江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终3445号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地连云港市朝阳东路**。负责人：姚铮，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐继刚，江苏尚扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱开梅，女，1964年4月25日生，汉族，居民，住江苏省灌南县。委托诉讼代理人：赵国军，灌南县五队法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：汪德付，男，1971年3月17日生，汉族，居民，住灌南县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称“保险公司”）与被上诉人钱开梅、汪德付机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2020）苏0724民初1962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审不予重新鉴定，不符合法律规定。本案交警部门不仅委托鉴定时限违反法律规定，且存在鉴定费用承担、送达等诸多方面违反法律规定。因此一审作为定案依据的《司法鉴定意见书》不具有合法性，且不予准许上诉人重新鉴定不符合法律规定。二、事故中电动三轮车的属性为机动车，事故责任认定错误。根据国家标准，本案林某驾驶的电动三轮车应属于机动车范畴，公安交警部门应按机动车对涉案车辆进行检验，并对事故形成原因、损害后果责任进行综合认定。一审未充分查明事故事实，仅依据《事故认定书》作出判决，认定事实不清。三、被上诉人评残项目是否系交通事故造成没有事实依据。被上诉人构成伤残的损伤医疗过程均未出现，医院出院小结等病案资料也无记载，对于其伤情是否系交通事故造成及医院诊疗过程中是否存在漏诊等医疗过失均未查清，一审即判令上诉人承担赔偿责任，认定事实不清。综上请求二审查明事实，公正判决。被上诉人钱开梅答辩称：保险公司上诉理由不能成立。1、伤残鉴定是公安机关委托灌南县中医院进行司法鉴定的，并非钱开梅单方申请鉴定。一审庭审时保险公司提出要求重新鉴定，而庭审结束时，法庭让其缴纳鉴定费时，保险公司为了省钱又要求钱开梅接受其现场检查且检查时用力拉扯造成钱开梅疼痛难忍，后又派专人去钱开梅家中检查，对钱开梅的伤残程度均未提出异议。2、保险公司认为本案事故认定错误，应在规定时间内向上一级公安机关申请复议，而保险公司一审判决后才提出异议，早已超过复议期限。3、钱开梅受伤后第一时间到医院就诊，治疗过程和项目都是围绕受伤部位进行手术治疗，保险公司对评残项目有异议，但无任何证据证明医院存在错误治疗或对交通事故之外的伤情进行治疗。综上，一审认定事实清楚，判决公平公正。请求二审依法驳回上诉。钱开梅向一审法院提出的诉讼请求：1、请求依法判令汪德付赔偿钱开梅治疗费、伤残赔偿金、误工费等共计270874.13元，保险公司在保险范围内予以赔偿；2、诉讼费用由钱开梅、汪德付承担。一审法院经审理认定事实如下：2019年10月6日13时22分，汪德付驾驶的苏Ｇ×××**号小型轿车在灌南县桥头石化门前路口转弯时与直行由林某驾驶电动三轮车（载钱开梅）发生碰撞，造成林某和钱开梅受伤，两车损坏之交通事故，该事故经交警部门认定，汪德付转弯未让直行，负事故全部责任，林某和钱开梅无责任。2019年10月7日，钱开梅在灌南县人民医院住院治疗，2019年11月5日出院。2020年4月8日，经灌南县交警大队三中队委托灌南县中医院司法鉴定所对钱开梅伤残等级、“三期”及后续治疗费进行鉴定：钱开梅因左肩关节被动活动功能丧失达50%以上，构成人体损伤九级伤残，误工期120日，护理及营养期均为60日，后续治疗费建议3000元。一审另查明，苏Ｇ×××**号小型轿车在保险公司处投保了交强险及商业三责险100万元不计免赔。一审法院认为，机动车发生交通事故致人伤亡、财产损失的，应首先由承保交强险的保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。本案中，汪德付与林某、钱开梅发生交通事故，造成林某和钱开梅受伤，两车损坏之交通事故，该事故经交警部门认定，汪德付负事故全部责任，林某和钱开梅无责任。故钱开梅因交通事故造成损失，由保险公司在交强险及商业险范围内赔偿。保险公司辩称钱开梅某成伤残的鉴定项目是在医疗过程中没有治疗、出院小结没有记载的，没有事实依据，钱开梅伤情构成人体损伤九级伤残主要依据是钱开梅左肩关节被动活动功能丧失达50%以上，灌南县人民医院未存在漏诊情形，故一审法院对保险公司申请追加灌南县人民医院为被告的请求不予支持，对保险公司申请对灌南县人民医院诊疗行为是否存在过错申请鉴定以及对钱开梅伤残等级申请重新鉴定的请求均不予支持。关于钱开梅的损失，一审法院认定如下：1、关于医疗费，钱开梅治疗产生医疗费18468.49元，提供医疗费发票相印证，一审法院予以支持，其中保险公司垫付钱开梅医疗费10000元；2、关于营养费、护理费及住院伙食补助费，钱开梅主张营养费养费1800元（60天×30元/天），护理费6000元（60天×100元/天）、住院伙食补助费1160元（29天×40元/天），上述赔偿标准不违反法律规定，一审法院予以支持；3、关于误工费，钱开梅主张16785元（120天×51056元÷365天），未提供证据证明，参照江苏省农村常住居民人均可支配收入，一审法院依法调整误工费为7454.4元（120天×22675元÷365天）4、关于残疾赔偿金，钱开梅主张209840.64元，符合相关赔偿标准，一审法院予以支持；5、关于精神抚慰金，钱开梅主张10000元，不违反相关法律规定，一审法院予以支持；6、关于鉴定费，钱开梅主张2820元，提供鉴定费发票证明，一审法院予以支持；7、关于后续治疗费，钱开梅主张3000元，提供司法鉴定意见书证明，一审法院予以支持；8、关于交通费，钱开梅主张1000元，未提供证据证明，但钱开梅治疗确有交通费用产生，一审法院依法调整交通费为400元。综上，钱开梅实际损失合计为260943.53元，因保险公司已在交强险范围内赔偿钱开梅医疗费10000元，故由保险公司还应在交强险及商业三责险范围内赔偿钱开梅250943.53元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司连云港中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内在交强险及商业三责险范围内赔偿钱开梅因交通事故造成的损失250943.53元；二、驳回钱开梅其他诉讼请求。案件受理费减半收取2681.5元（钱开梅已预交），由钱开梅负担149.5元，由汪德付负担2532元，汪德付于判决发生法律效力之日起十日内给付钱开梅。经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，钱开梅因事故造成伤残，根据相关法律规定，应待伤情治疗稳定后鉴定伤残鉴定。钱开梅的伤残鉴定并不违反法律法规的规定。上诉人重新鉴定的理由不成立。关于林某的车辆是否属机动车问题，公安部门出具的事故认定书并未将该车认定为机动车。上诉人也无证据证明该车系机动车。关于上诉人主张钱开梅伤残是否系交通事故造成没有事实依据问题，本院认为，钱开梅的病历住院记录均显示其肩胛骨折，手指肌腱损伤。其伤残鉴定结论也是肩胛骨折、手指肌腱断裂，关节活动障碍，构成九级伤残。因此，上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5363元（保险公司已预交），由保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 安述峰审 判 员 袁 辉审 判 员 王 霞二〇二一年五月七日法官助理 卞晓璐书 记 员 李沛琳法律条文附录一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。