辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终3825号上诉人（原审原告、并案被告）：李明，男，1984年3月25日出生，汉族，住陕西省渭南市华州区。委托诉讼代理人：马亚乐，陕西元智律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨华，陕西元智律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：金德管业集团有限公司，住所地沈阳市皇姑区黄河北大街237-68号。法定代表人:金辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：贾文博，男，该公司员工。上诉人李明因与被上诉人金德管业集团有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初13700、14215号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。李明上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，改判被上诉人支付上诉人拖欠的工资15000元，经济赔偿金99000元，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定拖欠工资的事实不清，被上诉人每月向上诉人支付两次工资，下个月发放上个月工资，2019年9月被上诉人仅支付上诉人一次工资，应认定未足额支付上诉人8月份工资，且被上诉人应对此承担举证责任。一审判决认定上诉人因被上诉人拖欠工资及未缴纳社会保险向被上诉人提出解除劳动劳动合同属认定事实不清，双方当事人均未提供证据证明解除劳动合同的原因，应由被上诉人承担举证责任。金德管业集团有限公司辩称，被上诉人已经提交证据证明拖欠工资6000元，双方当事人达成一致意见后上诉人离职，被上诉人不应支付经济补偿金或赔偿金。李明向一审法院提出的诉讼请求：判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金99000元，判决被告向原告支付2019年带薪年休假工资12413.8元，判决被告向原告支付2019年8、9、10月未足额发放的工资共计15000元，本案诉讼费用由被告承担。金德管业集团有限公司向一审法院提出的诉讼请求：依法驳回被告要求支付拖欠工资的请求，请求法院依法改判经济补偿金的金额，本案诉讼费用由被告承担。一审法院经审理查明：李明于2014年8月29日入职金德管业集团有限公司从事销售工作，双方没有签订书面劳动合同，用人单位没有缴纳社会保险。李明2019年6月26日担任片区副总裁，月工资9000元，通过银行转账的形式发放，之前的工资随业绩变化，现金发放。工资为半个月发放一次，下半个月支付上半个月的工资。2019年8月7日，金德管业集团有限公司的工作人员刘雪莲向李明账户转账4500元，8月19日转账4500元，9月12日转账3500元，10月6日转账4500元，10月21日转账4500元。2019年10月20日，李明与用人单位解除劳动关系。2019年11月7日，金德管业集团有限公司出具离职证明，内容为：“兹证明李明原系我公司分公司经理、黑吉片区副总裁，在职时间2014年8月26日至2019年10月22日，现已办理完所有离职手续，特此证明！”2019年11月11日，李明入职新的用人单位。每年春节期间，金德管业集团有限公司为员工多放假5天。2020年5月28日，李明向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：“1、请求支付违法解除劳动合同赔偿金99000元；2、以7000元为基数补缴2014年9月至2019年6月的职工基本养老、医疗、工伤、失业、生育等社会保险；以9000元为基数补缴2019年7月至2019年10月的上述社会保险；3、请求支付2019年8、9、10月未足额发放的工资15000元；4、请求支付2019年10天的带薪年休假工资12413.8元；5、请求支付2019年防暑降温费930元；6、请求支付2019年采暖费2700元”。仲裁委员会审理后，以沈于劳人仲字（2020）105号仲裁裁决书，裁决金德管业集团有限公司支付李明工资15000元，经济补偿金49500元。当事人均不服仲裁裁决，先后向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。李明入职金德管业集团有限公司工作，双方虽没有签订书面劳动合同，但形成劳动法律关系。关于原告主张拖欠8、9、10月工资的问题。从2019年6月26日起，李明担任片区副总裁，工资为每月9000元。根据双方提供的证据以及工资发放的情况，2019年8月7日支付的为7月下半个月的工资，8月19日和9月12日支付的应为8月份的工资，差额1000元。10月6日和10月21日支付的应为9月份的工资。10月份的工资20天没有支付，用人单位对于欠付6000元工资予以认可。用人单位提出没有支付的工资为李明没有完成任务指标而扣罚，因减少劳动报酬的举证责任为用人单位，用人单位没有向法庭提交证据予以证明相关事实，故一审法院不予采信。金德管业集团有限公司应向李明支付工资7000元。2019年10月20日双方解除劳动关系，但对于解除劳动关系的原因各执一词，李明陈述的理由为单位要求其签署放弃工资协议未同意而被用人单位解除，金德管业集团有限公司陈述的理由为李明无法完成销售任务主动提出离职，而双方都没有对其提出的理由提供证据予以证明。通过金德管业集团有限公司出具的离职证明，李明与金德管业集团有限公司办理了交接手续，且在李明离开单位不久就从新进行了就业，因用人单位具有拖欠、扣罚工资以及未缴纳社会保险的事实，可以确认系劳动者提出的解除，用人单位同意解除劳动关系。根据《劳动合同法》第三十八条及第四十六条的规定，用人单位应支付经济补偿金。经济补偿金的计算基数应为解除劳动合同前十二个月的平均工资，李明工资的现有银行记录为没有9000元，之前的工资为现金发放，对于工资的发放标准应由用人单位承担举证责任，现用人单位没有提供之前工资发放的情况，应承担举证不能的法律后果。经济补偿金基数应按9000元计算，李明在金德管业集团有限公司工作五年二个月，应计算5.5个月，经济补偿金数额为49500元。关于2019年带薪年休假工资问题。用人单位安排职工在春节期间比正常法定假日多休息5天，该休息时间没有证据证明系安排的带薪年休假，用人单位对于员工多休息的时间应为对员工的福利，不能作为带薪年休假进行抵扣，用人单位应支付带薪年休假工资。因李明在2019年工作至10月20日，根据《带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，职工累计工作10年以上的可以休假10天，10年以下的可以休假5天，李明在金德管业集团有限公司工作时间为5年多，之前是否在其他单位从事工作没有提供相应的证据予以证明，故一审法院确定李明相有的带薪年休假时间为5天。2019年度李明在本单位已过日历天数除以365天，再乘以年休假天数为本年度的年休假天数，不足一整天的部分不予支付带薪年休假工资。经计算李明的带薪年休假天数为4天。根据其工资数额9000元除以21.75乘以休假天数乘以200%，数额为3310.34元。仲裁委员会裁决的“以7000元为基数补缴2014年9月至2019年6月的职工基本养老、医疗、工伤、失业、生育等社会保险；以9000元为基数补缴2019年7月至2019年10月的上述社会保险；请求支付2019年采暖费2700元；支付2019年防暑降温费930元。”仲裁请求，因双方当事人均没有提出相应的诉讼请求，一审法院不予审理，对裁决结果一审法院予以确认。一审法院判决：一、被告（并案原告）金德管业集团有限公司给付原告（并案被告）李明工资7000元；二、被告（并案原告）金德管业集团有限公司给付原告（并案被告）李明经济补偿金49500元；三、被告（并案原告）金德管业集团有限公司给付原告（并案被告）李明2019年带薪年休假工资3310.34元；四、驳回原告（并案被告）、被告（并案原告）其他诉讼请求。上述给付义务于本判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的利息和迟延履行金。案件受理费10元，并案案件受理费10元，均减半收取5元，由被告（并案原告）金德管业集团有限公司承担。本院二审期间，当事人未提供新证据，本院对一审判决认定的事实除“下半个月支付上半个月的工资”外予以确认。本院认为，关于上诉人主张拖欠的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。用人单位应书面记录劳动者的工资数额、时间、发放情况，并至少保存两年备查。本案被上诉人应当对上诉人的工资数额及发放情况承担举证责任。上诉人主张被上诉人本月分两次支付上个月工资，被上诉人拖欠上诉人2019年8月份工资5500元及2019年10月份工资。被上诉人主张每月两次支付工资，支付的是之前半个月的工资，仅拖欠上诉人10月份工资6000元。双方当事人均认可上诉人2019年6月底开始任职区域副总裁，月工资9000元的事实。被上诉人于2019年8月7日、8月19日、10月6日、10月21日各向上诉人转账4500元，2019年9月12日被上诉人向上诉人转账3500元；2019年10月20日，双方当事人解除劳动关系。被上诉人未提供充分证据证明其主张，另结合其在劳动仲裁庭审中陈述的因上诉人业绩差扣发其2019年9月、10月工资的事实，本院对上诉人主张的事实予以认可，被上诉人应补发上诉人工资差额11500元（4500元-3500元+6000元）。关于被上诉人是否应支付上诉人经济赔偿金。上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同，被上诉人主张双方当事人协商后解除劳动合同，双方当事人均未就解除劳动合同的原因提供直接证据。上诉人办理离职手续后，从2019年10月21日开始不再为被上诉人提供劳动，被上诉人为上诉人出具了解除劳动合同证明书，双方均不再履行劳动关系项下的权利义务，应视为双方当事人协商一致解除劳动合同。一审法院判决被上诉人支付上诉人经济补偿金并无不当，上诉人的该项上诉请求没有事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初13700、14215号民事判决第三项；二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初13700、14215号民事判决第四项；三、变更沈阳市皇姑区人民法院（2020）辽0105民初13700、14215号民事判决第一项为：金德管业集团有限公司于本判决生效十日内给付李明工资11500元；三、驳回金德管业集团有限公司、李明其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的利息和迟延履行金。一、二审案件受理费20元，由金德管业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年五月十三日法官助理杨多多书记员谢媛