辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终546号上诉人（原审被告）：沈阳绿佳源商贸有限公司，住所地沈阳市沈河区十一纬路169号（1-26-8）室。法定代表人：胡秀丽，系该公司经理。委托诉讼代理人：李英，系辽宁银岗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：辽宁元阳食品有限公司（现更名为辽宁奥瑞金食品工业有限公司），住所地辽宁省铁岭市开原市开原经济开发区城南中路123号。法定代表人：周原，系该公司经理。委托诉讼代理人：王春刚，系开原市众成法律服务所法律工作者。上诉人沈阳绿佳源商贸有限公司（以下简绿佳源贸公司）诉被上诉人辽宁元阳食品有限公司（现辽宁奥瑞金食品工业有限公司，以下简称元阳公司）买卖合同一案，前由开原市人民法院作出（2020）辽1282民初1429号民事判决。宣判后，绿佳源公司不服，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人绿佳源公司的委托诉讼代理人李英，被上诉人元阳公司的委托诉讼代理人王春刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿佳源公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担给付货款及违约金的责任；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：被上诉人的产品质量有问题，已构成严重违约，理当承担违约责任，而一审法院对此未予认定，属事实认定错误。一审判决认定欠付货款金额不正确，与事实不符。本案被上诉人的产品质量出现问题，因此其违约在先，上诉人据此拒付货款不构成违约且于法有据。本案因被上诉人的产品质量出现问题，构成违约在先，理应先承担违约赔偿责任。在被上诉人未对违约行为先行赔偿的情况下，上诉人可以根据相关法律规定拒付相关货款。被上诉人元阳公司辩称：原审法院事实清楚，没有产品质量问题，欠款数额经原审举证予以确认，认定正确，请求驳回上诉，维持原判。元阳公司向一审法院起诉请求：1.判令绿佳源公司给付所欠货款92681.04元；二、判令绿佳源公司给付滞纳金以92681.04元为基数，按3%每日，从2020年3月15日计算至给付之日；3.诉讼费由绿佳源公司承担。事实和理由：双方于2018年签定产品销售合同后，元阳公司按绿佳源公司的订单供应商贸公司所订的货品，截止2020年3月15日经对帐，绿佳源公司尚欠元阳公司货款92681.04元，元阳公司多次催要未果,故诉讼至人民法院，请求法院支持元阳公司诉求。一审法院认定事实：2018年，元阳公司（乙方、销售方）与绿佳源公司（甲方、购买方）签订了产品销售合同，双方约定：“一、货物单价：1.《报价单》中所记的进货单价是根据甲、乙双方签署的本协议而制定。2.当报价确定后，由甲乙双方的法人代表或委托代理人签名盖章认可(并注明生效时间)后，才具有法律效力，其他人的签名不予以承认。3.商品的价格由甲、乙双方于报价单中商定，商品价格为含税价格，乙方需给甲方提供正规发票，乙方给甲方的销售优惠政策不在商品价目表中体现。4.如乙方商品供货价格上涨，乙方应当在报价单时提醒甲方商品价格有变动，并经双方协商是否通过新的价格和生效日期。双方达成协议前，甲方有权按原有商定的价格向乙方付款。二、订货程序：1.正常订货，甲方需提前通知乙方并取得同意后发送《订货单》，《订货单》需提前10个工作日以书面形式提供给乙方；紧急订货则甲乙双方另行商定。2.甲方应在《订货单》中明确所订商品的交货日期及每次的交货数量和规格，乙方应遵守《订货单》约定的内容交货。3.当甲方向乙方发出《订货单》后，乙方要仔细审核《订货单》内容，如订单明细、数量和交货日期，确认无误后，可安排备货；若乙方对甲方的订货内容有异议时，于接到《订货单》后12小时内通知甲方处理。4.当乙方推出新品，应提前通知甲方，并提供相应报价单，待甲方同意销售后，方可开始供货。三、交货流程：1.乙方于交货前需填写规范的《送货单》，送货到甲方指定地点，由甲方签字确认货品方可离开，销售运输费由甲方负责。2.乙方应按照甲方提出的包装要求，本着诚实信用的原则对产品进行包装，不应有破损包装产品，不能以次充好，以少充多。3.甲方应当及时安排工作人员在到货后按照订单对商品的种类、规格、产地、数量、包装等进行初步验收，如商品不符合本协议及订单要求的，可以拒绝接收。四、质量安全：1.乙方交付的商品应在其标明该商品的保存期限及保质条件下对商品的质量全面负责。乙方不得交付假冒伪劣商品给甲方，乙方需提供所有商品质检报告如因乙方的商品质量问题而使甲方及其信誉或消费者遭受经济损失或任何其他伤害，乙方应就此承担相应责任。同时甲方有权单方终止合同。2.乙方提供商品的包装标识，必须符合国家法律、法规，必须有商品名称、规格、主要配料、警语、保质条件、生产日期、厂名、厂址、联系电话、注册商标、条形码等，否则甲方有权拒收或退还，且发生的相关费用由乙方来承担。3.若是国家相关执法机关扣押或检验商品时发生的任何费用则由乙方负责(过质保期和人为损坏的在售商品除外)4.甲方有义务对商品进行先进先售的原则。5、如保质期内因产品原材料等问题发生退换货，甲乙双方可协商解决。五、对账、结算：甲方预付10万元给乙方作为产品保证金(不参与货款抵扣，合同终止时退还)。日常订单采取隔月结款方式，由乙方每月5日内(节假日顺延)出账单与甲方核对，甲方在收到对账单2日内进行核对，并进行签字确认，甲方于每月15日前(节假日顺延)将货款汇至乙方指定账户中，乙方收到款后给甲方开具增值税专用发票。如甲方未能及时支付货款，乙方将按甲方货款的3%/天收取滞纳金，同时乙方有权停止供货。1.甲乙双方确认的对帐周期为：每月1次，对帐日期为每月1-5日。2.双方按照确认的书面对帐单按时进行对帐，乙方如遇特殊情况未能在规定的时段对帐，可与甲方协商解决，账单核对以双方签字确认单据为准。3.产品销售产生的运费由甲方承担，每月按上述结款日期对账结款。4.乙方指定结算账户：开户名称：辽宁元阳食品有限公司，开户行：中国银行铁岭开原支行号：309072962905。六、其他注意事项：1.乙方必须是经过国家行政登记机关依法核准登记的生产企业或销售单位，同时具备相应的生产资质条件或销售条件。2.乙方应保证所提供商品具备合法授权生产及销售，如由此而产生相应的法律纠纷及相应损失，由供应商负责承担相应的后果，而且甲方保留进一步起诉的权利。3.甲方可在交货前对订单内容进行更改或删除，但必须事前告知更改内容，乙方在接到订单三个工作日内仍未交货，甲方有权终止订单。乙方必须按照甲方订单规定的数量交货。4.本协议有效期内具体业务处理，包括：增加品种、价格变动、促销活动及费用处理等，双方均以书面形式确认。”根据双方之间对账，总货款为558246.61元，运费为71472.58元，总计627528.19元，绿佳源公司直接支付货款365547.15元，元阳公司认可的韩坤转账货款52300元，元阳公司认可坚果抵账117000元，总计534847.15元，现绿佳源公司尚欠货款92681.04元。一审法院认为，元阳公司与绿佳源公司系买卖合同关系，双方应当按照约定履行各自义务。元阳公司已按约定履行了交付货物的义务，绿佳源公司应当按约定履行给付货款的义务，故元阳公司要求绿佳源公司给付欠款92681.04元的诉讼请求，应予以支持。对元阳公司主张按日3%支付滞纳金一节，该约定系年利率1080%，约定过高，一审法院酌定自2020年3月15日起至实际给付之日止，按合同成立时即2018年的一年期贷款市场报价利率（LPR）的四倍计算违约金。对绿佳源公司抗辩元阳公司违约一节，在本案中并未提供充分证据，且已另案诉讼，故在本案中不予认定。对绿佳源公司抗辩欠款金额为14万元一节，因绿佳源公司未提供反证，亦未对元阳公司提供的对账单及货款明细表的真实性提出异议，故一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，一审法院判决：沈阳绿佳源商贸有限公司于本判决生效后10日内给付辽宁元阳食品有限公司货款92681.04元及违约金（违约金以92681.04元为基数，从2020年3月15日起至实际给付之日止，按合同成立时即2018年的一年期贷款市场报价利率（LPR）的四倍计算）。案件受理费2117元，由沈阳绿佳源商贸有限公司负担。二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：商贸公司为证明其主张提交证据1：开原市人民法院（2020）辽1282民初1072号民事判决书，证明本案被上诉人元阳公司提供的商品存在包装标识不合格的情形，违反双方合同约定，给绿佳源公司造成巨大经济损失。经质证，元阳公司认为真实性无异议，反而证明元阳公司只有商标标识错误这一事实，该判决审理中，经审理法院确认后判令被上诉人承担1万元扣款，驳回上诉人和本案关联的诉讼请求，且该判决书现已生效。本院认为，该证据能够证明，元阳公司因货品包装标识不符合规定而承担了相应违约责任，本院予以确认。证据2：开原市绿源食品有限公司出具的声明一份、营口执照复印件一份、法定代表人身份证复印件一份。证明目的，元阳公司供货为假冒商品，其出货单上载明代加工产品为绿佳源坚果，但实际绿佳源公司并未给其代加工，因此涉案商品为假冒商品。经质证，元阳公司认为，上诉人为绿佳源公司，声明单位是开原绿源公司，绿源公司与被上诉人之间来往与上诉人无关。本院认为，该份证据为开原市绿源公司出具声明，与绿佳源公司并无关联性，本院不予认定。本院对一审法院查明事实予以认定。本院认为，本案为买卖合同纠纷，双方签订了“产品销售合同”，为双方真实意思表示且不违反法律强制性规定，双方应当按照合同约定积极履行义务。关于绿佳源公司所述元阳公司已构成严重违约一节，应承担违约责任一节，因本案中绿佳源公司已经根据合同对元阳公司所送货物进行了检验并上架销售，应当视为对元阳公司履行义务的认可，不能构成根本违约。故关于商贸公司主张其享有后履行抗辩权而拒不付货款一节，后履行抗辩权是当先履行的当事人不履行合同或者不适当履行合同,相对方对先履行方享有的抗辩权，且抗辩范围仅能及与先履行方履行不适当的部分，而元阳公司并未造成根本违约情形，绿佳源公司应当根据合同支付欠付的货款。关于欠付货款金额一节，因元阳公司主张货款为92681.04元，绿佳源公司主张货款金额为14万元，但经双方对账显示所欠货款并非14万元，故一审法院对货款认定并无不当。关于违约金一节，因绿佳源公司未按期给付货款，故一审法院判决其给付违约金并无不当。综上所述，绿佳源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2117元，由上诉人沈阳绿佳源商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  周贞莉审判员  赵国忠审判员  曹红鹰二〇二一年五月二十日书记员  孟令熙