新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2021）新40民终675号 上诉人（原审被告）：新疆荣能新材料有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 法定代表人：包桂云，该公司总经理。 委托诉讼代理人：朱立成，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：陶源，新疆边塞律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：吐拉洪吐尔逊，男，1983年11月17日出生，维吾尔族，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市。 上诉人新疆荣能新材料有限公司因与上诉人吐拉洪吐尔逊工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院（2020）新4002民初253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新疆荣能新材料有限公司的委托诉讼代理人朱立成及陶源，上诉人吐拉洪吐尔逊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 新疆荣能新材料有限公司上诉请求：一、撤销一审判决第一、第二项，改判其向吐拉洪吐尔逊支付护理费及工资共计2,622元。二、诉讼费由吐拉洪吐尔逊负担。事实及理由：1．《工伤保险条例》第二十二条规定“停工留薪期”需要护理的，按月发给本人单位上年度在岗职工平均工资标准的护理费。吐拉洪吐尔逊2016年7月13日受伤，2017年12月22日评定残，吐拉洪吐尔逊上一年度平均工资为2,764元，故护理费为12＊2764=33,158元，其已向吐拉洪吐尔逊支付护理费13,000元，故应支付的护理费为33,148-13,000=20,158元；2．《工伤保险条例》第三十三条规定“停工留薪期”原工资待遇不变。“停工留薪期”应发工资为33,158元，其自2016年7月至2017年12月向吐拉洪吐尔逊支付工资24,033.06元、自2018年1月至2019年4月向吐拉洪吐尔逊支付工资10,071.52元、吐拉洪吐尔逊住院期间支付生活费16,600元，共计50,704.58元，多支付工资17,536.58元。故应向吐拉洪吐尔逊支付护理费及工资应为2,622元。 吐拉洪吐尔逊辩称：请求驳回上诉。因其在新疆荣能新材料有限公司处发生工伤，导致其二级伤残，现生活无法自理。其在住院期间需要三人护理，其中一位是其妻子，其他两人当时每天发260元的护理费，其在一审只主张一人的护理费，其在该公司工作期间每个月工资4,000-6,000元，故不同意新疆荣能新材料有限公司的上诉请求。 吐拉洪吐尔逊上诉请求：撤销一审判决第一项，护理费按每天260元计算。事实及理由：因其在新疆荣能新材料有限公司处发生工伤，导致其二级伤残，现生活无法自理。故按照劳动仲裁委员会的仲裁裁决书认定护理费太低，应按照一天260元计算护理费。 新疆荣能新材料有限公司辩称，驳回吐拉洪吐尔逊上诉请求，支持其上诉请求。 吐拉洪吐尔逊向一审法院提出诉讼请求：1．撤销伊宁市劳动认识争议仲裁委员会（2019）46号仲裁裁定书，判令新疆荣能新材料有限公司支付护理费124,700元、欠发工资40,000元、其他费用5,093.42元；2．诉讼费由新疆荣能新材料有限公司负担。 一审法院认定事实：吐拉洪吐尔逊驾驶新疆荣能新材料有限公司的货车，新疆荣能新材料有限公司缴纳吐拉洪吐尔逊社会保险。2016年7月13日，吐拉洪吐尔逊因遭遇交通事故受伤，2017年6月13日，伊宁市人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年12月22日，伊犁州劳动能力鉴定委员会对吐拉洪吐尔逊的伤残评定为二级伤残。吐拉洪吐尔逊住院治疗317天，新疆荣能新材料有限公司支付吐拉洪吐尔逊住院期间的医疗费，并以银行转账及现金方式支付了工资及生活费合计40,633.26元、护理费13,000元。2018年1月起吐拉洪吐尔逊享受工伤二级伤残待遇。2019年3月25日，吐拉洪吐尔逊向伊宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求新疆荣能新材料有限公司支付陪护费124,700元、欠发工资85,000元、精神抚恤金50,000元、其他费用5,093.42元。2019年5月8日，伊宁市劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）46号仲裁裁决书，裁决为：1．被申请人新疆荣能新材料有限公司支付申请人吐拉洪吐尔逊停工留薪期护理费12,126.22元；2．被申请人新疆荣能新材料有限公司支付申请人吐拉洪吐尔逊医疗费2,619元；3．驳回申请人吐拉洪吐尔逊其他仲裁请求。 一审法院认为：吐拉洪吐尔逊在新疆荣能新材料有限公司处工作时受伤，伊宁市人力资源和社会保障局认定为工伤。伊犁州劳动能力鉴定委员会对吐拉洪吐尔逊的伤残评定为二级伤残，大部分护理依赖，配置辅助器具防褥疮床垫。一审法院对双方无争议的事实予以认定。根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费”规定，因吐拉洪吐尔逊住院治疗317天期间新疆荣能新材料有限公司未安排陪护人陪护吐拉洪吐尔逊，故按新疆维吾尔自治区上年度（2016）年度在岗职工月平均工资4,417元标准，吐拉洪吐尔逊住院治疗11个月的陪护费48,587元中扣除新疆荣能新材料有限公司已支付的13,000元后，新疆荣能新材料有限公司应当承担陪护费35,587元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更”。如在仲裁裁决书中依据的新疆维吾尔自治区上年度在岗职工平均工资有误，一审法院逐项予以变更，计发工伤待遇的依据应当以本人工资为准。故应当按照新疆维吾尔自治区上年度（2016年）在岗职工月平均工资标准，即每月4,417元，合计53,004元（12个月＊4,417元）。其中扣除新疆荣能新材料有限公司已支付的工资24,033.26元及生活费16,600元后，新疆荣能新材料有限公司应当补发12,370.74元。关于其他费用问题，吐拉洪吐尔逊主张医药费、辅助器具费及交通费合计5,093.42元，新疆荣能新材料有限公司其中认可2,619元，故一审法院予以支持吐拉洪吐尔逊的医药费2,619元，新疆荣能新材料有限公司应当支付医药费2,619元。吐拉洪吐尔逊未向仲裁委员会申请交通费838元，吐拉洪吐尔逊此请求未经仲裁程序，故一审法院不予审理。根据《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十三条“工伤职工需要配置辅助器具的，经州、市（地）劳动能力鉴定委员会的确认，到定点的辅助器具配置机构配置。配置辅助器具的项目和费用标准，适用国家、自治区有关规定”的规定，吐拉洪吐尔逊所购买的辅助器具未经州、市（地）劳动能力鉴定委员会确认，故本院不予支持吐拉洪吐尔逊的此诉讼请求。虽新疆荣能新材料有限公司提出2018年1月至2019年4月至其给吐拉洪吐尔逊超付工资10,071.52元的抗辩理由，但对其抗辩理由未向一审法院提供证据。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条，《新疆维吾尔自治区实事办法》第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：1．新疆荣能新材料有限公司于本判决生效即向吐拉洪吐尔逊支付停工留薪期间的陪护费35,587元；2．新疆荣能新材料有限公司于本判决生效即向吐拉洪吐尔逊支付停工留薪期欠发工资12,370.74元；3．新疆荣能新材料有限公司于本判决生效即向吐拉洪吐尔逊支付医药费2,619元；4．驳回吐拉洪吐尔逊其他诉讼请求。案件受理费10元，由新疆荣能新材料有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为护理费及欠发工资的计算标准问题。 新疆荣能新材料有限公司虽提出吐拉洪吐尔逊“停工留薪期”的护理费应按月发给本人单位上年度在岗职工平均工资标准的计算，欠发工资也应当按照遭受伤害前12个月平均月缴费工资进行计算的上诉理由，以其在一审中提交的吐拉洪吐尔逊上一年度工资表来看，每月发放的工资数额不同，相差较大。新疆荣能新材料有限公司不否认吐拉洪吐尔逊提前借支工资并在实发工资时对借款予以扣减的事实，故以其上年度实发工资计算吐拉洪吐尔逊的平均工资显然与客观实际不符。吐拉洪吐尔逊在新疆荣能新材料有限公司工作期间因工伤致二级伤残，终生无法正常生活，需专门护理。故考虑吐拉洪吐尔逊的生活困难实际，秉承弘扬友善互助、向上向善的社会主义核心价值观，一审法院按照新疆维吾尔自治区上年度在岗职工月平均工资标准计算吐拉洪吐尔逊“停工留薪”期间的欠发工资和护理费并无不当，本院予以确认。吐拉洪吐尔逊虽上诉主张护理费按260元/天的标准进行计算，但未就此举证证实，本院不予支持。 综上所述，新疆荣能新材料有限公司、吐拉洪吐尔逊的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由新疆荣能新材料有限公司负担。二审案件受理费10元，由吐拉洪吐尔逊负担。 本判决为终审判决。 审判长 哈 丽 旦 阿 布 来 提 审判员 王    泉    红 审判员 阿 丽 米 努 克 尤 木 二〇二一年五月六日 书记员 布买丽娅木阿布都艾尼