贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）黔0502民初4138号 原告：幸贵军，男，1965年6月20日出生，汉族，住毕节市七星关区。 委托诉讼代理人：聂祥春（特别授权代理），贵州锐腾律师事务所律师。 被告：王长云，男，1964年12月30日出生，汉族，住遵义市红花岗区。 被告：黄勇，男，1975年3月26日出生，汉族，住毕节市七星关区。 委托诉讼代理人：周旭（特别授权代理），贵州众正律师事务所律师。 原告幸贵军与被告黄勇、王长云缔约过失责任纠纷一案，本院于2021年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告幸贵军及其委托诉讼代理人聂祥春，被告黄勇的委托诉讼代理人周旭到庭参加诉讼，被告王长云经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼。 原告幸贵军向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院责令被告王长云、黄勇连带退还所收取的原告支付的保证金（定金）1,632,000元；二、判决被告王长云、黄勇连带承担占用原告资金的银行同期利息（以163.2万元为基数，按年利率6.4%计算）暂定1,180,000元；三、判决被告王长云、黄勇因违约而给原告造成的设备租赁损失288,600元；四、诉讼费判由被告王长云、黄勇连带负担。事实与理由：2013年5月份时，被告王长云对原告说，被告在独山县深河桥影视城承包了一个土石方挖运工程，还说工程量有点大，问原告想做不，想做的话大家商谈一下。原告约起合伙人之一刘军等人到被告在毕节市七星关区安家井被告办公室商谈了几次，初步达成共识，王长云决定将《深河桥影视城》土石方工程承包给原告挖运。2013年5月15日，原告与王长云签订第一期《土石方工程协议书》，协议书约定：“一、土石方量：约200万方；二、工程名称为：深河桥影视城土石方工程；三、工程地点；贵州独山县深河桥；四、承包单价：1公里内综合包干价土方单价12元/立方米；综合包干石方单价24元/立方米计价，运距超过1公里，每公里每立方米增加1.4元；五、工期300个工作日；六、合同第7条约定：工程保证金：第一期，根据所承包工土石方工程量按100万元保证金交予甲方，在合同签订之日交50万元保证金给甲方，乙方进场7日内补齐50万元，甲方按乙方每月完成的工程进度按1元/立方米退还乙方缴纳的保证金，若甲方因素造成乙方在交纳保证金后三个月不能进场施工，甲方将无条件一次性退还乙方保证金50万元并赔偿乙方三个月的经济损失7.5万元，合同其余条款继续履行。”。原告为了保证履行合同，于协议签订之日由原告合伙人之一刘军在毕节通过银行向被告王长云支付了50万元保证金。到2013年9月份时，被告又对原告说他又签了第二期工程，问原告要做先给原告做，于是在2013年9月28日双方在毕节爱民广场被告朋友设的售楼部内办公室又签订了第二份《土石方工程内部协议书》，《土石方工程内部协议书》约定基本与2013年5月15日签订的《土石方工程协议书》相同，不同之处是：“1、土石方量为约600万方和综合包干石方单价为25元/立方米；2、协议第七条约定：工程保证金，乙方根据所承包工区土石方工程量按每立方米1元的保证金交于甲方，于合同签订之日缴纳100万元保证金给甲方，乙方进场七日内补齐600万元。甲方按乙方每月完成的工程进度按1元/立方米退还乙方缴纳的保证金，若甲方因素造成乙方在交纳保证金后三个月（既2013年12月31日前）不能进场施工，甲方将无条件一次性退还乙方保证金100万元并赔偿乙方三个月的经济损失10万元，合同其余条款继续履行。”。这两份协议书都是由被告黄勇担保的，依据担保法的规定，黄勇应当承担连带担保责任。第二份《土石方工程内部协议书》签订后，原告为了保证合同履行，于2013年9月29日又由原告合伙人之一刘军通过银行向被告王长云支付了70万元保证金，于2013年10月12日，原告又由原告合伙人之一刘军通过银行向被告王长云支付了12万元保证金。于2015年3月26日，原告又由原告合伙人之一刘军通过银行向被告王长云支付了31.2万元保证金。在原告与被告王长云签订协议时，为了保证合同约定的土石方工程的真实性和协议的效力，被告黄勇均在两份协议上签字担保。二份合同签订后，被告安排其项目经理谌江带原告进场等待场地，原告于2014年4月10日左右带着机械设备进场等待被告分土石方挖运场地，一等就是三个多月都不能开工，后因深河桥影视工程投资方老总涉嫌犯罪被捕，导致工程未做成。2014年7月9日，原告不得不将机械设备拖回。原告信任了被告有土石方工程可以给原告挖运，为此原告分四次一共支付了定金（保证金）163.2万元给被告，但被告所称的土石方工程原告至今都没有得以做成。其后这些年来，原告都在找被告要求退钱，但被告以保证金已交给他的甲方公司没有钱退为由搪塞原告。原告也去到工程所在地，找到当地人民政府请求解决退还定金（保证金）一事，独山县人民政府有关部门将原告部分定金（保证金）收据原件收到后，说给原告解决，至今也无任何解决方案。为了早日退回辛苦钱，原告不得已才诉来人民法院。综上所述，原告认为：虽然两份协议约定原告是以缴纳保证金方式向被告支付金钱，但通过合同意图来看，原告缴纳的实际上就是定金。本案被告王长云收取原告定金（保证金）后，被告没有将协议书约定的的挖运土石方工程交付原告，也未按双方协议书约定的第七条退还原告所支付的款项和承担约定的损失，依据《中华人民共和国民法典》第五百八十七条规定：债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。被告的行为违反了诚实信用原则，被告没有履行合同约定，被告的行为已构成违约，被告的违约行为同时也给给原告造成了损失，被告应当承担相应的赔偿责任，被告应当退还原告支付的定金（保证金）并赔偿给原告造成的损失。为此，请求人民法院责令被告退还原告支付的定金（保证金）给原告和责令被告赔偿给原告造成的设备租赁损失和资金占用期间的同期同类银行利息损失为谢。 被告王长云未答辩。 被告黄勇辩称，一、关于本案的事实，原告诉称：“2013年5月15日与被告王长云签订《土石方工程协议书》，2013年9月28日再次与被告王长云签订《土石方工程内部协议书》，两份协议书约定了工程名称、工程地点、工程内容、承包单价、保证金支付及工程结算等内容。协议签订后，被答辩人通过合伙人之一刘军分四次将保证金163.2万元支付给被告王长云。被答辩人强调，黄勇作为保证金退还的担保人，在两份协议书上签字，由于被告王长云没有退回幸贵军支付的保证金，所以，要求答辩人黄勇连带承担退回保证金的责任，并且要求答辩人承担资金占用费、租赁机械设备费等费用。…”就被答辩人诉称的事实，答辩人确实在《土石方工程协议书》、《土石方工程内部协议书》上签字，但答辩人根本不知道被答辩人幸贵军与本案另一被告王长云就涉案协议书确认的工程名称、工程地点、工程内容、承包单价、保证金支付及工程结算等内容，更不知道被答辩人幸贵军通过合伙人之一刘军分四次将保证金163.2万元支付给被告王长云的事实，具体收到多少保证金只有被告王长云本人才知道。但根据被答辩人诉称（2014年4月10日，被答辩人带着机械设备进场，等了三个月都不能开工，…后因工程投资方老总被捕，导致工程未做成，2014年7月9日，被答辩人将机械设备拖回，…）以及两份协议书【《土石方工程协议书》、《土石方工程内部协议书》】的约定，若甲方因素造成，乙方在交付保证金三个月（即2013年12月31日）不能进场施工，甲方将无条件退还乙方保证金并赔偿损失。这是本案的事实。二、被答辩人保证金何时该退还的问题，根据被答辩人幸贵军与被告王长云签订的《土石方工程协议书》和《土石方工程内部协议》约定，若甲方因素造成，乙方在交付保证金三个月（即2013年12月31日）不能进场施工，甲方将无条件退还乙方保证金并赔偿损失，根据被答辩人诉称：“…2014年4月10日，被答辩人带着机械设备进场，等了三个月都不能开工，…后因工程投资方老总被捕，导致工程未做成，2014年7月9日，被答辩人将机械设备拖回，…”。也就是说，可以分两段时间分析，1、协议约定的退回保证金的时间为2013年12月31日，2、被答辩人诉称的机械设备拖回的时间2014年7月9日。不管是协议约定的时间（2013年12月31日）或者是被答辩人自认的时间（2014年7月9日），只要被答辩人不能进场、不能施工等因素存在，被答辩人就应当按协议约定最迟在2014年7月9日要求王长云退回保证金。三、关于本案的诉讼时效，根据《民法典》及已经废止的《担保法》规定，被答辩人要求答辩人承担担保责任已经超过诉讼时效，被答辩人的请求依法应当驳回。本案中，被答辩人要求答辩人承担连带退回保证金的责任，根据《中华人民共和国民法典》第688条的规定，连带责任保证是指债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，债权人可以请求债务人履行债务，也可以请求担保人在其保证范围内承担保证责任。但连带保证必须在合同中明确约定，否则，应推定为一般保证。从答辩人签字的两份协议书看，仅仅只有个人签名，而没有注明保证的具体类型，根据法律规定，即使签字属实，也只能是一般保证。被答辩人要求答辩人承担连带责任没有法律依据。根据《中华人民共和国民法典》第692条规定：无论是一般保证还是连带保证，对于保证期间没有约定或者约定不明确的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。回到本案中，既然协议双方约定时间2013年12月31日退回保证金，或者是被答辩人应当知道的时间2014年7月9日要求退回保证金，被答辩人现在提起诉讼，已经超过诉讼时效，依法不应当保护。退一步说，即便在《民法典》前，根据《担保法》的规定，不管是一般担保还是连带责任担保，被答辩人也应当最迟在2014年7月9日起要求退回保证金，现被答辩人的请求已经超过诉讼时效保护期间。四、被答辩人的请求是否应当支持，被答辩人不仅要求退回保证金，而且要求支付资金占用费、机械设备租赁损失共计3,100,600元，由于被答辩人的请求已经超过法律保护的期间，其请求依法应当驳回。综上，就本案而言，由于被答辩人的请求超过诉讼时效保护期间，依法应当驳回，退一步说，即使被答辩人的请求应当保护，也应当从实体上或者从程序上正确处理本案，应当考虑债务的清偿顺位，保证人承担责任的时间应当在债务人之后。鉴于此，为体现法律的公平与正义，维护当事人合法权益，请求人民法院依法驳回被答辩人请求为谢！补充答辩称，第一，本案不应当是缔约过失责任纠纷，应当定保证合同纠纷；第二，本案根据我的当事人提供的证据，本案原告曾经于2017年7月17日向七星关区人民法院提起诉讼，案号是（2017）黔0502民初4233号，当时的请求和本次的第一项请求一致，也就是要求王长云和黄勇连带退回保证金163.2万元，后于9月5日法院下裁定，准许原告撤诉，从办案来说，不从2013年，2014年计算，就从法院的2017年9月5日下裁定计算到现在也是3年多了，所以被告王长云应该退回，黄勇的担保责任应当免除。 经审理查明：2013年5月15日，原告（承包方、乙方）与王长云（发包方、甲方）签订第一份《土石方工程内部协议书》，协议书约定：“土石方量：暂定200万方；一、工程名称：深河桥影视城土石方工程；二、工程地点：贵州独山县深河桥；．．．四、承包单价：1公里内综合包干土方单价12元/立方米；综合包干石方单价24元/立方米，运距超过1公里的土石方部分，每公里每立方米增加1.4元；．．．六、工程工期：300个工作日；七、工程保证金：第一期，根据所承包工区土石方工程量按100万元保证金交予甲方，于合同签订之日缴纳50万元保证金给甲方，乙方进场7日内补齐50万元，甲方按乙方每月完成的工程进度按1元/立方米退还乙方缴纳的保证金。若甲方因素造成乙方在交纳保证金后三个月不能进场施工，甲方将无条件一次性退还乙方保证金50万元并赔偿乙方三个月的经济损失7.5万元，合同其余条款继续履行。”。协议签订之日，刘军、邓光祝向被告王长云支付了共计50万元保证金。2013年9月28日，原告（承包方、乙方）与王长云（发包方、甲方）签订第二份《土石方工程内部协议书》，协议书约定：“土石方量为约600万方；一、工程名称：独山县深河桥二期土石方工程；．．．四、承包单价：综合包干石方单价25元/立方米；．．．六、工程工期：未约定；七、工程保证金：乙方根据所承包工区土石方工程量按每立方米1万元的保证金交于甲方，于合同签订之日缴纳100万元保证金给甲方，乙方进场七日内补齐600万元。甲方按乙方每月完成的工程进度按1元/立方米退还乙方缴纳的保证金。若甲方因素造成乙方在交纳保证金后三个月（即2013年12月31日前）不能进场施工，甲方将无条件一次性退还乙方保证金100万元并赔偿乙方三个月的经济损失10万元，合同其余条款继续履行。”。以上两份协议书被告黄勇均在担保人处签字。第二份《土石方工程内部协议书》签订后，2013年9月29日由刘军向被告王长云支付了70万元订金。2013年10月12日，又由刘军向被告王长云支付了12万元保证金。 本院认为，经审查原被告双方签订的两份《土石方工程内部协议书》，本案应定性为建设工程施工合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一项：“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；”、《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条：“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。”之规定，案涉工程地位于贵州省独山县，根据前述规定，本案应当由独山县人民法院专属管辖，本院对本案不具有管辖权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十六条：“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。”之规定，本案应当移送独山县人民法院管辖。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条第一项、第三十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第二十八条之规定，裁定如下： 本案移送独山县人民法院处理。 案件受理费15,802元（已按简易程序减半收取），由原告幸贵军自行退回。 本裁定一经作出即生效。 审判员  本清福 二〇二一年五月十八日 书记员  秦 盛