河北省宁晋县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）冀0528刑初49号 公诉机关宁晋县人民检察院。 被告人陈建蕊，女，1974年5月4日出生于河北省宁晋县，汉族，初中文化，农民，住宁晋县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年11月9日被宁晋县公安局刑事拘留，同年12月15日被执行逮捕。现羁押于邢台市第一看守所。 指定辩护人曹绍静，河北曹绍静律师事务所律师。 被告人谢泽政，男，1999年6月2日出生于河北省宁晋县，汉族，中专文化，农民，住宁晋县。因涉嫌犯开设赌场罪于2020年11月9日被宁晋县公安局刑事拘留，同年12月15日被监视居住，2021年2月7日被宁晋县人民检察院监视居住，同年3月2日被本院取保候审。现在居住地。 指定辩护人刘士勇，河北甲信（宁晋）律师事务所律师。 宁晋县人民检察院以宁检一部刑诉[2021]Z35号起诉书指控被告人陈建蕊、谢泽政犯开设赌场罪，向本院提起公诉，本院于2021年3月2日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。宁晋县人民检察院指派检察员李瑞芳出庭支持公诉，被告人陈建蕊及其指定辩护人曹绍静、被告人谢泽政及其指定辩护人刘士勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 宁晋县人民检察院指控，2018年至2020年期间，被告人陈建蕊利用“叮叮麻将”（后升级为“盼盼麻将”）赌博软件开设“茶馆”，先后组织近百人在该软件中参与赌博。2019年底，陈建蕊将被告人谢泽政设置为管理员，在陈建蕊忙碌时，谢泽政负责收发红包。经统计，陈建蕊在开设赌场期间非法获利107656元，谢泽政参与期间共非法获利41741元。指控上述事实，公诉机关当庭出示了被告人陈建蕊、谢泽政供述，证人路某、李某1、李某2、江某、梁某、张某1、靳某、李某3、王某1、张某1芬、贾某、高某、白某、李某4、张某2、牛某、魏某、赵某1、张某3、李某5、周某、闫某、王某2、赵某2、李某6、罗某、杨某、李某7、李某8、陈某、唐某、孟某证言，现场图，接受证据清单、组织者身份信息、赌博软件图标信息、涉赌人员信息，宁晋县公安局行政处罚决定书、行政拘留执行回执，微信截图、手机图标截图及交易记录，扣押决定书、清单及手机图片，购买钻石明细，微信支付交易明细及宁晋县人民检察院整理的获利明细，受案登记表、发破案经过及到案经过、情况说明，认罪认罚从宽制度告知书及认罪认罚具结书，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人陈建蕊、谢泽政在网上开设赌场，组织他人赌博，从中非法获利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案发生在《中华人民共和国刑法》修正案十一之前，应适用当时的法律追究刑事责任，鉴于其二人系自首，自愿认罪认罚，且谢泽政属从犯，建议对陈建蕊从轻处罚，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元，对谢泽政减轻处罚，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金五千元。 被告人陈建蕊对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其指定辩护人曹绍静对公诉机关指控陈建蕊构成开设赌场罪的定性没有异议，就量刑提出如下意见：首先，被告人陈建蕊购买钻石花费8万余，虽然获利数额在认定上不做区分，但实际获利比认定数额要小。其次，陈建蕊并非以赌博为业，在量刑时应有所体现。再次，陈建蕊到案后如实供述自己的全部犯罪事实，认罪态度较好。综上，请法庭对陈建蕊从轻、减轻量刑。 被告人谢泽政对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其指定辩护人刘士勇对公诉机关指控的谢泽政开设赌场罪无异议，就量刑提出如下意见：首先，被告人谢泽政在本案中受陈建蕊指使使用自己微信支付账户进行以“收发红包”的方式对参赌人员进行结算，且其将本人结算获利金额转付至被告人陈建蕊微信账户之下，其本人并无营利的目的，是陈建蕊实施犯罪行为的工具，应当以帮助犯论处。其次，被告人谢泽政参与本案，并非其本人的主观意愿，囿于其母亲陈建蕊家庭教育的不周致使其产生错误认识，应对其更大限度的宽恕与谅解。再次，被告人谢泽政在本案中具有自首情节，自愿认罪认罚，应当从轻或减轻处罚。 经审理查明，2018年至2020年期间，被告人陈建蕊利用“叮叮麻将”（后升级为“盼盼麻将”）赌博软件开设“茶馆”，先后组织近百人在该软件中参与赌博。2019年11月，陈建蕊将被告人谢泽政设置为管理员，在陈建蕊忙碌时，谢泽政也负责收发红包。经统计，在开设赌场期间，陈建蕊非法获利107656元，其中，谢泽政担任管理员期间陈建蕊的非法获利额为41741元。 上述事实，有经庭审质证、确认的被告人陈建蕊、谢泽政供述，证人路某、李某1、李某2、江某、梁某、张某1、靳某、李某3、王某1、张某1芬、贾某、高某、白某、李某4、张某2、牛某、魏某、赵某1、张某3、李某5、周某、闫某、王某2、赵某2、李某6、罗某、杨某、李某7、李某8、陈某、唐某、孟某证言，现场图，接受证据清单、组织者身份信息、赌博软件图标信息、涉赌人员信息，宁晋县公安局行政处罚决定书、行政拘留执行回执，微信截图、手机图标截图及交易记录，扣押决定书、清单及手机图片，购买钻石明细，微信支付交易明细及宁晋县人民检察院整理的获利明细，受案登记表、发破案经过及到案经过、情况说明，认罪认罚从宽制度告知书及认罪认罚具结书，户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈建蕊、谢泽政以营利为目的，利用手机在网络上组建微信群，通过分享赌博软件方式供他人赌博，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控事实及罪名成立，应予支持。被告人谢泽政在本案中起辅助作用，属从犯，案发后，二被告人主动投案，如实供述本案主要犯罪事实，均构成自首，均自愿认罪认罚，故对被告人陈建蕊依法予以从轻处罚，对被告人谢泽政依法予以减轻处罚。控辩双方提出的相关意见予以采纳。公诉机关提出对被告人陈建蕊判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元，对被告人谢泽政判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金五千元的量刑建议予以采纳。对于扣押的二被告人使用的作案工具手机，依法予以没收，对于被告人陈建蕊的违法所得款，依法予以追缴。二被告人的犯罪行为发生在《中华人民共和国刑法》修正案（十一）实施之前，应按照当时的法律追究刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、修正前《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人陈建蕊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年11月9日起至2024年5月8日止。罚金自判决生效之日起三日内缴纳）。 二、被告人谢泽政犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日起三日内缴纳）。 三、追缴被告人陈建蕊违法所得107656元，依法予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的被告人陈建蕊的黑色HONOR9A手机一部、被告人谢泽政的黑色HUAWEIMate30.5G手机一部，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  卢立勇 审 判 员  赵丽霞 人民陪审员  崔少飞 二〇二一年五月十日 书 记 员  任祥杰 本案涉及法律条文： 《中华人民共和国刑法》： 第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。 修正前《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。