辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终812号上诉人（原审被告）：抚顺独凤轩骨神生物技术股份有限公司，住所地抚顺市沈抚新区沈东二路61号。法定代表人：于连富，系该公司董事长。委托诉讼代理人：丁风，辽宁红叶律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：毛佳，男，1982年3月10日出生，汉族，住本溪市明山区。上诉人抚顺独凤轩骨神生物技术股份有限公司因与被上诉人毛佳劳动争议一案，不服抚顺市望花区人民法院（2019）辽0404民初2188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人抚顺独凤轩骨神生物技术股份有限公司上诉请求：一、请求法院依法撤销（2020)辽0404民初2188号判决，并依法改判上诉人不承担被上诉人的加班费20257.41元。二、请求法院判令被上诉人承担一审、二审的诉讼费。事实和理由：第一，被上诉人于2018年年末到上诉人处工作。在入职前，上诉人己经就本公司的一切规章制度及与其切身利益有关的规定向其阐述，也做了岗前培训等工作，其在入职承诺书中签字按手印。其中，第七条明确记载上诉人已经告知相应的工作内容、工作地点、薪资水平。规章制度等情况，本人已知晓并接受。另外，在双方签订的劳动合同第五条第五款中也约定了上诉人依法安排被上诉人加班的，支付劳动报酬。由此可见，其对上诉人处关于有效加班制度的规定是知晓并认可的。同时，加班是需要上诉人批准并同意的。第二，上诉人公司在2018年5月9日颁布的考勤审批流程调整通知中也明确了加班需要在规定的时间内走审批流程，否则不予认可加班。因被上诉人工作主管销售，经常外勤出差，其并非固定办公室办公人员，不能单单以钉钉打卡申请作为加班依据，其是否真是加班需要结合其他材料及领导审批作为依据结合认定。第三，上诉人公司2016年8月18日颁布的《休假、考勤管理办法》第八章加班规定中也明确“加班要以加班单及指纹考勤相结合，加班时间内必须完成工作量考核指标，否则不视为有效加班。”上述文件被上诉人在入职时均己了解，故其加班时间的计算应当依照本公司的要求进行核算，一审法院核算上述加班时间仅是按照被上诉人提供的打卡记录就认定其加班是不符合事实和双方认可的公司规定的。毛佳向一审法院起诉请求：1、要求被告依法支付代通知金10000元；2、要求被告依法支付本人自2018年12月20日起至2020年2月19日止的全部法定节假日加班工资22988元；3、被告依法支付违法延长试用期期间的差额工资3408.73元，劳动仲裁裁决以后，公司已经支付了，我放弃该诉讼请求；4、要求被告依法支付本人2020年1月1日起至2020年2月19日止，因被告原因没有续签劳动合同且本人还在持续工作的二倍工资18275元。一审法院认定事实：2019年1月1日，原、被告双方签订了《劳动合同》，原告任营销中心项目总监，合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日，月薪8000元。合同到期后，原告继续工作至2020年2月19日，被告已给付2020年1月1日至2月19日工资。2019年11月11日，被告公司内部审批同意与原告继续签订三年期的劳动合同。2020年1月3日，被告公司工作人员通知原告续签劳动合同，因原告在上海出差未能及时续签，后双方对续签合同中工资约定未达成一致意见。2月18日双方协商正式解除劳动关系。2月19日被告与原告交接工作。2020年3月24日，原告以被告为被申请人向抚顺经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1.支付未提前通知本人解除劳动关系的待通知金10000元；2.支付2018年12月-2020年2月19日法定节假日及每周六的加班费22988元；3.支付试用期期间差额工资3408.73元；4.支付2020年1月、2月未签订劳动合同双倍工资18275元。2020年7月16日该仲裁委裁决：1.原告要求支付代通知金10000元的请求不予支持；2.原告要求支付2018年12月20日至2020年2月19日加班工资22988元的请求不予支持；3.原告要求支付试用期期间差额工资3408.73元的请求予以支持；4.原告要求支付2020年1月和2月双倍工资18275元的请求不予支持。庭审原告确认被告已给付违法延长试用期期间的差额工资3408.73元。再查，2019年1月-4月原告的工资标准发放标准为6400元。原告的《工资明细表》记录：2019年3月加班5天、工资5740元；5月加班5天、工资6026.52元；6月加班6天、工资5654.75元；7月加班4天、工资5923.56；8月加班4天、工资8996.40元；9月加班5天、工资7775.55元；10月加班2天（其中10月2日加班1天）、工资7784.15元。2019年11月5日，被告公司制定的《考勤管理办法》向员工公示。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案原、被告之间建立劳动关系，且订立书面劳动合同，各方应按合同全面履行义务。关于要求被告依法支付代通知金10000元一节，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案原、被告属于劳动合同期限届满，在续签劳动合同期间，双方未达成一致意见，原告自愿申请离职，不属于上述法定的额外支付一个月工资的条件，故原告此节诉请，一审法院不予支持。关于原告诉请被告依法支付自2018年12月20日起至2020年2月19日止的全部法定节假日加班工资22988元一节，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。庭审中被告提供的《独凤轩公司管理人员2019年1月-12月工资计算表》结合原告提供的加班申请记录，可以认定在被告公司《考勤管理办法》公布之前，即2019年1月1日至10月31日期间，原告实际出勤天数比应出勤天数多31天（其中1天为法定休假日），故被告应给付原告加班费共计20257.41元。关于原告诉请被告依法支付2020年1月1日起至2020年2月19日止因被告原因没有续签劳动合同，且其还在持续工作的二倍工资18275元一节，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案被告工作人员在劳动合同到期后及时通知原告续签合同，但因原告在上海出差及后来双方就工资问题协商未达成一致，且原告主动提出离职。被告已支付原告在2020年1月和2月期间工资，原、被告在此期间应视为劳动合同继续履行，故原告此节诉请，于法无据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、四十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决：一、被告抚顺独凤轩骨神生物技术股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告毛佳加班费20257.41元；二、驳回原告毛佳的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点在于一审法院认定被上诉人存在加班的事实是否具有证据支持。经查，一审法院认定被上诉人加班天数的依据为原审卷宗第52页至55页的《独凤轩公司管理人员2019年月工资计算表》，上诉人对该证据材料的真实性并无异议。从上述证据材料中可看出被上诉人在2019年3月、5月、6月、7月、8月、9月、10月均存在“实际出勤天数”大于“应出勤天数”的情况。一审法院据此认定被上诉人存在加班的事实并依据每月被上诉人的工资数额计算相应的加班费并无不当，本院予以确认。关于上诉人主张被上诉人加班应该履行公司内部的审批流程一节，被上诉人在一审法院审理过程中已经提供部分加班日其通过钉钉发起加班审批申请的截图（原审卷宗17-20页），均上级主管“拒绝”，故上诉人主张被上诉人未履行审批流程的理由不成立。关于上诉人主张已通过串休的方式对被上诉人加班的情况予以处理，被上诉人对此不予认可，从上诉人提供的证据材料显示2020年2月12日至18日被上诉人有5天外勤，上诉人主张该处的5天外勤是对被上诉人之前周六周日加班的抵顶，共计抵顶2.98天。但被上诉人质证称此段时间是因为疫情原因全体人员远程办公，故显示为外勤。上诉人亦认可此段时间是存在部分人员可以不到岗的情况，被上诉人亦是有业务需到岗否则可以外勤，故该份证据无法证明上诉人的主张，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人抚顺独凤轩骨神生物技术股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 韩 雪审判员 李雪慧二〇二一年五月十三日书记员 刘 娟