辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终4976号上诉人（一审原告）：王亮，男，1984年6月16日出生，汉族，住辽宁省阜新蒙古族自治县。上诉人（一审被告）：深圳金地物业管理有限公司沈阳分公司，住所地辽宁省沈阳市浑南区美园东路9-29号(303)。负责人：杜爽，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪帅，男，该公司员工。委托诉讼代理人：毛永宇，女，该公司员工。上诉人王亮因与上诉人深圳金地物业管理有限公司沈阳分公司（下文简称“金地物业公司”）劳动争议一案，不服沈阳市浑南区人民法院(2020)辽0112民初7357号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王亮上诉请求：改判金地物业公司支付我违法解除劳动合同赔偿金24364.36元、2019年12月1日之2020年1月20日工资差额4520.01元、2017年9月至2020年5月未足额缴纳保险费及赔偿金9768元、2020年1月至2020年5月误工费及精神损失费20000元、失业金赔偿费13000元、一二审诉讼费由金地物业公司承担。事实及理由：上诉人就公司调岗降薪行为与被上诉人产生分歧并以书面形式“不同意调岗降薪说明”发函至公司，上诉人多次与公司就此问题进行协商，但被上诉人态度强硬、没有任何解决问题的诚意和措施，并视法律于不顾强行调岗降薪，违背了劳动法第35条明确规定。一审法院不能仅依据被上诉人提交的能够随意修改、编辑、仿造的不具备合同协议规定，无上诉人手印的聊天记录所谓的证据就能够洗脱被上诉人拖欠工资差额的违法行为。一审阶段也已承认上诉人2020年1月16日存在上班事实而被上诉人没有足额支付上诉人工资，在此期间被上诉人不为上诉人提供劳动条件岗位以由他人替换，拒绝上诉人复岗复工，由此可见公司本身的行为是不合法的、是过错方。因此对员工造成的经济损失需承担责任。其次，公司以暴利威胁辱骂等不法手段驱赶员工离开单位并扬言“愿意哪告去哪告去公司可以任何理由解除和你的劳动关系”。上诉人以于2020年1月8日起诉至沈阳浑南区仲裁委员会因案件较多直至2020年5月25日通知上诉人到仲裁委员会办理相关事宜。如前所述，被上诉人没有安排上诉人岗位拒绝上诉人复岗复工被上诉人以旷工为由并未通知上诉人解除劳动合同属于违法解除。将全部责任推卸在劳动者身上是显失公平的，被上诉人单方面解除劳动合同没有法律依据也违背了劳动合同法等法律法规的立法本意给上诉人造成了巨大的经济损失及精神损失。综上，请求二审法院依照法律法规规定对这样欺负百姓藐视人权无视法律扭曲事实的违法单位给予严厉惩处支持上诉人的上诉请求以维权益。金地物业公司辩称：不同意王亮的上诉意见，坚持我方上诉意见。金地物业公司上诉请求：1.请求撤销沈阳市浑南区人民法院作出的(2020)辽0112民初7357号判决书，依法发回重审或直接改判；2.由被上诉人承担本案诉讼费。庭审中，金地物业公司明确其上诉请求为撤销一审判决，改判不支付王亮经济补偿金。事实及理由：1.一审法院认定上诉人与被上诉人因协商未一致解除劳动合同，与事实完全不符，并混淆了前后因果关系。上诉人与被上诉人已就被上诉人调岗事宜达成一致意见，有被上诉人亲自签名确认为证。尤其在一审庭审中，被上诉人也承认拒绝到岗、擅自旷工的事实。被上诉人已同意调整岗位在先，后又拒绝服从管理，并不是上诉人未经被上诉人同意先行调岗导致劳动合同无法履行。故，被上诉人完全系自身不当行为导致劳动合同无法履行，对此上诉人没有过错。即使被上诉人再次推翻其之前的真实意思表示，也应向上诉人提出其合理诉求和依据，而非采取擅自离岗、出走旷工的行为，进而影响上诉人向业主提供物业服务。被上诉人这种拒不服从公司管理、拒不到岗履职的违规行为，严重损害了上诉人的正当权益。况且，上诉人在解除与被上诉人的劳动合同前，已经履行了法定程序告知工会并得到工会认可。综上，上诉人依法解除与被上诉人的劳动合同，于法有据、完全合规。2.一审法院判令上诉人向被上诉人支付补偿金没有事实依据，系适用法律错误。上诉人履行了法定义务，与被上诉人协商一致并给予了补贴后将其调整岗位，而非未经被上诉人同意先行调岗，且被上诉人存在不服从管理、擅自旷工的行为。根据《劳动合同法》第三十九条，上诉人有权解除与被上诉人的劳动合同。即使被上诉人经调岗后不能胜任、无法履职，根据《劳动合同法》第四十条，上诉人也仅需向被上诉人支付其一个月的工资。综上，作为企业愿意履行社会责任，维护员工权益，但也相信法律的公正性，不会允许部分劳动者滥用诉权、扰乱企业正当运行、破坏营商环境大局。因此，恳请贵院在查清事实的基础上，正确适用法律，依法支持上诉人的申请事项，维护上诉人的正当合法权益和法律的公平正义。王亮辩称：不同意金地物业公司的上诉意见，坚持我方上诉意见。王亮向一审法院起诉：1、被告支付2019年12月至2020年1月工资差额4，520.01元；2、被告支付2017年7月至2020年1月违法解除劳动合同赔偿金31，517.28元；3、被告支付2020年2月至5月保险费(五险)10，000元；4、被告支付失业金14，661元；5、被告支付误工费10，000元。事实与理由：原告于2017年9月经应聘入职于金地物业管理有限公司沈阳分公司金地铁西檀府营销中心售楼处形象岗位，薪资3，800元另加每月60元站岗补助，包吃包住缴纳五险，工作时间8：00至18：00长白班，合同期限三年。2019年8月营销中心撤场，经上级领导吴芸经理安排，到原铁西檀府项目茗仕堂做形象岗，薪资4，200元，证明人是物业经理林乐民。9月物业经理调换，当月工资产生差额少1，000多元，财务李月了解情况的原委告知次月补发，10月工资同样少1，000多元，财务同样告知下月补发。因差了两个月的工资，本人去公司总部了解情况，毛永宇经理告知当月差额都补发。事后物业经理刘晶告诉我说，给我调岗到别的岗位，工资没有以前的高，工作时间也从白班8：00-18：00调至18：00-8：00，不行就自谋出路。本人因血糖低不能上夜班，所以未同意，到总部协商，期间原岗位己由他人替换，不再给本人提供岗位。后来总部(人事部)尹经理告知我她来处理此事。一连数日无果。因到春节在单位没有岗位，告知领导陈大队回老家。疫情原因2月来到沈阳后，毛永宇经理告诉我被开除了，已经解除劳动合同，之后再也联系不上这些经理了。故到仲裁委员会提起仲裁，仲裁不予受理，原告不服，诉至法院。一审法院认定：2017年9月13日，原告到被告处工作，安排在铁西檀府项目任安全员，于当日签订劳动合同，合同期限自2017年9月13日至2020年12月31日，工资标准为当地最低工资标准。2019年8月，原告原工作岗位撤场，将原告调至茗仕堂项目，2019年12月6日，原、被告面谈自2019年12月起工资调整为3，260元，原告签字确认。后原、被告因调岗问题未达成一致意见，被告于2020年1月21日向原告发出解除劳动关系通知。原告离职前12个月平均工资4，872.87元，被告为原告缴纳社会保险至2020年1月.原告就本案诉请于2020年5月25日向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于当日作出不予受理通知书，原告不服，诉至法院。一审法院认为：关于原告主张被告支付工资差额的请求，2019年12月6日，原、被告面谈沟通记录表中明确载明调整薪资内容，原告签字确认，原告提出其签字时没有内容，未提供证据予以证明，故对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告的离职原因及离职时间：被告给原告调岗调班，原告未同意，原告2020年1月16日后未上班，原告主张其上班至2020年1月19日，被告主张其于2020年1月21日向原告发出解除劳动关系通知，但双方均未提供证据予以证明，故该院认定原、被告于2020年1月16日协商不一致解除劳动合同，被告应向原告支付经济补偿金。被告主张系因原告旷工与解除劳动合同，依据不足，该院不予采信。原告离职前12个月平均工资4，872.87元，原告在被告处工作二年四个月，故被告应向原告支付解除劳动合同经济补偿金为12，182.18元(4，872.87元×2.5个月)。原告要求被告支付经济赔偿金，未提供证据证明，该院不予支持。原告要求被告支付2020年2月至5月保险费的诉讼请求，原、被告已于2020年1月16日解除劳动关系，原告的请求没有事实及法律依据，该院不予支持。关于原告要求被告支付失业金的诉讼请求，根据辽宁省《关于完善失业保险有关政策问题的通知》关于“失业人员因终止、解除劳动关系与所在单位发生劳动争议并最终终止、解除劳动关系的，其失业保险待遇的计发时间和享受待遇标准按裁决(或判决)企业与职工解除劳动关系之日为准和执行。失业人员应于发生劳动争议的裁决、判决生效之日起60日内(含60日)，凭终止、解除劳动关系等证明材料及有效的法律文书(如裁决书、裁定书或判决书等)，到失业人员户口所在地失业保险经办机构办理失业和求职登记，同时办理申领失业保险金手续”的规定，本案中，原、被告对于解除劳动合同时间有争议，现该院已判决确认双方解除劳动合同时间，原告可依据上述规定待判决生效后到社会保险机构申领失业金，因此该院对原告的该诉请不予处理。关于原告要求被告支付误工费的诉讼请求，没有法律依据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳金地物业管理有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内，给付原告王亮解除劳动关系经济补偿金12，182.18元；二、驳回原告王亮的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告深圳金地物业管理有限公司沈阳分公司负担。本院二审期间，当事人并未提举对本案事实认定有影响之新证据。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于是否应当支付经济补偿金或赔偿金的问题。本案谢宏，根据金地物业公司提供的《面谈沟通记录表》表明，金地物业公司对王亮进行了调岗，岗位变化如下：形象岗，待遇4200元，……8月24日正式上岗。2019年12月1日起按照安全员岗位工资给予薪资3260元，工作标准按照安全员标准施行倒班原则（三班倒），王亮在该《面谈沟通记录表》上签字。2020年1月初王亮向金地物业公司提出不同意调岗、不同意调整工作时间的说明，且数日未到岗正常上班。此种情况，属于客观情况发生变化，双方协商后就劳动合同变更未能达成一致，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定之用人单位应当支付劳动者经济补偿金的条件。一审对于此处判定并无不当，本院予以维持。关于2019年12月1日之后的工资差额问题，工资标准和岗位内容的调整标准已经通知到劳动者，且12月1日后的月工资总额均高于合同约定的工资标准。再，考察王亮的工资发放明细，每月实际发放的工资数额均有不同，故王亮并无证据证明2019年12月1日之后其月工资存在不当降低，故王亮主张的工资差额问题缺乏事实依据，本院不予支持。关于是否应支付2020年2月至5月保险费问题。双方劳动关系已于2020年1月解除，故王亮再行主张2020年2阅知5月期间保险费显然缺乏事实依据，本院不予支持。关于是否应支付失业金损失的问题。根据《关于完善失业保险有关政策问题的通知》(辽劳社发[2008]92号)第六条规定，失业人员因终止、解除劳动关系与所在单位发生劳动争议并最终终止、解除劳动关系的，应于发生劳动争议的判决生效之日起60日内，办理申领失业保险金手续。本案中，鉴于双方当事人因解除劳动关系所发生的争议仍在审理中，失业金领取需在本案审理终结后，且双方当事人二审庭审中均明确表示同意相互配合办理失业金领取手续。尽管二审庭后王亮表示已经由其他单位为其办理了失业金领取手续，但考虑到本案中金地物业公司在与王亮劳动关系存续期间一直为王亮依法缴纳失业保险且对协助王亮领取失业金方面并无过错，故王亮要求金地物业公司赔偿失业金损失这一诉请缺乏事实依据，本院不予支持。关于是否应支付误工费的问题。庭审中，王亮明确该误工费系2020年1月份被解除后没有工作的工资损失。现王亮并未举证证明因金地物业公司与其解除劳动关系造成其存在损失，故此项诉请缺乏事实依据，本院不予支持。关于精神损失费及2017年9月至2020年1月期间的保险费的问题。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十八条之规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。本案中，此部分诉请属于二审新增的诉讼请求，金地物业公司对此不同意调解或二审一并审理，故对于此诉讼请求本院不予审理。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由王亮、深圳金地物业管理有限公司沈阳分公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  孙晓芳审判员  董 菁二〇二一年五月二十日法官助理刘畅书记员席红跃