湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1663号上诉人（原审被告）：源隆汽车零部件（武汉）有限公司，住所地武汉市汉南区纱帽街汉南大道1259号第1-6层。法定代表人：齐利民，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖登亮，湖北弘盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：董继东，男，1976年10月23日出生，汉族，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：项永斌，湖北我们律师事务所律师。上诉人源隆汽车零部件（武汉）有限公司（以下简称源隆公司）因与被上诉人董继东劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市汉南区人民法院（2020）鄂0113民初1192号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。源隆公司上诉请求：1．撤销一审判决，将本案发回重审，或依法改判源隆公司只需向董继东支付一次性伤残就业补助金49,040元（6,130元×8）；源隆公司只需向董继东支付一次性伤残补助金12,250元（1,750元×7）；源隆公司同意为董继东在社保行政部门办理一次性工伤医疗补助金的领取手续，如因源隆公司原因不能办理领取手续，也只能按照2018年度的统筹地区月平均工资6,130元作为基数，向董继东支付一次性工伤医疗补助金36,780元（6,130元×6）；源隆公司无需支付停工留薪期工资；2．驳回董继东的其他诉讼请求；3．一、二审案件诉讼费均由董继东负担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律不当。一、关于董继东月工资的认定问题。源隆公司从其2019年4月1日入职起算到受伤2019年4月19日之日一共19天，源隆公司向董继东支付工资3,031.9元系2019年4月、2019年5月两个月工资，5月为停工留薪时间，试用期月工资为1,750元，一审认定3,031.9元为2019年4月1日至2019年4月19日工资，没有事实依据。二、关于董继东工伤计算基数和标准问题。董继东于2019年4月份受伤，根据《工伤保险条例》的规定，应按工伤统筹地区武汉市2018年度职工月平均工资6,139元为计算依据。一审法院按2019年度职工月平均工资6,730元为计算依据明显错误。三、关于董继东一次性工伤医疗补助金的认定问题，董继东受伤后，源隆公司积极办理工伤申报，且社保行政部门可以办理该项理赔，一审法院直接判令由源隆公司支付一次性工伤医疗补助金不当，该项工伤理赔应由行政部门依法审核。四、关于董继东停工留薪期工资问题。董继东未申请鉴定停工留薪期，但源隆公司按试用期工资标准已支付了停工留薪期工资，一审法院直接认定董继东享有12个月停工留薪期有误，未阐明事实依据和法律依据，认定事实不清，证据不足。董继东答辩认为：1．关于本人工资，董继东在入职申请表上明确标注不得低于4,000元，劳动合同中除了末尾是本人签名外，其余部分均非本人书写，董继东上班19天即受伤，2019年6月22日获得两笔工资3,031.9元、1,320元，其中3,031.9元为4月份工资，考虑到董继东从事普工工作，每月不可能按照固定工资予以发放，一审法院计算方法正确。2．关于伤残待遇，双方是在2020年6月解除劳动关系，故应按照2019年武汉市社平工资6,730元予以计算。3．关于停工留薪期，公司按照1,750元连续发放12个月，且在一审阶段认可为董继东的工资，应当理解为公司认可董继东的停工留薪期限为12个月，不需单独按照湖北省相关职工停工留薪期分类目录核定董继东的停工留薪期。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。董继东诉至一审法院，请求判令：1．源隆公司支付董继东违法解除劳动关系经济赔偿金15,000元（5,000元/月×2月/年×1.5年）；2．源隆公司支付董继东未签书面劳动合同的二倍工资差额55,000元（5,000元/月×11月）；3．源隆公司支付董继东一次性伤残补助金35,000元（5,000元/月×7月）；4．源隆公司为董继东办理一次性工伤医疗补助金的领取手续。若不能办理则赔偿一次性工伤医疗补助金40,380元（6,730元/月×6月）；5．源隆公司支付董继东一次性伤残就业补助金53,840元（6,730元/月×8月）；6．源隆公司支付董继东工伤停工留薪期的工资待遇差额39,000元（3,250元/月×12月）。一审法院认定事实，董继东于2019年4月1日入职源隆公司从事制管操作工工作，双方签订书面劳动合同，约定月工资为1,750元。2019年4月19日零时许，董继东在工作过程中发生工伤事故，2019年6月源隆公司为董继东补缴了2019年4月的社会保险。2019年7月15日武汉市人力资源和社会保障局作出武人社工险决字（2019）第090223号认定工伤决定书，认定董继东为工伤；2020年6月18日武汉市劳动能力鉴定委员会作出武劳鉴结字（2020）0727号结论通知书，董继东工伤致残等级为十级。董继东受伤后再未在源隆公司工作，并于2020年6月5日书面申请要求源隆公司暂停其社会保险。源隆公司自2019年6月22日起每月向董继东发放工资至2020年5月29日，其中，2019年4月1日至2019年4月19日工资为3,031.90元。另查明，董继东因案涉劳动争议向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委于2020年10月30日作出武开劳人仲裁字（2020）第374号仲裁裁决书，董继东不服，诉至一审法院，请求依诉予判。一审法院认为，关于董继东诉请源隆公司支付其违法解除劳动关系经济赔偿金15,000元的请求，因董继东受伤后再未在源隆公司工作且书面要求源隆公司暂停其社会保险，系其自行离职，故对此项诉讼请求不予支持。关于董继东诉请源隆公司支付其未签书面劳动合同的二倍工资差额55,000元的请求，因董继东与源隆公司已于2019年4月1日签订书面劳动合同，此项诉讼请求无事实依据，不予支持。关于董继东诉请源隆公司支付董继东一次性伤残补助金35,000元（5,000元/月×7）的请求，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，十级伤残为7个月的本人工资。及《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。董继东工作19天即发生了工伤事故，虽双方约定董继东月平均工资为1,750元，但董继东2019年4月1日至2019年4月19日实际发放工资为3,031.90元，结合实际，一审法院认定董继东月平均工资为4,787.21元（3,031.90元÷19天×30天）。因源隆公司是在董继东受伤后补缴的工伤保险，工伤保险基金如对董继东的一次性伤残补助金不能赔付的，则由源隆公司支付，金额为：4,787.21元×7个月＝33,510.47元。关于董继东诉请源隆公司为其办理一次性工伤医疗补助金的领取手续。若不能办理则赔偿一次性工伤医疗补助金40,380元（6,730元/月×6）、源隆公司支付一次性伤残就业补助金53,840元（6,730元/月×8）的请求，根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，及《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，七级至十级工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金：十级伤残为6个月，一次性伤残就业补助金：十级伤残为8个月。2019年度武汉职工月平均工资为6,730元。源隆公司应为董继东办理一次性工伤医疗补助金领取手续，若因源隆公司原因造成不能办理领取手续的，由源隆公司支付董继东一次性工伤医疗补助金：6,730元/月×6个月＝40,380元。源隆公司应支付董继东一次性伤残就业补助金：6,730元/月×8个月＝53,840元。关于董继东诉请源隆公司支付其工伤停工留薪期的工资待遇差额39,000元（3,250元/月×12）的请求，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。董继东受伤后，源隆公司每月支付董继东工资1,750元，故源隆公司应支付董继东工伤停工留薪期的工资待遇差额：（4,787.21元﹣1,750元）×12个月＝36,446.52元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审判决：一、源隆公司于判决生效之日起十日内支付董继东一次性伤残就业补助金53,840元；二、源隆公司于判决生效之日起十日内为董继东办理一次性伤残补助金领取手续，如因源隆公司原因不能办理领取手续的，由源隆公司于判决生效之日起十日内支付董继东一次性伤残补助金33,510.47元；三、源隆公司于判决生效之日起十日内为董继东办理一次性工伤医疗补助金领取手续，如因源隆公司原因不能办理领取手续的，由源隆公司于判决生效之日起十日内支付董继东一次性工伤医疗补助金40,380元；四、源隆公司于判决生效之日起十日内支付董继东工伤停工留薪期的工资待遇差额36,446.52元；五、驳回董继东的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，予以免交。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。二审期间，双方当事人至武汉经济技术开发区社会保险管理处待遇审核科办理工伤伤残、一次性工伤医疗补助金的待遇核定业务，并向本院提供回执，其中载明“3．大学生医疗、工伤医疗、工伤伤残（工亡）、一次性工伤医疗补助金、生育津贴、护理假津贴费用，请单位于2021年4月30日，登陆单位网上申报系统相应模块，打印费用报销凭证，与市医保中心联系领款事宜。”目前一次性工伤医疗补助金核定还未完成，未到账。双方均确认，因为董继东的社会保险系补缴，故不能从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。二审另查明：一、董继东因案涉劳动争议向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，其仲裁请求为：1．源隆公司支付董继东违法解除劳动关系经济赔偿金15,000元（5,000元/月×2月/年×1.5年）；2．源隆公司支付董继东未签书面劳动合同的二倍工资差额55,000元（5,000元/月×11月）；3．源隆公司支付董继东一次性伤残补助金35,000元（5,000元/月×7月）；4．源隆公司为董继东办理一次性工伤医疗补助金的领取手续。若不能办理则赔偿一次性工伤医疗补助金40,380元（6,730元/月×6月）；5．源隆公司支付董继东一次性伤残就业补助金53,840元（6,730元/月×8月）；6．源隆公司支付董继东工伤停工留薪期的工资待遇差额39,000元（3,250元/月×12月）。该委裁决：1．源隆公司于裁决书生效之日起七日内向董继东支付一次性伤残补助金12,250元、一次性伤残就业补助金49,112元。2．源隆公司于裁决书生效之日起七日内为董继东办理一次性工伤医疗补助金领取手续，若因源隆公司原因造成不能办理领取手续的，由源隆公司按照工伤保险部门核定的标准赔付。3．驳回董继东其他仲裁请求。源隆公司未针对该裁决向法院起诉。二、武人社工险决字（2019）第090223号认定工伤决定书中载明医疗救治和诊断结果为：汉南区人民医院2019年4月28日出院记录诊断其右手切割伤：（1）右手小指伸肌腱及固有伸肌腱断离；（2）右侧尺神经分支断离；（3）右手指骨间背侧肌损伤；（4）右手第五掌骨皮质骨折。本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于源隆公司应否向董继东支付一次性伤残补助金以及金额的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，十级伤残为7个月的本人工资。根据上述法律规定，如用人单位依法缴纳工伤保险的情况下，一次性伤残补助金由工伤保险基金按伤残等级予以支付。鉴于双方均确认，因为董继东的社会保险系事后补缴，故不能从工伤保险基金按伤残等级予以支付，故一次性伤残补助金的支付主体仍为源隆公司。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。源隆公司对董继东的本人工资标准有异议，对此，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”的规定，源隆公司应对董继东工资发放情况和工资构成承担举证责任，该公司现有证据不能证明董继东的本人每月实际可得工资仅为1,750元，故对源隆公司主张应以1,750元标准进行核算的理由，依据不足。一审法院对证据和事实进行综合审查后，对董继东的本人工资标准予以认定，并据此核算一次性伤残补助金的金额，实体处理并无不当。关于源隆公司应否为董继东办理一次性工伤医疗补助金的领取手续，不能办理则进行赔偿以及源隆公司应否支付一次性伤残就业补助金和金额的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。及《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，七级至十级工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或职工本人提出解除劳动、聘用合同的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金：十级伤残为6个月，一次性伤残就业补助金：十级伤残为8个月。根据上述法律规定，应由源隆公司为董继东在社保部门办理一次工伤医疗补助金的申领手续，二审审理中，双方已办理一次工伤医疗补助金的申领手续，是否符合申领条件以及申领的金额应由社保行政部门予以审核。对于董继东要求不能办理申领手续则按照6,730元的标准予以赔偿的主张，根据《社会保险行政争议处理办法》第六条第一款第五项的规定，对经办机构核定其社会保险待遇标准有异议的，公民、法人或者其他组织可以申请行政复议。本案中，因为社保机构核定结果还未出具，董继东也未提供证据证明因用人单位的原因导致其工伤待遇存在差额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，该条款明确人民法院受理劳动者社保损失案件的前提是社会保险经办机构不能补办。现双方当事人已至武汉经济技术开发区社会保险管理处待遇审核科办理工伤伤残、一次性工伤医疗补助金的待遇核定业务，董继东现要求源隆公司赔偿损失的请求，不符合上述法律规定。关于源隆公司应否支付一次性伤残就业补助金以及核算标准的问题，董继东与源隆公司的劳动关系于2020年解除，故一审法院以2019年度武汉职工月平均工资6,730元作为一次性伤残就业补助金的核算标准，实体处理并无不当。关于停工留薪期间的工资待遇差额问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”本案中，源隆公司对停工留薪期提出异议，但董继东手部多处受伤，功能的恢复需要相对较长的时间，虽然未经过停工留薪期鉴定，但源隆公司也未提出实质性证据证明董继东遭受的损伤治疗和恢复所需要的具体时长，故参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》中“腕和手损伤”中各类情形对应的停工留薪期时长，一审综合认定董继东享有12个月的停工留薪期，未违反法律规定。在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，一审对其工资待遇的认定以及对工资差额的核算，处理并无不当。对源隆公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上，源隆公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市汉南区人民法院（2020）鄂0113民初1192号民事判决第一、四项，即：“一、源隆汽车零部件（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内支付董继东一次性伤残就业补助金53,840元；四、源隆汽车零部件（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内支付董继东工伤停工留薪期的工资待遇差额36,446.52元”；二、撤销湖北省武汉市汉南区人民法院（2020）鄂0113民初1192号民事判第二、三、五项，即：“二、源隆汽车零部件（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内为董继东办理一次性伤残补助金领取手续，如因源隆汽车零部件（武汉）有限公司原因不能办理领取手续的，由源隆汽车零部件（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内支付董继东一次性伤残补助金33,510.47元；三、源隆汽车零部件（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内为董继东办理一次性工伤医疗补助金领取手续，如因源隆汽车零部件（武汉）有限公司原因不能办理领取手续的，由源隆汽车零部件（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内支付董继东一次性工伤医疗补助金40,380元；五、驳回董继东的其他诉讼请求”；三、源隆汽车零部件（武汉）有限公司于本判决生效之日起十日内支付董继东一次性伤残补助金33,510.47元；四、源隆汽车零部件（武汉）有限公司为董继东办理一次性工伤医疗补助金领取手续，具体金额由社保行政部门予以核定；五、驳回董继东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由董继东负担，予以免交。二审案件受理费10元，由源隆汽车零部件（武汉）有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  陶歆二〇二一年五月十四日法官助理廖正国书记员吴桐