湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终4768号上诉人（原审被告）：湖北锦鲤企业管理有限公司。住所地：湖北省武汉市东西湖区将军路街武汉客厅小型会展中心F栋26层01室（12）。法定代表人：张显耀，该公司总经理。委托诉讼代理人：李雄，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：任小莉，女，1986年12月1日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区。上诉人湖北锦鲤企业管理有限公司（以下简称锦鲤公司）因与被上诉人任小莉劳动争议一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初5016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法由审判员王伟进行独任审理，现已审理终结。锦鲤公司上诉请求：一、撤销原审决并依法改判锦鲤公司无需向任小莉支付解除劳动合同经济补偿金及工资差额；二、由任小莉承担一审、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院以仲裁裁决要求支付2020年7月份工资差额锦鲤公司未提出异议，从而予以认可，属于事实认定不清。任小莉在没有办理离职的情况下，于2020年7月30日起连续旷工超过3天，按照锦鲤公司规章制度，应视为自动离职，依法不应向任小莉支付经济补偿金。仲裁裁决书送达后，锦鲤公司未提出起诉，是因为任小莉以同样的请求先于锦鲤公司起诉至一审法院。任小莉于2020年7月30日及7月31日两天旷工，按照锦鲤公司考勤与请休假管理定，扣罚旷工时间工资的200%。锦鲤公司己于2020年8月20日向任小莉支付了2020年7月份的工资，不存在工资差额631.40元。二、锦鲤公司依据武汉市失业保险经办机构及相关法律法规暂无法协助任小莉办理失业金手续。任小莉辩称，锦鲤公司非法裁员，不认可该公司的上诉事实与理由，对一审判决也不服。任小莉向一审法院起诉请求：一、判令锦鲤公司支付非法解除劳动关系的经济赔偿金19,500元（6,500元/月×1.5个月×2）；二、判令锦鲤公司协助任小莉办理失业金；三、判令锦鲤公司支付2020年7月份工资6,500元。一审法院认定事实：任小莉于2019年5月20日入职锦鲤公司从事人事主管工作，双方于入职当日签订了一份固定期限三年的劳动合同，约定：锦鲤公司聘用任小莉任人事主管，工作地点为武汉市，工作时间执行标准工时制；劳动报酬见入职审批表；劳动合同期限自2019年5月20日至2022年5月19日，其中试用期3个月。2020年7月28日，锦鲤公司的法定代表人张显耀向任小莉提出因公司经营困难，任小莉将被裁员，并提出给予1.5个月工资的补偿，任小莉当时表示需要考虑，次日表示因属于违法解除劳动合同关系，要求锦鲤公司支付3个月赔偿，双方因此未达成一致意见。任小莉因此未再到锦鲤公司工作。一审另查明，锦鲤公司人资行政部【2019】01号《关于发布的通告》第2.3.1规定，员工未办理请假手续，无正当理由不上班按旷工处理；旷工3天内扣罚旷工时间工资的200%，日均工资核算方法=当月全额工资÷当日工作天数。2020年8月4日，锦鲤公司向任小莉出具了一份《解除劳动合同通知书》，载明任小莉严重违反用人单位的规章制度、严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害，决定于当日解除与任小莉之间的劳动合同。锦鲤公司于2020年8月20日向任小莉发放了2020年7月工资，工资表中载明7月30、31日未出勤打卡，按旷工核算，应发工资6,370元，扣款1,130.43元，实发工资5,239.57元。任小莉因经济补偿金与锦鲤公司发生劳动争议，于2020年7月31日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、锦鲤公司支付非法解除劳动关系赔偿金19,500元（6,500元×1.5个月×2）；二、锦鲤公司协助办理失业金；三、锦鲤公司支付2020年7月份工资6,500元。该委于2020年10月10日作出东劳人仲裁字【2020】第373号仲裁裁决书，裁决：一、锦鲤公司于裁决生效之日起十日内支付任小莉解除劳动关系经济补偿金6,500元、2020年7月份工资差额631.40元；二、驳回任小莉的其他仲裁请求。一审法院认为，任小莉提供的录音证据表明，2020年7月28日锦鲤公司张显耀与其谈话称因经营原因需要裁员，任小莉在被裁员中，双方协商解除劳动合同的经济补偿金方案，但未为此达成一致意见，锦鲤公司要求其再上一个月班，任小莉明确表示不用上，此后未再在锦鲤公司工作并于2020年7月31日申请仲裁，其以实际行为表示同意解除劳动合同，故锦鲤公司并非违法解除劳动合同，任小莉要求支付赔偿金的理由不能成立，但锦鲤公司应当向任小莉支付解除劳动合同的经济补偿金，任小莉在锦鲤公司工作1年2个月，锦鲤公司应向其支付经济补偿金9,750元（6,500元/月×1.5个月）。锦鲤公司按任小莉当月实际出勤天数于2020年8月20日向任小莉支付了2020年7月工资5,239.57元，故任小莉要求按6,500元支付2020年7月份工资的请求不符合法律规定，但是仲裁裁决锦鲤公司支付2020年7月份工资差额631.40元，锦鲤公司并未提出异议，一审法院对该裁决予以认可。锦鲤公司已为任小莉缴纳了工作期间的社会保险，缴费期间已超过一年，任小莉非因本人意愿失业，但其是否符合领取失业金的条件以及失业金额由失业保险经办机构予以审核。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条的规定，一审法院判决：一、湖北锦鲤企业管理有限公司向任小莉支付解除劳动合同经济补偿金9,750元、2020年7月工资差额631.40元，于判决生效后十日内履行；二、湖北锦鲤企业管理有限公司于判决生效后十日内协助任小莉办理失业金领取手续，是否符合领取条件以及失业金的金额由失业保险经办机构核定。三、驳回任小莉的其他诉讼请求。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。另查明，任小莉离职前十二个月的月平均工资为6,500元。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。2020年7月28日，锦鲤公司的法定代表人张显耀向任小莉提出因公司经营困难，任小莉将被裁员，并提出给予1.5个月工资的补偿，任小莉则要求锦鲤公司支付3个月赔偿，为此双方意见不合，后任小莉未至锦鲤公司上班，此情形可视为任小莉以实际行为表示同意解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”及第四十六条第二项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”的规定，锦鲤公司应向任小莉支付解除劳动关系的经济补偿金，经计算为9,750元（6,500元/月×1.5个月）。故本院认为原审判决锦鲤公司向任小莉支付经济补偿金9,750元并无不当。至于锦鲤公司于2020年8月4日向任小莉出具的《解除劳动合同通知书》，决定于当日解除与任小莉之间的劳动合同，因双方劳动关系已实际解除，该通知书对任小莉没有法律约束力。故锦鲤公司上诉请求无需向任小莉支付经济补偿金9,750元，本院不予支持。仲裁裁决锦鲤公司向任小莉支付2020年7月份工资差额631.40元后，锦鲤公司未提起诉讼，视为服从仲裁结果，故锦鲤公司上诉请求无需向任小莉支付2020年7月份工资差额631.40元，没有法律依据，本院不予支持。因锦鲤公司已为任小莉缴纳社会保险超过一年，而任小莉非因本人意愿失业，依照有关法律规定，锦鲤公司应当协助任小莉办理失业金领取手续，任小莉是否符合领取条件以及失业金的金额由失业保险经办机构核定。综上所述，锦鲤公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由湖北锦鲤企业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王伟二〇二一年五月十二日书记员  胡雪