.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市东河区人民法院民事判决书（2018）内0202民初358号原告北京博坤再生资源开发有限公司统一社会信用代码：9111011257125712760784法定代表人张涛，系该公司总经理住所地：北京市通州区漷县镇兴六街5号。委托代理人徐文斌、吴硕，系上海市建纬（北京）律师事务所律师。被告白钢，男,公民身份证号码×××,汉族，系个体工商户，现住包头市。委托代理人苏文辉、郭伟，系内蒙古天祺律师事务所律师。原告北京博坤再生资源开发有限公司诉被告白钢合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员梁子明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人徐文斌、吴硕，被告的委托代理人苏文辉、郭伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告自2012年起与被告合作经营废钢，约定由原告出资购买废钢并免费存放于被告位于包头市东河区的货场（以下简称“东河货场”），由双方共同经营管理。在2012年5月至2013年4月期间，原告收购并存放于东河货场内的废钢实际应为3107.3吨。后被告以东河货场拆迁为由，在未通知原告的情况下，将存放于货场的全部废钢出售给第三人，并将所获得出售款占为已有，至今不与原告进行收益分配。按照2013年9月-12月包头地区的废钢销售市场平均价格2420.14元/吨计处，3107.3吨废钢的市场销售价值为7520101.02元。鉴于被告擅自出货、将出售款项占为己有的行为已构成严重违约，导致合同目的不能实现，且东河货场已经拆迁，原被告继续合作的条件也已不具备，根据《合同法》第94条法定解除的规定，原告有权解除其与被告的合作关系。2017年11月23日，原告向被告寄送了《关于解除废钢经营合作关系及立即办理清算事宜的函》，通知被告解除合作关系并要求被告于收函后5日内联系原告办理清算事宜，退还原告清算的应得费用。被告于2017年11月25日签收函件至今，没有任何配合办理清算的行为或意思表示，故原告有权请求法院组织被告与原告合作期间的财产进行清算，对原告应分得的财产作出认定，并判令被告向原告退还清算后原告应得的费用及利息。综上所述，原告的诉讼请求有充分的事实依据和法律依据，为维护原告合法权利，特向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。诉讼请求：1、确认原、被告间的合作关系于2017年11月25日解除；2、判令清算分割原、被告合作期间的剩余财产，并由被告退还清算后原告应分得的费用7520101.02元及利息暂计37255.83元（按中国人民银行同期贷款基准利率计算,自2017年12月1日计算,暂计处至2018年1月10日,计处至实际付清之日止）”。3、判令被告承担本案全部诉讼费及清算费用。被告辩称，一、本案应依据“一事不再理”原则驳回被答辩人要求返还货款的起诉。二、涉案行为的参与人不止答辩人和被答辩人两方，在全部合伙人未到齐的情况下，无法进行清算。三、被答辩人主张购废钢款数额不实，人民法院不应予以认定。四、被答辩人在诉状中称“其购买废钢并免费存放于被答辩人的货场”与事实不符，被答辩人应当举证证明。五、答辩人为本次合伙共计投入326元，应当进行共同对账予以返还或折抵。六、答辩人自行销售行为属于发生不可抗力的自救行为，不应被认定违约。经审理查明，2015年5月7日，原告北京博坤再生资源开发有限公司以合同纠纷为由将被告白钢诉至本院，请求返还废钢3375.6085吨，价值7956694元；赔偿利息损失。2015年10月9日，我院下达（2015）包东民初字第1062号民事判决书。查明事实：2012年原、被告口头协商经营废钢材料，在被告位于包头市东河区的场地，双方成立博坤再生东河货场。原告出资购买废钢存放于被告白钢的场地，包括白钢将自己货场合作前的废钢签字转给博坤再生东河货场。双方派人共同管理，销售利润双方共享。判决理由：“双方的行为事实上已形成合作关系。合作盈亏未清算，原告请求返还废钢材料3375.6085吨，价值795694元，但未向法庭提供双方是否已经算账，并由被告负责提供免费存放场地，形成保管关系的证据，且被告对免费存放、保管表示不认可；原告诉请证据不足，本院不予支持。”，判决结果驳回原告诉讼请求。原告不服判决，提出上诉。2016年7月19日包头市中级人民法院院下达（2016）内02民终1090号民事判决书。查明事实：“除双方对利润分配方式各执一词外，其他与一审查明一致”，判决理由：“…对双方曾口头协商共同经营废钢的事实，以及共同派人管理货场，且实际发生了收购、销售废钢等经营行为的事实双方均不持异议。博坤公司与白钢均陈述双方存在合作或合伙经营废钢的合同关系，并已实际发生合作经营行为，未签订书面合作协议并不影响双方合作经营废钢合同关系的成立…双方形成合作经营废钢的合同关系，对盈利分配及场地费用的承担均持不同意见，对合作期间的盈亏亦未进行清算，对博坤公司返还废钢3375.6085吨的主张证据不足，亦无法律依据”，判决结果驳回上诉，维持原判。另查明，本次诉讼，原告提供的主要证据同上述案件证据，查明的事实同上述案件事实。以上事实有原、被告的陈述、答辩及相关的证据材料在案予以佐证。本院认为，原告北京博坤再生资源开发有限公司与被告白钢之间形成合作合同关系，已经被生效的一、二审判决所确认。原告诉请原、被告间的合作关系于2017年11月25日解除，被告亦认可并同意解除，故原告该诉请本院予以支持。本案争议的焦点：一、关于双方合作合同的内容及证据的认定问题。分析如下1.原、被告之间形成合作经营废钢的合同关系，但合作期间双方因对合作费用承担、利润分配等问题产生分歧，始终未能签订书面合作协议。诉讼中，原告自认合作期间给付被告255720元，用于共同经营管理“东河货场”运费、人工费的合作投入；被告也主张“东河货场”租金、设备、人员工资、业务费等投入。上述主张符合双方合作的实际情况，应认定合作投入，应作为债务处理，故应在清算范围内。2.原告在起诉状中陈述，原告自2012年起与被告合作经营废钢，约定由原告出资购买废钢并免费存放于被告位于包头市东河区的货场（“东河货场”），由双方共同经营管理。对于“免费存放”仅仅是原告单方陈述，未有证据证实，被告不予认可，且原告的该主张也已被生效的一、二审判决所否定。原告主张合作模式是被告在经营合作中提供“免费存放”货场，不分享利润。这既不符合商业惯例，也违背民法公平原则，故本院不予采信。3.原告在起诉状中陈述，“在2012年5月至2013年4月期间，原告收购并存放于东河货场内的废钢实际应为3107.3吨。后被告以东河货场拆迁为由，在未通知原告的情况下，将存放于货场的全部废钢出售给第三人，并将所获得出售款占为已有，至今不与原告进行收益分配”。对于“收购、存放废钢3107.3吨”，原告向法庭提供的主要证据是2012年5月至2013年4月期间“北京博坤再生资源开发有限公司收购结算单”，结算单主要内容包括“车号、磅单序号、料型、单价、重量、日期、收购金额、财务、送货人，盖有博坤再生东河货场销售专用章，有财务**、石猛、质检王国瑞签字”，结算单为原告单方持有证据，被告对绝大多数结算单不予认可。因上述证据双方争议较大，故在**、石猛、王国瑞均未到庭作证的情况下，对原告提供的该组证据的真实性本院无法确认。4.原告向法庭提供了2015年8月7日杨桂月、高俊（原告公司职员）与被告白钢的录音证据；张涛（总经理）与被告白钢的通话录音，以此录音证据证明，原告在“东河货场”“收购、存放废钢3107.3吨”。关于录音证据的采信问题，首先应结合录音内容的整体进行评判，既不能对有利于己的采纳，不利于己的舍弃，更不能断章取义；其次录音证据（视听资料）作为主要证据来使用也应有其它证据来进行佐证。由于原告存在上述问题，故本院对原告的上述主张不予支持。5.原、被告之间合作合同的具体内容均为口头约定，故在**、石猛、王国瑞、张涛、阎春轩等合作合同的具体实施人（关键参与人）均未到庭作证的情况下，导致根本无法查明本案事实的结果，按照民事诉讼举证责任分配的要求，原告应承担举证不能的法律后果。6.在双方派人共同经营管理“东河货场”的状况下，被告白钢为何、如何能将合作（合伙）的废钢单方出售，原告未向法庭作合理解释说明，故原告主张被告单方出售废钢违约，本院不予支持；被告以“北梁拆迁”进行自救来抗辩，符合客观情况，也合乎情理，本院予以采信。二、关于清算的问题。（1）原告诉请人民法院清算分割原、被告合作期间的剩余财产。故首先应对合作期间双方的债权、债务进行清算；其次只有在拥有剩余财产的前提下，才能清算分割剩余财产。本案在合作期间的债权、债务未进行清算的情况下，原告就以单方清算结果为依据，请求被告退还原告应分得的费7520101.02元及利息暂计37255.83元，本院不予支持。（2）原、被告依据各自的证据分别进行了清算，对于清算结果双方互不认可。法庭在依据现有证据无法进行清算的情况下，向双方释名需委托第三方进行审计评估，被告表示同意，但原告认为不具有必要性。故本院无法组织进行第三方审计评估的法律后果应予原告独自承担。（3）原告的本次诉讼，主要证据均与上次诉讼相同，虽有部分新的证据，但也不足以支持其诉讼主张，故应承担举证不能的法律后果。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、确认原、被告间的合作关系于2017年11月25日解除；二、驳回原告北京博坤再生资源开发有限公司请求清算分割原、被告合作期间的剩余财产，并由被告退还清算后原告应分得的费用7520101.02元及利息37255.83元的诉讼请求（自2017年12月1日计算,暂计处至2018年1月10日,计处至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）案件受理费34847.2元，由原告负担如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员 梁子明 二零一九年二月十五日书记员 周桂芸附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。