湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘05民终960号上诉人（原审原告）：刘晚青，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：盘明勇，邵阳市法律援助中心指派湖南泽宇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心。经营者：黄建喜，住邵阳市大祥区。上诉人刘晚青与上诉人邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心劳动争议一案，均不服湖南省邵阳市大祥区人民法院（2021）湘0503民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人刘晚青及其委托诉讼代理人盘明勇、上诉人邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心的经营者黄建喜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘晚青上诉请求：一、撤销湖南省邵阳市大祥区人民法院（2021）湘0503民初2号民事判决，依法改判支持刘晚青的全部诉讼请求，即判定邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心增加赔偿金额19466.66元；二、本案上诉费由邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心承担。事实和理由：刘晚青已提交微信记录证实其在邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心筹备期间的工资为6000元/月，试营业为7000元/月。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心没有提供证据推翻刘晚青的主张。一审法院仅根据邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心的认可来认定刘晚青的工资，不符合法律规定，也不符合事实。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心辩称，对刘晚青的上诉请求和理由不予认可。刘晚青提出通过微信聊天记录可知其是2020年8月份已到邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心工作，但事实上当时正在装修，与其微信聊天的杨总也不是邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心的员工。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心上诉请求：一、依法改判或发回重审；二、本案上诉费由刘晚青负担。事实和理由：1、邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心与刘晚青解除合同是经过股东共同决定，因刘晚青没有按照规定履行职务，与采购公司联手虚高采购价款，给邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心带来了巨大损失，系合法解除劳动合同。2、刘晚青利用职务便利侵占邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心财产28000元，应在本案中一并处理。刘晚青辩称，邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心提出的上诉请求和理由没有事实依据，也没有证据证明其主张，其上诉请求不应得到支持。刘晚青向一审法院起诉请求：1.判令邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心支付刘晚青自2020年8月15日至2020年9月15日工资6000元，2020年9月16日至2020年12月3日期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资31666.66元［（6000元×2个月+6000元÷30日×11日+7000元÷30日×9日）×2］=31666.66元，以上共计37666.66元；2.判令邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心因无故解除劳动关系应向刘晚青支付赔偿金：7000元×2÷0.5=7000元（按7000元/月计算，一共半个月）；3.邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2020年8月15日，刘晚青入职邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心担任经理职务，负责筹备开业事宜，双方未签订书面劳动合同。后刘晚青履行了订制广告、购买员工工衣和各种用品等工作，为此邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心的总经理李某通过微信转账的方式付给刘晚青28000元，分别为同年10月31日10000元、11月16日10000元及11月20日8000元。因购买员工工衣的价格问题，双方发生矛盾，同年12月3日邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心将刘晚青辞退，未支付刘晚青工资，刘晚青为邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心代付的前期开支也尚未报账。后刘晚青因邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心未支付工资报酬等，向邵阳市大祥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，邵阳市大祥区劳动人事争议仲裁委员会以不属于劳动仲裁受案范围为由决定不予受理，故刘晚青诉至人民法院。另查明，邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心系个体工商户，其经营者为黄建喜，该娱乐休闲中心于2020年11月26日开始营业。上述事实，有双方当事人陈述、微信转账记录、微信聊天记录、各类票据、邵阳市大祥区劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书等证据在卷，足以认定。一审法院认为，本案是一起劳动争议纠纷。刘晚青在邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心工作，双方未签订书面劳动合同，但构成事实劳动关系，双方的劳动关系存续期间为2020年8月15日至2020年12月3日，对此双方均无异议，予以确认。刘晚青主张邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心筹备期间即2020年8月15日至2020年11月26日的每月工资为6000元、正式营业后的每月工资为7000元，但未提供证据加以证实，对此不予认可。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心认可在筹备期间的月工资为3000元、正式营业后的月工资为5000元，对此予以确认。故邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心应支付刘晚青工资共11600元（3000元×3个月+3000元÷30日×11日+5000元÷30日×9日），支付未签书面劳动合同的双倍工资共8600元（3000元×2个月+3000元÷30日×11日+5000元÷30日×9日），合计20200元。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心认为刘晚青在筹备期间工作不负责、采购公司物品高于正常价格60%给其造成损失、从而违反公司规章制度并以此解除劳动关系的辩驳观点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条与《关于审理劳动争议案件使用法律若干问题的解释一》第十九条的规定，因邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心在制定规章制度时既未经全体职工讨论、提出方案意见、协商确定，也未将制定的规章制度公示或告知全体职工，且其至今也未提交其制定的规章制度，故邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心与刘晚青解除劳动关系的行为，系违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心应按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金共5000元。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心认为所支付给刘晚青的28000元系工资，但未提供刘晚青签字的工资发放表，也与其辩称的每月工资数额不相符合，结合刘晚青提供的相应开支发票、与邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心总经理李某的聊天记录以及付款的时间，加之邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心认可刘晚青代为支付了部分业务费用，仅对部分沐足消费等费用不予认可，也认可刘晚青开支的费用尚未报账，足以认定该28000元应为刘晚青受邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心委托履行其职务行为所产生的正常业务开支，不是支付给刘晚青的工资，故该28000元不在本案处理的范围。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十五条，《关于审理劳动争议案件使用法律若干问题的解释一》第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决：一、邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心及其经营者黄建喜在判决生效后五日内向刘晚青支付工资、未签书面劳动合同双倍工资和解除劳动合同赔偿金共计25200元；二、驳回刘晚青的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心负担。本院二审期间，刘晚青提交了以下证据：证据一系刘晚青与邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心股东李某微信聊天记录及招聘广告，拟证实刘晚青的职务是店长，公司招聘的厨师工资是3500元/月，刘晚青的工资至少要高于厨师的工资；证据二系刘晚青与杨总的微信聊天记录，拟证实杨总系邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心的工作人员。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心质证认为，刘晚青提交的上述证据不能达到其证明目的，与刘晚青微信聊天的杨总不是邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心的工作人员。李某系公司的总经理，不清楚刘晚青与李某是否确认过工资数额；刘晚青提交的招聘简章系宣传广告，且上面载明是开业后的工资数额。本院经审查认为，刘晚青提交的证据一、证据二均不能达到证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1、一审认定邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心与刘晚青解除劳动关系的行为系违法解除是否正确；2、邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心提出刘晚青侵占其财产并要求返还财产的主张，是否属于本案二审审理的范围；3、一审认定刘晚青的工资数额是否恰当。劳动者必须遵守用人单位的规章制度。用人单位的规章制度根据国家法律、法规制定，是维护用人单位正常生产秩序和经营活动的保证，也是劳动合同各项内容中劳动者必须履行的义务之一。如果劳动者严重违反劳动纪律和规章制度，用人单位有权依法解除劳动合同。邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心提出刘晚青没有按照公司规定履行职务，与第三方联合虚高采购价格，获取非法利益，给其造成巨大损失，遂与刘晚青解除劳动关系，故不属于非法解除劳动合同关系。经查实，邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心并没有提交充分有效的证据证实刘晚青有严重违反劳动纪律和公司规章制度的行为，故一审认定邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心与刘晚青解除劳动关系的行为系违法解除，并无不当。本案系劳动争议，邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心提出在本案中查明刘晚青侵占其财产并返还财产的主张，于法无据。刘晚青提出其在邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心筹备期间工资为6000元/月、正式营业后的每月工资为7000元/月，但并未提交充分有效的证据证实该主张，故一审根据邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心的认可确认刘晚青的工资金额，并无不当。综上所述，上诉人刘晚青、邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心提出的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由刘晚青、邵阳市大祥区金海岸娱乐休闲中心各负担10元。本判决为终审判决。审判长  廖莎菲审判员  肖碧兰审判员  罗 松二〇二一年五月十七日法官助理徐志平书记员朱文利附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……