四川省乐山市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）川11刑终54号 原公诉机关四川省峨眉山市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李玉建，男，1983年9月23日出生于四川省峨眉山市，汉族，初中肄业，农民，住四川省峨眉山市。2010年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑五年；2015年因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑一年二个月；2017年4月6日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元，2019年6月6日刑满释放。因吸食毒品，于2020年9月16日被行政拘留十五日，于2020年9月30日被夹江县公安局决定强制隔离戒毒二年。2020年11月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于四川省峨眉山市看守所。 指定辩护人朱虹，四川智凯律师事务所律师。 原审被告人韩登全，绰号“东家”，男，1976年5月5日出生于四川省峨眉山市，汉族，小学肄业，无业，户籍所在地四川省峨眉山市，住四川省峨眉山市。因吸食毒品，于2014年被峨眉山市公安局行政拘留，于2020年9月16日被行政拘留十五日。2020年9月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于四川省峨眉山市看守所。 四川省峨眉山市人民法院审理四川省峨眉山市人民检察院指控原审被告人李玉建、韩登全犯贩卖毒品罪一案，于2021年3月23日作出（2021）川1181刑初50号刑事判决。原审被告人李玉建不服，提出上诉。本院于2021年4月22日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。 原判认定：2020年9月15日15时许，王某微信联系被告人李玉建购买甲基苯丙胺（冰毒），双方谈好每克600元，以7500元购买12克甲基苯丙胺。随后，李玉建来到被告人韩登全的住处，向其购买了12克甲基苯丙胺。17时许，李玉建携带购得的毒品在韩登全住处单元楼门口与王某完成交易后，被民警当场挡获。经检查，从李玉建身边地上查获毒资7500元、ＯＰＰＯ手机1部和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）疑似物1包（净重0.37克），从王某手中查获甲基苯丙胺疑似物1包（净重11.51克）。随后，民警在该单元401号房间将韩登全抓获，并在房间内客厅沙发垫下查获甲基苯丙胺疑似物3包（分别净重1.06克、1.58克、0.69克）、甲基苯丙胺片剂疑似物1包（净重0.14克），在卧室梳妆台抽屉内查获甲基苯丙胺疑似物2包（分别净重0.55克、0.20克）。经鉴定，上述所查获的甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 一审以经过庭审示证、质证的受案登记表、立案决定书、归案情况说明、户籍证明、李玉建、韩登全前科材料、检查笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录及照片、乐山市公安局物证鉴定所检验报告、现场勘验笔录及图片、视频资料、手机检查笔录、微信聊天记录截图及电子数据检查笔录、微信聊天记录截图、证人王某、张某的证言、夹江县公安局出具的情况说明、被告人李玉建、韩登全的供述与辩解等证据证实上述查明事实。 原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人李玉建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人韩登全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。三、对扣押在案的违禁品甲基苯丙胺15.59克、甲基苯丙胺片剂0.51克及作案工具OPPO手机1部予以没收，由扣押机关夹江县公安局依法处置。 上诉人（原审被告人）李玉建上诉提出其不构成贩卖毒品罪，只是帮王某代购12克毒品；告知王某买12克毒品要7200元，没告诉过王某7500元买12克毒品，多出的300元作为与王某共同的车费而不是劳务费；侦查机关封存的毒品和钱没让李玉建签字，不符合办案程序。其指定辩护人辩称，李玉建如实供述、自愿认罪，侦查机关使用特情侦查手段，引诱李玉建犯罪，李玉建主观恶性、社会危害性小，且毒品扩散的范围小，李玉建家中有年迈的父亲要照料，建议对李玉建从轻或者减轻处罚。 本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，原判证据均经一审庭审举证、质证，合法有效。二审中，上诉人及其辩护人均未提交新的证据，对原判认定的事实和证据，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）李玉建、原审被告人韩登全违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，其中，李玉建贩卖毒品11.51克，韩登全贩卖甲基苯丙胺15.59克、甲基苯丙胺片剂0.14克，二原审被告人的行为均构成贩卖毒品罪。李玉建曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。李玉建因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法从重处罚。韩登全在一审宣判前自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可以从宽处理。 关于李玉建提出其不构成贩卖毒品罪的上诉意见，经查，证人王某证言证实，与李玉建协商好7500元购买12克甲基苯丙胺，此证言与李玉建和王某的微信聊天记录内容吻合，李玉建在侦查机关也供述认可，而李玉建在上家韩登全处购买价格为7200元12克。2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，行为人为他人代购仅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”“劳务费”，或者以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚。且王某在与李玉建微信聊天中明确告知“为自己来拿肯定是我自己要，我要拿回去赚钱的”。即使如李玉建辩称多出的300元是准备陪王某到王某所在夹江县过生日的路费等开支，也并不属于代购毒品的必要开支，故李玉建辩称没告诉过王某7500元买12克毒品，多出的300元作为与王某共同的车费而不是劳务费的意见与查明事实不符，不成立。在案检查笔录、扣押决定书、称量笔录注明，李玉建拒绝在毒品称量笔录、检查笔录和扣押决定书、扣押清单上签字，李玉建辩称侦查机关封存的毒品和钱没让李玉建签字，不符合办案程序的意见不成立。 关于李玉建的指定辩护人辩称李玉建有坦白情节、本案有特情介入、李玉建主观恶性、社会危害性小，且毒品扩散的范围小、李玉建家有老人需赡养的意见，经查，特情介入并不等于特情引诱，李玉建多次因毒品犯罪被刑事处罚，对毒品犯罪有相当了解，在本案中仍联系上家韩登全购买毒品后加价贩卖给吸毒人员王某，其行为构成贩卖毒品罪。本案系特情介入侦破，但不存在特情“犯意引诱”或“数量引诱”；李玉建因涉毒被多次判刑，刑满释放后再次实施毒品犯罪，主观恶性深，辩护人辩称李玉建主观恶性、社会危害性小的意见不成立；原判量刑时已考虑李玉建犯罪事实、情节和对于社会的危害程度，对上诉人李玉建量刑适当，指定辩护人请求对李玉建从轻或者减轻处罚的意见本院不予支持。 综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  赵 霞 审 判 员  苏微颖 审 判 员  李韵梅 二〇二一年五月六日 法官助理  史嘉琪 书 记 员  颜 锐 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。