内蒙古自治区高级人民法院民 事 裁 定 书（2016）内民终226号上诉人（原审申请人）：赵小杰，男，1963年11月13日出生，汉族，无固定职业，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：武志清（系赵小杰之妻），住内蒙古自治区包头市。被上诉人（原审被申请人）：包头市贺友房地产开发有限公司。法定代表人：侯贺友，该公司经理。上诉人赵小杰因与被上诉人包头市贺友房地产开发有限公司（以下简称贺友公司）申请公司清算一案，不服内蒙古自治区包头市中级人民法院(2014）包商清（预）字第2号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2016年8月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人赵小杰及其委托诉讼代理人武志清、被上诉人贺友公司的法定代表人侯贺友到庭参加听证。本案现已审理终结。赵小杰上诉请求：依法撤销内蒙古自治区包头市中级法院（2014)包商清（预）字第2号民事裁定，对贺友公司进行清算，追还贺友公司欠赵小杰房产租赁所得。事实和理由：原审裁定书中认定赵小杰对贺友公司享有的债权属于理论债权与事实不符。贺友公司将赵小杰的房产租赁给第三方期间，多次向第三方增加租金，增收的租金全部被贺友公司占有至今，累计占有赵小杰的租金达六万元之多。侯贺友同时经营着两个不同企业编码的公司，而这两个不同企业编码的公司却具有相同的名称，侯贺友就是这两个企业的法人，其中一个企业的营业执照早在2006年被吊销却不办注销手续，至今有10年之久。侯贺友利用被吊销执照的老贺友公司不注销不执行委托合同的办法，把承付给业主的租金压在2002年最低水平，侯贺友同新贺友公司获得高租金收益，这就是侯贺友为什么十余年不肯清算老贺友公司的根本原因。目前北京王府井百货（集团）股份有限公司给付的租金水平与市场价还有很大的差距，但毕竟与市场价拉近了距离，将来必定还有很大的上升空间，侯贺友成立业主委员会，自己出任主任并向业主宣布涨租金，条件是将商铺委托给他到2027年12月，贺友公司对已经发生的商铺租金的增加额必须如数返还。贺友公司答辩称，贺友公司不欠赵小杰的商铺收益款，其无权请求贺友公司进行清算。赵小杰向一审法院起诉请求：赵小杰申请法院依法指定有关人员组成清算组，对已吊销营业执照却不清算的贺友公司进行清算，处理与清算有关的贺友公司未了结业务，包括终止与赵小杰的委托合同。一审法院认定事实：贺友公司于2000年12月8日登记成立，因逾期未年检，包头市工商行政管理局于2006年12月5日吊销了贺友公司的营业执照。2002年7月9日，贺友公司与北京王府井百货(集团)股份有限公司签订租赁合同，约定北京王府井百货(集团)股份有限公司承租经营贺友公司开发的万友商厦，建筑面积29095.37平方米，租期15年。2011年12月1日，贺友公司与包头王府井百货有限责任公司签订前述租赁合同的补充合同，约定从2011年12月28日起至2017年12月27日止，包头王府井百货有限责任公司承租房屋面积为35767.59平方米，每年向贺友公司支付固定租金2220万元，每月固定租金185万元。一审法院又查明：2005年赵小杰向贺友公司购买贺友公司开发的万友商厦二层87号商铺，建筑面积16.52平方米，并于2005年3月23日办理了房屋所有权证。2005年1月25日，赵小杰与贺友公司签订委托合同，约定：赵小杰将87号商铺交给贺友公司经营管理，期限自2002年10月1日起至2017年9月30日止；扣除法定税费后贺友公司每年实付赵小杰收益款7665.28元，每季度末付款一次1916.32元。合同签订后，贺友公司一直向赵小杰的个人账户支付委托合同约定的收益款。赵小杰承认贺友公司按期支付了该合同所涉全部已到期的款项。2011年包头市昆区万友商厦业主委员会成立后，陆续与万友商厦90.46%的业主重新签订委托合同，约定在业主与贺友公司签订的委托合同基础上增加房屋租金并延长委托期限至2027年。这些合同所涉房屋面积占总面积的97.2%。赵小杰未与包头市昆区万友商厦业主委员会签订委托合同。一审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二)》第七条第一款、第二款第（一)项“公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。公司解散逾期不成立清算组进行清算的，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理”、《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第五部分第7条“公司债权人或者股东向人民法院申请强制清算应当提交清算申请书。申请书应当载明申请人、被申请人的基本情况和申请的事实和理由。同时，申请人应当向人民法院提交被申请人已经发生解散事由以及申请人对被申请人享有债权或者股权的有关证据”的规定，法院受理公司债权人申请有限责任公司强制清算的条件是：1、公司被依法吊销营业执照；2、有限责任公司股东在公司被吊销营业执照之日起十五日内未成立清算组；3、申请人对被申请人享有债权。赵小杰提出的强制清算贺友公司的申请，前两个条件均符合，即贺友公司被依法吊销营业执照、贺友公司股东在公司被吊销营业执照之日起十五日内未成立清算组，本案的焦点问题是判断赵小杰提出的申请是否符合第三个条件，即赵小杰是否对贺友公司享有债权。对此，一审法院认为应首先界定公司债权人对公司享有的债权是何种债权，即申请人对被申请人享有的债权是否包括未至履行期限的合同债权。合同债权是债权人基于合同约定可以请求债务人在约定期限履行给付义务的权利。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，债权人对于未至履行期限的合同债权是无权要求债务人履行给付义务的，从这一点看未至履行期限的合同债权属于理论债权，而非实际债权。因此，申请人对被申请人享有的债权不应包括未至履行期限的合同债权。贺友公司至今并未欠付赵小杰委托合同约定的已到期房屋租金。赵小杰现在对贺友公司所享有的债权是未至履行期限的合同债权，所以，其提出贺友公司强制清算的申请不符合法律规定，不予支持。因《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十七条、第一百八十九条、第二百零六条规定内容并非法院受理公司强制清算申请的条件，而是法院受理后清算组工作程序的规定。所以，赵小杰提出适用该四条法律规定的主张不能成立。另外，贺友公司与包头王府井百货有限责任公司的房屋租赁合同的履行，不仅涉及数百位万友商厦业主的合同收益，而且事关与该合同有关的经营秩序稳定和其他经营主体的利益。而该合同一直正常履行，并未受到贺友公司被吊销营业执照的影响。在这种情况下，也不应对贺友公司进行强制清算。赵小杰提出的随着房价上涨应提高房屋租金的申请理由，亦不属于公司强制清算的理由。综上，赵小杰申请贺友公司强制清算不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第七条第二款第（一)项、《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第五部分第7条的规定，裁定：驳回赵小杰对贺友公司强制清算的申请。本院认为：本案焦点为赵小杰是否具有申请贺友公司进入强制清算程序的申请人主体资格。《中华人民共和国公司法》、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二)》、《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》均明确规定，申请公司强制清算的申请人应为被申请人的债权人或股东。本案中，根据已查明事实，到目前为止，贺友公司并未拖欠赵小杰商铺收益款，赵小杰亦未提供证据证明其对贺友公司享有到期债权，亦未有已生效的法律文书确认赵小杰为贺友公司的债权人。因此，赵小杰并不具备申请贺友公司强制清算的主体资格。虽然贺友公司被工商行政管理部门吊销了营业执照，出现了应当进行强制清算的情形，但因赵小杰作为申请人主体不适格，一审法院驳回赵小杰对贺友公司强制清算的申请并无不当。综上，赵小杰的上诉理由不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  庞志军代理审判员  张志宏代理审判员  王 帅二〇一六年十月八日书 记 员  马燕红