山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终220号上诉人（原审被告）：杜得意，男，1991年7月28日出生，汉族，居民，住烟台市莱山经济开发区。被上诉人（原审原告）：林厚义，男，1975年4月15日出生，汉族，居民，住烟台市莱山经济开发区。委托诉讼代理人：冯希线，山东德扬律师事务所律师。上诉人杜得意因与被上诉人林厚义身体权纠纷一案，不服山东省烟台市莱山区人民法院（2018）鲁0613民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。杜得意上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人承担30%的责任或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：2017年8月5日20时30分左右，被上诉人喝醉酒，上诉人扶被上诉人回家。被上诉人对上诉人骂骂咧咧并推搡上诉人，上诉人随手推了被上诉人一把，被上诉人顺势倒在水沟中，事件起因是被上诉人辱骂、推搡上诉人引起的，上诉人未对被上诉人实施任何暴力伤害，被上诉人应承担主要责任，一审法院判决上诉人承担全部赔偿责任，有失公允。二、上诉人仅仅推了被上诉人一把，不可能对其脚部造成伤害，更不可能发生右足第5跖骨基底骨折的情况。现有证据无法证明被上诉人脚部受伤是上诉人引起的，在不能排除被上诉人脚部受伤是陈旧性伤的情况下，不应判令上诉人承担被上诉人脚部受伤的赔偿责任。三、被上诉人起诉时主张护理费1118.20元，可见护理人员只护理12天，不应以司法鉴定后的护理时间30天再行变更诉讼请求，应以实际发生的护理时间为准。被上诉人林厚义辩称，上诉人没有证据证明本案事件起因是被上诉人引起的，被上诉人不应承担主要责任。烟莱公（盛）行罚决字[2017]10643号行政处罚决定书可以证实上诉人致伤被上诉人，上诉人也未对该行政处罚决定书提起行政复议或行政诉讼，可以说明上诉人对其致伤被上诉人是认可的。通过司法鉴定后的护理时间是30天，被上诉人可以变更诉讼请求。一审判决正确。请求驳回上诉，维持原判。原审原告林厚义向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费7777.38元、误工费8503元、护理费1118.2元、住院伙食补助费360元、交通费100元、卫生用品费16元、刻录光盘费50元、U盘费50元，合计17974.58元；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告将其第一项诉讼请求变更为：判令被告赔偿原告医疗费7777.38元、误工费9071.26元、护理费3023.75元、住院伙食补助费360元、交通费100元、卫生用品费16元、刻录光盘费50元、U盘费50元、鉴定费780元，合计21228.39元。一审法院审理查明，一、2017年8月5日20时30分许，在烟台市莱山区，被告因琐事与原告发生争执后将原告推入水沟中致使原告受伤。经法医学人体损伤程度鉴定，原告的人体损伤程度为轻微伤。烟台市公安局莱山分局认为被告殴打他人的违法行为成立，于2017年11月15日决定给予被告行政拘留七日并处罚款伍佰元的行政处罚。二、事发当日，原告到烟台光华医院住院治疗12天，支付医疗费7777.38元、卫生用品费16元。庭审中，被告对原告的用药合理性提出异议，对卫生用品费不予认可，但明确表示不申请司法鉴定。三、经原告申请，一审法院委托烟台衡信司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，该鉴定中心出具的鉴定意见书载明：“被鉴定人林厚义误工时间90日，其伤后需1人护理30日（均含住院期间）”。原告为此支付鉴定费780元。被告对该鉴定结论不予认可，但未能提供证据证明该鉴定结论不合理或存在其它需要重新鉴定的情形。四、一审庭审中，原告主张其伤后由妹妹林红英护理，要求按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789的标准计算原告的误工费及林红英的护理费。原告为此提交如下证据：1、烟台市莱山经济开发区石家疃村民委员会出具的证明一份，载明：“兹有本村村民林厚义，身份证号码，无耕地，失地证号码：07-10-1”。2、林红英身份证复印件。载明：“林红英，女，住址：山东省烟台市莱山区孙家滩七街80号”。经质证，被告对上述证据不予认可，主张原告的误工费、护理费均应按照农村居民的标准计算。五、一审庭审中，原告要求按照每天30元的标准计算住院期间的伙食补助费，被告对此没有异议。原告主张交通费100元，但未提交证据予以证明，被告对此不予认可。一审庭审中，原告主张，因需要在公安做法医鉴定，购买了U盘、并用光盘刻录了片子，支付刻录光盘费用50元、U盘费用50元。为此提交加盖烟台光华医院收费专章的收据及加盖烟台市莱山区莱山镇宇兴通讯店印章的票据各一张。被告对此不予认可，主张上述费用不应由其承担。原告未能提供证据证明上述费用是因本次事件花费的。对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。一审法院认为，2017年8月5日20时30分许，被告因琐事与原告发生争执后将原告推入水沟中致使原告受伤的事实清楚，被告理应赔偿原告因此次事件造成的损失。原告提交的证据能够证明其医疗费、卫生用品费的支出情况，法院对此予以支持。被告虽对原告医疗费的合理性有异议，但不申请司法鉴定，应承担举证不能的法律后果。原告的误工时间、护理情况，已由相关鉴定机构出具鉴定意见，法院对该鉴定意见予以采信，该鉴定意见可作为计算原告损失的依据。原告系莱山经济开发区居民，且已失地，其赔偿标准可以统一适用城镇居民收入标准，法院对原告要求按照城镇居民标准计算误工费的诉讼请求予以支持。护理人员系城镇居民，法院对原告要求按照城镇居民标准计算护理费的诉讼请求亦予以支持。原告就其主张的交通费虽未提供证据予以证实，但考虑到原告的伤情及实际就医需要，法院对原告主张的交通费予以支持。原告不能提交证据证明其购买U盘及刻录光盘系本次事件造成的必要损失，法院对此不予支持。被告对原告主张的住院伙食补助费没有异议，法院对此予以支持。综上所述，对原告主张的合理部分予以支持，对其过高部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院于2018年6月26日判决：一、被告杜得意于判决生效之日起十日内赔偿原告林厚义医疗费7777.38元、误工费9071.26元、护理费3023.75元、住院伙食补助费360元、交通费100元、卫生用品费16元等各项损失共计20348.39元。二、驳回原告林厚义其他诉讼请求。如果被告杜得意未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费165元，由原告林厚义负担7元，被告杜得意负担158元；鉴定费780元，由被告杜得意负担。本院审理中，上诉人杜得意主张被上诉人林厚义脚部伤情系陈旧伤，但未提供相应证据予以证实。本院审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：1、被上诉人林厚义是否有过错，上诉人杜得意应否承担全部赔偿责任；2、被上诉人林厚义脚部受伤是否上诉人林厚义造成的；3、一审判决认定的被上诉人林厚义护理费数额是否合理。从本案的事实看，2017年8月5日20时30分许，上诉人杜得意与被上诉人林厚义因琐事发生纠纷，上诉人杜得意将被上诉人林厚义推到水沟中，被上诉人林厚义于事发当日到烟台光华医院住院治疗。上诉人杜得意未提供相应证据证明被上诉人林厚义的脚部伤情系陈旧伤，应承担举证不能的法律后果。一审法院根据本案证据情况，认定上诉人杜得意致伤被上诉人林厚义，并无不当。上诉人杜得意上诉称被上诉人林厚义应承担主要责任，缺乏证据，本院不予支持。被上诉人林厚义根据司法鉴定意见对诉请的护理费数额进行变更，于法有据，应予支持。综上，上诉人杜得意的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费156元，由上诉人杜得意负担。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年二月十三日书记员  姜永鑫