山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1091民初2699号 原告：威海万海商业管理有限公司，住所地山东省威海市。 法定代表人：吴志男，董事长。 委托诉讼代理人：左智兰，女，系该公司员工。 委托诉讼代理人：袁嘉栋，男，系该公司员工。 被告：韩波，男，1983年9月15日出生，汉族，住烟台市莱山区。 原告威海万海商业管理有限公司（以下简称：万海公司）与被告韩波劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万海公司之委托诉讼代理人左智兰、袁嘉栋，被告韩波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 万海公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告不予支付被告2019年7月至8月4日工资15196.455元；2.判令原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金12000元；3.判令原告不予支付被告法定节假日、休息日加班费2758.61元；4.判令驳回原告的其他仲裁请求；5.判令由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：威海火炬高技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会威高劳人仲案字[2019]第276号裁决书裁决错误，缺乏事实和法律依据。一、关于韩波7月份及8月的工资问题。韩波7月未正常提供劳动，公司给其安排工作，其也未接受并拒绝反馈，也没有完成招商工作，韩波未提供劳动，万海公司有权不予支付劳动报酬。但考虑到双方劳动关系并未解除，故万海公司按照威海市最低工资标准向韩波支付了7月份的报酬。二、关于劳动合同解除问题。万海公司对韩波的履历进行了两次认真的核实，被告存在履历造假的欺诈行为。韩波不仅以欺诈手段使万海公司在违背真实意思的情况下订立了劳动合同，韩波还严重失职营私舞弊给万海公司造成重大损害。韩波并未实现自己的招商任务，在招商大会召开之时，韩波负责联络的商户无人参加。根据劳动合同法第三十九条第（四）项及第（五）项的规定，结合韩波签字确认的承诺书，万海公司完全有权解除劳动合同，解除行为合理合法。三、关于加班问题。万海公司在招用韩波时，已经如实告知了韩波工作内容、工作条件、劳动报酬及加班事宜等直接涉及韩波切身利益的事项，双方劳动合同中明确约定了如何加班、加班程序等等，韩波从未提出申请，而万海公司也从未安排韩波加班。万海公司五一期间安排值班，并不属于加班，而实际上韩波也并没有值班。韩波五一当天并没有在威海，不存在值班或者加班的情况。故原告为维护自身合法权益，诉至法院。 韩波辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。首先第一条，关于7月份和8月份工资的问题，其在7月、8月1日到8月6日期间，在公司工作，认真履职，直到8月6日下午才收到公司加盖公章的不予转正通知书。所以对方提出的7月份、8月份的工资，被告认为应该按照以下计算标准计算：其中7月工资的计算方式为12000元/23天*5天+15000元/23天*18天。由于被告的转正日期是2019年7月7日，所以7月份的工资应该分两段计算，7月1日至7月7日为转正前，7月8日以为转正后，转正前工资约定是12000元，转正后是15000元。8月工资应该按照15000元/21.75*6天计算。关于第二个问题，被告提出来原告的工作内容是否系从事本职工作的问题。因为原告是为了筹备威海某购物中心成立的公司，公司内部管理制度不健全，内部以微信群进行沟通。被告能提供平时工作期间通过微信群进行工作交流，直到8月6日离职的证据。第三个关于加班问题。劳动合同的签署是利用万海公司制式劳动合同，被告没有权利调整。被告作为劳动者是被动接受公司的工作安排。被告能提供工作期间超出工作时间晚上18:00下班以后工作时间的工作记录和工作痕迹，以及像五一、十一、端午公司通知的加班通知和具体工作安排，故被告要求原告支付加班费，合理合法。 本院经审理认定事实如下：2019年4月8日，原告（甲方）、被告（乙方）签订劳动合同书，约定双方签订固定期限劳动合同，约定自2019年4月8日起至2022年4月7日止，试用期为3个月。乙方同意，根据甲方工作需要，从事招商经理岗位工作，工作地点为威海。合同约定乙方基本工资为15000元/月。年底奖金，由甲方根据乙方工作表现和甲方工作考核制度，决定是否发放及发放额度。甲方按照规定从乙方工资中代扣代缴个人所得税及社会保险个人应缴纳部分。合同第三条第（二）项约定，因工作需要，确需加班的，甲方可以安排乙方加班，并按国家和地方的规定支付加班报酬。乙方加班前须填写《加班申请表》，办理审批手续，未按前述程序办理加班手续的，乙方有权且应当拒绝加班。合同第七条劳动纪律和保密义务第（三）项约定，乙方应对与甲方签订劳动合同前的个人行为负责，并按甲方要求的时间如实向甲方提供与原单位终止或解除劳动合同的证明和真实有效的身份证明，包括毕业证、身份证、工作经历、户口簿、健康证明等。未按时提供，属于不符合录用条件的情形之一，提供内容虚假，构成严重违反甲方规章制度，全部责任由乙方承担，甲方有权解除与乙方的劳动合同。如因乙方原因，导致甲方遭受损失或受到其他第三方索赔，乙方应承担赔偿责任。双方均认可被告试用期的工资为12000元/月。 2019年8月4日，原告通过电子邮件向被告发送终止劳动合同通知书，内容为：韩波，鉴于你在我公司任职期间，提供的工作成果存在欺骗行为，严重影响到我项目餐饮业态的招商进度，经主管领导多次索要商户资料仍不予提交，并由此给整个项目如期开业造成时间上不可挽回的损失，辜负了公司领导的信任，且提供的工作履历中原岗位名称与实际不符，根据《员工入职声明书》第一条的规定，现公司不予通过你的转正申请，请你于2019年8月5日前办理离职相关手续，完成工作交接并搬离公司宿舍；2019年8月5日，原告又发送通知书，其中载明的内容与上述通知书的内容一致，并增加以下内容：公司再次通知您：与您解除劳动合同，并要求您赔偿我公司的所有损失，包括但不限于因客户虚假而虚报的招商支出、导致商场延迟开业的营业损失及向其他商户承担的违约责任等。限您于2019年8月5日前办理离职相关手续并完成工作交接，并赔偿我公司的所有损失。被告称其于2019年8月6日自原告处离职。 庭审中，原告提供了被告韩波的工资表，显示被告韩波4月份至6月的岗位工资为12000元，其中通讯补贴200元、扣养老保险532元、扣医疗保险为133元、扣失业保险为19.95元，扣住房公积金为532元（其中4月份不满足公积金开户条件未缴纳）。4月份实发工资为9333.23元、5月份实发工资为10983.05元、6月份实发工资为10983.05元、7月份实发工资为1910元。原告认可被告转正后的工资为15000元/月，但是原告公司领导均没有批准被告转正，所以不同意按照转正后标准发放工资。 原告主张被告提供虚假履历、营私舞弊，严重损害了公司的利益，故通过相关通知程序对其进行了解聘。为此，原告提供了被告的员工入职声明书、被告的个人简历以及原告的背景调查录音，其中被告的个人简历系被告自行填写，其中载明被告于2006年9月至2016年7月在青岛某1商业管理有限公司担任招商运营经理；2016年7月至2017年7月担任某2商业管理有限公司招商运营经理、2017年7月至2019年4月在烟台某购物公园担任招商运营总监。原告提供了其青岛某1商业管理有限公司、某2商业管理有限公司、烟台某购物公园进行背景调查的电话录音，其中青岛某1商业管理有限公司的工作人员电话答复为由于系统更新，被告在2006年至2012年的岗位信息查不到，2013年底担任的是集团购买经理、2015年担任人事科经理；调查某公司回复被告自2017年8月开始至2019年初离职，职务是招商运营经理，该公司无总监职务；烟台莱山某广场调查录音中显示该公司系统中显示被告是2016年4月入职，2016年9月份离职，担任营运经理。被告对青岛某1商业管理有限公司的录音不予认可，其称2016年7月份在青岛某1商业管理有限公司离职，系统是2013年才上线，这些数据不准确；对某公司的背景调查材料，其主张在该公司担任的职务是招商运营总监，集团下过这个文，并将某商业集团股份有限公司的《关于调整岗位、职级与薪酬架构的通知》提供法庭，原告对此不认可，质证称该文件没有某商业集团股份有限公司的原章，容易篡改，无法确认真实性。即使被告提交的某的相关通知属实，韩波自行提供的履历与其他三家雇主提供的信息存在重大的隐瞒及事实虚构；被告对烟台莱山某广场的背景调查不认可。 本院经审查认定：原告提供的背景调查录音，客观真实，本院予以采信，且其中青岛某1商业管理有限公司、某公司的调查中部分事实与被告简历一致，可以进一步佐证该调查的真实性。根据调查录音，被告的简历存在工作年限、工作岗位与调查不一致的情况，尤其是隐瞒了在烟台莱山某广场工作的情况，可以认定被告的简历存在虚假的情形。 原告提供了韩波的微信聊天电脑记录，用以证实韩波在原告处工作期间以公司政策为由宴请朋友、并试图劝退公司招商客户，其中被告在微信电脑传输助手中发送了劳动法的相关条文，并发送如下内容：“梁总，威海这个项目现在越看越不靠谱，我联系您停止项目止损......”;被告向微信名为“义禾园何某某”的微信好友发送信息为：“8月20日，来威海啊，好吃好喝，可以带一个人；”；向微信好友“孙某某”发送微信：“公司有政策，陪吃陪喝还送礼；公司真有政策，花不出去公司还不高兴”；向微信好友“目标”发送信息：“梁总，您好，通过这几个月我对威海这个公司逐渐的了解，我对这个项目前景不看好，我要从威海这个公司离职了，从朋友角度出发，我建议您暂停和威海我们这个公司的合作，这个项目招商和后期的管理团队不靠谱......”。庭审中，被告认可其曾经通过电脑查询劳动法相关法条并以微信文件传输的方式发送给自己，并认可其曾经有微信好友“义禾园何某某”、“孙某某”、“目标”，但对提供的聊天内容不认可，称有部分记不清楚了，亦称其忘记了微信号密码，无法向法庭提供该微信内容。 原告提供了招商大会签到表及某超市高某1出具的情况说明一份，用以证实被告负责的餐饮区域无任何邀约品牌参加，原告举办招商大会的目的没有完全达到，韩波的工作没有完成，被告千方百计阻止某与原告签约，严重失职，营私舞弊。被告对该证据的真实性及内容均不予认可。在某超市高某1出具的《关于威海某项目招商经理（韩波）阻止双方合作情况说明》中，陈述了被告在原告与该公司的合作过程中提供了诸多负面信息，导致双方合作遇到很多问题。 本院经审查上述证据认定：根据原告提供的被告的电脑微信记录，虽然被告否认其文书传输内容中与梁总的聊天记录，但对其自行搜集的劳动法条文内容无异议，该聊天记录在两条法律条文发送之间发送，故可以认定该聊天记录系被告编辑发送；被告认可其微信好友中有“义禾园何某某”、“孙某某”、“目标”，但否认原告提供的聊天记录内容，又拒绝向法庭提供其手机微信聊天记录，故对原告提供的该聊天记录内容的真实性，本院予以确认。根据上述聊天记录，可以认定被告在原告处工作期间，存在利用工作之便使用单位资金招待非业务客户，并存在向原告合作意向单位发送不利于原告的信息的情形，被告的上述行为违反双方劳动合同中约定的劳动纪律和规定。 原告提供的签到表系其单方制作，无法证实其说了关于被告未完成其工作的主张；对其提供的某超市的周某2的说明，系证人证言，证人应当出庭接受质询，故其仅提供书面的说明，形式不符合法律规定，本院不予采信。 被告主张其在原告处工作期间存在休息日加班及节假日加班的情况，被告向法庭提供了聊天记录一宗，用以证实其加班情况。其中被告主张微信聊天群中显示招商部全体7天周六加班（分别为2019年4月12日、4月27日、5月12日、5月18日、5月25日、6月22日、6月29日），并主张7天晚上加班开会；原告质证称对聊天记录的真实性无异议，但是该内容仅能证明微信群中的相关人员在微信群中进行了与工作相关的一些交流，并不代表韩波进行了加班和工作。 被告提供原告公司值班表通知两份，用以证实其在五一、端午节（2019年6月9日）各值班一天。原告则主张并未实际到岗值班，并称被告在“五一”值班时自驾回烟台，端午节值班时乘坐高铁回家，没有值班，原告提供了被告向其报销的交通费发票，显示2019年6月9日8:48时，被告坐动车从烟台至威海，被告质证称，该证据显示其6月9日在威海，可以佐证其在该日加班的事实；关于五一值班时是否在烟台，被告称其记不清楚，且即使存在5月1日在烟台，亦是为了到烟台进行市场调查，不能证明其他。 对上述事实和证据，本院经审查认定：关于被告主张的加班事实，原告虽然指出被告五一、端午节值班未到岗，但未提供有效证据证实，其提供的6月9日的动车车票仅能证实被告在该日到达威海，无法证实其是否到岗。根据被告提供的微信聊天记录及假期值班表，可以认定其在端午、五一各值班一天，且原告制作的值班表中明确值班的内容是：“注意假期的安全管理，做好防盗及安全保卫工作。...”；被告提供的聊天记录中关于晚上开会的情况，被告提供的微信群聊天中仅显示了相关照片或视频，但无法确定被告是否在加班，对被告该项主张的事实，本院不予认定；被告提供的微信群中显示7天周六加班例会，可以认定该7天为加班。 本院认为，原、被告之间形成固定期限劳动合同关系。原、被告签署的《劳动合同书》中载明原、被告的各项权利义务，双方均应按照合同履行。 关于被告的工资发放，根据双方《劳动合同书》的约定，被告自2019年3月至6月的工资为12000元/月，7、8月份的工资为15000元/月。原告主张被告未完成转正手续，不应当按照转正工资计算7、8月份的工资。按照《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条的规定：“在试用期中，除劳动和者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项固定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。”原告未在试用期内按照法律规定解除其与被告的劳动合同，且双方《劳动合同书》中并未约定批准程序为被告转正的前置程序，故原告的该项主张，缺乏法律依据，本院不予支持。原告应当按照15000元/月支付被告2019年7、8月份的工资。根据原告发出的解除合同通知书，被告应当在2019年8月5日前离职，即被告在原告处工作至2018年8月5日，虽被告主张其在8月6日才离开工作岗位，但未提供其在8月6日仍在职工作的证据，本院不予采信。故被告在原告处7月份的工资应当计算满勤、8月份工作5天。按照原告给被告缴纳的三险一金数额1216.95元/月，即被告7月份的工资为13783.05元（15000元-1216.95元），原告给付被告1910元，尚欠7月份工资为11873.05元；被告8月份工资为3448.3元（15000元/月/21.75天*5天）。故原告欠付被告的工资为15321.3元。 依据审理认定的事实，被告在休息日工作7天,且均在试用期，故原告应当支付被告加班工资为7724元（12000元/月/21.75天*7*2倍）。被告主张的其端午节、五一节的值班，按照其值班期间的工作主要内容是单位假期的安全管理，与被告平时工作内容不一致，工作强度亦小于平时的工作强度，故该“值班”不能视为“加班”，不应计算加班费。 《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：......(二）严重违反用人单位的规章制度；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；......”。本案中，原、被告的《劳动合同书》第七条劳动纪律和保密义务中约定，（一）乙方（即被告）确认已知悉并详细阅读甲方（即原告）的劳动纪律和各项规章制度，乙方承诺遵守甲方的劳动纪律和各项规章制度，服从甲方管理。乙方违反劳动纪律、规章制度的，甲方可视情节轻重给予相应处罚，直至解除劳动合同；......(三）乙方应对与甲方签订劳动合同签的个人行为负责，并按甲方要求的时间如实向甲方提供与原单位终止或解除劳动合同的证明和真实有效的身份证明，包括毕业证、身份证、工作经历、户口簿、健康证明等。......提供内容虚假，构成严重违反甲方规章制度，全部责任由乙方承担，甲方有权解除与乙方的劳动合同。根据查明的事实，被告向原告提供的简历存在内容虚假的情况，且被告在职期间，存在向原告的合作意向单位发送不利于原告的信息及利用职务之便，进行非因公宴请，损害公司利益的过错行为，该行为均违反了双方《劳动合同书》中约定的被告应当遵守的原告公司规章制度的义务，根据上述法律规定，原告以此解除与被告的劳动合同关系，符合双方合同约定及上述法律规定，系合法解除劳动关系。被告以原告违法解除劳动关系，要求原告支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。 综上，原告的部分诉讼请求，事实清楚，证据充分，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第二十八条、第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第二十条、第二十一条、三十九条、第八十七条规定，判决如下： 原告威海万海商业管理有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告韩波差额工资15321.3元、加班费7724元，合计23045.3元； 原告威海万海商业管理有限公司不支付被告韩波违法解除劳动合同赔偿金12000元、工作日加班费33724.14元、法定节假日加班费1655.17元。 如果原告威海万海商业管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告威海万海商业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  任怀钰 二〇一九年二月十九日 书记员  宋婉莹