辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4164号上诉人（原审被告）：北京建极峰上大宅装饰有限公司，住所地：北京市东城区绿景馨园****楼606。法定代表人：赵鹏，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：程相涛，系甘肃善业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：沈阳鼎益升商贸有限责任公司，，住所地：沈阳市和平区南六经街****法定代表人：李桂梅，系该公司经理。委托诉讼代理人：李焕忠，系辽宁凯临律师事务所律师。上诉人北京建极峰上大宅装饰有限公司因与被上诉人沈阳鼎益升商贸有限责任公司一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初3359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法由审判员关宇宁担任审判长并主审，与审判员陈睿、审判员张小娇共同组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。上诉人北京建极峰上大宅装饰有限公司上诉请求：1.请求撤销沈阳市和平区人民法院(2020)辽0102民初3359号民事判决书,改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2.一审案件受理费、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人依据2017年7月19日薛鹏飞出具的欠款说明起诉要求上诉人支付货款370636元无事实及法律依据。第一,2014年3月1日上诉人的沈阳分公司和被上诉人所签定的材料采购协议书履行期限为一年,早已履行完毕,后续双方再未发生业务往来,不存在欠付材料款的事实审判决已经査明涉案货款系李桂芝个人与薛鹏飞之间的供货关系,明显与上诉人无关,且一审并未查证被上诉人与薛鹏飞之间的供货清单,对供货行为的真实性没有进行审查,只凭借薛鹏飞的一纸证明进行判决,证据显然不足。第二,上诉人沈阳分公司已于2016年7月5日注销,并在网上公示,沈阳分公司注销后,薛鹏飞不再是沈阳分公司负责人。因此,本案中薛鹏飞于2017年7月19日所出具欠款说明与沈阳分公司无关,对上诉人不产生任何法律效力并且,在沈阳分公司已注销的情况下,不可能在2017年还与被上诉人发生材料采购行为。事实情况是薛鹏飞在2015年5月19日注册成立了沈阳峰创大宅装饰有限公司,薛鹏飞既是该公司的法定代表人,又是该公司的大股东,其和李桂芝之间的供货关系,与上诉人无关。薛鹏飞给李桂芝出具的说明只能代表薛鹏飞和沈阳峰创大宅装饰有限公司之间的材料采购关系。本案中被上诉人和薛鹏飞明显有意张冠李戴,损害上诉人的合法权益,被上诉人的诉讼主体错误。对此请求二审法院予以明察。第三、本案一审送达程序不符合法律规定,判决书显示一审法院给上诉人采取公告送达方式,但经上诉人查询未能查到公告送达信息,对此请二审法院进行核实。综上所述,一审法院未全面核实证据,判定由上诉人对涉案欠款承担付款责任,属认定事实不清、证据不足且存在程序不合法的情形,请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人沈阳鼎益升商贸有限责任公司辩称，请求法庭依法驳回上诉人的上诉请求维持原判。原判决认定事实清楚，适用法律正确。本案业务是发生在上诉人与被上诉人2014、2015、2016年期间的买卖业务，从双方的欠款金额确认就有清楚的反映，上诉人称2014年3月1日的合同与本案无关不是事实，因为从证据来看，双方的业务是持续发生的，所以上诉人的第一项上诉不符合事实。二、上诉人的沈阳分公司不具有法人资格，按照公司法第14条规定，公司的分公司不具备法人资格，其法律责任由公司承担，上诉人称其分公司2016年7月注销，而本案的欠款发生的时间是2014年-2016年，所以按照公司法的规定，上诉人应当承担其分公司的债务，并且上诉人称其分公司注销的事实，我方也根本不知。我方是在一审法院立案时，在工商登记查询时才发现其沈阳分公司被注销的事实。所以原判认定上诉人对其分公司债务的承担符合公司法及本案事实的规定。张新萍向一审法院起诉请求：1.依法判令被告给付拖欠货款370，636元及违约金；2.被告承担全部诉讼费。一审法院查明事实：原告与北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司于2014年3月1日签订材料采购协议书一份，约定原告为被告提供龙骨等建材，材料到货30天后，双方凭计量单据进行批量结算。在材料供应顺利的前提下，甲方每30天向乙方结算一次材料款，于每月15日前通知乙方结款。合同签订后，原告如约履行供货义务，但北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司未按合同约定给付原告货款。北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司已于2016年7月5日注销。2017年7月19日，北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司原负责人薛鹏飞给原告出具欠款说明一份，内容为“李桂芝在2010年至2017年间为峰上大宅供应可耐福石膏板与龙骨，现有2016年全年与2015年的10月11月货款未结清，货款合计人民币叁拾柒万零陆佰叁拾陆元（￥370636元），特此证明”，并由薛鹏飞在峰上大宅2015年-2016年总欠款金额为370，635.79元的汇总表中签名确认。李桂芝系原告法定代表人的姐姐。此款经原告多次向被告催要未果，故原告诉讼来院。一审法院认为：根据我国民事诉讼法的相关规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，依据原告提供的证据确定被告应承担的民事责任。本案原告与北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司签订的材料采购协议书系双方的真实意思表示，合法有效，予以确认。因北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司未按合同约定给付原告货款，构成违约，因此应承担违约责任。原告提供的证据能够证明原告主张北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司未给付原告货款的事实，予以采信。由于北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司已于2016年7月5日注销，因此相关的民事责任应由被告北京建极峰上大宅装饰有限公司承担。因北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司未按合同约定期限给付原告货款，现原告要求被告自北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司原负责人薛鹏飞出具欠款说明之日即2017年7月19日起支付利息的请求，予以准许。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告北京建极峰上大宅装饰有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告沈阳鼎益升商贸有限责任公司货款370，636元；并自2017年7月19日起至债务实际清偿之日止向原告支付逾期付款利息损失，其中2017年7月19日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日起至债务实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7，010元，由被告北京建极峰上大宅装饰有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。其中，上诉人提供以下证据：证据一、材料采购协议，证明业务发生时间为2014年3月1日至2015年3月1日,主体为沈阳鼎益升商贸有限责任公司，并非被上诉人李桂芝，且2015年3月1日后不再存在合同关系。证据二、2015年6月18日上诉人和薛鹏飞签订协议约定注销沈阳分公司，之前所有债权债务由薛鹏飞个人承担，沈阳分公司此后对外再不发生业务。证据三、峰上大宅沈阳分公司工商信息，证明沈阳分公司已经注销，薛鹏飞无权代表沈阳分公司在2017年和李桂芝个人出具欠款说明。沈阳峰创大宅工商信息，证明2015年5月薛鹏飞已经是沈阳峰创大宅装饰有限公司的法定代表人，其和李桂芝所发生的业务与上诉人无关，从其出具欠款说明的时间和内容来看明显是沈阳峰创大宅公司和李桂芝个人之间的业务，与上诉人无关。被上诉人的质证意见为：证据一、上诉人没有提供原件，真实性无异议，但是关联性有异议。该证据证明双方合同主体是上诉人沈阳分公司与被上诉人，双方发生的业务时间是连续的时间，是从2014-2016年，由上诉人给被上诉人出具的总欠款金额的确认可以证明，所以合同能证明双方连续发生业务的事实。证据二、关联性有异议，上诉人的沈阳分公司不具有独立法人资格，其债权债务按照公司法第14条规定，应当由上诉人承担，所以上诉人称薛鹏飞个人承担债权债务本身是违反公司法的规定，不具备法律效力。并且本案的买卖时间是发生在2014年至2016年，对该期间的债务无论是合同和法律规定，都应当由上诉人承担。证据三、该证据真实性无异议，关联性有异议。峰上大宅沈阳分公司是上诉人的分公司，无论是注销或者存在，其债务按照公司法14条规定都应当由上诉人承担，并且本案买卖时间的发生是在上诉人的沈阳分公司存续期间所发生的，所以上诉人应当承担本案的债务。经审查，本院对以下事实予以确认：1.2014年3月1日，北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司同沈阳鼎益升商贸有限责任公司签订《材料采购协议书》；2.沈阳峰创大宅装饰有限公司营业期限起始时间为2015年5月19日，法定代表人为薛鹏飞；3.北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司成立于2010年6月13日，营业期限至2016年7月5日。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院另查明，一审法院在向上诉人注册地址“北京市东城区绿景馨园东区12楼606”邮寄无人接收，传票等相关材料被退回的情况下，在一审法院公告栏中向上诉人公告送达了相关手续。本院另查明，案涉《欠款说明》中所提到的李桂芝系被上诉人沈阳鼎益升商贸有限责任公司法定代表人李桂梅的姐姐，李桂芝系代表沈阳鼎益升商贸有限责任公司向北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司履行送货义务。本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据予以证明，未提供证据或所提供的证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据庭审查明的事实，北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司于2014年3月1日同沈阳鼎益升商贸有限责任公司签订《采购协议书》，从沈阳鼎益升商贸有限责任公司购买石膏板、龙骨等货品，此后双方形成持续的买卖关系。尽管根据上诉人所提供的证据显示，北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司已于2016年7月5日停止经营，且上诉人同案外人薛鹏飞签署的《合作协议》中约定了上诉人对该协议签订后（2015年6月18日）的债务不承担责任，但上述情形均发生在案涉买卖关系形成之后，且上诉人并未提供证据证明被上诉人对于上述情况知情并认可，故从沈阳鼎益升商贸有限责任公司角度来说，向其购买货品并应履行付款义务的对象应为北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司，薛鹏飞向沈阳鼎益升商贸有限责任公司出具的《欠款说明》中也载明欠款人为北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司。因此，即使薛鹏飞在北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司停止经营后仍向沈阳鼎益升商贸有限责任公司购买货品以及出具《欠款说明》的行为构成无权代理，但沈阳鼎益升商贸有限责任公司有理由相信向其购买货品的仍未北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司，沈阳鼎益升商贸有限责任公司系善意且无过失的。在北京建极峰上大宅装饰有限公司沈阳分公司已注销的情况下，沈阳鼎益升商贸有限责任公司有权要求上诉人承担责任。当然，上诉人在承担责任后，有权依据其同案外人薛鹏飞之间的约定向其主张权利。上诉人该项上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出原审存在程序违法的情形，本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百三十八条“公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告，也可以在报纸、信息网络等媒体上刊登公告，发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。对公告送达方式有特殊要求的，应当按要求的方式进行。公告期满即视为送达。人民法院在受送达人住所张贴公告的，应当采取拍照、录像等方式记录张贴过程”的规定，原审法院在向上诉人邮寄送达未果的情况下在法院公告栏中张贴公告并没有违反法律规定，上诉人该项上诉请求缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，北京建极峰上大宅装饰有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决实体没有不妥，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7,010元，由上诉人北京建极峰上大宅装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  关宇宁审判员  陈 睿审判员  张小娇二〇二一年五月二十五日法官助理任麒超书记员钟雨含本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。