新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2021）新40民终699号 上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆恒泰建筑有限公司，住所地新疆维吾尔自治区伊宁市解放路243号金融大厦综合楼6层608号商铺。 法定代表人：冯杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李小琴，新疆伊力佳律师事务所专职律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：霍城县百兴水泥制品有限公司，住所地新疆维吾尔自治区霍城县新荣东路水定镇楼。 法定代表人：李颖，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李洪彦，新疆佟巨律师事务所专职律师。 上诉人新疆恒泰建筑有限公司（以下简称恒泰公司）因与被上诉人霍城县百兴水泥制品有限公司（以下简称百兴公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区霍城县人民法院（2020）新4023民初1445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月26日开庭进行了审理。上诉人恒泰公司的委托诉讼代理人李小琴，被上诉人百兴公司的委托诉讼代理人李洪彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 恒泰公司上诉请求：撤销原审判决第二项、第三项，改判支持其一审反诉请求或发回重审。事实和理由：涉案工程于2018年11月停工，2019年3月开工后发现百兴公司提供的混凝土浇筑的防洪坝出现了严重的质量问题，防洪坝表面呈现豆腐渣状。因百兴公司拒不配合返工，恒泰公司自行返工进行验收，给其造成了巨大的损失。一审中，百兴公司提起反诉并申请对损失数额进行评估鉴定，但原审法院对百兴公司的反诉请求未进行实质性的审理，以其申请鉴定的混凝土质量缺乏基础和证据支持为由，对鉴定申请不予支持，致使百兴公司既要给付货款，且承担工程不合格导致返工产生的材料费、人工费等损失。恒泰公司对案涉混凝土添加抗冻剂的价格及事实均无异议。张龙是分公司负责人，且分公司在履行合同，与总公司无关。一审法院认定基本事实错误，判决有失公允。 百兴公司辩称，恒泰公司在使用其提供的混凝土同时也使用了自拌混凝土。恒泰公司在2018年12月份对混凝土进行施工时采取的保暖措施不当，百兴公司不承担赔偿责任。案涉工程已经投入适用两年。请求驳回上诉，维持原判。 百兴公司向一审法院起诉请求：判令恒泰公司清偿所购混凝土货款21.94万元，并承担诉讼费。 恒泰公司向一审法院反诉请求：1．判令解除其与百兴公司签订的混凝土销售合同；2．百兴公司返还已收取的货款10万元；3．百兴公司赔偿其损失（包括但不限于材料费、人工费及返工费等，具体数额以实际评估为准）；4．百兴公司支付违约金3万元；5．百兴公司承担全部诉讼费用。 一审法院认定事实：新疆恒泰建筑有限公司霍城分公司系恒泰公司的分支机构，不具有法人资格。2018年10月5日，百兴公司与新疆恒泰建筑有限公司霍城分公司签订了混凝土销售合同，百兴公司为恒泰公司在霍城县大西沟新村段防洪工程二标段提供混凝土，恒泰公司预付货款10万元。合同约定混凝土强度等级C20，单价300元／m（加抗冻剂）；供方运输车辆到达施工现场，双方当场验收，供方提供供货凭证，验收结果以需方收料负责人在凭证上签字为证，此据作为结算凭证；结算方式按实际完成浇筑混凝土方量计算；混凝土强度评定按照个GB14902-2003《预拌混凝土》规定：在施工现场由供需双方留置交货检验方式和备用式块。经28天、60天、90天标准养护、按照GB107-《混凝土强度检验评定标准》统计法进行评定。满足评定要求，逾期未作评定视为质量合格。百兴公司实际供货未加抗冻剂共438m，计12.264万元，添加抗冻剂共656m，计19.68万元，全部合计31.94万元，减去预付的10万元，尚欠21.94万元货款未付。 一审法院认为，百兴公司与恒泰公司签订的混凝土销售合同是当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。百兴公司按照合同约定，共计供应31.94万元混凝土，扣除预付款10万元，尚欠货款21.94元。恒泰公司应当自2018年11月11日起28天验收合格后付清百兴公司所有混凝土货款，至今未支付货款，已构成违约，应当承担违约责任。但百兴公司未提及违约的诉讼请求，法院不再赘述。百兴公司请求支付尚欠货款21.94元，证据确实，理由充分，符合合同约定，予以支持。对恒泰公司要求解除合同的反诉请求，双方意见一致，予以支持。其他反诉请求关键取决于混凝土质量的鉴定问题，恒泰公司虽然有2019年4月8日伊宁市白杨公证处的《公证书》采取证据保全措施，该证据保全的混凝土不符合合同约定的内容、性质，被告申请鉴定混凝土质量缺乏基础和证据支持，对其鉴定申请不予支持，故，恒泰公司要求返还预付款、赔偿损失、支付违约金的反诉请求均不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条之规定，判决：一、解除百兴公司与新疆恒泰建筑有限公司霍城分公司签订的《混凝土销售合同》；二、恒泰公司于判决生效之日起十日内支付百兴公司货款21.94万元；三、驳回恒泰公司其他反诉请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。恒泰公司提交国内支付业务付款回单2张，拟证明新疆恒泰建筑有限公司霍城分公司分别于2018年10月19日、10月30日向百兴公司支付混凝土款10万元，应追加该分公司参加诉讼。证人熊怀国证言，拟证明其在恒泰公司的工地施工，涉案的混凝土施工完毕当晚下雪了，就用塑料布、黑心棉盖在施工后的混凝土上，采取了保暖措施。当时看见百兴公司提供的混凝土含土量过高，用该混凝土施工的600米工程全部坏了，自拌混凝土施工的工程都没有坏。经质证，恒泰公司对熊怀国的证言认可无异议。百兴公司对熊怀国证言的三性不予认可，认为熊怀国证言不具有真实性，且是孤证；对国内支付业务付款回单的证据三性认可。本院认为，熊怀国的证言不符合证据的真实性要求，本院对该证据的真实性不予确认；国内支付业务付款回单符合证据三性要求，本院予以确认。本院对一审法院查明的除张龙、熊怀国等人在百兴公司自2018年10月19日至2018年11月11日提供的混凝土送货单上签名确认，以及案涉工程使用了百兴公司提供的混凝土和恒泰公司自拌混凝土以外的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、恒泰公司应否向百兴公司支付混凝土款21.94万元；二、恒泰公司主张百兴公司返还其10万元混凝土款、支付违约金3万元并赔偿损失的反诉请求应当如何认定。 针对焦点一，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，新疆恒泰建筑有限公司霍城分公司系恒泰公司的分支机构，不具有独立的法人资格，其从百兴公司购买混凝土，双方形成买卖合同法律关系，对百兴公司主张的混凝土款21.94万元，有混凝土销售合同、拌合站送货单、国内支付业务付款回单等证据相互印证，本院予以确认。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，案涉合同虽系新疆恒泰建筑有限公司霍城分公司与百兴公司签订并履行，因新疆恒泰建筑有限公司霍城分公司不具有独立的法人资格，其业务开展过程中出现不能履行付款债务的情形时，债权人百兴公司可以要求恒泰公司承担清偿责任。故，百兴公司要求恒泰公司承担偿付货款的责任，符合法律规定，本院予以确认。 针对焦点二，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。混凝土的施工对环境温度要求较高，在低温环境下混凝土往往无法达到设计强度的要求，容易产生质量问题。案涉混凝土供应时间系2018年10月19日至2018年11月11日，在此时间施工，恒泰公司必须密切关注气温变化情况，同时在混凝土进场前进行必要的检验，防止不合格混凝土用于施工过程中。由于恒泰公司依据案涉混凝土销售合同约定，对百兴公司提供的混凝土进行了签名验收。恒泰公司理应向百兴公司支付混凝土款。恒泰公司未按合同约定付款，构成违约。对其主张的3万元违约金及要求百兴公司返还其10万元混凝土款的反诉请求，于法无据，本院不予确认。对恒泰公司认为百兴公司提供的混凝土存在质量问题，造成其施工工程返工，要求赔偿损失的反诉请求，基于恒泰公司亦认可案涉工程使用了百兴公司提供的混凝土及自拌混凝土，因恒泰公司未能提供充分证据证明案涉工程表面成豆腐渣状系百兴公司提供的混凝土所致，且百兴公司提供的混凝土系经其工作人员验收并签名确认。恒泰公司的该项请求，于法无据，本院不予支持。因此，一审法院对恒泰公司申请混凝土质量的鉴定不予支持，并无不当。 综上所述，一审法院认定事实虽有瑕疵，但判决结果正确，新疆恒泰建筑有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民法典》第五百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6091元，由新疆恒泰建筑有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张      慧 审判员 拜格力 居 马日提 审判员 张   明   浩 二〇二一年五月六日 书记员 乔格鲁克哈木提江