河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终1619号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司。住所地：焦作市山阳区焦东南路3368号1楼、2楼西侧。负责人：赵春菊，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭黎光，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘爱娟，女，1970年12月23日出生，汉族，住温县。委托诉讼代理人：田红利，河南豫星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：康虎军，男，1971年11月23日出生，汉族，住武陟县。被上诉人（原审被告）：宋有军，男，1978年6月5日出生，汉族，住武陟县。被上诉人（原审被告）：河南中州集团温县运输有限公司，住所地：温县司马大街中段。法定代表人：史建成，该公司总经理。以上三被上诉人共同委托诉讼代理人：李兴全，焦作市温县君合法律服务所法律工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称平安财险）因与被上诉人刘爱娟、康虎军、河南中州集团温县运输有限公司（以下简称中州公司）、宋有军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省温县人民法院（2021）豫0825民初694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险上诉请求：一、依法将一审判决第一项改判为赔偿原告损失30990.54元（即不服一审判决金额25627.96元）。二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定误工、护理时长有误。本案中刘爱娟所提供的病历材料中记载其主治医生为王杰，出院记录中的出院医嘱仅有2项，即1、注意休息；2、定期复查，不适随诊。而出院证中出院医嘱为1、院外休养3个月，期间陪护一人；2、继续口服药物应用，1月后复诊；3、注意休息，不适随诊。出具医生为张波，非其主治医生王杰，与病历材料中的出院医嘱明显不符。住院病历中的医嘱记录最能体现出来当时的情况，此记录录入电脑是不能更改的，做假很困难，而出院证上的内容是可以通过托关系打招呼来更改书写的，这是众所周知的事情，因此病历中的出院医嘱内容比出院证上的内容更具真实性、客观性，应以此为准。针对此情况，我司为公平公正期间向一审法院提出相关时长的鉴定，但被一审法院以有明确的医嘱驳回我司申请，此举剥夺了我司的权利，不合理也不合法，我司的申请应当得到支持。依据刘爱娟的伤情结合中华人民共和国公共安全行业标准GAT1193-2014中7.2.2对多根、多处肋骨骨折三期的评定，我司认可刘爱娟的误工时长为120日，护理时长为60日。鉴此，特提出上诉，再次提出对刘爱娟的误工、护理时长进行鉴定，请求二审法院依法查清事实，改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人刘爱娟代理人辩称，一审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，不能成立应当驳回。上诉人没有在举证期限内提出鉴定申请和相反证据，故一审程序合法。一审认定答辩人的误工、护理时长正确，医院的出院证和诊断证明是病历的组成部分，医生出具的诊断证明是主治医师代表温县人民医院出具的是有效的，上诉人并未提出相关证据来反驳。关于误工时间的确定，根据侵权法规定和最高院相关规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，医院出有陪护证明，可以证明一审判决正确。三被上诉人代理人辩称：上诉人的上诉请求及上诉理由与三被上诉人之间不存在关联性，所以请求法院依法维持原判。刘爱娟向一审法院起诉请求：1、判令被告平安公司在交强险、商业险范围内赔偿损失59274.56元；2、被告宋有军、康虎军、被告中州公司在被告平安公司赔偿不足范围内承担补充赔偿责任；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年1月15日20时20分许，被告宋有军驾驶豫Ｈ×××××号大型客车由西向东行驶至获轵线温县常店路口时，与同方向在前往北转弯王占文驾驶的二轮电动车发生交通事故，造成王占文、乘坐人原告受伤，两车不同程度损坏。原告受伤后，被送往温县人民医院治疗，门诊1天，住院13天，出院诊断：1、头皮裂伤；2、左侧多发肋骨骨折；3、肺挫伤；4、高血压2级中危组，出院医嘱：院外休养3个月，期间陪护一人，继续口服药物应用，1月后复诊等。2020年4月29日，温县人民医院出具诊断证明，载明：患者于2020年1月16日至2020年1月19日以上述诊断在我院住院治疗，目前仍有胸部疼痛，建议院外继续巩固休息3个月，需陪护一人。本次事故经温县公安局交警大队认定，被告宋有军应承担事故的主要责任，王占文承担事故的次要责任，原告刘爱娟无责任。被告宋有军所驾驶的车辆登记车主为被告中州公司，实际车主为被告康虎军，在被告平安财险投了机动车交通事故责任强制保险和150万元的商业三者险，且不计免赔，事故发生在保险期间。二轮电动车系原告刘爱娟所有。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在保险范围内予以赔偿。根据河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）的规定，护理费按照河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资计算。因原告未构上伤残，其主张的精神损害抚慰金，法院不予支持。因医嘱对护理情况有明确记载，所以被告平安财险要求对原告的护理情况合理性进行鉴定的申请，法院不予准许。原告刘爱娟的损失应合理认定，不合理的部分法院依法不予保护。其损失法院分项计算认定如下：1、医疗费5876元。2、住院伙食补助费，按照每天50元，计算13天，计款650元。3、营养费，按照每天20元，计算13天，计款260元。4、误工费，按照2019年度河南省农林牧渔业职工年平均工资44314元的标准，计算194天（住院13天＋门诊1天＋院外休息6个月），计款23553.2元。5、护理费，按照2019年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资45677元的标准，计算193天（住院13天＋院外6个月），计款24152.5元。6、交通费，按照每天20元，计算14天，计款280元。7、评估费1500元。8、电动车损失2005元。以上合计58276.7元。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计6786元，因被告平安财险已赔偿王占文医疗费10000元，交强险医疗费限额已用尽，本案由被告平安财险在商业三者险内赔偿原告80％，即5428.8元。原告的误工费、护理费、交通费合计47985.7元，由被告平安财险在交强险死亡伤残限额内赔偿。原告的评估费，电动车损失合计3505元，由被告平安财险在交强险财产损失限额内赔偿2000元，余款1505元由被告平安财险在商业三者险内赔偿原告80％，即1204元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司温县支公司在判决生效后三十日内赔偿原告损失56618.5元；二、驳回原告刘爱娟的其他诉讼请求。案件受理费减半收取641元，由原告刘爱娟负担21元，由被告康虎军负担620元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交河南威盾司法鉴定中心法医临床鉴定咨询意见书一份，证明刘爱娟误工期评定为120日，护理期评定为60日。被上诉人刘爱娟代理人质证后认为，该证据不是新证据，这是上诉人单方提出咨询，并不是委托法院进行鉴定，咨询意见不具有鉴定意见的法律效力，上诉人委托咨询的鉴定材料不充分，并没有提供所有的照片，其提供的照片也没有经过被上诉人的质证，依据最高院关于民事诉讼证据的规定，这些鉴定材料不能作为鉴定材料的，该咨询意见书适用公共安全行业标准JAT1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范是错误的，最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释规定的非常明确，河南省高级人民法院、公安厅、检察院、司法厅四部门发布的关于人身损害赔偿损失计算文件有明确规定，所以误工和护理时长的确定已经有明确的法律规定，不应适用咨询意见书的适用标准。出具咨询意见书的机构提供的许可证是复印件，鉴定人郭某的资格证实也是复印件，没有相应的原件印证，该咨询意见书就本案没有证据效力，应根据相关法律规定裁判。本院对该证据效力分析评判如下：上诉人提供的是该咨询意见书的原件，被上诉人对咨询意见书的真实性不持异议，且该咨询意见与本案具有关联性，本院予以采信。二审经审理查明，2021年4月22日，河南威盾司法鉴定中心受理中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司的委托对刘爱娟目前的误工期、护理期进行咨询，并于2021年4月27日出具豫威盾司鉴【2021】临咨字第60号法医临床鉴定咨询意见书一份，咨询意见写明：刘爱娟左侧2、5、6、7多发肋骨骨折误工期评定为120日，护理期评定为60日。二审审理查明的其他事实与一审查明事实相同。本院认为，本案的争议焦点是刘爱娟误工期和护理期期限的认定。二审期间，上诉人提交河南威盾司法鉴定中心法医临床鉴定咨询意见书证明，刘爱娟的误工期评定为120日，护理期评定为60日。被上诉人刘爱娟虽对该临床咨询意见书提出异议,但该法医临床咨询意见书意见明确,鉴定人员具有相应鉴定资质,鉴定程序合法,而刘爱娟并未提供证据证明该法医临床咨询意见书存在法定重新鉴定和补充鉴定情形,故该法医临床咨询意见书具备证据的形式和实体要件,与本案具有关联性,本院予以采信。一审法院依据温县人民医院出具的两次诊断证明书认定误工期和护理期不当，尤其是2021年4月29日第二次出具的诊断证明书，并无相应的诊疗记录和治疗过程与之相互印证，故二审对该诊断证明书不予采信，并对一审认定的刘爱娟的误工费和护理费予以纠正。误工费按照2020年度河南省农林牧副渔业职工年平均工资47272元的标准，计算120天，计款15541.2元；护理费按照2020年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资46858元的标准，计算60天，计款7702.8元。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司焦作中心支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省温县人民法院（2021）豫0825民初694号民事判决；二、限中国平安财产保险股份有限公司温县支公司于判决生效后三十日内赔偿刘爱娟损失32156.8元；三、驳回刘爱娟的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取641元，由刘爱娟负担21元，由康虎军负担620元；二审案件受理费440元，由刘爱娟负担。本判决为终审判决。审判长  孙志强审判员  何云霞审判员  武丽娟二〇二一年五月二十五日法官助理韩小转书记员于俊杰