湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）湘04刑终253号 原公诉机关湖南省衡阳市石鼓区人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈贤超，男，2000年7月29日出生，汉族，高中文化，无业，住湖南省衡阳县。因犯故意伤害罪，2019年9月5日被湖南省衡阳市蒸湘区人民法院判处有期徒刑六个月，同年9月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年5月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现押衡阳市看守所。 湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院起诉指控被告人陈贤超犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年十一月十日作出（2020）湘0407刑初165号刑事判决。宣判后，原审被告人陈贤超不服，提出上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人陈贤超，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年4月11日，刘某（未成年人）微信联系被告人陈贤超购买毒品氯胺酮（俗称“Ｋ粉”），被告人陈贤超安排一年轻男子在衡阳市蒸湘区逸年酒店把一小包毒品Ｋ粉交给刘某，刘某通过微信扫码的方式支付500元给陈贤超。 2020年5月16日，谭某微信联系被告人陈贤超购买毒品Ｋ粉，陈贤超叫谭某联系易某（未成年人，另案处理），后易某在衡阳市石鼓区××街××公寓将两小包毒品Ｋ粉交给谭某，谭某通过扫描易某的微信二维码支付人民币700元，另付现金人民币300元给易某。 2020年5月20日凌晨，谭某再次联系被告人陈贤超购买毒品Ｋ粉，陈贤超安排易某把一小包毒品Ｋ粉送至衡阳市××路××附近交给谭某，谭某通过扫描易某的微信二维码支付人民币500元。 2020年5月20日下午，王某通过朋友联系被告人陈贤超购买毒品Ｋ粉。陈贤超叫易某送一小包毒品Ｋ粉至衡阳市蒸湘区逸年酒店附近交给王某，王某通过扫描易某的微信二维码支付人民币500元。 2020年5月20日下午，周某联系被告人陈贤超购买毒品Ｋ粉，陈贤超安排易某把毒品Ｋ粉送至衡阳市石鼓区鑫阳光商务酒店406房间，周某选择一小包毒品Ｋ粉后通过扫描易某的微信二维码支付500元。交易完成后被蹲守民警当场抓获，并从易某身上缴获疑似毒品Ｋ粉两包，在周某处查获疑似毒品Ｋ粉一包。所缴获的疑似毒品Ｋ粉分别净重0.62克、0.66克、0.64克，总净重1.92克。后易某配合公安机关在衡阳市石鼓区××街××公寓将被告人陈贤超抓获。缴获的上述疑似毒品Ｋ粉未检出氯胺酮成分。 原判认定上述事实的证据有接报案登记表、抓获经过、常住人口基本信息、扣押决定书及扣押清单、毒品收缴专用收据、微信聊天记录截图照片、微信账单详情等书证，证人易某、谭某、周某、王某等人的证言，鉴定意见，勘验辨认、称重、取样笔录，被告人陈贤超的供述与辩解等。 据此，湖南省衡阳市石鼓区人民法院依法判决：被告人陈贤超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。 上诉人陈贤超上诉提出：1、他没有贩卖毒品给刘某，没有安排易某贩卖毒品给谭某，原判认定事实错误；3、原判对其量刑过重，请求对其从轻处罚。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。 本院认为，上诉人陈贤超违反国家毒品管理法规，伙同他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，陈贤超起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪事实处罚。陈贤超利用、教唆未成年人贩卖毒品，向未成年人出售毒品，依法应予从重处罚。陈贤超已经着手实施贩卖毒品犯罪，在不知所卖物品非毒品氯胺酮的情况下，将其当作毒品氯胺酮予以贩卖，系由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法应当比照既遂减轻处罚。陈贤超曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。陈贤超在一审期间认罪认罚，依法可予从宽处理。陈贤超上诉提出，他没有贩卖毒品给刘某，没有安排易某贩卖毒品给谭某，原判认定事实错误。经查，陈贤超贩卖毒品给刘某的事实有证人刘某的证言、微信转账记录证实，陈贤超在一审庭审中亦对此不持异议，足以认定。陈贤超联系、安排易某贩卖毒品给谭某的事实有证人易某、谭某等人的证言，微信聊天截图，微信转账截图，通话详单等证据证实，陈贤超在一审庭审中亦对此不持异议，足以认定。故陈贤超提出“原判认定事实错误”的上诉理由不成立，本院不予采纳。陈贤超上诉提出，原判对其量刑过重，请求对其从轻处罚。经查，原判综合陈贤超的犯罪事实及犯罪情节对其减轻处罚，在法定刑幅度以下判处其有期徒刑二年，并处罚金三千元，并无不当。故陈贤超该上诉理由不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、六、七款、第二十三条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  凌 波 审 判 员  李国锋 审 判 员  陶 刚 二〇二一年五月十八日 法官助理  谢志龙 书 记 员  邹 旋                            打印责任人：凌波     校对责任人：邹旋                本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六款利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条第一款已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 第二款对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。