济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）历城商初字第1829号 原告（反诉被告）：刘时军，男，生于1963年3月7日，汉族，无业，住济南市历城区。 原告（反诉被告）：王桂花，女，生于1966年4月2日，汉族，无业，住济南市历城区。 两原告（反诉被告）共同委托诉讼代理人：张仁刚、张宁（均系特别授权代理），均系山东东城律师事务所律师。 被告（反诉原告）：济南力鲁特实业有限责任公司，住所地济南市历城区。组织机构代码：74023296-6。 法定代表人：王峰，总经理。 委托诉讼代理人：武久文（特别授权代理），国浩律师（济南）事务所律师。 原告刘时军、王桂花因与被告济南力鲁特实业有限责任公司（以下简称济南力鲁特实业公司）、王峰、山东宝鼎重工实业有限公司与公司有关的纠纷一案，本院于2015年12月23日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。两原告撤回对山东宝鼎重工实业公司、王峰的起诉，本院予以准许。被告济南力鲁特实业公司提起反诉，本院予以合并审理。原告（反诉被告）刘时军、王桂花的共同委托诉讼代理人张仁刚，被告（反诉原告）济南力鲁特实业公司的委托诉讼代理人武久文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘时军、王桂花向本院提出诉讼请求：1、三被告支付两原告分红款900万元（自2013年12月9日至2015年12月8日），逾期违约金216万（自2013年12月21日起以450万元为基数按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至2015年12月21日止，自起诉之日至判决生效之日的违约金另行计算），以上两项合计1116万元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。因两原告撤回对被告山东宝鼎重工实业公司、王峰的起诉，两原告变更诉讼请求为要求被告济南力鲁特实业公司支付分红款及违约金。事实与理由：原告刘时军、王桂花系夫妻。济南力鲁特实业公司系由刘时军、王桂花于2002年6月18日共同出资注册设立。2007年12月17日，刘时军、王桂花与被告王峰经协商、评估后，一致确认济南力鲁特实业公司净资产为5000万元，并于当日签订了一份《债务清偿及股权变更协议书》。该协议书约定：王峰清偿济南力鲁特实业公司债务3000万元并承付贷款利息后，刘时军、王桂花同意将持有的60%股权转让给王峰；济南力鲁特实业公司由王峰管理、经营，刘时军、王桂花不再参与济南力鲁特实业公司的生产经营及人事、财务管理等，刘时军、王桂花每年享有济南力鲁特实业公司的固定分红；王峰经营济南力鲁特实业公司期间的投资和收益归其所有，刘时军、王桂花除上述固定分红外，不再享有济南力鲁特实业公司的任何财产收益，亦不承担亏损责任及债务责任，协议期限至2032年6月29日。同日，三方又签订了一份《补充说明协议书》，约定：每年的12月16日至20日为固定分红结清日，逾期，济南力鲁特实业公司按每日千分之五计算向刘时军、王桂花支付违约金（滞纳金）。协议签订后，刘时军、王桂花将济南力鲁特实业公司所有的证照、印鉴、机械设备、设施、生产经营资料等材料全部移交给王峰实际管理、存档，并按照力鲁特实业责任公司及王峰的要求分别于2007年9月20日、12月28日办理了法定代表人及股东的变更登记。协议签订后初期，济南力鲁特实业公司尚能按照协议履行分红义务。2011年4月8日，王峰、王进、宋建伟在齐河县工商行政管理局注册成立山东宝鼎重工实业公司，山东宝鼎重工实业公司住所地为山东省齐河经济开发区名X路，注册资本金为10667万元，经营范围为：大型铸件、不锈钢铸件、芯棒、钢锭、锻件的制造、加工、销售。被告王峰注册成立的山东宝鼎重工实业公司与济南力鲁特实业公司经营范围相近且存在关联性，被告王峰注册山东宝鼎重工实业公司的行为违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十八条关于“竞业禁止”的规定。山东实信会计司法鉴定所关于《济南力鲁特实业有限责任公司财务状况司法鉴定书》鉴定结论载明：“中国农业银行华山支行的多笔银行交易账面未记载，其中银行已收款单位未记账金额约105000.00万元，银行已付款单位未记账金额约100000.00万元，银行已付单位未付款项中包括：2011年-2012年济南力鲁特实业公司通过中国农业银行股份有限公司华山支行（账号X）向王峰等人转款82070000.00元（详细明细见附件六），此笔资金未做账务处理，且王峰等人收到上述资金后转至山东宝鼎重工实业公司账户内，导致公司账实不符，可能造成公司资金流失。”由此证实，被告王峰违法将济南力鲁特实业公司的经营资金转移至山东宝鼎重工实业公司。被告王峰挪用资金的行为违反了《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条关于“忠实义务、勤勉义务”的规定。被告王峰违法注册山东宝鼎重工实业公司且被告王峰、山东宝鼎重工实业公司违法挪用济南力鲁特实业公司的资金的行为侵害了被告济南力鲁特实业公司的利益，导致济南力鲁特实业公司不能向两原告支付分红。被告的行为严重侵害了两原告的利益。现被告济南力鲁特实业公司已连续四个分红年度（前两个年度通过诉讼主张）未能按照约定及时、足额向刘时军、王桂花支付固定分红款。被告的行为给刘时军、王桂花造成重大经济损失。为此，原告提起诉讼。 被告济南力鲁特实业公司辩称：两原告诉讼请求无事实、法律依据，应予驳回。一、对于分红款，在济南中院（2014）济商初字第339号及山东省高院（2016）鲁民初字第146号判决予以解决，2013年12月后，济南力鲁特实业公司已停业，在未经营的情况下，不存在再向两被告分红的情况。二、济南力鲁特实业公司的三个股东在2013年至今，一直是在诉讼过程中，均未对济南力鲁特实业公司进行经营，2014年9月份，王峰向济南中院提出要求解散济南力鲁特实业公司的诉讼，至今仍在审理中，在济南中院339号案件审理中，两原告也主张了2015年度的分红事宜，但法院未予采纳。两原告的再次主张属于重复起诉。 被告济南力鲁特实业公司向本院提出反诉请求：1、请求依法确认反诉原告与反诉被告于2007年12月17日签订的《关于济南力鲁特实业有限公司债务清偿及股权变更协议》第四条第1款关于向反诉被告支付固定分红的约定于2013年12月份终止；并确认自2013年12月份以后，反诉原告不再按第四条第一款约定给反诉被告固定分红；2、本案本诉及反诉的诉讼费用全部由反诉被告承担。事实和理由：2002年6月，两反诉被告发起成立了反诉原告济南力鲁特实业公司。公司成立两三年的时间内，由于经营不善，负债二千余万元。截止2006年，公司已处于停产停业的状态。2007年初，王峰与两反诉被告签订了企业租赁协议，拟租赁济南力鲁特实业公司开展经营活动，但由于公司的银行借款马上到期，其他债权人又时常到公司追债，反诉原告无法正常经营济南力鲁特实业公司。在这种情况下，2007年12月7日，反诉原告与两反诉被告签订了《债务清偿及股权变更协议》，协议约定由王峰负责清偿济南力鲁特实业公司以及两反诉被告的债务共计叁仟万元，两反诉被告向王峰转让济南力鲁特实业公司60%的股权。协议第四条约定：“本协议签订后，丁方公司由甲方自主经营、自负盈亏，乙丙方不再参与公司的正常生产经营及财务管理等。乙丙方每年共同享有丁方公司的固定分红，具体分红数额为：前四年每年乙丙方共享260万元（2007年12月9日至2011年12月8日），第五、六年每年乙丙方共享350万元（2011年12月9日至2013年12月8日），第七、八年每年乙丙方共享450万元（2013年12月9日至2015年12月8日）。第九年后（2015年12月9日至2032年6月29日）乙丙方每年在共享450万元的基础上递加当时银行贷款利息率再上浮壹厘伍的分红。”该协议签订后，截止2013年初，反诉原告与反诉被告正常履行了该协议，但是到了2013年中下旬，由于钢铁生产企业市场环境恶化，加之国家企业政策变更以及城市规划和环保压力增加，济南力鲁特实业公司很难再维持正常的生产经营。2013年12月，济南力鲁特实业公司正式停产。在这一时期内，反诉被告又将持有的40%股权为其个人的2700万元银行贷款进行质押担保，并将公司列为其个人2700万元银行贷款的保证人，而两反诉被告对公司的融资要求却不予配合。在上述种种情况下，2013年11月，王峰向两反诉被告明确提出终止2007年12月7日签订的《债务清偿及股权变更协议》第四条第1款约定，王峰自2013年12月后不再自主经营济南力鲁特实业公司，济南力鲁特实业公司自此以后也不再按该约定给两反诉被告固定分红。由于王峰与两反诉被告就持有济南力鲁特实业公司股权由谁购买以及转让价款等分歧较大，迟迟不能达成一致意见。2014年9月，王峰向济南市中级人民法院提起了公司解散的诉讼。2014年10月，两反诉被告以济南力鲁特实业公司为被告，以王峰为第三人向中院提起了索要2013年分红款之诉；同时，2014年10月，两反诉被告以济南力鲁特实业公司为被告，以王峰为第三人向历城法院提起了要求确认王峰不具有股东资格之诉。2015年4月，因两反诉被告未偿还银行贷款2700万元，济南力鲁特实业公司作为保证人被济南市历城区农村信用合作联社起诉至济南市中级人民法院，该院作出（2015）济商初字第105号民事判决书，判令济南力鲁特实业公司对该借款承担连带清偿责任，债权人对两被告质押的股权享有优先受偿权。因此，自2013年12月至今，本案的反诉原告及反诉被告均在应对各种诉讼，济南力鲁特实业公司自2013年至今早已无人经营，更无从谈起利润和分红事宜。综上所述，无论是从2013年12月，王峰已向反诉被告明确提出该协议第四条第1款的自主经营及固定分红终止的意思表示，还是自2013年以来济南力鲁特实业公司已停止至今以及股东之间围绕济南力鲁特实业公司而提起的公司解散，确认不具有股东资格的种种诉讼的客观事实，足以证明自2013年12月份开始，该协议第四条第1款的固定分红已无实际履行的可能，故请求法院支持反诉原告的反诉请求。 刘书军、王桂花对济南力鲁特实业公司的反诉辩称：反诉原告的理由不成立。协议第四条没有约定停止支付分红款的条件，所以，不存在条件成就的情形。该反诉自始强调济南力鲁特实业公司没有能力支付分红款，而本案解决的是济南力鲁特实业公司应否支付分红款，有无能力支付，是执行程序解决的。因此，反诉请求不成立，请求予以驳回。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对双方当事人无争议的证据，本院予以确认，对双方当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：1、两原告起诉是否是重复起诉。被告主张本案起诉是重复起诉。经调查，两原告于2014年向济南市中级人民法院提起诉讼，要求被告支付自2011年至2013年12月20日的分红款及违约金。本案两原告的诉讼请求为要求被告支付自2013年12月9日至2015年12月8日的分红款及违约金。本案与前诉的诉讼请求不相同。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条的规定，本案不构成重复起诉。2、关于两原告与两被告签订的《债权清偿及股权变更协议书》中固定分红条款的性质问题。两原告主张根据协议约定的固定分红条款，被告应支付两原告自2013年至2015年的分红款。被告则主张该固定分红条款的约定是在王峰自主经营、自负盈亏经营济南力鲁特实业公司的前提下进行，自2013年12月之后，济南力鲁特实业公司没有任何股东经营，因此，济南力鲁特实业公司实际情况与约定的不相符，不存在按照约定支付固定分红款的情形和条件，协议约定的固定分红款已于2013年12月终止。经查明，2007年12月17日，原告刘时军、王桂花与被告王峰及济南力鲁特实业公司签订《债权清偿及股权变更协议书》，该协议书第四条约定：“本协议签订后，济南力鲁特实业公司由王峰自主经营、自负盈亏，两原告不再参与公司的正常生产经营及财务管理等。两原告每年共同享有济南力鲁特实业公司的固定分红，具体分红数额为：前四年每年两原告共享260万元（2007年12月9日至2011年12月8日），第五、六年每年两原告共享350万元（2011年12月9日至2013年12月8日），第七、八年每年两原告共享450万元（2013年12月9日至2015年12月8日）。第九年后（2015年12月9日至2032年6月29日）两原告每年在共享450万元的基础上递加当时银行贷款利息率再上浮壹厘伍的分红。该土地设施三方不可改变其他用途，不可改变本协议的原则条款。王峰经营济南力鲁特实业公司期间的投资和收益归王峰所有。除上述分红外，两原告不再享有济南力鲁特实业公司任何财产收益，亦不负担亏损责任及债务责任。”两原告及被告对该协议均没有异议，对该协议的效力，本院予以确认。3、协议中固定分红款的约定是否达到终止的条件。被告主张王峰曾与两原告协商终止履行协议的第四条，且自2013年12月公司就不再经营。两原告不予认可，并主张被告公司不能经营的状态系由王峰故意违反协议约定而造成的。2014年9月，王峰曾向济南市中级人民法院提起了解散济南力鲁特实业公司之诉，该案以撤诉结案。 本院认为，首先，本案不构成重复起诉。其次，原被告签订的《债权清偿及股权变更协议书》系各方当事人之间真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效。各方当事人应当按约履行自己的义务。本案争议的焦点是被告是否应向两原告支付固定分红款。被告主张固定分红款的约定应根据公司经营状况确定，济南力鲁特实业公司已于2013年12月停止经营，故被告不应再支付分红款。经调查，双方签订的协议并未解除，协议中约定的是济南力鲁特实业公司由王峰自主经营、自负盈亏，公司每年支付两原告固定分红款，两原告不再享有公司的任何财产收益，亦不负担亏损责任及债务责任。根据该条款的约定，固定分红款的分配并没有附加公司经营状况的条件；而且济南力鲁特实业公司由王峰自主经营，两原告并未参与经营，被告以公司不再经营为由拒绝支付分红款，理由不能成立，本院不予采信。两原告要求被告支付分红款的诉讼请求，符合双方协议约定，本院予以支持。因被告未按期支付分红款，两原告要求被告支付违约金，应予支持。但因双方协议约定每年的12月16日至20日为固定分红结清日，逾期按日千分之五计算违约金。该违约金计算比例过高，两原告自行降低为按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金，本院予以支持。关于反诉原告的反诉请求，如前所述，双方签订的协议未协商解除，反诉原告以公司自2013年12月不再经营为由拒绝支付分红款，本院不予采信，其要求确认双方签订的协议第四条自2013年12月终止并不再履行，不符合法律规定的解除条件，故对其反诉请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、限被告济南力鲁特实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘时军、王桂花分红款900万元; 二、限被告济南力鲁特实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘时军、王桂花违约金（以450万元为基数，分别自2014年12月21日、2015年12月21日起，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至本判决规定的履行期限届满之日或被告在本判决规定的履行期限内自觉履行义务之日止）； 三、驳回反诉原告济南力鲁特实业有限责任公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费88760元，由被告济南力鲁特实业有限责任公司负担。反诉费100元，由反诉原告济南力鲁特实业有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  赵 静 人民陪审员  王寿莲 人民陪审员  张福英 二〇一六年十月十二日 书 记 员  曹园园