辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民再73号再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：景佳，女，1956年11月4日出生，满族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：曲柏杰，辽宁申扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏辉，辽宁申扬律师事务所实习律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：张宏亮，男，1970年4月10日出生，汉族，住沈阳市和平区。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：中国工商银行股份有限公司沈阳分行，住所地沈阳市沈河区友好街**。负责人：常江，该行行长。委托诉讼代理人：许亚新，辽宁东拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：李新梅，辽宁东拓律师事务所实习律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区大西路****。负责人：王姝，该公司经理。委托诉讼代理人：马洪博，辽宁兴桓律师事务所律师。再审申请人景佳因与被申请人张宏亮、中国工商银行股份有限公司沈阳分行（以下简称工商银行沈阳分行）、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（以下简称平安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服本院（2020）辽01民终1722号民事判决，向辽宁省高级人民法院申请再审。辽宁省高级人民法院于2021年2月24日作出（2020）辽民申5463号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人景佳及其委托诉讼代理人曲柏杰、夏辉，被申请人张宏亮，被申请人工商银行沈阳分行的委托诉讼代理人许亚新、李新梅，平安财险公司的委托诉讼代理人马洪博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。景佳申请再审称，请求：1.纠正原审判决计算有误部分，护理费少算4752元、误工费少算13394.27元；2.重新鉴定伤残等级；3.对精神损害抚慰金和残疾赔偿金进行相应调整。事实和理由：1.原审判决确认景佳出院后需要护理天数为30天，但最终计算护理费时未体现该30天护理费金额，故参照原审判决的计算方法护理费应是27216元，原审判决22464元护理费计算错误。2.依据原《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故原审判决认定景佳误工时间201天错误，应计算至定残前一天或支持景佳的一审诉讼请求。自2018年6月20日被撞至定残日前一天2019年9月17日共计455天，参照原审判决的计算方法误工费应是23993.67元，原审判决认定误工费10599.40元计算错误。3.沈阳佳实司法鉴定所指派曲某2、武某3两名鉴定人为景佳进行司法鉴定，但武某3司法鉴定人执业证显示其不具备专业技术职称和行业职业资格，景佳通过“人民法院对外委托专业机构专业人员信息平台”检索沈阳佳实司法鉴定所人员信息时没有检索到司法鉴定人曲某1信息。并且，景佳的病志材料显示十根肋骨骨折且康复检查有畸形，符合《人体损伤致残程度分级》第5.9.3项规定的九级伤残中的肋骨骨折8根以上并后遗4处畸形愈合条件，故景佳的伤残程度应为九级。另外，景佳2019年11月21日在去上诉的路上滑倒，致使胸椎骨折并于11月29日做了胸椎手术，与本次事故存在因果关系，增加了景佳的伤残程度，故应对景佳重新鉴定伤残等级。4.本次交通事故致景佳陷入经济困难，并给景佳造成了严重精神损害，使景佳失去了工作能力，应增加精神抚慰金和残疾赔偿金。5.景佳于2019年11月19日收到一审法院邮寄的民事判决书，12月4日邮寄上诉状，没有过上诉期。一审法院以逾期上诉为由不受理景佳的上诉请求，剥夺了景佳上诉权，程序违法。二审没有通知景佳开庭时间，致使景佳未能参与二审审理，程序违法。张宏亮再审辩称，同意原审判决。工商银行沈阳分行再审辩称，1.景佳提出的原审判决计算护理费错误的再审请求没有事实和法律依据，景佳原审期间主张的护理费一直是22464元，原审判决支持了其该项主张，景佳再审期间提出的护理费金额超出其原审诉讼请求范围。2.原审判决计算误工费系按照景佳提供的住院病历、诊断证明和出院医嘱计算得出，具有事实依据，景佳再审期间要求误工费计算至定残前一日无依据。3.景佳提出的重新进行伤残司法鉴定的申请不符合法律规定的情形，法院不应准许其重新进行司法鉴定。4.原审判决作出的精神损害抚慰金和残疾赔偿金具有事实和法律依据，景佳要求进行调整没有依据。平安财险公司再审辩称，维持原审判决。对于景佳提出的沈阳佳实司法鉴定所鉴定人员不具备鉴定资质的主张，没有法律依据。沈阳佳实司法鉴定所是沈阳市中级人民法院和辽宁省高级人民法院入围鉴定单位，该鉴定所已经出具过多份司法鉴定报告。据我公司了解鉴定人曲某2已经不在沈阳佳实司法鉴定所，可能出现景佳提出的在该鉴定所内无法找到的情况。本案不具备重新鉴定的要件，应维持该鉴定报告。景佳要求误工费计算至定残前一日的证据不足，景佳未向法庭提交其出院后自定残前一日的连续误工诊断书以证明其休息时间。景佳向一审法院起诉请求：判令张宏亮、工商银行沈阳分行、平安财险公司赔偿景佳医疗费35063元、住院伙食补助费16500元、误工费18984元、护理费22464元、残疾赔偿金63481元、被扶养人生活费132240元、精神损害抚慰金30000元、交通费880元、残疾辅助器具费828元、鉴定费1000元、复印费38元；本案诉讼费由张宏亮、工商银行沈阳分行、平安财险公司承担。一审法院认定事实：2018年6月20日10时53分，张宏亮驾驶工商银行沈阳分行所有的辽Ａ×××**号车辆在沈阳市和平区光荣街10号辽宁广播电视台门前倒车时，与景佳发生交通事故，造成景佳受伤的后果。本次事故经交警部门认定，张宏亮负事故全部责任。事故发生后，景佳到中国人民解放军第二〇二医院治疗，诊断为闭合性胸外伤，建议住院治疗。2019年6月25日，景佳到辽宁中置盛京老年病医院住院治疗，诊断为胸部损伤、肋骨骨折等症。景佳住院165天，住院期间二级护理159天，三级护理6天。出院医嘱为建议休息一个月。景佳为治疗，共支付医疗费35063元。根据景佳提供的证据并结合其伤情，一审法院确定景佳因本次交通事故误工201天。景佳系广联视通新媒体有限公司用工人员，月均工资为1582元。景佳的伤情经一审法院委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年9月18日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为景佳胸部伤残程度为十级，景佳支付鉴定费1000元。景佳定残时年满62周岁。另，景佳购买轮椅支付828元。景佳复印病历材料支付复印费50元。一审法院另查明：发生交通事故时，张宏亮在从事工作。肇事车辆在平安财险公司投保了交强险及第三者责任险100万元，含不计免赔，本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，工商银行沈阳分行作为肇事车辆所有人，应该对张宏亮在驾驶过程中未注意安全，造成景佳受伤的职务行为，向景佳承担赔偿责任。因肇事车辆已在平安财险公司投保了交强险及第三者责任险，且本次交通事故发生在保险公司承保期限内，依据《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国保险法》的有关规定，景佳有权就其应获赔偿部分向保险人请求赔偿保险金，平安财险公司应当在保险限额内直接向景佳支付赔偿款项。对于超出限额及景佳主张合理部分，由工商银行沈阳分行承担赔偿责任。关于赔偿的具体数额，根据法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。综上，对景佳主张的损失赔偿请求中合理部分，一审法院予以支持。具体如下：1.医疗费。一审法院结合景佳提供的医疗机构出具的门诊及住院医药费收据凭证，结合景佳提供的证据，一审法院对景佳主张的医疗费35063元予以支持。2.住院伙食补助费。法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据法定标准，结合景佳共计住院165天的事实，一审法院对景佳主张的住院伙食补助费16500元予以支持。关于平安财险公司认为景佳住院时间过长的主张，其未提供相应证据予以佐证其治疗存在不合理之处，故一审法院对平安财险公司申请鉴定住院时长的主张不予支持。3.误工费。法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，依照景佳提供的证据及病情，一审法院确定景佳误工201天，结合景佳月均工资1582元的情况，一审法院确定景佳主张的误工费为10599.40元（1582元/月÷30天/月×183天）。4.护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。景佳住院期间二级护理159天，三级护理6天。考虑到景佳的病情，一审法院确定住院期间，护理人数为1人。出院医嘱要求加强护理，考虑到景佳的病情，一审法院确定护理人数为1人，出院后护理天数为30天。景佳虽然提供了收条等相关证据，但该证据不能充分证明护理人员的收入损失，一审法院参照2019年度居民服务修理和其他服务业标准计算其主张的护理费，故一审法院对景佳主张护理费22464元予以支持。5.残疾赔偿金。法律规定，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。结合景佳的年龄及伤残情况，一审法院对景佳主张的残疾赔偿金67215.60元（37342元/年×18年×10%）。关于景佳主张的被扶养人生活费，景佳未提供被扶养人无其他生活来源的相关证据予以佐证，一审法院确定景佳主张的被扶养人生活费不予支持。6.鉴定费。景佳该项主张于法有据，一审法院对其主张的鉴定费1000元予以支持。7.交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据景佳住院治疗及复诊的实际情况，一审法院确定景佳主张交通费880元予以支持。8.精神损害抚慰金。景佳因本次交通事故致残，给其造成了较大精神损害，为补偿及抚慰景佳精神上的创伤，根据法律规定，赔偿义务人应给予相应的精神损害赔偿。一审法院结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果以及当地平均生活水平等因素，一审法院确定景佳主张的精神损害抚慰金为5000元。9.残疾辅助器具费。景佳该项主张于法有据，一审法院对其主张的残疾辅助器具费828元予以支持。10.复印费。景佳该项主张于法有据，故一审法院对其主张的复印费38元予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳医疗费35063元；二、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳住院伙食补助费16500元；三、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳误工费10599.40元；四、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳护理费22464元；五、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳残疾赔偿金67215.60元；六、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳鉴定费1000元；七、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳交通费880元；八、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳精神损害抚慰金5000元；九、中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司自判决生效之日起三十日内赔偿景佳残疾辅助器具费828元；十、中国工商银行股份有限公司沈阳分行自判决生效之日起三十日内赔偿景佳复印费38元；十一、驳回景佳的其他诉讼请求。如中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司、中国工商银行股份有限公司沈阳分行未按判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1054元（已减半收取），由中国工商银行股份有限公司沈阳分行承担649元，由景佳承担405元。平安财险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，上诉费由景佳、张宏亮、工商银行沈阳分行承担。二审中，当事人没有提交新证据，本院二审对一审查明的事实予以确认。本院二审认为，保险公司上诉主张景佳的治疗期限过长，导致其住院伙食补助天数、护理天数及误工天数认定均过长，对此经本院二审审查认为，误工、护理时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。景佳于2018年6月20日被车撞伤，当日被送往二○二医院救治，后其又于2018年6月25日前往辽宁中置盛京老年病医院住院治疗，共计住院165天，住院期间二级护理159天，出院后医嘱休息一个月，为此景佳提供了住院病历及诊断书等证据，上述证据均为医疗机构所出具，其客观性和真实性应予认定。保险公司上诉主张景佳治疗期限过长，但并未提供相关证据予以证明，经本院二审审查，一审法院就景佳住院伙食补助天数、护理天数以及误工天数的认定均符合法律规定，未超过当事人的诉请，并无不当，故本院二审对保险公司的上诉主张不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院二审依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2108元，由中国平安财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担。本院再审对原审判决查明的事实予以确认。另查明，沈阳佳实司法鉴定所对于被鉴定人景佳提出的异议于2021年4月26日回复《情况说明》记载：（一）关于伤残级别：被鉴定人提出“肋骨骨折10根并后遗4处畸形愈合，应当评定为九级伤残。”对于肋骨骨折畸形愈合，《人体损伤致残程度分级》适用指南中明确写明，判断是否属于肋骨骨折畸形愈合，关键在于同时满足以下两个条件：1.有损伤当时影像资料证明，其符合完全性骨折，且断端存在明显移位，包括断端错位、成角移位与分离移位；2.骨折愈后形态失去正常的顺应性或者连续性，存在前述畸形愈合的影像学表现。而本例被鉴定人损伤当时影响资料提示其骨折不符合完全性骨折，断端不存在明显移位；复查影响资料提示其骨折愈后存在正常的顺应性和连续性，因此，其不符合肋骨骨折畸形愈合的条件，不符合九级伤残。（二）关于鉴定人资质：辽宁省的《司法鉴定人执业证》由司法部统一监制，由辽宁省司法厅审批、颁发，取得《司法鉴定人执业证》并经辽宁省司法厅公告后，即具备鉴定资质。鉴定人武某12018年12月28日取得《司法鉴定人执业证》，于2019年8月20日由辽宁省司法厅于辽宁日报公告，本案鉴定日期为2019年8月28日，鉴定人武某2备鉴定资质，“专业技术职称”及“行业执业资格”非取得《司法鉴定人执业证》的必要条件，具体条件可参阅《司法鉴定人登记管理办法》（中华人民共和国司法部令第96号）及与有关部门咨询。对该案被鉴定人景佳进行鉴定时，曲某2为沈阳佳实司法鉴定所法医临床司法鉴定人，沈佳司鉴所[2019]法临鉴字第1879号司法鉴定意见书附件中，鉴定人曲某2《司法鉴定人执业证》执业机构一项明确载明为“沈阳佳实司法鉴定所”，因鉴定人曲某2已于2019年底转入其他司法鉴定机构执业，故现通过“人民法院对外委托专业机构人员信息平台”无法检索到鉴定人曲某2为沈阳佳实司法鉴定所鉴定人员信息。综上，本案鉴定人曲某2、武某2有鉴定资质。本院再审认为，关于景佳提出的原审判决认定护理费22464元错误，应为27216元的再审请求，因景佳自认其一审诉讼请求中关于护理费一项索要22464元，故原审判决依据景佳的诉讼请求判令平安保险公司赔偿其护理费22464元并无不当，对于景佳提出的该项再审请求，本院不予支持。关于景佳提出的原审认定误工时间201天错误，应计算至定残前一日或者按照景佳的一审诉讼请求改判误工费18984元的再审请求，本院认为，原审判决认定景佳误工费共计201天包括住院前5天、住院165天以及出院后医嘱休息一个月，而景佳未能提供在此之后另有医嘱休息无法正常工作的证据，故原审认定误工时间为201天正确，对于景佳提出的该项再审请求，本院不予支持。关于景佳提出的沈阳佳实司法鉴定所鉴定人武某3、曲某3具备鉴定资质的再审请求，因沈阳佳实司法鉴定所于2021年4月26日出具的《情况说明》对于该问题进行了说明，并明确武某3和曲某2在作出本案鉴定意见书时是沈阳佳实司法鉴定所的鉴定人，具备鉴定资质；同时，本案鉴定意见书后亦附有曲某2和武某3的《司法鉴定人执业证》，而景佳未提供证据证明曲某2、武某3不具备鉴定人资质，故应认定本案鉴定人曲某2、武某2备鉴定资质，对景佳提出的该项主张，本院不予支持。关于景佳提出的其伤残程度符合《人体损伤致残程度分级》第5.9.3肋骨骨折8根以上并后遗4处畸形愈合的规定，应评定为胸部伤残九级，且其精神损害抚慰金和残疾赔偿金均应按照九级伤残标准进行相应调整的再审请求，本院认为，因本案鉴定意见书评定景佳的伤残程度符合十级伤残标准，且沈阳佳实司法鉴定所出具的《情况说明》进一步证明景佳的伤残程度符合十级伤残标准，而景佳未提供充分证据证明其伤残程度符合九级伤残标准，故对其该项再审请求本院不予支持。对于景佳提出的其在去上诉的路上滑倒又致使胸椎骨折，增加了景佳的伤残程度，与本次事故具有因果关系，应重新鉴定伤残等级的再审请求，本院认为，因景佳提出的胸椎骨折发生在因本案事故受伤之后，其未提供充分证据证明其胸椎骨折与因本案事故所受伤害之间存在因果关系，故对其要求重新鉴定伤残等级的再审请求，本院不予支持。关于景佳提出的原审未受理其上诉请求程序违法，剥夺了其上诉权的主张，本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条第二款规定：“期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。”第一百六十四条第一款规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”经查，一审法院专递邮件详情单记载：景佳及其委托诉讼代理人于2019年11月19日收到一审法院邮寄的一审民事判决书。依据上述法律规定，上诉期应自2019年11月20日计算至12月4日，景佳应当于12月5日之前提起上诉。本院再审期间，景佳提交的EMS邮件单据及短信内容显示，景佳于12月4日交付邮件，收件人为本案一审法官。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十二条第四款规定：“期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。”根据该条规定，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。故景佳于2019年12月4日交邮，不应认定为逾期上诉。本次再审庭审中，景佳明确表示其上诉请求与再审请求一致，且景佳已到庭参加诉讼并充分表达了自己的意见，本院对于景佳提出的再审请求均予以了审理，故再审期间已经弥补了原审诉讼程序问题，景佳的诉讼权利已得到充分保障。综上所述，景佳的再审请求不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百零七条第一款之规定，判决如下：维持本院（2020）辽01民终1722号民事判决。本判决为终审判决。审判长  王曌鋆审判员  戈利利审判员  安一凌二〇二一年五月二十四日法官助理高聪书记员郭丹丹本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条：人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条：人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。