安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖01民终3775号 上诉人（原审被告）：安徽乾帝枸杞养生啤酒有限公司，住所地合肥市瑶海区当涂路325号东城时代广场1幢办公楼、商业B座1411，统一社会信用代码91340100MA2MUWU29M。 法定代表人：王振，总经理。 委托诉讼代理人：戎本亮，北京盈科（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：昌图县奕帆酒水商行,住所地辽宁省铁岭市昌图县昌图镇东街22组250幢（昌盛壹品Ａ5号楼）1-23，注册号×××45。 经营者：伍元国，男，1981年8月14日出生，汉族，住四川省遂宁市安居区。 上诉人安徽乾帝枸杞养生啤酒有限公司（以下简称乾帝枸杞啤酒公司）因与被上诉人昌图县奕帆酒水商行（以下简称昌图奕帆商行）买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2020）皖0102民初11680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月25日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用第二审程序，由审判员独任进行了审理。本案现已审理终结。 乾帝枸杞啤酒公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回昌图奕帆商行的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由昌图奕帆商行负担。事实与理由：1.昌图奕帆商行未能举证证明实际开展了品鉴订货会,以及实际发生的费用。首先,开展品鉴订货会必定有相应的准备工作以及相应的支出。比如酒店的预订、主持人的聘请、横幅广告的制作等。如昌图奕帆商行确实召开了品鉴订货会,必定会有相关书面、或者其他材料证明其工作痕迹,以及相关的银行流水证明其实际产生的费用。但一审中,昌图奕帆商行未提供任何证据予以佐证,这不符合日常情理。举办如此重大的活动,难道一点材料都没有吗?一点银行流水都没有吗?昌图奕帆商行不能提供相应证据,只能说明实际并未召开品鉴订货会。其次,昌图奕帆商行提供的《明细清单》是双方结算的重要依据,该份证据的重要性不言而喻。如此重要的证据都能弄丢,更不符合常理。因昌图奕帆商行一审只提交复印件,因此导致乾帝枸杞啤酒公司无法核实证据的真实性。一审法院依据该《明细清单》,支持其诉讼请求,证据不充分,理由不成立。最后,根据《品鉴订货会协议书》第十一条的约定,乙方应当收到的现金除去酒店餐饮费用外,其余全部打到甲方账户。根据该条款,昌图奕帆商行向乾帝枸杞啤酒公司支付款项时,有权直接扣除相应的酒店费用的。既然有合同约定,昌图奕帆商行不会傻到把钱支付过以后,再回过来向乾帝枸杞啤酒公司报销吧?2.昌图奕帆商行并未按照《品鉴订货会协议书》履行义务,属于违约在先。首先，根据《品鉴订货会协议书》第十一条的约定,乙方应当将当天收到的现金除去酒店餐饮费用外,其余全部打到甲方账户,否则所有费用不予报销。其次，根据昌图奕帆商行自述,其于2016年8月6日在昌图县东晟大酒店召开了品鉴订货会。但根据庭审查明的事实,其于2016年8月8日、8月10日、8月23日三次向乾帝枸杞啤酒公司转款42590元。也就意味着,昌图奕帆商行并未按照协议约定在品鉴订货会协议当天支付所有费用,属于违约在先。再次，根据合肥仲裁委(2016)合仲字第0641号《裁决书》裁定:昌图奕帆商行所支付的42950元系履行双方《特约经销合同书》中的买卖合同关系。因此仲裁委裁决解除合同,返还货款。因此可以得出该42950元并非昌图奕帆商行履行《品鉴订货会协议书》而支付给乾帝枸杞啤酒公司的费用。昌图奕帆商行至始至终未按照《品鉴订货会协议书》履行义务,属于违约在先。根据该协议第十条、第十一条的约定,所有费用应当由昌图奕帆商行自行承担。 昌图奕帆商行未发表答辩意见。 昌图奕帆商行向一审法院起诉请求：1.依法判令乾帝枸杞啤酒公司赔偿昌图奕帆商行损失81069元(开展品鉴会支出13775元，赠送自行车7130元，赠送港澳游26000元，赠送啤酒29664元，赠送泰国游4500元，合计81069元)；2.本案诉讼费用由乾帝枸杞啤酒公司承担。 一审法院审理查明：2016年7月15日,昌图奕帆商行（乙方）与乾帝枸杞啤酒公司（甲方）签订了一份《品鉴订货会协议书》，合同约定,双方确定为合作关系,甲方支持乙方开品鉴订货会；甲方提供2016年夏季品鉴订货会活动方案，提供全国统一制作的邀请函1000份、提供法国橡木桶干红样品四个及活动结束后依据开票数20件一组乾帝枸杞养生啤酒搭配一个橡木桶，提供全国统一制作礼品卡1000张、礼品袋1000个,甲方派出专业人员活动日期前一天到达乙方举办品鉴订货会活动的酒店做统一的指导工作；甲方给乙方活动期间酒店餐饮费用报销600-800元/桌；给每个客户发330ml和500ml各一瓶样品酒，另做4个展架，会议结束，把数量明细发给厂家，厂家给予报销；当天每个人开票数量达到旅游标准的,乙方将人数统计好,报给厂家，厂家统一安排旅游；乙方于会议结束当日将收到的现金除去酒店餐饮费用，其余款项全部打到甲方账户,甲方收到货款之日安排发货,超过打款日未打款,所有费用及会议政策全部不给报销且作废；乙方会议结束，应提供餐饮费用及所有乙方开支的费用明细表进行审核后，甲方给予全部报销等。 2016年7月16日,昌图奕帆商行（乙方）与乾帝枸杞啤酒公司（甲方）签订了一份《特约经销合同书》,合同约定，甲方允诺乙方为指定区域总经销，经销区域辽宁省铁岭市昌图县，经销期限从2016年6月30日至2017年6月29日等。 合同签订后,昌图奕帆商行于2016年8月6日在昌图县东晟大酒店召开了品鉴订货会，并分别于2016年8月8日、8月10日、8月23日三次向乾帝枸杞啤酒公司转款42590元,乾帝枸杞啤酒公司收到此款后未能按约向昌图奕帆商行发货。昌图奕帆商行于2016年10月11日申请仲裁，合肥仲裁委员会于2017年1月13日作出（2016）合仲字第0641号裁决书，裁决解除了昌图奕帆商行与乾帝枸杞啤酒公司签订的经销合同书，乾帝枸杞啤酒公司返还昌图奕帆商行货款42950元。 另，昌图奕帆商行自称，订货会接收经销商货款合计42950元；支出13775元，包括主持人费用500元，展架、条符、传单、烟酒费用共计1285元，酒店餐费、大屏幕滚动字幕8820元，车费785元，运费2385元；赠送的山地自行车合计31辆，赠送港澳游的是26个人，泰国游3人，现场订货605件啤酒。昌图奕帆商行自称，赠送的自行车、港澳游、泰国游等乾帝枸杞啤酒公司后期未兑现，昌图奕帆商行自行对获得赠送自行车的人每人赔偿230元，共计赔偿7130元，对获得赠送港澳游的人每人赔偿1000元，共计赔偿26000元，对获得赠送泰国游的人每人赔偿1500元，共计4500元。昌图奕帆商行认为上述费用应由乾帝枸杞啤酒公司承担，遂诉至法院。 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案昌图奕帆商行与乾帝枸杞啤酒公司双方为了履行《特约经销合同书》而签订的品鉴订货会协议，该协议系特约经销合同从合同，成立、有效。现因主合同《特约经销合同书》已经合肥仲裁委员会裁决解除，本案从合同理应随之解除。合同解除后，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案合同解除责任在于乾帝枸杞啤酒公司收到货款后未发货，其应对合同的解除承担违约责任。故昌图奕帆商行为了履行该协议举办了订货会，并为此支出相关费用、发放相关赠品赔偿款，可作为损失要求乾帝枸杞啤酒公司赔偿，但昌图奕帆商行对其损失应承担举证责任。现昌图奕帆商行要求乾帝枸杞啤酒公司赔偿损失81069元(开展品鉴会支出13775元，赠送自行车7130元，赠送港澳游26000元，赠送啤酒29664元，赠送泰国游4500元，合计81069元)，对其中昌图奕帆商行召开品鉴订货会费用支出13775元，因其已将记载该费用支出的明细单原件丢失，现无法提交原件，结合整个案情，考虑昌图奕帆商行召开此订货会有一定的支出且明细单照片打印件上对会议支出各项费用有明确记载、乾帝枸杞啤酒公司在明细单上也加盖印章予以确认等因素，酌情予以确认；对其他损失，昌图奕帆商行未举证证明，证据不足，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百一十一之规定，判决：一、乾帝枸杞啤酒公司于判决生效之日起十日内赔偿昌图奕帆商行损失13775元；二、驳回昌图奕帆商行的其他诉讼请求。案件受理费1827元，减半收取914元，由昌图奕帆商行负担840元，乾帝枸杞啤酒公司负担74元。 二审期间，双方均未提交新的证据。 对一审法院查明而为双方当事人无异议的其他事实，本院予以确认。 本院认为，本案系昌图奕帆公司以《品鉴订货会协议书》为基础提起的给付之诉，而双方就《品鉴订货会协议书》形成的并非买卖合同关系，故本案案由应定为合同纠纷而非买卖合同纠纷。 关于昌图奕帆公司是否举办了品鉴订货会以及是否存在损失。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第六项规定，“下列事实，当事人无须举证证明：……（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实。”经查，双方纠纷曾在合肥仲裁委员会进行过仲裁，已生效的合肥仲裁委员会（2016）合仲字第0641号仲裁裁决书载明“另查明，2016年8月6日申请人（昌图奕帆公司）按被申请人（乾帝枸杞啤酒公司）《2016夏季安徽乾帝御酒枸杞养生啤酒品鉴订货联谊会》的要求在昌图东晟酒店召开品鉴订货会一次……双方认可申请人（昌图奕帆公司）提交的赔偿清单……（3）（4）（5）（6）项系品鉴订货会产生”。由此，乾帝枸杞啤酒公司关于昌图奕帆公司提交的证据不足以证明其确实举办了品鉴订货会的主张不能成立，本院不予支持。昌图奕帆公司根据《品鉴订货会协议书》的约定举办了品鉴订货会，必然产生相应的费用，现一审法院以昌图奕帆公司的陈述及其提供的《明细清单》为基础，酌定按13775元认定昌图奕帆公司的支出总额并无明显不当。乾帝枸杞啤酒公司虽不予认可，但也未能提供证据予以反驳。故对一审法院认定的支出总额，本院不再予以调整。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1827元，由上诉人安徽乾帝枸杞养生啤酒有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 员 朱斌斌 二〇二一年五月六日 法官助理 张明武 书 记 员 刁春晖 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。