河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终5394号上诉人(原审原告、并案被告)：贾雪梅，女，1981年12月19日出生，汉族，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：李晓丽，河南荟智源策律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁薇，河南荟智源策律师事务所律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：原阳县通航产业开发有限公司，住所地原阳县产业集聚区管委会办公楼六楼，统一社会信用代码91410725MA452KGD2X。法定代表人：孙文彬，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘冰洁，河南仟问律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亚丽，河南仟问律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：郑州永恒控股集团有限公司，住所地郑州经济技术开发区第一大街168号12楼，统一社会信用代码914101006780906369。法定代表人：芦伟，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王育环，男，汉族，1981年8月19日出生，住郑州市中原区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：郑州永恒置业有限公司，住所地郑州市管城区紫东路57号，统一社会信用代码91410100706500162B。法定代表人：方琪，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：席乐，上海段（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：于静宜，上海段（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南永恒凯悦地产开发有限公司，住所地郑州市管城区五里堡西堡壹号院，统一社会信用代码91410100665972357Y。法定代表人：李豪，执行董事。委托诉讼代理人：席乐，上海段（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：于静宜，上海段（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州未来远大置业有限公司，住所地河南省郑州经济技术开发区经北二路66号，统一社会信用代码9141010072960647XM。法定代表人：李豪，执行董事。委托诉讼代理人;席乐，上海段（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：于静宜，上海段（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：原阳县投资有限公司，住所地原阳县城黄河大道中段，统一社会信用代码914107256646932174。法定代表人：安国利，董事长。委托诉讼代理人：李学峰，河南信越律师事务所律师。上诉人贾雪梅因与被上诉人原阳县通航产业开发有限公司（以下简称通航公司）、郑州永恒控股集团有限公司（以下简称永恒控股公司）、郑州永恒置业有限公司（以下简称永恒置业公司）、河南永恒凯悦地产开发有限公司（以下简称永恒凯悦公司）、郑州未来远大置业有限公司（以下简称远大置业公司）、原阳县投资有限公司（以下简称原阳投资公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初14461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员张向军独任审理，公开开庭审理了本案。上诉人贾雪梅的委托诉讼代理人丁薇，被上诉人通航公司的委托诉讼代理人刘冰洁、李亚丽，被上诉人永恒置业公司、远大置业公司、永恒凯悦公司的共同委托诉讼代理人于静宜，被上诉人永恒控股公司的委托诉讼代理人王育环，被上诉人原阳投资公司的委托诉讼代理人李学峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贾雪梅上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判支持上诉人一审诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清。一审判决未考虑上诉人实际工资收入而是参照劳动合同基本工资5000元认定1-4月上诉人工资差额与事实不符，应予纠正；上诉人一审提交的证据充分证明永恒控股公司和通航公司违法与上诉人解除劳动合同，应当按照法律规定支付赔偿金；一审判决以上诉人提交的证据不足以证明和永恒控股公司、永恒置业公司、永恒凯悦公司、远大置业公司存在劳动关系与事实不符，以上被上诉人及通航公司对上诉人混同用工，就违法解除劳动合同，应当向上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金；永恒控股公司法人芦伟以及永恒控股公司人力资源部经理何淑媛已经认可上诉人的工作年限应当合并计算，一审判决未予认定不当，应予纠正；一审判决结果导致上诉人在被违法解除劳动合同后，无法获取法定的赔偿金，判决显失公平正义。被上诉人通航公司、永恒控股公司、永恒置业公司、永恒凯悦公司、远大置业公司、原阳投资公司辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。贾雪梅向一审法院起诉请求：1、判令被告永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向原告支付违法解除劳动合同赔偿金434748.6元；2、判令被告永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向原告支付2020年1月、2月、3月、4月欠发工资49693.3元；3、判令被告永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向原告支付延迟支付工资赔偿金49693.3元；4、判令被告永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向原告支付未签订无固定期限劳动合同期间（2017年5月至2020年4月）的双倍工资差额601959.6元；5、判令被告永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向郑州市社保局、住房公积金中心补缴应当为原告缴纳的社保（含医疗、养老、工伤、失业、生育险）和住房公积金；6、判令原阳投资公司在未出资范围内对被告通航公司不能清偿部分承担补充赔偿责任；7、诉讼费用由各被告承担。一审法院认定事实：2018年1月1日，贾雪梅（乙方）与通航公司（甲方）签订《劳动合同书》一份，对期限、工作内容、劳动报酬、保险福利等做了明确约定。约定合同期限从2018年1月1日起至2020年12月31日止，实行月工资制度，乙方工资标准为每月5000元，其中基本工资为2000元。甲方每月15日前支付乙方工资，如因节假日、休息日或银行原因造成无法按期支付的，发薪日顺延。乙方应依约向国家缴纳所得税，由甲方在乙方的工资中代扣缴纳，双方对工资的其他约定为不低于当地最低工资标准。同日，贾雪梅与通航公司签订《员工保密协议书》。2018年5月30日通航公司对永恒控股公司出具《工作联系函》，载明：鉴于其司在开发通航公司项目过程中，接触到永恒控股公司管理团队及相关人员（名单详见附件）主动提出且自愿加入其司对项目进行建设。因此，特发此函与永恒控股公司友好协商，永恒控股公司收到函后若无异议，视为永恒控股公司与相关人员的劳动关系自动解除，其司将与相关人员签订劳动合同、发放工资、建立劳动关系，相关人员将受其司规章制度约束和受其司管理（为方便相关人员，其司计划委托社保公积金原渠道继续缴纳，其司将按照实际发生标准和金额支付相关公司）。此外，需要永恒控股公司办公楼提供部分办公室、会议室、便于相关人员到郑为其司及其司项目办事使用（相关水电费和房屋使用费另行结算），请永恒控股公司给予办公楼出入和就餐方便。附见：管理团队及相关人员名单，吴慧桃、段志杰、严淑纯、贾雪梅、冯广涛、李琦、吕朝阳。2019年12月8日，通航公司向永恒控股公司出具《紧急联系函》，载明：自通航产业项目建设以来，其司尽力推进，由于2019年整体行业趋势下滑，其司股东产业引导基金未能成功发行基金产品、引入战投资金，其司现阶段资金较为困难、陷入经营停顿，考虑现有管理团队及人员暂停工作待岗，在郑人员还请永恒控股公司协调安抚，如有可能请代为发放工资。其司将尽快筹借资金，第一时间偿还永恒控股公司。2020年1月22日，通航公司出具《待岗通知书》，载明因公司经营业务发生重大变化，组织架构调整，取消设立通航公司成本招采部副经理岗位，现通知贾雪梅自2020年1月22日起开始待岗，待岗期间须按时出勤。贾雪梅2020年1月实发工资9809.94元，2月实发工资1085元，3月实发工资1718元，4月实发工资2003元。通航公司提供的考勤记录显示，贾雪梅出勤至2020年4月底。2020年5月27日，通航公司以邮递方式向贾雪梅发出《限期返岗通知书》，载明：经查，贾雪梅于2020年5月6日起至今未经公司批准，无故缺勤，根据公司管理规定，其行为视同为旷工，旷工2天以上者公司将给予辞退处理，现通知贾雪梅在2020年6月1日返回公司报到，逾期不报到，公司将根据相关规定与其正式解除劳动合同。该邮件因多次未联系上收件人于2020年6月1日退回妥投。2020年6月16日，通航公司以邮递方式向贾雪梅发出《解除劳动合同通知书》，载明因贾雪梅未经公司允许、未履行任何请假手续至今无故旷工达30天（不含周末）。其旷工行为已严重违反公司及劳动合同法规定，通航公司决定从2020年6月15日起与贾雪梅解除劳动合同，劳动关系同时解除。该邮件因多次未联系上收件人于2020年6月24日退回妥投。另查明，贾雪梅向郑州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求裁决：1、永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向贾雪梅支付违法解除劳动合同赔偿金434748.6元；2、永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向贾雪梅支付2020年1月、2月、3月、4月欠发工资49693.3元；3、永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向贾雪梅支付延迟支付工资赔偿金49693.3元；4、永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向贾雪梅支付未签订无固定期限劳动合同期间的双倍工资差额601959.6元；5、永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司向郑州市社保局、住房公积金中心补缴应当为原告缴纳的社保和住房公积金；6、判令原阳投资公司在未出资范围内对通航公司不能清偿部分承担补充赔偿责任。该委于2020年8月14日作出郑经劳人仲案字［2020］263号仲裁裁决，裁决内容如下：一、自仲裁裁决书生效之日起十五日内，通航公司向贾雪梅支付2020年2月份至2020年4月份期间的工资差额24346.32元；二、驳回贾雪梅的其他仲裁请求。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。贾雪梅与通航公司签订劳动合同，双方存在劳动关系。原告所提供证据不足以证明其与永恒控股公司、永恒置业公司、永恒凯悦公司、远大置业公司在2018年以后存在劳动关系，故对于贾雪梅要求永恒控股公司、永恒置业公司、永恒凯悦公司、远大置业公司承担责任的请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。贾雪梅并未提交有力证据证明通航公司违法解除与其的劳动合同关系，故对于贾雪梅要求通航公司支付经济赔偿金的请求，一审法院不予支持。因通航公司在仲裁时并未提出确认双方劳动关系已解除的请求，故对于通航公司请求确认与贾雪梅签订的《劳动合同书》和双方的劳动关系于2020年6月15日解除的请求，一审法院不予支持。通航公司虽通知贾雪梅待岗，但要求正常出勤，因此应按合同约定向贾雪梅支付工资。对于贾雪梅要求通航公司向其支付2020年1月、2月、3月、4月欠发工资49693.3元的请求，一审法院参照双方劳动合同约定的月工资标准，酌定支持2020年2月、3月、4月的工资差额10194元（5000×3-1085-1718-2003）。对于贾雪梅要求通航公司向其支付延迟支付工资赔偿金49693.3元的请求，于法无据，不予支持。对于贾雪梅要求通航公司向其支付未签订无固定期限劳动合同期间（2017年5月至2020年4月）的双倍工资差额601959.6元的请求，于法无据，一审法院不予支持。贾雪梅要求通航公司向郑州市社保局、住房公积金中心补缴应当为贾雪梅缴纳的社保（含医疗、养老、工伤、失业、生育险）和住房公积金的请求，不属于人民法院审理民事案件的范围，一审法院不予处理。对于贾雪梅要求被告原阳投资公司在未出资范围内对通航公司不能清偿部分承担补充赔偿责任的请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（并案原告）原阳县通航产业开发有限公司于判决生效后十日内向原告（并案被告）贾雪梅支付2020年2月份至2020年4月份的工资差额10194元；二、驳回原告（并案被告）贾雪梅的其他诉讼请求；三、驳回被告（并案原告）原阳县通航产业开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告（并案原告）原阳县通航产业开发有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均未向法庭提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，上诉人贾雪梅在一审法院庭前会议后，向一审法院邮寄调查取证申请书，已经超过了举证期限，一审法院未予调取并不违反法律规定。故上诉人贾雪梅上诉称一审法院未予调查取证存在程序瑕疵的请求不能成立，本院不予支持。上诉人贾雪梅与被上诉人通航公司签订劳动合同，双方劳动合同成立。本案审理期间，上诉人贾雪梅提交的证据不足以证明被上诉人通航公司存在违法解除劳动合同的情形，故上诉人贾雪梅要求被上诉人通航公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金434748.6元的请求不能成立，本院不予支持。2020年1月22日被上诉人通航公司通知贾雪梅待岗，但要求其正常出勤，其应当向上诉人贾雪梅支付2020年2-4月的工资。一审法院参照双方劳动合同约定的月工资标准5000元，综合考虑新冠疫情影响的因素，酌定判令被上诉人通航公司支付上诉人贾雪梅2020年2月、3月、4月的工资差额10194元并无不当。上诉人贾雪梅要求依照其欠发工资前12个月平均工资认定工资差额49650.56元的请求亦不能成立，本院不予支持。上诉人贾雪梅与被上诉人通航公司签订劳动合同，双方存在劳动关系。上诉人贾雪梅所提供证据不足以证明其与被上诉人永恒控股公司、永恒置业公司、通航公司、永恒凯悦公司、远大置业公司、原阳投资公司2018年以后存在劳动关系，亦不足以证明各个被上诉人之间存在混同用工，故上诉人贾雪梅要求本案其他被上诉人共同承担本案责任的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人贾雪梅的上诉请求均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贾雪梅负担。本判决为终审判决。审判员  张向军二〇二一年五月二十六日书记员  黄奕潇