上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0109民初10475号原告(反诉被告)：上海乾霏实业有限公司，住所地奉贤区金汇镇大叶公路XXX号XXX幢XXX室法定代表人：叶文唐，经理。委托诉讼代理人：顾金初，业务经理。委托诉讼代理人：李德兴，上海市闵行区江川法律服务所法律工作者。被告(反诉原告)：庐江县金凤凰服饰有限公司，住所地安徽省。法定代表人：江桂芝，执行董事。委托诉讼代理人：陈盾丹，上海亚冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛国华，上海亚冠律师事务所律师。原告上海乾霏实业有限公司与被告庐江县金凤凰服饰有限公司加工合同纠纷一案，本院于2016年5月5日立案受理后，被告于同年5月31日提起反诉。本案依法由审判员陈道喆独任审判，公开开庭对本诉、反诉进行合并审理。原告委托诉讼代理人顾金初、李德兴、被告法定代表人江桂芝、委托诉讼代理人陈盾丹律师均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令解除2015年11月18日、12月13日原、被告签订的加工合同中未履行部分；二、判令被告赔偿损失606,858元。事实和理由：原、被告于2015年11月18日、12月13日签订服装加工合同二份，约定由被告为原告加工外贸服装，原告支付加工费。协议签订后，原告分批将加工面料送交被告验收，被告进行加工生产，经催告，被告只交了其中13,140件，剩余8,385件至今未交。合同约定最后一批于2016年1月14日交付，但被告执意要求原告带款提货，否则拒绝履行交付义务。原告多次电话与被告沟通，并于2016年2月22日函告被告，要求其先履行交货义务，原告对定作物数量、质量验收合格后5天内即付款，如届时不履行付款义务愿承担一倍的加工费作为违约金，但被告仍坚持要求原告带款提货，致使合同无法履行。原告认为，合同对结算方式有明确约定，即在出货后二个月收到发票后结清。服装产品季节性强，由于被告的故意违约，致定作物至今滞压在被告仓库内。现外商已取消订单，继续履行剩余部分已无实际意义。但原告购买的面料、辅料以及可获利润等损失已产生，被告应该承担拒不交付的赔偿责任，故提起本案诉讼，请求判如所请。被告辩称：原告违约在先，被告没有违约行为，不同意其诉讼请求。具体理由为，1、2013年底，原、被告签订的加工合同，被告履行了交付义务，但原告迟迟不付款，经被告催讨，才于2014年支付3万元、2015年分3次支付了6万元；2、2015年底，原、被告签订涉案合同，对付款期限，原、被告已经另行约定，原告自愿提出带款提货，故对合同约定已进行变更；3、涉案合同签订后，原告支付409,180元款项，被告交付40万元货物，这与合同中约定付款条件亦不一致，实际履行中变更为带款提货；4、从合同履行来看，2016年3月底原告发函承诺要求被告发货，若不付款愿承担惩罚，而实际是原告发函后被告打电话给原告，原告一直不回复，函也拒收。截止5月，原、被告仍然在协商交货和付款事宜，并寻求担保解决。综上，合同签订、实际履行与原告诉请所称的事实不一致，故不同意原告诉讼请求。被告向本院提出反诉请求：一、判令原告支付2013年加工合同欠付的加工费157,295元，利息64,800元，合计222,095元；二、判令原告支付2015年加工合同已交付定作物尚欠的加工费及包装费170,178元；三、判令原告支付2015年加工合同未交付定作物的加工费及包装费352,775元；四、判令原告支付被告垫付的辅料费11,003元；五、判令原告支付民间借贷利息损失16,000元，暂计至2016年6月15日，实际计算至支付之日。审理中，被告撤回第四项诉讼请求,并变更第二项诉讼请求为95,250元，第三项诉讼请求为352,625元。事实和理由：2013年11月1日，原、被告签订加工合同，约定由被告为原告加工服装，加工费为255,295元。被告按约履行交付义务，并于11月29日向原告开出增值税发票，但原告未及时支付货款。经被告不断催讨，原告于2014年支付3万元，2015年支付6万元，尚余165,295元未付。除去尚未开具发票金额的税收约8,000元，原告就2013年加工合同仍欠尾款157,295元。由于其拖欠加工费，导致被告拖欠工人工资通过民间借贷支付，月息2分，借款总额为20万元，被告已支付利息64,800元，应由原告承担；2015年底，原、被告又签订加工费分别为683,874元和273,784元的加工合同两份。塑料和纸箱包装费用2元/件另计。被告已交付定作物13140件，加工费为478,150元，包装费为26,280元。原告于2015年12月、2016年1月支付409,180元，就被告已交付部分，原告尚欠加工费、包装费95,250元。被告未交付8,401件，加工费为335,823元，包装费16,802元，总计352,625元。经被告多次催讨，原告拒绝付款。2016年3月底，被告至原告办公地址，发现原告已经人去楼空，经多方寻找才联系到原告。嗣后双方达成一致意见，由原告将剩余所有加工费支付至双方选定的保证人账户，到帐后被告将剩余加工服装发货，原告收货后由保证人将款项转付给被告。但原告仍不履行协议，恶意逃避债务。由于原告欠付加工费，导致被告2016年3月15日借款10万元，月息两分；2016年3月30日借款20万元，月息2分，合计利息16,000元,亦应该由原告支付至实际履行之日。综上所述，原告至今仍然拖欠各项欠款共计685,970元。请求法院判如所请。原告对反诉辩称：不同意反诉请求。具体理由为，1、2013年的加工合同，原、被告均未签字盖章，合同备注未经双方盖章是无效的。2013年实际履行的是口头合同，只履行了两个款式。被告在未盖章合同上自行添加部分，没有送货单和增值税发票，无交付事实。且在已交付的服装中，由于被告湿度未处理好，到南非后霉烂，原告赔偿了5万元。就该情况曾与被告沟通，对赔偿款被告认可，在2015年合同中被告才未提出以前合同还有欠款，否则被告不可能再与原告签订新合同；2、2015年合同原告共收到定作物13,140件，加工费478,150元，由于被告未开具增值税发票，所以原告仅支付40万元,另付包装费9,180元；3、被告要求原告支付剩余服装的加工费、包装费352,625元，但定作物还在被告仓库里，尚未交付，原告没有付款义务。本院经审理认定事实如下：2015年11月18日、12月13日，原、被告签订加工合同两份，约定由被告为原告加工AR77皮革服装，面料、辅料等均由原告提供。第一份合同中12245型号为4,200件，加工费每件35元；12072型号为13,766件，加工费每件39元，合计数量17,966件，加工费683,874元。第二份合同中，TWH-L50274型号为1,053件，加工费每件42元；TWH-L50228型号的为1,799件，加工费每件42元；IDW-L12245/2型号为4,400件，加工费每件35元，三个型号合计数量为7,252件，加工费为273,784元。合同约定，产品的交付方式及地点为，送至原告指定的仓库；结算方式及期限约定，产品如无质量问题，原告在出货后两个月收到被告的17%增值税发票结清货款；最后一批货物履行期限约定为2016年1月14日。上述两份合同，被告已交付13,140件，原告应付加工费478,150元，实际支付40万元，另支付外包装箱费9,180元。对原告已支付货款部分，被告未开具增值税发票。嗣后，为支付货款期限双方产生争议。2016年2月22日，原告发函给被告，请求被告在收函后10日内将剩余定作物送至指定地址，并承诺经确认质量无异议并收到增值税发票后，5日内给付相应加工费，不付款愿承担一倍的加工费作为违约金。若被告再逾期不交付，则原告将对未能交货部分提起诉讼，要求被告承担全部损失。2016年4月9日，被告回函，仍要求原告带款提货，并要求原告支付2013年合同尾款157,295元及相应利息。双方各执己见，至合同未能如期履行。现被告处有型号12072服装5,657件、型号50274服装1,023件、型号50228服装1,705件未交付。另查明，案外人上海倾霏实业有限公司(以下简称倾霏公司)与原告系关联企业。前者法定代表人为叶春琴，原告法定代表人为叶文唐，两者为亲兄妹关系。2015年8月10日、8月26日、10月27日，原告及倾霏公司与案外人逸某(上海)商贸有限公司(以下简称逸某公司)共同签订采购合同，约定由倾霏公司向逸某公司提供各类PU革夹克，其中12072型号为19,200件，含税单价为106元；12245型号为4,200件，含税单价为106元；50274型号为1,000件，含税单价为115元；50228型号为1,710件，含税单价为120元。合同签订后，原告与被告签订上述加工合同。2016年3月11日，逸某公司向原告及倾霏公司发出因原告逾期交货、取消合同、保留索赔权利的通知书。还查明，原、被告曾于2013年11月1日签订加工合同，但双方均未加盖公章。合同约定由被告为原告加工IDW12915型号服装3,200件，12925型号服装2,500件，含17%增值税的加工费总金额为202,400元。该合同嗣后又被手写添加1,051件、45元、(加工费金额)47,295元等数据。该合同第八条约定，产品如无质量问题，出货后45天结清余款。2013年11月29日被告向原告开具该合同项下202,400元增值税发票，原告分4次支付加工费共计9万元，其中，最后一次于2015年7月15日支付1万元。审理中，被告请求证人刘某某出庭作证。刘某某称原告希望其作为中间人，与被告协商付款和发货问题，但后来没有具体碰面协商和操作。上述事实，由原告提供的2015年加工合同、采购合同、通知书、浙江省台州市公安局黄岩分局澄江派出所证明书、被告提供的2013年加工合同及增值税发票、刘某某证人笔录，双方往来函等证据证明。本院认为：加工承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，并将工作成果交付给定作人，定作人接受该工作成果并按照约定向承揽人给付报酬的合同。定作人应当按照约定的期限支付报酬。定作人未向承揽人支付报酬的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。承揽人的主要义务之一即为遵守合同约定和定作人的要求，按质按量完成工作，并交付工作成果。结合至本案，被告加工承揽工作完成，应按照合同约定向原告交付工作成果。其不交付并要求原告带款提货违反合同中关于“原告在出货后两个月收到被告的17%增值税发票结清货款”的约定，其称双方对付款条款进行了变更没有证据证明。原告为了履行对第三方逸某公司的合同先付款40余万元的行为是为避免损失发生采用的不得已的措施，不能视为其同意对合同条款变更。因被告不交付定作物直接导致逸某公司取消剩余订单，故原告要求解除合同并要求被告赔偿损失依法有据。具体赔偿金额应包括定作物的成本价以及原告本应获得的可得利益，但计算时应扣除17%的增值税税金。原、被告对未交付的数额有异议，原告认为是8,385件，被告认为是8,401件，从少赔偿损失对被告有利的角度而言，原告自认为8,385件，本院予以认可。关于被告已交付定作物的加工费差价和包装费，对于差价部分，原告理应支付，但被告应该开具全额增值税发票；对于包装费，被告以2元每件计算，没有合同依据。且在原告已支付的货款中已包含9,180元外包装箱费用,故被告要求另行支付包装费26,280元的诉讼请求本院不予支持。关于2013年11月1日加工费，根据被告提供的合同及嗣后开出的增值税发票，应认定价款为202,400元。对于手写添加部分，被告没有证据证明系原告所为，亦无证据证明货物的交付，故本院不予采信。原告认为2013年11月1日合同项下未付货款，是因为被告在加工过程中未控制湿度造成霉变导致外商索赔，和被告协商不再支付剩余款项，并提供逸某公司向倾霏公司出具的索赔函，本院认为，该索赔函不能证明与上述合同质量有直接因果关系，其抗辩意见事实依据不充分，本院难以采信。故其对于未支付部分货款应该履行支付义务。鉴于合同中对付款期限约定为出货后45天，而原、被告对具体出货日期都未明确，故本院酌定余款的利息自被告开出增值税发票之日第46天起按照中国人民银行同期贷款利率计算。被告要求按照民间借贷月息2分计算没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告上海乾霏实业有限公司与被告庐江县金凤凰服饰有限公司2015年11月18日、12月13日签订的加工合同中未履行部分合同内容；二、被告赔偿原告上述合同中未履行部分损失517,764元；三、原告支付被告上述合同中已交付定作物的加工费差价78,150元，被告应于原告付款之日开具全额增值税发票；四、原告支付被告2013年11月1日合同中加工费112,400元，并支付此款自2014年1月14日起至判决生效之日止以中国人民银行同期贷款利率计算的利息；上述一至四项，于本判决生效之日起10日内履行。五、驳回被告其余反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9,868.58元，减半收取为4,934.29元，由原告负担440.89元，被告负担4,493.4元；本案反诉费5,329.85元，由原告负担2,055.50元,被告负担3,274.35元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陈道喆二〇一六年十月二十四日书记员  夏 赟附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条  当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十四条  定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……3、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。