甘肃省定西市中级人民法院   刑事裁定书   （2021）甘11刑终83号   原公诉机关临洮县人民检察院。   上诉人（原审被告人）李某，男，东乡族，出生于甘肃省东乡族自治县，公民身份号码×××，住东乡族自治县，农民。2006年4月11日因犯盗窃罪被广河县人民法院判处有期徒刑一年，2007年1月7日刑满释放；2020年6月23日被抓获，同年6月24日因本案被刑事拘留，2020年6月25日被监视居住，2021年1月7日被逮捕。现羁押于临洮县看守所。   指派辩护人刘懿，甘肃通源律师事务所律师。   临洮县人民法院审理临洮县人民检察院指控原审被告人李某犯强奸罪一案，于2021年3月9日作出（2021）甘1124刑初31号刑事判决。宣判后，原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。   原判决认定，2020年6月19日12时许，被告人李某在兰州市小西湖跑黑车期间，将乘车准备去东乡族自治县达板镇的的被害人马某某带××县“110KV井坪变126井牟线085”电杆南侧空地，停车后李某在车辆副驾驶位置将马某某强奸。同日18时许，马某某打电话报警，后李某被民警传唤到案。   另查明，马某某对李某表示谅解，建议从轻处罚。   原审认定上述事实，有以下经法庭质证、认证的下列证据予以证明：   1、受案登记表，证明案件来源系马某某于2020年6月19日18时27分电话报案。   2、被告人李某的供述，证明2020年6月19日中午，其驾驶×××号汽车在兰州市小西湖跑黑车，遇见一个上身穿花衬衣，下身穿蓝色牛仔裤，头上戴着头巾的女子（指被害人马某某），该女子对其说要去达板镇。上车后该女子坐在副驾驶位置。其将车从兰州开到井坪后下高速，到路边空地停车。其在副驾驶位置和该女子发生了性关系。该女子在其胳膊上咬了一口。   3、被害人马某某的供述，证明2020年6月19日12时许，其在兰州市小西湖联系了一个黑车司机（指李某）去东乡县达板镇，该黑车司机让其乘坐一辆尾号6996的橘黄色轿车，其坐在副驾驶位置。后黑车司机开车兰州行至井坪下高速，一直往山上走，走到山跟前停车后黑车司机从驾驶座位置过来骑到其身上，压住其强行与其发生性关系，期间其用嘴咬了黑车司机胳膊，其头巾左侧的配饰链子被扯断。其下车后一边跑，一边给朋友阿亮（指牟某1）打电话告诉了其被强奸的事情。其当时的联系电话尾号是5043。   4、证人牟某1的证言，证明2020年6月19日14时31分,马某某给其打电话说，有一个男人开着桔黄色颜色的车将她拉到山上去了,她现在跑了,一直在哭,让其赶紧来。后其给马某说了这件事情。其的联系电话尾号是6217。   5、证人牟某2的证言，证明2020年6月19日，马某的朋友牟某1打电话说，马某的妹妹马某某出事情了。后其和马某在井坪高速路口附近遇见马某某。马某某一直哭，说她被从兰州拉她到井坪的司机强奸了,之后大家就去当地派出所报警。当时马某某的头发和衣服都乱乱的,精神不好,受到了惊吓。马某某戴着的头饰一边被损坏了。   6、证人马某的证言，证明马某某是其表妹。2020年6月19日，马某某对其说要来达板。后牟某1给其打电话，说马某某在井坪下车了,找不见路,让其找一下。其就到井坪高速附近找,最后在井坪高速出口北面的路上找见了马某某。当时马某某哭着,感觉很狼狈,头巾上的一个装饰品断了。其就带马某某在路边坐了一会,马某某说她被从兰州拉她过来的司机侵犯了，从井坪高速出来后,那个男子没有往达板方向走,而是朝另一个反方向走。后大家就到中铺派出所报案。   7、现场勘验笔录及照片，证明现场位于甘肃省××县标号为“110KV井坪变126井全线085”电杆南侧。电杆南侧有一条沙石便道向东通向中铺工业园区凯丰大道。在便道南侧沙石地面上有两条南北朝向平行车轮痕迹通向便道。在两条车轮痕迹东、南、西三侧地面有7份新鲜卫生纸团,编号为1、2、3、4、5、6、7。对相关痕迹物证进行了提取。对×××号汽车勘验，未发现明显异常。   8、提取笔录及照片、鉴定书、鉴定意见通知书，证明公安机关提取了马某某的阴道擦拭物和内裤一条，提取了李某和马某某的血液样本。经定西市公安司法鉴定中心鉴定，送检的现场车轮痕迹东侧1号卫生纸团、现场车轮痕迹西侧2号卫生纸团、现场车轮痕迹西侧3号卫生纸团、现场车轮痕迹西侧4号卫生纸团中检出的人精斑,在李某血样D8S1179等15个基因座基因型相同,其似然率为8.28×1020。。送检的现场车轮痕迹西侧5号卫生纸团、现场车轮痕迹西侧6号卫生纸团、现场车轮痕迹南侧7号卫生纸团、案发时马某某所穿内裤上可疑斑迹剪片、马某某阴道擦拭物精斑试验阳性,检出混合DNA分型,包含李某、马某某DNA分型。鉴定结论已告知双方当事人。   9、辨认现场笔录及照片，证明李某辨认出临洮县中铺工业园区南侧空地就是其停车后，和马某某发现性关系的地点，其将卫生纸团扔到了车窗外地面上。   10、辨认犯罪嫌疑人笔录及照片，证明马某某辨认出李某就是对其实施强奸的人。   11、检查笔录及照片，证明经公安机关检查，马某某头部所戴黑色头巾上的饰品链子断裂。李某左侧大臂有一3厘米×3厘米的皮肤淤青，后颈处条状皮肤破损（已结痂）。   12、扣押决定书、扣押笔录及清单、机动车登记证书，证明公安机关扣押了李某的×××号桔黄色宝骏牌小型普通客车一辆及蓝色华为手机一部。车辆所有人为临夏市明龙汽车服务有限公司。   13、调取证据通知书、调取证据清单、机主信息、通话记录，证明尾号5043机主信息为牟某1，由马某某持有，尾号6217机主信息为牟某1，2020年6月19日14时31分，马某某（尾号5043）给牟某1（尾号6217）打电话1次，同日14时38分至14时58分，牟某1给马某某打电话7次，同日15时3分，马某（尾号0221）给牟某1打电话1次，牟某1给马某打电话1次。   14、电子物证检查记录，证明公安机关对李某手机数据进行提取，未恢复出李某与马某某之间的微信联系记录。   15、刑事判决书、释放证明书，证明2006年4月11日李某因犯盗窃罪被广河县人民法院判处有期徒刑一年，2007年1月7日刑满释放。   16、谅解书、身份证、照片，证明马某某对李某表示谅解，建议法院从轻处罚。   17、户籍证明、村委会证明，证明李某生于，已达法定刑事责任年龄。   原审法院认为，被告人李某违背妇女意志，强行与被害人发生性关系，其行为已触犯刑律，构成强奸罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，对李某应以犯强奸罪追究其刑事责任。关于李某辩解及其辩护人辩护被害人系自愿发生性关系，事后索要钱财的意见。经审查，有被害人陈述、证人证言、检查笔录、鉴定结论、受案登记表、通话记录等证据证明李某将被害人带至较为偏僻的地点，不顾被害人反抗，强行与被害人发生性关系，同时被害人在受侵害后当即给证人拨打电话求助，当日给公安机关报案，也能印证被害人在心理上对性行为的发生并非持有自愿认可的态度，应认定李某的行为违背妇女意志，是否索要财物不影响强奸的构成。该辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。关于辩护人辩护李某主动到案，应认定自首的意见。经审查，李某系传唤到案，到案后未能如实供述其主要犯罪事实，不成立自首。该辩护意见不能成立，不予采纳。鉴于被害人对李某表示谅解，可酌情从轻处罚。综上，根据本案犯罪的事实、犯罪的性质及情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十四条的规定，判决：（一）被告人李某犯强奸罪，判处有期徒刑三年八个月。（二）公安机关扣押的未随案移送物品×××号汽车一辆、手机一部，由临洮县公安局退还被告人李某，并在一个月内将执行回单送回本院。   李某上诉及辩护人认为，原审认定强奸罪事实不清，证据不足，其与受害人发生性关系是双方自愿的。   经二审审理查明的事实与原审法院（2021）甘1124刑初31号刑事判决认定的事实一致。认定事实的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示、质证并认证，具有客观性、合法性、关联性，经审查属实，本院予以确认   本院认为，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。关于上诉人及辩护人的意见，经审理认为：上诉人在驾车行驶到较为僻静的地方后，违背妇女意志，强行与副驾驶位乘车的受害人发生性关系，其行为构成强奸罪。其强奸过程中，受害人用咬胳膊等形式反抗并及时报案，上诉人辩称系自愿发生性关系，不构成强奸罪的上诉理由与辩护意见不符合案件的事实与情节，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 张昱东   审判员 孔 军   审判员 何光凯      二〇二一年五月十七日   书记员 田思阳