浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙07民终5037号上诉人（原审原告、被告）：金华一叶家居有限公司，住所地浙江省金华市金磐开发新区花台路**，统一社会信用代码：91330702068354972Y。法定代表人：叶提兴，执行董事。上诉人（原审被告、原告）：郭士国，男，1964年7月2日出生，汉族，户籍地河南省泌阳县，现住浙江省永康市。上诉人金华一叶家居有限公司（以下简称一叶公司）与郭士国劳动争议一案，双方均不服浙江省金华市婺城区人民法院（2019）浙0702民初5140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一叶公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：一、一审认定的郭士国应得未发工资额为17256.6元错误。郭士国并无证据证明其月工资标准为7500元/月，一叶公司已经提供相应证据证明其尚拖欠郭士国的工资为8024.2元。二、一审认定的未签订书面劳动合同的双倍工资差额错误。未签订书面劳动合同的二倍工资计算时间为2018年11月24日至2019年1月7日，郭士国2018年11月份的工资为5331.5元，则其2018年11月24日至11月30日的工资差额应为1203.9元，2018年12月份、2019年1月份的工资差额分别为2537元、477.6元，上述工资差额合计4919元。三、一审认定一叶公司应向郭士国支付经济补偿金错误。一叶公司并未提出解除劳动关系，郭士国也未提供充分证据予以证明。郭士国二审辩称，一、一叶公司认为尚欠工资金额为8024.2元，不属实。当时双方当事人约定每月工资为7500元，加班3.5小时则另外计算半天工资。二、一叶公司认为二倍工资差额为4919元，不属实。三、根据《中华人民共和国劳动合同法》第87条规定，违法解除劳动合同应当支付双倍的赔偿金。郭士国上诉请求：判令一叶公司支付拖欠工资17070元；晚上加班工资5347.5元、休息天工资10694.5元、节假日工资3105元；辞退经济补偿金7500元，无故拖欠克扣加班费的补偿金7500元；双倍工资72434元，共计87434元。事实与理由：郭士国于2018年10月24日到一叶公司上班，职务为木工，约定工资7500元/月，加班另算半天工资，每月15日发放工资，年底放假结清全部工资。2019年1月7日上午，叶提兴以没单做为理由将郭士国辞退，无故拒不结算工资。要求一叶公司依法支付拖欠郭士国的工资，晚上加班150%工资，休息天200%工资、节假日300%的工资，中途辞退经济补偿金，故意拖欠克扣员工工资的补偿金，未签劳动合同支付双倍工资。一叶公司二审辩称，一、关于尚欠工资金额问题，郭士国的工资是按计计酬，拖欠的工资只有8024.20元。二、工作时间是由郭士国自己安排的，不存在加班的事实。三、关于辞退经济补偿金7500元的计算方式有异议。另，因为郭士国将产品做错了，一叶公司法定代表人叶提兴与郭士国讲了几句话，郭士国就不干了，一叶公司并没有辞退郭士国，是郭士国自行离职的。四、关于拒不支付加班工资的补偿金问题，一叶公司将活承包给郭士国做，工作时间是由郭士国调配的，车间都有考勤记录。五、郭士国的住址经常变更，专门找管理不到位的企业要求支付赔偿金。一叶公司向一审法院起诉请求：判令一叶公司支付郭士国未支付工资8024.20元及未签劳动合同的二倍工资差额4919元。郭士国向一审法院起诉请求：判令一叶公司支付拖欠工资22323.20元、夜间加班工资7324.80元、休息日工资6278.40元、元旦节假日加班工资3139元，解除劳动合同的经济赔偿金7500元，无故拖欠克扣工资补偿金7500元，未签订劳动合同双倍工资78131.20元，共计93131元。一审法院认定事实：2018年10月24日，郭士国到一叶公司上班，从事木工工作。2018年12月24日，一叶公司通过银行转账发放了郭士国2018年10月份的工资1588元，该款是按照上班6.93天的工资1677元，在扣除餐费45元、房租39后元后计算得出。2018年11月30日，郭士国向一叶公司借支生活费1500元。2019年1月7日，郭士国经一叶公司的法定代表人叶提兴告知后离开公司，之后未再回公司上班。自郭士国入职到离开公司，双方未签订书面劳动合同，一叶公司尚欠2018年11月1日至2019年1月7日的劳动报酬未付。一审法院认为，劳动者依法享有取得劳动报酬的权利。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。对于郭士国的入职时间、离开公司的时间及劳动关系存续期间从事的岗位、未签订书面劳动合同的事实，双方当事人不持争议。郭士国在一叶公司工作期间，双方未签订书面劳动合同，一叶公司应按法律规定每月支付二倍工资。本案双方的主要争议在于郭士国的工资如何计算组成，一叶公司是否应当支付加班工资以及郭士国离开一叶公司是否属于用人单位一方提出解除劳动合同需给付经济补偿金的情形。根据郭士国提交的考勤表、10月份工资发放情况及视频光盘等证据，应认定郭士国的工资是按照出勤天数发放，且出勤天数涵盖了正常工作时间及加班时间；因双方的劳动报酬是按工作时间计算，并非计件工资，在此情形下如将郭士国在正常8小时劳动时间内的全勤工资计为7500元，该数额已远超当地企业平均工资数额，不合常理，既然用工企业已经将超出正常劳动时间的加班工资、双休日及节假日加班工资在每月工资中予以计算考虑在内，故对郭士国主张的加班工资，不予支持，2018年11月1日至2019年1月7日期间应得未发的工资数额应为17256.60元（7500÷30×31.53+7500÷31×38.74+7500÷31×7.5-1500）。对于双方争议的双倍工资差额的问题，双倍工资的计算基数应按劳动者实际获得的月收入扣除加班工资及非常规性奖金等。基于上述关于工资数额及如何组成的认定，在计算双倍工资时应将单倍工资收入中所含的加班工资成分予以排除，一叶公司应向郭士国支付的双倍工资差额为7681.45元（7500÷31×31.75）。对于双方争议的经济补偿金问题，劳动关系的解除情形区分为用人单位或劳动者一方提出后经协商一致解除，以及劳动者存在违反劳动秩序等情形的用人单位单方解除，法律针对不同情形规定了是否应当支付经济补偿金及经济补偿金是否双倍支付。一叶公司主张解除劳动关系是基于郭士国未按要求完成任务，并未有相关证据证实，不予采信；经一叶公司提出解除劳关系后，郭士国离职并未再回单位上班，双方已就解除劳动关系达成合意，一叶公司应向郭士国支付单倍的经济补偿金，因郭士国的工作时间未满六个月，经济补偿金应计算为3750元（7500×1/2）。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条等规定，判决：一、金华一叶家居有限公司应于判决生效之日起7日内支付郭士国2018年11月至2019年1月期间的未发工资17256.60元。二、金华一叶家居有限公司应于判决生效之日起7日内支付郭士国未签订书面劳动合同的双倍工资差额7681.45元。三、金华一叶家居有限公司应于判决生效之日起7日内支付郭士国解除劳动合同经济补偿金3750元。四、驳回郭士国及金华一叶家居有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。二审期间，一叶公司向本院提交2018年11月1日至11月30日及2018年12月1日至12月31日的员工（郭士国）上下班时间表一份，证明郭士国的上下班时间是自由的，按件计酬。郭士国质证认为该证据系一叶公司单方制作，真实性有异议。有两份考勤记录，一份是凭指纹和脸进行打卡的打卡记录，另一份是车间主任的手写考勤，应当以手写考勤为准，郭士国的工资是计时工资，不是计件，无法达到一叶公司的证明目的。本院认证认为，该证据系一叶公司单方制作，且郭士国不予认可，故对该份证据不予确认。二审期间，郭士国未向本院提交新的证据。经审理，原审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，一、关于一叶公司尚欠郭士国的工资金额及加班工资的问题。根据郭士国一审提交的考勤表及10月份工资发放情况，再结合郭士国与其他员工的微信聊天记录以及其他员工的视频光盘内容，应认定郭士国的劳动报酬系按照出勤天数发放，且出勤天数涵盖了正常工作时间以及加班时间，其工资为7500元/月。因此，一审认定的一叶公司应发未发的工资数额正确。一叶公司主张郭士国的工资为按件计酬，但其未能提供充分有效的证据予以证明，本院不予采信。另外，关于一叶公司是否应当支付加班工资的问题。郭士国每月的全勤工资为7500元，其折算后的正常工作时间工资明显高于当地最低工资标准，可以认定一叶公司与郭士国约定的该工资已包含加班工资，故对郭士国主张的加班工资不予支持。二、关于未签书面劳动合同的二倍工资的计算问题。用人单位因未签订书面劳动合同应加付的一倍工资应以劳动者的实得工资为计算基数，但应扣除加班工资、绩效、奖金等项目，一审据此认定双倍工资差额为7681.45元（7500÷31×31.75）并无不当。三、关于郭士国主张的经济补偿金及违法解除劳动合同的赔偿金问题。一叶公司向郭士国提出解除劳动关系后，郭士国离职，应认定为双方系协商一致解除劳动合同的，故对郭士国主张的违法解除合同赔偿金不予支持。用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因郭士国工作时间未满六个月，一叶公司应向其支付半个月工资的经济补偿。综上所述，一叶公司、郭士国的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长 胡玲玲审 判 员 钱 萍审 判 员 叶金龙二〇一九年十一月十八日代书记员 施金金