江苏省沭阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1322民初10788号 原告：童利红，女，1981年9月24日出生，沭阳县人，居民，现住沭阳县。 委托诉讼代理人：王占成，江苏勤辉律师事务所律师。 被告：方金为，男，1989年2月24日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 被告：任玉龙，男，1988年7月5日出生，沭阳县人，居民，住沭阳县。 原告童利红与被告方金为、任玉龙合伙协议纠纷一案，本院于2018年6月26日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年1月22日公开开庭进行了审理。原告童利红及其委托诉讼代理人王占成到庭参加诉讼，被告方金为、任玉龙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告童利红向本院提出诉讼请求：1、要求与二被告撤伙。2、判令二被告返还原告投资款500000元及资金占用利息（自诉讼时按年利率6%计算至实际给付之日止）。庭审中，原告主张因与二被告未实际合伙，故放弃要求与二被告撤伙的诉讼请求。事实和理由：被告任玉龙系原告弟弟童某的多年朋友，被告方金为系被告任玉龙朋友。原告基于对被告任玉龙的信任，意图与二被告合伙开宾馆。2016年7月8日，原告与二被告签订合伙协议书，约定合伙经营沭阳御景商务酒店有限公司，被告方金为出资200000元，被告任玉龙出资1300000元，原告出资300000元。2016年11月21日，原告完成出资300000元，该出资款系原告从银行所借，原告借款后将余额为301400元银行卡交给被告任玉龙，被告任玉龙向原告出具金额为300000元的收条，其中多出的1400元系留在卡上作为银行代扣利息用。2017年8月8日，该卡上余额为549.78元。2017年11月底，被告任玉龙将卡还给原告。原告将出资款300000元交给被告任玉龙后，原告自认为沭阳御景商务酒店有限公司系原告与二被告共同经营，但原告并未实际参与经营，不知道沭阳御景商务酒店有限公司实际登记在被告方金为名下，且股东仅为被告方金为一人，也不知道被告方金为是否将出资款用于沭阳御景商务酒店有限公司经营。2017年1月1日，原告与二被告共同协商拟变更投资，原告指示原告弟弟童某将余额为190035.25元的工商银行卡交给被告任玉龙。2017年1月20日，三方共同签订合伙协议，对原协议相关约定进行变更，三方约定被告方金为出资1500000元，被告任玉龙出资100000元，原告出资500000元。2017年1月11日，被告任玉龙将余额为500.17元的中国工商银行卡交还给童某。后被告任玉龙以付房租为名要求原告追加投资款23000元，原告通过微信及支付宝分别于2016年12月23日给付被告任玉龙5000元、2016年12月24日给付5000元、2017年6月8日给付3000元、2017年7月12日给付10000元。另根据沭阳县市场监督管理局档案显示，沭阳御景商务酒店有限公司设立于2016年7月7日，设立时登记股东及法定代表人为被告方金为,2017年10月26日股东及法定代表人变更为魏某，2017年11月9日股东及法定代表人变更为周某。综上，原告与二被告拟合伙协经营，共完成投资511985.22元，但原告没有实际合伙经营，二被告应退还原告的投资款并支付资金占用期间的利息。因索要未果，故提起诉讼。 被告方金为、任玉龙未作答辩。 原告童利红为支持其诉讼请求，向法庭提交以下证据： 证据1、合伙协议两份，证明原告与二被告拟合伙经营沭阳御景商务酒店有限公司及原告要求二被告返还出资款的依据。 证据2、被告任玉龙于2016年11月21日向原告出具的300000元收条一份、江苏沭阳农村商业银行的银行流水一份，证明原告于2016年11月21日将300000元出资款交给被告任玉龙的事实，即原告于2016年11月21日将余额为301400元的银行卡交给被告任玉龙使用。 证据3、童某在中国工商银行的银行卡（卡号为62×××97）历史交易明细一份，证明原告通过其弟弟童某于2017年1月1日将余额为190035.25元银行卡交给被告任玉龙，完成约定的投资。 证据4、原告手机微信及支付宝转账记录打印件四份，日期及金额分别为2016年12月23日5000元、2016年12月24日5000元、2017年6月8日3000元、2017年7月12日10000元，均转账给被告任玉龙，证明原告增加投资款23000元的事实。 证据5、从沭阳县市场监督管理局调取的工商登记档案信息，证明沭阳御景商务有限公司设立时间为2016年7月7日，当时登记的股东及法定代表人为被告方金为,2017年10月26日股东及法定代表人变更为魏某，2017年11月9日股东及法定代表人变更为周某。 证据6、申请证人童某出庭作证，证明原告将余额为190035.25元的银行卡交给被告任玉龙以完成出资。 证人童某的证言内容为：其与原告系姐弟关系，被告任玉龙系其朋友，并通过被告任玉龙认识被告方金为。因原告的朋友欠原告钱，原告为省手续费，便让其朋友将款汇至证人童某的卡里。2017年1月1日晚上，证人童某在沭阳御景商务酒店有限公司门口将其卡内余额为190000余元的银行卡交给被告任玉龙。2017年1月11日，被告任玉龙将该卡还给证人童某，当时卡内余额为500.17元。 本院认证意见为：被告方金为、任玉龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。经本院审查，原告提供的证据1与证据2中的收条系书证原件，证据2中的银行流水与证据3均来源于银行，证据5来源于沭阳县市场监督管理局，该四组证据的内容客观真实，来源合法，且与原告主张的待证事实相关联，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认定。关于证据4，原告当庭提供微信与支付宝的原始转账记录，经法庭核对，该证据真实、合法，能够证实原告向被告任玉龙分四次共转账23000元的事实，但原告主张该23000元系另追加的投资款，未能提供相应证据予以证实；根据原告的转账时间、数额来看，并结合原告在2017年1月1日实际仅向被告任玉龙交付余额为190000余元的银行卡及合伙协议书签订时间等事实进行分析，原告于2016年12月23日转账给被告任玉龙的5000元及2016年12月24日转账给被告任玉龙5000元应是给付2017年1月20日合伙协议书中增加的200000元投资款；至于另130000元，仅凭转账记录不能说明其性质系另追加的投资款。关于证人童某的证言，证人童某虽系原告弟弟，但其证言与原告提交的证据1、3能相互印证，本院对其证言予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年7月8日，原告与二被告签订合伙协议一份，约定三方合伙开办沭阳御景商务酒店有限公司，三方共出资1800000元，其中被告方金为出资200000元，被告任玉龙出资1300000元，原告童利红出资300000元；由被告任玉龙负责经营管理，聘任专职会计负责酒店的财务管理；经营期间的利润由三方按出资比例进行分红，亏损也按出资比例承担；合伙期间的所有债务由三方共同承担；如有人退伙，应提前2月告知其他合伙人，并对合伙期间的账务进行结算；合伙期间，如有其他人加入合伙体，应由所有合伙人一致同意。2016年11月21日，原告将其江苏沭阳农村商业银行的余额为301400元银行卡交给被告任玉龙以履行出资义务，被告任玉龙于当日向原告出具金额为300000元的收条。2017年8月8日，该卡上余额为549.78元。2017年11月底，被告任玉龙将该卡还给原告。 2016年12月23日、24日，原告通过微信分别向被告任玉龙转账5000元、5000元。2017年1月1日，原告指示其弟弟童某将童某的中国工商银行的余额为190035.25元的银行卡（卡号为62×××97）交给被告任玉龙。2017年1月11日，被告任玉龙将该卡还给证人童某，当时卡内余额为500.17元。 鉴于原告上述又陆续增加出资199535.08元（5000元+5000元+190035.25元-500.17元），2017年1月20日，原告与二被告遂重新签订合伙协议书，三方就合伙开办沭阳御景商务酒店有限公司达成新的协议，约定三方共出资2100000元，其中被告方金为出资1500000元，被告任玉龙出资100000元，原告童利红出资500000元；公司成立后，经营全部由被告任玉龙负责；经营期间，聘任专职会计人员，负责酒店的财务管理，每年的1月20日，公司财务需将当年度的财务报表做出，交给三方；三方均有权随时要求查阅公司的财务账簿，了解公司的经营状况，其他方不得干预阻挠；在每年的1月20日，召开年度合伙人会议，就当年的公司运营情况进行商讨，包括但不限于协商公司的经营方向、当年度的利益分配等问题；在经营期间，利润按三方的出资比例进行分配，亏损也按出资比例进行承担；在合伙期间因公司正常经营过程中产生的债务由三方共同承担；三方均不得将公司财产挪作他用，一经发现，需承担相关法律责任；并且公司在经营过程中，超过10000元的支出，需经三方共同确认后才能支出，否则无效，由私自决定方承担后果；如果有人退伙，需提前两个月书面告知其他合伙人，并对合伙期间的财务进行结算；如果有其他人入伙，需得到所有合伙人的一致同意…… 现原告主张其未实际参与合伙经营，故要求二被告退还其出资款并支付资金占用期间的利息。 另查明：1、沭阳御景商务酒店有限公司于2016年7月7日设立，性质为有限责任公司（自然人独资），注册资本为2800000元，设立时登记的股东及法定代表人为方金为，登记的住所系从陈永华处租用。2017年10月26日，被告方金为将其持有的沭阳御景商务酒店有限公司的100%股权以0元的价格转让给魏某，并于同日完成变更登记手续，变更后的股东及法定代表人为魏某。2017年11月7日，魏某又将其持有的沭阳御景商务酒店有限公司的100%股权以0元的价格转让给周某，并于2017年11月9日完成变更登记手续，变更后的股东及法定代表人为周某。 2、2017年6月8日，原告通过微信向被告任玉龙转账3000元；2017年7月12日，原告通过支付宝向被告任玉龙转账10000元。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告与二被告就开办沭阳御景商务酒店有限公司约定共同出资、共同经营，并共享收益，三人之间系个人合伙关系，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院依法予以确认。原告主张其与二被告之间并未实际合伙，与本院查明的事实不符，实际上，原告为合伙事务已实际投入资金，沭阳御景商务酒店有限公司也实际运营。原告为开办沭阳御景商务酒店有限公司所投入资金已经转化为合伙财产，由合伙各方共同共有。现原告要求二被告返还其投资款500000元并支付资金占用期间的利息，隐含的前提即为退伙。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第54条规定，合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。因此，合伙人退伙时，在全体合伙人未对合伙财产及合伙债权债务清算前，原告不能主张由二被告退还其原投入合伙事务的资金。即只有在合伙各方对合伙财产清算后，原告方可依据合同约定或法律规定请求分割合伙财产。鉴于原告与二被告至今未对三方合伙期间的账目进行清算，不能确定原告与二被告合伙期间是否负有债务及债务数额，即三人合伙期间的账务不清，处在不确定的状态。现原告要求二被告退还其投资款并支付利息无事实和法律依据，本院不予支持。被告方金为、任玉龙经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第52条、第54条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告童利红的诉讼请求。 案件受理费8800元，由原告童利红负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，并同时向该院预交上诉案件受理费8800元。 审 判 长  沈小芹 人民陪审员  黄用文 人民陪审员  宋会军 二〇一九年二月十六日 法官 助理  曹小小 书 记 员  赵 雪 附录法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 52．合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。