山东省胶州市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0281民初13297号 原告：刘吉军，男，汉族，1963年5月20日生，住山东省胶州市。 委托诉讼代理人：高兴梅，胶州三里河法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨振，胶州三里河法律服务所法律工作者。 被告：青岛中禹塑料制品有限公司，住所地山东省胶州市马店工业园，统一社会信用代码：913702817537879286。 法定代表人：周忠玉，总经理。 原告刘吉军与被告青岛中禹塑料制品有限公司（以下简称中禹公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘吉军的委托诉讼代理人高兴梅与被告中禹公司的法定代表人周忠玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘吉军向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付原告工程质保金130000元；2.本案一切费用由被告承担。2013年9月9日，原被告双方签订了办公楼建设工程承包合同，原告为被告建设办公楼工程，合同签订后原告按约定按时完工，但被告未按约定支付工程款。后原告诉讼于法院，因质保时间未到期，法院判决被告支付原告工程款时扣除了质保金130000元，现质保时间已到期，为维护原告的合法权益特诉诸于法院，请判如所诉。 被告中禹公司辩称，首先，涉案工程保修期未满；其次，办公楼发现质量问题，并发现更多潜在的质量问题，被告联系原告没有答复，现被告正利用质保金进行维修，质保金正在发挥作用，若现在将该笔质保金返还，将导致被告办公楼无法得到质量保证，利益受损，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以采信并在卷佐证，根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年9月9日，被告中禹公司（甲方）与原告刘吉军（乙方）签订办公楼建设工程承包合同，合同第一条工程概况：1、工程名称：青岛中禹塑料制品有限公司办公楼。2、工程地点：胶莱镇鲍家屯村村东。3、工程范围及内容：本工程为三层、局部四层框架混凝土结构，全部建筑面积为2003.5平方米，包括楼内上下水管、楼内电线、二、三层地暖、楼内宽带线、电话线、开关、插座、灯座、楼梯扶手、楼梯大理石、一层踢脚板，一层地面砖、每层楼房均设二厕所、厕所内墙砖、地面砖，外墙只负责保温工程。4、本工程不包括室外装修工程、外墙涂料、外墙装饰、二三层木地板、楼所有内外门，卫生间洁具、所有灯具等为扣除项，不在承包范围内。5、本工程所含税金、管理费全部由甲方承担。第二条工程期限：1、本工程总工期为108天（从开工之日起计算），除人类不可抗拒的自然条件、风雨天、雪天、无法施工的条件下则工期顺延。2、本工程开工日期2013年9月9日，竣工日期2013年12月25日。第三条工程合同总价：本工程定价为每平方米1300元，合同总价约为260万元，工程实际发生的工程量以变更和签证为准，结算时按实调整。第四条材料设备供应：1、本工程在承包范围内所需的建筑材料、构配件、设备及物资，由乙方负责进行采购。……第五条工程质量和检查验收：1、乙方必须严格按照施工图纸、说明文件和国家颁发的有关规定、规程进行施工，并接受甲方主管现场监督检查。工程竣工验收，应以施工图纸、说明文件、设计变更、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准为依据。……5、已竣工未验收工程，在交工前由乙方负责管理，甲方不得动用，若甲方已经装修或使用，即视同为交验。由于单方原因应交工验收而不交不验的工程，除按拖延工期相关条款处理外，还须赔偿对方因此而造成的经济损失。6、工程交工验收后，土建工程保修期为一年，水电保修期为一年。……第六条双方负责事项：1、甲方……（2）甲方应按照合同按时向乙方支付工程款。（3）组织对工程竣工验收，并在竣工验收3天内办好结算工作。2、乙方……（4）乙方应严格按照施工图与说明书进行施工，不得擅自更改，确保工程质量，按合同规定的时间如期完工和交付。第七条工程价款的支付与结算：该办公楼建设由乙方半额垫资，甲方在2014年1月3日前分三次付款给乙方，在第一次乙方进场后3日内付工程款40万元，第二次在基础工程完工后3日内付工程款40万元，第三次在工程主体全部完工后3日内付工程款50万元，剩余的130万元在工程完工后扣除5%质保金，余款工程完工验收合格交付后八个月内付清，如不能按期完工，支付工程款时间顺延。第八条违约责任及奖励：1、工程质量不符合合同规定的，乙方负责无偿修理或返工。2、因甲方原因工程中途停建、缓建或由于设计变更以及其他事项造成的停工、误工，采取措施弥补或减少损失，同时赔偿乙方造成的一切损失。3、工程未经验收，甲方未经乙方同意，提前使用或擅自动用，由此发生问题一切由甲方承担责任。4、因乙方责任，未按期完成工程，每延长一天工期，扣乙方工程款2000元。5、如甲方不按合同付款，乙方有权停工，等待工程款，垫资部分超期未付款，属于违约，应在1个月内按所欠工程款同期贷款利息双倍赔偿乙方。 因中禹公司欠付工程款，刘吉军于2019年9月5日向本院起诉中禹公司及周忠玉，要求支付工程款1652251.76元及利息，本院于2020年3月5日出具（2019）鲁0281民初10296号民事判决书，该判决书载明：“本院认为，原被告之间虽然签订了办公楼建设工程承包合同，但因原告系个人，没有建设工程施工的资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”之规定，原被告之间签订的办公楼建设工程承包合同无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”及第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”之规定，及参照合同第八条第三款“已竣工未验收工程，在交工前由乙方负责管理，甲方不得动用，若甲方已经装修或使用，即视同为交验”之约定，因被告辩称6月份已经另行委托其他人完成其余工程，参照被告提交的2019年6月16日与青岛御府装饰工程有限公司的房屋装修合同，及根据鉴定机构在现场拍摄的照片，本院依法认定涉案工程未经竣工验收被告已经于2019年6月16日擅自使用，视同验收合格，故被告应当支付原告所欠付的工程价款。……原告为被告承建办公楼及其他工程，被告应当支付工程价款，原被告均认可被告已经支付130万元，再未支付任何款项，现涉案工程被告已经擅自使用，被告应当参照合同约定支付工程价款，根据上面所述被告还应当支付合同约定以外的工程款的价款，并扣除原告未施工的部分及参照合同约定‘剩余130万元在工程完工后扣除5%质保金，余款工程完工验收合格交付后八个月内付清’，因被告已经于2019年6月16日未经竣工验收擅自使用涉案工程，至判决之时已经超过八个月，综上，被告应当支付原告办公楼工程价款1104546.01元（260万元-130万元-130万元×5%-65453.99元）及追加部分的工程款352251.76元。因被告支付原告130万元后再未支付任何款项，且参照合同约定被告应当在工程完工验收合格交付后八个月内付清，故本院依法确认被告从2020年2月17日开始支付以工程1586797.77元为基数计算的欠付工程款的利息。因原被告双方对追加工程款的支付日期没有约定，故被告应当从工程价款确定之日给付原告追加的工程款352251.76元及利息”，并判决：“一、被告青岛中禹塑料制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘吉军工程款1104546.01元，及以1104546.01元为基数自2020年2月17日起至欠款付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。二、被告青岛中禹塑料制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘吉军追加工程款352251.76元，及以352251.76元为基数自本判决确定的给付之日起至欠款付清之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的利息。三、驳回原告刘吉军对被告周忠玉的诉讼请求。四、驳回原告刘吉军的其他诉讼请求”。 另查明，原被告对涉案工程质保金130000元均无异议。被告于2016年5月16日将涉案办公楼、土地使用权等转让给青岛中禹宏根进出口有限公司。 被告称涉案工程存在质量问题，联系原告未答复，正在利用质保金进行维修，但未提交证据证明通知原告进行维修。原告认为涉案办公楼已经于2016年转让，说明涉案工程早于2016年5月16日被告实际占有使用处分，更能体现出涉案工程早已经过质保期。 本院认为，涉案工程在（2019）鲁0281民初10296号案件中被认为合同无效，涉案工程被告未经竣工验收擅自使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”及第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”之规定，及参照合同第五条第六款“工程交工验收后，土建工程保修期为一年，水电保修期为一年”、合同第七条“剩余130万元在工程完工后扣除5%质保金，余款工程完工验收合格交付后八个月内付清”之约定，故被告应当参照合同约定的期限在质保期到期后支付原告5%质保金，因此对原告要求被告质保金130000元的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称应当按照法律规定确定涉案办公楼的保修期，这仅是对保修期的约定，对涉案工程的付款时间应当参照合同约定，故被告抗辩的保修期问题与参照合同约定支付合同价款不冲突。被告辩称已经通知原告进行维修，但未提交证据予以证明，本院不予采信。且根据庭审查明的事实，被告将涉案办公楼于2016年5月16日转让给青岛中禹宏根进出口有限公司，说明此时被告已经占有使用涉案办公楼，综上，对被告的抗辩理由，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条、第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下： 被告青岛中禹塑料制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘吉军工程款130000元。 如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2900元，因适用简易程序，减半收取1450元，由被告青岛中禹塑料制品有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审判员  陈敏 二〇二一年五月二十四日 书记员  刘畅