湖南省安化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0923刑初155号 公诉机关湖南省安化县人民检察院。 被告人谌泉，曾用名谌玄，男，1999年7月27日出生，居民身份证号码430923199907270012，汉族，初中文化，农民，群众，户籍所在地湖南省安化县，住安化县东坪镇辰山村辰山第七村民组105号。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年12月14日主动至安化县公安局接受调查并被羁押，次日被安化县公安局刑事拘留；因湖南省安化县人民检察院不批准逮捕，于2021年1月15日被安化县公安局取保候审；2021年4月7日，经湖南省安化县人民检察院决定继续对其取保候审，2021年4月20日，经本院决定继续对其取保候审，现在居住地候审。 被告人王浪，男，1998年5月15日出生，居民身份证号码421022199805157813，汉族，初中文化，农民，群众，户籍所在地湖北省荆州市公安县斗湖堤镇高建村四组，住安化县东坪镇北区凯旋酒店附近。因吸毒，于2017年被湖北省公安县公安局行政拘留七日；因故意伤害行为，于2020年12月1日主动至安化县公安局接受调查并被羁押，次日被安化县公安局行政拘留十日，并处罚款伍佰元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2020年12月11日被安化县公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法持有枪支罪，经湖南省安化县人民检察院批准于2021年1月15日被安化县公安局执行逮捕，现羁押于安化县看守所。 辩护人罗斌，湖南资声律师事务所律师。 湖南省安化县人民检察院以安检一部刑诉[2021]67号起诉书指控被告人谌泉犯故意伤害罪、被告人王浪犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2021年4月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。湖南省安化县人民检察院指派检察员周智星出庭支持公诉，被告人谌泉、被告人王浪及其辩护人罗斌均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 公诉机关指控：2020年12月1日4时许，被告人谌泉在安化县东坪镇城南区魅力四射酒吧卫生间与张才秘发生纠纷，被告人谌泉要求张才秘道歉。酒吧经理仇兵、保安杨百强、鲁成杰与谌泉等人协商。在协商的过程中，被告人王浪叫罗佩文(在逃)在自己家中拿来一支改装射钉枪，并用枪抵住仇兵胸ロ，后被人劝开。后因被告人谌泉拉拽准备进入酒吧的杨百强而引发斗殴。后被告人谌泉等人离开酒吧到了马路边，杨百强、鲁成杰寻找被告人谌泉等人。被告人王浪上前质问是谁打了谌泉并引发争执。被告人谌泉抢过鲁成杰的塑料防暴棍击打鲁成杰头部、面部，被告人王浪也一同参与并用手殴打鲁成杰。杨百强上前推开王浪，被告人谌泉、王浪的朋友蒋兵宾、谌向湖、谌礼茂等人见状也上前参与斗殴。 经安化县物证鉴定室鉴定，杨百强因外伤致右第5跖骨近端撕脱性骨折，全身多处软组织挫擦伤，构成轻微伤；被害人鲁成杰因外伤致头皮挫裂创，左侧上颌窦额突、鼻骨左侧、鼻中隔骨折，右手食指挫裂创，多处软组织挫伤，构成轻伤二级。 经益阳市公安局物证鉴定所鉴定，被告人王浪所持有的射钉枪以火药为动力发射金属丸，认定为枪支。 被告人谌泉、王浪分别于2020年12月14日、12月1日主动到安化县公安局投案，到案后如实供述了上述罪行。 公诉机关认为，被告人谌泉、王浪随意殴打他人致一人轻伤，二人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究二人刑事责任。被告人王浪违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究被告人王浪的刑事责任。在故意伤害罪中，被告人谌泉、王浪系共同犯罪，被告人谌泉在犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王浪在犯罪中起次要作用，系从犯。二被告人均自动投案并如实供述自己的罪行，均成立自首，均可从轻或减轻处罚；二被告人均自愿认罪认罚，均可从宽处理。被告人谌泉赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人谌泉有期徒刑六个月，可适用缓刑。故意伤害罪，建议判处被告人王浪拘役四个月；非法持有枪支罪，建议判处被告人王浪拘役三个月，数罪并罚，建议合并执行拘役五个月十五天。 被告人谌泉自我辩护称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪，对本案的处理没有意见。 被告人王浪自我辩护称，对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪，对本案的处理没有意见。 辩护人罗斌的辩护意见：一、对犯罪事实、罪名不持异议；二、对量刑提出如下意见：1.被告人王浪有自首、认罪认罚的从轻、减轻处罚情节；2.在故意伤害犯罪中，被害人有重大过错，可对被告人酌情从轻处罚；3.被告人王浪在故意伤害罪中，所起的情节轻微，可对其免除处罚；4.关于非法持有枪支罪，对公诉机关的量刑不发表意见。 经审理查明：2020年12月1日4时许，被告人谌泉在安化县东坪镇城南区魅力四射酒吧卫生间与张才秘发生纠纷，被告人谌泉要求张才秘道歉。酒吧经理仇兵、保安杨百强、鲁成杰与谌泉等人协商。在协商的过程中，被告人王浪叫罗佩文(在逃)在自己家中拿来一支改装射钉枪，并用枪抵住仇兵胸ロ，后被人劝开。后因被告人谌泉拉拽准备进入酒吧的杨百强而引发斗殴。后被告人谌泉等人离开酒吧到了马路边，杨百强、鲁成杰寻找被告人谌泉等人。被告人王浪上前质问是谁打了谌泉并引发争执。被告人谌泉抢过鲁成杰的塑料防暴棍击打鲁成杰头部、面部，被告人王浪也一同参与并用手殴打鲁成杰。杨百强上前推开王浪，被告人谌泉、王浪的朋友蒋兵宾、谌向湖、谌礼茂等人见状也上前参与斗殴。 经安化县物证鉴定室鉴定，杨百强因外伤致右第5跖骨近端撕脱性骨折，全身多处软组织挫擦伤，构成轻微伤；被害人鲁成杰因外伤致头皮挫裂创，左侧上颌窦额突、鼻骨左侧、鼻中隔骨折，右手食指挫裂创，多处软组织挫伤，构成轻伤二级。 经益阳市公安局物证鉴定所鉴定，被告人王浪所持有的射钉枪以火药为动力发射金属丸，认定为枪支。 被告人谌泉、王浪分别于2020年12月14日、12月1日主动到安化县公安局投案，到案后均如实供述其犯罪事实，两被告人均向公诉机关出具了《认罪认罚具结书》。2021年5月7日，被告人谌泉与被害人鲁成杰达成赔偿协议，赔偿被害人各项损失41380元，取得被害人谅解。 上述事实，被告人谌泉、王浪在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交经庭审质证、本院认证的下列证据予以证实，足以认定： 1.物证：枪支、射钉弹、塑料防暴棍； 2.书证：常住人口基本信息、接报案登记表、立案决定书、传唤证、扣押决定书、扣押物品清单、拘留证、逮捕证、到案经过说明、调解笔录、收条、刑事谅解书等； 3.证人证言：证人谌礼茂、蒋兵宾、仇兵等人的证言； 4.被害人鲁成杰的陈述； 5.被告人谌泉、王浪的供述与辩解； 6.鉴定意见：安化县公安局物证鉴定室鉴定书、益阳市公安局物证鉴定所鉴定书； 7.现场勘验笔录、现场指认笔录、提取笔录、辨认笔录； 8.视频资料：监控视频、讯问同步录音录像。 本院认为，被告人谌泉、王浪故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，两被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，均应当以故意伤害罪追究两被告人的刑事责任。被告人王浪违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。在故意伤害罪中，被告人谌泉、王浪系共同犯罪，被告人谌泉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其参与或组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人王浪在故意伤害共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人王浪一人犯数罪，应当数罪并罚。两被告人均自动投案，且到案后均如实供述自己的犯罪事实，均系自首，均可从轻处罚；两被告人均自愿认罪认罚，均可从宽处理。被告人谌泉赔偿被害人损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人王浪基于同一行为被公安机关羁押并行政拘留，羁押和行政拘留时间，依法应折抵刑期。公诉机关指控被告人谌泉、王浪的犯罪事实均清楚，证据均确实、充分，定性准确，量刑建议适当，依法予以采纳。被告人王浪的辩护人罗斌关于“在故意伤害罪中，被害人有重大过错,可酌情从轻处罚”的辩护意见，经查该意见符合本案的实际和法律规定，依法予以采纳；被告人王浪的辩护人罗斌关于“被告人王浪在故意伤害罪中情节轻微，可免除处罚”的辩护意见，经查该意见与本案的客观事实不符，不予采纳。根据被告人谌泉的犯罪情节和悔罪表现，并经社区矫正机构调查评估，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条、第七十五条、第七十六条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百八十八条、第二百九十条之规定，判决如下： 被告人谌泉犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年； （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。被告人谌泉必须在本判决书生效之后10日内到居住地的司法所报到，接受社区矫正。在矫正期间应当遵守法律、法规及社区矫正管理的有关规定。严格服从管理，接受教育，参加学习，完成公益劳动任务，做一名有益社会的公民。） 二、被告人王浪犯故意伤害罪，判处拘役四个月；犯非法持有枪支罪，判处拘役三个月，数罪并罚，决定执行拘役五个月十五天。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人王浪被先行羁押和行政拘留时间折抵刑期十日，被告人王浪的刑期自2020年12月11日起至2021年5月15日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 员 肖正兵 二〇二一年五月七日 法官助理 陈得胜 书 记 员 刘 琼 附《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪行分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。 对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一）犯罪情节较轻； (二）有悔罪表现； (三）没有再犯罪的危险； (四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定： (一)遵守法律、行政法规，服从监督； (二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况； (三)遵守考察机关关于会客的规定； (四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 《中华人民共和国行政处罚法》 第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。 违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百八十八条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解: (一)因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的； (二)除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。 犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。 第二百九十条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。