辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽09民终448号上诉人（原审被告）:浙江萧磊工贸有限公司，住所地浙江省金华市金**江东镇金德路**。法定代表人：林华广，该公司总经理。委托诉讼代理人：王宇，该公司法律顾问。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司，住所，住所地浙江省金华市婺城区中山路**div>负责人：金李沈，该公司经理。委托诉讼代理人：李嘉欣，辽宁方祥律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：高巍，男，1980年7月13日出生，满族，现住彰武县。委托诉讼代理人：王彬，辽宁鑫晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彰武县小丸子彩绘玩吧，住所地彰，住所地彰武县中华路柳馨家园东门v>经营者：付磊。被上诉人（原审被告）：沈阳飞跃体育用品商行，住所地沈，住所地沈阳市沈河区五爱国际小商品城**2M156、157、158v>经营者：张国旭。上诉人浙江萧磊工贸有限公司、中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司与被上诉人高巍、彰武县小丸子彩绘玩吧、沈阳飞跃体育用品商行产品销售者责任纠纷一案，不服辽宁省彰武县人民法院（2020）辽0922民初1194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人浙江萧磊工贸有限公司的委托诉讼代理人王宇及上诉人中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司的委托诉讼代理人李佳新，被上诉人高巍及委托诉讼代理人王彬，彰武县小丸子彩绘玩吧的经营者付磊到庭参加诉讼。被上诉人沈阳飞跃体育用品商行经本院依法送达无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。浙江萧磊工贸有限公司上诉请求：1、对彰武县人民法院[2020]辽09**民初1194号民事判决书中判决第一项判决依法改判为驳回被上诉人的诉讼请求，上诉人不应承担任何责任或发回原审法院重新审理。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定的事实不清楚1、被上诉人出具的二份证人证言其证人与被上诉人系朋友关系，其二份证言的真实性不具有法律的客观性，不应作为证据给予采纳。在被上诉人没有其它证据对本案基本事实形成完整的证据链的前提下，一审法院仅依据证人证言认定“平衡车左侧车把断裂失去平衡，平衡车原地快速旋转，致被上诉人摔倒受伤”，其认定系主观推断，对案件基本事实认定不清楚。2、产品使用说明书中明确“车把为控制方向不承重”，与“使用时不能用力，易折断”所表达的内容一致。上诉人提供了证据2及产品使用说明书，上诉人已尽完全举证责任证明本案产品系合格产品、尽到对消费者说明和安全警示义务。二、一审法院对本案适用法律错误.1、依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条规定：因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。本案产品因目前没有国家统一标准参数，应依据行业标准上诉人的产品系合格产品，不存在任何缺陷，上诉人不应该承担任何赔偿责任。综上所述，上诉人的上诉请求有法可依，有实可据。请求二审法院依法保护上诉人的合法权益，支持上诉人的上诉请求!中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司辩称：没有意见。高巍辩称:答辩同中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司意见一致。彰武县小丸子彩绘玩吧辩称：没有意见。中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司上诉请求：要求依法撤销(2020)辽00922民初1194号判决，依法改判上诉人不应承担责任，即便承担也应扣除免赔金额1403.6元。事实及理由：原审法院认定的事实不清，适用法律错误，应依法予以撤销，改判或发回重审。被上诉人高巍没有任何证据证明涉案产品存在质量问题，因此，原审法院直接认定生产厂家存在过错是不对的。上诉人也不应承担产品责任险的保险责任。被上诉人浙江萧磊工贸有限公司在上诉人处投保了产品责任险，根据保险条款约定，每次事故赔偿限额为3万元，每次事故免赔200元或10%以高为准。因此，本案中上诉人承担的部分应将10%的免赔予扣除。综上，上诉人为维护自身合法权益，特向贵院依法提出上诉，请法院查清事实，依法裁判。浙江萧磊工贸有限公司辩称：说不计免赔的一项，我方认为不存在，应该按全额。高巍辩称：关于本案事实部分，被上诉人认为一审庭审时，被上诉人向一审法院申请两位证人出庭作证证实高巍受伤的经过，结合住院诊断书、病志能够相互印证证明被上诉人高巍是在使用平衡车时因车把质量问题发生断裂造成高巍受伤住院治疗，上诉人生产的平衡车在小丸子彩绘玩吧出售给高巍平衡车时，其说明车对车把如何使用以及安全注意事项没有进行说明，没有做到对消费者的安全警示义务。一审法院认定是由于质量问题造成高巍受伤有事实依据。关于法律适用方面：虽然涉案产品没有国家统一参数，但作为生产者生产的产品应当符合保证人身安全的标准，本案适用侵权责任法有法律依据。上诉人保险公司提出的免赔，被上诉人认为一审庭审时，保险公司没有以此作为抗辩理由，一审判决保险公司在保险限额内承担有事实和法律依据。彰武县小丸子彩绘玩吧辩称：没有意见。沈阳飞跃体育用品商行没有参加诉讼及答辩。高巍向一审法院起诉请求：一、要求四被告共同赔偿各项损失40756.86元，其中：1、医疗费20550.75元(实际金额38217.06元，扣除医疗保险已报销17666.31元)。2、伙食补助费50元×43天=2150元。3、营养费50元×43天=2150元。4、护理费144.4元×43天=6209.2元。5、误工费102.31元×61天=6240.91元(含出院后休息18天)。6、器具费1256元(住院期间购买拐杖、膝盖护具、气垫)。7、交通费2200元(酌定)。8、评残后增加诉讼请求。二、诉讼费由四被告共同承担。一审法院认定事实：原告高巍于2019年6月16日在被告彰武县小丸子彩绘玩吧购买一台白色思玛特牌电动平衡车，彰武小丸子现场组装后交付给高巍。当晚19时40分许，高巍在彰武县农发行门前空地处试驾平衡车时，左侧车把断裂，失去平衡，平衡车原地快速旋转，致高巍摔倒、受伤。高巍当晚到彰武县人民医院救治，经诊断为：胫骨平台骨折、左腓骨骨折、膝内侧半月板损伤，次日转院至沈阳市骨科医院治疗，经诊断为：左胫骨平台骨折、左腓骨骨折，住院治疗9天，期间实施左胫骨平台骨切开复位钢板螺钉、半月板修复内固定术，支出医疗费32947.83元，报销14376.78元，个人承担18571.65元。6月26日转至彰武县人民医院，住院治疗34天，7月30日出院，支出医疗费4583.23元，报销3290.13元，个人承担1293.1元。两次住院共支出37531.06元，共报销17666.91元，个人承担共19864.75元。2019年9月10日，高巍对平衡车致伤一事向彰武县消费者协会提出投诉，经彰武县消协调解，双方无法达成和解协议，彰武县消协于2019年9月18日作出终止调解通知书。该款平衡车系被告浙江萧磊工贸有限公司生产，随车附有使用说明书，主要包括产品及配件、功能示意图、学习驾驶及安全须知等内容。说明书中没有对扶手使用时不能用力、易折断作出明确说明及警示。被告沈阳飞跃体育商行系该款平衡车批发商，彰武县小丸子彩绘玩吧批发进货后进行销售。浙江公司对几款产品连续在中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司投保责任险，2019年5月23日浙江公司再次在保险公司对思玛特牌独轮车、扭扭车、电动滑板车投保了责任险，单次事故赔偿限额为30000元，全年累计责任限额300000元。事故发生在保险期内。庭审中双方当事人针对高巍受伤原因有争议，原告高巍认为原因是平衡车扶手这段失去平衡致其受伤，该产品使用说明书上对此没有明确说明未尽如实说明义务，应承担赔偿责任。被告小丸子、浙江公司、沈阳商行认为原因是高巍操作不当，产品质量合格。浙江公司申请对平衡车产品质量是否合格进行鉴定，本院委托阜新市中级人民法院技术处摇号选取鉴定机构，因该类产品目前没有国家统一标准参数，无法鉴定是否合格，并将相关材料退回本院。一审法院认为，原告高巍购买思玛特平衡车当天试驾时，由于左侧手扶断裂，致原告受伤住院治疗。该平衡车手扶与手扶杆之间连接件材质为硬塑料，强度较低，受力易折断，可能引发事故危及使用人的人身安全。被告浙江萧磊工贸公司是思玛特平衡车的生产者，在使用说明书中对消费者使用平衡车时如何正确使用手扶，以及使用中如果用力可能导致手扶断裂而方向失控发生危险等，没有做出明确说明和安全警示，被告浙江萧磊工贸作为平衡车生产者对可能危及人身安全的平衡车手扶使用方法未向消费者做出真实说明和明确的警示，违反了消费者权益保护法关于保证消费者安全的义务。对原告高巍的经济损失，应承担次要的赔偿责任。原告高巍试驾平衡车操作不熟练，使用不当，对其自己的损失应承担主要责任。《中华人民共和国侵权责任法》规定，因产品有缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。本案中被告沈阳飞跃体育用品商行和彰武县小丸子彩绘玩吧作为涉诉产品的销售者，应与产品生产者共同赔偿原告高巍的经济损失。二被告作为产品销售者承担赔偿责任后，有权向生产者浙江萧磊公司追偿。被告浙江萧磊公司对平衡车投保了产品责任险，事故发生在保险期内，根据保险合同约定，每次事故赔偿限额为3万元，保险公司应在3万元限额内予以赔偿。高巍各项损失为医疗费20550.75元、伙食补助费2150元(50元×43天)、护理费5533.24元(128.68元×43天)、误工费4399.33元(102.31元×43天)、器具费1256元、交通费酌定1200元，合计35089.32元。浙江萧磊公司应按40%即14035.73元赔偿，因浙江萧磊公司的赔偿额在产品责任保险限额内，故保险公司应在保险范围内先行赔偿。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司在产品责任险限额内赔偿原告高巍各项损失14035.73元。于本判决生效后十日内履行。二、驳回原告高巍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费956元，原告高巍负担574元，被告彰武县小丸子彩绘玩吧、沈阳飞跃体育用品商行、浙江萧磊工贸有限公司共同负担382元。本院二审期间，各方当事人没有提供新的证据。对各方当事人争议的事实，本院认定如下：本院审理查明的事实与一审查明的事实一致。另，二审中中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司撤回对保险范围的主张。同时，经查阅一审卷宗发现中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司主张的免赔额为特别约定清单，其中写明本投保单须经投保单位负责人签字方为有效，但保单中只有单位公章未发现负责人签字。浙江萧磊工贸有限公司对中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司的免赔主张也不予认可，称应该由中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司全额赔付。本院认为，高巍因试驾平衡车受伤住院治疗，该平衡车手扶与手扶杆之间连接件材质为硬塑料，强度较低，受力易折断，存在可能引发事故危及使用人的人身安全。浙江萧磊工贸有限公司作为平衡车生产者对可能危及人身安全的平衡车手扶使用方法未向消费者做出真实说明和明确的警示，违反了保证消费者安全的义务，对此应承担相应的赔偿责任。同时，高巍试驾的平衡车车把部位存在断裂的事实，浙江萧磊工贸有限公司及中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司对此均没有提供证据证明系人为故意损坏，结合高巍住院诊断书及病志，可以认定系试驾平衡车时车把断裂致其受伤的事实，所以对浙江萧磊工贸有限公司及中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司的此项上诉请求均不予支持。关于中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司主张的免赔额部分，因其提供的保险单中免赔额约定在特别约定清单中，该特别约定清单写明本投保单须经投保单位负责人签字方为有效，因无投保单位负责人签字，浙江萧磊工贸有限公司对免赔额事项也未予认可，不能认定该特别约定已发生效力，所以对中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司的此项主张不予支持。综上所述，浙江萧磊工贸有限公司及中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计1912元，由上诉人浙江萧磊工贸有限公司负担956元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司负担956元。本判决为终审判决。审判长  赵荣志审判员  陈 鹏审判员  黄 华二〇二一年五月二十六日书记员  李何威