湖南省耒阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0481刑初87号 公诉机关耒阳市人民检察院。 被告人邓某，男，1996年5月9日出生于湖南省耒阳市，汉族，高中文化，无业，因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年9月23日被耒阳市公安局刑事拘留；2019年10月30日被耒阳市人民检察院因事实不清，证据不足存疑不捕，次日由耒阳市公安局执行取保候审。2021年2月5日经本院决定被取保候审，2021年4月7日经本院决定被耒阳市公安局执行逮捕。现羁押于耒阳市看守所。 辩护人段亚平，湖南教正律师事务所律师，系耒阳市法律援助中心指派。 耒阳市人民检察院以耒检二部刑诉〔2021〕6号起诉书指控被告人邓某犯贩卖毒品罪，于2021年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年3月1日，2021年4月7日二次公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员雷卫东出庭支持公诉，被告人邓某及其辩护人段亚平到庭参加诉讼。现已审理终结。 耒阳市人民检察院指控，2019年7月份,被告人邓某两次将毒品卖给“二姐”孙某。公安机关从被告人邓某租住的房内查获氯胺酮60.85克、二亚甲基双氧安非他明11.25克。 公诉机关为证实上述事实，提供了相关证据。公诉机关认为被告人邓某明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人邓某辩称，不认罪，没有卖毒给孙某。 辩护人提出的辩护意见是，应当以非法持有毒品罪定罪，持有毒品的数量由法院综合本案情况予以认定，被告人系初犯、偶犯，具有从轻情节；且查获的疑似毒品的物质已检测有非毒品部分，有理由相信查获的毒品纯度可能存在低于正常毒品含量，那么在现有证据不充分的情况下，可以酌情从轻对被告人邓某处罚。 经审理查明，2019年7月17日晚，被告邓某与孙某通过电话联系进行毒品交易，在耒阳市华天TV，邓某卖2000元的毒品氯胺酮(俗称“粉”)给孙某，孙某通过微信转账支付毒资给邓某。2019年7月26日晚，被告人邓某与孙某通过电话联系进行毒品交易，在耒阳市华天KTV，邓某卖500元的毒品二亚甲基双氧安非他明(俗称“开心水”)给孙某，孙某通过微信转账支付毒资给邓某。 2019年9月4日23时许，被告人邓某被抓获归案，公安机关在其租住房内查获，五包白色晶状物(用透明塑料封装袋包装，分别编号为:1-1.1-2.1-3.1-4.1-5)、十一小包粒状物(用黑色塑料封装袋包装，分别编号:2-1.2-2.2-3.2-4.2-5.2-6.2-7.2-8.2-9.2-10.2-11)、电子秤、封口机、若干透明塑料袋等物品。经称重及鉴定:编号为1-1.1-3.1-4.1-5白色晶状物共净重60.85克，均检出氯胺酮(俗称“K粉”)成分;编号1-2白色晶状物重33.35克，未检出氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明(即MDMA，俗称“开心水”)成分;编号为2-1.2-2.2-3.2-4.2-5.2-6.2-7.2-8.2-9.2-10.2-11粒状物共净重11.25克，均检出二亚甲基双氧安非他明成分。 另查明，被告人邓某因本案于2019年9月23日被耒阳市公安局刑事拘留，同年10月31日被耒阳市公安局执行取保候审，已羁押1个月9日，另因非法持有毒品被行政拘留15日，共计先行羁押1个月24日。 上述事实，有公诉机关提交经庭审质证的下列证据证实: 一、书证 （1）抓获经过，证实2019年9月4日23时30分许，耒阳市公安局蔡子池派出所民警在财富酒店后面二楼一居民楼将涉嫌贩卖毒品的邓某抓获；2019年9月21日15时耒阳市公安局蔡子池派出所民警通过加微信好友，约“二姐”（孙某）到文化路鹏程大厦前见面，抓获孙某。 （2）户籍证明，证实被告人邓某，男性，1996年10月14日出生，作案时已满18周岁。 （3）现场检测结果，证实邓某2019年9月5日尿检呈氯胺酮阳性；孙某2019年9月21日尿检氯胺酮、甲基苯丙胺呈阴性。 （4）情况说明3份，证实：①邓某与“二姐”孙某的通话记录、微信转账记录存在毒品交易的关联性。②邓某与“刘某1”的手机没有通话记录。③199747*****、186920*****手机号与邓某有通话记录，系民警抓捕邓某所进行的通话，邓某供述称向持机人贩卖毒品系虚假供述，邓某是否向155802*****、130173*****持机人贩卖毒品需进一步查证。 （5）公安行政处罚决定书，证实邓某于2019年9月5日因非法持有毒品、吸食毒品被行政拘留20日。实际执行19日。 （6）扣押决定书、扣押物品、文件清单，证实从被告人邓某处扣押了现金、电子称、封口机、透明封装塑料袋，疑似毒品等物。 （7）毒品称量笔录，证实扣押邓某的冰毒（二亚甲基双氧安非他明成分的毒品11.25克，检测出氯胺酮成分的毒品60.58克，非毒品33.35克）、现金、电子称、封口机等。 （8）被告人邓某的电话通话详单,证实被告人邓某与卖毒人员“二姐”孙某通话详情。 （9）基站查询对应地址表，证实孙某供述的购买毒品时被告人邓某与“二姐”孙某在通话基站高度重合。 二、证人证言 （1）证人孙某的证言，证实其是2019年7月份从邓某手里购买了两次毒品，一次是买了2000块钱“K粉”，一次买了500元“开心水”，都是用微信扫码支付的。一次在华天三楼交易的，一次在华天外面的马路上。 （2）证人陆某的证言，证实位于耒阳市德泰隆路恒丰酒店后面的二楼的出租屋是其和粟某、谭某、梁某四人合伙出资开的网游工作室，邓某是后来参与进来的，他也买了一台电脑放在工作室里。东边卧室里的蓝色塑料封口机是前几天邓某带过来的。东边卧室里的床头柜里发现有现金，其不知道是谁的。 （3）证人粟某的证言，证实其与证人陆某的证言基本一致。 三、被告人邓某的供述与辩解:（1）2019年9月4日在耒阳市公安局蔡子池派出所执法办案区供述:从我工作室里搜到“K粉”大约100克左右，是我以2000元的价格从一个外号“毛毛”人手里购买了来的，我是准备用于自己吸食。 （2）2019年9月5日在耒阳市公安局蔡子池派出所执法办案区供述：2019年7月份，我朋友外号“毛毛”要我帮其贩卖毒品“K粉”及“开心水”，并承诺不会亏待我。期间，“毛毛”给了我两台手机作为贩卖毒品的通讯工具，后来我分三次分别从＂毛毛＂处拿了70克、80克、120克“K粉”等毒品用于贩卖，目前我已经给了“毛毛”现金47000元，还有37000元没有给他，到抓获时我还有大约100克“K粉”没有卖出去，这些毒品在我租住的德泰隆路恒丰酒店后面的出租屋内缴获了。 2019年8月20日21时左右我贩卖500元“K粉”给一个叫“二姐”的女子，当时是在耒阳市“金马会”门口交易的，当时该女子是用微信支付的，她的电话号码是15886459555。 2019年9月3日21时左右我贩卖1000元“K粉”给一个叫“二姐”的女子，当时也是在耒阳市“金马会”门口交易的，当时该女子是用微信二维码支付给我1000的。 2019年8月初的一天晚上八点多钟有一个女的电话给我，她说她叫“刘某1”，是“毛毛”的朋友，她说叫我卖一克粉给她，要我送到金马会，于是我在我的工作室里用白色透明塑料袋装了0.7克K粉，走路到金马会门口一个上坡的地方，我给“刘秀”打电话要她来拿K粉，她就用微信二维码支付了500元给我。 又过了一天的晚上，这次同样是“刘某1”打电话给我，叫我卖一克K粉给她，要我送到金马会，我们在金马会门口ー个上坡的地方交易，我实际卖给她0.7克K粉，她就用微信二维码支付了500元给我。“刘某1”是企马会的工作人员。 另外我给皇家一号KTV的人贩卖过毒品，具体情况我记不清楚了，我只记得这些电话号码，199747*****、186920*****、155802*****、130173*****。 （3）2019年9月23日、24日在耒阳市公安局蔡子池派出所被告人邓珊供述:我在第一次笔录所说的都是实话，第二次笔录中我从“毛毛”那里购买毒品的次数和数量说了假话，其没有贩卖毒品，只是从“毛毛”手里购买了20000元的毒品用于自己吸食。从对公安人员从其工作室里搜到“K粉”净重93.93克，“开心水”净重11.25克其没有异议。 （4）2019年10月检察人员提审邓某时，其供述没有贩卖毒品，只是从“毛毛”手里购买了20000元的毒品用于自己吸食，公安人员从其工作室内缴获的毒品是其从“毛毛”那里购买的。 （5）2020年8月25日在耒阳市公安局中心执法办案区邓某供述：公安人员从其工作室内缴获的毒品是其从“毛毛”那里购买的。其没有贩卖毒品，从“毛毛”手里购买的20000元的毒品用于自过生日的时候吸食，与二姐孙某的微信交易记录是因孙某打麻将欠他的钱。 四、鉴定意见，证实衡阳市公安局刑事科学技术研究所于2019年9月19日作出的衡公物鉴(理化)字[2019]259号理化鉴定书对查获邓某的疑似毒品(净重105.18克)，经鉴定:检出二亚甲基双氧安非他明成分的毒品11.25克，检测出氯胺酮成分的毒品60.85克，非毒品33.35克。 五、辨认笔录，证实2019年9月21日孙某对贩卖毒品的邓某进行了辨认，2019年9月5日陆某、粟某对和其一起租住耒阳市德泰隆路的邓某进行了辨认。 六、搜查笔录，证实2019年9月5日耒阳市公安局蔡子池派出所对邓某位于德泰隆路财富酒店附近二楼出租房进行搜查，扣押邓某的冰毒（二亚甲基双氧安非他明成分的毒品11.25克，氯胺酮成分的毒品60.58克，非毒品33.35克）、现金、电子称、封口机清单一份及现场照片，以及邓某现场指认照片等。 本院认为，被告人邓某从他人处购买数量较大的毒品氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明予以零包贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人邓某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人邓某辩称其购买的毒品系用于自己吸食，没有贩卖。经查，证人孙某陈述：从绰号叫“矮子”的手中购买过两次毒品，一次是“K粉”，一次是开心水，且辨认出被告人邓某就是贩卖毒品给其的人，被告人邓某的供述有承认贩卖毒品，也有不承认的，虽然有反复，但是被告人承认贩卖毒品的供述是可以采信的，因为公安机关是根据被告人邓某的供述找到购买毒品的孙某的，而且还有被告人邓某与孙某的手机通话记录、微信支付记录及从被告人租住房间查获的毒品和毒品分装工具等证据佐证，足以认定被告人邓某贩卖毒品的事实。因此，被告人邓某的辩解，本院不予采纳。辩护人提出应当以非法持有毒品罪定罪的辩护意见，本院亦不予采纳。关于被告人邓某贩卖毒品数量的问题，按照最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈纪要》毒品数量认定问题的意见，走私、贩卖、运输、制造、非法持有两种以上毒品的，可以将不同种类的毒品分别折算为海洛因的数量，以折算后累加的毒品总量作为量刑的根据；对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量。被告人邓某贩卖毒品按查获的二亚甲基双氧安非他明成分的毒品11.25克，氯胺酮成分的毒品60.58克分别折算成海洛因的数量分别为5.62克、6.05克，累加后为11.67克，综上，被告人邓某贩卖毒品的数量为较大。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下: 一、被告人邓某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2021年4月7日起抵减1个月24日至2028年2月10日止。） 二、被告人邓某违法所得人民币二千五百元，予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  潘桂春 人民陪审员  肖祁林 人民陪审员  周海燕 二〇二一年五月六日 代理书记员  曹 婷 附：本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：（一）可卡因十克以上不满五十克；（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克；（三）芬太尼二十五克以上不满一百二十五克；（四）甲卡西酮四十克以上不满二百克；（五）二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克；（六）哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克；（七）氯胺酮一百克以上不满五百克；（八）美沙酮二百克以上不满一千克；（九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克；（十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克；（十一）可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克；（十二）三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克；（十三）阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克；（十四）咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克；（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克；（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克；（十七）上述毒品以外的其他毒品数量较大的。