江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0412民初2771号原告：何侠义，男，1973年1月20日生，汉族，现住地常州市武进区。委托诉讼代理人：龚露希。委托诉讼代理人：丁建忠。被告：刘国南，男，1955年6月4日生，汉族，现住地常州市武进经发区。被告：常州俊超织布厂，统一社会信用代码34242319730120607，住所地江苏省常州市武进区湖塘镇小留村西桥。法定代表人：周俊，该厂投资人。原告何侠义诉被告刘国南、被告常州俊超织布厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案受理后，依法适用简易程序审理，后转为普通程序审理，并于同年10月21日公开开庭进行了审理。原告何侠义及其委托诉讼代理人龚露希，被告刘国南、被告常州俊超织布厂的投资人周俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告何侠义向本院提出诉讼请求：1请求判令被告刘国南赔偿原告各项损失47362.11元；2、判令被告常州俊超织布厂对被告刘国南的赔偿义务承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告常州俊超织布厂将修建电梯工程发包给被告刘国南，随后被告刘国南雇用原告去做瓦工。2018年11月9日，原告在工地现场干活时被工地的吊机倒塌砸伤右腿，后送至常州市武进中医医院救治，经诊断为右膝关节内侧副韧带损伤、右膝关节内侧半月板损伤。事故发生后，被告为原告垫付了医疗费20800元。被告常州俊超织布厂作为工程发包方，在知道被告刘国南没有相应施工资质的条件下仍将工程发包给被告刘国南，对此有过失，应当与被告刘国南承担连带责任。原告据此提起诉讼。被告刘国南辩称，一、被告刘国南认为原告系被告常州俊超织布厂雇用的人员，原告与被告常州俊超织布厂之间存在雇佣关系，与被告刘国南之间并无法律上的雇佣关系，故被告刘国南无需对原告承担赔偿责任。被告常州俊超织布厂因厂区车间改造雇用被告刘国南从事瓦工工作，因人手不够，被告常州俊超织布厂又找不到相关的瓦工建筑人员，被告常州俊超织布厂就委托被告刘国南到外面找几名瓦工人员，其中原告也是被告刘国南通过朋友刘某找来的。另，被告常州俊超织布厂支付给原告的报酬是按照280元/天计算，被告刘国南从中只赚取15元/每工的联系费，并无其他劳务提成。因此，被告刘国南认为。被告刘国南与原告处于同一法律地位，都是被告常州俊超织布厂的雇佣人员，被告刘国南无需向原告承担民事赔偿责任。二、如法院认为被告刘国南应当承担责任，则原告应承担赔偿总额30%的责任，被告常州俊超织布厂对原告受伤承担主要过错，应承担50%的责任，被告刘国南最多承担20%的责任。1、原告明知自己妻子没有开过吊车，而不拒绝被告去开吊车，因操作失误才导致原告受伤，在法庭无法查实原告对其本身受伤过程是否应当承担责任的前提下，根据相关法律规定，原告对其总损失应当承担30%的责任。2、吊机是被告常州俊超织布厂从外面自行叫过来的，吊机的安装本身也不是被告刘国南的工作范围，是被告常州俊超织布厂临时叫被告刘国南现场在场人员帮忙安装的。另外，吊机倒塌的原因一是因为被告常州俊超织布厂在现场对吊机的安装工作未有任何安全防护措施；原因二是因为二线吊机本身承重不能过重，只能承重90公斤，合到30块砖，被告常州俊超织布厂为了省时省人工，强烈要求吊机装56块砖，已严重超负荷，才导致原告受伤，所以，被告常州俊超织布厂对原告受伤应承担主要责任。三、关于原告主张的损失问题：1、关于医疗费，根据原告提供的住院费用明细清单，其中有种药品叫“杏维曲克芦丁脑蛋白”，经了解此药主要用于治疗脑血栓、脑痉挛等急慢性血管疾病以及颅脑外伤的治疗。而原告的伤情是右膝关节损伤，两者之间无任何关系，该部分用药价格应扣除，共计22支×98.8=2173.6元；被告常州俊超织布厂直接交至医院811元，为原告垫付的该医疗费票据在原告处，被告刘国南直接交至医院436元，为原告垫付的该医疗费票据在原告处，该两笔款项应从原告提交的医疗费发票中扣除，不能重复计算。2、关于误工费不应该按照每天价格剩以120天计算，在工地做工都知道，瓦工不可能每天都上班的，所以应按照建筑人员的平均工资来综合计算。3、关于鉴定费，因原告经鉴定不构成伤残，相关鉴定费用应由原告自行承担。4、交通费500元过高。最后，被告刘国南已通过刘某支付原告20800元。被告常州俊超织布厂辩称，本案事实是被告常州俊超织布厂把工程发包被告刘国南的，双方之间签订了安全协议。出于人道主义，被告常州俊超织布厂愿意支付13000元，但没有协商成功，就收到了原告的起诉材料。原告何侠义为支持其诉讼请求提交了如下证据：1、常州市公安局武进分局鸣凰派出所于2018年11月27日的接处警工作登记表、原告的工友出具的说明，证明原告在被告刘国南承包的被告常州俊超织布厂工程施工的工地上受伤的事实；2、原告的门诊病历卡、出院记录、医疗费发票、住院费用清单、鉴定费发票、司法鉴定意见书，证明原告在2018年11月9日被告刘国南承揽的常州俊超织布厂工程施工过程中受伤治疗的事实，并经鉴定原告受伤后误工期为120日、护理期为90日、营养期为60日。原告治疗伤痛住院手术治疗12天，门诊及住院治疗共花去医疗费27882.11元、住院伙食补助费600元、营养费720元，护理费5400元、误工费30000元，鉴定费3060元、交通费500元的事实。被告常州俊超织布厂为证明其辩称主张提交了被告常州俊超织布厂投资人周俊的父亲周某与被告刘国南于2018年11月5日签订的安全协议书，证明常州俊超织布厂将工程发包给被告刘国南施工的事实。经质证，被告对原告提交的证据的真实性无异议，但认为22支杏维曲克芦丁脑蛋白不应该用及医疗费发票中常州市第二人民医院阳湖院区的811.18元是由常州俊超织布厂付的，436.06元是由刘国南付的，不是原告自己支付的。另外对司法鉴定意见书的误工期120天及误工费标准250元/天有异议，误工期120天太长，误工费每天250元太高，交通费500元过高。被告刘国南对被告常州俊超织布厂提交的证据无异议。本院认证意见，本院对原告及被告常州俊超织布厂提交的证据的真实性予以确认。本院依据原、被告的陈述及本院审查确认的证据，认定如下事实：被告常州俊超织布厂将群租房改造工程及电梯基础工程发包给被告刘国南施工。双方就施工过程中的安全责任于2018年11月5日签订的安全协议书，该协议载明“本厂改造群租房及电梯基础工程在施工中要注意安全，防范事故发生。如有发生事故与甲方（即常州俊超织布厂）无关。此据为准。谢谢合作。甲方签字：周某。乙方签字：刘国南”。被告刘国南承揽该工程后，即雇用原告及其他人员进行施工。2018年11月9日8时左右，原告在施工中被吊砖的吊机倒塌砸伤右腿，原告被当即送至常州市第二人民医院阳湖院区救治，被告诊断为右下肢广泛皮肤挫伤，出血肿胀疼痛；医院予以对症治疗，被告常州俊超织布厂当天为原告垫付医疗费811.18元；原告于2018年11月22日继续至常州市第二人民医院阳湖院区门诊治疗，被告刘国南为原告垫付医疗费436.06元。期间，原告分别于2018年11月14日、11月22日到常州市武进中医医院进行检查，诊断为：右膝关节内侧副韧带损伤、右膝关节内侧半月板损伤，并于2018年11月28日入住常州市武进中医医院行右膝关节镜下探查、滑膜清理+内侧副韧带修复术，于2018年12月10日出院；并支出医疗费26634.87元。被告何侠义已支付原告20800元。原告所受之伤经常州市第四人民医院司法鉴定所鉴定，并于2019年6月21日出具常四院司鉴所[2019]临鉴字第408号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人何侠义的损伤不构成伤残等级；2、被鉴定人何侠义受伤后误工期为120日，护理期为90日，营养期为60日为宜，原告为此支出鉴定费3060元。原告据此要求被告赔偿：医疗费27882.11元，住院伙食补助费600元，营养费720元，护理费5400元，误工费120天×250元/天=30000元，鉴定费3060元，交通费500元。另，江苏省分细行业在岗职工平均工资最近一次公布的数据显示，房屋建筑业平均年收入为59940元。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担债权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告刘国南承揽了被告常州俊超织布厂的房屋改造工程及电梯基础工程，被告刘国南承揽工程即雇用原告等瓦工进行施工，原告与被告刘国南间形成了雇佣关系。原告在从事被告刘国南所安排的劳务活动时，因建筑设备即吊机倒塌导致原告受伤，且原告对自己所受伤害无过错，对此，被告刘国南作为雇主应当对原告所受伤害承担赔偿责任。依照法律规定，受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。对于误工费，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的则入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。据此，原告受伤后为治疗伤痛共花费医疗费27882.11元，住院治疗12天，住院伙食补助费600元，依据司法鉴定意见书确定，营养期为60天、营养费为720元，护理期为90天、护理费为5400元，误工期为120天，按照房屋建筑行业年平均收入59940元计算误工费19980元，交通费原告主张500元，但原告未能提供支出相应交通费的票据，本院结合原告门诊次数及住院手术治疗的实际，酌定交通费300元较为适宜。另，原告为伤残及营养期限、护理期、误工期鉴定支出鉴定费3060元。综上，原告为治疗所受伤害的总损失为57942.11元，被告刘国南对原告的该损失应予赔偿，被告刘国南已支付原告的款项及已垫付的医疗费可在其应赔偿的数额中予以抵扣。因此，本院对原告要求被告刘国南赔偿其各项损失35894.87元的诉讼请求予以支持；依照法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案中，被告常州俊超织布厂明知被告刘国南没有相应的建筑设备，不具备安全生产条件，仍将房屋改造项目及电校对基础工程发包给被告刘国南施工，对此被告存在选任过失，应当与被告刘国南承担连带赔偿责任，本院对原告要求被告常州俊超织布厂对被告刘国南的赔偿义务承担连带赔偿责任的诉讼请求予以支持。对于被告刘国南与被告常州俊超织布厂辩称意见中符合规定的部分予以采信。本案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第第二十三条、第二十四条和，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、刘国南于本判决生效之日起十日内赔偿何侠义医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等损失35894.87元（刘国南已垫付的医疗费436.06元、已支付的20800元、常州俊超织布厂已垫子付的医疗费811.18元均已扣除）；二、常州俊超织布厂对刘国南的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回何侠义的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由何侠义负担50元（何侠义已缴纳），由刘国南负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  包曦民人民陪审员  孙国晨人民陪审员  徐 玲二〇一九年十一月二十日书 记 员  王 珏