上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0117民初7964号原告：上海望旺实业有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：王塘扣，董事长。委托诉讼代理人：黄楷宸，上海市联诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：张辉，上海辉旺律师事务所律师。被告：中太建设集团股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市。负责人：罗新。被告：中太建设集团股份有限公司，住所地河北省廊坊市。法定代表人：邓池良，经理。委托代理人：刘清洪，上海华尊律师事务所律师。被告：陈德刚，男，1970年11月13日生，汉族，住安徽省。原告上海望旺实业有限公司(以下简称“望旺公司”)诉被告中太建设集团股份有限公司安徽分公司(以下简称“中太安徽分公司”)、中太建设集团股份有限公司(以下简称“中太集团公司”)、陈德刚买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月3日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。后因被告中太安徽分公司、陈德刚下落不明，本院依法组成合议庭，并于2016年9月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张辉，被告中太集团公司的委托诉讼代理人刘清洪到庭参加诉讼。被告中太安徽分公司、陈德刚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告望旺公司向本院提出诉讼请求：1.被告中太安徽分公司支付律师费892000元；2.被告中太安徽分公司支付逾期付款违约金(以6500万元为基数，自2014年1月1日起算至实际清偿日止，按照日万分之七计算)；3.被告中太安徽分公司支付违约金100万元；4.被告中太集团公司对被告中太安徽分公司的上述债务承担连带清偿责任；5.被告陈德刚对被告中太安徽分公司的上述债务承担连带清偿责任。审理中，原告申请撤回第1项诉讼请求。事实和理由：2013年1月6日，原告与被告中太安徽分公司签订《钢材购销合同》，约定由原告向被告中太安徽分公司承建的合肥市阳光半岛国际文化旅游综合项目提供钢材，被告中太安徽分公司不得从其他渠道购买钢材，否则视为违约，应赔偿100万元给原告。合同签订后，原告按约提供钢材，但被告中太安徽分公司未按约付款，且向案外人采购钢材，违反了合同约定。2014年6月24日，因被告方拖延付款，原告向法院起诉，要求被告方支付欠款、律师费和违约金等。审理中，原告申请撤回了律师费和违约金的诉讼请求。后法院支持了原告的诉讼请求，现判决已经生效。2015年3月20日，被告陈德刚出具承诺书，承诺对被告中太安徽分公司的债务承担连带担保责任，期限为2年。被告中太集团公司系被告中太安徽分公司的总公司，故应对中太安徽分公司的债务承担连带清偿责任。故原告起诉，要求法院判如所请。被告中太集团公司辩称：不同意原告的诉讼请求，在双方之前的案件中【案号为：(2014)松民二(商)初字第1783号，以下简称1783号案件】已经确认了中太安徽分公司的欠款本金为XXXXXXXX.63元，结算款为6500万元，其中包括了1300余万元的财务费，实际上就是利息。在判决第二项中又让被告方承担了自2014年1月1日起每日3万元的财务费。故在1783号案件中，被告方已经承担了高额的财务费。原告主张的违约金有重复的成分，1783号案件中支持的财务费已经足以补偿原告的损失。如果法院认为被告方还应支付违约金，原告的计算标准也过高，要求法院调整。被告方确实向案外人采购钢材，是因为原告没有能力再垫资了，故被告方没有违约。对于中太集团公司应对中太安徽分公司的债务承担清偿责任没有异议。被告中太安徽分公司、陈德刚未发表答辩意见。经审理查明：2013年1月6日，原告作为供方，被告中太安徽分公司作为需方，签订《钢材购销合同》(以下简称“合同”)1份，约定需方因阳光半岛国际文化旅游综合项目35号地块工程需要向供方购买钢材，总计钢材用量约5万吨，由供方作为唯一供货方，未经供方书面同意，需方不得从其他渠道购买钢材，否视为需方违约，应赔偿100万元给供方，供方并有权单方面解除合同且要求需方支付所有货款。合同第二条约定交易方式：1、在合同有效期内，需方应指定项目负责人陈德刚，作为需方代表在合同履行中所行使的权利均予以认可。需方在合同执行中不得随意更换该代表，除书面授权外……。合同第八条约定结算方式：……需方应在七个工作日内支付结点货款80%，以后每个月支付总欠款的80%，时间不得超过次月5号。货到工地将支付每天3.3元/吨财务费，财务费每月结清。结构封顶将支付总货款的95%，剩余5%于封顶后一个月内全部结清。……合同第九条约定违约责任：1、需方不按本合同约定条款支付货款及财务费，每逾期一日须支付给供方每日千分之一点五的违约金，同时供方有权终止合同，所欠的货款、违约金、财务费需方必须在5日内付清，所付款项优先支付财务费、违约金。合同落款处，供方和需方处分别加盖原告公司公章及被告中太安徽分公司印章。2014年6月8日，该工程的实际负责人陈德刚出具确认书，确认至2013年12月31日止欠原告款项为6500万元(含垫资加价)。因被告中太安徽分公司未按约偿付货款，原告于2014年6月17日向本院提起诉讼(即1783号案件)，要求中太安徽分公司偿付结算款6500万元、支付财务费、支付逾期付款违约金和律师费，中太集团公司承担连带清偿责任。审理中，原告撤回逾期付款违约金和律师费的诉讼请求。本院经审理后查明，6500万元的结算款中包括欠付的钢材款本金XXXXXXXX.63元以及截至2013年12月31日止的财务费用。本院于2014年9月29日作出判决，判令被告中太集团公司支付原告钢材结算款6500万元、支付自2014年1月1日起算至实际清偿日止、按每日3万元计算的财务费。被告中太集团公司不服本院判决，提起上诉，但因未按法律规定预交案件受理费而按撤回上诉处理。2015年3月20日，被告陈德刚出具承诺书1份，言明中太集团公司在安徽阳光半岛项目上所欠原告的全部款项(钢材款等)均由其确保中太集团公司向原告履行全部义务，其本人愿意为中太集团公司所欠款项向原告提供连带担保责任，保证向原告支付，担保期限为二年。审理中，被告中太集团公司陈述，原告供货至2013年9月，因被告方欠付原告货款，故原告不再供货，被告方即向其他人采购钢材。原告确认供货至2013年9月，但原因是被告方没有向原告订购钢材，而是违约向其他人购买钢材。以上事实，有原告提供的《钢材销售合同》、1783号民事判决书、民事裁定书、陈德刚于2015年3月20日出具的承诺书等，当事人陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，原告与被告中太安徽分公司签订的《钢材购销合同》是双方当事人的真实意思表示，合同所涉内容也未违反法律、法规的禁止性规定，应为有效。1783号案件已经对该合同所涉的货款及财务费等作出生效判决，现原告在本案中主张逾期付款违约金以及被告方因向其他人购买钢材的违约行为而产生的违约金。对于逾期付款违约金，虽然合同中约定如被告中太安徽分公司未按约支付货款及财务费的，应支付相应的逾期付款违约金。但本院认为，合同中约定的财务费的性质即为资金占用期间的损失。在1783号案件中，法院已经充分考虑了双方的合同约定、被告方的违约程度、原告的损失情况等，确定了每日3万元的财务费计算标准。在双方均未进一步举证证明原告损失的情况下，1783号判决书确定的财务费已经足以弥补原告的损失，故对原告主张的逾期付款违约金本院不予支持。对于向其他人采购钢材而产生的违约金，根据双方合同约定，中太安徽分公司如向其他渠道购买钢材的，应赔偿原告100万元。现中太集团公司确认2013年9月后确实向其他人采购钢材，但认为是因为其欠付原告货款，原告拒绝供货。原告对此不予确认，中太集团公司对其陈述的理由未提供证据予以证明，故本院难以采信。且现有证据无法证明在此之前合同已经解除，因此，本院确认中太安徽分公司向其他人采购钢材的行为构成违约，但原告未能举证证明中太安徽分公司的违约行为给其造成的损失。从合同履行情况看，被告中太安徽分公司在2013年9月之前已经欠付原告货款5000余万元，换个角度说，未再供货在一定程度上实际是减少了原告的损失。在陈德刚于2014年6月8日出具的确认书上也未提及该笔违约金。因此，本院根据诚信和公平原则，酌情调整该部分违约金为10万元。被告中太安徽分公司系被告中太集团公司的下属分公司，依照公司法规定，其民事责任应由被告中太集团公司承担。被告陈德刚出具承诺书，承诺对中太集团公司向原告的欠款承担连带担保责任，且未超过担保期限，故原告对陈德刚的诉讼请求本院予以支持。被告陈德刚未到庭参加诉讼，且未发表答辩意见，视为被告陈德刚放弃其答辩权利，对此产生的法律后果，应由被告陈德刚自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中太建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海望旺实业有限公司违约金10万元；二、被告陈德刚对被告中太建设集团股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告陈德刚承担保证责任后，有权向被告中太建设集团股份有限公司追偿；三、驳回原告上海望旺实业有限公司的其他诉讼请求。如果被告中太建设集团股份有限公司、陈德刚未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，公告费560元，合计诉讼费18860元，由原告上海望旺实业有限公司负担16000元(已付)，由被告中太建设集团股份有限公司、陈德刚共同负担2860元(于本判决生效后七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  蒋 慧审 判 员  虞增鑫人民陪审员  黄坤生二〇一六年十月二十一日书 记 员  黄浩杰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。……第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。