辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终640号上诉人（原审原告）：王怀林，男，1956年4月8日出生，满族，农民，住辽宁省兴城市。委托诉讼代理人：王新迎，女，1983年5月29日生，满族，无业，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：韩玉国，辽宁杨洪伟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁塬盛隆机械有限公司，住所地兴城临海产业区。法定代表人：杨永，女，1969年6月1日出生，汉族，该公司董事长，住辽宁省兴城市。委托诉讼代理人：周铁民，辽宁来源律师事务所律师。上诉人王怀林因与被上诉人辽宁塬盛隆机械有限公司劳动争议纠纷一案，不服兴城市人民法院（2020）辽1481民初3656号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人王怀林的委托诉讼代理人王新迎、韩玉国，被上诉人辽宁塬盛隆机械有限公司的委托诉讼代理人周铁民到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。王怀林上诉请求：一、依法撤销兴城市人民法院(2020)辽1481民初3656号民事判决，并在查清事实基础上依法改判支持上诉人诉请。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人王怀林认为关于被上诉人辩称的王怀林已达到法定退休年龄，双方之间应为劳务关系之抗辩依据不足。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第(2)项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同终止。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第七十三条规定，劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：(一)退休；。以上法律均没有规定劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，而是以依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止条件。由此可见，劳动者达到退休年龄并不必然导致劳动合同终止。而《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。该条款亦未将劳动者达到法定退休年龄，做为认定劳动者与用人单位是劳动关系还是劳务关系的决定性条件。故应当认为，劳动者虽然达到法定退休年龄，但未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系。本案中原告已经提交未享受基本养老保险待遇的证明，综上双方之间存在事实劳动关系。二、上诉人认为依据最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复(2010)行他字第10号)。东营中院向高院请示的法律问题是：超过法定退休年龄的务工农民，工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》的规定进行工伤认定。我院审委会研究后认为，法律并未禁止使用超过法定退休年龄的民工，而且作为农民也无所谓何时退休。超过六十周岁继续在城市务工的农民比较多，有些与用工单位形成劳动关系，依法应当保护这些务工人员的合法权益，给予其平等对待。参照《最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》问题的答复》精神(2007年7月5日【2007】行他字第6号)，同意重庆市高院第二种意见：故应将离退休人员与现在单位之间的聘用关系认定为劳动关系。2020年12月9日做出的(2020)辽1481民初3656号民事判决书判决内容上诉人认为该判决认定事实不清，法律适用错误，该判决侵害了上诉人的合法权益，故上诉人为了维护自己的合法权益，维护法律尊严，请二审法院依法撤销原审判决并依法改判，支持上诉人诉请。辽宁塬盛隆机械有限公司辩称，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄后，劳动合同终止。而本案上诉人在我单位工作之时就已经超过法定退休年龄，双方之间形成的是劳务关系而非劳动关系。对此。除了上述条例规定外，人力资源社会保障部人社建字（2019）37号答复进一步明确“对超过法定退休年龄的劳动者，愿意继续工作的，用人单位与劳动者的关系可以按劳务关系处理，依据民事法律关系调整双方的权力义务。”其次，由于王怀林早已超过60周岁，在哪工作均无法签订劳动合同，单位也无法办理为其办理社会保险。第三，参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金。该缴费年限不是劳动关系存续年限。其与劳动者达到法定退休年龄劳动合同终止的相关规则不存在冲突。请求维持原判。王怀林向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院确认原告和被告之间存在事实劳动关系。2、请求人民法院判决由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：2015年1月，申请人经工友介绍到被申请人位于兴城市临海产业区辽宁塬盛隆机械有限公司从事钳工工作，约定计件工资，按月发放，当时申请人未与被申请人签订劳动合同，未给原告办理社会保险登记手续和缴纳社保费用。2019年12月15日07时40分许，原告王怀林上班途中，付仲泰驾驶辽Ｐ×××**号小型轿车沿兴城市后四线（机场3号路）驾跨道路中心线由南向北行驶至曹庄镇小王屯村路口路段时，与由东向西偏南左转弯行驶至王怀林驾驶的轻便二轮摩托车（二轮电动车）在道路中心线西侧相撞，造成两车损坏，王怀林受伤的交通事故。原告受伤后，当天上午葫芦岛市中心医院连山骨外三科后进行手术治疗。经葫芦岛市中心医院连山骨外三科治疗确定诊断：1、创伤性失血性休克；2、左小腿损伤；3、左侧颈腓骨开放性粉碎性骨折左侧；4、股骨颈骨折；5、骨盆多发骨折；6、左侧胫前动脉缺损断裂；7、左侧胫后动脉缺损断裂；8、左下肢静脉危象；9、呼吸衰竭；10、肺部感染。出院后，原告多次与被告协商做伤残等级鉴定，被告以各种不正当理由拒绝在工伤认定申请表盖章，原告要求被申请人给予工伤认定、进行赔偿等，均未果。原告无奈诉至贵院，确认与被告之间的劳动关系。综上，原告与被告之间已经形成了事实劳动关系，为维护原告的合法权益，特向贵院提出申请，望依法判决。一审法院认定事实：原告王怀林主张自2015年1月到被告辽宁塬盛隆机械有限公司从事钳工工作，约定计件工资，按月发放，未签订劳动合同。2017年3月-2020年9月，被告辽宁塬盛隆机械有限公司将工资转入原告王怀林银行帐户内。2020年2月25日，被告辽宁塬盛隆机械有限公司出具工作证明：兹证明王怀林(身份证号码2107221956********)，为辽宁塬盛隆机械有限公司的员工，是我单位一名钳工。被告辽宁塬盛隆机械有限公司则辩称原告王怀林系2016年到该公司工作的。原告王怀林申请劳动仲裁，请求事项：要求确认申请人王怀林与被申请人辽宁塬盛隆机械有限公司之间存在劳动关系。兴城市劳动争议仲裁委员会于2020年10月15日作出兴劳人仲不字[2020]第（92）号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于劳动争议处理范围为由决定不予受理。原告王怀林不服该通知书，诉至法院。一审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄后，劳动合同终止。原告王怀林于1956年4月8日出生，2016年4月8日达到法定退休年龄。根据上述规定，2016年4月8日，原告王怀林与被告辽宁塬盛隆机械有限公司单位的劳动合同关系即已终止。因此，原告于2020年10月20日起诉，要求确认与被告辽宁塬盛隆机械有限公司存在劳动关系的诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，判决：驳回原告王怀林的诉讼请求。案件受理费10元，由王怀林负担。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为王怀林与辽宁塬盛隆机械有限公司是否存在事实劳动关系。上诉人王怀林依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项的规定，以其尚未开始依法享受基本养老保险待遇为由，主张其与辽宁塬盛隆机械有限公司之间的劳动合同并未终止，请求确认双方存在劳动关系。根据《中华人民共和国社会保险法》第十六条“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇”的规定可知，职工领取基本养老保险金，除要达到法定退休年龄外，还需要累计缴费满十五年。本案中，上诉人王怀林系属于进城务工的农民，其于1956年4月8日出生，即使按王怀林所述的其于2015年1月到辽宁塬盛隆机械有限公司工作，此时王怀林也已年近59周岁，之前未曾自行缴纳过基本养老保险，现其年龄也已超过60周岁，养老保险也已经无法再自行补缴或由单位缴纳。本院认为，如果仅以王怀林未享受基本养老保险待遇为由，要求用人单位不能终止与其的劳动关系，那么用人单位将不得不一直保持与王怀林的劳动关系，这不具有现实性与可执行性，也加重了辽宁塬盛隆机械有限公司作为用人单位的法定义务。原审法院结合本案实际，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例法规标题中华人民共和国劳动合同法实施条例制定机关国务院效力等级行政法规公布日期2008.09.18时效性现行有效》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，对王怀林要求确认与辽宁塬盛隆机械有限公司存在劳动关系的诉讼请求不予支持并无不当。故上诉人的上诉理由均不予采纳，本院对原审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由王怀林负担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  牛广兴审判员  焦 娇二〇二一年五月十八日法官助理吕彬书记员时玉明本判决援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。