宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1326号 上诉人（原审被告）：刘军军，男，1984年10月12日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 委托诉讼代理人：杨建文、马烨，宁夏沙都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁夏海利达房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。 法定代表人：李攀峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王志玲，朱晓霞，宁夏辅德律师事务所律师。 上诉人刘军军因与被上诉人宁夏海利达房地产开发有限公司房屋买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初9101号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人刘军军上诉请求：撤销一审判决，改判驳回一审诉请或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：上诉人购置被上诉人提供的公寓房及向被上诉人借款均是基于对被上诉人附送海南房协议的信赖，否则不会高于市场价格购买，被上诉人违约拒绝提供海南房使用权益，也没有实际将借款交给上诉人，请求二审法院支持上诉请求。 被上诉人宁夏海利达房地产开发有限公司辩称，上诉人的上诉理由不成立，请求依法驳回。 原审原告向一审法院起诉请求：1．判令解除原、被告于2015年5月8日签订的《借款协议》；2．判令被告向原告归还欠款127000元；3．判令被告向原告支付自2016年12月1日起至2017年11月20日止的逾期还款利息4057．44元，并按照中国人民银行同期贷款利息四倍的标准向原告支付自2017年11月21日起至欠款付清之日止的利息；4．判令被告承担原告为实现债权所支付的律师代理费8000元；5．本案诉讼费用、保全费用由被告承担。 一审法院认定事实：2015年4月15日，被告向原告出具借款借据一张，载明被告因购买兴庆华府房借款127000元。2015年5月8日，被告为支付购买原告开发的前述房屋的首付款，与原告签订《借款协议》一份，约定：乙方（即被告，下同）认购的兴庆华府14号楼1034号房，售价319098元，由于资金周转问题向甲方（即原告，下同）借款，甲方同意免息借给乙方127000元，乙方承诺于2016年11月30日前向甲方归还25400元；于2017年11月30日前向甲方归还25400元；于2018年11月30日前向甲方归还25400元；于2019年11月30日前向甲方归还25400元；于2020年11月30日前向甲方归还25400元；如逾期还款超过5个工作日的，从上述约定的逾期还款之日起除归还本期全部剩余借款外，并承担中国人民银行同期贷款利息；乙方如逾期还款超过30天，甲方有权终止本借款协议，并要求乙方在5个工作日内归还剩余所有借款，并承担中国人民银行同期贷款四倍利息。因法律程序而造成的各项诉讼、律师费等均由乙方承担。同日，被告向原告出具说明一份，载明：“本人购买贵公司开发的兴庆华府14号楼1034号房，面积39．55㎡，单价8068．22元，总价款为319098元，本人于2015年4月14日已交房款33098元，剩余房款中159000元需办理银行按揭贷款。现因办理银行按揭贷款，须向贵公司借款127000元，并开具相应的购房收据或发票。此购房收据或发票实为贵公司借款，不作为本人实际交付款项的凭证，待办理完银行按揭贷款手续后，将购房收据或发票在三日内送还贵公司，本人并严格按照借款协议中的约定还款。”后被告入住购买的位于银川市兴庆区兴庆华府14号楼1034号房屋。协议约定的付款期限届满后，被告以涉案房屋存在质量问题为由未按约定向原告付款，故原告诉至法院。原告为实现债权支出律师费8000元。被告以房屋存在质量问题为由将原告及宁夏海利达物业服务有限公司诉至一审法院，后经一审法院准许其撤回起诉。本案在审理过程中，被告提起反诉，要求原告赔偿其因房屋质量问题造成的损失10万元，后经一审法院准许其撤回反诉。 一审法院认为，原、被告签订的“借款协议”，名为借款，实际原告并未向被告出借款项，双方之间并不存在真实的借贷关系。该协议的主要内容是原告同意被告分期支付房屋首付款，以及被告逾期付款应承担的违约责任。故本案基础法律关系应为商品房买卖合同而非借款合同。被告辩称其购买的兴庆华府14号楼1034号房屋存在质量问题，故不能按约履行付款义务。因被告提起相应诉讼后又撤回起诉，且一直使用房屋，房屋的质量问题与支付首付款并不存在必然的关联，故对被告的上述抗辩意见不予采信。现协议约定的付款期限已届满，被告未向原告支付款项，已构成违约。按照协议约定，被告逾期付款超过30天，原告有权解除分期付款合同，由被告提前付款并承担违约责任，故对原告关于解除双方于2015年5月8日签订的“借款协议”的诉讼请求予以支持，同时被告应按照合同约定向原告支付购房款127000元。双方还约定被告逾期还款超过30天，应承担中国人民银行同期贷款四倍利息，该约定不违反法律规定，对双方具有约束力；原告主张的该项利息损失符合双方约定，予以支持。关于原告主张的律师代理费8000元，因该费用不属于实现债权必然产生的费用，故不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十七条之规定，判决：一、解除原告宁夏海利达房地产开发有限公司与被告刘军军于2015年5月8日签订的“借款协议”；二、被告刘军军于本判决生效之日起七日内支付原告宁夏海利达房地产开发有限公司欠款127000元及利息4057．44元，并按照年利率17．4％支付自2017年11月21日起至本判决确定的付款之日止的利息；三、驳回原告宁夏海利达房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。案件受理费3082元，由原告宁夏海利达房地产开发有限公司负担178元，被告刘军军负担2904元。 本院二审期间，上诉人向法庭提交如下证据：公证书两份，证明被上诉人在销售MOMA公寓时搭售海南养生房一套，还有尊享酒店服务和打折酒店服务的内容；上诉人购买的MOMA公寓包括精装修及家电、家具配置共计24.8万元；由于被上诉人没有提供海南养生房，上诉人也没有收到被上诉人的借款，故没有实际发生债权债务关系。被上诉人对上述证据的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，认为该组证据与上诉人及本案无关联性，不属于新证据，对于公证书中的广告要约邀请，其中有24.8万元起字样，房屋并不是24.8万元，广告要约邀请不是双方签订的合同内容，双方的权利义务以房屋买卖合同与海南房屋协议为准。因上诉人一审未提出反诉，对其上述主张本案不予处理，以上证据本院不予采信。 对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，涉案《借款协议》的主要内容是上诉人分期支付房屋首付款，现涉案房屋已经登记在上诉人名下，因双方之间不存在真实的借贷关系，一审法院将本案基础法律关系定为商品房买卖合同并无不当。上诉人抗辩未收到借款的理由不能成立。上诉人未按照涉案协议约定的期限支付款项，构成违约。依据协议约定，被上诉人海利达公司有权解除协议并要求上诉人支付款项。一审法院判令解除双方签订的《借款协议》，并判决上诉人支付款项亦无不当。 对于利息，本案案由为商品房买卖合同纠纷，被上诉人一审主张同期银行贷款利率四倍的利息没有法律依据，不应予以支持。因上诉人逾期支付首付款，给被上诉人造成利息损失，本院以现行中国人民银行同期贷款利率，即年息4.75%，计算自2016年12月1日至判决确定之日止的逾期利息。 上诉人另称，被上诉人拒绝提供海南养生房使用权益，构成违约。因上诉人不能举证证实其按照协议约定的条件向被上诉人申请过海南度假房的权益，或被上诉人拒绝提供该权益；对上诉人该抗辩不予采信。 综上，本案予以部分改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，经本院审判委员会讨论，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12955号民事判决第一、三项；即解除宁夏海利达房地产开发有限公司与刘军军签订的“借款协议”；驳回宁夏海利达房地产开发有限公司的一审其他诉讼请求； 二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12955号民事判决第二项； 三、变更宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12955号民事判决第二项为：刘军军于本判决生效之日起七日内支付宁夏海利达房地产开发有限公司款项127000元及利息（利息计算方法：127000元为基数，自2016年12月1日计算至判决确定之日止，利率为年息4.75%）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费3082元，由刘军军负担2800元，宁夏海利达房地产开发有限公司负担282元；二审案件受理费2904元，由上诉人刘军军负担2600元，宁夏海利达房地产开发有限公司负担304元。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  任朝霞 审判员  张旭霞 二〇一九年十一月五日 书记员  李天文 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。