河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终6238号上诉人（原审被告）：郑州艾芙六景观设计有限公司。法定代表人：关军，该公司经理。上诉人（原审被告）：关军，男，汉族，1978年12月10日出生。二上诉人共同委托诉讼代理人：魏春林，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。二上诉人共同委托诉讼代理人：贾叶廷，上海市海华永泰（郑州）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：李彩锋，女，汉族，1978年9月24日出生。上诉人郑州艾芙六景观设计有限公司(以下简称艾芙六公司)、关军因与被上诉人李彩锋装饰装修合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2021）豫0103民初2834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月19日立案后，依据全国人大常委会《关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年5月26日公开开庭审理了本案。上诉人艾芙六公司、关军共同的委托诉讼代理人魏春林及上诉人关军，被上诉人李彩锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。艾芙六公司、关军上诉请求：撤销原判，改判驳回李彩锋诉讼请求或裁定发回重审。事实与理由:双方所签订的《别墅庭院服务协议》上明确约定双方联系电话。原审送达时，因李彩锋恶意提供已停用的联系方式导致艾芙六公司、关军未能收到开庭传票。艾芙六公司在企业信息查询平台查询企业相关信息时，发现涉及诉讼，联系法官说明情况后仅隔一天再次开庭审理，艾芙六公司、关军因时间过短，相关证据未能及时提交，导致原审判决事实认定不清、证据不足。一、艾芙六公司、关军不构成违约，不应承担因违约责任所产生的利息损失。双方于2020年9月11日签订《别墅庭院服务协议》，施工前进行场地清理、防漏水测试、图纸设计、施工所需材料预定等准备工作，在防漏水测试时，发现李彩锋房屋漏水无法施工，建议重做防水。李彩锋在维修原做防水后再次进行防漏水测试时，防漏水测试水面明显下降，仍有漏水隐患存在。在艾芙六公司、关军告知风险后，李彩锋不予采纳，艾芙六公司要求出具屋顶存在漏水，施工后漏水责任由其自行承担的承诺，李彩锋予以拒绝，因此导致施工无法正常进行。依据《别墅庭院服务协议》第四条第二款第一项约定，未能按时施工是由李彩锋造成，艾芙六公司、关军不应承担违约赔偿责任。二、因施工需要艾芙六公司定制文化石材料预付款2000元、花岗岩石材预付款2000元及艾芙六公司施工前场地清理、防漏水测试等费用3000元应由李彩锋承担。因李彩锋不做防水导致施工无法正常进行，施工前所做准备的费用应由李彩锋承担。三、艾芙六公司在《别墅庭院服务协议》签订前，就施工项目进行设计，并出具设计图。后因李彩锋不做防水导致施工无法正常进行，就施工项目所做设计费8125元应由李彩锋承担。李彩锋辩称，1.李彩锋与艾芙六公司之间签订合同中明确约定装修工程期限，艾芙六公司没有在约定的期限内进场施工，存在违约行为。艾芙六公司上诉称系李彩锋的原因致使没有进场施工没有依据。一审中李彩锋提供现场照片，照片显示房顶一直有积水，但楼下并没有出现漏水的情况，不存在艾芙六公司所称不符合施工条件情形。2.双方签订的合同及工程费用明细表中没有包含设计费用。并且艾芙六公司也没有给李彩锋交付设计图纸等。3.一审中艾芙六公司提供的证据真实性都无法核实，不能认定存在预定材料的行为。如果有预购材料的事实，那也是艾芙六公司因自己违约造成，其自行承担损失。材料也未拉到施工现场。4.一审程序合法。一审法院按照户籍地址及工商注册地址邮寄，电话号码也是从工商内档中查询到的。第一次开庭艾芙六公司未到，第二次开庭时间是法院征求艾芙六公司的意见，按照他说的时间定的开庭时间，并且第二次开庭时间因艾芙六公司的原因还往后延迟了。一审已经给了艾芙六公司充分的时间举证，开庭时其也提供了充分的证据，并发表了意见。李彩锋向一审法院起诉请求：1.依法判令艾芙六公司返还李彩锋首期工程款44000元;2.依法判令艾芙六公司向李彩锋支付违约金21000元;3.依法判令艾芙六公司赔偿李彩锋占用资金期间的利息暂计1320元(以44000元为基数，按月息一分计算，自2020年9月18日开始计算，暂计算到2020年12月17日，实际计算到返还首期工程款之日止);4.依法判令艾芙六公司赔偿因违约导致李彩锋无法出租房屋的损失10000元;5.依法判令关军就以上诉讼请求承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2020年9月11日，李彩锋与艾芙六公司签订《别墅庭院服务协议》一份，约定：艾芙六公司为李彩锋屋顶花园施工，施工方式：全包，工期60天，开工日期：2020年9月18日，竣工日期2020年11月18日，工程预算总价款70000元，签订合同3日内支付工程总款的60%即人民币42000元……合同签订当天，李彩锋向艾芙六公司支付42000元。2020年5月27日，李彩锋通过微信向关军转账2000元，艾芙六公司给李彩锋出具收据一份。在合同前期履行过程中，艾芙六公司称屋顶漏水，楼下漏水，因漏水问题无法施工。李彩锋于2020年12月23日向艾芙六公司发出解除合同通知书，后双方因退装修款问题无法达成一致意见，李彩锋诉至该院。一审法院认为，依法成立的合同自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，李彩锋按约定向艾芙六公司支付了首期工程款等费用，艾芙六公司未按双方约定对涉案屋顶花园进行装修，艾芙六公司称系漏水原因无法正常施工，但李彩锋提交的证据照片显示涉案房屋屋顶未出现漏水现象，因此，艾芙六公司的主张不成立，李彩锋请求退还44000元工程款的诉求该院予以支持。因双方没有约定违约金的计算方法，李彩锋同时主张违约金及利息损失，该院酌定支持李彩锋的利息损失。利息从合同解除之日起即2020年12月23日起按照同期全国银行拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。李彩锋主张艾芙六公司支付无法出租房屋造成的损失10000元，证据不足，该院不予支持。艾芙六公司称其为李彩锋定制文化石材料支付预付款2000元，定制花岗岩石材支付2000元预付款，但艾芙六公司未提供支付石材预付款的支付凭证，且艾芙六公司提供的清单及收据未加盖公司印章，故该院不予采信。艾芙六公司称工人清理屋顶垃圾、屋顶放水、砌挡水墙、观察水等共计6天时间，共工资材料费3000元，未向该院提供其向工人支付工资的支付凭证，艾芙六公司可在补充证据后，另行起诉。艾芙六公司主张设计费8125元，但未向李彩锋及该院提供设计图纸及设计效果图，该主张该院不予支持。因郑州艾芙六景观设计有限公司系关军独资公司，关军没有证据证明公司财产独立于自己的财产，故李彩锋要求关军共同偿还债务的诉讼请求正当，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》第五百零二条、第五百零九条、第五百七十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、郑州艾芙六景观设计有限公司、关军于判决生效后十日内返还李彩锋装修款44000元及利息（以44000元为基数，自2021年12月23日至实际清偿之日止，按照同期全国银行拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回李彩锋的其他诉讼请求。如义务人未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取854元，由李彩锋负担404元，郑州艾芙六景观设计有限公司、关军负担450元。本院二审期间，艾芙六公司、关军提交以下证据：第一组证据:《别墅庭院服务协议》（一份复印件），施工前防漏水测试视频（四份），证人证言，证明目的:艾芙六公司未按时施工不构成违约，因施工房屋漏水无法进行施工，李彩锋拒绝就存在漏水风险施工做出承诺，艾芙六公司无法按时施工，没能按时施工是由李彩锋造成。第二组证据:设计收费标准（一份，原件），设计平面图（一份，复印件），设计效果图（一份，复印件)，聊天记录（一份，复印件），证明目的:艾芙六公司已就施工项目完成设计工作并出具设计图纸及效果图，效果图已向李彩锋出示并按其要求进行修改，按设计收费标准的设计费用应由李彩锋承担。第三组证据:销货清单、郑州宏发石材收款单据（各一份复印件），证明目的:艾芙六公司已对施工所需石材进行预定，并付款各2000元，共计4000元。第四组证据:收条（一份，复印件），证人证言，证明目的:施工前场地清理向清理人员支付人工费共计3000元。第五组证据，施工现场视频，证明目的：防水层出现漏水现象，艾芙六公司组织人员对防水层进行防水测试。李彩锋发表质证意见：关于设计收费标准从来没见过，签订合同时也没有出示过，仅是给李彩锋发了一个图片。销货清单，没有转账记录不予认可。视频只是单方面可能漏水了，但是后期提供的所有照片及视频，可以证明不存在漏水。艾芙六公司在试防水的过程中不专业存在问题。施工费用3000元没有依据。综上，对艾芙六公司提交的证据不予认可。李彩锋提交房顶照片及收据一张，证明目的：艾芙六公司、关军操作不规范，造成李彩锋又重新作防水试验产生的费用。艾芙六公司、关军发表质证意见：对证明目的有异议，不能证明房屋存在不漏水。本院对艾芙六公司提交的证据认证如下：第一、二，仅是其单方制作，未提供已告知李彩锋设计费明细证据，与其请求没有直接关系性，不予采信。对证据三、四、五，未提供实际付款证据，不能证明真实发生，本院不予采信。对李彩锋提交的证据，可以证明又进行漏水试验所支出的费用，本院予以确认。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，李彩锋、艾芙六公司签订的《别墅庭院服务协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应严格按约定履行自己的义务。该合同第四条约定开工日期为2020年9月18日、竣工日期2020年11月18日。其中第2项约定：如遇下列情况，艾芙六公司须在发生签字事由2日内通知李彩锋，并经双方代表签字，工期相应顺延，否则视为艾芙六公司放弃签字的权利，工程不予顺延。因李彩锋原因影响工程施工进度，如未按时交出场地，接通水电、李彩锋变更设计等。第八条约定李彩锋的义务：提供施工现场的水电路图和防水层厚度。双方在履行过程中，艾芙六公司做防漏水实验时认为存在漏水现象无法施工，但李彩锋认为不存在此情况要求继续施工。结合双方关于防水的约定，李彩锋的义务仅为提供防水层厚度，并未约定李彩锋必须保证不存在漏水，故艾芙六公司上诉称李彩锋违约导致无法施工、应赔偿设计费、材料预付款、施工清理费及测试费等理由，没有事实及法律依据，本院不予采纳。根据合同约定，艾芙六公司亦未提供双方签字确认可以工期顺延的证据，故艾芙六公司未在约定期限内施工，存在根本违约，一审判决艾芙六公司返还李彩锋装修款并无不当。综上，艾芙六公司、关军的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1708元，由上诉人郑州艾芙六景观设计有限公司、关军负担。本判决为终审判决。审判员 秦 宇二〇二一年五月二十八日书记员 曹芳宇