辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终746号上诉人（原审被告）：龙港区扬雷汽车美容中心，住所地葫芦岛市龙港区茨齐路中段于广梅的房子。经营者：杨学雷，男，1983年10月8日生，汉族，个体，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：袁媛（杨学雷的妻子），个体，住葫芦岛市龙港区。被上诉人（原审原告）：张凤轩，女，1965年11月7日生，汉族，无业，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：张博，辽宁易木律师事务所律师。上诉人龙港区扬雷汽车美容中心因与被上诉人张凤轩劳动争议纠纷一案，不服葫芦岛市龙港区人民法院（2020）辽1403民初1592号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人龙港区扬雷汽车美容中心的委托诉讼代理人袁媛、被上诉人张凤轩的委托诉讼代理人张博到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。龙港区扬雷汽车美容中心上诉请求：1、撤销原判并依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由：本案不应为劳动关系，不应认定为工伤，更不应该享受工伤保险待遇。1、上诉人仅仅是一个路边小洗车厂，主要以家庭成员劳动为主，临时雇佣两人，而且随来随走，没有任何限制和约束。被上诉人在事故发生时已经52岁，已达到法定退休年龄。因此，认定为劳动关系是错误的。2、被上诉人事故发生时的前一天没有上班，当天是否来上班上诉人也不知道。如果上班，在七点半之前就应该到洗车场并更换好工作服。因此认定被上诉人发生事故时是上下班途中，没有事实依据，认定为工伤是错误的。3、上诉人与被上诉人间为雇佣关系，被上诉人不应享受工伤保险待遇；被上诉人所受伤害是交通事故所致、且已得到全部赔偿，与洗车无关，因此，上诉人不应承担任何责任。被上诉人不应享受工伤保险待遇，应依法驳回被上诉人的全部诉讼请求。张凤轩辩称，被上诉人与上诉人的劳动关系，工伤认定及工伤鉴定均已经依法得到相关部门的确认，被上诉人在事故发生前一直上班，且在上班途中，依法应享受工伤保险待遇。张凤轩向一审法院起诉称，原告于2017年5月4日在被告单位从事洗车工工作，每月工资3,000.00元，没上社会保险。2017年6月16日7时35分，原告骑电动车上班途中与辽Ｐ×××**号小型轿车发生交通事故，经交警部门认定辽Ｐ×××**号小型轿车驾驶人王晓霞负事故全部责任，张凤轩无事故责任。本次事故导致原告腰椎骨折等伤病。2018年12月11日，葫芦岛市龙港区人民法院确认了原告与被告的劳动关系存在，2019年3月29日葫芦岛市劳动鉴定委员会葫人社工伤字[2019]93号认定书认定申请人在此次上班途中交通事故所受伤害属于工伤，2019年8月29日，葫芦岛市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人构成伤残八级。因原告与被告就工伤待遇赔偿事宜未达成一致意见，被告至今未赔偿原告诉求中的任何款项，为了维护原告的合法权益，特依据《工伤保险条例》等相关法律规定诉至贵院，请求判令：原告与被告解除劳动关系；被告支付原告一次性伤残补助金、停工留薪工资等费用共计185,992.00元。一审法院认定事实，原告于2017年5月4日起在被告处从事洗车工作，月工资2,300.00元，未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2017年6月16日，原告在上班途中发生交通事故。2018年12月11日，一审法院作出（2018）辽1403民初1959号民事判决书，判决原告与被告存在事实劳动关系。2019年3月29日，葫芦岛市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定原告此次上班途中交通事故所受伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年8月29日，葫芦岛市劳动鉴定委员会作出《职工工伤劳动能力鉴定结论书》，评定原告为伤残八级。2019年10月25日，葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲字【2019】第138号《不予受理通知书》，对原告的工伤赔偿申请不予受理。2020年7月2日，葫芦岛市龙港区劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲字【2020】第88号《不予受理通知书》，对原告解除双方劳动关系的申请不予受理。一审法院认为，原告诉请解除双方的劳动关系，依法予以支持。原告受伤后，依法进行了工伤认定和劳动能力鉴定，应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。因被告没有为原告办理工伤保险，应当由被告承担支付各项工伤保险待遇的义务。关于一次性伤残补助金和停工留薪期待遇。（2018）辽1403民初1959号民事判决书认定原告的月工资为2,300.00元，因此被告应支付原告一次性伤残补助金25,300.00元（2,300.00元×11个月）。结合原告的伤残情况，酌定原告享受6个月的停工留薪期待遇，即13,800.00元（2,300.00元×6个月）。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。原告伤残八级，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款“五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，五级为18个月，六级为16个月，七级为13个月，八级为11个月，九级为9个月，十级为7个月；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月”的规定，被告给付原告一次性工伤医疗补助金68,992.00元（75,264.00元÷12个月×11个月），一次性伤残就业补助金36,800.00元（2,300.00元×16个月）。故，被告共给付原告144,892.00元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款之规定，判决：一、原告张凤轩与被告龙港区扬雷汽车美容中心的劳动关系予以解除。二、被告龙港区扬雷汽车美容中心于本判决生效之日起十日内给付原告张凤轩一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计144,892.00元。三、驳回原告张凤轩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告龙港区扬雷汽车美容中心承担。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，上诉人龙港区扬雷汽车美容中心上诉主张其与张凤轩之间不存在劳动关系，认定张凤轩为工伤错误，双方为雇佣关系，张凤轩不应享受工伤保险待遇。经查，已经发生法律效力的（2018）辽1403民初1959号民事判决书，判决双方存在事实劳动关系、《认定工伤决定书》认定张凤轩此次上班途中交通事故所受伤害为工伤、《职工工伤劳动能力鉴定结论书》，评定张凤轩为伤残八级。现张凤轩以上述民事判决书、《认定工伤决定书》、《职工工伤劳动能力鉴定结论书》请求工伤保险待遇赔偿证据充分，故上诉人的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，因双方未能达成调解协议，本院对原审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由龙港区扬雷汽车美容中心负担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  牛广兴审判员  焦 娇二〇二一年五月二十日法官助理吕彬书记员时玉明本判决援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。