辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽06民终672号 上诉人（原审被告）：戴小渝，男，1974年6月21日出生，汉族，无职业，住江苏省常州市新**。 委托诉讼代理人：许莉，辽宁鑫磊律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘宏伟，辽宁鑫磊律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：许君德，男，1976年8月1日出生，汉族，无职业，住辽宁省庄河市。 委托诉讼代理人：吴喜强，丹东市振兴区良方法律服务所法律工作者。 原审被告：东港市前阳建筑安装工程有限公司，住所地辽宁省东港市前阳镇前阳村**。 法定代表人：姜忠奎，该公司经理。 原审第三人：刘国平，男，1964年10月20日出生，汉族，无职业，住辽宁省丹东市振兴区。 上诉人戴小渝与被上诉人许君德、原审被告东港市前阳建筑安装工程有限公司（以下简称前阳建筑公司）、原审第三人刘国平建设工程施工合同纠纷一案，辽宁省丹东市振兴区人民法院于2019年12月20日作出（2019）辽0603民初2976号民事判决，戴小渝对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日作出（2020）辽06民终601号民事裁定，以戴小渝在二审中提供新证据，可能影响案件的正确判决为由，裁定撤销原判，发回重审。原审法院经重审后于2020年12月16日作出（2020）辽0603民初3407号民事判决。戴小渝对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人戴小渝的委托诉讼代理人许莉，被上诉人许君德及其委托诉讼代理人吴喜强，原审第三人刘国平到庭参加诉讼。原审被告前阳建筑公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 戴小渝上诉请求：撤销辽宁省丹东市振兴区人民法院（2020）辽0603民初3407号民事判决，依法改判。事实和理由：1、戴小渝提供的施工图纸及施工图纸的平面细节图可以证明，四个沟线的浆砌护坡石工程量仅为600立方米，并非许君德主张的880立方米。一审法院对戴小渝提供的图纸及沟线细节图所记载的工程量根本没有进行审查核实，仅依据刘国平出具的确认单认定工程量为880立方米，没有事实依据。2、确认单上刘国平出具的GI7－GI9沟线号根本不存在，戴小渝提供的施工图纸可以佐证GI7-GI9沟线不存在，但一审法院对此并没有审查就直接认定，有失公平。3、部队出具证明及现场施工的照片，足以证明G2-G3沟线工程在2018年10月份只施工了30米，其余所有工程都在2019年4月由案外人李荣金等人施工完毕。戴小渝认为，即便是许君德施工了G2-G3沟线，那也仅有30米，并不是整个G2-G3沟线。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院查清事实，依法改判。 许君德辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，一审判决正确，请求予以维持。 刘国平述称，一审判决正确，应予维持。 前阳建筑公司未到庭亦未提交书面陈述意见。 许君德向一审法院起诉请求：判令被告戴小渝给付拖欠原告的人工费32800元，被告前阳建筑公司承担连带责任。 一审法院认定事实：2018年9月15日，中国人民解放军某部第四施工队就K830工程排水工程（六标段）与被告前阳建筑公司签订建设工程劳务承包合同，被告戴小渝作为实际施工人组织人员施工。被告戴小渝雇佣第三人为工长，在案涉工地现场负责人员调动、机械调动、材料调动、工程质量管理、工程量确认等工作。该工程其中G2-G3、GI7-GI9、I2-I3、H2-H3四标段基础砌石头工程由原告组织农民工施工。2018年12月7日，第三人刘国平给原告出具工程确认单一份，载明：“2018年10月份，在丹东浪头机厂许君德给戴小瑜排水6标段砌石头工程，工程单价为每立方米60元正，确认砌石头量为880立方米，标段为G2-G3、GI7-GI9、I2-I3、H2-H3。注：已付款贰万元”。在上述工程确认单中将“丹东浪头机场”误写成“丹东浪头机厂”，将“戴小渝”误写为“戴小瑜”，“排水6标段”误写成“排水5标段”。 庭审中，原告向法庭提供了第三人刘国平与被告戴小渝的电话录音及该录音书面整理材料，该录音书面整理材料载明：“第三人刘国平：戴老板吗？ 被告戴小渝：哪位？ 第三人刘国平：我是刘国平，去年不是给你代工的吗？ 被告戴小渝：啊，什么情况你说。 第三人刘国平：去年那个小许我找他干活那么两个钱你给算算不行吗？ 被告戴小渝：我跟你说，他找谁你就爱找谁找谁，你不用老打电话给我。我看他不着调，我把你们的工费全部付了，这场活干下来，咱们知道，他们的活全部是假的虚的。你知道吗？ 第三人刘国平：这是我给找的，什么虚的。 被告戴小渝：不是你叫他爱哪告到哪去告呗，你去找他别找我，也不是我经手的，你说怎么，对不对。我跟你说过了老六咱们俩感情是咱们俩的感情，至于他们我现在跟你讲，因为现在我这里活很多，我没有闲暇功夫收拾他们，他还把部队那个铁盘偷回家了。 第三人刘国平：什么呀？ 被告戴小渝：就是那个底盘偷回家去了，我现在还没有倒出功夫。 第三人刘国平：是小许吗？ 被告戴小渝：不是，胖子。 第三人刘国平：啊。 被告戴小渝：因为现在我可以告诉你这一万元钱我给他了，完全富富有余的，你知道啊。” 被告对上述电话录音及该录音书面整理材料没有异议。 一审法院认为：依据电话录音及其书面整理材料可以认定第三人受雇于被告戴小渝在案涉工地任工长，并找来原告在工地施工，并非被告辩称其没有雇佣第三人也不认识原告；依据电话录音及其书面整理材料同时可以认定被告戴小渝没有参与工地现场管理，第三人作为工长在案涉工地进行现场管理；依据电话录音及其书面整理材料可以认定被告戴小渝应当支付原告工程款，但其辩称已经全额支付；依据上述认定结合工程确认单及当事人诉辩意见，可以认定原告在案涉工地施工工程量为880立方米，每立方米单价为60元，工程款总额为52800元，扣除原告认可被告戴小渝已付工程款20000元，尚欠32800元未支付，并非被告戴小渝辩称其已经全额支付原告涉案工程款。原告的诉讼请求有事实根据及法律依据，予以支持；但原告请求由被告前阳建筑安装公司承担连带责任没有法律依据及合同约定，不予支持。 一审法院判决：一、被告戴小渝于本判决生效后立即给付原告许君德工程款32800元；二、驳回原告许君德其它诉讼请求。如未在本院限定的期限内履行义务，将依照中华人民共和国民事诉讼法第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费620元，由被告戴小渝承担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，许君德组织人员在戴小渝挂靠前阳建筑公司实际施工的K830工程排水工程（六标段）中从事砌石作业，工程完工后，戴小渝聘用的施工现场负责人刘国平为许君德出具了工程确认单，该确认单记载许君德完成砌石工程量为880立方米，每立方米60元。虽然确认单记载的许君德施工的沟线与戴小渝提供的排水工程平面图存在差异，但戴小渝聘用的施工现场负责人刘国平在一审诉讼中对许君德实际施工的沟线段在排水工程平面图上进行了指认和实际确认，经刘国平确认的许君德施工沟线的砌石工程量与戴小渝提供的对应沟线剖面细节图中记载的浆砌护坡石工程量基本相当，一审判决对刘国平为许君德出具的工程确认单中记载的工程量和工程单价予以采信，并据此计算确认欠付工程款数额，并无不当。戴小渝虽主张上述沟线系由案外人施工完成，并提供了收据予以证明，但仅凭该证据不足以证明其主张的事实成立。至于戴小渝提供的空军第四工兵技术勤务大队伪装防护队出具的有关G2-G3沟线实施进度的证明，因缺少证据形式要件，本院不予采信。 综上所述，戴小渝的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费620元，由上诉人戴小渝负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹立新 审判员  沈维刚 审判员  姜艳艳 二〇二一年五月二十四日 法官助理王蕾 书记员王阳