广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初8497号原告：罗胜彬，男，1977年7月23日出生，汉族，住广东省兴宁市，委托诉讼代理人：罗巧燕，女，1980年9月18日出生，汉族，住广东省深圳市南山区，被告：东莞东城腾晖电子玩具厂，地址：广东省东莞市东城区立新科技工业园第一工业区C区2栋，统一社会信用代码：91441900X18183263P。负责人：谢洪柳，厂长。被告：香港腾晖有限公司，住所地：中国香港特别行政区。法定代表人：刘汉铁，董事。被告：东莞市腾辉冠升五金塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市石排镇中坑村民营工业区，统一社会信用代码：91441900MA4UXWPJ3L。法定代表人：刘汉铁，董事长。被告共同委托诉讼代理人：袁媛，广东信而立律师事务所律师。原告罗胜彬诉被告东莞东城腾晖电子玩具厂（以下简称腾晖厂）、香港腾晖有限公司（以下简称腾晖公司）、东莞市腾辉冠升五金塑胶制品有限公司（以下简称冠升公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2018年5月31日公开开庭审理。原告罗胜彬及其委托诉讼代理人罗巧燕，被告腾晖厂、冠升公司的共同委托诉讼代理人袁媛到庭参加诉讼，腾晖公司缺席（第一次庭审腾晖公司未授权委托诉讼代理人）。后本院依法组成合议庭，于2018年11月15日公开开庭审理，原告罗胜彬及其委托诉讼代理人罗巧燕，被告的共同委托诉讼代理人袁媛到庭参加诉讼。因案情复杂，经本院院长批准，本案延长审限6个月。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：一、被告支付原告二倍工龄赔偿金183688元；二、被告支付原告一个月的代通知金5403元；三、被告支付原告2018年1月工资3987元；四、被告支付原告工作日加班费、双休日加班费及法定节假日加班费146129元；五、被告支付原告已满10年不满20年的年休假10天的工资8331元；六、被告支付原告工龄12年以上的2017年年资奖1000元；七、被告补偿原告自2016年2月至2018年1月的按工资标准缴纳社会保险差额保险费12371元；八、被告承担本案诉讼费用。原告主张的事实与理由：原告2001年2月10日入职腾晖厂，任职保安。双方于2013年5月10日签订无固定期限劳动合同。被告突然在2018年1月23日张贴通告搬迁。1月31日，被告叫来11个保安占领了原告的保安室，变相逼迫原告离开岗位。被告未提前30天告知原告，也未与原告就变更劳动合同内容进行协商，单方面张贴通告，变相迫使离厂，使原告权益受到损害。原告因此申请劳动仲裁，但仲裁结果未依法保障劳动者权益，特诉至法院。被告腾晖厂辩称，一、腾晖厂没有违法解除与原告的劳动合同，是依据政府政策进行“转型升级”，按规定不影响劳动合同的继续履行，因此无需支付赔偿金。原告不接受协商解除合同，且不跟随公司搬迁，自行离职，无权主张经济补偿金。二、本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第第四十条规定的情形，原告无权主张一个月的代通知金。原告认为腾晖厂违法解除劳动合同，其主张代通知金，自相矛盾。原告离职前12个月平均工资不超过3715元。三、原告不愿意领取2018年1月份工资3897元，并非腾晖厂故意拖欠不发。四、腾晖厂已足额支付原告2017年12月前（含12月）的所有工资报酬，包括工作日加班费、双休日加班费及法定节假日加班费。原告对2016年1月之前的加班费主张已超过诉讼时效。五、除了2017年度年休假工资，其他在职期间年休假工资均已支付完毕。原告对2014年度、2015年度年休假工资的主张已超过仲裁时效。2016年度年休假工资于2017年1月工资中发放，每天按3280元/月除以31天计算，以补助形式发放。2017年度年休假已于2017年1月份享受，暂未支付年休假工资。六、年资奖是为了吸引员工每年春节后返厂上班制定的奖励制度，原告于2018年春节后没有返回公司上班，故无权享受年资奖。七、原告要求补缴社会保险的要求不符合劳动仲裁的受理范围，应予驳回。八、腾晖公司虽是腾晖厂的投资人，但原告于劳动仲裁阶段已放弃追究腾晖公司法律责任的权利，且劳动争议须劳动仲裁前置，腾晖公司没有参与劳动仲裁的庭审活动，被直接起诉至法院，剥夺了其参与劳动仲裁的权利，请求法院驳回原告对腾晖公司的诉讼请求。冠升公司是腾晖厂转型升级后的公司，有独立的法人资格及用工资质，原告无权主张冠升公司对本案承担任何法律责任。冠升公司辩称，同意腾晖厂的答辩意见，并补充：原告与腾晖厂建立劳动关系，原告不同意随迁，因此与冠升公司尚未建立劳动关系，原告无权对冠升公司主张本案任何法律责任。腾晖公司未答辩。经审理查明，腾晖厂为“三来一补”企业，外商投资方为腾晖公司。原告于2001年2月10日入职腾晖厂，双方于2013年5月10日签订期限自2013年5月10日起的无固定期限劳动合同，约定原告实行标准工时工作制，每日工作8小时，每周工作5天，正常工作时间初始工资额为1310元（同时期东莞市最低工资），等等。根据双方确认的工资单，剔除原告非正常出勤的2017年2月、3月、4月，计算得原告离职前12个月平均应发工资为3844.56元，离职前12个月平均应发工资剔除按东莞市同时期最低工资标准计算的加班费后所得余额为2392.10元。原告主张加班费应以月薪3280元除以21.75天再除以8小时所得结果作为计算基数。2014年度至2016年度，原告每年均未享受年休假。2017年度，原告享受了年休假10天，被告未支付年休假工资。有原告签名的工资表显示，原告2015年2月（当月春节）应发工资为6874元，备注说明含年薪假待遇；2016年2月（当月春节）应发工资为6533元，备注说明含年薪假待遇；2017年1月（当月春节）应发工资为3288元，其中补助为1375元，备注说明含年薪假待遇。腾晖厂向原告支付了2015年度年资奖1000元、2016年度年资奖1000元。2017年2月27日，腾晖厂发出《问卷》，称“上星期与各主要职员开会讨论希望腾晖人员转至腾辉冠升继续为腾晖有限公司服务一事，至今已经有一周还是得不到大家任何意见反馈……对于愿意转至石排镇中坑村民营工业区腾辉冠升厂工作的员工，公司会有以下奖励：……对于不愿意转至石排镇中坑村民营工业区腾辉冠升厂工作的员工，只能保留在腾晖电子玩具厂继续为公司服务”。原告在下方勾选“不愿意”。2018年1月23日，腾晖厂发布《通告》称，公司决定于2018年1月25日至1月底搬迁至东莞市中坑村民营工业区，公司会在年假期后安排上班日的交通接送，详细情况再行通告。2018年1月29日，腾晖厂发布《通告》称，至1月30日11时30分不同意领取1月份工资及经济补偿金的员工，视为要通过法律途径追讨处理，公司不再发放该员工1月份工资及经济补偿金，公司同意延长饭堂、住宿至2月7日止。2018年1月31日，腾晖厂发布《通告》称，今天开始全面停工，搬迁至石排新厂，2月28日开工，愿意到新厂的员工今天下午15时前做出决定并向人事部报名登记，1月31日晚上18时后全厂由保安公司接管。腾晖厂登记的营业期限至2018年6月27日止。冠升公司于2016年11月8日登记成立。本院致函东莞市东城街道办事处商务局调查腾晖厂与冠升公司的关联性。该局函复称，腾晖厂已向市商务局提交资料办理终止，但未向市商务局提交资料办理来料转三资或民营企业。本院致函东莞市商务局调查腾晖厂与冠升公司的关联性。该局函复称，腾晖厂与冠升公司投资方均为腾晖公司。腾晖厂、腾晖公司、冠升公司主张，腾晖厂在营业执照尚未到期时有权进行市内搬迁，不影响劳动关系的继续履行；因腾晖厂原有员工大部分不愿意随迁，小部分协商终止劳动关系，因此腾晖厂没有存续下去的必要，在劳动争议一审诉讼阶段才开始办理物料核销、清关请手续，待年检到期后才办理注销手续，不能以此反推搬迁行为不合法；虽然成立冠升公司的初衷和目的就是承接腾晖厂，但原告没有给机会让冠升公司承接劳动关系即在刚放假时匆匆离职，该离职与冠升公司无关。因本案争议，原告以腾晖厂、冠升冠升为被申请人向东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭申诉。该庭作出东劳人仲院东城庭案字[2018]75号仲裁裁决书，查明原告2014年2月至2018年1月期间的出勤及已发放工资情况（详见裁决书，此略，本案庭审中双方对该查明情况无异议），裁决：一、确认原告与腾晖厂之间的劳动关系于2018年1月31日已解除；二、腾晖厂支付原告2014年年休假工资1071.43元、2015年年休假工资1131.03元、2016年年休假工资1058.06元、2017年年休假工资1058.06元、2018年1月份工资3987元；三、驳回原告的申诉请求。原告不服，于法定期限诉至本院。本院认为，东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭[2018]75号仲裁裁决书裁决确认原告与腾晖厂之间的劳动关系于2018年1月31日已解除、腾晖厂支付原告2018年1月份工资3987元，双方并无异议，本院予以确认。关于解除劳动关系的原因。冠升公司于2016年11月8日登记成立，腾晖厂登记的营业期限至2018年6月27日止，腾晖厂未向市商务局提交资料办理来料转三资或民营企业，腾晖厂承认与冠升公司为并存关系，因此，腾晖厂主张其转型升级为冠升公司，本院不予采纳。腾晖厂主张其搬迁至与冠升公司同一个工业区的厂房，属于市内搬迁，未提供证据证实，且与其关于与冠升公司为转型升级关系的主张相矛盾，本院不予采纳。腾晖厂于2018年1月31日全面停工，构成提前解散。腾晖厂提前解散而安排原告前往冠升公司工作，因冠升公司并非法定承接腾晖厂的用工权利义务，原告不同意前往冠升公司工作，原告与腾晖厂的劳动合同关系于2018年1月31日终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条规定，腾晖厂应支付原告解除劳动关系经济补偿金。根据原告的入职年限、离职前月平均工资，经济补偿金计算为3844.56元/月×17个月=65357.52元。原告诉请腾晖厂支付违法解除劳动关系赔偿金，本院不予支持。原告与腾晖厂解除劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，原告诉请腾晖厂支付代通知金，本院不予支持。关于加班费。原告于离职之日起一年内就加班费问题提起劳动仲裁，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，加班费请求没有超出仲裁时效。原告与腾晖厂对2014年2月至2018年1月期间的出勤及已发放工资情况无异议，双方争议在于加班费计算基数。根据双方签订的劳动合同可知，原告在每日工作8小时、每周工作5天的情况下可获得东莞市同时期最低工资，因此原告的加班费应以东莞市同时期最低工资标准作为计算基数。原告主张加班费应以月薪3280元除以21.75天再除以8小时所得结果作为计算基数，没有约定和法定依据，本院不予采纳。经核算，腾晖厂已经向原告发放的工资扣除各项补贴后的余额高于以东莞市同时期最低工资标准作为计算基数计算得出的原告可得的基本工资与加班费之和，符合法律规定。原告诉请腾晖厂支付加班费差额，本院不予支持。关于年休假工资。原告于2001年2月10日入职腾晖厂，其自2011年2月10日起可享受年休假10天。根据2017年7月1日起施行的《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条规定，仲裁机构受理案件时不再主动审查仲裁时效。原告诉请2014年至2017年的年休假工资，其中2014年至2015年的年休假工资诉请于2017年7月1日前已经超出一年的仲裁时效，本院不予审查。东莞市劳动人事争议仲裁院东城仲裁庭[2018]75号仲裁裁决书裁决腾晖厂支付原告2014年年休假工资1071.43元、2015年年休假工资1131.03元，腾晖厂未提起起诉，视为服从裁决结果，本院予以确认。对2016年、2017年的年休假工资，腾晖厂于仲裁阶段未提出仲裁时效抗辩，其于本案中主张仲裁时效抗辩，本院不予采纳。有原告签名的工资表显示，腾晖厂于每年2月发放原告上年度未休年休假工资。根据腾晖厂答辩说明的未休年休假工资补助计算方法，计算得出原告已获得的2016年度未休年休假工资补助为1058.06元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，腾晖厂对原告未休年休假应按照原告日工资收入的300%支付未休年休假工资，该工资包含原告正常工作期间的工资收入。2016年度，原告没有享受年休假，上班期间获得了正常工资，腾晖厂应支付原告按正常上班期间工资收入的200%计算的未休年休假工资差额，计算为：2392.10元（离职前12个月平均应发工资剔除按东莞市同时期最低工资标准计算的加班费后所得余额）÷21.75天×10天×200%=2199.63元。腾晖厂已经支付原告2016年度未休年休假工资补助1058.06元，尚应补足差额1141.57元。2017年度，原告享受了10天年休假，腾晖厂尚未支付年休假工资，应支付的年休假工资计算为：2392.10元（离职前12个月平均应发工资剔除按东莞市同时期最低工资标准计算的加班费后所得余额）÷21.75天×10天=1099.82元。对原告诉请超出部分，本院予以驳回。关于年资奖。腾晖厂主张年资奖是为了吸引员工每年春节后返厂上班制定的奖励制度，原告春节后没有回厂上班，因此对原告没有年资奖发放义务。原告主张年资奖性质实际为年终奖。年终奖并非企业的法定支付义务，劳动者主张年终奖应以与企业之间的约定为依据。原告未能举证证实与腾晖厂存在关于年终奖的约定，原告也不符合腾晖厂主张的年资奖发放条件，因此，无法认定腾晖厂对原告负有年资奖支付义务。原告诉请腾晖厂支付年资奖，本院予以驳回。关于未足额缴纳社会保险费的保险费差额。用人单位已为劳动者办理了社保手续，但对用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者劳动者对缴费年限、缴费基数等事由产生争议的，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院的受案范围。原告诉请腾晖厂补偿未足额缴纳社会保险费的保险费差额，本院不予处理。关于腾晖公司、冠升公司应对原告承担的义务。腾晖厂为“三来一补”企业，不具备独立的法人资格，不能独立承担法律责任，腾晖公司为其外方第一商号，应与腾晖厂共同承担对原告的付款义务。冠升公司未承接腾晖厂的民事权利义务，原告诉请冠升公司与腾晖厂共同承担对原告的付款义务，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条，参照《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告罗胜彬与被告东莞东城腾晖电子玩具厂的劳动合同关系已于2018年1月31日解除；二、被告东莞东城腾晖电子玩具厂、香港腾晖有限公司应自本判决发生法律效力之日起五日内向原告罗胜彬支付2018年1月份工资3987元、经济补偿金65357.52元、2014年度年休假工资1071.43元、2015年度年休假工资1131.03元、2016年度年休假工资1141.57元、2017年度年休假工资1099.82元；三、驳回原告罗胜彬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。如不服本判决，原告罗胜彬、被告东莞东城腾晖电子玩具厂、被告东莞市腾辉冠升五金塑胶制品有限公司可在判决书送达之日起十五日内，被告香港腾晖有限公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长 周 汝 丽人民陪审员 党 志 民人民陪审员 欧阳斌辉二〇一九年二月二十七日书 记 员 黄 婉 婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工作报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条仲裁委员会对符合下列条件的仲裁申请应当予以受理，并在收到仲裁申请之日起五日内向申请人出具受理通知书：（一）属于本规则第二条规定的争议范围；（二）有明确的仲裁请求和事实理由；（三）申请人是与本案有直接利害关系的自然人、法人或者其他组织，有明确的被申请人；（四）属于本仲裁委员会管辖范围。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。