广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0107民初2886号 原告周翠娟，女，1972年6月25日出生，汉族，住广西南宁市。 委托代理人林树昌，广西名虎律师事务所律师。 被告南宁宝丰精密工业有限公司，住所地南宁市高新区振兴路98号富士康B厂区。 法定代表人劉祥泰，该公司总经理。 委托代理人陆丽春，女，1983年9月13日出生，壮族，该公司人力资源专员，住广西南宁市。 原告周翠娟与被告南宁宝丰精密工业有限公司（以下简称“宝丰公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年8月10日公开开庭进行了审理。原告周翠娟及其委托代理人林树昌，被告宝丰公司的委托代理人陆丽春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周翠娟诉称：原告于2015年5月28日应聘到被告处工作，从事注塑工作，工资按计时计算。2015年9月15日凌晨，原告在工作中在没有任何过错的情况下被同一车间同事殴打，事后被告让原告办理离职手续，原告申辩说自己对被殴打一事没有过错，不同意离职。被告同意原告继续上班，但以准备过中秋、国庆节为由，让原告先回家休息，国庆节后再回来上班。国庆节过后，原告想回去上班，但被告以公司领导在商议为由一直拖着不让原告回去上班，原告打电话过去也不接。双方的劳动关系于2015年9月15日被被告违法解除。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付拖欠的2015年8月份全勤奖100元；2、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金3600元；3、被告向原告支付2015年6月29日至2015年9月15日未签订劳动合同双倍工资差额8942元；4、被告向原告支付原告已垫付的笔迹鉴定费1000元；5、本案的诉讼费用由被告承担。 被告宝丰公司辩称：1、被告同意支付原告2015年8月全勤奖100元；2、原告提出给付违法解除劳动合同赔偿金3600元与事实不符。原告于2015年9月14日晚班与公司另一员工因意见不合发生吵架继而引起肢体冲突，当班技术员及时把两人劝开。被告于2015年9月15日早班时召集双方到公司进行调解，但双方没能达成和解而不欢而散。为避免矛盾再次升级，被告建议双方当事人报警并联系心圩派出所前来公司处理。原告于2015年5月26日到被告公司填写《求职申请表》，并在公司的《员工入职暂行规定》上签名知悉、遵守自愿入职。原告从2015年9月15日下班后至今在没有办理任何请假手续，也未征得公司同意的情况下一直没有到公司上班，原告2015年9月的工资被告均按原告的实际出勤天数发放，并没有对原告按旷工处置。原告提交的手机短信无法确认发短信人的身份，从内容看也不能看出被告违法解除与原告的劳动关系，原告手中至今仍持有被告公司的厂牌及上岗证，可随时出入被告公司，双方的劳动关系一直存在。因此，原告提出被告违法解除与原告的劳动关系没有事实依据；3、原告提出给付未签订劳动合同双倍工资差额8942元无事实和法律依据。首先，原告于2015年5月26日来被告公司填写求职申请表，于2015年5月28日上岗，经过试用合格后，双方依据法律法规、协商一致于2015年7月1日签订劳动合同。公司第一批入职的员工都是在2015年7月1日左右统一签订劳动合同，被告没有先期预见与原告发生劳动争议而在2015年7月3日伪造与原告的劳动合同，同期的员工都与公司签订了劳动合同，唯独没有与原告签订劳动合同，这于理于法都说不通。原告从2015年5月28日入职至2019年9月15日未到公司上班期间，有充分的时间提出被告未与其签订劳动合同，但原告并没有通过任渠道提出。因此，被告在主观上不存在过错，对于员工上交给公司的劳动合同为非本人亲笔签名或授权他人签名等情形是员工责任所致。其次，在2016年3月7日的劳动仲裁庭审中，双方认可的工资结构为：基本工资（底薪）+加班费。司法实践关于双倍差额工资的计算为：劳动关系双方对月工资有约定的，双倍工资的计算基数应按照双方约定的正常工作时间月工资来确定。劳动者实际获得的月收入应该扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性等项目后的正常工作时间月工资确定。原告每个月享有的加班费数额是不固定的，属于风险性项目，也应该排除在计算基数之外。因此原告2015年6月29日至2015年9月15日期间的双倍工资差额应为3828元，而不是原告提出的8942元。4、原告要求被告支付笔迹鉴定费因原告的责任所导致，应由原告自己负担。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求法院依法驳回不合理的部分。 经审理查明：原告宝丰公司系2015年4月23日依法经工商登记成立的有限责任公司，经营范围为生产和销售塑料制品、电磁阀线圈、电子产品、电脑、五金配件、衣橱柜配件。 原告周翠娟于2015年5月28日入职到被告宝丰公司工作，2015年9月15日凌晨，原告在上晩班期间与公司另一员工因意见不合发生争吵继而引发肢体冲突，后被公司其他员工及时劝开，原告于2015年9月15日上午8：27下班后没有再去被告公司上班。 原告2015年6月的工资为2580元，7月的工资为3620元，8月的工资为3620元，9月的工资为1630元。 2015年11月19日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令：1、被告支付原告拖欠的2015年8月全勤奖100元；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金3600元；3、被告支付原告2015年6月29日至2015年9月15日未签订劳动合同双倍工资差额8942元；4、被告支付原告已垫付的笔迹鉴定费1000元。另，该委在审理过程中，原告于2016年3月10日委托广西公众司法鉴定中心对被告提交的2015年7月3日签订的《劳动合同书》上的“周翠娟”是否为原告本人所签进行笔迹鉴定。该鉴定中心于2016年3月28日作出桂公众司鉴中心[2016]文鉴字第11号《笔迹鉴定意见书》，认定《劳动合同书》上的“周翠娟”签名不是原告本人所签。原告支付了笔迹鉴定费1000元。 该委经审理，于2016年5月19日作出南劳人仲裁字[2016]第374号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告支付原告2015年8月全勤奖100元；二、被告支付原告2015年6月29日至2015年9月15日期间未签订芝动合同二倍工资差额3828元；三、被告支付原告已垫付的笔迹鉴定费1000元；四、对原告的其他仲裁请求，不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂在法定期限内向本院起诉，并提出前述诉讼请求。 本院认为：关于2015年8月的全勤奖100元。被告在庭审中对原告该主张没有异议，本院予以确认，对原告要求被告支付2015年8月的全勤奖100元的诉讼请求予以支持。 关于违法解除劳动合同赔偿金问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题规定》（法释[2001]33号)第二条第二款:“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”、第七十六条：“当事人对自已的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”的规定，原告在被告公司工作至2015年9月15日，之后就没再回去上班，被告支付原告的工资至2015年9月15日。原告主张被告于2015年9月15日与原告解除劳动关系，被告予以否认并主张双方的劳动关系未解除，原告提交的手机短信均未能证明被告对其做出了解除劳动关系的决定，原告未能提供其他证据予以证实，故对原告的上述主张，因证据不充分，本院不予采信，对其提出要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金3600元的诉讼请求，本院不予支持。 关于不签订劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条的规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。被告提交的于2015年7月3日订立的《劳动合同书》，原告否认名字是其所签，广西公众司法鉴定中心作出的《笔迹鉴定意见书》原、被告双方均无异议，本院予以采信，该意见书也认定该《劳动合同书》上的“周翠娟”签名并非原告本人所签，且被告未能证明签名人经原告授权签字，该《劳动合同书》未生效，因此被告未与原告订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，被告应支付原告2015年6月29日至2015年9月15日期间未与原告订立书面劳动合同的二倍工资差额，原告2015年6月29日至2015年9月15日期间的工资为9107元（2580元/月÷21.75天/月×2天=237元+3620元+3620元+1630元=9107元），原告请求的数额为8942元，没有超出上述限额，本院予以认可。至于被告提出原告每个月享有的加班费数额是不固定的，属于风险性项目，应将加班费排除在计算基数之外的抗辨理由，依据劳动合同法的上述规定，二倍的工资差额是按照用人单位未与劳动者订立书面劳动合同期间所得的实际工资收入计算，被告提出的上述抗辩理由没有法律依据，本院不予采纳。对原告要求被告支付2015年6月29日至2015年9月15日期间未与原告订立书面劳动合同二倍工资差额8942元的诉讼请求，本院予以支持。 关于鉴定费。被告提交的《劳动合同书》经广西公众司法鉴定中心鉴定并非原告所签，被告应承担鉴定结论对其不利的法律后果，故原告支出的鉴定费1000元，应由被告负担。 综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第四十六条、第八十二条、及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六之规定，判决如下： 一、被告南宁宝丰精密工业有限公司支付原告周翠娟2015年8月全勤奖100元； 二、被告南宁宝丰精密工业有限公司支付原告周翠娟2015年6月29日至2015年9月15日期间未订立书面劳动合同的工资差额8870元； 三、被告南宁宝丰精密工业有限公司支付原告周翠娟垫付的鉴定费1000元； 四、驳回原告周翠娟的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告周翠娟已预交），由被告南宁宝丰精密工业有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时应自上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17）。逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦必懂 人民陪审员  马振声 人民陪审员  卢鸿淮 二〇一六年九月二日 书 记 员  陈壹仟 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 第七十六条当事人对自已的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 appoint