四川省阆中市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1381民初3846号 原告：潘贤云，男，1966年4月15日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：柯长青，四川源正律师事务所律师。 被告：闵建军，男，1970年8月31日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：谭春维，阆中市七里法律服务所法律工作者。 被告：张大志，男，1977年9月17日出生，汉族，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：张小云，四川源正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓志军，四川源正律师事务所律师。 被告：彭兴树，男，1966年3月25日出生，汉族，住四川省阆中市。 被告：彭兴文，男，1965年2月1日出生，汉族，住四川省阆中市。 原告潘贤云与被告闵建军、张大志、彭兴树提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月1日受理后，依法适用简易程序于2018年10月19日公开开庭进行了审理。原告潘贤云及其委托诉讼代理人柯长青，被告闵建军及其委托诉讼代理人谭春维，被告张大志及其委托诉讼代理人张小云，被告彭兴树到庭参加诉讼。审理中，被告闵建军、张大志申请对原告潘贤云的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许。被告张大志并申请追加彭兴文为本案共同被告，为了查明案件事实，本院依法追加了彭兴文为本案共同被告。因案件需要，本院转为普通程序继续审理。本院于2019年1月17日由审判员和人民陪审员组成合议庭对本案进行了公开开庭审理，原告潘贤云及其委托诉讼代理人柯长青，被告闵建军及其委托诉讼代理人谭春维，被告张大志的委托诉讼代理人邓志军，被告彭兴树、彭兴文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出的诉讼请求为：1、被告共同并连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计113808元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：被告闵建军将其经营的客栈的装饰装修工程承包给被告张大志，张大志承包后又将其中的木工项目分包给彭兴树施工。2018年1月4日，原告受被告彭兴树雇请，在与彭兴树一起站在脚手架上施工时，脚手架突然断裂，致原告落地受伤。原告的损伤后果经评定为十级伤残。针对原告的赔偿问题，几被告相互推诿。 被告闵建军辩称，一、被告闵建军与原告潘贤云之间不存在雇佣关系，也未建立劳务关系，因此被告闵建军对原告的赔偿不应承担赔偿责任，也不是本案适格被告。二、被告闵建军将其欲投资经营的的客栈装饰装修工程的部分项目以包工不包料的形式承包给被告张大志，二者之间的法律关系为承揽合同关系。承揽人张大志在完成工作过程中对原告潘贤云造成损害，依法应当承担赔偿责任。被告闵建军对原告的受伤后果不存在过错，不应承担赔偿责任。三、原告在施工过程中，未采取任何安全防护措施，自身存在重在过错，对其受伤的损害后果依法应当承担主要责任。四、原告受伤后，被告闵建军垫付医疗费2000元，原告应当返还。 被告张大志辩称，被告张大志是砖匠工人，在被告闵建军客栈的装饰装修工程中只做了砖工工程，张大志与闵建军之间只对砖工的范围及价格进行了明确，其余项目均是由闵建军与他人进行结算、支付。张大志虽介绍了电工、水工、木工工人给闵建军，但这些工人的工资均是由闵建军支付，张大志从中没有获利或抽成。被告张大志未雇请原告，原告受伤与被告张大志无关，且原告在施工过程中未采取任何安全防护措施，被告闵建军提供的脚手架存在安全问题，因此，被告张大志不应承担赔偿责任。原告受伤后，张大志从闵建军处借款5000元已用于支付了原告的医疗费。 被告彭兴树辩称，被告闵建军的装饰装修工程中木工还剩有一天的活路时，彭兴树答应去做。2018年1月4日早上，原告给彭兴树打电话问有活路没，彭兴树就让原告和他一起去做，到了闵建军处彭兴树见活路太少，两个人做不划算，彭兴树就走了，原告与闵建军直接在协商。后面的事情彭兴树不清楚。 被告彭兴文辩称，彭兴文不认识闵建军，只认识张大志，彭兴文是与张大志协商的做二楼木工项目。二楼木工完工后，需要装修门面，张大志给彭兴文打电话，因彭兴文没空，张大志喊帮忙找人。彭兴文就给彭兴树说了，至于彭兴树后面怎么去说的，彭兴文不清楚，也不清楚原告受伤的事情。 本院经审理认定如下事实：被告闵建军欲将其座落在阆中市落下闳大道484号的房屋装修为客栈经营，经被告闵建军与张大志协商，被告张大志承接了将该装饰装修工程部分项目的人工劳务。2018年1月4日，原告与被告彭兴树在做该装饰装修工程木工项目工程扫尾工程时，站在1.8米高的脚手架上施工，因脚手架挂钩脱离垮塌，致站在该脚手架上施工的原告与被告彭兴树摔下，原告受伤。该脚手架系被告闵建军提供。 原告当即被送往阆中市人民医院，经诊断为腰1椎体压缩性骨折，住院治疗至2018年2月2日，实际住院29天。阆中市人民医院出院记录医嘱为：卧床制动2月，2月内来院复查X片，负重锻炼依据复查情况决定，不适我科随诊。原告住院产生医疗费用8579.58元。原告在住院期间于2018年1月23日在成都顺康医疗器械有限公司购买了胸腹背固定支架，支付费用3000元，成都顺康医疗器械有限公司出具了收据，收据上加盖有公司印章。 2018年6月6日，原告委托南充明澄司法鉴定所对其伤残等级和误工、护理、营养时限进行鉴定，并在阆中骨科医院进行放射检查，产生检查费用共140元。南充明澄司法鉴定所的鉴定意见为原告腰1椎体压缩性骨折，前缘被压缩约1/3高，致使腰部活动不便，日常生活能力部分受限，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.62“一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）或者粉碎性骨折、一椎体骨折经手术治疗后”之规定，构成拾级伤残；建议误工期评定为150天；护理期评定为45天，每天需一人护理；伤后90天需额外补充营养。原告支付鉴定费1800元。审理中，被告闵建军、张大志不服南充明澄司法鉴定所作出的鉴定意见，并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院委托成都蓉城司法鉴定中心进行鉴定，成都蓉城司法鉴定中心的鉴定意见为原告腰1椎体压缩性骨折，压缩程度小于1/3，未达到《人体损伤致残程度分级》5.10.62“一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）或者粉碎性骨折、一椎体骨折经手术治疗后”之规定，原告因外伤致腰1椎体压缩性骨折不构成伤残等级。鉴定费1100元，被告闵建军、张大志各自支付了550元。 2018年2月12日，被告闵建军向被告张大志支付人工工资3000元。原告受伤后，被告张大志于2018年2月5日在被告闵建军处借款5000元交与原告支付医疗费。被告闵建军于2018年1月7日向原告支付医疗费2000元。 认定上述事实，有病历资料、医疗费票据及康复器具票据、司法鉴定意见书以及当事人的陈述等为据。 本院认为，根据原、被告的陈述，对被告闵建军将其装饰装修工程的部分项目以包工不包料的方式承包给被告张大志的事实，本院予认定。被告闵建军对张大志的用人不进行管理，二者之间也无支配与被支配的关系，因此双方实际建立的是承揽合同关系。原告虽与被告彭兴树联系做工，因该部分的装饰装修项目系张大志承包，所以原告实际是向张大志提供劳务，原告与张大志之间建立了雇佣关系。原告在提供劳务的过程中受伤，作为雇主的张大志依法应当承担赔偿责任。虽脚手架系被告闵建军提供，但本案中没有证据证明脚手架本身存在质量问题，被告闵建军在承揽合同中没有过失，其对原告在提供劳务过程中受伤不应承担赔偿责任。原告做工离地面未超过2米，可以不佩戴安全设施，但做工时应当对工作器具进行相关安全检查，疏忽检查具有一定过错。被告彭兴树、彭兴文作为做工人，与原告不存在雇佣关系，不应承担责任。综上，对原告在提供劳务中受伤的赔偿责任，本院认定由原告承担10%、被告张大志承担90%为宜。对原告纳入赔偿项目及标准，本院认定如下：1、医疗费，住院期间8579.58元，有相应发票为据，本院予以认定；对检查费140元，有相关医嘱为据，本院予以认定。2、胸腹背固定支架系康复器具，原告虽未提供必须使用的相关证据，但使用康复器具对原告的康复具有积极作用，属于康复支出的合理费用，且销售商家也出具有金额为3000元的票据，对此，本院予以认定。3、住院伙食补助费，有相关规定为据，本院参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定30元/天，实际住院29天，即870元。4、营养费，原告受伤后未进行手术治疗，根据其伤情，本院确定原告住院期间需要营养，标准为20元/天，即580元。南充明澄司法鉴定所认为原告伤后90天需额外补充营养无相关事实依据，本院对该意见不予采信。5、护理费，原告住院期间需人护理，出院后医嘱需卧床制动2月，现原告依据南充明澄司法鉴定所的鉴定意见主张护理期限45天，本院予以认可，对护理费标准本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬计算为120元/天，即5400元。6、误工费，误工期限应当根据原告接受治疗的医疗机构出具的证明确定，本院依据病历资料确定住院期间和出院后2个月为误工期限，南充明澄司法鉴定所建议误工期为150天没有相关依据，本院不予采信；对误工费标准因原告未举证证明是否有固定收入或最近三年的平均收入，本院参照当地相同或相近行业的收入确定为150元/天，即13350元。7、交通费，结合原告实际住院治疗的情况，本院酌定200元。8、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费，因成都蓉城司法鉴定中心的鉴定意见否定了南充明澄司法鉴定所的鉴定意见，且南充明澄司法鉴定所的鉴定意见对原告腰1椎体前缘被压缩约1/3椎高的表述不确定，本院对成都蓉城司法鉴定中心对原告的伤残等级鉴定意见予以采信，原告受伤不构成伤残等级，对残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金依法不应列入赔偿项目。因原告自行委托所作出的鉴定意见未被采信，其支付的鉴定费自行承担。综上，原告纳入赔偿费用的金额共计32119.58元。对被告张大志已支付的费用予以扣减。被告闵建军、张大志所支付的鉴定费由其自行依据其责任比例分担。被告闵建军要求返还其垫付的医疗费不属于其抗辩范围，在本案中未提起反诉的情况下另案处理。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下： 一、被告张大志赔偿原告潘贤云医疗费、康复器具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计23907.62元。 二、驳回原告潘贤云的其他诉讼请求。 以上义务限被告在本判决发生法律效力后三十日内履行完毕，如被告未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2576元，由原告潘贤云负担2053元，被告张大志负担523元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  杨 莉 人民陪审员  任大勇 人民陪审员  徐 玲 二〇一九年二月二十八日 书 记 员  严红艳