甘肃省白银市平川区人民法院执 行 裁 定 书（2021）甘0403执异5号异议人(被执行人)：张明银。委托诉讼代理人：吕锦伟。委托诉讼代理人：张克能。申请执行人：万小明。本院在执行申请执行人万小明与被执行人张明银、高明昊民间借贷纠纷一案中，异议人张明银于2021年4月25日向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开听证。异议人张明银委托诉讼代理人吕锦伟、张克能，申请执行人万小明均到庭参加了听证。本案现已审查终结。异议人张明银称，申请执行人万小明与被执行人高明昊、张明银民间借贷纠纷一案，贵院在执行过程中，申请执行人万小明与被执行人高明昊、张明银、第三人张克能、第三人甘肃凯斯瓷业有限公司于2018年5月2日达成《执行和解协议》，该和解协议第2条明确约定：第三人张克能自愿为被执行人张明银担保偿还59万元债务，该笔债务清偿后，张明银不再对高明昊欠万小明的剩余债务承担担保责任。同时，该和解协议第3条第（1）项约定：第三人张克能先行向申请执行人万小明支付现金40000元，剩余550000元由张克能用砖块予以抵顶，运费及装卸费由申请执行人万小明承担。《执行和解协议》达成后，申请执行人万小明安排车辆陆续从第三人砖厂拉运完毕价值550000元的砖块，第三人张克能已经配合申请执行人万小明履行完毕执行和解协议约定的义务，异议人不再对申请执行人负有履行义务。然而，2021年3月初异议人得知平川区人民法院于2021年3月3日将异议人的银行账户予以冻结，异议人经查询系申请执行人万小明对异议人申请恢复强制执行所造成。异议人为保护自己的合法权益现诉请贵院。1、请求人民法院依法裁定解除对异议人的强制执行措施（解封依据（2021）甘0403执恢175号执行裁定书作出的执行措施）;2、请求人民法院向异议人出具执行义务履行完毕结案通知书。申请执行人万小明称，异议人张明银的异议不成立。其认为有以下几点：1、第三人张克能没有按照执行和解协议约定时间顶清债务；2、实际顶的砖块规格和执行和解协议书中明确规定砖块的规格差距太大；3、在具体拉砖时砖厂票据共三联单未给万小明一份票据；4、第三人甘肃凯斯瓷业有限公司在规定的和解协议书生效一年后至今一直分文未付；5、万小明本人债权未完全实现，其申请执行依据(2016)甘0403民初476号民事调解书，异议人张明银应对全部债务承担连带责任。异议人张明银向本院提交了以下证据：1.（2021）甘0403执恢175号执行裁定书之二、之三；2.《执行和解协议》一份；3.《收条》一份；4.《砖票收据》234张及《税票》四份；5.《微信聊天记录》两张。申请执行人万小明向本院提交了以下证据材料：1.《证明》一份；2.《证明》一份；3.《照片》两张；4.《银行交易明细单》一份；5.《增值税专用发票》一份；6.《平住建发〔2018〕141号文件》一份。经质证，申请执行人万小明认为异议人张明银的第一份证据，无异议；第二份证据《执行和解协议》有意见，和解协议没有按期履行；第三份证据《收条》无异议；第四份证据《砖票收据》对雷志文的部分砖票有异议，其不知道证人雷志文将砖块拉到何处；第五份证据《微信聊天记录》是与异议人聊天记录表示内容真实，没有异议；异议人张明银对申请执行人万小明提交的第一份证据《证明》真实性、关联性均有异议，该证据没有法定代表人签字，不予认可；第二份证据《证明》真实性无异议，但不能证明与第三人供给的砖块有关联性，不予认可；第三份证据《照片》真实性、关联性、合法性均有异议，第三人供给申请执行人完全符合执行和解协议约定的型号和质量，申请执行人全部予以接受，并指派车辆予以拉运，从未提出过质量和型号的异议，因此不予认可；第四份证据《银行交易明细单》与本案没有关联性，不予认可；第五份证据《增值税专用发票》其真实性没有异议，该税票证明第三人张克能向申请执行人多支付了钱款，该证据不能证明申请执行人的主张成立；第六份证据《平住建发〔2018〕141号文件》对该证据的真实性，关联性均有异议，不能证明万小明主张成立。经异议人申请证人李东明出庭作证，双方对证人证言均无异议；本院询问雷志文的笔录一份，经双方质证对该笔录内容均无异议。上述证据经当庭质证，并经本院审查，申请执行人万小明对异议人张明银提交的第一份、第二份、第三份、第四份证据均予以认可，本院予以认定。第五份证据异议人未提交原始载体，无法核对，本院不予认定，对申请执行人万小明第五份证据因缺乏完整性，本案不予采信；异议人张明银对申请执行人万小明提交的第一份、第二份、第三份、第四份、第六份证据异议人张明银均不予认可，其质证意见成立，本院予以采信，第五份证据异议人张明银认可，本院予以认定。本院查明，2016年5月11日白银市平川区人民法院受理了原告万小明与被告高明昊、张明银民间借贷纠纷一案，经审理，本院作出（2016）甘0403民初476号民事调解书，调解“被告高明昊于2016年12月底前偿还原告万小明本息60万元，2017年6月底前偿还原告万小明本息60万元，其它的利息原告自愿放弃，被告张明银承担连带还款责任；如果按期不还款，利息按约定月利息1.5%计算，利随本清。案件受理费15285元，减半收取7642.5元，被告高明昊自愿承担”。自此以后申请执行人万小明依据该调解书多次向本院申请对被执行人高明昊、张明银的执行。申请执行人万小明与被执行人张明银、第三人张克能于2018年5月2日达成执行和解协议后，2018年5月4日第三人张克能代张明银向万小明偿还了40000元，并于2018年5月份开始万小明陆续指派车辆前往砖厂拉运砖块，直至2020年12月24日其共计收到价值550000余元的砖块，万小明自认张明银垫付税款1000元左右。本院认为，申请执行人万小明与被执行人张明银、被执行人高明昊、第三人张克能、第三人甘肃凯斯瓷业有限公司于2018年5月2日达成的执行和解协议，系多方真实意思表示合法有效。但在履行和解协议过程中，申请执行人万小明与异议人张明银产生分歧。2021年3月1日申请执行人万小明遂申请恢复对异议人张明银的执行。经审查申请执行人万小明对第三人张克能提供的砖块数量无异议，对单价、规格及履行期限提出了异议。异议人提交的砖票共计234张，经核计价值为549984元与本院核算一致。万小明自认张明银垫付税款1000元左右，共计550984元。故，第三人张克能已经履行了执行和解协议中约定以砖顶债的主要义务，即向万小明抵债550000余元。另，2018年5月4日第三人张克能代张明银向万小明偿还了40000元，以上两项共计590984元超过执行和解协议约定590000元。本院认为，申请执行人万小明在与第三人张克能、异议人张明银履行和解协议过程中，万小明从2018年5月份开始陆续指派车辆前往砖厂拉运砖块，直至2020年12月24日共计收到价值550000余元的砖块，各项合计已超过和解协议约定的590000元，申请执行人万小明且已经出售砖块。故第三人张克能已经履行完毕执行和解协议中的义务，应按执行和解协议中的约定免除张明银对高明昊欠万小明剩余债务的清偿责任。故依照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十一条一款一项之规定，不应恢复对异议人张明银的执行。申请执行人万小明提出第三人张克能、异议人张明银迟延履行或瑕疵履行的问题，应依照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十五条之规定，可以向人民法院提起诉讼。张明银请求法院向其出具结案通知书不属于本案异议审查范围，故不予审查。综上，异议人张明银的部分异议请求成立。依照《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条一款一项、第十七条一款二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：撤销白银市平川区人民法院作出的（2021）甘0403执恢175号之二、之三执行裁定书，并解除对张明银在中国建设银行账户及在中国农业银行账户的冻结措施。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。审判长  刘保栋审判员  杨文录审判员  张伟耀二〇二一年五月八日书记员  王振东