云南省玉溪市江川区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0421民初1089号原告：邢粉仙，女，1958年2月1日出生，汉族，农民，住云南省玉溪市江川区。委托诉讼代理人：杨军，云南青茂律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：李欣蓉，女，1978年6月27日出生，汉族，农民，住云南省玉溪市江川区。被告：云南携程百事通国际旅行社有限公司，住所地为云南省昆明市盘龙区王旗营金领地大厦**办公**。法定代表人：张力，执行董事。委托诉讼代理人：张婷，云南格元律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告邢粉仙与被告李欣蓉、云南携程百事通国际旅行社有限公司（以下简称百事通公司）旅游合同纠纷一案，本院于2019年9月5日受理后，依法适用简易程序于2019年10月10日公开开庭进行了审理，原告邢粉仙及其委托诉讼代理人杨军、被告李欣蓉、百事通公司委托诉讼代理人张婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邢粉仙向本院提出诉讼请求：1.判令被告李欣蓉、百事通公司连带赔偿其医疗费18738.43元、后期治疗费3500元、担架费80元、误工费1651.46元、护理费1651.46元、救护车费1158元、住院伙食补助费1300元、鉴定费800元、精神损害抚慰金5000元，合计人民币33879.35元；2.诉讼费由二被告承担。事实和理由:百事通公司原来名称为“云南旅游百事通国际旅行社有限公司”，于2017年6月变更为现有名称，该公司于2017年5月在江川经工商登记设立“云南旅游百事通国际旅行社有限公司江川欣悦门市部”，负责人为被告李欣蓉，后因公司名称变更，门市部名称也于2017年8月变更为“云南携程百事通国际旅行社有限公司江川欣悦门市部”。门市部于2019年4月23日注销。李欣蓉一直挂靠在百事通公司名下，以门市部的名义经营旅游业务。2019年3月4日，李欣蓉组团到新平嘎洒旅游，其与另一游客李琼芬共向李欣蓉交纳了916元费用后参加了旅游，此费用包含了吃、住、行等全部费用。2019年3月9日，李欣蓉安排人员带领其在新平县旅游，旅游结束后入住当地憬苑宾馆。在入住期间，其到卫生间洗澡，因卫生间未配置防滑垫、、地面长时间未擦洗其被滑倒受伤。受伤后，其被送至新平戛洒医院、玉溪市中医医院、通海和协骨伤医院、玉溪市人民医院治疗，并在玉溪天平司法鉴定所进行鉴定。经诊断，其伤情为：1.枢椎脱位并颈髓不全性损伤；2.寰椎、枢椎先天发育畸形；3.枢椎发育不良；4.骶3椎体骨折；5.腰背部、骶尾部、软组织挫伤；6.重度骨质疏松；7.双侧骶髂关节骨性融合；8.T2-T3椎体融合畸形；9.闭合性颅脑损伤；10.头部挫裂伤。住院11天时间，门诊3天时间，鉴定2天时间，共计误工时间16天，开支医疗费17121.81元、担架费80元、鉴定费：800元。经鉴定，现尚需后期治疗费3500元。其是在有偿接受李欣蓉提供的旅游服务过程中滑倒受伤，其可以选择要求作为旅游服务商的李欣蓉承担赔偿责任，并要求被挂靠的百事通公司承担连带责任。为维护其合法权益，故向法院提起诉讼。李欣蓉辩称，其作为百事通公司设立在江川区的欣悦门市部负责人是事实，但江川欣悦门市部并不具备独立法人资格，仅是百事通公司的内设机构或部门，其与百事通公司签订合同时已明确，江川欣悦门市部对外产生的权利、义务全部由百事通公司承担，其实际上只是百事通公司雇请的一名在江川欣悦门市部工作的雇员，联系组织人员旅游是正常履职，其在旅游过程中也并无任何过失，其不是适格被告。在邢粉仙交纳旅游费用后，其是按照百事通公司的规定进行，但邢粉仙未按照旅游规定，未如实告知其与领队，私自携带孙子参与旅游，且入住宾馆后，邢粉仙系因未穿拖鞋为其孙子洗澡才滑倒摔伤，其在整个过程中并无任何过失，不应由其承担赔偿责任，请求法院依法驳回邢粉仙的诉讼请求。百事通公司答辩称，1.其公司与邢粉仙未形成旅游服务合同关系，不是本案适格被告。其公司名称已经于2017年6月30日进行了变更，江川欣悦门市部的名称也于2017年8月7日做了相应变更，但邢粉仙提交的《收据》中加盖的印章是“云南旅游百事通国际旅行社有限公司江川门市部业务专用章”，与其公司授权李欣蓉经营的服务网点非同一主体，出具收据以及涉及的组团旅游活动是邢粉仙与李欣蓉之间的个人行为，相应款项也是由李欣蓉个人收取，并没有在江川欣悦门市部旅游百事通TDS系统团款中自动扣除，其公司对此并不知情，是李欣蓉违反网点经营协议约定进行的交易应由李欣蓉自行承担。合同具有相对性，邢粉仙并未与其公司签订合同，不应由其公司承担相应的合同义务；江川门市部系其公司的分公司，李欣蓉是受其公司委托担任该分公司的负责人，双方签订了《旅游百事通服务网点经营管理责任协议书》，李欣蓉并非借用其公司资质，邢粉仙的证据不能证实双方存在挂靠关系，要求其公司以被挂靠人的身份承担连带责任的主张无依据。2.本案所涉纠纷是邢粉仙自身过错造成的，应由邢粉仙自己承担责任。邢粉仙未尽到审慎交易的义务，也未尽到必要的安全注意义务，存在过错，且自身原有疾病对本次损伤也有着直接重要作用，应自行承担责任。3.邢粉仙未与其公司签订合同，故其公司并未知晓邢粉仙受伤情况，无法对其进行救治，且邢粉仙受伤后，已经由地接人员和酒店方送往医院救治，尽到了必要的救治义务。4.对于邢粉仙受伤的地点、原因，邢粉仙并未提供证据加以证明，无法证明本案所涉旅游服务存在违约。5.邢粉仙已经在旅游服务保险中获得相应的理赔，不应该再基于合同提出违约赔偿。6.邢粉仙在诉讼请求中主张部分赔偿项目存在与事实和法律不符的情况，不应得到支持。要求驳回邢粉仙对其公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的《收据》、住院费用单据（包含担架费单据和鉴定费单据）、《鉴定意见书》，被告李欣蓉提交的华夏人寿保险单、照片，能够证明本案发生的事实经过，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，符合证据的三性原则，本院予以采信。对于原告提交的医疗费垫付协议，因该份协议书上并无协议双方签字或捺印，不具备证据的形式要件，对该组证据本院不予确认；对原告提交的《江川区公共租赁住房租赁合同》，有合同双方的签章，对其真实性，本院予以确认。对被告李欣蓉提交的微信聊天记录，因未提交相应的支付单据予以佐证，本院对其证明目的不予认可。对被告百事通公司提交的旅游百事通TDS系统江川欣悦门市部订单汇总，提出邢粉仙与李欣蓉形成的旅游订单未在系统中，其公司对此不知情，系李欣蓉违反网点经营协议约定进行的交易，应由李欣蓉自行承担责任，其公司不承担任何责任的主张，属其公司与李欣蓉之间的内部经营协议约定，对其证明目的本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案认定事实如下：李欣蓉系云南携程百事通国际旅行社有限公司江川欣悦门市部的负责人，在三八节前夕，李欣蓉组织了一次到新平嘎洒的三八节旅游活动，2019年3月4日，邢粉仙与另一游客李琼芬在向李欣蓉交纳旅游费916元后参加了该次组团游，李欣蓉于收款当天向邢粉仙出具了《收据》一份，加盖有“云南旅游百事通国际旅行社有限公司江川欣悦门市部业务专用章”的印章。2019年3月9日，邢粉仙在当天旅游结束后入住由旅行社预订的酒店，在酒店内因滑倒受伤。受伤后，先后在新平戛洒医院、玉溪市中医医院、通海和协骨伤医院、玉溪市人民医院治疗，经诊断，其伤情为：1.枢椎脱位并颈髓不全性损伤；2.寰椎、枢椎先天发育畸形；3.枢椎发育不良；4.骶3椎体骨折；5.腰背部、骶尾部、软组织挫伤；6.重度骨质疏松；7.双侧骶髂关节骨性融合；8.T2-T3椎体融合畸形；9.闭合性颅脑损伤；10.头部挫裂伤。邢粉仙合计住院治疗13天，其中在玉溪市中医医院住院11天开支医疗费15703.75元，通海和协骨伤医院住院2天开支医疗费1616.62元，住院期间由其儿子陈伟和丈夫陈锦智交换护理。另外，邢粉仙在玉溪市中医院开支门诊费45元，2019年4月8日在通海和协骨伤医院开支门诊费542.81元，2019年5月17日在通海和协骨伤医院开支门诊费641.28元，上述医疗费合计18549.46元。在治疗期间，邢粉仙还开支了转院出诊费（即救护车费）1158元，担架费80元。2019年6月12日，经玉溪天平司法鉴定所鉴定，邢粉仙损伤自评估之日起后期治疗费评估为3500元，并开支鉴定费800元。另查明，百事通公司原名为“云南旅游百事通国际旅行社有限公司”，主要经营业务为出境旅游业务、入境旅游业务、国内旅游业务、票务代理、酒店代订、会展服务等，2017年6月30日对名称进行了变更，更名为现有名称。2017年5月，百事通公司在江川经工商登记设立“云南旅游百事通国际旅行社有限公司江川欣悦门市部”，负责人为李欣蓉，注册的企业类型为“有限责任分公司（非自然人投资或控股的法人独资）”，后因百事通公司名称变更，门市部名称也于2017年8月7日变更为“云南携程百事通国际旅行社有限公司江川欣悦门市部”，该门市部于2019年4月23日注销。另，邢粉仙于2017年7月7日与玉溪市江川区广厦保障性住房开发投资有限公司签订《江川区公共租赁住房租赁合同》，租住使用该公司坐落于云南省玉溪市江川区宁海民居的27幢506号的公共租赁住房。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，云南旅游百事通国际旅行社有限公司江川欣悦门市部是百事通公司在江川设立的分公司，李欣蓉作为江川欣悦门市部的负责人，以百事通公司名义对外行使职权，在百事通公司与李欣蓉签订的《旅游百事通服务网点经营管理责任协议书》中也明确了，李欣蓉所负责的江川欣悦门市部是百事通公司的内设部门，百事通公司授权李欣蓉代表其公司与旅游者签订旅游合同，代为向旅游者收取团款，所产生的民事责任应由百事通公司承担。邢粉仙诉称李欣蓉是挂靠于百事通公司名下经营旅游业务，但未提供证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。”因此，邢粉仙主张李欣蓉与百事通公司属于挂靠关系应承担连带赔偿责任的主张，本院不予支持。百事通公司答辩称李欣蓉所出具的《收据》上，加盖的是其公司名称变更前的印章，与其公司并不是同一主体，其公司对此次旅游活动不知情，系李欣蓉个人行为，不应由其公司承担责任的主张，因公司名称变更系公司的内部行为，且名称变更前后江川欣悦门市部的负责人均为李欣蓉，邢粉仙作为旅游者，有理由相信李欣蓉是代表百事通公司进行旅游服务，不能强加其履行辨别印章的义务。百事通公司与李欣蓉之间的经营约定对双方有约束力，但不能以此作为不承担对外赔偿责任的抗辩主张，因此，对百事通公司的该项主张，本院不予支持。合法的合同关系受法律保护。邢粉仙与百事通公司虽然没有签订书面的旅游服务合同，但邢粉仙已经支付了合同价款，百事通公司也提供了相应的旅游服务，应当认定邢粉仙与百事通公司之间存在旅游合同法律关系。根据法律规定，旅游经营者应当保证其提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。旅游者人身、财产受到侵害的，有依法获得赔偿的权利。邢粉仙在旅游过程中滑倒受伤，百事通公司应承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十九条规定：“旅游者在自行安排活动期间遭受人身损害、财产损失，旅游经营者未尽到必要的提示义务、救助义务，旅游者请求旅游经营者承担相应责任的，人民法院应予支持。前款规定的自行安排活动期间，包括旅游经营者安排的在旅游行程中独立的自由活动期间、旅游者不参加旅游行程的活动期间以及旅游者经导游或者领队同意暂时离队的个人活动期间等。”本案中，邢粉仙作为一名完全民事行为能力人，且已年满61周岁，应当结合自身的身体特点,对自己的出行及出行中的安全尽到必要的注意义务。《中华人民共和国旅游法》第七十九条第三款规定：“旅游经营者组织、接待老年人、未成年人、残疾人等旅游者，应当采取相应的安全保障措施。”本案中，百事通公司在旅游活动中，并未就自己已经履行了对陪护、安全、健康问题向游客进行提示、说明和警告提供相应的证据,也未能就采取必要的安全防护措施提供相应的证据，对于事件的发生，百事通公司应当承担一定的过错责任。根据双方当事人的过错程度，本院综合认定，百事通公司应对邢粉仙的损失承担35%的赔偿责任，邢粉仙自行承担65%的损失。各项赔偿数额认定如下：1.医疗费。根据医疗费单据认定为18549.46元。2.后期治疗费。根据鉴定意见确定为3500元。3.担架费80元。4.救护车费1158元。5.误工费。百事通公司主张邢粉仙年满61岁，早已达到法定的退休年龄，不应支持其误工损失，我国相关法律虽然规定了法定的退休年龄，但并未规定老年人没有劳动的权利，其合法权益理应受到法律的保护，对于百事通公司的该项主张，本院不予支持。邢粉仙属农村居民，但自2017年7月起在城镇居住生活，应参照2018年度城镇居民人均可支配收入予以计算，对于误工时间，结合邢粉仙住院及门诊情况，认定为15天，即33488元÷365天×15天=1376.22元。6.护理费。邢粉仙主张参照2018年度城镇居民人均可支配收入计算一人护理费的主张，本院结合邢粉仙病情、住院情况及居住情况予以综合认定，确定为33488元÷365天×13天=1192.72元。7.住院伙食补助费1300元。8.鉴定费800元。关于精神损害抚慰金，因邢粉仙在本案中主张的是违约之诉并非侵权之诉，其主张的精神损害赔偿金并无相关法律依据，因此，本院不予支持。对于百事通公司提出的，邢粉仙在此次旅游过程中受伤后，已经在旅游合同服务中购买的保险中获得相应理赔，不应再提出违约赔偿的主张，并无相关法律依据，对此主张，本院不予支持。综上，邢粉仙在此事件中所应支持的费用合计为27956.4元，百事通公司应承担27956.4元×35%=9784.74元，邢粉仙自行承担27956.4元×65%=18171.66元。依照《中华人民共和国旅游法》第十二条、第五十条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件若干问题的规定》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、云南携程百事通国际旅行社有限公司于本判决生效之日起30日内支付邢粉仙损害赔偿9784.74元；二、驳回邢粉仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费323元，由邢粉仙负担209元，由云南携程百事通国际旅行社有限公司负担114元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审判员 罗 江二〇一九年十一月十三日书记员 李明丽