四川省盐边县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）川0422刑初26号 公诉机关四川省盐边县人民检察院。 被告人王兴秀，女，1985年8月27日出生，汉族，四川省盐边县人，大专文化，个体经商，户籍所在地：四川省盐边县，现住四川省盐边县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年3月23日被盐边县公安局取保候审，于2021年3月4日经四川省盐边县人民检察院决定被取保候审，于同年4月12日经本院决定被取保候审。 指定辩护人李黎，系四川三才（盐边）律师事务所律师。 四川省盐边县人民检察院以攀盐检刑诉〔2021〕14号起诉书指控被告人王兴秀犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2021年4月12日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。四川省盐边县人民检察院指派检察官林均出庭支持公诉，被告人王兴秀及其辩护人李黎到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人王兴秀于2019年4月29日在“闲聊”APP建立了赌博群，聚集243个成员（包含王兴秀），并在“攀枝花棋牌”平台购买大量虚拟赌博房间，将购买的虚拟赌博房间链接发送到自己创建的赌博群内，群成员通过链接进入其开设的虚拟房间赌博。每局赢到30元以上的最大赢家在赌博群内以红包方式给王兴秀3元的房间费，每局赢到100元以上的最大赢家在赌博群内以红包方式给王兴秀5元的房间费。2019年4月至12月，王兴秀在赌博群内累计抽头渔利137213元。对于上述事实，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书，被告人供述，证人证言，鉴定意见，电子数据，到案经过，户籍证明等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人王兴秀以营利为目的，组织三人以上赌博，从中抽头渔利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人王兴秀具有坦白情节，认罪认罚，退还部分赃款，建议对其从轻处罚，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万六千元。 被告人王兴秀对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人王兴秀的辩护人提出以下辩护意见：1.该案罪名应为聚众赌博罪，被告人王兴秀利用闲聊app和攀枝花棋牌组织多人赌博，抽头渔利的行为更符合聚众赌博罪的构成，应在有期徒刑三年以下量刑；2.被告人积极退缴赃款，认罪态度较好，应从轻处罚。 经审理查明事实与起诉指控的事实一致，另查明： 2020年3月23日，盐边县公安局民警在工作中发现被告人王兴秀利用信息网络“攀枝花棋牌”平台，组织人员进行赌博，并抽取提成非法获利，于当日立案侦查，并于当日将其传唤至公安机关，于当日在被告人王兴秀处扣押人民币八万元。被告人王兴秀到案后如实供述了基本事实经过。被告人王兴秀在审理过程中向本院退缴违法所得24000元。 上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书，取保候审相关材料，扣押决定书及清单，传唤证、传讯通知书，鉴定聘请书、鉴定意见通知书、专项审计报告及资质证明，调取证据通知书、情况说明，证人李某、张某、刘某、张某1、谭某、张某2、韩某、刘某1、邓某、王某、李某1、安某、罗某、李某2、李某3、曾某、宋某、尹某、常某、张某3、秦某、刘某2、张某4、夏某、吴某、王某1、胡某、刘某2、陈某、罗某1、刘某3的证言，被告人王兴秀的供述，到案经过，户籍信息及无犯罪前科证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王兴秀以营利为目的，在网络上开设并经营赌场进行赌博，从中抽头渔利137213元，属于“情节严重”，其行为已构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。 辩护人所提被告人王兴秀的行为不构成开设赌场罪的辩护意见，经查，本案被告人王兴秀使用“闲聊”软件建立用于赌博的群后，长期在该赌博群组织他人赌博，并在赌博群内发布游戏规则和奖惩制度、收取房费，组织参与赌博的人数众多，具有一定的开放性、组织性，具有持续性、稳定性及参赌人员的不特定性等表现形式，符合开设赌场罪的犯罪特征，应当以开设赌场罪定罪处罚。辩护人的该辩护意见本院不予采纳。 对辩护人所提被告人王兴秀积极退缴赃款，认罪态度较好的辩护意见予以采纳。被告人王兴秀到案后如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，归案后退缴了部分违法所得的赃款，并自愿预缴了罚金，对其可以从轻处罚，公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。综上，本院根据被告人王兴秀的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款（一）之规定，判决如下： 一、被告人王兴秀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万六千元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、对扣押在案的赃款人民币八万元及被告人王兴秀退缴的违法所得人民币二万四千元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人王兴秀的违法所得人民币三万三千二百一十三元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王        丹 审 判 员 秦    盛    兰 人民陪审员 王    桂    林 二〇二一年五月十四日 书记 员代 军附相关法律条款： 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议；人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；