湖南省郴州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2021）湘10执复43号复议申请人（被执行人）：谭惠燕。复议申请人（被执行人）：安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园，住所地湖南省安仁县永乐江镇万福西路11号。法定代表人：谭惠燕，系该园园长。委托诉讼代理人：陈树元，湖南郴江律师事务所律师。申请执行人：郴州市富新房地产开发有限公司，住所地湖南省安仁县永乐江镇五一北路。法定代表人：刘新清，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李昌希，湖南星河律师事务所律师。复议申请人谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园不服湖南省安仁县人民法院（以下简称安仁县法院）（2021）湘1028执异3号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查终结。安仁县法院审查查明：郴州市富新房地产开发有限公司与谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园（原安仁县金太阳科普幼儿园）房屋买卖合同纠纷一案，安仁县法院于2018年8月21日作出（2017）湘1028民初906号民事调解书，内容为：1、原、被告双方在本协议签订之日签订《商品房预售合同》；2、被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕在签订本协议之日交满总购房款的50%；3、被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕在2018年10月20日之前向原告郴州市富新房地产开发有限公司交纳购房款200万元；4、被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕在原告郴州市富新房地产开发有限公司办好不动产登记证30天内，交清购房余款，办不动产登记证按政策由被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕承担的税费（契税、维修基金等），被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕需在原告郴州市富新房地产开发有限公司通知后七日内提供缴纳凭证及相关办证资料，逾期未提交，向原告郴州市富新房地产开发有限公司支付总购房款10%的违约金；5、被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕未在上述期限履行给付义务，按月息10‰利率支付利息给原告，原告郴州市富新房地产开发有限公司办好不动产登记证后，被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕在90天内未交清余款，则被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕向原告郴州市富新房地产开发有限公司支付总购房款10%的违约金。调解书生效后，至2020年6月24日止，安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园、谭惠燕向郴州市富新房地产开发有限公司支付房屋款7275284元。郴州市富新房地产开发有限公司以谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园未全部履行安仁县法院（2017）湘1028民初906号民事调解书所确定的义务，遂向法院申请强制执行。同时查明，郴州市富新房地产开发有限公司于2019年10月14日通知安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园、谭惠燕提供办证所需相关资料。随后，安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园、谭惠燕与郴州市富新房地产开发有限公司达成协议约定，房屋买受人由安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园变更为安仁县仕康教育咨询有限公司。郴州市富新房地产开发有限公司与谭惠燕、安仁县仕康教育咨询有限公司于2020年1月10日签订商品房买卖合同。同时谭惠燕、安仁县仕康教育咨询有限公司向郴州市富新房地产开发有限公司提供办证的相关资料。2020年3月25日谭惠燕、安仁县仕康教育咨询有限公司取得涉案房屋不动产权证。另查明，涉案房屋的总价款为7309450元，谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园已支付郴州市富新房地产开发有限公司房屋款7275284元，尚欠房款34166元。谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园认为郴州市富新房地产开发有限公司应支付其涉案房屋的门款42166元，应抵扣房款。故向安仁县法院提起执行异议，请求终止安仁县法院（2018）湘1028执70号执行裁定书的执行。安仁县法院认为，调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。本案谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园认为郴州市富新房地产开发有限公司应支付其涉案房屋的门款42166元，应抵扣房款。因该款未经生效法律文书确定或者经申请执行人认可。对谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园该主张不予确认。谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园认为已与郴州市富新房地产开发有限公司结算完毕并全面履行（2017）湘1028民初906号民事调解书所确定的义务，请求终止安仁县人民法院（2018）湘1028执70号执行裁定书的执行理由不成立，予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项之规定，裁定：“驳回异议人谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园的异议请求。”谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园不服上述裁定，向本院申请复议称：原审法院在当事人双方均认可并确认变更了履行义务主体的情况下，认定复议申请人承担本案义务与事实不符。首先，本案据以执行的安仁县法院（2017）湘1028民初906号民事调解书在履行的过程中，当事人双方通过协商、签订合同、办理权证等一系列民事法律行为确认了房屋买受方变更为安仁县仕康教育咨询有限公司。其次，变更后的权利义务主体安仁县仕康教育咨询有限公司在履行上述调解书的过程中无任何违约行为。安仁县仕康教育咨询有限公司及时与郴州市富新房地产开发有限公司签订了商品房买卖合同，提交了办证资料，并在交纳最后一笔房款时，与郴州市富新房地产开发有限公司对应抵房款的门款数额进行了结算核对确认，已实际履行完毕调解书义务。综上，原审裁定认定事实不清，适用法律错误。请求：依法撤销安仁县法院（2021）湘1028执异3号执行裁定，同时终止对安仁县法院（2018）湘1028执70号执行裁定的执行。本院经审查认为：一、安仁县法院作出（2021）湘1028执70号执行裁定书，裁定冻结、划扣、提取复议申请人1521416元银行存款、其他收入或同等价值财产的依据是安仁县法院（2017）湘1028民初906号民事调解书中第4、第5项之约定，即：“4、被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕在原告郴州市富新房地产开发有限公司办好不动产登记证30天内，交清购房余款，办不动产登记证按政策由被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕承担的税费（契税、维修基金等），被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕需在原告郴州市富新房地产开发有限公司通知后七日内提供缴纳凭证及相关办证资料，逾期未提交，向原告郴州市富新房地产开发有限公司支付总购房款10%的违约金；5、被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕未在上述期限履行给付义务，按月息10‰利率支付利息给原告，原告郴州市富新房地产开发有限公司办好不动产登记证后，被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕在90天内未交清余款，则被告安仁县金太阳科普幼儿园、谭惠燕向原告郴州市富新房地产开发有限公司支付总购房款10%的违约金。”故本案争议的执行款项1521416元的组成，包括逾期提交办证资料的违约金、逾期付款金额及利息、逾期付款违约金。本案中，安仁县法院仅查明了谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园逾期支付购房款的事实，并在本院认为中对该事实进行了评判，而对谭惠燕、安仁县永乐江镇富新金太阳幼儿园、安仁县仕康教育咨询有限公司是否逾期提交办证资料的事实未予查清，在本院认为中亦未对该事实进行评判，属遗漏异议请求。二、《中华人民共和国人民陪审员法》第十五条规定“人民法院审判第一审刑事、民事、行政案件，有下列情形之一的，由人民陪审员和法官组成合议庭进行”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五条第三项规定“人民陪审员不参加下列案件的审理：（三）裁定不予受理或者不需要开庭审理的案件。”最高人民法院、司法部关于《〈中华人民共和国人民陪审员法〉实施中若干问题的答复》第11条明确规定人民陪审员参加第一审民事、刑事、行政案件的审判，人民法院不得安排人民陪审员参加案件执行工作。根据以上规定，人民陪审员只能参加人民法院审判第一审刑事、民事、行政案件，人民陪审员不能参加案件执行工作，执行异议属于执行工作的一部分，安仁县法院在对本案进行异议审查时，合议庭成员中有二名人民陪审员，该合议庭成员组成不符合上述规定，属程序违法。综上，一审裁定部分事实认定不清，程序违法。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（四）项之规定，裁定如下：一、撤销湖南省安仁县人民法院（2021）湘1028执异3号执行裁定；二、发回湖南省安仁县人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审 判 长 张友荣审 判 员 杨爱华审 判 员 王梅英二〇二一年五月二十四日法官助理 朱丹嫔书 记 员 段玲凤附相关法律条文：《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。