辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终3087号上诉人（原审原告）：大连市东南建筑工程有限公司。住所地：大连市金州区大魏家镇大魏家村，统一社会信用代码：91210213118662149B。法定代表人：孙福明，该公司经理。委托诉讼代理人：孙剑，辽宁甘来律师事务所律师。上诉人（原审被告）：于洪民，男，1974年4月15日出生，汉族，住大连经济技术开发区。委托诉讼代理人：徐东亮，辽宁锦连律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏思雨，辽宁锦连律师事务所律师。上诉人大连市东南建筑工程有限公司（以下简称“东南公司”）与上诉人于洪民因劳动争议纠纷一案，均不服大连市金州区人民法院（2020）辽0213民初3987号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了公开开庭审理。上诉人东南公司的委托诉讼代理人孙剑、上诉人于洪民的委托诉讼代理人魏思雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东南公司上诉请求：1.撤销大连市金州区人民法院（2020）辽0213民初3987号判决，依法改判东南公司无需向于洪民支付2019年3月25日至9月30日期间的二倍工资差额72000元；2.本案上诉费用由于洪民承担。事实和理由：一审判决认定的事实错误、适用法律错误。于洪民于2019年2月25日至2019年9月30日到东南公司从事的是兼职的项目经理，因其在2019年1月1日至2020年的4月4日就已经与案外人大连金霖建设有限公司建立了劳动合同关系，由案外人为其进行用工备案并为其缴纳了社会保险，虽然东南公司无法调取于洪民与案外人大连金霖建设有限公司之间的劳动合同，但东南公司在一审中已经调取了于洪民的保险缴费证明，且据相关社保部门查询，单位为个人缴纳社会保险的前提是要先进行用工备案，用工备案是双方建立劳动合同之后用人单位才可以办理的。即于洪民在东南公司从事兼职工作的整个时间段均已经与其他人间建立了劳动合同关系，依据《劳动合同法》相关规定，一个劳动者在同一时期只能与一个用人单位建立劳动合同关系，不能与两个用人单位同时建立劳动合同关系，因此于洪民在东南公司工作期间是因为其自身原因导致东南公司无法与其建立劳动合同关系，故东南公司按照法律规定，无需向于洪民支付2019年3月25日至9月30日期间的二倍工资差额72000元。于洪民辩称：不同意东南公司的上诉请求，东南公司混淆了保险缴纳与未签订劳动合同之间的关系，在一审中于洪民已提供了缴费单位出具的书面证明，证明于洪民的保险仅是挂靠在案外人单位，但其实际没有到该单位工作，该单位也并未向于洪民支付任何劳动报酬，从上述证据可以看出，于洪民实际是全日制在东南公司提供劳动，东南公司就应该按照《劳动合同法》的相关规定向于洪民支付未签订劳动合同的二倍工资差额。于洪民上诉请求：一、撤销大连市金州区人民法院作出的（2020）辽0213民初3987号民事判决，发回重审或者依法改判东南公司向于洪民支付2019年3月25日至2019年9月30日二倍工资差额95700元；二、二审诉讼费用由东南公司承担。事实与理由：根据于洪民庭审提供的工资明细、收据照片及工资表可以看出于洪民2019年3月25日至2019年3月31日出勤7天，日工资为387.10元，2019年4月、5月工资12000元/月，2019年6月至2019年8月工资为18000元/月，2019年9月工资为16100元。按照上述每月工资核算东南公司因未与于洪民签订书面劳动合同的二倍工资差额应为95700，但一审法院，仅按照东南公司的单方陈述，认定于洪民的月工资为12000元，明显与事实及证据不符。东南公司辩称：不同意于洪民的上诉请求，因为其是在我公司从事兼职工作，只有建立劳动关系才应该签订劳动合同，但于洪民与东南公司之间形成的是临时、兼职的一种工作关系，因为在此之前其与大连金林建设有限公司之间形成了劳动关系，因为一个劳动者不能同时与两个用人单位形成劳动关系，所以东南公司不应该向其支付二倍工资差额，未签订劳动合同的责任也不在东南公司一方。东南公司向一审法院起诉请求：不向被告支付2019年3月29日至9月30日间的二倍工资差额95700元。一审法院经审理查明：被告于2019年2月25日入职原告单位，从事项目经理工作，每月工资12000元，双方未签订书面劳动合同。2019年9月30日离职，未办理相关离职手续。一审法院认为，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。被告入职原告公司，双方即建立了劳动关系，双方应当订立书面的劳动合同，未订立书面的劳动合同，作为用人单位的原告应承担相应的法律后果。关于原告主张被告是到其单位兼职，被告已与案外其他单位存在劳动关系，因原告向一审法院提供的证据，不足以证明被告已与案外其他单位存在劳动关系，一审法院对原告的此项主张不予采信。原、被告自2019年2月25日至2019年9月30日存在劳动关系，双方劳动关系存续已满六个月不足一年，原告应自2019年3月25日起至2019年9月30日止，向被告支付6个月的双倍工资的差额。原告自认其每月发放给被告工资为12000元，被告6个月的双倍工资差额为72000元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条之规定，判决如下：一、原告大连市东南建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告于洪民未签订书面劳动合同的双倍工资差额人民币72000元；二、驳回原告大连市东南建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告大连市东南建筑工程有限公司负担。本院二审期间，东南公司提供用工备案信息查询打印件一份，拟证明于洪民与案外人建立劳动关系，并由该公司为其缴纳了社保。于洪民对该证据的真实性、合法性和关联性均不予认可，且该证据仅能证明于洪民在其他单位缴纳保险，但在2019年2月至2019年9月30日期间于洪民均是在东南公司提供全职的劳动，实际上是与东南公司建立劳动关系。对双方二审争议的事实，本院认定如下：于洪民于2019年2月25日入职东南公司，从事项目经理工作，双方未签订书面劳动合同。2019年9月30日离职，未办理相关离职手续。于洪民2019年3月、4月、5月月工资为12000元，2019年6月、7月、8月月工资为18000元，2019年9月工资为16100元，其中3月的日工资为387.096元。于洪民3月出勤情况为满勤。另查明：大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月28日作出大金劳人仲裁字〔2020〕第0948号仲裁裁决书，裁决：1.东南公司自该裁决生效之日起十日内一次性支付于洪民2019年2月25日至2019年9月30日期间的劳动报酬14700元；2.东南公司自该裁决生效之日起十日内一次性支付于洪民2019年3月25日至2019年9月30日期间的二倍工资差额95700元。东南公司不服该裁决，向一审法院提起诉讼，请求一审法院判令东南公司无需向于洪民支付2019年3月25日至9月30日期间的二倍工资差额95700元，案件诉讼费由于洪民承担。本院认为，关于未签订书面劳动合同二倍工资差额一节。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。本案中，因东南公司没有与于洪民订立书面的劳动合同，作为用人单位应当承担相应的法律后果。于洪民认可本案所涉期间其社会保险存在由案外人缴纳的情况，并在一审中已经提供证据证明案外人只是为于洪民代缴社会保险。本案中东南公司提供的证据无法确认其来源，且即使该证据真实，也不足以证明东南公司与于洪民之间不存在劳动关系，不能免除作为用人单位与劳动者签订书面劳动合同的义务。东南公司主张于洪民从事的是兼职工作亦缺乏依据，对此被上诉人亦不认可。因此，一审法院判令上诉人向被上诉人支付未签订书面劳动合同二倍工资差额符合法律规定。关于于洪民的工资数额问题。于洪民在仲裁时已经提供工资明细、银行流水等证据证明其工资标准以及发放情况，东南公司对于洪民提供的工资明细并无异议，因此对于洪民提供的工资明细予以采信。东南公司认为于洪民月工资为5000元的主张缺乏依据，本院不予支持。根据于洪民2019年3月25日至2019年9月30日的工资情况，于洪民请求东南公司支付二倍工资差额95700元并不违反法律规定，本院予以支持。大连金普新区劳动人事争议仲裁委员会裁决东南公司支付于洪民2019年2月25日至2019年9月30日期间的劳动报酬14700元，因双方当事人均未向一审法院起诉该项裁决，则对于双方均未起诉的仲裁结果，一审判决未予以确认且未写入判决主文不当，本院予以纠正。综上所述，东南公司的上诉请求不能成立，应予驳回；于洪民的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市金州区人民法院（2020）辽0213民初3987号民事判决的第二项；二、变更大连市金州区人民法院（2020）辽0213民初3987号民事判决的第一项为：上诉人大连市东南建筑工程有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人于洪民未签订书面劳动合同二倍工资差额95700元；三、上诉人大连市东南建筑工程有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人于洪民2019年2月25日至2019年9月30日期间的劳动报酬14700元。上诉人大连市东南建筑工程有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人大连市东南建筑工程有限公司负担；二审案件受理费20元，由上诉人大连市东南建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 苏 娓审判员 林荣峰审判员 曾国救二〇二一年五月十九日书记员 王 阳