浙江省宁波市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙02刑终719号 原公诉机关浙江省余姚市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘慧敏，绰号“江西光头”，男，1983年11月1日出生于江西省上饶市，汉族，初中文化，农民，住上饶市信州区。因犯开设赌场罪于2017年7月24日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元，2018年5月5日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 上诉人（原审被告人）李强，绰号“叉逼”，男，1989年9月12日出生于四川省邻水县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地邻水县，暂住余姚市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被取保候审，2019年9月29日经余姚市人民法院决定被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人张远，绰号“贵州老五”，男，1982年5月2日出生于贵州省湄潭县，汉族，初中文化，农民，住浙江省绍兴市上虞区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人翟修华，绰号“华子”，男，1980年11月27日出生于河南省宁陵县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地宁陵县，暂住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人马骅，男，1989年5月12日出生于四川省宣汉县，汉族，初中文化，农民，住宣汉县。因犯非法持有枪支罪于2018年12月28日被余姚市人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2018年9月13日起至2019年9月12日止）。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月19日被余姚市公安局解回再审，同年9月12日经余姚市人民法院决定被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人宋晓龙，曾用名悲悲，男，1988年2月3日出生于安徽省阜阳市，汉族，高中文化，农民，住阜阳市颍州区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人付建波，男，1973年5月25日出生于贵州省务川仡佬族苗族自治县，仡佬族，初中文化，农民，户籍所在地务川仡佬族苗族自治县，暂住余姚市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人杜发猛，绰号“猛子”，男，1981年11月26日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，农民，户籍所在地永顺县，暂住余姚市。因犯开设赌场罪于2010年8月5日被余姚市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元；因犯故意伤害罪于2018年9月5日被余姚市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，同年12月11日被余姚市人民法院依法撤销缓刑，执行原判有期徒刑十个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人张绍厚，绰号“猴子”，男，1983年6月24日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地怀远县，暂住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人陈冬冬，男，1991年5月11日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民，住宿州市埇桥区祁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人赵勤远，绰号“毛孩”，男，1993年5月5日出生于安徽省蒙城县，汉族，初中文化，农民，住蒙城县。因犯盗窃罪于2011年12月被浙江省象山县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；因犯危险驾驶罪于2017年7月17日被浙江省慈溪市人民法院判处拘役一个月十日，并处罚金人民币三千元，同年9月2日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月12日被指定居所监视居住，同年12月25日被逮捕。2019年10月18日被余姚市人民法院取保候审。 原审被告人牟勇，绰号“牛毛批”，男，1985年7月13日出生于四川省宣汉县，汉族，小学文化，农民，住宣汉县。因犯敲诈勒索罪于2017年3月17日被余姚市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人陈俊杰，绰号“破头”，男，1974年6月29日出生于浙江省余姚市，汉族，初中文化，农民，住余姚市。因犯盗窃罪于1995年9月、1999年10月分别被余姚市人民法院判处有期徒刑三年六个月、一年六个月；因犯故意伤害罪于2004年4月2日被余姚市人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯诈骗罪于2016年10月28日被余姚市人民法院判处罚金一万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人惠勇，男，1986年3月6日出生于河南省虞城县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地虞城县，暂住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被取保候审，2019年9月29日经余姚市人民法院决定被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人向冬冬，男，1989年8月29日出生于四川省宣汉县，汉族，初中文化，农民，住宣汉县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月19日被取保候审，2019年9月29日经余姚市人民法院决定被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人黄利，男，1983年11月22日出生于安徽省蒙城县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地蒙城县，暂住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月12日被取保候审，2019年9月29日经余姚市人民法院决定被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人路游战，绰号“蛋蛋”，男，1977年11月7日出生于安徽省固镇县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地固镇县，暂住浙江省慈溪市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月12日被取保候审，2019年9月29日经余姚市人民法院决定被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 原审被告人陈继振，绰号“长脚”，男，1990年1月20日出生于安徽省砀山县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地砀山县，暂住余姚市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月13日被抓获，同月14日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月12日被取保候审，2019年9月29日经余姚市人民法院决定被逮捕。现羁押于余姚市看守所。 浙江省余姚市人民法院审理余姚市人民检察院指控原审被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙、付建波、刘慧敏、杜发猛、张绍厚、陈冬冬、赵勤远、牟勇、陈俊杰、惠勇、李强、向冬冬、黄利、路游战、陈继振犯开设赌场罪一案，于2019年9月29日作出（2019）浙0281刑初684号刑事判决。原审被告人刘慧敏、李强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，一、2018年5月下旬至8月中旬期间，被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙以营利为目的，结伙在余姚市山上、水库旁的空置平房内，以“二八杠”赌博的形式开设赌场，并雇佣岳某（另案处理）保管头钿，雇佣被告人张绍厚、牟勇及王某1、张某1（均另案处理）理桌角，雇佣被告人陈俊杰、惠勇、李强、向冬冬望风，雇佣马某打下手，组织、招引文某1、文某2、杨某等人进行赌博，从中抽头获利人民币40万余元。在该赌场开设期间，被告人刘慧敏、杜发猛、张绍厚、陈冬冬、赵勤远及孟某、蒋某2、牛某、“老三”、“老姚”（均另案处理）等人陆续通过坐庄、提供赌资、招引赌客等方式从该赌场的抽头中获取分成，其中被告人刘慧敏在3场赌场中获取分成，其间该赌场抽头获利人民币3万余元；被告人杜发猛在2场赌场中获取分成，其间该赌场抽头获利人民币2万余元；被告人张绍厚、陈冬冬在5场赌场中获取分成，其间该赌场抽头获利人民币5万余元；被告人赵勤远在2场赌场中获取分成，其间该赌场抽头获利人民币2万余元。其间，被告人黄利在该赌场内提供赌资7万余元；被告人张绍厚受雇在该赌场内理桌角20余场，其间该赌场抽头获利人民币20万余元；被告人牟勇受雇在该赌场内理桌角10余场，其间该赌场抽头获利人民币10万余元；被告人陈俊杰受雇在该赌场内望风20余场，还负责为赌场寻找部分场地，其间该赌场抽头获利人民币20万余元；被告人惠勇受雇在该赌场内望风30余场，其间该赌场抽头获利人民币30万余元；被告人李强受雇在该赌场内望风20余场，其间该赌场抽头获利人民币20万余元；被告人向冬冬受雇在该赌场内望风10余场，其间该赌场抽头获利人民币10万余元。 二、2018年8月期间，被告人宋晓龙伙同陈某2、谭某、蒋某1、罗某（均另案处理）等人以营利为目的，在余姚市丈亭镇龙马会所502包厢内，以“二八杠”赌博的形式开设赌场，并雇佣付全鹏理桌角，组织、招引文某1等人进行赌博，从中抽头获利人民币2万余元。其间，被告人陈继振在该赌场内提供赌资7万余元。 三、2018年9月6日至11日期间，被告人张远、马骅、宋晓龙、付建波以营利为目的，结伙在余姚市空置平房、慈溪市横河镇梅湖水库边一空置平房内，以“二八杠”赌博的形式开设赌场，并雇佣被告人牟勇及张某1理桌角，雇佣被告人陈俊杰、向冬冬望风，雇佣被告人李强接送赌客，雇佣马某打下手，组织、招引文某1、曹某、曾某等人进行赌博，从中抽头获利人民币2.4万余元。其间，被告人路游战在该赌场内提供赌资6.8万余元；被告人陈俊杰受雇在该赌场内望风1场，其间该赌场抽头获利人民币6千余元。 2018年9月13日，被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙、付建波、刘慧敏、杜发猛、张绍厚、陈冬冬、赵勤远、牟勇、陈俊杰、惠勇、李强、向冬冬、黄利、路游战、陈继振分别被公安民警抓获。 原审根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：一、被告人张远犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人翟修华犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；三、被告人马骅犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币五万元，连同前罪所判处的有期徒刑一年，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元；四、被告人宋晓龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元；五、被告人付建波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元；六、被告人刘慧敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元；七、被告人杜发猛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，连同前罪所判处的有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元；八、被告人张绍厚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三万元；九、被告人陈冬冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；十、被告人赵勤远犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；十一、被告人牟勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元；十二、被告人陈俊杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万五千元；十三、被告人惠勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；十四、被告人李强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元；十五、被告人向冬冬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；十六、被告人黄利犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；十七、被告人路游战犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；十八、被告人陈继振犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元；十九、违法所得予以追缴，上交国库。 上诉人（原审被告人）刘慧敏上诉称，其没有参股赌场，没有从赌场获取分成，其只是去赌场赌过2次，张远给过其2次车费。 上诉人（原审被告人）李强上诉称，原判对其量刑过重。在本院审理过程中，上诉人李强自愿申请撤回上诉。 经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）刘慧敏、李强和原审被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙、付建波、杜发猛、张绍厚、陈冬冬、赵勤远、牟勇、陈俊杰、惠勇、向冬冬、黄利、路游战、陈继振开设赌场的事实，有证人岳某、王某1、张某1、孟某、文某1、文某2、杨某、张某2、刘某、丁某、王某2、陈某1、王某3、蒋某1、马某、曹某、曾某的证言，辨认笔录和照片，前科犯罪刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料，抓获经过、到案经过等证据证实，上诉人李强和原审被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙、付建波、杜发猛、张绍厚、陈冬冬、牟勇、陈俊杰、惠勇、向冬冬、黄利、路游战、陈继振亦有供认在案，所供能与前述证据证明的情况相符。前述所列各项证据均经一审庭审质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，并已在原审判决书中分项列述，本院审查予以确认。原判认定的基本事实清楚，基本证据确实。本院审查确认的事实与原判认定的一致。 关于上诉理由，经查，原审被告人张远曾指证上诉人刘慧敏在赌场参股了四五场；原审被告人张绍厚指证刘慧敏在赌场参股了三场；原审被告人马骅、牟勇、黄利均指证刘慧敏在赌场参股了二三场；原审被告人惠勇指证刘慧敏参股了几场；原审被告人陈冬冬和证人岳某、王某3均指证刘慧敏是赌场股东。根据上述原审被告人的供述和证人证言，可以认定刘慧敏在赌场参股了三场。上诉人刘慧敏对原判所提异议与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）刘慧敏、李强和原审被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙、付建波、杜发猛、张绍厚、陈冬冬、赵勤远、牟勇、陈俊杰、惠勇、向冬冬、黄利、路游战、陈继振以营利为目的，结伙开设赌场，并抽头获利，其行为均已构成了开设赌场罪；其中上诉人李强和原审被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙、张绍厚、陈冬冬、牟勇、陈俊杰、惠勇、向冬冬属于情节严重。上诉人李强和原审被告人张远、翟修华、马骅、宋晓龙、付建波、杜发猛、张绍厚、陈冬冬、赵勤远、牟勇、陈俊杰、惠勇、向冬冬、黄利、路游战、陈继振归案后能如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。上诉人李强和原审被告人牟勇、陈俊杰、惠勇、向冬冬在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人刘慧敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人马骅、杜发猛在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现还有其他罪没有判决，依法应实行数罪并罚。违法所得，依法应予追缴。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李强所提撤回上诉的申请符合法律规定，予以准许。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下： 一、准许上诉人（原审被告人）李强撤回上诉； 二、驳回上诉人（原审被告人）刘慧敏的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  钱 成 审 判 员  丁朝松 审 判 员  刘世宇 二〇一九年十一月十三日 代书记员  施杭俊