河北省容城县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0629民初807号原告：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：李印朴，该公司员工。被告：唐县诚信水暖门市部，住所地河北省保定市唐县国防东路。经营者：韩玉宝，该个体工商户经营者。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝）与被告唐县诚信水暖门市部（以下简称诚信水暖）合同纠纷一案，本院于2018年8月24日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月15日公开开庭进行了审理。原告垫富宝的委托诉讼代理人李印朴到庭参加诉讼，被告诚信水暖经公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告垫富宝向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告垫付款本金29999.2元；2.判令被告向原告支付违约金2999元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2018年8月16日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）；3、判令本案的案件受理费由被告承担。事实与理由：垫付宝是由垫富宝投资有限公司推出的，由垫富宝公司替买方会员（以下简称用户）向卖方会员（以下简称商户）垫付消费款，再由用户在还款日前偿还垫付款的服务，即垫付宝提供的是垫付消费款的服务。要享受垫付宝服务,首先要在垫付宝网站（网址××）注册成为垫付宝会员，注册成功后，原告会为会员分配唯一的垫付宝账户，并由会员本人设定登录密码。垫付宝会员分为两类,一类是买方会员，其出于消费目的，需要购买商品或接受服务，我们称之为用户，另一类会员是卖方会员，出售商品或提供服务，我们称之为商户。由于垫付宝是为用户垫付消费款，故对用户还规定了授信程序。用户注册为会员后，要和原告签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，提供抵押财产，并签订授权书、担保函等，原告根据用户提供的财产情况、授予其一定的信用额度，并在其账户中形成账单日、还款日及授信额度等内容。在信用额度范围内，原告可以替用户垫付消费款给商户。垫付款项的方式是原告将与交易金额等额的垫付宝额度在扣除向商户收取的服务费（垫付消费额的2%或2.4%）后，划拨到商户的垫付宝账户中，商户收到额度后，既可用额度到其他商户处消费，也可以选择向原告申请提现。对用户而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款不计利息、不收取任何费用，但用户须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》的约定对原告承担违约责任；对商户而言，原告依照《垫付宝交易协议》的约定，向其收取所垫付消费款一定比例（2%或2.4%）的服务费。本案被告即为垫付宝用户，原告替其垫付消费款情况如下：2017年12月28日，在商户望都县德馨道路运输有限公司处垫付消费款30000元；以上原告替被告垫付的消费款项，被告在约定还款日时仅归还原告0.8元，尚欠29999.2元拒不归还原告。根据双方合同约定。争议解决由合约签署地人民法院管辖，本合约签署地为保定市容城县。为此，特向贵院提起诉讼，望依法判如所请，以维护原告的合法权益。被告诚信水暖未作答辩。本院经审理认定事实如下：被告因需资金向原告借款。以被告成为原告会员在另一会员处消费后，所消费资金由原告汇入另一会员账号，被告在原告规定的期限内偿还，否则应承担一定违约责任的形式取得款项。甲方为原告，乙方为被告，双方于2016年8月12日签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，合同中第三条乙方应还款项中2约定：乙方同意按照指定网络平台上列明的服务费收费标准，按时足额向甲方（垫富宝投资有限公司、下同）交纳服务费。3约定：乙方同意如乙方违约，甲方每扣留乙方提供的抵押物一次，乙方须向甲方交纳违约金10000元。4约定：如乙方逾期还款，乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）。第四条还款及违约责任中3约定：乙方足额还清本合约项下乙方欠付的全部款项前，甲方向法院起诉乙方追偿欠款的，除甲方向法院交纳的一切诉讼费用由乙方承担外，乙方须对每个案件另行向甲方交纳违约金10000元用于弥补甲方启动诉讼程序耗费的各种人、财、物成本。第五条交易中：1、约定：乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行交易。消费交易必须是真是的，如有交易虚假或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的行为，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切损失，由乙方承担。另查明：原告登记的经营范围为：对批发零售业，租赁和商业服务业，住宿和餐饮业，制造业，建筑业，信息传输、计算机服务和软件业，交通运输、仓储和邮政业，文化、体育和娱乐业企业进行投资，柴油的零售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。无金融消费的经营范围，至今也未取得过金融消费牌照，也无金融牌照，在容城、唐县经营点未进行工商登记，在交易过程中原告未审查垫付商户及消费情况，也无实际消费内容，原、被告及商户间无垫付的真实意思表示，但原告的工作人员承认其实际为民间借贷，该平台实际为网络放贷平台。原告提供的交易单反映：2017年12月28日，望都县德馨道路运输有限公司消费支付1笔，计30000元，但未提供证据证明。本院认为：一、本案名为追偿实为借贷关系。原告与诚信水暖签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，从内容及履行方式看，名为垫付款项，实质为应借款人诚信水暖的要求以第三方垫付的形式交付借款。故该行为形式表现为垫付款的追偿，实际并未消费，也无垫付的真实意思表示，却有原、被告间真实借贷的实际意思表示。原告与被告签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》是自然人、法人、其他组织之间及其互相之间进行资金融通的行为，实为民间借贷合同，故应按民间借贷法律关系确认双方的权利义务。二、本案借贷关系的效力。根据本案查明的事实，原告贷款对象主体众多，除了本案外，还对其他对象出借资金，通过向社会不特定对象提供资金以赚取利息，出借行为具有反复性、经常性，借款目的也具有营业性。原告的经营范围为”对批发零售业，租赁和商业服务业，住宿和餐饮业，制造业，建筑业，信息传输、计算机服务和软件业，交通运输、仓储和邮政业，文化、体育和娱乐业企业进行投资，柴油的零售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。原告所从事的经常性贷款业务，已经超出了其经营范围。故原告非经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构，未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动。银行业监督管理法第十九条规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位和个人不得设立银行业金融机构的业务活动。”，该强制性规定直接关系国家金融管理秩序和社会资金安全，事关社会公共利益，属于效力性强制性规定。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条关于“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条关于“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定，应认定涉案借贷关系无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条规定：“当事人超出经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。金融业务活动系国家特许经营业务，故依照上述规定也应认定该借贷关系无效。三、无效合同的处理。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被告应返还垫富宝投资有限公司因《垫富宝领用合约》取得的财产，故本案中本金部分应按实际予以返还，其中服务费等应在本金部分中予以扣除。因其合约无效，故其他当月违约金、延迟履行金等系《垫富宝领用合约》的约定也无效，不能作为本案被告承担违约责任的依据。借款的损失实际为利息的损失，但原告明知无金融牌照，超越法律规定禁止经营范围，以垫付名义行实质放贷业务，故应由原告承担其过错所造成的损失。但原告起诉之日起可按年利率6%计算利息。四、本案的本金计算及应返还的数额认定。本案中，从其流程和合约分析，授信额度、第三方收款与被告实际借款数额均存在差距，虽对质押金、交易费用有自认陈述，但由于原告具备提供其向被告交付真实借款的证据而不提供，且被告的还款等均通过中信银行的账号，原告提供的中信银行客户回单系轻易科技有限公司与王海霞的交易记录，无法证实与本案具有关联性，故实际借款与还款均无法证实，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条关于“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，原告应当承担举证不能的法律后果。故对原告的诉请，因缺乏证据，本院依法予以驳回。被告经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本案缺席审理。综上所述，原告垫富宝投资有限公司的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第十四条第（五）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告垫富宝投资有限公司的诉讼请求。案件受理费625元，由原告垫富宝投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北雄安新区中级人民法院。审 判 长 尚文玲审判员沈鹏飞人民陪审员 王   红   艳二〇一九年二月十五日书 记 员 郭   星   辰