辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终811号上诉人（原审原告）：俞某某，男，1969年2月17日出生，满族，抚顺隆烨化工有限公司员工，住清原满族自治县。委托诉讼代理人：袁野，辽宁盈瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）被告：抚顺隆烨化工有限公司，住所地辽宁省抚顺市清原满族自治县。法定代表人：徐某，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏连成，北京市京泰律师事务所律师。上诉人俞某某因与抚顺隆烨化工有限公司（以下简称隆烨化工）劳动争议纠纷一案，不服辽宁省清原满族自治县人民法院（2020）辽0423民初1899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月22日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。俞某某向本院提出上诉请求：1、请求撤销辽宁省清原满族自治县人民法院（2020）辽0423民初1899号民事判决书，发回重审或改判。2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、关于停工留薪期工资认定问题，一审法院认定停工留薪期为12个月错误。一审法院仅依据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般一超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。但没有结合上诉人的事实的情况，导致认定错误。首先，原告2017年1月10日工伤事故发生后，就诊于沈阳盛京医院，四肢瘫痪躺在病床上，于2019年10月经抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定“致残程度为贰级、完全生活自理障碍，特殊医疗法依赖”，其住院病历一级护理天数就413天，长达1年多需2人护理，可知原告的伤情非常严重，并非法律规定的一般情况，其停工留薪期12个月是无法满足的。其次，被上诉人从2017年1月10日工伤事故发生后，每月定期打到上诉人银行卡500多元，可以认定被上诉人同意上诉人的停工留薪期延长的事实。最后，上诉人仅是一名普通的工人，工伤认定以及劳动能力鉴定所提交的材料均是在被上诉人通知并按其要求所交的材料，对延长停工留薪期的规定不知晓，被上诉人也不会做出对自已不利的通知行为，导致上诉人错失申请延长的时间，但如果上诉人申时延长了，劳动鉴定委员会根据其病情及伤情一定会支持延长的，此条法律规定并非强制性的规定，即使没有延长的认定，二审法院也应结合原告的伤情酌定确认停工留薪期为24个月。原告的停工留薪期工资应改为：3678元*24个月=88272元。二、关于停工留薪期护理费的认定，一审法院在上诉人实际有护工人员，并已支出的护理费的情况下（一审已提交了正规发票的证明），采用酌定护理费的金额160元适用本案错误。根据《工伤保险条例》33条规定：“生活不能自理的，由所在单位负责。”上诉人经鉴定为完全生活自理障碍，被告并未安排护工人员，申请人提供护工人员及实际支出的票据应支持，税点是在被告汪总同意下开出的，此费用为必要费用应由单位承担。从入院2017年1月10日至2019年1月10日两年期间。第一部分：护工护理费用为：1、37730元（从2017年2月4至2017年6月5日）在此期间上诉人每天需做特殊的护理，因上诉人刚做完喉咙切管手术，需专门护理人员做引痰的特殊护理，一审时上诉人已提交单位同意支付的证明。2、8400元（从2017年6月6日至2017年7月5日）每天280元（24小时陪护）。3、94180元（2017年7月6日至2019年1月10日）第天170元（12小时陪护）共计554天。小计：护工护理费用140310元。第二部分：家属护理费用：一级护理：2017.1.20-2018.3.7及2018.10.29-2018.10.30，共计413天；家属护理费用小计144元/天*413天=59472元。从入院2017年1月10日至2019年1月10日，停工留薪期间护理费共计=199782元。请二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。隆烨化工辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，在没有事实和违反法律依据的前提下提起本案上诉请求，请求人民法院依法予以驳回。本案上诉人伤情是因交通事故造成上诉人身体伤害，被上诉人不是本案的赔偿主体，上诉人在主体错误的前提下提出本案诉讼显然是错误的。被上诉人为上诉人投保了工伤保险，本案的赔偿义务主体应为国家社会保险机构部门，而不是被上诉人，被上诉人投保了工伤保险，在上诉人受伤后为其以借款的形式为上诉人借出137万，但是至今被上诉人都不清楚被上诉人治疗过程及结果。被上诉人无奈，上诉人提出的24个月为停工留薪期的主张违反了《工伤保险条例》第33条规定，根据规定，停工留薪期只能是12个月，需要延长的应该经过伤残鉴定部门批准，否则不能延长。上诉人在没有经过伤残鉴定部门批准的情况下，提出超过12个月的24个月，其主张违反法律规定。上诉人在上诉状中提出没有得到被上诉人的通知，不知道延长的情况，这个主张错误，该主张没有法律规定必须由单位通知。上诉人在上诉请求中主张的医疗护理费并没有法律和事实证据支持，该主张是错误的。原判决在参照《辽宁省道路交通事故赔偿标准》中《居民服务业赔偿标准》，并结合原告伤情及参加护理人员综合考量，酌定每天护理费160元是恰当的，是符合事实依据的。作出该判决没有不当。本案上诉人错误地理解法律，错误的立案诉讼主体，导致了今天错误的诉讼，应该向肇事加害方提出赔偿，至今没有提出赔偿。我们请求查明事实后依法维持一审判决，驳回上诉。俞某某向一审法院起诉请求：1、请求法院判决被告支付原告停工留薪期工资：116,178.00元、停工留薪期护理费：315,839.40元，合计432,017.40元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告于2007年到被告处工作，入职时担任修理工，后转为装卸工，受伤前月平均应发工资3，678.00元。2017年1月10日16时,原告乘坐用人单位司机张强所驾辽Ｄ×××××88号重型厢式货车前往开原送货返回途中，沈平线142公里开原市山村时,发生交通事故,造成原告颈部受伤。后立即送往当地开原市中医医院救治，第二日转至中国医科大学附属盛京医院救治，被诊断颈椎骨折、颈椎滑脱、四肢瘫痪，现原告仍在中国医科大学附属盛京医院治疗。2017年3月15日原告经抚顺市人力资源和社会保障局抚人社工伤认字[2017]113号工伤认定决定书认定为工伤。2019年10月12日经抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定“致残程度为贰级、完全生活自理障碍，特殊医疗依赖”。被告拒不支付原告耍求的各项赔偿，特申请裁决。隆烨化工辩称：清原县劳动仲裁委员会（2020）第132号裁决书事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求给予维持。本案中，被告在原告用工期间，给予了原告工伤保险的保障，全额支付了工伤保险金，被告不是本案适格的赔偿主体。另，原告以借款的方式向被告借出了137万元，至今没有给付，因此，被告不论从人为关怀还是从劳动关系的法律角度看，被告都给予了原告充分的法律保障。但原告至今不向交通事故加害方主张赔偿，有悖于事实和法律。一审法院认定事实：原告于2013年到被告处工作，先后从事修理工、装卸工工作。2017年1月10日16时,原告乘坐被告单位司机张强所驾辽Ｄ×××××88号重型厢式货车前往开原送货返回途中，沈平线142公里开原市山村时,发生交通事故,造成原告颈部受伤。后立即送往当地开原市中医医院救治，第二日转至中国医科大学附属盛京医院救治，被诊断颈椎骨折、颈椎滑脱、四肢瘫痪，现原告仍在中国医科大学附盛京医院治疗。原告住院期间，被告未安排护理。2017年3月15日经抚顺市人力资源和社会保障局抚人社工伤认字【2017】113号工伤认定决定书认定原告伤害为工伤。2019年10月12日经抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定原告致残程度为二级、完全生活自理障碍，特殊医疗依赖。案件审理期间，双方就以下方面发生争议:1、原告停工留薪期的期限。2、原告停工留薪期的的工资标准。3、停工留薪期护理期限。4、停工留薪期护理费标准。关于原告停工留薪期的期限。原告主张按32个月支付原告停工留薪期工资，被告主张按12个月支付。关于原告停工留薪期的的工资标准。原告主张每月按受伤前月平均应发工资3，678.00元支付，被告主张每月按原告基本工资2,831.35元支付。关于停工留薪期护理期限。原告主张停工留薪期护理期限按24个月计算，被告主张按12个月计算。关于停工留薪期护理支付标准。原告主张按2年计算，护工的护理费140，310.00元，家属的护理费57，312.00元，护理费合计197，622.00元。被告应支付原告护理费及税点合计219，211.00元。被告主张护理机构即护理人员不具备相应护理资质，护理期限应为12个月。开具护理费收据产生的税费不同意承担。一审法院确认的上述事实，有抚顺市人力资源和社会保障局抚人社工伤认字[2017]113号工伤认定决定书、劳动合同、清劳人仲字[2020]第132号仲裁裁决书、工资表及双方的的陈述笔录在卷为凭，以上证明材料经开庭质证和一审法院审查，可以采信。一审法院认为：抚顺市人力资源和社会保障局作出的抚人社工伤认字[2017]113号工伤认定决定书认定原告所受事故伤害为工伤。经抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定原告致残程度为二级、完全生活自理障碍，特殊医疗依赖。故原告有权请求被告向其支付停工留薪期工资、停工留薪期护理费。关于原告停工留薪期工资认定问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。依据该规定，原告停工留薪期的工资除基本工资外还包括相关福利待遇，故法院支持原告诉请的每月停工留薪期工资金额3，678.00元。原告没有提供经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认因其伤情严重可以适当延长停工留薪期的相应证据，故原告主张停工留薪期护理期限按24个月计算的诉请，法院无法支持。法院确定原告停工留薪期工资金额为44，136.00元（3，678.00元×12个月）。关于原告停工留薪期护理费认定问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位负责。《辽宁省工伤保险条例实施办法》三十三条规定，在停工留薪期内，工伤职工生活不能自理需要护理的，由用人单位负责安排护理。未安排护理的，由用人单位支付护理费。护理费的标准可以参照国家相关规定执行或者由用人单位与工伤职工其近亲属参照当地护工的日平均劳动报酬商定。参照辽宁省道路交通事故赔偿标准中居民服务业赔偿标准并结合原告伤情及参加护理人员进行综合考量，法院酌定原告每天护理费160.00元。扣除ICU护理天数,法院酌定原告停工留薪期护理费53,760.00元(4,800.00元/月×12个月-160.00元/天×24天)。依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，判决如下：一、被告抚顺隆烨化工有限公司给付原告俞某某工伤待遇97，896.00元，其中：停工留薪期工资44，136.00元，停工留薪期护理费53,760.00元；二、驳回原告俞某某其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告负担。二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，上诉人俞某某因工作中遭遇车祸受伤，其伤情经抚顺市人力资源和社会保障局抚人社工伤认字【2017】113号工伤认定决定书认定为工伤。2019年10月12日经抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定俞某某致残程度为二级、完全生活自理障碍，特殊医疗依赖。依据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。现无证据证明是由于上诉人俞某某的原因造成市级劳动能力鉴定委员会没有对其停工留薪期延长，或者俞某某自己放弃停工留薪期的延长，根据俞某某工伤致残程度为二级及完全生活自理障碍，特殊医疗依赖的鉴定，结合本案实际情况，本院认为俞某某停工留薪期确定为24个月符合其实际伤残情况，对俞某某该项上诉请求予以支持。故对俞某某停工留薪期工资金额调整为88272.00元（3，678.00元×24个月），对停工留薪期护理费调整为111360.00元(4,800.00元/月×24个月-160.00元/天×24天)。一审法院对于护理费用赔偿标准认定并无不当，对于俞某某要求调整护理费用赔偿标准的请求不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：一、维持辽宁省清原满族自治县人民法院（2020）辽0423民初1899号民事判决第二项及诉讼费用承担部分。二、变更辽宁省清原满族自治县人民法院（2020）辽0423民初1899号民事判决第一项为：抚顺隆烨化工有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付俞某某工伤待遇199632.00元，其中：停工留薪期工资88272.00元，停工留薪期护理费111360.00元。二审案件受理费10元，由抚顺隆烨化工有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 强审判员 黄 霞审判员 王冬雨二〇二一年五月二十日书记员 张丽娟