广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0112刑初1387号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人覃贵喜，男，1975年3月12日出生，汉族，文化程度小学，出生地广西壮族自治区横县，住广西壮族自治区横县。曾因犯盗窃罪于2017年11月13日被本院判处有期徒刑六个月，2018年2月22日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2018年9月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。指定辩护人李夏琳，广东厚载律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉[2018]1304号起诉书指控被告人覃贵喜犯盗窃罪，于2018年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2019年1月9日、2月21日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员陈仕俊、李卓佳出庭支持公诉，被告人覃贵喜及指定辩护人李夏琳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、2018年5月12日11时许，被告人覃贵喜来到广州市黄埔区广新路文冲批发市场，趁被害人陈某1买菜时不注意之机，将其放在身边一辆自行车车头篮子内的一部苹果8牌手机（价值人民币5928元）及一部苹果X牌手机（价值人民币6029元）盗走，后携赃逃离现场。二、2018年9月22日10时许，被告人覃贵喜携带作案工具镊子一把，再次到广州市黄埔区广新路文冲批发市场，在寻找目标实施扒窃时，被公安人员当场抓获，并在其身上查获作案工具镊子一把。公诉机关在法庭上宣读、出示了被害人陈述、辨认笔录、现场勘验材料、视听材料、鉴定意见、被告人供述等证据支持上述指控事实。公诉机关认为：被告人覃贵喜扒窃公民财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人覃贵喜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。被告人覃贵喜在第二宗犯罪事实中，为了犯罪准备工具、制造条件，是犯罪预备，根据《中华人民共和国刑法》第二十二条的规定，可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关建议对被告人覃贵喜在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金。提请本院依法判处。被告人覃贵喜否认控罪，辩称其2018年5月12日去文冲菜市场是去买水果，没有偷手机。辩护人认为被告人覃贵喜不构成盗窃罪，提出以下辩护意见：1.被告人覃贵喜的行为不构成扒窃，被害人将手机放在身边的电单车上，电动车与被害人之间无紧密、贴身的联系，放在电单车上的手机不能认定为属于被害人随身携带的财物。2.本案无充分证据证实被告人覃贵喜盗窃了两部价值共人民币11957元的苹果牌手机，本案仅有被害人陈述丢失了两部苹果手机，系孤证，被害人提供的付款凭证不能证实被害人购买的就是本案失窃的两部苹果手机。3.价格鉴定结论书无实物及其他任何凭据佐证，对鉴定结论不予确定。综上，被告人覃贵喜不构成盗窃罪，应宣告其无罪。经审理查明：一、2018年5月12日11时许，被告人覃贵喜来到广州市黄埔区广新路文冲批发市场，趁被害人陈某1买菜时不注意之机，将其放在身边一辆自行车车头篮子内的一部苹果8牌手机（价值人民币5928元）及一部苹果X牌手机（价值人民币6029元）盗走，后携赃逃离现场。二、2018年9月22日10时许，被告人覃贵喜携带作案工具镊子一把，再次到广州市黄埔区广新路文冲批发市场，在寻找目标实施扒窃时，被公安人员当场抓获，并在其身上查获作案工具镊子一把。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.被害人陈某1的陈述：2018年5月12日11时许，其骑着电单车去至广州市黄埔区广新路文冲蔬菜批发市场买菜，其两部手机就在电单车车头的一个小格子里，小格子是露在外面的，其到了市场就先去买葱然后就把葱放在手机上面，买完葱其又去买橘子，买橘子时其把车停在身边，没有拿上手机就去挑橘子，当其挑好几个橘子转身看单车上的手机，时间也就是二分钟，一看发现搁在单车上的手机不见了，其当时很紧张朝四周看了一下没发现有人拿着其的手机，市场里有很多人，其就去到市场管理处说其手机被偷了，管理处的人就帮其报了警。其被盗的两部手机都是苹果牌，都是于2017年12月在香港购买，一部是玫瑰金色的8P，内存是256G，购买价格是人民币7200元，一部是全黑色的苹果X，内存是64G，购买价格是人民币7800元，购买时是有发票的，但其找不着了。其被盗的手机SIM卡一个是158××××6850，另一个是135××××4305，两个都是中国移动公司的卡。被害人陈某1经辨认照片，确认被告人覃贵喜就是2018年5月12日在文冲蔬菜批发市场盗窃其手机的男子。2.《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》及作案工具镊子照片证实：2018年9月22日10时13分许，公安人员在广州市黄埔区文冲广新路批发市场抓获被告人覃贵喜，现场对覃贵喜人身进行搜查，在覃贵喜身上查获扣押镊子1把。3.广州市黄埔区文冲广新路蔬菜批发市场的监控视频及截图、被告人覃贵喜出入上述地点的监控视频及截图证实：上述视频及截图经被告人覃贵喜及被害人签认，被告人覃贵喜签认视频截图中在上述地点用红圈圈出的男子就是其本人，且签认当天进出上址的红圈中男子亦是其本人。被害人亦圈出了案发当天视频截图中其本人所在的位置及其在视频中看到的盗窃其手机的男子。监控录像显示2018年5月12日11时24分许，被告人覃贵喜穿着白色T恤、深色裤子，手提一个白色塑料袋，在文冲菜市场四处张望走动，后来趁被害人转身挑选水果的时候，走到被害人身边的电动车旁，弯腰取电动车上的东西，并将东西放入自己的塑料袋内，之后迅速离开菜市场。4.穗公埔（刑）勘[2018]2128号《现场勘验笔录》及现场照片证实：案发现场位于广州市黄埔区文冲广新路蔬菜批发市场，被害人陈某1也对案发现场进行了签认。5.穗埔价认定[2018]627号价格认定结论书证实：被害人被盗的两部手机共价值人民币11957元。6.被害人购买两部手机的付款凭证证实：被害人购买两部手机的价格。7.广州市公安局黄埔区分局文冲派出所出具的《抓获经过》证实：2018年9月22日10时13分许，公安人员在广州市黄埔区文冲广新路批发市场发现一名形迹可疑男子，且该男子体貌特征与2018年5月12日陈某1被盗窃案嫌疑人的体貌特征一致，公安人员立即上前将该男子抓获，并在该男子身上缴获镊子一把，经现场讯问，该男子自称叫覃贵喜。8.（2017）粤0112刑初1090号《刑事判决书》及穗公刑释字（2018）0337号《刑满释放证明书》证实：被告人覃贵喜曾因犯盗窃罪于2017年11月13日被本院判处有期徒刑六个月，2018年2月22日刑满释放。9.被告人覃贵喜的供述：2018年5月份（具体哪天记不清了）和2018年9月22日其到广州市黄埔区文冲菜市场，主要是想到菜市场里盗窃他人财物，但两次都没有盗窃到东西。其平时住在珠江边或天桥底下，没有工作，有时出去捡垃圾卖。其两次都是从广州市天河区猎德坐22路公交车到棠下转B1路车到黄埔客运站下车，后走路到文冲菜市场，回去在不同公交站坐车。民警抓获其时在其身上搜出一把镊子，是其准备用来盗窃东西的，但没有用到。其看过视频截图，其2018年5月12日穿白色的短袖T恤和蓝色牛仔长裤，穿黑色拖鞋，与其在2018年9月22日被抓时的穿着是一样的。本院认为：被告人覃贵喜以非法占有为目的，盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人覃贵喜犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人覃贵喜曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之盗窃罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。2.被告人覃贵喜在第二宗犯罪事实中，为了犯罪准备工具、制造条件，是犯罪预备，可以比照既遂犯从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑；公诉机关提出的量刑建议与被告人覃贵喜的罪责相适应，本院予以采纳。关于被告人覃贵喜提出其2018年5月12日没有盗窃手机的辩解。经查，被告人覃贵喜经查看监控录像对截图中的其本人作出了签认，承认了当天其确实出现在案发现场，监控录像显示被告人覃贵喜签认的为其本人的男子在2018年5月12日在文冲菜市场先是四处张望走动，后趁被害人俯身挑选水果时，该男子走到被害人身边的电动车旁，有明显的弯腰拿电动车上的东西的动作，并将东西放入自己塑料袋内迅速离开现场，足以证实被告人覃贵喜有实施盗窃行为，故被告人覃贵喜的辩解与监控录像的内容不符，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人覃贵喜的行为不属于扒窃的意见，经查，本案被告人覃贵喜盗窃的是被害人放在身旁电动车上的财物，并非贴身携带的财物，不能认定为扒窃，故上述辩护意见本院予以采纳。关于辩护人提出本案无充分证据证实被告人覃贵喜盗窃了两部价值共人民币11957元的苹果牌手机及价格鉴定结论书无实物及其他任何凭据佐证的辩护意见。经查，本案被盗的两部手机被害人虽未能提供购买发票，但是被害人能某说出手机型号及特征、购买时间等信息，且被害人还能提供购买手机时的付款凭证，该付款凭证显示被害人的信用卡在香港苹果手机店两次刷卡支付款项，且手机购买价格与相应时间、相同型号的手机市场价能对应上，因此本院认为被害人的陈述有实际证据佐证，本院予以采信，价格鉴定结论书虽无实物，但其根据被盗物品的市场价进行估价，符合法律规定，本院亦予以采信。故辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十二条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款及第二款、第二条第（一）项、第十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人覃贵喜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月22日起至2019年9月21日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、责令被告人覃贵喜于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性退赔被害人陈某1人民币11957元。三、没收公安机关扣押的作案工具镊子1把（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  阮 丹人民陪审员  何锦培人民陪审员  钟群光二〇一九年二月二十一日书 记 员  刘翠霞附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。