辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）辽06民终858号 上诉人（原审原告）：杨丹，女，1965年10月13日出生，汉族，丹东市通远水泥有限公司法定代表人，住丹东市振兴区。 委托诉讼代理人：鞠鹏，辽宁鑫达律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：丹东永邦商贸有限公司，住所地丹东市振兴区三经街金顺喜园小区5号104号。 负责人：苗杰。 委托诉讼代理人：卢胜杰，男，1952年8月14日出生，满族，凤城市住宅建筑公司退休工人，住凤城市。 上诉人杨丹因与被上诉人丹东永邦商贸有限公司（以下简称永邦商贸公司）执行异议之诉一案，不服辽宁省凤城市人民法院（2020）辽0682民初2号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 杨丹上诉请求：1、依法撤销（2019）辽0682执异24号执行裁定和（2020）辽0682民初2号民事裁定；2、裁定依法确认上诉人不应被追加上诉人为本案被执行人。事实和理由：被上诉人申请追加上诉人为被执行人的请求不能成立，法院以（2019）辽0682执异24号执行裁定书裁定追加上诉人为本案的被执行人系有违事实和法律规定的错误裁定。上诉人不服该执行裁定，以此裁定示明向凤城市人民法院提起执行之诉，现一审法院又以上诉人提出被上诉人属于主体错误的观点不能支持，不服（2019）辽0682执异24号执行裁定，应向上级法院提起复议为由驳回上诉人的起诉。上诉人认为该裁定同样是错误裁定，理由是：一、被上诉人原执行的是被执行人丹东市通远水泥有限公司（以下简称通远水泥公司），依法该公司对被上诉人的债权应承担偿还义务，法院已经执行了该公司部分财产，该公司还有可供执行财产。通远水泥公司在执行过程中多次将公司的财产清单提交给了法院，法院应依法继续对通远水泥公司的财产进行执行，如果法院在执行过程中早点对通远水泥公司的财产采取强制执行措施，被上诉人的债权早已实现，因被上诉人的原因没有要求处理通远水泥公司的财产，没有实现债权的责任被上诉人应自负。现被上诉人申请追加上诉人为被执行人，其申请无事实根据和法律依据，因上诉人虽然为通远水泥公司的法定代表人，其依法认缴了注册资金，上诉人与通远水泥公司的资产是各自独立的，通远水泥公司的财务账也是独立的，（因通远水泥公司的财务账在2011年6月被当时进驻的企业给搬动，财务账全部丢失，现无法提供相关证据），并且通远水泥公司还有财产可以执行，因此上诉人不应承担偿还公司债务的义务。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第13条规定：作为被执行人的个人独资企业不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更，追加其投资人为被执行人的，人民法院应予支持。依据此规定结合本案上诉人现不应成为被申请执行人，也不应承担偿还公司债务义务。因该公司还有可供执行财产，上诉人提供通远水泥公司可供执行的财产清单，以证明公司还有财产可用于偿还公司债务，故被上诉人申请追加上诉人为被执行人的申请没有事实根据和法律依据不能成立。法庭应驳回被上诉人的申请。二、丹东永邦商贸有限公司于2010年8月21日被吊销营业执照，被吊销营业执照的企业其营业执照、公章等依法已被收缴回原登记机关。现本案申请书上盖的丹东永邦商贸有限公司公章是违法形成，依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第33条规定，企业法人营业执照被吊销后，应当由其开办的单位或企业组织清算组依法进行清算。因此已不存在的丹东永邦商贸有限公司提出本案申请是主体错误。 永邦商贸公司辩称，一、被上诉人曾依据（2014）凤民初字第00589号民事判决，向凤城市人民法院申请执行。由于被执行人提供的财产不能清偿债务，导致该案至今无法实际执行。被执行人通远水泥公司系杨丹个人投资的独资公司，其没有证明个人资产独立于公司资产。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十三条、第二十条规定，杨丹应该被追加为被执行人。二、依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”之规定，一审法院驳回上诉人起诉是正确的。三、被上诉人虽然被吊销营业执照，但依据《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》之规定，被上诉人仍然具有申请执行的主体资格。综上所述，请求法庭驳回上诉，维持一审裁定，依法追加杨丹为本案被执行人。 杨丹向一审法院起诉请求：确认杨丹不应被追加为被执行人。 一审法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。一审法院（2019）辽0682执异24号执行裁定书裁定追加原告为被执行人属于执行行为，对执行行为有异议的适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定执行，原告的起诉违反了上述的法律规定，应予驳回起诉。关于原告提出永邦商贸公司被吊销营业执照，被吊销营业执照的企业提出本案的申请属于主体错误的问题，根据《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的复函》的答复如下：“吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人，如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的，仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。你院请示中涉及的问题，可参照上述精神办理”。根据以上述答复，可以说明被告企业被吊销营业执照以后仍具有诉讼主体资格，原告提出被告属于申请主体错误的观点，一审法院不能支持。 一审法院裁定：驳回原告杨丹的起诉。案件受理费50元，退回原告杨丹。 本院审理查明，丹东永邦商贸有限公司法定代表人卢丙利于2020年3月2日去世。现该公司负责人是卢丙利的妻子苗杰。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（2020年修正）第二十条规定：“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”第三十二条规定：“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。”案涉（2019）辽0682执异24号执行裁定查明丹东通远水泥有限公司企业性质为有限责任公司（自然人独资）。该裁定依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条、第三十二条规定，裁定：追加杨丹为本案的被执行人。且该裁定载明：如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内向凤城市人民法院提起执行异议之诉。上诉人杨丹对该执行裁定不服，向凤城市人民法院提起执行异议之诉，请求确认杨丹不应被追加为本案被执行人。上诉人杨丹提起执行异议之诉符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（2020年修正）第二十条、第三十二条规定，应由凤城市人民法院审理，本案一审裁定驳回上诉人杨丹起诉不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销辽宁省凤城市人民法院（2020）辽0682民初2号民事裁定； 二、本案指令辽宁省凤城市人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  沈维刚 审判员  张春霞 审判员  张惠清 二〇二一年五月六日 法官助理王蕾 书记员王阳