江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏02民终1406号上诉人（原审被告、反诉原告）：昆山铨莹电子有限公司，住所地昆山市千灯镇善浦西路156号。法定代表人：魏礼波，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄克明，江苏上盈为一律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：江苏广信感光新材料股份有限公司，住所地江阴市青阳镇工业集中区华澄路18号。法定代表人：李有明,该公司董事长。委托诉讼代理人：鞠澄，江苏振强律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄子寅，江苏振强律师事务所实习人员。上诉人昆山铨莹电子有限公司（以下简称铨莹公司）因与被上诉人江苏广信感光新材料股份有限公司（以下简称广信公司）买卖合同纠纷一案，不服江阴市人民法院（2020）苏0281民初9705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。铨莹公司上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判广信公司承担违约金77100元。事实和理由：根据《购销合同》第五条及第六条第1项的规定，广信公司拒不履行合同约定的交货义务，应当支付总货款30%的违约金。其公司分别于2019年11月6日及11日向广信公司发出两份订单，广信公司违反合同约定，明确表示拒绝交货，构成单方毁约，应当承担违约金77100元。广信公司辩称，根据《购销合同》约定，未经双方确认的订单不能成为有效订单，其公司对铨莹公司于2019年11月6日及11日发出的订单并未进行确认，上述订单不能成为合同的组成部分。请求驳回上诉，维持原判。广信公司向一审法院起诉请求：判令铨莹公司支付货款62220元并承担该款自起诉之日起至实际支付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的最新贷款市场报价利率计算的利息。铨莹公司向一审法院提出反诉请求：判令广信公司承担违约金77100元。一审法院认定事实如下：2019年9月24日，广信公司作为甲方、铨莹公司作为乙方就油墨买卖签订《购销合同》一份，约定由乙方向甲方购买有关产品，合同就货物型号、数量和价格及订货方式约定如下：1.货物型号、价格详见报价单；2.甲方按乙方提供的订单中约定的产品名称、规格型号、产品数量、交货地点等向乙方提供货物；3.乙方可将订货单以传真形式发给甲方进行订货，但传真件须盖有乙方公章或乙方授权人员签字确认；订货单上应列明所订货物的具体名称、规格、型号、发货日期、交货地点等内容。甲方收到乙方的订单后，以传真方式与乙方进行订货单的签章确认反馈；4.经甲乙双方确认的订货单方为有效订货单，经确认的有效订货单是本合同的有效组成部分，与本合同具有同等法律效力。结算方式为90天，乙方每月20日前与甲方核对确认当月实际交货数量，并向甲方开具结算通知书，甲方根据乙方开具的结算通知书，于当月25日前向乙方开具增值税发票。合同第五条约定：任何一方违反本合同的任何规定的，应按乙方订单总货款30%向对方承担违约责任。合同第六条约定：1.除非双方另外达成书面协议，任何一方不得以本合同约定以外的任何理由解除本合同。否则，解除本合同的一方应向对方支付相当于乙方应付货款的30%违约金；2.乙方前次订单货款逾期超过30天未向甲方支付的，甲方有权停止向乙方发货，并有权单方面解除本合同；同时，甲方不承担因乙方逾期付款而停止向乙方供货导致乙方产生任何损失的责任。合同签订后，铨莹公司向广信公司陆续发了订单，除2019年11月6日及11日发送的两份订单外，广信公司已按订单交货。2019年11月6日，铨莹公司通过×××＠ｑｑ.ｃｏｍ邮箱发给广信公司使用的×××＠163.ｃｏｍ电子邮箱一份采购单，采购数量为2400ＫＧ，价款为102800元，交货日期为2019年11月8日。采购单下方说明中载明：“付款方式月结120天；接到订单后，在一个工作日内回传交货日期，如未回传，则认为贵公司默认。”2019年11月7日，广信公司回复：“你好，现在贵司出货都需要款到才能发货，后续请给到付款明细给我公司，我司会安排出货的，请知悉”。2019年11月11日，铨莹公司又通过×××＠ｑｑ.ｃｏｍ电子邮箱发给广信公司使用的×××＠163.ｃｏｍ电子邮箱一份采购单，采购数量为3600ＫＧ，价款为154200元，交货日期为2019年11月12日。采购单下方说明中载明：“付款方式月结120天；接到订单后，在一个工作日内回传交货日期，如未回传，则认为贵公司默认。”采购单手写备注载明：“2019年11月6日我司已向贵司传三个采购单，贵司至今未发货，已影响我司生产，我司已停产三天，请贵司立即按合同组织货源发货至我公司。”铨莹公司确认广信公司已交货部分其公司尚结欠货款62220元。为催收价款，广信公司于2020年9月14日诉至该院。铨莹公司以广信公司拒绝履行2019年11月6日、11日两份订单为由，提出反诉。上述事实，有《购销合同》、对账单、增值税专用发票、电子邮件、采购单及双方当事人的代理人的当庭陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，该案本案的争议焦点为：一、铨莹公司于2019年11月6日及11日向广信公司发了2份金额合计257000元的订单是否是购销合同的组成部分；二、若是，铨莹公司主张的违约金是否应予调整。针对争议焦点一，该院认为：双方签订的《购销合同》并不是完整的买卖合同，合同标的名称、数量、规格、交货地点等均由订单确定。关于订单的确定，《购销合同》第一条第3、4项约定:乙方可将订货单以传真形式发给甲方进行订货，但传真件须盖有乙方公章或乙方授权人员签字确认；订货单上应列明所订货物的具体名称、规格、型号、发货日期、交货地点等内容。甲方收到乙方的订单后，以传真方式与乙方进行订货单的签章确认反馈；经甲乙双方确认的订货单方为有效订货单，经确认的有效订货单是本合同的有效组成部分，与本合同具有同等法律效力。而铨莹公司于2019年11月6日、11日向广信公司发送的两份订单，广信公司在收到订单后并未以传真方式与铨莹公司进行订货单的签章确认反馈，虽然广信公司收到两份订单之后作了回复，但其回复的内容为“你好，现在贵司出货都需要款到才能发货，后续请给到付款明细给我公司，我司会安排出货的，请知悉”，该回复并不是针对订单的承诺，回复提出了新的要求，性质上属于新要约，广信公司对该两份订单并未作出承诺，双方就该两份订单的合同内容的意思表示并未达成一致，该部分合同并未成立，订单不是购销合同的组成部分，该院对铨莹公司认为广信公司收到该两份订单的回应是“款到发货，并没有就两份订单的金额、数量和其他提出异议”的辩解意见不予采纳，对其反诉请求不予支持。铨莹公司确认广信公司已交货部分其公司尚结欠货款62220元。对该款铨莹公司应负给付责任，并应承担逾期付款利息损失，故对广信公司的诉讼请求予以支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二十一条、第三十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、铨莹公司应于判决发生法律效力之日起十日内给付广信公司价款62220元并支付该款自2020年9月14日起至实际支付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息；二、驳回铨莹公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费1356元、反诉案件受理费1728元，均由铨莹公司负担。本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为，广信公司与铨莹公司签订的《购销合同》第一条第3、4项明确约定:铨莹公司将订货单以传真形式发给广信公司进行订货，订货单上应列明所订货物的具体名称、规格、型号、发货日期、交货地点等内容；广信公司收到铨莹公司的订单后，以传真方式与铨莹公司进行订货单的签章确认反馈；经双方确认的订货单方为有效订货单，经确认的有效订货单是本合同的有效组成部分，与本合同具有同等法律效力。本案中，铨莹公司虽于2019年11月6日、11日向广信公司发出两份订单，但广信公司收到订单后并未以传真方式进行确认。广信公司回复的内容为“你好，现在贵司出货都需要款到才能发货，后续请给到付款明细给我公司，我司会安排出货的，请知悉”，该回复针对订单向铨莹公司提出了新的要求，属于新的要约。故一审认定广信公司对两份订单并未作出承诺，双方就该两份订单的合同内容的意思表示并未达成一致，该部分合同并未成立，订单不是购销合同的组成部分并无不当，铨莹公司请求判令广信公司承担不能交货的违约金77100元没有依据，本院不予采纳。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决本院应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1728元，由上诉人昆山铨莹电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 顾 妍审判员 毛云彪审判员 韦 苇二〇二一年五月七日书记员 华茜渝