贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔06民终497号上诉人（原审原告）：贵州一树民生药业连锁有限公司，住所地贵州省铜仁市万山区谢桥办事处铜大高速出口右侧。法定代表人：李全晖，公司执行董事。委托诉讼代理人：杨昌勇，公司员工。委托诉讼代理人：袁松，贵州永飞律师事务所律师。上诉人（原审被告）：龙凤兰，女，1969年11月21日出生，苗族，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：滕高耀（龙凤兰之夫），1968年7月15日出生，苗族，住贵州省铜仁市碧江区。上诉人贵州一树民生药业连锁有限公司（以下简称民生公司）与上诉人龙凤兰因劳动争议一案，不服贵州省铜仁市万山区人民法院(2020)黔0603民初1586号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。民生公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判民生公司无需向龙凤兰支付平时延长工作时间加班工资及节假日加班工资，且无需向龙凤兰支付经济补偿金；2、案涉诉讼费由龙凤兰承担。事实和理由：一、民生公司与龙凤兰签订的《劳动合同》4.3条明确约定：“甲方根据工作需要安排乙方加班，加班需要根据相关规定办理加班申请手续”。此外，民生公司出示的证据证实了民生公司曾经履行过加班申请的程序。龙凤兰并未举证证明其履行过加班申请程序。相反，龙凤兰在庭审中也明确陈述了类似于“公司要求加班写申请，不然不发加班费用”的情况。说明其也明知存在加班申请的程序。根据《劳动法》第四十四条的规定，支付加班费的前提明确使用了“安排劳动者延长工作时间”“安排劳动者工作”等。故只有被动、被用人单位安排的情况下加班才存在支付加班费的情形，若劳动者主动、自愿进行加班的，不存在支付相应报酬的情形。一审判决在是否应当支付加班费用的问题上，认定事实错误。二、民生公司在前文已说明无需向其支付加班费的理由，也按时足额支付了劳动报酬且系龙凤兰主动提出离职申请，故无需支付解除劳动合同的经济补偿金。三、一审判决内容超出民生公司主张的范围。一审判决主文第四项内容为“由贵州一树民生药业连锁有限公司及时为龙凤兰办理尚需办理的离职手续”。但民生公司在诉讼请求中并未提及该项诉求，且龙凤兰也未通过诉讼的方式主张该诉求。双方在一审都陈述在2020年11月中旬已经办理完成了离职手续。故一审判决对该内容无权再进行处理。龙凤兰辩称，加班申请手续的工作模式在2019年基本得到执行，但在合同到期后，公司单方面降低劳动条件，该工作模式在四个人以上的门店被取消了，由店长直接安排加班，就不存在履行加班申请程序。春节三天假期的劳动报酬并不针对其他时间，是公司对待假日的处理方式。龙凤兰在工作过程中存在加班，没有享受到加班工资，民生公司应当支付龙凤兰加班工资。龙凤兰签订三次固定期限劳动合同后，民生公司未与龙凤兰续签劳动合同，存在主观故意，应当支付龙凤兰经济补偿金。龙凤兰上诉请求：1、请求判决民生公司向龙凤兰支付节假日、休息日、平常加班、延长工作时间及年休假的加班工资；二、请求判决民生公司支付龙凤兰未续签无固定期限劳动合同双倍工资差额；三、请求判决民生公司支付龙凤兰离职经济补偿金。事实和理由：一、龙凤兰与民生公司签定的最后一次合同到期后，龙凤兰一直在该店上班。民生公司未与龙凤兰续签劳动合同，龙凤兰加班后公司不付加班费等行为违反国家有关法律法规的规定。民生公司只是针对仲裁书裁决支持龙凤兰的内容提起诉讼，而其他争议事项完全没有提起。龙凤兰于2020年11月24日针对民生公司未向龙凤兰支付加班费、未续签劳动合同的双倍工资差额及经济补偿金等向一审法院递交了反诉状，却被告知本案不属于反诉受理范围，不受理反诉诉求。二、龙凤兰离职前12个月平均工资为2,952.48元，民生公司应支付龙凤兰2020年2月至8月共7个月的双倍工资差额18,464.66元、32天周末休息日的双倍工资7,851元、1月至8月11天上全天班加班的双倍工资2,929.34元、2020年春节假期延长至2020年2月2日中的最后3天作为休息日加班补偿双倍701.6元、1月至8月6天法定节假日的三倍工资2,292.63元、年休假10天三倍工资的加班费4,072.39元、3月至8月提前上班延迟下班的加班费7,239.84元。民生公司应支付龙凤兰从2008年8月到2020年8月共12年，每年一个月共12个月的经济补偿金：35,429.76元。以上各项总计为：78,981.22元。三、民生公司与龙凤兰已签订了三次固定期限劳动合同，已经完全满足签订无固定期限劳动合同的条件。2019年12月31日合同到期后，民生公司与其他员工补签过劳动合同，唯独没有与龙凤兰签订。民生公司对龙凤兰存在歧视、拒签的不公平对待。按照公司2019年的《劳动合同》约定，员工每月有一天休假，休假后，上全天班的员工可在钉钉系统申请一天的加班费，因公假代班的算加班、法定节假日上班的都算加班，满一个月未休假的月末可申请一天的加班补助。但是合同到期后，这种规定到2020年在部分门店已被取消，只是在春节享受了2天共计120元不足额的加班补助，侵犯了龙凤兰的合法权益，故民生公司应当足额支付前述各项加班费。公司为了使员工为其创造更多价值，要求员工提前上班、延迟下班，从来没有安排龙凤兰休过年假，也没有对此进行过任何补助。龙凤兰工作至今，中途没有间断过，应以工龄12年进行经济补偿。请求依法判决民生公司支付龙凤兰前述各项经济补偿金。民生公司未答辩。民生公司向一审法院起诉请求：1．判决民生公司无需向龙凤兰支付节假日加班工资和平时延长工作时间加班工资；2．判决民生公司无需支付龙凤兰经济补偿金。一审法院认定事实：2008年8月，龙凤兰入职益仁药业有限责任公司（以下简称益仁公司）从事药品销售工作。2017年益仁公司被民生公司收购，原益仁公司所有门店及员工全部被民生公司接收。此后，民生公司与龙凤兰分别于2017年、2018年、2019年签订了劳动合同，最后一次合同约定，实行标准工时制，合同期限为2019年1月1日至2019年12月31日，工资为岗位工资＋提成（多劳多得），民生公司可以根据工资协议安排龙凤兰加班，民生公司将依法支付超时工资的劳动报酬，或给予调休。加班需根据相关规定办理加班申请手续。合同到期后双方未续签劳动合同，龙凤兰仍在民生公司处工作。龙凤兰2020年2月出勤29天，平均工时为7.5小时/天，工资为2,374.78元；3月出勤26天，平均工时为7.9小时/天，工资为1,987.63元；4月出勤29天，平均工时为7.9小时/天，工资为2,249.83元；5月出勤31天，平均工时为9.1小时/天，工资为3,989.82元；6月出勤29天，平均工时为8.9小时/天，工资为2,752.12元；7月出勤30天，平均工时为8.9小时/天，工资为2,642.97元；8月出勤25天，平均工时为8.9小时/天，工资为2,467.51元，龙凤兰离职前12个月平均工资为2,952.48元。2020年8月26日，龙凤兰提起仲裁，请求民生公司支付其未签订劳动合同双倍工资差额20,825.05元；支付节假日加班工资23,753.17元；支付平时延长工作时间加班工资6,301.17元；支付经济补偿金36,715.08元；为其办理离职手续。仲裁裁决支持其节假日加班工资5,965.69元、平时延长工作时间加班工资6,301.17元、解除劳动关系经济补偿金35,429.76元、及时为其办理离职手续，驳回了其他仲裁请求。经仲裁后，龙凤兰以没有发放加班费、没有续签劳动合同为由，于2020年11月11日从民生公司处离职。一审法院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。关于节假日加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”和《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”及第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”规定，加班应当按规定给予加班工资，龙凤兰休息日加班工资应按照工资的200%计算：［2020年2月（2,374.78÷21.75×4）＋4月（2,249.83÷21.75×3）＋5月（3,989.82÷21.75×4）＋6月（2,752.12÷21.75×3）＋7月（2,642.97÷21.75×3）］×2=4,449.94元。法定休假日加班工资应按照工资的300%计算：［（2,374.78÷21.75×春节2天）＋（2,249.83÷21.75×清明节1天）＋3,989.82÷21.75×劳动节1天）+2,752.12÷21.75×端午节1天）]×3=1,895.34元。上述两项，共计6,345.28元，由其支付龙凤兰5,965.69元，不违反法律规定。平时延长工作时间加班工资应按照工资的150%计算：2020年3月：1,987.63÷21.75÷8×（26×7.9-44×4）×1.5=503.76元，4月：2,249.83÷21.75÷8×（26×7.9-44×4）×1.5=570.22元，5月：3,989.82÷21.75÷8×（27×9.1-44×4）×1.5=2,397.33元，6月：2752.12÷21.75÷8×（26×8.9-44×4）×1.5=1,314.37元，7月：2642.97÷21.75÷8×（27×8.9-44×4）×1.5=1,465.03元，8月：2467.51÷21.75÷8×（25×8.9-44×4）×1.5=989.13元。以上2020年3月-8月延时加班工资合计为7,239.84元，龙凤兰主张6,301.17元，应予以支持。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；”和第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”规定，民生公司未付龙凤兰加班工资，应支付龙凤兰12个月经济补偿金，2,952.48元×12=35,429.76元。关于龙凤兰反诉问题，本案不属于反诉，不予受理。关于龙凤兰答辩所述未签订劳动合同双倍工资的问题，仲裁未予支持，龙凤兰未提起诉讼，不予处理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、由贵州一树民生药业连锁有限公司支付龙凤兰节假日加班工资5,965.69元；二、由贵州一树民生药业连锁有限公司支付龙凤兰平时延长工作时间加班工资6,301.17元；三、由贵州一树民生药业连锁有限公司支付龙凤兰解除劳动关系经济补偿金35,429.76元；四、由贵州一树民生药业连锁有限公司及时为龙凤兰办理尚需办理的离职手续。上述给付事项，限于判决生效之日起五日内支付。案件受理费10元，减半收取5元，由贵州一树民生药业连锁有限公司负担。二审中，民生公司未提交新证据。龙凤兰提交短信截图1份，拟证明龙凤兰未休过年休假，一直在上班，民生公司没有支付龙凤兰加班费。经质证，民生公司认为截图内容的时间是龙凤兰与民生公司劳动争议仲裁期间，系龙凤兰结合自己剩余年假时间申请休假或者请假的告知，可以证明龙凤兰在民生公司期间享有年假的权利，不能达到其主张的未休年假应得加班工资的目的。经审查，双方对该证据的真实性无异议，本院予以采信。二审查明事实：2020年11月2日，铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会作出万劳人仲字（2020）第219号仲裁裁决书，并于2020年11月3日送达给龙凤兰，龙凤兰向一审法院提起反诉状的时间为2020年11月24日，已超过仲裁裁决书规定15日内提起诉讼的期限。二审查明的事实与一审认定的事实一致，予以确认。本院认为，本案二审争议焦点：1、民生公司是否应支付龙凤兰未续签劳动合同双倍工资差额；2、龙凤兰是否存在每日延时加班、休息日加班、节假日加班的情形，民生公司是否应支付龙凤兰加班费；3、民生公司是否应支付龙凤兰解除劳动合同经济补偿金；4、民生公司是否应为龙凤兰办理离职手续。关于焦点1,2020年11月2日，铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会作出万劳人仲字（2020）第219号仲裁裁决书，并于2020年11月3日送达给龙凤兰，龙凤兰向一审法院提起反诉状的时间为2020年11月24日，已超过仲裁裁决书载明15日之内提起诉讼的期限，视为龙凤兰认可仲裁裁决结果，对龙凤兰要求民生公司支付未续签劳动合同双倍工资差额的上诉请求，不予支持。关于焦点2，从龙凤兰提交的考勤记录可以认定龙凤兰确实存在每日延时加班、休息日加班、节假日加班的情况。民生公司主张龙凤兰加班未履行申请程序，双方签订劳动合同约定工资的组成为岗位工资加提成，龙凤兰完成的工作并非以定额计算，不存在完成定额后其主动要求加班的情况，龙凤兰也陈述了2020年门店已取消了申请加班模式，民生公司明知龙凤兰长期每日延时加班，也未举证证明每日延时加班也需履行申请手续，应视为龙凤兰系民生公司实际需要而进行加班的，故对龙凤兰主张其存在休息日、节假日、每日延时加班的事实予以确认，根据龙凤兰提交的考勤记录以及每月工资发放情况，龙凤兰的休息日加班工资为4,449.94元，法定节假日加班工资为1,895.34元，仲裁裁决由民生公司支付龙凤兰休息日、节假日加班工资5,965.69元，其计算标准和方式并无不当，予以支持。龙凤兰每日延时加班工资计算为7,239.84元，龙凤兰申请仲裁每日延时加班工资6,301.17元，一审支持每日延时加班工资共计6,301.17元并无不当，予以维持。关于焦点3，从前述情况看，民生公司未足额向龙凤兰支付加班工资。龙凤兰提交的短信截图也可以看出，民生公司并未明确答复龙凤兰具体上班的时间，导致龙凤兰无法履行工作职责，龙凤兰未上班，民生公司也未举证证明已通知龙凤兰上班，龙凤兰拒绝上班的事实，视为双方一致同意解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，民生公司应当向龙凤兰支付经济补偿金35,429.76元。关于焦点4，龙凤兰仲裁申请裁决民生公司及时为其办理离职手续，铜仁市万山区劳动人事争议仲裁委员会作出万劳人仲字（2020）第219号仲裁裁决，裁决民生公司及时为龙凤兰办理离职手续，民生公司对该项仲裁裁决并未提出诉讼，视为其认可仲裁裁决该项内容，一审法院对龙凤兰的该项请求一并进行审理作出判决，不存在超诉请判决，对民生公司提出龙凤兰未通过诉讼的方式主张该诉求的上诉理由，本院不予采信。综上所述，上诉人民生公司、龙凤兰的上诉请求均不成立，应予驳回；原判处理结果正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由贵州一树民生药业连锁有限公司负担10元，龙凤兰负担10元。本判决为终审判决。审判长  柳文辉审判员  代静云审判员  罗依婷二〇二一年五月十日法官助理陆茜书记员龙丹