湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘01刑终516号原公诉机关长沙市望城区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴伟，男，1970年6月21日出生于湖南省长沙市，汉族，初中肄业文化，无业，住长沙市芙蓉区。因犯盗窃罪于1991年6月被原长沙市东区人民法院判处有期徒刑三年；因犯开设赌场罪于2012年7月被长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2020年6月3日被刑事拘留，2020年6月12日被逮捕。现羁押于长沙市望城区看守所。指定辩护人李水林，北京浩天信和（长沙）律师事务所律师。原审被告人文佳，男，1980年10月10日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住长沙市天心区。因抢劫于1997年4月被劳动教养一年；因盗窃于2001年4月被劳动教养二年；因盗窃于2007年被劳动教养二年；因犯盗窃罪于2014年7月被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；因犯盗窃罪于2015年6月被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元；因犯盗窃罪于2017年7月被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元；因犯盗窃罪于2018年8月被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，2018年12月3日刑满释放。因本案于2020年6月17日被刑事拘留，2020年6月24日被逮捕。现羁押于长沙市望城区看守所。原审被告人黄志刚，男，1962年3月12日出生于湖南省长沙县，汉族，初中文化，无业，住长沙市开福区。因本案于2020年4月30日被刑事拘留，2020年6月2日被逮捕。现羁押于长沙市望城区看守所。原审被告人朱红强，男，1970年11月13日出生于湖南省长沙市，汉族，初中肄业文化，经商，户籍所在地长沙市望城区，现住长沙市望城区。因犯贩卖毒品罪于2011年5月被长沙市望城区人民法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪于2012年12月被长沙市望城区人民法院判处有期徒刑一年。因本案于2020年4月30日被刑事拘留，2020年6月2日被逮捕。现羁押于长沙市望城区看守所。长沙市望城区人民法院审理长沙市望城区人民检察院指控原审被告人文佳、吴伟、黄志刚犯贩卖毒品罪、原审被告人朱红强犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪,于2021年2月3日作出（2020）湘0112刑初353号刑事判决。原审被告人吴伟不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审法院认定：一、贩卖毒品1.2020年2月1日下午14时许，吸毒人员李某（已行政处罚）找吸毒人员蓟某（已行政处罚）询问是否可以买到毒品，蓟某询问被告人朱红强得到肯定答复后，由李某通过微信转账方式将500元转与蓟某，蓟某再通过微信转账方式将500元支付给朱红强。随后，李某、蓟某来到朱红强位于长沙市望城区××街道××小区××栋××单元××房的楼下。朱红强将3粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和少许甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）装入一个卷烟盒从房间内丢下，但李某、蓟某未能找到扔下的毒品。朱红强得知后，要二人上楼进入其房间，拿出2粒甲基苯丙胺片剂和少许甲基苯丙胺与李某、蓟某采取烫吸方式共同吸食。2.2020年3月3日，吸毒人员蓟某来到被告人朱红强位于长沙市望城区××街道××小区××栋××单元××房的住所内，朱红强拿出2粒甲基苯丙胺片剂和少许甲基苯丙胺与蓟某采取烫吸方式共同吸食，吸食完毕后蓟某通过微信转账方式向朱红强支付500元。3.2020年3月初的一天晚上，被告人朱红强与吸毒人员高某向被告人黄志刚求购毒品，黄志刚遂联系被告人文佳，文佳与被告人吴伟约定，由文佳以每克270元的价格向吴伟出售毒品甲基苯丙胺，再由吴伟将甲基苯丙胺出售给黄志刚。之后，文佳带黄志刚与吴伟见面，吴伟以每克290元的价格向黄志刚出售甲基苯丙胺10克和甲基苯丙胺片剂2粒，同时将自己所有的少量毒品作价100元一并出售给黄志刚。黄志刚拿到毒品后，以每克300元的价格出售给朱红强，并在长沙市天心区南门口一停车场附近将毒品交给朱红强。朱红强表示希望再购买一些甲基苯丙胺，黄志刚遂再次联系文佳，文佳表示还有10小包甲基苯丙胺，按价值6克出售，并要黄志刚找吴伟拿货，黄志刚遂找吴伟拿到10小包甲基苯丙胺，随后返回停车场附近交给朱红强。其间，朱红强共向黄志刚支付5000余元，黄志刚共向吴伟支付4800元，吴伟共向文佳支付2700元。4.2020年4月24日下午，被告人朱红强与吸毒人员高某向被告人黄志刚求购毒品，黄志刚遂联系被告人吴伟、文佳，吴伟从文佳处购买毒品甲基苯丙胺13克、甲基苯丙胺片剂44粒，随后向黄志刚出售甲基苯丙胺10克、甲基苯丙胺片剂54粒（含吴伟持有的甲基苯丙胺片剂10粒），黄志刚通过微信转账方式向吴伟支付5500元，吴伟收到后通过微信转账方式向文佳转账支付5260元。黄志刚拿到毒品后，按照甲基苯丙胺每克320元、甲基苯丙胺片剂每粒40元的单价，在长沙市湘江中路南湖路口附近向朱红强、高某出售甲基苯丙胺10克、甲基苯丙胺片剂50粒，朱红强通过微信转账方式向黄志刚支付5200元。5.2020年4月27日下午，被告人黄志刚在长沙市天心区南门口停车场附近向被告人文佳购买甲基苯丙胺2小包、甲基苯丙胺片剂2粒，并通过微信转账方式向文佳支付700元。被告人朱红强、黄志刚、吴伟、文佳先后被公安机关抓获归案，被告人黄志刚协助公安机关抓获被告人吴伟。被告人朱红强、黄志刚到案后，如实供述自己的犯罪事实。被告人文佳在审判阶段如实供述了自己的主要犯罪事实。公安机关在抓获被告人文佳时，现场缴获疑似麻古的红色药丸0.18克、疑似冰毒的白色晶体0.28克，经检验，上述红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。公安机关在抓获被告人黄志刚时，现场扣押了锡箔纸、吸管、麻古瓶等吸毒工具。2020年8月3日，被告人朱红强退缴违法所得人民币1000元。在本案的审理过程中，被告人文佳主动退缴违法所得人民币8870元。二、容留他人吸毒1.2020年2月1日，被告人朱红强在其位于长沙市望城区××街道××小区××栋××单元××房内，容留吸毒人员蓟某、李某采取烫吸方式共同吸食毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。2.2020年3月3日，被告人朱红强在其位于长沙市望城区××街道××小区××栋××单元××房中，容留吸毒人员蓟某采取烫吸方式共同吸食毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。3.2020年4月24日，被告人朱红强在其位于长沙市望城区××街道××小区××栋××单元××房中，容留吸毒人员蓟某采取烫吸方式共同吸食毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂。被告人朱红强因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓获归案后，如实供述了司法机关尚未掌握的上述容留他人吸毒的犯罪事实。上述事实，有接报案登记表、立案决定书，常住人口信息、户籍证明、电话查询记录、刑事判决书、释放证明、不起诉决定书、行政处罚决定书，传唤证、抓获经过，提取笔录、微信账号截图、微信转账记录截图、接受证据清单、微信支付交易明细证明，扣押决定书、扣押物品清单、疑似毒品称量登记表、发还物品清单，现场检测报告及照片，行政处罚决定书，入所健康证明，黄志刚立功情况说明，长公物鉴（毒品）字［2020］199号《检验报告》，搜查证、搜查笔录及照片，人员辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，证人蓟某、李某、高某的证言，录音、情况说明，监控录像，被告人文佳、吴伟、黄志刚、朱红强的供述与辩解证据证实，足以证明。原审法院认为，被告人文佳、吴伟、黄志刚违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺超过30克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人朱红强违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，多次为他人吸食毒品提供场所，容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人文佳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人朱红强因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，依法从重处罚。被告人文佳有多次盗窃犯罪前科，被告人吴伟有两次犯罪前科，被告人朱红强还有一次贩卖毒品前科，均酌情从重处罚。被告人黄志刚协助公安机关抓捕同案被告人，具有立功表现，依法减轻处罚。被告人黄志刚、朱红强被抓获归案后均能如实供述自己贩卖毒品的罪行，自愿认罪认罚，依法从轻处罚和从宽处理；被告人朱红强因贩卖毒品被采取强制措施后，主动交代了司法机关还未掌握的本人容留他人吸毒的罪行，以自首论，自愿认罪认罚，对其所犯容留他人吸毒罪，依法从轻处罚和从宽处理。被告人文佳在本案审理过程中如实供述了自己的犯罪事实，可认定为坦白，自愿认罪认罚，依法从轻处罚和从宽处理。被告人文佳、朱红强主动退缴全部违法所得，酌情从轻处罚。被告人朱红强犯数罪，依法数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十九条第一、三款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第二、三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，原审判决如下：一、被告人吴伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元；二、被告人文佳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；三、被告人黄志刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人朱红强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四千元；五、对公安机关扣押的毒品及吸毒工具，由公安机关予以没收；对被告人文佳、朱红强退缴的违法所得共计人民币九千六百六十元，由扣押机关予以没收，上缴国库；对被告人吴伟尚未退缴的违法所得人民币二千三百四十元、被告人黄志刚尚未退缴的违法所得人民币四百六十元，予以继续追缴，上缴国库。上诉人吴伟上诉称：一审判决认定的部分事实与实际情况不符。请求二审法院依法改判。吴伟的辩护人辩护提出：1.一审判决认定的第三笔犯罪事实系吴伟和文佳共同向黄志刚出售毒品，两人构成共同犯罪，且吴伟在其中起次要作用；2.不排除吴伟在侦查阶段受到了刑讯逼供；3.本案认定全案毒品数量的证据仅有现场称重的数据和上诉人的供述，并不确实、充分；4.全案量刑不均衡。请求二审法院依法改判。本院二审查明的事实和证据与原审判决一致。本院认为，上诉人吴伟、原审被告人文佳、黄志刚、朱红强违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中上诉人吴伟、原审被告人文佳、黄志刚贩卖毒品数量较大。原审被告人朱红强多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人朱红强一人犯数罪，应数罪并罚。原审被告人文佳曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原审被告人朱红强因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，依法从重处罚。原审被告人黄志刚协助公安机关抓捕同案被告人，具有立功表现，依法减轻处罚。原审被告人朱红强因贩卖毒品被采取强制措施后，主动交代了司法机关还未掌握的本人容留他人吸毒的罪行，可认定为自首，对其所犯容留他人吸毒罪依法从轻处罚。原审被告人黄志刚、朱红强到案后均能如实供述自己贩卖毒品的罪行，依法从轻处罚。针对上诉人吴伟提出“一审判决认定的部分事实与实际情况不符”及其辩护人提出“本案认定事实的证据并不确实充分”的意见，经查，一审判决据以认定事实的证据确实、充分，足以认定，对相关上诉意见本院不予采纳。针对吴伟的辩护人提出“吴伟和文佳系共同犯罪”的意见，经查，文佳将毒品出售给吴伟后，吴伟再将毒品售出，并从中赚取了差价，两人不是共同犯罪，相关辩护意见本院不予采纳。针对吴伟的辩护人提出“不排除吴伟在侦查阶段受到了刑讯逼供”的意见，经查，吴伟在侦查阶段前期供述的犯罪事实与其他在案证据相互印证，且长沙市望城区人民检察院在长沙市第二看守所提审其时，其亦作出了有罪供述，另外，吴伟的入所健康检查登记表上亦记载其体表无新近外伤，本院认为，上诉人吴伟所作有罪供述可以采信，对相关辩护意见不予采纳。针对辩护人提出“全案量刑不均衡”的意见，经查，原审判决根据各原审被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害性、认罪态度及人身危险性等情况据以量刑，量刑适当，对相关辩护意见本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张新文审判员  刘 军审判员  余 丹二〇二一年五月八日书记员  许 瑶附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。