新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终609号 上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司新疆分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。负责人：徐峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁紫娟，女，该公司职员。被上诉人（原审原告）：吐拉麦提·斯马依，男，1975年4月19日出生，维吾尔族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区叶城县。委托诉讼代理人：海仁沙·艾尔肯，叶城县得力法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘玉才，男，1975年7月9日出生，汉族，个体工商户，住新疆维吾尔自治区叶城县。委托诉讼代理人：张英（系刘玉才妻子），女，1980年10月6日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区叶城县。上诉人大家财产保险有限责任公司新疆分公司（以下简称大家保险新疆分公司）因与被上诉人吐拉麦提·斯马依、刘玉才机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区叶城县人民法院（2020）新3126民初969号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大家保险新疆分公司上诉请求，依法撤销叶城县人民法院（2020）新3126民初969号民事判决第一项、第二项，改判支持大家保险新疆分公司的上诉请求。事实与理由：1.吐拉麦提·斯马依治疗尚未结束，其踝部内固定物尚未取出，必然大幅度影响受伤部位活动程度，在未取出内固定物的前提下进行伤残鉴定，属于违规操作；2.鉴定费属于间接损失，不属于保险赔付范围；3.吐拉麦提·斯马依三期评定过高，评定结果不符合《人身损害误工期、护理期、营养期的评定规定》的要求，其误工费应当为120天×180元/天=21600元；护理费应当为90天×180元/天=16200元；营养费应当为90天×25元/天=2250元；4.吐拉麦提·斯马依花费医疗费的517.72元系无依据，不应当赔偿。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人吐拉麦提·斯马依辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。被上诉人刘玉才辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。原审原告吐拉麦提·斯马依向一审法院起诉请求，依法判令大家保险新疆分公司、刘玉才向吐拉麦提·斯马依支付医疗费、检查费27500元、十级伤残赔偿金69328元、后续医疗费8000元、180天误工费40320元、90天护理费20160元、90天营养费3600元、司法鉴定费2280元、镶牙费5000元、手机和摩托车修理费5000元，共计181188元，扣除刘玉才已经支付的27500元，剩余153688元。一审法院认定事实，2018年12月26日22时，吐拉麦提·斯马依驾驶车牌为新电Q1465K两轮电动车，沿国道315线行驶至国道315线2672公里952米时，与同向行驶的刘玉才驾驶的×××号小型客车发生碰撞，造成吐拉麦提·斯马依受伤。事故发生后，叶城县公安局交通管理大队作出第653126420180000768号道路交通事故认定书，认定刘玉才负全部责任，吐拉麦提·斯马依无责任。吐拉麦提·斯马依的伤情经新疆清源司法鉴定所鉴定，吐拉麦提·斯马依因交通事故，致左侧外踝粉碎性骨折，左侧胫骨腓骨切迹撕脱性骨折的后遗症构成人体损伤十级伤残，后续医疗费为8000元，误工期180天，护理期90天，营养期90天。刘玉才在医院预付27500元后再未赔偿吐拉麦提·斯马依其他损失，故吐拉麦提·斯马依诉至法院。另查明，涉事车辆于2018年12月14日在安邦财产保险股份有限公司巴音郭楞蒙古自治州中支公司投保机动车交通事故责任强制保险、机动车车上人员责任保险、机动车第三者责任险，保险期间自2018年12月14日至2019年12月14日，事故发生时在保险期间内。再查明，2019年11月22日，中国银行保险监督管理委员会下发银保监复[2019]1065号文件，同意大家保险新疆分公司受让以安邦财产保险股份有限公司名义签署的截至业务转让基准日的非理财类保单和2020年1月31日之后到期的理财类保单以及相关的资产、负债。自2020年1月1日起，转让至大家保险新疆分公司的保险业务后续的保险责任将由大家保险新疆分公司承担。一审法院认为，法律保护公民的人身健康权，由于过错侵害他人身体健康的，应当承担民事赔偿责任。刘玉才驾驶的×××号轿车与吐拉麦提·斯马依驾驶的车牌为新电Q1465K两轮电动车发生追尾，致使吐拉麦提·斯马依受伤，刘玉才承担本次交通事故的全部责任，吐拉麦提·斯马依无责任。因×××号轿车在安邦财产保险股份有限公司巴音郭楞蒙古自治州中支公司投保机动车交通事故责任强制保险、机动车车上人员责任保险、机动车第三者责任险，且事故发生在保险期间内。故吐拉麦提·斯马依因本次交通事故所产生的各项损失应由保险公司在交强险限额范围内进行赔偿，交强险赔偿限额外的其他损失，应由保险公司在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。关于赔偿项目及数额问题。1.医疗费，吐拉麦提·斯马依在叶城县人民医院住院治疗花费27500元，已由刘玉才缴纳。吐拉麦提·斯马依提交的6张新疆维吾尔自治区医疗门诊收费票据系其出院后检查费用，其中有2张票据是口腔科门诊收费票据，吐拉麦提·斯马依的住院病历中并未提及其因此次事故需在口腔门诊治疗，也未提交其他证据加以证实，故该院对2张票号为0002711482、0028680171的口腔科门诊收费票据不予采信，故吐拉麦提·斯马依的医疗费应计算为517.72元；2.伤残赔偿金，根据受诉法院所在地上一年度城镇居民家庭年人均可支配收入计算，吐拉麦提·斯马依伤残赔偿金为69328元（34664元×10%×20年），该院予以认定；3.后续治疗费，吐拉麦提·斯马依经新疆清源（双语）司法鉴定所鉴定，后续医疗费（取内固定）约为8000元，但叶城县人民医院建议吐拉麦提·斯马依待骨折愈合二期行内固定装置取出约需6000元左右，故该院酌定后续治疗费为6000元；4.误工费，结合吐拉麦提·斯马依的年龄、伤情，根据受诉法院所在地上一年度在岗职工平均工资计算180天，吐拉麦提·斯马依的误工费为40464元（82052元÷365天×180天），吐拉麦提·斯马依要求误工费40320元，该院予以支持；5.护理费，结合吐拉麦提·斯马依的年龄、伤情，根据受诉法院所在地上一年度在岗职工平均工资计算90天，吐拉麦提·斯马依的护理费为20232元（82052元÷365天×90天），吐拉麦提·斯马依要求护理费20160元，该院予以支持；6.营养费。吐拉麦提·斯马依受伤确需营养补充，其主张营养期90天，该院酌情认定每天40元，原告的营养费为3600元（40元/天×90天）；7.鉴定费，吐拉麦提·斯马依主张司法鉴定费2280元，有鉴定费发票予以证明，该院予以认定；对于吐拉麦提·斯马依要求的镶牙费5000元，手机和摩托车修理费5000元，因吐拉麦提·斯马依未向法庭提交相应证据，该院对吐拉麦提·斯马依以上损失不予支持。综上，该院确定吐拉麦提·斯马依因本案事故造成的各项损失共计142205.72元。因吐拉麦提·斯马依本次交通事故的医疗费27500元刘玉才已垫付，大家保险新疆分公司应在交强险限额范围内承担原告后续检查费517.72元、伤残赔偿金69328元，共计69845.72元；在第三者责任险范围内赔偿吐拉麦提·斯马依交强险赔偿限额外的后续治疗费、误工费、护理费、营养费、鉴定费等费用，共计72360元。因×××号轿车参保的第三者责任险的保险金额为500000元，足以赔偿交强险赔偿限额外的其他损失，故刘玉才不用再对吐拉麦提·斯马依的损失进行赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告大家保险新疆分公司于本判决生效后十日内在机动车交强险限额范围内赔偿原告吐拉麦提·斯马依后续检查费517.72元、伤残赔偿金69328元，共计69845.72元；二、被告大家保险新疆分公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任险限额范围内赔偿原告吐拉麦提·斯马依后续治疗费6000元、误工费40320元、护理费20160元、营养费3600元、司法鉴定费2280元，共计72360元；三、驳回原告吐拉麦提·斯马依其他诉讼请求。案件受理费3373.76元，减半收取计1686.88元，由原告吐拉麦提·斯马依负担114.88元，被告大家保险新疆分公司负担1572元。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审法院基本一致，本院予以确认。本院认为，根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议的焦点是：1.大家保险新疆分公司是否应当赔偿吐拉麦提·斯马依误工费21600元（120天×180元/天）；2.大家保险新疆分公司是否应当赔偿吐拉麦提·斯马依护理费16200元（90天×180元/天）；3.大家保险新疆分公司是否应当赔偿吐拉麦提·斯马依伤残赔偿金69328元；4.大家保险新疆分公司是否应当赔偿吐拉麦提·斯马依营养费2250元（90天×25元/天）；5.大家保险新疆分公司是否应当赔偿吐拉麦提·斯马依后续治疗费6000元；6.大家保险新疆分公司是否应当赔偿吐拉麦提·斯马依鉴定费2280元；7.大家保险新疆分公司是否应当赔偿吐拉麦提·斯马依医疗费517.72元。关于争议焦点1。《人损解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条第二款的规定，“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。具体到本案中，本案一审法庭辩论终结时的上一年度为2019年，故误工费应当按照2019年的标准计算。结合2019年7月26日新疆清源（双语）司法鉴定所作出的司法鉴定意见书确定的吐拉麦提·斯马依为十级伤残，且左侧外踝粉碎性骨折、左侧胫骨腓骨切迹撕脱性骨折，一审判决依据鉴定意见书、综合案件事实认定吐拉麦提·斯马依的误工期为180日，参照2019年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资为82052元，日平均工资应当为224.8元计算，支持吐拉麦提·斯马依请求的误工费40320元并无不当，本院予以支持。大家保险新疆分公司虽然表述曾对鉴定意见提出过异议，但其并未递交重新鉴定的书面申请，故对其上诉吐拉麦提·斯马依的误工费应当按照120天、每天180元计算的意见，本院不予采信。关于争议焦点2。《人损解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。具体到本案中，结合吐拉麦提·斯马依伤残情况及受伤部位，其在出院后需进行护理，一审判决依据鉴定意见书认定吐拉麦提·斯马依的护理期为90日，参照2019年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资为82052元，日平均工资应当为224.8元计算，支持吐拉麦提·斯马依请求的误工费20160元并无不当，本院予以支持。大家保险新疆分公司称应当按照每天180元的标准计算护理费的上诉意见，本院不予采信。关于争议焦点3。《人损解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，一审法院依据新疆清源（双语）司法鉴定所出具的鉴定意见，酌定吐拉麦提·斯马依营养费为3600元并无不当，本院予以支持。大家保险新疆分公司称营养费应当按照每天25元计算的上诉意见，本院不予采信。关于争议焦点4。《人损解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条第二款的规定，“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。具体到本案中，吐拉麦提·斯马依经新疆清源（双语）司法鉴定所鉴定为十级伤残，其出生于1975年4月19日，截止至定残日2019年7月26日时，年满44周岁，依据上述法律规定，参照2019年新疆维吾尔自治区城镇居民家庭年人均可支配收入34664元计算，吐拉麦提·斯马依的伤残赔偿金应当为69328元（34664元×10%×20年），一审判决认定并无不当，本院予以支持。大家保险新疆分公司称因吐拉麦提·斯马依在未取出内置固定物的情形下即申请进行伤残鉴定，属于违规操作的意见，本院不予采信。关于争议焦点5。《人损解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，2019年7月26日新疆清源司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，确定吐拉麦提·斯马依的后续医疗费为8000元，一审法院根据叶城县人民医院诊断证明书酌定二期行内固定装置取出术为6000元并无不当，本院予以支持。大家保险新疆分公司上诉称吐拉麦提·斯马依系未实际发生的医疗费用，不予赔偿的意见于法无据，本院不予支持。关于争议焦点6。本案中，鉴定费用系评定伤残等级、确定损失发生的合理且必要支出，亦是计算伤残赔偿金的主要依据，故鉴定费应当对应伤残赔偿金项目。大家保险新疆分公司上诉称司法鉴定费属于间接损失，不属于保险赔付范围的意见，本院不予采信。一审判决大家保险新疆分公司赔偿吐拉麦提·斯马依鉴定费2280元并无不当，本院予以支持。关于争议焦点7。《人损解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。具体到本案中，吐拉麦提·斯马依出院的时间为2019年1月22日，大家保险新疆分公司认为该笔费用系产生与出院后，是否因复查受伤处产生的费用，不得而知，不应当赔偿517.72元的医疗费，但结合叶城县人民医院的出院医嘱，出院后继续石膏固定3周复查X片（术后每月），该笔费用确系检查伤处实际产生的医疗费用，故一审判决大家保险新疆分公司赔偿吐拉麦提·斯马依医疗费517.72元并无不当，本院予以支持。大家保险新疆分公司认为不予赔偿的上诉意见，本院不予采信。综上所述，上诉人大家保险新疆分公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2952.11元（上诉人大家财产保险有限责任公司新疆分公司已预交），由上诉人大家财产保险有限责任公司新疆分公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   汤     超审  判  员   郭     斌审  判  员   帕提古丽艾则孜二 〇 二 一 年 五 月 二 十 日法 官 助 理   努尔比亚麦麦提书  记  员   布阿依夏艾孜孜