广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤06民终2915号上诉人（原审原告）：贝儿科技(广东)有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：严秋霞。委托诉讼代理人：于甜甜，女，汉族，1992年2月12日出生，住山东省肥城市，系该公司员工。委托诉讼代理人：叶向东，男，汉族，1978年2月26日出生，住广东省广州市越秀区，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：陈颖欣，女，汉族，1995年12月28日出生，住广东省湛江市霞山区。上诉人贝儿科技(广东)有限公司（以下简称贝儿公司）因与被上诉人陈颖欣劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2020）粤0605民初15943号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2020年9月30日判决：“一、确认陈颖欣与贝儿科技（广东）有限公司于2019年9月26日至2019年12月25日期间存在劳动关系；二、贝儿科技（广东）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年9月26日至2019年11月30日期间正常工作时间工资及休息日加班工资差额1313.55元予陈颖欣;三、贝儿科技（广东）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年12月工资差额811.02元予陈颖欣;四、贝儿科技（广东）有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动合同关系的经济赔偿金2749.77元予陈颖欣；五、驳回贝儿科技（广东）有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收案件受理费。”上诉人贝儿公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、按照《中华人民共和国劳动法》规定，月计薪天数应为21.75天，该天数不包含法定节假日和国家规定的调休日。按照国务院关于2019年的节假日安排通知，2019年10月1日至7日休息7天，其中2019年9月29日（周日）、2019年10月12日（周六）上班，该两天是国家规定的调休上班日，不属于加班。原审判决认定上述两天陈颖欣是休息日加班错误。1.实际上陈颖欣2019年9月份出勤3天3小时，无加班，贝儿公司已向其支付了9月工资360元，还需支付9月份正常工作日时间工资差额为136.55元（3200元/月÷21.75×3天+3200元/月÷21.75÷8小时×3小时-360元）。2.原审判决认定陈颖欣2019年10月正常工作时间工资及休息日加班工资是错误的。因2019年10月12日属于法定的调休上班日，不属于加班，陈颖欣2019年10月份休息日加班1天，迟到1次（扣款15元），无请假，贝儿公司还需支付其10月份休息日加班工资差额为294.25元（3200元/月÷21.75×200%）。3.原审判决认定2019年11月份正常工作时间工资及休息日加班工资差额正确，贝儿公司予以认可。11月份贝儿公司已经向陈颖欣支付3200.01元，还需支付2019年11月正常工作时间工资及休息日加班工资差额441.37元（3052.87元+588.51元-3200.01元）。2019年9月至11月工资差额为872.17元（136.55元+294.25元+441.37元）。4.关于2019年12月份工资，陈颖欣2019年12月20日、23日、24日请假外出或中途回到公司均无考勤、无打卡记录、无异常考勤记录，12月24日没有向公司提交领导签字同意请假的请假条，无故旷工，按照贝儿公司的员工手册中考勤管理制度的规定，旷工扣除2倍工资。陈颖欣12月正常工作日出勤12天19小时，休息1天，旷工3天。2019年12月20日下午，陈颖欣请假后未填写异常考勤记录，按照贝儿公司的员工手册中考勤管理制度的规定，中途请假离开或中途上班的均应正常打卡，忘记打卡应在两天内填写《异常考勤登记》，不打卡无登记的视为旷工，1次未打卡视为旷工半天，2次未打卡视为旷工一天。陈颖欣12月20日请假上下班均为打卡且无异常考勤登记，视为旷工1天。12月23日请假1小时也未打卡且没有异常考勤登记，视为旷工1天。12月24日未经公司同意私自请假、无出入打卡记录且无异常考勤登记，视为旷工1天。陈颖欣正常工作时间工资为2643.68元（4000元/月÷21.75×12+4000元/月÷21.75÷8天×19）、休息日加班工资367.82元（4000元/月÷21.75×1天×200%）、旷工应扣除工资1103.45元（4000元/月÷21.75×3天×2倍）。贝儿公司已向陈颖欣支付了12月工资2154.5元，还需支付12月份工资差额为-246.45元（2643.68元+367.82元-1103.45元-2154.5元）。综上，贝儿公司应向陈颖欣支付2019年9月至12月工资差额为625.72元（872.17元-246.45元）。二、关于赔偿金。陈颖欣2019年12月20日、23日、24日无考勤记录且未经同意私自请假不来公司或中途私自外出，并在其任职期间没有向公司提交领导签字同意请假的请假条，无故旷工已达3天或3次，属严重违纪行为，按照员工管理手册中的违纪处罚制度规定，贝儿公司开除该员工并不给予任何经济补偿。陈颖欣12月份上班期间玩手机、刷微信、网上闲逛、听歌、吃东西、蒙面上班惊吓到其他同事、看讲座自学，在电脑屏幕上做污言秽语的壁纸侮辱其他同事，贝儿公司可提供监控录像及纸质资料为证。贝儿公司对陈颖欣的处理合理合法，既符合公司的规章制度，也符合国家法律法规的规定。贝儿公司上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或依法直接改判；2.本案一审、二审诉讼费由陈颖欣负担。针对贝儿公司的上诉，陈颖欣答辩称：陈颖欣不认同贝儿公司的上诉请求及理由，请求驳回上诉，维持原判。二审期间，贝儿公司及陈颖欣均未向本院提交新的证据材料。经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。另查明，贝儿公司与陈颖欣签订的《职工劳动合同》中并未约定正常工作时间，但《员工管理制度手册》中关于考勤管理制度中规定工作时间为“每天9:00-12:00、13:00-18:00；公司实行一周单休、一周双休的轮换制度”。陈颖欣于2019年9月26日在该《员工管理制度手册》“员工签字”栏签名，庭审中亦确认贝儿公司上述上下班时间及出勤制度。本院认为：本案为劳动合同纠纷。因贝儿公司与陈颖欣对原审确认双方于2019年9月26日至2019年12月25日存在劳动关系无异议，故本院对原审判决第一项迳行予以维持。综合双方的诉辩及查明的事实，二审期间的争议焦点为：一是贝儿公司应向陈颖欣支付2019年9月至12月工资差额的数额；二是贝儿公司应否向陈颖欣支付违法解除劳动关系的赔偿金及其数额。一、关于贝儿公司应向陈颖欣支付2019年9月至12月工资差额的数额的问题。贝儿公司上诉认为2019年9月29日、10月12日两个休息日为国庆节调休的上班日，不属于休息日加班，不应支付陈颖欣休息日加班工资；2019年12月23日、12月24日陈颖欣未经公司同意私自请假或因考勤异常，按照公司规章制度视为旷工1天，应扣除2倍工资，因此，贝儿公司仅需向陈颖欣支付2019年9月至12月工资差额625.72元。对此，本院具体分析如下：（一）关于2019年9月至11月份工资差额，双方确认陈颖欣9月26日至29日均正常出勤8小时，9月30日请假5小时，出勤3小时；10月1日至7日国庆节放假（含3天国庆假期、2天周末及2天调休），10月12日、10月26日两个周六有出勤，10月14日迟到一次，10月份无请假；11月9日、11月23日两个周六有出勤，11月11日迟到一次（免责），11月29日全天请假，其他周一至周五正常出勤；陈颖欣2019年9月26日至11月25日试用期正常工作时间工资3200元/月，11月26日至12月24日转正后正常工作时间工资4000元/月。诉讼中，陈颖欣又确认贝儿公司实行一周单休、一周双休的轮换制度，因此，双方劳动合同中约定的正常工作时间工资数额包含每月2个休息日出勤的工资，陈颖欣每月正常工作日应按24天计算（30天-6天休息日）。按照《国务院办公厅关于2019年部分节假日安排的通知》（国办发明电[2018]15号）第七条规定，2019年10月1日至7日放假调休，共7天，9月29日（周日）、10月12日（周六）上班，因此，陈颖欣2019年9月份工资应为450元（3200元/月÷24×3天+3200元/月÷24÷8小时×3小时）、10月份工资应为3051.67元（3200元/月÷24天×23天-迟到扣15元）、11月工资应为3033.33元（3200元/月÷24天×19天+4000元/月÷24天×3天）贝儿公司已向陈颖欣支付2019年9月工资360元、10月工资3185元、11月工资3200.01元，因此，贝儿公司已足额向陈颖欣支付了2019年9月至11月期间的工资，无需再支付上述期间的工资差额。（二）关于2019年12月工资差额。贝儿公司确认陈颖欣12月2日全天请假，12月3日请假6小时出勤2小时，12月7日周六有出勤，12月20日请假5小时出勤3小时，12月9日迟到一次免责，12月4日至12月19日期间正常出勤。贝儿公司主张陈颖欣12月23日请假外出及回岗均未打卡，亦未填写《异常考勤登记》，视为旷工1天、12月24日期间请假未获批准即私自外出，视为旷工1天，对此，首先，贝儿公司《员工管理制度手册》有关考勤管理制度第二章第三条第7点规定，中途请假离开或中途上班均应正常打卡，忘记打卡应在两天内填写《异常考勤登记》，而陈颖欣12月23日请假1小时，两天内即12月25日，贝儿公司已经向其出具了《贝儿科技（广东）有限公司关于开除员工陈颖欣的通知》宣布将其开除，并未给予其报告异常考勤的机会；而且，贝儿公司陈述若请假至下午18时，无法当日回公司打卡，亦应于次日填写《异常考勤登记》，但比照陈颖欣2019年9月30日下午13时至18时请假，其并未为此次请假填写过《异常考勤登记》，贝儿公司也不予追究，可见贝儿公司上述中途请假需在外出及回岗时打卡、若未打卡需填写《异常考勤登记》的制度并未有效落实，贝儿公司认为陈颖欣12月23日旷工1天，理据不足。其次，贝儿公司一审期间提交了陈颖欣12月24日的请假条，显示陈颖欣曾于2019年12月24日向贝儿公司请假1小时，该请假条的审批意见栏无签名。贝儿公司称，对员工的请假需相关审批人员当场签字表示同意，不批准批假当场表示不同意，该陈述有违公司考勤管理制度中关于无法提前请假可先电话请假再返回后补填请假单的规定；而且，陈颖欣亦根据上述规定在微信中向部门经理李某1报告需请假1小时，而李某1并未回复其不批准请假，因此，贝儿公司在收取了陈颖欣的请假条后，并未有效告知其是否批准请假，贝儿公司称12月24日陈颖欣属于私自决定请假并按照其旷工1天处理，理据不足。按照贝儿公司提交的考勤记录和请假条，陈颖欣2019年12月出勤13日19小时，2019年12月份工资应为2162.5元（4000元/月÷24天×13天+）4000元/月÷24天÷8小时×19小时）。贝儿公司已经向陈颖欣支付了2019年12月工资2154.5元，贝儿公司还需向陈颖欣支付2019年12月工资差额8元（2162.5元-2154.5元）。综上，原审判决认定及核算贝儿公司应向陈颖欣支付的2019年9月至12月的工资差额有误，本院予以纠正；鉴于贝儿公司上诉状中确认其还需支付陈颖欣2019年9月至12月工资差额为625.72元，属于其对自身民事权利的处分，本院予以准许。二、关于贝儿公司应否向陈颖欣支付违法解除劳动关系的赔偿金及其数额的问题。贝儿公司于2019年12月25日向陈颖欣出具《贝儿科技（广东）有限公司关于开除员工陈颖欣的通知》，以陈颖欣于2019年12月20日、12月23日、12月24日上班有百分之五十时间玩手机、刷微信、网上闲逛、听歌、看讲座、电脑页面基本长期停留在一个页面、长时间吃东西、在未经得公司领导同意的情况下自行决定请假时间、未完成当日正常工作内容，且蒙面上班，对其他员工造成恐吓，严重影响公司经营秩序为由将其开除；陈颖欣则认为贝儿公司属于违法解除劳动合同。对此，首先，对于员工存在玩手机、刷微信、网上闲逛、听歌、看讲座、电脑页面基本长期停留在一个页面、长时间吃东西等行为，贝儿公司认为属于违反了《员工管理制度手册》关于违纪处罚制度的第二章第一条一般违纪行为第8点，而根据《员工管理制度手册》违纪处罚制度第四章处罚措施第4点，若出现上述违规行为，第一次公司提出口头警告，第二次出具较重违纪行为书面处罚通知单，并罚款20元，第三次出具较重违纪行为书面处罚通知单，放入员工档案并罚款100元……贝儿公司主张陈颖欣出现上述违规行为，却未能提供证据证明公司已按照规章制度实施过口头警告、发出书面处罚通知单、罚款等处罚措施，而贝儿公司迳行将上述行为作为开除陈颖欣的理由，有失公允；其次，如上所述，贝儿公司并未提供充分证据证明陈颖欣出现未经公司领导同意自行决定请假时间的情况，同时也未能证明陈颖欣未完成当日工作内容；再次，对于陈颖欣蒙面上班的行为，亦不属于《员工管理制度手册》解聘制度第三章辞退性解聘的情形。综上，贝儿公司开除陈颖欣的理由缺乏事实及法律依据，属于违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，贝儿公司应向陈颖欣支付违法解除劳动关系的赔偿金。因双方确认陈颖欣与贝儿公司于2019年9月26日至2019年12月25日存在劳动关系，经本院核算陈颖欣在职期间应收工资为2019年9月份450元、10月份3051.67元、11月份3033.33元、12月份2562.5元，陈颖欣离职前月平均工资为3032.5元[（450元+3051.67元+3033.33元+2562.5元）÷3个月]，故贝儿公司应向陈颖欣支付赔偿金数额为3032.5元（3032.5元×0.5个月×2倍）。因原审判决确认贝儿公司应向陈颖欣支付赔偿金2749.77元，陈颖欣未对此提起上诉，视为其服从此项判决结果，本院亦予以确认。综上，贝儿公司的上诉请求部分有理，对其有理部分本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，导致处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2020）粤0605民初15943号民事判决第一项、第四项；二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2020）粤0605民初15943号民事判决第二项、第三项、第五项；三、贝儿科技(广东)有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年9月26日至2019年12月24日期间工资差额625.72元予陈颖欣；四、驳回贝儿科技(广东)有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费予以免收；二审案件受理费10元，由上诉人贝儿科技(广东)有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  钟 玲审 判 员  黄雪鹄审 判 员  尹 素二〇二一年五月十一日法官助理  林敏莉书 记 员  刘钟婷