辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1846号上诉人（原审原告）：辽宁新福源精密制造科技有限公司，住所地辽宁省鞍山市台安县台安镇台大路南工业园区。法定代表人：刘树峰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：马健，辽宁仁锦和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑孝国，男，1968年2月3日出生，汉族，住辽宁省鞍山市台安县。上诉人辽宁新福源精密制造科技有限公司（以下简称：新福源公司）因与被上诉人郑孝国劳动争议一案，不服台安县人民法院（2020）辽0321民初3172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新福源公司的上诉请求：1、请求撤销台安县人民法院（2020)辽0321民初3172号判决，依法改判。2、请求判令郑孝国承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、造成郑孝国工伤认定成立的根本原因在于台安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月7日作出的台劳人仲字【2019】第14号《仲裁裁决书》中认定新福源公司与郑孝国存在劳动关系。而根据本次仲裁卷宗中可明显看出两处重大错误：1、台安仲裁在送达程序上并未送至新福源公司处，导致新福源公司未能出庭应诉。台安仲裁在事实认定上根据郑孝国个人口述及与案外人曲克辉个人的账户走账等证据，该证据材料缺乏真实性及关联性。2、在对原审法院的诉请中，新福源公司明确要求原审法院对本案全部事实进行审理，且提供了相应的证据来证明新福源公司与郑孝国之间不存在劳动关系，原审法院在庭审中草草了事，没有对造成劳动关系认定错误的台劳人仲字[2019]第14号《仲裁裁决书》进行纠正，仅郑孝国辩称，根据在台劳人仲字[2019]第14号《仲裁裁决书》错误的基础上的工伤认定（台劳人仲字[2019]第34号《仲裁裁决书》）即判决新福源公司承担工伤赔偿责任，显然是对本案事实的严重忽视。3、根据本案证据所示，新福源公司与郑孝国之间存在多层级的发包、分包及承揽关系，郑孝国的工作既非答辩人项目组成部分，其工作内容及工资发放也非新福源公司所安排，新福源公司与郑孝国之间不成立劳动关系。对此意见，台劳人仲字[2019]第34号《仲裁裁决书》对新福源公司的相关证据材料也予以采信。二、原审法院仅以新福源公司未在诉讼及复议期间内提起相应异议为由，依据错误的前置法律文书判决新福源公司承担不利后果，显然是适用法律错误。1、如前所述，新福源公司未在诉讼及复议期间内提起相应异议的主要原因在于台安仲裁的送达程序存在瑕疵，造成新福源公司错过该期限，新福源公司不应因仲裁机关的程序错误承担该不利后果；2、原审法院未纠正仲裁机关错误的前置程序及事实认定导致的不利后果，置新福源公司的诉讼请求于不顾，直接引用错误前置法律文书，裁判新福源公司承担不利后果，显然是对同样的程序瑕疵采取的不同采信标准，有违法律的公平、正义。3、本案事实清楚明了，且造成新福源公司未能及时维权的根本原因也并非新福源公司个人原因造成，不能以“程序正义”去扭曲客观法律事实，进而判令新福源公司承担不利后果，应严格依据证据材料反映的客观事实对本案进行全案审理。郑孝国辩称，维持一审判决。新福源公司向一审法院起诉请求：1、新福源公司依法不承担台劳人仲字(2020)第34号仲裁裁决中的工伤赔偿事项；2、请求对本案劳动关系认定进行重新审理；3、请求郑孝国承担本次诉讼的全部费用。一审法院认定事实，郑孝国自2018年7月起进入新福源公司单位工作，工种为焊工，双方未签订书面劳动合同，口头约定每日基本工资130元，加班费另算。新福源公司没有为郑孝国缴纳社会保险，只为郑孝国购买了一份商业保险，2018年12月8日14时许，郑孝国在工作时被滑落的工件砸伤脚部。郑孝国受伤后，被送至台安县恩良医院救治，住院治疗70天，于2019年2月16日出院。郑孝国住院期间，医疗费已由新福源公司全部付清。住院期间，二级护理70天，新福源公司没有派人护理，由郑孝国儿子郑成龙护理期70天。出院医嘱：关节功能康复练习，定期复查X光片，术后三个月内扶拐不负重行动走，视骨折愈合情况择期取出内固定物，门诊随诊。郑孝国出院后没有进行复查，没有回到新福源公司处上班。郑孝国受伤后，新福源公司没有支付郑孝国工资，也没有支付郑孝国任何赔偿。郑孝国发生工伤事故前每月平均工资为4800.50元。另查，2020年1月16日，郑孝国的工伤认定结论已生效。2020年6月26日，鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定郑孝国丧失劳动能力十级，无护理依赖。新福源公司没有对该鉴定结论向辽宁省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。再查，郑孝国曾向台安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求新福源公司赔偿护理费10108元，停工留薪工资48000元，伙食补助费7000元，交通费200元，一次性伤残补助金33600元，一次性工伤医疗补助金31451元，一次性劳动就业补助金38400元，二次手术费10000元。2020年12月11日，台安县劳动人事争议仲裁委员会裁决1、新福源公司支付郑孝国护理费10108元，伙食补助费1446.29元；2、新福源公司支付郑孝国停工留薪期工资24002.50元；3、新福源公司支付郑孝国一次性伤残补助金33603.50元；4、郑孝国与新福源公司解除劳动关系，新福源公司支付郑孝国一次性工伤医疗补助金31456.81元；新福源公司支付郑孝国一次性伤残就业补助金38404元。以上费用合计139021.10元，该款项新福源公司应在裁决生效后10日内一次性付清，款项付清后双方劳动关系终止。郑孝国配合新福源公司办理工伤保险待遇申领事宜，工伤保险基金支出郑孝国的工伤保险待遇归新福源公司所有。一审法院认为，郑孝国系新福源公司处工伤职工，事实清楚，依据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）之规定，新福源公司应支付郑孝国治疗工伤期间发生的护理费、伙食补助费、交通费、停工留薪期工资。现郑孝国已确定伤残等级，新福源公司应支付郑孝国一次性伤残补助金，其标准为7个月的本人工资，依据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，一次性伤残补助金共计：33603.50元，（4800.50元/月×7个月）。现郑孝国要求与新福源公司解除劳动关系，新福源公司应支付郑孝国一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准“按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数”十级为7个月，共计31456.81元（2018年度鞍山地区职工月平均工资为4493.83元/月×7个月）。一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月的平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，十级为8个月，共计38404元（4800.50元/月×8个月）。关于新福源公司提出郑孝国与新福源公司不存在劳动关系，不予工伤赔偿的观点。台安县人力资源和社会保障局已于2019年7月8日作出台安人社认字2019023号工伤决定书，认定郑孝国为工伤，并送达新福源公司，新福源公司如对该认定工伤决定不服，可自接到决定书之日起60日内向县人民政府或市人力资源和社会保障局提出行政复议，也可自接到决定书之日起六个月内向县人民法院提起行政诉讼。现新福源公司没有在上述期限内提出行政复议或行政诉讼，该认定工伤决定已发生法律效力。故对新福源公司的上述观点一审法院不予支持。关于郑孝国请求支付住院期间护理费10108元的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，因郑孝国没有提供护理人的收入证明，故应参照当年道路交通事故人身损害赔偿居民服务业标准支付，2019年标准为144.40元/天，郑孝国连续住院70天，二级护理70天，新福源公司没有派人护理，故新福源公司应支付郑孝国护理费10108元（144.4元/天×70天）。关于郑孝国请求支付停工留薪工资48000元的问题。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”。郑孝国实际住院70天，出院后没有进行复查，医嘱术后三个月内扶拐不负重行走，共计5个月，故新福源公司应支付郑孝国停工留薪期工资为24002.50元（4800.50元/月×5个月）。关于郑孝国请求支付伙食补助费7000元的问题，依据《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号）第三十七条（一）“日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元”之规定，郑孝国在台安县恩良医院住院70天，故郑孝国的伙食补助费为1446.29元（鞍山市2018年鞍山地区社会平均工资标准为4493.83元/月，4493.83元/月÷21.75×10%×70天）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号）第三十七条之规定，判决：驳回辽宁新福源精密制造科技有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由辽宁新福源精密制造科技有限公司负担。本院二审期间，新福源公司申请三名证人出庭作证，拟证明：第一、张大为并非新福源公司员工，台劳人仲字【2019】第14号《仲裁裁决书》送达程序违法。第二、新福源公司与郑孝国之间不存在劳动关系。本院认为，本案是工伤损害赔偿纠纷。新福源公司所提的台劳人仲字【2019】第14号《仲裁裁决书》已经发生法律效力，与本案并非同一法律关系，不具有关联性，故本院对该三名证人证言不予采信。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，工伤认定和工伤等级鉴定是劳动者享受相应工伤保险待遇的两个不可缺的必要前提条件。本案中，台安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月7日作出的台劳人仲字【2019】第14号《仲裁裁决书》中认定新福源公司与郑孝国存在劳动关系后，台安县人力资源和社会保障局于2019年7月8日作出台安人社认字2019023号工伤决定书，认定郑孝国为工伤，并已送达新福源公司。根据《工伤保险条例》第十七条第二款、第五十五条第一项和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，用人单位对仲裁裁决不服或对工伤认定不服的可以在法律规定的期限内向人民法院提起诉讼或采取行政复议等方式主张自己的权利。但新福源公司即未在法定期限内就与郑孝国存在劳动关系一案向人民法院起诉也未在法定期限内就工伤认定书提出行政复议或行政诉讼。现郑孝国的认定工伤决定已发生法律效力。一审法院以此为依据，判决新福源公司承担工伤赔偿责任并无不当，新福源公司的要求认定其与郑孝国不存在劳动关系和劳动仲裁程序违法等上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。依据《工伤保险条例》（中华人民共和国国务院令第586号）之规定，新福源公司应支付郑孝国治疗工伤期间发生的护理费、伙食补助费、交通费、停工留薪期工资。现郑孝国已确定伤残等级十级，新福源公司应支付郑孝国一次性伤残补助金，其标准为7个月的本人工资，依据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，一次性伤残补助金共计：33603.50元，（4800.50元/月×7个月）。现郑孝国要求与新福源公司解除劳动关系，新福源公司应支付郑孝国一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准“按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数”十级为7个月，共计31456.81元（2018年度鞍山地区职工月平均工资为4493.83元/月×7个月）。一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或终止劳动关系前12个月的平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，十级为8个月，共计38404元（4800.50元/月×8个月）。关于郑孝国请求支付住院期间护理费10108元的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”之规定，因郑孝国没有提供护理人的收入证明，故应参照当年道路交通事故人身损害赔偿居民服务业标准支付，2019年标准为144.40元/天，郑孝国连续住院70天，二级护理70天，新福源公司没有派人护理，故新福源公司应支付郑孝国护理费10108元（144.4元/天×70天）。关于支付郑孝国停工留薪工资48000元的问题。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月”。郑孝国实际住院70天，出院后没有进行复查，医嘱术后三个月内扶拐不负重行走，共计5个月，故新福源公司应支付郑孝国停工留薪期工资为24002.50元（4800.50元/月×5个月）。关于支付郑孝国伙食补助费7000元的问题，依据《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号）第三十七条（一）“日伙食补助费，按照统筹地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元”之规定，郑孝国在台安县恩良医院住院70天，故郑孝国的伙食补助费为1446.29元（鞍山市2018年鞍山地区社会平均工资标准为4493.83元/月，4493.83元/月÷21.75×10%×70天）。综上所述，新福源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判项有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、《辽宁省工伤保险实施办法》（辽宁省人民政府令第316号）第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：一、撤销台安县人民法院（2020）辽0321民初3172号民事判决；二、辽宁新福源精密制造科技有限公司与郑孝国解除劳动关系；三、辽宁新福源精密制造科技有限公司支付郑孝国一次性伤残补助金33603.50元四、辽宁新福源精密制造科技有限公司支付郑孝国一次性工伤医疗补助金31456.81元；五、辽宁新福源精密制造科技有限公司支付郑孝国一次性伤残就业补助金38404元；六、辽宁新福源精密制造科技有限公司支付郑孝国护理费10108元；七、辽宁新福源精密制造科技有限公司支付郑孝国伙食补助费为1446.29元；八、辽宁新福源精密制造科技有限公司支付郑孝国停工留薪期工资为24002.50；九、驳回辽宁新福源精密制造科技有限公司的诉讼请求和上诉请求。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由辽宁新福源精密制造科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱 安审判员 王 瑶审判员 秦长虹二〇二一年五月二十六日法官助理胡春岩书记员张小婵