新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)兵12民终73号 上诉人(原审被告)：葛兆辉，男，汉族，住新疆哈密市八一路。 上诉人(原审被告)：周玉林，男，汉族，住江苏省扬州市。 上诉人(原审被告)：黄永红，女，汉族，住新疆哈密市天山北路。 二上诉人委托诉讼代理人：葛兆辉，男，汉族，住新疆哈密市八一路。 被上诉人(原审原告):哈密红星大渡广告有限公司，住所地新疆哈密市大营房。 法定代表人：陈建，经理。 诉讼代表人：甄振邦,系哈密红星大渡广告有限公司清算组负责人。 委托诉讼代理人：舒强，男，汉族，新疆天阳律师事务所律师，系哈密红星大渡广告有限公司清算组工作人员。 上诉人葛兆辉、周玉林、黄永红与被上诉人哈密红星大渡广告有限公司（以下简称红星大渡公司）股东出资纠纷一案，不服新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初1491号民事判决，向本院提起的上诉。本院受理后，依法公开开庭进行了审理。上诉人葛兆辉、上诉人周玉林、黄永红的委托诉讼代理人葛兆辉、被上诉人大渡广告公司的委托诉讼代理人舒强到庭参加诉讼。 上诉人葛兆辉、黄永红、周玉林的上诉请求：撤销哈密垦区人民法院(2020)兵1202民初1494号民事判决，驳回被上诉人的一审诉讼请求或发回重审；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人原系哈密xx商贸有限公司(以下简称xx商贸)的股东，该公司已依法注销。2015年1月20日，xx商贸与xx文化传媒有限责任公司(以下简称xx传媒)成立红星大渡公司。公司成立时xx商贸按约定缴纳出资，红星大渡公司的法定代表人陈建告诉我不需要缴纳出资，将xx商贸的出资款退回。红星大渡公司设立之初使用xx商贸的技术人员，没过多久大渡商贸便无法行使股东权利，不能参与公司管理和监督财务，也没有分配利润；2、一审法院适用法律错误。xx传媒作为红星大渡公司的股东也没有缴纳出资，只是为了将上诉人从红星大渡公司除名，才缴纳了出资但是否抽回了出资无法确认。上诉人是xx商贸的股东承担有限责任，再次缴纳出资是xx商贸的行为，xx商贸已依法注销，上诉人不应承担出资义务。红星大渡公司成立后获利巨大，上诉人应分得利润并要求审计红星大渡公司的利润及xx传媒出资的真实情况。 被上诉人辩称：原审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据。xx商贸系红星大渡公司的设立股东，根据清算审计报告，xx商贸未按法律规定及公司章程及时履行出资490000元的义务。xx商贸应依法全面履行出资义务，葛兆辉、周玉林、黄永红是xx商贸的股东，分别持股40%、40%、20%，在未履行出资义务的情况下三名股东决议将xx商贸注销，xx商贸在办理注销登记时承诺注销后如再发生债权、债务纠纷，由公司股东按出资比例承担责任。上诉人应按照各自持股比例向红星大渡公司缴纳出资，葛兆辉应缴纳出资196000元、周玉林应缴纳出资196000元、黄永红应缴纳出资98000元，请求驳回上诉，维持原审判决。 原告红星大渡公司向一审院提出诉讼请求：1、被告葛兆辉缴纳出资款196000元、被告周玉林缴纳出资款196000元、被告黄永红缴纳出资款98000元；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院经审理认定事实如下：2015年1月26日，原告公司成立，注册资本金1000000元，股东哈密xx文化传媒有限责任公司认缴出资510000元，持股51%；哈密xx商贸有限公司认缴出资490000元，持股49%，根据公司章程规定原告公司出资应于2015年2月2日前以货币方式出资到位，2017年9月8日，哈密xx文化传媒有限责任公司履行出资义务。2019年10月8日，一审法院作出（2019）兵1202清申6号民事裁定书，裁定受理哈密xx文化传媒有限责任公司对原告的强制清算申请，并于2019年10月10日指定新疆天阳律师事务所组成清算组。经清算组委托，中天运会计师事务所（特殊普通合伙）新疆分所对原告进行清算审计，清算报告显示，股东哈密xx商贸有限公司未履行出资义务。哈密xx商贸有限公司于2014年4月18日注册成立，注册资本1000000元，被告葛兆辉认缴出资400000元，持股40%；被告周玉林认缴出资400000元，持股40%；被告黄永红认缴出资200000元，持股20%。2017年3月22日，哈密xx商贸有限公司股东会决议注销该公司，并由被告葛兆辉、周玉林组成清算组。清算组进行清算后出具清算报告，载明：“公司资产总额为零万元，其中净资产为0元，负债总额为0元（注册资金未到位）”。2017年7月6日，哈密xx商贸有限公司作出股东会决议：“公司无剩余财产、无债权、债务，决定办理公司注销登记，该公司注销后如再发生债权、债务纠纷，由公司股东按出资比例承担责任”。之后，该公司将清算报告及股东会决议提交登记机关，以无对外投资、无债权、债务为清算结果办理了公司注销登记。 以上事实，有原告公司章程、（2019）兵1202清申6号民事裁定书、（2019）兵1202强清6号决定书、原告企业信用信息公示报告、原告清算审计报告、哈密xx商贸有限公司企业信用信息公示报告、2017年3月22日哈密xx商贸有限公司股东会决议、公司登记（备案）申请书、哈密xx商贸有限公司清算报告、2017年7月6日哈密xx商贸有限公司股东会决议、公司注销登记申请书及原告的当庭陈述等予以证实，一审法院予以确认。 一审法院认为,本案系股东出资纠纷。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持”,哈密xx商贸有限公司系原告公司的设立股东,因原告已进入清算程序,原告清算组依法有权代表原告参加本案诉讼。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续”，根据原告清算审计报告,哈密xx商贸有限公司未按法律规定及公司章程及时履行出资490000元的义务,依法应承担相应责任。哈密xx商贸有限公司股东为葛兆辉、周玉林、黄永红，分别持股40%、40%、20%，在未向原告履行出资义务的情况下将哈密xx商贸有限公司注销，故三被告应按照各自持股比例向原告缴纳出资，被告葛兆辉应缴纳出资196000元、被告周玉林应缴纳出资196000元、被告黄永红应缴纳出资98000元。对原告的诉讼请求，一审法院依法予以支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告葛兆辉向原告哈密红星大渡广告有限公司缴纳出资196000元，于本判决生效之日起三日内付清；二、被告周玉林向原告哈密红星大渡广告有限公司缴纳出资196000元，于本判决生效之日起三日内付清；三、被告黄永红向原告哈密红星大渡广告有限公司缴纳出资98000元，于本判决生效之日起三日内付清。案件受理费减半收取4325元，由被告葛兆辉负担1730元、被告周玉林负担1730元、被告黄永红负担865元。 二审审理中，上诉人提交了哈密红星大渡广告有限公司章程、合作协议书、红星大渡广告公司的可行性方案、(2018)新2201民初631号民事判决书，经质证，被上诉人人对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。 本院经审理查明，2018年1月，xx传媒、红星大渡公司向哈密市伊州区人民法院提起诉讼，请求判令xx商贸丧失在红星大渡公司的股东资格。2018年12月28日，伊州区人民法院作出(2018)新2201民初631号民事判决，认为xx商贸注销后，其享有原告红星大渡公司的股权作为一项资产，不用以偿还xx商贸公司的债务，应由xx商贸公司的股东按出资比例享有，即由周玉林、黄永红、葛兆辉享有，同时周玉林、黄永红、葛兆辉亦负有向红星大渡公司履行出资的义务；xx商贸享有红星大渡公司的股东身份，其注销后股东权利由被告葛兆辉、周玉林、黄永红享有，股东义务由其三人承担，驳回了原告xx传媒、红星大渡广告公司的诉讼请求。现该判决已生效。 本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，哈密红星大渡广告公司于2015年1月26日成立，股东为xx传媒、xx商贸，根据红星大渡广告公司章程规定：xx传媒公司认缴货币出资510000元，持股51%、xx商贸认缴货币出资490000元、持股49%；认缴出资应在2015年2月2日完成，但双方均未在公司章程规定的期限内认缴出资，xx传媒于2017年9日履行出资义务。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的人民法院应予支持。”xx商贸未履行出资义务，应依法缴纳公司章程规定的出资义务，将货币出资足额存入公司在银行开设的账户，故上诉人称其将出资交给红星大渡公司的法定代表人陈x、陈x退回的上诉理由不符合法律规定，本院不予采纳；上诉人称其不能参与公司经营管理、分配利润，是公司内部经营管理问题，上诉人可依法另行主张。 依据伊州区人民法院作出(2018)新2201民初631号民事判决确定，xx商贸注销后，周玉林、黄永红、葛兆辉亦负有向红星大渡公司履行出资的义务，xx商贸享有红星大渡公司的股东身份，其注销后股东权利由葛兆辉、周玉林、黄永红享有，股东义务由其三人承担，即依法按照各自持股比例向红星大渡公司缴纳出资，故葛兆辉应缴纳出资196000元、周玉林应缴纳出资196000元、黄永红应缴纳出资98000元。 综上，上诉人葛兆辉、周玉林、黄永红的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费8650元，由上诉人葛兆辉、周玉林、黄永红负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨伟新 审判员  王 云 审判员  胡旭东 二〇二一年五月二十日 书记员  咸珈瑛