福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）闽01民终8593号上诉人（原审原告）：何莉，女，1995年2月25日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被上诉人（原审被告）:陈斌，男，1966年7月27日出生，汉族，住福建省闽侯县。上诉人何莉因与被上诉人陈斌健康权纠纷一案，不服福建省福州市仓山区人民法院（2019）闽0104民初5409号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。何莉上诉请求：1.撤销一审判决，支持何莉的一审诉讼请求；2.判令陈斌支付何莉残疾赔偿金58969.4元及鉴定费1800元。事实和理由：1.一审法院判令陈斌支付的金额过低，现有新证据即福建正方圆司法鉴定所出具的闽正方圆鉴定所（2019）临鉴第718号司法鉴定书，可证明何莉已构成十级伤残，护理期60日，营养期60日，误工期142日。该鉴定结果真实合法，应据此核定何莉的损害赔偿。2.一审法院酌定营养费800元，住院期间护理费计算为627元，并对出院后护理费，不予支持，以上认定的数额过低。3.一审法院按照福州月最低工资标准认定误工费没有法律依据。何莉在一审时就已提供相应证据证明其从事法律服务行业，属于商务服务业，应按照63460元/年即173.863元/天来计算误工费。4.何莉父母从外地飞往福州护理照顾所致机票等费用属于合理支出的交通费，陈斌应支付交通费（3854元*70%）2697.8元。5.经福建正方圆司法鉴定所鉴定，何莉因本起事故构成十级伤残，故何莉诉请精神损害抚慰金5000元合情合理。6.陈斌应支付残疾赔偿金58969.4元。7.何莉支出的鉴定费1800元应由陈斌承担。陈斌辩称，不同意何莉的上诉意见，请求驳回上诉，维持原判。何莉向一审法院起诉请求：判令陈斌赔偿其经济损失共计49319.66元。一审法院认定事实：2019年5月23日17时33分许，陈斌骑行电动车沿福州市仓山区金祥路非机动车道逆行至后曹村公交站路段时，刹车避让不及，与从人行道横过非机动车道至公交站台的何莉发生碰撞，造成何莉倒地受伤的交通事故。2019年5月29日，福州市公安局交通警察支队仓山大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：陈斌承担主要责任，何莉承担次要责任。事发当日，何莉至福建省立医院南院就诊，Ｘ光（ＤＲ）检查诊断：骶5椎体骨折待除，胸7椎体稍扁缩，余胸椎、腰椎、余骶尾椎未见明显错位性骨折征，建议随诊复查或进一步检查排除隐匿性骨折。次日，何莉至中国人民解放军联勤保障部队第九○○医院住院治疗，于2019年5月27日出院（住院3天），出院诊断：胸7椎体压缩性骨折、骶5椎体骨骨折、软组织挫伤；出院医嘱：注意休息，加强营养，卧床休息1个半月，避免脊柱剧烈活动，逐步加强功能锻炼，每3月复查，门诊随诊。2019年7月4日，何莉至中国人民解放军联勤保障部队第九○○医院复查，诊断为胸椎骨折，医嘱：注意休息，加强营养，避免剧烈活动，逐步加强功能锻炼，建议休息一个月，门诊随诊。2019年7月16日，何莉以“转头、起床体位变化引起视物旋转感4天”为主诉至中国人民解放军联勤保障部队第九○○医院门诊治疗，诊断为良性阵发性位置性眩晕，医嘱门诊随诊。2019年8月22日，何莉再至中国人民解放军联勤保障部队第九○○医院ＣＴ复查，诊断：原胸7椎体压缩性骨折后复查，现胸7椎体压缩性骨折，可见骨痂形成；原骶5椎体骨折后复查，现骶5椎体陈旧性骨折。截至开票日期2019年8月22日，何莉医疗费共计6597.91元。事发后，陈斌向何莉垫付了7500元。一审法院认为，陈斌沿非机动车道逆向骑行电动车时，刹车避让不及，与从人行道横过非机动车道的何莉发生碰撞，造成何莉倒地受伤，该事故经交警部门作出合法有效道路交通事故认定书认定，陈斌负事故主要责任，何莉负事故次要责任，双方当事人对事故认定书真实性均不持异议，一审法院对事故责任认定予以确认。事发时，陈斌骑行电动车，何莉为行人，二人均属非机动车方，二人分负事故主次责任，一审法院酌定二人各按70%、30%比例承担事故赔偿责任。根据一审法院认定事实及何莉所提交证据，何莉诉请各项损失认定如下：医疗费6597.91元，有X光（DR）检查报告单、长短期医嘱单、出院小结、出院通知书、诊断证明书、门诊病历、收费票据、费用清单等予以证实，且事发当日所检查伤情与后续住院治疗所诊断伤情及出院后复查伤情能相互对应，确系体现何莉就事故所致伤情予以治疗及支出相应费用的情况，一审法院予以支持；何莉因事故致于福州住院治疗3天，住院伙食补助费按50元/天计算为150元；何莉因事故致胸7椎体压缩性骨折、骶5椎体骨骨折等损伤并住院治疗，营养费一审法院酌定800元；后续治疗费尚未产生，可待实际发生后另行主张；何莉于福州住院治疗，住院期间护理费认定按209元/天[2018年度城镇非私营单位分行业在岗职工（含劳务派遣工）年平均工资76266元/年÷365天]计算为627元，出院后医嘱无护理要求，何莉亦未提交相应护理期鉴定意见证实其出院后仍需护理之情况，故其诉请出院后护理费，一审法院不予支持；何莉虽庭审陈述其事发前一年月均收入四千至六千元，但未举证予以证实，其诉请误工费按173.863元/天计算，一审法院不予支持，但考虑事发时其系适龄劳动人员，因事故受伤住院并医嘱建议休息，确有导致误工损失，其诉请误工费认定按一审法院所在福州月最低工资标准1650元/月计算，何莉就事故伤情住院3天，出院医嘱建议卧床休息一个半月，其于建休一个半月区间内的2019年7月4日复查后仍建议休息一个月，综合其因事故致胸7椎体压缩性骨折、骶5椎体骨骨折，后续于2019年7月16日、2019年8月22日仍有门诊复查就诊的情况，其诉请误工期90天合理，故误工费为4950元（1650元/月÷30天×90天）；何莉住院期间护理费已予以相应认定，其再行主张亲属因陪护导致的误工费一审法院不予支持；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合何莉就诊治疗及所提供转运服务协议书、出租汽车专用发票所体现情况，交通费一审法院酌定600元；何莉主张父母从外地飞往福州护理照顾其所致机票等费用损失，非属其就诊治疗及必要陪护所致合理必然损失，一审法院不予支持；何莉虽因事故致胸7椎体压缩性骨折、骶5椎体骨骨折、软组织挫伤等损伤，但其未举证证实该伤情属构成伤残等级之较重损伤，其诉请精神损害抚慰金5000元，一审法院不予支持。上述损失共计13724.91元，陈斌承担70%为9607.4元，扣除陈斌已垫付的7500元，陈斌还须向何莉支付2107.4元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决：一、陈斌于本判决生效之日起十日内支付何莉2107.4元；二、驳回何莉的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1033元，适用简易程序减半收取计516.5元，由何莉负担491.5元，陈斌负担25元。陈斌负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向一审法院缴纳。本院二审期间，何莉围绕上诉请求依法提交了司法鉴定意见书和鉴定费发票，本院组织当事人进行证据交换和质证。对于当事人二审争议的事实，本院认定如下：何莉在一审判决后进行鉴定得出的鉴定意见书及花费的鉴定费不属于本案处理范围，本院不予采纳。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。何莉直至一审判决作出后方对自己的伤情进行鉴定，相应的司法鉴定意见书在本案中不予采纳，而一审法院根据原在案证据对营养费、护理费、误工费及精神抚慰金的认定合理，本院予以维持。何莉主张其父母的飞机票费用，不属于合理的交通费损失，一审法院未予支持，并无不当。至于残疾赔偿金和鉴定费用，该主张超出何莉的一审诉讼请求，本院经调解不成，对该主张本院不予处理，何莉可另行起诉。综上所述，何莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1033元，由上诉人何莉负担。本判决为终审判决。审判长  吴筱洲审判员  陈雁兰审判员  符海燕二〇一九年十一月九日法官助理张力群书记员蔡志前