广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0111民初12189号原告：谭丁硬，男，1967年8月22日出生，汉族，身份证住址湖南省洞口县，委托诉讼代理人：黄希，广东安国律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文霏，广东安国律师事务所实习律师。被告：何金福，男，1980年9月9日出生，汉族，身份证住址广州市海珠区，委托诉讼代理人：林勋华，广州金鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦漫银，广州金鹏律师事务所律师。被告：尹录宝，男，1977年2月17日出生，汉族，住湖南省洞口县，第三人：广州市万世建筑工程有限公司，住所地广州市黄埔区埔北路1号自编3号216。法定代表人：尹献宝。第三人：尹献宝，男，1974年3月13日出生，汉族，身份证住址湖南省洞口县，第三人：石森，男，1970年1月28日出生，汉族，身份证住址河南省宁陵县，第三人：钟伟强，男，1973年11月8日出生，汉族，身份证住址广州市萝岗区，原告谭丁硬与被告何金福、尹录宝、第三人广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强建设工程合同纠纷一案，本院于2018年9月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谭丁硬及其委托诉讼代理人黄希、张文霏,被告何金福的委托诉讼代理人秦漫银到庭参加了诉讼。被告尹录宝因下落不明，经本院公告送达期满，逾期未到庭应诉，第三人广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强经本院传票传唤，无正当理由，未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谭丁硬向本院提出诉讼请求:一、判令被告何金福与被告尹录宝对第三人拖欠的80万元工程款及利息（利息从2018年5月26日起计至被告实际支付之日止。暂计至2019年1月3日，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计付）承担连带责任；二、本案的诉讼费用由被告何金福和被告尹录宝共同承担。事实与理由下：原告于2018年5月份起诉第三人和被告，追讨工程款80万元。后经广州市白云区人民法院调解原告与第三人达成调解协议，案号（2018）粤0111民初6605号，双方同意由第三人在五十日内支付完工程款，如逾期未支付，原告可另案起诉两被告共同承担支付工程款80万元的连带责任。民事调解书生效后五十日内第三人也没有履行调解书的义务，故原告另案起诉两被告。两被告在原告起诉时系第三人广州市万世建筑工程有限公司的股东，各认缴出资额为2500万元，实缴出资各为400万元，第三人尹献宝为公司法定代表人但非股东。两被告为逃避债务在原告诉讼后将公司股权均以0元转让，被告何金福将认缴2500万股份全部转给第三人尹献宝，被告尹录宝由原来认缴2500万变更成为250万，另2000万转让给尹献宝、250万转让给第三人钟伟强。最终毫无偿还能力的尹献宝变更为公司大股东，钟伟强为原案担保人也是无执行能力，可见转让股权的行为明显存在虚假股权交易，严重损害了债权人的利益。两被告仍应在其认缴范围内承担公司债务连带责任。被告与第三人无视国家法律，在签订调解协议后不但不履行义务还在此期间虚假转让股东股权，妄图让其他股东逃避责任，严重损害了原告的利益，原告只能诉至法院，望判如所请。被告何金福辩称：首先，本案案由应该是属于公司相关的一个纠纷，按照公司法的相关规定予以处理，不属于建设工程合同纠纷。第二，何金福是被他人冒用名义登记为广州市万世建筑工程有限公司的股东，何金福未签名也未设立公司，其看到法院张贴的通知才知道存在广州市万世建筑工程有限公司。被告尹录宝无答辩意见。第三人广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强无陈述意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的（2018）粤0111民初6605号民事调解书、企业年报、股权转让合同、《股东（发起人）出资情况》等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告曾以建设工程合同纠纷为由起诉第三人广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强，后本院于2018年6月5日作出（2018）粤0111民初6605号民事调解书，调解内容为：一、自本调解书生效之日起五十日内，被告广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强共同向原告谭丁硬一次性支付工程款80万元；二、若被告广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强未履行调解书中所约定的支付工程款80万元的义务，原告谭丁硬将另案起诉何金福、尹录宝共同承担支付工程款80万元的连带责任等。该调解书已于2018年6月5日发生法律效力。后因第三人广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强未履行上述调解书所确定的义务，原告遂按调解书第二项的内容提起本案诉讼，本院于2018年9月10日立案，由此产生此诉讼。另查，广州市万世建筑工程有限公司的原发起人（股东）为尹录宝、何金福，认缴出资额分别为2500万元，出资比例各占50%，出资时间为2060年10月30日。尹录宝、何金福实缴出资额分别为400万元。再查，2018年6月21日，广州市万世建筑工程有限公司的原股东尹录宝、何金福将其股权转让给尹献宝、钟伟强，广州市万世建筑工程有限公司现股东变更为尹献宝、钟伟强、尹录宝，认缴出资额分别为4500万元、250万元、250万元，出资比例分别为90%、5%、5%。出资时间为2060年10月30日。庭审中，被告何金福对本案的管辖权提出异议，经法庭释明，本院已于2018年10月15日向被告何金福公告送达诉讼材料，根据该公告的内容显示，被告何金福提出管辖异议的时间已超过法定的举证答辩期，故本院对被告何金福提出的管辖权异议不予采纳。本院认为：原告起诉要求两被告连带赔偿工程款是基于已生效的（2018）粤0111民初6605号民事调解书。根据该调解书内容，广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强未履行调解书中所约定的支付工程款80万元的义务，谭丁硬将另案起诉何金福、尹录宝共同承担支付工程款80万元的连带责任。因广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强至今未履行上述调解书所确定的付款义务，原告遂据此调解书起诉两被告，由此产生本案诉讼。庭审中，原告称，两被告作为广州市万世建筑工程有限公司原股东即发起人，其认缴的出资额分别为2500万元，但两被告各实缴400万元，两被告均未足额缴纳出资额，故对于广州市万世建筑工程有限公司存续期间产生的债务，应承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十二条第二款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，债权人主张未履行出资义务的股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任或者对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的前提是公司已进入破产清算程序，而本案中，广州市万世建筑工程有限公司尚在经营存续期间，并未进入破产清算程序，且根据《股东（发起人）出资情况》的内容显示，两被告的出资时间为2060年10月30日，两被告也并未出现在规定的出资时间内拒绝出资的行为，故原告应当先申请广州市万世建筑工程有限公司破产，待进入破产程序后再依据《中华人民共和国破产企业法》的相关规定予以处理。现原告主张两被告对广州市万世建筑工程有限公司存续期间产生的债务承担连带责任的诉请于法无据，本院不予支持。被告尹录宝经本院公告送达，逾期未到庭应诉，第三人广州市万世建筑工程有限公司、尹献宝、石森、钟伟强经本院传票传唤，无正当理由，逾期未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十二条第二款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告谭丁硬的全部诉讼请求。案件受理费12301.9元，由原告谭丁硬负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  周子珺人民陪审员  冯爱芬人民陪审员  伍彩红二〇一九年二月二十日书 记 员  陈春燕