辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终3931号上诉人（原审被告）：辽宁绿丰园农业综合开发有限公司，住所新民市高台子镇腰高台子村。法定代表人：李长洪，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛景顺，辽宁振新律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马海龙，男，1984年5月2日出生，汉族，住所新民市。委托诉讼代理人：张力，辽宁汕众律师事务所律师。上诉人辽宁绿丰园农业综合开发有限公司与被上诉人马海龙劳动争议纠纷一案，不服新民市人民法院（2019）辽0181民初5303号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁绿丰园农业综合开发有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。被上诉人在上诉人处工作3个月，月平均工资应为2859元，一审法院按照3200元/月计算与实际不符。按劳动合同法有关规定，用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者签订书面劳动合同的，才向劳动者支付双倍工资差额。被上诉人在上诉人处工作3个月时间，应按2个月支付双倍工资差额。被上诉人在医院治疗仅仅12天。三个月内已治疗终结，停工留薪期定在3个月比较适当，一审法院按10个月计算不妥。被上诉人没有按照《辽宁省工伤保险实施办法》第42条的规定办理，上诉人不应向被上诉人支付安装辅助器具费。一次性工伤医疗补助金应按2017年度沈阳市职工社会平均工资计算。马海龙辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原告马海龙向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判决被告因没有依法与其签订书面劳动合同而应给付的工资二倍差额的赔偿金35,200.00元；2.请求依法判决被告因拖欠工资和未为其依法缴纳社会保险费因此依法解除劳动关系，被告应支付解除劳动关系的经济补偿金4，800.00元；3.请求依法判决被告支付工伤治疗期间的停工留薪工资38,400.00元；4.请求依法判决被告支付给原告享受五级的工伤保险待遇共计266,599.00元（包括一次性伤残补助金57,600.00元、一次性医疗补助金119,399.00元、一次性伤残就业补助金89,600.00元）；5.请求依法判决被告支付住院期间的医药费22,080.79元；6.请求依法判决被告支付安装假肢费用共计392,400.00元{其中更换假肢的总费用296,400.00元（计算到75周岁）、初次安装假肢的护理伙食费4，800.00元（30天）、假肢维修费用91，200.00元（40年计算）}；7.请求依法判决被告支付住院伙食补助费1，200.00元；8.请求依法判决被告支付住院期间护理费2，880.00元；9.请求依法判决被告支付营养费5，000.00元；10.请求依法判决被告支付交通费619.50元；11.请求依法判决被告支付住宿费1，000.00元；12.请求依法判决被告支付病历复印费115.00元；13.请求依法判决被告支付二次手术费用30,000.00元。以上各项共计为800,294.29元。一审法院经审理查明，2018年4月7日，原告到被告处从事木材加工工作，被告未与原告订立书面劳动合同，也没有为原告办理社会保险登记手续，双方口头约定：实行计件工资，每月15日前采用现金方式发放上月工资。2018年7月26日12时40分许，原告在被告车间生产线上工作时不慎被链锯绞伤右手，由被告办公室张主任将原告送至新民市人民医院救治，后于当日15时又转到沈阳医学院附属中心医院救治，住院治疗12天，一级护理，支付医疗费52,510.47元（含自付丙类费用4，120.20元、被告支付费用33，000.00元），被告未派人护理，出院后支付检查费用2,717.32元（2019年3月19日到新民市人民医院的检查费用147.00元、7月22日到沈阳医学院附属中心医院的检查费用2,570.32元）。原告出院后一直在家休养未回被告处继续工作，被告也未再向原告支付工资。2018年9月21日，原告为取得工伤认定所需的劳动关系证明材料，以被告为被申请人，向新民市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：请求确认申请人与被申请人之间存在事实的劳动关系。该仲裁委员会于2018年11月1日作出沈新劳人仲字﹝2018﹞207号仲裁裁决（一裁终局），申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。2018年12月19日，原告向新民市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2019年1月18日作出新人社工认字﹝2019﹞007号认定工伤决定，认定原告所受到的伤害为工伤。之后原告又向沈阳市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该鉴定委员会于2019年5月30日作出职工工伤职业病致残程度鉴定结论通知单，对原告所受到的伤害评定级别为：伤残五级，配义肢，无生活自理障碍。2019年7月1日至18日期间，原告在未到工伤保险经办机构办理登记、未取得该机构出具安装配置费用核付通知单的情况下，到沈阳佳奥假肢矫形康复中心安装前臂假肢一具，支付费用22,800.00元。2019年7月23日，原告以书面形式向被告邮寄了解除劳动关系通知书，并于当日再次以被告为被申请人，向新民市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1.未签定劳动合同2倍差额的赔偿金35,200.00元；2.解除劳动关系的经济补偿金4,800.00元；3.工伤治疗期间的停工留薪工资38,400.00元；4.享受五级的工伤保险待遇共计266,599.00元（一次性伤残补助金57,600.00元、一次性工伤医疗补助金119,399.00元、一次性伤残就业补助金89,600.00元）；5.医疗费22,080.79元；6.安装假肢费用392,400.00元；7.住院伙食补助费1,200.00元；8.护理费2,880.00元；9.营养费5,000.00元；10.交通费573.00元；11.住宿费1,000.00元；12.病历复印费115.00元；13.二次手术费30,000.00元。该仲裁委员会以原告的仲裁请求不符合受理条件的“其他”理由于当日作出沈新劳人仲不字﹝2019﹞381号不予受理通知。原告不服，于2019年8月1日向一审法院起诉。诉讼请求与其申请仲裁时的请求事项相同。一审法院审理中，原告增加医疗费147.00元、护理费576.00元，合计723.00元。增加后共计801,017.29元。被告否认原告受伤前3个月的平均工资为3,200.00元/月的事实，但在指定期间内未提交2018年4月至2019年7月期间的工资表。又查，本案诉讼中，被告针对新民市人力资源和社会保障局于2019年1月18日作出的新人社工认字﹝2019﹞007号认定工伤决定不服，曾于2019年9月16日向沈阳高新技术产业开发区人民法院提起行政诉讼，诉讼请求：1.撤销《认定工伤决定书》（新人社工认字﹝2019﹞007号）；2.被告承担本案诉讼费。该院于2019年12月20日作出（2019）辽0192行初1003号行政判决，驳回了被告的诉讼请求。被告对该行政判决不服，提起上诉，沈阳市中级人民法院于2020年6月20日作出（2020）辽01行终400号行政判决，驳回上诉、维持原判。2017年度沈阳市职工社会平均工资5，449.33元/月。2018年度沈阳市职工社会平均工资6，633.33元/月。2018年度居民服务、修理和其他服务业平均工资42,157.00元/年。一审法院认为，用人单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同并有权要求用人单位支付经济补偿。未参加工伤保险期间用人单位的职工发生工伤的，由该用人单位依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原、被告双方建立劳动关系后，被告不与原告订立书面劳动合同，应依法向原告每月支付二倍的工资，考虑原告受伤治疗出院后一直在家休息未上班的实际情况，酌定未订立书面劳动合同支付二倍的工资的期限为三个月；被告不为原告办理社会保险登记、缴纳和代扣代缴社会保险费，原告据此解除劳动关系，被告应依法向原告支付经济补偿金。由于被告未依法为原告缴纳工伤保险费，而原告在工作中受到的伤害已被依法认定为工伤且工伤致残程度评定为伤残五级，故被告应依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。综上所述，原告合法的诉讼请求，予以支持。由于被告在指定期间内未提供2018年4月至2019年7月期间的工资表，原告受伤前3个月的平均工资酌定按3,200.00元/月计算。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条、八十二条，《工伤保险条例》第三十条、三十二条、三十三条、六十二条，参照《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、三十二条、三十三条、三十七条、三十九条、四十二条之规定，判决如下：“一、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付未签订劳动合同二倍工资差额9,600.00元（32,00.00元/月×3个月）；二、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付解除劳动关系经济补偿金4，800.00元（32,00.00元/月×1.5个月）；三、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付医疗费18,107.59元（52,510.47元＋2,717.32元－33,000.00元－4，120.20元）；四、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付住院护理费2,771.96元（42,157.00元/年÷365天/年×12天×2人）；五、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付住院伙食补助费240.00元（20.00元/天×12天）；六、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付停工留薪期工资32,000.00元（3，200.00元/月×10个月）；七、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付安装辅助器具费22,800.00元；八、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付一次性伤残补助金57,600.00元（3，200.00元/月×18个月）；九、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付一次性工伤医疗补助金119,399.94元（6，633.33元/月×18个月）；十、被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决生效之日起五日内向原告马海龙支付一次性伤残就业补助金89,600.00元（3，200.00元/月×28个月）；十一、驳回原告马海龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告辽宁绿丰园农业综合开发有限公司负担。”二审中，各方当事人未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案中，被上诉人与上诉人存在劳动关系，被上诉人在工作中受伤被认定为工伤，上诉人没有为被上诉人缴纳工伤保险，故上诉人应当按照《工伤保险条例》规定的相关保险待遇项目和标准向被上诉人予以赔偿。被上诉人在上诉人处正常工作时间为2018年4月7日至2018年7月25日，一审法院在审理中已经向上诉人释明要求其提交2018年4月至2019年7月工资表，逾期不提供的以被上诉人陈述的月工资3200元为准。而上诉人截止本案二审庭审时仍只提交了2018年6月和7月的工资表，且上诉人未提交证据证明上述工资表是被上诉人2018年5月和6月的工资，故一审法院按3200元/月标准确定被上诉人受伤前平均工资并无不当，本院对上诉人该项上诉请求不予支持。关于上诉人主张的被上诉人各项工伤待遇标准问题。停工留薪期一般不超过12个月，被上诉人虽仅住院12天，但由于右手缺失，需要休养并准备第二次手术，一审法院酌定停工留薪期为10个月并无不当。被上诉人经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级为五级、配义肢，无生活自理障碍。被上诉人到沈阳佳奥假肢矫形中心安装假肢符合鉴定结论，上诉人未能提交证据证明安装假肢费用畸高，一审法院判决上诉人向被上诉人支付22800元是妥当的。被上诉人于2019年7月23日向上诉人提出解除劳动关系，一审法院按照解除劳动合同前一年职工社会平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金符合法律规定，本院对上诉人的上述请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被上诉人于2018年4月7日入职上诉人处，上诉人应于2018年5月6日前与被上诉人签订劳动合同。由于被上诉人于2018年7月26日受伤，此后被上诉人未再到上诉人处工作，因此上诉人应当支付2018年5月7月至2018年7月26日期间的未签订书面劳动合同双倍工资差额，一审法院按3个月计算不当，本院予以纠正。经本院核算，上诉人应向被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额为8312.64元（32,00.00元/月×2个月+32,00.00元/月÷21.75天×13天），本院对上诉人的合理部分予以支持。综上所述，辽宁绿丰园农业综合开发有限公司的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，判决如下：一、维持新民市人民法院（2019）辽0181民初5303号民事判决第二项至第十项；二、撤销新民市人民法院（2019）辽0181民初5303号民事判决第十一项；三、变更新民市人民法院（2019）辽0181民初5303号民事判决第一项为：辽宁绿丰园农业综合开发有限公司于本判决发生法律效力后五日内一次性给付马海龙未签订劳动合同二倍工资差额8312.64元；如果辽宁绿丰园农业综合开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。四、驳回上诉人辽宁绿丰园农业综合开发有限公司其他上诉请求；五、驳回被上诉人马海龙一审其他诉讼请求。一、二审案件受理费20元，均由辽宁绿丰园农业综合开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二一年五月十三日法官助理黄琳书记员石双