江苏省无锡市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2021)苏02行终93号 上诉人（原审原告）严定强，男，1983年3月20日生，汉族，户籍地江苏省洪泽县。 被上诉人（原审被告）无锡市公安局梁溪分局，住所地无锡市梁溪区广瑞路6号。 法定代表人周军，该局局长。 委托代理人马光恩，该局工作人员。 上诉人严定强因与被上诉人无锡市公安局梁溪分局（以下简称梁溪公安分局）行政拘留、罚款及行政赔偿一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2020）苏0211行初148号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 原审判决认定事实如下：2018年4月15日，严定强的妻子晏XX向梁溪公安分局北大街派出所报案，称其在无锡凤凰城一家游戏厅内玩扑克牌机，输了62000元，向民警提供了充值记录，共充值62000元。2018年4月19日，北大街派出所的民警再次对晏XX询问，其称2018年4月13日与4月14日，其和老公严定强去凤凰城19号地下车库的游戏室里玩赌博机，严定强操作机器，其负责充值，4月13日输掉25000元，4月14日输掉37000元，共计62000元，游戏室两天内返还其6000元。当天，严定强又至北大街派出所报案，反映2018年4月13日与4月14日，其和老婆晏XX在凤凰城小区一个地下车库的游戏室使用赌博机赌钱的事情。在《询问笔录》中严定强称：“第二天我和老婆吃过饭之后，正好看见马路对面有一家动漫城，然后我就和我老婆一起去了动漫城......工作人员就将我带到牌机上，教我怎么上下分，怎么下注，我学会了之后就开始下注，不过我都是输钱的......到4月14日中午的时候，因为13日的时候输钱了，我和我老婆就想再去碰碰运气，赢点钱回来......当天还是我老婆负责充值，我负责赌钱......牌机有4种花色，和扑克牌的花色一样，赌的时候就是将卡里面的分数押在对应的花色上，押中了就赢分，押不中就输分”。 2018年4月17日，梁溪公安分局对凤凰城18-2号开设赌场案立案侦查。2020年3月27日，梁溪公安分局对犯罪嫌疑人林某进行讯问。讯问中林某陈述，2018年4月中旬，老乡吴友贵联系他来无锡凤凰城游戏室上班。游戏室大厅里放置的是正规的游戏机，仓库里有两台赌博机，一台是捕鱼机，一台是扑克牌机。上班的第一天，其看到有一男一女在玩仓库里的赌博机，女的负责上分，男的负责玩机器。第二天该一男一女又过来，询问能否去玩大机器，指的就是仓库里的赌博机。其在征得吴友贵的同意后，将一男一女带到仓库，女的负责上分，男的负责玩机器，上分的具体的金额记不清楚，有上万块。一男一女输了钱后，到办公室内和吴友贵谈事情，后听吴友贵讲，一男一女输了钱要报警，吴友贵就安排人把仓库内的机器搬走了。林某通过辨认，认出了晏XX就是和一男子到游戏室赌博的女子。 2020年4月2日，梁溪公安分局就2018年4月中旬凤凰城游戏室赌博一事对严定强进行询问，严定强陈述，在2018年4月14日输了钱后，晏XX跟他说机器肯定有问题，玩的时候有异常的声响，可能有人在操控，感觉被骗了要报警。到了4月15日中午，晏XX打电话给他，感觉被骗还是想报警，他说报就报吧，之后晏XX就打110报警的。报警后，在2018年5月份的时候，有个无锡的陌生号码打给晏XX，自称是凤凰城的人，让他们不要去报警，退点钱给他们，息事宁人。晏XX就把卡号告诉对方，之后有人转了33000元到晏XX的银行卡上。当天，梁溪公安分局对晏XX所做的《询问笔录》中，晏XX陈述，2018年4月13日与14日两天都是他丈夫严定强在操控机器，因为输了钱，严定强很生气。2018年4月15日中午严定强打电话让她去报警，说赌博机肯定有人做了手脚，有人操控，让她报警说是钱是被骗了。 2020年6月22日，梁溪公安分局对严定强于2018年4月13日和4月14日涉嫌在凤凰城街区一动漫城内采用玩赌博机的方式进行赌博活动受案登记，对严定强进行传唤并询问。2020年7月8日，梁溪公安分局告知严定强拟对其作出行政处罚决定的事实、理由和依据，并告知其可提出陈述和申辩。严定强称其不需要陈述和申辩。当天，梁溪公安分局作出梁公（治）行罚决字〔2020〕1360号《行政处罚决定书》（以下简称《行政处罚决定书》），载明：2018年4月13日与4月14日，严定强在无锡市梁溪区××街区一动漫城内，利用“扑克牌”游戏机进行赌博活动，后主动向公安机关投案并如实陈述自己的违法事实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》（以下简称《治安管理处罚法》）第七十条、第十九条第（四）项之规定，对严定强处以行政拘留七日并处罚款伍百元,拘留期限自2020年7月8日至2020年7月15日止。该处罚决定当天向严定强送达。因执行拘留前需做核酸检测，2020年7月9日严定强的核酸检测有结果后被送往无锡市拘留所执行拘留。拘留当天，梁溪公安分局通知严定强的家属，严定强陈述其老婆晏XX已经知道了，不需要通知。2020年7月9日至7月16日，严定强在无锡市拘留所执行拘留，2020年7月16日严定强被解除拘留措施。严定强对《行政处罚决定书》不服，诉至法院，请求：1.撤销《行政处罚决定书》；2.赔偿其人身自由损失费2720元，精神损失费100000元；3.本案诉讼费由梁溪公安分局承担。 原审法院认为，《治安管理处罚法》第七条第一款规定：“国务院公安部门负责全国的治安管理工作。县级以上地方各级人民政府公安机关负责本行政区域内的治安管理工作。”第九十一条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。”梁溪公安分局具有负责本辖区内治安管理工作的法定职权。 《治安管理处罚法》第七十条规定:“以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。”第十九条规定：“违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：（四）主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的。”江苏省公安厅苏公规（2019）1号《赌博违法案件裁量指导意见》规定：“有下列情形之一的，处10日以上15日以下拘留，并处500元以上3000元以下罚款：1.参与聚众赌博、网络赌博、赌博机赌博、赌场赌博、六合彩以及其他私彩方式赌博，个人赌资或者人均赌资1000元以上的”。本案中，公安机关对严定强以及晏XX、林某所作的《询问笔录》中反映的事实，与晏XX的转账记录、林某的《辨认笔录》等证据可以相互印证，证实2018年4月13日与4月14日，严定强在凤凰城街区一动漫城内，通过扑克牌机进行押注，赌资达人民币62000元。严定强通过扑克牌机进行财物输赢活动，该行为已经不是其所声称的“打游戏”“娱乐”活动。梁溪公安分局认定严定强从事赌博行为，事实清楚，证据确凿。经查，严定强主动向公安机关报案，如实陈述事发经过，梁溪公安分局依照相关规定，认定严定强具有主动投案情节，对其减轻处罚，处行政拘留七日并处罚金五百元，适用法律正确，量罚适当。 梁溪公安分局接到严定强的报案后，对所报案件立案侦查并开展工作，收集相关证据。在治安受理案件后，依法对涉嫌赌博案件开展调查，经传唤和询问当事人及证人后，作出行政处罚告知书，告知当事人有陈述申辩权，并在法定期限内作出《行政处罚决定》，程序合法。严定强要求梁溪公安分局赔偿其人身自由损失费2720元，精神损失费100000元的诉讼请求，无事实和法律依据，原审法院不予支持。 综上，严定强要求撤销《行政处罚决定书》并要求赔偿的诉讼请求于法无据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定,判决驳回严定强的诉讼请求。 上诉人严定强上诉称，一、上诉人不构成赌博。派出所受理案件后，把我的电话号码给了游戏室老板，老板退了33000元。在2020年4月，梁溪区纪委和梁溪公安分局成立专案组，找到犯罪嫌疑人林某，把剩下的29000元送到南京当面给我，我把这个情况电话告诉了北大街派出所所长，所长还要我写封信表扬派出所。如果是赌资，办案人员是不是犯罪。二、证人林某的证言极不可信。案发已经两年多，许多证据已经没有了。三、梁溪公安分局和原审法院认定赌资62000元缺乏事实依据，虽然62000元是从我老婆手机支付出去，但是不是我一个人玩的，赌场里面还有别人给我老婆现金让她跑腿到吧台充值，我老婆把现金收下用手机帮别人充值。四、本案中我所做的所有笔录都向法庭作了说明，希望办案单位帮我追回被骗的钱。至于办案单位说这个是赌博行为，我没有为自己争辩，因为我觉得办案单位要给我定罪，要经过检察院、法院，没必要为自己辩解，和公安机关争吵。五、案件发生在2018年4月15日，办案单位在2020年7月8日对我拘留七日、罚款五百元。事实是从2020年7月8日开始我就失去自由到2020年7月16日结束，应该是九天。本案中缺乏主要事实，认定的赌博机没有查到，有没有鉴定赌博功能，如果是赌博，赌资哪里去了，赌资多少对本案处理有着重要影响。综上，本案证据不足，事实不清，请求依法改判。 被上诉人梁溪公安分局答辩称，2018年4月13日与4月14日，严定强在无锡市梁溪区××街区一动漫城内，利用“扑克牌”游戏机进行赌博活动，在赌博输钱的情况下向我局报案，要求对该动漫城利用游戏机开设赌场行为处理，后我局对严定强所报案件进行立案侦查。在刑事案件办理过程中，我局对严定强涉嫌赌博开展调查，结合相关证据材料，可以认定严定强的赌博违法行为。考虑到严定强在案发后向公安机关报案，如实陈述事发经过，可以认定严定强具有主动投案的情节，应当给予减轻处罚。2020年7月8日，我局依据《治安管理处罚法》第七十条、第十九条第四项之规定，对严定强赌博行为作出行政拘留七日并处罚款五百元的处罚。上诉人提出的上诉理由不成立，上诉人利用“扑克牌”游戏机进行财物输赢活动，明显属于赌博，这在上诉人在公安机关的笔录材料及其它证言中得以印证，上诉人提及的赌资问题也有其妻子及相应转账记录进行证实。我局收集的证据之间能够相互印证，证明严定强参与赌博的违法事实。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。 本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致，对原审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为，《治安管理处罚法》第七十条规定，以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。第十九条第四项规定，主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的，减轻处罚或者不予处罚。 本案中，梁溪公安分局提供的询问笔录、讯问笔录、转账记录等证据可以相互印证，证明2018年4月13日、4月14日严定强在无锡市梁溪区××街区一动漫城内利用“扑克牌”游戏机进行赌博活动、赌资达人民币62000元的违法事实。严定强主张62000元并非全部是其赌资没有相应的事实依据，本院不予采纳。因严定强主动向公安机关报案，如实陈述事发经过，梁溪公安分局依据《治安管理处罚法》第七十条、第十九条第四项的规定，结合严定强违法行为的性质、情节等对其作出行政拘留七日并处罚款伍百元的行政处罚，认定事实清楚、适用法律正确、量罚适当。 梁溪公安分局在受案后，依法履行了传唤、询问、处罚前告知，作出行政处罚决定并送达，符合法定程序。 综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人严定强负担。 本判决为终审判决。 (此页无正文) 审判长  王作化 审判员  马 云 审判员  崔晓萌 二〇二一年五月二十六日 书记员  陆 洲