辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4440号上诉人（原审被告）：沈阳市沈河区天美美容美发用品商行，住所地：辽宁省沈阳市沈河区北翰林路23号17-19轴1-2层。经营者：刘奕君，该公司经理。委托诉讼代理人：王宝成，该单位员工。被上诉人（原审原告）：李宏，男，1962年12月27日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：宋威，辽宁欣合律师事务所律师。上诉人沈阳市沈河区天美美容美发用品商行因与李宏劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初13310号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市沈河区天美美容美发用品商行上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判驳回被上诉人要求4月份和5月份工资的请求。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。一审法院依据上诉人提供的转账凭证及被上诉人提供的银行流水查明，2019年3月15日、3月30日及2019年5月16日上诉人经营者刘奕君通过网上银行向被上诉人中国银行账户转款2453元、1925元及2392元，备注为工资。一审法院已认定上诉人在2019年3月至5月已向被上诉人支付了工资，又支持被上诉人主张2019年4月1日起至2019年5月16日拖欠工资的请求，判决前后矛盾，系认定事实不清，请求二审法院查明事实，维护上诉人合法权益。李宏辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原告李宏向一审法院提出的诉讼请求：一、请求法院判决确认原告与被告之间自2016年10月20日起至2019年5月16日止期间存在事实劳动关系；二、请求法院判令被告支付原告自2016年11月20日起至2017年9月20日止期间，未签订书面劳动合同双倍工资中的一倍工资人民币24974元整；三、请求法院判令被告支付原告自2019年4月1日起至2019年5月16日期间托欠的工资人民币3750元整；四、请求法院判令被告支付原告自2016年11月1日起至2019年5月16日止期间休息日加班工资人民币24170元整；五、请求法院判决解除劳动关系，被告支付原告自2016年10月20日起至2019年5月16日期间经济补偿金人民币7233元整（前12个月平均工资2411元X3个月）；六、请求法院判令被告返还原告收取的工作押金人民币300元整。一审法院认定事实如下：原告李宏经被告招聘，到被告处从事货物搬运工作，2018年12月28日、2019年3月15日、2019年3月30日，被告经营者刘奕君通过网上银行向原告李宏中国工商银行账户分别转账2530元、2453元、1925元。2019年5月16日原告李宏离开被告处，当日刘奕君通过网上银行向原告李宏转账2392元，附言为“工资”。2019年9月3日原告李宏作为申请人向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于当日出具不予受理通知书。现原告对该裁决书不服，起诉至一审法院。另查，原告李宏原系沈阳市床单厂员工，目前尚未与沈阳市床单厂解除劳动关系,沈阳市床单厂每月转账支付原告李宏一百余元，并载明代发工资。另查，户名为郑文,卡号为62×××67的银行账户自2016年12月起至2018年11月，每月支付原告李宏2000元左右。再查，被告沈阳市沈河区天美美容美发用品商行于2018年1月23日注册登记，类型为个体工商户，经营者为刘奕君。另再查，原告李宏离职前十二个月平均工资为2405.88元。一审法院认为，关于确认存在事实劳动关系问题，依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未签订劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位制订的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分的相关规定。第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录：（二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录：（四）考勤记录：（五）其他劳动者的证言等。庭审中，被告表明自2018年起雇佣原告从事力工工作，同时原告李宏提供的银行流水足以证明其收入的稳定性及连续性。关于被告辩称原告每月仍有沈阳市床单厂支付的工资，原告存在双重劳动关系。该院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条规定：企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。原告李宏尚未与沈阳市床单厂解除劳动关系，每月仍领取沈阳市床单厂发放的不足200元的工资，在沈阳市床单厂长期停产的情况下，原告李宏再就业的行为符合上述法律规定，其作为劳动者的合法权益应受到法律保护。因被告于2018年1月23日注册登记，该院认为，原告李宏与被告沈阳市沈河区天美美容美发用品商行自2018年1月23日至2019年5月16日存在劳动关系。关于原告主张被告支付其自2016年11月20日起至2017年9月20日止期间，未签订书面劳动合同双倍工资。该院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，被告未与原告签订书面劳动合同，应向原告支付2018年2月23日至2019年1月23日的工资，虽与原告主张的给付时期不同，但原告主张未签订书面劳动合同双倍工资，该院对原告该项主张在符合法律规定的部分予以支持并未超出原告的诉求。被告对原告该项主张援引诉讼时效抗辩，因原告于2019年9月3日申请劳动仲裁，故该院对于原告主张的未超过诉讼时效部分予以支持，被告应再给付原告2018年9月至2019年1月的一倍工资。根据原告提供的银行流水及工资计算表，该院认定原告2018年9月份工资2435元、10月份工资2425元、11月份工资2453元、12月份工资2530元、2019年1月份工资2453元；被告应给付原告2018年9月至2019年1月的工资共计12296元。关于原告主张被告支付其2019年4月1日起至2019年5月16日托欠的工资。被告虽辩称其于2019年5月16日已给付完毕，但结合原告提供的银行流水及工资计算表，该院对被告的答辩不予采信，被告应给付原告2019年4月份工资，5月份工资（半月工资）共计3608.82元（2405.88元/月*1.5个月=3608.82元）。关于原告主张被告支付其自2016年11月1日起至2019年5月16日止期间休息日加班费。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因原告未提供证据证明其加班事实的存在，应承担举证不能的不利后果，故对于原告该项主张，该院不予支持。关于原告主张被告支付其经济补偿金。原告因被告拖欠工资主动离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，因用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。具体支付的标准，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金；原告在被告处工作期限自2018年1月23日起至2019年5月16日止。被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金3608.82元（2405.88元/月*1.5个月=3608.82元）。关于原告主张被告返还收取的工作押金。因原告未能提供证据证明被告收取工作押金，故对于原告该项主张，该院不予支持。综上，一审法院依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条、第九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：“一、原告李宏与被告沈阳市沈河区天美美容美发用品商行自2018年1月23日至2019年5月16日存在劳动关系；二、被告沈阳市沈河区天美美容美发用品商行于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李宏2018年9月至2019年1月的一倍工资共计12296元；三、被告沈阳市沈河区天美美容美发用品商行于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李宏2019年4月份工资，5月份工资共计3608.82元；四、被告沈阳市沈河区天美美容美发用品商行于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李宏解除劳动合同经济补偿金3608.82元；五、驳回原告李宏的其他诉讼请求。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市沈河区天美美容美发用品商行负担。”二审中，双方当事人未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。《工资支付暂行规定》（劳部发〔1994〕489号）规定，用人单位应当按照劳动合同约定足额向劳动者支付劳动报酬，不得克扣劳动者工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，被上诉人与上诉人于2018年1月23日至2019年5月16日之间存在劳动关系，上诉人应当对在此期间足额向被上诉人支付工资承担举证责任。虽然上诉人经营者刘奕君于2019年3月15日、3月30日和5月16日向被上诉人银行账户转入工资款，但该证据不能证明是支付2019年4月和5月期间的工资，依据上诉人提交的证据和被上诉人提供的银行流水可以认定上诉人存在未足额支付工资问题，一审法院依据上述证据判决上诉人向被上诉人支付2019年4月1日至5月16日期间工资并无不当，本院对上诉人的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人沈阳市沈河区天美美容美发用品商行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市沈河区天美美容美发用品商行负担。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 徐文彬审判员 朴海花二〇二一年五月二十一日法官助理黄琳书记员石双