湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘10民终3814号 上诉人（原审被告）：郴州富强房地产开发有限公司，住所地湖南省安仁县。 法定代表人：罗长城，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李志军，湖南宣阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：颜智平，男，1990年1月5日出生，住湖南省安仁县。 委托诉讼代理人：向婷，湖南瀜泰律师事务所律师。 上诉人郴州富强房地产开发有限公司（以下简称富强房地产公司）因与被上诉人颜智平商品房预售合同纠纷一案，不服湖南省安仁县人民法院（2019）湘1028民初332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人富强房地产公司的委托诉讼代理人李志军，被上诉人颜智平的委托诉讼代理人向婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 富强房地产公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判驳回颜智平的诉讼请求；二、一、二审案件受理费用由颜智平承担。事实和理由：一、颜智平在办理交房手续时，并未要求富强房地产公司承担逾期交房违约责任，而是看到法院支持过其他楼盘购房者因逾期交房取得了违约金才在2019年4月1日向一审法院提起诉讼，其诉讼目的只在于取得违约金。所以在交房时，颜智平有向富强房地产公司主张延期交房责任，应视为其已经放弃了对富强房地产公司延期交房的违约责任；二、一审法院在对违约金进行调整时，计算方法错误。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，调整违约金的计算公式为（实际损失×[30%＋100%]），而一审法院是以按约定违约金的数额×30%。富强房地产公司延期交房，最直接的是造成颜智平无房可住所产生租房损失，按“安仁在线”房产招租信息数据，与案涉商品房同期同类同地段租金约为650元至850元之间，取其平均值，每月租金损失为700元。按违约金调整公式700元×[30%＋100%]计算得每月违约金为910元。实际延期交付时间25.3个月，违约金最多为23,023元。 颜智平辩称,一、颜智平诉讼的动机不影响富强房地产公司应承担的责任，颜智平从未放弃向富强房地产公司主张逾期交房的违约责任；二、商品房预售合同约定了关于逾期交房的违约金计算方式，应当按约定计算。 颜智平向一审法院起诉请求：一、判决富强房地产公司向颜智平支付逾期违约利息165,000元（暂计算至2019年2月28日，实际计算至交付房屋之日），逾期违约金33,000元，违约金共计198,000元；二、由富强房地产公司承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2013年10月24日，颜智平与郴州市富城房地产开发有限公司签订《商品房预售合同》。合同约定：颜智平购买富强房地产公司位于祥龙商业广场第A２幢23B03号房屋，该房屋总房款为33万元。合同签订时，颜智平支付10万元，2014年1月9日颜智平与安仁工行办理按揭手续贷款23万元元向富强房地产支付剩余房款。合同第六条约定，甲方须于2014年12月28日前，将竣工验收合格，并符合本合同附件所规定的装饰和设备标准的该商品房交付乙方使用。合同第七条约定：除本合同第六条规定的特殊情况外，甲方如未按合同规定的期限将该商品交付乙方使用，乙方有权将已交付的房价款向甲方追究违约利息及违约金。按本合同第六条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，月利息按1%利率计算；逾期超过6个月，甲方应另向乙方支付总房价的10%的违约金。乙方同时有权终止合同。乙方实际经济损失与违约金的差额部分由甲方据实赔偿。合同第九条约定：预售商品房竣工验收合格后，甲方应书面通知乙方办理交付商品房手续。合同附件三第7点约定：办理房产证时间为交房后720天。2017年2月6日，颜智平在“祥龙商业广场交房确认表”上签名。另查明，“郴州市富城房地产开发有限公司”于2016年6月20日变更名称为“郴州富强房地产开发有限公司”。 一审法院认为，本案系商品房预售合同纠纷。颜智平、富强房地产公司之间签订的《商品房预售合同》系双方当事人真实意思的表示，合法有效，应受法律保护，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务，按合同第六条约定富强房地产公司应在2014年12月28日前交房，根据双方签订的“祥龙商业广场交房确认表”交房日期为2017年2月6日，富强房地产公司逾期交房，构成违约。富强房地产公司逾期交房已超过6个月，应根据《商品房预售合同》第七条约定，即最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，月利息按1%利率计算；逾期超过6个月，甲方应向乙方支付总房价的10%的违约金。因此，自2014年12月28日计算至2017年2月6日共计25.3个月，富强房地产公司应支付逾期交房利息83,490元（33万元×1%×25.3个月）;从2015年1月起算至2017年2月，因富强房地产公司已逾期超过6个月，还应向颜智平支付总房价10%的违约金，即33,000元（33万元×10%）;故双方约定的违约金为116,490元（83,490元+33,000元）。本案中，签订的商品房预售合同对违约金的计算方式作了明确约定，但违约金的性质是以补偿性为主，惩罚性为辅，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，当事人以约定的违约金过高为由减少的，应以违约金超过造成损失30%的标准适当减少；当事人以约定违约金低于造成损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。因双方在商品房预售合同中明确约定了逾期交房利息及违约金，故应以双方约定的违约损失来确定本案违约金的数额，综合考量颜智平总购房款的基础上，依据公平合理原则，兼顾各方利益认为违约金过高，应当以违约金超过损失30%为标准适当减少，违约金核减为34,947元（116,490元×30%）。据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决：“一、被告郴州富强房地产开发有限公司在本判决生效后十日内支付原告颜智平逾期交房违约金34,947元；二、驳回原告颜智平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4260元，减半收取2130元，由原告颜智平承担730元，被告郴州富强房地产开发有限公司承担1400元。” 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 富强房地产公司提交了两份证据：证据一、安仁县房产管理局文件，拟证明颜智平未缴纳住宅维修资金，无法办理验收，富强房地产公司可以按此文件要求不交付使用，故不存在逾期交付事实；证据二、安仁县鸿宇财务公司作出的富强房产公司因未及时交付房屋造成购房户损失的评估报告，拟证明造成颜智平损失每年为7837元。 颜智平质证意见：该两份证据不是新证据，不予质证。 本院认证意见：证据一是安仁县房产管理局于2017年3月28日发的文件，不能证实颜智平应当在2017年3月28日之前缴纳住宅维修资金；证据二与本案无关，以上两份证据本院均不予采信。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一审对于违约金的计算是否正确。 颜智平与富强房地产公司签订《商品房预售合同》第七条约定，如富强房地产公司未按合同规定的期限将案涉商品房交付颜智平使用，颜智平有权向富强房地产公司追究违约利息及违约金，因富强房地产公司未按合同规定时间交房，据此，颜智平向富强房地产公司主张逾期交房违约金符合合同和法律规定，颜智平于2017年2月6日收房的行为不影响其向富强房地产公司主张逾期交房违约金，富强房地产公司主张颜智平收房时未提出要其承担违约责任视为放弃追究逾期交房违约责任的上诉理由，本院不予支持。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”本案中，颜智平与富强房地产公司签订的《商品房预售合同》第七条约定了逾期交房违约金计算方式，根据双方约定计算逾期交房违约金共计116,490元，因富强房地产公司认为约定的违约金过高请求予以核减，根据上述法律规定，人民法院可以约定的违约金数额是否超过损失30%为标准，予以适当调整，一审法院综合考虑本案购房款的基础上，兼顾各方利益调整本案违约金为约定违约金的30%即34,947元，并无不当，本院予以确认，富强房地产公司主张本案违约金计算错误的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人富强房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费673.68元，由上诉人郴州富强房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 廖志刚 审 判 员 李惠铭 审 判 员 杨爱华 二〇一九年十一月二十五日 法官助理 邝玲娟 书 记 员 李东雪 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。