辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终4790号上诉人（原审原告）：张奎杰，男，汉族，1967年5月15日出生，住所地：鞍山市铁**。委托代理人：李仲然，系辽宁钢城正大律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司，住所地：鞍山市铁**219路**。统一社会信用代码91210300818887875C。负责人：温华，系该公司总经理。委托代理人：吕景美，系辽宁金科大律师事务所律师。原审被告：方维顺，男，汉族，1989年11月21日出生，住址辽宁省鞍山市台安县。上诉人张奎杰与上诉人被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司（以下简称保险公司）、原审被告方维顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2019）辽0303民初1695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张奎杰向本院上诉请求：请求二审法院将一审判决的误工费32490.25元改判为42490元，增加1万元。标的1万元。理由：上诉人提供的工资表是按照保险公司要求准备的材料，上诉人未拒绝提供受伤前12个月的工资表，且一审法院没有要求上诉人提供。所以请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。保险公司向本院上诉请求：撤销鞍山市铁西区人民法院作出的（2019)辽0303民初1695号民事判决书关于伤残赔偿金149368元的赔偿判决，对三个十级伤残按照16%的系数计算赔偿，依法改判，上诉金额为29873.6元。理由：一审法院认定由上诉人在保险限额内赔偿被上诉人张奎杰伤残赔偿金149368元，存在适用法律方面的错误。事故发生后，被上诉人张奎杰伤情经鉴定为三个十级伤残。按照法律规定及司法实践，三个十级伤残，伤残赔偿金应按16%的系数计算赔偿，但是一审法院却违反规定按照20%的系数计算，判决上诉人赔偿伤残赔偿金149368元。因此，一审法院适用法律错误。张奎杰向一审法院起诉请求：2018年8月9日17时05分许，被告方维顺驾驶辽Ｋ×××**号小型轿车，与案外人孙永军驾驶载乘张奎杰小刀牌两轮电动车发生接触碰撞，造成原告受伤及两车受损的道路交通事故。方维顺负此次事故的全部责任。原告因本次交通事故遭受各项损失合计368111元，请求被告赔偿。一审法院认定事实：2018年8月9日17时05分，方维顺驾驶辽Ｋ×××**小型客车与孙永军驾驶载乘张奎杰两轮电动车相撞，造成张奎杰受伤及双方车辆受损。交管部门认定：方维顺负事故全部责任，孙永军和张奎杰无责任。原告受伤于2018年8月9日至2018年12月12日在中国医科大学附属第一医院鞍山医院（以下简称鞍山医院）住院治疗125天，主要诊断：胫腓骨骨折粉碎性、右足多发性骨折；其他诊断：胸椎骨折、骶骨骨折、尾骨脱位、废用性骨质疏松。出院医嘱有补钙，抗骨质疏松治疗。II级护理125天。住院期间由家人护理。原告因此次交通事故损失医疗费122550元（住院费121776.57元、门诊费420元，120急救354元），保险公司已垫付1万元。鞍山医院出具疾病诊断书，原告休息时间从2018年8月9日至2019年5月31日。原告系非农业户籍，2015年1月开始在鞍山市宏达环保工程机械厂从事铆工工作，2018年8月9日至2019年5月31日因交通事故未上班导致劳动收入减少，原告休工期间其单位发放工资26377元。原告经申请司法鉴定，2019年7月12日，沈阳医学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见：张奎杰胸12椎体压缩性骨折手术治疗后的伤残程度为十级，右胫腓骨远端粉碎性骨折致右踝关节功能障碍的伤残程度为十级，右足多发骨折致右足弓结构部分破坏的伤残程度为十级；营养期为90日。鉴定费1720元。另查，辽Ｋ×××**号车辆在被告保险公司投保交强险和第三者责任险含不计免赔100万元，事故发生在保险期内。再查，辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准，城镇常住居民人均可支配收入37342元、居民服务、修理和其他服务业平均工资52707元、制造业平均工资69565元。辽宁省住院伙食补助费为100元/天。一审法院认为：公民的民事权利受国家法律保护。本案交通事故经交警部门出具事故责任认定书，认定方维顺负全部责任，张奎杰负无责任，符合法律规定，该院予以确认。因肇事车辆辽Ｋ×××**在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制险，事故发生在保险期限内，依据《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，由被告保险公司在机动车交强险限额范围内予以赔偿。该肇事车辆在被告保险公司处还投保机动车第三者责任保险100万元含不计免赔，系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，该合同应为有效。对原告的损失在机动车交强险限额内赔偿不足部分，由机动车第三者责任保险100万元限额内承担赔偿责任。关于医疗费122550元、住院伙食补助费12500元、营养费9000元，原告住院125天，共花费住院费121776.57元并由医院出具发票及费用明细，依据辽宁省伙食补助标准100元/天，故住院费及住院伙食补助费有事实和法律依据，该院予以支持。因出院医嘱有补钙，抗骨质疏松治疗字样且司法鉴定意见书营养期为90天，证据充分符合法律规定，该院予以支持。被告保险公司已经垫付医疗费10000元。关于护理费18050元，原告住院治疗125天，医嘱写明II级护理125天，但原告并未提供护理支出费用，也未说明由何人护理，护理费应当为护理人员的误工损失，虽有医嘱需要护理但原告仍需对护理费用实际发生负有举证责任，在未提供证据的情况下，该院认为以城镇常住居民人均可支配收入标准计算为宜，即37342元/年，102.3元/天，故护理费应当为12787.5元（102.3天×125天＝12787.5元）。关于伤残赔偿金149368元，原告为非农业户，确定鉴定伤残等级时间为2019年7月12日时未满60周岁，司法鉴定意见书，鉴定意见为三处十级伤残，形成两处以上同等级伤残，可按上一等级伤残的标准确定赔偿数额。故应当按照九级伤残赔偿金进行赔付，即37342元/年×20年×20%＝149368元。关于精神抚慰金10000元，司法鉴定意见书鉴定意见原告伤残等级为3处十级，视为九级。根据本地区的审判实践及经济情况，受害人伤情构成九级残疾的8000元为宜。关于误工费42493元，原告提供了2018年6月至2019年5月的银行流水，其受伤前6月、7月、8月工资为5870元、7119元、7673元。但原告工作单位出具证明表明原告从2015年1月开始在其工作单位工作，但原告并未提供受伤前12个月的工资收入证明，被告对此也提出异议。原告应当提供也能够提供，但拒绝提供其受伤前12个月工资收入证明，仅按照受伤前三个月工资计算平均工资不符合事实及违反法律规定。原告应当举证但又不进行举证，应当承担举证不利的后果，其6月、7月、8月工资按照提供的5870元、7119元、7673元计算，其余未满12个月的工资，因原告提供了单位提供的误工证明，表明其从事钳工，钳工属于制造业，故应当按照本省制造业标准计算为宜，即69565元/年，5797元/月。故原告受伤前平均工资应当为199.55元/日（（5797×9＋5870、7119、7673）÷365＝199.55）。医院为其出具了疾病诊断书休息时间共计295天，其收入应当为58867.25元，原告休工期间其单位发放工资26377元。故原告因此次交通事故减少收入为32490.25元。关于交通费2000元，原告并未提供相关证据证明其因此次交通事故发生的交通费具体数额，但结合实际情况及本地区经济消费水平，该院认为交通费200元为宜。关于辅助器具费430元，因鹏程医护车队出具了收款收据，收款收据书写购买轮椅一台、拐杖一副，且依据出院医嘱功能锻炼踝关节，有事实和法律依据，本院予以支持。关于鉴定费1720元，鉴定机构出具了司法鉴定意见书及收费凭证司，但法鉴定机构只出具了1720元的发票。故该院对1720元予以认可。综上，原告因此次交通事故损失的医疗费122550元、住院伙食补助费12500元、营养费9000元，合计144050元，被告保险公司交强险已垫付1万元，剩余134050元由被告保险公司第三者责任险承担。原告因此次交通事故损失的伤残赔偿金149368元、护理费12787.5元、精神抚慰金8000元、误工费32490.25元、交通费200元、辅助器具费430元、鉴定费1720元，合计204995.75元，由保险公司交强险伤残赔偿金先行赔付11万元，剩余94995.75元由被告保险公司第三者责任险承担。合计，保险公司交强险赔付原告张奎杰110000元，第三者责任险赔付张奎杰229045.75元，共计339045.75元。一审法院据此判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告张奎杰339045.75元；二、驳回原告张奎杰其他诉讼请求。案件受理费6821.66元（原告已预交），由原告张奎杰承担436.66元，由被告中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司承担6385元，随上述款项一并给付。本院二审期间上诉人均未有提交新的证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院二审期间争议的焦点为：1、一审法院认定张奎杰误工费32490.25元是否正确；2、一审法院按照20%的系数计算伤者伤残赔偿金是否合理。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。关于本案的第一个争议焦点，即一审法院认定张奎杰误工费32490.25元是否正确一节，经查，上诉人张奎杰于一审审理时提交了仅有“鞍山市宏达环保工程机械厂”盖章的“误工证明”，证明其于2015年1月开始从事铆工工作，但没有工资数额的证明。上诉人张奎杰提交了2018年6月至2019年5月的银行流水，用以证明其工资收入明细，其受伤前6月、7月、8月工资为5870元、7119元、7673元，此外，上诉人张奎杰未有提交其它相关工作单位的证明。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，鉴于张奎杰上述证明材料，不属于有固定收入情形。故一审法院未按照其受伤前三个月工资计算平均工资，而依据其钳工工作性质，按照本省制造业标准计算其误工损失符合法律规定，上诉人要求按照其提供的受伤前三个月的平均工资计算其误工损失的主张无法律依据，本院不予支持。关于本案的第二个争议焦点，即保险公司主张一审法院按照20%的系数计算伤者伤残赔偿金是否合理一节，经查，一审法院依据受害人张奎杰司法鉴定三处十级伤残的鉴定结果，结合鞍山地区经济情况及司法实践，对形成两处以上同等级伤残，可按上一等级伤残的标准确定赔偿数额，将张奎杰三处十级伤残赔偿标准上浮一级至九级确定伤残等级，并以此为标准计算其伤残赔偿金并无不当，本院予以维持。上诉人保险公司的上诉理由不充分，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。二上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元由张奎杰承担；546.84元由中国人民财产保险股份有限公司鞍山市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  王长顺审判员  王宇明审判员  杨向东二〇一九年十一月二十七日书记员  赵紫薇