湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民终11772号上诉人（原审原告）：深圳市大众物业管理有限公司武汉分公司，营业场所武汉市武昌区三角路村福星惠誉水岸国际4号地块4栋3层1-5室。负责人：刘钱，该公司经理。委托诉讼代理人：陈慧，女，该公司员工。委托诉讼代理人：刘华，女，该公司员工。上诉人（原审被告）：魏威，男，1966年2月17日出生，汉族，住武汉市硚口区，上诉人深圳市大众物业管理有限公司武汉分公司（以下简称大众物业武汉分公司）因与上诉人魏威劳动合同纠纷一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2019）鄂0105民初1139号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年10月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。大众物业武汉分公司上诉请求：1.判决大众物业武汉分公司不应向魏威支付2017年12月至2018年10月在个人流动窗口缴纳的医疗保险费3,269.49元；2.判令本案诉讼费用由魏威承担。事实理由：魏威入职时，大众物业武汉分公司已向其释明社保缴纳相关事项，魏威知悉后仍自愿放弃缴纳社保，并签订了《放弃社会保险办理申明》。魏威已通过书面形式明确表示放弃大众物业武汉分公司为自己缴纳社保之权益。因此，其在个人流动窗口缴纳的医疗保险费用应该由其本人承担。魏威上诉请求：一、请求维持武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书阳劳人仲裁字（2018）第200号裁决。1.魏威与大众物业武汉分公司的劳动关系存续期为2017年1月1日至2018年10月8日；2.大众物业武汉分公司应向魏威支付在职期间在个人流动窗口缴纳的医疗保险费3,269.49元；3.大众物业武汉分公司向魏威支付2017年1月1日至2018年10月6日法定节假日的加班工资3,078元；4.大众物业武汉分公司向魏威支付2017年11月至2018年9月期间武汉市最低工资标准的差额1,650元（150元×11个月）；5.大众物业武汉分公司应向魏威支付2018年9月份工资1,600元、2018年10月份工资466.67元（1,750÷30×8天）；6.大众物业武汉分公司退还魏威的电工证；二、判令本案诉讼费用由大众物业武汉分公司承担。事实与理由：魏威与大众物业武汉分公司建立劳动关系后，大众物业武汉分公司应依据《劳动合同法》第七十二条的规定为魏威缴纳社保，现魏威已在社保个人流动窗口缴纳了医疗保险，根据相关规定，大众物业武汉分公司应该向魏威赔偿在个人流动窗口已缴纳的基本医疗保险费，又根据《劳动合同法》第四十四条第三款、《全国年节及纪念日放假方法》第二条规定，大众物业武汉分公司应向魏威支付2017年1月1日至2018年10月6日期间的法定节假日加班工资3,078元。大众物业武汉分公司陈述每月所发的工资已经包含了加班费，但当月所应发包含加班工资的工资金额与当月实际发放给魏威的工资金额存在着较大差异。大众物业武汉分公司一审诉请：1.判令大众物业武汉分公司不支付魏威2017年12月至2018年10月在个人流动窗口缴纳的医疗保险费3,269.49元、2017年1月1日至2018年10月6日的法定节假日加班工资3,078元；2.案件受理费由魏威承担。一审审理查明，魏威于2017年1月1日受聘于大众物业武汉分公司，双方先后签订了两份《劳动合同》，期限分别为2017年1月1日至12月31日和2018年1月1日至12月31日，两份合同均约定魏威的工作地点为“市财保”；工作岗位为“维修工”；工作时间为非标准工时制；月工资为固定的1,600元（由工资、社保补贴和加班费构成），每月转账支付；社会保险经魏威申明“不购买”。在签订《劳动合同》的同时，魏威向大众物业武汉分公司填报了关于放弃社会保险办理的《声明》和《关于要求月工资包干的申请》，表明其不要求大众物业武汉分公司为其缴纳社会保险，要求大众物业武汉分公司每月安排4天休息及加班工资平摊到每月工资里发放。魏威的值班时间为每天下午17时30分至第二天上午7时，法定节假日照常到岗，每月休2天。在值班期间，如发现配电系统故障，大的问题报告处理，小的问题自行处理，无故障则自行支配，处于自由状态。2018年9月25日，魏威向大众物业武汉分公司递交离职申请，并于10月8日离职。劳动关系存续期间，大众物业武汉分公司未为魏威缴纳社会保险，魏威自行在个人流动窗口缴纳了基本医疗保险共计3,269.49元。根据魏威提交的工资单显示，存在节假日加班的情况，对此魏威在工资单中签名予以确认。2018年10月24日，魏威向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，请求确认双方存在劳动关系、并裁令大众物业武汉分公司支付其医疗保险费、加班费、工资等，该委经审理作出阳劳人仲裁字（2018）第200号仲裁裁决，确认双方在2017年1月1日至2018年10月8日期间存在劳动关系，裁令大众物业武汉分公司支付魏威自行缴纳的医疗保险费3,269.49元、法定节假日加班工资3,078元、低于最低工资标准的差额工资1,650元、2018年9月至10月6日的工资2,066.67元，并退还魏威电工证，驳回了魏威其他仲裁请求。大众物业武汉分公司对此不服，诉至法院。另查明：大众物业武汉分公司经行政审批，在2016年12月30日至2017年12月12日期间全员按月实行综合计算工时工作制，在2017年12月13日至2018年12月12日期间全员实行不定时工作制。大众物业武汉分公司在仲裁裁决后，已为魏威补缴了劳动关系存续期间的基本养老保险。还查明：2017年11月以后，武汉市最低工资标准调整为1,750元/月。一审法院审理认为，大众物业武汉分公司对于与魏威在2017年1月1日至2018年10月8日期间存在劳动关系不持异议，且愿意依照仲裁裁决的结果支付魏威最低工资标准差额工资1,650元、2018年9月工资1,600元、10月1日至6日工资466.67元，并同意返还魏威电工证，对此依法予以确认。关于社保费用。根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。故为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，不得因双方的约定而免除。因大众物业武汉分公司在魏威入职后未依法为其缴纳社会，对于魏威自行缴纳的基本医疗保险费3,269.49元，应当由大众物业武汉分公司承担。关于法定节假日加班费。根据庭审查明的事实，魏威在劳动关系存续期间实行的是综合计时工作制和不定时工作制，工资中已包含加班工资，且不存在法定节假日加班的事实，魏威要求大众物业武汉分公司支付法定节假日加班工资缺乏事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审判决：一、大众物业武汉分公司与魏威在2017年1月1日至2018年10月8日期间存在劳动关系；二、大众物业武汉分公司自本判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付魏威2017年11月至2018年9月低于武汉市最低工资标准的差额工资1,650元；三、大众物业武汉分公司自本判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付魏威2018年9月份工资1,600元、10月1日至6日工资466.67元；四、大众物业武汉分公司自本判决书发生法律效力之日起十日内退还魏威电工证；五、大众物业武汉分公司自本判决书发生法律效力之日起十日内一次性支付魏威在个人流动窗口缴纳的医疗保险费3,269.49元；六、驳回大众物业武汉分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由大众物业武汉分公司负担（已缴纳）。二审审理中，魏威提交个人社会保险参保缴费情况查询单，拟证明大众物业武汉分公司未为魏威缴纳社保，医疗保险由其个人缴纳。大众物业武汉分公司质证认为，基本养老保险已经为魏威补缴。对上述证据，本院审核认为，该证据证明的事实，已经一审法院予以认定，大众物业武汉分公司虽提起上诉，但对该事实并未提出异议，对该证据予以采信。二审审理查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，大众物业武汉分公司上诉请求判决不应向魏威支付2017年12月至2018年10月在个人流动窗口缴纳的医疗保险费3,269.49元，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，因此，为劳动者办理参加社会保险手续，缴纳其应支付的社会保险费，是用人单位的法定义务。《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度”，第二十三条规定：“职工应当参加基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”，基本医疗保险，也是社会保险的一种。魏威入职后，虽向大众物业武汉分公司表示自愿放弃缴纳社保，并签订了《放弃社会保险办理申明》，但大众物业武汉分公司的法定义务，不因魏威的相应承诺而免除。魏威在职期间在个人流动窗口缴纳的医疗保险费3,269.49元，应由大众物业武汉分公司承担。大众物业武汉分公司认为不应承担该费用的上诉理由，缺乏法律依据，其上诉请求，本院不予支持。魏威上诉要求维持仲裁裁决结果，实质是要求在维持一审判决的基础上，增加大众物业武汉分公司向其支付法定节假日加班工资3,078元判决。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。魏威主张存在节假日加班的事实，但提交的证据不能证明该加班事实存在，亦未提交证据证明大众物业武汉分公司掌握加班事实存在的证据而拒不提交，其主张大众物业武汉分公司向其支付节假日加班工资3,078元，缺乏事实依据，其上诉请求，本院不予支持。综上，大众物业武汉分公司和魏威的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由深圳市大众物业管理有限公司武汉分公司负担10元；魏威负担10元，予以免交。本判决为终审判决。审判长  马海波审判员  廖艳平审判员  陶 歆二〇一九年十一月二十五日法官助理何鑫敏书记员徐梦窈