江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏02民终1665号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司无锡中心支公司，住所地无锡市滨湖区建筑西路599号创意园三期A栋10楼1001室。负责人：周振冬，该支公司经理。委托诉讼代理人：周贝励。被上诉人（原审原告）：吴玉明，男，1976年11月5日出生，汉族，户籍地兴化市，现住无锡市新吴区。委托诉讼代理人：朱颖，江苏宏润律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林成宝，男，1964年3月12日出生，汉族，住姜堰市。被上诉人（原审被告）：无锡市健阳运输有限公司，住所地无锡市锡山经济开发区凤威路51-2号。法定代表人：陈所英，该公司经理。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区江东中路373号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人太平财产保险有限公司无锡中心支公司(以下简称太平保险无锡支公司)因与被上诉人吴玉明、林成宝、无锡市健阳运输有限公司(以下简称健阳公司)、原审第三人紫金财产保险股份有限公司(以下简称紫金保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2020）苏0205民初4214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平保险无锡支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、交强险及商业险条款约定需根据国家基本医疗保险标准核定人身伤亡的赔偿金额，医保标准已体现在住院用药清单内，一审判决未支持扣除10%比例非医保用药错误。2、一审中吴玉明提供的百货店营业执照无法证明其受伤后该百货店就完全停业，一审按照城镇私营批发和零售业就业人员平均工资55569元/年计算误工费依据不充分。被上诉人吴玉明、林成宝、健阳公司及原审第三人紫金保险公司均未作答辩。吴玉明向一审法院起诉请求：其损失为医疗费310067.37元、住院伙食补助费2750元、营养费2700元、护理费10250元、误工费40000元、残疾赔偿金367221.12元、精神损害抚慰金17500元、医疗器械费488元、交通费780元，合计751756.59元，请求判令太平保险无锡支公司在交强险和商业险范围内予以赔偿，不足部分由林成宝和健阳公司予以赔偿。一审法院认定事实：2017年11月19日，林成宝驾驶苏ＢＭ××××重型普通货车，沿锡太路由东向西行驶至中联路口右转弯时，与吴玉明驾驶的沿锡太路北侧辅道由东向西直行的苏Ｍ6××××号普通摩托车碰撞，导致二车损坏，吴玉明受伤。经锡山交警大队认定，林成宝负事故全部责任，吴玉明不负事故责任。苏ＢＭ××××重型普通货车在太平保险无锡支公司投保了交强险，同时投保了责任限额为1000000元的商业险和不计免赔险，本起事故发生在保险期限内。吴玉明于当日被送至无锡市锡山人民医院、中国人民解放军第一〇一医院抢救治疗，被诊断腰椎骨折、腰椎横突骨折、尺桡骨骨折、肋骨骨折、蛛网膜下腔出血等损伤，行相关手术，至2017年12月29日出院；2019年10月17日至2019年11月1日至联勤保障部队第九〇四医院行内固定取出术，期间门诊随访，前后住院55天，共花去医疗费用311537.87元，其中林成宝垫付91143.5元，资金保险公司垫付其中的医疗费用53128.79元。另外，吴玉明自行配置医疗器械488元，但未能提供相关的医嘱证明。无锡中诚司法鉴定所对吴玉明之损伤进行了鉴定，2020年7月2日作出锡诚（2020）鉴字第1014号司法鉴定意见书，评定吴玉明L2、L5椎体压缩性骨折评定为八级伤残，肋骨骨折12根以上评定为九级伤残，颅脑损伤致精神障碍、日常生活有关的活动能力轻度受限评定为十级残疾；同时，评定吴玉明误工期240日、护理期120日、营养期90日为宜。为此，吴玉明支付伤残鉴定费5560元。吴玉明个体经营新吴区吴玉明百货店，无固定收入。一审中，太平保险无锡支公司要求扣除10%的非医保用药，但其未在规定的期限内提供相关的依据及相应的替代用药。一审法院认为，吴玉明因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额部分，机动车之间发生交通事故，负事故全部责任的机动一方承担100%的损害赔偿责任。同时投保交强险和商业险、不计免赔险的，先由承保的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司根据商业险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由事故当事人依法予以赔偿。吴玉明的医疗费损失311537.87元符合事实，应予确认；但其主张医疗器械费488元因未能提供相关的医嘱证明自行配置医疗器械的必要性和合理性，对此不予认定。太平保险无锡支公司对吴玉明的非医保用药部分负有举证义务，但其未能提供非医保费用的目录、明细及可替代用药的明细，故其主张扣除10%的非医保用药部分没有依据，不予采纳。吴玉明主张的交通费780元，基本合理，予以确认；吴玉明主张的住院伙食补助费2750元、营养费2700元、残疾赔偿金367221.12元、精神损害抚慰金17500元符合相关法律规定，予以确认；吴玉明主张的护理费偏高，根据本案实际情况，酌情认定护理费80×120=9600元。吴玉明个体经营新吴区吴玉明百货店，无固定收入，参照2019年城镇私营批发和零售业就业人员的平均工资55569元／年计算误工费，故误工费应为37046元。第三人资金保险公司作为国家设立道路交通事故社会救助基金的管理人，先行垫付交通事故中受害人吴玉明的抢救费用53128.79元，吴玉明应当在收到赔偿款后返还给资金保险公司。综上，吴玉明的各项损失费用合计749134.99元，由太平保险无锡支公司在交强险范围内赔付吴玉明120000元。超过部分629134.99元由太平保险无锡支公司在第三者责任保险范围内赔付吴玉明。吴玉明收到赔偿款后返还资金保险公司53128.79元，返还林成宝91143.5元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、太平保险无锡支公司于判决发生法律效力后十日赔付吴玉明749134.99元。二、吴玉明收到赔偿款后返还紫金保险公司垫付抢救费用53128.79元、返还林成宝91143.5元。三、驳回吴玉明的其他诉讼请求。一审案件受理费4258元减半收取2129元、鉴定费5560元，合计7689元，由吴玉明负担27元，太平保险无锡支公司负担7662元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于非医保用药，太平保险无锡支公司未就医疗费中非医保用药的构成及超出基本医疗保险同类医疗费用的金额进行举证，其公司笼统要求在医疗费中扣除10%比例作为非医保用药费用不予赔偿，缺乏依据，本院不予支持。关于误工费，吴玉明伤情经鉴定构成十级残疾，评定误工期240日，故依法应当支持其误工费损失。一审中吴玉明提交的证据证明其个体经营新吴区吴玉明百货店但未提交证据证明其具体收入水平，故一审参照上一年度城镇私营批发和零售业就业人员的平均工资计算吴玉明的误工费，并无不当，本院对太平保险无锡支公司该上诉意见亦不予支持。综上所述，太平保险无锡支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费582元，由上诉人太平保险无锡支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  薛 崴审 判 员  张朴田审 判 员  杨 曦二〇二一年五月十二日法官助理  杨 志书 记 员  李 蒙