陕西省汉中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕07民终394号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司城固支公司，住所地城固县，组织机构代码XXXXXXXXXXXXXXX3341。 负责人：樊宏，公司经理。 委托诉讼代理人：王德科，陕西兴振业律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈宏杰，男，1966年2月18日出生，汉族，住城固县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：邵晓鸿，城固县上元观法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：秦冬，男，1987年10月21日出生，汉族，住城固县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司城固支公司因与被上诉人陈宏杰、秦冬机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省城固县人民法院（2020）陕0722民初1645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司城固支公司上诉请求：1、依法撤销城固县人民法院（2020）陕0722民初1645号民事判决，予以改判。2、依法判决被上诉人承担二审费用。事实和理由：一、一审法院判决未按照鉴定结构出具的损伤参与度判决责任承担，缺乏事实和法律依据。关于陈宏杰的伤残等级与交通事故的因果关系及参与度进行鉴定，一审是在征求各方当事人意见后委托鉴定机构作出的，程序和实体均合法。本案中，陈宏杰自身存在严重颈椎疾病，扩大了损害结果，依法应该参照参与度某某损失。二、一审对误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的认定标准偏高。三、一审法院判决鉴定费由上诉人承担错误。 被上诉人陈宏杰辩称，一、一审未采纳上诉人提出的“参与度”的抗辩意见完全正确。个人体质状况对损害后果的发生具有一定影响，不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。二、上诉人认为一审认定的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的认定标准偏高，以及认为诉讼费承担错误的上诉人理由均不能成立。三、一审判决没有查明的事实。 上诉人秦冬未作书面答辩。 陈宏杰向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等共计310458.36元；2、判令被告保险公司在交强险及商业险范围内赔付上述费用；3、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：秦冬与中国人民财产保险股份有限公司城固支公司承认陈宏杰在本案中主张的事实，故对陈宏杰在本案中主张的事实予以确认。即：2019年7月25日15时30分许，XX号XX村方向逆向行驶，在黄沙村干坝水库路段，与迎面原告驾驶的陕FXXXXX号二轮摩托车发生碰撞，致陈宏杰受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后陈宏杰被送往城固县医院住院治疗，被诊断为：颈部脊髓损伤并双上肢不全瘫等症。住院治疗33天。本次事故经城固县交警大队《道路交通事故认定书》认定，秦冬负事故全部责任，陈宏杰无责任。陈宏杰的伤经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定：颈部脊髓损伤并双上肢不全瘫构成8级伤残，误工期、护理期、营养期各为216天。秦冬驾驶陕FXXXXX号小轿车在被告中国财产保险股份有限公司汉中市分公司投保有交强险和商业险，本次事故发生在保险期内。陈宏杰在治疗期间，秦冬共计垫付医疗费32743.28元。 一审法院认为，中国人民财产保险股份有限公司城固支公司对陈宏杰提交的《陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书》的八级伤残鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，并申请追加对陈宏杰的伤残等级与交通事故因果关系及参与度进行鉴定。本院征求当事人意见后委托陕西正义司法鉴定中心对原告陈宏杰伤残等级进行重新鉴定，并对陈宏杰的伤残等级与交通事故因果关系及参与度进行鉴定。经鉴定，陈宏杰右上肢肌力4级（单肢瘫）属八级伤残，陈宏杰的伤残等级与交通事故有因果关系，交通事故为诱发因素，占轻微作用，参与度建议10-20%。对鉴定结论中关于参与度的建议意见陈宏杰提出异议，认为鉴定机构无权确认参与度问题，不认可，但陈宏杰未提出反驳证据，本院应予采信。对陈宏杰在城固县医院的住院费32984.79元,残疾赔偿金216588元，被扶养人生活费21162.60元，摩托车修理费935元，复印费37.5元，有事实根据，予以确认。对陈宏杰主张的门诊费2752.51元,被告保险公司对其中出院后产生的药费、肝胆检查费56元、复印费37.5元不认可，对汉中市中心医院缴费记账单两张760元认为非正式发票，不能作为赔偿依据，颈托收款收据没有名字且非正式发票不认可。该院认为陈宏杰出院后治疗损伤产生的药费与本次交通事故有因果关系，应予确认。对汉中市中心医院缴费记账单，因陈宏杰已向本院补交了该两张记账单共计760元的正式门诊费票据，故应予确认；对陈宏杰购买颈托费用58元虽非正式发票，但与本次事故损害有因果关系，客观真实，应予确认。对陈宏杰肝胆检查费56元因与损害无关，应由陈宏杰自理。复印费37.5元系原告因本次事故受伤复印住院病历支出的费用，属于陈宏杰损失，应由侵权人秦冬赔偿。对陈宏杰主张的住院伙食补助费60元/天，保险公司提出异议，认可40元/天，该院认为陈宏杰主张住院伙食补助费标准与当地国家机关一般工作人员出差补助标准一致，应予确认。对陈宏杰主张的营养费30元/天，保险公司提出异议，认为陈宏杰本身有疾病，认可20元/天，该院认为原告主张的营养费标准与当地经济发展水平相适应，应予确认。对陈宏杰主张按照陕西省XX镇私营单位农、林、牧、渔业2019年度平均工资计算误工费，保险公司提出异议，不认可，该院认为因陈宏杰未提供其近三年的收入证明，其主张按照陕西省XX镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度平均工资计算误工费的请求符合陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准相关规定，应予支持。对陈宏杰主张的护理费标准按陕西省私营单位批发和零售业2019年度年平均工资计算，被告保险公司提出异议，认可80元/天，一审认为原告受伤后，由其妻子雷玉华护理，雷玉华开办经营个体商店，陈宏杰主张按陕西省私营单位批发和零售业2019年度年平均工资计算护理费的请求符合陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准相关规定，应予支持。本次事故给陈宏杰造成了一定的精神损害，陈宏杰受伤后被评定为八级伤残，其提出的精神抚慰金15000元请求，与当地经济发展水平相适应，予以确认。对陈宏杰主张的交通费1696元，保险公司认可住院期期间交通费200元及二人去西安鉴定乘坐高铁费用344元，虽然陈宏杰未提供住院期间的交通费票据，但其在住院治疗及鉴定过程中，发生一定的交通费用是客观存在的，综合陈宏杰的治疗时间及其居住地与医院之间距离酌定300元，另加陈宏杰及其妻子乘坐高铁到鉴定机构进行伤残重新鉴定往返西安产生的交通费344元，共计644元。对陈宏杰主张的去西安进行重新鉴定产生的住宿费520元，被告保险公司认可300元，该院认为虽然陈宏杰未提供住宿费票据，但结合陈宏杰乘坐高铁往返时间及国家机关一般工作人员去西安出差住宿费标准酌定400元。中国人民财产保险股份有限公司城固支公司不承担鉴定费的辩称，因陈宏杰的损失超出交强险限额，保险公司该抗辩意见予以采纳。对保险公司主张的陈宏杰损失应考虑损伤参与度，建议按15%参与度计算的抗辩意见，该院认为陈宏杰因交通事故就诊治疗，由此产生的各项损失均与交通事故有直接因果关系，不宜考虑损伤参与度，且陈宏杰原本自身存在严重颈椎疾病，也属于其个人体质状况，虽然个人体质状况对损害结果的发生具有一定的影响，但这不属于侵权责任法中的过错，不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，损伤参与度也并非交通事故中因果关系的确定因素。故对保险公司关于原告损失应考虑损伤参与度的抗辩意见不予采纳，其主张重新鉴定的鉴定费要求按照鉴定意见参与度进行赔偿的抗辩意见不予支持,该重新鉴定费用应由保险公司承担。陈宏杰的各项经济损失，中国人民财产保险股份有限公司城固支公司应当在交强险限额内予以赔偿；超出交强险限额范围部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司根据陕FXXXXX号车辆投保的商业三者险合同予以赔偿。综上所述，该院对陈宏杰因本次交通事故所产生的各项损失确认如下：医疗费35643.8元（城固县医院的住院费32984.79元、门诊费2659.01元）、住院伙食补助费1980元（60元/天×33天）、营养费6840元（30元/天×216天）、护理费24112.11元（40745元÷365天×216天）、误工费18537.53元（31325元÷365天×216天）、残疾赔偿金216588元（36098元/年×20年×30%）、鉴定费1560元、交通费644元（300元＋344元）、精神抚慰金15000元、被扶养人生活费21162.60元（23514元/年×6年×30%÷2）、摩托车修理费935元、复印费37.5元，合计343040.54元。其中秦冬预付原告门诊费743.28元、住院费32000元，合计32743.28元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，遂判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司在交强险限额内赔偿原告陈宏杰120935元（其中医疗费分项10000元、伤残赔偿分项110000元、财产损失分项935元）。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司城固支公司在商业三者险限额范围内赔偿原告陈宏杰220508.04元（343040.54元-1597.5元-120935元）。三、由被告秦冬赔偿原告陈宏杰鉴定费1560元、复印费37.5元，合计1597.5元。被告秦冬已垫付32743.28元，扣减后，原告陈宏杰返还被告秦冬31145.78元。四、驳回原告其他诉讼请求。上述一、二、三项给付内容，限本判决生效后30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2028元，减半收取1014元，由被告秦冬承担。 本院二审期间，当事人未提交新的证据。经审理查明，一审认定的案件事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人请求按照鉴定结论的参与度来划分承担责任的比例能否成立。二、一审认定的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费标准是否适当。针对焦点一，关于参与度的问题，本案交通事故经城固县交警大队《道路交通事故认定书》认定，秦冬负全责，陈宏杰无责任，即受害人对交通事故的发生没有过错，而受害人自身体质状况对损害后果的影响，不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。因此，上诉人要求按照参与度进行赔偿没有法律依据，该上诉理由不能成立。针对焦点二，一审认定的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费标准不违反法律规定，亦符合本案实际情况，并无不当。 另对于重新鉴定的鉴定费，因上诉人在本案一、二审中均未向人民法院提交鉴定费票据，故本案无法作出处理。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司城固支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1851元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司城固支公司负担,多预交的177元予以退还。 本判决为终审判决。 审 判 长 仵瑞梅 审 判 员 刘新星 审 判 员 李 涛 二〇二一年五月二十一日 法官助理 王雅泽 书 记 员 王 梦 1