江西省鹰潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣06民终648号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司江西分公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道**南昌新地中心**，统一社会信用代码91360000314644095H。负责人：皮利伟。委托诉讼代理人：袁阳增，江西博德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄河，男，1974年12月12日出生，汉族，住江西省贵溪市冶金路****。委托诉讼代理人：叶剑，鹰潭市月湖法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：琚长河，男，1965年12月21日出生，汉族，，住江西省贵溪市上诉人太平财产保险有限公司江西分公司（以下简称太平财保）因与被上诉人黄河、琚长河机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省鹰潭市月湖区人民法院（2019）赣0602民初1418号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。太平财保上诉请求：（一）撤销江西省鹰潭市月湖区人民法院（2019）赣0602民初1418号民事判决，将本案发回重审或直接改判；（二）二审案件受理费由黄河承担。事实和理由：1.一审法院剥夺太平财保重新鉴定的权利，于法不符。黄河的损伤主要在于右踝关节损伤，根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6第十二款规定：“一踝关节功能丧失50%以上”构成十级伤残，其余关节只需要25%即可构成十级伤残。由此可知踝关节构成伤残的难度和要求更高，踝关节功能活动丧失程度多少主要根据测量结果进行认定，而测量过程和程序容易受到很多因素的干扰，必须做到客观公正才能得出准确的结论。黄河单方面委托进行鉴定，未通知太平财保参与鉴定环节，且鉴定机构在鉴定报告中未详细载明鉴定程序和过程，也未附上相应的检查结果图片，只是笼统记录检查结果，在此情况下太平财保申请重新鉴定完全符合法律规定，司法鉴定报告系专业性鉴定，只有保证程序公正才能保证结果公正，而一审法院对此专业性问题，仅凭鉴定报告系有资质的机构作出，在未提前裁定告知的情况下，就直接在判决中表述不予准许重新鉴定，剥夺了太平财保重新鉴定的权力。2.一审判决程序违法。琚长河在一审时未到庭参加诉讼，也未发表答辩意见，一审判决不应一并处理其垫付的医疗费用。黄河答辩称：太平财保没有提供新的证据证明黄河的伤残等级达不到十级，请二审法院依法驳回太平财保的上诉请求，维持一审判决。黄河向一审法院起诉请求：（一）判令琚长河和太平财保支付黄河误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续医疗费、精神损害抚慰金等各项损失共计人民币116775元；（二）本案诉讼费由琚长河和太平财保承担。一审法院认定事实：2018年12月28日00时50分，琚长河驾驶车牌号为赣Ｌ×××**的小型客车，沿冶金路行驶至贵溪市冶金路阳际峰路市政府路段时，与黄河驾驶的轻便摩托车发生碰撞，造成黄河受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，黄河被送往贵溪市人民医院治疗，共计住院12天，花费医疗费16107.66元。出院诊断为：右外踝骨折、右足骰状骨、内侧楔骨骨折、中间楔骨、2、3跖骨骨折、右足背皮肤裂伤。2019年5月17日，黄河的伤情经鹰潭鑫明司法中心鉴定：（1）黄河因车祸受伤后造成右外踝骨折、右足骰状骨、内侧楔骨骨折、中间楔骨、2、3跖骨骨折、右足皮肤裂伤，使右踝关节活动功能受限，右踝关节活动功能目前丧失率为55%，伤残程度评定为十级，（2）黄河原发病稳定及骨折愈合后，需行右外踝骨折内固定物取出术，后续治疗费评定为9000元，（3）误工期135日、护理期75日、营养期105日。黄河为此支付鉴定费1900元。2019年1月1日，经江西省贵溪市公安局交通警察大队认定，琚长河承担本次事故的全部责任，黄河在本次事故中不负责任。事故发生后，琚长河垫付了医疗费16107.66元。另查明，黄河的住所地系贵溪市城镇范围。黄政系黄河之子，2002年11月17日出生。赣Ｌ×××**号小车在太平财保投保了机动车交通事故责任强制保险和200万元商业第三者责任保险及不计免赔等险种，本次交通事故发生在保险期内。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，双方对交警部门依法作出的交通事故认定书所认定的事实及责任认定均无异议，该交通事故认定书本院依法采信。根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔偿，超出交强险部分应按双方在事故中所负的责任进行分摊。本案中琚长河负本次事故的全部责任，对黄河的损失应承担全部的赔偿责任。太平财保要求扣除非医保用药的辩解意见，因琚长河与太平财保对非医保用药达成一致意见，均同意按照15%扣除非医保用药，该院予以确认，扣除的非医保用药由琚长河承担。太平财保提出不承担诉讼费及鉴定费的辩驳意见本院予以采纳。对于本案的各项赔偿项目，该院确认如下：1、医疗费，根据医疗机构出具的医疗费票据、费用清单、结合黄河的出院记录为16107.66元，其中非医保用药为916.15元（16107.66元-10000元）×15%；2、误工费，因黄河未能举证证明其误工减少的收入，故参照上一年度农、林、牧、渔在岗职工平均工资，误工天数根据鉴定意见135天，为15354.12元（41513元÷365天×135天）；3、护理费，根据鉴定护理期限75天，依据居民服务业平均工资计算，黄河主张10200元(75天×136元/天)符合法律规定，本院予以确认；4、住院伙食补助费，根据黄河的住院治疗天数，按30元/天计算，为360元（12天×30元/天）；5、营养费，根据鉴定期限105天，30元/天计算，为3150元（105天×30元/天）；6、残疾赔偿金项：（1）残疾赔偿金67638元(33819元×20×10%)（2）被抚养人生活费，为1038元(20760元/年×1年×0.1÷2)，上述两项合计为68676元；7、交通费，黄河虽未提供交通费发票，但受伤就医必然发生一定的交通费用，根据其治疗情况，该院酌情确定为120元；8、鉴定费，凭票计算，为1900元；9、精神损害抚慰金，因本次事故致残给黄河今后的身体健康和正常的生活带来影响，并导致精神痛苦，该院酌定为3000元；10、后续治疗费，根据鉴定意见为9000元。上述10项合计为127867.78元。太平财保在保险限额范围内赔偿125051.63元（127867.78元-非医保用药916.15元-鉴定费1900元）；琚长河赔偿4134.15元（非医保用药916.15元+鉴定费1900元+案件受理费1318元）。由于琚长河垫付医疗费16107.66元，故黄河的赔偿款应扣除琚长河垫付的款项11973.51元（16107.66元-4134.15元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十八条之规定，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司江西分公司在保险限额范围内赔偿黄河因道路交通事故造成的精神损害抚慰金3000元及其他损失110078.12元，共计人民币113078.12元；二、太平财产保险有限公司江西分公司返还琚长河垫付款11973.51元；三、以上款项应于本判决生效后二十日内一次性付清，并将第一项判决款项直接转账至黄河确认的账户，户名黄河，开户行中国工商银行贵溪支行，账号62×××75；将第二项判决款项直接转账至琚长河确认的账户，户名琚长河，开户行中国建设银行，账号62×××53；四、驳回黄河的其他诉讼请求。案件受理费1368元，由琚长河承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，案涉司法鉴定意见书系合法的鉴定机构及有资质的鉴定人员作出，在没有相反证据的情况下，应当予以采信，本案中，太平财保虽然对该鉴定结论有异议，但未提供充分的证据予以证明，司法鉴定意见书中明确载明，贵溪市人民医院影像片示：右侧胫骨远端骨折，右足第2.3跖骨、右足骰状骨、右足中间楔骨、内侧楔骨骨折；右腓骨下段骨折，右足骰骨、内、中、外楔骨及第2跖骨基底部骨折；右外踝骨折内固定术后改变。右踝关节内侧见一长8cm的疤痕，右踝关节活动功能受限，经检测：右踝关节背屈15°(左30°)，跖屈20°（左50°），被鉴定人的右踝关节活动功能目前丧失率为[（30-15）/30+(50-20)/50]/2×100%=55%，符合《人体损伤致残程度分级》评定伤残十级的规定。太平财保上诉称鉴定程序可能存在不公，黄河的右踝关节活动功能损伤可能达不到55%，但未提供任何证据证明，故对其要求重新评定伤残等级的上诉意见，本院不予支持。虽然琚长河在一审中未到庭参加诉讼，但其在一审开庭前向法院提交了书面答辩意见，提出其垫付了16107.66元医疗费，要求在本案中一并处理，并同意保险公司扣除15%非医保用药。故一审法院在本案中对其垫付的医疗费用一并作出处理并无不当。综上所述，太平财保的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2801元，由太平财产保险有限公司江西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈华秀审判员  张志明审判员  李胜旺二〇一九年十一月六日书记员  罗玉萍