江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终1780号上诉人（原审被告）：许丽华，男，1979年7月20日出生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：孙远强，江苏熊运栋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：佟某，女，1970年7月21日出生，汉族，住睢宁县。被上诉人（原审原告）：许楠楠，男，1991年6月15日出生，汉族，住睢宁县。被上诉人（原审被告）：许思佳，女，2006年9月16日出生，汉族，住睢宁县。法定代理人：佟某，与许思佳系母女关系。三被上诉人共同委托诉讼代理人：梁波，江苏茂通律师事务所律师。上诉人许丽华因与被上诉人佟某、许楠楠、许思佳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服徐州市睢宁县人民法院（2020）苏0324民初4061号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人许丽华的委托诉讼代理人孙远强，被上诉人佟某、许楠楠及其委托诉讼代理人梁波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许丽华上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审划分责任比例不当。1.三被上诉人近亲属许友东在事故发生前已从事驾驶压路机多年，并取得相应驾驶资质，熟悉相关操作流程、转场工况以及注意事项。2.上诉人与被上诉人是同村同姓村民，也是通过许友东原老板介绍而雇佣其驾驶压路机，即上诉人是在了解许友东有相应驾驶资质，且有多年驾驶经验、身体健康情况下才雇佣许友东。3.事发时，许友东已将胶轮车转运到平板车上，并已停稳，据此可以推算当时许友东距离地面仅是一米半左右。4.根据经营习惯，压路工作时间以及压路机转场时间，不是压路机老板能实际到场并全程掌握。综上，上诉人在本次事故中不存在过错，被上诉人也并没有提供证据证明上诉人存在过错，一审判决上诉人承担70%责任没有事实依据。二、被上诉人近亲属许友东是2018年10月30日从平板车上摔落受伤，一审从2018年10月15日认定误工期限没有事实依据。佟某、许楠楠、许思佳辩称，1.许友东受雇于上诉人为其从事驾驶压路机的工作，双方形成雇佣关系。许友东根据上诉人的指示在夜间驾驶压路机，一直工作至凌晨，上诉人安排许友东在夜间操作存在安全隐患，具有重大过错。许友东在操作压路机过程中，从车上摔下，导致头部受伤，上诉人作为雇主，应当对损害结果承担主要赔偿责任。一审法院在认定责任比例时已经认定许友东自行承担损害后果的30%，已经减轻了上诉人赔偿责任。2.关于误工费问题。根据一审法院查明事实，许友东为上诉人提供劳务服务的时间是2018年10月15日，到2018年10月30受伤之日，上诉人并没有支付相应劳务工资。一审法院根据鉴定结果以及本案实际，判令上诉人自2018年10月15日支付误工费符合本案事实。佟某、许楠楠、许思佳向一审法院起诉请求：判令许丽华赔偿各项经济损失共计1213329.76元并承担本案诉讼费用,其中：1.医疗费22947.35元；2.辅助器械费4096元；3.死亡之前的误工费40000元（时间是2018年10月15号至2019年6月19日，计算8个月，每个月5000元）；4.死亡之前的护理费32560元（两人护理每天200元计算77天，一人护理每天110元计算156天）；5.死亡赔偿金996743.04元【（按照2019年全省居民人均可支配收入中工资性收入23836元+经营性收入5636元）*1.78*19年】；6.精神损害抚慰金50000元；7.丧葬费39870.5元，按照2019年江苏省在岗职工平均工资79740元标准计算六个月；8.办理丧葬事宜人员的误工费2855元，按照每人每天57.1元，按10人计算5天；9.住院伙食补助费4104元，按照每天36元计算114天；10.营养费11650元，按照每天50元计算233天，从受伤一直到去世那天；11.交通费10883.87元，按照票据数额计算；12.住宿费5520元，按照住宿费的票据金额计算；13.鉴定费2600元。一审法院认定事实，佟某系许友东（1958年5月16日生）之妻，其二人育有许楠楠（1991年6月15日生），许思佳（2006年9月16日生）。许丽华雇佣许友东在南昌市工地从事驾驶胶轮车作业，双方约定按5000元/月的标准支付工资。2018年10月30日凌晨，许友东在位于南昌市处将胶轮车转运到平板车上时，从平板车上摔落受伤。许友东受伤后被送往南昌大学第四附属医院住院治疗，其伤情诊断为：脑疝、右侧颞枕部硬膜外血肿、右额叶脑挫伤、右侧颞枕部脑梗塞、脑脊液漏、颅骨缺损、肋骨骨折、肺部感染，其间行右侧颞枕部硬膜外血肿清除术。2018年12月6日，许友东从南昌大学第四附属医院出院，同日转入睢宁县人民医院继续住院治疗，2019年2月14日出院。截至2019年2月14日，许友东共计花费医疗费310255.53元。2019年3月11日，许友东在睢宁县人民医院因检查治疗需要当日办理入、出院手续，花费906元。2019年3月26日至3月31日，许友东在睢宁县人民医院住院治疗，花费3919.02元。2019年6月18日许友东在睢宁天虹医院花费186.8元。前述治疗许友东花费医疗费5011.82元。许友东在睢宁人民医院住院期间由徐州康悦劳务服务有限公司的工作人员护理77天，佟某、许楠楠、许思佳支付护理费15400元。因治疗康复需要佟某、许楠楠、许思佳按医院要求为许友东购买了充气床垫、血氧仪、制氧机、氧气袋等花费4096元。另查明，江苏以立律师事务所应许友东要求委托邳州市人民医院司法鉴定所对其致残程度、误工期、护理期、营养期、护理依赖程度进行评定。2019年5月15日，邳州市人民医院司法鉴定所作出邳人医司鉴所[2019]临鉴字第50号鉴定意见书，认定：被鉴定人许友东因外伤颅脑损伤致持续性植物生存状态，构成人体损伤一级残疾，损伤后需误工、护理、营养均至伤残疾评定前一日，需完全护理依赖。为此支付鉴定费2600元。许友东于2019年6月19日因病去世。再查明，许丽华在许友东住院后，给付医疗费14.4万元。双方于2018年11月30日签订协议书一份，约定：许丽华在2018年11月30日前支付五万元，2018年12月10日前再支付五万元，以后治疗费每欠到五万元时，即支付五万元，以此类推；双方都同意并要求医院不得进行过度用药。在许友东治疗期间许丽华保证不变卖、转移其家族财产。协议签订后，许丽华仅支付第一期5万元，余款未有给付。为此，许友东曾于2018年12月26日起诉许丽华要求其给付前期医疗费10万元。经审理后，一审法院于2019年3月15日作出（2018）苏0324民初9284号民事判决书，判令许丽华给付许友东医疗费10万元。现该案尚在一审法院执行过程中。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，佟某、许楠楠、许思佳亲属许友东受雇于许丽华，许友东在为许丽华提供劳务的过程中受伤，许丽华作为雇主应当承担侵权责任。许友东在从事雇佣活动的过程中，未尽到足够安全注意义务，从胶轮车驾驶室摔落，致头部、肋部严重损伤，自身存在一定过错，应适当减轻许丽华的赔偿责任。根据本案案情，一审法院酌定许丽华承担70%的赔偿责任，许友东自行承担30%的责任。对于佟某、许楠楠、许思佳主张的各项损失，一审法院认定如下：1.医疗费315267.35元（310255.53元+5011.82元）；2.残疾器具费，佟某、许楠楠、许思佳主张4096元，许丽华对此无异议，一审法院依法予以认可；3.误工费，佟某、许楠楠、许思佳按月工资5000元，自2018年10月15日计算至2019年6月19日，主张40000元误工费损失，符合法律规定，一审法院予以支持；4.护理费28270元【15400元+（117天×110元/天）】；5.死亡赔偿金996740元（52460元/年×19年）；6.丧葬费，39870.5元；7.办理丧葬事宜误工费，佟某、许楠楠、许思佳主张2855元（20845元/年×5人×10天），标准适当，其它项较高，一审法院依法调整为1370.70元（20845元/年/天×4人×6天）；8.住院伙食补助费4104元（36元/天×114天），期限合理、标准适当，一审法院依法予以认可；9.营养费9401.55元（40.35元/天×233天）。10.佟某、许楠楠、许思佳主张交通费损失11310.5元，鉴于交通费应为实际花费，结合许友东治疗时间、次数和地点，一审法院酌定交通费为7000元；11.住宿费，佟某、许楠楠、许思佳主张住宿费5520元，证据不足，一审法院不予支持；12.精神抚慰金佟某、许楠楠、许思佳主张50000元过高，一审法院考虑本次事故许友东受伤后死亡的事实及双方过错程度，综合考量，一审法院酌定为35000元。佟某、许楠楠、许思佳因许友东受伤死亡造成的各项经济损失应为：医疗费315267.35元、残疾器具费4096元、误工费40000元、护理费28270元、死亡赔偿金996740元、丧葬费39870.5元、办理丧葬事宜误工费1370.70元、住院伙食补助费4104元、营养费9401.55元、交通费7000元、精神抚慰金35000元。许丽华应赔偿1047284.07元（1446120.10元×70%+35000元），扣除许丽华已付的194000元及（2018）苏0324民初9284号民事判决书中判决承担的100000元外，被告许丽华仍需赔偿佟某、许楠楠、许思佳753284.07元。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、许丽华于判决生效后十日内赔偿佟某、许楠楠、许思佳因许友东死亡造成的各项经济损失共计753284.07元；二、驳回佟某、许楠楠、许思佳的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3465元，鉴定费2100元，合计5565元，由佟某、许楠楠、许思佳负担1000元，由许丽华负担4565元。二审期间，上诉人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，关于一审法院划分责任比例是否适当问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，三被上诉人近亲属许友东受雇于上诉人，在为上诉人提供劳务过程中受伤，上诉人作为雇主应承担相应责任。一审法院结合案件事实、双方当事人之间关系、事件性质等，认定上诉人承担70%的赔偿责任，许友东自行承担30%的责任，与双方当事人的过错程度相当，本院予以确认。关于误工费问题，一方面上诉人在前案以及本次一审诉讼中均未提出异议，另一方面上诉人作为雇主并没有支付2018年10月15日至2018年10月30日的劳务报酬，故一审法院将该段期间劳务报酬与受伤后的误工损失统一计算得出40000元，符合本案事实，本院予以确认。综上所述，许丽华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3465元，由上诉人许丽华负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 超审 判 员  费 蜜审 判 员  孙守明二〇二一年五月十日法官助理  冷潇潇书 记 员  杨 帆