河北省张家口市桥东区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0702民初251号 原告（反诉被告）：北京正道联和文化传播有限公司，住所地北京市朝阳区建国路93号院8号楼6层709室。 法定代表人：李浩，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨杨，北京中银律师事务所律师。 被告（反诉原告）：张家口寰慧房地产开发有限公司，住所地张家口市桥东区胜利北路56号容辰庄园（东区）城市综合体商业区1号楼22层04室。 法定代表人：康海宁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：岳昭彤，河北环都律师事务所律师。 原告（反诉被告）北京正道联和文化传播有限公司（以下简称正道公司）与被告（反诉原告）张家口寰慧房地产开发有限公司（以下简称寰慧公司）服务合同纠纷一案，本院于2021年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）正道公司的委托诉讼代理人杨杨、被告（反诉原告）寰慧公司的委托诉讼代理人岳昭彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）正道公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告向原告支付广告服务费，共计540000元。2、请求判决被告向原告支付拖欠广告服务费的违约金，违约金计算以应当偿还的广告服务费为基数，自2019年4月20日起，每逾期一日，支付应付广告服务费0.1%的违约金，直至清偿全部服务费。违约金暂计算至2020年8月29日，共计252000元。3、请求被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原、被告于2019年3月1日签署了《容辰华府项目全案推广服务合同》，约定正道公司为被告张家口市容辰华府项目提供广告策划、设计制作、品牌运营等广告代理服务，服务费为每月100000元，每月10日之前支付当月服务费。被告未能按照合同约定的时间付款，超出十日后，每逾期一日，被告应支付未付款的0.1%作为违约金。同日原、被告就原合同签订了《补充协议》，增加了原告的服务内容，由原告向被告提供容辰华府微信运营基础服务。就增加的微信运营基础服务，被告每月支付原告80000元。《补充协议》约定：本协议没有约定的条款内容（包括但不限于工作成果确认、违约责任等），完全适用于原合同约定的内容。上述协议签订后，原告按照协议约定定期向被告交付工作成果，并得到被告认可。2019年7月1日，经被告要求并与原告协商后，暂停原告的服务工作，并向原告发出《容辰华府项目暂停宣传推广服务通知函》，确认原告暂停广告服务，函中写明：“截止2019年6月30日为期4个月，广告服务费每月18万元，总计72万元（已付18万元，尚欠54万元）。”后经原告多次催要，被告仍未支付，原告认为被告未按照合同约定支付广告服务费，应当按照合同约定向原告支付违约金，直至清偿全部款项，被告应按照未付款项的0.1%向原告支付违约金，共计252000元。 被告（反诉原告）寰慧公司辩称，就原告的第一项诉讼请求，我方就服务广告费的支付问题，数额予以确认。违约金问题，我方认为按照合同约定（第5条第2款），原告方应该向我方提供有效发票，经审核无误后付款，也就是说付款条件为原告先给付相关的发票票据，目前原告并未履行前置义务，因此不应计算违约金。另外，合同当中约定的日0.1%，我方认为约定过高，假设存在违约情形的话，请求法院根据相关事实情况以及法律的相关规定等综合因素，予以调整。我方提起反诉，因原告方设计的广告方案违反了奥林匹克标志保护条例，被张家口市市场监督管理局给予行政处罚，处罚金额为13万元，因此我方认为假设应当支付相应费用的话，那么就相关服务费的数目也应当扣减。 被告（反诉原告）寰慧公司向本院提出以下诉讼请求：1、判令反诉被告赔偿因其违约行为而给反诉原告造成的损失130000元。2、由反诉被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年3月1日，双方签订《容辰华府项目全案推广服务合同》及《补充协议》，合同约定：反诉原告委托反诉被告为张家口容辰华府项目进行广告代理，负责该项目的宣传推广总体策划。反诉被告应对其撰写的文案正确性负责，对其使用的图片合法性负责，不得侵犯第三人的权利，否则由反诉被告自行承担。合同签订后，反诉被告就容辰华府项目作出“冬奥国际张，容辰山河府”，以及内容含有奥林匹克标志“冬奥”字样的广告设计，因此张家口市市场监督管理局对反诉原告进行罚款130000元，反诉原告于2019年11月22日向市场管理局缴纳了130000元。按照合同约定，反诉被告应当支付该罚款，请法院依法查清事实，公正裁判。 原告（反诉被告）正道公司辩称，首先广告的发布并不由我公司进行，而是由寰慧公司进行，因此寰慧公司发布内容含有奥林匹克冬奥字样的广告被张家口市市场监督管理局罚款，不应当由我公司承担，另外寰慧公司与我公司曾经协商一致，该罚款由双方各承担一半。我公司所有的设计均有寰慧公司签字确认，也同意我公司承担该罚款的一半，也就是65000元。 正道公司为证明其诉讼请求向法院提交以下证据：1.《容辰华府项目全案推广服务合同》及《补充协议》，证明原、被告签订《容辰华府项目全案推广服务合同》与《补充协议》，约定寰慧公司应每月10日之前向正道公司支付当月服务费180000元，如未能按照约定的时间付款，超出十日后，每逾期一日，应按照未付款项的0.1%向我公司支付违约金。2.工作报告，证明我公司向寰慧公司提供合同所约定的服务。3.《容辰华府项目暂停宣传推广服务通知函》，证明正道公司与寰慧公司达成一致意见，我公司暂停为寰慧公司提供服务，经寰慧公司确认，仍有540000元服务费未支付给我公司。4.北京增值税发票销项负数两张，证明我公司按照推广服务合同的第5条第2款的约定向寰慧公司开具了北京增值税发票（180000元），后因寰慧公司暂停付款，将该票收回销项。5.寰慧公司原告田艳玲与我公司员工关于发票问题沟通的微信聊天记录，拟证明在我公司于2019年3月12日将开具的发票交付给寰慧公司后，田艳玲于2019年4月16日告知我方，因款项由寰慧公司的关联公司支付，因此要给关联公司开具发票，原发票需要退回，要求我公司重新开具发票，在寰慧公司会计白杨的协助下，我公司将开具的发票进行销项处理，寰慧公司将原发票邮寄退回我公司。由于寰慧公司未向我公司索要发票，目前未向寰慧公司开具发票。 正道公司的质证意见为：对服务合同及补充协议的真实性无异议，证明目的有异议，按照合同约定第五条第二款，是由正道公司提供有效发票并经我方审核无误后才达到付款条件，虽正道公司提供了两张销项负数发票，但是该证据并不能证实上述两张发票曾交付过我方，属于其公司内部财务的处理，因此不能以该票据来作为合同约定付款条件的成就。另外，合同的第六条第三款，约定的每逾期一日按照应付款的0.1%来支付违约金，明显高于正道公司有可能造成的损失，按照日常生产经营的条件以及资本市场的资金占用损失，依据民间借贷相关规定，现行的一年期LPR为3.85%，假设原告由于资金款项不到位，而向金融机构贷款，可能产生的损失也就是一年期LPR的利息损失，因此我方认为假设存在应支付违约金情形，也只能以LPR的报价作为损失的依据。对于正道公司提交的微信聊天内容，仅能证明双方于2019年3月12日开具的两张发票如何办理问题进行协商沟通，与本案合同履行顺序问题无关联性，2019年3月12日为寰慧公司开具的两张增值税发票，系经双方协商共同决定开销项发票作废，但正道公司不能仅以此事作为免除其先履行开票义务的理由。 本院的认证意见为：寰慧公司对正道公司提交的证据的真实性认可，本院对该证据的真实性予以认定。 寰慧公司就本诉未向法院提交证据，针对反诉请求，寰慧公司向法院提交：1.《容辰华府项目全案推广服务合同》及《补充协议》。2.工作报告。证明正道公司向寰慧公司提供合同所约定的服务。3.行政处罚决定书一份。4.电子渠道回单、河北省非税收入一般缴款书一份。以上证据证明正道公司为广告的策划设计负责方，承诺其就广告图片、文字的合法性负责，现因其设计的广告文案“冬奥国际张，容辰山河府”被张家口市市场监督管理局给予行政处罚130000元，因此上述罚款应该由正道公司承担。 正道公司的质证意见为：对以上证据真实性均认可，其证明目的部分认可，我们认可广告设计的内容确为我公司设计。对于罚款均由我方承担不予认可，因双方曾经协商一致，上述罚款各自承担一半。 本院的认证意见为：对证据的真实性予以认定。 正道公司针对反诉向法院提交：1、微信截图一张，没有原版，是我公司领导发过来的，是一张微信聊天记录的照片，谈话双方是对方公司的负责人和我方的法定代表人。2.罚款付款说明，是寰慧公司发给我们公司负责人的。3、被告员工田艳玲（微信名称：皮～皮）与我公司员工的微信聊天记录。证明田艳玲于2019年11月20日告知其因容辰华府项目“冬奥国际张，容辰山河府”广告宣传涉嫌侵犯奥林匹克标志专用权被处罚130000元，后经寰慧公司通知、我公司认可，由北京和硕房地产经纪有限公司应付款中扣除65000元，从我方应付款中扣除65000元，以赔偿寰慧公司损失。和硕公司是寰慧公司的合作商，负责容辰华府项目宣传广告的印刷及发布。我公司同意承担65000元的损失，并在寰慧公司应付款中扣除。 寰慧公司的质证意见为：根据合同的相对性原则，上述130000元的责任承担方，我方认为是正道公司，虽然微信截图写的是由正道公司承担65000元，合硕公司承担65000元，但是我方认为合硕公司本身为合同外的第三方，如果合硕公司自愿替正道公司承担65000元，我方没有异议，但如果正道公司不能提供相应的合硕公司同意承担的证明和文件，上述130000元均应该由正道公司承担，对方提交的证据与之前陈述与我方各承担一半是矛盾的。行政处罚的事实清楚，系因正道公司的设计造成侵权所致，就微信截图和工作人员的微信记录也可以看出我公司并未放弃65000元的损失赔偿请求，因寰慧公司工作人员不清楚具体法律关系，微信记录所表达的内容也只是自己的单方理解及单方想法，寰慧公司无权要求案外人北京和硕公司承担赔偿责任，更为重要的是，该付款说明函并未以公司函件的形式正式给付正道公司，因此应当由正道公司承担全部赔偿责任。 本院的认证意见为：寰慧公司虽对证明目的不认可，但未否认证据的真实性，故对正道公司提交的证据的真实性予以认定。 本院经审理认定事实如下：正道公司与寰慧公司于2019年3月1日签订《容辰华府项目全案推广服务合同》，由寰慧公司委托正道公司就张家口容辰华府项目进行广告策划、设计制作、品牌运营等服务，服务费用为月100000元，通过电汇方式支付。合同约定的结算方式与时间为：1、采取月结款的方式；2、合同签订之日起第一个月10日内，即2019年3月10日前，正道公司向寰慧公司提供有效发票，并由寰慧公司审核无误后在7个工作日内向正道公司支付当月服务费；3、双方约定由第二个月起，确定每月10号（如遇法定节假日顺延）寰慧公司支付正道公司当月的服务费用，直至付清合同约定的全部款项。如寰慧公司未能在合同约定的时间付款，超出十日后，每逾期一日，寰慧公司应按照未付款项的0.1%向正道公司支付违约金。合同第四条第二款第四项约定：“正道公司对该合同项下的所有工作的合法性负责，保证依据该合同所发布的广告、制作的宣传资料符合国家法律法规的规定，否则产生的责任由正道公司负责”。同日，双方又签订《补充协议》，由正道公司负责容辰华府项目微信运营基础服务工作，约定服务费为月80000元，补充协议未约定的事项完全适用于原合同内容。2019年7月1日，寰慧公司向正道公司发送通知函，暂停宣传推广服务，通知函写明截止2019年6月30日，广告服务费总计720000元，已付180000元尚欠540000元未支付。因寰慧公司发布广告内容违反《奥林匹克标注保护条例》，2019年11月11日，张家口市市场监督管理局向被告寰慧公司下达行政处罚决定书，对其处以130000元的罚款，2019年11月22日寰慧公司向张家口市财政局缴纳了上述罚款。该广告内容系由正道公司设计。2019年3月，正道公司为寰慧公司开具了180000元的发票，后经双方协商一致，将上述两张票据做销项处理。2019年11月20日，寰慧公司员工田艳玲通过微信向正道公司员工发送“罚款付款说明”，内容为“张家口市市场监督管理局对我房开容辰华府广告宣传涉嫌侵犯奥林匹克标志专用权罚款13万元，由于市场监督管理局只对我房开，所以此罚款先由我房开垫付，后期从北京和硕房地产经纪有限公司应付款中扣除6.5万元，从北京正道联和文化传播有限公司应付款中扣除6.5万元。特此说明”，该说明加盖有寰慧公司的公章。田艳玲在微信中陈述“张总让我写个东西给你们发过去，把这个付款说明跟你们说一下”。 本院认为，寰慧公司认可尚欠正道公司540000元服务费未支付，但认为双方签订合同时约定了正道公司具有先开具有效发票的先履行义务，不支付服务费具有合理抗辩，故其不存在违约行为。根据正道公司提交的价税金额为负180000元的北京增值税专用发票和正道公司工作人员与寰慧公司会计及微信名称为“皮～皮”的工作人员微信聊天内容，能够证实正道公司曾为寰慧公司开具过2019年3月的服务费发票，但寰慧公司要求需要开具购买名称为荟聚公司的发票，故将已经开出的发票进行销项处理，正道公司已履行了当月的开票义务。合同中仅对2019年3月的付款附加了先开票后付款的条件，且寰慧公司已付款180000元，合同约定由第二个月起，确定每月10号（如遇法定节假日顺延）寰慧公司支付正道公司当月的服务费用，并没有先开票后付款的条件限制，寰慧公司以正道公司未开具发票为由不支付尚欠的服务费，没有事实和法律依据，本院不予支持。双方签订的合同约定，寰慧公司逾期付款的，超出十日后，每逾期一日，寰慧公司应按照未付款项的0.1%向正道公司支付违约金。正道公司陈述其实际损失为资金占用期间利息损失、经营损失、为主张权利支付的律师费、交通费用等，但未向法院提交证据证明上述损失的具体金额。寰慧公司向法院提出约定的违约金过分高于正道公司的实际损失，请求法院适当调整。本院认为，虽然双方签订的合同中约定了违约金的计算方式，但结合本案的实际情况，正道公司的直接损失和预期利益为资金占用期间的利息、为诉讼支出的律师费、交通费，经营损失并非是因寰慧公司不支付服务费造成的直接损失，因正道公司未提交证据证明律师费、交通费等具体数额，约定的违约金日息千分之一确实过高，考虑本案原、被告均为市场经济主体，兼顾双方利益，本着公平原则，本院认为按照年息15.4%计算违约金较为适宜。正道公司设计的广告宣传语侵犯奥林匹克标志专用权，导致寰慧公司遭受130000元的行政罚款，根据双方合同约定，正道公司应当对此项损失承担责任，但正道公司向法院提交了双方关于承担行政罚款130000元的微信聊天记录并提供由寰慧公司出具的《罚款付款说明》，微信聊天内容及《说明》均显示，寰慧公司同意由正道公司承担65000元的责任。该《说明》盖有寰慧公司的公章，虽然该说明并非以书面形式向正道公司送达，但一直沟通该项工作的工作人员通过微信平台发送给正道公司并接受，应当视为有效的电子送达，寰慧公司虽有权请求该130000元的赔偿，但亦有权处分自己的权利，在其向正道公司送达《说明》时，就应当预见和硕公司若不愿承担65000元罚款的后果，其仍向正道公司说明由正道公司负担65000元，并没有说若和硕公司不承担则由正道公司全部负担130000元罚款，故寰慧公司的该行为能够证明双方已经就罚款承担问题达成了一致意见，所以应当由正道公司承担65000元的行政罚款，寰慧公司要求正道公司赔偿130000元，本院不予支持。《罚款付款说明》中通知正道公司应在未支付的服务费中直接扣除，正道公司同意，故从通知之日，寰慧公司的应付款为475000元（540000元-65000元）， 经计算，从2019年4月20日起至2019年11月20日止,寰慧公司应当支付正道公司违约金数额为41580元。之后的违约金以475000元为基数，按照年息15.4%计算至实际清偿之日。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）张家口寰慧房地产开发有限公司于本判决生效之日支付原告（反诉被告）北京正道联和文化传播有限公司服务费475000元及截止2019年11月20日的违约金41580元，之后的违约金以475000元为基数，按照年息15.4%支付至实际清偿日。 二、驳回原告及反诉原告的其他诉讼请求。 如果张家口寰慧房地产开发有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行债务期间的债务利息。 本诉案件受理费11720元，减半收取计5860元，由张家口寰慧房地产开发有限公司负担，反诉案件受理费2900元，减半收取1450元，由北京正道联和文化传播有限公司和张家口寰慧房地产开发有限公司各负担725元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 员 高冠宇 二〇二一年五月十八日 法官助理 郝晓荣 书 记 员 梁嘉汝