江苏省南通市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2021）苏06行终157号 上诉人（原审原告）成某甲，男，1957年9月9日生，住南通市崇川区。 委托代理人陈兵，江苏紫琅律师事务所律师，系法律援助律师。 被上诉人（原审被告）南通市公安局崇川分局，住所地南通市青年西路198号。 法定代表人程军，局长。 委托代理人陆佳俊，南通市公安局崇川分局工作人员。 被上诉人（原审第三人）成某乙，女，1969年2月10日生，住南通市崇川区。 上诉人成某甲因诉被上诉人南通市公安局崇川分局（以下简称崇川公安分局）行政处罚一案，不服南通经济技术开发区人民法院（2020）苏0691行初843号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 一审法院经审理查明，2020年3月19日上午8时左右，成某甲在经过南通市崇川区太平路爱玛电动车店南侧成某乙摊位时与成某乙产生口角，成某甲走过成某乙摊位一段距离后又返回成某乙摊位前将成某乙摊位旁的广告牌抢走。成某乙上前争夺时成某甲用手向成某乙的方向猛推广告牌上端，致使该广告牌磕到成某乙嘴唇，导致成某乙嘴唇受伤。后成某乙报警，崇川公安分局民警处警，并作为治安案件予以立案受理。崇川公安分局口头传唤成某甲至观音山派出所接受询问。当日成某甲于8时47分至观音山派出所，后于当日20时离开。成某甲陈述其没有家属，并认为其放手时可能因为作用力与反作用力的原因碰到成某乙的嘴巴；成某乙陈述成某甲用劲推广告牌上端砸到其嘴唇。当日，崇川公安分局调取了成某乙摊位旁爱玛电动车店门口的监控视频，该视频反映了成某乙嘴唇受伤的前后经过。同年3月20日，崇川公安分局下属的观音山派出所委托对成某乙的伤情进行鉴定。3月31日崇川公安分局物证鉴定室作出崇公物鉴（临床）字〔2020〕39号鉴定书并于4月10日送交观音山派出所，鉴定意见为成某乙的损伤程度属轻微伤。后观音山派出所分别于4月10日、4月15日向成某乙、成某甲进行了送达。4月29日，崇川公安分局经南通市公安局批准后延长办案期限30日。经调查后崇川公安分局对成某甲履行了处罚前的告知程序并制作了告知笔录，向其告知了拟作出处罚的事实、依据和陈述申辩权。成某甲提出申请听证、行政复议及申请暂缓执行，并认为处罚是打击报复。5月29日，崇川公安分局作出崇公（观）行罚决字〔2020〕618号行政处罚决定书（以下简称618号处罚决定书），认定2020年3月19日上午8时左右成某甲与成某乙在本市崇川区太平路爱玛电动车店南侧的成某乙摊位上因房产纠纷问题产生口角，后成某甲上前将成某乙的广告牌子拿走，成某乙上前抢夺时成某甲用手用力推广告牌磕到成某乙嘴唇，导致成某乙嘴唇受伤。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予成某甲行政拘留五日的处罚。该处罚决定书于5月30日向成某甲及成某乙进行了送达。后崇川公安分局于2020年9月21日将成某甲送至南通市拘留所执行，执行期限为四日，并于9月22日将拘留执行家属通知书邮寄送达成某甲家属。成某甲不服618号处罚决定书，向一审法院提起本案诉讼,请求判决撤销崇川公安分局作出的618号处罚决定书，并责令崇川公安分局赔偿成某甲因非法拘禁造成的经济损失1579.7元（315.94元/天*5天）。 另查明，成某甲与成某乙系亲兄妹关系，二人因家庭琐事多次发生纠纷。2016年6月28日早上9时许，成某甲与成某乙两人在崇川区通甲路太平路南侧成某乙摊位前发生争执，二人争抢成某乙放在摊位前的广告牌，后成某甲用手抓住成某乙头发并击打成某乙头部。二人被周围群众拉开后，成某乙上前击打成某甲的脸部。被再次拉开后成某甲将成某乙摊位的玻璃橱推倒致损坏。后崇川公安分局决定给予成某甲罚款五百元的处罚。 一审法院认为，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定，崇川公安分局具有对本辖区内的治安违法行为作出行政处罚的法定职权。崇川公安分局接到报案后在法定期限内履行了调查、鉴定、告知、作出行政处罚等程序，符合法律规定，程序合法。 618号处罚决定书认定事实清楚，适用法律正确，量罚适当。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，殴打他人的或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。所谓殴打他人，其构成要件为：1.行为人主观上存在伤害他人身体的故意；2.客观方面表现为利用肢体或借助其他工具对他人身体实施攻击。本案中，从崇川公安分局调取的视频资料来看，成某甲在已经路过成某乙摊位一段距离后又返回成某乙摊位前将成某乙摊位旁的广告牌抢走，在成某乙上前争夺时成某甲向成某乙的方向用力猛推广告牌上端致使成某乙嘴唇受伤。从成某甲手推广告牌的动作可以看出其手推力度非常之大，并非普通的轻微推搡动作或者作用力与反作用力所致。从动作的力度来看，成某甲在明知猛力推广告牌上端可能致对方受伤的情况，仍然追求或者放任此种后果的发生，具有主观上伤害的故意。因此，成某甲关于其非故意的抗辩缺乏事实依据，崇川公安分局结合成某甲及成某乙的询问笔录、视听资料等证据认定成某甲存在案涉违法行为并无不当。本案中虽成某乙构成轻微伤，但崇川公安分局综合全案情节后认定成某甲符合情节较轻情形，该事实认定合法正确。鉴于成某甲之前也因与成某乙互殴受过行政处罚，崇川公安分局决定对其处以五日行政拘留处罚并无不当。 一审法院遂依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回成某甲的诉讼请求。 成某甲不服一审判决，提起上诉称，1.崇川公安分局不调取近处的监控视频，而调取远处的监控视频，并且利用技术手段将声音删除，该监控视频缺乏真实性、关联性和合法性，属于无效证据，不应采纳。2.监控视频反映成某甲走在马路中间，距离成某乙很远，成某乙辱骂、挑衅在先，逼怒成某甲返回拿走广告牌交给城管，而非一审法院认定的抢广告牌，成某甲在此过程中没有动手殴打成某乙。3.成某乙的伤情鉴定结论不合法，该鉴定是崇川公安分局自行组织的鉴定，成某甲不在场，成某乙也没有提供医院门诊病历、医院发票等证明其伤情存在。4.一审庭审记录不全，并且存在多处错误，庭审中阻止成某甲陈述。一审判决事实认定不清、证据不足、程序违法。请求本院撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求。 被上诉人崇川公安分局辩称，崇川公安分局认定的事实有当事人的陈述、视听资料等证据证实，办理程序合法。成某甲与成某乙系兄妹，二人因家庭琐事多次发生纠纷，崇川公安分局综合二人以往纠纷情况及本案情节，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，对成某甲作出案涉行政处罚，处罚适当。一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，成某甲的上诉理由不能成立，请求本院驳回上诉，维持原判决。 被上诉人成某乙与崇川公安分局的意见一致。 经审理查明，一审判决认定的事实有相应的证据予以证实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款规定，殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，成某乙在与成某甲抢夺广告牌的过程中嘴角受伤，后被鉴定为轻微伤。崇川公安分局依法调取了能反映案件事实的监控视频，从该视频内容可以看出，在抢夺广告牌的过程中，成某甲明显存在将广告牌猛力向成某乙磕打的动作。成某甲提出的其不具有伤害成某乙故意的主张明显与事实不符，本院不予采纳。即使成某甲与成某乙事先发生口角也不是成某甲无故取走广告牌以及抢夺广告牌中故意伤害成某乙的正当理由。崇川公安分局收集证据程序合法，成某甲未提供证据证明崇川公安分局具有非法取证的违法行为，成某甲主张监控视频属于无效证据不能成立。崇川公安分局也不存在不调取对成某甲有利证据的情形。崇川公安分局认定成某甲故意伤害他人身体事实清楚、证据充分。 《公安机关办理伤害案件规定》第十七条、十八条规定，公安机关办理伤害案件，应当对人身损伤程度和用作证据的痕迹、物证、致伤工具等进行检验、鉴定。公安机关受理伤害案件后，应当在24小时内开具伤情鉴定委托书，告知被害人到指定的鉴定机构进行伤情鉴定。《公安机关办理行政案件程序规定》第九十七条第二款、第四款规定，对经审查作为证据使用的鉴定意见，公安机关应当在收到鉴定意见之日起五日内将鉴定意见复印件送达违法嫌疑人和被侵害人。违法嫌疑人或者被侵害人对鉴定意见有异议的，可以在收到鉴定意见复印件之日起三日内提出重新鉴定的申请，经县级以上公安机关批准后，进行重新鉴定。本案中，崇川公安分局及时委托鉴定机构对成某乙的伤情进行鉴定，并将鉴定意见送达给成某甲、成某乙，成某甲未对鉴定意见申请重新鉴定。鉴定程序合法，鉴定意见具有法律效力。成某乙的伤情客观存在，医院门诊病历、就诊发票并非证明伤情存在的必要材料。我国法律也并未规定鉴定过程应当通知加害人到场。成某甲关于鉴定结论不合法的主张不能成立。 综上，崇川公安分局在查明案件事实的基础上，依据《中华人民共和国行政处罚法》第四十三条规定对成某甲作出拘留五日的处罚决定并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一审庭审程序经审查并无违法之处，成某甲关于一审程序违法的主张亦不能成立。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费人民币50元，由上诉人成某甲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘海燕 审 判 员 刘羽梅 审 判 员 郁 娟 二〇二一年五月七日 法官助理 郑华超 书 记 员 陆 颖 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；