天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终1993号上诉人(原审被告)：天津市伟星新型建材有限公司，住所地天津市北辰区大张庄镇津围公路西侧(大张庄桥南)。法定代表人：李斌，经理。委托诉讼代理人：李刚，男，该公司职员。委托诉讼代理人：高志，天津至大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵卿，男，1988年8月27日出生，汉族，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：赵秀玲，天津京秀律师事务所律师。上诉人天津市伟星新型建材有限公司因与被上诉人赵卿劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初7010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津市伟星新型建材有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，改判上诉人不向被上诉支付解除劳动赔偿金及不向被上诉人支付2020年2月1日至5月10日期间工资和生活费；2.本案一审二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人与被上诉人解除劳动关系合法，上诉人不应支付解除劳动合同赔偿金；2.被上诉人自2020年2月1日至2020年5月10日未向上诉人提供劳动，其中2020年2月17日至2020年5月10日是由于被上诉人个人原因未工作，与疫情防控无关；3.一审法院认定解除劳动关系前十二个月平均工资为7270.98元，该认定错误，应为5974元。赵卿辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判。不存在上诉人所述的因被上诉人的原因无故不上班的情况，更不存在上诉人所述的旷工行为，上诉人对被上诉人的处理完全无事实依据。违法解除前的工资，同意一审认定的数额。赵卿向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金163200元；2.判决被告支付原告2020年2月1日至2020年5月10日的工资和生活费共计10000元；3.判决被告支付原告拖欠工资2020年2月1日至2020年5月10日的25%的经济补偿金2500元；4.判决被告支付原告2019年11月15日至2020年3月15日的冬季取暖补贴费335元；5.判决被告支付原告2020年1月1日至2020年5月10日未休带薪年休假工资3126元；6.判决被告协助原告办理退工档案及保险转移手续；7.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告公司具有企业法人资格。原告赵卿2008年3月26日入职被告公司，双方建立劳动关系，岗位操作工。2020年4月25日原告因调岗问题向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后撤诉。2020年5月11日被告以原告连续旷工七天为由向原告发出书面解除劳动关系通知书，2020年5月14日原告赵卿作为申请人以被告伟星公司为被申请人因劳动争议再次向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年9月7日天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字[2020]第645号裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2020年2月1日至16日期间工资308元；二、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2019年11月5日至2020年3月15日采暖期间的冬季取暖补贴335元；三、驳回申请人其他仲裁请求。赵卿对仲裁裁决内容不服，故向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原、被告之间是否系违法解除劳动关系；二、原告诉请的各项主张是否符合法律规定。关于争议焦点一，一审法院认为，用人单位与劳动者解除劳动关系，应当严格遵照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，从而达到保护劳动者劳动权利的目的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，被告伟星公司与原告解除劳动合同的依据为《管理纲要》(员工手册)第八章请假管理制度，以原告违反该规章制度的第二条第三项所规定的无故连续旷工七天为由，与其解除劳动关系。在质证过程中，被告伟星公司向一审法院提交了证据3.《管理纲要》(员工手册)、证据4.请假流程1份及证据5.培训记录1份予以证明其主张，原告向一审法院提出对被告伟星公司提交的上述证据不予认可。一审法院认为，被告伟星公司向一审法院提交的证据3公司《管理纲要》中并无原告签字确认且无其他证据予以证明该规章制度对劳动者进行过公示，而其公司提交的证据5培训记录中亦无原告签字确认，不能认定为原告已知晓该制度，一审法院对被告伟星公司提交的上述证据的证明目的不予确认，故被告伟星公司不能依据《管理纲要》中的相关规定确认原告违反了公司规章制度。即使对被告伟星公司提交的该规章制度作出有效的认定，依据原告向一审法院提交的证据5.2020年4月26日挂号条、诊断报告书、病历资料、处分笺及诊断证明书、证据6.与保卫主管胡国峰的录音、证据7.2020年5月2日挂号条、自助缴费凭证、病历资料、处分笺、诊断证明书以及证据8.与保卫主管胡国峰的聊天记录，可以证明原告因伤病原因已对其新调整后的岗位主管提交了相应的病假手续且履行了相应的告知义务，后于病假结束后原告正常返岗上班。负有举证责任的被告亦未向一审法院提交充足的证据予以证明原告违反了其《管理纲要》中关于请假流程的相关制度且已达到旷工标准，应当承担举证不能不利后果，故一审法院认定被告伟星公司与原告解除劳动合同于法无据，应属于违法解除。关于争议焦点二，一审法院认定如下：1.关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金，一审法院已在上文中认定被告伟星公司系与原告违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。经天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，确认原告2008年3月26日入职被告公司，双方建立劳动关系，被告伟星公司于2020年5月11日向原告发出书面解除劳动关系通知书，双方解除劳动关系，原告共在被告处工作12年1个月零15天。一审法院在质证过程中，原告向一审法院提交的证据10中农行交易明细清单及2019年期间工资条可以显示，原告解除劳动关系前十二个月平均工资为7270.98元，故原告向一审法院主张被告伟星公司应向其支付违法解除劳动合同赔偿金163200元，不超过一审法院计算之数额，一审法院予以支持；2.关于原告主张的被告伟星公司应向其支付2020年2月1日至2020年5月10日的工资和生活费，一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。一审法院认为，原告于2020年2月1日至2020年5月10日期间虽未向被告伟星公司提供劳动，但该期间属于新冠肺炎疫情防控特殊时期，因防控工作的需要导致劳动者不能正常提供劳动，用人单位应当依照劳动合同的约定支付该期间的工资。根据原告向一审法院提交的证据10中双方签订对的劳动合同显示，双方约定原告月工资为3000-6000元，鉴于原告于此期间未向被告伟星公司提供劳动，被告伟星公司应当参照双方约定的月工资最低标准3000元向原告支付该期间的工资，故原告向一审法院主张该期间工资和生活费10000元未超过被告伟星公司应支付的工资范围，属合理、合法的主张，一审法院予以支持；3.关于原告主张的被告伟星公司应向其支付2020年2月1日至2020年5月10日的25%的经济补偿金2500元,因无事实依据，故一审法院对原告的该项主张不予支持；4.关于原告主张的被告伟星公司应向其支付2019年11月15日至2020年3月15日的冬季取暖补贴费335元，因双方对此均表示无异议，故一审法院对原告的该项主张予以支持；5.关于原告主张的被告伟星公司应向其支付2020年1月1日至2020年5月10日未休带薪年休假工资3126元，一审法院认为，依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。本案中，原告于2008年3月26日入职被告处工作，双方于2020年5月11日解除劳动关系，故一审法院认定原告2020年度享受带薪年休假天数为10天。鉴于原告因疫情期间未向被告伟星公司提供劳动，如将2020年度原告工作时间计算至5月11日显属不公，故一审法院认定原告2020年度在被告处工作实际时间为1个月。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。综合上述客观事实与法律规定，因原告2020年度应享受带薪年休假天数经折算不足1整天，故被告伟星公司不应支付原告未休年休假工资报酬，一审法院对原告的该项主张不予支持；6.关于原告主张被告伟星公司协助其办理退工档案及保险转移手续，被告伟星公司向一审法院提交证据10.退工退档办理手续1份,证明其已为原告办理退工档案及保险转移手续。原告在质证时向一审法院提出对该证据不认可，但未向一审法院提交相反的证据予以反驳，故一审法院对原告的质证意见不予认可，确认被告伟星公司已协助原告办理退工档案及保险转移手续。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十九条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，判决：“一、被告天津市伟星新型建材有限公司于本判决生效后十日内向原告赵卿支付违法解除劳动合同赔偿金163200元；二、被告天津市伟星新型建材有限公司于本判决生效后十日内向原告赵卿支付2020年2月1日至2020年5月10日期间工资和生活费10000元；三、被告天津市伟星新型建材有限公司于本判决生效后十日内向原告赵卿支付2019年11月15日至2020年3月15日期间冬季取暖补贴费335元；四、驳回原告赵卿的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取计5元，由被告天津市伟星新型建材有限公司负担。（此款给付期同上）”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对上诉人提供的劳动合同两份、承诺书的真实性及证明目的予以认可；对上诉人提供的天津工业园培训记录表及培训的课件材料的真实性予以认可，但该份培训记录表上仅记载课程名称为制造一部2017年班组薪酬培训，没有具体的培训内容，不能达到证明效果，故对该份证据的证明目的不予认可；对上诉人提供的被上诉人个人收入明细的真实性予以认可，但系上诉人单方制作对其计算方式不予认可，不能达到证明目的，对该份证据不予采信；对上诉人提供的天津人社局《市人社局关于新冠肺炎疫情防控期间企业发放职工生活费有关问题的通知》（津人社办发[2020]59号文件的真实性予以认可，但该份证据明确表明“企业发放职工生活费的标准，不得低于全市最低工资标准的80%。”并不是必须以全市最低工资标准的80%发放生活费，故对上述证据的证明目的不予认可。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案争议焦点为：上诉人是否系违法解除劳动关系并应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金以及2020年2月1日至2020年5月10日的工资和生活费。围绕争议焦点阐述如下：本院认为，关于上诉人是否系违法解除劳动关系，根据在案证据与查明事实，上诉人于2020年5月11日以连续旷工七天为由向被上诉人发出书面解除劳动关系通知书，被上诉人提交了2020年4月26日和5月2日的挂号条、诊断证明书等证据以证实其并非无故旷工，上诉人主张被上诉人未履行相应请假手续，但其提供的天津工业园培训记录表及培训的课件材料等证据不能证明上诉人就请假流程向被上诉人进行了培训且被上诉人明确知晓公司的请假流程，而双方的劳动合同、上诉人提供的《管理纲要》（员工手册）中并无具体请假流程的规定，故上诉人以连续七天旷工为由向被上诉人发出书面解除劳动关系通知书系违法解除，一审法院对此认定正确。关于违法解除劳动合同赔偿金的计算，一审法院根据被上诉人提供的银行交易明细及工资条认定解除劳动关系前十二个月平均工资为7270.98元并判令上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金163200元，并无不当，本院予以维持。上诉人主张应至2020年5月止计算相应平均工资，因2020年2月至2020年5月属于新冠肺炎疫情防控特殊时期，被上诉人未提供正常劳动，故上诉人该项主张不能成立，而虽然被上诉人未提供正常劳动，根据天津市人力资源和社会保障局《天津市新冠肺炎疫情防控期间劳动关系处理指南（二）》的规定“疫情防控期间，企业停工停产超过一个工资支付周期，且职工未提供正常劳动的，应当向职工发放生活费。企业发放职工生活费的标准，不得低于全市最低工资标准的80%。鼓励企业结合自身实际，提高生活费标准。”由于双方当事人未就疫情期间生活费标准达成一致意见，结合双方当事人在劳动合同中约定的工资标准为3000-6000元，以及被上诉人解除劳动关系前提供正常劳动的平均工资水平，被上诉人在本案中要求2020年2月1日至2020年5月10日期间工资和生活费10000元较为合理，不违反法律规定，上诉人要求按照全市最低工资标准的80%计算，依据不足。综上，天津市伟星新型建材有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市伟星新型建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 曹 静审判员 薛 晨审判员 郭家骥二〇二一年五月十八日书记员 苏彦文