湖南省益阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘09刑终182号原公诉机关益阳市资阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）雷明，男，1988年7月13日出生于湖南省益阳市，汉族，高中文化，无业，住湖南省益阳市赫山区。因犯诈骗罪，2012年12月10日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元，2014年12月20日解除社区矫正。因涉嫌犯盗窃罪，2020年5月15日被益阳市公安局资阳分局决定刑事拘留，经益阳市资阳区人民检察院批准，2020年6月19日被益阳市公安局资阳分局执行逮捕。现羁押于益阳市看守所。辩护人唐洁荷，湖南国纬律师事务所律师。益阳市资阳区人民法院审理益阳市资阳区人民检察院起诉指控被告人雷明犯盗窃罪一案，于2021年2月9日作出（2020)湘0902刑初381号刑事判决。雷明不服，提出上诉。本院受理后，经阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2019年9月，被告人雷明与被害人刘某相识成为男女朋友。2020年2月至同年5月期间，雷明以盗刷刘某支付宝“借呗”、“花呗”等方式多次盗窃刘某财物，盗得财物价值共计人民币91049元（下面币种同）。具体犯罪事实如下：1、2020年2月27日22时许，刘某、雷明在益阳市资阳区××栋××单元××室的刘某家，雷明趁刘某敷药包之机，使用刘某的手机及密码，从刘某的支付宝“借呗”中借款10000元，钱到刘某支付宝账户后，雷明再通过自己支付宝的扫一扫功能将该10000元转到自己帐户里。2、2020年3月3日1时许，刘某、雷明在益阳市资阳区××栋××单元××室的刘某家，雷明趁刘某入睡之机，使用刘某的手机及密码，从刘某的支付宝“借呗”中借款10000元，钱到刘某支付宝账户后，雷明再通过自己支付宝的扫一扫功能将该10000元转到自己帐户里。3、2020年3月6日23时许，刘某、雷明在益阳市资阳区××栋××单元××室的刘某家，雷明趁刘某不备，使用刘某的手机及密码，从刘某的支付宝“借呗”中借款20000元，钱到刘某支付宝账户后，雷明再通过自己支付宝的扫一扫功能将该20000元转到自己帐户里。4、2020年3月22日7时许，刘某、雷明在益阳市资阳区××栋××单元××室的刘某家，雷明趁刘某不备，使用刘某的手机扫自己的商家收款码，并用刘某的支付宝“花呗”进行支付，盗窃刘某1000元。当日15时许，刘某、雷明同在益阳市资阳区××商铺内，雷明趁刘某不备，使用上述同样方法盗窃刘某1000元。5、2020年3月23日，刘某、雷明在益阳市资阳区××栋××单元××室的刘某家，雷明趁刘某不备，三次使用刘某的手机支付宝扫自己的商家收款码，并用刘某的支付宝“花呗”进行支付，每次盗窃刘某2000元，共计盗窃6000元。6、2020年4月25日1时许，刘某、雷明在益阳市资阳区××栋××单元××室的刘某家，雷明趁刘某熟睡之机，通过查看刘某手机里银行发送的短消息，将刘某中国工商银行银行卡绑定在自己的微信帐户上，然后使用刘某的银行卡两次充值共计37800元到自己的微信帐户。当天早上，刘某发现其银行卡余额减少后与雷明发生争执，雷明于当日以微信提现的方式退还刘某29970.03元，2020年5月2日以微信转账的方式退还刘某8000元。7、2020年5月10日，雷明来到益阳市资阳区××花园××栋××单元××室的刘某家，趁家中无人，雷明盗窃刘某钻戒一枚。后，雷明将该钻戒交给左某保管。案发后，左某将钻戒交到了公安机关，公安机关依法予以扣押并发还被害人刘某。经物价鉴定，被盗钻戒价值5249元。2020年5月14日，被告人雷明被公安机关抓获归案。上述事实，有下列经过原审庭审举证、质证的证据予以证实：1、被害人刘某的陈述证明，2019年9月刘某与雷明通过火山小视频认识后成为男女朋友。2020年5月9日刘某发现自己的支付宝借呗被雷明盗刷了，就到公安机关报了警，报警回到家，刘某发现其家里被盗了，丢了一个钻石戒指、一个金戒指、两个黄金吊坠。刘某支付宝被盗刷的情况：雷明在刘某支付宝的借呗里于2020年2月27日借款1万、2020年3月3日借款1万、2020年3月6日借款2万，但是刘某的支付记录里没有这4万元的流向情况，应该是雷明转账后删除了。雷明还用刘某的支付宝花呗在2020年3月22日商品支付两次1000元共计2000元，2020年3月23日商品支付三次2000元共计6000元，这8000元的支付情况也被雷明删除了。2020年4月25日早上刘某起床后看到手机上有工商银行服务短信的扣款信息，卡上本来有76863.29元，但是在一个7800元快捷支付后只剩39063.29元了，少了3万元而且没有短信提醒和转账记录，应该是雷明删除了，刘某就问雷明是不是盗刷了她的钱，雷明说其不知道密码，没有刷。刘某就到银行挂了失到公安机关报了警，并把到公安机关报警的事告诉了雷明，雷明就通过一个叫蔡强的人转了29970.03元给刘某，然后在2020年5月2日微信转账了8000元给刘某。2、证人左某的证言证明，2020年5月14日公安民警在塔塔电竞宾馆517房间抓获雷明时，左某也在房间里，左某在派出所做完笔录回家后发现包里有一个凯迪拉克的车钥匙皮套，里面有两片钥匙和一个钻戒，这些东西不是左某的，是雷明的，左某就把这些东西交到公安机关了。3、证人匡某的证言证明，匡某在益阳市资阳区××西路经营胜天珠宝金行，民警提供的照片上的钻石戒指是其2014年6月以6880元的价格卖给一个叫刘某的女子的。4、证人吴某的证言证明，吴某是刘某的朋友，民警提供的照片上的钻石戒指她知道是刘某的，因为刘某有段时间天天戴着这个戒指，所以吴某认得。5、证人张某的证言证明，张某是刘某的弟媳，民警提供的照片上的钻石戒指是刘某的，张某这几年经常看见刘某戴着这个戒指。6、证人杜某的证言证明，杜某是刘某的前男友，民警提供的照片上的钻石戒指是杜某2014年、2015年带着刘某在交警二大队旁边的胜天金行买的，是他送给刘某的，大概花了6800元左右。7、被告人雷明的供述与辩解证明，2020年2月27日晚上10点多，雷明在绿地花都34栋303房刘某家，当时刘某仰卧在主卧室的床上，胸部、背部、腰部、腿部敷着药包跟雷明聊天，雷明躺在床上靠窗的一侧，雷明用刘某的手机打开支付宝借呗借了一万元，并点了首借免息功能，等钱到了刘某支付宝余额后，雷明通过支付宝扫一扫扫到了自己的支付宝里面。刘某知道雷明使用其手机支付宝的情况，但不懂雷明使用其借呗的情况，雷明用刘某支付宝扫到自己的支付宝的情况，刘某应该是不知道的。2020年3月3日凌晨1点左右，雷明跟刘某都躺在床上准备休息，刘某在敷药包，雷明感觉刘某朦朦胧胧要睡觉了，就拿了刘某的手机，刘某的手机当时放在两人之间，雷明拿刘某手机的时候，刘某是闭着眼的，雷明打开刘某手机的支付宝用借呗借了一万元，再通过扫一扫扫到了雷明的支付宝里。2020年3月6日晚上12点左右，雷明与刘某回到家准备睡觉时，刘某坐在床边剪脚指甲，背对着雷明，刘某的手机就丢在雷明与刘某的枕头中间，雷明就拿起刘某的手机，打开支付宝用借呗借了2万元，再通过扫一扫扫到了雷明的支付宝里。雷明通过支付宝花呗总共盗刷了刘某8000元，2020年3月22日上午7点多，刘某在绿地花都小区的家中敷药包，刘某的手机放在床上，雷明打开刘某手机的支付宝扫一扫，扫雷明的商家收款码，支付金额输入1000元，付款方式选了花呗支付，钱就到了雷明的支付宝里面。当天下午3点多，雷明、刘某都在滨江财富二楼商铺里，雷明点开自己的手机继续照输金额就盗刷了1000元。2020年3月23日早上8点多，刘某在家做早餐，雷明拿刘某的手机打开支付宝用花呗支付的方式盗刷了二次各2000元。到晚上11点左右，刘某在客厅里搞卫生，雷明在拖地，刘某的手机丢在卫生间外的洗漱台上，雷明就拿着刘某的手机打开支付宝扫一扫扫雷明的商家收款码，按同样的方式盗刷了刘某2000元。2020年4月25日凌晨1点多，雷明在资阳区绿地花都小区把刘某之前给其的一张工商银行卡用微信进行了绑定，当时需要刘某手机的验证码进行绑定验证，因为刘某就睡在雷明身边，刘某的短信提醒雷明能够看到，看了之后雷明就将刘某的工商卡绑定到了自己的微信上面，雷明还设置了123456的密码。当天上午8点多，当时刘某还在睡觉，雷明用其微信的工商银行卡进行微信储值，先储值了3万元到其微信余额里，然后继续储值了7800元到其微信余额里，之后雷明就到资江河边去了。刘某期间给雷明发微信说她卡上的钱少了，雷明在河边将之前与刘某的账算了一下，发现这37800元是多转的，于是就在9点多用微信提现3万元到绑定的刘某的工商银行卡上，后来又在2020年5月2日通过微信转了8000元给刘某。8、辨认笔录证明，刘某辨认出盗窃其钱物的雷明，匡某辨认出在其店内购买戒指的刘某。9、提取笔录、雷明、刘某微信账单截图、刘某银行交易明细证明，刘某支付宝的花呗、借呗的使用、银行帐户交易情况及雷明、刘某的微信账户交易情况。10、提取笔录、钻石戒指照片、刘某微信朋友圈截图证明，左某交给公安机关的钻石戒指系刘某所有。11、胜天珠宝金行首饰质量保证单证明，刘某钻戒的购买情况。12、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片证明，位于益阳市资阳区××花园××栋××单元××室的刘某家被盗的情况。13、扣押、发还物品清单证明，公安机关在左某处扣押钻戒一枚并已发还刘某的情况。14、湖南省益阳市赫山区人民法院（2012）赫刑初字第712号刑事判决书、益阳市赫山区司法局社区矫正工作管理股出具的证明证明，雷明因犯诈骗罪2012年12月10日被湖南省益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金一万元，2014年12月20日解除社区矫正。15、到案经过证明，2020年5月14日被告人雷明被公安机关抓获归案。16、户籍资料证明，被告人雷明已达刑事责任年龄。原审法院认为，被告人雷明以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人雷明如实供述了部分犯罪事实，对其适当从轻处罚。案发前，被告人雷明退赔了被害人刘某的部分经济损失，对其酌情从轻处罚。被告人雷明有刑事犯罪前科，对其酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：被告人雷明犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元；责令被告人雷明退赔被害人刘某人民币53249元。雷明上诉提出，原审认定的盗窃事实的第四笔2000元是被害人转给上诉人搞装修的钱，第五笔的6000元是被害人自己扫码转给上诉人用作假交易记录发朋友圈的，不应计入盗窃数额，第七笔盗窃钻戒不属实，原审法院量刑过重。其辩护人同意以上诉人雷明的意见为准。经本院二审审理查明的事实和证明事实的证据与原审法院认定的无异，且上述证据均已经原审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）雷明以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，多次盗窃且数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人雷明如实供述了自己基本的犯罪事实和主要情节，系坦白，可以从轻处罚。上诉人雷明退赔了被害人刘某的部分经济损失，可以酌情从轻处罚。雷明有刑事犯罪前科，可以酌情从重处罚。关于上诉人雷明提出原审认定的第四笔、第五笔、第七笔犯罪不属实及原审量刑过重的意见。经查，上诉人雷明于2020年3月22日、23日先后从刘某支付宝“花呗”中以套取现金的方式盗窃共计8000元的事实，有被害人刘某的陈述，与上诉人雷明在公安机关的多次供述一致印证，足以认定。雷明上诉称该8000元是由被害人亲自转账给他，无其他证据印证，本院不予采纳。雷明盗窃钻石戒指的事实，有被害人刘某的陈述证实其发现家里被盗，失物中包含一个钻石戒指；证人左某的证言证实公安民警抓获雷明时，左某在场，其在派出所做完笔录回家后发现包里有钻戒等东西，交到公安机关，这些东西都是雷明的；证人匡某、杜某的证言及胜天珠宝金行首饰质量保证单证明该钻石戒指是2014年刘某以6880元的价格购得；另有刘某朋友圈截图、钻石戒指照片及证人吴某、张某等人的证言均证实钻石戒指是属于刘某所有。上述证据能够形成完整的证据链证明雷明将刘某的钻石戒指盗取的事实。在量刑上，原审法院根据查明的事实，已在充分考虑上诉人量刑情节的基础上对其依法处罚，量刑适当，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖红辉审判员  倪新献审判员  喻 宁二〇二一年五月六日法官助理李婕书记员周洁附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；