上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初41969号原告：林洁，女，1983年9月14日生，汉族，住浙江省温岭市。委托诉讼代理人：章琦，上海百悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张君，上海百悦律师事务所律师。被告：上海正大中森会餐饮有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区富城路XXX号(临)。法定代表人：谢吉人(SOOPAKIJCHEARAVANONT)，董事长。委托诉讼代理人：周艳军，上海市申达律师事务所律师。原告林洁与被告上海正大中森会餐饮有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年6月7日立案后，依法适用简易程序，分别于2016年7月13日、8月10日公开开庭进行审理。原告林洁的委托诉讼代理人张君、被告上海正大中森会餐饮有限公司的委托诉讼代理人周艳军两次均到庭参加诉讼。审理中，双方当事人申请庭外和解，但未能达成一致方案。本案现已审理终结。原告林洁向本院提出诉讼请求，判令被告支付：1.2015年12月26日至2016年1月14日工资税后人民币39,080元；2.2015年未休年休假工资差额45,977元；3.2015年12月工资差额税后41,000元；4.2013年和2014年未休年休假工资各68,966元；5.违法解除原告职务并停发福利待遇而要求支付税后400,000元；6.违法解除劳动合同赔偿金税后400,000元；7.2012年5月1日至2016年1月节假日加班工资税后213,793元；8.2012年5月1日至2016年1月14日双休日加班工资174,712元。后原告将上述请求1变更为2016年1月1日至2016年1月14日工资税后32,183.91元，撤回请求5，将请求8的数额变更为464,258元，并表示若请求6得不到支持，则要求支付解除劳动合同经济补偿200,000元。事实和理由：原告于2012年5月1日至被告处总经理岗位工作，2012年第三次股东会决议确定原告工资税后50,000元/月，另有住宿津贴5,000元/月。被告基于避税等目的，将上述工资中的9,000余元扣除社保个人负担部分后直接打卡发放，将剩余41,000元先通过被告股东广东中森酒店管理有限公司(以下简称“广东中森公司”)的财务梁东翠、被告监事杨志辉的母亲林秀聪(一般称林姨)的账户发放，后通过上海润缘贸易有限公司(以下简称“上海润缘公司”)的账户发放。被告先后与广东中森公司、上海润缘公司的关联公司上海格朗酒店管理有限公司(以下简称“上海格朗公司”)签订咨询服务合同，将所谓的咨询费转账给该两家公司，该两家公司再通过前述方式转账给原告。上述工资支付方式仅是被告对公司高管人员工资发放的过道安排，原告未为广东中森公司、上海格朗公司提供过劳务或服务。被告仅支付原告2015年12月工资中的9,000余元部分，应补付另外41,000元。被告未支付原告2016年1月1日至同月14日的工资，应按50,000元/月标准补付。被告未安排原告休2013年度至2015年度的年休假，应支付相应折薪。被告于2016年1月15日向原告发出卸任书，取消原告总经理职务和相应福利待遇，解除双方劳动合同。该解除缺乏法律依据。原告2016年1月16日提交的通知仅明确其有权解除劳动合同，并未作出解除的意思表示。原告于2012年5月1日至2016年1月14日期间，存在节假日加班合计31天(包含2014年4月5日至10月3日的7天、2015年度的8天、2016年1月1日的1天)、双休日加班合计202天，被告未付相应加班工资。被告上海正大中森会餐饮有限公司辩称，对原告请求均不认可。双方前一份劳动合同约定工资9,000元，自2015年6月1日起的劳动合同约定工资9,610元，被告已按9,610元/月标准发放原告2015年12月的工资，现同意按该标准支付原告2016年1月1日至同月14日的工资。被告与广东中森公司、上海格朗公司签订过咨询服务合同，向该两家公司支付咨询服务费；梁东翠系广东中森公司的财务，与被告无关；林姨系杨志辉的母亲，不清楚林秀聪的身份，不清楚上海润缘公司支付原告钱款的情况。2012年第三次股东会决议的内容未实际执行。原告已休过2013年至2015年的年休假，并且2013年度和2014年度的未休年休假工资请求已超过仲裁时效。原告作为总经理，自由安排自己的出勤，一直未按要求作指纹、刷脸考勤；被告处2016年1月1日起启用刷脸考勤，之前指纹打卡机已报废，无法提供该日之前考勤记录；被告处加班需要填写申请单并经审批，现原告未提供相应证据。2016年1月15日卸任书系基于公司法规定取消原告总经理职务，并未解除劳动合同。后原告于次日递交辞职通知，但该通知所载理由并不成立。经审理查明，被告2012年度第一次董事会决议载有“聘任林洁(先生/女士)为公司总经理职务”等。被告2012年度第三次股东会决议载有“一、关于林洁董事兼总经理的薪酬及福利待遇：1、工资：税后人民币50,000元；2、月住宿津贴：人民币5,000元；3、移动电话费：凭本人移动账单实报实销；4、从2012年5月1日开始生效”等。原告实际于2012年5月1日至被告处总经理岗位工作。双方签订的后一份劳动合同载有合同期限为2015年6月1日至2017年5月31日，岗位为总经理，基本工资为9,610元等。原告于2012年7月14日、9月4日、10月30日各收到一笔钱款100,000元，第一笔从杨志辉账户转出，后两笔从林秀聪账户转出；原告称上述合计300,000元系2012年5月至10月的工资。原告于2012年12月至2015年6月的每月10日前后，均收到两笔钱款，其中一笔为8,000余元，由被告以工资名义支付，另一笔为41,000元，除2013年3月13日的41,000元由梁东翠账户转出外，其余月份的41,000元均由林秀聪账户转出；原告称上述钱款系2012年11月至2015年5月的工资。原告于2015年10月16日收到四笔钱款，于2015年12月11日收到二笔，该六笔均为41,000元，均注明系薪金报酬，均由上海润缘公司支付；原告称上述钱款前四笔为2015年6月至9月的每月41,000元工资部分，后二笔为2015年10月至11月的每月41,000元工资部分。2015年12月15日，被告股东会决议免去原告的董事一职等。2015年12月30日，被告处董事会决议免去原告的总经理一职等。2016年1月15日，被告发给原告卸任书，载有“中方股东广东中森酒店管理有限公司，取消林洁小姐担任上海正大中森会餐饮有限公司董事兼总经理一职，并取消其总经理职位的福利待遇，本卸任书即日生效”等。2016年1月16日，原告向被告递交通知，载有“贵公司未足额支付2015年12月份薪水，无故拖欠，因公司已多次违规，这已违反原签订的劳动合同第五条第三款第二节，根据《劳动法》第四章第三十八条第二款未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并要求单位按规定支付工资的双倍作为赔偿金。另贵公司于2016年1月15日发了一份卸任函，未经双方协商，违规卸任，根据《劳动合同》第二条中第1点中(1)、(3)及第八条中第2点违反劳动合同，违规卸任，按照国家规定每年赔偿2个月。因此根据《劳动法》，公司违规、违法在先，本人有权提出解除劳动合同，公司并支付双倍赔偿金”。2016年2月22日，本区劳动人事争议仲裁委员会受理原告提出的仲裁申请，原告要求被告支付：1.2015年12月税后工资差额41,000元；2.2015年12月26日至2016年1月14日税后工资39,080元；3.2016年1月电话费443元；4.2013年至2016年未休年休假工资275,862元；5.违法解除原告职务并停发福利待遇而要求支付税后400,000元；6.根据劳动合同法第三十八第二款的解除劳动合同双倍赔偿金税后400,000元；7.2012年5月1日至2016年1月节假日加班工资税后213,793元；8.2012年5月1日至2016年1月14日双休日加班工资174,712元。仲裁庭审中，原告称其于2016年1月16日书面向被告提出解除劳动合同，理由是被告未足额支付薪金，且未经协商违规卸任。该仲裁委员会于2016年4月22日作出裁决，裁令被告支付原告2016年1月1日至同月14日工资4,576.19元、电话费443元、2015年未休年休假工资8,836.79元，未支持原告的其余请求。原告不服该裁决，向本院提起本案诉讼。被告处先是实行指纹考勤，后改为刷脸考勤。原告2015年度享有带薪年休假10天，实际未休。原告2014年2月至2016年1月期间，存在节假日加班16天，被告尚未支付相应加班工资。杨志辉系被告处监事。广州中森公司系被告股东之一，梁东翠系该公司财务人员。被告与广州中森公司签有2012年11月1日至2014年10月31日的咨询服务合同，约定该公司向被告提供必要的餐饮管理咨询等服务、被告每月支付服务费44,000元，后该公司为被告提供了相关服务，被告按月支付了服务费。被告与上海格朗公司签订有2015年6月1日至2018年5月31日的咨询服务合同，约定该公司向被告提供必要的餐饮管理咨询等服务，被告每月支付服务费43,460元等，后该公司委托上海润缘公司代收服务费等。被告处高级管理人员岗位经批准，于2012年5月3日至2013年5月2日期间实行不定时工作制。上述事实，由2012年度第一次董事会决议、2012年度第三次股东会决议、劳动合同、银行交易明细及往来账户查询、2015年度股东会决议、2015年度董事会决议、卸任书、2016年1月16日通知、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、考勤机照片、陈胜等人证言、咨询服务合同、授权委托书、情况说明、发票联、银行回单、批复截屏，以及原、被告的当庭陈述等证据证实。本院认为，关于原告的月工资标准。原告称月工资税后50,000元，被告称月工资于2015年6月前为9,000元，该月调整为9,610元。经审查，其一，被告2012年度第三次股东会决议载有原告月工资税后50,000元。虽注明原告岗位为董事兼总经理，但被告未举证证明该两个职务各自的职责范围及各自对应的薪酬，亦未举证证明原告董事职务的履行及相应薪酬的获取情况。其二，原告于2012年7月14日、9月4日、10月30日各收到钱款100,000元，称系2012年5月至10月的工资。被告未举证证明原告该六个月工资的支付情况；2012年7月14日的100,000由杨志辉账户转出，杨志辉系被告监事，被告未对该笔钱款的支付因由作出合理说明。其三，2012年12月至2015年6月期间，原告每月收到的钱款中8,000余元由被告以工资名义发放，与劳动合同的约定基本吻合，但原告每月另外还收到钱款41,000元，每月收到的钱款总额与上述股东会决议内容相一致。2013年3月13日的41,000元由梁东翠账户转出，梁东翠系被告股东广东中森公司的财务人员，被告未举证证明该笔钱款的支付因由。原告收到的其他31笔41,000元均由林秀聪账上转出，虽不能认定原告所称的杨志辉母亲林秀聪即为被告所称的杨志辉母亲林姨，但该些钱款的数额与其他月份的数额完全相同，支付的周期与被告发放工资的周期基本同步。其四，原告收到的2015年6月至11月各41,000元由上海格朗公司委托上海润缘公司支付，被告与上海格朗公司存在一定的业务联系，亦未举证证明该公司支付原告前述钱款的因由。其五，现无证据显示原告担任被告总经理的同时，为广东中森公司、上海格朗公司提供过劳务或服务等。综上，原告主张工资标准为税后50,000元较为可信，本院予以采纳。关于原告提出的各项请求：被告尚未支付原告2016年1月1日至同月14日的工资，结合前述认定的工资标准，本院确定被告补付该段期间工资税后23,809.52元。被告未举证证明已安排原告休2015年度的年休假，结合原告的工资标准、应休天数，原告主张相应年休假工资45,977元未高于法定标准，本院予以照准。被告未举证证明已支付原告2015年12月工资中的税后41,000元部分，原告要求补付，本院亦予照准。原告主张2013年和2014年未休年休假工资各68,966元，超过了申请仲裁的时效期间，被告相关答辩意见成立，该两项请求本院不予支持。结合2015年度股东会决议、2015年度董事会决议、卸任书等，被告确实于2016年1月15日取消原告总经理职务，但考虑到总经理职务的双重性质，不能据此认为被告解除了双方劳动合同，故原告提出的违法解除劳动合同赔偿金税后400,000元请求依据不足，本院不予支持。结合2016年1月16日通知、涉案仲裁庭审笔录，应认定原告于该日向被告提出辞职。经审查，被告于每月10日前后发放工资，虽截至2016年1月16日尚未发放2015年12月工资中的41,000元部分，但当时刚拖延数日，难谓存在明显恶意，故原告提出的解除劳动合同经济补偿200,000元请求亦依据不足，本院不予支持。被告处对员工进行考勤，但未提供原告2014年2月至2016年1月的考勤记录；被告称其处实行加班审批制度，但未对此提供相应证据加以佐证，故本院结合原告主张的该段期间节假日加班16天，认定被告支付相应加班工资110,344.80元。原告主张2014年2月之前的节假日加班工资超过了用人单位应当保存工资支付记录的两年期间，亦未提供充分证据证明于2014年2月之前存在节假日加班，故该部分请求本院不予支持。原告在被告处担任总经理职务，负责被告的日常经营管理，应该能够较为自主地安排自己的上下班时间，较为符合不定时工作制的特征；被告处高级管理人员岗位也于2012年5月3日至2013年5月2日经批准实行不定时工作制，故可认定原告所在岗位实行不定时工作制，原告要求支付2012年5月1日至2016年1月14日双休日加班工资依据不足，本院不予支持。涉案仲裁裁决认定被告支付原告电话费443元，双方均无异议，本院予以确认。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条规定，判决如下：一、被告上海正大中森会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告林洁2016年1月1日至2016年1月14日工资税后23,809.52元；二、被告上海正大中森会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告林洁2015年度未休年休假工资45,977元；三、被告上海正大中森会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告林洁2015年12月工资差额税后41,000元；四、被告上海正大中森会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告林洁2014年2月至2016年1月节假日加班工资110,344.80元；五、被告上海正大中森会餐饮有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告林洁电话费443元；六、驳回原告林洁的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  孟高飞二〇一六年十月八日书记员  顾培菲附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。