湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0104民初12790号原告：丁琳，女，1990年11月15日出生，汉族，住武汉市武昌区。被告：湖南长沙艺术学校，住所地湖南省长沙市岳麓区麓山南路**。法定代表人：余雄英。委托诉讼代理人：易东初，湖南弘一律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽，女，1982年6月27日出生，汉族，住长沙市天心区，系该学校员工。原告丁琳与被告湖南长沙艺术学校（以下简称“长艺学校”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁琳，被告湖南长沙艺术学校的委托诉讼代理人易东初、王丽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁琳向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金13111.6元(12个月平均工资为实发平均2999.9元+278元每月个人社保扣费=实际得平均工资3277.9元。经济补偿两倍赔偿金3277.9*2*2=-13111.6元,2017年6月19日到2019年5月9日共工作1年10个月多20天)。2.被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资赔偿差额7693元(2017年6月19日到2017年10月10日期间未签合同,满一月起计，2017年7月19日至7月31日工资2300*13/31=964元，9月实发8月工资2358元，10月实发9月工资3390元，10月1日至10月9日工资3270*9/30=981元）。3.被告向原告支付未提前通知解除劳动合同经济补偿金一个月工资3277.9元。4.判令被告向原告补发5月份工资951.6元（月平均工资3277.9*9/31）。5.判令被告向原告重新出具解除劳动合同证明。6.本案诉讼费由对方承担。事实和理由：原告在2019年5月23日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁,长沙市劳动人事争议仲裁委员会做出长劳人仲案字[2019]第2383号仲裁裁决。原告认为该裁决认定事实错误，裁决认定事实不清，有失公平公正。2017年6月19日原告到被告处正式工作，担任专职音乐教师职务，双方形成了事实上劳动关系，被告2017年6月19日至2017年10月10日未与原告签订书面劳动合同，直至2017年10月10日才与原告签订劳动合同。被告2017年6月19日至2017年12月未给原告缴纳过任何社会保险,2018年1月才开始缴纳社会保险。在合同履行期间，被告违反合同关于工作时间的规定,经常要求原告在双休日加班加点却不按照国家的规定支付加班加点的工资。2019年3月份之后,教育局发布《长沙市在职中小学教师违规补课专项整治方案》明文禁止学校在校办班有偿补课,被告仍筹备成立高考部计划向学生收取艺考集训费用,并迫使原告加入高考部上课并向学生及家长推广集训,原告考虑到教育局规定及招生时对学生家长不收取集训费用的承诺和个别学生家庭困难情况拒绝被告要求，屡遭打压排挤及威胁。原告尽职尽责做好本职工作，并无任何教学过失,得到学生和家长一致认同。2019年5月9日,在没有办理任何手续的情况下,被告通知原告参加行政会议，故意捏造理由，以校务委员会名义当会当众通知原告，让原告当天停课并整理完私人物品，不要再来上班。一、关于诉讼请求一和诉讼请求三,仲裁认定原告未严重违反规章制度,故被告以此为由解除与原告的劳动合同依据不足，应向原告支付经济补偿6555.8元(3277.9元×2月）。但仲裁对原告赔偿金和代通知金的请求不予支持,以单独微信对话记录就认定原告有兼职行为，明显缺乏事实依据与法律依据。原告因亲戚小孩三月考试，应家人要求在下班时间给其进行了几次辅导,并未收取任何费用,因被告经常要求原告课后开会加班,原告便主动告知被告此事,被告告诫原告上述行为会影响正常教学,告诫原告应将教学重心放在本校学生身上，因此在小孩三月考试结束之后,上述行为亦再未发生过，被告对此事亦知晓。而2019年5月23日原告离职后，被告与原告协商沟通解除劳动合同关系一事，被告在没有任何证据的情况下诱导原告自认兼职行为，并以此留证。原告身为老师,又为长辈,下班之余指导亲戚孩子，实属人之常情，且未收费，不能断定为兼职。二、关于诉讼请求二，2017年6月19日原告到被告处正式工作，担任专职音乐教师职务,双方形成了事实上劳动关系，被告2017年6月19日至2017年10月10日未与原告签订书面劳动合同,直至2017年10月10日才与原告签订劳动合同。被告2017年6月19日至2017年12月未给原告缴纳过任何社会保险,2018年1月才开始缴纳社会保险。被告不与原告签订劳动合同更不缴纳社保的行为严重违法中华人民共和国劳动法,给原告造成了切实的权益损失。仲裁认定先工作后补合同的行为未对原告权益造成损害，明显不符合事实及法律规定，有失公平公正。《劳动合同法》第82条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《劳动争议调解仲裁法》第27条第4款规定,劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。三、关于诉讼请求四，裁定对原告要求被告补发2019年5月工资951.6元予以认可。四、关于诉讼请求五，裁定对原告要求被告重新出具解除劳动合同证明予以认可。基于以上事实，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等规定，原告的请求合法有据，请求法院予以支持,判如所请。湖南长沙艺术学校辩称，1、被告是依法过错性辞退原告，属于依法有据，符合法律规定，无需支付经济赔偿金；2、被告已经与原告签订书面劳动合同且约定劳动时间与实际劳动时间完全一致，因此无需支付工资差额。根据相关规定，劳动者要求用人单位支付双倍工资差额的诉求，其中仲裁时间为一年，因此，截至丁琳申请仲裁及诉讼，均已超过时效。3、被告依据劳动合同法39条规定，解除与原告的劳动合同无需提前通知，无违法行为，因此不用支付经济补偿金；4、根据原告5月份考勤记录以及双方约定的工资标准，未支付5月份工资为476元；5、被告已经向原告出具了解除劳动合同证明书，无需重新出具；6、本案诉讼是由于原告的过错所致，根据民诉法相关规定，本案诉讼费用应该由原告自行承担。本院经审理认定事实如下：2016年6月19日，丁琳入职长艺学校从事音乐教学工作，并于2017年10月10日双方签订书面劳动合同。合同期限从2017年6月19日至2017年8月19日，合同约定试用期从2017年6月19日起至2017年8月19日止。合同第七条约定劳动合同的终止、解除、续订和变更，其中7.2条约定：本合同双方约定的（包括但不限于）下列终止条件出现，长艺学校即行解除丁琳的劳动合同：7.2.1违反县级以上教育行政部门和学校的规定，学期中在家中或其他场所收留学生进行家教的（学校委托的除外），或者学期中未经学校同意，又应其他个人或办学机构之邀担任家教辅导任务；7.2.2未经本单位书面允许在其他单位兼职的……合同到期后，2018年7月17日，丁琳与长艺学校续订书面劳动合同，合同期限从2018年6月19日起至2021年6月19日止。根据丁琳当庭陈述及长艺学校提交的考勤表、微信记录，可以认定丁琳在长艺学校工作期间，确实存在在校外兼职辅导学生的情形。2019年3月14日，丁琳以个人原因为由通过微信向长艺学校的人事及校长说明“下个月离职”。2019年5月9日，长艺学校的校长单纯在会议上通知丁琳不要再上班，并解除双方之间的劳动合同关系。此后，丁琳未再前往长艺学校上班。2019年5月27日，长艺学校向丁琳出具《解除劳动合同证明书》，该解除劳动合同证明书写明了用人单位名称、劳动者姓名、工作岗位、解除时间，并写明解除原因为用人单位按劳动合同法39条第2、4款解除。随后，丁琳向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年8月12日作出长劳人仲案字（2019）第2383号裁决书，裁决：一、长艺学校支付丁琳经济补偿6555.8元；二、长艺学校支付丁琳工资951.6元，三、长艺学校与裁决生效之日起五日内重新向丁琳出具解除劳动合同证明；三、对丁琳的其他仲裁请求不予支持。丁琳及长艺学校均对该裁决不服，并诉至本院。此外，丁琳及长艺学校一致确认，丁琳离职前的月平均工资为3277.9元，除去社保278元/月，实发工资为2999.9元。长艺学校未向丁琳支付2019年5月份工资。以上事实有当事人的当庭陈述，丁琳提交并经庭审举证质证的劳动合同、工资条、工资流水、录音、微信记录、《解除劳动合同通知书》、《解除劳动合同证明书》、仲裁裁决书，长艺学校提交并经庭审举证质证的劳动合同、微信记录、录音、考勤表、工资扣款表、工资表、视频录像予以证明，本院予以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于丁琳的各项诉请分析认定如下：关于违法解除劳动合同经济赔偿金的问题。根据劳动合同法第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，丁琳与长艺学校签订的书面劳动合同系双方的真实意思表示，合法、有效。丁琳在长艺学校工作期间存在在校外兼职辅导学生的情形。该行为违反了丁琳与长艺学校签订的《劳动合同》第7.2.2条的约定；违反了教育行政部门相关规定。事实上该行为也有可能影响正常的教学活动，影响学生的学习、成长。对此类行为，依法应旗帜鲜明予以否定评价。故长艺学校解除与丁琳之间的劳动合同关系属于合法解除，丁琳诉请长艺学校支付经济赔偿金无事实及法律依据。本院不予支持。丁琳主张其无在外兼职的事实，但丁琳在法庭调查中当庭陈述并未否认兼职辅导学生的事实，只是认为其辅导学生是为亲朋提供无偿帮助，不属于兼职行为。但丁琳并未对此事实提供证据证明，结合长艺学校提供的微信聊天记录、考勤记录等证据，可以是确认丁琳存在在校外兼职辅导学生的事实。故对丁琳该项抗辩，本院不予采信。关于代通知金。本案中，丁琳与长艺学校的劳动合同系长艺学校根据双方劳动合同约定合法解除的，也不存在劳动合同法第四十条规定的应当支付代通知金的情形。故对丁琳的该项诉请，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额。本案中，丁琳于2017年6月19日入职长艺学校，长艺学校于2017年10月10日才与其签订书面劳动合同，确实没有按照劳动合同法规定的期限与丁琳签订书面劳动合同。但是，尽管双方签订书面劳动合同的时间晚于劳动合同法的规定，但该劳动合同中写明的合同期限系从2017年6月19日起算，体现了丁琳的实际入职时间，未对丁琳维护权益造成损害，长艺学校的主观恶性较小。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，丁琳与长艺学校于2017年10月10日才签订了书面的劳动合同。丁琳知道或应当知道长艺学校此前未与其签订劳动合同是违法。故丁琳就此前长艺学校没有与其签订书面劳动合同所产生的争议之仲裁时效至2018年10月10日截止。而丁琳没有在此时效期间主张权利，已过申请仲裁的时效。故丁琳的该项诉请，本院不予支持。关于2019年5月份的工资问题。长艺学校承认其未向丁琳发放2019年5月份的工资，故丁琳诉请长艺学校支付该2019年5月工资，本院予以支持。丁琳2019年5月9日离职，其离职前的月平均工资为3277.9元，故长艺学校需向丁琳支付其2019年5月份工资1054.96元（3277.9元/月÷21.75×7天=1054.96元）。故丁琳主张长艺学校支付951.6元系其对权利的处分，符合法律规定，本院予以支持。关于出具离职证明。根据劳动合同实施条例第二十四条规定：用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。本案中，长艺学校虽然已向丁琳出具了解除劳动关系证明书，但该证明书除了写明上述法定的内容外，还增加了解除劳动合同的原因内容。给丁琳重新就业带来一定的不良影响，无此必要。长艺学校严格依法重新出具解除劳动合同证明书更为妥当。故丁琳诉请长艺学校重新出具离职证明，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第五十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条之规定，判决如下：一、限被告湖南长沙艺术学校自本判决生效之日起三日内支付原告丁琳工资951.6元；二、限被告湖南长沙艺术学校自本判决生效之日起三日内重新向原告丁琳出具解除劳动合同证明；三、驳回原告丁琳的其他诉讼请求。如果被告湖南长沙艺术学校未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南长沙艺术学校负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  石志刚二〇一九年十一月二十二日法官助理谢芷璇书记员徐莹