湖南省永州市零陵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘1102刑初14号 公诉机关：永州市零陵区人民检察院。 被告人：岳金跃，曾用名岳要良，男，1967年8月2日出生，汉族，湖南省邵阳市双清区人，小学文化，无业，住湖南省邵阳市双清区，因涉嫌犯贩卖毒品罪，经永州市公安局零陵分局决定，于2020年11月24日被该分局宣布刑事拘留，2020年11月25日被羁押于永州市公安局零陵分局看守所；因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，经永州市零陵区人民检察院批准逮捕，于12月10日被永州市公安局零陵分局执行逮捕。现羁押于永州市公安局零陵分局看守所。 被告人：余定波，曾用名余三定，男，1968年11月18日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，小学文化，住湖南省永州市零陵区，曾因犯流氓罪，于1986年8月12日被本院判处有期徒刑五年，于1991年5月19日刑满释放；因犯抢劫罪，于2002年12月30日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金7500元；因涉嫌犯非法持有毒品罪，经永州市公安局零陵分局决定，于2020年11月24日被该分局刑事拘留，后于2020年11月25日被该分局变更强制措施为监视居住。现在家。 辩护人：蒋春生，湖南湘永律师事务所律师。 永州市零陵区人民检察院以零检二部刑诉〔2020〕97号起诉书指控被告人岳金跃犯贩卖、运输毒品罪，被告人余定波犯非法持有毒品罪，向本院提起公诉，并于2021年2月22日补充起诉。本院于2021年1月4日受理后，依法组成合议庭，分别于2021年1月26日、4月8日在本院第一、第二审判庭公开开庭审理了本案。永州市零陵区人民检察院检察长奉绍辉、检察员李彪出庭支持公诉，被告人岳金跃、被告人余定波及其辩护人蒋春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 永州市零陵区人民检察院指控，2020年11月21日，被告人余定波通过电话、微信与被告人岳金跃联系购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），后双方商定通过微信转账人民币10000元用于购买毒品。11月22日，余定波通过微信转账的形式，支付人民币9999元给岳金跃。11月23日上午，岳金跃携带毒品从邵阳打的至零陵区萍阳南路柳子街路口与余定波进行毒品交易。在余定波驾驶的湘ＭＤ5××××红色比亚迪车上，岳金跃将毒品交付给余定波，余定波接过毒品后放置驾驶室门储物箱内，交易完成后被民警当场查获。经搜查，从余定波身上搜查出毒品冰毒和麻古0.61克，从驾驶室门储物箱搜查出购买的毒品冰毒和麻古28.79克，从余定波住所卧室中搜查出冰毒和麻古0.97克，共计30.37克。 被告人岳金跃到案后如实供述自己的犯罪事实，并认罪认罚。 为证明上述事实，公诉机关提交了物证照片，抓获经过、户籍证明、鉴定意见通知书、扣押决定书和清单、微信聊天记录、微信转账记录、刑事判决书等书证，证人李某的证言，被告人岳金跃、余定波的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料光盘等证据。 公诉机关认为，应当以贩卖、运输毒品罪追究被告人岳金跃的刑事责任；应当以非法持有毒品罪追究被告人余定波的刑事责任。被告人岳金跃具有坦白情节，并认罪认罚，依法可从轻处罚、从宽处理。量刑建议：对被告人岳金跃判处有期徒刑八年，并处罚金；对被告人余定波判处有期徒刑二年，并处罚金。 被告人岳金跃辩解，其对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并认罪认罚。 被告人余定波辩解，其不认罪，岳金跃上其的车不到3秒钟公安就来了，其与岳金跃不存在毒品交易，其根本没有看到货，其被抓获时，民警并没有搜车，在2小时后才叫其去其车边辨认毒品。其辩护人的辩护意见：1.二被告人在被抓获时对交易毒品的价格、质量和重量尚未达成合意，余定波完全有可能因毒品质量问题拒绝购买和收货；2.岳金跃上了余定波的车3-5秒内就被民警控制，且二被告人对岳金跃上车后是否将装有毒品的包裹交付给了余定波的供述不一致，故涉案毒品是否完成交易的证据不充分；3.抓获经过和搜查笔录记载的时间与事实不符；因此，指控余定波犯非法持有毒品罪，事实不清，证据不足，其行为不构成非法持有毒品罪。 经审理查明，2020年11月21日，被告人余定波通过电话、微信约定向被告人岳金跃购买人民币10000元的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。11月22日，余定波通过微信转账人民币9999元毒资给岳金跃。11月23日9时许，岳金跃携带毒品从邵阳市打的赶往永州市零陵区向余定波交付毒品。当天11时许，岳金跃与余定波在永州市零陵区朝阳街道办事处萍阳南路柳子街路口会面，在余定波驾驶的湘ＭＤ5××××红色比亚迪车上，岳金跃将装有毒品的包裹交付给余定波，余定波接过后放置驾驶室左门储物箱内，在等待向出租车司机扫二维码支付租车费的时候，被民警当场抓获。经搜查，从余定波身上搜查出毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂0.61克，从余定波驾驶的车辆的驾驶室左门储物箱内搜查出装有毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂28.79克的包裹一个，从余定波住所卧室中搜查出毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂0.97克。以上共计30.37克。 被告人岳金跃到案后如实供述自己的犯罪事实，并自愿签署了认罪认罚具结书。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实： 1.物证照片：案发时查获的车牌号为湘ＭＤ5××××红色比亚迪车辆、该车驾驶座左门储物箱内放置的白色包裹物及解开包裹纸后发现的塑料袋包装的毒品疑似物的情况。 2.书证 2.1抓获经过：2020年11月23日11时许，民警在零陵区××街道××路××街路口将正在进行毒品交易的余定波、岳金跃当场抓获。 2.2户籍证明：被告人岳金跃、余定波的出生时间及其他基本身份信息，其二人作案时均已达到完全刑事责任年龄。 2.3鉴定意见通知书：侦查机关已依法将查获的毒品疑似物的毒品成分检验结果告知了岳金跃、余定波。 2.4扣押决定书、扣押物品清单：侦查机关于2020年11月23日扣押了在余定波家中卧室茶几下查获的“冰毒”疑似物0.87克、“麻古”疑似物0.1克；在湘ＭＤ××××红色比亚迪驾驶室门储物箱内查获用白色透明塑料袋包装的“冰毒”疑似物14.55克、黄色透明胶带缠绕的用蓝色锁扣袋包装的“麻古”疑似物14.24克；在余定波右裤袋内查获用白色透明锁扣袋包装的“冰毒”疑似物0.48克、“麻古”疑似物0.13克。 2.5微信、短信聊天记录截图、微信转账记录截图：2020年11月5日余定波添加岳金跃为微信好友；11月7日，其二人交谈余定波向岳金跃买毒品；11月22日下午，余定波邀请岳金跃过来，岳金跃叫余定波加139××××9432的微信（“哈哥”）并打款到该微信，当天16:02分余定波微信转账9999元给“哈哥”，并将转账记录截屏发给岳金跃，还发了“柳宗元文化旅游区”的电子定位给岳金跃；11月23日10:47分，余定波问岳金跃“到了没”，11:03发微信语音给岳金跃。 2.6刑事判决书：余定波前科情况。 3.证人李某的证言：2020年11月23日9时许，其在邵阳市双清区老火车站载了一个50多岁的男子，他微信定位是去永州市零陵区古城柳子街，谈好车费550元，到地方后由乘客的朋友付车费。快下高速时，乘客打了一个电话说快到了。11点钟左右到永州收费站下高速，其跟着导航到了零陵古城的位置，但没有人在那里等其二人。乘客又打了三个电话后，让其把车开到古城停车场出口马路边。乘客下车在马路边站着，其怕他不给钱，也站在他旁边。过了两三分钟，一男子开着一台红色越野车过来了，其车上的乘客就直接上了那台红色越野车的副驾驶，其也马上跟上去问开红色越野车的男子是给现金还是扫微信，那个男子说随便，其便返回出租车拿微信收款的二维码。其刚把微信二维码拿过来，还没收到钱，民警就过来把其三人控制了。 4.被告人的供述与辩解 4.1被告人岳金跃的供述与辩解：大约一个月前（2020年10月），其在餐桌上认识了“三哥”（余定波）。他问其能不能买得到毒品，其说认识卖毒品的人，其二人就互相留了电话号码。11月21日13时许，“三哥”打电话讲转10000元给其，让其帮他买毒品麻古和冰毒，其答应了。11月22日15:36分，“三哥”用微信名“×××”发微信叫其带毒品过去玩，其说其想过去，但没有钱带东西过来。之后，他用另一个173×××的电话号码打电话给其，让其帮他买毒品麻古和冰毒。其当时在“哈哥”（岳定心）的牌馆打牌，因为其微信违规，收不到10000元钱，其便把“哈哥”139××××9432的号码发给“三哥”，叫他加“哈哥”的微信。16:02分，“三哥”发了一张截图告诉其已转了9999元钱到“哈哥”的微信上，他还发了一个永州市零陵区柳宗元文化旅游区的位置给其。其就答应第二天带毒品到永州来找他。后来，“哈哥”给了其10000元现金。当时，其家的鸡笼里藏了130粒麻古（约13克）和10多克冰毒，当晚，其没有称就用白色透明袋装好这些“冰毒”，用蓝色锁扣袋装好“麻古”后又用黄色透明胶布缠绕好，再用白纸巾裹住，准备第二天送去给“三哥”。23日8点多钟，其在邵阳市双清区火车站的公交车站以550元的价格叫了一辆出租车去永州市××区“三哥”发的位置，叫出租车司机按手机导航走。走了三个多小时到了零陵区，在快下高速时，其打电话告诉“三哥”其快到了。然后，司机开车到达柳子庙对面的停车位停着。“三哥”让其到进柳子庙的路口等他，司机就把车开到那个路口。其下车站在路口，司机怕其不给钱，打着伞跟其站在一起，其说等下有人来给钱的。两分钟左右，“三哥”开着一辆红色比亚迪电动越野车过来，停在旁边，其上了“三哥”车的副驾驶，将藏在左脚袜子内的“麻古”和“冰毒”拿出来递给“三哥”，“三哥”接过毒品放在他驾驶室的门储物箱内。其让“三哥”付车费给司机，司机就到他出租车上拿微信二维码给“三哥”扫码付款。这时，民警将其和“三哥”、出租车司机当场抓获，并从“三哥”裤子口袋里搜出了一包麻古和一包冰毒，接着，在“三哥”驾驶的红色越野车的储物箱内搜出了其卖给他的“麻古”和“冰毒”。民警当着其的面对上述毒品进行了称重，其中“麻古”重14.24克，“冰毒”重14.56克。这些毒品是吸毒人员拿钱叫其去找“龙龙”（谢振龙）买毒品给他们吸食（麻古45元／粒、冰毒320元／克），其每次留一部分毒品供自己吸或贩卖给他人，所以，其贩卖的这些毒品就没有要本钱。其没有跟余定波谈毒品的价格，他先转了10000元给其，然后他拿到毒品后，根据毒品的成色再谈价格，多退少补。其这次贩卖毒品赚取的10000元钱，还了4800元账，留了200元用，还有5000元藏在其家床下的棉鞋里，可能被吸毒人员拿走了。 4.2被告人余定波的供述与辩解：大约一个月前（2020年10月），其在邵阳市一个酒店与人吃饭时经人介绍认识“跃哥”（岳金跃），得知他是贩卖毒品的。其就问他有没有毒品卖，他说这段时间没有，等有了再与其联系，其二人互相留了电话号码。2020年11月9日左右，“跃哥”发微信给其，说他有“麻古”和“冰毒”卖，但要拿袋子（即一袋一袋地卖，一袋大概有200粒麻古），其说可以。11月22日下午3点半左右，其用另一个手机号打电话给“跃哥”，说想向他买10000元的“麻古”和“冰毒”，他要其先转钱给他，并约定等货拿过来后，再根据货的好坏决定要多少钱的货，多退少补，没有约定具体要多少“冰毒”或者“麻古”，也没谈具体价格。其同意了。随后，“跃哥”说他的微信因赌博违规了，收不到那么钱，便微信发来一个139××××9432的手机号码，让其加这个微信号，其加了这个叫“哈哥”的微信，并打微信语音电话确认是“跃哥”接的电话后，便转款9999元到这个微信上。钱转过去后，其告诉了“跃哥”，并用微信发了一个“永州市零陵区柳子街”的位置给他，他说第二天送毒品过来给其。11月23日9点钟左右，“跃哥”打电话给其说他带毒品从邵阳出发来零陵了。10点40分左右，其打电话问他到了没有，他说快到了。11点10分左右，岳金跃说到了柳子庙对面的停车场，找不到其微信发给他的位置，他是坐一辆邵阳牌子的出租车来的。到11点半左右，其二人接连打了几个电话，他还是找不到地方，其就让他到柳子街进古城牌楼路口的广告牌下等其。其开着其妻子的湘ＭＤ5××××红色电动越野车找到了他，他和一个男出租车司机站在马路边。其将车开过去，“跃哥”就坐上了其车的副驾驶，随后拿着一个用白色纸巾包着“麻古”和“冰毒”给其，其接过来就放在其驾驶室门的储物箱内。接着，“跃哥”叫其给550元路费给出租车司机，其准备微信转账给司机，司机就从他出租车上拿微信收款码牌到其车边来。这时，民警就将其和“跃哥”、出租车司机抓获了，并对其三人搜身。民警在其身上右边裤袋内搜出一包用白色锁扣袋包装的一粒半“麻古”和白色锁扣袋包装的一小包“冰毒”，后来，民警又从其驾驶的红色比亚迪越野车驾驶室门储物箱内搜出“跃哥”卖给其的一包用白色透明锁扣袋包装的“冰毒”和一包外用黄色胶带缠绕内用蓝色锁扣袋包装的“麻古”。其和“跃哥”、出租车司机就被带到公安局。民警还从其家卧室的茶几下搜出了一粒“麻古”和一小包“冰毒”，这些毒品也是其的。其对上述毒品的称重结果均无异议。其购买毒品用于自己吸食，其是在2015年得癌症等多种疾病后开始吸毒缓解痛苦的。 5.勘验、检查、辨认等笔录 5.1搜查笔录、扣押笔录：2020年11月23日12时18分至12时40分，侦查人员在零陵区××街道××街××号××室茶几下搜出用白色透明锁扣袋包装的一粒疑似麻古的红色颗粒和一小包疑似冰毒的用白色透明锁扣袋包装的白色晶体；12时43分至13时19分，侦查人员对上述物品进行扣押；余定波的妻子张琳湘在场。 5.2检查笔录、扣押笔录：2020年11月23日11时至11时30分，侦查人员在零陵区朝阳街道萍阳南路柳子街路口对被当场抓获的余定波、岳金跃进行人身检查，在余定波右边裤袋内发现用白色透明锁扣袋包装的一粒半疑似麻古的红色颗粒和用白色透明锁扣袋包装的一小包疑似冰毒的白色晶体；随后，在湘ＭＤ5××××红色比亚迪车驾驶室门储物箱内发现用白色纸巾裹住的内有用黄色透明胶带缠绕的毒品疑似物一包和用白色透明塑料袋包装的疑似冰毒的白色晶体一小包。11时30分至12时26分，侦查人员对上述物品进行了扣押。 5.3现场称量记录：2020年11月23日17时，侦查人员在余定波的见证下对搜查、检查后扣押的毒品疑似物进行称量并编号，其中在余定波右裤袋内发现一粒半疑似麻古的红色颗粒净重0.13克（1号）、一小包疑似冰毒的白色晶体净重0.48克（2号）；在湘ＭＤ5××××比亚迪车驾驶室门储物箱内发现的用白色透明塑料袋包装的疑似冰毒的白色晶体一小包净重14.55克（4号），用黄色透明胶带缠绕的一包毒品疑似物，经拆开缠绕的胶带后发现内有用蓝色锁扣袋包装的疑似麻古的一包红色颗粒净重14.24克（3号）；余定波家卧室茶几下搜出的一粒疑似麻古的红色颗粒净重0.1克（5号），一小包疑似冰毒的白色晶体净重0.87克（6号）。 5.4提取笔录：2020年10月24日10时12分至10时30分，侦查人员提取了余定波、岳金跃的相关微信账号、微信聊天记录、微信交易记录，并截图。 5.5辨认笔录：岳金跃辨认出向其购买毒品的“三哥”（余定波），余定波辨认出贩卖毒品给其的岳金跃，李某辨认出租其车到永州市零陵区的岳金跃和准备付车费的余定波。 6.检验报告：经侦查机关委托永州市公安司法鉴定中心检验，1、3、5号检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，2、4、6号检材中均检出甲基苯丙胺成分。 7.视听资料：侦查人员抓捕岳金跃、余定波过程的同步录音录像；对涉案毒品的称量、编号过程的同步录音录像。 上述证据，相互印证，足以证实本院认定的案件事实。 本院认为：被告人岳金跃违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品而对同一宗毒品实施跨市运输、贩卖牟利，且数量达十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，故公诉机关指控其犯贩卖、运输毒品罪的罪名成立，本院依法予以支持；被告人余定波向他人购买十克以上不满五十克甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂并持有，现有证据尚不能证实其购买的毒品用于其他犯罪，其行为已构成非法持有毒品罪，故对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的罪名成立，本院亦予支持。被告人余定波及其辩护人提出二被告人在被抓获时对交易毒品的价格、质量和重量尚未达成合意，毒品是否完成交易的证据不充分，指控余定波犯非法持有毒品罪，事实不清，证据不足的辩解（辩护）意见，经查，在案物证照片、微信聊天记录、微信转账记录、二被告人的一致供述及检查笔录、扣押决定书等证据，共同证实二被告人已就交易的毒品达成了买卖的合意，且被告人余定波已支付毒资并接收、占有了交易的毒品，虽然其二人就该毒品的价款存在多退少补的可能，但这并不影响岳金跃贩卖的毒品已被余定波实际占有的认定，故对该项辩护、辩解意见，本院不予采信。被告人岳金跃到案后，如实供述自己的罪行，且认罪认罚，其虽然没有依照签署的认罪认罚具结书退缴赃款、缴纳罚金，但考虑其系单身且被羁押，客观上目前无法履行上述义务，故仍可依法对其从轻处罚、从宽处理，公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人余定波有故意犯罪前科，可酌情从重处罚。据此，对被告人岳金跃适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，对被告人余定波适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人岳金跃犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月24日起至2028年11月23日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳。) 二、被告人余定波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳。) 三、继续向被告人岳金跃追缴违法所得人民币九千九百九十九元；已被侦查机关扣押的、被告人余定波非法持有的涉案毒品，予以没收，并由侦查机关销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  蒋文林 人民陪审员  卿洪海 人民陪审员  文建奇 二〇二一年五月六日 书 记 员  申玉倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。