黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑01民终1421号上诉人(原审原告)：张鸿鑫，男，2015年2月20日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。法定代理人：张某（系张鸿鑫父亲），男，1980年4月28日出生，住黑龙江省哈尔滨市南岗区。委托诉讼代理人：杨柳，黑龙江善行律师事务所律师。上诉人(原审被告)：哈尔滨市第五医院，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区健康路27号。法定代表人：王健，院长。委托诉讼代理人：李金山，男，该单位医务科科长。委托诉讼代理人：解立超，男，该单位医务科职员。原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江省分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区丽江路2586号6栋。负责人：王新军，总经理。上诉人张鸿鑫、哈尔滨市第五医院（以下简称市五院）因与原审被告中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称人寿保险公司）医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110民初5600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张鸿鑫的法定代理人张某及其委托诉讼代理人杨柳，上诉人市五院的委托诉讼代理人李金山、解立超到庭参加诉讼，中国人寿财产保险股份有限公司黑龙江分公司经传票传唤未到庭，缺席审理。本案现已审理终结。张鸿鑫上诉请求：依法改判黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110民初5600号民事判决判项二，请求市五院给付张鸿鑫住院伙食补助费16,200元。事实和理由：因张鸿鑫计算错误将住院伙食补助费用计算为1620元，张鸿鑫在康复期间的实际住院伙食补助费应为16,200元（100元/天×324天×50%=16,200）。市五院辩称，张鸿鑫提出的伙食补助费计算错误，是由于张鸿鑫或所聘请律师计算行为，请求二审法院不支持该项请求。市五院上诉请求：依法撤销黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110民初5600号民事判决，驳回张鸿鑫一审诉求。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当，本案实际情况是张鸿鑫与市五院医疗纠纷赔偿一案，已经在一审法院审理两次，并两次判予赔偿，详见（2018）黑0110民初3143号及（2019）黑0110民初848号民事判决书，判决赔偿共计628,122.88元。判决依据中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心司法鉴定意见书哈中法委医登字（2018）第1042号。张鸿鑫于2015年2月20日在市五院出生，并与市五院产生医疗纠纷。2018年8月1日鉴定为陆级伤残，同时支持康复治疗。该鉴定书违背鉴定伤残等级后不支持继续治疗的原则，同时张鸿鑫已经经历了五年多的康复治疗，应存在症状减轻或消失的后果，市五院已支付了陆级伤残的赔偿金，继续判决康复费用对市五院显失公平。在该案判决过程中，市五院提出请求原鉴定机构对康复时间明确起止日期，法院并未向鉴定机构发函质询，剥夺了市五院的合法权益。在张鸿鑫目前身体状况不明的情况下仍使用张鸿鑫出院时病例记载判决，而非专业鉴定机构鉴定意见，严重使用法律不当，对于4岁儿童可完成的行为全国高等学校教材《儿科学》有记载。法院判决应建立在专业的司法鉴定机构出具的司法鉴定意见书上，而专业的鉴定包括孤独症行为评定，大动作能力，精细动作能力，认知能力，语言能力。《人体损伤残疾程度分级》总则第4.2，鉴定时机要求是应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症已经符合临床一般医疗原则的治疗等必要的康复，症状已经消失或者稳定，体征达到相对固定，经评估其组织器官构成功能障碍符合对此人继续恢复的情形治疗及康复原则上不超过两年。张鸿鑫辩称，市五院的上诉请求没有事实及法律依据，张鸿鑫因市五院的过错造成损害，市五院应当对张鸿鑫的损害予以赔偿，市五院主张的已经支付了残疾赔偿金及部分赔偿费用，与本案无关，只要张鸿鑫未康复，因此造成的各项损失，市五院应当在责任范围内予以赔偿。市五院主张一审依据的鉴定存在问题并未在法定期间内提出，并且在（2019）黑0110民初8481号案件中，市五院对鉴定书予以认可，证明该司法鉴定书合法有效。请求驳回市五院上诉请求。人寿保险公司未到庭亦未提交书面意见。张鸿鑫向一审法院起诉请求：1.请求判令市五院、人寿保险公司赔偿张鸿鑫康复费8,087.50元。2.请求判令市五院、人寿保险公司给付住院伙食补助费1620元。3.请求判令市五院、人寿保险公司给付住院期间交通费486元。4.请求判令市五院、人寿保险公司赔偿定残前的护理费27,170.77元，市五院、人寿保险公司给付康复期间护理费29,000元。以上合计：66,364.27元。5.判令市五院、人寿保险公司承担案件诉讼费。一审法院认定事实：根据（2018）黑0110民初3143号民事判决书确认的事实，张鸿鑫于2015年2月20日在市五院出生，同日转院到哈尔滨医科大学附属第一医院入院治疗，诊断为新生儿窒息。2018年8月13日，该司法鉴定中心作出编号为军二一一［2018］临司鉴字第358号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为，市五院的医疗行为与患方的损伤后果存在过错，参与度为50％；张鸿鑫伤后伤残程度为六级；支持部分护理依赖；支持加强肢体功能活动训练及康复治疗，具体费用可按实际合理支出计算。2019年5月6日，张鸿鑫在黑龙江省海员总医院利民分院进行康复治疗，出院期间为2020年3月25日，住院康复期间为324天。另，人寿保险公司已经在限额内赔偿完毕。一审法院认为，张鸿鑫与市五院之间的医疗服务关系，对损害后果应承担的赔偿责任已有生效判决及鉴定意见予以确认，市五院对张鸿鑫产生的损害后果承担50％责任，且鉴定意见支持康复治疗，故对于张鸿鑫产生的康复费用，人寿保险公司已经在限额内赔偿完毕，市五院应承担相应的赔偿责任。关于市五院辩称的张鸿鑫原鉴定到现在已相距两年时间，应当重新鉴定，并提交了重新鉴定申请。其理由为：1.原鉴定意见书违背伤残后不支持继续治疗的原则，目前鉴定人经康复存在减轻症状，市五院已经支付六级伤残赔偿金，显失公平；2.康复治疗没有明确时间；3.现被鉴定人存在伤残等级降低或消失的可能，应重新鉴定。根据张鸿鑫提交的病历，已对张鸿鑫出院时的状况进行记录，该患儿4岁，左手可拇食指捏物，右手可大把抓物，分离动作差，可翻身，直腿弓背可独走，可四爬，可高跪，不可连续跪走10步，不可通过半跪位至立位，不可单脚站，不可跑跳，不可单独上下楼梯。通过常识可辨别张鸿鑫的状况与健康儿童不同，仍需康复治疗，市五院主张的不应继续治疗不符合公序良俗，现无对是否需要继续康复治疗进行鉴定的必要。至于市五院辩称的伤残赔偿金的问题，与本案无关，不予处理。关于张鸿鑫主张2019年5月6日至2020年3月25日住院康复期间的康复费8,087.50元（16,175元×50％），有医疗票据为证，予以支持；住院期间伙食补助费1620元（100元×324天×50％），住院期间交通费486元（3元×324天×50％），康复期间护理费29,000元（按黑龙江省2019年居民服务业平均工资计算65,339元÷365天×324天×50％），结合张鸿鑫病历记载住院天数324天，予以支持；关于张鸿鑫主张的护理费27,170.77元，已由法院已生效（2018）黑0110民初3143号民事判决予以确认，现张鸿鑫认为其少主张27,170.77元，再次提起诉讼，属于法律规定的一事不再理的情形，故不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条规定，判决：一、市五院于判决生效后立即给付张鸿鑫康复费8,087.5元；二、市五院于判决生效后立即给付张鸿鑫住院伙食补助费1620元；三、市五院于判决生效后立即给付张鸿鑫交通费486元；四、市五院于判决生效后立即给付张鸿鑫护理费29,000元；五、驳回张鸿鑫的其他诉讼请求。案件受理费1459元，减半收取729.5元，由市五院承担390元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，黑龙江省海员总医院利民分院出院证明书住院治疗经过载明：1.康复治疗：运动疗法（上肢）、运动疗法（下肢）、认知功能障碍作业疗法训练、日常生活动作训练、悬吊疗法。2.对症治疗。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中张鸿鑫举示的黑龙江省海员总医院利民分院出院证明书载明的住院治疗经过与其因新生儿窒息造成运动功能发育迟缓、四肢运动功能障碍、尖足等疾病相关，可以证明张鸿鑫为康复所支出的费用与市五院的医疗过错行为之间具有因果关系，一审法院根据军二一一［2018］临司鉴字第358号《司法鉴定意见书》确定的参与度判令市五院对张鸿鑫康复期间的医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费承担50%的赔偿责任，符合法律规定，市五院上诉称定残之后不应支持康复治疗没有法律依据，本院不予支持。关于张鸿鑫住院期间的住院期间伙食补助费数额问题。根据一审张鸿鑫起诉状、庭审笔录及判决记载，张鸿鑫提起诉讼时在事实和理由部分主张的住院期间伙食补助费为1620元（100元×324天×50%），一审本院认为部分记载“住院期间伙食补助费1620元（100元×324天×50%）”，故张鸿鑫及一审判决中将住院期间伙食补助费记载为1620元，应系笔误，实际应为16,200元，本院予以更正。综上所述，张鸿鑫的上诉请求成立，应予支持；哈尔滨市第五医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但存在笔误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110民初5600号民事判决第一、三、四项；二、撤销黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110民初5600号民事判决第五项；三、变更黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2020）黑0110民初5600号民事判决第二项为哈尔滨市第五医院于判决生效后立即给付张鸿鑫住院伙食补助费16,200元。四、驳回张鸿鑫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费案件受理费1459元，减半收取729.50元，由上诉人哈尔滨市第五医院负担431元，由上诉人张鸿鑫负担298.50元。上诉人哈尔滨市第五医院预交的二审案件受理费1459元，由上诉人哈尔滨市第五医院负担；上诉人张鸿鑫预交的二审案件受理费205元，由上诉人张鸿鑫负担。本判决为终审判决。审判长 赵丹晖审判员尹红杰审判员侯守东（）二〇二一年五月十七日法官助理杜鹏飞书记员李迪