安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖17民终733号 上诉人（原审原告）：安庆市金润投资有限公司，住所地安徽省安庆市宜秀区206国道北侧红光村，统一社会信用代码91340800577051857A。 法定代表人：余宁生，该公司经理。 委托诉讼代理人：汪江根，安徽君江律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邵邦智，男，汉族，1963年8月6日出生，住安徽省铜陵市铜官区。 被上诉人（原审被告）：刘铜祥，男，汉族，1964年1月1日出生，住安徽省铜陵市铜官区。 被上诉人（原审被告）：潘灵，女，汉族，1966年4月5日出生，住安徽省铜陵市铜官区。 被上诉人（原审被告）：胡岚，女，汉族，1971年10月4日出生，住安徽省铜陵市铜官区。 以上被上诉人共同委托诉讼代理人：王颖，安徽宪达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：金春，男，汉族，1970年4月1日出生，住安徽省铜陵市铜官区。 上诉人安庆市金润投资有限公司（以下简称“金润公司”）因与被上诉人邵邦智、刘铜祥、潘灵、金春、胡岚房地产开发经营合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，依法组成合议庭，于2020年10月13日公开开庭进行了审理。上诉人安庆市金润投资有限公司法定代表人余宁生及其委托诉讼代理人汪江根，被上诉人邵邦智、金春，及邵邦志、刘铜祥、潘灵、胡岚共同委托诉讼代理人王颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金润公司上诉请求：1、请求依法撤销贵池区（2020）皖1702民初3016号民事判决；2、在查清池州市××期项目部在合作期间开支的基础上，按联营合同约定的承担比例，判令被上诉人返还上诉人结余投资款及利息（利息以返还款为基数，按年利率6%计算自2019年1月22日起返还款还清之日止）或发回重审；3、一、二审诉讼费由被上诉人共同承担。 事实与理由：1、一审程序违法。一审未对鉴定机构不能鉴定的事实进行质证，直接采纳不能鉴定的事实，为告知需要提供哪些证据；2、一审判决违背事实。二期项目部不是独立法人，会计账册应由福地置业公司保管，不能将不能提供证据的原因归咎于原告；3、一审适用法律明显不当，上诉人举证证明投资85万元，被上诉人认可。联营财产无法清算责任在被上诉人，被上诉人阻碍清算应承担不利后果。 被上诉人辩称：上诉人与池州福地公司分别是案涉项目的投资方，二期项目部人财物独立存在，财务账册由项目部保管。上诉人自认该项目账务是二期项目部经营期间的账目，因此二期项目的经营活动与福地公司无关，也与被上诉人无关。2、一审上诉人诉讼请求是请求法院委托相关中介机构对上诉人与福地公司合作成立的二期项目部的账目清算，一审法庭释明，上诉人当庭确认对二期项目部的开支情况进行鉴定，上诉人对鉴定无异议，对二期项目账目不全，一审鉴定无法继续。因此一审驳回上诉人全部诉讼请求符合规定。请求驳回上诉人的二审诉讼请求。 安庆市金润投资有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院委托相关中介机构对安庆市金润投资有限责任公司与池州福地置业有限责任公司合作××期项目部经营期间的账目进行清算；2、根据清算结果及双方约定对合作期间的剩余财产进行分割；3、判令上列被告连带承担剩余财产分割后应归原告的财产及利息（利息自2019年月1月22日起至清偿之日止按年利率6％计算）；4、本案诉讼费用由上列各被告共同承担。 一审法院查明：2011年6月28日，原告与池州市福地置业有限责任公司签订《联营合作协议书》，约定双方成立梅龙镇江岸花园二期项目开发项目部，合作方式为原告股权占60%，池州市福地置业有限责任公司股权占40%，实行独立核算，自负盈亏；双方还对合作开发的其他相关事宜进行了约定。按照约定，原告分别于2011年7月1日、11月29日，2012年6月4日向池州市福地置业有限责任公司共缴付了投资款85万元。2011年11月8日，池州福地公司梅龙江岸花园二期项目部召开了总经理第一次办公会并形成了会议纪要:其中约定了人员工资、费用报销、开办费及该项目双控账户的管理等事项。2015年，因政府对土地使用规划调整等因素影响，池州市贵池区梅龙街道办事处与池州市福地置业有限责任公司于2009年12月28日签订的有关梅龙镇江岸花园二期项目建设协议于2015年6月30日终止。梅龙镇江岸花园二期项目开发项目部因此解散，但双方未对联营财产进行清算。2018年2月28日，池州市福地置业有限责任公司在市场监督管理部门办理注销登记。邵邦智、刘铜祥、潘灵、胡岚、金春系池州市福地置业有限责任公司股东。2020年4月8日，原告诉至本院要求依法支持其诉讼请求。本案在审理过程中，原告向本院申请对双方合作项目账目进行清算，因原告提供的会计账册不全，不能满足鉴定条件，本院技术室作退卷处理。 一审法院认为，双方合作项目解散后，应当进行清算。现因原告提供的材料无法对联营财产进行清算，应视为原告对自己的主张无证据证明。故对原告的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:驳回安庆市金润投资有限公司的全部诉讼请求。案件受理费400元，由安庆市金润投资有限公司负担。 二审期间，上诉人提供的证据：上诉人委托安徽恒健会计事务所做的鉴证报告，证明二期项目部能通过现有材料进行鉴定。经过二期项目部总经理签字的274708.68元，未经二期项目部总经理签字1315746.37元,双方合作协议书明确约定二期项目部开支需要合作方双方的签字确认。被上诉人对该报告的三性有异议：1、该报告只根据委托方提供的不完整的、不合法的会计凭证进行鉴证，违反了会计法的相关规定。该报告中鉴证方也认可委托方提供了各项支出的报销凭据，大部分是自制的，原始凭证的复印件。该鉴定机构自己承认不符合会计法有关对报销原始凭证的规定要求,需要对各项支出的真实性和合法性进一步甄别。2、该报告对2011年11月至2013.4.9二期项目的盈亏情况作出了无法确认的结论。综上，上诉人单方委托的审计鉴定报告违法，不符合客观事实，不能作为本案的证据使用。二期项目部具体的盈亏情况在被上诉人向贵池区法院申请二期项目部财务总监出庭作证中，该二期项目部处于亏损状态。3、双方投入的二期项目部的开支情况经区法院确认由二期项目部的会议纪要所列的开支作为计算依据，但审计报告没有依据该会议纪要所确定的开支进行计算。该审计结果不符合本案的客观事实。经对该审计鉴证报告审查，系安徽恒健会计师事务所于2020年10月10日作出，鉴证意见：双方合作期间发生的各项支出合计1590455.05元，余宁生签字的开支合计274708.68元，未经余宁生签字的开支合计1315746.37元，自2011年11月至2013年4月9日二期项目盈亏情况无法确定。 本案经多次调解未果，因上诉人对一审委托鉴定未能出结论存在质疑，本院遂再次委托安徽蓝天会计律师事务所进行鉴定，双方当事人提供相关证据材料，蓝天会计事务所对证据材料进行了审查，后函告无法进行司法会计鉴定，原因：1、未提供会计账目（包括明细账，银行存款日记账及现金日记账），未提供银行对账单，仅提供未装订成册的原始凭证及部分记账凭证，无法作为进行司法会计鉴定的基础证据；2、申请人提供的汇款凭证证明其已将款项汇入福地公司账户，未提供福地公司将款项汇入双方合作经营的项目部专用账户资料，资金来源无法确定；3、经法庭质证，双方对未经余宁生签字的支出是否作为项目部支出存在重大分歧，无法确认是否应该列为项目部支出，鉴定范围受到重大限制。故解除委托，将案件退回。 本院认为，上诉人安庆市金润投资有限公司与池州市福地置业有限责任公司签订《联营合作协议书》，约定双方成立梅龙镇江岸花园二期项目开发项目部，实行独立核算，自负盈亏。后项目因其他原因终止，梅龙镇江岸花园二期项目开发项目部因此解散，双方未对联营财产进行清算属实。一审根据当事人诉求委托相关司法鉴定机构进行鉴定，因账册不全未能鉴定，故一审未支持上诉人诉求并无不当。上诉人二审提供的审计鉴证报告，因依据的证据材料有限，不能反映二期项目盈亏情况，不能作为本案定案依据。二审期间再次委托鉴定机构，仍然不能鉴定出结论，故上诉人的请求不能支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人安庆市金润投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  许院生 审判员  胡少斌 审判员  康启林 二〇二一年五月十四日 书记员  刘 铮