上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初21171号原告：李振军，男，1976年1月20日出生，汉族，户籍地安徽省，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：朱久兴，上海英恒律师事务所律师。被告郭振雨，男，1977年3月11日出生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：刘跃平，上海君澜律师事务所律师。被告：上海老郑建筑结构工程有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：郑岳成，职务总经理。委托诉讼代理人：冯潇洁，上海市华荣律师事务所律师。原告李振军与被告郭振雨、上海老郑建筑结构工程有限公司(以下简称老郑建筑公司)健康权纠纷一案，本院于2016年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李振军及其委托诉讼代理人朱久兴、被告郭振雨的委托诉讼代理人刘跃平，被告老郑建筑公司的委托诉讼代理人冯潇洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李振军向本院提出诉讼请求：1.判令两被告各按50%份额按份赔偿原告医疗费1,086.60元、住院伙食补助费140元、护理费3,750元、营养费1,800元、误工费48,000元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,080元、律师费5,000元；2.本案诉讼费由两被告负担。事实和理由：2015年10月22日，被告郭振雨叫原告等人至本市辛耕路XXX号搬运工字钢，双方约定每人每天报酬为400元。当晚12时左右吃完夜宵，郭振雨继续召集原告等人搬运。至23日凌晨2时许，原告等人在用劳动车搬运工字钢过程中，因劳动车失去平衡后前倾，导致车上工字钢翘起后夹伤了原告手指，同时劳动车的手柄亦将原告的左肋骨碰断两根。原告受伤治疗期间，郭振雨支付了事发当日急诊医疗费301.40元，被告老郑建筑公司支付了住院医疗费21,964.49元。经查，事发辛耕路XXX号处的工程系老郑建筑公司承包，其又将其中的工字钢搬运、焊接工作分包给郭振雨。原告认为，其与郭振雨之间形成雇佣关系，故郭振雨作为雇主、老郑建筑公司作为工程发包方均应就原告的人身损害承担侵权赔偿责任。郭振雨辩称，本被告是受雇于老郑建筑公司，在工程现场从事焊接工作，故并非原告的雇主，整个工程均是由老郑建筑公司法定代表人郑岳成及手下的李某某安排及指示。当时因李某某召集的人不愿意搬运工字钢，而工字钢堆放在户外会受行政处罚，故为解决李某某的困难，本被告提出为其找工人搬运，同时也是为原告介绍工作，原告到现场后与李某某确认400元的报酬。对于原告如何受伤，因本被告当时不在现场，故不清楚。本被告不应成为本案侵权责任主体，不同意原告的诉讼请求。老郑建筑公司辩称，事发酒吧的装潢工程是本被告承接，其中电焊工作分包给郭振雨，约定价款12,000元。事发当天因急于将工字钢搬入酒吧，而本被告原召集的人员无法搬运，故郭振雨提出由本被告另支付其7,000元搬运费，由其找人搬运，当时双方系口头约定，原告受伤后，郭振雨为逃避其雇主责任，故未与本被告结算搬运费。本被告认为，正如原告所主张，原告与郭振雨是雇佣关系，郭振雨与本被告形成搬运工作的承包、发包关系，现本被告愿意承担发包人选任不当的责任，就原告的人身伤害损失承担不超过20%的赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2015年10月14日，老郑建筑公司与案外人签订《加固工程承包合同》，为案外人位于本市徐汇区辛耕路XXX号的经营场所进行楼面钢结构加固，后老郑建筑公司将上述工程中的电焊工作交于郭振雨完成。同年10月22日，因需搬运施工用的工字钢且急需当天搬运完毕，而老郑建筑公司原召集人员无力搬运，故由当时在施工现场进行电焊施工的郭振雨召集了原告等人前来搬运，原告等人到现场后确认按每人400元左右收取报酬。当日原告等人从18时许开始搬运，至24时许，原告等人与郭振雨一起吃了宵夜，期间原告喝了酒，之后继续搬运。至次日凌晨1时30分许，原告在用手推车推送工字钢时，因手推车失去平衡，以致车上的工字钢及车把手将原告的左手及肋部碰伤。后郭振雨及原告工友将原告送至复旦大学附属中山医院诊治，经摄片检查示左手3-5指中节指骨骨折，左肋7-8后肋骨皮质稍扭曲、未见明显骨折征象，当日考虑手术难度大，故暂予手指骨折石膏固定等治疗。同年10月30日原告入住复旦大学附属中山医院，后行左手无名指骨折切开复位内固定术治疗，同年11月6日出院。同年12月11日及14日复诊摄片示左侧第7、8肋骨骨折。治疗期间，原告方支出医疗费1,086.60元，老郑建筑公司则垫付了原告住院医疗费21,964.49元(包括住院伙食费154元)。2016年4月12日，经本院委托，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定原告因故受伤致左中指、环指及小指中节指骨骨折，左侧第7、8肋骨骨折等，经临床行内固定术等治疗。其左手外伤后遗左手功能障碍，相当于道路交通事故XXX伤残。损伤后休息90日，护理60日，营养30日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。鉴定过程中，鉴定机关分别审阅原告2015年10月23日摄片示：左侧第7、8肋骨骨折；2015年12月11日摄片示：左侧第7、8肋骨骨折，骨痂形成；2015年12月14日摄片示：左侧第7、8肋骨骨折，骨痂形成明显。为上述鉴定原告支出鉴定费2,080元。另查明，原告系外省市来沪务工人员，属农业家庭户籍，其提供证据证明自2014年9月起居住本市浦东新区惠南镇黄路村友谊XXX号XXX室，原告并陈述其在该地居住已10多年，平时在住处附近打工。原告为委托律师代理本案诉讼，支出律师费5,000元。本院认为，本案中，李振军是在老郑建筑公司承包的钢结构加固工程中从事材料搬运工作期间受伤，虽然根据在案证据可以证明其是郭振雨召集至现场进行搬运工作，但老郑建筑公司主张其在先与郭振雨约定将该材料搬运工作发包给郭振雨并一次性给付承包款7,000元，仅有其当时经办员工李某某证词而并无其它证据予以印证，老郑建筑公司及李振军也未提供证据证明李振军当时知晓郭振雨承包的事实并约定由郭振雨支付其400元报酬。事发当时老郑建筑公司急需用人，郭振雨帮助其介绍工人具有相当地合理性，故在老郑建筑公司与郭振雨之间的承包关系缺乏证据证明情况下，仅以李振军系郭振雨召集的事实即认定双方属雇佣关系依据不充分。老郑建筑公司作为建筑业法人企业，对于通常的承发包关系、雇佣关系等未予有效固定存在责任，应承担举证不能的法律后果。故本案中，本院认定原告与老郑建筑公司之间形成雇佣关系，老郑建筑公司依法应就原告的人身损害承担雇主赔偿责任，原告要求郭振雨承担侵权责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。本案中,李振军等人作为临时雇员搬运工字钢，对于自身的安全亦负有相应的注意义务，应根据自身的体能和技术采取妥善方式进行搬运，事发时手推车失去平衡而导致伤害事故，与李振军一方未确保安全亦存在一定的因果关系，为此其自身亦应承担一定的责任，故可减轻老郑建筑公司的赔偿责任，具体责任比例由本院酌定。另本案中李振军在事发时肋部骨折伤情，有在案法医鉴定机关审阅其事发当日摄片予以证实，故该伤情与涉案事故的因果关系，本院予以认定。关于原告具体损失的认定，医疗费，包括老郑建筑公司已垫付部分，凭据确认为22,897.09元，住院伙食费不属于原告损失范围，依法已予以剔除。住院伙食补助费，确认为140元。护理费、营养费，有在案鉴定认定的一、二期治疗护理、营养期意见为证，且原告主张数额合理，确认为3,750元及1,800元。误工费，原告以本案所涉劳务报酬作为其误工费损失计算标准缺乏依据，因其未提供证据证明其事发前有固定的工作及收入，故本院酌情按照每月2,500元标准并根据在案鉴定认定的一二期治疗休息期意见，酌定原告误工费损失为10,000元。残疾赔偿金，原告属农业户籍，来沪后经常居住地亦属本市农村地区，且其未提供证据证明主要生活来源亦来自城镇，故应适用农村居民标准获赔残疾赔偿金，其该项损失金额本院确认为46,410元。精神损害抚慰金，确认为5,000元。鉴定费，凭据确认为2,080元。上述原告损失，由老郑建筑公司按责赔偿。原告主张的律师费，本院根据本案纠纷情况，酌情支持3,000元，由老郑建筑公司赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，判决如下：一、上海老郑建筑结构工程有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿李振军医疗费22,897.09元、住院伙食补助费140元、护理费3,750元、营养费1,800元、误工费10,000元、残疾赔偿金46,410元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,080元，合计92,077.09元的70%计64,453.96元及律师费3,000元，共计67,453.96元(扣除已垫付的住院医疗费用21,964.49元，尚需支付45,489.47元);二、驳回李振军其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3,748元，减半收取计1,874元，由李振军负担1,405元，上海老郑建筑结构工程有限公司负担469元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈强二〇一六年十月二十五日书记员  龚焕附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。