湖南省张家界市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）湘08破申2号 申请人：张家界新鑫房地产开发有限公司，统一社会信用代码914308006828174047，住所地张家界市永定区崇文办事处宝塔岗居委会东方家园B栋2单元401 法定代表人：欧阳建华，系公司执行董事。 委托诉讼代理人：文正茂，男，1985年8月17日出生，住湖南省郴州市苏仙区，系公司清算组工作人员。 申请人张家界新鑫房地产开发有限公司（以下简称“新鑫公司”）申请破产重整一案，本院于2021年5月6日立案登记后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 申请人张家界新鑫房地产开发有限公司申请事项：请求依法受理申请人破产重整申请。事实与理由：一、申请人为依法存续的企业法人。新鑫公司成立于2008年12月9日，注册资本为2000万元人民币，登记于张家界市市场监督管理局，营业期限自2008年12月9日至无固定期限，现工商注册登记股东为光大华璞建设发展有限公司，持股100%，实际股东为光大国信建设发展（北京）有限公司，详见湖南省张家界市永定区人民法院（2017）湘0802民初939号民事调解书（已生效）。二、申请人不能清偿到期债务且明显缺乏偿债能力，符合破产条件。新鑫公司因开发未来城项目资金链断裂，无法清偿到期债务，导致各类纠纷不断。据不完全统计，目前新鑫公司各类债务80笔左右，负债总额6亿多元，其中涉及诉讼和仲裁案件8起，涉诉金额3.45亿元，作为被执行案件7起，涉及执行标的额3.62亿元。目前新鑫公司的主要资产为未来城项目土地和在建工程，而该土地、在建工程和公司股权已被多轮查封冻结，部分案件已执行终本，无法清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，符合破产条件。三、申请人的未来城项目具备较好的开发潜力和市场前景，通过破产重整引入新的投资方，能够较大程度的保障债权实现。新鑫公司虽无偿债能力，但名下的未来城项目是张家界政府重点民生工程，地理位置优越、配套设施完善、证件齐全，且已有10栋住宅已基本完工，具有较好的重整价值。如能通过破产重整程序引入有实力的投资方，有可能解决新鑫公司的困局，从而最大程度地保障各方债权的实现。 本院查明：新鑫公司于2008年12月9日成立，登记于张家界市市场监督管理局，系有限责任公司（自然人投资或控股的法人独资），注册资本2000万元，登记股东为光大华璞建设发展有限公司，持股100%。公司的经营范围：房地产开发、销售（凭资质证经营）。营业期限自2008年12月9日至无固定期限。 2020年10月7日新鑫公司召开股东会，光大国信建设发展（北京）有限公司以股权占比100%的股东身份参加该次股东会，会议决定委托湖南潇湘破产清算有限责任公司成立清算组对公司的资产、负债等进行清算和预重整，并签订委托清算协议。2021年4月20日，新鑫公司再次召开股东会，光大国信建设发展（北京）有限公司仍以股权占比100%的股东身份参加股东会，会议决定依法向法院申请破产重整并推荐指定湖南潇湘破产清算有限责任公司担任管理人。2021年4月22日欧阳建华在涉案《张家界新鑫房地产开发有限公司破产重整申请书》上签名并加盖新鑫公司印章，后向本院提交该《破产重整申请书》申请公司破产重整。 另查明，2017年4月17日，光大国信建设发展（北京）有限公司作为原告以新鑫公司为被告，光大华璞建设发展有限公司、杨华锋、欧阳建华为第三人向张家界市永定区人民法院提起股东资格确认之诉，请求依法确认原告享有被告公司的股东身份及享有被告公司100%的股权并判令被告、第三人光大华璞建设发展有限公司立即在张家界市工商行政管理局完成股权变更登记，将被告公司100%的股权登记至原告名下。后经法院主持调解，双方达成如下协议：一、确认2014年2月12日《股权代持协议》、2015年5月27日《股权转让协议》、2015年9月30日《股权转让协议》合法有效；二、确认原告光大国信建设发展（北京）有限公司享有被告张家界新鑫房地产开发有限公司100%的股权；三、……。张家界市永定区人民法院作出（2017）湘0802民初939号民事调解书对当事人达成的上述协议予以确认。后经本院审查认为，上述调解书确有错误，应予再审，2021年4月1日本院作出（2021）湘08民监1号民事裁定，裁定：本案由本院提审；再审期间，中止原调解书的执行。该裁定已向当事人送达。在本案询问过程中，欧阳建华亦明确表示其收到了该裁定。 本院经审查认为，《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款规定：“股东会行使下列职权：……（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议”。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五条规定“国有企业向人民法院申请破产时,应当提交其上级主管部门同意其破产的文件;其他企业应当提供其开办人或者股东会议决定企业破产的文件”。新鑫公司作为债务人向法院申请破产重整，由于破产重整不仅会涉及公司资产和资本结构的变化、债权债务关系的变化,甚至可能因重整计划失败直接宣告公司破产清算从而导致公司消灭,因此申请破产重整属于公司经营发展的重大事项,应当由作为公司权力机构的股东会作出决议，并按照规定向法院提交股东会议决定企业破产的相关文件。本案中，新鑫公司申请破产重整虽提交了2020年10月7日及2021年4月20日两份新鑫公司股东会决议，但上述股东会决议均是由光大国信建设发展（北京）有限公司以股权占比100%的股东身份参加股东会并形成的相关决议，而确认《股权转让协议》合法、有效及光大国信建设发展（北京）有限公司系新鑫公司股东的调解书已进入再审阶段，故光大国信建设发展（北京）有限公司是否享有新鑫公司股东身份目前尚不能确定，此种情形下，光大国信建设发展（北京）有限公司不宜作为新鑫公司的股东参加股东会并表决属公司经营发展的重大事项，新鑫公司提交的上述股东会决议本身存在瑕疵。 综上，新鑫公司申请破产重整，但未提交符合规定的股东会议决定企业破产的文件。依照《中华人民共和国公司法》第三十七条第一款、《中华人民共和国企业破产法》第八条、十二条及《最高人民法院＜关于审理企业破产案件若干问题的规定＞》第五条之规定，裁定如下： 不予受理张家界新鑫房地产开发有限公司的破产重整申请。 如不服本裁定，申请人可在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，上诉于湖南省高级人民法院。 审判长  刘利利 审判员  陈 燕 审判员  杨 芳 二〇二一年五月十四日 法官助理赵丹 书记员李苹源 附相关法律规定： 《中华人民共和国公司法》 第三十七条股东会行使下列职权： （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决 定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形 式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不 召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 《中华人民共和国企业破产法》 第八条向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。 破产申请书应当载明下列事项： （一）申请人、被申请人的基本情况； （二）申请目的； （三）申请的事实和理由； （四）人民法院认为应当载明的其他事项。 债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。 第十二条人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。 人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人不符合本法第二条规定情形的，可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。 《最高人民法院＜关于审理企业破产案件若干问题的规定＞》 第五条国有企业向人民法院申请破产时，应当提交其上级主管部门同意其破产的文件；其他企业应当提供其开办人或者股东会议决定企业破产的文件。