海南省高级人民法院   刑事裁定书   （2019）琼刑终194号   原公诉机关海南省海口市人民检察院。   上诉人（原审被告人）周贤林，男，1980年7月2日出生，汉族，小学文化，无业，海南省定安县人，住定安县。因犯贩卖毒品罪，于2009年4月22日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年，2009年10月16日刑满释放。因本案于2016年11月4日被抓获,次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于海口市第一看守所。   指定辩护人肖海燕，海南威盾律师事务所律师。   上诉人（原审被告人）杨波，男，1982年6月23日出生，汉族，小学文化，无业，海南省澄迈县人，住澄迈县。因犯贩卖毒品罪，于2013年7月17日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑六个月，同年8月31日刑满释放。因本案于2016年11月4日被抓获,次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于海口市第一看守所。   指定辩护人赵春利，海南威盾律师事务所律师。   原审被告人王传商，男，1980年8月15日出生，汉族，初中文化，无业，海南省海口市人，住海口市。因犯贩卖毒品罪，于2008年12月24日被海口市龙华区人民法院判处有期徒刑一年，2009年5月26日刑满释放。因本案于2016年11月4日被抓获,次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于海口市第一看守所。   原审被告人莫德友，男，1983年5月8日出生，汉族，初中文化，无业，海南省定安县人，住定安县。因犯贩卖毒品罪，于2011年4月7日被海南省第一中级人民法院判处有期徒刑八年，2016年6月24日刑满释放。因本案于2016年11月4日被抓获,次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于海口市第一看守所。   海南省海口市中级人民法院审理海口市人民检察院指控原审被告人王传商犯贩卖毒品罪，原审被告人周贤林、杨波犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人莫德友犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2017年11月23日作出（2017）琼01刑初104号刑事判决。宣判后，海口市人民检察院提起抗诉；被告人周贤林、杨波、莫德友提出上诉。本院于2018年6月1日以原判认定部分事实不清、证据不足为由，作出（2018）琼刑终25号刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。海口市人民检察院于2018年12月22日补充指控被告人周贤林向被告人杨波购买10克甲基苯丙胺的犯罪事实。海口市中级人民法院经重新审理，于2019年8月12日作出（2018）琼01刑初82号刑事判决。宣判后，原审被告人周贤林、杨波不服，提出上诉。本院于2019年10月15日受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定：   （一）被告人王传商贩卖8克海洛因给被告人周贤林的事实   2016年8月至9月间的一天，被告人王传商按被告人周贤林的要求在海口市××区处，以每克400元的价格将8克海洛因贩卖给周贤林，周贤林已支付给王传商3200元。   （二）被告人杨波贩卖10克甲基苯丙胺给被告人周贤林的事实   2016年11月3日上午6时许，被告人周贤林以1000元的价格向被告人杨波购买了10克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），先支付400元，余600元周贤林将沉香木交给杨波抵毒资。   （三）被告人周贤林贩卖3克氯胺酮的事实   2016年11月4日，被告人周贤林在海口市龙华区龙昆南路京山酒店519房，以600元的价格将3克氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给吸毒人员秦某。   （四）从被告人王传商、周贤林、杨波、莫德友处查获毒品及被告人莫德友非法持有枪支的事实   2016年10月29日，被告人杨波使用他人身份证入住海口市龙昆南路162号京山酒店519房，次日周贤林入住该房，期间有多名吸毒人员出入该房间。11月4日，海口市公安局龙华分局民警在京山酒店519房抓获被告人王传商、周贤林、莫德友、杨波，并当场从该房间及各被告人处查获大量毒品、枪支及弹药。具体情况如下：   从京山酒店519房卧室角落查获并扣押红色药片6粒，净重1.83克，检出MDMA和甲基苯丙胺成分；白色晶体3包，净重4.83克，检出甲基苯丙胺成分；白色粉末1包，净重20.41克，检出咖啡因成分；白色粉末1包，净重9.84克，检出麻黄素、扑热息痛、美沙芬成分；白色粉末1包，净重31.46克，检出氯丙嗪成分；白色粉末1包，净重21.52克，检出扑热息痛、苯海拉明成分；白色粉末1包，净重4.05克，未检出常见的吗啡类、甲基苯丙胺类、可卡因类、大麻类和氯胺酮毒品成分；白色晶体1包，净重5.64克，检出氯胺酮和烟酰胺成分；黄色晶体1包，净重1.16克，检出氯胺酮成分；白色晶体1包，净重5.52克，检出氯胺酮、磺胺成分；白色药片82粒，净重42.34克，检出扑热息痛成分；白色和黄色圆形药片209粒（其中3粒残缺），净重76.72克，检出咖啡因和扑热息痛成分；灰褐色圆形药片5粒，净重1.30克，检出咖啡因、扑热息痛成分；红色圆形药片，净重14.02克，检出咖啡因成分；茶叶沫状物，净重2.41克，未检出常见的吗啡类、甲基苯丙胺类、可卡因类、大麻类和氯胺酮毒品成分；射钉枪改制弹3发，经鉴定构成弹药；从周贤林处扣押黑色hono手机1部。以上从房间缴获的毒品共计甲基苯丙胺6.66克、咖啡因112.45克、氯胺酮12.32克。   从杨波处扣押粉红色颗粒2粒，净重0.59克，检出MDMA和甲基苯丙胺成分；褐色颗粒半粒，净重0.11克，检出MDMA成分；手机2部。以上从杨波处缴获的毒品共计甲基苯丙胺0.59克、MDMA0.11克。   从王传商挎包里提取并扣押白色晶体1包，净重0.24克，检出氯胺酮成分；白色晶体1包（内含有3小包），净重259.71克，检出甲基苯丙胺、二甲基砜成分，甲基苯丙胺含量为61.8%；白色粉块1包，净重4.86克，检出海洛因成分；白色粉块1包，净重14.93克，检出海洛因、乙酰可待因、单乙酰吗啡成分，海洛因含量63.5%；白色粉末1包，净重1.93克，检出海洛因成分；白色粉末1包，净重12.23克，检出氯胺酮、二甲基砜成分，氯胺酮含量为31.1%；白色黄褐色晶体1包，净重2.86克，检出甲基苯丙胺成分；手机2部（金色OPPOR9S,号码138XXXX****和白色苹果6S，号码137XXXX****）；手枪子弹2发。以上从王传商处缴获的毒品共计甲基苯丙胺262.57克、海洛因21.72克、氯胺酮12.47克。   从莫德友处扣押黄色粉末1包，净重1.37克，检出MDMA、尼美西泮成分；白色透明晶体颗粒1包，净重7.09克，检出氯胺酮成分；灰褐色粉末2包，净重22.71克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮、咖啡因成分；白色透明晶体颗粒1包，净重1.98克，检出氯胺酮成分；粉红色圆形药片4粒，净重1.20克，检出MDMA、甲基苯丙胺成分；橙色圆形药片23粒，净重4.38克，检出尼美西泮成分；白色透明晶体1盒，净重1.44克，检出氯胺酮成分；白色透明晶体1瓶，净重2.86克，检出氯胺酮、二甲基砜成分；绿色圆形药片1粒，净重0.09克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；白色透明晶体1块，净重0.97克，检出甲基苯丙胺成分；自制左轮手枪1支，经鉴定系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支；3发双环牌子弹，经鉴定其中1发为弹药，2发不构成弹药；手机2部。以上从莫德友处缴获的毒品共计甲基苯丙胺24.97克、MDMA1.37克、氯胺酮13.37克、尼美西泮4.38克。   原判认为，被告人王传商违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖海洛因29.72克、甲基苯丙胺262.57克、氯胺酮12.47克，贩卖毒品数量大；被告人周贤林违反国家对毒品的管制规定，非法贩卖海洛因8克、甲基苯丙胺10克（房间缴获的6.66克包含于10克中）、氯胺酮15.32克、咖啡因112.45克，数量较大；被告人杨波贩卖甲基苯丙胺10.59克、MDMA0.11克，数量较大；被告人莫德友非法持有甲基苯丙胺24.97克、MDMA1.37克、氯胺酮13.37克、尼美西泮4.38克，数量较大。被告人王传商、周贤林、杨波的行为已构成贩卖毒品罪，被告人莫德友的行为已构成非法持有毒品罪。此外，周贤林、杨波还容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；莫德友已构成非法持有枪支罪。依法应对周贤林、杨波、莫德友实行数罪并罚。被告人王传商、周贤林系毒品再犯，被告人杨波、莫德友系累犯和毒品再犯，均应当从重处罚。被告人王传商到案后如实供述所犯罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚，被告人莫德友认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。综上，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十四条、第一百二十八条第一款、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人王传商犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币10万元。二、被告人周贤林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币6.5万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币7万元。三、被告人杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币6万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币6.5万元。四、被告人莫德友犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币1万元。五、缴获的毒品予以没收、销毁；扣押在案各被告人的犯罪工具（手机）及枪支、弹药等违禁品均予以没收，上缴国库。以上均由扣押机关海口市公安局龙华分局执行。   上诉人周贤林的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：原判认定周贤林向王传商购买8克海洛因、向周贤林购买10克甲基苯丙胺、向秦某贩卖3克氯胺酮的证据不足，周贤林具有坦白情节，原判量刑过重。   上诉人杨波的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：原判认定杨波贩卖给周贤林10克甲基苯丙胺的证据不足，对杨波量刑过重。   二审查明的事实和证据与一审一致。   关于周贤林的上诉理由及其辩护人的辩护意见。经审查，周贤林贩卖和购买毒品的事实有周贤林、王传商、杨波的供述，证人秦某的证言，以及从周贤林、王传商、杨波处查获的毒品等证据证实，上述证据相互印证，足以认定。周贤林贩卖海洛因8克、甲基苯丙胺10克、氯胺酮15.32克、咖啡因112.45克，数量较大，并容留他人吸毒，且系毒品再犯，原判以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪判处周贤林有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金7万元，量刑适当。   关于上诉人杨波的上诉理由及其辩护人的辩护意见。经审查，杨波贩卖10克甲基苯丙胺给周贤林的事实，有杨波、周贤林的供述证实，二人关于毒品交易的数量、种类、金额、支付方式、交易地点等细节的供述相印证，且从二人处均查获相同种类的毒品，足以认定。杨波贩卖甲基苯丙胺10.59克、MDMA0.11克，数量较大，并容留他人吸毒，且系累犯、毒品再犯，原判以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪判处杨波有期徒刑十二年，并处罚金6.5万元，量刑适当。   本院认为，原判认定上诉人周贤林、杨波犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人王传商犯贩卖毒品罪，原审被告人莫德友犯非法持有毒品罪、非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人周贤林、杨波的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审 判 长 王丹丹   审 判 员 潘菲菲   审 判 员 周 茹     二〇一九年十一月二十九日   法官助理 武建鹏   书 记 员 钟 锐     附：本案适用的法律规定   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。