河北省邯郸市峰峰矿区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）冀0406执异31号 异议人（申请执行人）：郑鹏鹏，男，1988年4月24日生，汉族，现住邯郸市丛台区。 委托诉讼代理人：李云峰，河北国尚律师事务所律师。 被执行人：河北冀和投资有限公司，住所地邯郸市峰峰矿区滏临北大街5号。 法定代表人：温如意。 被申请人：姚东海，男，1958年2月19日出生，汉族，现住邯郸市峰峰矿区。 委托执行代理人：段克亮，河北奉法律师事务所律师。 被申请人：温如意，男，1962年8月1日出生，汉族，现住邯郸市峰峰矿区。 本院在执行郑鹏鹏与河北冀和投资有限公司（以下简称冀和投资公司）民间借贷纠纷一案中，郑鹏鹏向本院提出追加被执行人申请，申请追加姚东海、温如意为被执行人，对（2019）冀0406民初2116号民事调解书中冀和投资公司的债务承担连带清偿责任。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，本案现已审查终结。 异议人郑鹏鹏称，异议人与冀和投资公司民间借贷纠纷一案，经本院审理后，依法作出（2019）冀0406民初2116号民事调解书，后因冀和投资公司拒不遵照生效判决履行，异议人已申请贵院给予强制执行。执行过程中，异议人发现姚东海、温如意作为冀和投资公司的股东，在公司成立后有抽逃出资的行为，该事实已在生效的（2019）冀0406民初2286号和（2020）冀04民终1759号民事判决书查明，并认定姚东海、温如意存在抽逃出资的行为。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条的规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款转入公司验资后转出......第四十条规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。综上所述，异议人请求贵院依法追加姚东海、温如意为被执行人，在其抽逃出资范围内对异议人承担连带清偿责任。 被申请人姚东海辩称，一、姚东海未参与冀和投资公司的经营，未实际投资，不认识郑鹏鹏，和郑鹏鹏之间没有经济来往，且不清楚抽逃出资事宜，被申请人只是挂名股东。实名股东对外承担责任，挂名股东对外不承担法律责任。二、郑鹏鹏和冀和投资公司之间民间借贷纠纷，姚东海不知情，并且郑鹏鹏和冀和投资公司之间是以调解结案，《中华人民共和国公司法》和冀和投资公司章程规定，重大生产经营事宜需经股东会通过。本案民间借贷纠纷数额大，属于重大生产经营事项，调解结案应当经股东会通过，但本案调解意见未经股东会通过，因此，冀和投资公司应当对郑鹏鹏承担还款责任，而不应当由股东承担还款责任。三、2018年8月10日，姚东海已将股份转让予河北峰峰众怡农业开发有限公司，并且河北峰峰众怡农业开发有限公司承诺对股份转让前后的债权债务承担责任。股权转让的时间早于郑鹏鹏和冀和投资公司达成调解书的时间，况且河北峰峰众怡农业开发有限公司也向法院承诺自愿代替姚东海偿还郑鹏鹏的借款本金和利息。故此，法院应当追加河北峰峰众怡农业开发有限公司为被执行人，而不是姚东海。综上所述，被申请人认为，郑鹏鹏不应当追加姚东海为本案被执行人，而应当追加河北峰峰众怡农业开发有限公司为本案的被执行人，故此，姚东海请求贵院依法不追加姚东海为被执行人。 被执行人河北冀和投资有限公司和被申请人温如意未提交答辩意见。 本院经审查查明，郑鹏鹏和冀和投资公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月18日作出了（2019）冀0406民初2116号民事调解书，一、截止2019年9月18日，冀和投资公司拖欠郑鹏鹏借款本金300000元、利息180400元，本息共计480400元。冀和投资公司于2019年12月31日前偿还郑鹏鹏100000元；下余380400元，冀和投资公司于2020年6月30日前还清；二、如未按期履行还款义务，郑鹏鹏有权以借款本金300000元为基数按照年利率24%的标准主张自2019年9月19日起至实际还款日止的借款利息；三、郑鹏鹏自愿放弃其他诉讼请求；四、其他事项别无争执。调解书生效后，冀和投资公司未履行，郑鹏鹏向本院申请强制执行，本院于2020年5月19日立案执行，案号为（2020）冀0406执303号。2020年11月17日，本院作出（2020）冀0406执303号之一执行裁定书，因冀和投资公司经本院穷尽调查措施确无财产可供执行，郑鹏鹏书面同意终结本次执行程序，根据相关法律规定，裁定：终结本次执行程序。冀和投资公司于2012年4月24日设立，注册资本为1000万元，温如意、姚东海为公司的股东，温如意为该公司的执行董事、经理，姚东海为该公司的监事，温如意以货币700万元人民币出资，占注册资本的70%，姚东海以货币300万元人民币出资，占注册资本的30%。邯郸市永勤会计师事务所于2012年4月23日作出了冀邯永验［2012］第1310号验资报告，经审验，截至2012年4月23日止，河北冀和投资有限公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币壹仟万元整（1000万元），其中实收资本人民币1000万元，占注册资本的100%。各股东以货币出资人民币1000万元，全部货币出资占注册资本的100%。上述注册资本1000万元，全部缴存至冀和投资公司在中国银行股份有限公司邯郸市峰峰支行开设的验资临时存款账户中（账号为10×××63）。2012年4月24日，冀和投资公司用其在中国银行股份有限公司邯郸市峰峰支行开设的验资临时存款账户（账号为10×××63）分别向杨志敏在邯郸银行铁西支行账户中（账号为62×××19）汇款5017200元，向杨晓红在邯郸银行峰峰支行账户中（账号：62×××10）汇款4982800元，上述汇款的两笔钱在中国银行结算业务申请书中用途一栏的记载均为转款。至此冀和投资公司在中国银行股份有限公司邯郸市峰峰支行账户中（账号为10×××63）的1000万元注册资本全部被转出。2018年8月10日，姚东海与河北峰峰众怡农业开发有限公司签订股权转让协议，将冀和投资公司30%的股权转让给河北峰峰众怡农业开发有限公司并于2018年8月29日办理了工商变更登记。 本院认为，根据冀和投资公司章程约定，公司注册资本为1000万元，温如意、姚东海为公司的股东，温如意以货币700万元人民币出资，占注册资本的70%，姚东海以货币300万元人民币出资，占注册资本的30%。2012年4月23日二股东将各自认缴的出资额共计1000万元，汇入了冀和投资公司在中国银行股份有限公司邯郸市峰峰支行账户中（账号为10×××63），2012年4月24日，冀和投资公司又将上述1000万元注册资本转出，申请执行人郑鹏鹏主张温如意、姚东海抽逃出资，冀和投资公司股东及法定代表人应当举证证实公司的1000万元注册资金用于公司的正常业务往来，但二股东并未提供任何有效证据证明1000万元注册资金的合理去向，姚东海虽辩称其未参与公司经营，对异议人申请执行的依据不知情，股权已将转让给案外人河北峰峰众怡农业开发有限公司，且案外人承诺自愿代替其偿还异议人郑鹏鹏的借款本金和利息，但这并不能说明其不存在抽逃出资的情形，且案外人的承诺与本案无关，故二股东应当承担举证不能的不利后果。异议人郑鹏鹏要求追加温如意、姚东海为被执行人的请求，本院予以支持。温如意、姚东海应在抽逃注册资金1000万元范围内对申请执行人郑鹏鹏承担责任。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中执行变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下： 追加温如意、姚东海为本院（2020）冀0406执303号郑鹏鹏与河北冀和投资有限公司民间借贷纠纷执行一案的被执行人。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长 马 荣 审判员 王 林 审判员 牛 帅 二〇二一年五月二十五日 书记员 籍晓雪 附适用的法律条文： 《最高人民法院关于民事执行中执行变更、追加当事人若干问题的规定》 第十八条作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。 第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。