安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2021）皖03刑终213号原公诉机关安徽省蚌埠市蚌山区人民检察院。上诉人（原审被告人）代克胜，男，1960年12月5日出生于蚌埠市，汉族，初中文化，无业，住蚌埠市龙子湖区，曾因犯强奸罪于2006年4月13日被蚌埠市龙子湖区人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年10月10日被蚌埠市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年10月21日被蚌埠市蚌山区人民检察院批准逮捕，同日由蚌埠市公安局经济开发区分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市看守所。原审附带民事诉讼原告人代某1，男，1939年5月4日出生于安徽省蚌埠市，汉族，文盲，农民，住蚌埠市，系本案被害人。蚌埠市蚌山区人民法院审理蚌埠市蚌山区人民检察院指控原审被告人代克胜犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人代某1提起附带民事诉讼一案，于2021年4月7日作出（2021）皖0303刑初70号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人代克胜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，决定书面审理。本案现已审理终结。一审法院认定：2020年8月25日8时许，在蚌埠市长淮卫镇南湾村张台子东侧三岔路口西北30米处，被害人代某1骑三轮车遇到被告人代克胜，随后两人发生口角，代某1停下车后双方相互厮打，后代某1摔倒侧躺在路边，经民警赶至现场检查，代某1右大臂淤青，面部有伤痕，代某1向民警反映其左侧肋部疼痛，并于当天住院就诊。经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，伤者代某1左侧5根肋骨骨折的损伤程度为轻伤二级。另查明：2020年8月25日，附带民事诉讼原告人代某1到蚌埠市第三人民医院入院治疗，2020年9月6日出院。上述事实，有下列证据证实：1.立案决定书证明：2020年10月9日蚌埠市公安局经济开发区分局决定对代某1被故意伤害案立案侦查。2.归案经过证明：2020年10月10日代克胜经民警电话通知到蚌埠市公安局长淮派出所接受讯问。3.户籍证明证明：被告人代克胜、被害人代某1出生日期等基本情况。4.勘验检查笔录，伤情照片证明：案发现场和被害人代某1受伤事实。5.住院病案：被害人代某1受伤治疗事实。6.安徽省医疗住院收费票据、安徽省医疗门诊收费票据、专用收据证明：被害人代某1受伤治疗支出住院费5055.17元、门诊费722.5元、急救费220元。7.关于代某1损伤程度鉴定的补充说明，鉴定意见通知书、鉴定聘请书、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定人资格证书、鉴定机构资格证书证明：代某1损伤程度为轻伤二级。8.证人陈某的证言证明：2020年8月25日8时许我当时在张台子东边的房子洗衣服，然后就到房子后面翻玉米杆子，这时候听西边有嗷嗷叫的声音，听到代某1骂：“我打你个驴熊，你妈的逼你骂谁个的”？然后代克胜就说：“我唱歌的，我又不是骂人的，你在我后面走我又没看到你，你还能不准我唱吗，还能碍你事了吗”。我就出来看看是怎么回事，我就看到代克胜捂着肚子，看到代某1躺在地下，然后我就把代克胜推回家了，然后代克胜在家就睡觉了。代克胜与代某1打架的过程我没看见，我过去的时候就看到代克胜捂着肚子，代某1躺在地下。9.证人毛某的证言证明：2020年8月25日8点多，在南湾村张台子，我在南边地里干活呢，我家老头代某1骑三轮车给我送饭，之后就骑车往家去了。过了一会，我听到我家老头在北边“嚎”，我就往水泥路岔路口那边跑过去看看了。到了水泥路三岔路西北几十米的地方，我看到代某1躺在路边嚎呢。代克胜的老婆把代克胜往西边拉，我老头对我说：“你赶快去喊我儿子去”，我就也往西边走去找我儿子去了，我走在前面，代克胜夫妻俩也跟在我后面往西走，代克胜就骂我：“靠你妈，毛某，你们姓毛的没有一个好种！”，我说：“你这个孩子这么不是东西的？你骂我干什么的？你和老头打架我又没在跟前”。我就没理他，就去我大儿子代克银了，过一会我们就过去看老头了。10.证人代某2的证言证明：我父亲代某1在蚌埠市第三人民医院住院，CT报告单的结果为左侧第5、6、7、8、9、10肋骨偏前外侧局部骨皮质欠连续，见低密度线影分布，边界欠清，无明显错位征象。诊断意见是：左侧肋骨多发性骨折及骨皮质皱褶。11.证人张某的证言证明：我是代某1的主治医师，代某18月25日11时入院，是由急诊送来的，9月6日出院。病人自称早上8、9点被打了，送到急诊后拍了CT和胸片，显示肺挫伤，疑似肋骨骨折，后急诊将病人转至我们胸外科住院。代某1在门诊拍了CT和DR胸片，9月2日在我们科室拍了三维重建CT。DR诊断左侧6、7、8、9可疑骨折。9月2日三维CT结果是左侧5、6、7、8、9、10一共6根肋骨骨折。因为DR只是初步筛查，拍的不全面，三维CT片拍得更仔细，意思就是可能8月25日他已经骨折6根肋骨，只是DR未拍出来。8月25日DR片拍过后，我们询问代某1本人，其称之前也被他侄子打过，我们判断有可能是陈旧性，但后来9月2日拍过三维重建CT之后，我们能明显看出6根肋骨骨折是新发的，不是陈旧的。12.被害人代某1的陈述证明：我骑着三轮车到南溪村张台子南边地里给我老伴送饭，送过之后我骑车回家。经过张台子看到代克胜从东往这走，我没理她，他说：“你站住”。于是我就停车下来，我说：“我没有几十万赔你，你别和我操”。他走到我面前，一只手抓着我右大臂，另一只手往我脸上呼了两下。我就用手掐他的脖子，他用拳头往我左胸部左下方肋部掏了两下，接着我就摔到在路边的草堆旁，过一会，代克胜家属过来把他拉回家。我右大臂被代克胜掐青了，脸上被他呼的有两处烂的，在下巴和左太阳穴，左胸部肋部被他掏得疼。13.被告人代克胜的供述与辩解证明：2020年8月25日早上8点多，我从我家东边的房子里往西边走，走到三岔路口的时候我看到代某1骑着三轮车不知道从哪里窜出来了，也往岔路西北方向走。我边走边唱古书：“丈八大枪赛毒蛇”。代某1骑到我前面之后突然停车下来了，下来就骂我：“妈的比，你骂谁是毒蛇的”。我说：“你走你的路，我走我的路”。他就说：“我打死你个驴熊”。接着他就上来用右手往我左边肋部掏了四、五下，然后我就掐着他两个大胳膊使劲一推把他推倒在路边的柴火堆边躺着了。然后代某1就躺在地上抱着头在那嚎了。我老婆过来就把我推回家了。他先上来用右手掏我左边肋部四、五下，我就用左胳膊护着我的左边肋部，右手抓住他的左大胳膊，接着左手也抓着他的左大胳膊，我当时就双手狠劲一推，把他推摔倒在路边柴火堆躺着了。一审法院认为：被告人代克胜故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控事实存在，罪名成立，适用法律正确，予以支持。被告人代克胜当庭认罪，可以酌情予以从轻处罚。辩护人提出被告人代克胜经电话通知到案，庭审能够认罪，本案系民间矛盾纠纷引发，建议对被告人从轻判决的辩护意见成立，予以采纳，但是辩护人提出被害人具有过错的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。由于被告人代克胜的犯罪行为而使附带民事诉讼原告人代某1遭受经济损失，依法应当赔偿，但赔偿范围应符合法律规定。关于代某1的损失，附带民事诉讼原告人代某1诉请的营养费600元、住院伙食补助费600元、护理费1560元、急救费220元、医疗费5777.67元，予以支持；交通费120元，附带民事诉讼原告人代某1没有提供交通费支付凭证，不予支持。附带民事诉讼原告人代某1主张的精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼案件赔偿的范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人代克胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月；二、被告人代克胜赔偿附带民事诉讼原告人代某1经济损失共计人民币8757.67元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人代某1的其他诉讼请求。宣判后，代克胜上诉提出：1、其从新宅返回老宅途中，遭遇代某1的拦截、辱骂及追逐，其在被逼无奈之下，双手抓住代某1臂膀往外推，代某1转过身来要对其殴打时，被路边石头绊倒受伤，代某1的伤不是其所致。2、案发后，其没有逃离，主动接受派出所的讯问，应认定其有自首情节。经审理查明，二审查明的事实、证据与一审一致。本案证据均经一审庭审举证、质证、认证，客观真实，一审已作为定案依据，本院依法予以确认。针对上诉人代克胜的上诉理由，根据查明的事实和证据，本院综合评判如下：（一）关于被害人是否对代克胜实施追撵、拦截及辱骂。经查，被害人代某1的陈述证实，当时其骑三轮车回家，在三岔路口遇到代克胜，代克胜嘴里唱着：“你妈的大毒蛇”，其没有理会代克胜继续往西北走，走了三十米，代克胜说：“你站住。”于是其就停车下来，其说：“我没有几十万赔你，你别和我操”，代克胜走到其跟前，一只手抓住其右大臂，另一只手往其脸上呼了两下，其就用手掐代克胜的脖子，代克胜用拳头往其左胸部左下方肋部掏了两下，其就摔倒在路边的草堆旁。被害人代某1陈述的其在三岔路口遇到代克胜，代克胜嘴里唱着骂人的话，此时两人并未发生争吵，被害人代某1也未对代克胜实施追撵、拦截及辱骂的事实，上诉人代克胜在侦查机关亦有多次陈述，并有公安监控视频为证，上诉人代克胜上诉提出的代某1从后方追撵、拦截、辱骂其的上诉理由不予采信。（二）关于被害人的伤是否是被害人自己摔倒所致。经查：被害人代某1陈述的“代克胜一只手抓住其右大臂，另一只手往其脸上呼了两下，又用拳头往其左胸部肋部掏了两下”的事实，不仅有被害人的陈述、被害人的伤情照片、住院记录等证据证实，并有出警现场执法仪视频在卷佐证。被害人的陈述客观、真实，且较为稳定，并与其他证据相印证，可信度较高；而上诉人代克胜上诉提出的被害人的伤是被害人自己摔伤所致，不仅无证据证实，且对被害人头面部的伤没有作出过合理解释，也与其在侦查机关所作的“是其掐着代某1的两个大胳膊使劲一搡把他推倒在路边的柴火堆边躺着了”的陈述、供述相矛盾，故上诉人代克胜的上诉理由不予采信。（三）关于上诉人是否具有自首情节。经查：上诉人代克胜归案后，对其所犯罪行一直避重就轻，没有如实供述所犯罪行，依法不构成自首。故上诉人代克胜的上诉理由不予采信。本院认为：上诉人代克胜故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。由于上诉人代克胜的犯罪行为而使附带民事诉讼原告人代某1遭受的经济损失，依法应当赔偿。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑及民事赔偿适当，审判程序合法。上诉人代克胜的上诉理由不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  任秀莲审判员  刘俊杰审判员  杜广居二〇二一年五月十一日法官助理代成书记员吴香含附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；