文书内容河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终1677号上诉人(原审被告)：社旗县金石石料厂，住所地河南省南阳市社旗县唐庄乡冀岗村66号。法定代表人：李朝谦，任经理职务。委托诉讼代理人：郑硕，河南两相律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：朱二辉，男，汉族，1987年4月23日出生，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：马东，西峡县诚信法律服务所法律工作者。原审被告：王可，男，汉族，1983年10月2日出生，住河南省社旗县。上诉人社旗县金石石料厂因与被上诉人朱二辉民间借贷纠纷一案，不服河南省社旗县人民法院（2020）豫1327民初3932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。社旗县金石石料厂上诉请求：一、请求二审法院依法撤销(2020)豫1327民初3932号民事判决书,或将本案发回重审、予以改判;(不服金额540000元)二、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院程序严重违法。一审法院在2020年12月4日受理该案后,从未向上诉人送达开庭传票、应诉通知书、举证通知书,直接导致上诉人不知何时开庭,不能正常的参加庭审、举证、质证,根据朱二辉所提供的我厂住所,常年有我公司人员在此上班,且我公司也一直处于营业状态,为什么一审法院在缺席判决后能将判决书送达我厂,开庭传票为何就不能正常送达?同时,法定代表人李朝谦也从未收到关于一审法院所邮寄送达的任何书面开庭、举证相关材料,请二审法院严格审核一审诉讼程序,纠正一审错误判决。二、一审法院认定事实错误。从一审判决书中可以看出,2019年2月19日,原法定代表人王朝阳借朱二辉50万元整,朱二辉夫妻二人将款项通过银行直接汇入王朝阳个人名下银行账户,而非我厂公账户。同时,2020年8月份之前,已偿还11万元,所谓的11万元是本金或者利息,仅有朱二辉一人的陈述,该陈述一审法院不能仅听取一面之词,草率的认定为利息。这11万元是何时偿还?是社旗县金石石料厂偿还还是王朝阳个人偿还?是王朝阳生前偿还还是去世后他人偿还?另外,朱二辉提交投资协议及借据各一份,该50万元到底是投资入股还是民间借贷,一审法院对以上全部内容在判决书中只字未提。上诉人与朱二辉之间没有任何的民间借贷关系,也从未收到朱二辉50万元的借款,更无从谈起偿还。二审中,上诉人会逐一提交新证据,以便法庭查明事实。朱二辉辩称，1、不存在程序违法情形。一审法院受案后通过邮寄方式邮寄了相关材料，且一审开庭当日一审法官也多次联系上诉人，上诉人一审不到庭是其对其权利的处分。2、一审法院认定事实清楚，被上诉人夫妻二人履行了出借义务，且上诉人一审时也没有提交证据，应当承担不利后果。朱二辉向一审法院起诉请求：1、依法判令社旗县金石石料厂、王可立即偿还拖欠朱二辉的借款本金伍拾万元整（￥50万元）及利息4万元（利息按全国银行同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算，自2019年2月19日至本案判决或调解生效之日止）；2、本案诉讼费由社旗县金石石料厂、王可承担。一审法院认定事实：朱二辉与王朝阳（于2019年12月中旬过世）系战友关系，与王双系夫妻关系。王朝阳系社旗县金石石料厂的法定代表人。2019年2月19日，社旗县金石石料厂经营困难，王朝阳借朱二辉50万元，用于该石料厂资金周转，约定每月利息2万元，2019年12月2日归还。2019年2月19日，朱二辉之妻王双通过银行汇给王朝阳14万元。2019年2月20日，朱二辉及王双通过银行共汇给王朝阳36万元。2020年8月份之前，被告已归还朱二辉利息11万元，剩余本金及利息被告没有偿还，朱二辉起诉要求被告立即偿还拖欠朱二辉的借款本金50万元及利息4万元（自2019年2月19日开始按照全国银行同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率四倍计算至本案判决或调解生效之日止减去已付的11万元利息）。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。王朝阳借朱二辉50万元应当按期归还并支付利息。因王朝阳已去世，其所借款项用于社旗县金石石料厂资金周转，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十二条第二款之规定，朱二辉请求社旗县金石石料厂承担偿还借款50万元及相应利息，符合法律规定，法院予以支持。朱二辉与王朝阳约定借款本金50万元每月利息2万元，超过法律规定的标准，2019年1月份全国银行间同业拆借中心公布的数据显示1年期贷款市场报价利率为4.15％、2月份为4.05％，现朱二辉起诉要求被告偿还上述借款本金的利息，即自2019年2月19日开始按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心发布的一年期贷款市场报价利率四倍计算至本案判决生效之日止并减去被告已支付的11万元后剩余利息4万元，符合法律规定，法院亦予以支持。朱二辉要求王可承担还款责任，证据不足，法院不予支持。社旗县金石石料厂经法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果依法应由其承担。综上，根据《中华人民共和国民法典》第六百六十七条、第六百七十六条、第六百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十二条第二款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、社旗县金石石料厂偿还朱二辉借款本金50万元及利息4万元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回朱二辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9200元，减半收取计4600元由社旗县金石石料厂负担。本院二审期间，上诉人提交了以下证据：1、上诉人的营业执照，证实一审法院程序违法。2、工商银行流水一份，证实2020年8月24日杨金华向朱二辉转账5万元偿还本金。被上诉人的质证意见为：1、这些证据应当在一审时提出，一审时未提交，应当承担不利后果。真实性无异议，且该证据与其证明一审法院程序违法并无关联。2、真实性无异议，只是证明了朱二辉收到了杨金华5万元款项，并不能证实是转款原因，也不能证明是偿还本金。本院认为，被上诉人对两份证据的真实性没有异议，故对证据的真实性予以确认。经二审审理查明：2019年2月19日，时任社旗县金石石料厂法定代表人的王朝阳（已于2019年12月中旬过世）因经营需要，向朱二辉借款500000元并出具借据（现仅有复印件），约定每月19日支付利息20000元，于2019年8月19日归还本金，如到期未归还利息按借款总额的0.8%天计算逾期滞纳金，并有权追究借款人的违约责任。社旗县金石石料厂在借据尾部加盖公章。同日，双方之间还存在《投资协议》一份（系原件），约定：1.今朱二辉现金投资500000元社旗县金石石料厂，用于屯购石头。2.每月出售石头所得利润的20000元应在每月19日给予朱二辉作于投资回报。3.于2019年8月19日归还朱二辉投资本金500000元。4.被投资方如到期未归还投资方本金（或投资利润）按投资方本金500000元的0.8%天计算逾期滞纳金，并有权追究被投资方的违约责任。该协议的“被投资方”处，王朝阳签署了姓名及身份证号码，社旗县金石石料厂加盖了公司印章。2019年2月19日，朱二辉之妻王双通过银行汇给王朝阳14万元。次日，朱二辉及王双通过银行共汇给王朝阳36万元。朱二辉自认2019年3月19日、4月19日、6月19日分别收到还款20000元，共计60000元。2019年9月2日，王朝阳再次向朱二辉出具借据一份（系原件），内容为：借据王朝阳于2019年9月2日向朱二辉借到人民币现金500000元，定于2019年12月2日内归还，借款用途：用于公司周转。王朝阳在借款人处签名，社旗县金石石料厂在借据尾部加盖印章。朱二辉自认2020年8月再次收到还款50000元，上诉人社旗县金石石料厂二审中举示2020年8月24日杨金华向朱二辉转账5万元的银行流水，印证了50000元还款的真实性。本院认为，本案的主要争议焦点为：1、一审程序是否合法？2、上诉人是否应当对案涉的借款承担责任？已经偿还的11万元应当如何认定？关于一审程序是否合法的问题，经查，一审法院向上诉人邮寄的传票、应诉通知书、举证通知书等文书已于2020年12月17日送达上诉人，回执显示上诉人的门卫李林涵接收了快递。由此可知，一审法院送达程序并无不当，上诉人的该上诉理由不能成立。关于上诉人是否应当对案涉借款承担责任，已经偿还的11万元应当如何认定的问题。本案中，上诉人在投资协议和借据上都盖章确认，表明其认可案涉的借款用于了企业周转，而被上诉人也实际出借了案涉的款项，故上诉人应当对案涉的借款承担责任。至于已经偿还的11万元的问题，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定，2020年8月20日之后新受理的一审民间借贷案件，借贷合同成立于2020年8月20日之前，当事人请求适用当时的司法解释计算自合同成立到2020年8月19日的利息部分的，人民法院应予支持；对于自2020年8月20日到借款返还之日的利息部分，适用起诉时本规定的利率保护标准计算。本案中，双方并未对偿还款项是偿还本金还是利息进行约定，故上诉人的还款应当按照先息后本的顺序进行抵扣。此外，由于双方对2019年2月19日至2019年8月19日之间的借款约定月息2万元，对借款逾期之后约定为日息0.8%，明显高于当时法律保护的月息三分的利息上限，对超过部分的利息不予支持。而双方在2019年9月2日出具的借据上未约定利息，视为借款在2019年9月2日至2019年12月2日之间没有利息。对于2019年12月2日之后的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，被上诉人朱二辉起诉要求按照全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算，应当得到支持。2019年12月2日借款逾期时，全国银行同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率为4.15%，换算成月息约为0.35%，因此，自2019年12月2日之后的利息应以月息0.35%的标准计付。被上诉人朱二辉在认可收到11万利息的情况下，又要求自2019年2月19日出借款项时计付利息，在利息的主张时间上存在重复，对其请求超出法律规定的部分，本院不予支持。一审判决后朱二辉并未提出上诉，故本院对计付利息的截止时间认定为一审判决时，即2021年1月19日。经计算，至2021年1月19日，上诉人社旗县金石石料厂对案涉借款仍欠付本金488906.57元，欠付利息18604.98元。综上所述，原判关于已还款项的认定不当，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省社旗县人民法院（2020）豫1327民初3932号民事判决；二、上诉人社旗县金石石料厂于本判决生效后十日内偿还被上诉人朱二辉借款本金488906.57元，利息18604.98元。三、驳回被上诉人朱二辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9200元，减半收取计4600元，由社旗县金石石料厂负担4438元，由朱二辉负担162元。二审案件受理费9200元，由社旗县金石石料厂负担8875元，由朱二辉负担325元。本判决为终审判决。审判长 屈云华审判员王彬审判员李晓伟二〇二一年五月八日法官助理周罡书记员李壮壮附：本金利息计算表本金利息计算表            日期              出借数额              还款数额              天数              月利率              当期结息              累计欠息(元）              累计欠本（元）                  2019-2-19              500,000.00                                          3.00%              -              -              500,000.00                  2019-3-19                            20,000.00              28              3.00%              13,808.22              -              493,808.22                  2019-4-19                            20,000.00              31              3.00%              15,098.36              -              488,906.57                  2019-6-19                            20,000.00              61              3.00%              29,414.76              9,414.76              488,906.57                  2019-9-2                            -              75              3.00%              36,165.69              45,580.45              488,906.57                  2019-12-2                            -              91              0.00%              -              45,580.45              488,906.57                  2020-8-24                            50,000.00              266              0.35%              14,793.54              10,373.99              488,906.57                  2021-1-19                            -              148              0.35%              8,230.99              18,604.98              488,906.57