吉林省德惠市人民法院民事判决书（2021）吉0183民初127号原告长春市凯天实业集团有限公司。法定代表人王英武，该公司总经理。委托代理人董春娟、杜鹏，吉林钧诺律师事务所律师。被告于忠权，男，1970年9月2日生，汉族，住长春市双阳区。委托代理人宫岩，吉林尚信律师事务所律师。被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司。法定代表人郭梓清，该公司董事长。委托代理人胡义，男，1955年9月20日生，汉族，住吉林省长春市南关区。被告吉林鼎宏建筑工程有限公司。法定代表人季林，该公司总经理。委托代理人胡义，男，1955年9月20日生，汉族，住吉林省长春市南关区。被告郭威，男，1968年7月20日生，汉族，住吉林省长春市朝阳区。原告长春市凯天实业集团有限公司与被告于忠权、湖北鼎天宏图建设工程有限公司、吉林鼎宏建筑工程有限公司、郭威建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法做出（2019）吉0183民初1224号民事判决书，原告长春市凯天实业集团有限公司与被告于忠权不服提出上诉，经长春市中级人民法院（2020）吉01民终3356号民事裁定书裁定“撤销一审判决中关于长春市凯天实业集团有限公司诉请解除2015年3月1日与湖北鼎天宏图建设工程有限公司、吉林鼎宏建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》，判决四被告立即移交全部施工资料并协助办理竣工及竣工前相关手续（按行业规定或行业管理执行）、判决四被告立即向我公司连带赔偿3096000.00元、诉讼费等由四被告负担的认定，将本案中上述诉讼请求发回本院重审”。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长春市凯天实业集团有限公司法定代表人王英武及其委托代理人董春娟、杜鹏，被告于忠权及其委托代理人宫岩，被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司和被告吉林鼎宏建筑工程有限公司共同委托代理人胡义，被告郭威到庭参加诉讼诉讼。本案现已审理终结。原告长春市凯天实业集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除2015年3月1日我公司与被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、被告吉林鼎宏建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》；2.请求判决四被告立即移交全部施工资料并协助办理竣工及竣工前相关手续（按行业规定或行业管理执行）；3.请求判决四被告立即向我公司连带赔偿损失3096000.00元；4.请求判决撤销《工程结算单》、《工程款结款计划》、《担保合同》；5.诉讼费等由四被告承担。事实和理由：2015年3月1日，原告长春市凯天实业集团有限公司与被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、被告吉林鼎宏建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，原告长春市凯天实业集团有限公司将厂房、办公楼的土建、水暖、电气工程及三通一平等工程发包给二被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司和吉林鼎宏建筑工程有限公司，工期从2015年3月17日至2015年10月30日止，工期238天，工程主体基本完工，尚有部分工程未完工。2015年3月1日，被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司出具《授权书》，说明上述工程款直接转给被告吉林鼎宏建筑工程有限公司，被告吉林鼎宏建筑工程有限公司又出具《说明》，同意将上述工程款直接支付给工程承包方代表被告于忠权。施工过程中，2015年6月30日、2016年6月23日，被告于忠权给原告长春市凯天实业集团有限公司出具两份《保证书》，保证按《保证书》约定完工，但被告于忠权均没有按期完工，原告长春市凯天实业集团有限公司已按约定支付工程款，被告于忠权的行为给原告长春市凯天实业集团有限公司造成很大损失。而且，被告于忠权在原告长春市凯天实业集团有限公司不知情的情况下将承包工程非法转包，于2015年7月18日与被告郭威签订《工程项目施工合作协议》，将工程未完工部分非法转包给被告郭威并签订结算单。2017年7月份，被告郭威带领多人，将被告于忠权殴打辱骂后，强迫原告法定代表人王英武、被告于忠权在违背真实意思的情况下与其签订《工程结算单》、《工程款结款计划》及《担保合同》。由于原告长春市凯天实业集团有限公司就该工程已经支付大部分工程款，已给付被告于忠权工程款600多万元，原告与被告于忠权约定的工程总价款为890万元（不包括钢结构3816923.00元），原告与被告郭威没有合同关系，如果再继续给付被告郭威工程款，将超出合同约定总价款890万元。原告是否欠工程款，欠多少工程款应待工程完工，验收合格后统一结算，上述材料不能作为实际欠付工程款的依据，应予以撤销。综上所述，被告于忠权所建工程质量存在问题，截止到现在还有部分工程没有完工，导致工程逾期近四年无法使用，给原告造成重大损失。被告于忠权辩称，1.原告长春市凯天实业集团有限公司对案涉工程没有取得施工许可证，不具备施工条件，因此，不存在逾期竣工验收和使用的问题。2.由于原告长春市凯天实业集团有限公司没有按约定支付工程款，导致施工无法继续进行，原告诉称工程质量不合格的主张没有根据。并且，合同没有履行完毕，即使有问题也可以通过整改的方式予以弥补。3.同意撤销工程结算单、工程还款计划、担保合同。如案涉工程具备继续施工的条件，应由被告郭威对未完工部分进行施工。4、原、被告双方于2015年3月1日签订的《建设工程施工合同》应属无效合同，有关施工资料自己并未保存，因此，客观上无法完成交付施工资料。以上，由于原告长春市凯天实业集团有限公司的诉请没有法律根据，要求驳回原告诉讼请求。被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、吉林鼎宏建筑工程有限公司辩称，吉林鼎宏建筑工程有限公司成立于2015年4月8日，而合同签订于2015年3月1日，合同属于假合同。实际是2015年12月份，原告长春市凯天实业集团有限公司来我公司，让我公司补办合同，帮其公司完税，以进行工程验收。当时，王奇超、于忠权、郭威均在场，于忠权、郭威均说工程都干完了，不存在质量问题和工期问题，我公司当时主张未参与施工，只帮原告长春市凯天实业集团有限公司完税，然后就补签了2015年3月1日《建设工程施工合同》。该合同是原告长春市凯天实业集团有限公司起草，合同标的1271.6万元。我公司要求原告长春市凯天实业集团有限公司将进项税打入我公司账户，该公司当时只有50万元，就用该款反复转账，累积到合同标的1271.6万元，才把税完善了，然后我公司给原告出具合同标的额的发票。原告长春市凯天实业集团有限公司不具备这六项手续：发改委立项、国有土地使用证、建设用地施工许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、中标通知书，由于手续不全，属于违规施工，所签合同无效，谈不上工期、质量等问题。因《建设工程施工合同》系假合同，请求法院驳回原告长春市凯天实业集团有限公司的诉讼请求。被告郭威辩称，自己已完成分包合同约定工程，双方结算完毕，原告长春市凯天实业集团有限公司的视频资料也证实有设备及物品存放，足以证明工程质量合格。原告长春市凯天实业集团有限公司已实际使用，根据法律规定，擅自使用，以转移占有之日视为工程竣工日期，原告长春市凯天实业集团有限公司要求我承担连带赔偿责任，无合法证据支持，我不是中标单位，也不是《建设工程施工合同》相对方，没有义务继续履行合同以及返工、修复义务等。原告长春市凯天实业集团有限公司于2017年7月27日、8月30日两次向我支付工程款，分别是270000.00元、400000.00元，足以证明原告对工程质量及结算单内容的认可。本院经审理认定事实如下：1、2014年，原告长春市凯天实业集团有限公司厂房、办公楼工程项目由被告于忠权承包施工。2015年7月18日，被告于忠权与被告郭威签订《工程项目施工合作协议书》，被告于忠权将原告长春市凯天实业集团有限公司部分工程转包给被告郭威。2015年6月30日、2016年6月23日，被告于忠权向原告长春市凯天实业集团有限公司出具两份《保证书》，2016年6月23日《保证书》约定：“保证书签订后20日内将院内所有工棚拆除，其他约定工程量于忠权保证于2016年8月31日全部完成，如未按上述约定时间拆除工棚及未按期完成其他约定工程量，每延迟一天，于忠权愿承担违约金每天500.00元”，被告于忠权未按《保证书》约定完工。2015年7月份，原告长春市凯天实业集团有限公司、被告于忠权到被告吉林鼎宏建筑工程有限公司，并与被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、被告吉林鼎宏建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，约定工期为2015年3月17日至2015年10月30日止，238天，合同落款日期为2015年3月1日。被告吉林鼎宏建筑工程有限公司利用其账户协助原告长春市凯天实业集团有限公司完成纳税义务。原告长春市凯天实业集团有限公司是工程发包人，被告于忠权是工程承包人，被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、被告吉林鼎宏建筑工程有限公司是施工挂靠单位，被告郭威是非法转包合同的实际施工人。2、原告长春市凯天实业集团有限公司尚未完工的部分主要有水暖、大白、窗台板等工程的施工，经原告长春市凯天实业集团有限公司委托相关部门评估，未完工部分工程款为3489361.00元，已完工需要修缮的部分工程款为1425914.00元。原告长春市凯天实业集团有限公司与被告于忠权签订施工合同土建部分的工程总价款为890万元，原告长春市凯天实业集团有限公司已支付被告于忠权工程款6038099.00元（其中包括向被告郭威付款两笔67万元）。被告于忠权虽对以上事实提出异议，但未提供证据支持自己的主张，也未在本院指定的期间内对未完工部分工程款为3489361.00元提出鉴定申请。3、2013年9月27日，长春高新技术产业开发区长德新区发展和改革局文件证明原告长春市凯天实业集团有限公司施工工程已经立项，2014年4月4日，长春市环境保护局做出环评批复，2015年3月1日，建设工程施工合同、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、国有土地使用证、建设用地批准书及情况说明、被告方的资质证明，证明涉案工程已经得到审批，虽然缺乏施工许可证，工程承包人被告于忠权没有资质借用有资质的挂靠单位，致使建设工程施工合同无效，但是，应按合同约定结算工程款。原告长春市凯天实业集团有限公司虽然主张工程质量存在问题，但未在指定期间提出对工程质量的鉴定申请，应认定工程质量合格。本院认为，原告长春市凯天实业集团有限公司与被告于忠权及挂靠单位被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、吉林鼎宏建筑工程有限公司签订的施工合同虽然无效，但双方关于工程款的结算应参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人，双方应按施工合同约定固定价款890万元结算工程款。由于工程承包人被告于忠权未对原告提供的未完工部分工程价款3489361.00元提出鉴定申请，本院对原告主张未完工部分工程价款3489361.00元予以支持，原告对已完工部分应付工程款5410639.00元(8900000.00元-3489361.00元)，扣除原告已付工程款6038099.00元，原告已多付被告于忠权、被告郭威工程款627460.00元(6038099.00元-5410639.00元)。由于工程已大部分完工，被告于忠权及挂靠单位被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、吉林鼎宏建筑工程有限公司应将相关施工资料移交原告长春市凯天实业集团有限公司。由于原告长春市凯天实业集团有限公司与被告郭威不存在施工合同关系，作为实际施工人的被告郭威只能在发包人原告长春市凯天实业集团有限公司欠付工程款范围内主张权利，被告郭威虽提供被告于忠权与案外人吴某的通话录音记录，证明原告长春市凯天实业集团有限公司与被告于忠权关于支付工程款数额存在恶意串通损害自己利益的事实，但该证据被告于忠权予以否认，被告郭威亦不能提供其他证据佐证，因此，被告郭威的主张证据不足，本院不予支持。现原告长春市凯天实业集团有限公司已不欠工程款，而且，二被告于忠权、郭威签订的《工程项目施工合作协议》实为转包合同，根据法律规定应认定为无效，被告郭威主张给付工程款应向转包合同相对人被告于忠权主张。由于被告郭威已收到原告长春市凯天实业集团有限公司支付工程款67万元，已超出原告长春市凯天实业集团有限公司多付工程款627460.00元，因此，被告郭威应返还原告长春市凯天实业集团有限公司多付工程款627460.00元。原告长春市凯天实业集团有限公司未在本院指定期间提出对工程质量的鉴定申请，应视为工程质量合格，因此，对原告长春市凯天实业集团有限公司主张工程修缮费用1425914.00元不予支持。由于工程质量合格，挂靠单位被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、吉林鼎宏建筑工程有限公司不应承担赔偿责任及多付工程款返还义务。关于原告长春市凯天实业集团有限公司请求撤销《工程结算单》、《工程款结款计划》及《担保合同》的主张，已经长春市中级人民法院（2020）吉01民终3356号民事判决书判决，因此，对原告该项请求本院不予支持。由于原、被告双方签订的施工合同无效，合同无效至始无效，因此，不需撤销，原告长春市凯天实业集团有限公司要求解除施工合同的请求，没有实质意义，原告长春市凯天实业集团有限公司只负有按照施工合同约定支付工程款的义务。关于原告长春市凯天实业集团有限公司主张逾期完工损失，因涉案工程至今未取得施工许可证，工程不具备施工条件，因此，施工合同中关于工期的约定对当事人不具有约束力,对原告该项请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第七百八十八条、第七百九十一条、第七百九十三条、第八百零六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条，第八条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告郭威于判决生效后立即返还原告长春市凯天实业集团有限公司工程款627460.00元。二、被告于忠权于判决生效后立即向原告长春市凯天实业集团有限公司移交相关施工资料并协助办理相关手续。三、被告湖北鼎天宏图建设工程有限公司、吉林鼎宏建筑工程有限公司对被告于忠权向原告长春市凯天实业集团有限公司移交相关施工资料并协助办理相关手续的义务负连带责任。四、驳回原告长春市凯天实业集团有限公司其他诉讼请求。案件受理费16090.00元，由被告于忠权、被告郭威连带负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判长 施世辉审判员 卢清贵人民陪审员 吕淑环二〇二一年五月三十一日书记员 刘悦驰