河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终2219号上诉人（原审原告）：丁明荣，女，汉族，1954年4月25日出生，住河南省新野县。委托诉讼代理人：王瑞飞、张珊（实习），河南光法（南阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：丁烁文，男，汉族，2007年3月16日出生，住河南省南阳市。法定代理人：丁玉新，男，汉族，1980年10月25日出生，住址同上。系丁烁文父亲。被上诉人（原审被告）：丁玉新，男，汉族，1980年10月25日出生，住址同上。被上诉人（原审被告）：岳红娜，女，汉族，1980年4月2日出生，住址同上。上诉人丁明荣因与被上诉人丁烁文、丁玉新、岳红娜为健康权纠纷一案，不服南阳市宛城区人民法院（2020）豫1302民初8104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。丁明荣上诉请求：请求改判增加赔偿数额18602.96元。事实和理由：一审未支持丁明荣误工费不当，丁明荣系农民，虽然已达到法定退休年龄，但没有退休金收入，事故发生前丁明荣长期在南阳市××工区田庄综合商贸城名称为“万**香行”的店铺从事商业零售经营，因事故受伤导致其不能从事经营活动，应由侵权人赔偿误工费损失。丁玉新辩称：丁明荣已经达到法定退休年龄，其没有营业执照，不属于合法经营，不应支持其误工费。丁明荣向一审法院起诉请求：1、依法判令丁烁文、丁玉新、岳红娜赔偿丁明荣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等共计49618.48元。2、本案的诉讼费由丁烁文、丁玉新、岳红娜负担。一审法院认定事实：2020年7月24日5时35分许，丁烁文（男，13岁）驾驶二轮电动车，沿油田大庆路由西向东行驶，当行驶至油田大庆路与广南路路口西100米时，将前方同向行走的行人丁明荣（女，66岁）刮撞倒地，造成丁明荣受伤的交通事故。事故发生后双方撤离现场，后伤者方在医院报警。2020年7月28日，河南省南阳油田公安局交通管理支队事故大队作出道路交通事故认定书，认定丁烁文承担此次道路交通事故的全部责任，丁明荣不承担此次道路交通事故的责任。事故发生后，丁明荣被送往南阳油田总医院住院治疗，丁明荣花费住院费用16699.04元、门诊费用675.8元。上述费用共计17374.84元。在该院，丁明荣住院共计35天。丁明荣与岳红娜均认可丁玉新、岳红娜在丁明荣住院期间垫付医疗费1000元。南阳油田总医院出具的丁明荣长期医嘱记录单及出院证上均载明，陪护一人。后丁明荣于2020年9月1日、2020年10月12日至官庄镇××红军卫生室进行治疗。丁明荣在该卫生室支出医疗费用共计1620元。2020年12月25日，南阳宛衡法医临床司法鉴定所对丁明荣的误工期、护理期、营养期作出鉴定。丁明荣的鉴定结论为：被鉴定人丁明荣所需的误工期共计约120日、护理期共计约60日、营养期共计约60日为宜（考虑其年龄已超过六十周岁，误工期支持与否以人民法院裁定为准）。丁明荣鉴定支出鉴定费600元。另查明，丁玉新、岳红娜系丁烁文的父母。现丁明荣诉至一审法院，请求丁烁文、丁玉新、岳红娜赔偿丁明荣各项费用共计49618.48元。一审法院认为，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”丁烁文对丁明荣的侵权行为发生在民法典实施之前，因此，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》。根据河南省南阳油田公安局交通管理支队事故大队作出的道路交通事故认定书，丁明荣不承担责任，丁烁文应承担全部责任。现丁明荣要求丁烁文根据其责任赔偿丁明荣因本次交通事故造成的各项损失，理由正当，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”之规定，本案中，丁烁文为限制民事行为能力人，其造成丁明荣损害，丁明荣请求其监护人即丁玉新、岳红娜共同承担侵权责任，符合法律规定，一审法院予以支持。本案中，丁明荣的各项损失具体计算如下：1、医疗费，根据查明的事实及丁明荣提供的相关证据，丁明荣支出的门诊费及住院费共计17374.84元，以及丁明荣在官庄镇××红军卫生室进行治疗支出医疗费用共计1620元，综上，丁明荣主张的医疗费18994.84元，符合法律规定，一审法院予以支持。2、营养费，参照鉴定机构出具的鉴定意见，营养期为60日，每天按照20元计算，为1200元。3、住院伙食补助费，丁明荣共计住院35天，每天按照50元计算，为1750元。4、护理费，根据南阳油田总医院出具的丁明荣的长期医嘱记录单及出院证，参照鉴定机构护理期60日的鉴定意见及河南省上一年度居民服务业年收入46858元计算，为46858元÷365天×60天×1人=7702.68元。丁明荣护理费共计7702.68元，丁明荣诉请金额为7702.68元，符合法律规定，一审法院予以认定。5、交通费，丁明荣共计住院35天，每天按照20元计算，为700元。6、鉴定费600元，系丁明荣进行司法鉴定的必要支出，且有正规票据予以印证，故一审法院予以支持。7、辅助器具费68元，丁明荣提供了外购腰椎固定带的收据为证，且岳红娜对该收据无异议，故丁明荣诉请的辅助器具费，一审法院予以支持。8、关于误工费，一审法院认为，事故发生时受害人未成年或者已经达到法定退休年龄的，一般不计算误工费，但其举证证明确有劳动收入的除外；因误工收入实际减少的证明应当由用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。本案中，丁明荣在事故发生时已经达到法定退休年龄，其虽向法庭提交了门店照片、证人证言等证据材料，但经审查，丁明荣不能提供工商登记等材料，该部分证据不足以证明该商店是丁明荣依法开办并经营，即该部分证据不足以证明其确有劳动收入，故对于丁明荣诉请的误工费，一审法院不予支持。综上，上述各项费用共计31015.52元，即丁玉新、岳红娜应承担的赔偿金额为31015.52元，扣除丁玉新、岳红娜已经垫支的1000元，剩余30015.52元，即丁玉新、岳红娜还应支付给丁明荣的赔偿数额为30015.52元。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第三十二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告丁玉新、岳红娜于本判决生效之日起十日内向原告丁明荣支付医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费等共计30015.52元；二、驳回原告丁明荣其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为520元，由原告丁明荣负担205元，由被告丁玉新、岳红娜共同负担315元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人丁明荣提交了南阳市××工区田庄综合商贸城办公室主任田青国出具的证明、卫生费收据、万**香行门店照片及微信交易明细等证据，用于证明事故发生前丁明荣在南阳市××工区田庄商贸城经营万**香行门店，从事商业批发零售，确有劳动收入。丁玉新、岳红娜对于丁明荣提交的上述证据不予发表质证意见。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，2019年河南省城镇私营单位就业人员批发和零售业年平均工资为41171元。本院认为，丁明荣提交的南阳市××工区田庄综合商贸城办公室主任田青国出具的证明、卫生费收据、万**香行门店照片及微信交易明细等证据，足以证明事故发生前丁明荣长期在南阳市××工区田庄综合商贸城从事商业零售业经营，确有劳动收入，一审关于丁明荣在事故发生时已经达到法定退休年龄，不足以证明丁明荣确有劳动收入的认定，明显与丁明荣在南阳市××工区田庄综合商贸城从事商业零售业经营，其微信交易明细记录显示其确实有经营收入的事实不符，本院二审予以纠正；丁明荣在南阳市××工区田庄综合商贸城进行门店经营是否需要办理营业执照属于行政管理范畴，丁玉新、岳红娜关于丁明荣没有营业执照，不属于合法经营，不应支持其误工费的主张，与事故受伤导致丁明荣不能从事门店商业零售经营的事实不符，缺乏法律依据，本院不予支持；依据医疗机构的诊断结论，本次事故造成丁明荣胸椎骨折、腰部损伤等伤情，出院医嘱载明“出院后继续卧床休息”，参照鉴定机构作出的误工期120日的鉴定意见，丁明荣请求误工期限按120日计算的主张，符合实际情况，本院予以支持；参照2019年河南省城镇私营单位就业人员批发和零售业年平均工资41171元计算，丁明荣的误工费应为41171元÷365天×120天=13535.67元；丁明荣因本次事故造成的各项损失共计44551.19元（31015.52元+13535.67元），扣除丁玉新、岳红娜已经垫支的1000元，丁玉新、岳红娜应再赔偿丁明荣的各项经济损失43551.19元。综上所述，丁明荣的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持南阳市宛城区人民法院（2020）豫1302民初8104号民事判决第二项；二、变更南阳市宛城区人民法院（2020）豫1302民初8104号民事判决第一项为：丁玉新、岳红娜于本判决生效之日起十日内赔偿丁明荣医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、误工费等各项经济损失共计43551.19元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为520元，由丁明荣负担100元，由丁玉新、岳红娜共同负担420元；二审案件受理费265.07元，由丁明荣负担65.07元，由丁玉新、岳红娜共同负担200元。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  郭国旗审判员  吴 霞二〇二一年五月十一日书记员  孙上兰