四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川3401民初2767号 原告：西昌市月城建筑安装有限公司，住所地西昌市。 法定代表人：苏绍猛，该公司总经理。 委托诉讼代理人刘欢，四川邛都律师事务所律师。 被告：西昌市芳华小学，住所地西昌市。 主要负责人：赵碧芳，该小学校长。 委托诉讼代理人：游潘念，四川能言律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢继江，四川鼎仁律师事务所律师。 原告西昌市月城建筑安装有限公司（以下简称：月城建司）与被告西昌市芳华小学（以下简称：芳华小学）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年8月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年9月6日对本案公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘欢与被告的委托诉讼代理人游潘念、谢继江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告月城建司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款301612.50元；2.判令被告支付未付原告工程款的资金占用利息，利息计算至被告付清抵付的工程款之日止，月息按2%计算；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2011年12月19日与西昌市芳华小学、西昌市芳华幼儿园签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告承建西昌芳华民族实验（寄宿制）学校（幼儿园）、职工保障性住房工程，原告严格按照相关法律规定及合同约定完成修建任务。原告在修建过程中，由于被告资金短缺，2013年3月18日，双方协商约定将住宅楼C8-1、C12-3、C15-2三套住房作为工程款（1062337.50元）抵付给原告，原告向被告出具收据一份。被告分别将C8-1、C15-2两套住房陆续交付给原告使用，但至今未将C12-3住房交付原告。后经原告了解，原告在本工程尚未开工前就已将C12-3住房卖给了案外人。原告要求被告交付该房或者支付用该房抵付的工程款及资金占用利息，但是被告均不予理睬。被告的行为违反诚信原则，原告为维护自身的合法权益，向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。 被告芳华小学辩称：1.原告诉讼是滥用诉权，虽更换了理由，但是针对本案事实，已经在西昌市法院审理过，该案事实清楚，由于原告理由不成立主动撤回诉讼。2.针对工程款支付部分，原告的主张不是事实，原告早就知道以房抵债的具体情况而不是后来才知道，是原告委托何阳来处理此事，被告未将C12-3房屋卖给案外人，在前次诉讼中，案外人已经说明钱是交给何阳的，工程开工前案外人与被告的合同是为了办理集资建房手续需要形成，未实际履行。案外人是何阳介绍来的，项目实际施工人是何阳。三套房屋都是以工程款方式抵给原告，是原告委托何阳来办理的。3.原告合同签署是与芳华幼儿园和芳华小学一起签的，应将芳华幼儿园也一起列为被告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的收据、清单两份、函、短信记录、回复、《通知书》、《住房保障合同》、《法人授权委托书》，被告对其真实性无异议，对原告的证明目的有异议，本院对其真实性予以确认；2.被告提交的《证明》、收据、函、短信记录、致函，原告对其真实性无异议，对被告证明目的有异议，本院对其真实性予以确认；3.被告提交的《情况说明》，原告不认可收到该《情况说明》，该《情况说明》无原告签收记录，本院不予确认；4.被告提交的《教职工保障性住房合同》三份，原告对其关联性有异议，该三份合同能够证明本案事实，与本案具有关联性，本院予以确认；5.被告提交的《承诺》一份，原告对其真实性有异议，其承诺人未出庭作证，本院对其真实性不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：原告月城建司与被告芳华小学及案外人西昌市芳华幼儿园于2011年12月19日签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建西昌芳华民族实验（寄宿制）学校（幼儿园）、职工保障性住房工程，合同价款为31643415.00元。合同签订后，被告委托何阳就该工程的质量、安全、工期方面进行全面管理，并注明工程款支付不授权，仍按施工合同约定执行。在工程施工过程中，原告与被告于2013年3月18日约定将芳华苑C8-1、C15-2、C12-3三套房屋作价 1062337.50元抵付工程款，当日原告向被告出具了收据，被告亦于当日向上述三套房屋的购房人周娟、何阳、张天林出具了收据并签订了《教职工保障性住房合同》。原被告双方对芳华苑C8-1、C15-2两套房屋已按约定履行的事实无争议。原告在本案提起诉讼前，在本院曾向西昌市芳华小学、张天林就芳华苑C12-3房屋的履行提起诉讼，该案在庭审中，张天林陈述其购房款均交给何阳，并要求由何阳转交西昌市芳华小学，由西昌市芳华小学出具收款收据。何阳于2013年3月份将收款收据交给了张天林，2014年7月，西昌市芳华小学将房屋交给了张天林。2016年6月22日，原告向余前铁发出《通知》，要求其向原告交纳购房款，余前铁以已经交纳了房款为由，拒绝向原告交纳房款。现芳华苑C12-3房屋由余前铁、张天林居住，原告至今未收到该房房款。 本院认为：原告月城建司与被告芳华小学经口头协商，将芳华苑三套房屋作价1062337.50元抵付工程款，并明确案涉C12-3房屋作价为31643415.00元。双方按约定对另外两套房屋的交付进行了履行，案涉C12-3房屋由被告交付了案外人，被告主张该房屋交付案外人是原告委托何阳办理，但就该主张未提供确实证据证明，对被告的该主张，本院不予支持，该房屋被告至今未交付原告，现已由案外人装修居住，被告继续履行交付房屋义务已不现实，被告应按照该房屋所折抵的价款向原告支付该笔工程款，原告要求被告支付工程款301612.50元，本院予以支持。原告要求被告支付未付原告工程款的资金占用利息，因原告未提供证据证明双方约定应交付房屋的时间及对迟延交付约定了违约责任，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告主张与原告签订的《建设工程施工合同》的主体是被告及西昌市芳华幼儿园，应将西昌市芳华幼儿园列为本案被告，因与原告达成以房抵付工程款协议的相对人是被告，实际履行该协议的为被告，而并非是被告与西昌市芳华幼儿园共同与原告达成协议并履行，故对被告的该项主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 被告西昌市芳华小学在本判决生效后15日内支付原告西昌市月城建筑安装有限公司未以房抵付的工程款301612.50元； 驳回原告西昌市月城建筑安装有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费5824.00元，减半收取计2912.00元，由被告负担（此款已由原告垫付，由被告径直支付原告）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 如逾期不履行本判决书确定之金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，对方可向人民法院申请执行，包括原告所垫付的诉讼费。申请执行的期限为二年。 审判员  刘云川 二〇一六年十月二十四日 书记员  王宇航 附1：本案证据目录 原告提交证据和证明目的如下： 第一组：证据1.《建设工程施工合同》。证明目的：原告承建西昌市芳华民族实验寄宿制学校（幼儿园）、职工保障性住房工程的事实。 第二组：证据2.2013年2月6日《证明》，证据3.2013年3月18日收据及清单两份。证明目的：由于芳华学校资金短缺，所以将3套住房以10623375.50元作为工程款抵付给原告的事实。 第三组：证据4.函，证据5.短信记录，证据6.回复，证据7.通知书三份，证据8.《职工保障性住房合同》，证据9.庭审笔录。证明目的：被告虽然将C12-3住房以301612.50元的价格作为工程款抵付给原告，但是至今原告未收到该房屋，也未收到工程款，原因在于被告于2011年11月11日在该工程未交给原告承建之前，就已经将房屋卖给了张天林。 第四组：证据10.《法人授权委托书》。证明目的：原告只委托何阳处理工程质量、安全、工期方面的管理，对于工程款不予授权，仍按施工合同约定执行。 被告提交证据和证明目的如下： 第一组：证据1.办学许可证。证明目的：被告的身份信息及单位性质。 第二组：证据2.《证明》，证据3.收据，证据4.《情况说明》。证明目的：本案案涉三套房屋在2013年2月6日就已作价抵押给原告，原告经办人何阳亲笔书写指定的房号户主姓名，其中C12-3号指定为俞前铁，被告是按照原告指示办理；2016年3月18日，芳华小学将抵押给原告的房屋分别出具了收据，原告于同日根据双方共同达成的抵扣工程款总价向被告出具收据。 第三组：证据5.三套房屋合同。证明目的：何阳于2013年3月16日就与被告签订了《合同》；现三户房产均已分别交付到原告指定的户主占有使用。 第四组：证据6.《承诺》。证明目的：2015年7月20日，原告的工程施工人何阳与原告的财务人员在被告处对账时，何阳书面承诺办理在余前铁名下的C12-3房屋与被告无关，由何阳与原告协商解决；原告的财务人员经电话咨询原告法定代表人后，证明C12-3房屋已抵押给原告，如有任何问题找何阳；该承诺于2016年7月5日交由原告法定代表人签收。 第五组：证据7.函，证据8.短信记录，证据9.被告的回复。证明目的：原告向余前铁索款，余前铁拒付；余前铁的房款是支付给原告方何阳的，被告虽然出具了收据，但未收到现金；被告在收到原告的函后，向原告回函，将情况予以说明。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。