四川省汶川县人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)川3221刑初22号 公诉机关汶川县人民检察院。 被告人余霞，女，1986年1月22日出生，羌族，初中文化程度，无业，四川省汶川县人，住汶川县。因涉嫌开设赌场罪，2020年12月24日被汶川县公安局刑事拘留，2021年1月29日被汶川县公安局执行逮捕，5月14日被我院取保候审。 辩护人刘诚，四川星亮律师事务所律师。 被告人叶蓉，女，1990年10月5日出生，汉族，初中文化程度，个体工商户，四川省大英县人，住彭州市。因涉嫌开设赌场罪，2020年12月24日被汶川县公安局刑事拘留，2021年1月29日被汶川县公安局执行逮捕，4月2日被汶川县人民检察院取保候审，4月29日被我院取保候审。 辩护人李勇，四川中虹律师事务所律师。 被告人李煜，男，1989年8月1日出生，汉族，初中文化程度，无业，四川省资阳市雁江区人，住资阳市雁江区。因犯盗窃罪，于2012年3月15日被成都市金牛区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。因涉嫌开设赌场罪，2020年12月30日被汶川县公安局取保候审，2021年1月29日被汶川县公安局执行逮捕，现羁押于汶川县看守所。 被告人文先均，女，1979年9月12日出生，汉族，初中文化程度，无业，四川省射洪县人，住绵阳市盐亭县。因涉嫌开设赌场罪，2020年12月31日被汶川县公安局取保候审，2021年3月25日被汶川县人民检察院取保候审，4月29日被我院取保候审。 被告人王君，女，1988年10月11日出生，汉族，小学文化程度，无业，四川省遂宁市安居区人，住遂宁市安居区。因涉嫌开设赌场罪，2020年12月24日被汶川县公安局取保候审，2021年3月25日被汶川县人民检察院取保候审，4月29日被我院取保候审。 汶川县人民检察院以汶检刑诉〔2021〕7号起诉书指控被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均、王君犯开设赌场罪，于2021年4月25日向本院提起公诉，本院于4月28日立案，依法适用简易程序，组成合议庭审理，于5月14日公开开庭审理了本案。汶川县人民检察院指派检察员肖帅、助理检察员肖力钊出庭支持公诉，被告人余霞及其辩护人刘诚，被告人叶蓉及其辩护人李勇，被告人李煜、文先均、王君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 汶川县人民检察院指控，2019年10月至2020年12月期间，被告人余霞利用“巴蜀麻将”“蜀治麻将”“乐游”“动动棋牌”等APP，先后纠集被告人李煜、文先均、王君等人进入“亲友圈”成为其下级，其中“动动棋牌”APP的“亲友圈”为被告人叶蓉设立五名被告人组织赌博人员在APP中以打麻将、“跑得快”的方式进行赌博，并按照各自层级以不同比例抽取“房费”。经查，被告人余霞非法获利308358.11元，被告人叶蓉非法获利316464.61元，被告人李煜非法获利60399.7元，被告人文先均非法获利73682.2元，被告人王君非法获利39200元。 公诉机关认为，被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均、王君以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均、王君认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。 上述事实，被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均、王君在开庭审理过程中亦无异议，并有手机、银行卡等物证，受案登记表、立案决定书、微信、支付宝交易记录银行卡交易明细、户籍证明等书证，证人朱某1、朱某2等人的证言，被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均、王君的供述与辩解，检查、辨认等笔录，电子数据等证据证实。 被告人余霞对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。其辩护人提出余霞系从犯、初犯、无犯罪前科、自愿认罪认罚、积极退赃、有未成年子女需要抚养的辩护意见。 被告人叶蓉对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。其辩护人提出叶蓉系开设赌场时间短、初犯、偶犯、主观恶性不深、认罪认罚、积极退缴违法所得的辩护意见。 被告人李煜对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。 被告人文先均对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。 被告人王君对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，各被告人退缴赃款如下： 2020年12月24日，被告人余霞向汶川县公安局退赃2万元，汶川县公安局将该款予以扣押。 2020年12月30日，被告人李煜向汶川县公安局退赃3万元，汶川县公安局将该款予以扣押。 2020年12月30日，被告人余霞向汶川县公安局退赃2万元，汶川县公安局将该款予以扣押。 2020年12月31日，被告人文先均向汶川县公安局退赃2万元，汶川县公安局将该款予以扣押。 2021年1月15日，被告人叶蓉的父亲叶某向汶川县公安局退赃15万元，汶川县公安局将该款予以扣押。 2021年1月19日，被告人叶蓉的父亲叶某向汶川县公安局退赃15万元，汶川县公安局将该款予以扣押。 2021年2月4日，被告人李煜的父亲李某向汶川县公安局退赃3万元，汶川县公安局将该款予以扣押。 2021年4月16日，被告人叶蓉向汶川县人民检察院退赃16464.61元，汶川县人民检察院将该款予以扣押。 2021年4月23日，被告人余霞的父亲余某向汶川县人民检察院退赃14万元，汶川县人民检察院将该款予以扣押。 综上，被告人叶蓉退缴了全部赃款，被告人余霞退缴了赃款16万元，被告人李煜退缴了赃款6万元，被告人文先均退缴了赃款2万元。 本院认为，被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均、王君以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均、王君犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人余霞、叶蓉在犯罪活动中起主要作用，系主犯；被告人李煜、文先均、王君在犯罪活动中起次要作用，系从犯，依法可以从轻或者减轻处罚；对余霞的辩护人提出余霞系从犯的辩护意见不予采纳。五被告人到案后均如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚；被告人李煜有盗窃的前科行为，酌定从重处罚；被告人余霞、叶蓉、李煜、文先均主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。余霞、叶蓉的辩护人提出的被告人系初犯、自愿认罪认罚、积极退赃的辩护意见与审理查明的事实一致，予以采纳。公诉机关量刑建议适当，予以采纳。违法所得依法予以没收，扣押的手机系作案工具，依法予以没收。据此，依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第四十二条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人余霞均犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人叶蓉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人李煜犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金六千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月29日起至2021年7月28日止;罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 四、被告人文先均犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金六千元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 五、被告人王君犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金五千元； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。） 六、对公安机关扣押在案的余霞的银灰色的华为手机一部、叶蓉的背面粉色的OPPO手机一部、叶蓉的银白色的华为手机一部、李煜的红色苹果11手机一部、文先均的黑色OPPO手机一部、文先均的蓝色OPPO手机一部、王君的粉色vivoS1手机一部、蓝色vivoV1934A手机一部系供犯罪所用的工具予以没收，本案涉及的其它扣押物品由汶川县公安局发还各被告人。 七、依法扣押的赃款予以没收，被告人叶蓉先后退赃316464.61元，被告人余霞先后退赃共计16万元，被告人李煜先后退赃6万元，被告人文先均退赃2万元。由扣押机关汶川县公安局、汶川县人民检察院上缴国库。 八、对被告人余霞的违法所得148358.11元，被告人李煜的违法所得399.7元，被告人文先均的违法所得53682.2元，被告人王君的违法所得39200元继续予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阿坝藏族羌族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  翁翔凤 人民陪审员  杨 燕 人民陪审员  陈志雄 二〇二一年五月十四日 书 记 员  彭鸿嘉 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。关联权威案例 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条，犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。