广东省高级人民法院刑 事 判 决 书(2021)粤刑终593号原公诉机关广东省深圳市人民检察院。上诉人（原审被告人）刘富浪，绰号“阿浪”，男，1973年10月5日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省梅州市五华县××××××。因本案于2019年10月24日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于深圳市第二看守所。辩护人林焕均、刘林敏，广东丰仑律师事务所律师。广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控原审被告人刘富浪犯故意伤害罪、开设赌场罪一案，于2020年11月27日作出（2020）粤03刑初230号刑事判决。宣判后，原审被告人刘富浪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2012年7月开始，被告人刘富浪与其兄刘某2(在逃)在深圳市罗湖区大望新平村新平农庄内开设赌场进行赌博。2012年8月27日凌晨2时许，被害人钟某1、彭某1、胡某1等人来到该赌场，因赌资问题与刘某2发生纠纷，刘富浪见状马上电话联系陈奎清，说赌场有事让其过来帮忙。陈奎清带着林登恩、刘孙军等人来到现场，与刘富浪、刘某2、黄金虎、张国成、刘富裕、刘文峰等人一起围殴、追打钟某1、彭某1、胡某1等人，将钟某1殴打、刺伤致死，将彭某1、胡某1打伤，并将胡某1开到案发现场的马自达小车砸坏，后众人逃离现场。经鉴定，被害人钟某1系因生前遭受单刃锐器多次作用造成左胫骨后动、静脉离断大出血致失血性休克死亡。被害人彭某1、胡某1损伤为轻微伤。刘富浪于2019年10月24日被抓获。原判认定上述事实的证据有立案决定书、鉴定意见、被害人陈述、视听资料、电子数据、现场勘验检查笔录及现场照片、证人证言以及被告人刘富浪的供述。原判认为，被告人刘富浪开设赌场，在赌场经营过程中与人发生纠纷，纠集人员故意伤害他人致一人死亡，其行为已构成开设赌场罪和故意伤害罪。刘富浪一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第二款、第六十一条、第六十九条第一款、第五十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人刘富浪犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元，数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币五万元。上诉人刘富浪上诉及其辩护人辩称：对原判定性不持异议，刘富浪认罪认罚，并通过其家属赔偿了被害人家属的经济损失，取得了被害人家属的谅解，原判对其量刑过重，上诉请求从轻处罚。经审理查明：2012年7月开始，上诉人刘富浪与其兄刘某2(在逃)在广东省深圳市罗湖区大望新平村新平农庄内开设赌场进行赌博。刘富浪雇请张国成、黄金虎(均已判刑)负责看场，维护赌场秩序，充当打手；刘文峰(已判刑)负责管理赌场现金；刘富裕(已判刑)负责看守农庄大门外，和刘某6、刘某7(另案处理)等人一起负责赌场周围把风。刘富浪等人还通过贿赂的手段，让新平村治安联防民兵陈奎清、林登恩、刘孙军(均已判刑)等人为赌场通风报信，提供保护，充当保护伞。同年8月27日凌晨2时许，被害人钟某1、彭某1、胡某1等人来到该赌场，因赌资问题与刘某2发生纠纷，刘富浪见状马上电话联系陈奎清让其过来帮忙。陈奎清带着林登恩、刘孙军等人来到现场，与刘富浪、刘某2、黄金虎、张国成、刘富裕、刘文峰等人一起围殴、追打钟某1、胡某2、彭某2等人，将钟某1殴打、刺伤致死，将彭某1、胡某1打伤，并将胡某1开到案发现场的马自达小车砸坏，后众人逃离现场。刘富浪于2019年10月24日被抓获。本院审理期间，上诉人刘富浪亲属积极赔偿被害人钟某1亲属经济损失人民币20万元，被害人亲属对刘富浪表示谅解，请求本院对刘富浪从宽处罚。上述事实，有受案登记表和立案决定书及抓获经过证实刘富浪归案的情况；现场勘查笔录、现场照片证实案发现场的情况；法医学检验鉴定书证实死者钟某1系因生前遭受单刀锐器多次作用造成左胫骨后动、静脉离断大出血致失血性休克死亡，彭某1所受损伤为轻微伤；被害人胡某1、彭某1的陈述证实被刘某2等人殴打的事实，胡某1其辨认出陈奎清就是身穿民兵制服手拿钢管动手殴打钟某1背部的人；林登恩就是身穿民兵制服手拿木棍殴打钟某1背部的人；刘某2就是对钟某1全身拳打脚踢的人；黄金虎就是一开始和钟某1吵架，最先动手打钟某1的人;证人陈奎清、林登恩、刘孙军、张国成、刘富裕、刘文峰、卢某1、邹某1、甘某1、魏某1、魏某2、温某1、何某1、陈某2、黄金虎的证言与本案查明的事实相一致；刑事判决证实同案人的判决情况；户籍材料证实上诉人刘富浪和被害人的身份情况；上诉人刘富浪供述在案。对于上诉人刘富浪上诉及其辩护人辩称的意见，经查，刘富浪作为赌场老板，打电话纠集为赌场提供保护的联防民兵以及雇请的赌场员工，殴打他人致一人死亡，刘富浪作为纠集者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当对被害人的死亡结果承担刑事责任。鉴于本院审理期间刘富浪的亲属积极代为赔偿被害人亲属的经济损失，并取得了被害人亲属的谅解，且刘富浪在二审期间表示愿意认罪认罚，故可对刘富浪酌情从轻处罚。上诉人刘富浪及其辩护人请求从轻处罚的理由成立，予以采纳。本院认为，上诉人刘富浪开设赌场，在赌场经营过程中与人发生纠纷，纠集人员故意伤害他人致一人死亡，其行为已构成开设赌场罪和故意伤害罪，依法应当数罪并罚。在故意伤害的共同犯罪中，刘富浪纠集他人作案，起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与、组织、指挥的全部犯罪处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但鉴于本院审理期间，刘富浪亲属积极代为赔偿被害人亲属的经济损失，并取得了被害人亲属的谅解，且刘富浪在二审期间表示愿意认罪认罚，故可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第二款、第六十一条、第六十九条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一、二项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市中级人民法院（2020）粤03刑初230号刑事判决中对被告人刘富浪犯故意伤害罪的定罪部分以及犯开设赌场罪的判决。二、撤销广东省深圳市中级人民法院（2020）粤03刑初230号刑事判决中对被告人刘富浪犯故意伤害罪的量刑部分以及决定执行刑罚的判决。三、上诉人刘富浪犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月24日起至2035年10月23日止。罚金自判决生效之日起三个月内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  刘锦平审判员  王一民审判员  周 晶二〇二一年五月十二日书记员  黄芝琳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。