湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书(2021)湘0681刑初115号公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。被告人刘江，男，1993年3月4日出生于湖南省汨罗市，汉族，初中文化，经商，住湖南省汨罗市。2021年1月5日，因涉嫌犯赌博罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年1月11日被汨罗市公安局取保候审。2021年4月25日，经本院决定逮捕，同日由汨罗市公安局执行，现羁押于汨罗市看守所。辩护人杨华平，汨罗市法律援助中心律师。湖南省汨罗市人民检察院以汨检一部刑诉[2021]60号起诉书指控被告人刘江犯赌博罪，于2021年4月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2021年4月29日公开开庭进行了审理。汨罗市人民检察院指派检察官李红萍出庭支持公诉，被告人刘江及其辩护人杨华平均到庭参加了诉讼。现已审理终结。汨罗市人民检察院指控，2017年10月期间，被告人刘江出资2.5万元与李胜阳（已判决）合伙收受“地下六合彩”投注，通过坐庄吃单及报给上线赚取水钱的方式非法牟利。两人共计合伙收受廖某、李某甲、郑某等人的“地下六合彩”投注8期，收受投注金额共计13万余元。案发后，被告人刘江于2021年1月4日主动到公安机关投案，如实供述了上述犯罪行为。针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人刘江的户籍材料、到案经过、汨罗市人民法院刑事判决书、记账本、微信转账记录等书证；辨认笔录；证人廖某、李某甲、李某乙的证言；同案犯李胜阳的供述；被告人刘江的供述。公诉机关认为，被告人刘江伙同他人通过收受“地下六合彩”投注的方式进行赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人刘江与李胜阳在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款；被告人刘江系自首，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可以从轻处罚；认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议判处被告人刘江有期徒刑六个月，并处罚金，如符合社区矫正条件，建议宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人刘江对指控的犯罪事实、罪名及量刑均没有异议，且签字具结认罪认罚，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人刘江以营利为目的，伙同他人通过收受“地下六合彩”投注的方式聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人刘江犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人刘江与李胜阳在聚众赌博过程中，系共同犯罪，在共同犯罪过程中，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人刘江自动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，且认罪认罚，可依法对其从轻、从宽处罚。公诉机关根据被告人刘江的犯罪情节，悔罪表现，建议判处被告人刘江有期徒刑六个月，并处罚金，如符合社区矫正条件，可以适用缓刑。其辩护人杨华平亦提出被告人刘江是在同案李胜阳已经实施赌博的情形下中途加入，不是共同犯罪的策划者、指挥者，在其中仅提供部分资金，并没有具体操作，同时，参与的时间较短，是其本人主动终止赌博犯罪行为的，且在近三年期间，无任何违法犯罪记录，并还成立了广告公司，解决了部分农民工的就业问题，希望法庭对被告人刘江从轻处罚，并适用缓刑。审理过程中，经汨罗市司法局调查评估，建议对其适用社区矫正。本院认为，公诉机关的量刑建议恰当，予以采纳。其辩护人杨华平提出的意见属实，本院均予以采纳，依法对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人刘江犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  许泽平审 判 员  吴志勇人民陪审员  黄 鹏二〇二一年五月十九日书 记 员  刘 冉附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。