江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终1116号上诉人（原审原告）：高鹏。委托诉讼代理人：张云生，江苏浦佳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮安新国纺织有限公司。法定代表人：杨卫新，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈树茂，江苏古楚律师事务所律师。上诉人高鹏因与被上诉人淮安新国纺织有限公司（以下简称新国纺织）劳动争议纠纷一案，不服江苏省淮安经济技术开发区人民法院（2019）苏0891号民初4406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。高鹏上诉请求：一、撤销一审判决第二项，增判2017年5月至2019年期间的加班费31878元和夜班津贴2400元；二、赔偿上诉人失业救济金损失34800元。事实和理由：一、被上诉人提供的工资表虽然有上诉人签名，但其记载的工资内容明显违反常理，被上诉人将上诉人工资进行拆分就是为了规避法律责任。二、被上诉人提供的所谓的保证书是由被上诉人在上诉人签名的空白白纸上伪造形成，虽然系上诉人在落款处签名，但其余均系伪造，上诉人本人也未参加自由职业者个人社会保险；三、上诉人在被上诉人处每天工作12小时，存在大量的夜班班次，一审未予支持夜班津贴错误；四、上诉人未为上诉人参加社会保险，主管上存在恶意，对其造成的失业保险金损失，应予赔偿。新国纺织辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。高鹏向一审法院提出诉讼请求：判令新国纺织支付其1、2019年4月及5月工资计5000元；2、2017年5月至2019年5月期间的加班费31878元；3、2017年5月至2019年5月期间的夜班津贴2400元，4、解除劳动关系经济补偿金26000元；5、赔偿高鹏失业金损失34800元；6、退还饭卡余额330元。一审法院经审理认定事实如下：高鹏于2012年12月被新国纺织录用，双方建立劳动关系。2012年12月20日，高鹏向新国纺织出具保证书一份，载明：公司领导，本人姓名高鹏，身份证号码，因本人已参加自由职业才的社会保险，请公司不为我参加各社会保险，此产生的一切后果由本人自负，保证人高鹏（签名）。新国纺织遂一直未为高鹏参加社会保险，并将社保补贴按月随工资向高鹏发放。2013年2月开始，高鹏从事加油工工作岗位。劳动关系存续期间，2017年4月18日，双方续签固定期限劳动合同，合同约定期限从2017年5月1日至2019年4月30日；合同期满后，双方因故发生争议，后高鹏离职，双方就劳动关系终止的相关事宜沟通未果，高鹏遂向淮安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求支付尚未发放的工资、加班费、夜班津贴、经济赔偿金、失业救济金损失等，并在劳动仲裁委2019年11月1日决定终结对该仲裁案件审理后的法定期限内向法院提起诉讼，提出前列诉讼请求。一审庭审中，高鹏主张2019年5月4日新国纺织通知其岗位取消，并停止高鹏工作，停止高鹏的考勤，饭卡停止使用。高鹏于2019年5月11日向新国纺织邮寄送达解除劳动关系通知书，并从5月13日开始不再上班。新国纺织辩称未取消高鹏工作岗位要求高鹏停工待岗，新国纺织于2019年5月14日还曾向高鹏邮寄送达通知要求其返岗工作，高鹏系主动离职。一审中，双方一致确认：新国纺织尚欠高鹏2019年4月份工资3342元及5月其停工前工日的工资；高鹏2019年5月劳动合同解除前12个月的月平均工资为3400元。高鹏为支持其主张，举证1、仲裁申请书，仲裁决定书，证明本案已经过仲裁前置程序；2、解除劳动关系通知书和邮件回单，证明高鹏于2019年5月11日书面通知新国纺织解除劳动关系并说明其存在的违法事由；3、工资明细表，证明高鹏在新国纺织工作真实的工资构成以及明细；4、证明一份，证明高鹏在新国纺织工作每天12小时，休息间隔是24小时，以及证明新国纺织的车间主任通知高鹏取消岗位；5、照片一组，证明高鹏被新国纺织取消岗位后在新国纺织不安排工作的情况下坚持上班打卡到2019年5月13日的事实；6、银行工资流水明细，证明高鹏解除劳动关系前12个月领取工资的数额；7、书面劳动合同，提供该份合同证明，合同中明确约定社会保险由新国纺织单位代扣代缴。新国纺织质证称：1、证据一真实性认可，证明目的也予以认可，2、对证据二收到属实，但其内容与事实不符，该通知书也证明劳动关系解除是其本人离职后主动解除，依法不应当支付经济补偿金和失业金，也与其诉状中所陈述的单位解除自相矛盾；3、对证据三的三性不予认可，首先是复印件，没有高鹏的签字，不知从何处取得；4、证据四的三性不予认可，属证人证言，相关内容与事实不符，根据民事法相关规定，证人应当依法出庭作证，但高鹏列举的证人均未出庭，因此无论从内容或形式都不能达到其证明目的；5、针对证据五，真实性不予认可，首先是复印件，而且公司考勤是以其书面签字为准；6、针对证据六，真实性无异议，但是该工资中包含了加班费和社保补贴和夜班津贴；7、证据七劳动合同无异议，关于社保问题新国纺织是因为高鹏向新国纺织出具保证书要求不缴纳，新国纺织并按高鹏要求向其发放了社保补贴。新国纺织为支持其主张举证：1、高鹏于2012年12月20日向新国纺织提供的书面保证书，要求公司不为其参加社保，由此产生一切后果由本人承担，证明高鹏向新国纺织发送的通知书内容与事实不符，不应当支付相关的经济补偿金；2、由新国纺织邮寄给高鹏的返厂通知书以及邮寄回执，证明高鹏是主动离职，新国纺织所说的取消岗位的说法与事实不符，同时证明高鹏是先离开公司，然后才向新国纺织发放解除通知书的；3、2018年5月－2019年4月份的工资表，该工资表均有高鹏本人签字，证明有关的加班费以及夜班津贴和社保补贴均随其他工资发放其银行卡，高鹏再主张加班费与夜班津贴及经济补偿金无事实和法律依据；4、考勤表，2019年1－5月份的考勤表，主要证明高鹏是5月7日之后就没有上班，之前的考勤表都有其本人签字，同时可以证明公司考勤是以书面签字为准。高鹏质证：1、证据一的真实性予以认可，每个员工进入新国纺织工作后都要求员工签订此份保证书，是违法的，同时高鹏之后所签的劳动合同，约定新国纺织为高鹏缴纳社会保险；2、证据二真实性无异议，但这份通知是双方发出劳动关系解除之后5月15日才收到，与本案无关联性；3、证据三工资表是新国纺织为了逃避法律责任，恶意将员工应得工资进行拆分让高鹏签字，新国纺织应将加班工资的形成向法庭提供组成明细，实际工资构成并非如此；4、针对证据四，每月的考勤表是一次性形成，是根据每天指纹考勤统计形成，有高鹏签字的都是真实的，2019年5月的考勤表标记高鹏是从2019年5月7日旷工与事实不符，高鹏一直在岗位打卡考勤到5月13日，只是新国纺织没有安排岗位工作，指纹考勤打不进去。一审法院认为，（一）关于双方劳动关系存续期间。高鹏2012年2月到新国纺织工作，双方建立劳动关系，2019年5月初双方劳动关系终止，该事实双方无争议，予以确认。（二）关于高鹏离职成因。高鹏主张2019年5月初新国纺织部门负责人通知其停岗停工，高鹏才离职；新国纺织主张高鹏主动离职，对此一审法院认为，根据高鹏所举证据指纹考勤的照片足以证明新国纺织日常采用指纹考勤再每月汇总统计劳动者确认的考勤方式进行考勤管理，再结合相关人员出具的书面材料证明新国纺织部门负责人通知高鹏岗位取消，在高鹏不能参与正常指纹考勤并停工待岗的情况下，高鹏有理由认为新国纺织追求终止劳动关系的结果，据此认定高鹏系被迫离职。（三）关于经济补偿金。双方所订劳动合同2019年4月30日合同期满后，双方未能续签劳动合同，经一审法院综合分析认定，系新国纺织让高鹏停工待岗导致高鹏被迫离职，根据我国劳动合同法第四十六条的规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续签的情形外，劳动合同期满，终止劳动合同用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，据此新国纺织应当向高鹏支付经济补偿金。高鹏于2012年12月入职，2019年5月离职，经济补偿金应计发6.5个月，双方一致认可高鹏离职前十二个月平均工资为3400元，故高鹏应得经济补偿金为22100元。关于失业金。一审法院认为，新国纺织虽未为高鹏缴纳社会保险构成违法，但高鹏向新国纺织出具书面保证，承诺放弃社保，新国纺织并实际发放社保补贴，根据诚实信用原则，高鹏不得据此要求新国纺织支付失业保险赔偿金，高鹏该项请求，不予支持。关于欠发工资。双方一致确认新国纺织尚欠高鹏2019年4月份工资3342元及5月高鹏停工前工日的工资，对于高鹏停工离职时间双方存在争议，根据高鹏自认开始停工待岗日期，结合新国纺织的抗辩，酌定参照月平均工资标准计算七天，确认高鹏月份工次应计发793元，综上，新国纺织欠付高鹏2019年4、5月工资金额为4135元，高鹏主张金额的超出部分，不予认定。关于加班工资及夜班津贴。根据新国纺织所举证工资发放表，该工资发放表明确记载有加班工资及夜班津贴，并有高鹏签字确认，高鹏主张新国纺织欠发加班工资及夜班津贴证据不足，不予采信，对高鹏的该项诉讼请求，不予支持。关于退付饭卡余额。鉴于高鹏对其该主张的金额330元未举证，且退付饭卡余额新国纺织亦不持异议，一审法院经释明要求高鹏限期到新国纺织核实退付金额，高鹏未反馈查验金额的相关情况，在本案中不予确认及处理，高鹏可自行前往新国纺织结付。一审法院判决：一、淮安新国纺织服务有限公司于判决生效之日起十日内支付高鹏工资款4123元、经济补偿金22100元。二、驳回高鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费免予收取。二审中，双方均未提供新证据。本院经审查，对原审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人2017年5月至2019年期间的加班费、夜班津贴应否支持的问题。高鹏工资表中已明确包含加班工资、夜班补贴等项目，其亦每月实际领取了数额不等的加班工资和夜班补贴，高鹏虽主张延长劳动时间的加班工资及相应的夜班津贴，但没有提供充分证据证明其存在超出每月已发加班费之外的加班及夜班，因此，一审法院未予支持，并无不当，本院予以确认。关于被上诉人应否赔偿失业救济金的问题。上诉人因出具放弃社保的书面承诺，基于诚实信用原则，故而不得据此要求被上诉人支付其因无法领取失业保险赔偿金的损失，上诉人认可承诺书中系其本人签字，但认为书面承诺在签署时系空白，对此，基于证据规则，应由上诉人承担举证责任，但在一、二审中均未提供相应证据，故应由上诉人承担举证不能的法律后果，对该上诉理由，本院不予支持。综上所述，上诉人高鹏的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，免予收取。本判决为终审判决。审判长  蒋其文审判员  孙 洁审判员  柏娟娟二〇二一年五月二十八日书记员  王 倩