安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖16民终1872号 上诉人（原审原告）：赵葛伟，男，1981年1月30日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 委托诉讼代理人：李银峰，安徽瀛皖天静律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘星星，男，1985年12月24日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 上诉人赵葛伟因与被上诉人刘星星生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2021）皖1621民初1857号民事判决，向本院提起上诉。本院2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵葛伟的委托诉讼代理人李银峰、被上诉人刘星星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 赵葛伟上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判，支持赵葛伟一审诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由刘星星承担。事实和理由：一审判决对赵葛伟关于残疾赔偿金的诉讼请求不予支持，没有法律依据。一、一审法院援引《最高人民法院关于适用的解释》第一百九十二条第二款之规定，认为赵葛伟关于残疾赔偿金的诉讼请求不应得到支持。然而该条款规定中明确写明：“造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费梦费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”并未明确规定残疾赔偿金不赔，而是以兜底的形式列举了侵权人的赔偿责任范围，一个“等”字，就证明了这一点。同时，该条解释是对“附带民事诉讼”作出的规定，赵葛伟则是单独提起的民事诉讼，也不应适用该解释。二、一审法院认为刘星星已因故意伤害罪被判处刑罚，因此对伤残赔偿金部分不予认定，不合情理。行为人无视法律，伤害他人，如果仅仅因为受到了刑事处罚，就可以免除民事赔偿责任，难免会滋长部分犯罪分子对于触犯法律的无所谓心理，难以维护法律的威慑性。按此逻辑的话，刑法中的罚金，乃至于本案中赵葛伟的医疗费等费用，似乎都没有再予以支持的必要，因为毕竟“犯罪分子己经蹲了，杀人不过头点地嘛”。然而如果该逻辑成立，那么一审判决中对于赵葛伟30%责任的认定，同样有失公允，因为赵葛伟也因为双方的纠纷被处以行政拘留，那么赵葛伟拘留期间自由的丧失，又该如何去衡量呢。据此，请求二审法院撤销原判并予以改判，支持赵葛伟的上诉请求。 刘星星辩称，一审判决正确。 赵葛伟向一审法院起诉请求：1.判令刘星星赔偿赵葛伟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等各项损失共计155270元；2.本案诉讼费用由刘星星负担。 一审法院认定事实：2019年12月25日20时许，刘星星酒后到涡阳县“名城足浴”消费，后因琐事与经营者赵葛伟在涡阳县××小区门口发生争执，双方发生撕打，刘星星将赵葛伟拽到在地，致使赵葛伟右腿膝盖受伤（髌骨骨折）。后经鉴定，赵葛伟右侧髌骨损伤程度为轻伤二级。刘星星因犯故意伤害罪，被涡阳县人民法院判处有期徒刑六个月。赵葛伟被涡阳县公安局决定行政拘留七日并处罚款五百元。赵葛伟于2019年12月25日至2020年1月3日在涡阳县人民医院住院治疗，共住院9天，花费医疗费6433.95元。2020年11月20日，安徽中天司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵葛伟右膝关节髌骨骨折伴移位，经行右侧髌骨骨折切开合复位内固定术后，右膝关节功能丧失25%以上，属十级伤残；2、赵葛伟的误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后60日为宜；3、赵葛伟取出右膝髌骨骨折处内固定物约8000元。赵葛伟花费鉴定费2200元。另查明，案涉足浴店于2016年6月15日登记注册，经营者为赵葛伟。 一审法院认为，公民享有生命权、健康权，公民的生命权、健康权遭受侵害的，有权要求加害人承担赔偿责任。本案中，刘星星与赵葛伟互相撕打致使赵葛伟受伤，刘星星应承担相应的赔偿责任。根据认定的证据，赵葛伟的损失为：1.医疗费6433.95元及后续治疗费8000元，系原告治疗伤情的必要花费，予以认定；2.住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出差标准计算，为900元（100元/天×9天）；3.营养费为1800元（30元/天×60天）；4.误工费，赵葛伟因伤住院并致残，鉴定意见确定其误工期为180日，赵葛伟没有提供证据证明其实际损失及最近三年的平均收入，其经营足浴按文体娱乐业标准计算其误工费为35676元（198.2元/天×180天）；5.护理费，赵葛伟因伤住院并致残其需要一人护理，护理费应得到支持，护理费为12198.6元（135.54元/天×90天）；6.交通费为270元（30元/天×9天），予以支持；7.鉴定费2200元，系赵葛伟鉴定伤情的必要花费，予以支持。以上总计67478.55元。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”本案侵权事实发生在民法典施行之前，依据以上规定，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案系原被告互相撕打引起，原告也有过错，依据以上规定，应减轻被告的赔偿责任，综合本案情况，被告应承担70%的赔偿责任，即刘星星赔偿赵葛伟47234.99元（67478.55元×70%）。关于赵葛伟要求刘星星赔偿残疾赔偿金及精神损害抚慰金的诉讼请求，《最高人民法院关于适用的解释》（2020年12月7日最高人民法院审判委员会通过）第一百九十二条第二款规定：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”本案系刘星星的犯罪行为造成赵葛伟的损害，依据以上规定，本案赔偿范围不包括残疾赔偿金、精神损害抚慰金，对赵葛伟该诉讼请求不予支持。关于刘星星的辩称，一审法院在计算赔偿数额时已综合予以考虑，具体理由同上。综上，对赵葛伟的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》（2020年12月7日最高人民法院审判委员会通过）第一百九十二条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2020年12月29日修正）第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、刘星星赔偿赵葛伟47234.99元，于本判决生效之日起5日内履行完毕；二、驳回赵葛伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1076元，减半收取538元，由刘星星负担164元，由赵葛伟负担374元。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审采信的证据予以确认。本院查明事实同一审。 本院认为，综合当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：一审未支持赵葛伟伤残赔偿金是否正确。 《最高人民法院关于适用的解释》（2020年12月7日最高人民法院审判委员会通过）第二百条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据本解释第一百九十二条第二款、第三款的规定作出判决。”本案系刘星星的犯罪行为造成赵葛伟的损害，赵葛伟在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起本案民事诉讼，一审依据《最高人民法院关于适用的解释》（2020年12月7日最高人民法院审判委员会通过）第一百九十二条第二款规定对赵葛伟诉求残疾赔偿金不予支持符合法律规定，本院对此予以确认。 综上所述，赵葛伟的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费840元，由赵葛伟负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王桂燕 审 判 员 陈 芹 审 判 员 孙 曼 二〇二一年五月二十日 法官助理 郜志鹏 书 记 员 李 迪