湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1081民初1245号原告：唐日方，男，1955年8月20日出生，汉族，居民，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：谭劲锋，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。被告：郴州宏宇房地产开发有限公司，住所地湖南省资兴市鲤鱼江林海山庄A1栋2号门面。法定代表人：方仕文，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡满玉，女，该公司员工，特别授权。被告：湖南成益建设集团有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区香雪路与民生路交汇处城南美景商住楼A栋21A01室。法定代表人：陈剑，该公司董事长。委托诉讼代理人：何华江，湖南宏法律师事务所律师，特别授权。原告唐日方与被告郴州宏宇房地产开发有限公司（以下简称宏宇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月22日立案受理后，原告唐日方于2018年11月6日向本院申请追加湖南成益建设集团有限公司（以下简称成益公司）为本案被告，本院依法予以准许，本案依法适用普通程序于2019年1月10日公开开庭进行了审理。原告唐日方及其委托诉讼代理人谭劲锋，被告郴州宏宇房地产开发有限公司的委托诉讼代理人胡满玉，被告湖南成益建设集团有限公司的委托诉讼代理人何华江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐日方向本院提出诉讼请求：1．判令两被告连带赔偿原告误工费10440元、护理费7620元、营养费1800元、残疾赔偿金59439.6元、精神抚慰金5000元、鉴定费1500元、交通费200元，合计85999.6元；2、诉讼费由两被告承担。事实与理由：2016年11月份，原告经被告宏宇公司雇佣为其员工。2016年11月22日16时许，原告在被告宏宇公司开发的鲤鱼江林海城民生商业广场做工时被塔吊压伤左小指末节，受伤后即被送往资兴市第一人民医院治疗，经医院诊断为左侧小指末节毁损伤。2017年1月21日，经郴州市庆兴司法鉴定所鉴定，评定其构成十级伤残，误工期90日、护理期60日、营养期60日。事后，原告多次找被告协商此事，但被告宏宇公司仅支付医疗费用，其余损失分文未付，原告遂提起诉讼。由于被告成益公司是涉案鲤鱼江林海城民生商业广场土建工程的施工单位，与本案有利害关系，应与被告宏宇公司承担连带赔偿责任，故原告申请追加成益公司为本案被告。被告宏宇公司辩称：涉案林海城民生商业广场土建工程已发包给了被告成益公司进行施工，原告的各项损失应由被告成益公司承担。被告成益公司辩称：1．原告受伤是由于自身操作不当造成，原告存在严重过错，应由原告承担主要责任。2．对原告主张的误工费、护理费、营养费不予认可，原告受伤时已年满60周岁，且受伤后并未实际住院，原告提交的误工、护理、营养期鉴定意见书明显不合理，也不合法。3．在本案审理中，经重新鉴定，原告伤情不构成伤残等级，原告诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金没有法律依据。4．由于原告提交的两份鉴定意见书均不合理，故原告应自行负担鉴定费用。5．原告受伤后未实际住院，其诉请的交通费无事实依据。当事人围绕其诉讼主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告唐日方提交的证据，本院认定如下：证据1．病历资料，拟证明原告受伤住院情况。两被告对证据1无异议。本院对证据1的真实性予以确认，该证据证明原告受伤后治疗情况，同时由于原告受伤后未实际住院，该病历资料不能证明其住院情况，故对其关于住院治疗的证明方向不予认定。证据2．郴州市庆兴司法鉴定所鉴定意见书两份，拟证明原告被评定为十级伤残，误工期90日、护理期60日、营养期60日。两被告对证据2的真实性无异议，但对其合法性、关联性有异议，认为关于伤残鉴定，经重新鉴定，原告不构成伤残等级，关于三期鉴定，不符合客观实际。本院认为，关于证据2中的伤残等级鉴定意见书，该鉴定意见系参照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准进行的鉴定，而本案系提供劳务过程中所受伤害，不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，不宜适用《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，故对该伤残等级鉴定意见书，本院不予确认。关于证据2中的误工、护理、营养期限鉴定意见书，是司法鉴定机构根据原告伤情参照《人身伤害误工期、护理期、营养期评定规范》标准出具的鉴定意见书，虽被告不予认可，但未提交相反证据予以推翻，故本院对该误工、护理、营养期限鉴定意见书予以确认。证据3．鉴定费收据复印件，拟证明原告支付鉴定费1500元。两被告对证据3的真实性无异议，但对其关联性有异议，认为两份鉴定意见书与本案诉请的赔偿标准没有关联性。本院对证据3的真实性予以确认，结合原告庭审陈述，本院确认原告支付伤残等级鉴定费700元，误工、护理、营养期鉴定费800元，但由于原告提交的伤残等级鉴定意见书经本院审查未予认定，故该伤残等级鉴定费700元应由原告自行负担。证据4．证明、房产证复印件，拟证明原告居住在城镇。两被告对证据4的真实性无异议，但对其关联性有异议。本院对证据4的真实性予以确认。对被告宏宇公司提交的证据，本院认定如下：证据1．《建设工程施工合同》，拟证明涉案林海城民生商业广场土建工程已发包给被告成益公司承建。原告唐日方、被告成益公司对证据1均无异议。本院对证据1予以确认。对被告成益公司提交的证据，本院认定如下：证据1．旺昇司法鉴定所鉴定意见书、发票和收据，拟证明原告伤情不构成伤残等级，被告成益公司支付鉴定费1000元、邮寄费50元，合计1050元。原告对证据1的真实性无异议，但对证明方向有异议，认为原告是2016年受的伤，而该鉴定标准参照的是2017年实施的标准，且鉴定费、邮寄费不应在本案中处理。被告宏宇公司对证据1无异议。本院认为，关于伤残等级鉴定意见书，该鉴定意见参照的鉴定标准符合客观实际，予以确认，关于鉴定费发票、邮寄费收据，均系在本案审理中，因申请重新鉴定所产生费用，且原告均提交原件予以核对，本院予以确认。根据当事人的陈述及本院确认的证据，本院查明案件事实如下：2016年3月28日，被告宏宇公司将其开发的林海城民生商业广场项目发包给被告成益公司施工。被告成益公司在施工过程中，于2016年11月22日雇请原告唐日方从事工地沟渠填平工作，每日工资150元。工作具体内容是当塔吊吊斗运送来水泥、河沙后，原告将吊斗扶正，待吊斗卸下河沙、水泥后，原告用上述河沙、水泥将工地上的沟渠填平。当日，原告在扶正吊斗过程中因操作不当，用靠着墙壁一边的左手扶正吊斗，致晃动的吊斗将原告左手撞至左面墙壁，造成原告左手受伤的后果。随即，原告被送往资兴市第一人民医院治疗，经诊断为左侧小指末节毁损伤。受伤后，被告成益公司已全额支付原告医疗费用。2017年1月21日，原告委托郴州市庆兴司法鉴定所鉴定，经鉴定，认定原告唐日方的左侧小指末节毁损伤，经手指残端修正术，目前遗有左小指末节缺失，参照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准，评定为十级伤残，参照《人身伤害误工期、护理期、营养期评定规范》标准，评定其误工期90日、护理期60日、营养期60日。原告支付鉴定费1500元（其中包括伤残等级鉴定费700元，误工、护理、营养期鉴定费800元）。在本案审理中，被告成益公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，经郴州市旺昇司法鉴定所重新鉴定，于2018年12月17日出具鉴定意见书，认定原告唐日方左手小指末节缺失，依照《人体损伤致残程度分级》，未达到伤残等级标准。为此，被告成益公司支付鉴定费1000元、邮寄费50元，合计1050元。本院认为，本案的争议焦点有：一是原告所受损失的责任承担问题；二是原告所受损失的具体金额问题；三是被告成益公司在重新鉴定过程中支付的鉴定费1000元、邮寄费50元，合计1050元的负担问题。关于争议焦点一：原告所受损失的责任承担问题。被告宏宇公司已将涉案林海城民生商业广场土建工程发包给具有建筑施工企业资质的被告成益公司负责施工，原告唐日方系受被告成益公司雇请从事劳务活动，故被告宏宇公司既非本案雇主，在对承包人的选任上亦不存在过错，原告诉请被告宏宇公司承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。被告成益公司系涉案林海城民生商业广场土建工程的实际施工人，原告唐日方受被告成益公司雇请，从事沟渠填平工作，与被告成益公司形成事实上的劳务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，被告成益公司作为雇主，缺乏安全意识，忽视安全管理，在原告进场后未对其进行安全教育，亦未进行有效监督管理，造成原告受伤的后果，应对原告损失承担赔偿责任。同时，原告作为雇员在施工过程不注意安全操作规范，未能尽到安全注意义务、谨慎施工，对此次事故的发生亦应承担相应的民事责任。结合原告与被告成益公司的过错程度，本院酌情认定被告成益公司对原告的损失承担65%的民事责任，原告唐日方对其损失自行承担35%的民事责任。关于争议焦点二：关于原告所受损失的具体金额问题。根据原告的主张，结合本院审理查明的事实和国家法律、法规的规定，本院确认如下：1．误工费。原告主张误工费10440元。本院认为，根据本院确认的误工、护理、营养期鉴定意见书，误工期评定为90日，虽原告受伤时已年满60周岁，但一直居住在城区从事劳动生产，并未丧失劳动能力，参照原告主张的2017-2018年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准，结合具体案情，本院酌情按照2017-2018年度湖南省建筑业年平均工资46712元的60%计算，原告的误工费为6910.82元（46712元×60%÷365天×90天），对于原告主张的超出部分，本院不予支持。2．护理费。原告主张护理费7620元。本院认为，据本院确认的误工、护理、营养期鉴定意见书，护理期评定为60日，原告主张金额未超出法律保护范围，本院予以确认。3．营养费。原告主张营养费1800元。本院认为，根据本院确认的误工、护理、营养期鉴定意见书，营养期评定为60日，原告主张金额未超出法律保护范围，本院予以确认。4．残疾赔偿金。原告主张，根据2017年1月21日郴州市庆兴司法鉴定所伤残程度鉴定意见书，其伤残程度评定为十级，残疾赔偿金为59439.6元。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，不宜采用《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定，故对该伤残程度鉴定意见书，本院未予确认，且在本案审理中经重新鉴定，原告伤情未达到伤残等级标准，故原告主张残疾赔偿金，于法无据，本院不予支持。5．精神抚慰金。本院认为，经本院查明，原告伤情未达到伤残等级标准，因原告举证不足以证明其精神遭受严重损害，故对其主张的精神抚慰金，本院不予支持。6．鉴定费。原告主张鉴定费1500元（其中包括伤残等级鉴定费700元，误工、护理、营养期鉴定费800元）。本院认为，原告支付的误工、护理、营养期鉴定费800元，有鉴定意见书及鉴定费发票予以佐证，本院予以认定。原告支付的伤残等级鉴定费700元，因该伤残等级鉴定意见书经本院审查未予确认，且经重新鉴定，原告伤情未达到伤残等级标准，故该伤残等级鉴定费应由原告自行承担，不应认定为损失由被告负担。7．交通费。原告主张的交通费200元，因被告不予认可，且原告未举证予以证明，本院不予认定。以上各项损失合计为17130.82元。关于争议焦点三：被告成益公司在重新鉴定过程中支付的鉴定费1000元、邮寄费50元，合计1050元的负担问题。原告主张其伤情构成十级伤残，本案审理中，被告成益公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，经重新鉴定，原告伤情未达到伤残等级标准，上述鉴定费、邮寄费1050元系在本案审理中因重新鉴定所产生的相关费用，与本案相关，被告成益公司主张按责任比例负担，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：一、被告湖南成益建设集团有限公司于本判决生效后十五日赔偿原告唐日方损失11135.03元（17130.82元×65%），减去原告唐日方应负担的重新鉴定费、邮寄费367.5元（1050元×35%），还应支付原告唐日方10767.53元；二、驳回原告唐日方的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，由原告唐日方负担1698元，被告湖南成益建设集团有限公司负担252元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  陈丽萍人民陪审员  谭联盟人民陪审员  胡熙章二〇一九年二月二十日书 记 员  朱承翔附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。