陕西省西安市中级人民法院     刑事裁定书     (2019)陕01刑终671号   原公诉机关陕西省西安市未央区人民检察院。   上诉人（原审被告人）王国际，男，1964年4月13日出生，汉族，大学文化，住陕西省西安市新城区，2016年12月22日被公安机关抓获，同月28日被西安市公安局沣东新城分局刑事拘留，2017年1月20日被依法逮捕，现羁押于西安市看守所。   辩护人王德群，陕西畅洋律师事务所律师。   西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院以西未检刑诉[2017]410号起诉书、西未检公诉刑变诉[2018]4号变更起诉决定书、西未检公诉刑变诉[2019]5号变更起诉决定书指控被告人王国际犯非法吸收公众存款罪一案，于2019年7月10日作出(2018)陕0112刑初739号刑事判决。宣判后，被告人王国际不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，提审上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。   原审判决认定：2005年，被告人王国际与他人登记注册成立陕西华清实业投资管理有限公司，公司住所地位于本市XX路XX号。2012年5月28日，公司名称变更为陕西奥利德能源科技有限公司，公司住所地变更为本市临潼区XX路XX小区XX室，2012年6月至2014年8月期间由杨某某（另案处理）担任法定代表人，此后变更为王国际。2013年2月19日，该公司设立分支机构陕西奥利德能源科技有限公司西安第一分公司，住所地位于本市XX城XX街XX园XX号XX号院内，负责人为杨某某。自2011年起至2014年底，被告人王国际雇佣于芬、王某丙（均另案处理）等人，以扩大生产、在临潼区建厂生产高清洁柴、汽油为名，以12%不等的高额年息为诱饵，向社会不特定对象非法吸收资金。另查明，陕西奥利德公司临潼厂区未建设完毕，未投产，期间还拖欠储油罐（反应釜、精制釜、甲醇储罐）货款、和平工业园及临潼区XX园土地租赁款。    经陕西广合司法会计鉴定所审计、补充审计：截至2018年3月7日，已报案集资参与人214人，吸收资金合计26951270元，扣除返息后，集资参与人实际损失金额22743830元。此后，集资群众王欣、贺改玲、惠树英、王国兰、郭桂荣、王惠珍、徐庆余、王茂、李碧珠、王东琴、白惠玲、张燕妮、白道利、杨永发、杨育麟、白小玲、杜彩霞、刘桂兰、王小梅、代秀停、何爱莲、杜明利、文月琴、李桂萍、陈建利、童美丽等人向公安机关报案，吸收资金金额共计4149390元、实际损失金额4123642元。   经公安机关侦查，陕西奥利德公司开立对公账户两个，无交易发生；被告人王国际名下个人银行账户共22个，已冻结的账户资金余额为4729.87元。2014年，被告人王国际使用集资款为杨某某在本市浐灞生态区XX小区购买商品房一套（合同备案号：Y15078603、预售证号：201XXXX、房号：17-11602号），公安机关已查封。   2016年年初，集资群众陆续向公安机关报案。2016年12月22日，被告人王国际在北京被公安机关抓获。   上述事实，有报案材料、受案登记表、立案决定书、到案经过、临时寄押证明书、陕西华清实业投资管理有限公司章程修正案、陕西奥利德能源科技有限公司及其西安第一分公司营业执照、合作协议书、项目合同书、西安市临潼区XX委文件、发票、民事调解书；场地厂房租赁合同、授权书、民事判决书、传真、邮凭及辅助明细账、辨认笔录及照片、陕西广合司法会计鉴定所司法鉴定意见书及补充意见书、银行流水、情况说明、被告人户籍信息、证人白某某、史某某、王某甲、余某某、王某乙、李某某、曾某某、芦望兰、贺某某、张某某、杨某某、王某丙以及被告人王国际供述等证据证实。上述证据，经庭审质证，能够相互印证，足以认定本案事实。据此，原审法院认为，被告人王国际以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额特别巨大，严重扰乱金融市场秩序，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第一百九十二条规定的集资诈骗罪，依法应予惩处。于本案的定性问题，被告人王国际以扩大生产、投资建厂需要周转资金为名，以高息为诱饵，通过现场参观等方式，向西安、咸阳等地的社会不特定对象非法吸纳资金。被告人辩称公司财务账簿丢失，但无相应证据证明。经公安机关侦查，陕西奥利德公司的对公账户没有交易记录，已冻结的王国际名下银行账户只有零星资金，而被告人王国际承认所吸收资金均进入其名下银行账户。其次，被告人控制的陕西奥利德公司西安第一公司曾短期小规模生产；陕西奥利德公司在临潼XX园除修建半成品储油罐外，没有其他实质性投资行为，更未投产；拟在临渭经济合作开发协作区建设的项目，仅处于前期手续申报阶段，除交纳39.5万元的环评费用外，没有证据显示有大规模投资行为，且被告人擅自将已交纳的500万元项目保证金抽回；对外虽订制部分生产设备，但未支付绝大多数合同对价款。现被告人及其辩护人不能提交有效证据证明大多数吸收资金的去向和用途。另外，根据杨某某的证言可以证实，被告人王国际利用集资款为杨某某购置房产，且杨某某向公司的借款亦未偿还。综上，结合审计单位出具的审计结果，被告人吸收的资金用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，且存在挥霍集资款等情况，最终致使集资款不能返还。足以认定被告人主观上具有非法占有的目的，客观上实施了集资诈骗的犯罪行为，依法应当以集资诈骗罪对被告人王国际追究刑事责任。关于本案的犯罪数额问题，经公安机关委托审计、补充审计，司法鉴定意见书及补充意见书经当庭举证、质证，能够作为定案依据。案件审理中又有部分集资群众报案，合计损失金额为4123642元。根据《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定，集资诈骗的数额以行为人实际骗取的数额计算，案发前已归还的数额应予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的广告费、中介费、手续费、回扣，或者用于行贿、赠与等费用，不予扣除。行为人为实施集资诈骗活动而支付的利息，除本金未归还可予折抵本金以外，应当计入诈骗数额。本案中，被告人王国际实际骗取款项数额为26867472元（22743830元+4123642元），属于犯罪数额特别巨大。遂依照《中华人民共和国刑法》第一百九十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一、二款、第五条第一、三款之规定，判决：被告人王国际犯集资诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金30万元；查封、冻结的涉案财产依法处置，按比例发还各被害人；被告人王国际违法所得继续追缴，按比例发还各被害人。   王国际上诉称，一审判决认定其行为构成集资诈骗罪的事实不清、证据不足，属适用法律错误。   其辩护人辩称一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，其行为是非法吸收公众存款罪而非集资诈骗罪。   经审理查明，原审判决认定上诉人王国际以扩大生产、在临潼区建厂生产高清洁柴、汽油为名，以12%不等的高额年息为诱饵，向社会不特定对象非法吸收资金，金额共计2274万余元，造成实际损失金额2686万余元的事实清楚。并有经原审法院公开开庭示证、质证并予以确认的证据证实。上诉人对原审判决认定的事实和证据均不持异议。本院审理期间亦未有新的事实和提交新的证据，故本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。   本院认为，上诉人王国际以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额特别巨大，其行为已构成集资诈骗罪，依法应予惩处。对上诉人王国际辩解及其辩护人辩称不构成集资诈骗罪的上诉理由、辩护意见。经查，上诉人王国际以扩大生产、投资建厂需要周转资金为名，以高息为诱饵，通过现场参观等方式，向西安、咸阳等地的社会不特定对象非法集资；将非法集资的资金均进入了王国际的个人银行账户；上诉人在后期的集资过程中，虽对外订制部分生产设备，但绝大多数生产设备的合同未支付价款。上诉人王国际作为集资人，理应对集资客户负责，但王国际对集资资金却采取不进入对公账户、且财务账簿去向不明、对集资资金的使用和安全采取不负责任的态度，可以推定王国际对集资资金采取漠不关心的心态。本院审理期间，应上诉人及其辩护人的请求，对其资金的去向、财务账簿的下落由侦查机关进行了补充侦查。截止本院审结前，其资金的去向无财务数据支持，财务账册也无法找到。此外，本院审理期间，仍有部分投资群众拒绝报案。尽管没有证据证明上诉人王国际对所集资资金有挥霍，但截至目前也没有证据证明上诉人王国际将非法集资资金使用到其建设项目中。依据最高人民法院《关于审理非法集资案件具体应用法律若干问题的解释》第四条（一）项规定的“集资后不用于生产经营活动或者用于经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资资金不能返还的”可以认定为“以非法占有为目的”，并以集资诈骗罪定罪处罚。故对上诉人的上诉理由及其辩护人的意见均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。         审判长  马建国   审判员  阿尼莎   审判员  田广明     二○一九年十月二十八日      书记员  于晓东            1