吉林省白山市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）吉06民申31号 再审申请人（原审被告）：白山市嘉合房地产开发有限公司。 法定代表人：于贵生，经理。 委托诉讼代理人：潘振东，男。 被申请人（原审原告）：白山市华侨友谊贸易公司。 法定代表人：任秀梅。 再审申请人白山市嘉合房产开发有限公司（以下简称嘉合公司）因与被申请人白山市华侨友谊贸易公司（以下简称华侨公司）房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2018）吉0602民初554号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查。本案现已审查终结。 再审请求：撤销白山市浑江区人民法院（2018）吉0602民初554号民事判决，依法对本案进行再审。事实与理由：（一）原审判决违反《民事诉讼法》第九十二条规定，违法对再审申请人公告送达起诉书及（2018）吉0602民初554号民事判决书，对再审申请人违法缺席判决，剥夺再审申请人辩论权、陈述权及上诉权。根据《民事诉讼法》第九十二条的规定，对受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。适用公告送达诉讼文书，被送达人下落不明时，应有辖区内公安机关或社区出具书面证明，证明其不在本辖区内、确实下落不明才可以适用。再审申请人认为，原审法院违反法律规定，违法对再审申请人公告送达诉讼文书。因为企业法人的住所相对固定，不存在“下落不明”的状况；即使企业法人确实“下落不明”时，也不应公告送达，应当裁定不予受理或驳回原告的起诉。1.原审法院在受理再审被申请人的起诉时，再审申请人单位办公场所虽已变更，但单位处于正常经营期间，单位的办公电话、法定代表人、公司法律顾问、单位工作人员的联系方式均未更换且保持畅通，没有处于“下落不明”的状态，原审法院可以通过电话联系方式联系到再审申请人的法定代表人、工作人员或其公司法律顾问，通过上述人员可以得知再审申请人新的办公场所；并且被申请人法定代表人任秀梅应当是知悉再审申请人单位的办公电话、法定代表人联系电话等情况的，其有义务向原审法院提供申请人的联系方式以保证原审法院向申请人送达诉讼文书；而原审法院没有先采用电话联系的方式通知再审申请人的法定代表人、法律顾问等人，而是邮寄送达诉讼文书，在邮寄送达被退回的情况下，原审法院工作人员又到再审申请人原办公场所直接送达。后因再审申请人办公场所已变更，原审法院又在由邮寄送达、直接送达未送达成功的情况下，采取公告送达诉讼文书的方式。人民法院送达诉讼文书，法律没有规定必须先采用何种方式送达，但从现代通讯便捷的角度来讲，电话通知当事人到法院亲自领取诉讼文书是法院最常使用，也是最便捷的送达方式，没有优先采用，却在明知再审申请人单位住址已变更，不在原场所办公，采取邮寄送达的方式不对，不应去再审申请人已不使用的办公场所直接送达。2.再审申请人认为原审法院应知悉再审申请人法定代表入及公司法律顾问的联系方式的。因为2015年10月份再审被申请人因本案纠纷曾向原审法院起诉再审申请人，再审申请人法律顾问和申请人公司工作人员、第三人任国宏到庭参加诉讼，后因再审被申请人未到庭参加诉讼，原审法院裁定原告按撒诉处理。由此可以证明，原审法院审判人员应当是知道再审申请人联系方式的，也知道再审申请法律顾问的联系方式的，但却故意规避法律的明确规定，公告向再审申请人送达诉讼文书，造成再审申请人未能到庭参加本案诉讼，本案缺席判决。3.再审申请人直至2019年8月份，原审法院执行部门向公司法律顾问送达执行通知书等执行法律文书，才知道自已因本案被再审被申请人起诉，并在未通知再审申请人参加诉讼的情况下原审法院缺席判决并己作出生效判决。原审法院对再审申请人未经传票传唤缺席，剥夺再审申请人辩论权、陈述权及上诉权的违法行为，请二审法院查明事实，依法予以撤销。 （二）再审被申请人的原审诉讼原告主体资格不适格。根据最高人民法院关于适用中华人民共和国《民事诉讼法》的解释第六十四条的规定，被申请人白山市华侨友谊贸易公司由白山市工商行政管理局于2005年12月1日作出的白山工商行政处罚双字（2004）第94号行政处罚决定书《关于吊销白山市红河五金物资有限公司等125户企业营业执照的处罚决定》中第21项即为再审被申请人白山市华侨友谊贸易公司。既然再审被申请人已于2005年就工商行政管理部门处以吊销企业营业执照的行政处罚，就应当成立清算组，对本公司进行清算，之后向工商行政管理部门申请注销公司。本案中，再审被申请人2005年即被工商行政管理部门吊销企业营业执照，到2018年提起诉讼长达十三年之问时仍未进行清算，并且公司员工在企业吊销营业执照后即解散，再审被申请人法定代表人任秀梅以公司的名义提起的诉讼事项公司其他员工均不知情，是任秀梅以公司名义从事的个人行为，原审法院应当对再审申请人的诉讼裁定不予受理或驳回起诉。 （三）原审法院遗漏应当参加诉讼的第三人任国宏。诉争房屋于2016年已归第三人任国宏所有，原审法院应通知其参加原审诉讼，而未通知，致使第三人任国宏的权益受到损害。2016年白山市中级人民法院在执行申请执行人白山市浑江区农村信用合作联社与被执行人白山市华侨友谊贸易公司借款合同纠纷一案中，申请执行人白山市浑江区农村信用合作联社、被执行人白山市华侨友谊贸易公司及案外人白山市嘉合房地产开发有限公司于2015年11月10日达成执行和解协议。由案外人白山市嘉合房地产开发有限公司从被执行人白山市华侨友谊贸易公司房屋拆迁补偿款中支付给申请执行人白山市浑江区农村信用合作联社22万元，支付执行费3200元。后因白山市华侨友谊贸易公司法定代表人任秀梅坚决不同意的原因未能履行。2016年7月4日，中级人民法院再次执行时，案外人任国宏提出代被执行人白山市华侨友谊贸易公司按上述和解协议履行偿付义务，申请执行人白山市浑江区农村信用合作联社同意原告按上述和解协议款额代为履行后，执行法院白山市中级人民法院于2016年7月5日作出（2013）白山执恢字第55-4号执行裁定书，终结本次执行。第三人任国宏履行给付款项的义务后，执行法院白山市中级人民法院将被告白山市华侨友谊贸易公司用于抵押的该房屋的所有权证：白山房权证白BQ字第**9281号、白山房权证白BQ字第**9280号等房屋手续交给第三入任国宏。第三人任国宏也认为被执行房屋归自已所有，不同意执行。白山市华侨友谊贸易公司对执行法院将房屋权证交与原告行为没有提出异议，之后也没有向第三人任国宏履行债务清偿义务。白山市华侨友谊贸易公司的上述行为即可以视为其同意将上述房屋抵偿给第三人任国宏所有，以抵顶所欠债务。并且上述房屋的所有权证等一直由第三人任国宏保存至今，房屋也一直由其居住、使用。由于第三人任国宏与诉争房屋有直接的利害关系，原审法院应当通知其作为第三人参加诉讼，而原审法院未通知其参加诉讼，致使其合法权益受到损害。请再审法院查明事实，追加任国宏为第三人参加再审诉讼。 （四）原审法院前后二个判决错列再审申请人法定代表人。原审法院于2018年9月20日作出的（2018）吉0602民初554号民事判决书列明再审申请人的法定代表人为王继国，公司董事长，而原审法院于2018年12月10日作出的（2018）吉0602民初2152号民事判决书却又列明再审申请人的法定代表入为崔玉峰。而再审申请人法定代表人已于2018年7月30日由崔玉峰变更为于贵生。原审法院前后不到三个月的时问作出的二份判决，再审申请人的法定代表人却不一致，而且都不是实际法定代表人，原申请人公司董事长王继国于2012年前就退休了，不再担任公司任何职务了。 （五）原审被申请人提供虚假证据，妄图得到非法补偿。原审法院（2018）吉0602民初554号判决书认定的再审被申请人提供的人员行业补偿款（员工工资补助）217620（27个月x62人x每人每月130元）。再审被申请人已于2005年就工商行政管理部门处以吊销企业营业执照的行政处罚，员工已解散，何来62人的员工工资补助？这明显是原审被申请人提供虚假证据，企图得到非法补偿，而原审法院对这一事实没有查明，直接予以认定，请再审法院予以撤销。综上，再审申请人依据中华人民共和国《民事诉讼法》第一百九十九条之规定，向贵院申请再审，请再审法院依法查明事实，撤销白山市浑江区法院（2018）吉0602民初554号民事判决书，依法对本案进行再审，以维护再审申请人的合法权益。 本院经审查认为：关于再审申请人认为原审公告送达程序违法的主张。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过”。原审时使用邮寄送达、直接送达等方式均未送达成功，故依照上述法律规定，采取公告送达的方式送达并无不当，对再审申请人的该项主张不予支持。 关于再审申请人认为华侨公司主体不适格的主张。依据《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》【法经(2000)24号】：“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭”。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。本案中华侨公司虽然被工商行政管理机关依法吊销营业执照，但该公司尚未进行解散清算，该企业法人具备诉讼当事人的主体资格，原审认定华侨公司具有诉讼主体资格并无不当。 关于再审申请人认为原审遗漏第三人的主张。再审申请人认为任国宏与本案存在直接利害关系，应当作为有独立请求权第三人参加诉讼。经审查，任国宏并非必须参加诉讼的当事人，其若认为应当参加诉讼，可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼”的规定，以独立实体权利人的身份提起诉讼，该项权利与再审申请人无关。再审申请人未参加一审诉讼，未提出追加第三人参加诉讼的请求，应视为自行放弃相关权利义务。故对再审申请人的该项主张不予支持。 关于再审申请人认为原审错列嘉合公司法定代表人的主张。原审中，需嘉合公司参加庭审、接收诉讼材料才能确认嘉合公司法定代表人。在直接送达、邮寄送达等送达方式均无法向嘉合公司送达诉讼材料的情形下，依据法院查询的结果，原审列崔玉峰为嘉合公司法定代表人并无不当。 关于再审申请人认为原审中被申请人提供虚假证据的主张。嘉合公司如对该人员工资补助费有异议，应当在实体审理阶段，也就是原审提出抗辩或对（2018）吉0602民初554号民事判决提出上诉，嘉合公司原审既未提出抗辩，也未对原审判决提起上诉，应视为放弃相关诉讼权利义务。且依法成立的合同，对合同双方均有约束力，各方均应秉持诚实信用原则履行合同义务。双方当事人前后就拆迁事宜签订了三份协议，应以在2014年5月16日最后签订的《房屋回迁意向协议书》为准。嘉合公司未依约交付回迁房屋和支付拆迁补偿费，应承担违约责任，故原审采纳上述协议书作出判决并无不当。另再审申请人在本案中也未提交相关证据证明华侨公司提供的证据系虚假证据。故对再审申请人的该项主张不予支持。 综上所述，白山市嘉合房产开发有限公司申请再审的理由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审条件，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回白山市嘉合房产开发有限公司的再审申请。 审判长  高明义 审判员  李 楠 审判员  李世为 二〇一九年十一月十八日 书记员  杨 栋