西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）陕0113民初14447号原告：李海棠，女，汉族，1961年2月28日生，住陕西省西安市雁塔区。委托诉讼代理人：贾涛，北京市岳成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余晓晓，北京市岳成（西安）律师事务所律师。被告：西安曲江新区管理委员会，住所地西安市雁塔区。负责人：姚立军。委托诉讼代理人：俸吉存，陕西丰瑞律师事务所律师委托诉讼代理人：司丽敏，陕西丰瑞律师事务所实习律师。原告李海棠与被告西安曲江新区管理委员会劳动争议一案，李海棠向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出市劳人仲不字（曲江）[2020]第8号不予受理通知书，李海棠对该通知书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李海棠及其委托诉讼代理人贾涛、余晓晓，被告西安曲江新区管理委员会委托诉讼代理人俸吉存、司丽敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李海棠诉称，原告自2010年4月开始入职被告处工作，职务为门卫，工资按月发放，后原告被调至被告下XX环XX队工作，职务为工勤，工资按月发放。2020年3月25日，被告以原告年龄大为由单方面通知原告不要在再来上班了，原告与被告多次协商未果。另外原告在被告处工作期间，被告一直未为原告缴纳社会保险，导致原告无法享受正常养老保险待遇。为维护自身合法权益，现诉至法院，请求：1、判令确认原告与被告于2010年4月1日-2020年3月25日存在劳动关系；2、判令被告支付给原告解除劳动合同经济补偿金40251元；3、判令被告补偿自2010年4月至2020年3月期间未为原告缴纳社会保险（养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险）导致原告无法享受养老保险待遇的损失49123.6万元;4、由被告承担本案诉讼费用。被告西安曲江新区管理委员会辩称，一、原告主张确认与被告之间存在劳动关系，没有法律依据。原劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)规定，“……(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定，男职工的退休年龄为60周岁，女职工的退休年龄为50周岁。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》(劳社厅函[2001]125号)亦明确规定，国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。本案原告李海棠已超过法定退休年龄，不符合法律规定的劳动者主体资格。基于上述事实和法律规定，被告、原告并未形成劳动关系。《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”李海棠1961年2月28日出生，2010年4月，被告雇佣49岁的原告作为临时聘用工勤人员，在2011年2月28日，李海棠年满50岁，其已达到法定退休年龄，即使李海棠此前符合形成事实劳动关系的构成要件，与被告之间存在劳动关系，但在其达到法定退休年龄后双方之间的劳动关系也应终止。故，李海棠主张确认与被告在2011年3月1日—2020年3月25日存在劳动关系，没有事实及法律依据，不应支持。二、被告与原告之间不存在劳动关系，没有义务替原告缴纳社会保险及为其补偿无法享受养老保险待遇损失。《中华人民共和国和劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”《最高人民法院》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”2010年5月，被告为了照顾北池头失地农民，雇佣李海棠作为工勤人员进入被告处工作。被告和原告之间没有行政隶属关系，除提供劳动之外，李海棠并不接受被告的管理，双方之间实质上属于劳务关系而不是劳动关系。并且原告雇佣李海棠时，李海棠已年满49岁，李海棠在次年达到退休年龄时已不可能符合“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。”之规定的要件。故原告要求享受养老等社保待遇之理由不能成立，被告没有义务替原告缴纳社会保险，并且李海棠主张其无法享受养老保险的待遇也并非被告过失所造成。三、原告已超过法定退休年龄，被告与原告之间不存在劳动关系，原告主张违法解除劳动合同赔偿金没有法律依据。因李海棠年岁较高，已不适合继续为被告提供劳务服务，被告于2020年3月25日通知李海棠解除双方的劳务关系，并愿意为李海棠安排其他适合其身体状况工作，但李海棠断然拒绝。原告与被告之间不存在劳动关系，双方视为劳务关系，被告不存在违法解除劳动关系的事实，故，原告主张被告违法解除劳动合同赔偿金没有事实及法律依据。综上，原告已超过法定退休年龄，被告和原告之间不存在劳动关系，应视为劳务关系；被告没有义务替原告缴纳社会保险及为其补偿无法享受养老保险待遇损失；被告不存在违法解除劳动关系的事实。经审理查明，原告李海棠2010年5月12日入职西安曲江新区管理委员会，填写《西安曲江新区管理委员会临时聘用工作人员申请表》其中载明：所在单位为社会事业局，拟聘岗位为二十七栋门卫；个人简历中载明：1984年起在三原文化馆工作，2000年起从事建筑业工作，2004年至2010年4月在西安市雁塔区曲江北池头从事挖掘机、推土机等机械的后勤工作，2010年5月12日到曲江二十七栋门卫上班。根据原告提供的银行流水明细显示，2010年7月至2020年4月期间被告西安曲江新区管理委员会通过银行转账的方式每月向原告李海棠支付工资。原告在西安曲江新区管理委员会社会事业管理局工作至2020年3月25日，后再未到岗。另查明，原告李海棠离职前12个月月平均工资为4025元。再查明，2020年4月23日，原告李海棠向西安市劳动人事争议仲裁委员会提交劳动仲裁申请书，所请求事项为：1、请求依法确认申请人与被申请人于2010年4月1日-2020年3月25日存在劳动关系；2、请求依法仲裁被申请人因违法解除劳动合同应支付给申请人赔偿金80502元；3、判令被申请人补偿自2010年4月至2020年3月期间未为原告缴纳社会保险（养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险）导致原告无法享受养老保险待遇的损失10万元。2020年4月23日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲不字（曲江）[2020]第8号不予受理通知书。2020年5月7日，原告李海棠将被告西安曲江新区管理委员会诉至本院，诉讼请求为：1、判令确认原告与被告于2010年4月1日-2020年3月25日存在劳动关系；2、判令被告因违法解除劳动合同应支付给原告赔偿金80502元；3、判令被告补偿自2010年4月至2020年3月期间未为原告缴纳社会保险（养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险）导致原告无法享受养老保险待遇的损失10万元;4、由被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告李海棠变更诉请第三项金额，请求判令被告补偿自2010年4月至2020年3月期间未为原告缴纳社会保险（养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险）导致原告无法享受养老保险待遇的损失49123.6元。经询，被告当庭表示放弃答辩期。本院审理后认为原告李海棠主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不成立，并向李海棠告知诉讼风险，后李海棠提交变更诉讼请求申请书，将诉请第二项变更为：判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金40251元。原告的事实理由无变化，也未提交新证据。2020年4月29日，本院向被告西安曲江新区管理委员会送达原告李海棠的变更诉讼请求申请书，被告事实理由无变化，也未提交新证据。上述事实，有申请表、银行流水明细、劳动仲裁申请书、劳动仲裁不予受理通知书等证据及庭审笔录在卷作证，并经当庭质证，可作为认定本案事实的依据。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。故不得因劳动者达到退休年龄而认定双方劳动合同终止。已达到法定退休年龄，但未依法享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员，继续在用人单位工作，双方形成的用工关系应当按照劳动关系处理。本案中，原告李海棠于2010年5月12日入职被告西安曲江新区管理委员会，被告未为原告缴纳社会保险，2011年2月28日原告达到法定退休年龄，未享受职工养老保险待遇，后继续在被告处工作至2020年3月15日，双方形成的用工关系按照劳动关系处理。故对被告辩称与原告不存在劳动关系的主张本院依法不予采信。劳动者与用人单位均认可劳动关系已经解除或终止，但各方均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。至解除劳动合同关系时,原告已在被告处工作9年10个月，故被告应向原告支付10月工资标准的经济补偿金40250元（4025元*10个月）。关于原告主张被告补偿自2010年4月至2020年3月期间未为原告缴纳社会保险导致原告无法享受养老保险待遇的损失一节。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一）》第一条规定:劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（五）劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的纠纷。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告主张被告支付其养老保险损失，仅提供了单方制作的损失计算明细，且称该明细为单位应缴纳的社保费用，并未就其主张提供其他有效证据予以证实。故原告的主张缺乏事实依据，本院依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一）》第一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、原告李海棠与被告西安曲江新区管理委员会在2010年5月12日至2020年3月25日期间存在劳动关系；二、被告西安曲江新区管理委员会于本判决生效之日起十日内向原告李海棠支付解除劳动合同经济补偿金40250元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告李海棠其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告西安曲江新区管理委员会承担。因原告已预交，被告在履行上述支付义务时一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  张芷瑜人民陪审员  耿 静人民陪审员  梁 涛二〇二一年五月二十四日书 记 员  李 玺打印：相丽华校对：李玺2021年月日送达1