河北省辛集市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0181民初2455号 原告（反诉被告）：湖南山润油茶科技发展有限公司。住所地：湖南。 法定代表人：欧阳鹏飞，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：张颖超，男，该公司职工。 被告（反诉原告）：河北三佳食用植物油有限公司。住所地：辛集市。 法定代表人：王猛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵占威，男，该公司业务经理。 委托诉讼代理人：冯青涛，河北沧澜律师事务所律师。 原告湖南山润油茶科技发展有限公司（以下简称：科技公司）与被告河北三佳食用植物油有限公司（以下简称：三佳公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序进行审理，2019年11月1日发现案情复杂，裁定转入普通程序，于2019年11月1日公开开庭进行了审理。原告科技公司委托诉讼代理人张颖超，被告三佳公司委托诉讼代理人赵占威、冯青涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）科技公司向本院提出诉讼请求：1、判令原、被告双方解除合同编号为HBSJ20190402-001与HBSJ20190404-002的两份《产品购销合同》，并请求法院判令被告向原告支付违约金共计9，593，385.00元；2、判令被告承担原告因维护权益而产生的全部费用，包括但不限于律师费、差旅费等；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月2日，原告与被告签订了编号为HBSJ20190402-001的《产品购销合同》，合同约定：原告向被告采购3000吨一级压榨玉米油，单价（含税）6900元/吨，合同总金额为20，700，000.00元；发货时间为2019年5月31日提完；一方违约不履行合同，应向守约方偿付不履行合同部分货款的30%的违约金。2019年4月4日，原告与被告签订了编号为HBSJ20190404-002的《产品购销合同》，合同约定：原告向被告采购2000吨一级压榨玉米油，单价（含税)7000元/吨，合同总金额为14，000，000.00元；发货时间为2019年6月30日提完；一方违约不履行合同，应向守约方偿付不履行合同部分货款的30%的违约金。合同履行过程中，原告多次要求被告进行发货，但被告一直拖延发货。在原告多番提货要求下，被告仅履行编号HBSJ20190402-001的《产品购销合同》项下发货义务共计394.5吨，之后暂停发货至今。截至起诉之日，被告对编号HBSJ20190404-002的《产品购销合同》仍未履行任何发货义务。原告多次以电话、微信、短信、函件方式催告被告发货，被告回函表明拒绝继续履行合同义务。由于被告拒不履行合同义务的行为，对原告生产及市场造成极其恶劣的影响。截止至原告起诉之日，被告仅就上述两份《产品购销合同》实际交付一级压榨玉米油394.5吨，剩余4605.5吨尚未交付。综上，依据双方《产品购销合同》第九条“违约责任”之约定，根据《合同法》第115条、第116条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第25条、第26条之规定，为维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。 被告（反诉原告）三佳公司辩称，被告方同意双方解除2019年4月2日和2019年4月4日签订的两份产品购销合同，解除该两份合同的理由是因为原告方违约，并非是被告违约，该两份合同签订后，原告方一直不予提货，后虽提出提货要求，但为小批量间断性提货，原、被告双方具有比较长时间的合作关系，原告方知道被告方日产能为220吨，但是其提货要求致使被告方无法安排生产，因为被告方不能只生产一天，而是在合同期限履行届满原告方才提出提货要求，并且也没有提出具体的提货数量，但当时已经明显不具备履行条件，所以原告方提出延期交货申请，但是在原被告双方磋商过程中，被告方屡次要求其明确表示在新约定的提货期限内必须提货完毕，但是一直没有达到原告方的明确答复，并且根据合同约定，原告方也没有如期如数向被告方支付货款。针对这个过程可以看出是原告方具有违约的故意，也是因为原告方的提货安排造成合同未能履行，所以应该是原告方承担相应的违约责任。 被告三佳公司（反诉原告）向本院提出反诉请求：1、请求法院判决解除双方于2019年4月2日和2019年4月4日签订的两份《产品购销合同》，判令被反诉人支付反诉人违约金9593385元；2、请求判令被告支付本案反诉费用和律师费用。事实与理由：2019年4月2日，双方签订《产品购销合同》，约定被反诉人购买反诉人3000吨一级压榨玉米油，单价6900元/吨，于2019年5月31日前提货完毕；2019年4月4日，双方签订《产品购销合同》，被约定被反诉人购买反诉人2000吨一级压榨玉米油，单价7000元/吨，于2019年6月30日前提货完毕。两份合同均约定违约方对于不履行合同部分货款的30%作为违约金支付给守约方。上述两份合同签订后，被反诉人在明知反诉人不能少量间断生产的情况下，提出零散、间断、小量的发货要求，后则以没有罐容、气温高、不易储存、市场销售慢等理由推托，直到合同履行期届满，被反诉人实际购货数量为394.5吨，期间双方函件往来可以证实被反诉人的上述违约情形，对于被反诉人的违约行为，其拒绝承担违约责任。为了维护反诉人的合法权益，提出以上反诉请求，请法院查明事实，予以支持。 原告（反诉被告）辩称，我方认为我方已经多次通过函件的形式还有双方工作人员电话或者微信方式催促被告交货义务，但是被告一直没有履行交货义务，双方合同没有约定原告每次取货的具体数量，我认为本案反诉原告（被告）难道你们的客户只有我们一家吗，不履行义务只是被告的借口。 诉讼中双方当事人对下列事实无争议，本院依法予以认定： 2019年4月2日和2019年4月4日三佳公司作为供方与需方科技公司签订的两份产品购销合同，签约地点在湖南平江，合同编号（HBSJ20190402—001、HBSJ20190404—002），两份合同除交易数量、单价、货款总金额、定金、提货日期不同外，其他内容相同。001的供货数量3000吨，单价6900元，总金额2070万元，002的供货数量2000吨，单价7000元，总金额1400万元，合同第二条约定了质量要求，包装标准是散装，需方工厂交货，汽车运输，同时约定了提货日期、计量方式、验收标准、付款方式，违约责任、争议解决方式。 付款方式约定：合同签订后，科技公司先付合同货款10%的定金，科技公司接货检验合格后凭9%增值税发票3个工作日内付清剩余款项。 违约责任约定：合同签署后，一方违约不履行合同应向守约方偿付不履行合同部分货款的30%违约金。001号提货时间是2019年5月31日前提完，002号提货时间是2019年6月30日提完。 科技公司陈述了合同实际履行情况：2019年5月24日收一车，5月26日收两车，27日收三车，28日收三车，29日收两车，6月6日收一车。三佳公司陈述了合同实际履行情况2019年5月23日发一车，25日发三车，26日发四车，27日发三车，6月4发一车。双方均认可交货总数量为394.5吨，这394.5吨是履行的001号购销合同的交货义务，总价款是2722050元，原告已经付了360.51吨的价款2487519元，剩234531元未付。产品购销合同中对提货方式（一次性提货还是分批提货，如果是分批提供，分批提货数量）未做约定。2019年4月4日需方向供方支付了001号的定金207万元，2019年4月10日支付了002号的定金140万元，已付的11车货款2487519元，是定金外科技公司另付款项。 双方当事人争议的焦点问题是：原、被告双方在履行一级玉米油购销合同过程中，本诉的被告是否存在违约不履行合同的行为，反诉的被告是否存在违约不履行合同行为；2.解除合同的法律后果。围绕争议的焦点问题双方当事人陈述了观点提供了相关证据，并由对方当事人发表了质证意见。 一、原告（反诉被告）观点、证据、对方当事人质证意见。 原告（反诉被告）观点：不管是分批提货还是一次性提货，合同没有明确约定，需方是催货要求发货，5月30号前只是发了11车货，我们按照合同约定付款了，合同约定期限内供方只是发了11车货，该11车货需方已经按照合同约定履行了付款义务，6月6日供方在履行合同期限外又发了一车货，该车货款没有支付原因是因为我公司的定金中足够扣除该货款，定金现在没有退。通过供方的履行情况是供方违约。解除合同，我们按照合同愿意承担相应的法律后果。需方需要按照合同约定向供方支付未履行合同的30%的违约金，其他的承担相应的诉讼的费用。 原告（反诉被告）证据： 三佳公司的企业信息； 两份产品购销合同； 双方的微信沟通记录； 双方的往来函件； 短信彩信记录。 被告（反诉原告）质证意见： 三佳的企业信息没有异议，两份产品购销合同没有异议，微信聊天记录因为我方赵占威的手机损害，现在正在维修中，对原告提供的微信聊天记录的真实性没有异议，但是该微信记录有没有删减我方无法发表意见。对往来函没有异议，对以上证据的关联性有异议，对短信记录真实性我方不认可，时间与本合同的履行期限明显不一致。我方的证据基本也是这些证据。 二、被告（反诉原告）观点、证据、对方当事人质证意见。 被告（反诉原告）观点： 同反诉状事实与理由。解除法律后果：合同解除后原告公司对于欠付的234531元货款应该支付给被告公司，对于欠付部分应按照年9%支付利息，对于违约金我方要求按照合同约定由原告公司支付不履行合同部分货款的30%，实际上我方按照2070万元和1400万元相加后减去2487519元再乘30%，是9663744.3元，对于定金可以在支付违约金从中予以扣减，因为定金和违约金条款只能选择其一。 被告（反诉原告）证据： 1、双方签订的两份合同。 合同中第二条质量要求的并不是一级玉米油的国标标准，因为指标都比一级玉米油严格得多，酸价合同约定的是小于等于0.12，根据GB19111-2017对一级玉米油的国标标准是小于等于0.5，色泽合同约定是小于等于1.0，国标是小于等于3，色泽中合同约定冷冻大于等于30小时时是澄清透明，国标是20度（气温）时是澄清透明，并且合同约定不允许添加任何抗氧化剂，抗氧化剂的作用是抗氧化防止酸价和色泽发生变化，所以明显可以看出本案购销合同约定的质量要求要比国家标准严格和苛刻的多，对此说明的目的是根据合同的质量要求本案生产的一级玉米油是无法长时间储存，一般超过3天之后色泽酸价或氧化值都会发生明显变化，达不到购销合同的标准，约定散装，这个散装是指并非密封性容器包装，由于和空气的接触会加速油脂的氧化反应，所以根据合同约定只能是随产随发，否则无法达到合同约定的质量标准。 2、原被告双方之间的微信聊天记录（同原告证据）。 3页4月4日赵占威提出你们做计划了没有，4月份打算提多少，原告方彭武说还无计划，还在研究，赵占威催促还不抓紧做，回复是在搞，4页中4月10日赵占威说不务正业还发朋友圈呢，落实的怎么样了，对方回复这不是在跟计划在一块呢，赵占威说赶紧着，我们生产催促好几次了，彭武说4月20日前不要货，赵占威是被告方的代理人，6页中赵占威问5月份你能提完3000吨吗，彭武说我想办法尽力，赵占威说提不完怎么办，彭武回复是延期，还有一些催款以及催促对方安排提货计划，内容我已经勾画出来了，从聊天记录中可以看出是被告一再催促原告提货，但是原告方先是说不要货，后面又提出要延期提货，并且拖延付款。 3、双方的往来函件。 有一个我方发给对方的4月30日一个函，这个函件中提到由于采购数量较大，并且贵公司对颜色要求比较严格，为了保质保量守时，请贵公司不要少量间断性提货，尽量合理集中，以便我公司安排生产，还有一个回复函7月22日，是被告公司发给原告公司的说明双方对提货问题反复沟通认证，因为原告公司没有做出具体的提货计划，数量小不连续，致使被告公司无法连续生产，原告公司一直以没有灌容、气温高、不宜储存、市场销售慢推托，原告又提出延期交货，被告公司人员专门到原告公司进行洽谈协商，原告公司对提出的延期协议约定的时间之内提完货也没有明确表态确认。2019年7月8日回复函，原告公司要求将合同剩余的提货数量延期至2019年7月10日，在被告公司要求其确认7月10日能不能提完货，原告公司不作明确答复，还有几份是原告公司给被告公司发来的函件，其中2019年4月30日有一个回复函，这个回复函第3条，2019年7月5日有一个函，原告公司给被告公司的，这个函件提出双方原定于2019年7月10日将剩余的2065.5吨玉米油交货，我公司可以与贵公司延期至2019年8、9、10月的任意时间内再行分批交货，要求被告公司发货前必须提前5天与原告公司联系确认接收情况和时间安排，在取得原告公司书面答复后方可发货。从往来函件可以看出是原告公司屡次要求延期交货从5月30日推到7月10日，从7月10日又推到8、9、10月任意时间，并取得原告的书面答复方可发货，未能如期履行合同原因是在于原告公司。 4、增值税发票、银行转账收款电子回单证实合同付款情况。 提供增值税发票4张，2019年5月27日两张，6月1日一张，6月10日一张，5月27日开出的发票原告公司在5月31日付款，6月1日开的发票是在6月12日付款，6月10日开的发票（234531）未付款，有跟随着原告公司付款的记录，所以说原告公司并没有按照合同约定在发票开具后3日内付款，对6月10日的发票至今未付，要求其延期提货可以，但是要在发票开具后1日内付款。 5、三份从网上下载或者书刊复印的资料，对玉米油的文章，说明本案涉及的玉米油无法储存，确定符合合同目的的履行方式。 6、原、被告双方签订合同后，原告公司没有按照合同约定进行提货，对于未提货部分经与被告公司协商，被告公司同意解除合同的补充协议，说明原告违约并非本案一次，之前的合作中就有发生，只是我们没有追究。 7、工商局的证明证实三佳公司更名情况，2011年6月26日辛集市天信油脂厂与太仓市宝马油脂设备有限公司签订设备订购合同，购买220t/d玉米精炼油车间内生产线，证明三佳公司的日加工量。 原告（反诉被告）质证意见： 关于双方的聊天记录，需方（科技公司）也进行了一个微信的聊天催货，因为双方是两个法人单位主体，应以双方的沟通函件为准。2011年合同的与本案没有关联系，是供方和其他单位签的。2014年工商局证明与本案无关。补充协议真实性没有异议。书刊材料与本案没有关系。产品购销合同没有异议。汇款凭证没有异议。发票没有异议。2019年4月份的函件真实性没有异议，盖章的函件没有异议，对没盖章的材料不认可。 审核分析原、被告提交的证据，原告证据3微信聊天记录，原、被告均未提供手机原始记录，对其书证中的文字部分予以采信，图片无法看清、PDF文件无法查看，语音对话无法听辩，不予采信。证据5短信、彩信，原告未提供手机原始记录，及短信双方手机持有人，被告亦不认可，无法确定是原、被告工作人员为本案所发的短信和彩信，不予采信。其他证据，被告对其真实性无异议，予以采信。 被告证据1、4原告无异议，予以采信。证据2仅采信其文字部分，理由同原告证据3。证据3往来函件中，未盖章的函件被告虽不认可，但对比其中加盖了原、被告公章的函件，前后内容联系，相互印证一致，予以采信。证据5玉米油返色、变色的三篇学术文章，是对玉米油特点客观论述，予以采信。证据6补充协议不是本案合同的补充协议，不能推定本案违约责任，不予采信。证据7被告未举证证实合同书中油脂设备的购买人辛集市天信浸油厂（经查是个体工商户，经营人是郭造刊，已注销）与辛集市三佳油脂有限公司之间的关系，亦不能证实原告所用的生产设备就是该设备，不予采信。根据以上采信的证据，本院认定案件事实如下： 玉米油购销合同虽然约定了提货时间，但未约定提货方式：一次提货，还是分批提货，分批提货时单次提货的数量，购销的玉米油品质要求极高，并且是散装运输。在合同履行过程中，科技公司、三佳公司均表达了，分批集中提货的意愿。履行过程中毛油价格上涨，双方共同就合同履行方式、部分合同条款（集中提货的数量、毛油涨价问题、付款时间是否缩短、延期交货问题）从2019年4月4日至2019年7月22日反复进行了多次协商，但未达成一致意见。科技公司明确告知三佳公司两批货物的交货时间可延迟至2019年8、9、10月份的任一时间内（具体时间以双方最终协商确定的时间为准，推迟原因：考虑到三佳公司因市场价格波动等原因造成的实际诉求）。 本院认为，签订玉米油购销合同时，原告应知该油品质要求极高，而且是散装，数量巨大，交货时间正值夏季，储存和运输过程中极易变质，自身库存能力有限不可能一次性提货。被告亦不可能零星生产。双方均发现提货方式会影响合同的正常履行。履行过程中对提货方式及涉及的相关条款，双方进行了协商、变更。根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条第（五）款的规定，履行方式的协商应当坚持有利于合同目的实现的原则，履行方式及合同相关条款变更（分批次提货数量、付款时间是否缩短、交货时间迟延等问题）确定受被告生产能力、产品品质要求、原告储存能力、油品市场销售情况、运输能力等多重因素的影响，其协商成败取决于原、被告双方当事人，法院无法确定和干预。履行过程中，适逢玉米毛油价格上涨，原、被告虽就集中批量提货达成了一致意向，但对具体细节未能形成一致意见，最终未能形成有利于实现合同目的的履行方式。协商过程可以看出，原、被告均同意迟延交货，交货时间不再是合同原定时间，但最终的交货时间双方又未商定。故无法认定被告存在拒不按时交货的违约行为，亦不能认定原告有寻找借口拖延提货的违约行为。 现有证据不能证实原、被告存在违约行为，原、被告要求对方承担违约责任的主张均不成立。至被告反诉时原、被告均同意解除合同，本院予以照准。解除合同的时间是原告收到反诉状之日（2019年10月16日）。解除合同的法律后果：被告收取原告的定金3470000元减去原告尚欠货款234531元退还原告，被告应退还的定金数额是3235469元。本诉、反诉案件受理费及其他费用由原、被告自行负担。 综上所述，本诉反诉中解除合同的诉求成立，本院予以支持。其他诉讼请求不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第九十二条、第九十七条、第一百一十五条、第一百一十六条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、自2019年10月16日起，原告湖南山润油茶科技发展有限公司与被告河北三佳食用植物油有限公司签订的HBSJ20190402-001、HBSJ20190404-002产品购销合同解除，被告于本判决生效之日起十日内退还原告定金3235469元； 二、驳回原告（反诉被告）湖南山润油茶科技发展有限公司的其他本诉诉讼请求； 三、驳回被告（反诉原告）河北三佳食用植物油有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费78954元，由原告湖南山润油茶科技发展有限公司负担。反诉案件受理费39477元，由被告河北三佳食用植物油有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。提起上诉的应当在提交上诉状时一并交纳上诉费，上诉费可向我院交纳，亦可向石家庄市中级人民法院直接交纳。上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  张海涛 人民陪审员  齐玉会 人民陪审员  王梦华 二〇一九年二月二日 法官助理冯蕾 书记员张琦云 ——