贵州省六盘水市中级人民法院行 政 判 决 书(2021)黔02行终31号上诉人（原审被告）水城县顺场彝族布依族乡人民政府，住所地贵州省六盘水市水城县顺场乡街上，统一社会信用代码：115202217660826440。法定代表人邹礼铨，系该乡乡长。特别授权委托代理人谢贵平，男，系贵州济元（水城）律师事务所律师，执业证号15202201710798975。特别授权委托代理人王海，男。被上诉人（原审原告）刘德才，男，白族，1954年10月28日出生，农民，现住贵州省水城县。上诉人水城县顺场彝族布依族乡人民政府（以下简称顺场乡政府）因与被上诉人刘德才确认行政行为违法一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201行初58号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。刘德才向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法确认被告水城县顺场苗族彝族布依族乡人民政府强制拆除原告位于顺场乡××山村黄昏组两栋民房具体行政行为违法；2、请求依法确认被告水城县顺场苗族彝族布依族乡人民政府强制将原告停在家门口路边的一辆轰轰烈牌三轮车开去扣留的具体行政行为违法；3、请求被告承担本案案件受理费。事实与理由：2019年10月24日，被告顺场苗族彝族布依族乡人民政府组织40多人干部职工用挖掘机对原告位于顺场乡××黄昏组的两栋混凝土结构民房进行强制拆除，事后又把原告停放在拆除现场路边的一辆轰轰烈牌三轮机动车（买价11600元）以无证为由强制开去扣押。原告被强制拆除的房屋，分别建于2017年3月和2019年5月。两栋房屋建筑面积和约200个平方米，从房屋开始挖基础到竣工，原告未收到被告单位的停建通知书及强制执行决定书。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条明文规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务”；第三十七条“经催告当事人逾期不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：…（四）申请行政复议或者提行政诉讼的途径和期限的规定，行政机关在作出强制拆除决定时应履行告知程序，告知行政相对人依法享有的权利和义务。另道路交通安全法明文规定，除公安机关交通管理部门外，其他任何单位和个人无权扣押机动车，而被告水城县顺场苗族彝族布依族乡人民政府在没有出具任何扣押凭证，行政处罚决定书时，在拆除原告房屋后，以原告无证为由，将原告停放在拆除现场路边的三轮车开走扣押。综上所述，被告顺场苗族彝族布依族乡人民政府在强制拆除前未履行催告义务，未作出书面强制执行决定，剥夺了原告依法享有的陈述、申辩、复议、诉讼等权利，同时把原告停放在路边的三轮车开去扣押，二者行为属于程序违法严重侵害了原告的合法权益。为此，根据《行政诉讼法》第七十四条，第三十四条，第三十五条，第三十六条，第三十七条的规定，请求依法确认被告水城县顺场苗族彝族布依族乡人民政府2019年10月24日强制拆除原告刘德才两栋房屋的具体行政行为违法，请求确认被告水城县顺场苗族彝族布依族乡人民政府的强制，将原告三轮车机动车开走扣押的具体行政行为违法。一审法院查明，刘德才在水城县修建房屋，水城县顺场彝族布依族乡人民政府责令自行拆除违法建筑。此后，刘德才未按期拆除。2019年10月24日，水城县顺场彝族布依族乡人民政府组织对该房屋进行拆除。刘德才不服，提起行政诉讼。一审法院经审理认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条第三款规定，占用土地、建造房屋均应经有关行政主管部门审批，未经审批的建设行为应属违法行为，建筑物依法应予拆除。《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”。本案中，原告刘德才未经相关行政主管部门审批在水城县修建房屋的行为，应属违法行为。被告水城县顺场彝族布依族乡人民政府具有对其辖区内未经批准擅自修建建筑物、构筑物和其他设施的行为进行行政处罚的法定职权，但在其实施强制拆除行为前，未依法告知原告刘德才享有陈述、申辩的权利，亦未进行催告、公告，违反行政正当程序的要求，故被告水城县顺场彝族布依族乡人民政府所作出拆除原告刘德才所修建房屋的行政行为，应确认违法。因原告刘德才所有三轮车非被告水城县顺场彝族布依族乡人民政府进行扣押，故对其确认被告水城县顺场彝族布依族乡人民政府的扣押行为违法的诉讼请求，无事实依据，不予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政强制法》第八条第一款、第十八条、第三十五条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第七十四条第二款第一项，判决如下：一、确认被告水城县顺场彝族布依族乡人民政府于2019年10月24日拆除原告刘德才所修建的位于水城县房屋的行政行为违法；二、驳回原告刘德才其他诉讼请求。案件受理费50元，由被告水城县顺场彝族布依族乡人民政府负担。顺场乡政府不服一审法院作出的判决，向本院提出上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、被上诉人修建的房屋未经主管部门批准，未取得规划许可证，属于违法建筑依法应予认定；根据《土地管理法》和《城乡规划法》的相关规定，占用土地、建造房屋均应经有关行政主管部门审批，被上诉人刘德才修建的涉案房屋没有经过任何部门审批，其修建的建筑物依法应当认定为违法建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。被上诉人在上诉人辖区内未取得任何规划手续修建案涉房屋，一审时被上诉人也没有提供任何证据证实其经过行政主管部门审批和取得规划许可手续，显然对被上诉人修建的房屋属于违法建筑这一事实依法予以认定，违法建筑不受法律保护。二、上诉人对被上诉人的停止违法行为和责令自行进行拆除进行了多次告知和催告，行政程序轻微瑕疵不改变被上诉人修建的房屋属于违法建筑的事实，不能因此确认拆除行为违法。2019年7月22日，经水自然资源顺场责停字（2019）第01号《责令停止国土资源违法行为通知书》责令被上诉人停建，通知书已经载明被上诉人未经国土资源行政主管部门批准，擅自在顺场乡××黄昏组修建房屋，违反了《中华人民共和国土地管理法》的规定，已经认定了被上诉人修建的房屋是违法建筑。被上诉人签收了该责令停止违法行为通知书后，不但不停止违法行为，反而继续修建。2019年7月28日，上诉人作出顺府拆字（2019）第01号《责令限期自行拆除通知书》，再次告知被上诉人，因其未经城乡规划行政主管部门批准，未取得建设工程规划许可证，私自修建违法建筑，违反了《中华人民共和国城乡规划法》的规定，再次认定并告知了被上诉人修建的房屋属于违法建筑，并要求被上诉人限期拆除，被上诉人在规定期限内未拆除，上诉人于2019年8月30日再次向被上诉人送达顺府拆字（2019）第2号《责令限期自行拆除通知书》，责令被上诉人于2019年8月30日前自行拆除，再次对被上诉人进行了催告，并给足了被上诉人自行拆除的时间，被上诉人在限期拆除的时间内拒不自行拆除的情况下，上诉人才予以拆除。虽然上诉人对被上诉人享有陈述、申辩的权利告知上存在瑕疵，但实质上并不影响对被上诉人修建的房屋属于违法建筑的认定，并且多次告知了被上诉人停止违法行为和限期自行拆除，被上诉人仍不停止违法行为，继续违法修建，因此，上诉人依法拆除违法建筑的事实清楚、证据确凿。被上诉人刘德才二审辩称，被上诉人的房屋是2017年修建的，最后把架子拆了后就一直没修建，被上诉人于2018年把第一所房屋拆了之后，上诉人就没有继续修建了，请求法院认定被上诉人的强拆行为程序违法。除一审查明的事实之外，本院另查明，被上诉人自认案涉房屋分别修建于2017年3月和2019年5月，且未取得相关建设手续，2019年10月24日上诉人对被上诉方自建的房屋一栋、彩钢瓦工棚一间进行了拆除。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十八条规定，催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，上诉人虽然作出了停止建设及限期自行拆除的通知，但停止建设及限期自行拆除的通知送达程序不完备且未保证当事人陈述和申辩权，未作出行政强制执行决定，在《责令限期自行拆除通知》起诉期限尚未届满的情况下即实施了强制拆除行为。上述行为违反了法律规定的程序义务，一审判决确认强制拆除行为违法并无不当。综上，上诉人水城县顺场彝族布依族乡人民政府的上诉请求无事实依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人水城县顺场彝族布依族乡人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  宋景伟审判员  敖 江审判员  瞿继红二〇二一年五月十四日法官助理武静书记员苏远辉附：本案适用的法律法规1、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决或者裁定驳回上诉,维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的,依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清、证据不足的,发回原审人民法院重审,或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后,当事人提起上诉的,第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件,需要改变原审判决的,应当同时对被诉行政行为作出判决。2、《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。