北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京01民终4361号上诉人（原审原告、被告）：马亚利，女，1982年12月5日出生，汉族，住河北省保定市定兴县。被上诉人（原审被告、原告）：中国人民解放军总医院第四医学中心，住所地北京市海淀区阜成路51号。法定代表人：田光，主任。委托诉讼代理人：张文生，北京祥荣达律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪远博，北京祥荣达律师事务所实习律师。上诉人马亚利因与被上诉人中国人民解放军总医院第四医学中心（以下简称第四医学中心）劳动争议一案，不服北京市海淀区人民法院（2020）京0108民初34824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马亚利、被上诉人第四医学中心的委托诉讼代理人张文生、汪远博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马亚利上诉请求：撤销一审判决第二项，发回重审或改判第四医学中心支付其2012年8月1日至2019年12月31日期间的休息日加班工资224616元及法定节假日加班工资56448元。事实与理由：其在职期间的每周六及每个法定节假日均上班，第四医学中心应当向其支付加班费。第四医学中心辩称，马亚利不存在加班事实，不同意马亚利的上诉请求和理由。马亚利向一审法院起诉请求：1.第四医学中心支付其2012年8月1日至2019年12月31日期间的休息日加班工资224616元；2.第四医学中心支付其2012年8月1日至2019年12月31日期间的法定节假日加班工资56448元。第四医学中心向一审法院起诉请求：1.其单位不支付马亚利违法解除劳动合同赔偿金85326.3元；2.诉讼费用由马亚利承担。一审法院认定事实：马亚利于2012年8月1日入职第四医学中心即304医院，工作部门为洗衣房，双方签订过多次劳动合同，其中最后一次劳动合同期限至2019年12月31日，马亚利正常工作至2019年12月31日。马亚利离职前十二个月的平均工资水平为5688.42元。马亚利主张其在职期间存在休息日和法定节假日加班的情况，第四医学中心应支付其加班费。为证明其主张，马亚利提交了王某的录音证据予以佐证，录音中马亚利问对方周六是不是上班，对方答复“是啊，304第四医学中心也没说礼拜六让你上啊”。马亚利答复“不是，他没让我礼拜六上，可是我礼拜六确实上了啊”。马亚利又问是不是节假日上班，对方含糊而过的答复是啊。庭审中马亚利主张除了304医院的洗衣房承包给老某，认可除了304医院支付其工资外，老某也给其安排工作，老某最开始每月支付其900元，节假日上一天班给50块钱。第四医学中心对录音真实性无异议，认可对证明目的不认可，并主张其单位从未安排马亚利加班，洗衣房承包出去了，如果老某安排马亚利加班的话，老某额外给马亚利钱，其单位不知道该情况，马亚利从事老某给安排的其他工作，老郭某已经支付其合理对价，与其单位无关。马亚利主张第四医学中心违法与其解除劳动合同，第四医学中心应支付其违法解除劳动合同赔偿金。为证明其主张，马亚利提交了落款时间为2019年12月1日的《通知》予以佐证，该通知载有：因军队医院改革定岗落编，洗衣房为地方公司承包，无合同工岗位编制，因此洗衣房合同工岗位撤销，且你与解放军总医院第一附属医院（现为解放军总医院第四医学中心）签订的劳动合同于2019年12月31日到期，前期军需办已向你传达，请合同到期后到原人事劳动办办理相关手续。该通知下方为回执，内容为“此通知本人已收到，同意合同到期后终止劳动合同”，但下方本人签字处为空白。第四医学中心对证据的真实性无异议，但是主张因军改的原因，导致客观情况发生重大变化，双方劳动合同无法继续履行，因为军改也没有其他岗位向马亚利提供，也没有办法给马亚利调岗，故合法与马亚利解除劳动合同。为证明其中心的主张，第四医学中心提供了《关于取消卫生员岗位的情况说明》（载有：“人事劳动办：我中心洗衣房实行社会化保障，由……承包管理，自负盈亏，合同中明确公司担负2名职工日常管理，不含临时工卫生员岗位，为规范行业管理，结合审计相关工作，按照本次向总医院服务保障中心移交组领导相关要求，人随岗走，没有岗位不落编不续聘，建议取消临时工卫生员岗位，所聘人员合同到期后不再续聘”，落款处为“军需办”）对及中国人民解放军联勤保障部队政治工作部文件（载有“社会聘用人员消化分流过渡期把握4个方面原则：①用工单位以2019年3月31日社会聘用人员实有数为规模限额，实行总量冻结管理。②驻地有社会依托的单位，清退压减社会聘用人员产生的用工不足，采取购买服务或劳务派遣方式解决……”）予以佐证。马亚利对上述证据的真实性均不予认可。一审庭审中，第四医学中心主张政治工作部文件的原则②的精神为如果可以采取购买服务或劳务派遣方式的话，就需要压减社会聘用人员，因此其单位与马亚利解除劳动合同。马亚利以要求第四医学中心支付加班工资、违法解除劳动合同赔偿金为由向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，仲裁委员会裁决：1.第四医学中心支付马亚利违法解除劳动合同赔偿金85326.3元；2.驳回马亚利的其他仲裁请求。双方均不服该仲裁裁决，均于法定期限内向法院提起诉讼，马亚利起诉在先。一审法院认为，关于双方劳动关系处理一节，首先，双方已经多次签订劳动合同，虽然最后一次劳动合同期限至2019年12月31日，但马亚利不存在相关法定情形的情况下，第四医学中心无权与马亚利终止劳动合同。其次，第四医学中心主张双方因军改的原因，导致客观情况发生重大变化，劳动合同无法继续履行，但是从其提交的政治工作部文件可见，原则①对2019年3月31日社会聘用人员实有数为规模限额，实行总量冻结管理，这意味着可保持原有社会聘用人员数量不变；原则②是解决“清退压减社会聘用人员产生的用工不足”的对策是“采取购买服务或劳务派遣方式解决”，而非要求去清退压减社会聘用人员。再次，军需办为第四医学中心的部门，其单方对“人事劳动办”作出的说明没有法律和政策依据，且属于第四医学中心内部制作的文件，法院对该份证据亦不予确认；最后，即使因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，第四医学中心亦应与马亚利就变更劳动合同内容进行协商，但第四医学中心未与马亚利进行协商。综上，法院认为第四医学中心在双方劳动合同到期时与马亚利终止劳动合同缺乏法律依据，系属违法终止劳动合同，故第四医学中心应按照马亚利的工作年限和工资标准支付其违法终止劳动合同赔偿金85326.3元。关于加班费一节，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任，虽然马亚利主张其在职期间存在休息日和法定节假日的加班，但是其亦表示除第四医学中心支付其正常工资外，承包第四医学中心的老某也会现金给其支付费用，马亚利提交的录音中对方也表示304医院没有让马亚利上班，在马亚利未提交证据证明第四医学中心安排其休息日和法定节假日加班的情况下，法院对其要求第四医学中心支付其休息日和法定节假日加班费的诉讼请求，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、中国人民解放军总医院第四医学中心于判决书生效后十日内支付马亚利违法终止劳动合同赔偿金85326.3元；二、驳回马亚利的全部诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，马亚利主张其每周六及每个法定节假日均加班，但其提交的证据无法证明第四医学中心安排马亚利休息日及法定节假日加班。故马亚利关于加班费的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，马亚利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由马亚利负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 刘佳洁审 判 员 赵 斌审 判 员 刘 芳二〇二一年五月二十四日法官助理 甄乾龙书 记 员 孙 雪