江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏02民终1796号上诉人（原审原告）：荣伟华，女，1977年12月11日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：杨思明，江苏新高的律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：范法军，男，1968年8月24日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：秦臻，江苏宜欣律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑斌，江苏宜欣律师事务所律师。上诉人荣伟华因与被上诉人范法军生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2020）苏0282民初5582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。荣伟华上诉称：请求依法撤销一审判决，改判被上诉人承担全部赔偿责任；请求判决一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院事实认定错误，不应认定上诉人具有过错责任。2、一审判决对误工费的确定适用法律错误。范法军答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。荣伟华向一审法院提出诉讼请求：判令范法军赔偿其各项损失共计153843元。包括：医疗费18828元、住宿费188元、交通费3000元，住院伙食补助费2200元、误工费15357元、营养费1350元、护理费3000元、残疾补偿金104920元、精神抚慰金5000元。事实和理由：2019年11月3日中午，其与范法军在宜兴市丁蜀镇金帆陶瓷厂对面居民区内因挪车发生纠纷，范法军对其拳打、持水管击打等方式进行殴打，经公安局鉴定构成轻微伤，故诉至法院。范法军一审辩称：1、本案是打架互殴引起，其也受了伤并有相应损失；2、本案起因是荣伟华就挪车事宜先行辱骂挑衅并对其推搡才导致互殴，责任方在荣伟华；3、对鉴定报告不予认可，该鉴定内容与本案争议无法律上的因果关系，所鉴定的伤情并非由本次纠纷导致。在荣伟华治疗期间及治疗结束后，其向该医院了解情况，医生谈到荣伟华眼球凹陷部位在CT检查过程中无出血点，疑似旧伤。故请求重新鉴定。一审法院经审理认定事实如下：荣伟华、丁菊生与范法军原系邻居。2019年11月3日中午，双方因挪车一事发生纠纷，进而发生殴打。当日，荣伟华因头部外伤至宜兴市××人民医院入院治疗，经诊断为右侧额面部软组织挫伤，腰背部软组织挫伤；并于2019年12月5日出院，诊断为：右侧额面部皮肤软组织挫伤、右眼眶内壁凹陷性骨折、右眼球钝挫伤、腰背部软组织挫伤，住院共计33天。2019年12月10日，荣伟华至宜兴市人民医院入院治疗，经诊断为：右眼球挫伤、右侧筛骨骨折、右眼外直肌损伤，并于2019年12月14日出院，住院4天。2019年12月14日荣伟华入住上海交通大学医学院附属仁济医院，经诊断为颅底骨折眼眶内壁骨折，并与2019年12月19日出院，住院4.5天。经荣伟华申请，一审法院委托无锡中诚司法鉴定所对荣伟华的伤残等级及三期进行评定。2020年8月18日，无锡中诚司法鉴定所出具鉴定意见书，认定：荣伟华于2019年11月3日被人打伤，伤后出现右侧额面部皮肤挫伤稍肿伴压痛，影像学片示右眼眶内侧壁凹陷性骨折，右眼内直肌增粗；结合伤后临床表现及影像资料，认为其上述损伤与本次外伤之间存在因果关系。经鉴定荣伟华构成十级伤残，误工期90日、护理期30日、营养期45日。荣伟华支付鉴定费3260元。另查明，双方纠纷发生后，荣伟华进行了报警。经公安部门调查，双方均有互殴并受伤，其中荣伟华构成轻微伤。宜兴市公安局对范法军行政拘留十日并处罚款200元，对荣伟华认为情节轻微，不予行政处罚。对于纠纷的发生过程，荣伟华称，事发当日因范法军车阻挡其车出行，故丁菊生在楼上喊范法军挪车，范法军心情不好，就骂了丁菊生，双方开始对骂。后其与丁菊生下楼，范法军把怀里抱的小孩丢给卖米的，就对丁菊生打了一拳，又跑到角落拿了根旧塑料水管要打丁菊生，其拦在丁菊生前面，范法军一棍打在其脸上，第二棍水管断了，导致其眼球受伤。其在整个过程中没有打范法军。丁菊生有没有打没有看到。范法军称，当日荣伟华、丁菊生要挪车，其抱着孙女没有吃饭，就说先去吃饭，等人下来时再挪车，引起了二人的不满。双方在楼上楼下产生口角。后丁菊生二人跑到楼下，荣伟华踢了其，手上也有推搡动作，丁菊生跑来对其进行殴打。其一手抱着孙女，一手阻挡，期间看到脚边有废旧软塑料管，就拿起来打过去，打了一下，打在荣伟华的脸上，当时荣伟华右侧额面有点淤血。范法军在2019年11月5日丁山派出所的笔录中陈述显示：双方因挪车发生口角，其与丁菊生揪了起来，相互踢了几脚，荣伟华也拉住其，并踢了几脚，其拿起落水管打了两下打到荣伟华头上。钱锡芳在2019年11月6日丁山派出所的笔录中陈述：……范法军与荣伟华男朋友互相指指点点在吵架，吵了一会范法军的手先点到荣伟华男朋友脸上，荣伟华男朋友也用手点到范法军脸上，两个人就发生肢体冲突，然后他们两个人相互用拳头挥打了几下，脚踢了对方几下，这时荣伟华也上去揪住范法军的衣服，之后双方就这样撕扯，范法军就往后退，推到墙角边，正好一根落水管在那里，范法军就拿起这根落水管朝荣伟华头上打了上去，打了一两下后落水管断了，之后荣伟华就用脚踢范法军。一审审理中，荣伟华经审核实际支付的医疗费为19299元，范法军对其中个人账户支付的共计608元不予认可。荣伟华主张住宿费188元并提供了发票，范法军认为住宿并非必要支出不予认可；范法军对荣伟华主张的护理费、营养费、伙食补助费标准认可，天数不认可；对交通费标准过高；荣伟华主张误工费标准按照2019年平均工资计算，范法军认为其没有固定职业，不予认可。荣伟华陈述其之前开出租车，后又开KTV，受伤时刚把KTV转掉，准备找店面开房屋中介。对残疾赔偿金、精神抚慰金计算标准无异议，但与本案无关联性。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，荣伟华、丁菊生一方与范法军因挪车产生口角，继而产生肢体冲突，在双方纠缠中，范法军在后退过程中用水管击打荣伟华头部，导致荣伟华面部受伤。在这一过程中，双方对损害后果的发生均有过错，综合各自过错程度，法院认定范法军对此应承担60%的责任，荣伟华承担40%的责任。范法军主张鉴定报告所鉴定的伤情与本案没有因果关系，因荣伟华的医疗记录均显示其右眼眶内壁凹陷性骨折、右眼球钝挫伤等，鉴定意见中亦认为上述损伤与本次外伤之间存在因果关系，范法军主张上述受伤系旧伤，无事实依据，法院不予支持。关于本案的损失，荣伟华主张的医疗费18828元，低于实际发生金额，法院予以支持；对荣伟华主张的住院伙食补助费，法院支持50元/天及实际住院天数41.5天，计2075元（50×41.5）；对荣伟华主张的护理费，法院支持80元/天及30天，计2400元；荣伟华主张的护理费3000元（30×100）、营养费1350元（30×45），符合法律规定，法院予以支持；对住宿费188元系实际发生的费用，法院予以支持；对交通费法院酌定为800元；残疾赔偿金104920元（29472×1.78×20×0.1）、精神损害抚慰金5000元法院予以支持；对误工费标准，荣伟华主张按照2019年平均工资计算，但根据其庭审中的陈述，其工作不稳定，其也未提供证据证明其收入情况，故法院按照宜兴市最低工资标准2020元/月计算，计6060元（2020*3）。综上，荣伟华的各项损失共计144621元。范法军应赔偿荣伟华86773元（144621*0.6）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：一、范法军于判决发生法律效力之日起十日内赔偿荣伟华86773元；二、驳回荣伟华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费534元(已减半收取)，鉴定费3260元，共计3794元，由范法军负担2140元，由荣伟华负担1654元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明，丁菊生系荣伟华男朋友。本院认为，被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。荣伟华、丁菊生系男女朋友关系，荣伟华、丁菊生一方与范法军因挪车产生口角，继而产生肢体冲突，在双方纠缠中，范法军在后退过程中用水管击打荣伟华头部，导致荣伟华面部受伤。在这一过程中，荣伟华一方与范法军对损害后果的发生均有过错，一审法院综合各自过错程度，认定范法军对此应承担60%的责任，荣伟华一方承担40%的责任，并无不当。荣伟华要求以公安机关对荣伟华、范法军的处理结果为依据，判令范法军承担全部赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。关于误工费问题，荣伟华上诉要求按照2019年平均工资计算，未提供证据证明，一审法院按照宜兴市最低工资标准2020元/月计算，合法有据，应予支持。综上，荣伟华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1068元，由荣伟华负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 仓 勇审判员 潘晓峰二〇二一年五月十八日书记员 陆奕匀