新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终430号 上诉人（原审被告）：石河子天园科技有限公司，住所地新疆石河子市蔬菜研究所小区4栋。 法定代表人：薛琳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李红梅，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：石河子天龙建设工程有限责任公司，住所地新疆石河子花园镇十八小区24栋。 法定代表人：吴岩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：殷德岭，新疆七合律师事务所律师。 上诉人石河子天园科技有限公司（以下简称天园科技公司）因与被上诉人石河子天龙建设工程有限责任公司（以下简称天龙建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2019）兵9001民初7754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天园科技公司的委托诉讼代理人李红梅、被上诉人天龙建设公司的委托诉讼代理人殷德岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人天园科技公司上诉请求:1.撤销原判决第二、三项，改判上诉人不承担向被上诉人赔偿166257.44元利息的责任；2.判令由被上诉人承担一、二审诉讼费、鉴定费及送达费。事实和理由：一审判决上诉人赔偿被上诉人利息损失没有依据。1.上诉人与被上诉人于2015年5月29日签订《协议》，约定上诉人将位于第八师一四三团10连的日光温室大棚基地内部道路交于被上诉人修建；被上诉人应严格按照道路规范施工，保证工程质量；道路为沥青路面，路基戈壁垫层为20cm，砂砾级配料l0cm，沥青路面3cm；工程完工后需经上诉人验收等。2.工程当年施工后，就发生严重的质量问题，上诉人多次要求被上诉人维修，被上诉人置之不理。工程至今也未经过上诉人验收，被上诉人是2002年成立并具备施工资质的专业建筑企业，同时作为本地区具有一定影响力的名牌企业，既不按照国家标准、行业标准施工，也不按图纸施工、不向上诉人提供该工程的施工资料；既不交工，也没有竣工报告及签证资料，也不出具任何票据。3.被上诉人履行协议不符合协议约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，即被上诉人应当对施工不合格的工程进行维修，并依照双方的协议约定，履行向上诉人交付合格工程及施工资料的义务。4.被上诉人故意拖延至今，通过诉讼的方式向上诉人主张工程款及利息，存在故意逃避纳税义务的情形。综上，因被上诉人的原因导致工程既不合格也未交工，不具备支付款项的条件，其利息请求没有任何依据。 被上诉人天龙建设公司辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，从被上诉人将涉案工程施工完成并交付上诉人使用之日起，上诉人就有义务向被上诉人支付工程价款，上诉人没有履行支付工程价款义务，所以利息从交付之日起开始计算。原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 天龙建设公司向一审法院起诉请求：1.判令被告立即支付原告工程款1411444.28元；2.判令被告赔偿原告逾期付款利息损失268174.40元（1411444.28元×4.75%×4年，自2015年9月至2019年9月）；3.判令被告按银行同期贷款利率支付原告自2019年10月起至判决生效之日止的欠款利息损失；4.判令被告负担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：2015年5月29日，被告为了修建位于新疆生产建设兵团第八师一四三团10连的日光温室大棚基地内部的道路，被告与原告签订了一份《协议》，约定：原告应严格按照道路规范施工，保证工程质量；道路为沥青路面，路基戈壁垫层为20cm，砂砾级配料10cm，沥青路面3cm；工程完工经甲方验收；其他按工程预算执行（附预算书），预算外追加项目另算。关于工程预算价问题，原告提交了一份原告制作的《工程概（预）算书》，证实工程造价为1411444.28元。被告提交了一份原告制作的《预算书》，证实工程预算价为953387.02元。合同签订后，原告进行了施工。2015年10月，工程完工后未进行竣工验收即交付被告使用。 庭审中，被告认为原告施工的工程质量存在问题。经该院释明后，被告明确不要求进行工程质量鉴定。 因原、被告对工程造价存在争议，原告申请对工程造价进行鉴定，该院委托新疆方夏建设工程项目管理有限公司鉴定，该公司根据原、被告分别提交的工程概（预）算书、预算书的计价方式，分别作出工程价款为1380495.22元、875039.16元。原告支付鉴定费17000元。 一审法院认为，根据原、被告提交的证据，结合原、被告庭审中的陈述，本案争议焦点为：一、原告施工的道路是否存在质量问题；二、新疆方夏建设工程项目管理有限公司根据原、被告提交的证据作出的工程价款如何认定。 针对第一个争议的焦点，本案庭审中，被告认为原告施工的工程存在质量问题。对此，被告未提供证据证实。经本院释明后，被告明确表示不申请鉴定。原告申请对工程造价进行鉴定，新疆方夏建设工程项目管理有限公司作出鉴定意见后，被告又申请对工程质量进行鉴定。考虑到公平与效率的原则及案涉道路已使用多年的实际情况，被告又在长达一年之后请求对道路质量鉴定，该院不予支持。 针对第二个争议的焦点，根据原、被告签订的《协议》中所涉及的“预算书”问题，因工程预算由原告制作。在出现两份不同的“预算书”证据的情形下，原告应对被告提交的《预算书》排除其不合理性负举证责任。原告未提供该方面的证据，应承担不利的法律后果。该院依据被告提交的《预算书》作出的鉴定价款确定案涉工程款数额。 原、被告签订的《协议》不违反法律法规的规定，双方均应按协议约定行使权利、履行义务。被告未及时支付工程款，原告要求被告支付工程款、赔偿利息损失的合理请求，该院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决： 一、被告石河子天园科技有限公司支付原告石河子天龙建设工程有限责任公司工程款875039.16元； 二、被告石河子天园科技有限公司赔偿原告石河子天龙建设工程有限责任公司逾期付款利息损失166257.44元（875039.16元×4.75%×4年，自2015年9月至2019年9月）； 以上一、二项合计1041296.60元，被告石河子天园科技有限公司于判决生效后七日内给付原告石河子天龙建设工程有限责任公司。 三、被告石河子天园科技有限公司按银行同期贷款利率支付原告石河子天龙建设工程有限责任公司自2019年10月至判决生效之日止的欠款利息损失。 案件受理费19916元（原告已预付），由原告石河子天龙建设工程有限责任公司负担5744元，被告石河子天园科技有限公司负担14172元；鉴定费17000元（原告已预付），由原告负担8500元，被告负担8500元。以上被告石河子天园科技有限公司应负担费用合计22672元，被告于判决生效后七内给付原告石河子天龙建设工程有限责任公司。 双方当事人对一审法院认定的事实无异议，本院予以确认。二审中，上诉人提交7张彩色打印图片，称是2021年5月拍摄照片，证实被上诉人修建的道路质量不合格，应承担维修义务，其主张利息没有依据。经质证，被上诉人认为该组照片没有参照物，看不出是案涉施工项目，该道路是蔬菜大棚的道路，至今已经7年，道路日常维护人系上诉人，故该组照片与本案无关联性，证明目的不认可。 另，二审中，上诉人称如果本案计算利息，其对原判决的利率无异议，对计算期间有异议，认为工程没有交付也没有结算，利息计算应当从起诉之日起计算。 本院认为，本案二审的争议焦点为：上诉人是否应支付被上诉人利息损失，如支付，数额如何确认。 当事人签订的日光温室大棚基地内部道路协议书中虽然未约定工程质量保修金及工程款付款时间等内容，但该协议书系当事人真实意思表示，故合法有效。根据查明的事实，上诉人于2015年10月使用涉案工程至今；上诉人在一、二审中均未提交在此期间其就涉案工程质量问题要求被上诉人予以维修及其自行予以维修的相关证据。且一审中上诉人明确表示对工程质量问题不要求鉴定；二审中上诉人提交的照片不能证实是涉案工程。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”上诉人理应承担支付被上诉人利息损失的责任。因上诉人于2015年10月使用涉案工程，故被上诉人主张的利息损失应自2015年11月起计算，原判决对利息损失起算时间认定错误，本院予以纠正。 综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销石河子市人民法院（2019）兵9001民初7754号民事判决第二项、第三项，即“被告石河子天园科技有限公司赔偿原告石河子天龙建设工程有限责任公司逾期付款利息损失166257.44元（875039.16元×4.75%×4年，自2015年9月至2019年9月）。以上一、二项合计1041296.60元，被告石河子天园科技有限公司于判决生效后七日内给付原告石河子天龙建设工程有限责任公司、被告石河子天园科技有限公司按银行同期贷款利率支付原告石河子天园科技有限公司自2019年10月至判决生效之日止的欠款利息损失”； 二、变更石河子市人民法院（2019）兵9001民初7754号民事判决第一项为上诉人石河子天园科技有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人石河子天龙建设工程有限责任公司工程款875039.16元； 三、上诉人石河子天园科技有限公司于本判决生效后十日内赔付被上诉人石河子天龙建设工程有限责任公司逾期付款利息损失162793.74元（875039.16元×4.75%÷12个月×47个月，自2015年11月至2019年9月），并以875039.16元为基数，按全国银行同业拆借中心贷款市场报价利率计算，赔付自2019年10月1日起至本判决生效之日止的利息损失； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费19916元（被上诉人已预交）；二审案件受理费3625元（上诉人已预交），前述费用合计23541元，由石河子天园科技有限公司负担17172元，被上诉人石河子天龙建设工程有限责任公司负担6369元。鉴定费17000元（被上诉人已预交），由石河子天园科技有限公司负担8500元，被上诉人石河子天龙建设工程有限责任公司负担8500元。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘巧贞 审 判 员 杨书钢 审 判 员 游绍群 二〇二一年五月十八日 法官助理 王媛媛 书 记 员 矫 旭