连云港市海州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0706民初8、41号 原告（被告）：陈学美，女，1965年12月21日生，汉族，住连云港市海州区。 两案委托诉讼代理人：万磊善，江苏苍梧律师事务所律师。 两案委托诉讼代理人：侍磊（陈学美女儿），女，1990年2月12日生，汉族，住连云港市海州区。 被告（原告）：连云港奥林美保洁服务有限公司，住所地连云港市海州区郁州园丁新村6号楼4号。 法定代表人：李金中，该公司总经理。 两案委托诉讼代理人：徐兵、王任，江苏念黎律师事务所律师。 原告陈学美与被告连云港奥林美保洁服务有限公司（以下简称奥林美公司）工伤保险待遇纠纷两案，双方均不服连云港市海州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称区仲裁委）作出的海劳人仲案字[2018]第408－2号裁决书，先后提起诉讼，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭对两案进行了合并审理。陈学美及其委托诉讼代理人万磊善、侍磊，奥林美公司的委托诉讼代理人王任到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈学美向本院提出诉请并辩称：1.请求依法判决奥林美公司支付陈学美一次性伤残补助金55000元（5000×11）、停工留薪期工资60000元（5000×12）;2.请求依法判决奥林美公司支付陈学美护理费、伙食补助费、营养费、交通费33060元（护理费150×170=25500，伙食费40×24=960，营养费30×200=6000，交通费10×60=600）；3、请求依法判决奥林美公司支付陈学美医疗费6372元；4、要求奥林美公司提供合适的岗位继续履行劳动合同。事实和理由：原告于2016年在奥林美公司处从事保洁岗位，每天工资为200元。2017年3月14日，原告在工作过程中受伤，经人社局认定为工伤，并经鉴定为工伤八级。陈学美在伤情稳定后前往司法鉴定部门申请鉴定，鉴定结论是陈学美的休息期应当为9个月，后续治疗的休息期应当为3个月，故陈学美的停工留薪期标准应当结合受伤情况以及医嘱等相关材料予以认定。关于护理费应当综合陈学美的受伤部位以及伤情来确定所需要的护理期限:此次工伤造成陈学美多次骨折，结合医嘱以及司法鉴定意见以及在本案开庭前陈学美进行了二次手术取内固定，陈学美应当享有170天的护理期限。 奥林美公司向本院提出诉请并辩称请求判令按1500元作为陈学美的月平均工资标准，并由陈学美承担本案诉讼费用。事实和理由：奥林美给员工的月工资标准为每月1500元。陈学美受伤后，虽然其只工作了13天，奥林美公司出于人道主义支付了陈学美一个月1500元工资外，还外加了500元的补助，且陈学美的停工留薪期应是6个月；经医疗机构出具的证明，报经办机构统一，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通可以主张，而陈学美并未到统筹地区以外就医，故奥林美无需支付陈学美的交通费；陈学美诉求的营养费没有法律依据，且陈学美诉求的护理期是根据人身损害司法鉴定意见书确定的护理期限，该鉴定结果不应适用于本案；陈学美到奥林美工作时已达法定退休年龄，是临时雇工，实际双方并不存在劳动关系，奥林美公司只是承担了相应的工伤赔偿责任，故陈学美要求继续履行劳动合同没有法定理由，奥林美公司没有义务为陈学美提供相应的岗位。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：对奥林美公司提供的与其他单位签订的保洁合同，以证明奥林美公司保洁人员的工资标准应低于合同中其他单位支付给奥林美公司的保洁人员的工资标准。因陈学美对该证据不予认可，认为该保洁合同与本案不具有关联性，同时合同中也没有载明保洁人员工资是多少，并不能证明陈学美的月工资为1500元。本院认为奥林美公司出具该组证据的证明目的系证明陈学美的月工资为1500元，而该组证据并不能达到奥林美公司的证明目的，故对该组证据本院不予采信。 庭审中，原、被告对仲裁查明事实均表示无异议。 根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 陈学美（1965年12月21日生）在奥林美公司从事保洁工作，工资按天结算，双方未签订劳动合同，奥林美公司未为陈学美缴纳工伤保险。2017年3月14日陈学美在工作中受伤，致左股骨颈骨折（颈型）、左跟骨粉碎性骨折、腹部闭合性损伤、双下肺挫伤。同年8月1日，连云港市海州区人力资源和社会保障局认定陈学美为工伤。2018年3月9日，连云港市劳动能力鉴定委员会对陈学美的伤残情况鉴定为捌级，同年11月19日经江苏省劳动能力鉴定委员会最终复核确定为捌级。嗣后，陈学美向区仲裁委提起要求奥林美公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、12个月停工留薪工资、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、医疗检查费及后续费用等仲裁请求。2018年12月27日，区仲裁委作出海劳人仲案字（2018）第408－2号仲裁裁决书，以陈学美受伤时已超过女性50周岁法定退休年龄为由裁决奥林美公司支付陈学美一次性伤残补助金47850元（200元×21.75天×11个月）、停工留薪工资39150元（200元×21.75天×9个月）、护理费4336.91（47164元÷12÷21.75天×24天）、伙食补助费720元（24天×30元／天）；对陈学美的其他请求不予支持。陈学美及奥林美公司均不服该裁决，诉至本院。另，陈学美在奥林美公司因工受伤时已超过法定女性50周岁退休年龄，但无退休金领取，其伤后即至位于连云港市连云区的中国人民解放军第一四九医院住院治疗24天，该院出院医嘱：建议休息3个月；1年后酌情取出内固定，取出费用约需10000元。2017年12月15日，陈学美自行委托的司法鉴定机构对其伤情及误工、护理期限等作出鉴定意见：构成人体损伤2个十级残疾，误工休息时间为自受伤之日起至评残前一日。 另查明，陈学美受伤期间由其丈夫进行护理，其丈夫没有固定收入。2018年12月24日，陈学美至医院取内固定住院5天，支出医疗费用6037.06元。 陈学美称其日工资为200元，受伤后，奥林美公司支付了其受伤前工作13天的工资2700元。 本院认为，根据《工伤保险条例》的规定，职工因工致残被鉴定为捌级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金；用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，陈学美在工作中受伤被认定为工伤，伤残等级为捌级，故奥林美公司应依法支付陈学美一次性伤残补助金。而发生劳动争议，当事人对其主张和诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证实，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。故对奥林美公司关于陈学美的月工资为1500元的主张，因其未能提供有效证据证实，本院对此不予采信，但结合奥林美公司关于陈学美受伤后支付了一个月工资1500元及补助500元的自述，及陈学美关于“伤后奥林美公司支付了其受伤前工作13天工资2700元”的陈述内容，本院对陈学美关于其每天200元工资的主张则予以采信。综上，本院对陈学美所主张的一次性伤残补助金确定为47850元（200元/天×21.75天／月×11个月）。 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，陈学美于2017年3月14日因工受伤伤残达捌级，再结合其伤情、出院医嘱及本案案情，本院确认陈学美的停工留薪期为9个月，停工留薪期的工资则为39150元（200元/天×21.75天／月×9个月）；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案陈学美自受伤后，奥林美公司始终未对其履行护理义务，而是由陈学美的丈夫进行护理，故奥林美公司依法应当承担护理陈学美的护理费，但对护理费的数额，本院结合陈学美伤后住院24天，出院时医嘱其休息3月、半年内避免体力的事实及陈学美“左股骨颈骨折（颈型）、左跟骨粉碎性骨折、腹部闭合性损伤、双下肺挫伤”的伤情，酌定为13756.17元（47164元÷12个月×3.5个月）；当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案陈学美受伤后住院治疗24天，后续取内固定术住院5天，奥林美公司应当支付其该期间段的住院伙食补助费870元（30×29天），但对陈学美所主张的交通费，因其未提供有效证据证实，无事实和法律依据，本院不予支持；关于陈学美所主张的后续取内固定费用,根据本院查明的事实，奥林美公司应当支付陈学美已实际支出的6037.06元费用；对陈学美关于要求奥林美公司提供合适岗位继续履行劳动合同的主张，因陈学美受伤时已达法定退休年龄，且奥林美公司不同意再为其提供劳动岗位，故其该主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、连云港奥林美保洁服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付陈学美一次性伤残补助金47850元、停工留薪期工资39150元、护理费13756.17元、伙食补助费870元，共计101626.17元； 二、连云港奥林美保洁服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付陈学美医疗费6037.06元； 三、驳回陈学美的其他诉讼请求。 四、驳回连云港奥林美保洁服务有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 两案受理费用共计20元（陈学美、奥林美公司已分别预交10元），均由连云港奥林美保洁服务有限公司承担（陈学美已预交的10元，由连云港奥林美保洁服务有限公司在给付上述款项时一并给付陈学美）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送。） 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被告执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员 乔 红 二〇一九年二月二十日 书记员 洪田田 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《工伤保险条例》 第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残 的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张有责任提供证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。 收款人连云港市中级人民法院 账号：44×××94 开户行：连云港市农业银行苍梧支行