江苏省南通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）苏06刑再2号原公诉机关南通市崇川区人民检察院上诉人（原审被告人）秦鑫华，男，1971年1月16日出生，无业，住江苏省南通市崇川区，户籍地南通市崇川区。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年5月29日被南通市崇川区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金一万元；因嫖娼，于2015年5月5日被南通市公安局崇川分局行政拘留七日，后被收容教育六个月；因吸毒，于2016年7月2日被如皋市公安局行政拘留十五日，后被责令社区戒毒三年；因吸毒，于2016年8月7日被南通市公安局崇川分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒两年；因犯贩卖毒品罪，于2017年3月7日被如皋市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元，于2017年7月15日刑满释放；因吸毒，于2017年8月26日被南通市公安局崇川分局行政拘留十四日；因吸毒，于2018年9月26日被南通市公安局崇川分局行政拘留十四日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月10日被南通市公安局崇川分局刑事拘留，同年10月22日被逮捕，同年12月11日，被南通市崇川区人民法院判处有期徒刑四年九个月（刑期自2018年10月10日至2023年7月9日）。判决生效后，在江苏省常州监狱服刑。因本案于2019年8月23日被押回,现羁押于南通市看守所。原审被告人秦鑫华贩卖毒品罪一案，南通市崇川区人民法院于2018年12月11日作出（2018）苏0602刑初831号刑事判决，已发生法律效力。后经该院院长提交审判委员会讨论，决定再审本案。经过再审，南通市崇川区人民法院于2021年2月7日作出（2020）苏0602刑再1号刑事判决。原审被告人秦鑫华不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，并通知江苏省南通市人民检察院阅卷。经过阅卷，讯问上诉人秦鑫华，听取检察官书面检察意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。南通市崇川区人民法院经再审查明：2018年9月的一天，原审被告人秦鑫华与周伟（已判决）、涂厚宽（已判决）商议共同贩卖甲基苯丙胺来获利，由涂厚宽负责出资，周伟负责联系上家进货，原审被告人秦鑫华负责在南通地区进行销售。周伟联系了微信昵称“洛家妹子”的江西男子，双方谈妥以13000元的价格购买甲基苯丙胺25克。涂厚宽将毒资13000元通过微信转账给周伟，周伟将13000元微信转账给“洛家妹子”。2018年9月21日下午，原审被告人秦鑫华与周伟、涂厚宽三人驾驶涂厚宽所有的苏Ｆ×××××轿车从南通前往江西南昌。当夜到达南昌后，周伟与“洛家妹子”联系好的男子见面交易，实际购得甲基苯丙胺约18克，三人连夜驾驶苏Ｆ×××××将购得的甲基苯丙胺运回南通，于次日到达本市崇川区。后原审被告人秦鑫华将其中部分毒品甲基苯丙胺贩卖给他人。具体分述如下：1、2018年9月22日下午，原审被告人秦鑫华在本市崇川区园林路惠泽苑小区门口路段，以人民币2800元的价格贩卖2克甲基苯丙胺给陈某（另案处理）。2、2018年9月23日凌晨，原审被告人秦鑫华在本市崇川区园林路惠泽苑小区门口路段，以人民币1400元的价格贩卖1克甲基苯丙胺给陈某。3、2018年9月23日晚，原审被告人秦鑫华在本市崇川区桃坞路莘园路路口南侧南通市市级机关幼儿园附近，以人民币800元的价格贩卖0.5克甲基苯丙胺给袁某。2018年9月25日，原审被告人秦鑫华因吸毒在其崇川区姚港路9号306室的家中被公安机关抓获。现场查获疑似毒品的白色晶体共5袋，经称重、鉴定，该5袋白色晶体共计2.62克，均检出甲基苯丙胺。原审被告人秦鑫华在接受公安机关调查期间，主动交代向他人贩卖毒品的犯罪事实。同年9月26日，被告人秦鑫华主动投案，供述了自己的贩卖毒品的犯罪事实。2019年8月23日，原审被告人秦鑫华被押回南通重审后，如实供述自己运输、贩卖毒品的犯罪事实。公诉机关审查变更起诉期间，原审被告人秦鑫华签署了认罪认罚具结书。上述事实，有公诉机关举证的原审被告人秦鑫华的户籍信息，行政处罚决定书、刑事判决书等证明前科劣迹的证据，以及证人陈某、袁某的证言，辨认笔录、检查笔录、证据保全清单、称重笔录、鉴定文书、收缴物品清单、接受证据材料清单、提取笔录、微信转账记录，公安机关对周伟、涂厚宽、杨垣勇的讯问笔录，南通市崇川区人民法院（2019）苏0602刑初601号刑事判决书，公安机关出具的到案经过，原审被告人秦鑫华的供述及辩解等证据证实。南通市崇川区人民法院再审认为，原审被告人秦鑫华违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺，与他人共同运输毒品，并贩卖毒品共计18克，其行为构成贩卖、运输毒品罪，且系共同犯罪。原审被告人秦鑫华在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审被告人秦鑫华曾因犯贩卖毒品罪被判有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人秦鑫华如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人秦鑫华承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。原审遗漏原审被告人秦鑫华运输毒品的犯罪情节，导致适用法律错误，量刑不当，对原审被告人秦鑫华的定罪量刑应予撤销并重新作出判决。原审判决追缴原审被告人秦鑫华贩卖毒品的违法所得应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条的规定，作出判决：一、维持南通市崇川区人民法院(2018)苏0602刑初831号刑事判决第二项，即：“追缴被告人秦鑫华违法所得5000元，上缴国库”。二、撤销南通市崇川区人民法院(2018)苏0602刑初831号刑事判决第一项，即：“被告人秦鑫华贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万元”。三、原审被告人秦鑫华犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期自2018年10月10日起至2026年10月9日止），并处罚金人民币四万元。上诉人秦鑫华上诉称，其去江西南昌时并不清楚是购买毒品，只是在半途中才知晓，因此，其不构成运输毒品罪，南通市崇川区人民法院再审认定事实错误，请求二审依法改判。检察官张杰发表书面检察意见认为，南通市崇川区人民法院再审认定秦鑫华构成贩卖、运输毒品罪，事实清楚，证据确实充分，程序合法，定性准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。经本院审理查明的事实与南通市崇川区人民法院再审查明的事实一致。据以认定的证据均经庭审举证、质证，证据的来源合法，证据所证明的内容真实有效，且相互印证，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，上诉人秦鑫华明知是毒品甲基苯丙胺而运输、贩卖，其行为构成贩卖、运输毒品罪。本案系共同犯罪，秦鑫华在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。秦鑫华曾因犯贩卖毒品罪被判有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。秦鑫华如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。秦鑫华承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处理。关于上诉人秦鑫华的上诉理由，经查，上诉人秦鑫华曾与周伟、涂厚宽共同商议贩卖甲基苯丙胺获利，周伟负责联系货源、涂厚宽负责出资、秦鑫华负责销售，后三人一起开车去江西南昌购买毒品。认定上述犯罪事实的依据，不仅有秦鑫华本人在公安机关的供述，还有周伟、涂厚宽两人的多次供述等证据能够相互印证，因此，应认定秦鑫华对去江西南昌的目的就是购买毒品是明知的，现其辩称仅是中途才知晓，不构成运输毒品罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，南通市崇川区人民法院再审认定上诉人秦鑫华犯贩卖、运输毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。检察官检察意见成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持南通市崇川区人民法院（2020）苏0602刑再1号刑事判决。本裁定为终审裁定。审判长 陈 舜审判员 施素芬审判员 邓黎明二〇二一年五月十日书记员 马思涵