湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2474号上诉人（原审原告）：何梦霞，女，汉族，1973年10月27日出生，湖北省黄冈市黄州区人，住湖北省黄冈市黄州区，委托诉讼代理人：王锐，湖北靖柏律师事务所律师，代理权限为特别授权，执业证号14211201710757606。被上诉人（原审被告）：湖北七一商贸股份有限公司，住所：湖北省黄冈市黄州区胜利街**，统一社会信用代码914211001804636344。法定代表人：袁建明，经理，委托诉讼代理人：姚立群，湖北齐安律师事务所律师，代理权限为一般代理，执业证号14211199810686236。上诉人何梦霞因与被上诉人湖北七一商贸股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服湖北省黄冈市黄州区人民法院（2018）鄂1102民初2896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。何梦霞上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持何梦霞的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院已认定双方存在事实劳动关系，也认定了湖北七一商贸股份有限公司有经济性裁员的行为，但驳回何梦霞要求支付经济赔偿金的请求是错误的。劳动法虽然规定用人单位有经济性裁员的权力，但湖北七一商贸股份有限公司并不承认与何梦霞之间劳动关系，并没有将何梦霞列在裁员名单中，何梦霞并不是经济性裁员的对象。2018年1月22日，湖北七一商贸股份有限公司没有提前一个月通知何梦霞经济裁员事宜，而是直接在微信群中告知不用来上班，何梦霞是经济裁员以外的人员，湖北七一商贸股份有限公司系违法解除劳动关系，应当向何梦霞支付双倍经济赔偿金。根据劳动合同法第四十七条的规定，由于何梦霞工资并没有高于用人单位所在地区上年度职工月平均工资的三倍，故支付违法解除劳动关系经济赔偿金不受该条12个月的上限限制。即使裁员人员名单中有何梦霞，一审也应该判决湖北七一商贸股份有限公司向其支付经济补偿金，而不是驳回何梦霞的诉讼请求，如要求何梦霞另行向湖北七一商贸股份有限公司主张经济补偿金，不仅增加诉累，也浪费司法资源。湖北七一商贸股份有限公司答辩称：湖北七一商贸股份有限公司在经营中发生了严重的困难，分别召开了股东大会、职工代表大会、并向黄州区劳动人力资源局和工会报告，依法进行经济性裁员。何梦霞应当知道湖北七一商贸股份有限公司因与员工解除劳动关系，其主张违法解除劳动关系无任何依据，不应向其支付双倍经济赔偿金，请求驳回上诉，维持原判。何梦霞向一审法院起诉请求：1.依法判令湖北七一商贸股份有限公司为其补缴2004年2月-2017年12月共计166个月应当由用人单位给职工购买的所有社会保险；2.依法判令湖北七一商贸股份有限公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金50448元。一审法院认定事实：2004年4月20日，何梦霞到湖北七一商贸股份有限公司下属家电部工作，被安排在小家电柜台从事销售工作，双方未签订书面劳动合同。2009年11月、12月，2010年8月，2011年10月，2012年4月，何梦霞在湖北七一商贸股份有限公司处领取了每月120元的社保补助。2010年、2011年、2012年，湖北七一商贸股份有限公司（乙方）与黄冈景鑫商贸有限公司、鄂州市安成商贸有限公司、黄冈市福丰商贸有限公司、黄冈美华燃具有限公司等厂家（甲方）签订《销售协议》，均约定甲方按销售额比例向乙方返利，促销员由甲方提供，遵守乙方规章制度，由甲、乙双方共同管理……。2013年5月24日、2014年2月20日、2015年3月15日，湖北七一商贸股份有限公司（乙方）与黄冈景鑫商贸有限公司（甲方）签订《销售合同》，约定甲方按销售额比例向乙方返利。促销员工资按底薪550元加销售额1%提成计算，每月15日前支付上月工资……。2013年4月23日、2014年4月8日、2014年4月23日、2015年4月2日，被告（乙方）与黄冈谨讯信商贸有限公司（甲方）签订《销售合同》，约定甲方按销售额比例向乙方返利。甲方促销员必须遵守乙方规章制度，接受甲、乙双方共同管理。……促销员工资由甲方提供（按销售额1%发放促销员工资）……。自2010年后，何梦霞工资均由各厂家将其工资转款至湖北七一商贸股份有限公司下属家电部，由家电部代发。2014年元月28日，何梦霞领取2013年湖北七一商贸股份有限公司下属家电部内聘促销员考勤奖974元。2015年，何梦霞领取2014年湖北七一商贸股份有限公司下属家电部内聘促销员考勤奖1074元。2017年元月24日，何梦霞领取2016年湖北七一商贸股份有限公司下属家电部内聘促销员考勤奖826元。2016年1月至2018年1月，何梦霞分别在湖北七一商贸股份有限公司下属家电部领取了每月150元的社保补助。2016年11月1日-2018年6月，何梦霞以灵活就业个人的形式向黄冈市社会保险局参保缴纳基本养老保险。2017年7月30日，湖北七一商贸股份有限公司召开股东大会，作出《湖北七一商贸股份有限公司股东大会关于公司解困突围的决议》，形成3点集中意见：一是公司歇业整顿……、二是公司与员工解除劳动关系，依法给予经济补偿，落实七一商场改遗留的员工身份转换问题，解除劳动关系的时间为2017年12月31日，公司缴纳员工社保金一样缴至2017年12月31日；……2017年9月19日，湖北七一商贸股份有限公司召开职工大会，作出《湖北七一商贸股份有限公司职工大会关于公司改革解困突围的决议》，落实股东大会决议，安排布置公司员工解除劳动关系给予经济补偿有关工作，确定员工解除劳动关系的时间为2017年12月31日……2017年10月11日，湖北七一商贸股份有限公司召开工会委员会专题会议，作出《湖北七一商贸股份有限公司工会委员会关于同意公司员工身份转换解除劳动关系的决议》，确认员工解除劳动关系的时间按2017年12月31日执行。对上述股东大会、职工大会、工会委员会情况，均已向黄冈市黄州区人力资源社会保障局报告并备案；且对上述情况，被告亦向黄冈市黄州区工会说明情况。2018年1月22日，湖北七一商贸股份有限公司因生产困难正式歇业。由家电部部长张俊峰在微信家电群里告知何梦霞不用来上班，何梦霞自此未到湖北七一商贸股份有限公司处工作。2018年1月，双方因补缴社会保险费、支付违法解除劳动关系经济赔偿金、退还违法收取的押金发生争议，何梦霞遂向黄州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。湖北七一商贸股份有限公司前称湖北省黄冈市七一商场，于2013年12月10日经湖北省工商行政管理局核准，企业名称变更为湖北七一商贸股份有限公司。本院认为，根据《劳动和社会保障部〈关于确立劳动关系有关事项的通知〉（劳社部发【2005】12号规定》，何梦霞与湖北七一商贸股份有限公司未签订书面劳动合同，但何梦霞自2004年4月20日到湖北七一商贸股份有限公司下属家电部工作，虽湖北七一商贸股份有限公司举证2010年以后何梦霞工资来源中有部分工资由各厂家出资并转至被告下属家电部，由湖北七一商贸股份有限公司下属家电部代发，但湖北七一商贸股份有限公司下属家电部发放了考勤奖，故何梦霞系受湖北七一商贸股份有限公司招用，工作安排和工资受湖北七一商贸股份有限公司管理和支配，其提供的劳动是湖北七一商贸股份有限公司业务的组成部分；且湖北七一商贸股份有限公司未举证证明自用工之日起至2010年工资发放情况，视为其举证不能，应承担不利后果。故何梦霞与湖北七一商贸股份有限公司之间存在事实劳动关系；根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”一方面，适用该规定的前提是劳动者已经就争议要求社会保险经办机构解何梦霞原告并未提交其已向社会保险经办机构申请办理的材料证实，应承担不利后果。另一方面，何梦霞仲裁请求是要求湖北七一商贸股份有限公司补缴社会保险费，而非要求赔偿其因无法享受社会保险待遇而遭受的损失。且社会保险费的征收、缴纳属于行政管理的范畴，应由劳动者向劳动行政部门投诉，督促用人单位及时为劳动者缴纳或补缴社保费，故何梦霞该项诉讼主张不属于劳动争议的范围，不予调整；根据《中华人民共和国劳动法》第二十七条规定用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。…《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定，有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者…，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：…（二）生产经营发生严重困难…。故湖北七一商贸股份有限公司已于2017年7月30日召开股东大会、2017年9月19日召开职工大会、2017年10月11日召开工会委员会专题会议，且对上述股东大会、职工大会、工会委员会情况均已向黄冈市黄州区人力资源社会保障局报告并备案，并将上述情况向黄冈市黄州区工会说明情况；且2018年1月22日，湖北七一商贸股份有限公司因生产困难正式歇业，由家电部部长张俊峰在微信家电群里告知何梦霞不用来上班的行为，视为双方劳动关系已解除；何梦霞诉称湖北七一商贸股份有限公司于2017年6月8日将其下属家电分场注销的行为系违法解除劳动关系，于法无据，湖北七一商贸股份有限公司的行为不存在违法解除劳动关系的情形，何梦霞要求湖北七一商贸股份有限公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金50448元的诉讼请求，不予支持。遂判决：驳回何梦霞的诉讼请求。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。经审理查明，一审法院认定的事实属实。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款的规定：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行的。”本案中，湖北七一商贸股份有限公司因经营严重困难裁减员工，依法召开职工代表大会，并依法履行了向工会说明和向劳动行政部门报告的义务，湖北七一商贸股份有限公司已作了合理举证，符合经济性裁员的法律规定，不属于违法解除劳动合同关系的情形。何梦霞要求湖北七一商贸股份有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求，依法不予支持。何梦霞申请劳动仲裁未提出支付经济补偿金的请求，二审中进一步明确其诉讼请求为“要求湖北七一商贸股份有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金”，故何梦霞二审中提出支付经济补偿金的请求，超出本案审理范围，本案不予调整。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，免予收取。本判决为终审判决。审判长 林 俊审判员 张 敏审判员 涂建锋二〇一九年十一月十二日书记员 宋荣梅