江苏省宜兴市人民法院刑 事 判 决 书(2016)苏0282刑初886号公诉机关宜兴市人民检察院。被告人刘矿军，男，1989年8月16日生，湖南省临武县人，汉族，初中文化，无业，住湖南省临武县。2014年5月因犯开设赌场罪被广东省怀集县人民法院判处有期徒刑一年一个月，2015年6月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年5月17日被抓获，5月18日被刑事拘留，6月23日被宜兴市公安局取保候审，7月29日被宜兴市人民检察院取保候审，同年9月18日被本院决定逮捕，9月21日被宜兴市公安局执行逮捕。现羁押于宜兴市看守所。辩护人胡丹、孙雨茜，江苏国山律师事务所律师。宜兴市人民检察院以宜检诉刑诉（2015）560号起诉书指控被告人刘矿军犯盗窃罪，于2016年8月29日以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，认为该案案情复杂，于2016年9月13日变更为普通程序，并依法组成合议庭，于2016年9月21日公开开庭审理了本案。宜兴市人民检察院指派检察员张思明出庭支持公诉，被告人刘矿军及其辩护人胡丹、孙雨茜到庭参加诉讼。现已审理终结。宜兴市人民检察院指控，2016年4月，被告人刘矿军伙同他人租住在湖南省郴州市苏仙区××花园××栋××室，经事先预谋，采用发布虚假的出售游戏装备或游戏币的广告，发送假网址、钓鱼网址给买家的手段，窃取买家银行卡内的钱财。2016年4月13日晚，被告人刘矿军伙同阿龙等人，通过上述手段，窃得居住在宜兴市宜城街道的蒋某农行卡里的人民币19000元。被告人刘矿军归案后如实供述了上述事实。为证实上述事实，公诉机关提供了相应证据，认为被告人刘矿军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款的规定，构成盗窃罪，并认为其具有累犯的从重处罚情节、如实供述的从轻处罚情节，建议对其在有期徒刑六个月至一年六个月之间判处刑罚，并处罚金。被告人刘矿军对指控未作辩解。辩护人提出本案现有证据中没有充分的证据证明被告人刘矿军存在秘密窃取的行为，也无法认定被害人是否基于错误认识而交付财产，且未抓获给被告人刘矿军提供钓鱼链接的上家，被告人刘矿军对上家与被害人的交涉情况及采取的手段并不知情，故认为公诉机关指控被告人刘矿军犯盗窃罪的证据不足，被害人自愿点击链接购买游戏装备而遭受财产损失，被告人刘矿军的行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪论处。被告人刘矿军归案后能够如实供述，建议对其从轻处罚。经审理查明，2016年4月，被告人刘矿军伙同他人租住在湖南省郴州市苏仙区××花园××栋××室，经事先预谋，采用发布虚假的出售游戏装备或游戏币的广告，发送假网址、钓鱼网址给买家的手段，窃取买家银行卡内的钱财。2016年4月13日晚，被告人刘矿军伙同“阿龙”等人，通过上述手段，窃得居住在宜兴市宜城街道的蒋某农行卡里的人民币19000元。被告人刘矿军归案后如实供述了上述事实。上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示的下列证据予以证实：1、被告人刘矿军的供述笔录，证明其通过三个步骤实施犯罪，首先安排人在网上打游戏时发布虚假的出售游戏装备或者出售游戏币的广告，如果有人需要购买，发广告的人就把其QQ号码告诉对方；第二步，买方加其QQ之后，其与买方聊天，确定买方购买金额后，其就联系做假网址的人发一个特定金额的产品链接，后将假网址发给买方让其花钱将产品拍下来，买方在假网址上将所指定金额的产品拍下后会问其怎么获取产品，其就让买方联系假网址上的客服QQ；第三步，买方加了客服QQ后，客服会想办法发个钓鱼网址给买方，买方点击钓鱼网址后客服就能把买方银行卡上的钱转走，客服将钱转走后分给其一半，其拿到钱后分60%给发广告的人。2016年4月中旬的一天晚上，一个QQ好友在网上告诉其有人要买10元的魔兽游戏装备，并已将其QQ告诉买方，后买方加其QQ与其聊天，其就让事先联系好的做假网址的人发给其一个10元钱的订单网址，并将该网址发给买方，买方拍下单子后问其怎么才会获取，其就让买方联系客服。后买方发信息给其说银行卡上的钱没有了，其就联系发假网址的人，发假网址的人告诉其搞到钱了，并通过支付宝给了其8000多元钱；另有宜兴市公安局扣押物品清单、摄影照片、租房租赁合同相印证；2、证人刘某、肖某的证言笔录，证明2016年4月份，其二人与被告人刘矿军租住在湖南省郴州市苏仙区××花园××栋××室，被告人刘矿军安排其二人在网上打游戏，吸引人买游戏装备，如果有人要买游戏装备，其就把被告人刘矿军事先给其的ＱＱ号码给对方，由被告人刘矿军与对方联系，至于被告人刘矿军用什么方法，其不清楚；3、证人蒋某的证言笔录，证明晚22时许，其在宜兴市××街道××花园××号××室家中电脑上玩游戏，在游戏的聊天频道看到有人发布卖装备的信息，其就加了对方发布的ＱＱ号说要买该装备，对方就叫其与客服联系，并且给了客服的ＱＱ，经联系，客服发了一个链接给其，其通过网银向对方支付了10元，支付后对方说还要收1元手续费，并且又发了一个链接给其，其点进去后发现网页没有反应，对方说给其一个激活程序，并发给其链接，其点击后，手机收到短信说银行卡上被转走了19001元，然后对方就将其拉黑了；另有蒋某的中国农业银行银行卡交易明细清单相印证；4、公安侦查人员出具的刑事案件侦破经过材料，证明本案案发以及被告人刘矿军的到案情况；5、常住人口基本信息证明被告人刘矿军的身份情况；6、广东省怀集县人民法院刑事判决书、全国违法犯罪人员信息资料证实被告人刘矿军曾因犯罪受刑事处罚的事实以及刑满释放的时间。以上证据均经庭审质证属实，可作定案依据。本院认为，被告人刘矿军以非法占有为目的，伙同他人采用发布虚假的出售游戏装备的广告，发送假网址、钓鱼网址给买家的手段，窃得买家银行卡中的人民币19000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。辩护人提出本案中未抓获给被告人刘矿军提供链接的上家，被告人刘矿军对上家与蒋某的交涉情况及采取的手段并不知情，认定被告人刘矿军的行为构成盗窃罪证据不足，蒋某自愿点击链接购买游戏装备而遭受财产损失，被告人刘矿军的行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪论处。本院认为，被告人刘矿军事先与他人合谋，发布虚假的出售游戏装备的广告吸引人与其交易，在交易过程中发送假网址、钓鱼网址给买家，从而非法占有他人钱财，蒋某在购买游戏装备过程中，点击链接是为了支付购买装备的10元钱和获取装备的1元钱，其是在不知情的情况下，银行卡中的19000元被转走，并非其自愿交付。被告人刘矿军的行为符合盗窃罪的构成要件，对辩护人提出的该辩护意见不予采纳。被告人刘矿军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯盗窃罪，且应当判处有期徒刑，系累犯，依法予以从重处罚。被告人刘矿军归案后能够如实供述自己的犯罪事实，当庭能够自愿认罪，予以从轻处罚。宜兴市人民检察院指控的罪名成立，量刑建议适当，本院予以采纳。对辩护人提出的被告人刘矿军归案后能如实供述自己的犯罪事实，建议从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人刘矿军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月21日起至2017年11月12日止），并处罚金人民币二千元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。二、尚未追缴到的赃款人民币19000元，责令被告人刘矿军退赔，发还被害人。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王兴鹤人民陪审员  陈法林人民陪审员  唐建平二〇一六年十月九日书 记 员  倪 臻本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》：第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。