江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏06民终712号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地南通市青年中路29号。负责人：卢勇其，该公司总经理。被上诉人(原审原告)：蔡某，男，1963年4月26日出生，住启东市。委托诉讼代理人：沈平，启东市新安法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人蔡某机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2020）苏0681民初2855号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：本案经鉴定蔡某自身疾病为主要因素，交通事故外伤为次要因素，一审法院将与交通事故无关的费用判由保险公司承担有违公平公正。被上诉人蔡某未答辩。蔡某向一审法院起诉请求：1.判令保险公司赔偿其因交通事故造成的各项损失149191.12元；2.本案诉讼费、鉴定费由保险公司承担。一审法院认定事实：2019年1月9日11时10分许，袁如意驾驶车牌号为苏Ｆ×××××号小型轿车沿启东市惠萍镇士连中心路由南向北行驶至G345国道路口左转弯时，与沿G345国道由西向东行驶由蔡某驾驶车牌号为苏Ｆ×××××的普通二轮摩托车发生碰撞，致蔡某受伤，车辆受损。启东市交警大队于2019年1月14日作出事故认定，本起事故袁如意负全部责任，蔡某无责任。事故发生后，蔡某先后至启东市人民医院、上海长征医院、上海开元骨科医院治疗，用去医疗费若干。另查明，袁如意所驾肇事车辆在保险公司投有交强险和商业三者险150万元，含不计免赔。事故发生在保险期间内。2019年11月6日，南通三院司法鉴定所接受启东市新安法律服务所委托，对蔡某的伤情进行鉴定。2019年11月26日，南通三院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：（1）蔡某颈椎过伸伤诊断成立；（2）蔡某取内固定费用约10000元；（3）建议蔡某误工期限以180日为宜，护理期限以80日为宜（其中2人护理20日，1人护理60日），营养期限以90日为宜；取内固定期间误工期限以45日为宜，护理期限以1人护理15日为宜，营养期限以15日为宜。用去鉴定费1620元。一审庭审中，保险公司申请对蔡某的用药合理性鉴定，一审法院经摇号委托南通市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定。2020年9月7日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为，交通事故参与度为40%，在被鉴定人蔡某的医疗费中，共计44758.77元与交通事故无关。为此用去鉴定费用1610元。一审法院认为，公民的人身权、财产权受法律保护。蔡某因交通事故受伤，依法有权主张并获得赔偿。因交通事故造成人身、财产损失，首先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。启东市交警大队出具的交通事故认定书，程序合法，结论公正，可作为定案依据。对于蔡某的后续的治疗及三期费用，考虑到蔡某尚不满60周岁，为减少诉累，予以支持。关于蔡某颈椎手术及康复费用是否剔除。一审法院认为，损伤参与度是指外伤、疾病(包括老化及体质差异)等因素共同作用于人体，损害了人体健康的事件中，损伤在人身死亡、伤残、后遗症的发生上所起作用的比例关系。是否考虑赔偿中的损伤参与度，应当根据受害人自身的疾病与外力作用的关系来确定。受害人功能老化与体质差异并不影响受害人的正常生活，在日常生活中也无须治疗，因外力作用导致其复合性损伤，该损伤结果应为交通事故直接导致，则侵权责任人应当对该损害后果承担赔偿责任。根据《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权利，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案所涉交通事故业经交警部门作出责任认定，双方均无异议，对交警部门作出的责任认定应当予以确认。在本起事故中，蔡某无责任。虽然蔡某的个人体质状况对损害结果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，蔡某不应因个人体质状况对交通事故导致的治疗存在一定的影响而自负相应的责任，故保险公司请求按照损伤参与度赔偿缺乏法律依据和法学理论依据，不予采信。结合本案证据及诉辩意见，对蔡某主张的损失，一审法院核定如下：1、医疗费，蔡某请求80010.12元，有相应票据佐证。保险公司要求扣除非医保用药，一审法院认为，保险公司未明确指出蔡某用药中具体属于非医保范围的药品明细，也未能提供医保范围内的可替代用药，且未能举证扣除的合法性，对该意见不予采纳。故支持医疗费90010.12元（含二次手术费）；2、伙食补助费，蔡某在两地三院共住院17.5天，故支持315元（18元/天×17.5天）；3、营养费1050元，依鉴定意见，予以支持；4、误工费，蔡某在南通金原建设工程有限公司从事木工工作，但未提供银行流水证实其工资收入为300元/天，故支持按建筑业平均工资标准计算其误工费，为40500元（180元/天×225天）；5、护理费，按鉴定意见，支持护理费14396.85元（125.19元/天×115天）；6、交通费酌定600元；7、物损，蔡某因交通事故车辆受损，但未提供受损时照片及修理费票据，保险公司亦怠于定损，故酌定支持500元；7、鉴定费1620元，二次鉴定费1610元，列入诉讼费处理。综上，保险公司需赔偿蔡某因交通事故造成的损失147371.97元(90010.12元＋315元＋1050元+40500元+14396.85元+600元+500元)。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于道路损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，一审判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起三十日内赔偿蔡某因交通事故造成的损失147371.97元（汇入蔡某在江苏农村商业银行启东支行帐户，帐号62×××89）。二、驳回蔡某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1146元，减半收取573元，鉴定费1620元，合计2193元（蔡某已预交），二次鉴定费1610元（保险公司已预交），由蔡某负担200元，保险公司负担3603元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，南通市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明“根据摄片结果，被鉴定人颈2/3-颈6/7椎间盘膨出，伴颈5/6椎间盘突出，提示被鉴定人伤前存在颈椎退变，未见外伤常见的颈椎骨折、脱位及软组织出血、肿胀等影像学表现……综合分析认为，被鉴定人颈椎退变为自身疾病，不排除外伤使颈椎间盘突出的症状显现并加重，自身退变为主要因素，交通事故外伤为次要因素，交通事故参与度拟为40%。”本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”交通事故中在计算赔偿数额是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，经鉴定，交通事故参与度为40%，南通市第一人民医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系在此基础上认定部分医疗费与交通事故无关，但蔡某的自身状况并不属于法律规定的过错，其治疗均系本案交通事故后发生，并无证据证明蔡某在本案交通事故之前亦曾就其颈椎问题进行治疗，一审判决在确定赔偿额时未考虑蔡某自身状况与交通事故的参与度并无不当。综上，保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1146元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 钱 锋审判员 郭相领审判员 杜太光二〇二一年五月六日书记员 何梦玲