辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终837号上诉人（原审原告）：丹东德科贸易有限公司，住所地：丹东市振兴区集环路**。法定代表人：吕秀梅，系该公司总经理。委托诉讼代理人：管苏祥，系辽宁万鹏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：大石桥市妇女儿童医院，住所，住所地：大石桥市荣华街**div>法定代表人：孟凡勇，系该院院长。上诉人丹东德科贸易有限公司因与被上诉人大石桥市妇女儿童医院合同纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2020）辽0882民初4509号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人丹东德科贸易有限公司的委托诉讼代理人管苏祥到庭参加诉讼，被上诉人大石桥市妇女儿童医院经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人丹东德科贸易有限公司上诉请求：一、请求撤销（2020）辽0882民初4509号民事判决书第二、四、五项，依法改判被上诉人向上诉人支付耗材人民币5.52万元，试剂款人民币3.314865万元及从2019年7月1日起按年利率15.4计算的违约金，以及设备款10.8万元；二、本案一审、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误，判决结果错误。一、一审法院刻意的回避了部分事实，上诉人与被上诉人双方签订的《医疗器械投放协议》，其合同目的实际为销售耗材，被上诉人在2018年5月15日至2023年5月15日的五年期限内定期定量在上诉人购买特定耗材，达到合作期限后即可拥有设备所有权。协议约定被上诉人需要每月向上诉人购买耗材至少10桶，每桶115元，因被上诉人不履行合同的违约行为，致使合同因目的不能实现而被解除，按照《合同法》的约定，违约方应赔偿守约方的损失，被上诉人应当赔偿上诉人4年可得利益5.52万元。该协议第五条违约责任中约定“本协议生效后，任何一方不得擅自解除以上约定，若有一方违约承担违约金万元人民币，并赔偿对方相应的损失”，关于一审法院认定双方违约金数额约定不明，为事实认定错误。该条款之所以未约定违约金，是由于违约金数额是在合同履行过程中违约情形发生的，签订合同时不能确定具体数额，违约金应为违约方尚未支付守约方金额为基数计算金额。二、截至2020年6月3日，被上诉人欠付上诉人货款3.314865万元，按照协议约定按照日利息5%支付违约金，上诉人一审诉请15.4年利率计算违约金得到支持，但上诉人在一审中出具的2019年7月至2020年7月间总计的7张发票均为入账发票，并非是向被上诉人出具的发票，该7笔发票对应的货款被上诉人实际均未向上诉人支付，一审法院对该事实认定错误，而利息损失也应当自2019年7月开始计算。三、根据双方《协议书》第十条的约定“如果在合同期内，乙方单方面出现违约行为，设备按照每年折旧率20%计算乙方买回，在双方协商之后的五个工作日内完成设备买卖交接，否则按照设备折旧价格计算每天按照5%的利率计算违约”。上诉人在该协议签订之后如约履行的合同内容，向被上诉人提供了机器设备，现合同因被上诉人单方面违约而解除，被上诉人就应当按该约定按照每年折旧率20%计算乙方买回，向上诉人支付设备款。一审法院认定上诉人与被上诉人双方并未协商由被告收购该设备事宜，而未支持上诉人设备折旧款10.8万元的诉讼请求属事实认定错误，该协议明确约定需双方协商的内容为设备交接事宜，而非收购设备价款的问题，协议明确写明“乙方单方面出现违约行为，设备按照每年折旧率20%计算乙方买回”，此项不属双方协商内容，被上诉人应当按照此条款向上诉人支付设备款。综上，为维护上诉人合法权益，请求法院查清案件事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人大石桥市妇女儿童医院未出庭答辩。上诉人丹东德科贸易有限公司向一审法院起诉请求：1、要求依法解除原、被告签订的《医疗器械投放协议》和《协议书》；2、要求被告支付耗材人民币5.52万元；3、要求被告支付试剂款人民币3.314865万元及违约金5818.18元（2019年7月1日至2020年8月20日，本金3.314865万元*15.4%，年利率/365*416天），总计：3.896683万元；4、请求被告支付设备款10.8万元；5、由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月5日原、被告签订了《医疗器械投放协议》一份，双方约定原告为被告提供URIT-180一台给被告使用，合作期限为5年，即从2018年5月15日至2023年5月5日止，5年后该设备归被告所有。该协议第三条管理方式约定：1、甲方（被告）和乙方（原告)签订合同期间，甲方耗材结款方式为月结，以装机后的第一天算起直至下月同号，发票挂账后将耗材款在下午一点前汇入对方公司账户。款期超过两个月，视为违约，乙方有权利和义务单方面解除合同；2、甲方每月耗材的消耗量为至少10桶（100条/桶），每桶价格为115元。在违约责任中约定：1、本协议生效后，任何一方不得擅自解除以上约定，若有一方违约将承担违约金万元人民币，并赔偿对方相应的损失；2、本协议经甲、乙双方签字后生效……。实际原告将该设备提供给被告后，被告并未向原告购买该设备使用的耗材。现原告放弃归还该设备，同意归被告所有。2018年10月23日原告（甲方）与被告（乙方）签订《协议书》一份，双方约定原告为被告提供URIT-8400全自动化分析仪一台给被告使用，设备价值13.5万元，合作期限5年。即自2018年11月15日起至2023年11月14日止。在协议约定的有效期内，仪器所有权归甲方所有，乙方拥有仪器的使用权。协议有效期后，双方都按照协议约定履行了各自的义务，仪器所有权对乙方所有。该《协议书》中第二条乙方的责任和义务约定：1、自装机之日起，乙方经使用该仪器的配套试剂，并直接从甲方处订购。首次购买配套试剂价值人民币6.482995万元，实际价格按厂家报价；3、付款方式：合同签订之日起，乙方需支付4万元预定试剂款，首次试剂的尾款于2018年12月31日之前支付本次剩余全部试剂款。再次订货按照开发票当日算起(最晚三个月）支付甲方货款，否则按照日利息5%计算支付违约金。同时还约定了甲方的责任和义务及其他双方权利和义务。该《协议书》第十条规定：如果在合同期内，乙方单方面出现违约行为，设备按照每年折旧率20%计算乙方买回，在双方协商之后的五个工作日内完成设备买卖交接。否则按照设备折旧价格计算每天按照5%的利率计算违约金，庭审中原告同意按年利率15.4%计算违约金。协议书签订后，原告为被告提供了该设备并由被告进行了使用。截止2020年6月3日，被告尚欠原告试剂款3.314865万元。原告购销员张鹤于2020年6月17日上午11点38分给被告方张院长微信中发对账单时，张院长核对后予以认可。另外，原告先后共给被告出具7张增值税发票，最后一张增值税发票日期为2020年7月9日。一审法院认为，原、被告间签订的《医疗器械投放协议》和《协议书》是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，两份协议合法有效，双方均应依约履行。因被告未履行《医疗器械接放协议》约定向原告购买耗材，而对《协议书》的履行也未按规定时间支付货款，均属违约。故原告要求与被告解除两份协议的诉讼请求，本院予以支持。关于原告诉请被告尚欠的试剂款3.314865万元，虽然被告未到庭质证，但原告在庭审中出具了增值税发票和对账单，又出具了与被告方张院长的微信聊天记录，故本院予以支持。其诉请的违约金按年利率15.4%计算低于合同约定的日利息5%，应予支持。但计算利息损失的起算时间可从合同约定的开发票后的3个月开始计算，应以原告最后一次给被告开发票的时间延迟3个月，即从2020年10月9日开始计算利息损失。关于原告诉请被告未履行《医疗器械投放协议》中约定每月至少向原告购买耗材10桶，每桶115元，按4年计算，应支付耗材人民币5.52万元的诉讼请求，由于被告未向原告购买该设备的耗材，而在违约责任中只约定：“若有一方违约将承担违约金万元人民币，并赔偿对方相应的损失”，因双方违金数额约定不明，现原告又放弃被告归还该设备，故本院对原告的该项请求不予支持。关于原告诉请被告支付其提供URIT-8400全自动生化分析仪设备款10.8万元，是基于该设备全款人民币13.5万元，按1年20%折旧率计算，设备归被告后，被告应向原告支付设备款10.8万元提出的主张。因该协议中约定协议有效期内仪器归原告所有，而在《协议书》第十条违约责任中约定：“乙方单方面先违约行为，经双方协商后在5个工作日内被告可按每年折旧率20%由被告方买回，否则按照设备折旧价格计算每天按照5%的利率计算违约金”。现原、被告双方并未协商由被告收购该设备事宜，原告又未诉请违约金，故原告诉请由被告收购该设备，并支付折旧后的设备款10.8万元的请求本院不予支持。但因双方签订的《协议书》已解除，该设备仍归原告所有，被告应予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第九十四条第一款第二项、第一百零七条、第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告丹东德科贸易有限公司与被告大石桥市妇女儿童医院解除之间签订的《医疗器械投放协议》和《协议书》。二、限被告于本判决发生法律效力之日起五日内给付原告货款人民币3.314865万元，并从2010年10月9日起至付清之日止按年利率15.4%计算向原告支付利息。三、如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、限被告于本判决发生法律效力之日起三十日内将原告提供给其的URIT-8400全自动生化分析仪一台归还原告。五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费4333元，减半收取2166.50元，由被告负担314元，由原告负担1852.50元，原告多预交的2166.50元，返还原告。本院二审期间，当事人围绕争议事实提交新证据。上诉人丹东德科贸易有限公司提交了一份耗材发票，拟证明出售给被上诉人的耗材系外购，购买价格为80元一桶。本院另查明，上诉人认可一审判决第二项“限被告于本判决发生法律效力之日起五日内给付原告货款人民币3.314865万元，并从2010年10月9日起至付清之日止按年利率15.4%计算向原告支付利息”中存在笔误，上诉人认可2010年10月9日应为2020年10月9日。二审查明的其他事实与原审认定的事实基本一致。本院认为，本案的争议焦点有两点，1、被上诉人是否应向上诉人支付URIT-8400全自动生化分析仪的折旧设备款；2、《医疗器械投放协议》的可得利益损失是否应予支持。关于折旧设备款一节，《协议书》第十条约定：“如在合同期内，乙方（即被上诉人）单方面出现违约行为，设备按照每年折旧率20%计算乙方买回，在双方协商之后的五个工作日完成设备买卖交接。”上诉人主张该条款明确约定了如被上诉人违约，设备应按照折旧率买回，双方协商的内容仅系设备交接事宜，对于是否应买回设备不存在协商一说，一审认定双方未协商收购事宜故不支持折旧设备款存在错误。二审庭审中，被上诉人未出庭应诉，视为对答辩及举证权利的放弃。根据该条款的文字内容，本院认为上诉人的主张符合双方签订合同时的真实意思表示，故被上诉人应依约向上诉人支付全自动生化分析仪的折旧设备款。因双方签订的《协议书》中约定，甲方（即上诉人）提供给乙方（即被上诉人）一台UR**-8400全自动生化分析仪使用，价值13.5万元，协议有效期为五年，自2018年11月15日起至2023年11月14日止。自装机之日起，被上诉人必须使用该仪器的配套试剂，并直接从上诉人处订购。协议有效期内，仪器所有权归上诉人，被上诉人拥有使用权。协议有效期后，双方如按照约定履行了各自的义务，仪器所有权归被上诉人。综上可知，该合同的目的系出售试剂，如被上诉人购买五年试剂，仪器即可归其所有。上诉人最后一次给被上诉人开具试剂发票的时间为2020年7月9日，可以认定被上诉人在上诉人处订购试剂时间为两年，故折旧率应为40%。综上，被上诉人应向上诉人支付全自动生化分析仪的折旧设备款8.1万元（13.5万元×60%）。对于《医疗器械投放协议》的可得利益损失一节，根据《合同法》第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，上诉人与被上诉人签订的《医疗器械投放协议》中约定：乙方（即上诉人）全资提供URIT-180型号的尿常规检测专用配套设备给甲方（即被上诉人）使用，协议期内，该设备归上诉人所有，协议期满，上诉人将设备无偿赠送给被上诉人，合作期限为2018年5月15日至2023年5月15日，合作期间，被上诉人每月耗材的消耗量为至少10桶，每桶价格115元。二审庭审中，上诉人述称耗材系外购，其提供的耗材进货发票证明外购价格为10桶800元。综上，该耗材每10桶的可得利益为350元。现被上诉人只订购了一年，而合作期限为五年，对于上诉人剩余四年的可得利益16800元（350元/月×12个月×4年）被上诉人应当给付。庭审中，上诉人放弃试剂款从2019年7月1日起计算违约金的诉请，该行为系上诉人对自己权利的处分，本院予以支持。另，上诉人自认一审判决第二项3.314865万元货款的起算时间2010年10月9日存在笔误，应为2020年10月9日，对此本院予以调整。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持大石桥市人民法院（2020）辽0882民初4509号民事判决第一、三、五项；二、撤销大石桥市人民法院（2020）辽0882民初4509号民事判决第四项；三、变更大石桥市人民法院（2020）辽0882民初4509号民事判决第二项为限被上诉人于本判决发生法律效力之日起五日内给付上诉人货款人民币3.314865万元，并从2020年10月9日起至付清之日止按年利率15.4%计算向上诉人支付利息；四、上诉人提供给被上诉人的URIT-8400全自动化分析仪归被上诉人所有，被上诉人于本判决发生法律效力五日内给付上诉人折旧设备款8.1万元；五、被上诉人于本判决发生法律效力五日内给付上诉人四年可得利益损失1.68万元。一审案件受理费4333元，减半收取2166.50元，由上诉人丹东德科贸易有限公司负担699.5元，由被上诉人大石桥市妇女儿童医院负担1467元，上诉人多预交的2166.50元，返还上诉人。二审案件受理费4333元，由上诉人丹东德科贸易有限公司负担1400元，由被上诉人大石桥市妇女儿童医院负担2933元。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 赵洪骥审判员 关春秋二〇二一年五月十一日法官助理那晓梅书记员李琳