成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川0112民初5441号 原告：梁勇，男，1970年10月10日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 委托诉讼代理人：卢忠，四川尚欣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟双强，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。 被告：成都宏鑫源新材料有限公司。住所地：四川省成都市经济技术开发区南京路298号。 法定代表人：雷全治，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赖力，四川聚沙律师事务所律师。 第三人：林波，男，1969年3月7日出生，汉族，住四川省资中县。 原告梁勇与被告成都宏鑫源新材料有限公司（以下简称宏鑫源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依据被告的申请，依法通知林波作为第三人参加诉讼。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁勇及委托诉讼代理人钟双强，被告宏源鑫公司的法定代表人雷全治及委托诉讼代理人赖力，第三人林波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 梁勇向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等163231.38元。事实和理由：原告于2017年9月开始在被告处从事搬运工作，具体为卸货。2018年5月17日上午9时许，原告在卸货过程中，被垮塌的货物砸中而受伤，伤后被送往成都市航天医院住院医治34天而出院，诊断为右侧股骨颈骨折，出院医嘱休息五个月，加强营养，术后前三月每月拍片检查，门诊随访。2018年8月20日经四川鼎诚司法鉴定中心鉴定为十级伤残。原告与被告就后期赔偿事宜协商未能达成一致。原告为维护自身的合法权益，特提起诉讼。 宏鑫源公司辩称，本案事故发生前，被告如果有货物需要搬运均是与第三人联系，由第三人自行组织人员（包括第三人，原告等其他人员）前往被告处搬运货物，货物搬运完后一次性支付搬运人员报酬。货物搬运期间，被告人员不进行指挥和管理，不决定人员的选用和解雇，只接受搬运成果。事发当天，被告也是与第三人取得联系，由第三人安排原告和另一人到被告处搬运货物，因此被告与第三人之间是承揽关系，而第三人与原告之间可能是雇佣、合伙或其它关系。事故当天，原告在卸货过程中，为图方便，违反操作规程，是造成其受伤的根本原因，因此，对原告受伤所造成的损失，被告不应承担任何赔偿责任。原告在受伤后，被告借支给原告6000元，如法院认定被告应对原告的损失予以赔偿，则前期所借支的6000元，应予抵扣，如不承担责任，则应予返还。对原告所主张的赔偿项目及赔偿标准，有些无依据或依据不充分，应依据相关规定予以认定。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 林波述称，第三人与被告之间并无合同关系，第三人并未承揽或承包被告的搬运工作，而只不过第三人与被告的人员相识，被告有货物需要搬运时，被告工作人员打电话与第三人联系，因第三人在日常生活和工作中认识一些打零工的人员，包括原告，在得知被告有货物需要搬运时，则由第三人告知认识的人员，如愿意去的，则自行到被告处，并按搬运货物的多少自行与被告结算，领取搬运费，第三人并未从搬运费中抽成。本案事故发生当天也是如此，被告工作人员与第三人联系，告知其有货物需搬运，而当时第三人远在云南，就与原告联系，告知了这一信息，原告自行前往被告处搬运货物，原告如何受伤第三人并不清楚，也与第三人无关，第三人对原告受伤不应承担责任。 本院经审理认定事实如下：被告成立于2012年6月18日，其批准经营范围包括电线、电缆、绝缘材料及防护器材研发、生产及销售等。被告在经营中需向外购买生产所需的原材料用于生产，在部分原材料到其厂区后，需将原材料从运送的货车上卸下并运往仓库存放。在堆放原材料的仓库中，被告安装有视频监控设备。2018年5月17日，被告有一批原材料（袋装粉状物）到公司需要卸下，与第三人电话联系，第三人将这一信息告知了原告和另一人，因此原告同另一人于当天上午到被告处，因原告以前在被告处卸过同类货物，对单价及如何卸货均清楚。从当天卸货的监控视频显示，原告与另一人将货物从货车厢内卸下按一定规律放到被告提供的托盘上，达到一定数量后，再由被告员工用手拉车将其运到指定地点。被告提供的监控视频从10点18分许开始，从视频中可见，原告与他人在各自卸货中，系站在地面伸手直接从整齐码放货物的底部用力抽出，然后放到托盘上，10点21分许，原告及他人在各自将一袋货物抽出转身放到托盘上时，车厢内堆放的部分货物垮塌而砸中原告，导致原告受伤，原告受伤后，自行移动到旁边休息，剩下的货物由另一人及被告单位一职工帮忙卸完，在此过程中，被告有部分员工跑去询问原告情况。货物卸完后，与原告同行的另一人到被告处办理了领款手续，被告支付该次10吨卸货费120元。 原告受伤当天，被“120”送往成都航天医院就诊并住院治疗于2018年6月20日出院，住院34天。出院诊断为右侧股骨颈骨折，出院医嘱，门诊随访，休息五个月，床上活动6周后才可扶双拐右下肢不负重行走活动锻炼，四个月后右侧下肢才逐渐负重行走锻炼。住院期间及出院后需一人护理，时间为一个半月。一年后骨折愈合取内固定。原告支付医疗费25303.02元。原告受伤后从被告处借支6000元。 被告需卸货物均是按每吨12元计价，在卸完后，由卸货人员在被告处办理领款手续，所领款项由卸货人员自行分配。 2018年8月17日，原告委托四川鼎诚司法鉴定中心对自己的伤残等级进行鉴定，2018年8月20日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：梁勇的伤残等级鉴定为十级。原告支付鉴定费1300元。 原告系城镇居民户口。原告母亲任玉兰，出生于1936年4月9日，仍健在。 上述事实，有当事人的陈述，原告户口簿登记信息，成都航天医院入院记录、出院病情证明书及住院费用结算票据，四川鼎诚司法鉴定中心司法鉴定意见书及发票，收条，监控视频等证据在案佐证，本院予以认定。 本院认为，本案双方主要争议为，原告、被告、第三人之间系何种法律关系，原告受伤所造成的损失如何认定及责任承担。原告在为被告卸货过程中被垮塌的货物砸伤这一事实各方均无异议，争议在原告为被告卸货这一行为为何种法律关系。2018年5月17日，被告有货物需要从运输的汽车上卸到仓库，被告工作人员将这一情况告知第三人，第三人在得知这一信息后告知原告，由原告及他人共同为被告卸货。按被告以前卸货的惯例，不论由谁来卸货，均是按每吨12元的单价计算报酬，而第三人并未从中受益。因此，对被告主张的被告与第三人系承揽关系，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。从第三人的行为来看，因第三人与原告、被告的某工作人员熟知，系无偿为被告与原告之间起到牵线的作用，更类似于免费中介。原告在从被告处得知被告需要人员卸货这一信息后，因以前为被告做过同一工作，清楚被告的要求及报酬的多少而自行前往。卸货系一简单出卖劳动力的行为，不需要多少技能，但卸货这一行为仍需接受被告的安排及管理，被告按约定支付报酬，因此，在原告开始为被告卸货时，双方之间的劳务（雇佣）关系成立。故对原告主张原告与被告之间系劳务关系，本院予以认定。被告作为劳务一方的雇主，应对作为雇员的原告在从事劳务活动中遭受的人身损害承担无过错赔偿责任。原告在为被告卸货过程中，无视自身安全及操作惯例，不是从货物的顶部由上向下卸货，而是图方便从货物的底部抽取货物，是导致货物垮塌并将自己砸伤的直接原因，原告对其受伤有严重过错，也应承担相应的责任。侵权责任法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。考虑到原告的过错程度，本院认定被告应对原告承担60%的责任，对原告的损失按责任承担比例予以赔偿。 对原告受伤所造成的损失，本院分项进行认定如下：医疗费25303.02元，各方无异议，予以确定；住院伙食补助费及住院期间的营养费，均按每天30元计各为1020元；护理费，对护理期间根据出院记录，认定原告在住院期间及出院后一个半月均需人护理，因此护理时间为79天，按住院每天80元计，出院后每天40元计，护理费为4520（34×80+45×40）元；交通费，根据原告伤情及未提供票据的情况，考虑此为必然产生的费用，对此酌定为200元；误工费，原告为零散务工人员，可参照2017年度居民服务、修理和其它服务业人员年收入37401元计算，原告主张的误工时间为住院34天加医嘱建议休息时间5个月150天为184天，原告医嘱建议休息期间已经超过鉴定之日（2018年8月20日），其误工期间应从受伤之日计算至定残前一日即2018年8月19日，误工期为94天，因此误工费为9632（37401÷365×94）元；原告系城镇居民，其伤残等级为10级，因此其残疾赔偿金为61454元；原告为证明其残疾等级而进行伤残等级鉴定，支付鉴定费1300元，此为原告受伤所造成的损失；原告出院医嘱中虽有“一年后骨折愈合来取内固定，预计手术、住院费8000元”，但至本案法庭辩论终结已超过一年时间，原告并未到医院取内固定，对最终是否取内固定，所需费用多少仍不确定，故在本案中不予处理，可在实际发生后，另行主张。对原告所主张的被扶养人生活费，虽然原告母亲任玉兰仍健在，但原告并未举出任玉兰无收入证明，也未举出任玉兰有无其他赡养人的证据，故对原告所主张的此项费用，本院不予支持。精神损害抚慰金，根据原告受伤所造成的后果及各自过错程度，确定为3000元。因此原告受伤所造成的损失（除精神损害抚慰金外）为104449.02元，被告应予赔偿60%为62669.41元，扣除原告受伤后，原告从被告处所借支的6000元，被告还应赔偿56669.41元及精神损害抚慰金3000元。对原告要求赔偿的过高主张及被告不应赔偿的意见，本院均不予支持。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告成都宏鑫源新材料有限公司于本判决生效后三日内赔偿原告梁勇损失56669.41元； 二、被告成都宏鑫源新材料有限公司于本判决生效后三日内赔偿原告梁勇精神损害抚慰金3000元； 三、驳回原告梁勇的其余诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取658元，由原告负担430元，被告负担228元（限被告在本判决生效后三日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  伏诗祥 二〇一九年二月二十五日 书记员  陈琴芹