福建省上杭县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0823刑初78号 公诉机关上杭县人民检察院。 被告人黄永生，男，1978年3月16日出生于福建省上杭县，汉族，初中文化，无业，住福建省上杭县。因犯盗窃罪，于1996年6月被本院判处有期徒刑二年六个月；因犯盗窃罪、诈骗罪，于2002年8月被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元；因在龙岩市看守所关押期间又犯故意伤害罪，于2003年4月被龙岩市中级人民法院判处有期徒刑六年，合并前罪刑罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金5000元；因犯抢劫罪，于2011年7月被本院判处有期徒刑五年五个月，2015年9月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年7月26日被上杭县公安局刑事拘留，2018年8月31日被逮捕。现押于上杭县看守所。 上杭县人民检察院以杭检诉刑诉〔2019〕44号起诉书指控被告人黄永生犯盗窃罪、诈骗罪，于2019年2月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上杭县人民检察院指派检察员袁晓帆出庭支持公诉。被告人黄永生到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、盗窃 2017年12月至2018年1月，被告人黄永生多次利用帮助他人手机操作申请网络贷款的便利，将网贷公司放贷至他人银行账户内的资金采取转账的方式进行秘密窃取，盗窃金额合计人民币19200元（以下币种相同）。 1.2017年12月7日，被告人黄永生在龙岩火车站附近的“金典商务酒店”内，应邱某的请求，替邱某向“招联金融”公司手机申请网上贷款，“招联金融”公司随即放贷4300元至邱某的建行账户后，被告人黄永生利用操作邱某手机之机，将该4300元秘密转账非法占为己有。 2.2018年1月18日下午蓝某凌晨，被告人黄永生在上杭县庐丰畲族乡丰康村蓝某家，应蓝某的请求，替蓝某向“招联金融”公司、“支付宝”公司、上海“拍拍贷”公司手机申请网上贷款，三公司分别放贷7600元、900元、1800元合计10300元至蓝某的工行账户后，被告人黄永生利用操作蓝某手机之机，将该10300元秘密转账非法占为己有。 3.2018年1月18日，被告人黄永生在永定城区“文竹宾馆”内，应蓝某1的请求，替蓝某1手机申请网上贷款，被告人黄永生利用操作蓝某1手机之机获取蓝某1支付宝账号和密码，并于2018年3月12日使用该支付宝账号和密码将蓝某1的工行账户内资金4600元秘密转账非法占为己有。 以上事实，被告人黄永生在开庭审理过程中亦无异议，并有上杭县公安局提取的银行交易记录、网贷公司放款资料等书证；被害人邱某、蓝某、蓝某1的陈述；上杭县公安局制作的辨认笔录及照片，调取的微信交易记录、支付宝光盘数据等电子数据；上杭县公安局出具的到案经过、户籍证明、违法犯罪前科查证经过、情况说明，福建省清流监狱、永安监狱犯罪档案资料，龙岩市新罗区人民法院、本院刑事判决书等证据证实，足以认定。 二、诈骗 2018年6、7月间，被告人黄永生在广西苏某治区钦州市冒充女性通过手机APP“探探”与陌生男子苏某聊天，并让苏某添加其微信，在与苏某某天中其谎称是带有小孩的离婚女子，通过微信向苏某发送女性照片和视频，使苏某误以为其是照片和视频中的女子，并以“谈恋爱”为名，以出差、缺钱等各种理由骗取苏某向其多次微信转账合计47180元。 以上事实，被告人黄永生在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人苏某的陈述；上杭县公安局提取的微信聊天记录和交易记录等电子证据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人黄永生以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物共计19200元，数额较大；采取虚构事实和隐瞒真相的方法骗取他人财物47180元，数额较大，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成盗窃罪和诈骗罪。公诉机关指控被告人黄永生盗窃和诈骗的犯罪事实和罪名成立，予以采纳。被告人黄永生犯数罪，依法应数罪并罚。被告人黄永生曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄永生到案后如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚。对于被告人黄永生提出的指控的三起盗窃应当认定为诈骗的辩解意见；经查，被告人黄永生在为被害人邱某、蓝某、蓝某1手机申请网上贷款后，利用操作三被害人手机之机，将三被害人网上贷款共计19200元秘密转至其个人账户上非法占为已有，且被告人黄永生在法庭上亦供认其将三被害人网上贷款转至其个人账户他们均不知情。因此，被告人黄永生以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物19200元，其行为应当以盗窃罪追究刑事责任。因此，公诉机关的指控证据充分，被告人黄永生的辩解理由不当，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄永生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币六千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，总和刑期二年十一个月，并处罚金人民币一万六千元。决定执行有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万六千元。 （刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2018年7月26日起至2021年3月25日止。罚金限于本判决生效后一个月内交缴，上缴国库。） 二、责令被告人黄永生在本判决生效后一个月内退赔被害人邱梅珍人民币四千三百元、蓝万传一万零三百元、蓝祥宝四千六百元、苏恒勇四万七千一百八十元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  林新英 人民陪审员  蓝福辉 人民陪审员  郭河英 二〇一九年二月二十八日 法官助理袁英 书记员蓝丽娜（代） 附：本案适用的有关法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。