新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2021）新40民终830号 上诉人（原审被告）：新疆宇鑫混凝土有限公司共青镇分公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市共青镇乌鲁木齐东路。 负责人：苏志海，该公司经理。 委托诉讼代理人：常杰，新疆杰锟律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆吉龙天利新材料有限公司，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市独山子经济技术开发区启航路南、纵一路西。 法定代表人：杭飚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李文艳，女，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：新疆宇鑫混凝土有限公司，住所地新疆维吾尔自治区塔城地区乌苏市北京东路729号。 法定代表人：王新齐，该公司经理。 上诉人新疆宇鑫混凝土有限公司共青镇分公司（以下简称宇鑫混凝土共青镇分公司）因与被上诉人新疆吉龙天利新材料有限公司（以下简称吉龙天利新材料公司）、被上诉人新疆宇鑫混凝土有限公司（以下简称宇鑫混凝土公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院（2020）新4003民初109号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月20日公开开庭进行了审理。上诉人宇鑫混凝土共青镇分公司的委托诉讼代理人常杰，被上诉人吉龙天利新材料公司的委托诉讼代理人李文艳到庭参加诉讼。被上诉人宇鑫混凝土公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 宇鑫混凝土共青镇分公司上诉请求：1．撤销原审判决第一项、第二项；2．发回重审或改判驳回吉龙天利新材料公司对其公司的诉讼请求。事实和理由：一、案涉外加剂款应当由新疆天利石化控股有限公司和林州建总建筑工程有限公司共同调账结算，应当追加新疆天利石化控股有限公司和林州建总建筑工程有限公司作为本案被告参加诉讼，一审法院遗漏了本案必要共同当事人。二、案涉《付款协议》是双方签订《混凝土外加剂产品购销合同》第七条约定付款的附件协议，依据该协议付款是附条件的，因吉龙天利新材料公司无证据证实新疆天利石化控股有限公司和林州建总建筑工程有限公司向宇鑫混凝土公司支付商砼款超过应支付款项的60%，故付款条件不成就，吉龙公司就无权向宇鑫混凝土共青镇分公司主张外加剂款。三、吉龙天利新材料公司收到其公司向新疆天利石化控股集团有限公司出具的债权支付确认函，主张将林州建总建筑工程有限公司欠宇鑫混凝土公司的商砼款债权让与吉龙天利新材料公司，视为其公司与吉龙天利新材料公司之间的外加剂债权债务已消灭。 吉龙天利新材料公司辩称，宇鑫混凝土共青镇分公司的上诉请求不能成立，案涉合同约定的附件协议只是付款的一种形式，对于第三方新疆天利石化控股有限公司和林州建总建筑工程有限公司如果同意调账我方是支持调账的。但四方并没有一次调账成功，故请求维持一审判决。 宇鑫混凝土公司未到庭答辩。 吉龙天利新材料公司向一审法院起诉请求：宇鑫混凝土共青镇分公司向其公司支付货款523,072.4元，宇鑫混凝土公司承担连带付款责任。 一审法院认定事实：2017年3月22日，宇鑫混凝土共青镇分公司（需方）与吉龙天利新材料公司（供方）签订了一份“混凝土外加剂产品购销合同”购买其聚羧酸泵送剂，合同对产品的品名、包装、数量、单价、金额、验收标准、违约责任等进行了约定，合同第七条结算方式及期限约定见附件协议；第十二条约定所有货款不以物质形式抵账，如要抵账当以拍卖价为准。该合同落款供方处加盖有吉龙天利新材料公司的合同专用章，需方处加盖有宇鑫混凝土共青镇分公司的合同专用章。2017年11月25日，宇鑫混凝土共青镇分公司向吉龙天利新材料公司出具了“回执”一份，载明：吉龙天利新材料公司，截止2017年11月25日，我单位尚欠贵公司货款合计431,689.4元，该欠款为累计数，欠款额以回执为准，以前对账回执自行作废。该回执落款对账单位处加盖有宇鑫混凝土共青镇分公司的财务专用章。宇鑫混凝土共青镇分公司与吉龙天利新材料公司签订了一份“付款协议”，约定：宇鑫混凝土公司的以下所有单位向吉龙天利新材料公司拿聚羧酸泵送剂，以宇鑫混凝土公司向天利实业工程项目分包建筑商供应商品混凝土款而进行几方调账结算，所有各公司欠款总金额不超过宇鑫混凝土公司混凝土总金额的60％，如超过60％，超过部分需当月结算给吉龙天利新材料公司。该协议落款处加盖有吉龙天利新材料公司和宇鑫混凝土共青镇分公司的合同章。宇鑫混凝土共青镇分公司与吉龙天利新材料公司均认可上述付款协议即双方签订“混凝土外加剂产品购销合同”第七条约定的附件协议。后，宇鑫混凝土共青镇分公司又购买了吉龙天利新材料公司91,382.6元聚羧酸泵送剂。2018年4月27日、5月24日，吉龙天利新材料公司向宇鑫混凝土共青镇分公司开具了增值税普通发票。庭审中，宇鑫混凝土共青镇分公司认可欠付吉龙天利新材料公司上述523,072元（431,689.4＋91,382.6）货款。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，吉龙天利新材料公司与宇鑫混凝土共青镇分公司签订的“混凝土外加剂产品购销合同”系双方当事人真实意思表示，应属合法、有效合同，予以确认。合同签订后，吉龙天利新材料公司依约履行了供货义务，宇鑫混凝土共青镇分公司向吉龙天利新材料公司出具回执认可欠付货款431,689.4元的事实。后，吉龙天利新材料公司又向宇鑫混凝土共青镇分公司供应了91,382.6元货物，但宇鑫混凝土共青镇分公司未支付相应货款。宇鑫混凝土共青镇分公司认可欠付宇鑫混凝土公司共青镇分公司货款523,072元（431,689.4＋91,382.6），其即应承担支付相应货款的责任。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案中，宇鑫混凝土共青镇分公司经过依法登记，具有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，并可以先以其管理的财产承担相应民事责任，不足以承担的，由宇鑫混凝土公司承担。宇鑫混凝土共青镇分公司辩称本案案由应系债权转让纠纷，法院对该案无管辖权，其公司与吉龙天利新材料公司签订的付款协议约定的付款是附条件的，其公司向吉龙天利新材料公司支付货款的责任已通过其公司向新疆天利石化控股集团有限公司出具的确认函转移给林州建总公司。宇鑫混凝土共青镇分公司向法庭举证的“付款协议”虽载明了宇鑫混凝土公司与吉龙天利新材料公司就贷款结算方式进行了约定，但宇鑫混凝土公司并未在该协议上签字或加盖印章予以确认，双方就该协议并未达成合意，该协议并未成立，更不可能对双方发生法律效力，亦不可能对宇鑫混凝土共青镇分公司产生法律效力。宇鑫混凝土共青镇分公司辩称其公司向新疆天利石化控股集团有限公司出具了确认函，将其公司欠付吉龙天利新材料公司的债务转移由林州建总公司支付，因其公司向法庭出具的确认函系复印件，且载明的通知主体系新疆天利石化控股集团公司而非本案吉龙天利新材料公司，宇鑫混凝土共青镇分公司无证据证实其公司就涉案货款已与吉龙天利新材料公司达成了债权转让协议，亦无证据证实林州建总公司已向吉龙天利新材料公司支付了货款，其上述辩解意见，不能成立，不予采纳。宇鑫混凝土共青镇分公司申请追加新疆天利石化控股有限公司、林州建总建筑工程有限公司为本案被告，因上述二公司并非本案必要的共同诉讼参与人，法院也无权通知其参与诉讼。宇鑫混凝土共青镇分公司申请法院通知上述二公司作为本案被告参与诉讼，无任何法律依据，且本案案件事实已查清，故对其上述申请，不予支持。判决：一、宇鑫混凝土共青镇分公司于判决生效之日起五日内向吉龙天利新材料公司支付货款523,072元；二、宇鑫混凝土共青镇分公司经营管理的财产不足以承担前述债务的，由宇鑫混凝土公司承担；三、驳回吉龙天利新材料公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。宇鑫混凝土共青镇分公司提交证据：付款协议复印件1份，拟证明宇鑫混凝土共青镇分公司与吉龙天利新材料公司、宇鑫混凝土有限公司订立外加剂购销合同的目的是吉龙天利新材料公司的股东新疆天利集团有限公司开发建设基建项目，该开发基建项目购买使用宇鑫混凝土共青镇分公司与宇鑫混凝土公司的商砼，购买方为承建工程项目施工单位即林州建总公司，结算方式为四方调账进行结算，欠款总额不得超过宇鑫混凝土公司混凝土的60%，超过混凝土60%的部分，吉龙天利新材料公司才可以向其公司主张。吉龙天利新材料公司质证意见：对该证据的真实性不认可，与在406案件中提供的购销合同不一致，我方没有这份合同。本院认证：因吉龙天利新材料公司对该份证据真实性不认可，且是复印件，故对其真实性、合法性、关联性不予确认。吉龙天利新材料公司提交证据：发货单原件5张、过磅单原件2张、入库单原件3张，拟证实对账之前与之后的发货凭证是一致的。宇鑫混凝土共青镇分公司质证意见：对该证据的三性均不认可。该证据是吉龙天利新材料公司自己制作形成的，没有我方的签字盖章。且一审中并未提交进行质证。本院认定：该组证据真实性、合法性予以确认，对其关联性结合本案其它证据予以认定。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点：一、一审程序是否存在遗漏当事人；二、吉龙天利新材料公司主张货款的条件是否成就，宇鑫混凝土共青镇分公司应否向吉龙天利新材料公司支付货款。 针对焦点一，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第七十三条：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请理由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”之规定，本案双方系买卖合同法律关系，新疆天利石化控股有限公司和林州建总建筑工程有限公司不是本案的必要共同诉讼人，宇鑫混凝土共青镇分公司追加申请两公司为本案被告，申请理由不能成立，一审法院应当裁定驳回，而一审法院在判决中对其申请不予支持，虽驳回理由正当，但程序存在瑕疵予以纠正。 针对焦点二，案涉购销合同第七条结算方式约定见附件协议即按“付款协议”履行，从“付款协议”内容分析，宇鑫混凝土共青镇分公司与吉龙天利新材料公司虽约定几方调账结算，但宇鑫混凝土共青镇分公司无证据证实各公司对购销货物的欠款金额进行了确认，故宇鑫混凝土共青镇分公司主张赊欠吉龙天利新材料公司的外加剂款超过宇鑫混凝土公司供应的混凝土总金额的百分之60，吉龙天利新材料公司才能主张货款的上诉理由不能成立，对于宇鑫混凝土共青镇分公司主张将林州建总建筑工程有限公司欠宇鑫混凝土公司的商砼款债权让与吉龙天利新材料公司，双方之间的外加剂债权债务已消灭的上诉理由。对此，宇鑫混凝土共青镇分公司无证据证实其公司与吉龙天利新材料公司达成了混凝土债权转让协议，并将该协议通知了吉龙天利新材料公司。也无证据证实新疆天利石化控股有限公司已将林州建总建筑工程有限公司欠付宇鑫混凝土共青镇分公司的混凝土款从林州建总建筑工程有限公司应得的总工程款中扣除，按照合同相对性原则，宇鑫混凝土共青镇分公司应当向吉龙天利新材料公司支付货款。 综上，一审判决认定事实清楚、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确，故对新疆宇鑫混凝土有限公司共青镇分公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第七十三条、第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费12,891.00元，由新疆宇鑫混凝土有限公司共青镇分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 丽 审判员 张全兴 审判员 张明浩 二〇二一年五月十四日 书记员 武 玲