河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4357号上诉人（原审被告）：宋向阳。委托诉讼代理人：王森，河南元相律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付建中。被上诉人（原审原告）：傅汉青。被上诉人（原审原告）：付原超。三被上诉人共同委托诉讼代理人：霍伟，河南浩盈律师事务所律师。原审被告：蒋付敏。原审被告：朱二。原审被告：赵志红。原审被告：郑建军。原审被告：沈红伟。二原审被告郑建军、沈红伟共同委托诉讼代理人：魏少娟，河南良承律师事务所律师。原审被告：周华明。原审被告：李龙杰。原审被告：沈庆如。原审被告：刘法林。原审被告：王新辉原审被告：张心兰原审被告：杨志强。五原审被告沈庆如、刘法林、王新辉、张心兰、杨志强共同委托诉讼代理人：高树飞，男，1988年5月2日出生，汉族，住安徽省凤阳县刘府镇刘府村刘东队259号。上诉人宋向阳因与被上诉人付建中、傅汉青、付原超及原审被告蒋付敏、朱二伟、赵志红、郑建军、沈红伟、周华明、李龙杰、沈庆如、刘法林、王新辉、张心兰、杨志强执行异议之诉一案，不服新密市人民法院（2020）豫0183民初2131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行审理。上诉人宋向阳及其委托诉讼代理人王森，被上诉人付建中、傅汉青、付原超的委托诉讼代理人霍伟，原审被告郑建军、沈红伟的共同委托诉讼代理人魏少娟，原审被告沈庆如、刘法林、王新辉、张心兰、杨志强的共同委托诉讼代理人高树飞到庭参加诉讼，原审被告蒋付敏、朱二伟、赵志红、周华明、李龙杰经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人宋向阳向本院提出上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、河南鸿博运输有限公司（以下简称“鸿博公司”）于2013年12月27日已转让给郑建军、沈红伟。转让后上诉人对该公司的权利义务也随之转移，上诉人也未参与之后的经营管理和分红。一审判决书中的交通事故发生于2015年5月23日，此时该公司的法人代表和股东均不是上诉人，因此上诉人不应承担责任。2、本案中的交通事故发生之际，一审法院判决适用的《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》尚未生效。3、公司2007年2月9取出账户资金并于2007年2月28日注销账户不应被认定为抽逃出资的行为，该行为并没有影响公司后期的正常运营和转让，费用也用以公司的正常经营。综上，上诉人宋向阳认为，其不应对鸿博公司转让后的行为承担法律责任。被上诉人付建中、傅汉青、付原超辩称：1、上诉人宋向阳系鸿博公司的原始股东，现鸿博公司无财产可供执行，宋向阳及鸿博公司的其他股东应当对鸿博公司欠被上诉人的赔偿款在股东抽逃出资范的围内承担连带清偿责任。2、被上诉人申请追加鸿博公司股东为被执行人时，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》已经实施，符合法律规定。3、上诉人宋向阳等四名原始股东抽逃出资的事实确凿、证据充分，应当对公司不能清偿的债务承担连带清偿责任。原审被告沈庆如、刘法林、王新辉、张心兰、杨志强陈述称：鸿博公司由蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳四人自筹资金成立并经营，五原审被告自2015年10月20日才接手承担鸿博公司股权和经营事宜，而本案中的交通事故发生于2015年5月23日。《公司股权转让协议》约定，受让方欠款付清接受管理之日起，以上公司债权债务由转让方承担。《公司转让补充协议》约定，自2015年10月21日之前的所有交通事故（包括未结案事故）产生的一切损失由转让方承担。案涉车辆实际所有人于忠英与鸿博公司签订《服务协议》约定乙方（于忠英）经营中出现交通事故……所有损失均由乙方承担，该协议至2013年7月13日止。双方还约定了甲乙方未能续签的，公司有权处理及放弃，一切事宜后果由乙方全部负责；于忠英的《承诺书》表明案涉交通事故因其个人原因所造成，一切经济纠纷和法律责任都由于忠英个人承担，与公司无关。综上，五原审被告不应该对该交通事故造成的损失承担法律责任。原审被告郑建军、沈红伟述称：一审法院对郑建军、沈红伟的相关事实认定清楚，适用法律正确。郑建军、沈红伟于2013年12月27日取得鸿博公司股权，对该公司2007年期间变动50万资金的事实并不知情，向一审法院提交的转账记录可证明郑建军、沈红伟已经履行了支付股权转让款。如果四原始股东存在抽逃出资的事实，则发生在郑建军和沈红伟接受公司前。综上，二原审被告不应承担抽逃出资的责任。原审被告蒋付敏、朱二伟、赵志红、周华明、李龙杰未参加诉讼亦无答辩意见。一审法院认定事实：付建中、傅汉青、付原超与于忠英、鸿博公司机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院于2017年5月31日作出（2016）豫0183民初820号判决书，判决生效后，付建中、傅汉青、付原超向一审法院申请强制执行，案号为（2017）豫0183执3811号。在执行中，被执行人均无财产可供执行。因申请执行人家庭困难，一审法院于2019年6月25日对申请执行人给予司法救助160000元。鸿博公司的原始股东蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳于2007年1月19日分别以现金形式出资20万元、10万元、10万元、10万元成立鸿博公司，当日以现金缴款方式缴存到该公司在支行设立的临时账户，账号为。其中蒋付敏出资20万元，朱二伟、赵志红、宋向阳各出资10万元。河南金宇达会计师事务所有限公司于2007年1月19日出具了豫金会验字（2007）第01-076号验资报告。2007年2月9日，该临时账户上的50万元及利息200元转到鸿博公司的基本账户，账户为。2007年2月9日，公司法定代表人蒋付敏从该基本账户中分三次把50万元取出，2007年2月28日将利息167.66元取出后即注销了该账户。2013年12月27日，鸿博公司的股东由蒋付敏、赵志红、朱二伟、宋向阳变更为郑建军（持股95%）、沈红伟（持股5%）。2015年2月9日，股东由郑建军、沈红伟变更为周华明（持股95%）、李龙杰（持股5%）。2015年10月20日，股东由周华明、李龙杰变更为沈庆如（持股95%）、刘法林（持股5%）。2017年7月5日，股东由沈庆如、刘法林变更为王新辉（持股95%）、刘法林（持股5%）。2018年10月8日，由股东王新辉（持股95%）、刘法林（持股5%）变更为张心兰（持股95%）、杨志强（持股5%）。2019年11月8日，由股东张心兰、杨志强变更为张心兰（持股100%）。一审法院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被执行人于忠英、鸿博公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳作为被执行人鸿博公司的原始股东，于2007年1月19日分别以现金形式出资20万元、10万元、10万元、10万元成立鸿博公司，上述款项于当日转入该公司的临时账号：。2007年2月9日，该临时账户上的50万元及利息200元转到鸿博公司的基本账户，账户为。2007年2月9日，公司法定代表人蒋付敏从该基本账户中分三次将50万元取出，2007年2月28日将利息167.66元取出后即注销了该账户。蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳经公告未到庭应诉，视为放弃了举证、质证及答辩的权利。一审法院经审查认为，蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳存在抽逃出资的行为，应在各自抽逃出资的范围内承担责任。综上，对付建中、傅汉青、付原超要求追加蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳为（2017）豫0183执3811号案件的被执行人，在抽逃出资范围内对于忠英、鸿博公司所欠付建中、傅汉青、付原超赔偿款承担责任的诉讼请求，一审法院予以支持，对付建中、傅汉青、付原超的其他诉讼请求，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条之规定，判决如下：一、追加蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳为（2017）豫0183执3811号案件的被执行人；二、蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳在各自抽逃出资范围内对于忠英、鸿博公司所欠付建中、傅汉青、付原超赔偿款承担连带清偿责任。本案受理费8800元，由蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，资金充实是公司正常经营的基础，是公司法人人格建立的保障。根据鸿博公司银行账户明细，蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳将出资缴存至鸿博公司账户，于验资后短期内即将全部取出并注销账户，付建中、傅汉青、付原超作为公司债权人，有合理的理由怀疑该出资款抽逃，依据法律规定，蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳应当提交该取款行为是否为公司经营行为、该取款行为是否经法定程序而为的相应依据，蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳均未能举证证明，故应承担举证不能的法律后果。综上，蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳在出资后短期内即将出资款全部取出的行为构成抽逃出资，原审法院判令追加蒋付敏、朱二伟、赵志红、宋向阳为（2017）豫0183执3811号案件的被执行人，在其抽逃出资的范围内承担责任，合法有据。综上，宋向阳的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，判决结果正确，本院予以维持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8800元，由上诉人宋向阳负担。本判决为终审判决。审判长 鲁金焕审判员钟晓奇审判员徐国庆二〇二一年五月二十五日书记员 刘      红      玉