陕西省西安市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）陕01执异288号申请执行人:西安诚海置业有限公司，住所地西安市莲湖区冰窖巷小区1号楼20203号。法定代表人：陈香，该公司董事长。委托代理人：张琦琦，北京大成（西安）律师事务所律师。被执行人:陕西恒宇木业发展有限公司，住所地西安市新城区万寿中路51号。法定代表人：郭志伟，该公司经理。被执行人：陕西华浮宫酒店管理有限责任公司，住所地西安市未央区草滩镇未央湖阳光大道中段。法定代表人：马敏杰，该公司执行董事兼总经理。第三人：陕西鹏力实业有限责任公司，住所地西安市未央区草滩镇未央湖旅游开发区阳光大道1号。法定代表人：张安莉，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：袁佳，陕西汉廷律师事务所律师。第三人：张保弟，男，汉族，1953年5月9日出生，住西安市未央区。委托代理人：袁佳，陕西汉廷律师事务所律师。西安诚海置业有限公司（以下简称诚海公司）与陕西恒宇木业发展有限公司（以下简称恒宇公司）、陕西华浮宫酒店管理有限责任公司（以下简称华浮宫公司）借款合同纠纷一案，本院作出的（2006）西民三初字第069号民事判决书、陕西省高级人民法院于2007年1月8日作出的（2006）陕民二终字第067号民事判决书已经发生法律效力。因义务人未履行生效法律文书确定的义务，权利人向本院申请强制执行，本院依法立案执行。执行标的为，恒宇公司偿还借款本金300万元及利息，华浮宫公司承担连带清偿责任，并案件受理费、执行费等。执行中，申请执行人诚海公司向本院申请追加第三人陕西鹏力实业有限责任公司（以下简称鹏力公司）、张保弟为本案被执行人并提供了相应证据。本院受理后,依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。申请执行人诚海公司称，其与恒宇公司、华浮宫公司借款合同纠纷执行一案，因二被执行人无可供执行财产，执行法院裁定终结本次执行程序。经查询，华浮宫公司股东鹏力公司出资、增资均未到位，申请追加该股东为被执行人。华浮宫公司于1999年8月12日设立登记，注册资本为490万元，股东鹏力公司以实物出资300万元，股东张保弟以实物出资190万元。2000年3月，华浮宫公司注册资本增资至1048万元，鹏力公司以实物增加出资458万元，股东张保弟以实物增加出资100万元。二股东出资的实物为土地使用权及地上建筑物，但土地使用权并未转移登记至华浮宫公司，地上建筑物已经建成但未办理产权证，特此申请追加该二股东为被执行人，在未出资范围内依法承担清偿责任。为支持其请求，申请执行人诚海公司向本院提交了以下证据。1.出资及增资验资报告。2.房地产价格评估报告。3.资本及名称变更申请书。4.证明。第三人鹏力公司、张保弟答辩称，1.其从未以土地使用权作价出资。房地产价格评估报告是对土地使用权及地上建筑物整体评估，评估价为2162万元，其中土地使用权为1425万元，已完房屋建筑安装工程造价610万元。二股东仅是将已完房屋建筑安装工程造价610万元中的490万元作为出资，并不包含土地使用权。2.二股东以在建工程作为实物作价出资并于1999年8月4日实际交付给华浮宫公司，有验资报告为证，已完成出资义务，再无需履行任何过户变更手续。3.2000年，二股东追加投入建设资本558万元，并将该部分追加投入作为增资，在注册会计师等人见证下完成了现场实物移交，并有增资验资报告为证。4.根据相关法律规定，没有设定担保且可以用货币估价并依法转让的财产均可以作价出资。二股东以经评估作价的在建工程出资，不违背法律规定，且该在建工程目前仍被华浮宫公司占有使用。二股东不存在出资不实的情形，请求驳回申请执行人的追加申请。为支持其请求，第三人鹏力公司、张保弟向本院提交了以下证据：1.出资及增资验资报告。2.房地产价格评估报告。3.资本变更申请书。4.证明。本院查明，1.申请执行人诚海公司与第三人鹏力公司、张保弟提交的出资及增资验资报告、房地产价格评估报告、资本变更申请书一致，但证明目的不同。2.西安市房地产价格评估事务所于1999年7月14日出具的评估结果报告载明，房地产评估价值为2162万元，其中土地使用权为1425万元，已完房屋建筑安装工程造价610万元，其他费用等为127万元。3.陕华验字（1999）第82号验资报告载明，截止1999年8月4日止，华浮宫公司已收到其股东投入的资本490万元，全部为实物投入。陕宏验字第192号验资报告载明，截止2000年1月31日止，华浮宫公司增加投入资本558万元，变更后的投入资本总额为1048万元，其中实收资本1048万元。实收资本对照表载明，实收资本鹏力公司为758万元，张保弟为290万元。4.鹏力公司、诚海公司提交的落款日期为1999年8月4日的证明载明，鹏力公司向陕西省工商行政管理局证明，其建设的建筑物共计价款610万元的部分490万元作为注册资本，其中鹏力公司占300万元，张保弟个人占190万元。5.华浮宫公司2000年1月31日的股东会决议载明，华浮宫公司注册资本增至1048万元，鹏力公司为758万元，张保弟为290万元。6.1999年8月8日的公司变更登记申请书载明，公司名称由陕西鹏力饮食有限责任公司变更为陕西鹏力实业有限责任公司。7.本院于2020年11月12日作出（2020）陕01执异943号执行裁定书，变更诚海公司为本案的申请执行人。以上事实有民事判决书、执行裁定书、《验资报告》、资本及名称变更申请书、证明、股东会决议等证据在卷予以佐证。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。故此，本案的争议焦点应为，华浮宫公司股东鹏力公司、张保弟是否缴纳或足额缴纳了出资。鹏力公司、张保弟称，其已将其对在建工程投入份额中的490万元以及追加投入建设资本558万元，在注册会计师等人见证下完成了现场实物移交，并有出资、增资验资报告为证，以此辩称其已经足额缴纳了出资。《中华人民共和国公司法》第二十七条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。即有限责任公司股东以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。鹏力公司、张保弟将其对在建工程投入中的份额作为出资，虽然经过评估作价，出资、增资验资报告亦载明，华浮宫公司已收到其股东投入的足额资本，但该出资并未办理财产权的转移手续，故不能认定为二股东鹏力公司、张保弟缴纳了出资。据此，在股东未履行出资义务的情形下，申请执行人诚海公司申请追加鹏力公司、张保弟为被执行人，在其应出资而未出资的范围内对华浮宫公司不能清偿的债务承担责任，符合法律规定，本院依法应予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加第三人陕西鹏力实业有限责任公司为本案被执行人，在758万元出资范围内向申请执行人西安诚海置业有限公司承担清偿责任。二、追加第三人张保弟为本案被执行人，在290万元出资范围内向申请执行人西安诚海置业有限公司承担清偿责任。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审判长  高甲星审判员  苟卫民审判员  黄金华二〇二一年五月二十五日书记员  任苏轩