江苏省南京市江宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0115民初3972号 原告：李顺平，男，1955年8月3日生，汉族。 委托诉讼代理人：王双喜，南京市江宁区秣陵法律服务所法律工作者。 被告：汤来保，男，1966年9月21日生，汉族。 委托诉讼代理人：陶大庆，江苏刘洪律师事务所律师。 被告：杨尚发，男，1963年9月21日生，汉族。 原告李顺平与被告汤来保、杨尚发提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2018年3月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李顺平及其委托诉讼代理人王双喜，被告汤来保及其委托诉讼代理人陶大庆，被告杨尚发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李顺平向本院提出诉讼请求：要求被告汤来保、杨尚发赔偿其伤后损失的医疗费139元、营养费600元、护理费4500元、误工费19800元、交通费500元、鉴定费2201.5元，合计27740.5元。事实和理由：其系瓦工，经中间人汤来保介绍，其至杨尚发所有的位于南京市江宁区干活。2017年9月27日，其在101室三楼接水泥时，右手指被钢丝绳绞伤，业主杨尚发将其送往南京市江宁医院治疗并支付了医疗费。其向杨尚发提出后续索赔，但杨尚发拒不赔偿，故其诉至法院。 被告汤来保辩称：其与原告李顺平均受雇于被告杨尚发，是在杨尚发别墅干活的工人，杨尚发才是雇主，其只是介绍人和工资代发人，其对李顺平受伤不存在过错，不应由其承担赔偿责任。 被告杨尚发辩称：其与被告汤来保系朋友关系，其将101室的阳光房改造和围墙施工工程发包给了汤来保施工。工程开工后，由汤来保找来施工人员施工并由汤来保向工人支付劳动报酬，其再按照工程量与汤来保进行结算。原告李顺平受雇于汤来保而非其，不应当由其承担雇主责任。李顺平受伤系自身操作不当所致，李顺平应负事故的主要责任。 本院经审理认定事实如下：101室系被告杨尚发与其妻子张玉虹、女儿杨淑姮家庭共有，杨尚发从事建材销售工作，在南京市江宁区恒发物质有限责任有限公司担任法定代表人。杨尚发将101室的阳光房改造工程和围墙砌墙工程发包给被告汤来保施工，双方未签订书面协议。原告李顺平受雇于汤来保在101室工地上从事瓦工工作，由汤来保按照220元/日标准向其发放劳务工资。2017年9月27日10时许，李顺平在101室三楼吊水泥沙过程中，右手手指被吊机绞压受伤。李顺平伤后被送至南京市江宁医院治疗，经医院诊断为开放性手部挫伤（右示中指）、右示指挫伤伴部分皮肤软组织、甲床缺损。经李顺平申请，本院委托江苏省人民医院司法鉴定所对李顺平的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：1、李顺平外伤后，右手指功能丧失分值5分，未达伤残等级，2、李顺平外伤后，误工期限建议以90日为宜，护理期限建议以45日为宜，营养期限建议以30日为宜。本次鉴定产生鉴定费2251.5元。李顺平伤后损失医疗费372.31元（已扣除医保统筹支付部分，其中由杨尚发支付283.31元）、营养费600元（30天，20元/天）、护理费3600元（45天，80元/天）、误工费14656.44元（参照2016年度江苏省房屋建筑业在岗职工平均工资59440元/年标准计算90天）、交通费200元。 庭审中，原告李顺平陈述：其与被告汤来保系邻居关系，其与被告杨尚发原先不认识，是通过汤来保介绍去杨尚发别墅干活，说做点工，汤来保先从杨尚发处拿钱，其再从汤来保处拿钱，现在还拖欠了其劳务工资尚未结清，杨尚发每天都在工地上，杨尚发指挥汤来保，汤来保再指挥包括其在内的工人干活。 被告汤来保陈述：施工工人是其组织的，其找了7、8个人，其中有原告李顺平，劳务工资由其代领，再转发给工人，所有的工资都发给工人了，但还欠李顺平3000余元，其不是雇主只是介绍人。汤来保申请证人徐某、王某出庭作证，徐某陈述其是油漆工，与汤来保是表兄弟关系，汤来保叫其去杨尚发的别墅干活，其带了几个工人就去了，其之前不认识杨尚发，其从汤来保处拿过2000元劳务工资，后来的钱找杨尚发要的；王某陈述其是卖建筑材料的，汤来保向其买过建筑材料，2018年春节的时候汤来保带其去找杨尚发要过材料款，当时杨尚发和汤来保因为记工的事情发生争执，汤来保让杨尚发不要为难他，因为他不赚钱，因为是汤来保让其送的材料，其认为还是应该找汤来保要材料款，汤来保是搞建筑的，其认识汤来保2年了，但给杨尚发别墅送材料前其不认识杨尚发。原告李顺平对证人证言予以认可。被告杨尚发认为根据证人证言可以看出汤来保才是包工头，其不认识这些证人，油漆工的劳务工资本来是由汤来保发的，因为年底怕汤来保挪用油漆工工资，才由其向徐某发了部分工资，工地上用的建筑材料也是由汤来保采购，汤来保交给其的销货清单上的收货方都是汤来保而不是其。 被告杨尚发陈述：其是要将101室2至3层的阳光房拆除再建造一间砖房，还要建造围墙和硬化地面，其将工程发包给被告汤来保施工，由汤来保自行组织人员施工，其按照施工面积和工程量与汤来保结算，其并非每天都在工地，有事才回来查看。杨尚发提交了汤来保向其出具的装修款收条4张，证明其于2017年7月16日向汤来保支付装修款25000元、于2017年8月13日支付装修款20000元、于2017年9月15日支付装修款28000元、于2017年11月11日支付装修款13000元、于2018年2月7日支付装修款9000元、于2018年2月14日支付工程款13000元。原告李顺平对该组证据的真实性予以认可。被告汤来保对该组证据的真实性认可，但认为由其文化程度低，错误的使用了装修款、工程款的字样，加上前期其为杨尚发代买过建筑材料，单写成工资是不合适的，所以才将工资和材料款统一写成了装修款。 本院认为：公民的健康权受法律保护。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告杨尚发将案涉工程发包给被告汤来保施工并支付工程款，由汤来保组织人员施工并向工人发放劳务工资，汤来保前期也负责采购建筑材料，杨尚发与汤来保之间构成承揽合同关系而非雇佣关系。汤来保作为个人不具有施工资质，杨尚发对此存在选任过失，对原告李顺平受伤应当承担相应的赔偿责任。被告汤来保辩称其系被告杨尚发雇员，李顺平系杨尚发而非其雇员，其仅系中间人和工资代发人。李顺平系汤来保找来在案涉工地上从事瓦工工作，根据李顺平陈述，汤来保直接向李顺平发放劳务工资，也由汤来保在工地上指挥李顺平施工，李顺平与汤来保之间构成雇佣关系。故此辩解意见，缺乏事实依据，本院不予采信。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。李顺平在从事劳务中受伤，应根据其与汤来保各自的过错承担相应责任。汤来保作为雇主应当履行安全保护及告知义务，汤来保未能在李顺平吊运水泥沙时尽到防护义务，应承担主要责任。李顺平在吊运水泥时应做好自身安全防范，其未尽注意义务，应当承担一定的责任。综合分析各方的过错程度，本院酌定李顺平伤后的各项损失由汤来保承担70%的赔偿责任，由杨尚发承担20%的赔偿责任。对于误工费，李顺平认为应当按照220元/日的劳务工资标准进行计算，但李顺平并非每日都从事劳务工作，本院参照2016年度江苏省房屋建筑业在岗职工平均工资59440元/年标准计算其误工损失。对于交通费，李顺平并未提供相关票据予以佐证，但结合本案的实际情况，考虑到李顺平的确支出了交通费用，故本院酌定李顺平的交通费为200元。李顺平主张的伤后各项损失过高部分，本院亦不予支持。经计算，李顺平伤后的各项损失为19428.75元，由汤来保承担70%即13600.13元，由杨尚发承担20%即3885.75元，扣除杨尚发已垫付的283.31元，还应承担3602.44元。故对原告李顺平要求被告汤来保、杨尚发赔偿其伤后各项损失27740.5元的诉讼请求，本院部分予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告汤来保于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李顺平伤后各项损失13600.13元。 二、被告杨尚发于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李顺平伤后各项损失3602.44元。 三、驳回原告李顺平的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费494元，鉴定费2251.5元，共计2745.5元，由原告李顺平负担377.5元，被告汤来保负担1846元，被告杨尚发负担522元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  叶 斐 人民陪审员  周明信 人民陪审员  董尔成 二〇一九年二月二十二日 法官 助理  李超燕 书 记 员  谈桂平