湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘04民终1485号上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘区船山西路99号茗居5楼。负责人：李云喜，该公司经理。委托诉讼代理人：吴文凯，男，该公司员工。委托诉讼代理人：蒋连雄，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：龙金生，男，1963年1月21日出生，汉族，住湖南省祁东县。委托诉讼代理人：彭凌，湖南恒诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：何强，男，1991年6月17日出生，汉族，住湖南省祁东县。被上诉人（原审被告）：陈雨生，男，1973年12月21日出生，汉族，住湖南省祁东县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司衡阳中心支公司(以下简称中联财险衡阳中心支公司)因与被上诉人龙金生、何强、陈雨生机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁东县人民法院（2020）湘0426民初1604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月21日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，经合议庭决定不开庭审理了本案。本案现已审理终结。中联财险衡阳中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、龙金生医药费包含治疗自身疾病的费用，且在医保报销费用13570.8元，同时根据南华大学司法鉴定意见，该医药费包含非医保用药费用4965.6元，因此医药费一共应剔除费用18536.4元；2、龙金生六次住院一共84天，但三次住院天数共计36天与交通事故外伤无关，因此护理费、营养费应计算48天。龙金生辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。何强、陈雨生均未予答辩。龙金生向一审法院起诉请求判令：1.何强、陈雨生、中联财险衡阳中心支公司共同赔偿其各项损失共计167502.4元（已减去何强、中联财险衡阳中心支公司共计垫付的12900元）；2.中联财险衡阳中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任，在交强险责任限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3.诉讼费由何强、陈雨生、中联财险衡阳中心支公司承担。一审法院认定事实：2019年12月11日18时35分许，龙金生持Ｄ型机动车驾驶证驾驶湘Ｄ6××××普通二轮摩托车搭载彭明清，沿Ｓ317线由西往东行驶至祁东县黄土铺镇五龙村地段时，遇陈雨生持Ａ2型机动车驾驶证驾驶湘ＤＢ××××重型半挂牵引车拖挂湘Ｄ××××挂重型平板自卸半挂车因车辆故障由东往西停在Ｓ317线道路右侧，龙金生驾驶湘Ｄ6××××普通二轮摩托车撞在湘Ｄ××××挂重型平板自卸半挂车尾部左侧，造成龙金生、案外人彭明清受伤，湘Ｄ6××××普通二轮摩托车受损的交通事故。2019年12月24日，祁东县公安局交通警察大队认为龙金生未安全驾驶且未戴安全头盔、陈雨生驾驶机动车因车辆故障临时停车时未在车后放置警示标志，均是造成此次事故的原因，并认定龙金生、陈雨生负事故同等责任，案外人彭明清无责任。交通事故发生后，龙金生被立即送至祁东县人民医院住院治疗12天，花费住院医疗费8927.01元，2019年12月23日龙金生转至南华大学附属第一医院住院治疗24天，花费住院医疗费58118.3元，2020年1月17日龙金生遵医嘱转回当地祁东县中医医院住院继续治疗4天，花费住院医疗费3514.1元。2020年2月19日，龙金生到祁东县中医医院住院治疗12天，花费医疗费3580.97元。2020年5月16日，龙金生再次到祁东县中医医院住院治疗23天，花费医疗费5785.71元。2020年8月9日，龙金生又到祁东县中医医院住院治疗9天，花费医疗费6665.8元。龙金生六次住院天数共计84天，住院医疗费合计86591.89元。何强为龙金生垫付了2900元医疗费，中联财险衡阳中心支公司为龙金生垫付了10000元医疗费。2020年7月30日，经龙金生自行委托，湖南大学司法鉴定中心对其伤势鉴定后出具鉴定意见：1.龙金生“寰椎骨折伴寰枢关节脱位，已行内固定术”的伤残程度评定为十级；2.误工期评定为180天，住院期间计护理期、营养期；3.医疗费用凭有效票据核准；4.必要时行寰椎内固定取出术，其费用另计。另查明，陈雨生驾驶的湘ＤＢ××××重型半挂牵引车及湘Ｄ××××挂重型平板自卸半挂车的所有人为何强，陈雨生系何强聘请的司机。湘ＤＢ××××重型半挂牵引车在中联财险衡阳中心支公司投保了交强险和责任限额为150万元的商业三者险。保险期间均自2019年7月3日0时起至2020年7月2日24时止。本案诉讼过程中，中联财险衡阳中心支公司申请对龙金生住院期间的医疗费用与本案交通事故造成的外伤关联性及非医保外用药进行重新鉴定，一审法院准许其申请后，委托南华大学司法鉴定中心进行鉴定。2020年12月29日，南华大学司法鉴定中心出具鉴定意见：1.龙金生住院医疗费用中（药品）医保自负费用合计1521.3元；2.龙金生住院医疗费用中与本次车祸伤诊治无关的医疗费合计3444.3元。经审查，龙金生因本案交通事故遭受的损失共计215487.42元，其中属于交强险医疗费用范围的有95565.93元，属于交强险伤残赔偿范围的有119921.49元。具体损失核定如下：1.医疗费88845.93元。包括六次住院医疗费83147.59元（已核减经鉴定与本案交通事故无关的住院费3444.3元）、南华大学附属第一医院及祁东县中医医院门诊费5698.34元。2.住院伙食补助费4200元。龙金生主张按照50元/天的标准计算住院期间伙食补助费84天×50元/天，符合法律规定，予以支持。3.营养费2520元，即84天×30元/天。4.误工费19648.11元。龙金生经鉴定误工期为180日，因龙金生未提供证据证明其有固定收入，亦未提供充分证据证明其事故发生前长期从事建筑行业，故龙金生主张按照湖南省2019年城镇非私营单位在岗职工建筑业年平均工资57031元/年计算其误工费，证据不足，依法核定其误工费按照湖南省2019年城镇居民人均可支配收入39842元/年÷365天×180天计算。5.护理费9102.38元，即湖南省2019年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业39552元/年÷365天×84天。6.残疾赔偿金84171元。龙金生的户籍所在地已由当地政府纳入城市管理范围，其在日常生活、收入来源等方面已不再依赖土地，与城镇户口的居民基本一致，因此可参照城镇标准计算其残疾赔偿金，故龙金生主张按照湖南省2019年城镇居民人均可支配收入39842元/年×20年×10%计算残疾赔偿金即79684元，符合法律规定。龙金生母亲龙秀英出生于1939年1月，其生育了4个子女（其中一女为肢体二级残疾），龙金生主张按照湖南省2019年城镇居民消费性支出26924元/年×5年×10%÷3计算被扶养人生活费即4487元，符合法律规定。7.精神损害抚慰金5000元。8.鉴定费1500元。9.交通费500元。龙金生受伤后共计住院84天，龙金生主张交通费500元，未违反法律规定，予以支持。10.龙金生主张的财产损失，因其仅提供了维修结算单（515元），但未提供正式发票予以佐证，不予确认。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，当公民的健康权受到他人侵害时，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。龙金生、陈雨生未按规定安全驾驶，造成交通事故，致使龙金生及案外人彭明清受伤、车辆受损，祁东县公安局交通警察大队认定，龙金生、陈雨生负事故同等责任，案外人彭明清无责任，事实清楚，责任划分恰当，予以采信，可以作为本案划分民事赔偿责任的依据。何强系湘ＤＢ××××重型半挂牵引车及湘Ｄ××××挂重型平板自卸半挂车的所有人，其雇佣陈雨生驾驶车辆，陈雨生在驾驶过程中发生交通事故，由此产生的民事赔偿责任应由何强承担。湘ＤＢ××××重型半挂牵引车在中联财险衡阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，本案交通事故发生在保险期间，中联财险衡阳中心支公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。因此，龙金生因本案交通事故遭受的损失，应先由中联财险衡阳中心支公司在交强险责任限额内予以赔付，剩余部分，根据交警部门对本案交通事故的责任认定，由中联财险衡阳中心支公司在商业三者险责任限额内赔付50%、由龙金生自行承担50%。中联财险衡阳中心支公司辩称龙金生的医药费应扣除非医保用药费用，经审查认为，龙金生在医院治疗期间由医生根据病情决定用药种类，受害人、投保人均无法掌控，且中联财险衡阳中心支公司未提供证据证明龙金生的非医保用药属于不合理、不必要的治疗开支，应当承担举证不能的责任，故对该辩解意见，不予采纳。中联财险衡阳中心支公司辩称其不承担鉴定费，鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用范围，应由保险公司承担，故该辩解意见于法不符，亦不予采纳。龙金生受伤后，何强为其垫付了医疗费2900元，为了减少当事人诉累，本案一并进行处理。综上所述，对于龙金生的诉讼请求，依法部分予以支持，具体赔偿金额，以核定的数额为准。陈雨生、何强经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在交强险医疗费用责任限额内赔偿龙金生医疗费10000元，在交强险伤残赔偿责任限额内赔偿龙金生110000元；二、龙金生的剩余损失95487.42元，由中华联合财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿50%即47743.71元，由龙金生自负50%即47743.71元；三、驳回龙金生的其他诉讼请求。上述判决，中华联合财产保险股份有限公司衡阳中心支公司共计应给付龙金生167743.71元，因何强已给付龙金生2900元，中华联合财险衡阳中心支公司已给付龙金生10000元，故中华联合财险衡阳中心支公司应直接给付龙金生元154843.71元、直接给付何强2900元。限在判决生效之日起十日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3650元，由龙金生负担1825元，由何强1825元。在本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点为：一审判决认定的医疗费、护理费、营养费是否正确。中联财险衡阳中心支公司上诉主张，龙金生医药费包含治疗自身疾病的费用，并已在医保报销费用13570.8元，同时根据南华大学司法鉴定意见，该医药费包含非医保用药费用4965.6元，因此医药费一共应剔除费用18536.4元。经查，中联财险衡阳中心支公司没有证据证实医药费包含治疗自身疾病的费用，亦没有证据证实在医保报销了费用，即使在医保报销了费用，龙金生报销部分医疗费的行为没有加重赔偿义务人的赔偿责任，因此，赔偿义务人的赔偿责任亦没有理由因龙金生向社保部门报销部分医疗费而予以减轻，故一审对该费用未予核减并无不当。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。在本案中，虽经南华大学司法鉴定中心鉴定龙金生住院医疗费用医保自负费用合计1521.3元，但中联财险衡阳中心支公司并未举证证明其公司与投保人存在关于非医保用药不赔的约定，亦未举证证明龙金生支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故对中联财险衡阳中心支公司提出应扣减非医保用药费用的主张，本院不予支持。龙金生提供的住院病历资料显示，龙金生共住院84天，故一审判决按住院天数84天计算护理费、营养费有事实依据，中联财险衡阳中心支公司虽主张有36天的住院与交通事故外伤无关，但并未提供证据证实其主张，应承担举证不能的法律后果。故中联财险衡阳中心支公司主张应按48天计算护理费、营养费没有事实依据，本院亦不予支持。综上所述，中联财险衡阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3650元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  匡彬文审判员  罗润成审判员  王海华二〇二一年五月二十五日法官助理周隽斓书记员张蕾