江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏08民终1780号上诉人（原审被告）：上海东辰工程建设有限公司，住所地上海市嘉定区马陆镇丰登路1028弄7号313室。法定代表人：田军，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾逸民，淮安市大成法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：石可中，男，1968年12月28日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：王建霞，江苏毛周勤律师事务所律师。上诉人上海东辰工程建设有限公司（以下简称东辰公司）因与被上诉人石可中健康权纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2020）苏0891民初2172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东辰公司上诉请求：1、撤销一审法院认定上诉人承担80%责任的比例；2、改判被上诉人的误工费按照153元／天计算。3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1、一审法院认定上诉人承担80%的责任错误。被上诉人石可中没有架子工的资质，不具有建筑施工特种作业能力，因其串岗且未尽至安全注意义务引发的后果应当由其自行承担。即使认定上诉人承担责任，被上诉人也应承担70%的责任，而非一审认定的20%的责任。2、一审法院认定误工费错误。被上诉人承担运输和传送材料的工作，属于辅助性的工作，其劳务费应当按照130元/日计算，一审法院按照153元/日计算错误。被上诉人石可中辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原告石可中向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费12315.22元、住院伙食补助费1650元（50元/天×33天）、误工费44267.8元[（23836元+5636元）×1.78÷365天×308天]、营养费990元（30元/天×33天）、护理费12630元（3630元+100元/天×90天）、残疾器具辅助费90元、交通费2251元，合计74104元。一审法院认定事实：2020年3月19日，原告石可中在被告东辰公司承建的淮安经济技术开发区九龙源著工地搭脚手架时，从脚手架上摔下受伤。原告受伤后被送往淮安市第二人民医院治疗，住院33天，于2020年4月21日出院，出院记录载明原告的伤情诊断情况：右侧股骨干骨折、右侧距骨骨折、右侧踝关节骨折、右侧骰骨、楔骨骨折、右侧第二趾骨骨折。原告石可中因伤共花费医疗费60202.47元，其中被告东辰公司垫付57887.25元。原告石可中住院期间支付护理费3630元，因伤情需要购买了辅助器具，支付费用90元。案件审理过程中，原告申请对伤残等级及营养、护理和误工期限进行鉴定。本院依法委托淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定，因原告治疗尚未终结（内固定在位），不符合鉴定条件，淮安市第二人民医院司法鉴定所建议暂缓鉴定。本案一审争议焦点为：1、原告主张的赔偿标准及金额是否合理。2、原告自身是否存有过错。一审法院认为：关于争议焦点一。关于医疗费，原告石可中主张12315.22元，其实际支付2315.22元，余款10000元为二次手术费用，因二次手术费用尚未实际发生，且被告不同意先行支付该费用，故仅对原告石可中支付的医疗费2315.22元予以认定。被告东辰公司关于其垫付医疗费59000余元的意见，仅对其中的57887.25元提供证据证明，故对东辰公司为原告垫付的医疗费57887.25元予以认定。关于住院伙食补助费的标准及期限，参照淮安地区国家机关一般工作人员的出差补助标准，综合物价、住院伙食补助费的补偿性质等因素，认定住院伙食补助费的标准为50元/天；原告实际住院天数为33天，故认定住院伙食补助费为1650元（50元/天×33天）。关于营养费标准及期限，根据原告伤情及淮安市经济发展程度和人民生活水平考虑，酌定营养费按30元/天计算，现原告主张按住院期间33天计算，予以认定，故营养费为990元（30元/天×33天）。关于护理费的标准及期限，原告提供了住院期间实际支付3630元护理费的票据，虽为手写，但经计算，其护理费的标准为110元/天，符合当前经济水平下护工的基本工资水平，对此予以认定。关于误工费的数额，误工费按实际减少的收入计算，原告是在被告东辰公司做工过程中受伤，现原告主张按153元/天的标准计算误工费，该标准低于2019年度城镇私营单位就业人员平均工资水平，且被告东辰公司虽对误工费提出异议，但其作为接受原告劳务的一方，未提供证据证明双方约定的工资标准为130元/天，故对原告主张的误工费标准153元/天予以认定，原告住院期间的误工费为5049元（153元/天×33天）。原告主张交通费2251元，原告因伤住院，其本人及陪护人员客观上发生交通费损失，结合原告的伤情、治疗经过、居住地以及复查情况等考虑，酌定交通费为600元。原告石可中在本案中主张购买辅助器具的费用90元，被告东辰公司对此无异议，予以认定。关于争议焦点二，原告石可中在为被告东辰公司提供劳务过程中受伤，其在搭设脚手架过程中疏忽大意，未尽到足够的注意义务，从脚手架上摔下受伤，其自身对损害发生存有一定过错。被告东辰公司对其承包的工程未采取必要的安全防护措施，存有主要过错。根据原、被告的过错程度，认定原告石可中、被告东辰公司分别承担20%、80%的责任。综上，一审法院对原告石可中的以下损失予以认定：医疗费60202.47元（2315.22元+57887.25元）、住院伙食补助费1650元、营养费990元、护理费3630元、误工费5049元、交通费600元，购买残疾辅助器具费用90元，合计72211.47元。被告东辰公司承担80%的赔偿责任，为57769.18元。因被告东辰公司已垫付医疗费57887.25元，超出其目前应承担的赔偿责任，故对原告石可中的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：驳回原告石可中的诉讼请求。案件受理费589元，由原告石可中负担。二审中，当事人均未提交新证据。二审经审理确认一审法院查明的案件事实。本院认为，关于责任比例问题。上诉人认为，被上诉人应对其受伤承担全部责任，一审法院判决其承担80%的责任错误。根据查明事实，被上诉人在上诉人工地从事劳务过程中，因在搭设脚手架过程中疏忽大意跌落，上诉人对工地现场未采取必要的安全防护措施，被上诉人本人在作业过程中也未尽到足够的安全注意义务，一审法院根据案件具体情况，并结合当事人的过错程度，认定上诉人承担80%，被上诉人承担20%的责任，并无不当。上诉人以被上诉人无架子工资质以及串岗为由主张不应承担责任，于法无据，本院不予采纳。关于误工费标准问题。上诉人认为，被上诉人承担运输和传送材料的工作，属于辅助性的工作，其劳务费应当按照130元/日计算，一审法院按照153元/日计算错误。本院认为，被上诉人属于架子工，其行业工资标准远高于被上诉人主张的153元/天，上诉人虽然对此不予认可，但并未提供其他证据加以证明，且从当地建筑市场人工劳务费行情来看，上诉人主张按照130元/日计算，明显偏离实际。综上所述，东辰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费589元，由上诉人上海东辰工程建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  田 庚审 判 员  蒋其举审 判 员  王 敏二〇二一年五月二十五日法官助理  潘华乐书 记 员  赵亚运