广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0111刑初2026号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人黄锦灵，男，1985年6月28日出生，汉族，户籍所在地广东省广州市，文化程度初中，住广州市白云区。2015年8月24日因犯抢劫罪被广州市从化区人民法院判处有期徒刑三年三个月，2017年11月11日刑满释放。因本案于2018年4月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，现羁押于广州市白云区看守所。辩护人刘雄滔，广东和志满律师事务所律师(由广州市白云区法律援助处指派)。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2018〕1997号起诉书，指控被告人黄锦灵犯贩卖毒品罪，于2018年8月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员辛欣出庭支持公诉。被告人黄锦灵、辩护人刘雄滔均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，2018年4月12日2时许，被告人黄锦灵在本市白云区钟落潭镇竹料管理区竹料市场附近，以人民币200元的价格向周某贩卖毒品1小包后被人赃并获。公安人员在黄乘坐的小型汽车内缴获白色晶体2小包，经称量鉴定，上述白色晶体3小包，共净重12.14克，为甲基苯丙胺（冰毒）。为证明上述事实，公诉机关随案移送了物证、书证、证人证言、被告人供述、检验报告、勘验、搜查笔录、视听资料等相关证据。根据上述事实，公诉机关认为，被告人黄锦灵贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。黄锦灵被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。黄锦灵犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。建议量刑时综合考虑被告人的犯罪事实、性质、情节、危害程度及认罪态度等情况，依法作出公正判决。被告人黄锦灵辩称自己只是在周某的催促下，帮周某带些毒品，本来就没打算收钱，200元是周某自己扔在车上给其的。辩护人发表如下意见：一、关于定罪的辩护。1.辩护人对公诉人查明的事实及罪名定性均有异议，认为本案没有充分的证据证实为贩卖，应定为非法持有毒品罪。2.即使认为构成贩卖毒品罪，本案不宜机械地推定贩卖毒品的数量为12.14克。二、关于量刑的辩护。被告人构成非法持有毒品罪，被告人有如下从轻、减轻处罚量刑情节，恳请法庭依法对其从轻量刑：1.涉案毒品全部被缴获，没有流入社会，也没有被吸食，没有产生实际的社会危害；2.被告人到案后明确承认毒品是其所持有，亦当庭承认毒品是其持有，有悔罪表现；3.被告人原本不打算吸毒，是周某反复哀求下起意的，其有多次拒绝行为，其主观恶性不大；4.被告人在被抓捕时并没有抗拒、反抗，归案后在侦查中配合侦查，在供述笔录中，如实供述本案的事实，认罪态度良好，没有人身危险性；5.本案为特情引诱犯罪，被告人在多次拒绝周某的请求后，周某仍用尽方法引诱被告人购买毒品。此外，假如认定本案为贩卖毒品罪，被告人自身有吸毒行为，本案系吸毒者之间的小额毒品流通，交易双方为朋友关系，被告人并未牟利，本案无法排除大部分毒品为其自己吸食的合理怀疑。在量刑时应予以公正考虑。另只有0.81克为既遂，其余均被查获，属于未遂。希望合议庭采纳辩护人的意见，依法判决被告人贩卖毒品罪不成立，判决其构成非法持有毒品罪。并依法从轻量刑。经审理查明，2018年4月12日2时许，被告人黄锦灵在本市白云区钟落潭镇竹料管理区竹料市场附近送毒品1小包给周某吸食时被公安人员抓获，公安人员在黄乘坐的小型汽车内缴获其持有的白色晶体3小包，经称量鉴定，共净重12.14克，为甲基苯丙胺（冰毒）。又查，2015年8月24日被告人黄锦灵因犯抢劫罪被广州市从化区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金1000元，2017年11月11日刑满释放。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：物证有缴获的毒品照片、作案工具手机照片；书证有到案经过，扣押清单，发还清单，电子天（LE-201721719）检定证书，微信短信及语音聊天记录，涉案毒品称重照片、微信号照片及涉案聊天记录截图，现场照片，涉案200元照片，涉案OPPO手机照片，涉案汽车照片，广州市公安局白云区分局现场检测报告书，被告人黄锦灵因吸毒曾被处予行政处罚的行政处罚决定书共三份，强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、劳动教养决定书共五份，（2015）穗从法刑初字第401号广州市从化区人民法院刑事判决书，被告人黄锦灵的户籍资料；证人杨某、陈某、廖某、周某的证言及辨认材料；被告人黄锦灵的供述及辩解；广东省广州市白云区公安司法鉴定中心检验报告穗白公（司）鉴（理化）字[2018]00190号鉴定文书；现场勘验笔录、搜查笔录、提取笔录；视听资料。对于辩护人对公诉机关的定性提出的异议，本院评析如下：1.对于公诉机关指控被告人黄锦灵“以人民币200元的价格向周某贩卖毒品1小包”的事实，经查，查获该1小包毒品的数量为0.81克，以市面价格计算，0.81克毒品价格远不止200元，按照被告人黄锦灵辩称上述毒品其以1克毒品400元左右向他人购买，其贩卖毒品0.81克给周某确收取200元，没有利润可赚，更不存在牟利行为。故被告人黄锦灵否认贩卖毒品，提出是周某主动扔下200元给其的辩解具有一定的合理性。2.审理期间，公诉机关调取了被告人黄锦灵与周某的微信语音聊天记录（时间为2018年3月24日—4月12日），根据该记录显示，周某主动向被告人黄锦灵索要毒品，期间，被告人黄锦灵和周某并未就毒品的数量、价格进行商议，黄锦灵有多次不耐烦并拒绝帮周某送毒品的意思表示，其后周某主动提出介绍女朋友给黄锦灵认识，诱使黄锦灵送毒品给她吸食。案发当天，在周某从住处下来取毒品前，周某还特意向黄锦灵表示已叫上女朋友在家等。故被告人黄锦灵送毒品的目的是碍于其与周某之间朋友关系？或碍于周某主动介绍女朋友给其认识？可见，黄锦灵贩卖毒品给周某的主观故意并不明确。综上，本案证据并未达到认定被告人黄锦灵贩卖毒品的证明标准，根据存疑有利于被告人原则，不适宜认定被告人黄锦灵有贩卖毒品的行为。辩护人对本案定性提出的异议成立，本院予以采纳。本院认为，被告人黄锦灵非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人黄锦灵犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人黄锦灵被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄锦灵犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人就本案提出的量刑意见，本院在量刑时予以综合考量。结合被告人黄锦灵的一贯表现以及本案的性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄锦灵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月12日起至2019年12月11日止，罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、缴获的毒品甲基苯丙胺净重12.14克，予以没收、销毁（由广州市公安局白云区分局执行）。三、缴获的作案工具手机1台（详见清单），予以没收（由广州市公安局白云区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄玉莲人民陪审员  林广群人民陪审员  陈景荣二〇一九年二月十四日书 记 员  邵火娇附：相关法律法规中华人民共和国刑法第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。