陕西省西安市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）陕01民终4938号      上诉人（原审被、原告)：中域电讯连锁集团股份有限公司，住所地：广东省东莞市。   法定代表人：李建威，该公司董事长。   委托诉讼代理人：文炎昌，广东莞诚律师事务所律师。   被上诉人（原审原、被告)：何云飞，男，汉族，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：李博星，陕西云德律师事务所律师。   委托诉讼代理人：田珺，陕西云德律师事务所律师。   上诉人中域电讯连锁集团股份有限公司（以下简称“中域公司”）因与被上诉人何云飞劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初274号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。   中域公司上诉请求：对一审判决第三项没有异议，撤销一审判决第一项、第二项，改判其单位不支付何云飞经济补偿金及2017年9月工资。事实和理由：双方签订的《劳动合同》第二条约定何云飞的工作地点由中域公司安排，中域公司根据生产经营需要和何云飞的能力表现，可以调整何云飞的工作岗位;第九条第四项第二款约定：何云飞严重违反中域公司规章制度的，可以解除劳动合同；《签定劳动合同必知规章制度》第十条第4项也约定，员工严重违反劳动纪律或公司规章制度的，公司给予开除处理。2017年8月初，由于门店及业务减少，中域公司将何云飞所在部门及业务划到华西中心，并告知何云飞需要进行工作调整，同时承诺其待遇不变，何云飞也表态愿意留在西安继续工作，随后又反悔拒绝工作安排。2017年9月27日中域公司发布通知，明确告知何云飞因架构调整及经营情况变化，根据工作需要调整何云飞到西安12号店上班。2017年9月29日发现何云飞仍未到新岗位，遂以微信通知、敦促，并告知其享受原级别待遇不变，但何云飞仍然不同意调岗，并要求赔偿。2017年9月30日、2017年10月1日中域公司再次以微信通知何云飞上班，并告知其如未上班，按公司规定办理休假手续，但何云飞不同意，并声称系统封闭无法请假，后仍未到新岗位上班，也未履行休假手续。中域公司拥有用工自主权，基于何云飞上述行为，按照双方合同约定，应当认定为何云飞离职，中域公司不存在违法解除的情形，其单位不应支付何云飞经济补偿金。且2017年8、9月中域公司和何云飞正在沟通调岗，何云飞消极怠工，根据其工资构成，其收入减少是其自身原因造成，并非中域公司没有发放工资。   何云飞辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求维持原判。   何云飞向一审法院起诉请求：1.中域公司支付违法解除劳动合同赔偿金171445.92元；2.中域公司支付解除劳动合同补偿金85722.96元；3.中域公司支付加班工资43236元；4.中域公司支付2017年9月份工资6000元；5.中域公司支付住宿及交通报销费用共计456.1元；6.中域公司为其缴纳自2005年6月入职以来的社会保险；本案诉讼费由中域公司承担。   中域公司向一审法院起诉请求：1.其单位无须为何云飞补缴2008年3月至2017年9月的养老、医疗、工伤、失业、生育保险；2.其单位无须支付何云飞经济补偿金71435.8元及2017年9月1日至2017年9月27日工资6000元；由何云飞承担本案受理费。   一审法院认定事实：2008年3月，何云飞和中域公司签订《劳动合同》，约定合同期限为2008年3月1日起至2018年3月1日止，试用期为6个月，从2008年3月1日至2008年9月1日，何云飞的工作岗位为门店销售、门店管理,何云飞的工作地点应服从中域公司安排，中域公司根据生产经营需要和何云飞的能力表现，协商一致可以合理调整何云飞的工作岗位，何云飞应遵守中域公司工作时间的规定，中域公司不鼓励超时工作，因特殊情况需超时工作的何云飞须事先书面申请，报公司领导签批；工资发放的方式为岗位工资+提成+补贴；每月18日至25日支付上一个月工资。庭审中，何云飞表示其入职时间为2005年6月1日，对此何云飞提交了中域电讯BPM管理系统员工资料查询截图、生日短信截图。中域公司对此不予认可。2017年9月27日，中域公司作出《关于陕西二区店长调整的通知》，调何云飞任第4621分店（西安十二号）高级店长（储备管理人员享受原级别待遇不变），2017年9月27日，何云飞与雷祥杨及区域管理人员进行盘点交接。何云飞与中域公司均提交了何云飞与中域公司相关人员的聊天记录，从该聊天记录可见何云飞同意留在西安，但要求每月不低于7150元的工资标准，中域公司相关人员表示工资标准不变，补贴按照不同岗位有不同的岗位补贴，何云飞对此不同意，并未到新岗位进行工作交接。2017年9月30日，中域公司人员告知何云飞于当日18：00前到店报到，催促后仍未到店，将视作自离。另何云飞表示其于2017年9月27日离职，中域公司则表示何云飞从2017年9月27日开始未到公司上班，旷工三日按自动离职，故中域公司认为何云飞于2017年9月30日离职。庭审中，何云飞提交了银行流水及工资单显示其离职前的月平均工资为7143.58元。另何云飞提交了五一劳动节促销通知截图、BPM管理系统月考勤信息查询截图等证明其加班情况。中域公司对此不予认可，并提交《企业实行不定时工作制或综合计算工时工作制申请表》及《特殊工时工作制准予行政许可决定书》，证明其公司实行不定时工作制，对此，何云飞表示该决定书并未载明实行不定时工作制的员工中包含何云飞。何云飞提交了相关票据证明其因工作支付交通费及住宿费456.1元，中域公司应予以报销。中域公司表示何云飞未提交出差审批表，无法证明该费用系其出差产生的费用。   一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。庭审中，何云飞表示其于2005年6月1日入职中域公司，对此何云飞提交了中域电讯BPM管理系统员工资料查询截图、生日短信截图，中域公司对此不予认可。何云飞未提交工资发放、考勤等证据证明该入职时间，故因其提供的证据不足，认定《劳动合同》签订时间2008年3月1日为何云飞入职时间。关于何云飞的离职时间，何云飞表示其于2017年9月27日离职，中域公司则认为何云飞从2017年9月27日开始未到公司上班，旷工三日按自动离职，故中域公司认为何云飞的离职时间是2017年9月30日。根据双方提交的聊天记录可见何云飞自2017年9月27日未到新岗位上班，中域公司人员在2017年9月29日告知何云飞于当日18：00前到店报到，催促后仍未到店，将视作自离，但何云飞并未到岗，故双方的劳动关系解除时间为2017年9月30日。根据《劳动合同》约定中域公司根据生产经营需要和何云飞的能力表现，协商一致可以合理调整何云飞的工作岗位，但从双方提交的聊天记录可见在双方并未协商一致的情况下，中域公司调整何云飞的岗位，何云飞因此未到中域公司上班，此后中域公司要求何云飞到岗，何云飞仍未到岗，故应视为双方协商一致解除劳动合同。故对于何云飞要求中域公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不予支持。对于何云飞要求中域公司支付2017年9月份工资6000元的请求，何云飞9月份工资已在2017年9月21日进行发放，但根据《劳动合同》约定工资发放的方式为岗位工资+提成+补贴，每月18日至25日支付上一个月工资。故按照此约定中域公司在2017年9月份发放的应为上个月即2017年8月份工资，故中域公司应向何云飞发放2017年9月份工资6000元。对于何云飞要求中域公司支付经济补偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”第四十七条规定，经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据何云飞提交的银行流水及工资单显示何云飞离职前的月平均工资为7143.58元，结合双方劳动关系存续时间即2008年3月1日至2017年9月30日，故中域公司应向何云飞支付经济补偿金71435.8元。对于何云飞要求中域公司支付加班工资43236元的请求，何云飞提交了五一劳动节促销通知截图、BPM管理系统月考勤信息查询截图等证明其加班情况。中域公司对此不予认可。根据《劳动合同》约定中域公司不鼓励超时工作，因特殊情况需超时工作的，何云飞须事先书面申请，报公司领导签批。但何云飞未提交相关证据证明已按合同约定履行了相关手续，故对于何云飞的该项主张，因证据不足，不予支持。对于何云飞要求中域公司支付住宿及交通报销费用共计456.1元的请求，中域公司对该费用不予认可，何云飞未提交相关证据证明该费用系出差应报销费用，故对此不予支持。对于何云飞要求中域公司缴纳自2005年6月入职以来的社会保险的请求，因何云飞的入职时间为2008年3月1日，且补缴社会保险不属于人民法院受案范围，故对此不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、被告（原告）中域电讯连锁集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（被告）何云飞支付经济补偿金71435.8元。二、被告（原告）中域电讯连锁集团股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（被告）何云飞支付2017年9月份工资6000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告（被告）何云飞的其余诉讼请求。四、驳回被告（原告）中域电讯连锁集团股份有限公司的其余诉讼请求。本案何云飞缴纳的案件受理费10元，由何云飞承担。中域公司缴纳的案件受理费10元，由其自行承担。   经审理查明，一审法院查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点主要是：一、关于经济补偿金的问题。中域公司与何云飞的劳动合同约定，双方协商一致可以合理调整何云飞的工作岗位。而2017年9月27日，中域公司在未与何云飞协商一致的情况下，单方决定将何云飞调整至新岗位工作，何云飞拒绝至新岗位工作，双方劳动关系解除，故一审判决中域公司支付何云飞经济补偿金并无不当。二、关于2017年9月1日至27日工资的问题。中域公司称其单位2017年9月21日给何云飞发放的3600元，包括何云飞8月工资及9月工资，但中域公司认可其单位每月为何云飞发放上月工资，未提供证据证明该笔数额包含9月工资，且双方于2017年9月27日后方因调岗问题发生纠纷，何云飞再未到岗工作，故中域公司称已发放过何云飞2017年9月1日至27日工资之上诉理由，本院不予采纳。综上，中域公司要求不支付何云飞经济补偿金及2017年9月工资的上诉请求不能成立，应予驳回。中域公司和何云飞对一审判决第三项均无异议，本院予以确认。一审判决应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由中域电讯连锁集团股份有限公司负担。   本判决为终审判决         审 判 长  崔 志 刚   审 判 员  陈 洁 婷   审 判 员  许   超      二○二一年五月十八日      书 记 员  李 芊 慧             1