天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终1862号上诉人（原审原告）：刘代荣，女，1971年10月27日出生，汉族，住天津市南开区。上诉人（原审被告）：天津顶雅房地产开发有限公司，住所地天津经济技术开发区第一大街34号42栋。法定代表人：陈吉，经理。委托诉讼代理人：孟宪政，男。上诉人刘代荣与上诉人天津顶雅房地产开发有限公司（以下简称“顶雅房地产”）劳动争议纠纷一案，均不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初27273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘代荣上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或改判支持刘代荣一审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由及针对顶雅房地产答辩称：双方签订有无固定期限劳动合同，从事客房服务工作，单位长期克扣工资，上诉人提出的电话津贴、技能津贴等其他服务人员全体都有，被顶雅房地产解除劳动合同，后恢复，待岗工资并未全部给付，且工作后顶雅房地产随意调岗降薪。顶雅房地产上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或改判驳回刘代荣一审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由及针对刘代荣答辩称：刘代荣月工资认定错误；一审以2018年4月至12月期间的平均工资计算有失公允。刘代荣向一审法院起诉请求：1.判令被告支付2019年4月29日至2019年11月24日待岗期间的工资36954.41元；2.判令被告支付2018年工会发放的金元宝购物卡200元；3.支付2019年未休带薪年假三倍工资7038.93元；4.支付2019年1-4月扣除五险一金的工资差额2612.88元；5.支付2019年12月绩效奖金200元；6.支付2019年12月班车补贴600元；7.支付2019年12月扣除大额医疗保险260元；8.支付2019年年底双薪4100元；9.支付2020年每月扣除班车费3000元。一审法院认定事实：原、被告于2018年4月1日签订无固定期限劳动合同，约定为客房岗位，采用综合计算工时工作制，劳动报酬约定不低于天津市当年最低工资标准，被告可以根据生产工作需要调整原告的工作岗位、地点和工资报酬。2019年1月1日，被告单方面与原告解除劳动关系，原告不服，双方发生劳动争议纠纷，该纠纷已经滨海新区人民法院生效判决处理。2019年4月29日至11月24日期间双方通过法律途径处理纠纷，原告在此期间没有在岗工作，双方争议经天津市第三中级人民法院终审判决继续履行双方劳动关系后，2019年11月22日，被告安排原告到清洁员岗位工作，双方劳动合同继续履行。2019年11月29日天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会受理了原告提出仲裁申请，并于2020年9月1日作出津滨劳人仲裁字[2019]第41021号仲裁裁决书，原告不服，遂起诉。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。关于原告第一项诉讼请求2019年4月29日至2019年11月24日待岗期间的工资36954.41元，原告该期间未到岗工作系因被告违法解除劳动合同双方产生诉争所致，在已有人民法院生效判决认定被告系违法解除劳动合同并判决双方继续履行劳动合同的前提下，原告未能提供劳动的责任在于被告，被告应为其违法解除劳动合同的行为承担法律责任，故被告应支付原告上述期间的工资。庭审中，双方确认原告的月平均工资为2785元，故被告应支付原告2019年4月29日至2019年11月24日的工资19014.83元。对于原告主张过高的部分，一审法院不予支持。关于原告第二项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项诉讼请求，一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，原告主张被告支付其2018年工会发放的金元宝购物卡200元、2019年1-4月扣除五险一金的工资差额2612.88元、2019年12月绩效奖金200元、2019年12月班车补贴600元、2019年12月扣除大额医疗保险260元、2019年年底双薪4100元，均未提交相关证据予以证实，原告的上述诉讼请求无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于原告第三项诉讼请求主张支付2019年未休带薪年假三倍工资7038.93元，被告抗辩称已安排原告于2020年1月15日补休年假并提交年休假安排通知书予以证实，原告称自己一直在岗位工作并未提交证据证实，故该项诉讼请求无事实依据，一审法院不予支持。关于原告第九项诉讼请求主张支付其2020年每月扣除班车费3000元，该项诉讼请求未经仲裁前置程序，一审法院不予审理。依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：“一、被告天津顶雅房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告刘代荣2019年4月29至2019年11月24工资19014.83元；二、驳回原告刘代荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告天津顶雅房地产开发有限公司负担（于本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告刘代荣）。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：刘代荣提交证据一录音光盘，证明刘代荣享有班车补贴600元；证据二刘代荣与开发区社险人员谈话录音，证明重复扣除五险一金的金额；证据三刘代荣与新区人社局人员录音一份，证明刘代荣不认可顶雅房地产给调岗降薪，不认可到清洁员岗位；证据四格林园外包公司的人员和工作内容，证明顶雅房地产没给刘代荣安排工作。顶雅房地产质证认为，证据一真实性认可，证明目的不予认可；证据二、证据三的真实性无法核实，与本案不具有关联性；证据四与本案无关。本院经审查认为，证据一的真实性予以确认，对本案争议焦点的证明力将结合本案证据综合认定；证据二、三无法核实对话人员身份；证据四与本案关联性不予确认。顶雅房地产提交2018年4月至12月的工资条及2019年11月至2021年2月份工资条，证明刘代荣固定基本工资只有2050元。刘代荣质证认为，认可真实性，认可证明目的。本院经审查认为，对该证据真实性予以确认，对本案争议焦点的证明力将结合本案证据综合认定。二审经审理查明，双方认可刘代荣2019年应享受年休假为15天，顶雅房地产曾给刘代荣邮寄年休假安排通知，刘代荣认可收到上述通知，但表示单位仍安排了上班并有钉钉打卡上班记录，顶雅房地产认可该期间有刘代荣钉钉打卡记录，但不认可其在上班工作。一审法院查明的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：刘代荣主张的各项费用是否具有事实和法律依据。关于2019年4月29日至11月24日期间的待岗工资问题，因就顶雅房地产违法解除劳动合同问题发生纠纷，刘代荣并未到岗工作，顶雅房地产应承担相应责任，一审依据双方均确认的待岗之前的平均工资计算待岗工资，并无不当，本院予以维持。双方就该部分的主张，均缺乏事实和法律依据，本院不予采信。关于刘代荣主张的金元宝购物卡、绩效奖金、班车补贴、年底双薪，因双方并无书面约定，且属于用人单位自主确认费用，一审法院未予支持，并无不当。关于刘代荣主张的2019年1-4月工资差额、2019年12月扣除的大额医疗保险，刘代荣并未提供充足证据证明自己的主张，应承担举证不能不利后果，本院亦难以支持。关于2019年未休年假补贴问题，虽顶雅房地产向刘代荣邮寄了年休假安排通知，但并未征得劳动者的同意，且单位亦认可该期间刘代荣有打卡记录，顶雅房地产虽不认可系工作打卡，但并未提供证据推翻，故应支付未休年假补贴。双方认可刘代荣2019年应享受15天带薪年假，2019年因顶雅房地产原因刘代荣并未到岗上班，计算未休年假工资补贴，本院亦以双方确认的待岗前的月平均工资2785元计算，顶雅房地产应支付刘代荣未休年假补贴3841.38元（2785元÷21.75天×15天×200%）。一审对此认定欠妥，本院予以纠正。关于刘代荣主张2020年班车费，未经仲裁前置程序，一审未予审理，于法有据，本院亦不予审理。关于仲裁裁决确认的2019年11月扣除的班车费144元、2019年防暑降温费704.40元、采暖补贴520元，顶雅房地产同意支付，本院予以确认。综上所述，刘代荣的上诉请求部分成立；顶雅房地产上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初27273号民事判决第一项；二、撤销天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初27273号民事判决第二项；三、上诉人天津顶雅房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，给付上诉人刘代荣2019年未休年假补贴3841.38元、2019年11月扣除的班车费144元、2019年防暑降温费704.40元、采暖补贴520元；四、驳回上诉人刘代荣其他上诉请求及一审其他诉讼请求；五、驳回上诉人天津顶雅房地产开发有限公司的上诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人天津顶雅房地产开发有限公司负担。二审案件受理费20元，由上诉人天津顶雅房地产开发有限公司负担15元，上诉人刘代荣负担5元。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  仝伟奇审判员  刘继永二〇二一年五月十三日书记员  齐萌萌附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金