天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终1828号上诉人（原审原告）：天津市汇通中达医药有限公司，住所地天津市西青区李七庄街津涞公路27号院内3号楼。法定代表人：孙士强，执行董事。委托代理人：方皛，上海市君悦律师事务所律师。委托代理人：卢文杰，上海市君悦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：潍坊永利劳保用品有限公司，住所地山东省潍坊市安丘市大汶河旅游开发区金融街金融中心1号楼1111室。法定代表人：韩永利，总经理。委托代理人：李萍，山东明清律师事务所律师。上诉人天津市汇通中达医药有限公司（以下简称汇通公司）与被上诉人潍坊永利劳保用品有限公司（以下简称永利公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2020）津0111民初3699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。汇通公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，依法改判支持永利公司承担违约金2550000元；一、二审诉讼费由永利公司承担。事实和理由：一审判决违约金调整后的数额过低，未充分考虑双方约定、履行合同中永利公司的过错以及汇通公司的预期利益和实际损失。永利公司辩称，不同意汇通公司的上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。汇通公司向一审法院起诉请求：1、解除汇通公司与永利公司双方订立的《KN95口罩采购合同》及《KN95口罩采购合同补充协议》；2、永利公司按合同总金额1%每日的标准向汇通公司支付从2020年4月9日起算至2020年5月8日的违约金，计255万元；3、本案诉讼费用由永利公司承担。一审法院认定事实：汇通公司与永利公司于2020年4月5日签订《KN95口罩采购合同》，汇通公司为甲方，永利公司为乙方。汇通公司购买永利公司价值1105万元、单价为8.5元（含税不含运费）、数量为130万只的KN95口罩。合同约定：“……三、付款时间及方式。1、付款方式：合同签订后，甲方付货款50%以后合同开始生效。在乙方出货到100万片KN95口罩时，甲方付清剩余货款后才可以提货走。……四、交货。1、交货时间。乙方收到甲方50%预付款后安排交付货物，但是乙方必须满足如下的最低交付数量和时间要求：（1）在2020年4月8日完成100万只口罩的交付，每迟延交货一天，乙方按照合同总金额的1%支付违约金（如政府原因除外）。（2）在2020年4月9日完成剩余30万只口罩的交付，每迟延交货一天，乙方按照合同总金额的1%支付违约金（如政府原因除外）。2、交货地点。产品的交货地点为广州。……六、违约责任。……2、如乙方逾期交货，每迟延交货一天，乙方按照合同总金额的1.5%支付违约金（如政府征收口罩原因除外）。……”汇通公司与永利公司于2020年4月6日签订《KN95口罩采购合同补充协议》，汇通公司为甲方（买方），永利公司为乙方（卖方）。合同约定：“甲乙双方于2020年4月5日签订了采购协议，现双方协商一致，签订补充协议：一、合同变更数量为100万。名称为KN95口罩，数量为100万只，单价为8.5元（含税不含运费），总计850万元。二、本补充协议签订后，甲方在当天支付50万元的订金。甲方支付订金后，乙方立即提供英文版本的产品包装图片。如甲方不满意包装设计，可以立即要求乙方退款。三、英文包装版本得到甲方认可后的当天，甲方支付50%货款，在乙方出货到100万片KN95口罩时，甲方付清剩余货款，100万口罩在4月8日18:00前交付完毕。……”汇通公司于2020年4月6日向永利公司转账50万元，于2020年4月7日向永利公司转账375万元，于2020年4月8日向永利公司转账250万元，于2020年4月9日向永利公司转账175万元，合计向永利公司转账850万元。永利公司收到汇通公司850万元后，未向汇通公司交付合同约定的KN95口罩。汇通公司提供多份上海浦东发展银行业务凭证/回单，付款人为永利公司，收款人为汇通公司。汇通公司以证实，永利公司自2020年4月9日至4月17日陆续向汇通公司返还货款，合计金额差365元就是850万元；原因为永利公司打款时手续费为365元，但其未给付银行，银行从所汇款项中予以扣除，手续费为365元。一审法院认为，汇通公司、永利公司双方系买卖合同纠纷，双方当事人应当依诚实信用原则享受各自权利、履行各自义务。汇通公司与永利公司签订《KN95口罩采购合同》及《KN95口罩采购合同补充协议》后，汇通公司合计已向永利公司转账850万元，但永利公司未向汇通公司交付合同约定的KN95口罩。故永利公司在履行合同过程中存在违约行为，且永利公司的行为致使汇通公司无法实现合同目的，故汇通公司要求解除《KN95口罩采购合同》及《KN95口罩采购合同补充协议》的诉讼请求，一审法院予以支持。关于汇通公司主张的违约金的诉讼请求。因永利公司在履行合同过程中存在违约行为，故永利公司应承担违约责任。合同虽对于违约金的计算方式进行了约定，但计算比例过高，永利公司请求调整，且根据案件的实际情况及永利公司已将货款返还给汇通公司的事实，一审法院应予调整为：永利公司给付汇通公司违约金，以850万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍自2020年4月9日计算至2020年4月17日。永利公司经一审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃了抗辩、举证、质证的权利，后果自负。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、解除天津市汇通中达医药有限公司与潍坊永利劳保用品有限公司签订的《KN95口罩采购合同》及《KN95口罩采购合同补充协议》。二、潍坊永利劳保用品有限公司于判决发生法律效力之日起十日内给付天津市汇通中达医药有限公司违约金（以850万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍自2020年4月9日计算至2020年4月17日）。三、驳回天津市汇通中达医药有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27200元，全部由潍坊永利劳保用品有限公司负担，此款于判决发生法律效力之日起十日内交付本院。二审中，汇通公司提交其与山东粹更医药科技有限公司签署的《购销合同》，证明案涉口罩用于销售给山东粹更医药科技有限公司，该合同可以体现汇通公司的预期利益和实际损失。永利公司提交书面质证意见，对上述证据真实性、关联性及证明目的不予认可。关于上述证据认证意见，将在本院认为部分一并论述。经查，永利公司代理人孙宗信与汇通公司副总王煜琪微信聊天记录载明：王煜琪（2020年4月9日下午1:22）“您先把货款给我退回吧不然占用资金损失更大”。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审法院将合同约定的违约金调整为以850万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍（自2020年4月9日计算至2020年4月17日）是否过低。首先，汇通公司上诉主张合理的计算违约金应当从违约金之日持续到合同解除之时（法院判决生效后），但依据汇通公司副总王煜琪2020年4月9日下午1:22的聊天表述及孙宗信当日就予以退款的事实，本院认定案涉合同在2020年4月9日已约定解除，故本院对汇通公司的该项上诉主张不予支持。其次，案涉合同签订的当时，口罩属于紧缺物资，汇通公司作为专门从事医疗器械经营的企业通过朋友介绍自永利公司采购口罩，自身在对利益存有预期的同时，亦应对供货风险有所预估，永利公司在不能履行合同后随即将款项予以退回，已尽到了防止损失扩大的义务。再次，汇通公司二审时提交其与山东粹更医药科技有限公司签署的《购销合同》不足以证实其预期利益与实际损失，一审法院综合案件实际情况、当时交易背景、过错程度等因素，将违约金调整为以850万元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍（自2020年4月9日计算至2020年4月17日）并无不当。综上所述，汇通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费54400元，由天津市汇通中达医药有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孔 娟审判员 魏晓川审判员 余 庆二〇二一年五月二十八日书记员 李 霞附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；