浙江省东阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0783刑初22号 公诉机关东阳市人民检察院。 被告人陈来法，男，1990年12月24日出生于浙江省东阳市，汉族，高中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月14日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月13日依法逮捕。现羁押于浙江省磐安县看守所。 辩护人邵斌、赵荻，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 被告人陈大庆，男，1981年5月2日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。曾因犯盗窃罪，于2002年12月19日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；又因犯危险驾驶罪，于2015年12月18日被本院判处拘役一个月十五日，并处罚金人民币五千元，2016年1月25日刑满释放；再因本案，于2018年5月10日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月13日依法逮捕。现羁押于浙江省磐安县看守所。 辩护人王应跃，东阳市法律援助中心指派的浙江新东阳律师事务所律师。 被告人陈望，男，1991年6月23日出生于浙江省东阳市，汉族，中专文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月14日被东阳市公安局依法取保候审，经本院决定，于2019年5月13日重新取保候审。 辩护人朱光先、杜钦，浙江长虹律师事务所律师。 被告人吕丹民，男，1993年6月24日出生于浙江省东阳市，汉族，中专文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年3月22日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月26日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年4月25日重新取保候审。 辩护人翁梅娟，东阳市法律援助中心指派的浙江翁梅娟律师事务所律师。 被告人黄宇力，男，1996年6月17日出生于浙江省东阳市，汉族，高中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年3月22日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月26日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年4月25日重新取保候审。 辩护人葛宇晗，东阳市法律援助中心指派的浙江国翔律师事务所律师。 被告人陈正良，男，1991年2月28日出生于浙江省东阳市，汉族，中专文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月1日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月31日重新取保候审。 辩护人陈春丽，东阳市法律援助中心指派的浙江泽大（东阳）律师事务所律师。 被告人包帅康，男，1996年8月6日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月14日被东阳市公安局刑事拘留，同年5月29日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月28日重新取保候审。 辩护人吴琼珠，东阳市法律援助中心指派的浙江婺商律师事务所律师。 被告人包伟青，男，1978年7月27日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月8日被东阳市公安局刑事拘留，同年5月19日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月17日重新取保候审。 辩护人李俊，东阳市法律援助中心指派的浙江无双律师事务所律师。 被告人包光辉，男，1992年11月3日出生于浙江省东阳市，汉族，高中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年5月29日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月28日重新取保候审。 辩护人张甜、陆凯烨，东阳市法律援助中心指派的浙江长虹律师事务所律师。 被告人包博忍，男，1987年8月5日出生于浙江省东阳市，汉族，高中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月14日被东阳市公安局刑事拘留，同年5月19日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月17日重新取保候审。 辩护人丁韩清，东阳市法律援助中心指派的浙江无双律师事务所律师。 被告人包旭阳，男，1988年4月5日出生于浙江省东阳市，汉族，高中文化，居民，家住东阳市。曾因寻衅滋事，于2006年4月30日被东阳市公安局行政拘留三日；又因寻衅滋事，于2009年12月3日被东阳市公安局行政拘留十一日；因寻衅滋事，于2013年2月17日被东阳市公安局行政拘留七日；再因本案，于2018年5月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月1日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月31日重新取保候审。 辩护人单爱萍，东阳市法律援助中心指派的浙江长虹律师事务所律师。 被告人陈宇亮，男，1989年12月13日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月23日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月1日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月31日重新取保候审。 辩护人徐向君，东阳市法律援助中心指派的浙江百工律师事务所律师。 被告人马靖鹏，男，1994年10月22日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月10日被东阳市公安局刑事拘留，同年5月19日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月17日重新取保候审。 辩护人朱淑华，东阳市法律援助中心指派的浙江卓博律师事务所律师。 被告人马宏伟，男，1996年4月15日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年3月26日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月16日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年4月15日重新取保候审。 辩护人骆飒飒，东阳市法律援助中心指派的浙江浙乾律师事务所律师。 被告人马竞成，男，1997年4月25日出生于浙江省东阳市，汉族，高中文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年3月22日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月17日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年4月15日重新取保候审。 辩护人王凯、韦丁宁，东阳市法律援助中心指派的浙江国翔律师事务所律师。 被告人马倩郎，男，1995年8月2日出生于浙江省东阳市，汉族，中专文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年3月22日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月17日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年4月15日重新取保候审。 辩护人胡梢蔚，东阳市法律援助中心指派的浙江百工律师事务所律师。 被告人陈进航，男，1995年4月7日出生于浙江省东阳市，汉族，大专文化，居民，家住东阳市。因本案，于2018年5月28日被东阳市公安局刑事拘留，同年6月1日依法变更强制措施为取保候审，经本院决定，于2019年5月31日重新取保候审。 辩护人楼芳晨，东阳市法律援助中心指派的浙江无双律师事务所律师。 东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2019]12号起诉书指控被告人陈来法、陈大庆、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航犯开设赌场罪，于2019年1月3日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序审理。又因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院先后于2019年4月3日、2019年7月29日建议本院延期审理，并分别于2019年4月30日、2019年8月29日提请本院恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员张清峰出庭支持公诉，被告人陈来法、陈大庆、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航及辩护人赵荻、王应跃、杜钦、翁梅娟、葛宇晗、陈春丽、吴琼珠、李俊、陆凯烨、丁韩清、单爱萍、徐向君、朱淑华、骆飒飒、韦丁宁、胡梢蔚、楼芳晨到庭参加诉讼。现已审理终结。 东阳市人民检察院指控，1.2017年9月份左右，以被告人陈来法为首，被告人陈望、陈正良、陈宇亮共同参与的犯罪团伙在微信群内开设牛牛软件3800余期，平均每期抽头获利20元以上，被告人陈来法、陈望、陈正良获利人民币70000余元（以下均指人民币）；被告人陈宇亮提前一星期退出，其参与牛牛软件2000余期，总获利40000余元。开设该牛牛软件期间未进行分成，四被告人人将获利共同挥霍。 2.2018年1月12日至2月1日期间，被告人陈来法、陈大庆、陈望三人共同组建牛牛软件微信赌博群。后在被告人包旭阳撮合下，于2018年1月21日左右，与被告人包光辉、包博忍、吕丹民等人开设的手工赌博群合并，并商量好分成。其中被告人陈来法、陈大庆、陈望分5成，被告人包光辉、包博忍、包旭阳等人分3成，被告人包伟青分2成。商定分成以后，被告人吕丹民自行退出，被告人包光辉、包博忍、包旭阳仍为3成。被告人陈来法、陈大庆、陈望在开设牛牛软件期间共参与1500余期，平均每期抽头获利20余元，总获利30000余元，被告人包光辉、包博忍、包旭阳、包伟青在开设牛牛软件期间共开设1000余期，平均每期抽头获利20余元，总获利20000余元。开设该牛牛软件期间未进行分成，被告人陈来法、陈大庆、陈望将部分获利共同挥霍。 3.2018年2月25日至3月6日期间，被告人包帅康伙同被告人马靖鹏、吕丹民共同开设牛牛软件赌博群，其召集被告人陈大庆、黄宇力、包伟青、包博忍等人在微信群开设牛牛软件，开设1000余期，每期抽头获利20余元，总获利20000余元。被告人包帅康获利2500余元，被告人马靖鹏获利2500余元，被告人吕丹民获利2000余元，被告人包伟青获利1500余元，被告人陈大庆获利888元，被告人黄宇力获利876元，被告人包博忍获利288元。 4.2017年7月至2018年1月期间，被告人陈来法、陈大庆、陈望等人组建“鸡子索面100”“法拉利新规”“啪脚拐”等牛牛微信赌博群，召集他人在微信群内以“抢红包”比牛牛大小的方式进行赌博，由被告人陈来法、陈望、陈大庆、陈正良、陈进航、包光辉、马宏伟、马竞成、马倩郎、包帅康等人在群内提供财务和发包服务，并从中抽头获利。2018年2月至3月期间，被告人吕丹民、黄宇力共同组建“猛龙过江”“和谐共创美好未来”等牛牛赌博微信群，召集他人在微信群内以“抢红包”比牛牛大小的方式进行赌博，同意或者默认由被告人吕丹民、黄宇力、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航及陈某3、钮某、沈某、蒋某、包某（另案处理）等人在赌博群内做财务或发包手等管理人员，并从中抽头获利。自2017年7月至2018年3月期间，被告人陈来法、陈望、陈正良、陈大庆、陈进航、包光辉、包帅康、吕丹民、黄宇力、马竞成、马宏伟、马倩郎、包博忍在手工赌博群内获利分别为3000余元、14000余元、1500余元、2500余元、5000余元、5600余元、5000余元、23600余元、8000余元、12000余元、10000余元、11500余元、600余元。 案发后，被告人陈来法、陈望、陈正良、陈宇亮、陈进航、包光辉、包旭阳、包伟青、包博忍、包帅康、马宏伟主动投案。被告人黄宇力、吕丹民、马竞成、马宏伟、包光辉的家属代为向公安机关退赃。 针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、电子证据、被告人及同案供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人陈来法、陈大庆、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航以营利为目的，开设赌场，其中被告人陈来法、陈大庆、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；各被告人系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定判处。 被告人陈来法、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航在庭审中对公诉机关的指控均无异议。 被告人陈大庆在庭审中辩称，其在参与开设第3起牛牛软件赌博群中途已退出。 辩护人赵荻的辩护意见是，1.开设赌场中的赌场，一般具有控制性、固定性、持续性、公开性等特征，上述特征是实践中区分赌场与聚众赌博的场所的标准，本案并没有明确的一个赌场概念，微信群一直在变化，没有固定性，起诉书指控的事实也不能完全体现持续性，人员也相对固定，不具备公开性，故本案不宜认定为开设赌场罪而应认定为赌博罪；2.被告人陈来法主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；3.其已退赃3万元，没有犯罪前科、系初犯、偶犯，社会危害性相对较小；4.其文化程度不高，案发前并未意识到自己的行为构成犯罪，其归案后积极认罪悔罪。综上，请求法庭对其在三年以下有期徒刑进行量刑并适用缓刑。 辩护人王应跃的辩护意见是，1.被告人陈大庆系坦白；2.其实际获利较少，且已退赃；3.本案开设赌场的犯意不是陈大庆提出，收钱的账号不是其提供，其作用相对较小，且第3起事实中其在外地期间，团伙中相应的数额不应由其一起承担。综上，请求法庭从轻处罚。 辩护人杜钦的辩护意见是，1.被告人陈望主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.赌博用的软件是陈来法购买，用于上下分的支付定账号也是陈来法的，开设赌博软件微信群不是由陈望提议，其在整个犯罪活动中并不是领导者，没有决策权，参与财务也是因为陈来法的授意，起到只是辅助、次要的作用；3.陈望当庭自愿认罪，系初犯，且已退出2万元违法所得；4.虽然陈望可能达到情节严重的标准，但在他参与的2个赌博软件微信群里并没有实际获利。综上，请求对其在三年以下有期徒刑进行量刑并适用缓刑。 辩护人翁梅娟的辩护意见是，1.被告人吕丹民主观恶性不大，其犯本罪主要是被别人拉进群输了钱，导致恶性循环，其本身也是赌博的受害人；2.其犯罪情节相对较轻，对犯罪后果所起作用相对较小，非法获利不大，并已全部退赃；3.其系坦白，认罪态度较好，是初犯、偶犯。请求法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 辩护人葛宇晗的辩护意见是，1.被告人黄宇力系坦白；2.其无犯罪前科，系初犯、偶犯；3.其到案后认罪悔罪，已主动退赃；4.其参与微信赌博时间较短，非法获利也只有8000余元，可见其犯罪情节较轻，社会危害性较小。综上，请求对其从轻、减轻处罚，在三年以下量刑并适用缓刑。 辩护人陈春丽的辩护意见是，1.被告人陈正良主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.其参与的第1起赌博软件微信群中所谓的7万元并未实际分成，其在赌博手工群中只获利1500元，尽管如此其仍积极筹钱退出11500元，可见其已认识到自己的错误；3.其并未参与本案全部犯罪，在部分参与的犯罪中作用相对较小，获利较少；4.其无前科，系初犯、偶犯，主观恶性不大。请求对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 辩护人吴琼珠的辩护意见是，1.被告人包帅康主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.其系初犯、偶犯，无犯罪前科；3.其开设赌场时间较短，前后只有7天左右，社会危害性小；4.其认罪态度好，积极退赃7500元。请求对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。 辩护人李俊的辩护意见是，1.被告人包伟青主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.其系初犯、偶犯，无前科；3.其认罪态度好，且已退赃1500元；4.其未提议开设赌博群，也未进行管理，获利较少，主观恶性小，犯罪情节较轻。综上，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。 辩护人陆凯烨的辩护意见是，1.被告人包光辉主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.其在赌博活动中仅担任财务，所起作用不大，获利只有5600元，且已退赃；3.其无前科，系初犯、偶犯，认罪态度好，主观恶性不大，社会危害性小。综上，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。 辩护人丁韩清的辩护意见是，1.被告人包博忍主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.其在开设赌场犯罪中，既不是规则制定者，也未购买赌博软件，未参与管理，未挥霍获利，其所起作用以及犯罪情节较轻；3.其无前科，系初犯、偶犯；4.其获利极小，只有888元，已主动退赃，认罪态度好。请求对其在三年以下有期徒刑量刑并适用缓刑。 辩护人单爱萍的辩护意见是，1.被告人包旭阳具有自首情节；2.其主观恶性较小，犯罪情节较轻，未参与经营管理，开设赌场时间仅10余日，于其本人而言无任何获利；3.其认罪态度较好。建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 辩护人徐向君的辩护意见是，1.被告人陈宇亮主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.其当庭认罪、悔罪，自愿退出赃款5000元；3.本案开设赌场基本是周边人员参与，非暴力型犯罪，社会危害较小，陈宇亮的主观恶性较小。综上，请求对其从轻处罚，给其一个改过自新的机会。 辩护人朱淑华的辩护意见是，1.被告人马靖鹏归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，并已主动退出违法所得；2.其系初犯、偶犯，本次犯罪社会危害性和社会影响不大；3.其在本案中的犯罪情节较轻，只参与过其中1起，未在赌博群中行使管理权，所起作用不大，获利也只有2000元。建议法庭对其适用缓刑，并处罚金。 辩护人骆飒飒的辩护意见是，1.被告人马宏伟主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.根据马宏伟在犯罪中的参与程度、参与时间及所起作用，应当认定为从犯；3.其归案后已全部退赃，系初犯、偶犯，主观恶性较轻；4.其认罪态度好，愿意接受处罚。请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人韦丁宁的辩护意见是，1.被告人马竞成只参与1起犯罪事实，只担任财务的角色，未召集他人赌博，未担任群主，不占股份，也不参与管理，所起作用较小，可以认定为从犯；2.其到案后如实供述自己的犯罪行为，构成坦白；3.其已全部退赃，认罪态度好；4.其无前科，系初犯、偶犯。请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人胡梢蔚的辩护意见是，1.被告人马倩郎在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2.其系初犯，归案后能如实供述，庭审中自愿认罪，积极退赃。综上，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人楼芳晨的辩护意见是，1.被告人陈进航主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.其获利5000元已全部退出，认罪态度较好；3.其系初犯、偶犯；4.其相对其他被告人来说参与时间较短，获利较小，主观恶性小，社会危害性较小。综上，请求法庭对其在三年以下量刑并适用缓刑。 经审理查明，1.2017年9月，被告人陈来法伙同被告人陈望、陈正良、陈宇亮在组建的微信群内开设牛牛赌博软件供他人赌博，从中抽头获利。被告人陈来法、陈望、陈正良参与开设牛牛赌博软件3800余期，平均每期抽头获利人民币20元以上（以下均指人民币），共获利70000余元；被告人陈宇亮提前一周左右退出，其参与开设牛牛赌博软件2000余期，获利40000余元。开设该牛牛赌博软件期间未进行分成，四被告人将获利共同挥霍。 2.2018年1月，被告人陈来法、陈大庆、陈望在组建的微信群内开设牛牛赌博软件供他人赌博，从中抽头获利。后在被告人包旭阳的撮合下，于2018年1月21日左右与被告人包光辉、包博忍、吕丹民等人开设的手工牛牛赌博微信群合并，并约定分成。其中被告人陈来法、陈大庆、陈望分5成，被告人包光辉、包博忍、包旭阳等人分3成，被告人包伟青分2成。约定分成之后，被告人吕丹民自行退出，被告人包光辉、包博忍、包旭阳仍占3成。被告人陈来法、陈大庆、陈望在该期间开设牛牛赌博软件1500余期，平均每期抽头获利20余元，共获利30000余元，被告人包光辉、包博忍、包旭阳、包伟青参与期间开设牛牛赌博软件1000余期，平均每期抽头获利20余元，共获利20000余元。开设该牛牛赌博软件期间未进行分成，被告人陈来法、陈大庆、陈望将部分获利共同挥霍。 3.2018年2月25日至3月6日期间，被告人包帅康伙同被告人马靖鹏、吕丹民、陈大庆、黄宇力、包伟青、包博忍等人在组建的微信群内开设牛牛赌博软件，供他人赌博，从中抽头获利。该牛牛赌博软件开设1000余期，平均每期抽头获利20余元，共获利20000余元。被告人陈大庆中途退出，其参与开设牛牛赌博软件600余期，获利15000余元。被告人包帅康分得2500余元，被告人马靖鹏分得2500余元，被告人吕丹民分得2000余元，被告人包伟青分得1500余元，被告人陈大庆分得888元，被告人黄宇力分得876元，被告人包博忍分得288元。 4.2017年7月至2018年1月期间，被告人陈来法、陈大庆、陈望等人先后组建“鸡子索面100”“法拉利新规”“啪脚拐”等牛牛赌博微信群，供他人在微信群内以“抢红包”比牛牛大小的方式进行赌博，由被告人陈来法、陈望、陈大庆、陈正良、陈进航、包光辉、马宏伟、马竞成、马倩郎、包帅康等人轮流在微信群内提供财务和发包服务，并从中抽头获利。2018年2月至3月期间，被告人吕丹民、黄宇力共同组建“猛龙过江”“和谐共创美好未来”等牛牛赌博微信群，供他人在微信群内以“抢红包”比牛牛大小的方式进行赌博，由被告人吕丹民、黄宇力、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航及陈某3、钮某、沈某、蒋某、包某（另案处理）等人轮流在赌博群内提供财务和发包服务，并从中抽头获利。自2017年7月至2018年3月期间，被告人陈来法、陈望、陈正良、陈大庆、陈进航、包光辉、包帅康、吕丹民、黄宇力、马竞成、马宏伟、马倩郎、包博忍在上述微信赌博群内获利分别为3000余元、14000余元、1500余元、2500余元、5000余元、5600余元、5000余元、23600余元、8000余元、12000余元、10000余元、11500余元、600余元。 案发后，被告人陈来法、陈望、陈正良、陈宇亮、陈进航、包光辉、包旭阳、包伟青、包博忍、包帅康、马宏伟主动向公安机关投案，归案后如实供述上述犯罪事实。被告人黄宇力、吕丹民、马竞成、马宏伟、包光辉分别向公安机关退缴8876元、23600元、6000元、10000元、5600元。 在本案审理期间，被告人陈来法、陈大庆、陈望、陈正良、包帅康、马倩郎、包伟青、包博忍、陈宇亮、马靖鹏、马竞成、陈进航分别向本院退缴30000元、8000元、20000元、11500元、7500元、11500元、1500元、888元、5000元、2500元、6000元、5000元。 上述事实，由公诉机关当庭列举并经庭审质证的同案沈某、钮某、陈某3、包某、蒋某等人的供述、证人吕某1、陈某2、黄某、吕某2、林某、马某、包某某的证言、公安机关制作的搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、暂扣款票据、电子证物检查笔录、提取电子证据清单、电子数据光盘、支付宝注册信息及交易记录、行政处罚决定书、刑事判决书、公安民警对被告人陈来法、陈望、陈正良、陈宇亮、陈进航、包光辉、包旭阳、包伟青、包博忍、包帅康、马宏伟归案时所作的笔录、出具的情况说明、抓获经过、归案经过、户籍证明及被告人陈来法、陈大庆、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航对上述事实所作的供述等证据证实，足以认定。 对于被告人陈大庆及其辩护人王应跃在庭审中提出其在参与第3起牛牛软件赌博群中途已退出及其在外地期间团伙中相应的数额不应由其一起承担的辩解及辩护意见，经审理认为，被告人陈大庆在公安侦查阶段及庭审中多次供述其在参与第3起牛牛软件赌博群时中途有事退出，共参与600余期，获利15000余元。且有同案包伟青、马靖鹏在庭审中的供述予以佐证，本院予以确认。故被告人陈大庆的当庭辩解及辩护人王应跃据此所提相关辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人陈来法、陈大庆、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航以营利为目的，开设微信赌博群供他人赌博，从中抽头渔利，其中被告人陈来法、陈望、陈正良系情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人陈来法等人利用微信群这一虚拟空间作为赌博场地，召集他人在微信群内赌博或开设牛牛赌博软件供他人赌博，从中抽头获利，其行为符合开设赌场罪的犯罪构成。故辩护人赵荻提出本案应认定为赌博罪的辩护意见，本院不予采纳。本案中，参与软件赌博微信群的被告人均系股东，抽头获利亦由相关被告人共同消费、挥霍或按各自成头分成，故应对各自参与期间总的抽头金额承担责任。参与手工赌博微信群的被告人系轮流担任发包手或者财务，并在担任发包手或财务期间抽头获利，获取的抽头由本人自己支配，故应就其担任发包手或财务期间获取的抽头金额承担责任。根据被告人陈大庆、陈望、吕丹民、马宏伟、马竞成、马倩郎等人在本案中的地位、作用及情节，均不宜区分主从犯，故辩护人王应跃、杜钦、翁梅娟、骆飒飒、韦丁宁、胡梢蔚提出上述被告人系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈大庆曾因故意犯罪被判刑，被告人包旭阳曾因寻衅滋事被多次行政处罚，均应酌情从重处罚。被告人陈来法、陈望、陈正良、陈宇亮、陈进航、包光辉、包旭阳、包伟青、包博忍、包帅康、马宏伟案发后主动投案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人陈大庆、吕丹民、黄宇力、马靖鹏、马竞成、马倩郎归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人陈来法、陈大庆、陈望、吕丹民、黄宇力、陈正良、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎、陈进航在庭审中均能自愿认罪，且有退赃情节，均可酌情从轻处罚。根据被告人黄宇力、包帅康、包伟青、包光辉、包博忍、包旭阳、陈宇亮、马靖鹏、马宏伟、马竞成、马倩郎的犯罪情节及悔罪表现，依法可以宣告缓刑。辩护人赵荻、王应跃、杜钦、翁梅娟、葛宇晗、陈春丽、吴琼珠、李俊、陆凯烨、丁韩清、单爱萍、徐向君、朱淑华、骆飒飒、韦丁宁、胡梢蔚据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。根据被告人陈来法、陈望、吕丹民、陈正良的犯罪情节，不宜适用缓刑。故辩护人赵荻、杜钦、翁梅娟、陈春丽提出对上述四被告人适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈来法犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月14日起至2020年1月13日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人陈大庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月10日起至2019年12月9日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 三、被告人陈望犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 四、被告人吕丹民犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 五、被告人黄宇力犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 六、被告人陈正良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 七、被告人包帅康犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 八、被告人包伟青犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 九、被告人包光辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十、被告人包博忍犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十一、被告人包旭阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十二、被告人陈某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二万三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十三、被告人马靖鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十四、被告人马宏伟犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十五、被告人马竞成犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十六、被告人马倩郎犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十七、被告人陈进航犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵管制二日；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。 十八、暂存本院及公安机关由各被告人退缴的赃款，予以没收，上缴国库；继续追缴本案犯罪所得，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  胡伟东 人民陪审员  王炳余 人民陪审员  吴 鑫 二〇一九年十一月二十五日 代书 记员  楼云菁