安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖03民终713号 上诉人（原审原告）：黄其方，男，汉族，1980年5月24日出生，住安徽省芜湖县。 委托诉讼代理人：梁红玉，安徽禹风律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：十一冶建设集团有限责任公司，住所地广西省柳州市河西路28号，统一社会信用代码91450200753718690Q。 法定代表人：杜少华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张华强，北京盈科（苏州）律师事务所律师。 上诉人黄其方因与被上诉人十一冶建设集团有限责任公司（以下简称十一冶集团公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省蚌埠市蚌山区人民法院（2020）皖0303民初5792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 黄其方上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判为：十一冶集团公司向黄其方支付自2019年11月起至2020年5月期间工资共计126000元(月工资18000元，按7个月计算);2、一、二审诉讼费由十一冶集团公司承担。事实和理由：一、一审判决对十一冶集团公司向黄其方支付工资期间的事实认定不清。一审判决认定黄其方的离职时间为2020年5月20日，即黄其方2019年11月1日至2020年5月20日是存在劳动关系的，但没有判令十一冶集团公司向黄其方支付2019年1月16日至2020年5月20日之间的工资，系事实认定不清。2020年1月15日之后，黄其方主要从事该项目的后勤管理(材料采购、审计等)相关工作。黄其方从市政府信访局调取了2020年1月22日的《人民调解(访调对接)调查记录》，足以证明黄其方还在为十一冶集团公司提供劳动。其次，由陆龙代理十一冶集团公司于2020年5月11日向黄其方出具的《欠条》，是十一冶集团公司向黄其方支付的自2020年1月至2020年5月的工资，该事实一审时没有认定(正是基于此原因，黄其方才于2020年7月3日第一次仲裁时，没有主张2020年1月至2020年之后的原因)。事实上，黄其方2019年11月到2020年1月期间的工资，十一冶集团公司也明确由项目经理刘忠春发放，而十一冶集团公司没有支付是黄其方仲裁并诉讼的原因，该事实是对十一冶集团公司不利的自认。一审法院并没有认定，这对黄其方明显不公平。二、一审判决适用《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十二条第一款系适用法律错误黄其方2019年7月3日申请仲裁并撤回仲裁中主张工资的期间不属讼于一审判决中引用的《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十二条第一款规定的情形。黄其方的仲裁主张及材料不属于“一方当事人在庭审中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料”的情形，不应成为黄其方不利的自认，且黄其方并没有承认，并在随后的仲裁、特别是诉讼中进行了明确。选择仲裁是劳动者的合法权利，向劳动者支付工资是用人单位的法定义务，不能因为劳动者的仲裁主张而发生改变，也不能成为十一冶集团公司不向黄其方支付2020年1月16日至2020年5月20日工资理由。黄其方第一次申请仲裁时，认为十一冶集团公司欠付2020年1月16日至2020年5月20日5万元工资欠条已经由《欠条》明确，不需要提出。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(一)》第十四条规定“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁机构申请仲裁”。黄其方要求十一冶集团公司支付工资的诉请与讼争的劳动争议具有不可分性，一审法院应当进行审理。事实上，十一冶集团公司至今并没有与黄其方解除劳动关系，黄其方在一审时已经主张十一冶集团公司支付工资的期间为2019年11月(十一冶集团公司欠付工资时间)至2020年7月(黄其方提出仲裁时间)，一审判决已审理查明黄其方于2020年5月20离职，十一冶集团公司至少应当向黄其方支付2019年11月至2020年5月期间的工资。综上，根据《劳动法》《劳动合同法》的相关规定，恳请二审法院依法支持黄其方的诉请。 十一冶集团公司辩称，黄其方在第一次仲裁时已经明确十一冶集团公司尚欠黄其方2个半月工资；黄其方在2020年1月15日之后就没有去过十一冶集团公司上班，一审期间两位证人证言可以证实；黄其方的证据3借条，可以证实黄其方在2020年1月16日之后没有去十一冶集团公司公司上班，为陆龙个人提供劳务，陆龙向其出示欠条。 黄其方向一审法院起诉请求：1.十一冶集团公司向黄其方支付自2019年11月起至2020年7月拖欠的工资162000元（18000元/月*9个月）；2.判令十一冶集团公司向黄其方支付经济补偿金18000元（18000/月*1个月）；3.十一冶集团公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年8月2日，十一冶集团公司（甲方）与黄其方（乙方）签订了《临时用工合同》，主要内容：一、用工时间，1、自2019年8月3日起甲方临时聘用乙方到甲方工地蚌埠麓山悦项目10#北地块二标段工程项目部工作，临时用工结束，本合同终止。2、本合同乙方试用期为一个月，试用期满合格后甲方正式聘用；试用期满不合格，甲方支付乙方试用期工资后本合同自动解除。二、工作内容、施工管理人员，配合项目部工程施工管理工作。三、劳动报酬、经双方商定乙方固定工资18000元/月（此工资包含乙方的基本工资，五险一金等国家劳动法规定的一切社保费用及福利、补贴费用、加班费以及法定节假日加班费等），甲方依据国家有关工资支付的规定，于每月30日左右发放薪资。2020年5月11日，陆龙给黄其方出具《欠条》一份，内容为：今欠黄其方工资及在蚌埠项目中产生的各种费用总计伍万元整。2020年5月25日，黄其方向蚌埠经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁事项：请求1、黄其方与十一冶集团公司2019年8月20日至2020年5月20日双方存在事实劳动关系；2、请求被申请人十一冶集团公司支付申请人黄其方2019年11月1日至2020年1月15日两个半月工资50000元。事实与理由：申请人黄其方于2019年8月20日进入被申请人蚌埠麓山悦项目10#北地块二标段从事生产经理工作，月工资标准20000元，申请人因身体原因于2020年5月20日离职，但2019年11月1日至2020年1月15日两个半月工资还未发放。2020年7月3日，黄其方向蚌埠经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请撤诉。之后再次申请劳动仲裁，请求：1、申请人黄其方与被申请人十一冶集团公司2019年8月1日至2020年7月1日双方存在事实劳动关系；2、请求被申请人十一冶集团公司支付申请人黄其方2019年11月1日至2020年6月30日工资149000元；3、请求被申请人支付申请人2019年8月1日至2020年6月30日1个月的经济补偿18000元。蚌埠经济开发区劳动人事争议仲裁委员会2020年11月5日作出蚌经劳人仲裁（2020）108号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人十一冶集团公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人黄其方2019年11月1日至2020年1月15日期间工资44275.87元；二、被申请人十一冶集团公司自本裁决生效之日起十日内支付申请人黄其方2019年8月20日至2020年1月15日期间解除劳动关系的经济补偿9000元；三、驳回申请人其他仲裁请求。黄其方对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，黄其方工作期间，十一冶集团公司给黄其方核发工资均由陆龙签字审批。 一审法院认为，依据黄其方、十一冶集团公司之间签订的《临时用工合同》，认定双方存在劳动关系。十一冶集团公司应当依法及时足额支付工资报酬。关于本案中双方存在劳动关系的时间。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第一款规定“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”黄其方在第一次申请仲裁时，承认因身体原因于2020年5月20日离职。十一冶集团公司辩称黄其方于2020年1月15日自动离职，仅有证人证言，未提供充分的证据予以证明双方解除劳动合同。一审法院依据上述法律规定认定黄其方于2020年5月20日离职。关于十一冶集团公司具体欠薪的数额，陆龙出具《欠条》后，黄其方申请劳动仲裁，主张十一冶集团公司欠薪期间为2019年11月1日至2020年1月15日期间。一审法院依据双方签订的《临时用工合同》约定的工资标准18000元/月，予以支持十一冶集团公司支付黄其方工资45000元。十一冶集团公司在法定期限内，就本案劳动争议未提起诉讼，其抗辩不支付经济补偿金的理由，一审法院不予采纳。依据一审法院认定的双方劳动合同存续的时间，十一冶集团公司支付黄其方解除劳动关系的经济补偿18000元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条、第三十八条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、十一冶建设集团有限责任公司支付黄其方2019年11月1日至2020年1月15日期间工资45000元，于判决生效之日起十日内付清；二、十一冶建设集团有限责任公司支付黄其方解除劳动合同经济补偿18000元，于判决生效之日起十日内付清；三、驳回黄其方的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由十一冶建设集团有限责任公司负担，判决生效后十日内向本院交纳。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。黄其方对一审法院认定的事实无异议。十一冶集团公司认为黄其方在十一冶集团公司处工作时的工作发放不需要陆龙进行审批。十一冶集团公司对其他认定事实无异议。本院对双方当事人均无异议的事实予以确认。 二审中，十一冶集团公司陈述，没有向黄其方发放2020年1月16日至2020年5月的工资。 本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：十一冶集团公司欠付黄其方工资数额。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。十一冶集团公司称其与黄其方的劳动关系仅存续至2020年1月15日，未提交充分证据予以证明，本院不予采纳，一审法院认定黄其方于2020年5月20日离职并无不当。本案二审期间，十一冶集团公司自认未支付黄其方2020年1月16日至2020年5月20日的工资，故本院采纳黄其方的主张，即十一冶集团公司的欠薪期间为2019年11月1日至2020年5月20日，工资标准18000元/月，拖欠工资总额为119700元。 综上所述，黄其方的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省蚌埠市蚌山区人民法院（2020）皖0303民初5792号民事判决第二项，即十一冶建设集团有限责任公司支付黄其方解除劳动合同经济补偿18000元，于判决生效之日起十日内付清； 二、撤销安徽省蚌埠市蚌山区人民法院（2020）皖0303民初5792号民事判决第一项、第三项； 三、十一冶建设集团有限责任公司支付黄其方2019年11月1日至2020年5月20日期间工资119700元，于判决生效之日起十日内付清； 四、驳回黄其方的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由十一冶建设集团有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由十一冶建设集团有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  庞 玲 审 判 员  胡松涛 审 判 员  穆 莉 二〇二一年五月八日 法官助理  沈吉梅 书 记 员  徐 翔 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。