辽宁省大连市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2018）辽02刑再3号原公诉机关瓦房店市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）祝某，男，1973年3月1日出生，汉族，无职业，住辽宁省大连市沙河口区。被上诉人（原审被告人）钱某，男，1986年2月23日出生，汉族，无职业，住辽宁省瓦房店市。因本案于2018年3月8日被刑事拘留,同年3月21日被逮捕，2018年11月13日被瓦房店市人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑一年，现服刑于瓦房店监狱。被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）刘某，钱某岳父，1962年8月24日出生，汉族，无职业，住辽宁省瓦房店市。诉讼代理人金绍佐，辽宁北港律师事务所律师。原公诉机关瓦房店市人民检察院以瓦检公诉[2018]243号起诉书指控钱某故意伤害罪一案，瓦房店市人民法院于2018年5月17日作出（2018）辽0281刑初233号刑事判决书，以故意伤害罪判处钱某有期徒刑九个月。该判决发生法律效力后，原公诉机关瓦房店市人民检察院于2018年6月19日向瓦房店市人民法院提出检察建议，因其未听取被害人祝某意见即启动认罪认罚程序提起公诉，确有错误，建议瓦房店市人民法院再审此案。瓦房店市人民法院审查认为钱某与祝某在附带民事赔偿上没有达成协议，适用认罪认罚程序确有错误，符合重新审判的条件，故决定对该案再审。在再审诉讼过程中，上诉人祝某提起附带民事诉讼，要求被上诉人钱某和刘某共同赔偿经济损失。瓦房店市人民法院于2018年11月13日作出（2018）辽0281刑再4号刑事附带民事判决书，以故意伤害罪改判被上诉人钱某有期徒刑一年，被上诉人钱某、刘某连带赔偿上诉人祝某经济损失人民币28200.98元。宣判后，被上诉人钱某未上诉、原审公诉机关未抗诉，本案刑事部分发生法律效力。上诉人祝某不服判决民事部分，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问了上诉人、被上诉人，听取了诉讼代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年6月20日11时许，原审被告人钱某在瓦房店市被害人祝某的承包地附近与被害人祝某因琐事发生争吵与厮打，厮打中，原审被告人钱某用拳头击中被害人祝某头面部，原审被告人钱某岳父即原审附带民事诉讼被告人刘某用木橛子击中被害人祝某的左臂。经鉴定，被害人祝某右眼眶内壁骨折、左眼视神经挫伤，管状视野。双眼挫伤后致左眼视力较伤前下降0.3以上的损伤，属轻伤二级，系十级伤残；右眼眶内壁骨折的损伤，属轻微伤。合理休治时间为伤后120天，一人陪护30天，可予营养补偿30天,相关医疗费用合理，无需后续治疗及费用。2018年3月8日13时许，原审被告人钱某到瓦房店市公安局复州城派出所投案自首。原审附带民事诉讼原告人祝某为城市户口，伤后先后在大连医科大学附属第一医院、首都医科大学附属北京同仁医院、北京同仁眼科中心眼研所等处检查、治疗，其无固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，也不能举证证明护理人员的收入状况。原审附带民事诉讼原告人祝某的合理经济损失为：医疗费3702.39元、误工费12509.59元、护理费3000元、营养费3000元、鉴定费4440元、交通费1549元，共计人民币28200.98元。原审认定上述事实的证据有，书证、被害人陈述、证人证言、司法鉴定意见书、辨认笔录及辨认照片、原审被告人供述、医疗费收据、交通费收据、鉴定费收据等证据证实。原审法院认为，第一次审理在未通知被害人参与诉讼，附带民事赔偿部分未调解达成协议的情况下适用认罪认罚程序，其审理程序及适用法律错误，并致量刑不当，故第一次审理判决应予撤销，并应依法改判。原审被告人钱某故意伤害他人身体，致一人轻伤一处，且构成十级伤残，轻微伤一处，其行为侵犯了公民的人身权利，构成故意伤害罪。辩护人关于“原审被告人钱某系投案自首，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，应从轻处罚”的辩护意见，予以采纳；其关于“被害人有重大过错，系本案发生的直接诱因，对原审被告人钱某应从轻处罚”的辩护意见，不予采纳。因原审被告人钱某的犯罪行为造成了被害人的人身损害，故其在承担刑事责任的同时还应承担附带民事赔偿责任；虽然被害人祝某眼部轻伤非原审附带民事诉讼被告人刘某所致，其行为不构成犯罪，但其用木橛子击中被害人祝某的左臂，参与厮打，从客观上、心理上对原审被告人钱某的犯罪行为起到了支持与助长作用，构成民事上的共同侵权，故应与原审被告人钱某对本案附带民事赔偿部分承担连带责任。原审附带民事诉讼原告人祝某合理的附带民事诉讼请求，予以支持。原审附带民事诉讼原告人祝某关于精神抚慰金、伤残赔偿金、被扶养人生活费的附带民事诉讼请求，没有法律依据，不予支持；原审附带民事诉讼原告人祝某对其提出的财产损失费、后续治疗费、残疾辅助器具费等其余的附带民事诉讼请求，有责任提供证据，否则应当承担不利的法律后果，因其未能提供实际发生额的正式票据等证据证明其事实主张，故对原审附带民事诉讼原告人祝某不合理的附带民事诉讼请求，亦不予支持。附带民事诉讼被告人刘某关于“其没有参与打仗，原审附带民事诉讼原告人祝某提出的附带民事诉讼请求与其无关”的辩解，不予采纳。关于原审附带民事诉讼原告人祝某当庭提出的重新鉴定的申请，因大连顺德法医司法鉴定所是在双方未协商达成一致意见的情况下由大连市中级人民法院司法鉴定技术处在通知双方当事人到场的前提下随机选中的鉴定机构，该法医司法鉴定所及本案鉴定人均具有鉴定资格、且鉴定程序合法、鉴定结论依据充分，并经当庭质证认定能够作为本案的证据使用；在庭前原审附带民事诉讼原告人祝某书面提出了重新鉴定的申请后，该鉴定所已补充作出关于鉴定资格、鉴定依据、后续治疗费等的答复意见，且已送达双方当事人，并随卷移送相关司法鉴定技术规范、评定指南及鉴定资质复印件，该鉴定意见没有缺陷，故其提出重新鉴定的理由不符合法律规定，不予许可。原审被告人钱某投案自首，且能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，应予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第二百五十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一、二款、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第三百八十九条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条第一款、第十九条第一、二款、第二十条第一、二、三款、第二十一条第一、二款、第二十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一、二款之规定，判决如下：一、撤销瓦房店市人民法院（2018）辽0281刑初233号刑事判决；二、原审被告人钱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；三、原审被告人祝某、原审附带民事诉讼被告人刘某于本判决生效后十日内连带赔偿原审附带民事诉讼原告人祝某医疗费等各项经济损失共人民币28200.98元；四、驳回原审附带民事诉讼原告人祝某其他的附带民事诉讼请求。上诉人祝某的上诉理由是，上诉人在本案中有多处伤情，原审只鉴定一处伤情；原审已经确定上诉人的人身损害鉴定构成十级，但原审没有支持伤残赔偿金；原审法院委托的大连顺德法医司法鉴定所作出的上诉人的伤情不需要后续治疗及费用（含伤残辅助器具），该鉴定结论是错误的，原审法院剥夺上诉人重新鉴定的申请，违反法律规定，综上，原审判决事实不清，违反法律规定程序，应予撤销。被上诉人钱某、刘某对原审民事判决部分均无异议。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。二审期间，上诉人祝某、被上诉人钱某、刘某及其诉讼代理人均未提供新的证据。本院认为，被上诉人钱某应赔偿其犯罪行为给上诉人祝某造成的经济损失，被上诉人刘某的行为对钱某故意伤害祝某起到了帮助作用，应当与钱某承担连带责任。关于上诉人祝某提出的在本案中有多处伤情，原审只鉴定一处伤情的上诉理由，经查，祝某因本案致伤两处，双眼挫伤后致左眼视力较伤前下降0.3以上的损伤属轻伤二级，右眼眶内壁骨折的损伤属轻微伤；左眼视神经挫伤构成十级伤残；右眼眶内壁骨折不构成伤残等级，故上诉人的上诉理由与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人祝某提出的原审已经确定上诉人的人身损害鉴定构成十级，但原审法院没有支持伤残赔偿金的上诉理由，因伤残赔偿金不是刑事附带民事诉讼赔偿范围，故上诉人的上诉理由没有法律依据，本院不予采纳。关于上诉人祝某提出的原审法院委托的大连顺德法医司法鉴定所作出的上诉人的伤情不需要后续治疗及费用，该鉴定意见是错误的，原审法院剥夺上诉人重新鉴定的申请，违反法律规定的上诉理由，经查，原审法院委托的鉴定机构符合法律程序，鉴定机构和鉴定人员具有专业司法鉴定资质，鉴定意见依据充分，上诉人的上诉理由本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，法律适用、裁判结果正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马振海审判员  林 驰审判员  徐静华二〇一九年二月一日书记员  景 曼附：《中华人民共和国刑事诉讼法》相关规定第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。