广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0302民初1123号 原告：桂林市中小企业信用担保有限责任公司，住所地：桂林市七星区辅星路13号甲天下旅游休闲中心1栋10-1号，组织机构代码：55473610-8。 法定代表人：罗光伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡欣翼、候岚晞，该公司法律事务部职员。 被告：荔浦县利百新村建设发展有限公司，住所地：荔浦县荔浦镇篓园村158号，组织机构代码：66702847-4。 法定代表人：卢昶年。 被告：卢照凯，男，1982年4月14日出生，汉族，桂林三宝生物科技有限公司董事长，住荔浦县。 被告：周晓青，女，1982年8月9日出生，汉族，无职业，住荔浦县。 被告：卢昶年，曾用名卢永林，男，1956年11月12日出生，汉族，荔浦县利百新村建设发展有限公司法定代表人，住荔浦县。 被告：何明秀，女，1958年5月2日出生，汉族，无职业，住荔浦县。 五被告共同委托诉讼代理人：谢新学，广西中园律师事务所律师。 被告：桂林三宝生物科技有限公司，住所地：桂林市荔浦县马岭镇长水岭工业园区，统一社会信用代码：450331000003834。 法定代表人：卢照凯。 原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司与被告桂林三宝生物科技有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月20日立案受理后，依法适用简易程序于2016年10月24日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人胡欣翼、候岚晞与被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀的共同委托诉讼代理人谢新学到庭参加诉讼，被告桂林三宝生物科技有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告桂林三宝生物科技有限公司立即返还原告借款本金750万元并支付借款利息；2、被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀对被告桂林三宝生物科技有限公司的上述应履行义务承担连带清偿责任；3、原告对被告荔浦县利百新村建设发展有限公司提供的抵押财产经依法处分后所得价款优先受偿。事实和理由：2014年5月20日，原告向被告桂林三宝生物科技有限公司提供为期30天的拆借资金750万元，被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀承诺连带责任的承担。但借款期限届满被告桂林三宝生物科技有限公司未还款，经催告后仍未履行还款义务，原告故诉讼主张权利。 原告提交如下证据：1、原告与被告桂林三宝生物科技有限公司签订的《临时垫资协议书》，以证明被告桂林三宝生物科技有限公司为返还其向上海浦东发展银行股份有限公司桂林分行的借款而向原告临时借款750万元；2、被告荔浦县利百新村建设发展有限公司于2014年5月19日向原告出具的《承诺函》，以证明被告荔浦县利百新村建设发展有限公司承诺以荔国用（2012）第B×××号地块土地使用权为被告桂林三宝生物科技有限公司的应履行义务向原告提供抵押担保以及承诺连带保证责任的承担；3、被告卢照凯、周晓青与卢昶年、何明秀分别向原告出具的《个人无限连带责任承诺书》，以证明四被告为被告桂林三宝生物科技有限公司的应履行义务向原告承诺连带保证责任的承担；4、2014年5月20日的《收据》，以证明原告履行了提供750万元借款的义务；5、2015年11月6日的《垫资款逾期催收通知书》，以证明原告于2015年11月6日向被告桂林三宝生物科技有限公司催收借款，被告桂林三宝生物科技有限公司于当日收悉。 被告桂林三宝生物科技有限公司未到庭参加诉讼。 被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀共同答辩称：临时垫资协议对借款逾期后的资金占用费约定不明，原告要求按照每日万分之五计息无事实根据。其次，原告主张的抵押权因未办理抵押登记而未设立，其要求优先受偿无法律依据。 被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀未举证。 经过庭审质证，被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀对原告证据的真实性均无异议，本院确认上述证据的证明力。 综合全案有效证据，本院确认如下法律事实：2014年1月22日，原告为乙方与被告桂林三宝生物科技有限公司为甲方签订《临时垫资协议书》，约定（节录）“第一条经甲方董事会／股东会决议，特请求乙方给予临时垫资人民币柒佰伍拾万元用于偿还甲方所欠上海浦东发展银行股份有限公司桂林支行下的到期借款。垫资期限叁拾天（2014年5月20日至2014年6月19日止）。第二条乙方垫资为甲方偿还银行借款，甲方按实际垫资金额每日万分之伍向乙方支付资金占用费，……此笔垫资期限叁拾天，预交资金占用费壹拾壹万贰仟伍佰元。第三条甲方部分还款的，应先冲抵还款之日以前的资金占用费（之后的按实际天数另计），若有余值再冲抵垫资本金。第四条约定垫资日期届满，甲方应及时将乙方垫资的款项归还乙方，若甲方未能按时归还乙方垫资款项，乙方即采取法律手段进行追收，甲方除应支付垫资本金及资金占用费（按垫资本金每日万分之伍计算）外，还应承担乙方在追收过程中所发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师费）。第五条为确保本协议的严格执行，甲方同意按垫资额2%支付履约保证金壹拾伍万元，甲方按期归还垫资款后，保证金无息予以退还，如发生逾期则作为甲方支付给乙方的违约费用。……”。被告桂林三宝生物科技有限公司当日交付原告履约保证金15万元及预交资金占用费112500元。 被告荔浦县利百新村建设发展有限公司于2014年5月19日向原告出具《承诺函》，载明（节录）“……我公司作为保证人用自有使用权的土地一块（荔国用（2012）第B×××号，面积6662.27㎡，座落，用途住宅）承诺抵押给贵公司，作为该笔垫资款的担保，如桂林三宝生物科技有限公司向贵公司未履行到期债务或未履行与贵公司《临时垫资协议书》中约定的义务和责任的，贵公司既可以要求本公司承担责任也可以要求就本公司的该块土地（荔国用（2012）第B×××号）优先受偿”。 被告卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀并向原告出具《个人无限连带责任承诺书》，承诺对被告桂林三宝生物科技有限公司在《临时垫资协议书》项下的应履行义务向原告承担连带清偿责任。 2014年5月20日，原告向被告桂林三宝生物科技有限公司提供借款750万元。 本院认为：原告与被告桂林三宝生物科技有限公司间的资金融通行为属民间借贷，双方间的借款合同自签订时成立，其合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同有效。原告已履行提供借款的义务，被告桂林三宝生物科技有限公司却未于借款期限届至时返还借款，其行为构成违约，应承担相应的返还借款并按照约定利率标准支付借款利息及逾期利息的违约责任，被告称《临时垫资协议书》对逾期利率标准约定不明与事实不符，借款利率标准与逾期利率标准均为每日万分之五。但，因原告预先收取了112500元借款利息以及15万元履约保证金，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，原告的实际出借本金应为7237500元。对于15万元履约保证金，虽因其预先收取致抵扣借款本金，但不妨碍其在借款逾期后向违约金的转化，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，至原告起诉时止，15万元违约金与每日万分之五的逾期利率未超年利率24%，则被告桂林三宝生物科技有限公司应支付原告违约金15万元。 因被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀承诺对被告桂林三宝生物科技有限公司的应履行义务承担连带责任保证，则原告在保证期间内要求该五位被告对被告桂林三宝生物科技有限公司的应履行义务承担连带清偿责任的诉讼请求合法，本院亦予以支持。 对于原告要求对被告荔浦县利百新村建设发展有限公司承诺提供的抵押物优先受偿的诉讼请求，因承诺之抵押物未办理抵押登记致对抗他人之优先不成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告桂林三宝生物科技有限公司返还原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司借款7237500元并支付该笔款项自2014年5月20日起至返还完毕之日止按照每日万分之五计算的利息； 二、被告桂林三宝生物科技有限公司支付原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司违约金15万元； 三、被告荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀对被告桂林三宝生物科技有限公司的应履行义务向原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司承担连带清偿责任； 四、驳回原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。 本案案件受理费84890元，因适用简易程序减半收取42445元，由被告桂林三宝生物科技有限公司、荔浦县利百新村建设发展有限公司、卢照凯、周晓青、卢昶年、何明秀共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费84890元［户名：桂林市中级人民法院，帐号：30×××16，开户行：农行桂林高新支行］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员 李 莉 二〇一六年十月二十七日 书记员 韦梦妮