湖南省安化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0923刑初134号 公诉机关湖南省安化县人民检察院。 被告人曾曲声，男，1986年2月18日出生，居民身份证号码500381198602188434，汉族，大学本科，个体经商户，群众，户籍所在地重庆市江津区珞璜镇合解村9组100号附1号，住重庆市荣昌区川三文曲苑2栋1单元11楼4号房。因涉嫌犯开设赌场罪，于2020年11月13日被重庆市忠县公安局抓获并羁押，次日被安化县公安局刑事拘留，2020年12月2日被安化县公安局取保候审；2021年3月19日经湖南省安化县人民检察院决定继续对其取保候审；2021年4月12日经本院决定继续对其取保候审，现在居住地候审。 辩护人张仁，湖南资声律师事务所律师。 湖南省安化县人民检察院以安检一部刑诉[2021]50号起诉书指控被告人曾曲声犯开设赌场罪，于2021年4月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。湖南省安化县人民检察院指派检察员刘俏出庭支持公诉，被告人曾曲声及其辩护人张仁均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 公诉机关指控：2019年1月份开始，被告人曾曲声明知深圳昊飞网络科技有限公司开发、经营的“天天爱捕鱼”、“手心捕鱼”为涉赌游戏，为获取非法利益，在该游戏平台注册了若干个账号，成为该平台的代理商，发展下级代理商，并通过下级代理商的充值获利。现查实，被告人曾曲声发展的下线充值金额共5395868元，曾曲声从中获利13万余元。 被告人曾曲声被抓获归案后如实供述犯罪事实，并已退还违法所得13万元，被安化县公安局暂扣。 公诉机关认为，被告人曾曲声以营利为目的，明知是网络赌博平台仍参与并推广，为其发展赌客并从中获取返利，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。因被告人曾曲声具有坦白、自愿认罪认罚、积极退赃的量刑情节，故根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，建议判处被告人曾曲声有期徒刑三年，并处罚金，如经社会调查评估，适用缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，可适用缓刑。对被告人曾曲声的违法所得，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应当予以追缴。 被告人曾曲声自我辩护称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。 被告人曾曲声的辩护人张仁的辩护意见：对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，仅就量刑发表如下意见：1.被告人曾曲声应当认定为从犯；2.被告人曾曲声如实供述，可从轻处罚；3.被告人曾曲声认罪认罚，可从宽处理；4.被告人获利少，且已退赔，可酌情从轻处罚；5.被告人曾曲声仅招揽二人，而这二人是开工作室的，社会危害性较小；6.被告人曾曲声是初犯、偶犯；7.被告人曾曲声家庭困难。综上，请求对被告人曾曲声减轻处罚并适用缓刑，适当判处罚金。 经审理查明:2019年1月份开始，被告人曾曲声明知深圳昊飞网络科技有限公司开发、经营的“天天爱捕鱼”、“手心捕鱼”为涉赌游戏，为获取非法利益，在该游戏平台注册了若干个账号，成为该平台的代理商，发展下级代理商，并通过下级代理商的充值获利。现查实，被告人曾曲声发展的下线充值金额共5395868元，曾曲声从中获利13万余元。 被告人曾曲声被抓获归案后如实供述了其犯罪事实，并已退还违法所得13万元，现被安化县公安局暂扣。被告人曾曲声于2021年3月30日向公诉机关出具了《认罪认罚具结书》。 上述事实，被告人曾曲声在开庭审理中均无异议，并有公诉机关提交经庭审质证、本院认证的下列证据予以证实，足以认定： 1.书证:接报案登记表、立案决定书、到案经过、扣押决定书及清单、微信聊天记录、微信支付交易明细、微信转账记录、支付宝转账记录、常住人口信息、非税收入一般缴款书等； 2.被告人曾曲声的供述与辩解； 3.提取笔录； 4.鉴定意见：弘连司鉴[2021]计鉴字第168号鉴定意见书； 5.视频资料：讯问同步录音录像。 本院认为，被告人曾曲声为牟取非法利益，在明知是赌博平台的情况下，成为该平台的代理商并为该平台发展赌客，非法获利13万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曾曲声到案后如实供述了其犯罪事实，可认定为坦白，可从轻处罚；被告人曾曲声认罪认罚，可从宽处理。被告人曾曲声积极退缴违法所得，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人曾曲声的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑建议适当，依法予以采纳。被告人曾曲声及其辩护人张仁请求从轻处罚的辩护意见，符合本案的实际和法律规定，依法予以采纳；被告人曾曲声的辩护人张仁关于被告人曾曲声属于从犯的辩护意见，经查被告人曾曲声与赌博平台的运营商在犯罪前没有协商，不符合共同犯罪的构成要件，其与该赌博平台的运营商不属于共同犯罪，因此被告人曾曲声不属于共同犯罪中的从犯，对该辩护意见不予采纳。根据被告人曾曲声的犯罪情节、悔罪表现，并经社区矫正机构调查评估，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条、第七十五条、第七十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人曾曲声犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十万元（已缴纳）； 二、追缴被告人曾曲声违法所得十三万元，上缴国库。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人曾曲声必须在本判决书生效后10日内到居住地的司法所报到，接受社区矫正，在矫正期间应当遵守法律、法规及社区矫正管理有关规定。严格服从管理，接受教育，参加学习，完成公益劳动任务，做一名有益社会的公民。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖正兵 人民陪审员  张友珍 人民陪审员  苏 云 二〇二一年五月十二日 法官 助理  蔡 兰 书 记 员  刘 琼 附《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪后自动投案如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。