山东省淄博市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2021）鲁03行赔终29号 上诉人（原审被告）淄博市临淄区金山镇人民政府，统一社会信用代码11370305004219392U。住所地:淄博市临淄区金山镇南沣路中段。 法定代表人梁小明，镇长。 出庭负责人杨广杰，淄博市临淄区金山镇人民政府党委委员。 委托代理人李娟，山东大地人律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）孙传成，男，1961年12月4日出生，汉族，现住淄博市临淄区。 委托代理人李长林，山东新空间律师事务所律师。 上诉人淄博市临淄区金山镇人民政府（以下简称“金山镇政府”）与被上诉人孙传成行政赔偿一案，不服淄博市临淄区人民法院（2020）鲁0305行赔初46号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2021年3月23日公开开庭审理了本案。上诉人金山镇政府负责人杨某及委托代理人李娟，被上诉人孙传成及委托代理人李长林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明，原告系被告辖区内西崖村村民。2008年6月，原告承包了西崖村的5450平方米土地。2011年1月，原告办理了占地面积为5000平方米的养殖用地手续，并建设了养鸡用房。2017年4月原告养殖用房及地上附属物被告被拆除，2019年又被被告全部拆除并进行了垃圾清运，但被告未履行法定程序，拆除时也未进行公证或登记及物品交接。原告于2020年1月3日提起行政诉讼，要求确认被告的拆除行为违法，法院经审理以（2020）鲁0305行初2号行政判决确认被告于2017年4月至2019年6月拆除原告养殖用房及附属物的行为违法。被告不服提起上诉，后于2020年6月24日撤回上诉，淄博市中级人民法院以（2020）鲁03行终81号行政裁定准予被告撤回上诉，（2020）鲁0305行初2号行政判决发生法律效力。之后，原告向被告提出行政赔偿申请，被告未赔付，原告提起本案诉讼。在本案诉讼中，法院委托山东智乾土地房地产评估咨询有限公司对被告拆除的原告建筑物能够二次利用的材料损失及毁坏的物品进行鉴定，山东智乾房地产评估咨询有限公司向法院出具了山智房估字（2020）4-135号房地产估价报告，经鉴定，被告所拆除原告建筑物及附属物价值损失为823575元，树木价值损失为13455元，合计837030元。对此被告有异议，被告认为不应当按照养殖手续的标准进行鉴定，应当按照违章建筑的标准进行鉴定评估。同时本案的大部分拆除工作在2017年的上半年，基准日应该按照2017年的违章建筑的赔偿标准进行计算，所以不认可该鉴定报告的鉴定数值。要求重新鉴定。原告无异议。 原审法院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。”本案原告建设的用于经营性养殖的畜禽舍已办理了相关养殖用地手续，故对原告的其涉案建筑为合法建筑的主张予以支持。山东智乾土地房地产评估咨询有限公司对涉案建筑损失及树木损失进行鉴定符合法律规定。本案中原告的建筑物被被告违法拆除所造成的损失经鉴定为823575元、树木损失13455元，被告应予赔偿。由于被告未及时赔偿，相应迟延赔偿的利息损失被告也应赔偿。对于原告主张的停产停业损失不属直接损失，故不予支持。被告申请以违章建筑的赔偿标准重新进行鉴定，理由不能成立，不予准许。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第七条第一款、第九条、第十一条、第十五条、第三十二条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第六十九条及《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条第一款的规定，判决：一、被告淄博市临淄区金山镇人民政府赔偿原告孙传成房屋及附属物损失823575元；二、被告淄博市临淄区金山镇人民政府赔偿原告孙传成树木损失13455元；三、被告淄博市临淄区金山镇人民政府赔偿原告孙传成利息损失（对837030元从2019年6月16日起到实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；上述一至三项于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告孙传成的其他诉讼请求。鉴定费15000元，由被告淄博市临淄区金山镇人民政府承担。 上诉人淄博市临淄区金山镇人民政府上诉称，一、本案涉案被拆除房屋系违章建筑。被上诉人虽然办理了养殖手续，但被上诉人并未按照国家法律规定的养殖建设用房手续进行建设。依据《农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》国土资发【2010】155号文件第三条关于规范设施农用地审核的规定及《国土资源部农业部关于进一步支持设施农业健康发展的通知》(国土资发【2914】127号)文件中第三条关于规范设施农用地使用的规定、《山东省国土资源厅、山东省畜牧畜医局鲁国土资发【2008】61号文件》关于规范畜牧养殖用地管理的意见中第三条关于规模化畜禽养殖用地备案管理权限和程序的规定，上述文件共同规定的内容为：用于经营性养殖的畜禽舍及附属施舍用地等农业设施的建设须有经营者提出申请，乡镇政府申报，县级政府审核同意。本案被上诉人所建设房屋并未按照程序进行审批，系违章建筑。二、本案中评估报告不应当作为赔偿依据。山东智乾土地房地产评估咨询有限公司所出具山智房估字(2020)4-135号房地产估价评估报告是按照合法建筑手续的标准进行的评估，但按照相关法律规定，涉案建筑是违章建筑，按照合法手续的标准进行鉴定显然没有法律依据，该评估报告不应当成为赔偿的依据。且大部分的建筑拆除时间是在2017年上半年，报告基准日却并未按照此时间进行鉴定，该评估报告不应当作为对本案赔偿的依据。退一步讲，即便有赔偿，也应当按照违章建筑拆除的标准进行评估，并作为赔偿的依据。三、涉案被拆除房屋在被拆除前，被上诉人几乎将所有房屋对外进行了出租租赁，实际并未进行任何的养殖。本案涉案拆除房屋，被上诉人并未进行任何养殖，而是对外进行了出租，从事的均是个体工商户，有做钢材经营的、模板经营的、建材经营的、五金建材的、石料厂等等，且从事建材经营的有多家，通过工商登记查询，均能在被拆除房屋的地址上查询到上述登记信息。且从拆除现场看，有大量的模具、钢材、模板等。被上诉人即便是办理了养殖手续，但已经改变了用途，应当认定为违章建筑。综上，原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求依法撤销原判，并依法予以改判驳回被上诉人的诉讼请求。 被上诉人孙传成答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，依法应驳回上诉人的上诉，维持原判。1、被上诉人建设的养鸡场已经经过合法的审批和规划，原审中被上诉人已经提交相关证据予以证实。2、山东智乾土地房地产评估咨询有限公司的鉴定报告是受法院依法委托鉴定的结果，原审以此为判决依据并无不当。该鉴定报告的评估数额，远远不能弥补被上诉人受到的损失，被上诉人实际建设养鸡场投入150余万元，如果按照《山东省国土资源厅山东省财政厅关于淄博市征地地上附作物和青苗补偿标准的批复》，被上诉人的房屋每平方米应补偿600-900元，远远高于该评估报告评估的数额。3、被上诉人的养鸡场是按照养殖蛋鸡的标准建设的，房屋内设有养鸡设施，根本无法向外出租，不存在向外出租的问题。请求驳回上诉，维持原判。 二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。 本院认为，本案是原审法院作出的（2020）鲁0305行初2号行政判决确认上诉人金山镇政府于2017年4月至2019年6月拆除被上诉人孙传成养殖用房及附属物的行为违法，遂后提起的行政赔偿纠纷案件。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条的规定，上诉人金山镇政府拆除被上诉人孙传成房屋的行为，被确认程序违法后，造成孙传成权益损失的，金山镇政府应该承担相应赔偿责任。本案争议焦点是涉案养殖用房及附属物是按照合法建筑进行赔偿还是按照违法建筑进行赔偿。根据被上诉人孙传成提交的证据，能够证明本案所涉房屋是用于经营性养殖的畜禽舍，相关人民政府及其职能部门在涉案房屋畜禽舍建设前已经为被上诉人孙传成办理了相关养殖用地手续，因此，原审法院选定的山东智乾土地房地产评估咨询有限公司对涉案建筑物损失及树木损失按照合法建筑物的标准进行评估鉴定，符合有关法律法规规定。原审法院依照山东智乾土地房地产评估咨询有限公司依法作出的山智房估字(2020)4-135号房地产估价评估报告所确定的损失数额，判决上诉人金山镇政府赔偿被上诉人孙传成建筑物损失及树木损失并承担相应的迟延赔偿的利息损失，符合有关法律法规规定。上诉人金山镇政府所提各项上诉理由，为此所提证据不能相互印证，概属证据不足，均不能成立；其上诉请求，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律法规正确，审判程序合法，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 长  房 鹏 审 判 员  卢长普 审 判 员  许 平 二〇二一年五月十一日 法官助理  王敬波 书 记 员  陈天琦