四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川0903民初1656号 原告：林显元，男，汉族，1953年1月18日出生，住四川省遂宁市船山区。 委托诉讼代理人（特别授权）：伍班和，四川斗城律师事务所律师。 被告：林容，女，汉族，1968年7月15日出生，住四川省遂宁市船山区。 被告：遂宁农村商业银行股份有限公司和平路支行，营业场所四川省遂宁市船山区和平东路37-45号。 负责人：杨震,该支行行长。 委托诉讼代理人（特别授权）：朱宏，男，系遂宁农村商业银行股份有限公司员工。 原告林显元与被告林容、遂宁农村商业银行股份有限公司和平路支行（下称遂宁农商行和平路支行）确认合同无效纠纷一案，本院于2021年4月1日立案受理，依法适用简易程序，于2021年4月28日公开开庭进行了审理。原告林显元及其委托诉讼代理人伍班和、被告林容、被告遂宁农商行和平路支行负责人杨震及其委托诉讼代理人朱宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林显元向本院提出诉讼请求：1.请求确认被告林容与被告遂宁农商行和平路支行对位于船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋抵押权无效；2.请求判令被告林容协助原告林显元将位于××路××号××栋××单元××楼××号房屋权属变更登记在原告林显元名下；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告林显元将第一项诉讼请求变更为判令被告遂宁农商行和平路支行涂销原告林显元所有的位于船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋设立的抵押权。事实和理由：关于船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋所有权纠纷，经遂宁市两级法院判决该房屋归原告林显元所有，对过户事宜因抵押人被告遂宁农商行和平路支行未参与诉讼需另案主张。经查询得知，案涉房屋于2017年6月7日，由被告林容为祝艳向被告遂宁农商行和平路支行贷款抵押，2020年7月10日转贷，综上请求支持原告诉讼请求。 被告林容辩称，案涉房屋是属于林容，林容有权利利用房屋进行抵押贷款，抵押合同有效。 被告遂宁农商行和平路支行辩称，借款人祝艳于2017年6月7日至2020年6月6日在遂宁农商行和平路支行借款200000元，以被告林容所有的位于船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋作为抵押担保，并办理了抵押登记，因借款到期前，借款人因资金暂时无力偿还借款，经借款人与被告林容协商于2020年7月15日至2023年7月9日重新办理了借新还旧贷款，以及就案涉房屋重新办理了抵押登记，贷款余额现为199000元。不动产物权的设立变更转让和消灭依法登记发生效力，未经登记不发生效力，根据规定，遂宁农商行和平路支行在发放贷款过程中，进行了调查，手续合规合法，抵押合同和借款合同均有效。请求驳回原告林显元的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 一、案涉房屋船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋权属情况。 案涉房屋船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋现登记在被告林容名下。2020年4月17日，我院受理原告林显元与被告林容所有权确认纠纷一案，并于2020年8月31日作出（2020）川0903民初2101号民事判决书，判决“一、位于遂宁市船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋归原告林显元所有；二、被告林容于本判决生效之日起三十日之内配合原告林显元办理遂宁市船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋的权属变更登记。”被告林容不服该判决，向四川省遂宁市中级人民法院提起上诉，该院于2020年10月19日立案受理，并于2020年11月29日作出（2020）川09民终1376号民事判决书，判决“一、维持四川省遂宁市船山区人民法院（2020）川0902民初2101号民事判决第一项；二、驳回四川省遂宁市船山区人民法院（2020）川0902民初2101号民事判决第二项。”该民事判决书现已生效。案涉房屋由原告在居住。 二、案涉房屋船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋抵押登记情况。 案外人祝艳于2017年6月7日至2020年6月6日在遂宁农商行和平路支行借款200000元，以被告林容位于船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋作为抵押担保，并办理了抵押登记。因借款到期后，案外人祝艳无力偿还借款，2020年7月13日，案外人祝艳与被告遂宁农商行和平路支行签订《个人借款合同》，合同约定案外人祝艳向被告遂宁农商行和平路支行借款199000元，借款用途为借新还借，借款期限为2020年7月10日起至2023年7月9日。同日，被告林容与被告遂宁农商行和平路支行签订《抵押合同》，合同约定被告林容用登记在其名下的位于船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋为案外人祝艳的借款提供抵押担保，期限为2020年7月10日起2023年7月9日止。2020年7月14日，被告遂宁农商行和平路支行就案涉房屋办理了抵押登记。 被告林容陈述，其未在案涉房屋居住。 本院认为，本案的争议焦点为：被告林容将船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋为案外人祝艳在被告遂宁农商行和平路支行借款设立的抵押权是否有效？ 根据抵押权的有权处分性,抵押人用于抵押的财产应当是有权处分的财产。案涉房屋归原告林显元所有,被告林容将案涉房屋抵押给遂宁农商行和平路支行,属无权处分。根据物权的公示公信原则,无权处分人处分登记在其名下的财产时,第三人因信赖物权登记的公信力,善意并无过失地与物权登记簿记载的权利人进行的交易受法律保护。因此,抵押权也应当受善意取得制度的保护。善意是指不知情并且无过失。按照行业惯例,金融机构在贷前审查时应当作抵押物调查，但遂宁农商行和平路支行未向本院举示充分证据证实其在贷前审查时进行了抵押物的实地调查，且原告林显元与被告林容的所有权确认纠纷于2020年4月17日由我院立案受理，双方已对案涉房屋的所有权归属产生争议，遂宁农商行和平路支行在2020年7月14日设定贷款抵押时,未尽到《中华人民共和国商业银行法》第三十六条第一款“商业银行贷款,借款人应当提供担保。商业银行应当对保证人的偿还能力,抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查。”及《贷款通则》第二十七条“贷款调查:贷款人受理借款人申请后,应当对借款人的信用等级以及借款的合法性、安全性、盈利性等情况进行调查,核实抵押物、质物、保证人情况,测定贷款的风险度。”规定的严格审查义务,存在重大过失,根据《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产是善意的;(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。”以及第三款“当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定”的规定,遂宁农商行和平路支行的行为,不符合善意取得的构成要件,不能取得案涉房屋的抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力”的规定,本案抵押合同有效,但是遂宁农商行和平路支行不能基于善意取得制度行使抵押权,案涉抵押行为不具有物权的对世力和排他性。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百零六条、第一百八十四条第(四)款、《中华人民共和国商业银行法》第三十六条第一款之规定,判决如下: 一、被告林容与被告遂宁农村商业银行股份有限公司和平路支行于本判决生效之日十日之内涂销在船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋上设立的抵押权； 二、被告林容于本判决生效之日起十五日之内协助原告林显元将位于遂宁市船山区××路××号××栋××单元××层××号房屋的权属由被告林容变更登记为原告林显元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计4025元，由被告林容负担2025元，遂宁农村商业银行股份有限公司和平路支行负担2000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 本案判决书生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员  伍彬 二〇二一年五月八日 书记员  曹芮