陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终644号 上诉人（原审被告）：陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河新城分公司，住所地：陕西省西咸新区，统一社会信用代码：91611102MA6TGBCB8D。 负责人：任晓峰，系该公司经理。 委托诉讼代理人：耿杨芳，陕西永嘉信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石晨，陕西永嘉信律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陕西西咸新区广电网络传媒有限公司，住所地：西咸新区，统一社会信用代码：91611100305609650A。 法定代表人：艾延平，系该公司经理。 委托诉讼代理人：耿杨芳，陕西永嘉信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：石晨，陕西永嘉信律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张航行，男，1981年9月22日生，汉族，陕西省礼泉县人，住咸阳市，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 法定代理人：鲁月艾，系张航行之妻，女，1981年6月22日出生，汉族，住咸阳市。 委托诉讼代理人：张华，咸阳市渭阳法律服务所法律工作者。 上诉人陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河新城分公司（以下简称泾河新城分公司）、陕西西咸新区广电网络传媒有限公司（以下简称广电传媒公司）因与被上诉人张航行健康权纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初1851号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 泾河新城分公司、广电传媒公司上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判或发回重审；二、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、应对张航行的伤残等级重新鉴定。二、原审判决的护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金缺乏事实和法律依据。三、因被上诉人自身原因导致事故发生，被上诉人应承担相应责任。四、一审法院判决事发时尚未成立的泾河新城分公司承担连带责任无事实和法律依据。 张航行辩称，一、由于上诉人长期诉讼，导致他在受伤后三年多才拿到20多万元的赔偿款，2019年7月14日才向陕西省核工业二一五医院（以下简称二一五医院）申请伤残等级鉴定。上诉人认为，二一五医院应当回避、鉴定时机不合适没有事实和法律依据。一审判决的护理费等损失正确。二、之前的生效判决已经认定上诉人应承担全部责任。一审判决按照生效判决确定责任正确。三、泾河新城分公司前身是陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河营业部，无法人资格，2017年3月16日依法登记，为泾河新城分公司，对外承担法律责任，一审判决其与广电传媒公司承担连带责任并无不当。 张航行一审请求：1、依法判令两被告支付原告伤残赔偿金721960元、误工费337625元、护理费547500元、营养费4470元、被扶养人生活费337091元、精神抚慰金20000元，共计1956926元；2、被告承担本案诉讼费。 一审法院经审理查明：2016年11月29日下午，原告在电线杆顶部作业时，电线杆突然断裂，致使原告跌落在地，受伤当场昏迷。原告作业时的电线杆系被告广电传媒公司所有。泾河新城分公司在2017年3月16日前系陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河营业部，无法人资格，2017年3月16日依法登记，为独立的营业机构，可对外独立承担法律责任，其运营费用由广电传媒公司划拨。 2019年7月30日，二一五医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书：原告受伤致颅脑损伤导致精神障碍或极重度智能减退，日常生活完全不能自理，其伤残等级构成一级；原告的误工期为持续误工，护理期为持续护理，营养期为149日。 原告的被抚养人有其父亲张某甲，出生于1958年XX月XX日；母亲杨某某，出生于1960年XX月XX日；儿子张某乙，出生于2008年XX月XX日；女儿张某丙，出生于2005年XX月XX日。原告与其妻子、儿子、女儿一直在咸阳市XX路XX单元XX楼XX户租住生活，原告父母共育有两子女。 另查，2019年陕西省城镇居民人均可支配收入为36098元，城镇居民人均生活消费支出为23514元，农村居民人均生活消费支出为10935元。 再查，原告2017年将两被告诉至一审法院，一审法院作出（2017）陕0402民初3909号民事判决书，判令两被告赔偿原告医疗费189444.14元、误工费17880元（149天×120元/天）、护理费29800元（149天×2人×100元/天）、住院伙食补助费4470元、交通费577元、外购药费2990元。该民事判决书已生效。 一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。原告因电线杆突然断裂导致其受伤，作为电线杆的所有人即泾河新城分公司、广电传媒公司应对其自身无过错承担举证责任，如不能证明自身无过错，应承担侵权责任。而两被告在庭审中未能提供有效证据证明其无过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”之规定，两被告应当向原告承担侵权责任。两被告辩称原告本人存在重大疏忽和违规操作导致事故发生，应承担相应责任一节，因两被告提举的证据不足以证明该主张，故不予支持。 原告的伤残经鉴定为一级伤残，原告的误工期限为持续误工、护理期限为持续护理、营养期限为149日，故原告的伤残赔偿金应为721960元（36098元/年×20年）；因原告伤情较为严重、完全无自理能力、护理期限被鉴定为持续护理，故对原告主张两人护理、护理期自原告出院第二日起五年，予以支持，原告的护理费可参照本地护工标准，酌定为120元/天，故应为438000元（120元/天×2人×1825天）；营养费为4470元（30元/天×149天）。关于原告的误工费，因原告未提供其固定收入证明，故原告的误工费标准可按照2019年度本地职工在岗平均工资计算，结合原告的误工期为持续误工的鉴定意见，其误工费为325905元（65181元/年÷365天×1825天）。关于原告主张的被抚养人生活费，原告伤情构成一级伤残，原告之女、子、父亲、母亲自评残之日计算抚养年限分别为4年、7年、18年、20年，年赔偿总额（23514元÷2+23514元÷2+10935元÷2+10935元÷2）已超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故应分段计算：原告女儿23514元×4年=94056元；儿子23514元×3年=70542元；父亲109352元×11年=120285元；母亲10935元，共计295818元。原告受伤造成一级伤残，故对原告主张的精神损害抚慰金20000元予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河新城分公司、陕西西咸新区广电网络传媒有限公司于本判决生效之日连带赔偿原告张航行营养费4470元、护理费438000元、误工费325905元、伤残赔偿金721960元、被扶养人生活费295818元、精神损害抚慰金20000元，以上共计1806153元。二、驳回原告张航行的其他诉讼请求。案件受理费22412元，由被告陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河新城分公司、陕西西咸新区广电网络传媒有限公司承担20685元，由原告张航行承担1727元。 二审期间，泾河新城分公司、广电传媒公司以张航行受伤三年后才申请鉴定，存在二次伤害的可能，鉴定机构与就医机构是同一家，鉴定结论与客观事实不符，张航行单方委托鉴定为由，申请重新鉴定。 张航行向法庭提交了交纳水杂费的收款收据及陕西省农业机械研究院出具的证明，证明张航行及家人自2015年7月1日至今，租住在陕西省XX号楼XX单元XX层XX户房屋中。 泾河新城分公司、广电传媒公司质证，对张航行提交的证据均不认可。 本院审查认为，虽然张航行提交的鉴定意见书是单方委托作出的，但由于鉴定机构及鉴定人员具有相关资格，鉴定程序合法，鉴定依据充分，故张航行提交的鉴定意见书应予采信。就泾河新城分公司、广电传媒公司提到，张航行受伤三年后才委托鉴定，鉴定结论可能受到其他因素影响，鉴定机构与就医机构是同一家，应当回避，鉴定结论不客观的问题，因泾河新城分公司、广电传媒公司未举证证明张航行的伤残结果还受到其他因素影响，鉴定机构虽然与张航行的就医机构有关联，但并不属于法定应当回避的情形，张航行的住院病案记载张航行患重度颅脑损伤、意识障碍、意识不清，鉴定机构结合法医学检查，认定张航行颅脑损伤导致精神障碍或极重度智能减退符合客观实际。故对泾河新城分公司、广电传媒公司申请重新鉴定不予准许。 张航行一审提交了女儿张某丙2016年2月在咸阳市渭城区文汇路小学缴费的票据，可以印证陕西省农业机械研究所三产办出具的证明、交纳水杂费的收款收据客观真实，故予以认定。 二审经审理查明，一审查明的事实属实，予以确认。 另查明，张航行与家人自2015年7月起在咸阳市XX路XX单元XX楼XX户居住。 本院认为，本案的争议焦点为：1、一审确定的护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金是否适当；2、张航行应否承担相应责任；3、泾河新城分公司应否与广电传媒公司承担连带责任。 关于一审确定的护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金是否适当的问题。 就护理费，由于张航行日常生活完全不能自理，原审按照每天两人护理确定护理费并无不当。就误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天的规定，故张航行的误工期应计算至定残前一日，之后由责任人向张航行赔偿残疾赔偿金等。张航行的误工期应为805天（2017年5月14日出院后到2019年7月29日鉴定前一日），按照年65181元的标准，误工费应为65181÷365×805=143755元。就残疾赔偿金和被扶养人生活费，由于张航行提交的证据能够证明其在受伤前长期在城镇居住生活，故残疾赔偿金和被扶养人生活费可以按照城镇居民标准计算。一审法院已考虑到被扶养人有多人，已经分时段计算被扶养人生活费。由于张航行伤残等级较高，原审确定2万元精神损害抚慰金适当。 关于张航行应否承担相应责任的问题。在广电传媒公司诉咸阳光迅网络科技有限公司合同纠纷一案中【（2019）陕0402民初5276号】，一审法院虽然认定张航行在施工中疏忽大意，未尽到安全防护注意事项，应承担次要责任，但认为事发时张航行在履行职务，次要责任应由咸阳光迅网络科技有限公司承担，判决咸阳光迅网络科技有限公司承担30%责任。该判决已生效，故对于张航行的责任，泾河新城分公司和广电传媒公司应另案处理。 关于泾河新城分公司与广电传媒公司应否承担连带责任的问题。由于广电传媒公司组织此次施工，断裂电线杆由泾河新城分公司日常管理，两家公司财务关系紧密，原审判决广电传媒公司和泾河新城分公司承担连带责任并无不当。 综上所述，泾河新城分公司、广电传媒公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定基本事实清楚，但误工费判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初1851号民事判决第二项即，驳回原告张航行的其他诉讼请求； 二、变更咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初1851号民事判决第一项为，上诉人陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河新城分公司、陕西西咸新区广电网络传媒有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿被上诉人张航行营养费4470元、护理费438000元、误工费143755元、伤残赔偿金721960元、被扶养人生活费295818元、精神损害抚慰金20000元，以上共计1624003元。 三、驳回被上诉人张航行的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费22412元，上诉人陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河新城分公司、陕西西咸新区广电网络传媒有限公司承担18601元，被上诉人张航行承担3811元。二审案件受理费22412元，上诉人陕西西咸新区广电网络传媒有限公司泾河新城分公司、陕西西咸新区广电网络传媒有限公司承担20154元，被上诉人张航行承担2258元。 本判决为终审判决。 审判长  张宇童 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇二一年五月二十一日 书记员  张 越 附相关法律： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 执行提示： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 1