广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂04民终434号 上诉人（一审本诉原告、反诉被告）：田德，男，1962年3月8日出生，汉族，住广西北流市。 上诉人（一审本诉原告、反诉被告）：陈惠琼，女，1966年3月6日出生，汉族，住广西北流市。 委托诉讼代理人：覃德敦，广西万合律师事务所律师。 以上二名上诉人的共同委托诉讼代理人：曾祥伟，广西桂海天律师事务所律师。 被上诉人（一审本诉被告、反诉原告）：广西壮族自治区藤县第一中学，住所地广西藤县藤州镇河东政贤路2号，统一社会信用代码12450422499278684C。 法定代表人：陈文，该校校长。 委托诉讼代理人：梁德，广西益远律师事务所律师。 上诉人田德、陈惠琼因与被上诉人广西壮族自治区藤县第一中学（以下简称“藤县一中”）合同纠纷一案，不服广西壮族自治区藤县人民法院（2020）桂0422民初1213号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年4月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 田德、陈惠琼上诉请求：1.撤销原审判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：“农村义务教育学生营养改善计划”相关政策并不符合本案《联营学生食堂合同》(以下简称《联营合同》)解除合同必须具备的“政策性因素”条件，解除合同条件没有成就，一审法院适用法律错误。一、“农村义务教育学生营养改善计划”相关政策规定适用的对象为试点地区和学校，而藤县并不是试点地区，相关政策规定对本案不适用。《关于进一步加强农村义务教育学生营养改善计划有关管理工作的通知》（教督函[2019]2号）的内容实际上对本案合同履行不构成约束，并不符合《联营合同》关于政策性解除的约定；二、本案全案证据并不足以证实藤县人民政府已经决定参照执行“农村义务教育学生营养改善计划”，一审法院仅因藤县人民政府成立工作领导小组、动员上诉人解除《联营合同》，最后由被上诉人发出解除合同通知就认定藤县人民政府已经决定参照执行营养改善计划，本案符合“政策性因素”条件是错误的；三、即使藤县人民政府已经参照执行营养改善计划，也应当依据《农村义务教育学校食堂管理暂行办法》第十六条的规定，由社会投资建设、管理的学校食堂，经当地政府与投资者充分协商取得一致后，由政府购买收回，交学校管理，而不是被上诉人与上诉人解除合同；四、一审法院在本案中先予执行措施严重违法。 被上诉人广西壮族自治区藤县第一中学辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 田德、陈惠琼向一审法院起诉请求：确认被告于2020年1月19日向原告发出的《解除合同通知书》不成立，《联营学生食堂合同》继续履行。 广西壮族自治区藤县第一中学向一审法院提出反诉诉讼请求：1.解除反诉原告藤县一中与反诉被告田德、陈惠琼签订的《联营合同》；2.责令反诉被告于2020年春学期结束之日（2020年8月1日）退出学生食堂经营，将学生食堂移交给反诉原告管理使用。庭审中，反诉原告变更第2项诉讼请求为：2.请求人民法院依法责令反诉被告于2020年春学期结束之日即2020年8月1日退出学校学生食堂及小卖部的经营，将学生食堂及小卖部移交给反诉原告经营使用。 一审法院认定事实：2003年9月9日，藤县人民政府办公室作出《藤县人民政府办公室关于藤县教育局利用社会资金建设学校学生公寓、食堂等设施有关问题请示的批复》，批复称：积极鼓励县内外资金建设学校学生公寓、食堂等基础设施，其工程招投标按有关规定程序进行；投资者享有相关优惠政策；学生食堂建成后投资者不得独立经营，可采取由投资者与校方合作经营或由学校租赁经营方式，具体做法由校方与投资者共同协商，报县人民政府审批后组织实施。2003年10月29日，藤县一中为甲方与田德、陈惠琼签订《投资建设藤县中学河东东校区“学生公寓楼、学生食堂”项目合同书》，约定田德、陈惠琼通过公开招标方式，取得藤县中学河东东校区“学生公寓楼、学生食堂”项目的建设。合同约定学生食堂包括小卖部，还约定投资方式、建设规模及时间、投资建设回收方式、年限、约定条件以及权利义务、法律责任、违约责任等条款。2004年10月8日，藤县一中为甲方与田德为乙方签订《联营合同》，约定：甲方按校园规划，以食堂用地1800㎡土地和校门口西边沿街80㎡小卖部用地作为投资，乙方投资人民币约550万元负责设计图纸建设学生食堂，建筑面积约3500平方米，包括炊具、风扇、消防、避雷、室内水、电安装、餐桌等；联营期限为二十五年，从2004年秋学期起至2029年9月31止；从2005年春学期起至2009年秋学期结束，五年内按每年3万元分配给甲方，每学年结算一次，从第五年起，视学生开饭人数和消费情况，在每年3万元的基础上作适当调整，增加或减少的比例由双方另行商议；乙方有权自行聘请食堂管理人员、工友，所需的报酬由乙方支付；经营期间乙方必须接受甲方监督，依法依规经营，保证食品卫生、人员安全和财产安全；在联营期间，如因下列情况导致终止联营或终止合同，甲方必须对乙方的投资损失（含食堂楼建设投资、投资利息、预期利润）作相应的补偿：1.若工程竣工验收合格后半年内因政策变动或上级部门有食堂建设专项拨款，须终止合同的，则甲方一次性结清乙方投资的工程款及利息（按审计结算，投资利息以月息1%计算）给乙方；2.因政策性原因需要终止联营，收回食堂经营权的，从终止合同之日起一个月内，甲方筹集资金一次性偿还乙方的投资（土建工程、水电安装、消防、防雷设施投资以审计结算为准，饭堂炊具、用具以实际投资为准）及利息（以建设银行同期贷款利率计算），前五年按100%返还，从第六年起，按25年平均摊，扣除已经营时间拆减计算返还，并从终止合同之日起至合同期满之日止，每年补偿人民币叁万元给乙方，作为补偿乙方的投资预利润损失。合同还对双方其他权利义务、甲方现有食堂的处理、违约责任等进行了约定。合同签订后，藤县一中与田德、陈惠琼均按约定投资联合经营，田德、陈惠琼在建成的食堂内一端经营小卖部。2011年11月23日，国务院办公厅发布《关于实施农村义务教育学生营养改善计划的意见》，就实施农村义务教育学生营养改善计划提出意见。教育部等十五部门于2012年5月23日发布《农村义务教育学生营养改善计划实施细则》《农村义务教育学生营养改善计划食品安全保障管理暂行办法》《农村义务教育学校食堂管理暂行办法》《农村义务教育学生营养改善计划实名制学生信息管理暂行办法》等五个配套文件。上述配套文件均规定，相关文件适用于实施营养改善计划的试点地区和学校，其他地区和学校可参照实施。其中《农村义务教育学生营养改善计划实施细则》第五条规定：“营养改善计划实施主体为地方各级政府，县级政府是学生营养改善工作的行动主体和责任主体，负责营养改善计划的具体实施。”第六条规定：“教育部门要把营养改善计划的实施作为贯彻落实教育规划纲要的重要工作，牵头负责营养改善计划的组织实施。会同有关部门做好实施方案，建立健全管理机制和监督机制。”《农村义务教育学校食堂管理暂行办法》第六条规定：“学校食堂应坚持‘公益性’、‘非营利性’的原则。”第十六条规定：“学校食堂一般应当由学校自主经营，统一管理，不得对外承包。已承包的，合同期满，立即收回；合同期未满的，给予一定的过渡期，由学校收回管理。由社会投资、建设管理的学校食堂，经当地政府与投资者充分协商取得一致后，可由政府购买收回，交学校管理。”2019年11月15日，教育部等部委下达（教督函〔2019〕2号）通知，要求学校食堂（伙房）要坚持“公益性、非营利性”原则，由学校自办自管，不得对外承包或委托经营。根据上述规定，为了确保学生营养改善和食品安全，藤县人民政府办公室2020年1月2日下达《藤县人民政府办公室关于成立藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组的通知》，成立了由县政府和县教育局等部门领导组成的藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组，开展学校外包食堂回收工作。2020年1月19日，藤县一中根据县政府要求，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条，（教督函〔2019〕2号）通知规定及双方签订的《联营合同》相关约定，向田德、陈惠琼送达了《解除合同通知书》，决定解除《联营合同》，解除合同效力自本通知书到达时生效。2020年4月14日下午，藤县教育局再次召集各校学生食堂投资人召开会议，明确给予收回食堂过渡期至2020年春学期结束。会后，藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组向藤县一中、田德、陈惠琼和其他学校及其食堂经营者发出《关于解除合同相关事宜告知书》，书面告知回收食堂过渡期至2020年春学期结束。2020年5月6日，原告诉至该院，提出前述本诉请求。在审理过程中，被告提起反诉，提出前述反诉请求。另查明，因受新冠肺炎疫情影响，藤县春学期结束时间为2020年7月31日。在审理过程中，经该院释明，田德、陈惠琼明确表示如《联营合同》被法院判决解除，其因此造成的经济损失不在本案主张权利。藤县一中以合同解除后需一并处理原告依合同约定及法律规定应得补偿问题为由，申请该院委托评估机构对田德、陈惠琼因联营投入的财产价值进行评估。受该院委托，国宏信价格评估集团有限公司广西梧州分公司对案涉财产进行价值评估，作出评估报告。经藤县一中申请先予执行，该院于2020年8月4日作出裁定，裁定由田德、陈惠琼将其经营管理的食堂建筑物（构筑物）及所有设施、物品移交给藤县一中管理使用。该院于2020年8月5日执行完毕。 一审法院认为，根据本案双方诉辩主张，其主要是对《联营合同》应否解除发生争议，故本案为合同纠纷。藤县一中与田德、陈惠琼签订《投资建设藤县中学河东东校区“学生公寓楼、学生食堂”项目合同书》后，自愿就食堂包括小卖部的投资、经营、合同终止等权利义务进行重新协商，签订《联营合同》。《联营合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效合同。虽然《联营合同》中的乙方为田德个人名义，但藤县一中与田德、陈惠琼的诉辩主张均认可《联营合同》中的乙方为田德与陈惠琼，对此，该院予以认定。《联营合同》约定因政策性原因可终止联营，收回食堂专营权，对投资者投资损失作相应的补偿。根据相关政策精神，学生营养改善计划试点地区县级政府是学生营养改善工作的行动主体和责任主体；教育部门要把营养改善计划的实施作为贯彻落实教育规划纲要的重要工作；非试点地区可参照执行上述学生营养改善计划。藤县虽然为非试点地区，但可参照执行上述学生营养改善计划。本案中，藤县人民政府于2020年1月2日成立藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组，并于2020年4月14日召集各校学生食堂经营者开会动员，于会后向学生食堂联营合同的经营者发出《关于解除合同相关事宜告知书》，足以反映藤县人民政府已决定参照实施营养改善计划，终止全县各中学食堂联营合同，收回食堂专营权，对投资者投资损失作相应的补偿，但鉴于疫情影响将过渡期定为2020年春学期结束即2020年7月31日。因此，从2020年8月1日起，藤县一中以出现政策性原因，根据藤县人民政府决定要求解除合同的条件成就。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，现藤县一中以出现政策性原因要求解除合同的请求合法有据，应当判决解除双方签订的《联营合同》。由于双方签订的《投资建设藤县中学河东东校区“学生公寓楼、学生食堂”项目合同书》，已明确约定学生食堂包括小卖部，故后来双方重新签订的《联营合同》约定的学生食堂也应当包括小卖部，解除《联营合同》当然包括食堂和小卖部联营协议的应一并解除。因此，田德、陈惠琼请求继续履行小卖部的经营协议没有依据，该院不予支持。合同解除后，田德、陈惠琼对学生食堂及小卖部不再享有经营管理权，应移交给学校经营管理，而田德、陈惠琼亦有权根据合同约定及法律规定，向藤县一中主张因解除合同造成的经济损失作相应补偿。因田德、陈惠琼在本案中明确表示合同解除后其应得补偿在本次诉讼中不予主张，将另案解决，故该院在本案中就该问题不作处理。已经作出的价格评估报告在本案亦不作认定，对已产生的评估费用负担，该院亦不在本案中处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条、第九十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，并经该院审判委员会讨论决定，判决：一、解除原告（反诉被告）田德、陈惠琼与被告（反诉原告）广西壮族自治区藤县第一中学签订的《联营学生食堂合同》；二、原告（反诉被告）田德、陈惠琼应将其承包经营的广西壮族自治区藤县第一中学食堂、小卖部移交给被告（反诉原告）广西壮族自治区藤县第一中学经营使用(学生食堂经营权移交该院已先予执行完毕)；三、驳回原告(反诉被告)田德、陈惠琼的诉讼请求。本案本诉受理费50300元、反诉受理费25150元，共计75450元，由原告（反诉被告）田德、陈惠琼共同负担。 本院二审期间，上诉人向本院提交以下证据：1、藤县人民政府《关于藤县学校食堂经营管理运作会议的纪要》[藤政阅（2020）35号]一份；2、藤县教育局《关于做好学校食堂交接工作的紧急通知》一份。以上证据拟证明藤县人民政府在合同未解除的情况下安排县森茂林投公司接管学校食堂，违背了政策的依据，所以解除合同是不合法的。 被上诉人向本院提交以下证据：1、藤县中小学校学生食堂经营权回收工作会议签到表、现场照片、会议记录一份，拟证明2020年1月19日上午，藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组在藤县教育局会议室召开“藤县中小学学校外包食堂经营权回收工作会议”，各学校食堂经营者及学校负责人到场参加会议，会上就回收食堂经营权、解除合同等问题进行传达，经营者要求给予过渡期，待补偿款到位后再进行移交经营权的事实；2、《会议签到表》、《关于解除合同相关事宜告知书》、现场相片、会议记录、现场视频录像一份，拟证明（1）2020年4月14日下午，藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组在藤县司法局召开“藤县中小学学生食堂经营权回收协商会议”，各学校食堂经营者及学校负责人到场参加会议，工作小组向经营者送达《关于解除合同相关事宜告知书》，明确食堂经营权过渡期延期至2020年春学期结束；（2）经营者和其委托的律师与工作小组成员就合同解除及解除后的补偿问题进行协商的事实。 经质证，被上诉人对上诉人提交的证据三性没有异议，但认为证据不能证明上诉人拟证明的事实。上诉人认为被上诉人所提供的证据不属于新证据，且与本案是否达到解除条件无关联性。 本院认为，上诉人提交的新证据不能证明其主张，本院不予采纳；被上诉人提交的证据具有合法性、客观性、关联性，本院予以采纳。 经审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。本院另查明：2020年1月19日上午，藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组在藤县教育局会议室召开“藤县中小学学校外包食堂经营权回收工作会议”，各学校食堂经营者及学校负责人到场参加会议，会上就回收食堂经营权、解除合同等问题进行传达，经营者要求给予过渡期，待补偿款到位后再进行移交经营权。2020年4月14日下午，藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组在藤县司法局召开“藤县中小学学生食堂经营权回收协商会议”，各学校食堂经营者及学校负责人到场参加会议，工作小组向经营者送达《关于解除合同相关事宜告知书》，明确食堂经营权过渡期延期至2020年春学期结束，经营者及其委托的律师与工作小组成员就合同解除及解除后的补偿问题进行了协商。 本院认为，本案的争议焦点是本案《联营合同》的“政策性原因”解除条件是否成就的问题。上诉人与被上诉人签订的《联营合同》是双方真实意思表示，没有违反法律法规，该合同合法有效，对双方当事人具有法律约束力。《联营合同》第五条约定“保障条款：在联营期间，如因下列情况导致终止联营或终止合同，甲方必须对乙方的投资损失（含食堂楼建设投资、投资利息、预期利润）作相应的补偿：1.若工程竣工验收合格后半年内因政策变动或上级部门有食堂建设专项拨款，须终止合同的，则甲方一次性结清乙方投资的工程款及利息（按审计结算，投资利息以月息1%计算）给乙方；2.因政策性原因需要终止联营，收回食堂经营权的，从终止合同之日起一个月内，甲方筹集资金一次性偿还乙方的投资（土建工程、水电安装、消防、防雷设施投资以审计结算为准，饭堂炊具、用具以实际投资为准）及利息（以建设银行同期贷款利率计算），前五年按100%返还，从第六年起，按25年平均摊，扣除已经营时间拆减计算返还，并从终止合同之日起至合同期满之日止，每年补偿人民币叁万元给乙方，作为补偿乙方的投资预利润损失”，根据上述约定，双方联营过程一旦出现“政策性原因”，被上诉人可以解除合同，终止联营，并按上述条款对上诉人作出补偿。本案中，从被上诉人提供的文件、函件、会议纪要等证据显示，国务院办公厅于2011年11月23日发布《关于实施农村义务教育学生营养改善计划的意见》，就实施农村义务教育学生营养改善计划提出意见。教育部等十五部门于2012年5月23日发布《农村义务教育学生营养改善计划实施细则》《农村义务教育学生营养改善计划食品安全保障管理暂行办法》《农村义务教育学校食堂管理暂行办法》《农村义务教育学生营养改善计划实名制学生信息管理暂行办法》等五个配套文件，均规定相关文件适用于实施营养改善计划的试点地区和学校，其他地区和学校可参照实施。2019年11月15日，国家教育部等部委下达教督函[2019]2号通知，要求学校食堂（伙房）要坚持“公益性、非营利性”原则，由学校自办自管，不得对外承包或委托经营。根据上述规定，藤县人民政府办公室2020年1月2日下达《藤县人民政府办公室关于成立藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组的通知》，成立了由县政府和县教育局等部门领导组成的藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组，开展学校外包食堂回收工作。2020年1月19日上午，藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组在藤县教育局会议室召开“藤县中小学学校外包食堂经营权回收工作会议”，各学校食堂经营者及学校负责人到场参加会议，会上就回收食堂经营权、解除合同等问题进行传达。2020年4月14日下午，藤县中小学校学生食堂经营权回收工作领导小组在藤县司法局召开“藤县中小学学生食堂经营权回收协商会议”，各学校食堂经营者及学校负责人到场参加会议，工作小组向经营者送达《关于解除合同相关事宜告知书》，明确食堂经营权过渡期延期至2020年春学期结束。上述事实足以证实，在双方联营过程中，藤县人民政府实施相关政策要求被上诉人收回食堂经营权，故一审法院认定被上诉人根据藤县人民政府决定解除合同的“政策性原因”条件已经成就及本案合同应予解除并无不当，本院予以维持。因食堂经营与小卖部经营均为合同的组成部分，不具可分性，解除《联营合同》时，关于小卖部经营的合同条款理应一并予以解除。此外，上诉人提出的一审法院先予执行措施违法问题，应通过执行监督程序解决，不属于本案处理范围。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50300元（上诉人田德、陈惠琼已预交），由上诉人田德、陈惠琼负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄树东 审 判 员 任 军 审 判 员 毛美美 二〇二一年五月二十六日 法官助理 冯正群 书 记 员 吴卓奇 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。