山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁16民终1199号 上诉人（原审被告）：邹平齐星工业铝材有限公司，住所地：山东省邹平市韩店镇肖镇村。 法定代表人：杨军，公司经理。 委托诉讼代理人：王文莉，山东天健律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：董文洲，男，1970年10月26日出生，汉族，住甘肃省陇西县。 委托诉讼代理人：李玉，山东鲁法律师事务所律师。 上诉人邹平齐星工业铝材有限公司（以下简称齐星公司）因与被上诉人董文洲工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省邹平市人民法院(2020)鲁1626民初4535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 齐星公司上诉请求：1.撤销山东省邹平市人民法院（2020）鲁1626民初4535号民事判决，依法改判或者将本案发回重审。2.一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，缺乏法律依据。1.一审法院认定事实不清。上诉人与被上诉人并非劳动关系，而是技术服务关系，被上诉人受伤，不应按照工伤标准向上诉人主张赔偿。上诉人与被上诉人双方用工地位平等，没有上下级隶属关系，被上诉人只是按照合同约定完成上诉人的委托服务即可，不需要遵从上诉单位的规章制度和管理秩序；上诉人提供的技术服务也非上诉人经营范围；上诉人向被上诉人支付的是服务费而非工资；以上特征均不符合劳动关系的构成要件。所以，被上诉人不应按照工伤标准向上诉人主张权益。2.一审法院判决缺乏法律依据。被上诉人受伤，伤情诊断为右手挤压伤、右桡动脉断裂、右手多发腕骨脱位、右手第二、三掌骨骨折等，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的相应规定，被上诉人伤情停工留薪期时间均不超过4个月，一审法院按照8个月标准予以计算明显过长，缺乏法律依据。综上所述，一审法院认定案件事实不清，缺乏法律依据，上诉人特依《民事诉讼法》相关规定，提起上诉，请二审法院依法撤销一审判决，并依法改判。 董文洲辩称，1.上诉人与被上诉人之间系事实劳动关系，由终审判决予以确认。上诉人没有为被上诉人交纳工伤保险，被上诉人的工伤待遇应当由上诉人支付。2.因被上诉人的伤情较重，自2018年12月24日至2019年6月2日期间多次住院，直至2019年8月30日伤情相对稳定之后，才得出劳动能力鉴定，因此，八个月停工留薪期符合被上诉人的伤情等实际情况。因此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。 董文洲向一审法院起诉请求：一、判令齐星公司向董文洲支付：1.医药费172654.28元(172175.61元+仲裁后新发生费用478.67元)；2.伙食补助费2903.73元；3.交通费2112元(2048元+新发生64元)；4.住宿费2913.77元(2823.77元+新发生90元)；5.停工留薪期工资96718.24元；6.生活津贴36269.34元；7.第二次劳动能力鉴定费320元；8.一次性伤残补助金217616.04元；9.一次性工伤医疗补助金105545元；10.一次性工伤就业补助金172710元；11.经济补偿金78583.57元；12.后续治疗费10000元；二、判令本案诉讼费由齐星公司承担。 一审法院认定事实：董文洲系齐星公司职工，是齐星公司的机械工程师。2018年12月24日8时20分左右，董文洲在拆挡油罩时不慎被油缸挤伤右手。董文洲受伤后在邹平市人民医院住院治疗6天，在山东大学齐鲁医院住院治疗80天，伤情诊断为右手挤压伤、右桡动脉断裂、右手多发腕骨脱位、右手第二三掌骨骨折等。其中，2019年5月25日至6月2日，董文洲在山东大学齐鲁医院住院病案出院医嘱记载，董文洲术后刀口对合良好，伤口外包扎良好，下一步诊疗计划，继续抗感染、换药治疗，术后两周视情况予以拆线，在医生指导下行功能锻炼。2019年4月19日，邹平市人力资源和社会保障局出具邹人社工伤认［2019］第080号工伤认定书，认定董文洲此次所受伤害为工伤，该工伤认定书载明董文洲的用人单位为齐星公司，工作岗为机械工程师。2019年8月30日，滨州市劳动能力鉴定委员会出具滨劳鉴字［2019］第535号初次劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为：董文洲劳动功能障碍程度为五级，无生活自理障碍。2019年11月15日，山东省劳动能力鉴定委员出具鲁劳鉴伤字［2019］689号再次鉴定结论书，鉴定结论为：董文洲劳动功能障碍程度为五级，无生活自理障碍。为主张工伤保险待遇，董文洲提起仲裁申请，2020年8月3日，邹平市劳动人事争议仲裁委员会做出邹劳人仲案安［2019］第614号仲裁裁决书，裁决齐星公司支付董文洲一次性伤残补助金217616.04元、一次性工伤医疗补助金105545.00元、一次性伤残就业补助金172710元、停工留薪期待遇60448.90元、医疗费172175.61元、住院伙食补助费1770元、交通费2048元、住宿费2823.77元，共计733457.32元，扣除齐星公司已支付的177750元，齐星公司还应支付给董文洲555707.32元；驳回董文洲的其他仲裁请求。董文洲不服该裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，齐星公司未为董文洲缴纳工伤保险费。董文洲受伤后没有回齐星公司工作，受伤前12个月平均工资为12089.78元。董文洲主张为治疗工伤，支付交通费2112元、住宿费2913.77元。董文洲受伤后，齐星公司支付给董文洲医疗费、交通费、住宿费等费用共计177750元。 一审法院认为，本案争议的焦点为董文洲的各项主张是否应予支持。董文洲在工作过程中受伤，被认定为工伤，用人单位为齐星公司，劳动功能障碍程度为五级，事实清楚，证据确实充分。齐星公司未为董文洲缴纳工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，齐星公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付董文洲工伤保险待遇。根据董文洲提交的住院病案及医疗费单据，齐星公司应支付董文洲医疗费172653.98元，住院伙食补助费1770元(15元/天×6天+21元/天×80天)。董文洲提交的交通费、住宿费发票等证据，证实其因外出就医，支付交通费2112元、住宿费2913.77元，齐星公司应予支付。董文洲治疗工伤期间，齐星公司应按照《工伤保险条例》第三十一条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”之规定，向董文洲支付停工留薪期待遇，结合其伤情及2019年6月2日仍在山东大学齐鲁医院住院治疗、2019年8月20日作出劳动能力鉴定的实际情况，参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的相应规定，董文洲的停工留薪期应为8个月。齐星公司应支付董文洲停工留薪期待遇96718.24元(12089.78元/月×8个月)。经鉴定，董文洲的劳动功能障碍程度为五级，且其申请劳动仲裁时已提出解除与齐星公司的劳动关系，故根据《工伤保险条例》第三十六条“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月、18个月的一次性工伤医疗补助金和36个月、30个月的一次性伤残就业补助金。”之规定，齐星公司应支付董文洲一次性伤残补助金217616.04元(12089.78元/月×18个月)、一次性工伤医疗补助金108545.00元(4797.50元/月×22个月)、一次性伤残就业补助金172710元(4797.50元/月×36个月)。关于董文洲要求赔偿经济补偿金的诉讼请求，经查，董文洲受伤后没有回齐星公司工作，未提交充分证据证实其提出解除劳动关系的原因，不符合支付经济补偿金的条件，故不予支持；要求赔偿生活津贴的请求,一审法院经审查认为，董文洲于2019年8月20日作出劳动能力鉴定，此时视为其治疗终结，一审法院已支持其8个月停工留薪期待遇及伤残评定后的因工伤残待遇，故其该项请求不符合法律规定，不予支持；要求赔偿后续治疗费的请求，因该费用尚未实际发生，故不予支持。综上所述，董文洲部分诉讼请求符合法律规定，予以支持，齐星公司应支付董文洲医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计775039.19元。董文洲受伤后，齐星公司已支付177750元，应予扣减，齐星公司支付董文洲597289.19元(775039.19元-177750元)即可。董文洲的其他诉讼请求无事实及法律依据，不予支持。据此，一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条之规定，判决：一、齐星公司于本判决生效之日起十日内支付董文洲医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计597289.19元；二、驳回董文洲的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由齐星公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，上诉人主张其与被上诉人之间属技术服务合同关系，不应承担向被上诉人支付工伤保险待遇的义务。但上诉人未提供证据证实其主张，且被上诉人的伤情已经被认定为工伤，上诉人未为被上诉人交纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，上诉人应当按照工伤保险待遇项目和标准向被上诉人支付相应工伤保险待遇。因此，对上诉人的该项主张不予支持。对于停工留薪期期限，《工伤保险条例》第三十一条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。根据审理查明，案涉事故发生时间为2018年12月24日，被上诉人劳动能力鉴定结论作出时间为2019年8月30日，2019年6月被上诉人仍在医院接受治疗，一审法院综合被上诉人的伤情、参照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》的相应规定，确定被上诉人的停工留薪期为8个月，符合事实和法律规定，本院予以支持。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人邹平齐星工业铝材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张秀峰 审 判 员 唐顺江 审 判 员 王 琳 二〇二一年五月六日 法官助理 刘德霞 书 记 员 盛 美