广东省肇庆市鼎湖区人民法院民 事 裁 定 书（2021)粤1203民初425号之四原告：肇庆市华裕混凝土建材有限公司，住所地广东省肇庆市鼎湖区×××××侧2FH03，统一社会信用代码914×××××××××××678Y。法定代表人：陆某1。委托诉讼代理人：赵小军，广东坚信律师事务所律师。被告：宁波道诚建筑劳务有限公司高新区分公司，住所地浙江省宁波高新区和美诚广场46号009幢28-8，统一社会信用代码913×××××B309。法定代表人：石某1。被告：宁波道诚建筑劳务有限公司，住所地浙江省宁波市鄞州区×××××××（15-3）（15-4），统一社会信用代码913××××××××××××926。法定代表人：郑某1。被告：龙光工程建设有限公司，住所地广东省汕头市××××××光明大厦1004、1005号房，统一社会信用代码914××××××××051520M。法定代表人：欧某1。原告肇庆市华裕混凝土建材有限公司（以下简称“华裕公司”）与被告宁波道诚建筑劳务有限公司高新区分公司（以下简称“高新区分公司”）、宁波道诚建筑劳务有限公司（以下简称“宁波道诚公司”）、龙光工程建设有限公司（以下简称“龙光公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2021年2月18日立案，依法进行审理。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告高新区分公司、宁波道诚公司向原告支付货款5705883元及自2018年12月11日起至实际清偿日止按日利率万分之六计付的逾期付款违约金，暂计至2021年2月1日的逾期付款违约金1764561.85元（详见应付逾期付款违约金计算清单；以货款5705883元为本金，自2021年2月2日起至实际清偿日止按日利率万分之六计付逾期付款违约金)，暂合计7470444.85元；2.判令被告高新区分公司、宁波道诚公司支付原告实现债权而发生的律师费95000元；3.判令被告龙光公司对被告高新区分公司、宁波道诚公司上述第1、第2项债务承担连带清偿责任；4.判令被告高新区分公司、宁波道诚公司、龙光公司负担本案诉讼费。（第1、2项暂合计7565444.85元）事实与理由：根据原告与被告高新区分公司双方于2018年10月1日订立的《商品混凝土购销合同》的约定，原告自2018年10月起向被告高新区分公司承建的肇庆市鼎湖区新城十三区××××工程项目供应商品混凝土。原告按照上述合同约定全面履行了合同义务，截至2020年8月28日，向被告高新区分公司累计供货数额13823417.00元。按照上述合同第6条第2款第C项“双方约定其他方式：第三个月结第一个月货款的80%，余下的20%在工程结构封顶后六个月内付清或在2020年10月1日前付清所有货款。工程结构封顶时间最迟不得超过2020年4月1日，超过该时点视为工程结构己封顶，付款条件己成就，若工程结构封顶时间早于2020年4月1日则以其封顶优先”的约定、第6条第3款“每月供货双方应于次月5日前对数完毕，每月10日前甲方按双方约定的付款方式进行支付，如因甲方原因未能按时对数，则以乙方的送货单数据为准”的约定、第6条第4款“工地因甲方原因或非因乙方原因中途停工而停止使用乙方的混凝土时，甲方应自停工之日起1个月内向乙方付清全部款项”的约定和第7条第2款“甲方未按本合同约定向乙方支付砼货款，每迟延1日应向乙方支付所欠货款的万分之六的违约金，同时乙方有权暂时停止供应商品混凝土；迟延超过7日的，乙方有权解除合同，甲方应立即偿还本合同项下所有到期及未到期货款及费用，并承担乙方由此造成的损失”的约定，被告高新区分公司应于2020年10月1日前付清全部货款，但是一直未依约履行付款义务。经原告多次催收，被告高新区分公司于2020年12月4日后再没有支付货款，至今尚欠原告货款5705883.00元，已逾期，构成根本违约。2018年10月25日，原告与被告龙光公司双方签订《商品混凝土购销合同》(以下简称“原合同”)，约定原告向被告龙光公司承建的上述工程项目供应商品混凝土，原合同第11条第2款至第5款约定：“2.每月对账结算一次，结算日为次月21-30日，双方凭签证的送货单，核对各种等级的混凝土供应数量并依据双方约定的单价结算货款金额，双方核对无误后签字确认，甲方须在乙方提供对帐单后5个工作日内完成对帐手续(原则上不超过十天)，否则视为甲方已承认对账单的内容。3.本合同签订后，自乙方供应混凝土开始，次月5日前核对上月底工程量一次，月底25号前支付上月签字确认后总货款的80%，依此类推。余下20%的货款在乙方所供工程范围内封顶之日起六个月内按平均数分批付清。……5、供应期内由非乙方原因造成混凝土停供（停工日期不超过30天），甲方须在停供之日起一个月后视为封顶(按6个月内平均数分批付清)”。甲方被告龙光公司、乙方原告、丙方被告高新区分公司三方签订《混凝土购销合同补充协议》，约定：“一、三方一致同意，原合同的需方由甲方变更为丙方，即甲方将原合同中的所有权利义务转移给丙方(本协议第二条另有约定的除外)；如出现混凝土质量问题、迟延付款等任何违约情形时，由乙方和丙方按原合同及本协议约定处理，与甲方无关，甲方不承担任何违约责任。丙方根据《肇庆龙光玖誉花园项目工程劳务分包合同》对甲方承担相应义务。二、原合同的主体变更后，甲方仅按照丙方的指示向乙方代为支付混凝土货款，甲方支付给乙方的混凝土采购费用由甲方在应付给丙方的工程款中扣除，乙方在甲方付款前需开具抬头单位为甲方的足额、合法有效发票”。依照《中华人民共和国公司法》第14条第1款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，高新区分公司没有法人资格，不能独立承担民事责任，应当由其公司法人——宁波道诚公司承担民事责任。龙光公司系上述工程项目的总承包方，直接向原告支付货款并且混凝土发票也由原告直接开具给该公司，被告龙光公司自始至终是合同的签订和履行主体，案涉商品混凝土用于上述工程施工，理应成为本案连带债务人及共同被告，并对被告高新区分公司、宁波道诚公司上述债务承担连带清偿责任。按照上述合同第7条第3款“乙方实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）由甲方承担”的约定，被告应当承担原告实现债权发生的律师费95000元。被告迟延付款，违反了合同的约定和《中华人民共和国合同法》的有关规定，依法应当承担民事责任。原告为维护自身的合法权益，提起诉讼，恳请贵院依法判决。本案审理过程中，被告宁波道诚公司以原告提供的《商品混凝土买卖合同》等系其下属高新区分公司被他人冒用其名义、私刻印章所签订，虚构原告与其存在合同关系，损害其利益为由已向宁波市公安局鄞州分局提起刑事控告。宁波市公安局鄞州分局已立案侦查并向本院发送《关于将肇庆市华裕混凝土建材有限公司诉宁波道诚建筑劳务有限公司合同纠纷案全案移送的函》，要求本院依法将本案移送侦查。本院经审查认为，被告宁波道诚公司以被他人冒用其名义、私刻其印章与原告签订本案所涉买卖合同的行为可能涉嫌经济犯罪，公安机关已立案侦查。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或者检察机关。本案因涉嫌刑事犯罪，应当裁定驳回起诉，将有关案件材料移送公安机关处理。如公安机关侦查后撤销案件，或者检察机关作出不起诉决定，或者经人民法院生效判决认定不构成经济犯罪，原告可另行主张。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百二十四条第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定，裁定如下：一、驳回原告肇庆市华裕混凝土建材有限公司的起诉。二、本案移送公安机关处理。根据《诉讼费用交纳办法》第八条的规定，裁定驳回起诉的案件，法院不收取案件受理费，原告肇庆市华裕混凝土建材有限公司预交的受理费32379.06元予以退回。案件保全费5000元，暂由原告肇庆市华裕混凝土建材有限公司负担。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  邹杰明二〇二一年五月十日书记员  梁思学