河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫14民再82号上诉人(原审被告)：刘彬,男,1978年1月14日出生,汉族,住河南省,确认地址商丘市睢阳区南京路河南华豫律师事务所。委托诉讼代理人:耿雷、孙红卫,河南华豫律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张爱宏,男,1966年2月8日出生,住河南省郑州市,确认地址郑州市管城区商都路100号建正东方中心B座616。委托诉讼代理人:马力、武迪(实习),北京华泰(郑州)律师事务所律师。上诉人刘彬因与被上诉人张爱宏合伙协议纠纷一案，不服柘城县人民法院（2020）豫1424民再46号民事判决，向本院提起提起上诉。2021年3月24日本院立案受理后，依法组成合议庭，于2021年4月13日对本案进行了公开开庭审理。上诉人刘彬委托诉讼代理人耿雷、孙红卫，被上诉人张爱宏及其委托诉讼代理人马力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘彬上诉请求：撤销再审判决，改判上诉人不承担责任。事实与理由：本案焦点应为合伙工程是否有盈亏、是否应当分红。因工程没有竣工验收，工程入不敷出，合伙事务没有清算，无法分红，一审法院依据公平原则判决返还全部投资款，不符合合伙共享利益、共担风险的性质，令人不明。一审法院适用的法律与本案没有关联性，甚至自相矛盾。一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，导致判决错误。被上诉人张爱宏辩称：涉案工程已于2016年年底竣工验收，并进行了结算。再审判决上诉人支付被上诉人投资款544288元，证据充分，适法律正确。请求驳回上诉，维持原判。张爱宏向原审法院提出诉讼请求：1、判令被告返还合伙投资款580288元及利息；2、判令被告支付合伙收入968151.35元及逾期付款利息。原审查明：2015年9月份，张爱宏、刘彬和陈玉东、韩付东合伙投资从周诗国那里承建新疆叶尔羌河中段前海总干渠配套工程（二标段）。张爱宏支付给刘彬合伙投资款720288元，2015年底张爱宏收回投资140000元，剩余580288元没有收回；陈玉东支付给刘彬合伙投资款530000元，已经全部收回；韩付东支付给刘彬合伙投资款500000元已经全部收回；2016年2月份，张爱宏与刘彬及其他合伙人对该工程各项费用3948057元支出进行了签字确认；新疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程项目部工程款为14291984.81元，新疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程扣除材料款4757034.38元。依据该工程合伙时的约定，盈余四人均分，而刘彬将该工程盈利款3836605.43元拒绝分配，为此，形成纠纷，张爱宏遂提起本案诉讼。原审认为，合伙人在合伙事务终结后及时对合伙期间的债权债务进行清算是法定义务。张爱宏与刘彬、陈玉东、韩付东四人合伙投资从周诗国那里承建新疆叶尔羌河中段前海总干渠配套工程（二标段），张爱宏出资数额720288元，回收140000元，剩余出资数额580288元没有回收；陈玉东支付给刘彬出资数额530000元，已经全部收回；韩付东支付给刘彬出资数额500000元已经全部收回；刘彬没有出资，以干股的身份入伙，其具体负责工程的全部事项；四人口头约定盈余均分，亏损均担；对新疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程项目部工程款为14291984.81元，新疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程扣除材料款4757034.38元，疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程总支出3948057元予以确认。综上所述，四人合伙承建新疆叶尔羌河中段前海总干渠配套工程（二标段）利润为3836605.43元{工程总款14291984.81元-工程开支3948057元-工程投资款1750288元（张爱宏720288元+陈玉东530000元+韩付东500000元）}；法院确认张爱宏未收回出资数额580288元，张爱宏应得合伙利润为959151.36元（3836605.43元÷4），合计1539439.36元。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、刘彬于判决生效后十日内支付张爱宏1539439.36元；二、驳回张爱宏的其他诉讼请求。再审查明：2015年7月，原审原告张爱宏、原审被告刘彬和陈玉东、韩付东合伙从案外人周诗国处分包承建新疆叶尔羌河中段前海总干渠配套工程（二标段）。原审原告张爱宏参与合伙共计投入投资款为684288元（包含张爱宏投资款550000元及垫支消费134288元），2015年底张爱宏抽回投资款140000元，剩余544288没有收回；陈玉东支付给刘彬合伙投资款530000元已全部收回；韩付东支付给刘彬合伙投资款500000元已经全部收回；刘彬没有出资，以干股身份入伙，具体负责工程的全部事项，四人口头约定盈余均分，亏损均担。合伙工程结束后，张爱宏、刘彬、陈玉东三人于2016年9月3日对合伙项目冯卫国工程款进行核算，合计工程款1954360元，已支付1296613元，剩余657747元。张爱宏、刘彬、陈玉东三人于2016年9月8日分别对合伙事项戈壁料费用进行核算，共计1951965元，已支付1450000元（其中50000元未有单据项目部代为支付80万元），未支付500000元；对合伙事项雷诺石头费用进行核算，总金额405645元，已支付220395元，未支付185250元(2017年1月10日，被告刘彬向王**支付石头款185000元)；对管理人员工资进行核算，合计工资金额304100元，已支付259000元，未支付45100元；打井及材料费用，合计费用120890元，已支付100890元，未支付20000元。张爱宏、刘彬、陈玉东三人于2016年9月10日分别对合伙事项消费汇总核算，总支出3948057元；另列合伙事项工程消费清单一份，杨付勇2015年消费报账37000元，申道京2015年消费报账2500元，张赞2015年消费报账16900元，张爱宏2015年底抽取本金140000元，陈玉东2015年底抽取本金250000元，韩小五2015年底抽取本金300000元。张爱宏、刘彬、陈玉东三人于2016年9月11日对张爱宏、陈玉东消费清单一份，张爱宏合计消费134288元，陈玉东合计消费8000元。张爱宏、刘彬、陈玉东三人于2016年9月14日工地遗留问题，车辆费用116000元，出售机械费用72725元，另有剩余物品清单。新疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程项目部总工程款为14291984.81元，新疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程扣除材料款4757034.38元，另外还有其他多项扣款项目，张爱宏对其他扣款项目有争议，不予认可。关于发包人周诗国向刘彬支付工程款金额问题，张爱宏提供周诗国电话录音，周诗国电话中承认已支付刘彬500多万元，而被告刘彬对此500多万元金额不认可，只认可周诗国转账支付305万元。另查明，2016年，王文豪在合伙工程中担任资料员期间，欠王文豪工资96500元，王文豪于2017年5月向本院提起诉讼，本院于2017年6月26日作出（2017）豫1424民初2095号民事判决书，判决陈玉东、刘彬、张爱宏给付王文豪劳动报酬96500元。2015年7月，刘彬、张爱宏、陈玉东将合伙工程中的阻滑墙商砼浇筑、边坡商砼浇筑、焊接土工布等劳务分包给冯卫国，共拖欠冯卫国657747元劳务费，冯卫国于2020年4月向新疆生产建设兵团喀什垦区人民法院提起诉讼，2020年12月1日喀什垦区人民法院作出（2020）兵0301民初108号民事判决书，判决刘彬、张爱宏、陈玉东支付冯卫国劳务费507747元及利息60000元。再审认为：张爱宏与刘彬、陈玉东、韩付东四人合伙投资从周诗国那里承建新疆叶尔羌河中段前海总干渠配套工程（二标段）。关于张爱宏合伙投资款金额问题，原审原告主张总投资款为720288元，包含投资款550000元、垫支消费134288元、2017年法院执行支付王文豪工资36000元，法院再审认为总投资款不应包含2017年法院执行支付王文豪工资36000元，因为该款是在合伙工程结束后，张爱宏对合伙债务的分担部分，该部分款项应在四合伙人盈余分配、债务承担核算中进行折抵，故原审认定投资款720288元不当，应予纠正，张爱宏合伙投资数额应为684288元。由于张爱宏已经回收140000元，剩余出资数额544288元没有回收，陈玉东、韩付东支付给刘彬的出资数额均已全部收回，刘彬以干股的身份入伙没有出资，并具体负责工程的全部事项，四人头口约定盈余均分，亏损均担。虽然四人承包新疆北新土木建设有限公司前海总干渠配套工程项目部工程款总价为14291984.81元，但对工程扣款项目及数额双方有争议，均不能提供确实充分的证据证明发包方已将全部工程款结清，且尚有部分合伙债务没有偿还，鉴于在合伙工程中张爱宏、陈玉东、韩付东为实际出资人，刘彬作为合伙事务及收入、支出的掌控人，并已将陈玉东、韩付东二合伙人的全部合伙出资予以返还，根据公平原则，刘彬亦应将张爱宏的剩余投资款544288元予以返还。至于合伙期间是盈利还是亏损，应由四合伙人共同参与结算后另行主张权利，鉴于原审对利润的计算依据不全面，再审予以纠正。综上，本案经审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四百零七条第二款之规定，判决：一、撤销柘城县人民法院（2019）豫1424民初4591号民事判决；二、原审被告刘彬于判决生效后十五日内向原审原告张爱宏支付剩余投资款544288元：三、驳回原审原告张爱宏的其他诉讼请求。原审案件受理费18735元，由原审被告刘彬负担9242元，原审原告张爱宏负担9493元。二审期间，当事人提交的证据不属于新证据，且不影响对本案案件事实的认定，不予分析认证。本院二审查明的事实与再审认定事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定：人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。本案，张爱宏与刘彬、陈玉东、韩付东四人合伙投资从周诗国那里承建新疆叶尔羌河中段前海总干渠配套工程（二标段），张爱宏合伙投资684288元，已经回收140000元，剩余出资数额544288元没有回收的事实清楚，因刘彬作为合伙事务及收入、支出的掌控人，在没有对合伙事务进行清算的情况下，已将陈玉东、韩付东二合伙人的全部合伙出资予以返还，再审就查清的案件事实，判决刘彬将张爱宏的剩余投资款544288元予以返还，并告知至于合伙期间是盈利还是亏损，应由四合伙人共同参与结算后另行主张权利，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判处适当；上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持柘城县人民法院（2020）豫1424民再46号民事判决。二审案件受理费9242元，由上诉人刘彬负担。本判决为终审判决。审判长  李清振审判员  宋 健审判员  朱利民二〇二一年五月二十四日法官助理朱文欣书记员李国梁