河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终5557号上诉人（原审被告）：南阳市卓城建设工程有限公司，住所地南阳市宛城区独山大道与滨河路交汇处盛唐商务园9幢1单元1304室。法定代表人：邱东辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘士东，南阳市宛城区茶庵乡法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：南阳市天宇房地产开发有限公司，住所地南阳市伏牛路99号。法定代表人：许春平，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘士东，南阳市宛城区茶庵乡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：河南中建西部建设有限公司，住所地郑州市中牟县郑庵镇文澜街与郑民高速交汇处向南300米东南侧。法定代表人：陈刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：李忠正，该公司员工。上诉人南阳市卓城建设工程有限公司（以下简称南阳卓城公司）、南阳市天宇房地产开发有限公司（以下简称南阳天宇公司）因与被上诉人河南中建西部建设有限公司（以下简称河南中建公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院(2021)豫0105民初2467号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日立案后，依法开庭进行了审理。上诉人南阳卓城公司及南阳天宇公司的共同委托诉讼代理人刘士东，被上诉人河南中建公司的委托诉讼代理人李忠正，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。南阳卓城公司、南阳天宇公司上诉请求：一、驳回被上诉人关于违约金的诉讼请求；二、将被上诉人支付的10万元违约赔偿金从所欠款中予以扣除；三、认定被上诉人违约停止供料期间给上诉人造成的损失56000元并从货款中予以扣除。事实与理由：一、被上诉人10万元违约金应从货款中直接扣除；二、被上诉人内部问题导致停止供料23天，造成上诉人停工，损失56000元，应予以认定。三、被上诉人构成违约，应予以确认。河南中建公司答辩称，一审我方对10万块钱已经进行定性，系上诉人恶意索要工程回扣的行为，对恶意索要回扣再次主张利息或者违约金，不符合法律依据；按程序应另案起诉，不在本案审理范围之内。第二，合同并未约定我方是独立供应方，合同中签约量也明确是预计的方量与预计的金额。同时整个商砼市场，一直是买方市场。在上诉人项目方圆十公里内，至少有5到6家商砼公司，被上诉人也非处于市场垄断地位，所以上诉人主张的误工损失不予认可。我方停供是因为上诉人不按合同约定支付货款，同时根据合同第九款1.3条约定，甲方未按合同约定及时办理结算，乙方有权停止供应，由此造成的损失由甲方承担，乙方有权向甲方索要货款。根据合同约定，我方基于上诉人未按合同约定支付货款，完全有权利停供。第三，一审判决事实清楚，法律正确，请求驳回上诉。河南中建公司向一审法院起诉请求：1、南阳卓城公司向原告河南中建公司支付货款157744.4元及违约金23466.7元（违约金按照合同约定日万分之一主张，暂计至2021年1月26日，详见《违约金计算明细》）；2、被告南阳天宇公司对前述债务承担连带责任；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：1、2017年11月13日，南阳卓城公司向河南中建公司出具的授权委托书载明，南阳卓城公司授权项目经理王磊、材料结算人陈东升为本公司正式合法的代理人，授权事项为：代理人有权代表本公司参与书林苑二期2#楼项目混凝土买卖相关的合同谈判、货款结算、发票签收、收据签收等事项。授权期限：自2017年11月13日至本项目混凝土款付清为止，合同结尾代理人处有王磊签名并加盖南阳卓城公司合同专用章。同日，河南中建公司（卖方、乙方）与南阳卓城公司（买方、甲方）签订《商品混凝土买卖合同》，主要约定：河南中建公司向南阳卓城公司承建的书林苑二期2#楼供应混凝土；预计数量6000m3，预计总金额190万元。在合同履行期间，如遇国家政策变化或市场原材料价格变动，甲乙双方可另行协商对价格进行相应调整。混凝土的供应量按照供货小票办理结算。货款按照混凝土价格及甲方现场人员签认的《混凝土发货单》为准办理结算；甲方授权项目经理王磊或材料结算人陈东升与乙方办理混凝土数量及货款结算。双方因履行本合同所产生的结算单、询证函、对账单，工作联系函等文件，由材料结算人陈东升签字或项目经理王磊签字或加盖公章、财务章等印章即为有效。货款支付采取银行转账方式支付，具体按照下列方式支付：由业主单位南阳天宇公司付款，付款方式为：主体施工至首层，十五日内付至总货款的85%；主体施工至六层结束，十五日内付总货款的85%；主体施工至十二层结束，十五日内付总货款的85%，主体施工至十八层结束，十五日内付总货款的85%；主体施工至封顶，九十日内付至总货款的100%；甲方支付的货款必须打入乙方收款单位：河南中建西部建设有限公司，开户行：中国银行郑州自贸区分行，收款账号：25×××85。未经乙方书面同意，不得以现金形式支付。合同第九条违约责任约定，甲方未按照合同约定及时向乙方支付货款，乙方有权停止供应，且甲方每迟延一天须向乙方支付逾期货款万分之一的违约金。该合同加盖有河南中建公司、南阳卓城公司合同专用章，甲方委托代理人处由王磊签字。2、原告提交的河南中建公司与南阳卓城公司分别于2018年1月2日、2018年5月5日、2018年6月12日、2018年7月5日的签订的《调价协议》四份，该四份协议仅第一份加盖南阳卓城公司合同专用章并署有王磊签字，后三份协议仅有王磊签字确认，未加盖南阳卓城公司的合同专用章。3、原告提交自2017年12月21日、2018年1月23日、2018年6月12日、2018年6月12日、2018年7月6日、2018年7月20日、2018年8月22日、2018年12月18日双方出具的《对账明细单》、《结算单》，对2017年11月21日-2018年9月20日间供货量及金额进行了结算，截止2018年9月20日，累计结算方量5353.21m3，累计结算金额/按合同应付款金额1950650.5元，累计已付款金额1556365.9元，累计欠款金额为394284.6元。其中落款日期为2017年12月21日的结算单显示结算时间段为2017年11月21日-2017年12月20日，按合同应付款金额为0元；落款日期为2018年1月23日的结算单显示结算时间段为2017年12月21日-2018年1月20日，按合同应付款金额为0元；落款日期为2018年6月12日的结算单显示结算时间段为2018年1月21日-2018年3月20日，按合同应付款金额为821751.27元；落款日期为2018年6月12日的结算单显示结算时间段为2018年3月21日-2018年5月20日，按合同应付款金额为968394.04元，累计已付款金额为57744.4元；落款日期为2018年7月6日的结算单显示结算时间段为2018年5月21日-2018年6月20日，按合同应付款金额为1068399.68元，累计已付款金额为1024510.6元；落款日期为2018年7月20日的结算单显示结算时间段为2018年6月21日-2018年7月20日，按合同应付款金额为1253823.3元，累计已付款金额为1556365.9元，累计欠款金额75622.1元；落款日期为2018年8月22日的结算单显示结算时间段为2018年7月21日-2018年8月20日，按合同应付款金额为1909114.3元，累计已付款金额为1556365.9元，累计欠款金额352748.4元；落款日期为2018年12月18日的结算单显示结算时间段为2018年8月21日-2018年9月20日，按合同应付款金额为1950650.5元，累计已付款金额为1556365.9元，累计欠款金额394284.6元；上述结算单及对账明细单需方经办人处有王磊签名确认，未加盖南阳卓城公司合同专用章。供方加盖河南中建公司印章。庭审中，原告陈述累计已付款金额增加为1750650.5元，原被告双方对上述累计结算方量5353.21m3、应付款金额1950650.5元、已付款金额1750650.5元（2018年5月7日付款57744.4元、2018年6月13日付款966766.2元、2018年7月10日付款531855.3元、2018年12月29日付款236540.02元）均予以认可，剩余157744.4元货款未付。4、南阳天宇公司向原告出具《担保函》一份，载明其公司愿意为上述《商品混凝土买卖合同》（合同编码：1800170360）按照下列条件提供保证，保证责任范围：南阳卓城公司基于《商品混凝土买卖合同》应向原告支付的混凝土货款及违约责任，以及为原告实现债权、追究被担保人违约责任所发生的一切费用。保证方式：连带责任保证。保证期间：原告基于《商品混凝土买卖合同》要求被担保人支付货款及违约责任的期限届满之日起两年。担保人处加盖南阳天宇公司合同专用章，但并未写签署日期。5、被告提交欠条一份，载明：书林苑二期2#楼项目与河南中建西部建设有限公司办理完2018年3月20日前结算金额966766.2元后，河南中建西部建设欠书林苑二期2#楼项目10万元整，项目单位应在2018年6月15日前付清结算款966766.2元，该欠条落款“经办人：董再威、任民强2018.6.5，见证人：张笑”。庭审中，原告确认董再威、任民强系其公司该项目的销售人员，张笑系原告公司在南阳商砼站的生产负责人。并陈述该欠条出具原因：因被告依约应每月办理结算单，但2018年1月21日-2018年3月20日供应的混凝土结算单拖延至2018年6月12日办理，因被告迟迟不与原告办理月度计算单，不承认被告授权人签订的调价协议，也不支付合同欠款，上述三人被迫签订该欠条。6、被告提供2018年6月22日-2018年7月3日，南阳合立鼎盛商砼有限公司砼发货单43份，其上显示收货单位为南阳卓城公司，工程名称为南阳市经济适用房书林苑二期2号楼，收货人处有陈东升签字。7、被告提供于2018年6月28日编制的南阳书林苑小区2#楼《工地钢筋工、木工、泥工务工工资发放表》，显示李文进、刘庆仁等40人于2018年7月2日签字领取误工7天误工费共计56000元。一审法院认为，当事人应当依约全面履行自己的义务。河南中建公司与南阳卓城公司签订的《商品混凝土买卖合同》、《调价协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务。经双方结算，南阳卓城公司尚欠157744.4元货款未付，故对原告诉请南阳卓城公司支付该货款，该院予以支持。对于原告诉请的逾期付款违约金（1、截止2021年1月26日23466.7元；2、以157744.4元为基数，按照日万分之一标准，自2021年1月27日计算至被告实际履行完毕之日止），符合合同约定，亦不违反法律法规强制性规定，该院予以支持。南阳天宇公司出具担保函自愿为涉案合同货款及违约金的支付承担连带担保责任，故对原告诉请南阳天宇公司对上述货款及违约金承担连带偿还责任，于法有据，该院亦予以支持。关于被告辩称，因原告供货数量短缺，经双方协商，原告同意赔偿10万元，应将该10万元从货款中直接予以扣除，该院认为，被告提交欠条，其上有原告工作人员签字确认，且明确系欠涉案工程项目款项，原告亦无系被迫签订的证据，综合本案认定事实及交易习惯，对被告的该辩称意见该院予以采纳。对被告辩称因原告经营存在石料供应问题，违约不能供应混凝土造成停工损失，证据不足，该院亦不予采信。判决：一、南阳市卓城建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付河南中建西部建设有限公司货款157744.4元及逾期付款违约金（1、截止2021年1月26日23466.7元；2、以157744.4元为基数，按照日万分之一的标准，自2021年1月27日计算至被告实际履行完毕之日止）；二、河南中建西部建设有限公司于本判决生效后十日内支付南阳市卓城建设工程有限公司款项100000元；三、南阳市天宇房地产开发有限公司对上述南阳市卓城建设工程有限公司应付款项承担连带清偿责任。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1962元，保全费1426元，以上共计3388元，由南阳市卓城建设工程有限公司、南阳市天宇房地产开发有限公司负担1518元，由河南中建西部建设有限公司负担1870元。二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，依法成立的合同，应当得以履行。本案中，河南中建公司与南阳卓城公司签订了《商品混凝土买卖合同》，约定河南中建公司向南阳卓城公司承建的书林苑二期2#楼供应混凝土；南阳天宇公司向河南中建公司出具《担保函》一份，载明其公司愿意为上述《商品混凝土买卖合同》按照约定条件提供保证，上述买卖合同和担保函均系各方真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，各方当事人均应按照约定行使权利，履行义务。现已查明，案涉合同签订后，河南中建公司依约向南阳卓城公司供应了相应货物，经结算南阳卓城公司尚欠河南中建公司157744.4元货款未付，故一审法院支持了河南中建公司关于要求南阳卓城公司支付剩余货款及相应利息的诉讼请求，并无不当。案件审理过程中，南阳卓城公司提供了有河南中建公司项目销售人员签字的《欠条》一份，并辩称因河南中建公司供货数量短缺，经双方协商，其同意赔偿10万元，应将该10万元从货款中直接予以扣除；上述欠条亦载明：……河南中建西部建设欠书林苑二期2#楼项目10万元整……。故此，一审法院结合河南中建公司无证据证明该欠条系被迫所签的证据及案件认定事实、交易习惯，采纳了南阳卓城公司该项答辩意见，亦无不当；但一审判决结果并未将上述款项从应付款项中予以扣除，存在不当。因此，南阳卓城公司部分上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但判决结果存在不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百三十五条之规定，判决如下：一、撤销河南省郑州市金水区人民法院(2021)豫0105民初2467号民事判决书；二、南阳市卓城建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付河南中建西部建设有限公司货款57744.4元及逾期付款违约金（1、截止2021年1月26日15886.7元；2、以57744.4元为基数，按照日万分之一的标准，自2021年1月27日计算至南阳市卓城建设工程有限公司实际履行完毕之日止）；三、南阳市天宇房地产开发有限公司对上述南阳市卓城建设工程有限公司应付款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1962元，保全费1426元，共计3388元，由南阳市卓城建设工程有限公司、南阳市天宇房地产开发有限公司负担1379元，由河南中建西部建设有限公司负担2009元。二审案件受理费3924元，由南阳市卓城建设工程有限公司、南阳市天宇房地产开发有限公司负担1472.4元，由河南中建西部建设有限公司负担2451.6元。本判决为终审判决。审判员  姚振勇二〇二一年五月十一日书记员  周英豪