贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔01民终2103号上诉人（原审被告）：贵州秀美山色生物科技有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园后街彭家湾花果园项目C区第9栋27层9、9号【花果园社区】。法定代表人：梁书建。被上诉人（原审原告）：张妮，女，1959年12月23日出生，汉族，住贵州省贵阳市小河区。原审被告：梁书建，男，1955年8月17日出生，汉族，住贵州省兴义市。上诉人贵州秀美山色生物科技有限公司（以下简称秀美山色公司）因与被上诉人梁书建、张妮合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院(2020)黔0102民初3379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。秀美山色公司上诉请求：1.撤销贵州省贵阳市南明区人民法院(2020)黔0102民初3379号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求或将本案发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.《秀美山色合作协议》是在双方平等自愿的基础上签定的，被上诉人在合同履约过程中，已得到了部分收益，只是因为市场环境变化，收益减少此要求解除合同收回投资款，投资都是有风险的，合作协议中没有解除协议和退回投资款的约定，且上诉人目前还在正常经营，张妮诉称上诉人从签订协议后就没有经营了与事实不符；2.双方的协议中没有解除协议及支付利息的约定，故上诉人存在返还投资款及支付利息的责任，但上诉人可以继续履行补发天麻产品的义务，且张妮除了合同协议没有其他证据证明其实际支付了100000元投资款，属虚假诉讼，不应得到支持。张妮辩称，2018年5月份秀美山色公司与张妮签订《秀美山色合作协议》，当天就需要支付100000元投资款，否则第二天就要涨至300000元，当时秀美山色公司称收据用完了，就没有给张妮出具收据，一直到2018年12月，听说梁书建回来了，就找其归还款项，梁书建出具了承诺书，承诺2019年吧所有款项还清，但至今未退还，也没有给过天麻产品。张妮向一审法院起诉请求：1.判令解除原告张妮与被告秀美山色公司签订的合作协议；2.判令二被告退还原告投资款10万元，并支付原告资金占用费2万元（以10万元为基数，按年利率24%标准，从2019年2月1日暂计算至2020年2月29日，实际计算至二被告付清之日）；3.诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：秀美山色公司于2018年2月13日经贵阳市南明区市场监督管理局核准成立的有限责任公司（自然人投资或控股），住所：贵阳市南明区花果园后街彭家湾花果园项目Ｃ区第9栋27层8、9号（花果园社区）。法定代表人梁书建，注册资本贰佰万元，经营范围为：法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营；法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。生物科技领域内的技术开发；电子商务技术服务；销售；服装、日用百货、电子产品、摄影器材、工艺品（不含象牙及其制品）、针纺织品、文化用品、体育用品、食品（持证经营）、家电、音响设备、医疗器械（持证经营）。2018年5月8日，原告（乙方）与被告秀美山色公司（甲方）签订《秀美山色合作协议》一份，该协议载明：“......二、乙方投资10万元成为甲方合伙人享受以下3点：1、三年免费吃天麻产品（送套盒）每月一套。一共36套（价值10.8万）。2、区县合伙人：凡是凯里的会员注册都归属凯里区合伙人张妮享有2个点的收入与商场收益1个点。3、送股权：公司拿出上市原始股的10%回报所有合伙人。三、双方责任：1、甲方责任：甲方必须履行乙方享受以上三点。2、乙方责任：乙方有义务配合甲方开展市场......”协议签订后，2019年8月19日，被告秀美山色公司以业务需要为由向贵州省兴义市市场监督管理局提出申请变更经营地址，要求将公司档案迁入该局。经批准，兴义市市场监督管理局于2020年9月25日向被告秀美山色公司颁发营业执照，住所由贵阳市南明区浙兴商贸城3号馆12栋112号。因被告秀美山色公司搬迁经营地址未告知原告，导致原告与案外人孙惠等人于2018年12月13日找到被告梁书建后，要求退还投资款。同日，被告梁书建向原告及张妮等投资人出具《承诺》一份，内容为：“今承诺合伙人的投资款在2019年元月30号前在合伙人愿意的情况下退还合伙人。2018、12、13.梁书建。并在承诺书上注明：张妮、罗红、周敏、张妮、左德美、左德英、江显明、李新丽、蒲漫丽、赵艳秋”。2020年3月18日，原告向一审法院递交民事起诉状，起诉来院，提出如前诉请。一审法院认为，本案中，原告与被告秀美山色公司签订《秀美山色合作协议》后，按协议约定向被告秀美山色公司支付了投资款，履行了自身义务。但被告秀美山色公司却未按协议约定履行自己的所求义务，即每月向原告提供一套天麻产品、向原告发放收益的义务、将公司上市并将10%上市原始股分配合伙人，且未将公司迁移新址经营一事告知原告，以自己的行为表明不履行双方所签合作协议，已构成根本性违约。且被告梁书建于2018年12月13日向原告出具承诺，在2019年元月30日前退还原告投资款，但被告秀美山色公司自承诺期限届满至今未退还，亦构成违约，故原告诉请解除合作协议的主张，于法有据，一审法院予以支持。至于二被告辩称承诺书系在原告与他人胁迫下出具，但二被告未提交证据证明，故对二被告的该辩解意见，一审法院不予采纳。关于原告诉请被告秀美山色公司返还投资款10万元并按年24%的标准支付资金占用费的主张，原告虽未能提交交付10万元投资款的证据，但二被告在庭审答辩时，确认原告已将投资款10万元支付给被告秀美山色公司，且被告梁书建出具的《承诺书》上亦载明有原告，故可认定原告已向被告秀美山色公司支付投资款项10万元。同时，双方签订的《合作协议》因被告秀美山色公司的违约行为导致解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，合同的违约方为被告秀美山色公司，原告有权要求被告秀美山色公司返还投资款10万元并就损失要求赔偿。但因双方协议并未对被告秀美山色公司违约应承担的责任进行约定，故对原告诉请资金占用费按年利率24%标准计算，一审法院不予支持。认定被告按中国人民银行同期贷款利率标准向原告支付资金占用费。关于被告梁书建是否承担连带责任问题，《承诺书》虽系被告梁书建个人签名出具，但被告梁书建并未在《承诺书》上承诺由其个人退还投资款，且被告梁书建作为被告秀美山色公司的法定代表人，其在原告与被告秀美山色公司的就协议签订、履行等事项中均是履行职务的行为，故原告要求被告梁书建承担连带责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告张妮与被告贵州秀美山色生物科技有限公司于2018年5月8日签订的《秀美山色合作协议》。二、被告贵州秀美山色生物科技有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告张妮投资款10万元并支付资金占用费（以10万元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率标准，自2019年2月1日起计算至上述款项付清之日止）三、驳回原告张妮的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行其他义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当支付迟延履行金。案件受理费2700元，减半收取1350元，由原告张妮负担225元，由被告贵州秀美山色生物科技有限公司负担1125元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院二审查明的事实与一审查明事实一致。本院认为，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款：“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”之规定，因本案纠纷系由民法典施行前的法律事实引起，故本案适用当时的法律、司法解释作为裁判依据。本案中，秀美山色公司与张妮签订合作协议后，对于在合作协议上约定张妮成为合伙人后应享有的3点权益均未能提供证据证明其已履行，其上诉称张妮已得到了部分收益，亦未提供相应证据证明，秀美山色公司已经以自己的行为表明不履行合同，并且作为秀美山色公司法定代表人的梁书建在2018年12月3日签署《承诺书》承诺退还投资款，该《承诺书》应视为秀美山色公司同意解除《秀美山色合作协议》，而实际秀美山色公司或梁书建均没有在《承诺书》约定的2019年1月30日前将投资款退给张妮，据此，张妮要求主张解约并且退还投资款，本院予以支持。关于上诉人称张妮除合作协议外未提供其他支付投资款证据的主张，由于张妮既持有合作协议，又有秀美山色法定代表人梁书建签名的《承诺书》，且梁书建一审提交的《民事答辩状》陈述“合同签订后被答辩人也是将约定的10万元支付至贵州秀美山色生物科技有限公司的账户上……”，梁书建作为公司法定代表人一审在答辩状中已认可秀美山色公司收到了张妮的投资款，而秀美山色公司上诉却不认可张妮支付了10万元投资款，明显不符合常理，因此，可以认定张妮已向秀美山色公司支付投资款项10万元，故一审判定并无不当，本院予以维持；关于利息的问题，双方虽然没有明确约定，但由于秀美山色公司并没有履行相应的义务，一审判决按照中国人民银行同期贷款利息支付利息符合张妮因逾期贷款所遭受的损失，可以维持。但根据我国贷款市场利率形成政策的变化，本院确认其应承担的资金占用费从2019年2月1日起至2019年8与19日应当按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起则应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。综上所述，上诉人贵州秀美山色生物科技有限公司的上诉请求与理由均不能成立，不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理结果略有不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3379号民事判决第一项，即：解除原告张妮与被告贵州秀美山色生物科技有限公司于2018年5月8日签订的《秀美山色合作协议》；二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3379号民事判决第三项，即：驳回原告张妮的其余诉讼请求；三、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0102民初3379号民事判决第二项为贵州秀美山色生物科技有限公司于本判决生效之日起三日内退还张妮投资款10万元，并支付资金占用费（资金占用费以10万元为基数，自2019年2月1日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR计算至全部债务清偿日止）；四、驳回张妮的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2700元，减半收取1350元，由张妮负担225元，由贵州秀美山色生物科技有限公司负担1125元。二审案件受理费2700元，由上诉人贵州秀美山色生物科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 田 勇审判员 刘 佳审判员 李云鹤二〇二一年五月十七日法官助理钟钦书记员左文艳