河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终5894号上诉人(原审被告)：赵冠洁。委托诉讼代理人：王亚辉，河南松盛永进律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔静静，河南松盛永进律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南高速公路发展有限责任公司，住所地郑州市郑东新区金水东路26号，统一社会信用代码91410000719181797A。法定代表人：房益林，任公司董事长。委托诉讼代理人：杨宇光，河南诚然律师事务所律师。上诉人赵冠洁因与被上诉人河南高速公路发展有限责任公司（以下简称高速公路公司）劳动争议一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初1091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月13日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员王玮琦独任审理，于2021年5月20日公开开庭审理了本案。上诉人赵冠洁的委托诉讼代理人王亚辉、乔静静，被上诉人河南高速公路发展有限责任公司的委托诉讼代理人杨宇光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵冠洁上诉请求：1、撤销原审法院判决书第一项，改判为撤销被上诉人解除上诉人劳动合同通知，恢复双方劳动关系；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实严重错误。一、一审法院认定上诉人的医疗期为三个月与事实不符，且不符合法律规定。1、在郑州市××人事争议仲裁委仲裁中，被上诉人提交的《答辩状》、《代理词》及其他证据材料均记载上诉人自2019年11月19日起未履行请假手续，说明自2019年11月19日前上诉人一直履行了相关请假手续且单位予以批准。在双方对此均无异议的情况下，一审法院将该期间认定为医疗期，明显违背事实。2、根据劳动部《关于贯彻的通知》第二条规定:××的职工，在24个月内不能痊愈的,经企业和主管部门批准,可以适当延长医疗期。由此可知,医疗期的长短是根据劳动者的客观病情实际情况考虑,且没有上限。法院审理案件应当以事实为依据，以法律为准绳。而非忽略事实仅以法律来衡量医疗期的长短。二、一审法院认定上诉人无正当理由拒不返岗与事实不符,且以此为依据确认上诉人与被上诉人劳动合同关系解除,严重损害了上诉人的权益。上诉人在仲裁和一审中提交了2018年至2019年之间在洛阳正骨医院DR影响检查报告单及多份诊断证明，均证实上诉人赵冠洁股骨头缺血性坏死，医嘱建议卧床休息;2020年门诊费用结算单、2021年2月23日洛阳市第二中医院诊断证明书建议定期康复、拄拐行走，均可以证明,赵冠洁在2019年至今因身体原因行走困难更不能从事工作,由此可见,一审法院认定赵冠洁无理由拒不返岗明显与事实不符。河南高速公路发展有限责任公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法驳回上诉人的上诉请求。河南高速公路发展有限责任公司向一审法院起诉请求：1、请求依法确认原、被告之间的劳动合同已经解除，无须恢复劳动关系；2、请求依法判令原告无须向被告支付病假工资78752元；3、请求依法判令被告承担本案所有诉讼费用。一审法院认定事实：1、2010年6月1日，原被告签订四年期劳动合同。2014年6月1日，双方续订四年期劳动合同至2018年6月1日。2018年6月1日后双方签订无固定期限劳动合同。2、2015年，被告确诊为股骨头无菌性坏死。随后，原告开始请假治疗。2019年11月28日，原告出具的《违纪处理告知书》显示被告于2019年11月19日起未向单位请假，也未到岗上班，到2019年11月28日已连续旷工8个工作日，违反了公司的规章制度，现决定给予被告6个月待岗学习的处理决定，同时限期返岗。2019年12月4日，原告出具《限期返岗通知书》显示限被告于2019年12月5日前到单位上班，不按时报到，公司将给予被告记大过并处12月待岗学习的处理。随后，原告向被告邮寄了《限期返岗通知书》、《违纪处理告知书》。后被告仍未返岗。2019年12月25日洛阳分公司党政联席会研究决定按照相关程序办理解除被告劳动合同事宜。2020年3月27日，洛阳分公司工会组织召开职工代表大会，会议全票通过解除与被告的劳动合同。2020年5月29日，原告约被告谈谈，被告表示星期一上午过去，原告称等被告至星期一上午12点，同时告知社保交到6月份，后被告并未到原告处；原告跟被告联系确认被告不能准时赴约后，原告称给被告邮寄快递或挂号信，但被告拒绝提供。随后，在2020年6月分别通过挂号信和登报的方式向被告送达了解除劳动合同的通知，并自2020年6月开始停止为被告交纳社保，由此双方产生矛盾，被告申请劳动仲裁，原告对仲裁裁决书不服故提起诉讼。3、原告支付被告工资至2016年5月工资。一审法院认为，1、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第五条企业职工在医疗期内，其病假工资、××救济费和医疗待遇按照有关规定执行。第六条企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有××，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，××致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴定为五至十级的，医疗期内不得解除劳动合同。第七条企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有××，医疗期满，××致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。本案中，被告的医疗期应为三个月，但被告实际自2015年请假治疗至2019年11月19日，已远远超过了法律规定的医疗期，在医疗期满后，被告并未提交相应的证据证明其应当继续享受医疗期待遇，且在原告要求其限期返岗后被告亦无理由拒不返岗，故原审法院对原告要求确认原、被告之间的劳动合同已经解除，无须恢复劳动关系的诉讼请求予以支持；2、根据双方提交的证据显示，原告实际发放被告工资至2016年5月，截止2020年6月双方解除劳动关系，原告并未支付原告病假工资，故原审法院认为原告应当支付被告病假工资68912元（1600元∕月×80％×16个月＋1720元∕月×80％×12个月＋1900元∕月×80％×21个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、第五条、第六条、第七条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发［1995］309号）第59条之规定，判决如下：1、确认原告河南高速公路发展有限责任公司与被告赵冠洁之间的劳动关系解除；2、原告河南高速公路发展有限责任公司于判决生效之日起十日内向被告赵冠杰支付病假工资68912元。案件受理费减半收取5元，由原告河南高速公路发展有限责任公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，一、关于一审法院认定上诉人的医疗期为三个月是否认定错误的问题。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的内容，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限，医疗期最长期限为24个月，××的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准可以适当延长医疗期。本案中，上诉人未提交证据证明其按照规定向有关部门或其工作单位申请延长了医疗期。根据其一审提交的劳动合同，上诉人于2010年6月1日起在被上诉人处工作，上诉人未能提供确切的请假时间，在一审中称从2015年夏天开始请假，根据上述《规定》第三条，其医疗期应为3个月，××休第一天开始，累计计算，且上诉人依法未申请延长医疗期，因此，其医疗期已满，一审法院认定无误。二、关于一审法院判决解除河南高速公路发展有限责任公司与赵冠洁之间的劳动关系是否适当及是否应当恢复双方劳动关系的问题。本案中，上诉人于2015年起请病假直至2019年11月19日，根据被上诉人在一审中提交的《河南高速公路发展有限责任公司假期管理暂行规定》第七章第三十七条第（五）项的规定“因急事或因急病不能办理请假手续者，可委托他人或家属先行口头请假。委托他人请假，应在本人离开工作岗位两天内及时办理。事后应立即按规定补办请假手续”劳动者应遵守用人单位的规章制度，服从其管理，但上诉人未提交证据证明其按照该规定于2019年11月19日或之后履行了请假手续。上诉人在上诉状中称赵冠洁自2019年至今因身体原因行走困难更不能从事工作，根据双方于2010年6月1日签订的劳动合同第九条第三款第（1）项之规定及《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项之规定，劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排工作的用人单位可以解除劳动合同并提前30天通知。本案中，被上诉人于2019年12月4日向上诉人邮寄《限期返岗通知书》限上诉人于12月5日前到单位上班，不按时报到，公司将给予记大过并处12月待岗学习，随后向上诉人送达《违纪处理告知书》告知上诉人“通知你限期返岗，如仍不返岗，公司将按规定与你解除劳动合同”。上诉人未按期返岗。2019年12月25日洛阳分公司党政联席会研究决定按照相关程序办理解除上诉人劳动合同事宜，2020年3月27日，洛阳分公司工会组织召开职工代表大会，会议全票通过解除与上诉人的劳动合同。2020年5月29日，被上诉人约谈上诉人，但上诉人未能准时到场，被上诉人2020年6月分别通过挂号信和登报的方式向上诉人送达了解除劳动合同的通知，符合解除劳动合同的法定程序，因此，一审判决双方2020年6月解除劳动关系并无不当。综上所述，赵冠洁的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由赵冠洁负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  王玮琦二〇二一年五月二十八日书记员  张菲莉