江苏省淮安市清江浦区人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)苏0812刑初72号 公诉机关江苏省淮安市清江浦区人民检察院。 被告人陈相儒，男，1993年6月23日出生于山东省滕州市，汉族，中专文化，个体户，户籍地山东省滕州市,现住山东省滕州市。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，于2020年12月3日被取保候审。 被告人陈良，男，1993年12月2日出生于山东省滕州市，汉族，初中文化，个体户，户籍地山东省滕州市，现住山东省滕州市。因涉嫌犯提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，于2020年12月3日被取保候审。 江苏省淮安市清江浦区人民检察院以清检二部刑诉〔2021〕4号起诉书指控被告人陈相儒、陈良犯提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，于2021年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省淮安市清江浦区人民检察院指派检察官王仁军出庭支持公诉，被告人陈相儒、陈良到庭参加诉讼。现已审理终结。 江苏省淮安市清江浦区人民检察院指控：2019年12月至2020年12月间，被告人陈相儒在未取得相关经营许可的情况下，为非法牟利，租赁他人搭建的VPN服务器，通过“淘宝网”网店等渠道，向淮安市民胡某等用户销售VPN软件，该软件登录后可以浏览境外网站。被告人陈良明知被告人陈相儒违法销售VPN软件，仍然协助陈相儒向VPN用户提供续费等售后服务。被告人陈相儒共计违法所得人民币265043.48元；被告人陈良共计违法所得人民币11393.6元。经上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定，涉案VPN软件登录后可以浏览境外网站。 为证明指控的上述事实，公诉机关提供了被告人供述和辩解、被害人陈述、鉴定意见及相关书证等证据，认为被告人陈相儒、陈良提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，被告人陈相儒情节特别严重，被告人陈良情节严重，均应当以提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪追究刑事责任。二被告人共同故意犯罪，是共同犯罪，被告人陈相儒在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陈良在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。二被告人到案后如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚。据此，提请本院依法予以惩处。 被告人陈相儒、陈良对指控的犯罪事实不表异议，并自愿认罪认罚。 经审理查明，2019年12月至2020年12月期间，被告人陈相儒为非法牟利，在未取得相关经营许可的情况下，租赁他人搭建的服务器以获取VPN链接，通过淘宝网店、微信等渠道，向淮安市民胡某等用户出售VPN账号链接，以提供访问大陆地区IP不能访问的外国网站服务，以此方法非法获利265043.48元。2020年11月左右，被告人陈良明知陈相儒违法销售VPN账号链接，仍然参与协助陈相儒向客户提供延期续费、发货等售后服务，非法获利11393.6元。经上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定，涉案VPN链接在相关软件支持下能够实现访问大陆IP地址不能访问的国外网站的功能。 另查，案发后，公安机关扣押了被告人陈相儒违法所得26万元，扣押被告人陈良违法所得1万元。在本案审理期间，二被告人退出剩余全部违法所得。 上述事实，被告人陈相儒、陈良在庭审中均不表异议，并得到公诉人当庭宣读、出示的被告人陈相儒、陈良的庭前供述和辩解，被害人胡某的陈述，微信、支付宝交易明细，上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，扣押笔录及决定书，缴款凭证，微信聊天记录截图，电子证据检查工作记录以及公安机关出具的被告人户籍资料、发破案及抓获经过等证据证实。 上述各证据均经庭审质证，证据来源合法、有效，具有证明效力，本院予以确认。 本院认为，被告人陈相儒、陈良为非法牟利，提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，被告人陈相儒情节特别严重，被告人陈良情节严重，二被告人行为均已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。二被告人共同实施故意犯罪，系共同犯罪，被告人陈相儒在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人陈良在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚；二被告人归案后如实供述罪行，系坦白，均依法可以从轻处罚；其二人自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。二被告人退出全部违法所得，酌情从轻处理。综合二被告人犯罪性质、情节、危害后果及归案后悔罪表现，决定对其二人宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二、三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第二条、第三条第一款第（五）项、第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人陈相儒犯提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币六万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人陈良犯提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 三、扣押在案的违法所得人民币276437.08元予以没收、上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  赵 夜 审 判 员  李鸿雁 人民陪审员  王一兵 二〇二一年五月十三日 书 记 员  仇利娟 附：相关法律条文及司法解释 一、《中华人民共和国刑法》 第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。 违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》 第二条具有下列情形之一的程序、工具，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具”： （一）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权获取计算机信息系统数据的功能的； （二）具有避开或者突破计算机信息系统安全保护措施，未经授权或者超越授权对计算机信息系统实施控制的功能的； （三）其他专门设计用于侵入、非法控制计算机信息系统、非法获取计算机信息系统数据的程序、工具。 第三条提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第三款规定的“情节严重”： （一）提供能够用于非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的专门性程序、工具五人次以上的； （二）提供第（一）项以外的专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具二十人次以上的； （三）明知他人实施非法获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务身份认证信息的违法犯罪行为而为其提供程序、工具五人次以上的； （四）明知他人实施第（三）项以外的侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具二十人次以上的； （五）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的； （六）其他情节严重的情形。 实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具“情节特别严重”： （一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（五）项规定标准五倍以上的； （二）其他情节特别严重的情形。