辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终844号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地辽宁省铁岭市银州区工人街府地佳园6幢。负责人：王宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵祥如，辽宁奉权律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石俊英，女，1962年8月11日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。原审被告：曹帅，女，1981年10月6日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。原审被告：李文军，男，1972年4月29日生，汉族，住辽宁省铁岭县。原审被告：苑盛南，女，1996年11月2日生，汉族，住辽宁省铁岭市银州区。委托诉讼代理人：苑利国，男，1975年2月1日生，汉族，住黑龙江省克山县，系苑盛南父亲。原审被告：国任财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地辽宁省铁岭市银州区辽海街道柴河街南段45-7号1-14盛峰嘉苑7幢1-14。临时负责人：张贵嵬。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安财险铁岭公司）因与被上诉人石俊英、原审被告曹帅、李文军、苑盛南、国任财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称国任财险铁岭公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省铁岭县人民法院（2020）辽1221民初750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险铁岭公司上诉请求：请求依法撤销原审民事判决书，依法改判或发回重审。事实与理由：1．原审判决营养费不合理，仅凭出院的医生饮食指导的“营养之品”判决营养费显然理由牵强。按通俗理解鸡鸭鱼肉等高蛋白的饮食应属“营养之品”，但出院饮食指导又指出“饮食有节，宜清淡，忌肥甘”，所以饮食指导不过是医嘱模板官方套话，不应作为给付营养费的依据，且石俊英住院期间病历长期医嘱己记载97天均需普通饮食，住院“普通饮食”出院“加强营养”显然自相矛盾，按照住院天数给付营养费无事实以及法律依据。2．石俊英出院后我司多次与之联系，希望与之协商尽快办理结案，但石俊英以委托律师为由拒绝与我司协商，石俊英出院直到鉴定完毕，时隔8个多月，平安财险铁岭公司有理由认为石俊英故意拖延结案扩大损失。另外，本案进入诉讼并非我司的不理赔不作为，而是石俊英从未与我司协商，因此即使石俊英有合理理由延迟结案，我司也不应为其个人原因买单。并且一审判决348天误工，远超误工损失日评定标准，故请求对石俊英的误工时长鉴定。3．医疗费应扣除非医保范围的项目。石俊英辩称，一审判决正确，请求维持原判。住院病案出院记录中明确记载饮食指导宜有营养之品，一审判决赔偿营养费并无不当。石俊英与平安财险铁岭公司就赔偿问题无法达成一致意见，因此提起诉讼程序，不存在故意拖延。石俊英出院后是2019年底，在2020年1月份就依法起诉。一审法院依法计算的误工费符合法律规定。曹帅述称，一审判决正确，请求维持原判。李文军述称，一审判决正确，请求维持原判。苑盛南述称，一审判决正确，请求维持原判。国任财险铁岭公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。石俊英向一审法院起诉请求：请求依法判令各被告赔偿石俊英所受经济损失共计152514.71元；诉讼费用由各被告承担。一审法院认定事实：2019年8月14日07时40分，曹帅驾驶车牌号为辽Ｍ×××××的小型客车沿铁岭市新城区嵩山路由北向南行驶至长江路与嵩山路交叉路口时，与沿长江路由西向东行驶李文军驾驶车牌号为辽Ｍ×××××的小型客车相碰撞，致两车损坏、辽Ｍ×××××号小型客车上乘客石俊英和案外人王丹霞受伤的交通事故。事故发生后，石俊英被送到铁岭市中医医院进行住院治疗，住院97天。石俊英伤情经铁岭中天法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，构成十级伤残。该事故经铁岭市公安局交通警察支队新城大队依法认定曹帅负事故的同等责任，李文军负事故的同等责任石俊英和案外人王丹霞无责任。经查曹帅驾驶的辽Ｍ×××××号小型轿车车主为其本人，该车在中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内。李文军驾驶车牌号辽Ｍ×××××8的小型客车车主为苑盛南，李文军系被告苑盛南雇佣的司机。该车在国任财险保险股份有限公司铁岭中心支公司投保了道路客运承运人责任险20万元，事故发生在保险期间内。另查，中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司为石俊英垫付医疗费5000元。一审法院认为，曹帅、李文军违反《道路交通安全法》发生交通事故，且均负事故同等责任，造成石俊英遭受严重人身损害和物质损失，应当承担侵权赔偿责任。但李文军系苑盛南雇佣，李文军为职务行为，侵权责任应由雇主苑盛南承担。因案涉肇事车辆在两家保险公司投保的相关保险，应由承保交强险的保险公司在保险限额内承担保险理赔责任，不足部分由二保险公司在商业保险限额内依据责任比例（50%）承担责任。仍有不足的，由侵权人曹帅，苑盛南负担。关于石俊英请求的医疗费39270.25元，伙食补助费4850元（50元/天×97天），营养费4850元（50元/天×97天），护理费12481.96元（128.68元/天×97天），误工费20880元（1800元/月÷30天×348天），交通费500元，伤残赔偿金63640元（31820元×20年×0.1），精神抚慰金5000元，鉴定费1000元，复印费42.5元，均符合法律规定，应予准许。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，第十九条、第二十条、第二十一条，第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元，护理费12481.96元（128.68元/天×97天），误工费20880元（1800元/月÷30天×348天），交通费500元，伤残赔偿金63640元，精神抚慰金5000元，鉴定费1000元，复印费42.5元。共计113544.46元。二、被告平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后十五日内在商业三者险范围内承担原告医疗费29270.25元，伙食补助费4850元，营养费4850元的50%即19485.12元，扣除5000元后共计14485.12元。三、被告国任财险保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后十五日内在道路客运责任承运人保险范围内承担原告医疗费29270.25元，伙食补助费4850元，营养费4850元的50%，扣除300元绝对免赔后，共计19185.12元。四、被告曹帅于本判决生效后十五日内赔偿原告150元。五、被告苑盛南于本判决生效后十五日内赔偿原告150元。案件受理费3350元，由被告曹帅负担1675元，由被告苑盛南负担1675元。二审中，当事人均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于平安财险铁岭公司主张原审营养费判决不合理一节，石俊英出院记录中的饮食指导是医院结合患者病情对患者作出的饮食营养方面的特殊要求，该饮食指导意见能证实石俊英需要补充营养的事实，且平安财险铁岭公司未提供证据证明石俊英无需加强营养，故原审法院据此酌定营养费并无不当。关于平安财险铁岭公司主张石俊英故意拖延诉讼扩大损失一节，平安财险铁岭公司未提供证据证明石俊英存在上述行为，且平安财险铁岭公司在一审中并未对误工期申请鉴定。原审法院结合石俊英的伤残情况，将误工时间计算至定残日前一天，符合法律规定。关于平安财险铁岭公司主张非医保范围内用药部分应予扣除一节，平安财险铁岭公司未对非医保项目的种类及金额等提供证据予以证明，且平安财险铁岭公司未能提供证据证明其已经对保险合同的免责条款尽到了足够的提示告知和说明义务，故本院对平安财险铁岭公司的该项上诉主张亦不予支持。综上所述，平安财险铁岭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6700元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  关铁强审判员  张 杰审判员  李喜岩二〇二一年五月十三日法官助理王铜书记员王兴旭