广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初13118号 原告：毛锋慧，男，1964年8月1日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：卢会才，北京市尚衡（南宁）律师事务所律师。 被告：徐本鑫，男，1968年10月15出生，汉族，现住南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：卢城帅，广西昭盛律师事务所律师。 案由：抵押权纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年10月31日 开庭时间：2019年1月15日 当事人到庭情况： 原告：委托诉讼代理人卢会才到庭。 被告：委托诉讼代理人卢城帅到庭。 原告诉请要点 原告向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告协助原告办理注销南宁市青秀区青山路17号秀山花园第二组团家景园H单元XXXX号房屋的抵押登记手续；2.判决本案的诉讼费用（包括公告费）由被告承担。事实与理由：2012年6月20日，原告和被告签订《抵押（借款）合同》，约定原告从被告处借款75万元，借期从2012年6月20日至2012年7月20日；原告将位于南宁市青秀区青山路17号秀山花园第二组团家景园H单元XXXX号房屋抵押给被告。同日，双方按合同约定在南宁市房屋产权交易中心办理了涉案房屋的抵押登记手续，被告登记为该房的他项权利人。办完所有手续后，被告未依约定将借款支付给原告，借款到期后，被告也在诉讼时效期间向原告主张债权及抵押权。原告认为，被告作为抵押权人未在主债权诉讼时效期间内行使抵押权导致抵押权消灭，应配合原告办理注销抵押登记手续。为此原告提起本案诉讼，提出诉请如前。 被告答辩要点 被告辩称，请求驳回原告诉讼请求。1、原被告并非借贷法律关系，原告声称从被告处借款，被告没有支付款项等内容与案件事实不符；2、原告是为案外人实际借款人陈宁提供担保和抵押，约定的抵押权是到债务清偿完毕为止，目前陈宁的债务没有清偿，被告享有的合法抵押权还在有效期内。3、陈宁不能及时还款，请求被告延期，被告也同意，只是要求陈宁要注意按时结清利息，主债权变成无期限的借贷。担保函约定原告保证对保证函所有债务不提出任何抗辩，被告对陈宁债务的延期没有损害到原告的权利。 事实认定 据邕房权证字第××号房屋所有权证记载：坐落于南宁市青秀区青山路**秀山花园第**团家景园****的房屋（以下简称涉案房屋）系原告单独所有，登记时间是2012年2月8日。据邕房他字第XXXX号房屋他项权证记载：涉案房屋于2012年6月28日登记设立抵押权，他项权利人是被告，种类是一般抵押，债权数额为75万元。 2012年6月20日，被告（甲方，抵押权人）与原告（乙方，抵押人）签订了《抵押（借款）合同》，约定乙方向甲方借款75万元，借款期限从2012年6月20日至2012年7月20日；乙方自愿将其所拥有的涉案房屋作为借款抵押担保；借款期限之内，乙方如果偿还甲方全部本金及利息，抵押双方凭还款单据到产权处办理抵押注销手续；乙方愈（逾）期没有归还全部本息的，又未能与抵押权人达成延期协议的，经抵押当事人协商，可通过拍卖、变卖等合法方式处分房地产，协议不成的，甲方有权向法院提起诉讼；抵押期限从登记之日起注销之日止；本合同自双方处理抵押登记并签字盖章之日起生效。该合同落款处有双方的签字及指印。原告在诉讼过程中提交了该合同，其上有南宁市不动产登记中心的档案查询专用章，原告称合同系从该中心复印而来。 在诉讼过程中，被告提交了一份《抵押担保借款合同》（编号：SD20120620A05600B01），内容为：被告（出借方）、案外人陈宁（借款方）、皮风景（第1担保方）、杨**晶（第2担保方）、韦志平（第3担保方）、原告（第4担保方）。第1担保方提供的抵押物是南宁市青秀区仙葫大道中9号天池山52号楼XXXX号房屋。第2担保方提供的抵押物是南宁市青秀区长园路8号大地华城B座XXXX号房屋。第3担保方提供的抵押物是南宁市青秀区教育路22号金凤凰·南湖御景临江阁XXXX号房。第4担保方提供的抵押物是涉案房屋。借款方因经商需要向出借方申请借款，出借方同意出借。上述出借方、借款方、担保方协商一致，订立本合同。约定：借款用途系工程材料款；借款金额5882400元；月利息2%；借款期限从2012年6月20日至2012年7月19日止；借款方应按月交纳利息和综合费用，如未履行此约定，出借方有权单方提起终止合同并追索借款本息、综合费用及违约金；借款方须按时交纳利息和综合费，直至清偿完毕本合同项下的所有债务为止；如出借方同意借款方延长借款期限，本合同依然有效且持续有效，直至本合同项下所有借款本息清偿完毕为止；抵押物依法应当办理登记的，抵押权自办妥抵押登记之日起设立；该合同签订日期是2012年6月20日，落款处有被告、陈宁的签字及指印，但未有任一担保方（包括原告）的签字或盖章。原告对该份合同的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该合同与上述《抵押（借款）合同》有重大冲突和差异，加重了原告的义务，未经原告签字确认，对原告没有约束力。 被告另提供了一份《连带责任担保函》，内容为：原告愿以个人所有的财产为陈宁向被告借款提供连带责任保证担保，保证范围为第SD20120620A05600B01《房产抵押借款合同》项下债务人所欠借款本金、利息、违约金、赔偿金以及因债务人违约而导致被告方面通过诉讼方式实现债权的费用；本人同意对第SD20120620A05600B01《房产抵押借款合同》债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任；如债务人未按第SD20120620A05600B01《房产抵押借款合同》约定按期足额还款，本人保证在借款期限届满之日起五日内代为清偿；保证期限从本合同生效之日起至本合同项下的债务清偿完毕为止；本保证函是不可撤销的，本保证函自本人签字之日起生效，直至本保证函项下全部债务履行完毕为止；本人保证对本保证函中的所有债务不提出任何抗辩；本保证函为第SD20120620A05600B01《房产抵押借款合同》的不可分割的组成部分。原告对该《连带责任担保函》形式上的真实性无异议，但对其内容的真实性、合法性有异议，认为该函是被告提供的格式条款，所载内容不是原告的真实意思表示，且因违法而无效，该函约定的保证期限违反相关规定。 在庭审过程中，原告称其与陈宁是朋友关系，与被告不认识，只在办手续时见过一次。被告称其与陈宁是朋友关系，原告是陈宁公司的股东或职员，陈宁借款时称需要资金作为项目周转，被告要求提供足额担保，陈宁就找到原告，原告同意以自有房屋进行担保。 判决理由 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。 原、被告对于涉案房屋抵押权设立的事实无异议，双方争议焦点在于涉案房屋抵押权是基于什么主债权而设立的。原告主张抵押权是基于其向被告借款75万元而设立的，其是主债务人，被告是主债权人，为此提供了《抵押（借款）合同》。被告则辩称抵押权是基于案外人陈宁向其借款、原告为该借款提供抵押担保而设立，原告是抵押担保人，其是主债权人和抵押权人，为此提供了《抵押担保借款合同》（编号：SD20120620A05600B01）和《连带责任担保函》。 根据《中华人民共和国物权法》第二百零二条“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”之规定，无论本案是基于涉案房屋抵押权是基于上述哪个主债权设立，被告所享有的涉案房屋抵押权均依法不受法院保护。理由如下：第一，假定涉案房屋抵押权是基于原告向被告借款75万元而设立。《抵押（借款）合同》约定借款75万元的借款期限至2012年7月20日止，诉讼时效为二年，现被告未提供充分有效的证据证明其在法定诉讼时效内向原告主张过该主债权，或证明存在诉讼时效中止、中断的法定事由，应承担举证不利的后果，被告所享有的涉案房屋抵押权依法不受法院保护。第二，假定涉案房屋抵押权是基于案外人陈宁向被告借款、原告为该借款提供抵押担保而设立。《抵押担保借款合同》未有原告签名确认，无法推定原告知悉并同意《抵押担保借款合同》所约定的内容，但即便按该合同所约定的借款期限（自2012年6月20日起至2012年7月19日止），主债务履行期限届满之日是2012年7月19日，诉讼时效为二年。被告虽辩称其与陈宁就借款达成了延期的合意，主债权变成了无期限的借贷，但未能举证证明该抗辩主张，亦未举证证明其在法定诉讼时效内向原告主张过抵押权，或存在诉讼时效中止、中断的法定事由，应承担举证不能的法律后果，本院对其该抗辩主张不予采纳。被告未在主债权诉讼时效期间行使抵押权，其所享有的涉案房屋抵押权依法不受法院保护。 综上所述，被告所享有的涉案房屋抵押权依法不受法院保护，原告诉请被告协助其办理涉案房屋抵押权注销登记手续，具备事实和法律依据，本院予以支持。 判决结果 依照《中华人民共和国物权法》第二百零二条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 被告徐本鑫于判决生效之日起十日内协助原告毛锋慧办理注销南宁市青秀区青山路17号秀山花园第二组团家景园H单元XXXX号房屋的抵押登记手续。 本案受理费100元，由被告徐本鑫承担。 上述付款义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定及《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，并预交上诉案件受理费（开户名称：待结算财政款项中院诉讼费专户，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××17）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  孙 妍 人民陪审员  施雪芬 人民陪审员  张 瑶 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  林冬旭 附：相关的法律条文 《中华人民共和国物权法》 第二百零二条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。 《中华人民共和国民法通则》 第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。