新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2021）新31民终672号 上诉人（原审被告）：喀什市金源房地产开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市亚贝希路133号（盛世家园）4栋S04号商铺。法定代表人：张新龙，系该公司经理。委托诉讼代理人：董飞，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：井建业，男，汉族，1972年5月6日出生，住新疆维吾尔自治区喀什市。委托诉讼代理人：李卓玉，新疆法衡律师事务所律师。上诉人喀什市金源房地产开发有限责任公司因与被上诉人井建业房屋买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区喀什市人民法院（2021）新3101民初290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，上诉人喀什金源房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人董飞，被上诉人井建业的委托诉讼代理人李卓玉到庭接受询问。本案现已审理终结。喀什市金源房地产开发有限责任公司上诉请求：1．撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人的原审诉讼请求；2．一审，二审诉讼费由被上诉人承担。三、追回被上诉人所欠购房款343,630.19元。事实与理由：上诉人与被上诉人井建业于2011年2月28日签订《盛世家园认购书》及《商品房买卖合同》各一份，约定被上诉人开发的位于喀什市亚贝西路133号盛世家园1号楼2单元1102室商品房一套，建筑面积96.357，总房款353,630.19元，并约定被上诉人于2011年2月28日交付定金一万元后，于2011年3月29日通过中国农业银行股份有限公司喀什分行营业部转账向上诉人收款人名称写错，该款银行退回被上诉人卡号，导致实际未到账，至此，购房款没有交清，一审认定错误。被上诉人实际没有交清购房款，以欺骗方式拿到了上诉人收款收据，一审法院判决认定要求办理《不动产产权证》错误。由于当时被上诉人在转账支付此款时将上诉人单位名称填写错误，故此款未入到上诉人单位账户就被退回被上诉人账户，上诉人实际未收到此房款。被上诉人承认银行将该款退回，没有证据证明被上诉人以现金方式交清343630.19元房款（涉案房款），由于银行业务有时间差，上诉人财务人员是仅见到被上诉人持有的进账单后就给被上诉人出具了收据，而并不是被上诉人以现金方式交清此款后才出具的收款收据，一审法院认定事实不清。一审法院的主审法官应在原审中回避，但是原审中并没有回避。井建业辩称，上诉人所称的没有实际收到答辩人的房款和答辩人所谓的诈骗均无证据予以证明。上诉人2019年起诉喀什市人民法院，喀什市人民法院将此案移送公安机关，喀什市公安局以不涉及刑事犯罪，将本案退回给喀什市人民法院，喀什市人民法院驳回了上诉人的起诉。故上诉人的主张没有任何证据予以证实。上诉人每月每季度的报税，都会对银行流水，存款，进行盘点，如果存在应进未进的款项，上诉人的账会处在一个账实不符的形态，其最早在2011年4月底最晚在2011年7月报第二季度税务的时候应当发现。但上诉人却称其在答辩人入住该房7，8年之后才发现。上诉人的行为与财税制度不符也与一般社会人的交易习惯不符。被上诉人在一审中并未提出343630.19元的诉请其无权在二审中主张。一审不存在程序违法，没有应回避而未回避的情况。在一审中上诉人的代理人并未申请主审法官回避，是对该法官审理本案的认可。第二，答辩人在2021年提起的诉请是基于新的事实和理由与上诉人所起诉的属于两个案子。统一法官审理两个不同的案子不属于应回避而不回避的情形。上诉人作为合同的相对方应当全面履行合同义务，答辩人与上诉人签订的商品房买卖合同合法有效在答辩人缴纳了全部购房款及契税，维修基金的情况下，上诉人的抗辩意见不能成立时，上诉人应当全面履行义务，为答辩人办理房屋不动产手续，并向答辩人交付不动产登记证书。恳请二审法院予以维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。井建业向一审法院起诉请求：1．判令被告按合同约定为原告办理房屋不动产登记手续并向原告给付不动产产权登记证书；2．被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：法院经审理查明以下事实：2011年2月28日，原告与被告签订了《盛世家园认购书》及《商品房买卖合同》各一份，约定：原告购买被告开发的位于喀什市亚贝希路133号盛世家园1号楼2单元1102室商品房一套，建筑面积96.375平方米，总房款353630.19元，2011年2月28日交定金10000元，2011年3月25日前交清所有购房款343630.19元。双方在合同中对逾期付款，房屋交付期限均作了约定，同时约定，出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案，如因出卖人的责任，买受人不能在规定的期限内取得房地产权属证书的，由双方协商解决。合同签订后，原告于2011年3月1日向被告交纳订金10000元，被告给原告出具了收据。2011年3月29日原告通过中国农业银行股份有限公司喀什分行营业部向被告单位账户（喀什建行营业部）转账支付了343630.19元，因原告将被告单位名称书写错误，银行于2011年3月30日将该款退回原告账户。2011年4月2日被告单位财务人员给原告出具了343630.19元的房款收据一张，17327元的契税、维修基金收据一张，被告根据原告提供的收据，为原告办理了房屋入住。现原告起诉至法院，要求被告办理房屋不动产登记手续并交付不动产产权登记证书。一审法院认为，原告与被告签订的《盛世家园认购书》、《商品房买卖合同》不违反法律法规的相关规定，合法有效。本案双方争议点为：原告是否已经全额交清了购房款，被告应否为原告办理不动产权证书并交付不动产权证书。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告提交的由被告出具的收据可以证实已经全额交清了诉争的购房款343630.19元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定：“人民法院应当按照下列原因确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨碍的当事人，应当对法律关系变更、消灭或者权利受到妨碍的基本事实承担举证证明责任。”被告辩解原告没有向其交纳购房款，此前，被告因涉案房款已向公安机关报案，但公安机关并未立案，故被告的抗辩意见缺乏事实与法律依据，法院不予采信。综上，依法成立的合同对当事人具有约束力，各方应当按照合同约定全面履行各自的义务。原告在缴纳了全部购房款及契税、维修基金的情况下，被告应按照合同约定为原告办理不动产权证书，因被告不是办理不动产权证的法定部门，只能向相关部门申请办理不动产权登记，结合双方当事人的合同内容及目的，法院认定由被告协助原告共同向相关产权登记机关申请办理位于喀什市亚贝希路133号盛世家园1号楼2单元1102房（建筑面积96.357平方米）不动产权属登记。依照《中华人民共和国民法典》第四百六十五条、第五百零九条第一款规定，判决如下：被告喀什金源房地产开发有限责任公司于判决生效后15日内协助原告井建业共同向相关产权登记机关申请办理位于喀什市亚贝希路133号盛世家园1号楼2单元1102房（建筑面积96.357平方米）不动产权属登记；驳回原告井建业的其他诉讼请求。案件受理费6864.36元，减半收取计3432.18元，由被告喀什金源房地产开发有限责任公司负担。本院二审期间，上诉人向法庭提交以下新证据：第一组证据：购房者罗文峰和张静的收款收据及现金交款单；拟证实：上诉人公司不收取大额现金，大额现金需要购房者前往银行采用现金存入的方式进行缴纳，购房者将银行凭证交给上诉人，上诉人开具收据。经质证，被上诉人对该组证据的三性均不认可。该证据与本案无关联性，本院不予采信。第二组证据：王永浩和张宏名义的收款收据和个人结算业务申请书；证实：在上诉人处通过农业银行转账的购房者，均是由其前往银行进行转账，在2011年银行只能出具购房者单方汇款的个人业务结算申请书，但，该申请书只能证明，购房者申请了付款业务，无法作为交易成功的凭证。上诉人基于对客户的信任，在收到客户的申请书后即向客户出具收据，在本案中，我方也是在收到被上诉人于2011年4月2日提交的个人结算申请书后，向被上诉人出具了收据。经质证，被上诉人对收款收据的三性均不认可，对建设银行的现金交款单，及农业银行的个人结算业务申请书的真实性予以认可，但是合法性，关联性以及上诉人所要证明的问题，不予认可，并称：2010年2011年大额现金交款刷卡交款，以及银行转账等多种交易方式存在的情况下，上诉人，不能仅以4份个别的交易方式来推测我方的交易方式。上诉人所称的其存在未确认到账的情形下，就给购房人出具收据，不符合一般人的交易风险控制意识。同时也不符合作为房地产开发商的交易习惯。该组证据不足以证实上诉人所称未收到被上诉人购房款就向其出具收据的主张，故本院对该组证据不予采信。第三组证据：证人阿曼古·买买提出庭作证，其证词内容为“2010年7月至2012年7月期间我在金源公司上班，前面是帮忙记账，2011年3-4月份左右帮忙会计办理入住。涉案编号为5647的收款收据是我出具的。当时办理入住，有的业主房款已经交清，有的业主是房款没有结清，需要结清房款后缴纳契税、维修基金等相关费用。大部分客户根据房屋面积和总价来缴纳1万元左右的费用，缴纳大额的房款都是由业主本人或者销售员一同到银行把钱交了，我们根据转账单，交款单开收据。因我不是专业的财务人员是否能在财务室收取大额现金我不太清楚。我没有收取过现金343630.19元的大额购房款。一般不会有人拿巨额现金来交房款，如果有现金交房款，一般情况下，都会先让客户到银行存款。收据的现金金额一般不会超过5万，而且每天的钱每天银行下班前要存入公司账户。我没收到过本案被上诉人的巨额现金。我没有从事财务的资格证书，我记账的是2011年之前的账，公司在2011年左右，请了税务代理公司做审计，我当时听说审计给会计说是明目不清。2011年4月份及7月份的税是谁报的我不知道。我没有听说过2011年4月至2011年7月有收错房款的情况存在。编号为0140481号办证费用收据是我写的，应该是我收的钱。”经质证，上诉人称：关于公司账目混乱是证人听说而来，并非是证人的客观感受，故不予采信这一点，其他的予以认可。被上诉人对该证人证言不予认可，并称：在法官问证人是否认识双方当事人时，证人就已经存在说谎的情况，其实证人认识上诉人，同时双方存在职务上的利益关系。证人的回答，模糊不清，前后矛盾的陈述，所以对三性和证明问题均不予认可。根据证人证言本院认定该证人于2010年7月至2012年7月期间在金源公司上班以及涉案编号为5647的收款收据、编号为0140481号办证费用收据是该证人出具的事实。证人阿曼古·买买提是上诉人公司前财务工作人员，与上诉人公司存在利害关系，仅凭该证人证言不足以证实上诉人所称未收到被上诉人购房款就向其出具收据的主张，故本院对上诉人证明的问题不予认可。被上诉人井建业未向法庭提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对该事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点可以归纳以下一点，即被上诉人是否已经全额交清了购房款，上诉人应否为被上诉人办理不动产权证书并交付不动产权证书。上诉人与被上诉人签订的《盛世家园认购书》、《商品房买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应诚实全面履行。本案中，上诉人向被上诉人出具了收据，收据是经济活动中收付款项的凭证，上诉人在一审提交的收据可以证实已经全额交清了诉争的购房款343630.19元。既然被上诉人已经缴纳了全部购房款及契税、维修基金等相关费用，上诉人应按照合同约定及相关法律规定，协助被上诉人共同向相关产权登记机关申请办理涉案房屋的不动产权属登记。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人辩解被上诉人没有向其交纳购房款的主张，根据一审查明，上诉人因涉案房款已向公安机关报案，但公安机关并未立案，故一审法院未采信上诉人的上述主张并无不妥。二审出庭作证的证人阿曼古·买买提是上诉人公司前财务人员，与上诉人公司存在利害关系，证人证言需要其他证据予以佐证。上诉人向法庭提交的证据并不足以证实其所称被上诉人没有向其交纳购房款的主张，依法应承担举证不能的法律后果。关于上诉人要求追回被上诉人所欠购房款343630.19元的上诉请求，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条规定，“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”本案一审中上诉人没有提起反诉，二审中本院对上诉人的该上诉请求进行调解，但调解不成，被上诉人以上述购房款343630.19元已经支付完毕为由不同意一并审理，且一审法院认为被上诉人提交的由上诉人出具的收据可以证实被上诉人已经全额交清了诉争的购房款343630.19元。故本院对上诉人该上诉请求不予审理。本案中，不存在一审法官应回避而未回避的情形，故上诉人所称本案一审存在程序违法的主张本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，故对喀什市金源房地产开发有限责任公司的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6864.36元，由喀什市金源房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审  判  长   买买提 江 吐尔逊审  判  员   徐   元   华审  判  员   麦麦提吐尔逊阿布拉二 〇 二 一 年 五 月 十 四 日书  记  员   姑丽其 热 阿迪力