辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终697号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地：抚顺市顺城区浑河北路18号。负责人：朱宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱立新，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：赵勇，男，1958年10月8日出生，汉族，住抚顺市望花区。委托诉讼代理人：滕丹丹，辽宁紫泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟雷，辽宁紫泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：顾晗，男，1997年2月12日出生，汉族，住抚顺市顺城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人赵勇、顾晗机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市望花区人民法院作出（2020）辽0404民初963号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人保公司的委托诉讼代理人朱立新，被上诉人赵勇的委托诉讼代理人翟雷到庭参加诉讼。被上诉人顾晗经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。人保公司的上诉请求：1、请求二审法院撤销该判决中对原审原告的十级伤残的认定，上诉人认为，该项不当认定和依此认定多判上诉人承担赔偿款61432元；2、请求对被上诉人的伤残重新鉴定；3、案件的相关费用由被上诉人承担。事实及理由：本案原审原告诉求的伤残赔偿，是依据公安交警部门的委托进行的司法鉴定作出的。在进行委托鉴定过程中，上诉人并不知情。原审原告在委托时也未告知上诉人，进行鉴定时也未通知上诉人到场。是原审原告单方委托进行的司法鉴定。这一鉴定从程序上是不符合法律规定条件的，其程序是违法的。鉴定机关对原审原告的鉴定结论，上诉人认为标准适用不符合法定条件并且根据被上诉人提供的影像报告单显示，被上诉人赵勇的伤情不够十级伤残。因此，所作的鉴定结论是错误的。综上，上诉人认为，本案原审法院对原审原告的十级伤残鉴定的认定并不符合法律规定。请求二审法院撤销不当认定，对赵勇是否构成十级伤残，要求对赵勇的伤情重新鉴定。以维护上诉人的合法权益。赵勇辩称，被上诉人通过交警部门向有资质的鉴定机构委托鉴定，鉴定机构派出有资质的鉴定人员出具了鉴定结论，鉴定程序并没有违反法律规定，法律并没有对鉴定时被告必须到场的强制性规定，如确有必要性，鉴定部门会通知被告到场，但没有相应的必要性。鉴定结论是依据治疗的事实和病例等材料作出的，不因被告是否到场而影响其鉴定的结果，鉴定结论的意见也没有违反法律的情形，符合鉴定的标准，应驳回上诉人的上诉请求。顾晗未发表答辩意见。赵勇向一审法院起诉请求：1、被告赔偿医疗费20588.86元、住院伙食补助费8700元、营养费4350元、护理费12563元、误工费49800元、残疾辅助器具费386.24元、伤残赔偿金56432元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1000元、交通费2000元、复印费67元，共计157287.10元；2、诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明：2019年10月27日17时35分，被告顾晗驾驶辽Ｄ×××××号大众牌小型轿车由南向北行至抚顺市望花区本溪路北镇街路口时，与由东向西步行的行人原告赵勇发生碰撞，造成原告赵勇受伤。此起交通事故，经抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队认定被告顾晗负全部责任，原告赵勇无责任。当日，原告赵勇被120急救车送至抚顺市第二医院住院治疗，诊断为：多发肋骨骨折(右侧3-8肋)、创伤性胸腔积液、胸壁挫伤。头皮裂伤及擦伤、左膝关节积液、左膝关节内侧副韧带损伤、左膝关节十字韧带损伤、左膝关节内侧半月板损伤、腰椎间盘突出(L3-5、L5-S1膨出)，住院治疗87日，2020年1月22日出院，住院期间二级护理，有禁食水、流食记载。2020年3月13日，抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队委托抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所进行伤残等级鉴定，2020年3月17日出具鉴定意见，赵勇右3-8肋骨骨折，为十级伤残。另查明，辽Ｄ×××××号大众牌小型轿车在被告人保公司投保交强险和商业险不计免赔50万元，肇事发生在保险期限内。事发后，2019年11月13日，被告人保公司为原告赵勇垫付医疗费10000元。诉讼过程中，因被告顾晗经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院未能调解。一审法院认为，公民的人身健康权利受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，同时投保机动车交强险和商业险的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同及责任比例予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故，经抚顺市公安局交通警察支队望花交通警察大队认定被告顾晗负全部责任，原告赵勇无责任，对该责任认定并无不当，本院予以采信。肇事车辆辽Ｄ×××××号大众牌小型轿车在被告人保公司投保交强险和商业险不计免赔50万元，且肇事发生在保险期限内，故被告人保公司应在交强险限额内承担理赔责任，不足部分在机动车第三者责任保险限额内予以赔偿，仍有不足的，由车辆所有人被告顾晗赔偿。关于原告赵勇主张各项经济损失，其中：1、医疗费20588.86元，本院根据原告提供的25张医疗费票据确认其数额，并支持其赔偿请求；2、住院伙食补助费8700元，系参照辽宁省公务人员出差补助标准100元/日计算，本院予以支持；3、营养费4350元，考虑原告住院治疗期间确有有禁食水、流食记载，本院予以支持；4、护理费12563元，系参照2019年度辽宁省城镇单位居民服务、修理和其他服务业在岗职职工年平均工资52707元计算，本院支持原告该项赔偿请求；5、误工费49800元，原告此项要求过高，对此项主张原告所提供的市场管理公司证明、证人证言、市场经营照片等无法证明其本人的实际收入情况，被告人保公司对原告此项主张抗辩成立，故本院应参照2019年全国常住居民年人均可支配收入29701元计算支持其赔偿请求，从2019年10月28日计算至定残前一日2020年3月16日，即29701元/365日×140日=11392.16元；6、残疾辅助器具费386.24元，其中2020年1月10日原告所购买的自发热护膝129.24元，与原告治疗伤情无关，被告人保公司提出异议，应予剔除，即残疾辅助器具费本院支持其257元；7、伤残赔偿金56432元，参照2019年度辽宁省全体居民人均可支配收入计算，本院予以支持；8、精神损害抚慰金8000元要求过高，本院支持其5000元；9、鉴定费100元本院予以支持；10、交通费2000元要求过高，本院根据原告住所，综合考虑护理人员往返医院的路程及原告复查、鉴定所需，酌定为1000元；11、复印费67元，原告要求不高，并提供相关票据，本院支持其赔偿请求。被告顾晗经本院合法传唤未到庭无正当理由未到庭应诉，视为放弃答辩、举证、质证、辩论的权利，依法可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告赵勇经济损失，其中：医药费20588.86元，由被告人保公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元(保险公司已垫付10000元)；伤残赔偿金56432元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、护理费12563元、误工费11392.16元、残疾辅助器具费257元，计86644.16元，由被告人保公司在交强险死亡伤残限额内赔偿；剩余医药费10588.86元、住院伙食补助费8700元、营养费4350元，计23638.86元，由被告人保公司在商业第三者责任险限额内赔偿；二、原告赵勇复印费67元、鉴定费1000元，计1067元由被告顾晗赔偿；三、驳回原告赵勇其他诉讼请求。上述赔偿款项于本判决发生法律效力后30日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3446元，由被告顾晗承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实有相关证据佐证，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：赵勇伤情是否构成十级伤残，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所进行伤残等级鉴定是否应予采信。本案中，人保公司主张交警部门委托抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所对赵勇伤残等级进行鉴定，未通知其到场，赵勇的伤情不构十级伤残，要求重新鉴定。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。经查，本案中，交警部门委托的鉴定事项符合鉴定机构的鉴定范围，鉴定人员具有相应鉴定资质，依照《人体损伤致残程度分级》5.10.6脊柱、骨盆及四肢损伤（7）肋骨骨折6根以上，或者肋骨部分缺失2根以上；肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合的规定，结合赵勇右3-8肋骨骨折的伤情，鉴定机构所作出的鉴定意见不存在依据不足的情形。人保公司主张重新鉴定的依据不充分，本院无法支持。虽然人保公司未到场参与本次鉴定，但从节约司法资源、避免当事人诉累的角度考虑，一审法院采信抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见，认定赵勇伤情构成十级伤残，并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求无事实依据和法律依据，应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1336元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宫 颖审 判 员  李 艳审 判 员  李依桐二〇二一年五月二十五日法官助理李耀南代书记员  刘鑫明