贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔06民终1573号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司，住所地贵州省铜仁市碧江区东太大道凉水井商住楼****。负责人：黄罡，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨荣，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张金萍，女，1964年2月16日出生，汉族，户籍地贵州省松桃苗族自治县，租住地贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：李坤爱，贵州贵开律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：万里明，男，1989年7月29日出生，汉族，住贵州省铜仁市碧江区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司（以下简称“大地保险公司”）与被上诉人张金萍、万里明机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院(2019)黔0602民初1843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭于同年10月31日开庭进行了审理。上诉人大地保险公司的委托诉讼代理人杨荣，被上诉人张金萍及委托诉讼代理人李坤爱，被上诉人万里明到庭参加诉讼。现已审理终结。大地保险公司上诉请求：1.依法撤销原审判决；2.一审、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、张金萍没有提供证据证实其工资收入，原判认定误工费事实不清，证据不足；二、张金萍系农村户籍，其并未提供事故发生前在城镇居住满一年的证据。故应按农村标准计算残疾赔偿金；三、张金萍未提供证据证明被扶养人在城镇居住，原判以城镇标准计算事实不清，证据不足；四、原判判决精神抚慰金5000元过高；五、张金萍没有提供实际产生交通费的证据，原判支持300元不合理。张金萍答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张金萍向一审法院提出诉讼请求:1、判决万里明赔偿张金萍住院伙食补助费3900元、交通费800元、误工费16548元、护理费11561.25元、营养费3750元、鉴定检查费2683.41元、后续治疗费8067元、残疾赔偿金130278.4元、精神损害抚慰金8000元、被扶养人石桂花生活费4069.6元，合计189657.66元。大地保险公司在承保范围内承担赔付责任；2、本案诉讼费由万里明、大地保险公司承担。一审法院认定的事实：2018年10月19日11时30分，万里明驾驶贵Ｄ×××**号小型面包车由碧江区市局灯控方向往灯塔路口方向行驶，当车行驶至碧江区滨江大道灯塔路口南500米（灯塔办事处龙田）处时，该车左前部与从其行驶方向道路左侧往右侧过人行横道的行人张金萍相撞，造成张金萍受伤及车辆受损的道路交通事故。同年10月31日，铜仁市公安局碧江分局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定万里明承担此次事故的全部责任，张金萍无责任。事发后，张金萍被送至铜仁市人民医院住院治疗39天。经出院诊断：1、L3椎体爆裂性骨折并椎管狭窄；2、L2压缩性骨折；3、L3、4左侧横突骨折；4、左侧颌面部软组织搓擦伤；5、双肺挫伤。出院医嘱：1、注意休息，建议门诊观察背部伤口愈合情况；2、术后1、3、6、12月返院门诊复查；3、继续戴腰部支具固定2-3月，避免腰部负重3-6月；4、我科、胸外科随诊。2019年3月4日，铜仁市人民医院法医司法鉴定所应铜仁市公安局碧江分局交通警察大队委托对张金萍进行伤残等级、误工时限、护理时限、营养时限、后续治疗费鉴定，鉴定意见为：（一）被鉴定人张金萍外伤致脊柱损伤的情形属于九级伤残；（二）被鉴定人张金萍内固定取出费用为8067元；（三）被鉴定人张金萍误工时限150日、护理时限75日、营养时限75日。为此，张金萍支付鉴定、检查费2683.41元。贵Ｄ×××**号小型面包车车辆所有人为万里明，该车在大地保险公司投保交强险、500000元商业三者险，事故发生在保险期限内。张金萍系农村户籍，但事发前在厦门居住、生活、工作一年以上，从事职业为洗碗工。张桂花系张金萍母亲，于1936年4月9日出生，共育有五子女。另查明，张金萍在铜仁市人民医院住院治疗产生的医疗费用中大地保险公司支付了医疗费43414.17元，其余费用系由万里明支付。在张金萍住院期间，万里明还请专人护理张金萍39天并支付张金萍900元生活费。一审法院认为，本案中，万里明驾驶贵Ｄ×××**号小型面包车在行驶过程中与横过人行横道的张金萍相撞，造成张金萍受伤及车辆受损的道路交通事故，该交通事故经交警部门认定，万里明负此事故的全部责任，张金萍无责任，双方均认可，予以确认。因万里明驾驶贵Ｄ×××**号小型面包车在大地保险公司投保了交强险、商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错承担适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，本案张金萍因交通事故造成的损失，应由大地保险公司先在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由大地保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任。对张金萍主张的各项损失结合认证如下：1、住院期间伙食补助费。张金萍主张住院期间伙食补助费3900元，合法有据，予以认定；2、交通费。张金萍虽然其未提交交通费票据，但其主张的费用系因住院治疗确需产生必要、合理的交通费，根据就医地点、时间、人数、日常生活经验等，酌情认定为300元；3、误工费。认定误工时限为150日，因张金萍未能提供证据证实其收入状况，鉴于其从事洗碗工职业，按照2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业标准38568元/年标准计算，认定误工费为15849.86元；4、护理费。确定护理时限为75日，但因万里明已请专人护理39天，该护理时限应当扣减，扣减后，实际的护理时限为36天，因张金萍未能提供护理人员的收入，故按照2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业标准38568元/年标准计算，认定护理费为3803.97元；5、营养费。认定营养时限为75日，酌情按照30元/天标准计算，认定营养费为2250元；6、鉴定检查费。鉴定检查费2683.41元予以认定；7、后续治疗费。续治疗费8067元，有鉴定意见书为证，系必然发生的费用，予以认定；8、残疾赔偿金、被扶养人生活费。张金萍因事故伤构成九级伤残，虽然系农村居民，但事发时已在城市居住、工作、生活一年以上，应当按照2018年贵州省城镇居民人均可支配收入31592元/年标准计算，认定残疾赔偿金为126368元；张金萍主张被扶养人石桂花生活费4069.6元，因张金萍之母石桂花共育有五子女，五子女有共同赡养父母的义务，为此，其生活费也应五子女共同承担，因事发时石桂花已年满82岁，应按2018年贵州省城镇居民人均消费性支出20788元/年标准计算五年，被扶养人石桂花生活费应为4157.6元，张金萍主张被扶养人生活费4069.6元，未超过该金额，予以认定；9、精神损害抚慰金。张金萍主张精神损害抚慰金8000元，标准偏高，酌情调整为5000元。上述各项损失合计172291.84元，除去万里明已给付的生活费900元，张金萍实际应得的赔偿款为171391.84元，该款应由大地保险公司在交强险、商业三者险范围内进行赔付。大地保险公司已支付医疗费43414.17元应先在交强险限额内扣减，剩余在交强险限额内支付张金萍赔偿款78585.83元，在商业三者险限额内支付张金萍赔偿款92806.01元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险、商业三者险保险限额内赔偿张金萍住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、营养费、鉴定检查费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费合计171391.84元；二、驳回张金萍的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2047元，由张金萍负担147元、大地保险公司负担1900元。二审中，上诉人提交了1.《询问笔录》一份，拟证明张金萍实际居住在贵州省铜仁市××区××街道办事处××龙田村，属于居住在农村；2.《人伤案件调查报告》打印件一份，拟证明张金萍曾在厦门一个医院食堂做保洁，2014年离职。2018年3月以后未在厦门居住，现居住贵州。张金萍的质证意见是《询问笔录》证据不合法，询问人无调查取证权，不能达到上诉人证明目的；《人伤案件调查报告》已经超过了举证期，且不是原件，没有调查单位印章，证据内容与本案实际情况不符，达不到证明目的。本院对证据的分析认定：1.《询问笔录》，该询问笔录没有询问地点、被询问人基本身份情况，不符合证据的形式要件，依法不能作为证据使用。2.《人伤案件调查报告》，该证据超过了举证期限，且系打印件，未载明调查时间，未加盖单位印章，不符合证据的形式要件，依法不能作为证据使用。二审查明的事实与一审认定的事实一致，依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1.原判认定张金萍的误工费为15849.86元是否正确；2.原判按照城镇标准计算伤残赔偿金、被扶养人生活费是否正确；3.原判认定精神损害抚慰金5000元是否过高、交通费300元是否恰当。关于焦点1：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”张金萍在一审中提供证据证实自己曾在福建省厦门市居住并从事洗碗工作，一审法院根据本案实际情况，认定张金萍从事服务行业，参照贵州省居民服务、修理和其他服务业收入标准计算张金萍的误工费并无不当。即原判认定张金萍的误工费为15849.86元正确。关于焦点2：经查，张金萍虽系农村居民户口，但事故发生前曾长期在厦厦门市居住和务工，即便按上诉人所提张金萍在案发时已经回到贵州省铜仁租住于铜仁市××区××办事处××龙田村，碧江区灯塔办事处上龙田村位于铜仁市××××大道旁，已经属于碧江区城镇区划内，张金萍仍属于居住在城镇，故一审法院按照城镇标准计算张金萍残疾赔偿正确。被扶养人生活费来源于抚养人，因抚养人的残疾赔偿金按照城镇标准计算，被扶养人生活费相应按照城镇标准计算，原判并无不当。关于焦点3：《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，张金萍因此次事故构成九级伤残，且在本起交通事故中无责任，一审法院酌情认定精神损害抚慰金5000元并无不当。同时，一审法院根据本案实际情况酌情认定交通费300元也未违反法律规定。即原判认定张金萍精神损害抚慰金5000元、交通费300元适当。综上所述，上诉人大地保险公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币3728元，由中国大地财产保险股份有限公司铜仁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 静审判员 王永生审判员 倪庆飚二〇一九年十一月十五日法官助理罗依婷书记员龚鉴