江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏07民终1153号上诉人（原审被告）：蒲金华，男，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：赵世银，连云港市海州区云台法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：连云港美之星装饰工程有限公司，住所地连云港市海州区解放东路亚欧建材城**。法定代表人：常青，该公司经理。委托诉讼代理人：胡广德，连云港市海州区方正法律服务所法律工作者。上诉人蒲金华因与被上诉人连云港美之星装饰工程有限公司（以下简称美之星公司）合伙协议纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2020)苏0706民初7213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒲金华上诉请求：发回重审或改判驳回被上诉人的起诉。事实和理由：一审判决认定事实不清，主体错误。一、上诉人与案外人常青20**年9月5日签订了合伙协议，明确约定合伙人为常青与上诉人，合伙协议签字盖章均为常青个人和上诉人。一审认定被上诉人为合伙人属于主体错误。二、合伙协议约定常青的工商银行账户6222×××××××********，为双方合伙的唯一专用账户，该账户是常青的个人账户，不是被上诉人的基本账户。上诉人将合伙投资54000元从常青个人账户中提取出来与被上诉人无关，也可以证明上诉人与常青是合伙关系，与被上诉人非合伙关系。三、从被上诉人税务年申报表中可以看出，被上诉人从设立之日至2020年12月21日止，未向税务部门申报过分文税收，说明被上诉人无经营活动，既然无经营活动就无经营收入，同时证明上诉人所提取的54000元并不是被上诉人的钱，被上诉人无权起诉上诉人。四、一审中，上诉人就被上诉人是否具有诉讼主体资格及常青违法合伙协议的行为在先，向法院书面提出反诉，但均被拒绝，属程序违法。美之星公司辩称，一审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，应依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。一、被上诉人是本案的适格主体。合伙人系上诉人与常青是事实，但他们共同经营美之星公司，上诉人私自把客户付给公司的装修款从公司的账户转到个人账户上占为己有是一种侵占公司财产的行为，以公司的名义起诉上诉人，主体完全适格。二、根据协议约定，合伙人常青的账户6222×××××××********为合伙企业的唯一专用账号，此银行账户为主管财务的合伙人蒲金华保管和使用。常青的工商银行账户6222×××××********就是被上诉人的账户，上诉人转走的54000元并不是从常青的个人账户中取出，是从被上诉人（公司）账号取走的，是一种侵占公司财产的行为。三、被上诉人年终没交税与本案无关。合伙企业成立后做过好几笔业务。2020年9月7日、10月24日客户转的两笔装修款及账上余款被上诉人于2020年10月24日转到个人账户上占为己有，此54000元应返还公司（被上诉人）。美之星公司向一审法院起诉请求：1.要求蒲金华返还私自划走美之星公司账户上的54000元；2.要求蒲金华支付违约金16200元；3.本案诉讼费用由蒲金华承担。一审法院认定事实：常青于2020年4月15日注册成立美之星公司。2020年5月23日，常青、蒲金华与陈传升签订《合伙协议》，三人合伙经营美之星公司，常青占股34%，蒲金华、陈传升各占股33%。后陈传升退出合伙。2020年9月6日，常青与蒲金华重新签订一份《合伙协议》，约定合伙企业名称为美之星公司，经营范围为合伙期间所有经营项目。该协议第十五条合伙企业财务的分工和监管约定，合伙企业的银行账户用合伙人之一常青的账户作为合伙企业的唯一专用账号，账户名称为常青，账户开户银行为中国工商银行，账号为6222×××××********。此银行账户为主管财务的合伙人蒲金华保管和使用。其他合伙人无权利用职务的便利或合伙人共同专用账户主的名义私自改动、变更此银行账户的任何信息和转移合伙人共同的财产来达到任何目的。作为主管财务的合伙人更无权私自将此账户里的资金随意进行分配和转移。合伙企业财务需全体合伙人共同监管，如必要付款需由全体合伙人签字财务才能打款。此条款适用于本合伙企业的全体合伙人。如有合伙人违反此规定，则赔偿由此给另外合伙人所造成的损失。该合同还约定了其他事项。2020年10月23日，常青微信告知蒲金华“明天客户说到公司交钱有可能用刷卡机”。次日，美之星公司客户向合伙协议里约定的合伙企业的专用账号交款，蒲金华于当日将该账户内的54000元转至其个人银行卡，并在微信中对常青称“公司从今往后你一个人玩吧，我陪不起你了”。一审庭审中美之星公司明确本案起诉的依据是蒲金华私自将公司款项转走，要求返还款项，而非基于常青与蒲金华的合伙关系起诉。蒲金华当庭要求反诉，将常青作为反诉被告主张权利。一审法院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。民事主体的财产权利受法律平等保护。蒲金华与常青合伙经营美之星公司，蒲金华作为公司合伙人，未经公司及其他合伙人同意擅自将公司专用账号内的54000元转至其个人账户且不予归还，侵害了美之星公司的财产权利，美之星公司主张蒲金华返还54000元，符合法律规定，一审法院予以支持。关于美之星公司主张蒲金华支付违约金16200元的诉讼请求，美之星公司与蒲金华不存在合同关系，美之星公司主张违约金无依据，一审法院不予支持。蒲金华当庭要求反诉，但将常青作为反诉被告的主体主张权利。反诉的当事人应当仅限于本诉的当事人的范围，常青非本案当事人，不符合反诉条件，本案不予一并处理。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百一十三条、第一百七十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条第一款之规定，判决：一、蒲金华于判决生效之日起十日内返还连云港美之星装饰工程有限公司54000元；二、驳回连云港美之星装饰工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1555元，由连云港美之星装饰工程有限公司负担358元，蒲金华负担1197元（连云港美之星装饰工程有限公司已预交，蒲金华将此款与上述款项一并给付连云港美之星装饰工程有限公司）。本院二审期间，蒲金华提交了美之星公司的税务年申报表，证明被上诉人从成立到提起本案诉讼时没有经营收入，故上诉人从常青个人账户上提取54000元不是被上诉人公司财产。经质证，美之星公司对该证据真实性有异议，证据显示时间为2020年12月31日，此时上诉人已经不在公司，公司是否经营与其没有任何关系。美之星公司未提交新的证据。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。本案中，蒲金华与案外人常青签订合伙协议，约定合伙企业的名称为美之星公司，并指定常青账号为6222××××××********的账户作为合伙企业的唯一专用账户。协议签订后，蒲金华与常青以公司名义开展业务。蒲金华擅自将合伙运营的美之星公司专用账户内的54000元转至其个人账户，侵害了美之星公司的财产权利。美之星公司有权以自己的名义起诉要求返还，一审判决美之星公司主张蒲金华返还54000元符合法律规定并无不当，本院依法予以确认。本案原告主体适格，一审法院并未认定美之星公司为合伙人，蒲金华提交的税务年申报表不能达到其证明目的，本院不予采信。蒲金华关于美之星公司无权起诉的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十三条第一款的规定，“反诉的当事人应当仅限于本诉的当事人的范围。”本案中，蒲金华以案外人常青作为反诉被告提起反诉，不符合法律规定，一审法院认定蒲金华的反诉不符合反诉条件，对该反诉不予一并处理符合法定程序，蒲金华可另行起诉。蒲金华关于一审法院程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，蒲金华的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1555元（上诉人蒲金华已预交），由蒲金华负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 张 奇审 判 员 马晓凤二〇二一年五月十九日法官助理 周 岚书 记 员 陈 恒法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。