上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0116民初4141号原告：上海铁美机械有限公司。法定代表人：山下章二。委托诉讼代理人：曾立圻。委托诉讼代理人：钱慧。被告：杨卫国。原告上海铁美机械有限公司与被告杨卫国劳动合同纠纷一案，本院于2016年4月25日立案后，依法适用简易程序，分别于2016年5月31日及7月7日公开开庭进行了审理，原告委托代理人及被告均到庭参加诉讼。因案情复杂，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年8月25日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人及被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海铁美机械有限公司向本院提出诉讼请求，要求判令：1、原告不支付被告2006年9月至2015年10月期间平日延时加班工资人民币181,463元（以下币种相同）；2、原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金90,000元。事实和理由：被告于2006年9月进入原告处担任班车驾驶员，2013年1月起调岗为总经理温瑞明的专职驾驶员。双方签订有劳动合同，最后一份劳动合同截止日期为2016年12月31日。2015年10月28日起，被告以驾驶证审证为由拒绝履行驾驶的工作义务，原告不得已向租车公司租借驾驶员，但根据被告提供的审验证明显示其于2015年12月4日才开始参加培训。原告在与被告协商解除劳动合同不成情况下，基于被告旷工的事实，于2015年12月23日作出解除双方劳动合同的决定，并于同年12月30日为其办理了退工手续。被告入职后，原告均足额支付其工资及加班工资。2015年7月，原告的加班制度改革后，另向驾驶员每天支付3小时的加班工资，故不存在加班工资未足额支付的情况。现原告对上海市劳动人事争议仲裁委员会作出的沪劳人仲（2016）办字第42号裁决书不服，故起诉至本院。被告杨卫国辩称，不同意原告的诉讼请求。被告于2006年9月入职原告后，经常被迫加班，2006年9月至2010年4月期间至少每天加班4小时，2010年5月至2015年12月期间至少每天加班5小时，但从未获得足额的加班工资。被告旷工一事系原告捏造，原告在该月发放的工资及协商一致解除劳动合同协议书中均未反映出旷工一事。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、沪劳人仲（2016）办字第42号裁决书一份，以此证明本案经过仲裁前置程序，并对仲裁查明的事实无异议；2、原、被告签订的期限自2008年1月1日起至2009年12月31日止的劳动合同一份及劳动合同续订记录二份，以此证明原告与被告签订的劳动合同的截止日期为2016年12月31日；3、2014年至2015年期间考勤日报表一套（通过打卡机调取），以此证明被告的出勤情况及2015年12月17日至12月30日期间连续旷工10天的事实；4、上海铁美机械有限公司组织机构图一份，以此证明被告的工作岗位及直属上司关系，被告作为驾驶员隶属于总务部，2013年1月起调岗为总经理温瑞明的专职司机；5、2016年2月1日及2月24日的仲裁庭审笔录各一份及就业规则一份，以此证明被告曾于2015年12月15及16日左右主动向副总表示不愿继续上班，被告连续旷工的行为已经符合就业规则第八十三条第四、五项关于处罚解雇基准的规定，仲裁庭审时被告认可了原告就业规则的内容，双方争议在于被告2015年12月未出勤期间是旷工还是请假，另证明原告处的工作时间为8:00－16:30，其中12:00至12:30为午休时间；6、挂号信及解除劳动合同通知书各一份，以此证明原告于2015年12月23日通过挂号信方式向被告寄送了解除劳动合同通知书；7、陈华巍情况说明一份，陈华巍系原告处总务科科长（被告上级领导），以此证明原告解除双方劳动合同的原因系被告无故旷工的行为；8、金山工业区工会工作委员会批复及关于解除员工劳动合同的通知书各一份，以此证明原告的解除行为程序合法；9、2014年1月至2015年12月期间被告工资清单一套，以此证明原告已足额支付被告包括加班工资在内的所有工资，被告的基本工资（即加班工资基数）为基准内工资及基本津贴的总和，加班工资为加班工资金额及上期差的总和；10、原告处其他驾驶员加班申请单二份，以此证明原告处加班需申请并审批，而被告提供的加班申请单不符合原告的管理制度，不能作为加班的依据；11、驾驶员休息室外部及内部照片各二张，以此证明被告在原告处无固定的办公室，但原告为驾驶员在非出车时间提供了休息室；12、上海铁美机械有限公司安全生产组织体系图、公司安全生产委员会成立及相关人员委任、关于公司安全生产工作的通知各一份及安全委员会会议纪要二份，以此证明被告并非原告安全委员会的委员；13、加油卡使用明细、汇总表、查询明细若干及GPS情况说明一份，以此证明2014年至2015年期间被告多次利用职务之便侵占原告资产，原告对其纪律处分合情合理，加油卡主卡由张彩芸保管，副卡（卡号：xxxxxxxxxxxxxxxxxxx）由被告保管，个位数的加油记录为被告为其私有摩托车加油的记录，GPS显示春节及清明假期等非工作时间被告驾驶原告车辆进行私用。经质证，被告对证据1、2均无异议，且对仲裁查明的事实无异议；被告对证据3中的出勤时间无异议，但认为不存在旷工行为，是休年假或因温瑞明旷工导致的无法考勤；被告对证据4中总务科另有3名驾驶员无异议，但认为被告岗位为总务司机，除接送温瑞明外还需送货、接货；被告对证据5中的两份仲裁庭审笔录、上下班及午休时间无异议，但表示未曾见过就业规则，不予认可；被告对证据6有异议，不予认可，表示地址虽正确，但并未收到该挂号信；被告对证据7有异议，不予认可；被告对证据8有异议，不予认可，认为该证据系事后制作；被告对证据9中的工资格式及实发工资无异议，但表示从未收到过工资单，加班工资未足额支付；被告对证据10无异议，但表示因其工作时间不固定，温瑞明指示其加班申请单由总务部长“宫内”签字；被告对证据11无异议，但表示其在二楼有固定的办公室，仅在需要工作沟通时去司机室；被告对证据12有异议，不予认可；被告对证据13中GPS情况说明无异议，但认为包括非工作时间的所有用车均系温瑞明安排，加油卡明细及汇总表等并不能显示系被告所使用，另原告承诺休息日利用私车送货的油由其予以报销。被告为证明其主张，向本院提交了以下证据：14、死亡证明（复印件）一份，以此证明2015年4月4日因被告亲属离世，温瑞明主动提出让被告开车回家，并非公车私用；15、协商一致解除劳动合同协议书一份，该份证据是原告2016年2月1日第一次仲裁庭审时交给被告的，但被告于2015年12月29日看到的协议内容与该份协议的内容完全不同，以此证明原告并未明确解除双方劳动合同的理由；16、被告的加班申请单（复印件）六份，以此证明2015年7月起被告外出接送温瑞明算加班；17、驾驶证、审验证明（均系复印件）各一份，以此证明被告在工作中导致驾驶证扣分，交警大队建议审证期间不要开车，被告已向原告说明2015年10月后无法开车；18、安全培训合格证书、安全卫生监督证、工会证各一份，以此证明被告还在原告的安全委员会中任职；19、公休单三十八份（当庭出示原件），以此证明被告尚有19天的公休未休，没必要旷工；20、送货门牌地址照片二张，以此证明原告周末安排被告送货加班。经质证，原告对证据14无异议，但认为与本案无关联；原告对证据15无异议，但认为原告已于2015年12月29日将该协议交给被告，因其拒绝接受，原告无奈以被告无故旷工、严重违反公司规章制度的理由对其进行解雇处理；原告对证据16的真实性无异议，但认为与本案无关，自2015年7月起，原告加班制度进行了改革，每位司机工作日只要正常出车，无需申请便会计算3小时加班时间，且支付相应的加班工资，不论是否实际加班；原告对证据17的真实性无异议，但对证明内容不予认可，认为审验的培训自2015年12月4日起，但被告于当年10月起即拒绝工作；原告对证据18中的安全培训合格证书无异议，其他证据有异议，认为不能证明被告实际担任安全委员会的工作；原告对证据19的真实性无异议，但对证明内容不予认可，认为被告于2015年已大量使用公休假，且是否有公休与旷工无必然联系；原告对证据20有异议，不予认可。原告为证明被告的工作及离职情况，故申请证人陈华巍出庭作证：证人陈述，其于2001年5月进入原告处，担任总务科科长，被告入职时为班车司机，从被告住处到原告处需一小时左右，当时被告还负责采购办公用品。2013年起，因被告与温瑞明均住浦东新区，故将被告转岗为温瑞明的专职司机（车牌号：xxxxxx），空闲时负责送货、接人，自温瑞明住处到原告处至少40分钟。原告处安排了驾驶员休息室，内有办公桌、靠背椅、长凳等物品以供休息。原告处实行打卡考勤，驾驶员情况特殊可能出现打卡不准时的情形，出差则无需打卡。2015年10月27日，被告将车钥匙扔还给证人后即离开，并未作任何解释，10月底被告就不再为温瑞明开车，原告不得已向租赁公司租借司机。经质证，被告对证人陈述中关于2015年10月27日交还车钥匙的情形有异议，不予认可，认为交还钥匙时已向证人说明其因驾驶证审证原因暂时不能开车，且温瑞明也不再让其开车，对证人的其他陈述基本无异议。经审核，证据1、2，本院予以采信，双方当事人对仲裁查明的事实均无异议，故本院予以确认；证据3，因相关考勤记录均系用人单位保存，且被告无其他证据予以推翻，对出勤时间亦无异议，故本院予以采信，但关于未出勤是否属于旷工本院将结合其他证据综合予以认定；证据4，本院予以采信，但关于被告的实际工作内容本院将根据其他证据综合予以认定；证据5，二份仲裁庭审笔录，本院予以采信，关于就业规则，原告未提供证据证明该就业规则经过民主程序制定，故本院不作为本案审理的依据；证据6，被告确认地址正确，且邮局备注本人拒收，故本院予以采信；证据7及证人陈华巍的陈述，本院将结合本案其他证据综合予以认定；证据8-11，本院予以采信，但关于证据9中加班工资是否足额发放本院将结合其他证据综合予以认定；证据12，根据仲裁查明的事实，被告所持有的安全培训合格证书载明其系原告处安全干部，且该证据系原告单方制作，故本院不予采信；证据13、14，因与本案无关联性，故本院不作认定；证据15-19，本院予以采信；证据20，因无其他证据相印证，故本院不予采信。根据以上采信的证据，以及当事人的当庭陈述，本院认定：被告于2006年9月进入原告处工作。双方签订了期限自2008年1月1日起至2009年12月31日止的劳动合同，约定被告到总务部工作。双方分别于2010年1月6日、2012年1月3日及2014年12月31日签订有劳动合同续订记录，其中2014年12月31日签订的续订记录载明：双方劳动合同期限为两年，期限至2016年12月31日。原告处工作时间为8:00至16:30，其中12:00至12:30为午休时间。2015年7月起，原告支付驾驶员每个工作日3小时加班费。2015年12月23日，原告向被告寄送解除劳动合同的挂号信，但被退回，该挂号信内容载明：鉴于你的工作表现，经公司研究决定，即日起与你解除存续的劳动合同。公司将按照《劳动法》的相关规定给予经济补偿。请于12月31日前来公司办理相关手续。2011年6月17日，被告取得生产经营单位负责人安全培训合格证书，该证书载明被告系原告处安全干部；被告持有原告处编号2-002安全卫生监督铭牌。被告岗位执行标准工时工作制，上班由总务办公室人员计出勤，无具体上下班时间考勤。2015年8月19日加班申请单上载明的被告加班时间为16:30至21:30、8月26日加班申请单上载明的被告加班时间为16:30至23:30、9月10日加班申请单上载明的被告加班时间为16:30至22:00、9月15、16日加班申请单上载明的被告加班时间为16:30至23:00及16:30至23:30、9月18日加班申请单上载明的被告加班时间为16:30至23:00、10月9日加班申请单上载明的被告加班时间为16:30至22:00。招退工记录载明被告在原告处工作起始日期为2006年9月25日，结束日期为2015年12月31日。2015年1月4日，被告申请劳动仲裁，要求原告支付：1、2006年9月至2015年10月平时延时加班工资508,896元；2、2010年1月至2015年12月交通补贴费21,600元；3、违法解除劳动合同赔偿金90,000元。上海市劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月8日作出裁决：1、原告支付被告2006年9月至2015年10月期间平日延时加班工资181,463元；2、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金90,000元；3、对被告其他仲裁请求不予支持。仲裁裁决书下达后，原告对裁决书不服，提起了民事诉讼。本院认为，本案的争议焦点之一在于原告的解除行为是否合法。根据规定，用人单位应当对解除劳动合同行为的合法性负举证责任。本案中，原告以被告存在旷工这一严重违反规章制度的行为而解除劳动合同，应当就被告存在严重违反规章制度的情形进行举证。然原告在邮寄给被告的解除通知上并未载明其因被告严重违反规章制度的行为而解除劳动合同，且未提供充分的证据予以证明被告存在旷工的事实，结合原告在仲裁庭审过程中表示愿意支付被告赔偿金，仅仅对金额存有异议，故本院无法认定被告存在严重违反规章制度之情形，原告就此解除双方的劳动合同不具有合法性，应当按照规定支付被告违法解除劳动合同赔偿金。双方当事人均认可赔偿金的基数为月工资5,779.09元，故本院予以确认。仲裁认定的赔偿金金额并无不当，故本院予以确认。对原告要求不支付被告违法解除劳动合同赔偿金90,000元的诉讼请求，本院不予支持。本案的争议焦点之二在于原告是否已经足额支付被告平日延时加班工资。根据规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。本案中，2006年9月至2013年12月期间，被告未举证证明其存在加班事实且原告未足额支付其加班工资的情形，而上述期间已经超过规定的用人单位应当保存的考勤及工资支付明细的期限，故对原告要求不支付被告上述期间平时延时加班工资的诉讼请求，本院予以支持。2014年1月至5月期间被告连续病假未出勤，该期间被告不存在加班的事实，故原告无需支付被告该期间加班工资。2014年6月至2015年6月期间，被告担任驾驶员并接送领导上下班，结合原告在仲裁审理过程中的陈述，故本院酌情认定除考勤记录上载明的加班时间外，原告存在每日3小时（上下班途中各1.5小时）的延时加班时间，再结合原告提供的考勤记录及工资明细清单，根据双方确认的2014年度以月工资2980元及2015年度以月工资3180元作为加班工资基数，故原告还需要支付被告2014年6月至2015年6月期间平时延时加班工资共计18,657.72元。2015年7月起，原告已支付被告每日3小时延时加班工资，故被告无需再支付每日3小时延时加班工资。2015年7月至10月期间，被告另提供的加班申请单上记载的加班时间共计43小时（均系下班后的延时加班），扣除已经支付的延时加班工资（每日下班途中加班1.5小时），原告还需支付被告延时加班工资差额891.15元。故原告应当支付被告2014年6月至2015年10月期间延时加班工资差额共计19,548.87元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条第一、三款、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告上海铁美机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨卫国违法解除劳动合同赔偿金90,000元；二、原告上海铁美机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨卫国2014年6月至2015年10月期间延时加班工资差额19,548.87元；三、驳回原告上海铁美机械有限公司的其他诉讼请求。如果原告上海铁美机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告上海铁美机械有限公司负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  唐军花审 判 员  夏建明人民陪审员  朱 虹二〇一六年十月二十一日书 记 员  李夏艳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。