江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终2694号上诉人（原审被告）：段林凯，男，1994年1月16日出生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：杨明华，江苏元封律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张大永，男，1974年04月01日出生，汉族，住新沂市。委托诉讼代理人：赵长明，江苏驰东律师事务所律师。原审第三人：朱安平，男，1967年12月24日出生，汉族，住新沂市。上诉人段林凯因与被上诉人张大永，原审第三人朱安平追偿权纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院(2020)苏0381民初5983号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人段林凯及其委托诉讼代理人杨明华，被上诉人张大永的委托诉讼代理人赵长明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段林凯上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判。事实和理由：一审判决认定事实不清证据不足。朱平安所患肺病与段林凯行为无因果关系。事发当时，朱平安已被他人从涉案板房中拽出，没有遭受外物砸击，朱平安身上亦未有任何外伤，张大永诉称朱安平系由段林凯拆板房砸中没有任何事实依据。此外，朱安平先后在新沂市人民医院和新沂市中医医院住院治疗。新沂市人民医院住院病历上诊断标注创伤性气胸系因为朱安平个人陈述，并非临床检查得结论。在新沂市中医医院经检查后诊断为自发性肺气胸。以上事实足以认定第三人的肺病是自身原因，而非外因所致。张大永辩称，一审判决查明的事实清楚，张大永行使追偿权有事实法律依据，上诉人的上诉不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。张大永向一审法院起诉请求：1.判令段林凯赔偿财产损失12790元，朱安平的医疗费44040.59元、误工工资25400元（141天×180元/天)、护理费2300元（23天×100元/天）、营养费920元（23天×40元/天）、住院伙食补助费1150元（23天×50元/天）、交通费2000元，共计88600.59元；2.诉讼费由段林凯承担。一审法院认定的事实：2019年3月23日14时许，段林凯与张大永因琐事发生纠纷，在新沂市胜利干渠桥西张大永租用的施工场地上，将朱安平饲养的一条草狗砸死，又驾驶铲车将施工场地一间移动板房推倒，致该移动板房及板房内水准仪、切割机、潜水泵、钢筋切断机，以及停放在附近的别克轿车前保险杠损毁，并致现场人员朱安平受伤。新沂市价格认定中心价格认定，上述被损毁物品价值人民币12790元。朱安平受张大永雇佣在该施工场地做管理工作，其受伤后于当日被送往新沂市人民医院救治（实际住院7天），诊断为创伤性气胸、肺挫伤，并于当日进行胸腔闭式引流手术，于当月30日好转出院，出院医嘱：不适随诊，内分泌科随诊。新沂市人民医院于2019年10月14日出具病情证明书，医师建议出院后休息四周。朱安平在新沂市人民医院治疗期间支出医药费6958.43元。2019年6月30日，朱安平至新沂市中医医院住院治疗（实际住院16天），诊断为自发性气胸，于同年7月2日接受胸腔镜下肺大泡切除术，当月16日好转出院。出院医嘱：不适随诊，门诊随诊。朱安平在新沂市中医医院治疗期间实际支出医药费14337.93元。朱安平陈述其从新沂市人民医院出院后，按照医生要求进行深呼吸，但仍感不适，遂至新沂市中医医院继续治疗，目前已经治疗终结。朱安平认可其两次住院费用均由张大永支付，张大永另支付其误工工资25400元（141天），护理费2300元、营养费920元、住院伙食补助费1150元、交通费2000元。另查明，2019年12月6日，因段林凯的上述行为，一审法院以（2019）苏0381刑初259号刑事判决书对段林凯以故意毁坏财物罪判处有期徒刑七个月，该判决已生效。段林凯对该判决审理查明的事实均表示认可，且在该案审理期间向本院缴纳赔偿款12790元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿。本案中，段林凯在毁坏张大永施工场地财物的过程中致朱安平受伤，张大永作为雇主向朱安平承担赔偿责任后，有权向段林凯追偿。关于段林凯提出的朱安平的损伤不是由其造成的抗辩意见，经查认为，一审法院（2019）苏0381刑初259号刑事判决书审理查明的事实认定段林凯驾驶铲车将张大永工地的移动板房等物品毁坏，并致朱安平受伤，段林凯对该判决书中审理查明的事实明确表示认可，且朱安平于当天被送入新沂市人民医院治疗，诊断为外伤性气胸，能够确认朱安平的损伤系由段林凯造成，故对于段林凯的该抗辩意见，一审法院不予采信。关于段林凯提出的新沂市人民医院与新沂市中医医院诊断结果不一致的抗辩意见，经查认为，朱安平于2019年3月30日从新沂市人民医院好转出院，该院CT检查的诊断意见为“右侧气胸，两肺挫伤不除外”住院病案记载“右侧胸腔积液，右肺压缩约40%”，2019年6月30日，其在新沂市中医医院胸部CT检查结果仍为“右侧气胸”，两次住院治疗的检查结果均为右侧气胸，且段林凯未举证证明朱安平此次住院治疗系因其他原因造成，故对于段林凯的该抗辩意见，一审法院亦不予采信。关于朱安平的医疗费，根据其提供的医疗费票据，一审法院确定为21296.36元，张大永支付的营养费920元、住院伙食补助费1150元未超出法律规定的范围，一审法院予以确认；其护理费标准一审法院酌情按照护工标准调整为80元/天，故其护理费为1840元（23天×80元/天）；关于交通费，张大永虽未提交证据证明，但是该费用为必要支出，一审法院酌情支持400元；关于朱安平的误工费，根据朱安平的伤情、就诊治疗情况并参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，酌定其误工期限为90日，根据朱安平受伤前的工作情况及张大永提交的工资表、朱安平的当庭陈述，酌定其日工资为150元，故朱安平的误工费应为13500元（90天×150元/天）。综上，朱安平的各项损失依法确定为：医疗费21296.36元，营养费920元，住院伙食补助费1150元，护理费1840元，交通费400元，误工费13500元，共计39106.36元。张大永超出以上范围部分的诉讼请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于张大永主张的财产损失12790元，与本案不属于同一法律关系，且段林凯已将该款缴纳至一审法院，张大永可另行领取，本案不予理涉。综上，遂判决：段林凯于判决生效后十日内向张大永支付垫付款39106.36元。二审中，段林凯申请证人邵某,刘某,4出庭作证，拟证明段林凯在拆除板房过程中，朱安平已经被邵某,4拖拽出屋外，朱安平在医院诊治伤病与段林凯行为没有因果关系。邵某,4出庭作证称，邵某,4到段林凯场地玩，看到一个老头进集装箱房子里，段林凯开铲车开的很快准备推那个房子，邵某,4跑过去把车拦下来喊段林凯说里面有个老头，然后邵某,4跑进屋里把老头拽出来，段林凯就用铲车把集装箱给推沟里了，老头当时蹲在地上，除了集装箱之外，段林凯还开着铲车砸水管、水泵等东西。刘某,4出庭作证称，段林凯开铲车准备铲集装箱时，邵某,4跑进集装箱里把人拉出来，邵某,4逮着胳膊给拎出来的，之后段林凯就把集装箱推过去了。老头刚开始蹲在那地方，后来就躺在那个地方了，从蹲到躺大概有几分钟时间，段林凯就把集装箱铲走了。后来段林凯用铲车把集装箱旁边有一些工地上放的钢筋等零碎的东西都推到场地沟边。段林凯经质证认可证人证言，认为证人证言能够证明段林凯举证目的。张大永不认可证人证言，两个证人证言内容与公安机关、检察机关、法院认定的朱安平受伤事实不符，而且司法机关通知朱安平提起附带民事诉讼，后因案情复杂经协商由张大永直接予以赔偿。二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，段林凯驾驶铲车将张大永工地的移动板房等物品毁坏并致朱安平受伤，一审法院（2019）苏0381刑初259号刑事判决书已对该事实作出认定，有相应的证据予以证实，段林凯以朱平安没有外伤且与其无关的主张，本院不予采纳。朱平安事发受伤后当日即送院诊疗，且有相应的病案材料等证据予以证实，病案材料载明院方以患者2小时前因外伤中胸部受到撞击感胸壁疼痛胸闷为由，经诊断以创伤性气胸及肺挫伤为由收治入院，故上诉人主张朱平安的肺病是自身原因而非外因所致的主张与事实不符，本院不予支持。综上所述，段林凯的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1516元，由上诉人段林凯负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  汤孙宁审判员  汪佩建二〇二一年五月二十六日书记员  李 雯