陕西省武功县人民法院    刑事判决书                         （2021）陕0431刑初57号      公诉机关武功县人民检察院。   被告人官某丙，男性，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省咸阳市武功县，住武功县，因涉嫌开设赌场罪，于2020年11月30日被抓获，同年12月1日被武功县公安局刑事拘留，同年12月18日因涉嫌赌博罪被执行逮捕，现羁押于武功县看守所官某丙。   辩护人王建强、魏旭红，（实习），陕西新纪律师事务所律师。   被告人闫某某，女性，汉族，初中文化，农民，户籍所在地陕西省咸阳市武功县，住武功县，因涉嫌开设赌场罪，于2020年12月1日被抓获，同年12月2日被武功县公安局刑事拘留，同年12月18日因涉嫌赌博罪被取保候审闫某某。   辩护人杨玛莉，陕西秦隆律师事务所律师。   武功县人民检察院以武功检刑诉（2021）20号起诉书指控被告人官某丙、闫某某犯赌博罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2021年4月21日公开开庭审理了本案。武功县人民检察院指派检察官马少荣、崔瑞轩出庭支持公诉，被告人官某丙及其辩护人王建强、魏旭红，被告人闫某某及其辩护人杨玛莉到庭参加了诉讼。现已审理终结。   经审理查明，自2017年以来，被告人官某丙通过网站先后注册为“惠泽天下”、“澳门巴黎人”、“澳门威尼斯人”等网络赌博平台会员，并绑定银行卡，开通了网络赌博平台账户。官某丙向周围村民及微信好友宣传该网络赌博平台的赌博押注方式，并称可以通过自己参与买码下注赌博。   2018年以来，被告人官某丙先后组织杨某某、梁某某、桂某某、刘某某、官某某、冯某某等20余人，在网络赌博平台以“六合彩”买码押注的方式进行网络赌博，并多次使用自己的微信号收取参赌人员赌资298614元，还指使其妻闫某某利用微信号收取参赌人员杨某某、段某某、郭某某等人投注赌资77210元。被告人官某丙组织他人参与赌博累计共收取投注赌资375824元。   被告人闫某某明知官某丙长期从事网络赌博违法犯罪活动，仍利用其使用的微信号为官某丙收取参赌人员杨某某、段某某、郭某某等人投注赌资77210元。   另查明，被告人官某丙的家属已退缴非法所得10000元。   上述事实，被告人官某丙、闫某某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表，立案决定书，抓捕经过，涉案人员支付宝、微信交易明细，扣押物品清单，缴款凭证，户籍信息，情况说明，认罪认罚具结书；涉案人员梁某某、朱某某、桂某某、刘某某、段某乙、段某某、官某乙、段丙、魏某某、官某某、张某某、杨某乙、张某乙、桂某乙、梁某乙、冯某某、刘某乙、徐某甲、梁某丙、郭某某、徐某乙证言；辨认笔录、搜查笔录及相关照片，光盘四张；鉴定意见；被告人官某丙、闫某某供述等证据证实，足以认定。   辩护人王建强提出，1、被告人官某丙虽然参与了赌博活动，但其是代替他人押注买码，并未从中抽头渔利，不具备以营利为目的的特征。2、起诉书指控官某丙非法获利的证据不足，官某丙实际上没有非法获利，法院不应认定该情节。3、官某丙参与的是网络赌博网站，官某丙属于一般注册会员，处于整个犯罪活动的下游，其作用较小，属于从犯，该案的主犯应当是没有到案的网站建立者和经营人员。4、同案人员杨某某的涉案数额明显远远大于官某丙的涉案数额，但二人的建议量刑差距太大，对官某丙明显不公。5、官某丙系初犯，之前表现良好，没有任何违法犯罪记录，归案后认罪态度好，具有坦白情节，在公诉机关签署了认罪认罚具结书。请求对其从轻处罚并适用缓刑。   辩护人杨玛莉提出，1、闫某某的行为不应认定为犯罪，理由为：（1）闫某某同官某丙系夫妻关系，只是用自己的微信号代替官某丙及参赌人员收取了部分资金、也向参赌人员转了部分资金，主观上不具有以营利为目的的特征。（2）闫某某只是帮助官某丙收转了部分资金，本人既不是网站的会员，也未参与赌博、提供赌场赌具、组织人员等行为。（3）目前没有法律规定闫某某的行为可以扩大解释为共犯。（4）闫某某在本案中的作用较小。2、如果法庭认定闫某某的行为构成犯罪，应当对其免予刑事处罚，理由为：（1）闫某某是帮助犯并非正犯，其只是帮助丈夫官某丙收转了部分资金，未实际参与赌博，亦未从中获利。（2）闫某某归案后认罪态度好，在公诉机关签署了认罪认罚具结书。（3）闫某某系初犯，主观恶性小，其已受到深刻教训。   本院认为，被告人官某丙以营利为目的，注册赌博网站会员，收取他人投注资金共375824元，并从中收取赌博网站的返利或者抽取参赌人员的盈利，被告人闫某某明知官某丙实施网络赌博犯罪行为，仍使用自己的微信号帮助官某丙收、付参赌人员的赌资，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪，武功县人民检察院指控的罪名成立。辩护人王建强辩称官某丙系初犯，认罪态度好，具有坦白情节的观点，经查属实，本院予以采纳；辩称官某丙属于从犯的观点，经查与事实不符，本院不予采纳。辩护人杨玛莉辩称闫某某的行为不应认定为犯罪的观点，经查与事实不符，本院不予采纳；辩称闫某某系初犯，认罪态度好，犯罪情节较轻的观点，经查属实，本院予以采纳。   综上，二被告人归案后认罪态度好，在公诉机关签署了认罪认罚具结书，可依法从轻处罚；被告人闫某某系从犯，可依法从轻处罚；被告人官某丙退缴了非法所得，可依法酌定从轻处罚。根据二被告人的犯罪情节和悔罪表现，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：   一、被告人官某丙犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。   （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。   二、被告人闫某某犯赌博罪，判处拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币2000元。   （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。   三、已被侦查机关扣押、追缴的财物由侦查机关依法处理。    如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                     审 判 长 赵 柯   人民陪审员 何 茗 杉   人民陪审员 易 亚 利      二0二一年四月二十八日      书 记 员 张 甜 甜                              附相关法条：   《中华人民共和国刑法》   第三百零三条 【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。   开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   第二十五条 【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第二十六条 【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。   三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。   对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。   对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。   第二十七条 【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。   对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。   第五十二条 【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条 【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十一条 【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十四条 【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条 【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：     (一)犯罪情节较轻;     (二)有悔罪表现;     (三)没有再犯罪的危险;     (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。     宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。     第七十三条 拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。     有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。     缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。             1