内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2021）内03民终251号上诉人（原审原告）：乌海市榕鑫能源实业有限责任公司。法定代表人：陈善城。委托诉讼代理人：李佳。被上诉人（原审被告）：徐洪进，男，1969年10月1日出生，汉族，现住乌海市。委托诉讼代理人：王普春，内蒙古济海律师事务所律师。上诉人乌海市榕鑫能源实业有限责任公司（以下简称：“榕鑫公司”）因与被上诉人徐洪进劳动争议一案，不服乌海市海南区人民法院（2020）内0303民初1182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。榕鑫公司上诉请求：撤销乌海市海南区人民法院（2020）内0303民初1182号民事判决，判决上诉人给付徐洪进一次性就业补助金56880元。事实及理由：2019年8月22日，徐洪进在工作期间摔伤，经乌海市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为：劳动功能障碍伤残等级为9级，乌海市海南区人民法院判决上诉人给付徐洪进一次性就业补助金71480元（7148元/月×10个月=71480元）。根据乌海市人民政府公布的数据，2019年乌海市社会平均工资为5688元/月，因此上诉人应给付徐洪进56880元（5688元/月×10个月=56880元）。被上诉人徐洪进辩称，一审事实认定清楚，适用法律及计算标准正确，上诉人所述计算标准无任何依据，应予维持。首先，依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第37条的规定，徐洪进一次性就业补助金计算为10个月。其次，被上诉人是在2020年提出解除劳动关系的，应当以2019年统筹地区职工月平均工资为基数计算一次性就业补助金。根据乌海市人力资源和社会保障局乌人社办发（2020）16号文件，乌海市2019年单位在岗职工平均工资为857765元/年，月均7148元/月。依据乌海市人力资源和社会保障局乌人社函（2020）83号文件内容，乌海市2020年工伤保险待遇计发基数按乌人社办发（2020）16号文件计发。况且上诉人在一审时对仲裁裁决的第四项护理费中按照统筹地区上年度职工月平均工资7148元计算均表示认可。榕鑫公司向一审法院起诉请求：1.撤销乌海市海南区劳动人事争议仲裁院海南劳人仲字（2021）51号裁决书；2.判决原告支付被告一次性就业补助金52270元；3.判决原告向被告支付的用于被告工伤治疗的40000元借款，应在支付的补偿金中抵扣。一审法院认定事实：2016年5月1日，被告徐洪进在原告榕鑫公司处工作，岗位为原煤主操。2019年8月22日下午，被告徐洪进在主洗煤车间工作时将左脚摔伤，在乌海市人民医院住院治疗20天，原告单位派人对其进行护理。2020年8月18日，被告在乌海市人民医院住院6天，原告未派人进行护理。经乌海市人民医院诊断为：左跟骨骨折（粉碎性），2019年12月2日，乌海市海南区人力资源和社会保障局作出海南人社工伤认字（2019）第1411066号《认定工伤决定书》认定，被告徐洪进所受伤为工伤。2020年7月17日，乌海市劳动能力鉴定委员会出具乌劳鉴工字（2020）022号《劳动能力初次鉴定结论通知书》，结论为：劳动功能障碍伤残等级为玖级，生活自理障碍等级无。申请劳动能力鉴定花费200元。被告徐洪进受伤前12个月平均工资为4624元，原告已为被告缴纳各项社会保险。徐洪进于2020年9月30日向乌海市海南区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：1．依法解除双方的劳动关系；2．榕鑫公司支付徐洪进一次性伤残补助金41616元、一次性工伤医疗补助金71480元、一次性伤残就业补助金71480元、停工留薪期工资36992元、住院伙食补助费405元、护理费1162元、鉴定费200元，共计223335元；3．榕鑫公司支付徐洪进经济补偿金20808元。该仲裁院于2020年11月5日作出海南劳人仲字（2021）51号裁决书，内容为：“一、解除徐洪进与榕鑫公司的劳动合同关系、终止工伤保险待遇。二、榕鑫公司支付徐洪进一次性就业补助金柒万壹仟肆佰捌拾元整人民币（7148元／月×10个月=71480元）。三、榕鑫公司向徐洪进支付停工留薪期工资叁万陆仟玖佰玖拾贰元整人民币（4624元／月×8个月=36992元）。四、榕鑫公司向徐洪进支付护理费壹仟零壹元整人民币（7148元／月×70％÷30天×6天=1001元）。五、驳回徐洪进的其他仲裁请求。文书送达后原告榕鑫公司认为：1．裁决书第二项存在错误；2．要原告向被告支付的用于被告工伤治疗的40000元借款，应从支付的补偿金中予以抵扣。故向一审法院提起诉讼，请求撤销该裁决。另查明，被告徐洪进于2019年8月27日向原告榕鑫公司借款30000元，用于受伤期间医院治疗费用，2020年8月11日借款10000元，用于后期手术取钢板治疗费用。原、被告双方对于仲裁裁决的第一项、第三项、第四项均予以认可，没有异议。一审法院认为，劳动者享受社会保险和福利待遇的权利，应当受到法律保护。徐洪进系被告单位职工，在工作中受伤且经劳动行政部门认定为工伤，并经乌海市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍性伤残等级玖级，对此基本事实予以认定，原告徐洪进依法应当享受工伤保险待遇。根据《社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条之规定，被告在停工留薪期间应当享受原工资水平。依据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，享受停工留薪期待遇……停工留薪期含不稳定期和恢复期”。被告所受伤为：“左跟骨骨折”。因此依据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》停工留薪期的规定，原告榕鑫公司向被告徐洪进支付八个月的停工留薪期工资36992元（4624元／月×8个月）。依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条：“…职工本人提出解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：…九级伤残的10个月”的规定，被告徐洪进一次性就业补助金计算十个月，以上年度职工月平均工资为基数计算，因此原告榕鑫公司应当支付被告徐洪进一次性就业补助金71480元（7148元／月×10个月）。被告徐洪进是在2020年提出解除劳动关系的，因此应当适用2019年统筹地区职工月平均工资为基数计算一次性就业补助金。原告的该项请求原审法院不予支持。被告徐洪进于2020年8月18日在乌海市人民医院住院6天期间，原告榕鑫公司未派人进行护理，依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条“…所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70％标准向工伤职工支付陪护费。”的规定，被告徐洪进应当向原告支付6天护理费1001元（7148元／月×70％÷30天×6天）。原告要求将被告预付的医疗费用从应给被告支付的就业补助金中予以核减，被告不同意，原告可另行主张，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条、第三十七条之规定，判决：一、解除原告乌海市榕鑫能源实业有限责任公司与被告徐洪进的劳动合同，终止工伤保险待遇。二、原告乌海市榕鑫能源实业有限责任公司于判决生效后十日内给付被告徐洪进一次性就业补助金人民币柒万壹仟肆佰捌拾元整（7148元／月×10个月=71480元）、停工留薪期工资人民币叁万陆仟玖佰玖拾贰元整（4624元／月×8个月=36992元）、护理费人民币壹仟零壹元整（7148元／月×70％÷30天×6天=1001元）；以上款项合计109473元。三、驳回原告乌海市榕鑫能源实业有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告乌海市榕鑫能源实业有限责任公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，榕鑫公司关于应当按照其从网站下载的乌海市人民政府公布的月平均工资5227元为徐洪进一次性就业补助金计算基数的主张，与乌海市人力资源和社会保障局乌人社函【2020】83号文件中关于2019年乌海市工伤保险待遇计发基数月平均工资7148元的记载适用标准不符，且榕鑫公司所提供的证据中月平均工资5227元的适用标准，系乌海市2018年社会平均工资。参照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六的规定，以工伤职工解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为计算基数。本案中工伤职工徐洪进于2020年诉讼时请求解除劳动关系，上年度应为2019年度，显然不能适用榕鑫公司所主张适用的2018年标准作为计算基数。综上所述，榕鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人乌海市榕鑫能源实业有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 高美兰审判员 韩小东审判员 钟思敏 二〇二一年五月四日书记员 黄宇彤