新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终1794号   上诉人（原审原告、反诉被告）：新疆中亚环宇商贸有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区长江路383号东方花园3栋1层108室。   法定代表人：苏彩玉，该公司董事长。   委托诉讼代理人：郭玉涛，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王声海，男，汉族，该公司经理。   上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆和融热力有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）北区28号。   法定代表人：杨锋，该公司董事长。   委托诉讼代理人：魏翰钰，女，汉族，该公司法务助理。   委托诉讼代理人：喜建军，新疆百丰恒瑞律师事务所律师。   上诉人新疆中亚环宇商贸有限责任公司（以下简称中亚环宇公司）因与上诉人新疆和融热力有限公司（以下简称和融热力公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中亚环宇公司的委托诉讼代理人郭玉涛、王声海，上诉人和融热力公司的委托诉讼代理人魏翰钰、喜建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   中亚环宇公司上诉请求：1.撤销一审判决第五项；2。判决和融热力公司支付中亚环宇公司商业保全费12,741元；3.变更一审判决第四项，变更为采暖期届满80日内更换、和融热力公司配合更换。中亚环宇公司可以配合更换43台卧式直通除污器，如没有更换不同意按退货处理。事实和理由：第一，商业保全费的承担问题。在《供货产品质量缺陷处理实施协议书》（以下简称《实施协议书》）中明确约定了支付货款的期限，但和融热力公司到期不支付应付货款，造成我公司资金链断裂，给我公司造成巨大的损失。除污器未能及时更换也是和融热力公司未能按约支付货款造成的，且和融热力公司至今仍在使用未更换的除污器，实际上，我公司未给和融热力公司造成影响。和融热力公司在本案中的违约行为是恶意的、严重的，请求二审法院判决和融热力公司承担保险费用12,741元；第二，除污器更换的问题。一审判决我公司于本判决生效之日起三十日内更换43合卧式直通除污器，若我公司逾期未更换，则按照DN300,25mpa,9，元/台；DN300,16mpa7,950元/每台；DN30,16mpa,9.450元/每台；DN400,16mpa,12,170元/每台；DN400,25mpa,13,890元/每台；DN450,16mpa,5,750元/每合；DN500,16mpa,18,900元/每合；DN500,25mpa,20.800元/每台；DN700,16mpa,29,660元/每台返还和融热力公司货款，该认定不当。首先，《实施协议书》之所以约定我公司给和融热力公司更换卧式直通除污器(协议中并未约定如果我公司不更换的，我公司退还和融热力公司未更换除污器的货款)，是和融热力公司担心除污器可能会有质量问题。但和融热力公司已从2017年9月实际使用该除污器至今，足以说明我公司给和融热力公司供应的除污器是合格的，不需要更换，我公司完全可以拒绝更换，但考虑到《实施协议书》的约定，我公司也同意更换，但我公司不同意返还货款。一审判决“不能更换退还货款”的认定没有事实依据。且和融热力公司已免费使用我公司的除污器3年零3个月。其次，和融热力公司是供暖企业，在采暖期是无法对供暖设备上的除污器进行更换的，所以更换的起始时间必须在采暖期结束后才具备更换条件；第三，因和融热力公司长期拖欠我公司货款，导致我公司资金链断裂，我公司已经处于无资金购买需要更换的除污器的处境，请求二审法院判决和融热力公司支付我公司更换的除污器货款后由我公司进行更换；第四，因和融热力公司长期拖欠我公司货款，导致我公司资金链断裂，在和融热力公司支付更换的除污器货款后，我公司需要购买、运输除污器的一定时间的，在判决生效且采暖期届满之日起80日内更换除污器较为妥当；第五，在我公司更换除污器时，和融热力公司必须给予配合，否则我公司是无法完成除污器更换工作的，如果因和融热力公司不予配合的，我公司的更换时间应当顺延。综上所述，一审法院认定事实不当，请求二审法院支持我公司的上诉请求。   和融热力公司针对中亚环宇公司的上诉请求辩称，一审法院关于保全费的判决是没有问题的。根据合同约定，2019年8月15日前中亚环宇公司全部更换完毕，截止到现在也没有更换。请求二审法院驳回中亚环宇公司的上诉，支持我公司的上诉请求。   和融热力公司上诉请求：1.撤销一审判决第二、三、六项；2.驳回中亚环宇公司对和融热力公司利息的诉讼请求；3。判令中亚环宇公司向和融热力公司提供和融热力公司已支付款项650万元的增值税专用发票，并确定后续款项支付时由中亚环宇公司一并提供对应数额的增值税专用发票。事实和理由：第一，本案双方未对供货进行结算，且在一审庭审过程中才由双方结算。故结算前未达到合同约定的付款条件，不存在我公司承担利息的事实依据。依据协议书约定，我公司支付货款的前提条件对全部供货给予结算，但涉及本案的货款在一审庭审中才完成结算，所以不存在计算利息的问题；第二，一审判决第二项存在数额认定错误。一审判决已经查明应付货款为5,172,445.02元，但一审判决第二项中的5,362,757.00元的数据如何而来；第三，中亚环宇公司应向我公司提供650万元已支付货款的增值税专用发票。本案双方签署的《阀门及配套材料购销合同》中关于付款的约定条款由《实施协议书》废止，故本案应依照《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定，收款方应当向付款方支付发票；其次本案一审判决2015、2016、2017年供货及货款支付总额为5,172,442.087元，且货款判项总额为55%，超过《阀门及配套材料购销合同》约定的40%的约定，故一审法院以未超过40%为理由存在认定错误，二审法院应当判决中亚环宇公司向我公司提供11,464,512.927元的发票。再次，最高人民法院第八次民事审判纪要第34条规定：人民法院应当依据开具发票等协作义务，判令限期履行、赔偿损失等，为法院判决开具发票的附随义务确定了指导意见，一审法院顾忌判决给付发票的附随义务存在执行困难的考虑是存在问题的。请求二审法院支持我公司的上诉请求。   中亚环宇公司针对和融热力公司的上诉请求辩称，第一，我公司一审中主张的货款和和融热力公司向一审法院提供的欠款金额一致，并没有进行清算，和融热力公司故意拖欠货款属于违约行为，一审判决和融热力公司向我公司支付利息符合法律规定；第二，关于发票问题。2017年和融热力公司应付货款20,690,935.94元，仅支付了650万元，一审法院对于发票的认定是正确的。请求二审法院驳回和融热力公司的上诉请求，支持我公司的上诉请求。   中亚环宇公司向一审法院起诉请求：1。判令和融热力公司给付中亚环宇公司货款5,362,757元；2。判令和融热力公司支付中亚环宇公司利息1,716,082元；3。判令和融热力公司支付中亚环宇公司货款本金5,362,757元自2019年9月12日起按照年利息24％计算至判决生效之日止的利息；4。判令和融热力公司支付商业保全费用12,741元；5．判令和融热力公司支付保全申请费5,000元；6.本案诉讼费由和融热力公司承担。   和融热力公司向一审法院反诉请求：1。判令中亚环宇公司按照《实施协议书》第一、二款约定更换产品即：(1)更换3台DN700蝶阀；(2)更换43台卧式直通除污器（按图纸加工制作），并承担更换产生的全部费用；2。判令中亚环宇公司更换不符合质量标准的全部法兰供货，更换至完全符合国家标准的法兰（具体更换数量以鉴定报告为准），并承担因此产生的全部费用；3。判令中亚环宇公司向和融热力公司提供已支付款项650万元的增值税专用发票，并确定后续款项支付时由中亚环宇公司一并提供对应数额的增值税专用发票。一审庭审中，和融热力公司明确放弃第二项反诉请求，即：判令中亚环宇公司更换不符合质量标准的全部法兰供货，更换至完全符合国家标准的法兰（具体更换数量以鉴定报告为准），并承担因此产生的全部费用。并经一审法院释明，明确第一项诉讼请求为：1。判令中亚环宇公司按照《实施协议书》第一、二款约定更换产品即：更换43台卧式直通除污器（按图纸加工制作），若中亚环宇公司不更换则应当对43台卧式除污器按照退货处理，返还或扣除货款501,430.26元（单价分别为：4个DN300，25mpa,9760元/台；2个DN300,16mpa，7950元/每台；17个DN350,16mpa,9450元/每台；10个DN400,16mpa,12,170元/每台；2个DN400,25mpa，13,890元/每台；3个DN450,16mpa，15,750元/每台；3个DN500,16mpa，18,900元/每台；1个DN500,25mpa,20,800元/每台；1个DN700,16mpa,29,660元/每台)。3台DN700蝶阀中亚环宇公司已更换，和融热力公司明确放弃该部分反诉请求。   一审法院认定事实：中亚环宇公司与和融热力公司之间长期存在买卖合同关系，中亚环宇公司向和融热力公司供应阀门及配套材料。双方先后签订hrs-2015-07004合同、hrs-2016-08002合同、hrs-2017-05004合同，并持续进行供货，和融热力公司也已支付部分货款。   2018年9月28日，因中亚环宇公司供应的蝶阀出现质量问题，双方经协商签订《实施协议书》，协议书中约定“甲方：和融热力有限公司”，“乙方：中亚环宇公司”，“…甲方考虑到与乙方多年的合作关系，决定酌情处罚，乙方同意此次严重的产品质量问题给甲方造成了巨大的损失，愿意给甲方予以80万元人民币（大写：捌十万元整）的经济赔偿，以弥补对甲方造成的伤害，捌十万元的经济赔偿金从2017年签订编号为hrs-2017-05004的合同最终实际结算总金额中冲抵，不再另行开具增值税发票。同时乙方供货的3台DN700蝶阀，乙方同意放弃货款并且已全部免费重新更换为符合甲方要求的产品；因DN600蝶阀的阀板和出现质量问题的DN700蝶阀构造相似，为避免后期使用过程中出现类似质量事故，乙方同意将甲方库存的DN600蝶阀42台全部退货…二、乙方对甲方现有库存的卧式直通式除污器全部退货，对所有已经安装的卧式直通除污器进行免费更换，按2018年5月3日技术部提供的图纸进行加工制作，期间产生的所有费用（包括原除污器拆除、安装的费用）全部由乙方承担，甲乙双方同意在2019年8月15日之前全部更换完毕。…三、所有不同型号、不同材质、不同规格的球阀乙方同意将供货单价整体下降4％…四、乙方同意将所有供货的锁闭阀供货单价整体下降5％，并将甲方库存所有锁闭阀全部退货。…八、甲乙双方同意在本协议签订后15内完成甲乙双方于2017年5月12日签订的《阀门及配套材料购销合同》（合同编号为hrs-2017-05004）的结算，并出具结算报告。九、甲乙双方签订的《阀门及配套材料购销合同》（合同编号为hrs-2017-05004）中约定的货款支付条款自本协议签署之日起自动废止，甲乙双方协商同意按照下列方式支付货款：1、2018年12月30日之前，甲方向乙方支付至合同决算价的35％。2、2019年6月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的10％，2019年12月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的10％。3、2020年6月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的10％，2020年12月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的10％。5、2021年6月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的5％；2022年6月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的5％；2024年6月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的5％；2025年6月30日之前，甲方向乙方支付合同决算价的5％；九、若甲方未按上述约定期限支付款项，甲方同意按照本协议约定的应付未付金额银行同期贷款利率向乙方支付利息。十、其他未尽事宜仍参照原合同（合同编号hrs-2017-05004）中约定执行。…”   《实施协议书》签订后，双方未依约进行结算，和融热力公司未依约支付货款，中亚环宇公司亦未依约履行更换义务。一审庭审中，经一审法院组织双方对账，双方共同结算形成《对账明细表》，共同确认：2015年合同总金额为883,985元，欠付金额为33,203.6元；2016年合同总金额为246,808.73元，现双方确认欠付金额为174,725.56元，合同外货款84,498.16元，欠付金额为84,498.16元，2016年共计欠付259,223.72元；2017年扣除退货赔偿和降价金额后确认总货款为20,690,935.94元，现双方确认截至2019年12月31日欠付金额为4,880,014.70元，截至2019年12月31日共计欠付总金额为5,172,445.02元。此外，经核算中亚环宇公司认可开具增值税发票情况为：（1）2015年的发票已经全部开具；（2）2016年合同内的货款发票已经全部开具，合同外货款84,498.16元未开具；（3）2017年货款发票未开具。   一审法院认为，案涉双方签订的hrs-2015-07004、hrs-2016-08002、hrs-2017-05004《阀门及配套材料购销合同》及《实施协议书》是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定认真履行。对于中亚环宇公司本诉主张和融热力公司给付货款5,362,757元的诉讼请求，经双方结算确认，截至2019年12月31日和融热力公司欠付中亚环宇公司2015年欠付货款33,206.6元＋2016年欠付货款259,223.72元＋2017年货款到期应付金额4,880,014.70元（20,690,935.94元×55％-和融热力公司已付款6,500,000元）=5,172,445.02元，一审法院对中亚环宇公司的该项诉讼请求以5,172,445.02元为限予以支持。对于中亚环宇公司本诉主张和融热力公司给付利息1,716,082元的诉讼请求，一审庭审中中亚环宇公司自述其计算方式为5,362,757元×24％年息×（2017年5月12日-2019年9月12日）=1,716,082元。对此，和融热力公司抗辩认为双方在履行合同中均存在违约，且付款前提为结算，未结算前中亚环宇公司不存在向和融热力公司主张违约责任的权利。即使一审法院认定存在违约，根据《实施协议书》约定利息应按照银行贷款利率支付从应付未付时开始计算。对此一审法院认为，双方间hrs-2015-07004、hrs-2016-08002、hrs-2017-05004《阀门及配套材料购销合同》及《实施协议书》中对货款支付时间及逾期付款利息计算有明确约定，双方均应依约严格履行。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”和融热力公司未按照约定的付款时间支付货款，造成中亚环宇公司资金占用期间的利息损失其应当承担。根据双方hrs-2015-07004、hrs-2016-08002、hrs-2017-05004《阀门及配套材料购销合同》及《实施协议书》中对货款支付时间及利息计算的约定，对中亚环宇公司主张的利息应分段计算，利率应参照银行同期贷款利息，具体计算如下：2015年欠付金额33,206.6元，占2015年度供货总金额883,982元的3.76％，依据hrs-2015-07004《阀门及配套材料购销合同》约定，应予2017年6月30日前全部付清，故该部分利息应自2017年7月1日计算。此外，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率（LPR）中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故对于该部分利息，一审法院按照：33,206.6元×4.75％年息×（2017年7月1日至2019年8月20日）=3,369.32元予以支持。2016年欠付金额259,223.72元，占2016年度供货总金额2,208,125.94元的11.74％，依据hrs-2016-07004《阀门及配套材料购销合同》约定，应予2018年6月30日前全部付清，故该部分利息应自2018年7月1日计算。此外，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率（LPR）中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故对于该部分利息，一审法院按照：259,223.72元×4.75％年息×（2018年7月1日至2019年8月20日）=13,989.08元予以支持。2017年货款总额为20,690,935.94元，和融热力公司已支付6,500,000元。依照《实施协议书》约定，2018年12月30日前和融热力公司应支付合同决算价的35％，即20,690,935.94元×35％=7,241,827.58元，扣除和融热力公司已支付6,500,000元，剩余741,827.58元，应自2019年1月1日开始计算利息。此外，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率（LPR）中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故对于该部分利息，一审法院按照：741,827.58元×4.35％年息×（2019年1月1日至2019年8月20日）=20,526.99元予以支持。依照《实施协议书》约定，2019年6月30日前和融热力公司应支付合同决算价的10％，即20,690,935.94元×10％=2,069,093.59元，应自2019年7月1日开始计算利息。此外，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率（LPR）中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故对于该部分利息，一审法院按照：2,069,093.59元×4.35％年息×（2019年7月1日至2019年8月20日）=12,250.76元予以支持。综上所述，一审法院对中亚环宇公司本诉主张和融热力公司给付利息1,716,082元的诉讼请求，一审法院计算至2019年8月20日，按照3,369.32元＋13,989.08元＋20,526.99元＋12,250.76元=50,136.15元予以支持。对于中亚环宇公司本诉主张和融热力公司支付本金5,362,757元自2019年9月12日起按照年利息24％计算至判决生效之日止的利息的诉讼请求。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率（LPR）中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。故一审法院对该项诉讼请求，按照和融热力公司支付本金5,362,757元自2019年8月20日起按照贷款市场报价利率（LPR）计算至判决生效之日止的利息为限，予以支持。对于中亚环宇公司本诉主张和融热力公司支付商业保全保险费用12,741元的诉讼请求，一审法院认为上述费用并非必要产生的支出，且双方在案涉合同履行过程中均存在违约，故对于中亚环宇公司的该项诉讼请求，一审法院不予支持。对于和融热力公司反诉主张中亚环宇公司按照《实施协议书》第一、二款约定更换产品即：更换43台卧式直通除污器（按图纸加工制作），若中亚环宇公司不能更换则应当对43台卧式除污器按照退货处理，返还或扣除货款501,430.26元（单价分别为：4个DN300，25mpa，9760元／台；2个DN300，16mpa，7950元／每台；17个DN350，16mpa，9,450元／每台；10个DN400，16mpa，12170元／每台；2个DN400，25mpa，13,890元／每台；3个DN450，16mpa，15750元／每台；3个DN500，16mpa，18,900元／每台；1个DN500，25mpa，20,800元／每台；1个DN700，16mpa，29,660元／每台）的诉讼请求。案涉《实施协议书》中已有明确约定，中亚环宇公司对此亦予以确认，鉴于中亚环宇公司履行更换义务需合理期间，故一审法院对和融热力公司的该项反诉主张，一审法院支持如下：中亚环宇公司于判决生效之日起三十日内更换43台卧式直通除污器（4个DN300，25mpa；2个DN300，16mpa；17个DN350，16mpa；10个DN400，16mpa；2个DN400，25mpa；3个DN450，16mpa；3个DN500，16mpa；1个DN500，25mpa；1个DN700，16mpa），若中亚环宇公司逾期未更换，则按照DN300，25mpa，9,760元／台；DN300，16mpa，7950元／每台；DN350，16mpa，9,450元／每台；DN400，16mpa，12170元／每台；DN400，25mpa，13,890元／每台；DN450，16mpa，15750元／每台；DN500，16mpa，18,900元／每台；DN500，25mpa，20800元／每台；DN700，16mpa，29,660元／每台返还和融热力公司货款。对于和融热力公司反诉主张中亚环宇公司向和融热力公司提供已支付款项650万元的增值税专用发票，并确定后续款项支付时由中亚环宇公司一并提供对应数额的增值税专用发票的诉讼请求。一审法院认为，案涉《实施协议书》中为对此进行约定，依据案涉hrs-2017-07004《阀门及配套材料购销合同》第四款4.2、4.3、4.4条约定，中亚环宇公司开具全额增值税发票前，和融热力公司应支付合同结算价款的40％。本案中经双方结算，2017年度货款总额为20,690,935.94元，和融热力公司已支付6,500,000元，仅占结算价款的31.41％。故对于和融热力公司的该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十条规定，判决：一、和融热力公司给付中亚环宇公司货款5,172,445.02元；二、和融热力公司给付中亚环宇公司截止2019年8月20日的逾期付款利息50,136.15元；三、和融热力公司给付中亚环宇公司以本金5,172,445.02元为基数，自2019年8月20日起按照贷款市场报价利率（LPR）计算至判决生效之日止的利息；四、中亚环宇公司于判决生效之日起三十日内更换43台卧式直通除污器（4个DN300，25mpa；2个DN300，16mpa；17个DN350，16mpa；10个DN400，16mpa；2个DN400，25mpa；3个DN450，16mpa；3个DN500，16mpa；1个DN500，25mpa；1个DN700，16mpa），若中亚环宇公司逾期未更换，则按照DN300，25mpa，9,760元／台；DN300，16mpa，7,950元／每台；DN350，16mpa，9,450元／每台；DN400，16mpa，12，170元／每台；DN400，25mpa，13,890元／每台；DN450，16mpa，15,750元／每台；DN500，16mpa，18,900元／每台；DN500，25mpa，20,800元／每台；DN700，16mpa，29,660元／每台返还和融热力公司货款；五、驳回中亚环宇公司的其他本诉请求；六、驳回和融热力公司的其他反诉请求。上述款项共计5,222,581.17元，和融热力公司应于判决生效之日起十日内给付中亚环宇公司。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院经审理对一审法院查明事实予以确认。   二审另查明：和融热力公司（甲方）与中亚环宇公司（乙方）签订的《阀门及配套材料购销合同》约定：“4.2，2017年11月15日前，货物全部到达甲方指定地点并验收合格后，提供有效的《新疆和融热力有限公司物资入库验收单》及双方确认的结算报告，甲方于2017年12月31日前向乙方支付合同结算价款的20%；4.3，2018年6月30日前，设备安装使用正常，提供有效的《新疆和融热力有限公司设备安装、调试验收单》，甲方向乙方支付合同结算价款的20%；4.4，2018年12月31日前，设备使用正常无质量问题，乙方提供全额的增值税专用发票后，甲方向乙方支付合同结算价款的20%；4.5，2019年6月30日前，设备使用正常无质量问题，甲方向乙方支付合同结算价款的20%；4.6，2019年12月31日前，提供有效的《新疆和融热力有限公司设备运行验收单》后，甲方向乙方支付合同结算价款的15%。剩余结算价款的5%作为质保金，质保期满，设备运行正常无质量问题并提供有效的《新疆和融热力有限公司设备质保验收单》后，七个工作日内付清。4.7甲方支付全部货款的前提条件为：乙方供货必须满足协议附件二所列的技术指标，否则甲方有权拒绝支付上述4.2、4.3、4.4、4.5、4.6条款约定的任何款项”。中亚环宇公司与和融热力公司签订的《实施协议书》第十条约定：其他未尽事宜仍参照原合同（合同编号为HRS-2017-05004)中约定执行。   二审中，中亚环宇公司明确其主张的商业保全费是为本案财产保全提供担保支出的保险费用。对此费用的支出，其公司提供新疆前海联合财产保险股份有限公司诉讼财产保全责任保险保单保函及保险费发票一张，其公司向新疆前海联合财产保险股份有限公司支付保险费12,741.91元。   二审中，和融热力公司向本院作出书面说明，其公司一审中反诉请求更换43台卧式直通除污器，如不能更换则退货，由中亚环宇公司退还货款应为519,480元（4个DN300，25mpa，9,760元／台；2个DN300，16mpa，7,950元／每台；17个DN350，16mpa，9,450元／每台；10个DN400，16mpa，12,170元／每台；2个DN400，25mpa，13,890元／每台；3个DN450，16mpa，15,750元／每台；3个DN500，16mpa，18,900元／每台；1个DN500，25mpa，20,800元／每台；1个DN700，16mpa，29,660元／每台共计519,480元），一审反诉数额501,430.26元系计算错误，应当以519,480元为准。一审判决第四项判令返还货物总额为519,480元。   二审中，和融热力公司作出《关于43台除污器更换后的承诺书》，承诺：一审中和融热力公司反诉中亚环宇公司如不更换43台卧式直通除污器，则主张中亚环宇公司按照退货处理，返还货款519,480元，其公司将自行安装43台除污器，同意将拆除后的43台卧式直通除污器全部退还给中亚环宇公司。   本院确认事实及查明事实有《阀门及配套材料购销合同》、供货通知单、送货清单、物资入库验收单、送货的、合同、《实施协议书》、退货清单、卧室除污器采购清单、供货结算清单、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷为证。   本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。   人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审核证据，依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则，对证据有无证明力和证明力大小进行判断，并公开判断的理由和结果。   中亚环宇公司与和融热力公司签订的涉案hrs-2015-07004合同、hrs-2016-08002合同、hrs-2017-05004合同及2018年9月28日签订的《实施协议书》均系合同各方当事人的真实意思表示、内容合法，依法为有效合同，合同各方当事人均应当按照合同约定履行义务、享有权利。   本案争议焦点为：第一，和融热力公司是否应当向中亚环宇公司支付至2019年8月20日期间的逾期付款利息50,136.15元及以本金5,172,445.02为基数自2019年8月20日至判决生效之间的利息；第二，和融热力公司是否应向中亚环宇公司赔偿商业保全费损失12,741元；第三，中亚环宇公司为和融热力公司更换涉案43台卧式直通除污器的时间如何确定；第四，若中亚环宇公司未更换上述除污器是否应当按照退货处理，向和融热力公司返还相应货款；第五，中亚环宇公司是否应向和融热力公司提供已付款650万元的增值税专用发票及后期货款支付时一并提供对应数额的增值税专用发票。   第一，关于和融热力公司是否应当向中亚环宇公司支付至2019年8月20日期间的逾期付款利息50,136.15元及以本金5,172,445.02元为基数自2019年8月20日至判决生效之间的利息的问题。中亚环宇公司与和融热力公司签订的购销合同及《实施协议书》中均明确约定了和融热力公司的付款期限，和融热力公司未按照合同约定的期限支付货款，已经构成违约，一审法院按照合同约定期限分别分段计算2015年、2016年、2017年到期货款的逾期付款利息，至2019年8月20日期间和融热力公司应支付逾期付款利息50,136.15元及自2019年8月20日至货款5,172,445.02元全部付清之日期间、按照贷款市场报价利率（LPR）计算的利息均有事实及法律依据，应予支持。和融热力公司上诉主张双方未结算，故不应支付逾期付款利息，没有事实及法律依据，本院对此不予支持。   第二，关于和融热力公司是否应向中亚环宇公司支付商业保全费12,741元的问题。二审审理中，中亚环宇公司明确其主张的商业保全费12,741元系本案财产保全提供保险担保支出的保险费。和融热力公司未按照合同约定期限支付货款，已经构成违约，应当承担相应违约责任。中亚环宇公司提起本案诉讼，申请财产保全，提供保险担保，支出了保全担保保险费12,741.91元，该费用的支出系诉讼中的合理费用，中亚环宇公司主张和融热力公司赔偿该费用损失，有事实及法律依据，应予支持，一审判决未予支持有误，本院予以纠正。   第三，关于中亚环宇公司为和融热力公司更换涉案43台卧式直通除污器的时间如何确定的问题。一审法院判令中亚环宇公司自判决生效之日起三十日内进行更换，中亚环宇公司上诉主张在供暖期内无法进行除污器的更换、无资金购买需要更换的除污器，主张在采暖期届满之日起80日内更换除污器，同时主张在和融热力公司支付货款后其公司进行更换。对此本院认为，现已在采暖期结束时间段，具备更换涉案除污器的条件。和融热力公司与中亚环宇公司签订的《实施协议书》中约定在2019年8月15日之前由中亚环宇公司全部更换完毕。中亚环宇公司未按照协议约定期限进行更换，已构成违约。中亚环宇公司以资金短缺等上诉理由主张延长更换期，没有事实及法律依据。一审法院判令在判决生效之日起三十日内由中亚环宇公司更换涉案43台卧式直通除污器期限合理，并无不当，本院对此予以维持。中亚环宇公司在更换上述除污器时，和融热力公司应当予以配合。   第四，关于若中亚环宇公司未更换43台卧式直通除污器是否应当按照退货处理，向和融热力公司返还相应货款的问题。根据中亚环宇公司与和融热力公司签订的《实施协议书》的内容，中亚环宇公司向和融热力公司供应的货物存在质量问题，出现了蝶阀爆损的问题。同时除污器、锁闭阀也出现了不同的质量问题。达成的协议中对库存的卧式直通式除污器全部退货，对已经安装的卧式直通除污器进行免费更换，按2018年5月3日技术部提供的图纸进行加工制作，期间产后的所有费用全部由中亚环宇公司承担。故协议中双方的真实意思表示是已经安装使用的卧式直通除污器需要全部更换掉，中亚环宇公司向和融热力公司提供新的、符合技术规范要求的卧式直通除污器。故如中亚环宇公司如未按照限定时间进行更换，则协议约定更换新的卧式直通除污器的合同目的无法实现。探究《实施协议书》双方当事人约定的真实意思表示，和融热力公司主张中亚环宇公司退货、并按照合同约定的单价退还相应货款，符合协议书该约定的真实意思表示，和融热力公司该主张有事实及法律依据，一审法院判令退货、返还相应货款并无不当。同时，和融热力公司在主张退货、返还货款的同时，应当将涉案43台卧式直通除污器向中亚环宇公司进行返还、退货。一审判决对此未予以处理，本院二审予以纠正。   第五，关于中亚环宇公司是否应向和融热力公司提供已支付货款650万元的增值税专用发票及后期货款支付时一并提供对应数额的增值税专用发票的问题。按照《实施协议书》第十条的约定：其他未尽事宜仍参照原合同（合同编号为HRS-2017-05004)中约定执行。故按照HRS-2017-05004合同购销合同的约定，和融热力公司支付合同结算价款40%的基础是双方进行结算、中亚环宇公司提供的设备正常使用、无质量问题，和融热力公司支付合同结算价款40%后，中亚环宇公司提供全额的增值税专用发票后，和融热力公司继续支付合同结算价款。在合同履行过程中，中亚环宇公司提供的货物存在质量问题，出现了蝶阀爆损的质量问题。故和融热力公司未支付到合同约定的合同结算价的40%。同时合同约定了中亚环宇公司负有开具增值税专用发票的合同义务，现和融热力公司已经支付了650万元的合同款项，和融热力公司主张对其公司已经支付的650万元由中亚环宇公司按照合同约定开具增值税专用发票，及其公司后续支付货款时由中亚环宇公司一并提供对应数额的增值税专用发票，均有事实及法律依据，一审法院对开具发票的认定事实有误，本院对此予以纠正。   综上所述，中亚环宇公司的上诉请求部分成立，予以支持。和融热力公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初468号民事判决第一、二、三项，即：新疆和融热力有限公司给付新疆中亚环宇商贸有限责任公司货款5,172,445.02元；新疆和融热力有限公司给付新疆中亚环宇商贸有限责任公司截止2019年8月20日的逾期付款利息50,136.15元；新疆和融热力有限公司给付新疆中亚环宇商贸有限责任公司以本金5,172,445.02元为基数，自2019年8月20日起按照贷款市场报价利率（LPR）计算至判决生效之日止的利息；   二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初468号民事判决第四项，即：“新疆中亚环宇商贸有限责任公司于判决生效之日起三十日内更换43台卧式直通除污器（4个DN300，25mpa；2个DN300，16mpa；17个DN350，16mpa；10个DN400，16mpa；2个DN400，25mpa；3个DN450，16mpa；3个DN500，16mpa；1个DN500，25mpa；1个DN700，16mpa），若新疆中亚环宇商贸有限责任公司逾期未更换，则按照DN300，25mpa，9,760元／台；DN300，16mpa，7,950元／每台；DN350，16mpa，9,450元／每台；DN400，16mpa，12,170元／每台；DN400，25mpa，13,890元／每台；DN450，16mpa，15,750元／每台；DN500，16mpa，18,900元／每台；DN500，25mpa，20,800元／每台；DN700，16mpa，29,660元／每台返还新疆和融热力有限公司货款”，为：新疆中亚环宇商贸有限责任公司自判决生效之日起三十日内更换43台卧式直通除污器（4个DN300，25mpa；2个DN300，16mpa；17个DN350，16mpa；10个DN400，16mpa；2个DN400，25mpa；3个DN450，16mpa；3个DN500，16mpa；1个DN500，25mpa；1个DN700，16mpa），若新疆中亚环宇商贸有限责任公司逾期未更换，则按照DN300，25mpa，9,760元／台；DN300，16mpa，7,950元／每台；DN350，16mpa，9,450元／每台；DN400，16mpa，12,170元／每台；DN400，25mpa，13,890元／每台；DN450，16mpa，15,750元／每台；DN500，16mpa，18,900元／每台；DN500，25mpa，20,800元／每台；DN700，16mpa，29,660元／每台返还新疆和融热力有限公司货款。新疆和融热力有限公司自判决生效之日起四十日内将上述43台卧式直通除污器返还给新疆中亚环宇商贸有限责任公司；   三、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初468号民事判决第五、六项，即：驳回新疆中亚环宇商贸有限责任公司的其他本诉请求；驳回新疆和融热力有限公司的其他反诉请求；   四、新疆和融热力有限公司给付新疆中亚环宇商贸有限责任公司商业保全费12,741元；   五、新疆中亚环宇商贸有限责任公司自本判决生效之日起十日内向新疆和融热力有限公司提供已付款650万元的增值税专用发票，新疆和融热力有限公司在支付后续货款时新疆中亚环宇商贸有限责任公司一并提供对应数额的增值税专用发票。   上述给付款项，自本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审本诉案件受理费61,441.06元（中亚环宇公司已预交），由中亚环宇公司负担16,082.52元，和融热力公司负担45,358.54元；一审反诉案件受理费4,705.40元（和融热力公司已预交），由中亚环宇公司负担；一审案件保全费5,000元（中亚环宇公司已预交），由和融热力公司负担。二审案件受理费9,192.21元（中亚环宇公司已预交），由中亚环宇公司负担8,972.16元，和融热力公司负担220.05元。二审案件受理费1,123.40元（和融热力公司已预交），由和融热力公司负担1,053.40元，中亚环宇公司负担70元。   本判决为终审判决。   审  判  长   李卫玲   审  判  员   何 新   审  判  员   白 冰   二 〇 二 一 年 五 月 十 九 日   书  记  员   郭 琛