广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2015）珠香法民一初字第2595号原告：徐润鑫，男，汉族，1984年5月5日出生，住址：广东省汕头市金平区。委托代理人：何明达，北京德恒（珠海）律师事务所律师。被告：吴更余，男，汉族，1959年1月5日出生，住址：广东省江门市新会区。被告：珠海市先康**物科技有限公司。住所地：珠海市南屏科技工业园屏西8路1号。法定代表人：吴更余。被告：江门市新会区怡盛装饰工程有限公司，住所地：江门市新会区会城圭峰路8号。法定代表人：吴悦清。原告徐润鑫诉被告吴更余、珠海市先康**物科技有限公司、江门市新会区怡盛装饰工程有限公司民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐润鑫的委托代理人何明达到庭参加诉讼，被告吴更余到庭参加了第一次庭审，被告珠海市先康**物科技有限公司及被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐润鑫诉称：被告吴更余因资金周转困难，在2014年7月18日与张桓墅签订《个人借款合同》约定借款人民币200万元，由被告珠海市先康**物科技有限公司、被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司为其提供连带担保责任。张桓墅委托林亦华向被告吴更余指定的账号转账支付了人民币200万元。经三被告于2015年5月28日书面确认仍拖欠张桓墅人民币借款本金200万元后，张桓墅将该《个人借款合同》中的全部权益转让给原告徐润鑫，并通知了三被告。原告取得债权后多次向三被告进行催收，直至起诉之日，三被告仍没有履行上述还本付息的义务。为维护原告的合法权益，特此提起诉讼，请求法院判令：1、被告吴更余向原告偿还拖欠的借款本金合共人民币200万元；2、被告吴更余向原告支付自2015年5月28日至还清之日止的利息（按人民银行同期贷款利率四倍计算，暂计至2015年10月27日利息为人民币20.4万元）；3、被告吴更余向原告支付违约金人民币40万元；4、被告吴更余向原告支付律师费人民币6万元；5、被告珠海市先康**物科技有限公司、被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司对被告吴更余以上债务承担连带清偿责任；6、三被告承担本案诉讼费用。原告徐润鑫对其诉称提供以下证据：1、个人借款合同；2、股东会决议；3、土地权属证书；4、付款委托书；5、网银交易凭证；6、银行交易明细单；7、还款协议书；8、收款收据；9、转让协议书；10、债权转让通知；11、债权转让及催收通知；12、EMS快递单；13、委托代理合同；14、律师代理费发票。被告吴更余辩称，对欠原告借款本金200万元没有异议，也同意支付利息20.4万元给原告。对违约金虽同意支付，但是认为金额应当予以减少，希望原告能同意减少一半。律师费6万元也同意支付。被告吴更余对其辩称没有提供证据。被告珠海市先康**物科技有限公司、被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司没有提交书面答辩意见，也没有提供证据。经审理查明：2014年7月18日，吴更余作为甲方，张桓墅作为乙方，珠海市先康**物科技有限公司为担保人签订一份《个人借款合同》，主要内容约定：甲方因流动资金短缺向乙方借款人民币200万元；借款期限为2个月（即自2014年7月18日至2014年9月17日止），借款转账至甲方指定的李文汉名下收款账号；利息及还款方式约定甲方须在2014年9月17日前一次性归还乙方人民币200万元，在2014年7月18日一次性支付利息14万元；甲方以江门市新会区怡盛装饰工程有限公司名下位于新会区××路××号土地作为抵押担保和珠海市先康**物科技有限公司作为保证担保，若甲方在合同期内未能如期归还乙方的借款，必须在借款期限满之前提前十五天向乙方提出延期申请，经乙方同意后续签合同，若双方没有续签合同且甲方未能如期归还以上借款，甲方须向乙方支付借款总金额的20%的违约金；本合同项下的借款的担保方式为担保人承担连带责任的保证担保，保证担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、违约金、实现债权的费用和所有其他应付费用。该合同签订当日，张桓墅委托林亦华向合同中约定的吴更余指定的收款账号转账支付人民币200万元。原告徐润鑫提供了一份被告珠海市先康**物科技有限公司在2014年7月18日《股东会决议》，显示股东成员为吴更余和吴美兰，决议主要内容为：本公司经股东会商讨，全体股东一致同意用本公司自有资产及公司经营收入作为借款人吴更余向张桓墅办理流动资金借款人民币200万元作担保，如发生经济责任，本公司愿承担一切经济责任，具体事宜由本公司股东吴更余办理。决议下方有“吴更余”、“吴美兰”签名字样及珠海市先康**物科技有限公司、珠海科逸凯隆贸易有限公司、光景有限公司的盖章。根据原告提供的珠海市先康**物科技有限公司商事登记簿资料，显示投资者／股东为广东中广源投资有限公司及光景有限公司。原告徐润鑫还提供了一份被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司于2014年7月18日《股东会决议》，决议主要内容为：本公司经股东会商讨，全体股东一致同意用本公司位于新会区××路××号土地，面积566平方米及经营收入作为借款人吴更余向张桓墅办理流动资金借款人民币200万元作担保，如发生经济责任，本公司愿承担一切经济责任，具体事宜由本公司股东吴更余办理。决议下方股东签名处有“吴更余”、“潘瑞珠”、“吴更辉”签名字样。根据原告徐润鑫提供的企业机读档案登记资料，显示江门市新会区怡盛装饰工程有限公司的投资者为吴更余、潘瑞珠及吴更辉。原告徐润鑫还提供了一份甲方（债务人）为吴更余，乙方（债权人）为张桓墅，丙方（担保方）为珠海市先康**物科技有限公司和江门市新会区怡盛装饰工程有限公司签订的《还款协议书》，约定甲乙丙三方就甲方向乙方偿还借款200万元事宜，达成如下协议：甲方确认已于2014年7月18日收到乙方支付的借款200万元，借款期自2014年7月18日至2015年2月17日止，借款期间利息按照每月7万元计算；因甲方未按照约定期限还款，对于甲方逾期还款的，甲方承诺除支付借款利息之外，每逾期一日，甲方还应每日按照借款本金的千分之二向乙方支付逾期还款的违约金，直至实际清偿之日，甲方还款方式为先支付利息后偿还本金；甲方承诺在2015年2月17日前偿还借款200万元及利息25万元，如甲方未按照该条约定的任一期还款计划足额偿还款项的，乙方有权立即采取合法途径，要求甲方一次性偿还全部欠款本息及违约金，还应赔偿乙方为实现债权而支出的费用，包括但不限于诉讼费、诉讼保全费.律师代理费、公告费、查询费、差旅费等；丙方同意继续为甲方的上述借款本金、利息、违约金、实现债权的费用等提供连带担保责任，如甲方未按照本协议约定偿还借款的，江门市新会区怡盛装饰工程有限公司同意以其名下的位于新会区××路××号土地使用权作价人民币200万元用于抵偿甲方所欠乙方所有款项（包括借款本息、违约金、实现债权费用〉，过户税费各自按照法律规定承担。丙方处有被告珠海市先康**物科技有限公司及被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司的盖章，但该协议没有载明具体签订日期。原告徐润鑫的代理人称该协议是2015年2月在珠海市斗门区签订的，但具体签订日期并不清楚。另外，原告徐润鑫还提供了一份张桓墅于2015年5月28日出具的《收款收据》，主要内容为：张桓墅收到吴更余自2014年7月18日至2015年5月17日的利息共人民币74万元，利息分三笔收到，分别是2014年7月18日银行转入14万元，2014年10月18日银行转入10万元，2015年5月27日银行转入50万元，截止2015年5月27日，尚欠借款本金200万元。收款人签名有“张桓墅”字样，付款人签名为吴更余，保证人签名处盖有珠海市先康**物科技有限公司及江门市新会区怡盛装饰工程有限公司的公章。2015年5月28日，张桓墅为甲方、陈卫湖为乙方签订一份《转让协议书》，甲乙双方就甲方转让与张桓墅签订的《借款合同》中的债权转让事宜，经协商达成如下协议：截至本合同签订之日，甲方已收回“原借款合同”中吴更余偿还的74万元借款利息。乙方同意向甲方支付人民币200万元，甲方同意将“原借款合同”中甲方享有的全部权益转让给乙方；双方约定债权及权益的交割日期为2015年5月22日，乙方在当天向甲方支付以上约定的款项人民币200万元。甲方已确认收到以上200万元及全部利息，并承诺在签订该协议后三个工作日内配合乙方与吴更余重新签订新的《借款合同》。2015年5月28日，张桓墅向三被告发出《债权转让通知》，通知三被告：张桓墅与陈卫湖于2015年7月9日签订债权转让协议书，张桓墅将其与三被告之间于2014年7月18日签订的《借款协议》项下的全部债权已依法转让给陈卫湖，该借款协议对应的合同项下的全部从权利也已依法转让给陈卫湖。张桓墅特通知与上述债权转让有关的当事人上述债权转让的事实，要求协议书当事人吴更余、珠海市先康**物科技有限公司、江门市新会区怡盛装饰有限公司向陈卫湖履行借款协议约定的全部义务。该通知下方有吴更余签名，以及被告珠海市先康**物科技有限公司、被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司的盖章。2015年7月9日，陈卫湖为甲方、徐润鑫为乙方签订一份《转让协议书》，甲乙双方就甲方转让与陈卫湖签订的《借款合同》中的债权转让事宜，经协商达成如下协议，约定：截至本合同签订之日，乙方同意向甲方支付人民币200万元，甲方同意将“原借款合同”中甲方享有的全部权益转让给乙方；双方约定债权及权益的交割日期为2015年7月9日，乙方在当天向甲方支付以上约定的款项人民币200万元，甲方已确认收到以上200万元及全部利息；甲方配合乙方向吴更余追收借款本金200万元和利息每月6万元，直至回收贷款本金和利息。2015年7月15日，陈卫湖、徐润鑫向三被告发出《债权转让及催收通知》，通知三被告：徐润鑫与陈卫湖于2015年7月9日签订转让协议书，陈卫湖将其与三被告之间《借款合同》项下的全部债权（债权本金人民币200万元及利息）已依法转让给徐润鑫，该借款合同对应的相关合同项下的全部债权及从权利也巳依法转让给徐润鑫。陈卫湖特通知与上述债权转让有关的当事人债权转让的事实，要求借款合同当事人吴更余、珠海市先康**物科技有限公司、江门市新会区怡盛装饰有限公司向徐润鑫履行借款合同约定的全部义务。该《债权转让及催收通知》下方没有三被告的签章。2015年10月30日，陈卫湖在《珠海特区报》上刊登了上述《债权转让及催收通知》。原告徐润鑫的代理人陈述称，由于珠海市先康**物科技有限公司、江门市新会区怡盛装饰工程有限公司均被江门市新会区法院查封，已经停止营业，故将《债权转让及催收通知》刊登在《珠海特区报》上，通知三被告债权转让和履行还款义务。由于被告吴更余没有向原告徐润鑫偿还债务，其余被告也没有承担担保责任，故原告徐润鑫起诉至本院。原告徐润鑫提起本案诉讼后，委托北京德恒（珠海）律师事务所律师代理进行诉讼，并提供了《委托代理合同》及由北京德恒（珠海）律师事务所律师开具的发票各一份，据此主张已支付律师费60000元。本院认为：被告吴更余与案外人张桓墅就同一笔200万元借款先后签署了《个人借款合同》及《还款协议书》，除利息和违约金的约定违反了国家对民间借贷的法律法规规定而不予保护，其他合同内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效。《还款协议书》中对借款期限、借期内利息、还款方式、违约责任、担保条款等内容作出明确约定，故对《还款协议书》与《个人借款合同》约定内容不一致的部分，视为系签署各方对《个人借款合同》约定的权利义务作出变更，因此，各方应按《还款协议书》的约定履行各自的义务，被告吴更余应按该协议书的约定偿还债务，被告珠海市先康**物科技有限公司和被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司应按约定对该债务承担连带保证责任。《个人借款合同》中约定张桓墅出借的200万元应支付至被告吴更余指定账户，借款期限为两个月，被告吴更余应于签署合同当天向张桓墅一次性支付利息14万，而《还款协议书》中也明确约定借期内利息按照每月7万元计算。根据原告徐润鑫提供的银行交易明细记录反映，张桓墅于签署合同当天委托他人通过转账支付人民币200万元到被告吴更余指定的账户内，张桓墅在2015年5月28日《收款收据》中亦确认收到被告吴更余在合同签署当天转账支付的14万元利息，而该利息金额与《还款协议书》中约定的借期内月息7万元吻合。根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：借款利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，双方约定被告吴更余在借款当天即应支付两个月利息，这种借款人在出借当天就将利息归还出借人的行为，虽然形式上并非典型的“本金中扣除利息”行为，但实质上也属于从本金中预先扣除利息的情形，为变相规避上述法律强制性规定的行为，故不应得到法律支持。故本院据此认定张桓墅是预先在借款本金200万元中扣除了两个月的利息14万元，实际交付给被告吴更余的借款本金为186万元。另外，张桓墅确认被告吴更余已支付从2014年7月18日至2015年5月17日利息共74万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”根据上述规定，被告吴更余已支付的利息金额已超过上述法律法规的规定，故本院对被告吴更余已支付利息中超过年利率36%部分的利息作抵扣借款本金处理。据此，截至2015年5月17日，本院确定被告吴更余未清偿的借款本金应为181.8万元【186万元-（60万元-186万元×3%×10个月）】。被告吴更余与案外人张桓墅与签订《个人借款合同》及《还款协议书》后，在上述合同履行过程中，张桓墅将借款合同项下的全部债权转让给陈卫湖，后陈卫湖又转让给本案原告徐润鑫，且上述债权转让已通知了三被告转让事宜，有徐润鑫提供的《转让协议书》、《债权转让通知》以及刊登在珠海特区报《债权转让及催收通知》予以证明，各被告对此均未提出异议，故原告徐润鑫受让张桓墅对三被告享有的全部债权合法有效，其有权向三被告主张相关权利。借款期限届满后，被告吴更余未向原告徐润鑫偿还借款，已构成违约，故根据前述分析，本院确定被告吴更余应向原告徐润鑫偿还借款本金人民币181.8万元，对于超出部分，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。本案中，由于约定的逾期还款的违约金标准已经超过法律保护范围，现原告徐润鑫诉请被告吴更余按人民银行同期贷款利率的四倍支付自2015年5月28日起至实际付清之日止的逾期还款利息，符合法律规定，本院予以支持，但应以不超过年利率24%为限。由于三被告与张桓墅签署的《还款协议书》已对逾期还款的违约金标准重新进行约定，故对原告徐润鑫要求被告吴更余还应支付逾期还款违约金40万元，本院不予支持。原告徐润鑫主张因提起本案诉讼，为此支出了律师费6万元。根据《还款协议书》约定，出借人为实现债权而支出的诉讼费、律师代理费、差旅费等费用均由借款人赔偿。故对原告诉请被告吴更余应向其支付律师费6万元的请求，有事实及法律依据，本院予以支持。被告珠海市先康**物科技有限公司、被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司经本院合法传唤，没有庭参加诉讼，视为上述两被告放弃抗辩及举证、质证的权利，应当承担由此造成的法律后果。上述两被告作为借款的担保人在《还款协议书》上盖章，为被告吴更余应偿还的借款本息、违约金及实现债权的费用等承担连带保证责任担保，故本院对原告徐润鑫诉请被告珠海市先康**物科技有限公司、被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司对被告吴更余的还款义务承担连带清偿责任，本院予以支持。被告珠海市先康**物科技有限公司、被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司承担保证责任后，有权向被告吴更余追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴更余于本判决发生法律效力之日起十日内原告徐润鑫偿还借款本金人民币1818000元；二、被告吴更余于本判决发生法律效力之日起十日内向原告徐润鑫支付借款利息（以本金人民币1818000元为基数，自2015年5月28日起计算至付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算，以不超过年利率24%为限）；三、被告吴更余于本判决发生法律效力之日起十日内向原告徐润鑫支付律师费人民币60000元；四、被告珠海市先康**物科技有限公司及被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司对被告吴更余的上述债务承担连带清偿责任，被告珠海市先康**物科技有限公司及被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司承担保证责任后，有权向被告吴更余追偿；五、驳回原告徐润鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币28112元，由原告徐润鑫负担8294元，被告吴更余、珠海市先康**物科技有限公司及被告江门市新会区怡盛装饰工程有限公司连带负担19818元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  欧绍强审 判 员  陈彦薇人民陪审员  何润贤二〇一六年十月十二日书 记 员  李阳升