内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院民事判决书（2016）内0403民初1970号原告：赤峰平庄热电有限责任公司，住所地赤峰市元宝山区北环宝山工业园区。组织机构代码×××。法定代表人：桂某，经理。委托代理人：王某。委托代理人：崔某，内蒙古吉拓律师事务所律师。被告：马某，男，43岁，市民，住赤峰市，公民身份号码：×××。第三人：赤峰凯威劳务派遣有限公司，住所地赤峰市松山区水上公园北金达大厦五楼。统一社会信用代码：91150404558129399B。法定代表人：刘某，经理。原告赤峰平庄热电有限责任公司与被告马某、第三人赤峰凯威劳务派遣有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赤峰平庄热电有限责任公司的委托代理人王某、崔某，被告马某、第三人赤峰凯威劳务派遣有限公司的法定代表人刘某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，1.原被告之间不是劳动合同关系，针对被告而言，原告属于用工单位而非用人单位。被告系劳务派遣工人，其与第三人之间系劳动合同关系，原告与第三人依劳务派遣协议支付劳务费，故原、被告之间应属平等主体之间的民事关系，元劳人仲裁字（2016）25号裁决书判令原告承担用人单位责任属事实认定错误。2.结合原告单位的燃料值班员工作岗位特殊性，公司经内部审批决定实施不定时工作制，采用弹性工作时间，综合计算工时制度。元劳人仲裁字（2016）25号裁决书以全日制工时制度计算被告加班费的方式错误。（1）本岗位实施不定时工作制，综合计算工时，符合企业的生产工艺流程及技术规范。（2）在值班室设置休息室，长期放置床铺，配备简单生活用品，充分保证值班人员休息的权利和生产、工作任务的完成。（3）相应规章制度挂于工作班组墙上，被告是明知且认可的，被告与劳务派遣公司签订的劳动合同中也描述“燃料值班员”工作岗位及工作地点系“被派入单位”，故被告对岗位工作内容是应知的。综上，原告与被告之间系平等主体间的民事法律关系，原告单位的燃料值班员工作岗位实行的是不定时工作制，综合计算工时。元劳人仲裁字（2016）25号裁决书以全日制工时制计算被告延时工资错误。现具状起诉，请求法院依法判决撤销元劳人仲裁字（2016）25号裁决书中第一项裁决内容，判令原告不支付被告加班费。被告辩称，元劳人仲裁字（2016）25号裁决书合理合法。请求法院予以支持。第三人陈述，1.我公司于2014年7月1日同赤峰平庄热电有限责任公司签订了《劳务派遣协议》，协议期限自2014年7月1日至2016年6月30日。协议约定被派遣人员由用工单位管理、教育和考核。2.2014年8月1日马某等60名员工由赤峰市职介中心转移到我公司，由我公司派遣到赤峰平庄热电有限责任公司。我公司同马某签订了为期两年的劳动合同，合同期限2014年8月1日至2016年7月31日。3.依据《中华人民共和国劳动合同法》第62条第3款的规定和我公司同赤峰平庄热电有限责任公司签订的劳务派遣协议第五条第一款的约定，如果马某加班属实，应由赤峰平庄热电有限责任公司支付加班费，我公司不承担任何责任和费用。在庭审过程中，原告提交证据如下：1、元劳人仲裁字（2016）25号裁决书，证明本案已经经过了仲裁前置程序。2、派遣协议、劳动合同一份，证明本案的被告与原告是劳务合同关系，被告与第三人是劳动合同关系。被告及第三人质证无异议。3、输煤交接班日记一份，证明被告在与原告存在劳务关系期间，实际工作时间，上煤记录记载，待岗时间和上煤时间是有区别的，实际上煤时间平均为两个小时左右。被告质证为，对此证据真实性没有异议。此证据说明我夜班是下午4：30分到早上8：30分，白班是上午8：30至下午4点30分，这段时间不管是干什么，必须都在班上。第三人质证不清楚此证据的情况。4、输煤交接班日记一份，证明在2014年8月1日至8月30日、2015年7月至8月1日，2016年7月1日因厂子检修，输煤班组各放假两个半月，期间原告按合同约定为被告支付了劳务费。被告质证为，对真实性没有异议。但情况不属实，并没有放假，虽然是停炉了，但一直在搞厂区卫生。一直在上白班，可以由主任出示这个证明。第三人质证此证据不清楚。5、平庄热电有限责任公司员工违纪处罚规定一份，证明本规定在4.5.1以及4.5.2中规定了公司各员工在工作岗位及相应工作时间内不得躺在床上和睡觉，否则公司将处罚，被告从事上煤工作时间是2个小时，其他时间允许休息属于待岗，其他人员是不休息的。被告质证为，此证据我没有看过，我不知道此证据是存在的。第三人质证不清楚。6、照片10页，证明被告从事劳务的场所，厂方为其提供了待岗的休息床、椅、微波炉等其他辅佐生活饮食的用具，说明该岗位存在待岗与实际从事劳务行为的区别。被告质证为，此证据的真实性无异议，但我在工作时间都是在班上的。第三人质证不清楚。7、规章制度控制表，证明发电部的燃料控制室确定此岗位的人员实行不定时工作制。被告质证为，我对此规章制度不知情，我没见过这个规章制度。第三人质证不清楚。被告提交证据如下：8、元劳人仲裁字（2016）25号裁决书一份，证明我实际上班时间超出了正常的工作时间原告质证为，对真实性无异议，对证明对象有异议，该裁决书因原告在法定期限内向法院提起诉讼，裁决书中的内容不能作为相应的证据使用。第三人质证没有异议。第三人提交证据如下：9、劳务派遣协议一份，证明甲乙双方的权利和义务，如果加班由原告进行支付加班费。原告质证为，对真实性无异议，被告在原告处从事上煤工作不存在超时加班的问题。被告质证没有异议。本院认证：对原告提交的证据1、2、3、4、6，被告提交的证据8，第三人提交的证据9，各方质证对真实性无异议，对原告提交的证据5、7，被告只是主张没见过，故上述原、被告及第三人提交的证据，本院予以采信。经审理查明，原告与第三人于2014年7月20日签订劳务派遣协议一份，协议期限自2014年7月1日至2016年6月30日，双方建立劳务派遣服务关系，第三人根据原告需要，向原告派遣劳务用工人员。劳务派遣协议第五条工时与劳务费用：第一款约定“劳务派遣人员工作时间要按《劳动合同法》有关规定执行，如甲方（原告）根据工作需要，要求劳务派遣人员加班，甲方须按国家有关规定支付加班工资”。2014年8月1日第三人与被告签订劳动合同书，合同期限为2014年8月1日至2016年7月31日，约定被告在原告处的工作岗位为燃料值班员。劳动合同第四条工作时间和休息休假中约定：1.甲方（第三人）安排乙方（被告）执行（1）工作制。（1）执行标准工时工作制的，甲方安排乙方的每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时。甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时。（2）经劳动保障行政部门批准执行综合计算工时工作制的，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。（3）经劳动保障行政部门批准执行不定时工作制的，其工作时间按照国家有关规定执行。原告在被告工作的场所，为其提供了待岗休息的床、椅、微波炉等其他辅佐生活饮食的用具。2016年4月11日，被告向元宝山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告支付加班费79442元、支付夜班补助费20460元。仲裁委于2016年5月6日作出裁决，原告支付被告延时工资报酬28915元；驳回被告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院，要求撤销元劳人仲裁字（2016）25号裁决书中第一项裁决内容，判令原告不支付被告加班费。被告主张于2013年6月24日去原告处工作，白班上午8：30至下午4：30分，夜班是下午4：30至早上8：30分，每月10个白班10个夜班。按国家规定每月21.75个工作日，每天8小时，实际原告上了30个工作日，共计33个月。原告主张上班时间不清楚。实行的是不定时工作制，综合计算工时，在公司的规章制度控制表中有规定。2015年7月到8月1日，2016年7月1日因为厂子检修，输煤班组各放假共2个半月，无证据证实。第三人称被告确实是在公司派遣之前就在原告处工作，公司派遣之前当时是赤峰市职介中心派遣被告到原告处工作。第三人公司是2014年7月1日派遣被告去原告处工作，就是手续的转换。自2015年7月1日，元宝山区最低工资标准为1540元／月。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”、第三十九条：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”、第四十三条：“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”、第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；……”。本案原告与第三人签订劳务派遣协议、第三人与被告签订的劳动合同均对被告的工作时间进行了约定。根据上述合同的约定，原、被告并未实行综合计算工时工作制和不定时工时工作制，原告提供的规章制度控制表中虽记载不定时工作制，但却未能提供经劳动保障行政部门批准执行的相应证据。原告主张在被告的工作场所，为其提供了待岗休息的床、椅、微波炉等其他辅佐生活饮食的用具，但被告仍然在岗，不能随意外出办理其他事项。关于被告到原告处的工作时间，因原告不能提供被告到其单位工作的准确时间，而第三人证实在其将被告派遣到原告处之前，被告既已通过赤峰市职介中心派遣到原告处工作，双方只是进行了手续转换，故在没有任何证据证实的情况下，应按被告主张的工作时间予以确认。综上，根据上述法律规定和三方签订的协议约定及被告在原告处的每月工作时间，可知被告的工作时间已超出合同的约定，原告主张不需支付加班费，本院不予支持。原告应支付被告自2013年6月24日至2016年4月7日期间的延时工资报酬。具体计算方式及依据：《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发〔2008〕3号第二条“日工资、小时工资的折算。按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：日工资：月工资收入÷月计薪天数；小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天”。即（30天－21.75天）×8小时×（1540元／月÷21.75天÷8小时）×150%×33个月=28915元。关于第三人的责任，本案是关于是否支付被派遣人员加班费的问题，因用工单位（原告）与劳务派遣单位（第三人）在签订劳务派遣协议中，已约定如用工单位根据工作需要，要求劳务派遣人员加班，用工单位须按国家有关规定支付加班工资，故原告作为用工单位，在被告已存在加班事实的情况下，根据上述法律规定及合同约定，原告应向被告支付相应的加班费，而第三人在本案中不存在法律规定或合同约定承担连带责任的情形，所以第三人在本案中无需承担责任。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十三条、第四十四条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发〔2008〕3号、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：原告赤峰平庄热电有限责任公司支付被告马某延时工资报酬28915元，此款于本判决生效后立即给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 杨 评人民陪审员 马宏图人民陪审员 任丽娜二○一六年十月二十七日书 记 员 王剑桥