文书内容湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终4543号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司武汉分公司，住所地武汉市江岸区香港路145号远洋大厦23楼。负责人：孙立新，该公司总经理。委托诉讼代理人：谈凯，该公司员工。被上诉人（原审原告）：江友香，女，汉族，1957年7月12日出生，住武汉市新洲区。委托诉讼代理人：刘培，湖北道博（东湖新技术开发区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘雪，湖北道博律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：刘旺，男，汉族，1991年12月8日出生，住武汉市新洲区。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市洪山区欢乐大道75号骏业财富中心A座12楼。负责人：林显峰，该公司副总经理。委托诉讼代理人：汪灿，该公司职员。上诉人太平财产保险有限公司武汉分公司（以下简称太平财保公司）因与被上诉人江友香、刘旺、原审第三人紫金财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称紫金财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服武汉市新洲区人民法院（2020）鄂0117民初4895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。太平财保公司上诉请求：一、依法改判太平财保公司不承担误工费19200元。二、判令本案的诉讼费由江友香、刘旺承担。事实和理由：江友香未提供其有固定工作的相关证明材料，不能证明其实际的误工损失。一审庭审过程中，太平财保公司对江友香提交的收入证明进行了质证，认为该证据不足以证实其实际的误工情况。法律规定的误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常的工作或劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。对超过法定退休年龄的人员，应视为丧失劳动能力，谈不上有误工损失。如果江友香不能提供相应的证据证实其具体的误工情况且年龄也超出了法定退休年龄，那么误工费依法不能得到支持。江友香辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判，驳回太平财保公司的上诉请求。江友香虽达到退休年龄，但没有丧失劳动能力，仍可从事与其身体相适应的工作；一审中江友香提交了单位出具的误工证明和营业执照，可以证明江友香的工资和收入情况，该证据经一审法庭核实过，误工费应该得到支持。刘旺辩称，无答辩意见。紫金财保陈述，无意见。江友香向一审法院起诉请求：1、判令太平财保公司对江友香的事故损失310654.36元，在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险限额内予以赔偿；2、判令刘旺对江友香超出上述保险赔偿限额和范围的损失承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由太平财保、刘旺承担。一审法院认定事实，双方无争议的事项为：一、2020年6月17日7时许，刘旺驾驶鄂Ａ×××××小型轿车沿新洲区阳逻街环城路行驶，车辆行驶至阳逻街阳光大道路口时左转弯行驶，遇江友香驾驶两轮电动车沿阳逻街阳光大道东向西横穿行驶。两车在行驶过程中，鄂Ａ×××××小型轿车车辆前部左侧与两轮电动车车辆左侧后部发生碰撞，造成江友香倒地受伤，车辆受损的交通事故；二、交警部门对事故责任的认定：刘旺负事故的主要责任，江友香负事故的次要责任；三、受害人：江友香；四、法医鉴定结论：江友香所受伤评定为九级伤残，建议给予后续治疗费30000元或据实结算，自受伤之日起，误工时限为180日，护理时限为90日，营养时限90日（均含去除内固定手术时间）；五、医疗费：93305元；六、住院伙食补助费：50元/天×42天=2100元；七、残疾赔偿金：37601元×17年×20%=127843元；八、护理费：42677元/年÷365天×90天=10523元；九、残疾辅助器具费：2282元；十、交通费：1000元；十一、精神损害抚慰金：5000元；十二、鉴定费：2280元，江友香垫付；十三、已获赔偿情况：刘旺垫付了10000元，太平财保公司垫付了10000元，紫金财保公司垫付了40000元；十四、有关保险主体：被保险人刘旺，保险人太平财保公司；十五、有关保险合同类型：交强险和第三者责任险；十六、有关保险合同主要内容：鄂Ａ×××××小型轿车于2019年11月25日在太平财保公司投保了交强险和100万元不计免赔率的第三者责任险；十七、机动车使用人与其他赔偿义务主体的关系：鄂Ａ×××××小型轿车的所有人和驾驶人均为刘旺；双方有争议的事项为：一、太平财保公司主张扣减10%的非医保用药；二、江友香主张后续治疗费30000元，太平财保公司认为过高，应据实结算；三、江友香主张营养费：50元/天×90天=4500元，太平财保公司主张营养费按照30元/天计算；四、江友香主张误工费：3200元/月÷30天×180天=19200元，太平财保公司认为江友香提供的误工费证明不足，若无银行流水，工资流水证明，不认可误工损失。一审法院认为，按照法律规定，在交强险的赔偿限额内不划分赔偿责任比例。超出交强险赔偿的部分，由于刘旺负事故的主要责任，江友香负事故的次要责任，一审法院依法划分为：刘旺负70%的赔偿责任。在第三者责任险中，保险人应当依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。一审法院认定刘旺所负的责任比例为70%，故太平财保公司应当按照该责任比例承担相应的赔偿责任。太平财保公司主张医疗费扣减10%的非医保费用，没有法律依据，一审法院不予支持。武汉中诚法医司法鉴定所对江友香的伤情作出“武中诚法[2020]临鉴字第520”号《司法鉴定意见书》，江友香依据此鉴定意见的结论主张后续治疗费30000元，符合法律规定，一审法院予以支持。江友香按照50元/天主张营养费，没有超出合理范围，一审法院予以支持。江友香向一审法院提交了“武汉市新洲区陈红雨小吃店”的营业执照和该店出具的误工证明，营业执照上载明的经营范围为：小吃店，江友香从事的是餐饮业工作。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。江友香不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，即湖北省餐饮业收入标准计算，为42416元/年，江友香按照3200元/月主张误工费，没有超出该标准，一审法院予以支持。江友香的损失及赔偿明细经核算如下表：            项目              金额（元）                                            交强险赔偿              超交强险部分              责任比例              第三者责任险赔偿              保险金合计（元）                                    医疗费              93305               医疗赔偿部分合计              129905               10000              119905               70%              83933.5                  后续治疗费              30000                   住院伙食补助费              2100                   营养费              4500                   残疾赔偿金              127843               伤残赔偿部分合计              165848               110000              55848              70%              39093.6                  残疾辅助器具费              2282                   误工费              19200                   护理费              10523                   交通费              1000                   精神损害抚慰金              5000                   合计（元）              120000                                            123027.1              243027.1       法医鉴定费2280元，由刘旺负担70%，为1596元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、太平财保公司赔偿江友香交强险保险金120000元，第三者责任险保险金123027.10元，合计243027.10元，扣减其已经垫付的10000元，余款233027.10元限于本判决生效之日起十日内付清。二、刘旺赔偿江友香法医鉴定费1596元，刘旺已经垫付了10000元，两项相抵，超出的8404元，由江友香于本判决生效之日起十日内退还给刘旺。三、江友香于本判决生效之日起十日内退还给刘旺退还第三人紫金财保公司垫付款40000元。四、驳回江友香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费5960元，减半收取2980元，由刘旺负担1771元，由江友香负担1209元。本院二审期间，太平财保公司、江友香、刘旺、紫金财保公司均未向本院提交新的证据，对一审查明的事实均不持异议。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于误工费的问题，一审中江友香提交了“武汉市新洲区陈红雨小吃店”的营业执照及《误工证明》，该证明由出具单位经办人签名并加盖单位印章，符合单位向人民法院提交的证明材料的形式要件，故一审法院结合上述证据及鉴定意见对误工费的处理，并无不当，本院予以尊重。综上所述，太平财保公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费280元，由上诉人太平财产保险有限公司武汉分公司负担。本判决为终审判决。审判员  代娟二〇二一年五月十日法官助理吴倩书记员徐莹