河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终5202号上诉人（原审被告）：夏晓霞，女，汉族，1958年1月2日出生，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：徐国华，河南新动力律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩丽芬，松原市宁江区金融法律服务所律师。被上诉人（原审原告）：陈幼华，女，汉族，1959年2月25日出生，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：王二浩，河南亮辅律师事务所律师。委托诉讼代理人：董艳艳，河南亮辅律师事务所律师。上诉人夏晓霞因与被上诉人陈幼华委托合同纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2021）豫0102民初2046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月23日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年5月6日公开开庭审理了本案。上诉人夏晓霞的委托诉讼代理人徐国华，被上诉人陈幼华的委托诉讼代理人王二浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏晓霞上诉请求：1、请求法院依法撤销一审判决，改判上诉人夏晓霞不应赔偿被上诉人陈幼华任何损失或者发回重审。2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实部分错误。1、虽然一审法院认定夏晓霞和陈幼华双方构成委托合同法律关系是正确的，但是夏晓霞为陈幼华出具欠款证明是在陈幼华的诱骗下所写的，是陈幼华以本次投资其家人并不知情，后来被骗害怕造成家庭矛盾以致于夫妻可能离婚为由要求夏晓霞出具的，目的是为了蒙骗其丈夫。通过二人的微信聊天记录和证人证言都可以证明欠款证明的出具不是因为夏晓霞欠陈幼华任何钱，也不是为了赔偿其损失，就是为了蒙骗陈幼华的儿子及丈夫，所以夏晓霞出具的欠款证明不是其真实意思表示，故一审法院认定夏晓霞未按照欠款证明还款构成违约是错误的。2、陈幼华在夏晓霞向其出具欠款证明后为了给夏晓霞一个交代而向夏晓霞出具承诺书，承诺将自己的矿机及期权收益回本后，将部分收益分给夏晓霞。陈幼华为什么要将收益分给夏晓霞？其目的就是为了弥补夏晓霞在本次被骗中的损失，也证明了陈幼华在本次投资被骗一事上是有过错的。第二、一审法院认定夏晓霞存在故意或重大过失而应当赔偿陈幼华损失是错误的。夏晓霞在本次打新股被骗一事上已经尽到应尽的合理注意义务，不存在故意或重大过失，不能以夏晓霞写有欠款证明就认定夏晓霞存在故意或重大过失。夏晓霞在本次打新股中自己也投资了16万元，和陈幼华一样也是全部被骗了，在打新股之前夏晓霞按照信达机构提供的账户先转入一小部分资金后又顺利转出，于是夏晓霞认为该账户没有问题，所以其已经尽到了应尽的注意义务，而且在买新股之前夏晓霞明确向陈幼华说明了该情况，陈幼华对此都表示没有异议而自愿投资。2021年1月27日，夏晓霞发现该账户资金不能转出可能被骗后立马报警，已经尽到了其应尽的注意义务。所以通过以上事实可以看出夏晓霞没有也不可能存在故意或重大过失。综上所述，一审法院认定事实部分错误，夏晓霞书写欠款证明是在陈幼华的诱骗下所出具，对于本次投资事宜也尽到了其应尽的注意义务，不存在故意或重大过失，故请求二审法院依法撤销一审判决或发回重审，支持上诉人的全部诉讼请求。补充意见：一审法院在审理案件时程序存在瑕疵。上诉人夏晓霞在对陈幼华委托事项是否存在重大过失或者故意是该委托合同纠纷一案的重要事实，依据现有的证据并不能认定夏晓霞存在故意或重大过失，因此要查清案件的重要事实，还需基于夏晓霞被诈骗一案中有关事实、行为过错的查明和认定。刑事案件与民事案件虽然基于不同的事实，但不同的事实存在关联，同时民事纠纷适时的确定和上诉人民事责任的承担有待于刑事案件事实的确定。因此上诉人认为一审法院应当中止审理,根据刑事案件查明事实来确定是否应当承担责任。陈幼华辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分。陈幼华在委托夏晓霞打新股中，虽然夏晓霞被骗之后报了警，但陈幼华一直在追偿该款项，夏晓霞已经偿还陈幼华20万元，因夏晓霞承诺偿还全部款项，出具了欠条、承诺书等材料，因此不存在陈幼华欺骗夏晓霞出具欠条、承诺书等证据的事实。在本案中陈幼华也不存在任何过错，陈幼华将80万的款项转账至夏晓霞账户后，所有的操作均是由夏晓霞操作，因此上诉人夏晓霞认为陈幼华在本次投资中存在过错，与事实不符。根据打新股的一般常识，如果通过信达公司打新股，应当将款项转账至信达公司的开设的账户。上诉人夏晓霞已经从事金融投资多年，应当明白相关的事实，夏晓霞并未将款项转账至信达公司账户，而是将款项转账至内蒙古、北京市等地公司的账户内,因此，夏晓霞对于本次投资存在重大过错。一审法院审理没有程序瑕疵，根据当事人提交的相关证据以及庭审情况作出判决，符合法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈幼华向一审法院起诉请求：1．判令被告偿还原告借款本金60万元及利息（以60万元为基数，自起诉之日起按照全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至借款实际付清之日止）；2．本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、原告陈幼华通过交通银行向被告夏晓霞于2021年1月14日转款5万元、1月15日转款5万元、1月20日转款20万元；通过广发银行于2021年1月14日转款5万元、1月17日转款5万元、1月18日转款5万元、1月20日转款5万元；通过浦发银行于2021年1月14日转款10万元、1月15日转款5万元、1月17日转款5万元、1月18日转款5万元、1月20日转款5万元，以上共计转款80万元用于原告陈幼华委托被告夏晓霞打新股。二、2021年1月27日，被告夏晓霞以被诈骗为由到郑州市公安局金水分局丰产路派出所报案，郑州市公安局金水分局丰产路派出所向被告夏晓霞出具了受案回执。三、2021年2月7日，被告夏晓霞向原告陈幼华出具欠款说明，载明：“2021年1月12日，陈幼华通过转账方式将人民币80万元转到夏晓霞交通银行账户中，作为投资信达机构打新股用途。夏晓霞在收到这笔资金后按信达机构提供的账户信息全部把这笔资金转入其中。2021年1月27日，发现被骗后，立马报警，并向家人借款人民币20万元，还余60万元人民币尚未还”。四、2021年2月14日，被告夏晓霞向原告陈幼华出具《承诺》一份，显示夏晓霞欠陈幼华60万元未还。五、庭审中，被告夏晓霞提交的情况说明显示：打新股的资金分别转到了临沭鸿泰建材有限公司、内蒙古顺旭维商贸有限公司等共计五家公司的银行账户。一审法院认为，原告将涉案全部资金80万元转付给被告并委托被告打新股以期实现盈利的行为，双方构成委托合同法律关系。现被告于2021年2月7日给原告出具欠款证明，认可自己受骗未完成委托事项，还余60万元尚未返还系违约，应承担相应的违约责任。原告诉求判令被告偿还60万元有事实与法律依据，原审法院予以支持。关于原告诉请的利息因双方无约定，也无法律依据，原审法院不予支持。被告关于原、被告之间不存在借贷法律关系的辩称，原告以民间借贷纠纷立案后在审理中经原审法院释明后原告同意变更诉讼案由为委托合同纠纷，故对被告此项辩称原审法院不予采信。被告关于原、被告之间实际是隐名代理关系，对原告投资被骗的结果应由原告自己承担的辩称，根据《中华人民共和国民法典》第九百二十九条之规定，无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失造成委托人损失的，委托人可以请求赔偿损失。现原、被告双方提交的证据均可以证明是由于被告自身原因被骗，被告报案后已被郑州市公安局金水分局丰产路派出所受理，故被告对原告委托的事项存在重大过失，应赔偿给原告造成的损失60万元。对被告的此项辩称因无事实与法律依据，原审法院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第九百一十九条、第九百二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告夏晓霞于判决生效之日起十日内赔偿原告陈幼华人民币60万元；二、驳回原告陈幼华的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4900元（已减半收取），由被告夏晓霞负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审审理查明的事实与一审查明的相一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈幼华将涉案全部资金80万元转付给夏晓霞打新股，2021年1月27日，夏晓霞发现账户资金不能转出可能被骗后报警，根据2021年2月7日夏晓霞向陈幼华出具欠款证明、2021年2月14日夏晓霞向陈幼华出具《承诺》一份内容来看，夏晓霞认可自己受骗后，还余60万元应返还陈幼华，故此，原审法院判决夏晓霞赔偿陈幼华人民币60万元，并无不当。夏晓霞上诉称欠款证明是在陈幼华的诱骗下出具，从原审法院查明事实和其书写的证明以及承诺书内容，以及已经向陈幼华还款20万元的事实来看，不能证明其上诉主张，而且夏晓霞声明受到陈幼华诱骗出具债务凭证，也未报警处理，反而以自己的名义到公安机关报案受到诈骗；对于其上诉主张对投资事宜尽到了应尽注意义务，不存在故意或者重大过失，不应当承担责任的理由，从夏晓霞出具的欠款证明和承诺书内容来看，双方并未就此情况进行约定，故夏晓霞该主张依据不足，本院不予支持。综上所述，夏晓霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9800元，由夏晓霞负担。本判决为终审判决。审判员 丁 亮二〇二一年五月二十日书记员 赵紫曦