江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏12民终3195号上诉人（原审被告）：江苏国兰医疗器械科技服务有限公司，住所地江苏省泰兴市古溪镇古溪社区段庄五组。法定代表人：王晓娇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：姜春，江苏德本律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽飞马生物科技有限公司，住所地安徽省阜阳市颍东区新华街道办事处兴业路56号安徽金马药业有限公司2#生产车间0室。法定代表人：马兰侠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄雪雪，安徽瀛鼎律师事务所律师。上诉人江苏国兰医疗器械科技服务有限公司（以下简称国兰公司）因与被上诉人安徽飞马生物科技有限公司（以下简称飞马公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2020）苏1283民初3138号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。国兰公司上诉请求：一、撤销一审判决主文第二项，依法改判驳回被上诉人要求退还款项和利息的诉讼请求；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，根据上诉人一审中提供的《关于安徽飞马药业投诉情况说明》以及证人证言，完全可以证明被上诉人于2020年3月2日在江苏中炜医疗器械公司拿走了2万只口罩，该口罩应当从已经支付的货款中扣除。飞马公司二审答辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确。就上诉人所述的2万只口罩，被上诉人未拿到，上诉人的证据无法证明其已向被上诉人交付该2万只口罩。飞马公司向一审法院起诉请求：1.解除飞马公司、国兰公司签订的《合同书》；2.国兰公司返还货款83000元及资金占用利息损失（利息以83000元为基准按6%年利率自起诉之日计算至本清息止）；3.国兰公司承担本次诉讼的全部费用。一审法院认定事实：2020年3月1日，于飞、段莹莹分别代表飞马公司与国兰公司签订《合同书》一份，约定：飞马公司向国兰公司采购一次性口罩（国标）300000只，单价1.3元，总金额540000元。发货时间为：收到货款后，3天之内开发货，提供30万只产品。交货地点为飞马公司所在地，运输方式为顺丰快运或物流配送，运费由飞马公司承担。合同签订后，飞马公司于2020年3月1日向国兰公司支付货款83000元。2020年5月25日，飞马公司以国兰公司未发货为由诉来一审法院，引起本案诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，飞马公司向国兰公司购买口罩，双方间依法形成买卖合同法律关系。在飞马公司2020年3月1日向国兰公司支付货款83000元后，国兰公司应当按照约定向飞马公司提供相应数量的口罩。现国兰公司虽然抗辩主张已于2020年3月1日向飞马公司提供了20000只口罩，并提供了段莹莹出具的情况说明、工单处理情况、微信聊天记录、证人刘某（国兰公司的工作人员）的证言等证据，但上述证据均系国兰公司方单方制作或陈述，缺乏能够直接证明相关交付事实的书证或视听资料证据，在飞马公司对此根本否认的情况下，上述证据并不足以证明国兰公司的上述抗辩主张。综上，因国兰公司未向飞马公司提供口罩，已构成根本违约，飞马公司要求解除合同，返还货款，并赔偿利息损失，依法有据，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除飞马公司与国兰公司于2020年3月1日签订的《合同书》；二、国兰公司于判决生效后十日内返还飞马公司货款83000元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算上述款项自2020年5月25日起至款项付清之日止的资金占用期间利息损失；三、驳回飞马公司的其他诉讼请求。案件受理费1875元，由国兰公司负担（此款飞马公司已垫付，国兰公司于判决生效后十日内支付飞马公司）。二审中上诉人申请本院调取《关于TZ2020031501780工单处理情况》（以下简称处理情况）在12345平台的分配流程及处理情况，本院同意其申请并向泰兴市市场监督管理局进行核实，该局负责处理此次投诉事件的经办人向本院提交了其通过办公系统向市局办公室报送该处理情况的相关依据。上诉人质证认为，对处理情况的真实性、合法性、关联性予以认可，该证据证明上诉人在当时就要求被上诉人支付拿走的2万只口罩货款，并在泰兴市市场监督管理局进行了处理。被上诉人质证认为，对该处理情况的真实性、合法性没有异议，但对关联性及证明目的有异议。该回复无法证明飞马公司取走2万只口罩，不能达到其证明目的。被上诉人二审中未提交新证据。本院另查明，2020年3月20日泰兴市市场监督管理局古溪分局向泰兴市市场监督管理局办公室报送《关于TZ2020031501780工单处理情况》，在处理情况载明“市局办公司：接你办公室转来的工单信息后，我局执法人员立即与江苏国兰医疗器械有限公司负责人联系，进行情况核实，处理情况如下：2020年3月1日，投诉人于飞经人介绍认识了被投诉主体负责人段莹莹，并与其签订了购买30万只口罩（单价1.8元/只的合同，于飞通知其他口罩购买者向江苏国兰医疗器械有限公司汇款，段莹莹因不认识汇款单位，将所收货款均已退还。2020年3月2日，因泰兴市政府征收口罩，段莹莹无法给客户提供口罩，后从江苏中炜医疗器械有限公司购买了4万只口罩（13万元），于飞和经于飞介绍的浙江客户取走4万只口罩，其中2万只已付款，另2万只未付款（相关纠纷情况3月2日已报警处理）。2020年3月2日、3月4日上午11时和18时，段莹莹分别收到于飞转账7000元、8000元和75000元，合计9万元，未进行发货。我局执法人员对投诉事项进行协商，段莹莹称因于飞取走2万只口罩尚未付款，所以才将他的货款扣下，要求其将2万只口罩的货款（7万元）付清，其他货款会马上退还。2020年3月17日、3月18日，我局执法人员多次进行协调，双方诉求无法达成一致，建议投诉人员寻求法律途径进行解决问题。”本案争议焦点为：上诉人有无实际交付被上诉人2万只口罩。本院认为，根据处理情况内容表明，于飞及案外人确从江苏中炜医疗器械有限公司取走4万只口罩，结合一审中被上诉人提交的案外人彭国振出具的情况说明可知，处理情况中载明的“浙江客户”即为浙江求恩医疗器械有限公司，而该公司在情况说明中认可其取走2万只口罩，故剩余2万只口罩应当认定为于飞取走。鉴于被上诉人一审中将于飞个人支付的款项纳入其公司主张的诉讼金额之中，故应认定于飞货款及取货的行为均可代表被上诉人公司。综上，应当认定被上诉人实际取走2万只口罩，所涉金额应从其主张中予以扣除。关于被上诉人公司实际货款数额，根据处理情况可知，上诉人实际收到被上诉人90000元，扣除实际取走的口罩金额（依据双方合同约定为1.8元/只）36000元，上诉人应退还被上诉人货款54000元并支付相应的资金占用期间利息损失。综上，国兰公司的上诉请求具有事实和法律依据，本院予以支持。因二审出现新情况，导致一审判决认定事实错误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江苏省泰兴市人民法院（2020）苏1283民初3138号民事判决主文第一项；二、撤销江苏省泰兴市人民法院（2020）苏1283民初3138号民事判决主文第二、三项；三、江苏国兰医疗器械科技服务有限公司于本判决生效后十日内返还安徽飞马生物科技有限公司货款54000元，并按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算上述款项自2020年5月25日起至款项付清之日止的资金占用期间利息损失；四、驳回安徽飞马生物科技有限公司其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1875元，由安徽飞马生物科技有限公司负担655元，江苏国兰医疗器械科技服务有限公司负担1220元（此款安徽飞马生物科技有限公司已预交，由一审法院退还安徽飞马生物科技有限公司1220元，由江苏国兰医疗器械科技服务有限公司于本判决生效后十日内向一审法院缴纳1220元）。二审案件受理费1875元，由安徽飞马生物科技有限公司负担655元，江苏国兰医疗器械科技服务有限公司负担1220元（此款江苏国兰医疗器械科技服务有限公司已预交，由本院向其退还655元，由安徽飞马生物科技有限公司于本判决生效后十日内向本院缴纳655元）。本判决为终审判决。审判长  严卫东审判员  钱 晖审判员  朱希懋二〇二一年五月十九日书记员  蒋思恬