福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终603号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南安支公司，住所地福建省南安市美林街道美林社区中骏·愉景湾3号楼连接体第28-30店面一层及28-32店面二层。 负责人：叶惠燕，该公司经理。 委托诉讼代理人：张其水，福建瀛莱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林玉丽，福建瀛莱律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：林来兴，男，1976年7月23日出生，汉族，住福建省永春县。 委托诉讼代理人：徐华娇，福建诚真律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈龙发，男，1989年8月23日出生，汉族，住福建省南安市。 被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司，住所地福建省泉州市丰泽区津淮街东段伟铭科技通信研发检测中心**楼**西侧**店面及夹层**。 负责人：洪文庆，该公司经理。 委托诉讼代理人：张秋强，该公司员工。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南安支公司（以下简称平安财险南安公司）因与被上诉人林来兴、陈龙发、中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2018）闽0583民初9207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险南安公司的委托诉讼代理人林玉丽，被上诉人林来兴及其委托诉讼代理人徐华娇，被上诉人陈龙发，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司的委托诉讼代理人张秋强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平安财险南安公司上诉请求：撤销原判第一项，并依法改判。事实和理由：一、福建万鸿司法鉴定所（以下简称万鸿所）出具的司法鉴定意见书程序违法，且作出的鉴定结论依据严重不足，不应作为定案依据，一审法院采信该鉴定意见，认定事实不清，适用法律错误，判决错误，请二审法院依法予以纠正。1.万鸿所未在法律规定的鉴定时限内完成鉴定事项，程序违法。2.万鸿所在对林来兴进行鉴定检查时只有一个法医进行检查，程序违法。3.万鸿所未依法按照《法医临床检验规范》和《人体损伤致残程度分级适用指南》要求的检验方法对林来兴进行检查，作出的鉴定结论严重依据不足，不应作为定案依据。二、一审法院对林来兴误工时间的认定事实不清，证据不足，适用法律错误，判决错误，依法应当予以纠正。1.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。2.林来兴在一审中提供的南安市佳丽毛衫纺造有限公司出具的《证明》可以证明林来兴在事故前是有固定收入的人员，且证明其受伤后的误工时间为180天，实际减少的收入为21060元。因此本案误工费依法应根据在案证据认定为21060元。3.一审法院认定林来兴经过万鸿所重新鉴定构成十级伤残，因此定残日应计算至万鸿所作出鉴定结论的前一天326天。但一审法院的认定却忽略了一个客观事实，即本案虽然经过重新鉴定，但两次鉴定的鉴定结论是相同，万鸿所的鉴定结论并未推翻福建天行所的鉴定意见，因此即使认定林来兴误工时间计算至定残日，本案的定残日依法也应以第一次鉴定的定残时间为准即196天。 林来兴答辩称：一、平安财险南安公司主张福建万鸿司法鉴定所作出的结论依据不足是没有法律依据的，一审认定事实清楚，适用法律正确。首先，是因为平安财险南安公司在法院委托鉴定时没有及时缴费，因此鉴定的时间并没有超出30日。其次，一审有让司法鉴定所的人员到场进行质证，对相关过程进行询问，法医也有进行解释。法医查体时是有分工的，一个人无法同时完成拍照和查体的工作。平安财险南安公司声称其工作人员在场，但仅凭其口述，没有书面证据，不能证明只有一个法医进行查体，因此不能认定程序违法。再者，平安财险南安公司主张司法鉴定所没有按规定方法查体是没有依据的。一审时，法医对林来兴的伤情也做过详细的解释，作为具有法定资质的法医，其根本就是要依法依事实作出客观的结论，因此一审依法采信鉴定结论合情合理，具有依据。二、平安财险南安公司认为一审对林来兴误工时间的认定有误，是没有事实依据的。一审时，林来兴出具的居住证明、误工证明、银行流水等证据形成了完整的证据链，足以证明林来兴在城镇居住过且满一年的事实，因此，一审按城镇标准进行赔偿是正确的。虽然林来兴工作的南安市佳丽毛衫织造有限公司出具的证明是请假180天，但林来兴后续并没有去上班。根据相关的法律规定，两次鉴定的结论一致，因此一审判定的误工期是合情合法的。请求驳回上诉，维持原判。 陈龙发答辩称：没有意见。请求依法判决。 中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司答辩称：没有意见。补充：一、关于医疗费，其应当扣除非医保，按照金额20%进行计算。二、后续治疗费偏高，可待实际发生后另行主张。请求依法判决。 林来兴向一审法院起诉请求：1.陈龙发、平安财险南安公司、中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司支付林来兴医疗费28030.64元、后续医疗费9000元、住院伙食补助费1100元、营养费4700元、护理费9792元、误工费31500元变更为37334.5元、残疾赔偿金78002元、被抚养人生活费3267.46元变更为4200.5元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金5000元、交通费440元、财产损失4000元，以上共计人民币177432.1元变更为183228.04元；2.精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付；3.平安财产南安公司、中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司在交强险和商业险责任范围内赔付，不足部分由陈龙发承担赔偿责任。 一审法院认定的事实：2017年10月14日17时许，陈龙发驾驶闽Ｃ×××××小型普通客车从南安市省新镇东村下金马墩丽驰卫浴厂方向沿南安市省新镇省东村村路往南安市南安大道方向行驶，行驶至南安市路段时，偏向道路左侧行驶与对向林来兴驾驶的闽Ｃ×××××普通二轮摩托车交会时，陈龙发采取制动措施避让不及，闽Ｃ×××××小型普通客车与闽Ｃ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，造成林来兴受伤及闽Ｃ×××××小型普通客车、闽Ｃ×××××普通二轮摩托车损坏的道路交通事故。经福建省南安市公安局交通警察大队认定：1.陈龙发应承担本道路交通事故的全部责任；2.林来兴在本道路交通事故中无责任。闽Ｃ×××××小型普通客车在平安财险南安公司投保交强险，在中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司投保2000000元商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。林来兴在佳丽毛衫制造有限公司上班，月工资3500元。事故发生后，平安财险南安公司现场对事故车辆摩托车定损失为900元，支付10000元医疗费，陈龙发支付1400元医疗费。 一审法院认为，南安市公安局交通警察大队作出闽公交认字（2017）第13873号事故认定书，认定陈龙发承担事故全部责任，交警是事故处理的专业部门，对事故认定具有专业性，认定陈龙发全部责任合理合法，确认陈龙发应承担100%的侵权责任。林来兴居住在城镇，收入来源于城镇，其请求按城镇居民标准计算残疾陪偿金理由成立，依法采信；林来兴十级伤残，保险公司认为其并未丧失劳动能力，请求被抚养人生活费不应支持的理由成立，依法采信；中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司认为医疗费的非医保部分保险公司不予承担符合保险合同的约定，但保险公司未申请非医保鉴定，没有办法区分非医保数额，其要求按20%扣除的理由不能成立，不予采信。陈龙发驾驶的闽Ｃ×××××小型普通客车在平安财险南安公司投保交强险，依照安全法第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”的规定，平安财险南安公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任。陈龙发驾驶的闽Ｃ×××××小型普通客车在中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司投保2000000元商业三者险（含不计免赔），《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，陈龙发驾驶闽Ｃ×××××小型普通客车发生事故符合商业险约定的赔偿条件，中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司应在商业险责任限额内赔偿，不足部分由陈龙发赔偿。根据庭审查明事实结合林来兴的诉讼请求，依法确定其损失数额为：（1）医疗费：38030.64元（医疗费发票3张，38030.64元）；（2）后续治疗费9000元；（3）营养费3803.06元（按医疗费10%计）；（4）住院伙食补助费660元（22天×30元／天＝660元）；（5）误工费37334.5元（林来兴，男，1976年7月23日出生，2017年10月14日事故，2018年9月5号重新鉴定，伤残十级与第一次鉴定相同，采用重新鉴定，至鉴定的前一天共326天，326天×3500元／月÷30天／月＝38033.33元，林来兴请求37334.5元）；（6）护理费6990.4元（22天×136元／天+98天×136元／天×30%＝6990.4元，居民服务业每日136元）；（7）残疾赔偿金78002元（20×39001元／年×10%＝78002元，林来兴，男，1976年7月23日出生，2017年10月14日事故，2018年9月5号重新鉴定）；（8）精神损害抚慰金5000元（林来兴在该起交通事故中受伤，伤残程度十级，对其精神造成伤害，其主张精神损害赔偿，理由正当，根据当事人在本事故中的过错程度及法院所在地的平均生活水平，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，酌情确定精神损害抚慰金5000元）；（9）交通费440元；（10）财产损失900元；（11）鉴定费2600元；上述合计182760.6元，由平安财险南安公司赔偿120900元，扣除已支付10000元，还应支付110900元；超过交强险的部分由中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司赔偿182760.6-120900-2600＝59260.6元；陈龙发应赔偿鉴定费2600元，扣除已支付1400元，还应支付1200元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南安支公司应在交强险责任限额内赔偿林来兴110900元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司应在商业险责任限额内赔偿林来兴59260.6元；三、陈龙发应赔偿林来兴1200元；四、上述款项应于判决生效后十日内支付；五、驳回林来兴的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3964元，减半收取1982元，由中国平安财产保险股份有限公司南安支公司负担1259元，陈龙发负担604元，林来兴负担119元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。 本院认为：万鸿司法鉴定所对林来兴伤残等级的评定结果，与天行司法鉴定所评定的伤残等级一致，均为十级伤残。故一审法院按十级伤残的赔偿标准计算林来兴的损失并无不当。但一审将误工时间计算至重新鉴定的前一天，该处理不当，应按照天行司法鉴定所出具的鉴定意见，按误工时间270天计算。误工费应计算为270天×3500元/月÷30天/月=31500元。林来兴因本事故造成的损失，由平安财险南安公司在交强险限额内赔偿120900元，扣除已支付10000元，还应支付110900元，故一审判决第一项并无不当。由于二审应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理。中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司虽对一审判决有异议，但未提出上诉，故二审对商业险部分不予审理。 综上所述，平安财险南安公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，对误工费的认定虽有不当，但中国太平洋财产保险股份有限公司泉州中心支公司未提出上诉，故对一审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审受理费733元，由中国平安财产保险股份有限公司南安支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  庄丽娜 审判员  郑昭文 二〇一九年二月二十一日 书记员  钟昭婷 附：本案适用的主要法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条：原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。