上海市普陀区人民法院刑 事 判 决 书（2016）沪0107刑初1005号公诉机关上海市普陀区人民检察院。被告人李某，男，1982年9月29日生，汉族，户籍地广西壮族自治区北流市。辩护人于佃亮，北京盈科(上海)律师事务所律师。上海市普陀区人民检察院以沪普检诉刑诉[2016]899号起诉书指控被告人李某犯非法持有枪支罪，于2016年9月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市普陀区人民检察院指派代理检察员苏某出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人于佃亮到庭参加诉讼，鉴定人田巍经本院依职权通知出庭作证。现已审理终结。上海市普陀区人民检察院指控，2015年4月14日，民警根据线索至被告人李某居住地本市普陀区金沙江路XXX弄XXX号XXX室进行搜查，当场查获被告人李某所有的一把枪状物。经鉴定，上述枪状物枪口比动能为4.13J/cm2,认定为以火药发射为动力的枪支。案发当日，被告人李某被公安机关抓获，到案后其如实供述了上述犯罪事实。公诉机关为证实上述指控事实，当庭宣读、出示了被告人李某的供述，证人黄某某、杨某某、潘某某、钱某某的证言，上海市公安局普陀分局搜查证及搜查笔录，上海市公安局普陀分局扣押决定书及扣押清单，物证照片，上海市公安局物证鉴定中心的沪公物鉴(检)痕字[2016]82号检验报告，淘宝购物信息，公安机关工作情况等证据。公诉机关认为，被告人李某违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人李某到案后如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可从轻处罚。庭审中，被告人李某及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实均无异议，对罪名提出异议。被告人李某辩称其不知道在“淘宝”上买的“火柴枪”属于枪支。其辩护人认为公诉机关指控被告人李某犯非法持有枪支罪的事实不清，证据不足，指控罪名不能成立，并提出如下辩护意见：第一、被告人李某没有犯罪故意，没有社会危害性，其不知在“淘宝”上买的“火柴枪”属于枪支。第二、对检验的方法和依据提出异议，对沪公物鉴(检)痕字[2016]82号检验报告不予认可。经审理查明，2015年4月14日，民警根据线索至被告人李某居住地本市普陀区金沙江路XXX弄XXX号XXX室，当场查获被告人李某所有的一把枪状物。经鉴定，上述枪状物枪口比动能为4.13J/cm2,认定为以火药发射为动力的枪支。案发当日，被告人李某被公安机关抓获，到案后其如实供述了上述犯罪事实。以上事实，有下列证据证明：1、证人黄某某的证言证实，其系农工商超市集团有限公司负责人，案发当日，因公司与被告人李某的合同产生纠纷，期间其看见被告人李某手持一把黑色的疑似手枪。并听同事说，被告人李某还持有一把银色疑似手枪的事实。2、证人杨某某的证言证实，其系农工商118店的招商部负责人，其听同事说，被告人李某持有疑似手枪的事实。3、证人潘某某的证言证实，其系农工商118店的招商部员工，案发前几天，其看见被告人李某持有一把银色疑似手枪的事实。4、证人钱某某的证言证实，其系被告人的岳母，2015年4月14日，民警在被告人李某居住地本市普陀区金沙江路XXX弄XXX号XXX室，当场查获被告人李某所有的一把枪状物。5、上海市公安局普陀分局搜查证及搜查笔录证实，2015年4月14日，民警至被告人李某居住地本市普陀区金沙江路XXX弄XXX号XXX室进行搜查，当场查获被告人李某所有的一把枪状物。6、上海市公安局普陀分局扣押决定书及扣押清单，物证照片证实，公安机关将被告人李某的涉案枪支依法扣押的情况。7、上海市公安局物证鉴定中心的沪公物鉴(检)痕字[2016]82号检验报告证实，经鉴定，被告人李某家中查获的枪状物枪口比动能为4.13J/cm2,认定为以火药发射为动力的枪支。8、鉴定人田巍当庭的陈述证实，其系上海市公安局物证鉴定中心工程师，其所在的上海市公安局物证鉴定中心及鉴定人员均具有法定资质，本次鉴定程序合法，亦不存在鉴定人应回避的情形，所有的鉴别过程和方法均依照相关的枪支鉴定工作的规定进行，故本案的沪公物鉴(检)痕字[2016]82号检验报告符合相关法律法规。9、淘宝购物信息证实，涉案枪支的来源情况。10、公安机关出具的工作情况证实，案发经过的情况。11、被告人李某的供述证实，2015年4月14日，民警至其居住地本市普陀区金沙江路XXX弄XXX号XXX室，当场查获其所有的一把枪状物的事实。上述证据经庭审质证，查证属实，且证据之间能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人李某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，依法应予处罚。上海市普陀区人民检察院指控被告人李某的犯罪事实和罪名成立。经查，被告人李某应当知道非法持有枪支的行为会发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生，因而构成犯罪的，属于故意犯罪。故被告人李某及其辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。另查，上海市公安局物证鉴定中心及鉴定人均具有相应的资质，鉴定程序合法，亦不存在鉴定人应回避的情形，且已经二次鉴定，故对《沪公物鉴(检)痕字[2016]82号检验报告》应予以采信。被告人李某及其辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人李某到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人李某在被司法机关取保候审期间能遵纪守法，确有悔罪表现，依法可对其适用缓刑予以考验。公诉机关的量刑建议，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第(二)项、第八条第二款之规定，判决如下：一、被告人李某犯非法持有枪支罪，判处拘役五个月，缓刑五个月。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。被告人李某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。二、扣押在案的枪支依法没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  周卫国人民陪审员  吴鸿祥人民陪审员  周婵娟二〇一六年十月二十六日书 记 员  谷 月附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……第七十三条第一款、第三款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。……缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。……第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。