广西壮族自治区马山县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂0124民初84号 原告:罗圣品，男，1967年3月21日出生，汉族，住柳州市鱼峰区。 原告：曾重坤，男，1955年4月21日出生，汉族，住平南县。 原告：杨志谦，男，1941年8月4日出生，汉族，住柳州市柳南区。 上列原告共同委托诉讼代理人：吴树君，广西君桂律师事务所律师。 上列原告共同委托诉讼代理人：陈际名，广西君桂律师事务所实习律师。 被告：肖锋，男，1973年7月27日出生，汉族，住河池市金城江区。 被告：黄志荣，男，1974年4月3日出生，汉族，住柳州市柳北区。 被告：唐军，男，1982年12月1日出生，壮族，住南宁市青秀区。 被告：黄仑，男，1977年2月26日出生，汉族，住柳州市鱼峰区。 第三人：广西马山汉邦房地产开发有限公司，住所地马山县白山镇镇北东三巷81号。 法定代表人：杨志忠，该公司执行董事。 原告罗圣品、曾重坤、杨志谦诉与被告肖锋、黄志荣、唐军、黄仑、第三人广西马山汉邦房地产开发有限公司（以下简称汉邦公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年1月14日立案受理后，依法由审判员杨荣适用简易程序公开进行了审理。现已审理终结。 罗圣品、曾重坤、杨志谦向本院提出诉讼请求：1、解除肖锋与汉邦公司于2014年7月19日签订的《马山佳境天城B地块项目承包开发合同》；2、肖锋、黄志荣、唐军、黄仑共同向汉邦公司赔偿逾期付款损失190.0406万元（以1500万元为基数，参照中国人民银行同期同类人民币逾期贷款利率标准，即中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计算，从2017年1月1日起暂计至2018年12月1日止），嗣后利息计算至实际给付之日止；3、肖锋、黄志荣、唐军、黄仑向汉邦公司返还马山县佳境天城小区B地块（即该小区三期项目）所涉土地及地上的建筑物、构筑物；4、本案诉讼费用由肖锋、黄志荣、唐军、黄仑承担。事实和理由：汉邦公司于2014年7月19日与肖锋就马山县佳境天城小区B地块（即该小区三期项目）签订《马山佳境天城B地块项目承包开发合同》，约定汉邦公司以3000万元的承包金价格将该项目承包给肖锋进行开发建设。其后，肖锋于2014年7月22日与黄志荣、唐军签订了《合作承包协议》，约定由该三人共同按约定开发前述项目。2018年3月31日汉邦公司召开了股东会会议，表决同意肖锋将马山县佳境天城小区三期项目的承包开发权利转让予黄志荣、唐军、黄仑，并认可剩余承包金的金额为1500万元。但在合同实际履行过程中，黄志荣、唐军、黄仑对于剩余的1500万元承包金迟迟未予缴纳，严重损害了汉邦公司及股东的合法权益。依据《马山佳境天城B地块项目承包开发合同》第二条第三款的约定，承包方最迟应于2016年12月31日前支付所有的承包金。唐军、黄仑、黄志荣既然受让了该承包项目，同时也应受前述条款约定的约束，即应在项目承包开发合同约定的时间内付清相应承包金，但截至本案起诉之日止，仍未缴纳。依据《马山佳境天城B地块项目承包开发合同》第五条第三款的约定，汉邦公司有权解除合同并收回项目。四被告迟延履行缴纳承包金已达两年之久，严重损害了汉邦公司及股东合法权益，因此原告已于2018年11月28日依据《公司法》第一百五十一条之规定，发函请求汉邦公司及其执行董事杨志忠立即依据法律规定向具有管辖权的人民法院提起本案诉讼。但汉邦公司及执行董事杨志忠未在规定期限内提起相应诉讼。而汉邦公司的公章控制在执行董事杨志忠及被告黄志荣、唐军、黄仑手中，罗圣品虽为汉邦公司监事，但无法使用公章以公司的名义提起诉讼，遂只能以股东身份提起股东代表诉讼。原告作为起诉时汉邦公司的合法股东，为维护汉邦公司的合法权益不受损害，特依照《公司法》第一百五十一条的规定提起诉讼，请贵院依法判如诉请。 本院经审查认为，汉邦公司系自然人投资或控股的有限责任公司，公司未设立董事会和监事会，执行董事杨志忠系公司法定代表人，罗圣品系公司监事；公司共有七个自然人股东，罗圣品、曾重坤、杨志谦分别为公司的股东之一。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定：“第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”从原告起诉提出的诉讼请求及事实和理由上看，原告是基于被告违反了2014年7月19日第三人汉邦公司与肖锋签订《马山佳境天城B地块项目承包开发合同》的约定而提出请求被告承担违约责任的诉讼请求，并非请求被告承担侵权责任。签订《马山佳境天城B地块项目承包开发合同》的相对人为汉邦公司及肖锋，履约双方分别为汉邦公司及肖锋、黄志荣、唐军等人。罗圣品、曾重坤、杨志谦虽为公司股东，但并非合同相对人，其与本案争讼的合同没有直接的利害关系，不符合民诉法规定的适格原告主体。《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”该条第三款关于“他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的”情形，指的应该是他人实施了侵犯公司合法权益，并给公司造成损失的侵权行为，只有在这种情况下，有限责任公司的股东在履行完毕公司法规定的前置程序后并且符合法定条件的，股东才能为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。如前述，原告提起的是违约之诉，而非侵权之诉，且原告没有提交任何证明其已书面请求公司监事代表公司向人民法院提起诉讼，监事收到原告书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的证据。且原告之一罗圣品系汉邦公司监事，其有权行使监事职权，当其发现他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失，而公司怠于提起诉讼时，其有权代表公司对他人提起诉讼，但应当列公司为原告。 综上所述，罗圣品、曾重坤、杨志谦直接以股东的名义向本院提起本案诉讼，不符合法律规定的起诉条件，应当予以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下： 驳回罗圣品、杨志谦、曾重坤的起诉。 罗圣品、杨志谦、曾重坤已预交的案件受理费22104元，本院以予退还。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市人民法院。 审判员 杨 荣 二〇一九年二月十三日 书记员 林志焕 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》 第二十三条监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。 董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事依据公司法第一百五十一条第一款规定对监事提起诉讼的，或者依据公司法第一百五十一条第三款规定对他人提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由董事长或者执行董事代表公司进行诉讼。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。 需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。 立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。