湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)湘10民终833号上诉人（原审原告）：永兴县锦辰皮具有限公司。法定代表人：李永欢，该公司经理。委托诉讼代理人：万乐钦，湖南方照律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：冯志平，男，汉族，1960年7月4日出生。委托诉讼代理人：李万华，湖南锐鹏律师事务所律师。上诉人永兴县锦辰皮具有限公司（以下简称锦辰公司）因与被上诉人冯志平劳动争议纠纷一案，不服湖南省永兴县人民法院(2020)湘1023民初2436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和通知各方当事人到庭接受调查询问后，不开庭对本案进行了审理。上诉人锦辰公司的委托诉讼代理人万乐钦，被上诉人冯志平及其委托诉讼代理人李万华参加了本院组织的调查询问。本案现已审理终结。锦辰公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.请求对冯志平伤残等级进行重新鉴定；3.二审诉讼费由冯志平负担。事实与理由：一、一审判决认定基本事实错误。1.（2019）湘1023民初74号案中，双方选定的郴州市科诚司法鉴定所作出的[2019]临鉴字第119号司法鉴定意见书认定冯志平未构成人体损伤伤残等级，锦辰公司不应当支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇等。2.冯志平受伤时2018年郴州市职工平均工资标准尚未公布，冯志平月平均工资应当按照2017年度永兴县城镇非私营单位从业人员平均工资53,441元为标准计算60%，应当为2672元。二、冯志平右侧拇指远节指骨未出现离断或功能丧失，不符合十级伤残标准，郴州市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论书鉴定结论明显依据不足，应当进行重新鉴定。冯志平辩称，1.锦辰公司的上诉请求无事实和法律依据。2.锦辰公司对伤残鉴定结论不服，应向上级劳动部门提出而非向法庭提出，本案不应进行重新鉴定。锦辰公司向一审法院起诉请求：1.锦辰公司不支付冯志平的工伤待遇；2.冯志平负担伤残鉴定费1700元。一审法院认定事实：冯志平于2018年3月入职锦辰公司从事操作员工作,1238元/月(第一个月1305元，第二个月和第三个月合计2411元),锦辰公司未为冯志平参加工伤保险。2018年5月7日9时许，冯志平在锦辰公司操作压线机时压伤手指。冯志平随即被送往永兴县碧塘卫生院门诊治疗，该院诊断为：右侧大拇指远节骨折。之后，永兴县人民医院亦诊断冯志平的受伤为：右拇指远节指骨骨折，医嘱：休息治疗三个月。锦辰公司支付了冯志平的医疗费2231.7元，冯志平自己垫付了永兴县人民医院门诊医疗费740.4元。2019年9月5日，郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字（2019）D61号认定工伤决定书认定冯志平的受伤为工伤。2020年8月10日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出的202007230832号劳动能力鉴定结论书鉴定冯志平为拾级伤残。2020年12月7日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出的永劳人仲案字（2020）第129号仲裁裁决书裁决：“一、解除申请人冯志平与被申请人永兴县锦辰皮具有限公司之间的劳动合同关系；二、被申请人永兴县锦辰皮具有限责任公司应当在本裁决书生效之日起三日内支付申请人冯志平停工留薪期工资福利待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费等工伤保险待遇共计50,864.97元；三、驳回申请人其他仲裁请求”。另查明，锦辰公司在（2019）湘1023民初74号案中，锦辰公司在申请重新鉴定时，支付了鉴定费1700元。郴州市2018年度全市职工月平均工资5447.25元。上述事实，有锦辰公司提供的（2019）湘1023民初74号民事裁定书、编号202007230832号的郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书、永兴县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、送达回证等证据，有冯志平提供的身份证复印件、企业登记资料、工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、病历、湖南省医疗门诊收费票据、病历诊断书及双方的当庭陈述予以证实，以上证据均经当庭质证，足以认定。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争议的焦点之一是冯志平是否应享受工伤待遇。冯志平系锦辰公司的职工。2018年5月7日9时许，冯志平在锦辰公司操作压线机时压伤手指。冯志平随即被送往永兴县碧塘卫生院门诊治疗，该院诊断为：右侧大拇指远节骨折。锦辰公司支付了冯志平的医疗费2231.7元。2019年9月5日，郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字（2019）D61号认定工伤决定书认定冯志平的受伤为工伤。2020年8月10日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出的202007230832号劳动能力鉴定结论书鉴定冯志平为拾级伤残。故冯志平应享受工伤待遇。本案的争议焦点之二是冯志平的本人工资、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金的确定。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资…本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。冯志平工资1238元/月[(1305元+2411元)÷3]，不足郴州市2018年度全市职工月平均工资的60%，依上述法律规定，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，冯志平的本人工资为3268.35元（5447.25元×60%）。且《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款规定：“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%”。冯志平为57周岁，依上述规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应减除40%，即一次性工伤医疗补助金11,766.06元（6个月×3268.35/月×60%）、一次性伤残就业补助金11,766.06元（6个月×3268.35/月×60%）。本案争议的焦点之三是锦辰公司要求冯志平承担伤残鉴定费1700元的诉讼请求是否应予以支持。锦辰公司在（2019）湘1023民初74号案中，锦辰公司在申请重新鉴定时，支付了鉴定费1700元。该1700元鉴定费，与诉争的劳动争议没有关联并具有可分性，不属于案涉劳动争议或工伤待遇范畴，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十四条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，如属独立的劳动争议应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”的规定，锦辰公司要求冯志平承担伤残鉴定费1700元的诉讼请求，不能与本案的劳动争议（工伤待遇）合并审理，该项诉讼请求应裁定予以驳回起诉，锦辰公司可以另案起诉。综上所述，锦辰公司未为冯志平参加工伤保险，冯志平已经提出与锦辰公司解除劳动关系，且冯志平要求锦辰公司支付一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金，应视为冯志平与锦辰公司自愿解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，锦辰公司应支付冯志平的工伤待遇。冯志平因工致十级伤残，锦辰公司应支付冯志平的工伤待遇为：一次性伤残补助金为7个月的本人工资22,878.45元（7个月×3268.35元/月）、一次性工伤医疗补助金11,766.06元（6个月×3268.35/月×60%）、一次性伤残就业补助金11,766.06元（6个月×3268.35/月×60%）、停工留薪待遇3714元（冯志平月均工资1238元，停工留薪期按医嘱休息3个月计算：1238元/月×3个月）、冯志平自付医疗费740.4元，共计50,864.97元。冯志平对永劳人仲案字（2020）第129号仲裁裁决书无异议，认可该裁决书，故一审法院仍支持锦辰公司应支付冯志平的停工留薪期工资福利待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费等工伤待遇共计50,864.97元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款、第四款、第七十九条，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条之规定，判决：“原告永兴县锦辰皮具有限公司于本判决生效后15日内支付被告冯志平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪待遇、医疗费等费用50,864.97元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案免交诉讼费。”本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，二审的争议焦点为冯志平是否构成十级伤残；其工资应按什么标准计算。经查，在本案诉讼之前的劳动仲裁期间，郴州市劳动能力鉴定委员会于2020年8月10日对冯志平作出劳动能力鉴定，认定为伤残拾级，尽管与之前郴州市科诚司法鉴定所对冯志平所作的伤残等级鉴定结论矛盾，但现没有证据证实锦辰公司在收到拾级伤残劳动能力鉴定结论之后，提出过异议并在15日内向上级劳动能力鉴定委员会提出过再次鉴定申请，也无证据证实该鉴定程序、结论等违法。另冯志平受伤时间为2018年5月7日，一审法院据此根据2018年度郴州市职工月平均工资标准，按照十级伤残标准计算出冯志平一次性伤残、医疗、就业补助金和停工留薪待遇，并无不当，本院予以确认。至于2018年度郴州市职工平均工资标准何时公布，并不影响该年度工资标准应适用的年度。因此，锦辰公司上诉提出不应采信郴州市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论和2019年公布的2018年度郴州市职工平均工资标准的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，永兴县锦辰皮具有限公司的上诉请求不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长 罗仲贵审 判 员 黄 慧审 判 员 邓 群二〇二一年五月十七日法官助理 郝 敏书 记 员 曹 婷附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。