内蒙古自治区东乌珠穆沁旗人民法院 民 事 判 决 书 (2016)内2525民初716号原告:刘耀哲(死者杨新春妻子),女,1984年4月1日出生,汉族,无固定职业,现住锡林浩特市。原告:杨Y(死者杨新春女儿),女,2007年7月7日出生,汉族,学生,现住锡林浩特市。法定诉讼代理人:刘耀哲(原告杨Y母亲),女,1984年4月1日出生,汉族,无固定职业,现住锡林浩特市。委托诉讼代理人:边昌军(系死者杨新春姨夫),男,1962年9月17日出生,汉族,现住锡林浩特市。委托诉讼代理人:仲海鹏(系死者杨新春表哥),男,1976年2月25日出生,汉族,现住锡林浩特市。原告:杨珍(死者杨新春父亲),男,1949年8月17日出生,汉族,无固定职业,现住河北省蔚县。原告:仰秀英(死者杨新春母亲),女,1952年7月14日出生,汉族,无固定职业,现住河北省蔚县。委托诉讼代理人:杨新利,男,1975年4月19日出生,汉族,无固定职业,现住锡林浩特市。被告:东乌珠穆沁旗龙腾建筑咨询有限公司,住所地:东乌珠穆沁旗。法定代表人:宝音达来,男,1985年6月25日出生,蒙古族,系东乌珠穆沁旗龙腾建筑咨询有限公司总经理,住址锡林浩特市西湖东苑5号楼5单元601室,现羁押于东乌旗看守所,身份证号:15250219850625021X。原告刘耀哲、杨Y、杨珍、仰秀英诉被告东乌珠穆沁旗龙腾建筑咨询有限公司(以下简称龙腾公司)承揽合同纠纷一案,本院于2016年6月22日立案后,依法适用普通程序公开开庭进行了审理。庭审时被继承人杨新春委托诉讼代理人边昌军、仲海鹏,被告龙腾公司法定代表人宝音达来均到庭参加诉讼。庭审结束后,被继承人杨新春于2016年9月20日因病死亡,本院依法通知杨新春的法定继承人刘耀哲、杨Y、杨珍、仰秀英作为原告承担本案诉讼,被继承人杨新春已经进行的诉讼行为对承担诉讼的上述继承人继续有效。本案现已审理终结。杨新春向本院提出诉讼请求:1、解除原被告签订的《建设施工合同》;2、判令被告依照合同约定全面履行合同义务,按约定一次性给付原告已发生的工程款1378521.00元;3、判令被告一次性支付原告合同违约金391200.00元;4、判令被告给付因其违约给原告造成的直接经济损失、误工费544000.00元;5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2015年7月期间,杨新春与被告双方本着自愿、诚实信用、等价有偿的民事法律原则,经协商自愿订立了《建设工程施工合同》,合同约定:被告将位于东乌珠穆沁旗境内阿尔善宝力格嘎查、额仁高毕嘎查、陶森淖尔嘎查的棚圈、住房、机井建设工程项目发包给杨新春,施工范围为棚圈和住房的全部工程,具体包括完成棚圈及住房的四面墙的建设、加盖彩钢屋顶、外墙勾缝、住房内墙整体抹灰、棚圈内墙1.2米以下水泥抹灰、安装单层钢窗及施工图纸确定的其他工程。工程价款:棚圈按照每平米400.00元计算,棚圈院墙每延长米120.00元,住房每平米1000.00元等。合同订立后,原告带领大工25人、小工25人及相应的施工机械进入施工现场开始施工,杨新春施工至2015年8月31日,共完成1378521.00元的工程量,被告只付了100000.00元的启动入场费,始终不能按照合同约定拨付工程款,直接造成从2015年8月21日至2015年9月25日停工待料,不仅形成误工费还形成了每人每天60.00元的伙食费,后由于被告所发包的工程属于未经中标工程,收取牧户建设资金也系骗局,为此,被告公司法人宝音达来被东乌旗公安局刑事拘留至今。期间,杨新春也曾多次找被告索要已完工程款及直接经济损失,但被告仅在2015年10月28日对37名工人的工资771828.00元给予承诺,并在东乌旗劳动局出具承诺书,但也一直未予履行。为此,原告为维护自身合法利益不受非法侵害诉至法院。被告龙腾公司辩称,第一、工程量没有按照约定完工,有些地方不合格,工人工资确实是我提出来的,我确实拖欠77万余元的工人工资,我在劳动监察写过承诺书,工人停工期间的误工费我已经支付过了,工人在东乌旗鑫源宾馆吃住,费用我已经结清了;第二、我确实给杨新春支付了10万元的入场启动费用,但是之后还给了杨新春一部分的费用,一共20万元左右;第三、杨新春所建的19处房屋中有几处不合格,没有按照合同执行,没有完工,不应跟我要工程款;杨新春在合同期间生病了,不能再继续履行合同,停工的时间属实,是我让停工的,因为杨新春没有按照合同建房;彩钢瓦顶以及门窗是因为杨新春生病了,牧户又着急安顶子,只好由我自己施工安装,并没有发包给其他人;第四、没有约定工程总造价,是按照完成的实际平米数进行结算,我们双方没有进行过结算。本院经审理认定事实如下:2015年7月10日,杨新春与被告龙腾公司签订《建设工程施工合同》,该合同详细约定了施工地点、开工及竣工日期及施工范围、合同价款、双方的权利义务、保修及违约责任。合同签订后,杨新春自2015年7月10日开始施工至2015年8月21日停工,施工期间杨新春共完成19处住房及棚圈的主体工程,被告共向杨新春支付工程价款207000.00元,该工程至今没有完工,杨新春与被告双方亦未进行结算。2015年9月22日,杨新春雇佣的19名工人向东乌珠穆沁旗人力资源和社会保障局以拖欠工资为由投诉被告龙腾公司。2015年10月28日,东乌珠穆沁旗人力资源和社会保障局出具《劳动保障监察责令改正决定书》,责令被告龙腾公司于7个工作日内(即2015年8月5日前)支付所欠37名工人工资771828.00元,但截止至原告起诉之日,此笔款项被告公司仍未予支付。另查明,被告龙腾公司法定代表人宝音达来于2016年1月19日因涉嫌合同诈骗罪被东乌珠穆沁旗公安局刑事拘留,2016年2月2日被东乌珠穆沁旗人民检察院批准逮捕。以上事实有原、被告的当庭陈述、《建设施工合同》、《劳动保障监察责令改正决定书》等证据经庭审质证予以证实,本院予以确认。本院认为,本案中杨新春与被告双方虽然签订的是《建设施工合同》,但实际施工的工程均系二层以下住宅及棚圈,且对承包人没有相应资质要求的小建筑,故本案应认定为承揽合同纠纷,因此杨新春按照合同约定雇佣工人对承揽工程进行施工,被告龙腾公司支付工程款的行为系双方当事人的真实意思表示,双方形成的承揽合同关系合法有效,应受法律保护。被告龙腾公司未按合同约定向杨新春支付工程款确属违约,且因被告龙腾公司法定代表人宝音达来已涉嫌合同诈骗罪被公诉机关批准逮捕,致使不能实现合同目的,故原告主张解除合同及被告给付工程款的主张,本院予以支持。但对于原告主张所欠工程款1378521.00元及直接经济损失544000.00元,因原告向法庭提供其自行书写的书证复印件,且未经被告龙腾公司签字或盖章确认,被告龙腾公司亦不予认可,故应由原告自行承担其举证不能的不利后果,因此本院认定所欠工程款数额为经劳动监察部门确认被告龙腾公司尚欠杨新春工程款中工人工资771828.00元。上述所欠工程款,被告龙腾公司未按合同约定给付,并在劳动监察部门催索后仍未给付,确已构成违约,故原告主张被告给付违约金的主张本院予以支持。对于违约金的计算数额,原告主张按工程总造价的20%计算,但因双方并未结算,原告亦无其他证据证明该工程总造价金额,故本院以认定欠付工程款771828.00元的20%计算违约金即154365.60元。被告龙腾公司提出原告工程未按图纸施工及该工程未进行结算的抗辩主张,因其未向法庭提交证据予以证实,原告亦不认可,故本院不予支持。据此,依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款,《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四款、第一百零九条、第二百六十三条,最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十五条,最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下:解除杨新春与被告东乌珠穆沁旗龙腾建筑咨询有限公司于2015年7月10日签订的《建设工程施工合同》;被告东乌珠穆沁旗龙腾建筑咨询有限公司于本判决生效后立即给付原告刘耀哲、杨Y、杨珍、仰秀英工程款771828.00元及违约金154365.60元;驳回原告刘耀哲、杨Y、杨珍、仰秀英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25310.00元(原告申请缓交),由原告刘耀哲、杨Y、杨珍、仰秀英承担15178.00元,由被告东乌珠穆沁旗龙腾建筑咨询有限公司承担10132.00元。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判长李珊珊审判员付智藩审判员宝勒日呼二0一六年十月三十日书记员塔娜第2页共6页