浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初11299号 原告：杨潘琪，男，1983年11月18日出生，汉族，住宁波市海曙区。法律文书送达地址宁波市高新区研发区Ｃ区12幢4楼浙江素豪律师事务所。 委托诉讼代理人：龚旭凯，浙江素豪律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：吴文达，浙江素豪律师事务所执业律师。 被告：苏州福特曼机器人系统有限公司，统一社会信用代码91320594596963974H。住所地苏州工业区东富路33号2幢。法律文书送达地址苏州工业园区苏州中心广场58幢A座31层。 法定代表人：李向阳，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈生，江苏剑桥颐华律师事务所执业律师。 第三人：福建天恩医药科技有限公司，统一社会信用代码91350821MA2XT8D386,住所地福建省长汀县腾飞路1号9幢，福建省长汀县策武镇德联村李成坝1号（医疗器械产业园工业新区园区S13幢厂房第二层B单元）。 法定代表人：卢从贵，该公司执行董事。 原告杨潘琪与被告苏州福特曼机器人系统有限公司（以下简称福特公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年11月6日立案后，依法适用简易程序由审判员毛建军独任审理。2020年11月10日，本院依申请追加福建天恩医药科技有限公司（以下简称天恩公司）为本案第三人。福特公司在法定期间提起反诉，本院审查后依法立案受理，并与本诉合并审理。2020年12月2日，本院公开开庭进行了审理。杨潘琪的委托诉讼代理人龚旭凯、福特公司法定代表人李向阳及其委托诉讼代理人陈生到庭参加诉讼；天恩公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。庭审中，福特公司以其不再缴纳诉讼费为由请求法院按撤诉处理。本院审查后口头裁定，关于反诉，按福特公司撤诉处理，并记录在案。本案现已审理终结。 原告杨潘琪向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除原、被告之间的设备转让合同；2.福特公司归还杨潘琪全部设备款125万元，并支付违约金14.8万元。3.本案诉讼费由福特公司承担。事实和理由：2020年4月1日，原被告之间签订设备转让合同一份，约定杨潘琪向福特公司采购KN95口罩打片机、焊耳带机及合模成型设备，总价148万元。合同签订后，杨潘琪前前后后向福特公司支付了125万元，但福特公司并未按照约定向杨潘琪交付设备。现福特公司已经逾期交货超过十天，杨潘琪有权解除合同，并要求其承担10%的违约金。故诉至法院望判如所请。 福特公司辩称，按合同第六条第一点约定，先付款后提货，故四台合模机因杨潘琪未付款故未交货；提货是杨潘琪的权利而非福特公司的义务，因为合同约定系自提，为啥有部分货物送到天恩公司，因为天恩公司曾向福特公司购货，而福特公司带货到天恩公司仅是帮忙；福特公司在合同签订后已经尽心尽力履行，并不存在违约行为。 经审理，本院认定事实如下： 2020年4月1日，杨潘琪（甲方）、福特公司（乙方）之间签订了一份设备转让合同，约定：甲方向乙方采购规格为KN95的口罩打片机2套、焊耳带机4套及合模成型设备4套，总价148万元（未税）；乙方保证所供设备为全新，并且采用乙方最新设计和合格的材料制造，各方面符合合同所规定的质量、规格、型号等要求，且不侵犯第三方合法权利；约定质量要求及技术标准，符合KN95口罩成型技术要求，执行国家、地方颁发的相关质量标准和行业标准；合同签订收到全部预付款后，15日交付(4月16号交付)；甲方指派代表至乙方工厂进行功能验收，验收合格后装车发运；甲方派车来乙方厂内并承担运费；设备自安装、调试验收合格之日起质保期1年；质保期内，因设备本身质量问题，乙方接到甲方通知后48小时内到达买方现场，负责免费修理、更换零部件或退换，乙方无正当理由未按时处理相关报修或处理态度消极，甲方可自行或委托第三方进行处理，由此产生的费用从质保款中直接扣除，同时不免除乙方的质保责任：因甲方人为因素产生的质量问题，甲方及时通知乙方并告知初步原因后48小时内到达买方现场，负责修理、更换零部件或退换，乙方收取适当的人工及零部件费用；质保期后，如设备在使用过程中发生质量问题，乙方在接到甲方通知后72小时到达甲方现场，在设备使用过程中发生的有关技术性问题，卖方在接到买方通知后24小时内给予答复；质保期后，乙方收取适当的人工及零部件费用；因设备质量问题发生争议，由第三方所在地的技术单位进行质量鉴定；乙方应在设备发运前对其进行满足于运输距离、防震、防锈和防破损装卸要求的包装，以保证货物安全运输到达甲方指定地点；随货清单上注明货物品种及数量；使用说明书、随配附件和工具以及清单与设备一起发送；甲方接到乙方提出的初步验收申请后3日内组织相关人员来乙方现场对交货清单的数量、外观和基本功能进行确认，并出具初步验收意见，同意发货视同初步验收合格，乙方在收到发货款后1日内发货；乙方交货后，在甲方的有效配合下，3日内完成设备的安装、调试和验收；合同签订后，如因甲方或双方讨论后引起新的设计或方案变更，乙方有权对交货及安装周期与甲方进行讨论并确定；乙方向甲方交付设备时，应同时交付与该设备相关的所有中文版技术资料：乙方设备安装调试完成后，除甲方明确说明不需要外应对甲方人员进行使用技能培训；双方签订合同后1个工作日内，甲方向乙方支付74万元，第一部分预付款作为定金；乙方同时开具收款收据于甲方；设备在乙方验收合格后，甲方向乙方支付尾款74万元；根据诚信原则，双方应在己方经营发生重大变化时三日内告知对方，否则，另一方有权中止合同或解余合同，如因此给对方造成损失，告知义务方应予以赔偿；逾期交货、调试完成或付款的，每天按合同总价的0.05%向对方支付违约金，逾期超过10天，守约有权解除合同，违约方应承担10%的违约金；甲方无正当理由拒收的，应向乙方支付项目已经实际发生的费用，另外支付合同总价10%的违约金；因台风、地震、洪水等不可抗力因素导致合同履行延迟、不能履行，义务方免责，但应在事件发生后2小时内告知对方，并主动采取有效措施防止损失扩大；本协议在履行过程中，如发生争议，双方友好协商解决，如协商不成，双方同意由原告所在地法院裁决； 甲方联系人为杨潘琪（电话137××××4272）、乙方联系人为李向阳（137××××9119）；本合同履行过程中具体事宜的确认，均需通过上述联系方式或书面形式进行，其他方式无效；如涉及至设备型号、规格、数量、质量技术要求、价格、支付方式等合同重大变更均需有双方盖章认可的书面文件；联系人如有变更，变更方必须以书面形式告知对方，否则对对方不发生效力；附件与本合同内容冲突的，如无特别说明，以本合同为准；等等。庭审中，杨潘琪确认双方约定涉案机器设备送至天恩公司处。 合同签订后，杨潘琪于2020年4月1日、2日、3日、4日向福特公司支付了24万、16万元、16万元、18万元，于2020年4月22日支付了40万元。前述款项，福特公司确认已收到。 2020年4月23日，福特公司向天恩公司进行送货。送货单上载明：客户名称为天恩公司，客户地址为福建省龙岩市长汀县××路××号××幢，产品名称、规格、单位、数量分别为全自动儿童平面口罩机（非标设备）2套、ＫＮ95打片机（非标设备）2套、半自动焊耳带机（非标设备）4套。该送货单的右下角有手写内容如下“2020.04.24Ｌａｌｌａｎ（英文字母，形似）货已收到质量待确认”。 2020年4月28日，李向阳、杨潘琪一起到达龙岩市。同日下午7:44，李向阳微信杨潘琪“他们10点多过来，我们等会一起吃宵夜？”杨潘琪回复“好多人吧”“好的”，李向阳回复“估计他们有三个人，等碰头了再看安排”。同日下午11:22，李向阳微信杨潘琪“他们10分钟左右到，一会我们去811”，杨潘琪回复“OK”。2020年4月29日上午10:47，李向阳微信杨潘琪“一会碰头”，杨潘琪回复“OK”。2020年4月30日上午7:00，李向阳微信杨潘琪“我到苏州了”。 2020年4月30日下午2：12，李向阳微信杨潘琪“刀已经搞定，明天两把发福建，今天卢董事长有可能过来，我给他谈谈”，杨潘琪回复“哪个卢董”，李向阳回复“天恩的”。2020年5月1日，李向阳微信杨潘琪“这是从昆山订的两把刀，你方便时直接费用直接结给供应商即可”，杨潘琪回复“好的”，李向阳回复“2.5万一套，共五万。……”以及供应商的银行账户。2020年5月4日，李向阳微信杨潘琪“刀具款方便给他付下吗？这个人催的厉害”，杨潘琪回复“OK”，随即进行微信转账，并告知李向阳“微信支付到达上限了”等等。2020年5月6日，杨潘琪又向李向阳微信转账5万元（刀钱），李向阳予以收取。同日下午8:59，杨潘琪微信李向阳“刀安装调试好了吗？”李向阳回复“刀试过是好的，余总还没有安排生产，也缺布，明天我在催下”，杨潘琪回复“好的”“向阳哥拜托你了”。 2020年5月8日，李向阳微信卢从贵（天恩公司的法定代表人）询问其“啥时候回来？”卢从贵回复“儿童机的你直接和余总谈”，李向阳“KN95有您直接负责对吧？”卢从贵“是的”，李向阳“等您回来，杨总的合作框架协议可以签吗？”卢从贵“KN95的我们把他先处理完，你安排财务处理下。杨总的设备，合作框架要等我回去再议”。 2020年5月10日上午11:12，杨潘琪微信李向阳“新刀装上后视频有吗”“你那边情况怎么样”，李向阳回复照片一张，随后双方进行音视频通话，结束后，李向阳向杨潘琪发送了时长15秒的视频。 庭审中，李向阳自述因杨潘琪未按约付款，故已生产好的4套合模成型设备尚未交付。 以上事实有杨潘琪提供的设备转让合同、转账记录，福特公司提供的送货单、微信聊天记录以及当事人庭审陈述等予以证明。 本院认为，涉案合同依法成立且有效，双方均应按约履行。综观合同，关于付款时间的约定有三，一为“甲方接到乙方提出的初步验收申请后3日内组织相关人员来乙方现场对交货清单的数量、外观和基本功能进行确认，并出具初步验收意见，同意发货视同初步验收合格，乙方在收到发货款后1日内发货”，二为合同约定的“八、付款”之条款，即“双方签订合同后1个工作日内，甲方向乙方支付74万元，第一部分预付款作为定金；乙方同时开具收款收据于甲方；设备在乙方验收合格后，甲方向乙方支付尾款74万元”，三是“如涉及至设备型号、规格、数量、质量技术要求、价格、支付方式等合同重大变更均需有双方盖章认可的书面文件”。现杨潘琪未能在双方签订合同后1个工作日内支付74万元，已构成违约。而目前虽无证据显示杨潘琪同意福特公司交付KN95打片机2套、半自动焊耳带机4套，但结合双方确认的“双方约定涉案机器设备送至天恩公司处”以及微信聊天记录可知，福特公司已将KN95打片机2套、半自动焊耳带机4套予以交付，且杨潘琪亦已在发货前将对应款项支付完毕；但是根据合同约定的“4月16号交付”来看，福特公司已经存在违约行为；同时，根据约定“如涉及至设备型号、规格、数量、质量技术要求、价格、支付方式等合同重大变更均需有双方盖章认可的书面文件”，“提出初步验收申请”、杨潘琪“进行确认，并出具初步验收意见，同意发货视同初步验收合格”等应为合同重大变更事项，如有变更需经双方盖章认可的书面文件，现福特公司并无证据证明上述事项已经双方盖章同意予以变更，故在福特公司未能举证证明其已向杨潘琪提出初步验收申请及杨潘琪已经同意发货，福特公司至今未交付4套合模成型设备的行为，显已违约，且属《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定之情形，杨潘琪可以解除合同，故福特公司关于因杨潘琪未付款故其未发货的行为不构成违约的抗辩，本院难以采信。 福特公司收到本院寄发的应诉通知书等的时间为2020年11月12日，故本院确认涉案合同解除时间为2020年11月12日。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。故福特公司应将收到的114万元返还给杨潘琪。至于杨潘琪主张的另外的11万元因并无证据予以证明系在履行涉案合同所付款项，故本院难以支持。至于杨潘琪主张的违约金，虽系合同约定，但因福特公司提出抗辩，且杨潘琪亦无证据证明其存在实际损失，故本院依法予以调整，且认为以114万元为基数，自2020年11月13日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（一年期）计算较妥。 综上，本院认为，杨潘琪之诉请，合理部分，本院予以支持，其余诉请，本院难以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四项、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》（法释〔2009〕5号）第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕8号）第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、涉案设备转让合同于2020年11月12日解除； 二、被告苏州福特曼机器人系统有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨潘琪114万元，并支付以114万元为基数，自2020年11月13日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（一年期）计算的违约金； 三、驳回原告杨潘琪的其他诉讼请求； 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案本诉受理费1.7382万元，减半收取0.8691万元，由原告杨潘琪负担0.1161万元，与被告苏州福特曼机器人系统有限公司负担0.753万元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 毛建军 二〇二一年五月六日 代书记员 徐巧娜 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》（法释〔2009〕5号） 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕8号） 第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。