，导致经营困难。原告现在的负责人李磊不懂技术和业务，无法继续进行经营，故其至今未完成域名备案、微信公众服务号和各种需要申请的第三方账户认证，并且，为了拒绝支付后续软件开发工程款120000元，原告故意不对软件进行验收，并且，故意捏造我方逾期交付软件系统且软件系统不符合合同约定的事实，并以此事实违法要求解除合同。我方交付、原告接收系统软件的行为表明我方已经完成了软件开发工作。由于原告未按照合同约定完成域名备案、微信公众服务号和各种需要申请的第三方账户认证，导致无法正常上线安装使用的责任和后果，理应由原告自行承担，这不是原告要求解除合同的理由。我方为开发系统软件，已经投入了大量的人力、物力成本，原告应继续履行双方签订的《软件开发合同书》及《补充合同》，并向我方支付剩余软件开发工程款120000元、违约金21000元、律师代理费10000元，共计151000元。原告主张的装修及购买办公用品费用等损失和工资损失、注册商标费用与本案没有任何关系，没有法律依据和事实依据应予驳回，综上，请求依法驳回原告的各项诉讼请求。经审理查明，2018年3月14日，原告（作为甲方）与被告（作为乙方）签订《软件开发合同书》，载明：甲方将项目委托予以乙方进行软件的设计、开发、测试、安装调试、运行、维护等事宜达成本合同。本合同项下软件的处理对账、规格、功能和目的以及系统和模块的名称及开发时间等详见附件文件。交付时间自合同签字生效之日，按照预付款到账起计算，时间自然顺延，乙方应在甲方域名备案和各种需要申请的第三方账号认证下来（一般在10到20天之间）后40天内完成软件开发的所有功能，并提交到服务器运营环境测试，安装交付甲方使用，预计在2018年4月20日完成APP版本。软件试运行完成后，甲方应及时按规定对该软件进行系统验收，乙方应以书面或邮件、或者微信形式向甲方递交验收通知书，甲方在收到验收通知书的1个工作日内，安排具体日期，由甲、乙双方按照本合同的规定完成软件系统验收；如属于非甲方的原因致使软件未通过系统验收，乙方应排除故障，并承担相关责任，同时延长试运行期限2个工作日，直至软件系统完全符合验收标准；经验收后软件系统达到相关要求的，甲方向乙方书面或回复邮件或者微信确认。缺陷责任期为30天，从甲方确认交付之日起计算。本软件开发税前总价款为人民币13万元其中含AppStore上架服务；其他代收费用,包括阿里云主机4508元/年，短信预存费用2000元（0.05元/条），四要素认证预存费用10000元（0.5元/次），AppStore开发者账户企业认证费699元，微信开发者账户企业认证费699元，域名费50元，合计代收费用17556元，合同税前总价款147556元；甲方在合同签字之日三日内支付乙方预付款6.5万元，代收费用17556元由甲方按进度需要向乙方支付。乙方开发完毕后甲方初步测试通过，交付甲方测试完毕，一个月运营稳定，甲方应给付乙方3.25万元，交付甲方测试完毕一个月内运营稳定，甲方应支付乙方3.25万元。如乙方开发延时未能按期交付的，每逾期一日，则按合同总价的0.1%向甲方承担违约责任，并继续履行本合同所规定的义务；如超过30日的，则甲方有权解除合同，乙方不但自解除通知生效之日起的7个工作日内全额返还甲方的已付款，还应依甲方的指示退还所有的资料，并按合同付款的10%向甲方承担违的责任；如乙方交付的软件系统，经甲方测试不符合要求，可要求乙方在7个工作日内修复、完善，若预期未能修复，甲方有权向乙方主张违约责任。如提起诉讼的，败诉方应承担对方的律师代理费等。2018年3月14日，原告（作为甲方）与被告（作为乙方）签订《通道接入服务协议》，约定：根据甲乙双方的友好、平等协商，就甲方委托乙方进行技术接入、开发、测试、维护一事维护等事宜达成本合同，一、甲方的权利和义务1、甲方有权获取为乙方推广通道的推广佣金;2、甲方需全力配合乙方对通道进行开发和测试；3、甲方不得将通道提供给赌博、涉黄等法律限制行业使用。二、乙方的权利和义务1、乙方在开发、测试过程中有权要求甲方配合;2、乙方需保证甲方通道正常到账，若出现延迟、未到账情况，乙方需积极联系银联方协调处理;3、乙方需保证甲方接口顺畅，正常获取通道数据；4、乙方需每月按时向甲方支付通道推广分润按月结算等。2018年3月14日，原告（作为甲方）与被告（作为乙方）签订《补充条款》，约定：微支付公司与禾实公司于2018年3月14日在郑州市东风南路创业路交叉口绿地中心北塔1806签署的软件开发合同书，经双方平等谈判，协议补充以下条款，一、乙方为甲方补充开发信用卡网贷分销系统，开通其无限开放一-级、二级、三级代理权限，施工期限10个工作日，自上个系统开发完毕且甲方支付乙方技术开发费人民币叁万圆整后起计算;二、乙方为甲方补充开发全国代理商功能，该代理可以无限开放各种代理权限其项下客户升级缴费各级代理提成完毕后，全部归入其名下。甲方需在乙方开发前，支付乙方开发费用人民币壹万元整;三、乙方后续为甲方开发OEM系统服务，每套价格5万元，若业务制度不同，需调整数据库结构的，价格需视情况双方协调商定;四、乙方未经过甲方同意不得私自使用甲方程序进行OEM,否则甲方有权追究乙方的违约责任。2018年4月9日，原告（作为甲方）与被告（作为乙方）签订《补充合同》，约定：甲乙双方在3月14日签订的《合同》基础上，经平等协商达成如下补充协议1、增加省级代理，可以拿到所在区域总刷卡额分润和总缴费额返佣；2、增加信用卡、贷款、保险的级差分销系统；3、费用5万元，先支付2.5万元，另外2.5万元随最后一笔款一起支付；4、App在5月10日前交付使用。2018年5月22日，原告（作为乙方）与被告（作为甲方）签订《合同》，约定乙方代理甲方信用卡、贷款产品推广，乙方可以利用以下推广方式（包含但不限于）自由线上平台、线上渠道平台、媒体广告、软文、短信、电话销售等方式推广甲方授权产品，乙方在推广过程中需如实向客户描述产品的基本属性。2018年3月16日，原告禾实公司法人李磊通过其中国银行账户（账户号00×××20）向被告微支付公司法人赵娟上海浦东发展银行账户（账户号62×××20）转款4.9万元、1.6万元，附言：禾实公司转软件首付款、禾实转软件开发首付款。2018年3月16日，原告禾实公司法人李磊通过其中国银行账户（账户号00×××20）向宋鼎昊中国工商银行账户（账户号62×××22）转款2.5万元，附言：李磊APP转款。2018年6月12日，微信号×××向微信号×××微信转账2280元。原告称，上述合同和补充协议签订后，原告按照约定向被告支付软件开发价款和其他费用共计109836元。被告不但逾期交付拟开发的系统软件，而且所交付系统经测试无法正常上线安装使用。被告称，被告微支付公司按照《软件开发合同书》以及《补充合同》的约定，完成了系统软件的开发工作，并交付给了河南禾实电子科技有限公司，通知其进行调试、验收。河南禾实电子科技有限公司安排股东刘博文与郑州微支付科技有限公司洽谈、签署了本案的《软件开发合同书》以及《补充合同》。在合同履行过程中，一直由刘博文与郑州微支付科技有限公司进行联络和对接。因刘博文与李磊发生严重矛盾，退出了河南禾实电子科技有限公司。李磊故意不提供软件开发所需要的数据，不配合郑州微支付科技有限公司进行调试，不进行验收，故意捏造被告逾期交付软件系统且软件系统不符合合同约定的事实，并以此事实违法要求解除合同。原告至今未按照合同约定完成域名备案、微信公众服务号和各种需要申请的第三方账户认证，导致无法正常上线安装使用软件的责任和后果，理应由原告自行承担，这不是原告要求解除合同的理由。原告频繁的变更营业执照信息，而完成域名备案和第三账户和微信公众号的账户申请均需要原告提交营业执照开户许可证，法定代表人证明与法定代表人身份证，法定代表人手机号码及手机验证码，原告频繁变更营业执照信息也导致域名备案和第三账户和微信公众号的账户申请无法及时的获得备案通过，也导致软件开发周期进行延长，影响软件的开发和最终调试。被告对其所称并向本院提交了被告开发完成的系统软件（详见提交的光盘）、禾实公司信用信息公示报告、禾实公司实际控制人李磊与微支付公司法定代表人赵娟的微信通话记录予以证明。原告向本院提交微信公众平台认证公函一张，载明：申请人全称为河南禾实电子科技有限公司，账号联系人姓名为李磊，申请人同意授权委托指定人员李磊作为账号联系人，以申请人名义不可撤销地申请微信公众账号**×××*9e9c0cdf34认证服务，并授权其负责该账号的内容维护及运营管理等。落款日期为2018年6月15日。原告向本院提交阿里云初审通过通知短信（复印件）载明：【阿里云】尊敬的用户：备案定单2013192478015初审通过，请李磊尽快办理拍照并上传，备案信息中的联系电话请保持畅通，便于备案期间管局进行电话核实。详细信息请登录备案系统查看。原告向本院提交蒲公英互联网IP地址（复印件）载明：设备信息UDID,073cf45bb3028e2e97bbe6612779862e99aae***,设备型号为iphone6s。原告称，微信公众号备案、阿里云服务器备案、企业备案、不影响软件上架使用。被告称，对微信公众平台认证公函真实性暂时无法判断，认证公函证明通过微信公众平台备案的义务和责任是原告，其提出申请的日期2018年6月15日，不能证明其通过了微信平台的备案。被告于2018年5月22日就通知原告对软件主功能进行测试，由此可以证明被告没有逾期交付软件，对其余证据都是复印件真实性有异议并且短信不显示具体的日期，也不能证明原告通过了域名备案。其所提交软件能够满足任意普通用户正常使用，但前提要接入合同约定的服务器和公众号，上传微信公众号后才能正常使用。原告称，原告为配合软件通过网上审核而支出了装修费用、租金和购买办公用品花费；为拟开发软件聘请技术职工的工资损失等。并向本院提交房屋租赁合同和租金银行转账凭证原件一份，公司内部装饰装修图片打印件4张，办公用品购货单13张；工资支付明细；商标代理合同原件一份和商标注册证四张予以证明。被告称，原告租赁房屋与履行本案的合同没有任何关系，其租赁房屋进行装修购置办公用品是原告正常经营的必须开支与被告软件开发之间没有任何关系。原告提交的装修图片显示装修显示的是文信企业管理有限公司，对其装修的支出有异议，对办公物品货单真实性有异议，没有正规发票与本案没有关联性。对工资单真实性有异议，工资单中的职工是否是原告的职工有异议，原告也没有提交劳动合同和交纳社保的证明予以佐证，原告为经营公司向员工发放工资是其公司经营的必要开支，与被告软件开发之间没有因果关系和关联性。原告向本院提交河南光法律师事务所出具的律师费发票一张，载明金额为5000元。原告称，证明原告为本案支出的律师费。以上事实有原提交的软件开发合同书原件一份、补充合同原件一张、信用卡和贷款产品推广合同原件一张、通道接入服务协议原件一张、补充条款协议原件一张、证明原告与被告签订软件开发合同、并通过补充合同、推广合同等补充协议对所开发软件做出了补充约定、银行转账和微信转账记录七张、拉链群’聊天记录打印件2张、房屋租赁合同和租金银行转账凭证原件一份、工资支付明细、商标代理合同原件一份和商标注册证四张、律师费发票原件一张、微信公众平台认证公函一张、阿里云初审通过通知短信（复印件）、蒲公英互联网IP地址（复印件）、公司装修企业照片（复印件），被告提交的被告开发完成的系统软件（详见提交的光盘）、河南禾实电子科技有限公司信用信息公示报告、河南禾实电子科技有限公司实际控制人李磊与郑州微支付科技有限公司法定代表人赵娟的微信通话记录及开庭笔录为证。本院认为，原被告签订《软件开发合同书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行义务。原告已向被告支付部分费用，被告已设计、开发系统软件，但至今未完成测试、安装调试、运行等。该合同的继续履行需要原被告双方诚实守信互相配合，但《软件开发合同书》签订于2018年3月14日，至今已一年半有余，且根据原被告庭审陈述，双方矛盾较大，已无诚实互信的合同履行基础。故原告诉请判令解除原被告签订的软件开发合同及相应的补充协议，本院予以支持。原告诉请判令被告支付违约金14755.6元。原、告签订的《软件开发合同》约定，交付时间自合同签字生效之日，按照预付款到账起计算，时间自然顺延，乙方应在甲方域名备案和各种需要申请的第三方账号认证下来（一般在10到20天之间）后40天内完成软件开发的所有功能，并提交到服务器运营环境测试，安装交付甲方使用，预计在2018年4月20日完成APP版本。依据原告向本院提交的证据及原被告庭审陈述，本院无法确认，甲方（原告禾实公司）域名已完成备案和各种需要申请的第三方账号已完成认证，也无法确认，未完成备案与认证系由被告微支付公司的行为造成，故对原告该项诉请本院不予支持。原告诉请赔偿装修及购买办公用品费用、注册商标费用共计115590元、工资损失57320元；判令被告承担原告的律师代理费人民币5000元，本院亦不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行就和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因软件的设计、开发需要专业人士才能完成的智力成果，被告已付出一定的劳动设计、开发软件，无法恢复。原告诉请判令被告返还已支付的软件开发价款及其他费用共计109836元，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告河南禾实电子科技有限公司与被告郑州微支付科技有限公司签订的《软件开发合同》及相应的补充协议；二、驳回原告河南禾实电子科技有限公司其他诉讼请求。案件受理费2915元（已减半收取），由原告河南禾实电子科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员 彭 磊二〇一九年十一月十九日书记员 桑金波