山东省无棣县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鲁1623刑初192号公诉机关无棣县人民检察院。被告人刘福强，男，1989年9月10日出生，汉族，中专文化，从事物流行业，捕前住无棣县。2017年8月31日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月9日被取保候审，2018年9月13日因犯盗窃罪被无棣县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。2019年2月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于无棣县看守所。辩护人隋华山，山东沃德律师事务所律师。被告人刘凯，男，1988年8月1日出生，汉族，小学文化，从事物流行业，户籍所在地及现住地无棣县。2019年2月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2019年3月28日被取保候审，同年9月2日被本院决定取保候审。辩护人王占启，山东天宇人律师事务所律师。被告人马铁锁，男，1986年4月26日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地无棣县，捕前住无棣县。2006年4月5日因犯盗窃罪被无棣县人民法院判处有期徒刑5年，2009年7月24日假释，考验期至2010年10月12日。2013年10月22日因犯非法持有毒品罪被无棣县人民法院判处有期徒刑二年六个月。2016年1月8日因赌博被无棣县公安局处以行政拘留十日、罚款一千九百元、收缴赌资五百元的处罚。2019年2月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现羁押于无棣县看守所。辩护人魏中礼，山东沃德律师事务所律师。无棣县人民检察院以棣检刑检刑诉（2019）139号起诉书指控被告人刘福强、刘凯、马铁锁犯寻衅滋事罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。无棣县人民检察院指派检察员高某出庭支持公诉，被告人刘福强及其辩护人隋华山，被告人刘凯及其辩护人王占启，被告人马铁锁及其辩护人魏中礼到庭参加诉讼。现已审理终结。无棣县人民检察院指控：2012年6月14日23时许，在无棣县“谷某”KTV，被告人刘福强与张某2因过道内碰撞发生争执，而后散开。张某2又纠集人寻找刘福强，被告人刘福强、刘凯遂从KTV二楼跳窗离开。后刘福强打电话纠集被告人马铁锁、佘某等人到现场，刘福强持砍刀与刘凯、马铁锁等人进入KTV内，首先与下楼的张某2发生打斗，张某2逃离现场，刘凯、刘福强持刀追赶未果返回KTV，此时刘凯从车中拿出镐把殴打张某1等人，刘福强持刀将张某1砍伤，马铁锁与曹某发生打斗。而后KTV工作人员报警，双方离开现场。经鉴定，被害人张某1之伤属轻伤。针对上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据予以证实，公诉机关认为，被告人刘福强、马铁锁、刘凯持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人刘福强在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定处罚。被告人马铁锁在有期徒刑执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应适用《中共人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定处罚。提请本院依法惩处。被告人刘福强对公诉机关的指控供认不讳，请求对其从轻处罚。被告人刘福强的辩护人的辩护意见是：刘福强具有自首情节；本案已在2012年和解处理，依法不应起诉、追究刑事责任；本案系受害人张某1等人与刘凯发生纠纷，追打刘福强、刘凯等人所致；被告人刘福强当庭自愿认罪；对刘福强适用缓刑不致再危害社会。被告人马铁锁对公诉机关的指控供认不讳，请求对其从轻处罚。被告人马铁锁的辩护人的辩护意见是：被告人马铁锁系从犯且犯罪情节轻微；被告人马铁锁认罪、悔罪；在案件起因上，被害人存在一定过错。综上，请求对其按照认罪认罚的规定，从轻处罚。被告人刘凯对公诉机关的指控供认不讳，请求对其从轻处罚。被告人刘凯的辩护人的辩护意见是：被告人刘凯具有自首情节；刘凯系从犯；本案已在2012年和解处理，依法不应起诉、追究刑事责任；本案系受害人张某1等人与刘凯发生纠纷，追打刘福强、刘凯等人所致；被告人刘凯无前科，当庭自愿认罪悔罪，对其适用缓刑不致再危害社会。经审理查明：2012年6月14日23时许，被告人刘福强、刘凯等人酒后到无棣县“谷某”KTV唱歌。被告人刘凯去洗手间时，在该KTV二楼走廊内与来此KTV唱歌的张某2发生肢体碰撞，二人因此发生口角，而后被劝开。张某2回到房间后纠集人出来寻找刘凯。被告人刘福强、刘凯见对方人多，遂从KTV二楼跳窗离开到外面一轮胎店。后刘福强为挽回“面子”，遂打电话纠集其表哥被告人马铁锁以及其朋友佘某等人到场。刘福强持砍刀与刘凯、马铁锁等人进入KTV内，闻讯从二楼下来的张某2与刘凯互殴，被告人刘福强持砍刀砍击张某2被闪开，张某2逃离现场。刘福强持刀追赶张某2未果返回KTV。被告人刘凯从车中拿出镐把殴打张某1等人，刘福强持刀将张某1右眼砍伤。过程中，被告人马铁锁与张某1一方的人发生打斗。而后KTV工作人员报警，双方离开现场。经鉴定，被害人张某1右眼虹膜缺如之伤属轻伤一级。案发后，被告人刘福强、马铁锁、刘凯与被害人张某1达成民事赔偿协议，由刘福强一方赔偿张某126万元，张某1放弃追究刘福强一方的责任。张某1于2013年2月8日为被告人刘福强一方出具收到26万元赔偿款的收条。以上事实，有下列经庭审举证、质证的立案决定书、受案登记表、拘留证、变更羁押期限通知书、户籍证明、发破案经过、前科查询、棣公治行罚决字（2016）00011号治安处罚决定书，无棣县人民法院（2018）鲁1623刑初145号刑事判决书、（2013）棣刑初118号刑事判决书、（2006）棣刑初字第53号刑事判决书等书证，证人张某2、曹某、张某3、张某4、佘某、张某5、马某、姜某、孙某、刘某的证言，被害人张某1的陈述，被告人刘福强、马铁锁、刘凯的供述，无棣县公安局刑事科学技术室（棣）公（刑）鉴(伤)字（2019）40号法医学人体损伤程度鉴定意见书，辨认笔录予以证实，被告人刘福强、马铁锁、刘凯对上述证据均无异议，足以认定。关于被告人刘福强的辩护人提出的被告人刘福强构成自首的辩护意见，经查，被告人刘福强虽在2013年2月20日有过向公安机关投案，但并未如实供述自己的犯罪事实；2019年2月27日系其因被公安机关取保候审，公安机关传唤其到公安机关报道，并非主动投案，被告人刘福强不构成自首。故本院对其该项辩护意见不予采纳。关于被告人刘福强的辩护人、刘凯的辩护人提出的本案已在2012年和解处理，依法不应对刘福强、刘凯起诉、追究刑事责任的辩护意见，经查，因涉嫌刑事犯罪，且在追溯时效内，之前对该案的调解处理不能影响对该案的定性以及对被告人刑事责任的追究，故本院对其该项辩护意见不予采纳。关于被告人刘福强的辩护人、刘凯的辩护人提出的本案系因刘凯与被害人张某1等人发生纠纷，被害人张某1等人追打刘福强、刘凯等人所致，以及被告人马铁锁的辩护人提出的被害人一方在案件起因上有一定过错的辩护意见，经查，本案系刘凯与张某2因肢体碰撞发生口角，被告人刘福强、刘凯在并未受到任何伤害的情形下跳窗离开后本应息事宁人，却争强斗狠，又纠集他人前来返回KTV，与对方发生打斗；被告人马铁锁一经纠集不问是非，即前来参加打斗，使本已平息的事件升级成打斗，具有过错。被害人张某1虽后来参与打斗，但并不构成刑法学意义上的过错。故本院对上述辩护意见均不予采纳。关于被告人刘凯的辩护人提出的刘凯系从犯的辩护意见，经查，被告人刘凯在共同犯罪中积极主动，持木棍殴打他人，系该案主犯，并非起到辅助、次要作用，不符合从犯的构成要件，故本院对其该项辩护意见不予采纳。关于被告人刘福强的辩护人提出的建议对被告人刘福强适用缓刑的辩护意见，经查，被告人刘福强在缓刑考验期间发现有漏罪，应对其数罪并罚，不适合对其判处缓刑，故本院对其该项辩护意见不予采纳。本院认为，被告人刘福强、马铁锁、刘凯持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项之规定，构成寻衅滋事罪，公诉机关指控的罪名及部分犯罪事实成立，依法应判处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控“被告人刘福强与张某2因过道内碰撞发生争执”有误，应予纠正。被告人刘福强在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人马铁锁在有期徒刑执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人马铁锁在共同犯罪中起到了辅助、次要作用，系从犯，依法应从轻处罚，被告人马铁锁的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。关于被告人刘凯的辩护人提出的被告人刘凯系自首的辩护意见，经查，被告人刘凯经公安机关电话传唤主动到案，并如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，其行为构成自首，依法可从轻处罚，故本院对被告人刘凯的辩护人提出的该项辩护意见予以采纳。被告人刘福强、马铁锁在归案后，如实供述其犯罪事实，构成坦白，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人刘福强、刘凯案发后赔偿了被害人张某1的损失，并取得谅解，亦有酌定从轻处罚情节。被告人刘福强、刘凯各自的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。综合本案的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，考虑对被告人刘凯适用缓刑。被告人刘凯的辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。对被告人刘福强，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款，对被告人马铁锁，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款，第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，对被告人刘凯，适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款、第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：撤销被告人刘福强犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币五千元的缓刑部分；被告人刘福强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，与其前罪犯盗窃罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2019年2月27日起至2020年8月17日止。）被告人刘凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）被告人马铁锁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2019年2月27日起至2019年11月26日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  杨安坤人民陪审员  李同武人民陪审员  赵瑞敏二〇一九年十一月十九日书 记 员  蒲妍君