广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤15刑终145号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）翁怡锐，男，1986年7月4日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住汕尾市城区。因犯抢劫罪，2004年10月26日被判处有期徒刑六年，2010年4月7日刑满释放。在犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2015年4月14日被判处有期徒刑十个月，2015年8月27日刑满释放。因涉嫌运输毒品罪，2015年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。原审被告人梁毓亮，外号“图三”，男，1990年9月16日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住海丰县（户籍所在地：海丰县）。因犯故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪，2015年8月7日被判处有期徒刑九年。现羁押于海丰县看守所。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人梁毓亮、翁怡锐犯运输毒品罪一案，于2016年6月12日作出（2016）粤1521刑初102号刑事判决。宣判后，原审被告人翁怡锐不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取上诉人的上诉意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2015年7月9日左右的一天，在海丰县看守所18号监仓羁押的被告人梁毓亮利用被告人翁怡锐提供的手机联系看守所外人员，叫人将毒品冰毒1小包（重5克）藏在裤子内松紧带里顾送进看守所；再由被告人翁怡锐按照被告人梁毓亮的指示在检查衣服时假装没有发现毒品冰毒，后将毒品冰毒取出送进18号监仓给被告人梁毓亮等人吸食。同月14日，公安机关对海丰县看守所18号监仓进行清查时，现场查获被告人梁毓亮；后在23号监仓查获被告人翁怡锐。被告人梁毓亮因犯故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪，2015年8月7日被本院判处有期徒刑九年。刑期从2014年9月18日开始计算，至2015年7月18日重新犯罪时已服刑十个月，剩余刑期八年二个月。原审认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、辨认笔录、被告人的供述等。原审据此认为，被告人梁毓亮、翁怡锐无视国家法律，违反国家对毒品的管制，运输毒品甲基苯丙胺，共重5克，其行为已构成运输毒品罪。被告人梁毓亮在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定。应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人梁毓亮犯运输毒品罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币2000元；与前罪（故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪）剩余刑期八年二个月，并处罚金人民币10000元并罚，总和刑期十一年一个月，并处罚金人民币12000元，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币12000元；二、被告人翁怡锐犯运输毒品罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币2000元。上诉人翁怡锐上诉提出：其只有拿手机给仓内的人员打，其行为不构成运输毒品罪，请求二审查明事实，还其清白。经审理查明：2015年7月9日左右的一天，在海丰县看守所18号监仓羁押的原审被告人梁毓亮利用上诉人翁怡锐提供的手机联系看守所外人员，叫人将毒品冰毒1小包（重5克）藏在裤子内松紧带里顾送进看守所；再由上诉人翁怡锐按照原审被告人梁毓亮的指示在检查衣服时假装没有发现毒品冰毒，后将毒品冰毒取出送进18号监仓给原审被告人梁毓亮等人吸食。同月14日，公安机关对海丰县看守所18号监仓进行清查时，现场查获原审被告人梁毓亮；后在23号监仓查获上诉人翁怡锐。另查明，原审被告人梁毓亮因犯故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪，2015年8月7日被海丰县人民法院判处有期徒刑九年。刑期从2014年9月18日开始计算，至2015年7月18日重新犯罪时已服刑十个月，剩余刑期八年二个月。上述事实，有公诉机关提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证、书证1.海丰县公安局刑事侦查大队七中队出具的现场检测报告书，证实原审被告人梁毓亮、上诉人翁怡锐、涉案人员林某1、林某2的尿液经甲基安非他明现场检测，结果均呈阴性；涉案人员叶某、吴会新、黄某1、张某、黄某2、陈某1、林某3的尿液经甲基安非他明现场检测，结果均呈阳性。2.海丰县公安局联安派出所出具的户籍证明，证实原审被告人梁毓亮的出生日期为1990年9月16日等基本身份情况。3.汕尾市公安局遮浪派出所出具的户籍证明，证实上诉人翁怡锐的出生日期为1986年7月4日基本身份情况。4.海丰县公安局刑事侦查大队七中队出具的抓获经过，证实该局在工作中发现海丰县看守所18号监仓内服刑人员有吸毒行为，于2015年7月14日组织警力对18号监仓进行清查。经侦查，18号监仓其他在押人员指证今年7月上旬，同监仓在押人员梁毓亮将劳动犯翁恰锐叫到监仓的门口，交代翁怡锐拿冰毒到18号监仓来，翁怡锐按照梁毓亮的指使将装有冰毒的香烟盒送至18仓，后与梁毓亮、林某3、范某等人吸食。8月27日，犯罪嫌疑人翁怡锐刑满释放当日被我局刑事拘留，现押于海丰县看守所。5.海丰县人民法院出具的（2015）汕海法刑初字第136、146号刑事判决书，证实原审被告人梁毓亮因犯故意伤害罪、抢劫罪、盗窃罪，2015年8月7日被判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元；上诉人翁怡锐因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2015年4月14日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。6.海丰县看守所出具的刑满释放证明书，证实上诉人翁怡锐于2015年8月27日刑满释放。7.海丰县公安局刑侦七中队出具的查找说明，证实本案涉案人员庄某、郑树强、吴广聪，经该局侦查人员多方查找，未能找到，该局侦查人员将继续查找。（三）辨认笔录1.经辨认混合照片，上诉人翁怡锐辨认出3号相片（郑树强）就是提供冰毒的“老三强”。2.经辨认混合照片，原审被告人梁毓亮辨认出1号相片就是将毒品冰毒送给他的庄洪锐。3.经辨认混合照片，证人范某认出1号相片就是让劳动犯“阿锐”送冰毒进18仓的陈某1。4.经辨认混合照片，证人黄某1辨认出12号相片（翁怡锐）就是和他一起在看守所厨房吸毒的“阿锐”。5.经辨认混合照片，证人范某辨认出12号相片（翁怡锐）就是送冰毒进18仓的人。6.经辨认混合照片，证人范某辨认出2号相片（梁毓亮）就是让劳动犯送冰毒进18仓的粱毓亮。7.经辨认混合照片，证人林某1辨认出12号相片（翁怡锐）就是送冰毒进18仓的“阿锐”。（四）证人证言1.证人王某的证言：在劳动期间，我拿过外面顾送进来的衣服到18仓，每天上午、下午有送饭到18仓，还有小卖部的矿泉水之类的，我没有送香烟到18号监仓。有人在18仓内使用手机，我听说是翁怡锐送去的，他是我在23仓的同仓犯，男，30岁左右。2.证人陈某1的证言：和我一起吸食毒品的有林某3、范某、梁毓亮、张某、黄某2，我们是在18号监仓的大门旁边的花筐旁用塑胶药瓶制成的溜冰工具吸食的。我们吸食的冰毒是庄某（男，20来岁，汕尾人）在六月底七月初那段时间从“狗洞”里扔进来的，具体多少克，我就不知道。我看过翁怡锐送过一次手机给梁某2，至于其他人是否有使用该手机，我不知道，因当时我在放风仓。3.证人谢某的证言：2015年7月10日左右，林某3叫翁怡锐拿手机到18仓来。拿完电话后，将电话拿给陈某1、“图三”（原名梁毓亮）等人打电话。在打电话的过程中，我听见“图三”叫人将“十个”（指10克冰毒）藏在裤子的松紧带里面送进仓来。打完电话后，没隔多久，就从“狗洞”将翁怡锐叫过来，交待他说有人送冰毒进来，叫他检查衣服的时候假装没发现放进来就行了。到了傍晚，翁怡锐就将冰毒送进来了，送来的有五克左右。翁怡锐送来的冰毒是用透明薄膜包装，然后装在烟盒里。听说陈某1、梁毓亮、林某3几个人拿了六百块和一些冰毒给翁怡锐。随后两三天，林某3、苏强、黄某2、陈某1、范某、张某、梁毓亮、叶某都有吸食冰毒。4.证人叶某的证言：2015年7月10日晚约5：30分左右，我看见18监仓的犯人陈某1、梁毓亮、林某3、范某、黄泽丰、张某在监仓的厕所围在一起，把其他犯人赶出，当时我还不知道他们在干什么，是监仓内的人说他们在吸食毒品，过一会，我看见陈某1在拆吸食毒品冰毒的工具时，我确定他们在吸食毒品。第二天，陈某1、梁毓亮等人在风场继续吸食毒品冰毒，我就知道就这两次。我只是听说是他们吸食的冰毒是装在裤头进来的。我经常听到梁某2和梁毓亮叫“阿锐”到18号监仓门口，“阿锐”原名翁怡锐。5.证人梁某1的证言：我一共两次见过有人在18号监仓吸食冰毒。第一次是2015年7月10日左右，我看到我的侄子梁毓亮和几名我不认识名字的同仓男子在18号监仓的大门旁边的花筐附近吸食冰毒，当时我还走近花筐叫梁毓亮不要吸食冰毒，但他不理会我。第二次是在7月11日左右，也是他们几个在大门旁边的花筐附近吸食冰毒，这次我没有走过去叫梁毓亮不要吸食冰毒。6.证人梁某2的证言：2015年6月25日，我有朋友翁怡锐拿了部手机到18号监仓给我使用，我拿了电话之后，打电话回家，打完电话之后，我就将手机还给翁怡锐了。我被押于18仓期间，即6月24日至7月14日，翁怡锐经常有拿钦料、餐包和香烟给我和同仓的梁毓亮。7.证人林某2的证言：我一共见到三次有人向18仓送冰毒。第一次是7月初（具体日期忘记了），陈某1从仓门小窗口叫劳动犯王某过来，并叫他拿货（冰毒），过了一段时间之后，王某便拿着一个红双喜的盒子过来，并拿给林某3。林某3拿过红双喜盒后，从里内拿出冰毒（用烟盒外面和透明塑料壳包装）。第二次是在7月初（具体日期忘了），范某叫庄某去拿货（冰毒），隔了一段时间后，庄某便拿冰毒过来（用烟盒里的锡纸包装），拿给谁我忘了（是陈某1、范某、林某3三个人的其中一个接的）。第三次，7月11号左右，林某3叫翁怡锐拿手机过来，林某3拿了手机之后，把电话拿给陈某1，陈某1便打电话给外面的人，叫外面的人送冰毒，并在电话中说会叫“阿锐”去接冰毒。到了傍晚五点多时，翁怡锐便把冰毒送过来（用纸巾包装），并拿给范某。8.证人黄某2的证言：我有打电话给我的父母，还有一名叫马国忠的男子，叫他们顾送钱给我，但没有叫外面的人送冰毒进来。手机是范某拿给我的，范某有叫我打电话给家人送钱，但没有叫仓外的人送冰毒。9.证人林某3的证言：2015年7月份初，陈某1、梁毓亮等人调过来18号监仓的当晚，我看到陈某1、梁毓亮、张某等人在监仓内吸食冰毒，我也过去吸了几口。我不知道当晚吸食的冰毒是哪里来的，之前18号监仓是没有冰毒可吸食的，陈某1、梁毓亮等人来后才有冰毒可吸，所以我估计冰毒陈某1、梁毓亮等人带来的。10.证人范某的证言：梁毓亮在7月2日、3日左右，让一个叫“广聪”的劳动犯送过一次冰毒进来18仓，是用烟盒包装的，外面是烟，里面是冰毒，冰毒的量也不多，零点几克吧。7月9日至7月12日期间，梁毓亮让一个劳动犯送过一次冰毒进18仓，是用塑料袋包装的，外面用火机烧过，大概有2克左右的冰毒，送冰毒的劳动犯戴着帽子，是谁我没看清，他从狗洞将毒品拿给梁毓亮。11.证人林某1的证言：2015年7月9日至13日，张某、范某、海朝、梁毓亮等人在厕所、放风场等地吸食毒品。他们所吸食的毒品是这样来的：2015年7月9日早上，我看到梁毓亮在用翁怡锐的那部白色的手机在打电话，具体说什么就没有听到，但梁毓亮打完电话后，同林某3、范某、黄某2、海朝他们说东西今天就到看守所，然后，梁毓亮把翁怡锐叫到仓口的“狗洞”来，具体说什么就不知道了。我亲眼看见翁怡锐通过“狗洞”将毒品送到18仓去给梁毓亮的。12.证人潘某的证言：7月9日上午约9时30分，梁毓亮拉了一块布遮住厕所就躲进厕所打电话，他讲的是本地话，我听不懂他讲什么，然后梁毓亮出来，把手机拿给黄某2进去厕所，黄某2出来后，又把手机拿给一名年纪看起来比较老的本地人，这个人打得比较久，出来的时候已是上午十点钟了，打完后手机被梁毓亮装进口袋，他们打电话时讲的都是本地话，我听不懂。当天下午二时三十分左右，有人从监仓的“狗洞”送了几包七匹狼牌香烟进来，陈某1看到香烟送来，就拍了一下大腿，兴奋地跳起来，拿走七匹狼牌香烟走到外面放风仓，张某把推放在墙角的用来装塑胶花的塑料桶拉开，腾出一条缝来，陈某1则用一个药瓶子接自来水，我看到瓶盖上有两个洞，然后陈某1和梁毓亮先躲进那条缝里吸毒，接着林某3、范某、张某、黄某2、叶某、林某1及那个不知名的年纪比较大的男子都有轮流着进去吸毒。当天晚上七点半到九点钟这段时间内，上面讲的这几个人又轮流着上厕所里面吸毒，第二天上午8时多，陈某1等那几个人，又在放风仓的墙角，挪开塑料桶就在缝里吸毒，一直到13日每天都有吸毒。13.证人黄某1的证言：我吸食毒品冰毒两次。第一次是约十天前的一天傍晚6时许，我走进看守所东侧厨房准备去洗澡，看见同仓的阿锐（男，30岁，本地人，我能认出他的样子）在里面吸食冰毒，当时阿锐也看见我，他便叫我过去吸食几口，于是我就走过去，在那里与阿锐一起吸食了几口，然后我就去洗澡了。第二次是这个月的10号左右，在那天傍晚五点多钟，我也是想去厨房洗澡，又看见同仓的阿锐在里面吸食冰毒，他当时可能怕被别人发现，他便叫我在外面看着，一会儿，他吸食好后，便走出来叫我进去吸食几口，于是我就走过去吸食了几口，然后我就去洗澡了。14.证人林某4的证言：18号仓吸毒的有叶某、张某、黄某2、陈某1、林某3、范某、梁毓亮、梁某1。自陈某1、梁毓亮调入18仓以后，大概20多天以来继继续续的他们都有吸毒。他们所吸食的冰毒是劳动犯送进18仓的，劳动犯将冰毒送给林某3、梁毓亮、范某、陈某1四个人。我不清楚，也看不见是哪个劳动犯，冰毒一般都是从监仓门口的“狗洞”拿进来，因为洞太小，所以不知道是谁。15.证人翁某的证言：我有见到18仓的在押人员陈某1、林某3、吴会新、梁毓亮、“伟坤”等人都有躲进他们布置的用花筐磊成的角落中估计也是进去吸毒的，但他们吸毒的具体过程，我看不到。16.证人吴某的证言：我在4月份被关进18仓后，隔一个月左右，我就发现同仓的叶某、陈某1、林某3、范某、黄某2等人有手提电话可使用，并且这帮人有冰毒可吸食。这帮人经常在放风仓的角落里吸食毒品。据我所知，他们吸食毒品是通过藏在顾送的衣服里面进来的，具体是如何进来的，我就不清楚。手提电话就是这6个人其中的一个人叫“阿锐”（男，30岁，海丰县人）的劳动犯送过来，他们就是使用电话告诉他们外面的朋友将毒品藏在衣服顾送进来。17.证人陈某2的证言：2015年7月份开始，我们18仓便开始有人吸食毒品，在7月12号左右（具体记不清楚）之前，我一共见到三次吸毒，7月12号左右，连续三天都有人吸毒。吸毒的人有黄某2、范某、林某3、陈某1、梁毓亮。劳动犯一共送了四次冰毒进入18仓，我没有看清是谁，因为仓门的小窗口很小，没法看到。前三次的情况，我记不清楚了，可能是范某或者陈某1叫劳动犯送过来的。最后一次是7月11日左右，在下午两点多时，范某叫劳动犯过来，隔了一会，劳动犯便送卫个手机过来给范某，然后拿给黄某2，黄某2便打电话到外面叫人送冰毒进来。18.证人戴某的证言：18仓内有叶某、张某、黄某2、吴创新、陈某1、林某3、“克伟”、梁毓亮吸食毒品，他们是在放风仓的角落和厕所吸食的。19.证人张某的证言：2015年7月13日，我在放风场里面的墙边吸食毒品，也就是监控的盲点地区吸食的，只有这一次。当时是同仓的一名叫黄某2的在押人员叫我吸食的。20.证人庄某的证言：23仓里有翁怡悦、王某、“老三强”吸食毒品，他们是在厨房里吸食的。他们所吸食的冰毒是翁怡锐提供的，具体怎么来的，我就不清楚。翁怡锐有两部手机，一部大的，一部小的，都是国产机，那部大的手机给他砸掉了。（五）上诉人及原审被告人的供述与辩解1.原审被告人梁毓亮的供述与辩解：我有在看守所期间吸食冰毒三次，毒品是庄某给我的。我没有叫翁怡锐送毒品给我，但翁怡锐在七月初有送了一次手机给梁某2，梁某2打完电话后，把手机砸掉了。2.上诉人翁怡锐的供述与辩解：我有拿手机给梁某2，我把手机拿给他后，隔了二十分钟后，才回去拿手机，中间有谁使用过我不清楚。我没有送冰毒进18号监仓。本院认为，原审被告人梁毓亮、上诉人翁怡锐无视国家法律，违反国家对毒品的管制，运输毒品甲基苯丙胺，共重5克，其行为已构成运输毒品罪。原审被告人梁毓亮在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定。应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。关于上诉理由，经查，上诉人翁怡锐受梁毓亮的指使运送毒品到海丰县看守所18号监仓的事实有证人谢某、林某1等人的证言及辨认笔录证实，足以认定；上诉人翁怡锐所提其行为不构成运输毒品罪的上诉意见，理据不足，不予采纳；但鉴于上诉人翁怡亮系受原审被告人梁毓亮指使参与本案，本院在二审量刑时予以酌情考虑。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，唯对原审被告人翁怡锐量刑偏重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持海丰县人民法院（2016）粤1521刑初102号刑事判决第一项及第二项对原审被告人翁怡锐的定罪部分，撤销量刑部分。二、上诉人（原审被告人）翁怡锐犯运输毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2017年8月26日止)。本判决为终审判决。审判长  黄海钦审判员  陈朝伟审判员  李 平二〇一六年十月二十五日书记员  蔡育青