湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终771号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司。 负责人：许嘉，该支公司总经理。 委托诉讼代理人：陶中秀，该支公司员工。 被上诉人（原审原告）：李湘群。 被上诉人（原审被告）：谢艳美。 被上诉人（原审被告）：李喜庭（谢艳美之夫）。 上诉人阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司（以下简称邵阳阳光保险公司）因与被上诉人李湘群、谢艳美、李喜庭机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵东市人民法院（2020）湘0521民初4634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人邵阳阳光保险公司的委托诉讼代理人陶中秀到庭参加诉讼，被上诉人李湘群、谢艳美、李喜庭经传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邵阳阳光保险公司上诉请求：依法改判邵阳阳光保险公司在一审的基础上不承担定残后的误工费2193.4元；本案诉讼费由李湘群、谢艳美、李喜庭承担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于误工费的认定，李湘群的误工损失应当计算至定残日的前一天，原判在计算误工费损失时，多计算了20天，共计2193.4元。 李湘群、谢艳美、李喜庭未予答辩。 李湘群向一审法院起诉请求：判令谢艳美、李喜庭、邵阳阳光保险公司赔偿李湘群医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、住院生活费及医疗器具费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费、鉴定费等各项损失，共计309403.07元（庭审中将诉讼请求增加至314403.07元），邵阳阳光保险公司在理赔限额内承担责任；本案诉讼费由谢艳美、李喜庭、邵阳阳光保险公司承担。 一审法院认定事实：2019年11月12日17时45分许，谢艳美驾驶湘Ｅ9××××号小型轿车在邵东市××乡××村地段，碰撞李湘群驾驶的电动两轮车，造成李湘群受伤。邵东市公安局交通警察大队认定，谢艳美应负此次事故的全部责任。事发后，李湘群先后在邵东市人民医院、正大邵阳骨伤科医院共计住院治疗56天及门诊治疗，共用去医疗费69611.33元，花救护车费90元，花一次性生活用品费525元（非税务票据），花陪护床费480元（非税务票据），花轮椅、便椅费用550元（非税务票据）。2020年7月24日，经怀化市方正司法鉴定中心鉴定，李湘群的伤情评定为九级伤残；伤后误工期为270天，护理期为120天，营养期为90天；择期行内固定物取出术，预计医疗费用8000元，术期分别增加误工期、护理期、营养期30天。李湘群花鉴定费2200元。邵东市大禾塘街道办事处和湖南邦盛利园酒店管理有限公司分别出具证明证实，李湘群从2014年4月至交通事故前，一直在湖南邦盛利园酒店管理有限公司从事服务员工作，并在该公司员工宿舍202室居住。李湘群共有兄弟姊妹5人且均已成年，其父李树清（1944年5月1日出生）、其母毛树英（1946年6月5日出生）系李湘群的被扶养人。湘Ｅ9××××号小型轿车的车主为李喜庭，交通事故时系谢艳美借用；该车在邵阳阳光保险公司投保了交强险和商业三者险，交强险理赔限额为122000元（其中财产损失理赔限额为2000元，医疗费用理赔限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元）；商业三者险的理赔限额为500000元（不计免赔）。李湘群治疗期间，谢艳美垫付了医疗费用17000元，邵阳阳光保险公司垫付了医疗费10000元；庭审中，邵阳阳光保险公司同意对谢艳美垫付的费用在本案中一并处理，谢艳美自愿承担李湘群医疗费10%的非医保费用。审理中，邵阳阳光保险公司申请对李湘群的伤残等级进行重新鉴定，2020年12月22日经娄底市司法鉴定中心鉴定：被鉴定人李湘群的伤情构成九级伤残。鉴定费用已由邵阳阳光保险公司支付。 一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。邵东市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定事实清楚，适用法律正确，责任划分妥当，可作为本案确定当事人承担民事赔偿责任的依据；湘Ｅ9××××号小型轿车的车主为李喜庭，交通事故时系谢艳美借用，李喜庭在本次交通事故中没有过错，不承担赔偿责任；因此本次交通事故造成的损失应全部由谢艳美承担赔偿责任；因湘Ｅ9××××号小型轿车在邵阳阳光保险公司投保了交强险和商业三者险，邵阳阳光保险公司首先应当在交强险赔偿限额内予以赔偿，超出交强险各分项赔偿限额部分的损失，由谢艳美与邵阳阳光保险公司在商业三者险限额内依保险合同约定承担赔偿责任。庭审中，邵阳阳光保险公司同意对谢艳美垫付的费用在本案中一并处理，谢艳美自愿承担李湘群医疗费10%的非医保费用均是其真实意思表示，予以准许；谢艳美垫付的费用结案时可折抵案款，邵阳阳光保险公司垫付的费用，结案时应予以核减。根据谁主张谁举证的原则，重新鉴定的鉴定费由邵阳阳光保险公司承担。交通事故前，李湘群在城镇居住并务工一年以上，其主要生活来源于城镇，审理中，邵阳阳光保险公司主张李湘群的户籍性质为农村，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算，但未能举证对李湘群提交的证据予以反驳，因此邵阳阳光保险公司应承担举证不能的法律后果，对邵阳阳光保险公司的主张不予采信，故李湘群主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算合理合法，予以支持。关于李湘群的损失经核定：医疗费为69611.33元；住院伙食补助费（含一次性生活用品费）为2800元（50元／天×56天）；营养费为1800元（20元／天×90天）；误工费（参照住宿和餐饮业的标准按鉴定结论确定的时间计算）为29610.9元（270天×109.67元／天）；护理费（含陪护床铺费、按李群主张的183元／天的标准计算）为21960元（120天×183元／天）；交通费酌情认定为600元（含救护车费）；残疾赔偿金为159368元（39842元／年×20年×20%）；残疾器具费（轮椅、拐杖）550元；鉴定费2200元；李湘群主张的精神损害抚慰金8000元偏高，酌情认定为6000元；被扶养人生活费5587.6元［（5年＋5年）×13969元／年÷5×20%］；李湘群主张的后续治疗费8000元为择期行内固定物取出术的费用，系必然发生的合理费用，可一并处理。李湘群的以上损失共计308087.83元［其中医疗费部分（含医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费）为82211.33元，伤残赔偿部分（含误工费、护理费、残疾器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、被扶养人生活费）为223676.5元，鉴定费2200元］，首先由邵阳阳光保险公司在交强险限额内赔偿120000元（医疗费部分10000元＋伤残部分110000元），超出交强险各分项赔偿限额部分的损失185887.83元（308087.83元-120000元-2200元），由谢艳美承担非医保费用6961.13元（69611.33元×10%），由邵阳阳光保险公司在商业三者险限额内赔偿178926.7元（185887.83元-6961.13元）；不属于保险理赔的鉴定费2200元，由谢艳美承担。以上谢艳美共计应承担9161.13元（6961.13元＋2200元）。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、由阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司在交强险限额内赔偿李湘群损失120000元，在商业三者险限额内赔偿李湘群损失185887.83元，共计赔偿298926.7元；核减垫付的10000元，还应赔偿288926.7元。二、由谢艳美赔偿李湘群损失9161.13元。三、驳回李湘群要求李喜庭承担赔偿责任的诉讼请求及其他诉讼请求。上述给付款项，限判决生效后三十日内付清。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费924元，由谢艳美承担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院经审查确认一审认定的事实和证据。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审的争议焦点为：原审对误工费的计算是否不当。李湘群于2019年11月12日因交通事故受伤，2020年7月24日经怀化市方正司法鉴定中心鉴定构成九级伤残，误工期为270天。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”误工时间最长计算至定残前一日，对超出定残之日的时间，不予支持。故李湘群的误工时间应自受伤之日起计算至定残前一日止，即从2019年11月12日起计算至2020年7月23日止，共计255天。经重新核算，其误工费应为27965.85元（109.67元/天×255天）。一审法院对李湘群的误工费多计算1645.05元（29610.9元-27965.85元），属适用法律错误，应予纠正。鉴于邵阳阳光保险公司对一审判决认定其赔偿李湘群的其他损失无异议，本院在一审判决其赔偿数额的基础上直接予以核减，即邵阳阳光保险公司应当在交强险限额内赔偿李湘群损失120000元，在商业三者险限额内赔偿李湘群损失177281.65元（185887.83元-6961.13元-1645.05元），共计赔偿297281.65元；核减垫付的10000元，还应赔偿287281.65元。 综上所述，邵阳阳光保险公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持湖南省邵东市人民法院（2020）湘0521民初4634号民事判决第二项； 二、撤销湖南省邵东市人民法院（2020）湘0521民初4634号民事判决第一、三项； 三、阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司在收到本判决书后十日内赔偿李湘群各项经济损失287281.65元； 四、驳回李湘群的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件诉讼费924元，由谢艳美负担。二审案件受理费300元，由阳光财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司负担75元，李湘群负担225元。 本判决为终审判决。 审 判 长  朱红伟 审 判 员  王文俊 审 判 员  颜锦霞 二〇二一年五月十一日 法官助理杨碧波 代理书记员  廖海雄 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十条误工时间根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 ……