辽宁省沈阳市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）辽01执复348号复议申请人（被执行人、异议人）：马治国，男，1974年11月27日出生，汉族，现住沈阳市沈北新区。申请执行人：邓莉，女，1973年11月25日出生，汉族，住沈阳市于洪区。复议申请人马治国不服沈阳市于洪区人民法院于2021年3月4日作出的（2021）辽0114执异76号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。在沈阳市于洪区人民法院（以下简称执行法院）执行上列当事人买卖合同纠纷一案中，被执行人马治国向执行法院提出异议，请求：1、终止或中止（2021）辽0114执541号案件的执行；2、将其移出全国法院失信被执行人名单并解除对其银行账户的查封冻结措施。事实与理由：1、异议人与邓莉之间的债权债务已消灭，异议人无需再向邓莉支付10万元案款，请求终止执行。2020年2月26日，异议人与邓莉签订《彩票站出兑协议》，邓莉将彩票站和彩票机以30万元价格转让给异议人。异议人支付20万元后发现邓莉没有取得标的物的所有权属于无权处分。致使合同目的不能实现而没有支付余款10万元。异议人于2021年1月1日、1月11日分别向邓莉快递《解除彩票站出兑协议通知书》和《解除彩票站出兑协议通知书》善后通知书，邓莉已签收。依据《民法典》第565条、第566条规定，《彩票站出兑协议》已经解除，已经支付的20万元异议人有权请求返还，尚未支付的10万元应当终止履行，无需支付。邓莉2021年1月21日向法院申请强制执行，说明其明知双方的协议已经解除却故意欺瞒法院，滥用诉讼权利。为维护合法权利，异议人于2021年1月27日向于洪区法院提起诉讼，申请确认协议解除的法律事实，目前于洪区法院已立案。因此请求法院对本案终止执行。2、执行法院将异议人列为全国法院失信被执行人名单并冻结异议人银行账户的行为损害了异议人的权利，应当将异议人移出失信名单并解除对银行账户的强制措施。于洪区法院2021年1月21日受理了邓莉的执行申请，1月22日就将异议人列入失信名单，而执行通知书是1月26日才邮寄发出的，异议人1月28日才收到，并于当日主动找到执行局，执行法官助理才将列入失信的决定书送达异议人。根据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第1条“有履行能力，拒不履行人民法院生效判决的义务”规定，必须是被执行人有能力履行但拒不履行的，才能将其列入失信名单并向社会公布。执行法官在异议人收到执行通知书之前就将异议人列入名单，执行行为错误，应当纠正。综合以上事实和理由，请求法院终止或中止执行等待（2021）民初0254号案件的判决结果后决定继续执行或终止执行。执行法院查明，原告邓莉因被告马治国欠付其彩票站出兑款10万元向该院提起诉讼，该院作出（2020）辽0114民初6959号民事判决书，判决被告马治国给付原告邓莉欠款10万元并支付欠款期间的利息，案件受理费由被告承担。被告马治国上诉后，沈阳市中级人民法院于2020年12月1日作出（2020）辽01民终12083号民事判决书，驳回上诉，维持原判。判决生效后，因被告未履行判决确定的给付义务，邓莉向该院申请执行，该院于2021年1月21日立案，执行案号为（2021）辽0114执541号。立案后于1月22日作出《失信决定书》，将被执行人马治国纳入失信被执行人名单。于1月28日裁定冻结被执行人马治国在盛京银行账户内存款，冻结时账户余额5.37元。被执行人遂提出此异议。执行法院另查明，二审判决生效后，马治国于2021年1月11日向邓莉邮寄《解除彩票站出兑协议通知书》及《解除彩票站出兑协议通知书》善后通知书，并就解除合同事宜向该院提起诉讼，该院已于2021年1月27日受理，案号为（2021）辽0114民初2054号，现正在审理中。执行法院认为，本案被执行人异议包括三项请求，一是解除对其银行账户的冻结，二是将其移出失信被执行人名单，三是要求对该案终止或中止执行。关于第一项异议请求。在民事执行中，执行依据是人民法院生效的裁判文书。本案中，生效判决已对被执行人的债务已经确认，该院依据该生效判决，在执行中冻结被执行人的账户符合相关法律规定。故对被执行人的该项异议请求该院不予支持。关于第二项异议请求。根据《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》，将被执行人纳入失信被执行人名单属于威慑、惩戒措施，其要求撤销失信决定书不属于执行裁决的受案范围，而应向执行部门申请纠正。故对其该项异议请求，在本裁决程序中不予审查。关于其第三项异议请求。该院认为，执行裁决程序系对人民法院在执行过程中某一具体的执行行为是否违反法律规定依法进行审查。而本案中，被执行人认为需要等待另案的裁判结果而要求终止或中止本案的执行，该异议请求并非针对具体的执行行为，对案件是否应终止或中止执行不属于执行裁决程序的受案范围，该院对此亦不予审查。执行法院于2021年3月4日作出（2021）辽0114执异76号执行裁定书，裁定驳回被执行人马治国的异议。马治国不服，向本院申请复议，请求撤销执行法院(2021)辽0114执异76号执行裁定书;2、对复议申请人申请的执行异议予以审查。复议理由为：沈阳市于洪区人民法院作出的(2021)辽0114执异76号执行裁定书认定的驳回申请人申请的执行异议依据是错误的,应予纠正。一、依据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第二款规定,被执行人以债权消灭、丧失强制执行效力依据生效判决之后的实体事由提出排除执行异议的,应当依据《民事诉讼法》第二百二十五条规定予以审查的规定,于洪区人民法院作出的不予审查依据是错误的,请求沈阳市中级人民法院予以纠正。申请人是依据债权消灭事由提出的执行异议,是依据生效判决之后,申请人向被申请人邓莉发出的《解除买卖合同通知书》和《解除买卖合同善后通知书》,邓莉收到后,买卖合同已解除的法律规定提出的,申请人提出的解除事由是法定解除事由,具备法定解除买卖合同的条件(被申请人未取得标的物所有权、处分权的法定解除事由和条件,致使所有权不能转移的实体事由提出的执行异议),现被申请人邓莉未经体育彩票发行中心同意私自出售彩票机给申请人的行为,已被体育彩票发行中心取消代销资格,被申请人作出的不予审查决定是错误的,应予纠正；并且申请人向于洪区人民法院提起的解除买卖合同的受案标的为本案的执行标的,申请人依据《民法典》和《民法典》生效前的《合同法》的关于解除合同的规定,依法在规定的时间内向被申请人两次发出《解除买卖合同通知书》和《解除买卖合同善后通知书》,被申请人邓莉收到后,买卖合同已解除,依据原《合同法》规定,只有被申请人邓莉不认同解除买卖合同的事由,有权请求人民法院确认,否则,被申请人邓莉收到解除买卖合同通知书三个月后,请求人民法院确认的,人民法院不予受理,确认。《民法典》实施后,规定双方都有诉权,在被申请人邓莉不行使其诉权的情况下,申请人于2021年1月27日向沈阳市于洪区人民法院请求确认合同已解除的民事诉讼,于洪区人民法院案件编号为(2021)辽0114民初2054号,诉讼标的即为未履行的十万元元钱无需履行部分,也就是被申请人邓莉明知自己收到买卖合同解除通知书后,申请执行的债权已消灭的事实,被申请人系滥用诉权,沈阳市于洪区人民法院应当审查不予审查是错误的,应予纠正。二、认定申请人在没有收到执行通知书时就将申请人纳入全国失信名单的执行行为不予审查的决定错误,也不应让申请人向执行部门申请纠正。2021年1月28日,申请人收到于洪区人民法院2021年1月26日邮寄的2021年1月21日立案的(2021)辽0114执541号执行通知书,申请人当日去于洪区人民法院缴纳2021辽0114民初2054解除买卖合同民事案件(系541执行案件同一买卖合同)诉讼费后,联系执行法官尚俊杰,法官助理刘珏元向申请人送达了2021年1月22日就将申请人纳入全国失信执行人名单的失信决定书,申请人当时就对于洪区人民法院的未经核实执行通知书中执行标的的债权是否灭失,及申请人如何是有执行能力而拒不履行的行为提出质疑,并明确说明申请人和被申请人邓莉的债权已灭失(申请人诉讼的案件金钱标的物正是541执行案件的金钱标的物,系同一买卖合同),法律规定“解除合同通知书送达时,合同解除,解除合同后,未履行的无需履行,《合同法》规定,被解除人不认同的,被解除人向人民法院提起诉讼;2021年民法典实施后规定,双方都可以向人民法院提起民事诉讼,因被申请人不就解除合同事由提起民事诉讼也不履行解除合同事实,滥用司法诉讼权利向于洪区人民法院申请强制执行,申请人依据民法典规定提起民事诉讼,案件已受理”的事实不予记录,也不对申请人当日缴纳的案件受理费予以查看,当日下午,即冻结控告人的盛京银行卡,裁定书上没有执行法官签名予以确认,只有刘珏元的签名,法官助理刘珏元不具执行主体资格的执行行为应当纠正。于洪区人民法院应对执行行为进行审查,对于应当纠正的执行行为应当直接纠正,才符合《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》,并对发现的法官助理刘珏元的不具单独执行主体资格的行为予以纠正。综上所述,原一、二审判决都认定买卖合同未履行完毕的原因不是申请人造成的,而是被申请人邓莉未取得彩票机器设备的所有权和处分权,导致所有权不能转移,买卖合同目的不能实现造成的,现被申请人因未经彩票机器所有权人体育彩票发行中心同意的私自出售彩票机的行为已被体育彩票发行中心取消代销资格,于洪区人民法院作出的(2021)辽011执异76号执行裁定书不予审查的部分应当予以审查,并依法作出执行裁定书并对不具单独执行主体资格的法官助理刘玉元未经执行法官同意,私自单独执行行为移交纪检监察部门予以查处,并同时清理出法院系统。本院查明的事实与执行法院查明的事实基本一致。本院认为，人民法院执行程序以生效法律文书作为执行依据，以生效法律文书确定的给付义务内容作为执行标的。本案中，已经发生法律效力的（2020）辽0114民初6959号民事判决书的判决主文内容为“一、被告马治国于本判决生效之日起30日内给付原告邓莉欠款100000元；二、被告马治国于本判决生效之日起30日内给付原告邓莉欠款利息（以100000元为本金，从2020年4月2日起计算至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如被告未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”案件受理费减半收取1150元，由被告马治国承担。即本案执行依据已明确确定马治国对邓莉负有金钱给付义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条第一款规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。”据此，执行法院在执行程序中冻结作为被执行人的复议申请人马治国的银行账户存款的执行行为不违反法律规定，执行法院异议程序维持该项执行行为的结论并无不当。此外，虽然复议申请人马治国就解除合同事宜向执行法院另行提起诉讼，但该另案诉讼并不影响本案执行依据的法律效力，且该另案诉讼程序尚未作出裁判结论，能否认定合同解除及解除后的法律效果等实体法律关系问题均不属于执行异议及复议程序的审查范围。《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第十二条规定：“公民、法人或其他组织对被纳入失信被执行人名单申请纠正的，执行法院应当自收到书面纠正申请之日起十五日内审查，理由成立的，应当在三个工作日内纠正；理由不成立的，决定驳回。公民、法人或其他组织对驳回决定不服的，可以自决定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出决定。复议期间，不停止原决定的执行。”上述司法解释为被列入失信被执行人名单的主体规定了专门的救济程序。据此，有关主体针对执行法院对其采取的信用惩戒措施不服的，应当先行向执行法院执行实施机构提出纠正申请，若申请被支持的，则由执行法院的执行实施机构直接纠正，若申请被驳回的，则适用的法律文书种类为决定书，被执行人对决定书不服的还可依法向上一级人民法院申请复议。此种针对信用惩戒措施的救济途径并不同于针对执行行为的异议和复议程序的救济途径。本案中，执行法院认为针对惩戒措施所提出的异议不属执行异议程序审查范围的结论并无不当。同时，因缺少执行法院的执行实施机构再行作出书面决定的前置程序，故复议申请人马治国就惩戒措施而直接向本院申请复议的条件尚不具备，不属于本次复议程序的审查范围。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回复议申请人马治国的复议申请，维持沈阳市于洪区人民法院于2021年3月4日作出的（2021）辽0114执异76号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  贾宏斌审判员  乔维修审判员  史永成二〇二一年五月十三日书记员  金婷婷