四川省雅安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川18民终538号 上诉人（原审被告）:王全彪，男，1973年12月2日出生，汉族，住四川省天全县。 委托诉讼代理人：李锦林，四川廉直律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：代明康，男，汉族，1970年11月18日出生，住四川省天全县。 原审第三人：冯泽，男，汉族，生于1987年5月3日，住四川省雅安市雨城区。 上诉人王全彪因与被上诉人代明康、原审第三人冯泽追偿权纠纷一案，不服四川省天全县人民法院（2021）川1825民初179号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 王全彪上诉请求：1.请求撤销原审判决，改判驳回代明康的全部诉讼请求。2.一、二审诉讼费由代明康承担。事实和理由：一审判理错误，该判决书审理查明认定了总包单位C9标E匝道范围内的土石方开挖王全彪承包后转包给代明康，对于开挖方量王全彪认可，代明康不认可的情况下代第三人测量，因此第三人受伤属于代明康收集组织证据的行为，是为自己的利益实施的行为，与王全彪没有任何关联性，所以第三人的损害依法应由代明康承担。二、一审评判过程比例错误。代明康选任的第三人不具有测绘的资质，测绘行为存在重大过错误，第三人冯泽明知道自己不具有相关测绘资质而受代明康邀请测绘的行为存在过错。 代明康辩称:代明康与王全彪签订的劳务合同与业主方无关，代明康的主要矛盾是收方的问题。C9标项目部的方量王全彪也不认可，冯泽是王全彪让王全彪找的，不是为了代明康自己的利益找来的。C9标项目部总共收方三次都在6万方以上。C9标项目部的施工总工在另案中陈述代明康没有搞原始地貌图，所以代明康没有证据证明实际的方量。42000方的方量来自设计。案涉冯泽受伤事故发生时代明康、王全彪和业主一起参加的测量。事故发生后，王全彪垫付3000元到医院就不管了，代明康到劳动局去反映过。王全彪之前不认可业主主张的方量，在他了解到冯泽的伤情需要30万元以上医疗费以后才改口认可业主主张的方量。 冯泽述称，没有什么意见 代明康向一审法院起诉请求:1、由王全彪支付代明康垫付冯泽住院期间的医疗费、护理费29794元；2、由王全彪支付代明康垫付冯泽除医疗费外一次性补偿费25000元；3、本案诉讼费由王全彪承担。 一审法院认定事实:2020年3月28日，王全彪分包了雅康高速公路C9标E匝道范围内的土石方开挖劳务施工后，又将该劳务施工转包给代明康。代明康施工完工后，对王全彪认可的C9标项目部收方的方量42193立方米不认可，王全彪叫其另外找人测量。2020年9月11日，代明康找的测量人员冯泽(无相关测量资质)在施工现场测量方量时被马蜂蛰伤，先后被送至天全县人民医院、雅安市人民医院住院治疗，诊断为急性蜂蛰伤(重症)、急性溶血反应、急性肾功能衰竭等，于2020年11月1日好转出院。除去医保报销的费用外，代明康为冯泽治疗支付医疗费39919.03元，购人血白蛋白支出4620元，请护工支出护理费6240元，并一次性补偿冯泽误工等费用25000元，共计75779.03元。双方因上述费用的承担发生纠纷，代明康遂起诉至一审院，提出上述诉讼请求。 另查明：1、第三人冯泽治疗过程中，王全彪共计支付23000元给代明康，用于冯泽医疗费用开支；2、第三人冯泽提供的四川大航建设工程有限公司成雅快速通道三标路基工程项目部出具的《证明》载明：冯泽从2018年4月起至今任该项目部施工员，月工资为1万元；2020年9月其被马蜂蜇伤，住院期间(2020年9月11日至11月1日)未上班，项目部停发了其住院期间的工资收入17333元；3、从代明康提供的与王全彪手机通话录音内容中反映出王全彪曾说过如果代明康找人收方的方量超过C9标项目部的收方方量几千方，项目部认可且承认其收方失误，王全彪拿去找项目部，如果找不下来，王全彪就是自己贴补都要拿给代明康；如果拿去项目部不认可，王全彪就不用找他们，那怕自己掏钱也要承担一半医疗费用；4、2020年11月25日，代明康自行委托雅安正信测绘咨询有限公司对案涉土石方开挖工程量进行测算后作出《土石方计算报告书》，载明：雅康高速天全连接线九标施工区内土方开挖工程量总计55000.20立方米。该方量未经王全彪及C9标项目部认可。 一审法院认为:王全彪分包了案涉土石方开挖劳务施工后，又将该劳务施工转包给代明康，代明康施工完工后，对王全彪认可的C9标项目部收方的方量不认可，王全彪叫其另外找人测量，代明康找了无相关测量资质的第三人冯泽来进行收方测量，王全彪并未提出异议，应视为认可和同意第三人对案涉工程进行收方测量。该第三人虽是代明康所找，但是为代明康、王全彪的共同利益而来，与代明康、王全彪形成了帮工法律关系，即第三人为帮工人，代明康、王全彪为被帮工人。第三人在施工现场测量方量时被马蜂蛰伤，造成人身损害，根据当时生效的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”的规定，代明康、王全彪应对第三人的人身损害承担赔偿责任。 关于第三人损害产生的费用。医疗费39919.03元有医疗发票证明，且各方当事人无异议，一审法院予以认定；购人血白蛋白费用4620元有药店的发票证明及第三人认可属实，且根据第三人病情及常理，如无在院外购买必要代明康没有理由在外购买此药扩大支出，王全彪虽有异议，但不能提供代明康虚构此开支的反驳证据予以反证，故一审法院予以认定；护理费6240元有护理人员赵建忠出具的收条证明，且经一审法院调查核实属实，该费用也在必要合理范围内，故一审法院予以认定；第三人误工等补偿费25000元有第三人的收条证明，且第三人当庭也认可收到此款，根据第三人务工单位出具工资证明，代明康支付该款作为其误工等费用补偿，也在必要合理范围内，故一审法院予以认定。 根据本案实情，一审法院确定由代明康、王全彪对第三人损害产生的上述费用各承担50%，为37889.52元。王全彪已支付的23000元应予扣减。代明康称王全彪在双方手机通话中曾承诺过由其承担第三人的全部费用。因从代明康提供的手机通话录音中双方对话的内容来看，该承诺是有前提条件的，即“代明康找人收方的方量超过C9标项目部的收方方量几千方，项目部认可且承认其收方失误”，而代明康不能提供证据证明C9标项目部认可代明康委托第三方机构测量的方量且承认其收方失误，故代明康该主张证据不足，一审法院不予认定。王全彪不承担第三人损害费用的辩称意见，理由不成立，一审法院不予采纳。 审理中，因代明康、王全彪双方各持己见，致本案调解不能达成协议。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决：除已支付的23000元外，由王全彪于判决生效之日起十日内支付代明康因第三人冯泽损害产生的费用计人民币14889.52元。案件受理费585元，由代明康负担385元，王全彪负担200元。 二审期间，代明康提交如下证据：测量记录，拟证明冯泽测量方量是业主、代明康、王全彪三方认可及参加了的。王全彪质证认为，不属于二审新证据。该单据上只有数字，没有任何人签字，不具有客观真实性。冯泽质证认为，记录上的数据是真实的。 本院经组织双方当事人质证后认为，测量记录无当事人签字真实性无法确认。 王全彪、冯泽均未提交新的证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 二审另查明，冯泽测量中受伤，C9标项目部工作人员、王全彪均在测量现场，冯泽受伤后，王全彪为冯泽垫付医疗费3000元。一审庭审中，王全彪陈述，超过43000方，王全彪就承担冯泽的责任。 本院认为，本案查明：一、代明康施工完工后，对王全彪认可的C9标项目部收方的方量42193立方米不认可，王全彪叫其另外找人测量。二、代明康提供的与王全彪手机通话录音内容中反映出王全彪曾说过如果代明康找人收方的方量超过C9标项目部的收方方量几千方，项目部认可且承认其收方失误，王全彪拿去找项目部，如果找不下来，王全彪就是自己贴补都要拿给代明康；如果拿去项目部不认可，王全彪就不用找他们，那怕自己掏钱也要承担一半医疗费用；三、2020年11月25日，代明康自行委托雅安正信测绘咨询有限公司对案涉土石方开挖工程量进行测算后作出《土石方计算报告书》，载明：雅康高速天全连接线九标施工区内土方开挖工程量总计55000.20立方米。该方量未经王全彪及C9标项目部认可。四、冯泽测量中受伤，C9标项目部工作人员、王全彪均在测量现场，冯泽受伤后，王全彪为冯泽垫付医疗费3000元。五、一审庭中，王全彪陈述，超过43000方，王全彪就承担冯泽的责任。上述事实说明，代明康对于C9标项目部收方的方量有异议，王全彪让代明康代人测量，王全彪同意冯泽进行测量，结合代明康与王全牙彪的电话录音及王全彪一审庭审陈述可以确认代明康自行委托咨询公司进行测算工程量总计55000.20立方米，虽然测算方量未经王全彪及C9标项目部认可，但王全彪也应按电话承诺的承担冯泽一半的医疗费用。故一审认定冯泽与代明康、王全彪之间形成帮工法律关系，一审认定代明康、王全彪各承担冯泽50%的损失费用并无不当，本院予以确认。 冯泽是否有资质与本案无关。理由：一、代明康让冯泽帮忙施工现场进行测量未收取费用。二、冯泽进行测量时，王全彪也在现场，说明其同意冯泽的测量行为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”的规定，代明康、王全彪均同意冯泽帮忙测量案涉工程，所以代明康、冯测应承担赔偿责任。 综上所述，王全彪+的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费747元，由王全彪负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  汤 玉 审 判 员  简克红 审 判 员  邓 飞 二〇一九年××月××日 法官助理  魏 巍 书 记 员  张 瑜