河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫17民终1008号上诉人（原审被告）：河南瑞美置业有限公司。住所地：郑州市管城区航海东路32号3号楼1单元8号。委托诉讼代理人：李长军，河南路德律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中原银行股份有限公司驻马店分行。住所地：河南省驻马店市文明路168号。法定代表人：万三华，行长。委托诉讼代理人：常运繁，系该公司员工。委托诉讼代理人：王思合，河南驿城律师事务所律师。上诉人河南瑞美置业有限公司因与被上诉人中原银行股份有限公司驻马店分行抵押合同纠纷一案，不服河南省驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初11618号判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人河南瑞美置业有限公司的委托诉讼代理人李长军，被上诉人中原银行股份有限公司驻马店分行的委托诉讼代理人常运繁、王思合到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河南瑞美置业有限公司上诉请求：1、撤销河南省驻马店市驿城区人民法院（2020）豫1702民初11618号判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决使用《城市房地产抵押管理办法》认定案涉房产为拆迁范围系适用法律错误，案涉房屋为安置房，并非被列入拆迁范围的房地产。上诉人作为案涉房产的所有权人，有权设定抵押，该房产已办理抵押登记，能够对抗西平政府安置办对上诉人享有的一般合同债权。被上诉人的抵押权已经得到生效判决的保护，其再次向上诉人主张违约责任属于重复起诉。终结本次执行的执行裁定并不能对抗生效判决的既判力，被上诉人作为申请执行人，针对安置办公室的执行异议应当通过许可执行之诉寻求救济。中原银行股份有限公司驻马店分行辩称，一审判决正确应予维持。案涉房产系拆迁回迁房，上诉人利用拆迁办和抵押登记管理部门信息不对称，将案涉房产与我行贷款提供抵押担保并办理登记。贷款发生后，上诉人将抵押房产全部交付被拆迁人入住使用，造成我方抵押权不能实现。依据抵押合同约定，上诉人应当承担抵押价值范围内的赔偿责任。中原银行股份有限公司驻马店分行向一审法院起诉请求：河南瑞美置业有限公司向其承担2000万主债权本金及利息（利息、罚息、复利从2017年2月21日起至款项清偿完毕之日止）的赔偿责任。一审法院认定事实：2016年3月4日，西平县华业陶瓷有限公司（甲方）与中原银行驻马店分行（乙方）签订编号为中原银（驻马店）流贷字2016第11002号《人民币流动资金借款合同》。合同约定，本合同项下借款额度为人民币2000万元；贷款期限为1年，自2016年3月29日至2017年3月29日；借款用途为购买原材料；实际贷款期限、实际提款日、贷款金额以本合同项下的借款凭证所载的期限、日期和金额为准，借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；合同项下实际单笔提款日与本合同签署日间隔在六个月以内的贷款利率采用以贷款实际提款日的中国人民银行同期同档次贷款基准利率上浮50%的方式确定；利率调整方式为固定利率，贷款期内利率保持不变；本贷款自实际提款日起计息，利息的计算公式为：利息=实际贷款余额*计息期间的实际天数*年利率/360天；对于非一次性还本付息的贷款，首次结息日为2016年4月20日，按月结息，结息日为每月的第20日；贷款支付方式分自主支付和受托支付两种方式；还款方式为定期付息，到期还本；本合同项下贷款采用抵押担保和保证担保方式，抵押人为河南瑞美置业有限公司、保证人分别为刘聪、王合军；甲方未按合同约定时间偿还的本金，乙方除有权行使本条第13.3款约定的权利外，还有权根据实际逾期天数，按本合同届时适用的贷款利率加收50%的罚息利率计收利息等条款。2016年3月29日，河南瑞美置业有限公司作为抵押人（甲方）与中原银行驻马店分行（乙方）签订了协议编号为中原银（驻马店）抵字2016第110027-1号的《抵押合同》。河南瑞美置业有限公司同意以名下位于西平××××北段路东皇家贰号1号楼（房屋权利证号为西房权证柏城字第××号，土地证号为西国用（2014）第089号）作为抵押物为西平县华业陶瓷有限公司的借款提供抵押担保，2016年3月30日，双方办理了他项权证（西房他证柏城字第0001869号）。抵押合同约定，为确保乙方与西平县华业陶瓷有限公司签订的编号为中原银（驻马店）流贷字2016第110027号《人民币流动资金借款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意以其财产为乙方依据主合同对西平县华业陶瓷有限公司享有的全部债权提供抵押担保，乙方同意接受甲方所提供的抵押担保；甲方在本合同项下担保的主债权本金金额为2000万元；担保的主合同债务履行期限为2016年3月29日至2017年3月29日；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权、抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费、过户费、财产保全费、公告费、邮寄费、公证费、认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用；甲方以本合同附件《抵押物清单》所列明的财产向乙方提供抵押，乙方依法律法规及本合同约定享有抵押权，该抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、添附物、混合物或加工物、天然及法定孳息、抵押物的代位物，以及因抵押物毁损、灭失或被征收而产生的保险金、赔偿金、补偿金等；抵押物需要评估的，由具有相应资质且经乙方认可的评估机构评估，其评估现值为63034878元；甲方是根据中国人民共和国法律依法成立的中国法人或其他组织，具有签订和履行本合同所必需的民事权利能力和行为能力，能独立承担民事责任，甲方充分了解并同意主合同的全部条款，且认可与主合同相关交易的真实性，甲方愿意为主合同债务人提供抵押担保，其在本合同项下的全部意思表示是真实的；甲方承诺当主合同债务人不履行到期债务或发生约定的实现抵押权的情形，无论乙方对主债权是否拥有其他担保，乙方均有权直接要求甲方在其抵押担保范围内承担抵押担保责任，无需事先行使其他担保权利；在本合同有效期内，甲方若发生对抵押权产生或可能产生不利影响的情形时，应提前三十日书面通知乙方；本合同有效期内，甲方应定期向乙方书面报告抵押物状态（包括但不限于抵押物是否被国家征收、征用、拆除、没收、无偿收回，或者被第三方毁损、查封、扣押、监管、留置、转让、拍卖、强行占有、改扩建或进行其他处置等情况），如抵押物发生被查封、扣押、留置或者被采取其他强制性措施、权属发生争议、受到或可能受到来自任何第三方侵害、安全或完好状态受到或可能受到不利影响等情况时，甲方应立即书面通知乙方并视乙方需要提供乙方认可的其他担保，因此导致乙方损失的，甲方应在抵押担保的范围内承担赔偿责任；本合同生效后，甲乙双方均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定的义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失，如因甲方过错造成本合同无效或者被撤销，甲方应在抵押担保范围内赔偿乙方的全部损失等内容。2016年3月29日，刘聪、罗鹏辉（甲方）与中原银行驻马店分行（乙方）签订了协议编号为中原银（驻马店）保字2016第110027-1号《保证合同》。上述合同签订后，2016年3月30日，中原银行驻马店分行如约向借款人西平县华业陶瓷有限公司发放借款，借款金额2000万元，起息日期自2016年3月30日至2017年3月30日，年利率为6.525%，还款方式为按频率付息、一次还本。贷款发放后，河南瑞美置业有限公司未向中原银行股份有限公司驻马店分行返还过本金，利息偿还到2017年2月20日。2018年5月7日，中原银行股份有限公司驻马店分行以借款合同纠纷为由在驻马店市驿城区法院起诉西平县华业陶瓷有限公司、河南瑞美置业公司、刘聪及罗鹏辉，驻马店市驿城区法院经审理后于2018年10月25日作出（2018）豫1702民初4697号民事判决，认定“西平县华业陶瓷有限公司作为借款人应当按照合同的约定承担还款付息的责任，其未能依约履行的行为系违约行为，对西平县华业陶瓷有限公司承担的上述债务，河南瑞美置业有限公司作为抵押人应依法承担抵押责任，中原银行股份有限公司驻马店分行有权对河南瑞美置业有限公司抵押的不动产依法折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿”，并判决：一、限西平县华业陶瓷有限公司于判决生效后十日内向中原银行股份有限公司驻马店分行返还借款本金2000万元及利息（利息、罚息、复利从2017年2月21日起计至借款清偿完毕之日为止，利率均按双方合同约定计算）；二、如到期未清偿，则以河南瑞美置业有限公司所有的位于西平××××北段路东皇家壹号1号楼（他项权证号：西房他证柏城字第0001869号）折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款由中原银行股份有限公司驻马店分行优先受偿；三、对上述第一项债务，由刘聪、罗鹏辉承担连带清偿责任；案件受理费141800元，由西平县华业陶瓷有限公司、河南瑞美置业有限公司、刘聪及罗鹏辉连带负担。现该判决已生效。上述判决生效后，中原银行股份有限公司驻马店分行在驻马店市驿城区法院申请强制执行。2019年6月30日，西平县人民政府征收安置办公司向驻马店市驿城区法院递交执行异议申请书，认为西平××××北段路东皇家贰号1号楼（西房权证柏城字第××号）是皇家贰号项目区内对拆迁户的回迁安置房，皇家贰号进行建设时拆迁了西平县政府家属楼、工业局家属楼、农业局、林业局住户及部分营业房住户约162户，将上述住户房屋拆迁后按安置合同约定，对以上户主安置在1号楼上，河南瑞美置业公司在明知1号楼为安置房的情况下，用拆迁户安置房为西平县华业陶瓷有限公司向中原银行抵押贷款，该房屋名义上为河南瑞美置业公司所有，实际为162户拆迁安置户所有；并递交于2012年8月9日向社会公示的《皇家二号项目房屋征收补偿方案》。驻马店市驿城区法院于2019年8月22日作出（2019）豫1702执2168号之一执行裁定书，裁定如下：终结（2018）豫1702民初4697号民事判决书的本次执行程序。驻马店市驿城区法院又于2020年5月27日作出（2019）豫1702执2168号之二执行裁定书，执行过程中，驻马店市驿城区法院于2019年6月18日依法查封了被执行人河南瑞美置业有限公司所有的位于西平××××北段路东皇家贰号1号楼，现查明被执行人河南瑞美置业有限公司名下的皇家贰号1号楼已被西平县人民政府作为征收补偿安置房，调换给拆迁安置户所有，该栋楼房现无法执行；裁定如下：对被执行人河南瑞美置业有限公司名下的位于西平××××北段路东皇家贰号1号楼终结执行。一审法院认为，驻马店市驿城区法院作出的（2018）豫1702民初4697号民事判决中，认定“西平县华业陶瓷有限公司作为借款人应当按照合同的约定承担还款付息的责任，其未能依约履行的行为系违约行为，对西平县华业陶瓷有限公司承担的上述债务，河南瑞美置业有限公司作为抵押人应依法承担抵押责任，中原银行股份有限公司驻马店分行有权对河南瑞美置业有限公司抵押的不动产依法折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿”，并判决河南瑞美置业公司所有的位于西平××××北段路东皇家壹号1号楼（他项权证号：西房他证柏城字第0001869号）折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款由中原银行股份有限公司驻马店分行优先受偿，且河南瑞美置业公司与中原银行股份有限公司驻马店分行签订的抵押合同中也约定在合同有效期内，河南瑞美置业公司应定期向中原银行股份有限公司驻马店分行书面报告抵押物状态，如抵押物发生可能受到任何第三方的侵害、完全或完好状态受到或可能受到不利影响等情况时，河南瑞美置业公司应立即书面通知中原银行股份有限公司驻马店分行并视中原银行股份有限公司驻马店分行需要提供中原银行股份有限公司驻马店分行认可的其他担保，因此导致中原银行股份有限公司驻马店分行损失的，河南瑞美置业公司应在抵押担保的范围内承担赔偿责任。则河南瑞美置业公司为中原银行驻马店分行对西平县华业陶瓷有限公司享有的债权提供抵押担保,且在抵押担保期间,河南瑞美置业公司依法应当对中原银行驻马店分行承担抵押担保责任。中原银行驻马店分行本应对河南瑞美置业公司提供的抵押物享有优先受偿权,但驻马店市驿城区法院于2020年5月27日作出（2019）豫1702执2168号之二执行裁定书，查明被执行人河南瑞美置业有限公司名下的皇家贰号1号楼已被西平县人民政府作为征收补偿安置房，调换给拆迁安置户所有，该栋楼房现无法执行，裁定对被执行人河南瑞美置业公司名下的位于西平××××北段路东皇家贰号1号楼终结执行。但河南瑞美置业公司也未重新向中原银行驻马店分行设定抵押担保或使中原银行驻马店分行优先受偿,导致中原银行驻马店分行抵押物享有优先权受到损害。根据《城市房地产抵押管理办法》第三十八条“因国家建设需要,将已设定抵押权的房地产列入拆迁范围的,抵押人应当及时书面通知抵押权人;抵押双方可以重新设定抵押房地产,也可以依法清理债权债务,解除抵押合同”、第五十一条“因国家建设需要,将已设定抵押权的房地产列入拆迁范围时,抵押人违反前述第三十八条的规定,不依法清理债务,也不重新设定抵押房地产的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼”之规定,根据西平县人民政府征收安置办公司向驻马店市驿城区法院递交的《皇家二号项目房屋征收补偿方案》及协议书，该征收补偿方案于2012年8月9日已向社会公示，则河南瑞美置业公司明知在有拆迁补偿方案并与住户签订拆迁安置补偿协议,但其未将该事宜告知中原银行驻马店分行,也未与中原银行驻马店分行重新设定抵押担保或在抵押担保责任范围内向中原银行驻马店分行清偿担保的债权,使中原银行驻马店分行失去了行使担保物权所依附的财产,故河南瑞美置业公司的过错行为损害了中原银行驻马店分行的抵押权。则依据双方签订的抵押合同的约定及有关法律的规定，河南瑞美置业公司应承担在抵押财产范围内在主债务人西平县华业陶瓷有限公司不能清偿还款责任的范围外向中原银行股份有限公司驻马店分行赔偿的责任。依照最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《城市房地产抵押管理办法》第三十八条、第五十一条之规定，判决如下：限河南瑞美置业有限公司于判决生效后十日内赔偿中原银行股份有限公司驻马店分行在主债务人西平县华业陶瓷有限公司不能清偿借款本金2000万元及利息（利息、罚息、复利从2017年2月21日起计至借款清偿完毕之日为止，利率均按双方合同约定计算）内的赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费141800元，减半收取70900元，由河南瑞美置业有限公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审判决是否正确。河南瑞美置业有限公司与中原银行股份有限公司驻马店分行签订的《抵押合同》约定，在合同有效期内，抵押人应定期向抵押权人书面报告抵押物状态，如抵押物发生可能受到任何第三方的侵害、完全或完好状态受到或可能受到不利影响等情况时，抵押人应立即书面通知抵押权人并视抵押权人需要提供其认可的其他担保，因此导致抵押权人损失的，抵押人应在抵押担保的范围内承担赔偿责任。案涉抵押物，即河南瑞美置业有限公司名下的皇家贰号1号楼已被西平县人民政府作为征收补偿安置房，已调换给拆迁安置户所有，该栋楼房无法执行，驻马店市驿城区法院裁定对该房产终结执行。中原银行股份有限公司驻马店分行在该执行裁定送达后，并未在法定期限内提起执行异议之诉，而是依据双方之间签订的《抵押合同》的约定，另案起诉河南瑞美置业有限公司，请求河南瑞美置业有限公司承担2000万元主债权本金及利息的赔偿责任，实质上是对已经由（2018）豫1702民初4697号民事判决书予以保护的同一笔2000万元贷款及利息债权，再一次另案以违约责任的诉由请求予以保护。据此，中原银行股份有限公司驻马店分行的本意是其已经放弃了（2018）豫1702民初4697号民事判决书已经予以保护的抵押权，因此，中原银行股份有限公司驻马店分行应当在提起本案诉讼时，解除位于西平××××北段路东皇家贰号1号楼的抵押权登记，不得再限制拆迁安置户对该房产依法享有的各项不动产权利。综上所述，在中原银行股份有限公司驻马店分行已经放弃（2018）豫1702民初4697号民事判决书所保护的抵押权的情况下，依据与河南瑞美置业有限公司之间签订的《抵押合同》的约定，针对同一笔贷款债权及利息另案起诉请求河南瑞美置业有限公司承担违约责任的理由成立。一审判决正确，本院予以维持。综上，上诉人河南瑞美置业有限公司的上诉请求，不能成立；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费141800元，由河南瑞美置业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  王东风审判员  刘 东二〇二一年五月十三日书记员  刘丹丹