中华人民共和国广州铁路运输第一法院行 政 判 决 书（2016）粤7101行初1173号原告：余明生（ＪａｃｚｅｎＹｕ），男，1971年9月11日出生，美国籍。委托代理人：李立，系广东君厚律师事务所律师。委托代理人：许壮，系广东君厚律师事务所律师。被告：广州开发区市场和质量监督管理局，住所地广州市黄埔区科学城科学大道239号总部经济区A1栋。法定代表人：钱澄青，职务局长。委托代理人：骆春风。委托代理人：宋立，系广东经纶律师事务所。第三人：广州富斯乐有限公司，住所地广州市经济技术开发区东区宏远路7号。第三人：ＰＥＴＥＲＡＲＭＳＴＲＯＮＧＣＡＭＰＢＥＬＬ，男，1961年4月10日出生，英国籍。上述两第三人共同委托代理人：邓慧琼，北京市正见永申律师事务所律师。上述两第三人共同委托代理人：邓崴，北京市正见永申律师事务所律师。原告余明生（JaczenYu）不服被告广州开发区市场和质量监督管理局作出的广州富斯乐有限公司（以下简称富斯乐公司）法定代表人由原告变更为PETERARMSTRONGCAMPBELL的变更登记行为，于2016年4月19日向本院提起行政诉讼，本院于2016年当天受理后，依法组成合议庭，于2016年8月16日公开开庭审理了本案。原告余明生（JaczenYu）的委托代理人李立律师、许壮律师，被告广州开发区市场和质量监督管理局的委托代理人骆春风、宋立律师，第三人富斯乐公司、第三人PETERARMSTRONGCAMPBELL的委托代理人邓慧琼律师、邓崴律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余明生（JaczenYu）诉称，富斯乐公司于1995年4月21日登记注册。按照《广州富斯乐有限公司公司章程》（下称《章程》）的规定，由董事长担任法定代表人。自2014年10月15日起，原告经过合法任命，担任富斯乐公司的董事长、法定代表人及总经理，且原告的法定代表人、董事、董事长身份，均已办理了工商登记。然而，2016年4月初，在原告不知情的情况下，被告将富斯乐公司的法定代表人变更登记为PETERARMSTRONGCAMPBELL。其认为：（一）按照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：1、公司法定代表人签署的变更登记申请书；2、依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议或者决定；3、国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。（二）原告是经过工商登记公示的富斯乐公司法定代表人，但原告从未签署过向被告申请办理富斯乐公司法定代表人的变更登记申请书。被告作为工商行政管理机关未尽严格审查的义务，违反《中华人民共和国公司登记管理条例》的强制性规定。（三）原告作为富斯乐公司董事长、董事、法定代表人的身份，是严格按照《章程》规定的程序产生的。非经《章程》规定的程序，原告的董事长、董事、法定代表人身份不得变更。请求法院判令:1、撤销被告作出的富斯乐公司法定代表人由原告变更为PETERARMSTRONGCAMPBELL的变更登记行为；2、判令被告将富斯乐公司法定代表人恢复登记为原告；3、判令由被告承担本案的诉讼费。被告广州开发区市场和质量监督管理局辩称：（一）我局于2016年3月31日作出的核准富斯乐公司法定代表人变更登记，董事长、董事、经理备案登记的基本情况。2016年3月30日富斯乐公司作为申请人，委托朱江贵向我局登记受理窗口提交了变更公司法定代表人、董事长、董事、经理备案的申请，并提交了下列材料：（1）外资公司登记（备案）申请书；（2）富斯乐公司股东决议两份；（3）股东联合声明；（4）富斯乐公司董事会决议；（5）新任法定代表人、董事长PETERARMSTRONGCAMPBELL的护照复印件；（6）新任董事、经理HOKMINGHARRYLIT（列学明）的护照复印件；（7）指定代表或者共同委托代理人授权委托书；（8）营业执照副本复印件。根据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》和《企业法人法定代表人登记管理规定》的有关规定，该公司提交的变更申请材料齐全，符合法定形式，我局当场作出了受理该申请的决定，并按规定告知申请人3个工作日后来换领新的营业执照。2016年3月31日我局依法核准了该公司的变更申请，并核发了变更后的营业执照和变更核准通知书。（二）我局作出核准变更富斯乐公司法定代表人、董事长、董事、经理备案的行政行为符合法律规定，变更登记程序合法。根据《中华人民共和国行政许可法》第三十二条第一款规定：“……（五）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请……”第三十八条第一款规定：“申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第五十一条第一款规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”第五十三条第一款规定：“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。”本案中，申请人提交的材料齐全，而且内容符合法定形式，我局依据上述法律法规的相关规定受理并核准该公司的变更申请符合实施行政许可的相关法律规定，至于原告提出的他作为富斯乐公司的法定代表人，从未在变更申请书上签名的问题，我局在审查该公司申请材料时，注意到该公司提交的任免法定代表人的股东决议签署的时间是2016年1月15日，该决议对法定代表人的任免立即生效，故富斯乐公司2016年3月30日向我局申请法定代表人变更登记时，新任法定代表人的任职文件已经生效。《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条的规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”鉴此，由拟任法定代表人在公司变更登记申请书上签名符合法律规定，原告提出我局未尽到应有的审查义务于法无据。（三）针对原告提出的意见，富斯乐公司章程第21条规定：“董事会由五名董事组成。甲方委派一名，乙方委派四名，乙方应委派其一名董事担任董事长。董事和董事长任期四年，可以连任。双方委派董事均以书面确认。”第22条规定：“董事会席位如因董事退休、撤换、辞职、疾病、残废或死亡而出现空缺时，由原委派该董事的一方委派出一继任人，完成该董事未完成的任期。”第23条规定：“董事长是合营公司法定代表人。董事长因故不能履行其职责时，可书面授权其他董事为代表。”根据富斯乐公司章程的上述规定，富斯乐公司的法定代表人由董事长担任，董事长应由富斯乐公司的乙方股东委派产生，即应由英国股东FosrocMiningandTunnellingLtd.(富斯乐隧道及矿产有限公司）委派产生。经审查，富斯乐公司2016年3月30日向我局申请变更法定代表人、董事长、董事和经理备案时，提交的法定代表人、董事长任免职决议正是由其乙方股东FosrocMiningandTunnellingLtd.(富斯乐隧道及矿产有限公司）出具的，任免文件符合富斯乐公司章程的有关规定。我局按照法律法规和富斯乐公司章程的有关规定对富斯乐公司的变更申请材料进行了审查，认为其提交的材料齐全，符合法定形式，应予受理并核准变更，鉴此，我局认为，原告提出我局未尽到应有的审查义务于法无据。综上所述，我局认为2016年3月31日核准富斯乐公司变更法定代表人备案登记的行政行为证据充分，适用法律、法规正确，符合法定程序，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人富斯乐公司及PETERARMSTRONGCAMPBELL述称，同意被告的答辩意见，关于原告恢复登记的请求，该请求不能成立，即使广州开发区市场和质量监督管理局被责令撤销变更登记的行为，也不意味着法定代表人的身份恢复，原告已经被取消法定代表人资格。经审理查明：富斯乐公司是1995年4月21日在我国注册成立的有限责任公司，为中外合作企业，中方股东（甲方）为广州开发区建设发展集团有限公司，外方股东（乙方）为英国FosrocMiningandTunnellingLtd.（富斯乐隧道及矿产有限公司，以下简称富斯乐矿产公司）。2015年2月5日，富斯乐公司向被告广州开发区市场和质量监督管理局提出变更登记（备案）申请，并提交了（1）外资公司登记（备案）申请书；（2）富斯乐公司股东决议；（3）股东联合声明；（4）富斯乐公司董事会决议；（5）新任法定代表人、董事长的护照复印件；（6）新任董事、经理的护照复印件；（7）指定代表或者共同委托代理人授权委托书；（8）营业执照副本复印件；（9）公司章程等申请材料，申请将公司法定代表人余明生变更为PeterArmstrongCampbell,将董事长余明生变更为PeterArmstrongCampbell，将董事黄如珊变更为HOKMINGHARRYLIT（列学明），将经理余明生变更为HOKMINGHARRYLIT（列学明）。被告受理后经审查，于2016年3月31日对富斯乐公司的上述变更申请予以核准登记（备案）。以上事实有被告提交的外资公司登记（备案）申请书，新任董事、监事经理身份信息，富斯乐公司董事会决议，富斯乐公司股东决议，指定代表或者共同委托代理人证明，营业执照副本复印件，组织机构代码证遗失受理通知书，富斯乐公司章程，关于合作经营富斯乐公司的合作合同，变更登记核准通知书，原告提交的主体身份证明材料，第三人提交的文件补领通知单等证据予以证实。本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第一款规定：“有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”第四条第一款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”因此，被告依法负有对本辖区内的公司变更登记申请进行审查并决定是否准予登记的法定职责。《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责……”《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件……”第三十条规定：“公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定：“企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。”本案中，富斯乐公司于2016年1月15日作出变更法定代表人的决定，于2016年2月5日向被告申请法定代表人变更登记（备案），未超过30日的期限，同时提交了原法定代表人余明生的免职文件、新任法定代表人PeterArmstrongCampbell的任职文件、新任法定代表人签署的变更登记申请书，提交的材料齐全，内容符合法定形式，被告根据上述材料及审查富斯乐公司的公司章程后，予以核准富斯乐公司法定代表人的变更登记（备案）申请，事实认定清楚，适用法律正确。《中华人民共和国公司登记管理条例》第五十一条第一款第（一）项规定：“公司登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。”第（四）项规定：“（四）申请文件、材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容；当场告知时，应当将申请文件、材料退回申请人；属于5日内告知的，应当收取申请文件、材料并出具收到申请文件、材料的凭据，逾期不告知的，自收到申请文件、材料之日起即为受理。”第五十三条第一款第（一）项规定：“公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。”第二款规定：“公司登记机关需要对申请文件、材料核实的，应当自受理之日起15日内作出是否准予登记的决定。”富斯乐公司于2016年2月5日到被告处申请变更登记（备案），被告当场告知其提交的材料不齐全，需要补齐材料后再受理，因此富斯乐公司补齐材料后，被告予以受理其申请，并于2016年3月31日作出变更登记核准通知书。但被告陈述关于其当时出具的受理通知书已经在受理申请后收回并予以销毁，没有其他相应的证据予以提交，对此本院认为被告应承担举证不能之责，视为未向富斯乐公司送达《受理通知书》，该失误属于程序瑕疵，该瑕疵虽不足以对核准富斯乐公司法定代表人变更登记（备案）申请的具体行政行为实体上的合法性产生相应影响，但被告应在今后的工作中予以重视。因此，原告提出被告无法证明何时受理富斯乐公司的变更申请的意见，理由充分，本院予以采纳。关于原告提出富斯乐公司变更登记（备案）申请表上法定代表人原登记内容处填写的是余明生，被告并没有核实余明生和原营业执照上登记的法定代表人JaczenYu是否同一人的意见，根据原告自己提交的原告护照信息资料、授权委托书及起诉状中均明确注明余明生（JaczenYu），富斯乐公司的股东决议中亦明确注明免去余明生（JaczenYu）法定代表人的职务，因此本院认为被告已经履行了审查义务，余明生的中文姓名与JaczenYu的英文表述方式系同一人，原告的该辩解理由于法无据，本院不予采纳。综上，原告请求撤销被告做出的广州富斯乐公司法定代表人变更登记（备案）核准的行政行为，理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告余明生（JaczenYu）的诉讼请求。本案诉讼费50元，由原告余明生（JaczenYu）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。审 判 长  李 佳人民陪审员  朱岳华人民陪审员  李群燕二〇一六年十月十四日书 记 员  李锦明