四川省金堂县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）川0121民初2765号 原告：四川川北数码港建设股份有限公司成都杰思分公司，住所地成都市锦江区提督街58号17楼J座。 负责人：沈伟林，总经理。 委托诉讼代理人：周阳，四川盛豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜小东，四川盛豪律师事务所律师。 被告：乐山市泰安建筑工程有限公司，住所地四川省乐山市中心城区嘉乐门购物中心。 法定代表人：雷学文，总经理。 委托诉讼代理人：薛涛，四川沫若律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭韬义，四川沫若律师事务所律师。 原告四川川北数码港建设股份有限公司成都杰思分公司（以下简称杰思分公司）与被告乐山市泰安建筑工程有限公司（以下简称泰安公司）合同纠纷一案，本院于2016年8月23日立案后，依法适用简易程序于2016年10月17日公开开庭进行了审理。原告杰思分公司的委托诉讼代理人周阳、被告泰安公司的委托诉讼代理人薛涛及谭韬义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杰思分公司向本院提出诉讼请求：被告泰安公司给付原告杰思分公司工程款68872.15元及利息（从2014年11月7日起至付清时止按中国人民银行规定的同期贷款利率计算）；案件受理费由被告泰安公司承担。事实和理由：原、被告双方于2011年8月签订了《合作协议》，约定原告杰思分公司以被告泰安公司名义投标中国石油公司的建设项目，中标后，原告杰思分公司向被告泰安公司交纳一定比例管理费后，由原告杰思分公司负责中标项目的施工并收取工程款。2012年12月20日，原告杰思分公司以被告泰安公司名义向中石油四川成都销售分公司发包的“金堂清江加油站达标改造工程投标，中标后双方签订了《建设工程施工合同》。工程完工后，原、被告双方就上述工程款于2014年11月6日进行了对账，一致确认上述工程合同在扣除5％的工程管理费后，被告泰安公司应付原告杰思分公司的工程款68872.15元，并签订了《往来款对账单》，之后被告泰安公司未支付欠款。经原告杰思分公司多次催收未果，请求法院支持原告杰思分公司的诉请。 被告泰安公司辩称，一、被告泰安公司与原告杰思分公司无合同和经济关系。2008年10月16日，被告泰安公司与自然人周华君签订了《工程施工承包管理协议》，约定由周华君承包建设被告泰安公司承建的中石油、中石化在四川境内的加油站改建和新建工程，资金、机械设备及人员由周华君自行组织施工，被告泰安公司协助将业主拨付的工程款如数支付给周华君。原告杰思分公司提交的证据表明2011年8月9日，周华君个人与原告杰思分公司签订了《合作协议》，并就合作的相关事宜进行了约定。2014年10月底，中石油成都分公司就境内7个项目结算后共支付4笔工程款合计1518446.98元，被告泰安公司收到此四笔工程款后随即分次转款或现金方式支付给了周华君，收、支均有据可查。所涉及的7个工程项目均已竣工验收并交付业主单位使用。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，被告泰安公司不存在扣留、挪用工程款的事实，相反有充分的证据证明被告泰安公司已将收到的7个项目相对应的工程款全额支付给了合同的相对人周华君，被告泰安公司不应再承担支付工程款的责任，原告杰思分公司的主张无事实依据。二、案外人周华君与原告杰思分公司就本案争议标的额连同其他6个项目工程尾款及保证金转换为周华君与原告杰思分公司之间的借款关系。2014年12月16日，原告杰思分公司工作人员孙辉、胡欣、陈思蓉等人与周华君一道在被告泰安公司就解决周华君挪用应支付给原告杰思分公司工程款及如何支付工程款的问题达成一致意见，即周华君与原告杰思分公司确认欠工程款及保证金1192552.66元，并转为周华君个人向原告杰思分公司的借款，双方办理了相关手续。在此问题已解决的前提下，经原告杰思分公司提出由周华君本人同意授权后，被告泰安公司协助将业主中石油成都分公司今后支付的工程款直接付至原告杰思分公司指定的银行账户，以避免周华君再次挪用工程款的情况发生，后原告杰思分公司陆续收到业主单位800多万元的后续工程款，周华君向原告杰思分公司收取的工程管理费也在其欠款中抵扣。因此，原告杰思分公司即使有工程款及保证金合计1192552.66元未收取，此款已转为周华君向原告杰思分公司的借款，法律关系已发生改变。此后直至周华君死亡期间，原告杰思分公司未向被告泰安公司就该笔工程款主张过任何权利，也可以印证上述事实的存在。三、原告杰思分公司对本案争议的标的不具有实体权利，主体不适格。2015年11月5日，原告杰思分公司将本案所诉请主张的债权连同成都片区所做的6个项目工程款及保证金合计1192552.66元打包转让给案外人成都杰思建筑装饰工程有限公司，并以公证邮寄送达的形式向被告泰安公司送达通知书，成都杰思建筑装饰工程有限公司再次以被告泰安公司作为被告向乐山市市中区人民法院提起诉讼主张权利，法院经审理后认为案件性质属工程款合同纠纷，适用专属管辖，故驳回了成都杰思建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。因此，原告杰思分公司不是本案适格的权利主体。综上，请依法驳回原告杰思分公司的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告泰安公司对原告杰思分公司提供的债权转让解除协议及快递单、合作协议、建设工程施工合同、收据、2014年11月6日的往来款对账单、法人授权证明、新津县人民法院庭审笔录进行了质证，认为不知晓债权转让解除协议及合作协议、收据的事实，也未通知被告泰安公司，被告泰安公司不认可合作协议，合作协议及收据系周华君个人行为，与被告泰安公司无关，2014年11月6日的往来款对账单有误，后来原告杰思分公司与周华君之间将欠款变为借款，对其他证据的真实性无异议。原告杰思分公司对被告泰安公司提供的工程施工承包管理协议、合作协议、工程款收支凭据、往来款对账单、借条（复印件）、委托书、委托付款及相关凭据、情况说明、通话光碟及公证书、债权转让通知书、乐山市市中区人民法院民事裁定书、周华君死亡证明、新津县人民法院庭审笔录进行了质证，认为除本案所涉工程外，还有其他工程项目，业主所支付的款项是否为涉案工程款不清楚，借条系周华君出具的，当时原告杰思分公司负责人孙辉不同意，未拿借条，对其他证据的真实性无异议。由于合作协议中有周华君在甲方代表处签名，乙方代表处盖有原告杰思分公司印章，对其真实性予以采信，原告杰思分公司及被告泰安公司质证时对各自出示的其他证据真实性无异议，本院也予以采信。对于被告泰安公司申请证人黄某、刘某出庭作证，黄某证词证实被告泰安公司于2014年11月6日在周华君提供的《往来款对账单》中加盖了公章，原告杰思分公司要求付款时被告泰安公司发现有误，及时要求周华君与原告杰思分公司协商，并形成了2014年12月16日的《往来款对账单》；刘某证词证实被告泰安公司收到业主工程款后，全部支付给了周华君。原告杰思分公司及被告泰安公司对上述证词无异议，本院予以采信。 本院依据采信的证据认定案件事实如下： 2008年10月16日，被告泰安公司与周华君（于2015年9月8日死亡）签订了一份《工程施工承包管理协议》，其内容为：甲方：泰安公司，乙方周华君。甲乙双方在平等、自愿的基础上，本着诚实信用互利互惠的原则，就承建中石油、中石化四川销售分公司在四川省境内的加油站改建或新建工程施工相关事宜，经协商一致达成如下协议：一、甲方协助乙方进行中石油、中石化四川销售分公司在四川省境内的加油站改建或新建工程施工项目的投标、施工承建工作。项目一经中标，乙方即作为中标工程项目的项目负责人，负责该项目的合同签署、施工承建、材料组织与采购、项目管理、工程款的回收以及生产安全、质量保证、保修等全部事宜，独自享有和承担该项目的盈利和亏损风险，独立承担该项目施工全过程的工程质量和生产安全风险责任。二、甲方的权利及义务。1.在行政上全力配合乙方进行该项目的投标、施工承建、竣工验收及工程结算等过程中所需手续事宜，提供相关资料。2.甲方有权对乙方在施工过程中的质量、生产安全、进度及文明施工等进行监督检查。3.甲方配合乙方办理工程团体意外保险，保险费由乙方承担。4.当该工程的工程款拨付到甲方账户后，扣除应缴的税费外，甲方保证及时全额拨付给乙方，以方便乙方工程投入需要。5.若乙方在施工过程中违反建筑施工规范及相关管理规定，影响到甲方企业形象时，甲方有权要求乙方停工整顿。造成严重后果时，甲方有权追究乙方相关责任并赔偿相应经济损失。三、乙方的权利及义务。1.乙方必须做到安全生产、质量第一、文明施工，若施工中发生工伤事故、质量事故、违反文明施工规定等，概由乙方承担全部经济责任。2.乙方全权负责该项目全过程的施工组织管理、内外协调及经济活动中所发生的一切事务，并承担经济责任和法律责任。3.乙方应为工程办理团体意外保险至少一份，费用自理。4.乙方全权负责该项目施工过程中的资金筹措及工程款的收取工作，保证工程施工的顺利进行，保证民工工资的及时发放到位，保证安全施工所需的劳动保护用品和相关设施设备的购置（或租赁）齐全，并自行承担该工程项目的盈亏风险。5.乙方自行承担该项目施工质量的保修责任，在施工中按照城建工程档案管理要求自行组织和收集相关工程资料，确保工程顺利验收备案，并在工程竣工时向甲方提供完整的竣工资料一套。6、乙方上缴甲方的管理费按结算价的1％上缴。7.乙方在施工过程中开具该项目工程税票时，应及时向税务部门缴纳相应工程款项的税金，若延期缴纳产生的滞纳金由乙方自行承担。8.乙方全额承担该项目施工的一切税费及施工过程中相关管理部门的规费，并向甲方提供相关票据。四、本协议一式二份，双方各执一份，经双方签字盖章后生效。五、本协议签订后，双方均不得违约，如一方违约给对方造成损失，则由违约方赔偿对方相应的损失。甲方处盖有被告泰安公司，乙方处由周华君签名。 2011年8月9日，周华君以被告泰安公司的名义与原告杰思分公司签订了一份《合作协议》，其内容为：甲方泰安公司，乙方杰思分公司。一、甲乙双方自愿就中国石油入围项目施工，甲方提供相关有效证件，在全省范围内进行投标、施工，并负责向其它二个公司有中油入围证、单位资质证等有关有效证件接洽，进行配标投标工作。二、项目中标后，乙方向甲方交纳管理费在300万元以上按3％计算，300万元以下按4％计算，在工程款第一次拨付时按合同价款交纳管理费，交审计报告时一并交清管理费方可盖章。税费乙方自行负责。三、乙方在施工中，必须严格按建筑法规以及中油的标准要求施工。所有的安全、质量等全自行解决，为了对甲方单位的保证，乙方要签订合同时向甲方交纳5万元的安全履约保证金。时间为所承建项目竣工验收合格后，退回保证金。四、乙方在施工过程中，甲方可随时监督、管理，并提出合理化建议。乙方必须保证施工后不拖欠民工工资及所有税费（包括材料费）机械设备租赁费等费用。如发现上述有拖欠情况，甲方有权对乙方的后继资金进行冻结。五、工程开工前，乙方应向甲方提供管理人员花名单和现场施工管理员，甲方有权进行考核，若发现不称职，甲方有权派专业技术人员协助乙方管理，费用由该项目承担。乙方经营期间只具有管理权，未经甲方许可，不得将工程转包或分包，不得以任何形式对外签订购货合同及其他经营合同，如有均为无效合同。六、工程款拨付到甲方账上时，甲方不得扣压，按乙方指定账户转款，随时为乙方提供方便的手续及有效证件等，乙方需按甲方规章制度进行安全、文明施工。七、双方违约责任：不按合同约定单方违约，由违约方负责赔偿另一方的违约金，按经济合同法有关规定执行，双方约定为5-10万元的处罚，并承担由此造成的经济损失和法律责任。甲方代表处由周华君签名，未盖被告泰安公司印章，乙方代表处盖有原告杰思分公司印章，并由陈思蓉签名。 2012年12月10日，被告泰安公司出具了一份《法人授权证明》，其内容载明：兹授权本单位周华君同志（职务项目经理）为本方签订经济合同代表人。该代表就中油四川成都销售分公司成都片区土建达标改造工程施工权限范围内达成的协议，由本单位负责履行，承担责任。2012年12月20日，被告泰安公司与中国石油天然气股份有限公司四川成都销售分公司（以下简称成都销售分公司）签订了一份《建设工程施工合同》，其主要内容为：建设单位（甲方）为成都销售分公司，施工单位（乙方）为泰安公司。3.工程概况。工程名称：金堂清江加油站达标改造工程。工程地点：金堂县清江镇梓桐村一组。工程内容：施工图范围内的土建、安装及形象包装。资金来源：自筹。4.承包方式：包工包料，承包范围：施工图范围内的土建、安装及形象包装。5.合同工期：2012年12月25日至2013年1月24日，合同工期30日历天。6.合同价款与结算。本工程为费率招标工程，工程中标暂定价为1138895元。被告泰安公司未履行该《建设工程施工合同》约定的义务，转由原告杰思分公司实际履行。周华君于2011年12月27日以被告泰安公司名义收取安全风险保证金50000元、2013年5月12日以被告泰安公司名义收取安全风险金100000元，合计15000元。中国石油天然气股份有限公司四川销售分公司于2014年9月24日、9月25日、10月29日分四次向被告泰安公司合计付款金额1518466.98元。被告泰安公司向周华君支付1082702元，由周华君以报账形式报销1433818.48元。 2014年11月6日，由周华君持有《往来款对账单》到被告泰安公司处加盖了被告泰安公司印章，原告杰思分公司要求被告泰安公司付款时发现有误。2014年12月16日，由周华君与原告杰思分公司负责人孙辉、财务人员胡欣再次核实后，并在《往来款对账单》中签名，其内容载明：于2014年9月26日至2014年10月28日，中国石油四川成都销售分公司及中国石油四川销售成品油分公司共支付由杰思分公司承建达标改造工程及泰兴AB加油站罐区改造工程款1518476.48元，收取风险保证金15万元，应付总金额1668476.48元。根据合作协议，扣除总金额5％的工程管理费及已付款40万元，本次应付工程款1192552.66元（包含金堂清江站达标改造工程应付工程款68872.15元）。周华君向原告杰思分公司出具借条将欠工程款1192552.66元转为个人借款。之后周华君委托被告泰安公司收到工程款后直接付至原告杰思分公司名下。 2015年11月5日，原告杰思分公司将债权1192552.66元转让给成都杰思建筑装饰工程有限公司（以下简称杰思装饰公司）并于2015年11月16日通知了被告泰安公司。杰思装饰公司向四川省乐山市市中区人民法院提起诉讼，要求被告泰安公司支付工程款为1192552.66元及利息。四川省乐山市市中区人民法院以案件不属于该院管辖为由，驳回杰思装饰公司的起诉。2016年8月14日，原告杰思分公司与杰思装饰公司达成协议解除了双方于2015年11月5日签订的《债权转让协议》，杰思装饰公司于2016年10月12日向被告泰安公司邮寄送达了解除《债权转让协议》通知书。 本院认为，原告杰思分公司依据《合作协议》向本院提起诉讼，主张相关权利，案件性质应为合同纠纷。当事人双方争议的焦点为原告杰思分公司的诉讼主体是否适格以及被告泰安公司是否应支付工程款68872.15元？ 首先，关于原告杰思分公司的诉讼主体资格问题。原告杰思分公司于2016年8月14日与杰思装饰公司达成了《债权转让解除协议》后，于2016年8月23日以原告的身份向本院提起民事诉讼，不违反相关法律规定，在原告杰思分公司未将该事实告知被告泰安公司之前，仅是该《债权转让解除协议》对其不发生效力，加之杰思装饰公司于2016年10月12日将解除《债权转让协议》的事实通知了被告泰安公司。因此，被告泰安公司辩称原告杰思分公司对本案争议的标的不具有实体权利，主体不适格的理由不成立，本院不予采纳。 其次，被告泰安公司是否应承担支付工程款68872.15元的责任。原告杰思分公司诉称，原、被告双方于2011年8月签订了《合作协议》，之后以被告泰安公司名义承建了金堂清江加油站达标改造工程，双方对账后余款68872.15元未付，周华君的行为系职务行为，被告泰安公司依法应承担支付余款的责任。被告泰安公司辩称，与原告杰思分公司无任何合同关系，仅与周华君之间有合作关系，所有的工程款均支付给周华君，被告泰安公司于2014年11月6日在周华君持有的《往来款对账单》上盖章后发现有误，之后已由周华君个人与原告杰思分公司进行了友好协商转为个人借款，本案债务与被告泰安公司无关。对此，本院认为，被告泰安公司于2008年10月16日与周华君签订的《工程施工承包管理协议》约定被告泰安公司协助周华君进行中石油、中石化四川销售分公司在四川省境内的加油站改建或新建工程施工项目的投标、施工承建工作。项目一经中标，周华君即作为中标工程项目的项目负责人，负责该项目的合同签署、施工承建、材料组织与采购、项目管理、工程款的回收以及生产安全、质量保证、保修等全部事宜，独自享有和承担该项目的盈利和亏损风险，独立承担该项目施工全过程的工程质量和生产安全风险责任。《法人授权证明》载明兹授权本单位周华君同志（职务项目经理）为本方签订经济合同代表人。该代表就中油四川成都销售分公司成都片区土建达标改造工程施工权限范围内达成的协议，由本单位负责履行，承担责任。以上内容表明周华君为项目经理，授权其负责合同签署、施工承建等内容，并未授权周华君有对外签订《合作协议》的权利。涉案《合作协议》虽是周华君以被告泰安公司的名义与原告杰思分公司签订的，但原告杰思分公司未提供证据证明《合作协议》事后得到了被告泰安公司的追认，被告泰安公司也未直接向原告杰思分公司支付过工程款。因此，《合作协议》的主体应为原告杰思分公司与周华君。被告泰安公司发现于2014年11月6日在周华君提供的《往来款对账单》中的盖章行为有误，之后周华君与原告杰思分公司负责人孙辉、财务人员胡欣再次核实后，于2014年12月16日又在另一份《往来款对账单》中签名。该签名行为是对2014年11月6日《往来款对账单》中签名主体的变更，被告泰安公司又未在该份《往来款对账单》中加盖印章，不应承担本案民事责任。 综上所述，原告杰思分公司要求被告泰安公司支付工程款合计68872.15元及利息，证据不足，其诉请不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告四川川北数码港建设股份有限公司成都杰思分公司的诉讼请求。 本案案件受理费761元，由原告四川川北数码港建设股份有限公司成都杰思分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  雷山权 二〇一六年十月二十六日 书记员  薛 霜