辽宁省辽阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）辽10刑终62号原公诉机关辽阳市文圣区人民检察院。上诉人（原审被告人）李玉国，男,1979年6月23日出生，满族，大专文化，原辽阳市文圣区东京××街道××官村村委会党支部书记兼村委会主任，户籍所在地辽宁省辽阳市文圣区，现住辽宁省辽阳市文圣区，因涉嫌犯职务侵占罪于2020年5月6日被留置，同年5月25日被刑事拘留，5月28日被逮捕。2021年5月5日被取保候审。辩护人杨羲磊、宋慧，系辽宁共宸律师事务所律师。辽阳市文圣区人民法院审理辽阳市文圣区人民检察院指控被告人李玉国犯职务侵占罪一案，于2020年11月9日作出（2020）辽1003刑初93号刑事判决，宣判后，被告人李玉国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省辽阳市人民检察院指派检察员周克难、检察官助理史利明出庭履行职务，上诉人李玉国及其辩护人杨羲磊、宋慧到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定，2007年9月至2012年12月期间，中铁九局建设哈大客专线路途经东京××街道××官村。按照项目建设有关规定，铁路主体施工结束后由建设单位负责对线路两侧临时用地和施工便道予以复耕。中铁九局指定，由该局哈大客专项目经理部第一作业队(以下简称“第一作业队”)负责第一作业队至第五作业队施工段的复耕工作，其中包括接官村的复耕工作。在第一作业队与接官村对接后，接官村时任村委会主任被告人李玉国提出由其承包接官村的复耕工程，第一作业队的王某与李玉国到施工现场确定了复耕段、施工价格。被告人李玉国将接官村的复耕工程转包给其朋友朱某大。2011年3月，朱某大组织工人和机械进场复耕施工。对作业道施工，用抓钩机破坏作业路的路基，抓上来好的石某送去接官村修路、不好的拉到别的地方，抓钩机抓的时候把土翻上来，没有用土进行回填；对临时用地施工，用机械清理了石头和杂物。2011年4月28日，李玉国领走第一作业队以土地复耕费事由支付给其的现金10万元。应第一作业队要求，李玉国利用职务之便，以辽阳市太子河区东京陵乡接官村民委员会作为乙方与中铁九局集团有限公司哈大铁路客运专线工程项目经理部第一作业队作为甲方，签订了三份协议：①总价为70560元的便道清理复耕协议，涉及长度2.016公里；②总价为65000元的便道清理复耕协议，涉及长度1.3公里；③总价11655元的临时用地复耕协议，涉及复耕面积1665平方米。该三份协议总计金额人民币147215元。该三份协议还约定了复耕地段，均要求对约定便道或临时用地上的填料进行清理、运输抛运、平整、回填好土以达到复耕标准，并保证土地部门验收合格；付款方式为支票付款；时间均是2010年12月10日；等等。该三份协议书甲方签章，甲方负责人李某2签名；李玉国在甲方提供的如上内容的这三份协议书的乙方处盖上接官村委会公章，并在乙方负责人处签上“李玉国”。李玉国在未进行验收合格的情况下，第一作业队按照标准模式把接官村的《便道复耕验收单》打印出来，该验收单上载明：接官村委会集体对在接官村的复耕工作验收合格，时间是2011年3月10日。李玉国在验收单位处盖上接官村委会公章，并在验收负责人处签上“李玉国”。2011年8月8日，朱明大领走第一作业队以土地复耕费的事由支付给太子河区接官村的现金47400元，李玉国在该收据上加盖村委会公章。经查，被告人李玉国未召开村两委班子会议和村民代表大会，研究哈大客专占接官村便道和临时占地土地复耕工作，该村“两委”其他成员对该复耕协议及资金情况不知晓。以上两笔复耕款项均未入村账。哈大客专建成后，村民多次到接官村村委会反映，建高铁占用过的土地地块不能耕种而要求复耕。2013年4月22日，时任接官村党支部书记兼村委会主任李玉国在村支委、村委联席会议上讲话：对高铁作业路还耕后修复。村“两委”成员均在该会议记录上签名。2014年4－5月，接官村委会对高铁原作业路及临时用地实施复耕，由村账支出人民币126885元（鉴定复耕费用131085元－农田还耕、立电柱用钩机款1500元－清水渠、回填高铁用土、清垃圾用铲车车工1200元－农田还耕、修接官村河道用钩机款1500元）。2020年5月6日，被告人李玉国经辽阳市文圣区监察委员会办案人员电话通知到案。原审法院根据被告人李玉国的犯罪事实、性质、情节、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条之规定，认定被告人李玉国犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；责令被告人李玉国于本判决生效后十日内返还辽宁省辽阳市文圣区东京××街道××官村村民委员会人民币126885元。上诉人李玉国的上诉理由：原判认定的事实与实际情况不符，我没有职务侵占行为。辩护人的辩护意见：1、原判定性错误，2、认定上诉人李玉国利用职务便利决定复耕，与事实不符。3、本案朱某大在复耕中如果有瑕疵属于违约，对于违约的后果及造成的损失应有鉴定确认。4、原判认定修复内容与事实不符，将“山皮土”、“徐小舫复耕400米”、“铁路永久性占地”“村环境治理”“清理垃圾及环境工程的机械费用”认定为复耕内容不当。李玉国已将复耕项目工程款14.1万元全部转给朱某大，没占一分钱。出庭检察员的意见：2010年至2011年，李玉国与中铁九局签订合同，承包哈大客专占用接官村临时便道和临时占地的复耕工程，没有按协议约定的标准完成，便以村委会名义出具了验收单。2013年，李玉国在村民多次反映要求复耕的情况下组织召开村委会议，研究决定对涉案地块复耕事宜，李玉国并未告知与会人员其已与中铁九局签订复耕协议且出具验收单的事实，导致村委会决定以村集体财产支付了因其未完全履行复耕协议而产生的费用126885元，其行为变相侵占了村集体财产，给村集体造成较大损失应当受到刑罚处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，定罪量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经本院审理查明的事实与一审一致。原审判决认定上述事实，有案件来源、抓捕经过、户籍证明、李玉国个人情况说明、选举委员会公告、便道清理复耕协议书、临时用地复耕协议书、中铁九局哈大客专工程项目经理部第一作业队与辽阳市东京陵乡接官村委会签订的二份便道清理复耕协议书、中铁九局哈大客专工程项目经理部第一作业队与辽阳市东京陵乡接官村委会签订的临时用地复耕协议书、验收单、收款收据、接官村两委班子会议记录、会计凭证、关于全省铁路建设征地动迁补偿实施方案、情况说明、证实材料、现场指认记录、王某等48名证人的证言、原审被告人李玉国的供述和辩解、鉴证意见书等证据证实，足以认定。上述事实证据均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，依法均予以确认。李玉国的辩护人在本院审理中申请证人李某1出庭作证，证明朱某大进行了回填土地，由于其证言与卷宗其他证据相互矛盾，故对证言不予采纳。本院认为，上诉人李玉国利用职务上的便利，将集体财产占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法惩处。关于上诉人李玉国及其辩护人提出原判认定的事实与实际情况不符，没有职务侵占行为，原判定性错误的辩护意见。经查，有选举委员会公告、便道清理复耕协议书、临时用地复耕协议书、中铁九局哈大客专工程项目经理部第一作业队与辽阳市东京陵乡接官村委会签订的二份便道清理复耕协议书、中铁九局哈大客专工程项目经理部第一作业队与辽阳市东京陵乡接官村委会签订的临时用地复耕协议书、验收单、收款收据、接官村两委班子会议记录、会计凭证、关于全省铁路建设征地动迁补偿实施方案、情况说明、证实材料、现场指认记录、王某48名证人的证言、原审被告人李玉国的供述和辩解、鉴证意见书等证据证实，足以认定上诉人李玉国以非法占有为目的，将以村委会名义签订的147215元复耕工程转包给朱某大，并由第一作业队支付其工程款47400元，其余工程款李玉国未交于村委会，村委会又花费12万余元进行复耕，李玉国的行为符合职务侵占罪的法律构成要件，故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 孙 凯审判员 邹国江审判员 李洪军二〇二一年五月二十日法官助理田智予书记员赵中华附：本案裁定所依据的相关法律《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。