湖南省新田县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘1128刑初189号公诉机关湖南省新田县人民检察院。被告人谢承辉，男，1984年11月9日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，个体工商户，住新田县。因无照驾驶机动车，2018年12月25日被新田县公安局行政拘留三日。因涉嫌犯销售假药罪，2019年10月4日向新田县公安局自动投案，同月17日被新田县公安局取保候审。本院立案受理后，于2019年11月1日依法重新对其办理了取保候审手续。新田县人民检察院以新检公诉刑诉[2019]177号起诉书指控被告人谢承辉犯销售有毒、有害食品罪，于2019年10月30日向本院提起公诉。本院同年11月1日立案受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于同月14日对本案公开开庭进行了审理。法官助理邓博丹辅助办案并担任书记员记录。新田县人民检察院检察员欧阳永胜出庭支持公诉。被告人谢承辉到庭参加诉讼。现已审理终结。新田县人民检察院指控，2017年7月24日，被告人谢承辉注册登记成立了新田县龙泉镇净果成人乐趣店，该店的组织形式为个人经营，经营场所位于新田县龙泉镇供销街，其经营范围为：电子产品、电脑及配件销售；粮油制品、预包装食品、散装食品、日用百货、针纺织品、塑料制品、五金交电、家具、办公用品、床上用品、保健食品、成人用品的销售；网络工程服务（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。同年9月4日，被告人为该店办理了食品经营许可证，其经营项目：保健食品销售。自2018年12月以来，被告人在其经营的新田县龙泉镇净果成人乐趣店店内销售“德国黑金刚”、“德国黑蚂蚁”、“硬十天”等性保健品，且已销售“德国黑金刚”15盒。同月11日，该店被查获并当场扣押“德国黑金刚”81小盒、“德国黑蚂蚁”12小盒、“硬十天”12小盒。经中国检验认证集团湖南有限公司检验检测：上述性保健品中均检出西地那非成份。另查明，被告人销售的“德国黑金刚”、“德国黑蚂蚁”、“硬十天”等性保健品均未取得药品批准文号。根据《保健食品中可能非法添加的物质名单》的规定，西地那非系有毒、有害的非食品原料。被告人于2019年10月4日主动向新田县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。案件审理过程中，被告人主动向本院预缴纳罚金1000元。上述事实，被告人谢承辉在法庭审理过程中亦无异议；且有物证：涉案药品若干盒；《接报案登记表》《立案决定书》《到案经过》《公安行政处罚决定书》《涉嫌犯罪案件移送书》《涉嫌犯罪案件移送审批表》《立案（不予立案）审批表》《关于对新田县食品药品工商质量监督管理所查“德国黑金刚”、“德国黑蚂蚁”、“棒老头”、“硬十天”等十种产品初步认定意见的函》《实施行政强制措施决定书》《扣押财物清单》《询问（调查）笔录》《国家食品安全抽样检验抽样单》《国家食品安全抽样检验结果通知书》《鉴定（检验）（检测）（检定）（检疫）委托书》《营业执照》《食品经营许可证》《户籍资料》《随案移交物品、文件清单》《随案移送赃证款物品清单》及相关强制措施法律文书等书证；证人古某的证言；现场检查笔录，被告人谢承辉指认被查获性保健品照片；《检验报告》等证据证明。足以认定。本院认为，被告人谢承辉违反国家食品管理法规，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。新田县人民检察院指控被告人谢承辉的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人谢承辉犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。预缴纳罚金，有悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现等，依法可以对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十八条，第二十条第（二）项之规定，判决如下：一、被告人谢承辉犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一千元（已缴纳）；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、禁止被告人谢承辉在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动；三、随案移送的涉案药品若干盒，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审 判 长 胡 丹人民陪审员 郑 邦人民陪审员 黄美君二〇一九年十一月十四日法官助理邓博丹书记员邓博丹附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下：《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四条的规定以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，适用前款的规定定罪处罚。在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，适用第一款的规定定罪处罚。第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。第十八条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免予刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。第二十条下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；（二）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；（三）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；（四）其他危害人体健康的物质。