上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初10572号原告：倪杰，男，1983年2月9日生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理诉讼人：熊兆罡，上海熊兆罡律师事务所律师。委托诉讼代理诉讼人：雷珍，上海熊兆罡律师事务所律师。被告：沈剑波，男，1970年12月6日生，汉族，住上海市长宁区。被告：鲍婕青(被告沈剑波之妻)，女，1973年11月8日生，汉族，住上海市长宁区。被告：上海席尔诺电梯有限公司，住所地上海市嘉定工业区。法定代表人：沈剑波，董事长。被告：北京金星鸿业电梯有限公司，住所地北京市。法定代表人：沈剑波，董事长。上列四被告共同委托诉讼代理人：霍梦君，上海得勤律师事务所律师。原告倪杰与被告沈剑波、鲍婕青、上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告倪杰及其委托诉讼代理人雷珍、被告沈剑波、鲍婕青、上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司的共同委托诉讼代理人霍梦君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告倪杰向本院提出诉讼请求：1、要求被告沈剑波、鲍婕青归还欠款1,050万元；2、支付逾期还款的违约金100万元，从2016年1月6日时起算至原告起诉之日2016年6月13日为止，按每月20万计算；3、支付律师费10万元；4、被告上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司对被告沈剑波、鲍婕青上述全部支付义务承担连带保证责任。事实和理由：2011年4月，被告沈剑波因生意周转先后向原告借款7,000,000元，拖欠本金及部分利息未付清。出具书面承诺分期还款又不兑现，原告多次催讨无果，故而成讼。被告沈剑波、鲍婕青、上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司共同辩称，对于借款700万的事实及对被告上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司应当承担连带责任无异议。但被告已实际归还了647.5万元，故应当按实计取利息，多支付部分应当冲抵本金；对于300万借款系用于公司经营并非夫妻共同生活使用，鲍婕青亦不知情，对此不应承担该笔借款的共同还款责任，不同意支付违约金及律师费。原告围绕诉讼请求依法提交了借款合同公证书、借款提存公证书、借款抵押合同、重庆市房地产抵押合同、被告沈剑波的转账收条、被告鲍婕青出具的确认书，被告沈剑波分别于2014年出具的还款承诺书和2016年出具的还款承诺书、咨询服务合同等证据，对上述证据，被告沈剑波、鲍婕青对于借款形成700万元所涉合同和抵押文本均无异议，对于两份还款承诺书的真实性无异议，但认为意思表示存在错误。对于咨询合同与本案的关联性不予认可。四被告为证明自己的主张提交了还款明细和凭证，证明已还款总金额为647.5万。原告对上列证据的真实性无异议，表示对于其他借款将另行主张权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：2012年8月31日，原告与被告沈剑波、鲍婕青签订借款合同一份，合同约定：因资金周转向原告借款，用于公司的流动资金使用，借款金额200万元；月利率2％，若未按时归还借款本金或利息，则每逾期一日，加收借款本金2‰的逾期违约金，直至完全清偿之日止。同日，原告将该200万元提存于上海市静安公证处并办理了提存公证。2012年8月31日，原告与被告沈剑波、鲍婕青签订借款抵押合同，被告沈剑波因资金需求以鲍婕青与沈锋炜(被告沈剑波与鲍婕青之子)共同所有的房地产向原告抵押借款，合同约定：借款金额200万元；利息每月2％；履行期限2012年8月31日至同年12月31日；还款方式为利息按月支付，本金到期偿还；抵押物坐落于紫云西路XXX弄XXX号XXX室。原告于2012年9月10日转帐付款950,000元，同年9月11日转帐付款1,000,000元，同年9月12日转帐付款50,000元。同年12月10日，原告与被告沈剑波签订重庆市房地产抵押合同一份，合同约定：被告沈剑波以其所有的坐落于重庆经开区铜元局新村XXX号XXX幢XXX单元XXX号房屋作抵押担保向原告借款300万元；借款期限为同年12月10日至2013年1月９日。同年12月13日，原告通过上海广诚股权投资基金管理有限公司转帐付款于上海席尔诺电梯安装工程有限公司3,000,000元，被告沈剑波出具收条确认收到上述款项。被告鲍婕青出具确认书，表示，明确知晓沈剑波因企业经营的资金周转需要向原告借款400万元，其中约定包括该套房屋在内进行抵押担保并授权办理相关房地产抵押手续，并对由此形成的他项权证竞争力不持异议。2012年9月14日，原告收到还款80,000元，同年10月18日，原告收到还款130,000元，同年10月31日，原告收到还款30,000元，同年12月3日，原告收到还款160,000元，同年12月31日，原告收到还款220,000元，2013年1月29日，原告收到还款160,000元，同年3月12日，原告收到还款400,000元，同年3月28日，原告收到还款280,000元等。至同年12月31日止，原告先后共计收到还款2,680,000元。2014年１月10日，被告沈剑波出具还款承诺书，表示：经确认，借款本金700万元，截止2013年12月底累计欠付各类利息费用等合计130万元，两项共计830万元，承诺于2014年1月15日前结清欠付之利息费用130万元；将通过银行贷款与动迁补偿等方式筹措资金分批清偿到期之借款本金700万元，并于2014年2月底前至少清偿350万元，相应利息费用仍按原先约定计收。承诺书签订后，至2015年12月31日止，原告先后又收到还款3,745,000元。2016年1月6日，被告沈剑波出具还款承诺书，表示：经协商，原告倪杰自愿撤销位于重庆经开区铜元局新村XXX号XXX幢XXX单元XXX号房屋的抵押，但该笔借款并未实际偿还。确认借款本金计七百万元，至2015年12月底，仍欠付利息、违约金、滞纳金等费用合计三百五十万元，两项合计1,050万元；承诺应于2016年３月底前结清全部欠款，若未能足额履行还款义务的，自愿承担违约金60万元。被告上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司对此承担连带责任。同年3月17日，被告沈剑波归还20,000元，同年3月19日，被告沈剑波归还30,000元。还款承诺到期，四被告均未履行相应义务，原告催讨无着，遂诉至本院。本院认为，当事人对于自己的主张负有举证责任。审理中，原告提交了借款合同、700万元的付款凭证及咨询合同，证明双方存在700万元的借款关系，实际约定的利息应为月息4％。被告承认借款700万元的事实，但对利息约定有异议。根据双方往来明细可知，被告在借款期间的2012年9月至2013年3月，每月还款基本与本金对应，分次达到每月28万元，其后始有拖欠。根据当月还款数额与出借金额对比，明显高于双方的书面约定，被告对此并无合理解释。且双方对于所借款项用于经营活动是明知的，既然用于经营活动，必然存在一定的经济成本付出。被告抗辩认为，双方有部分借款并未约定利息，利息应按合同约定处理，显与实际履行事实不符，因此，结合双方履行实际，原告提交的此节证据具有高度盖然性，应予采信，故有理由相信双方实际约定的利率应为月息4％。同时，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，应当冲抵本金处理。根据法律规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。履行中，至同年12月31日止，原告先后共计收到还款2,680,000元，而按年利率24％计至该日的利息应为1,336,666.66元，超出部分依法应当冲抵本金，冲抵后则本金基数为5,656,666.66元。依此基数按年利率24％计至2015年底，利息应为2,749,140元，而至该日止，原告已先后收到还款3,745,000元，超出部分应当冲抵本金后，则其借款本金应确认为4,660,806.66元。被告虽于2014年1月10日出具还款承诺书，确认至2013年底累计欠款830万元。又于2016年1月6日，出具还款承诺书，确认欠款合计1,050万元，显与事实不符。原告依此为由主张债权，缺乏法律依据，不予准许。2016年1月6日被告出具还款承诺书后，仅先后归还50,000元，至此应当确认被告实际尚欠借款4,610,806.66元未归还，故原告该项请求应当依法按实予以准许。被告承诺应于2016年3月底前还清欠款，却未兑现，由此造成纠纷，责任在被告，应当承担相应的法律后果。本案中，被告鲍婕青与沈剑波作为公司股东，共同参与公司经营。对外借款用于公司资金周转，且亦已归还部分还款，被告鲍婕青对于重庆房产的抵押也明确作有确认，对于全部借款的发生，应为明知。现其抗辩认为，仅应承担部分还款责任，依据不充分，不予采信。现原告要求被告沈剑波、鲍婕青共同归还剩余借款本金的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院按实予以准许。综上所述，合法的借贷关系应受法律保护。双方对于借款700万元事实无异议，应予确认。被告沈剑波、鲍婕青共同借款并共同还款，应当承担共同还款责任。借款到期后经催讨，被告多次承诺归还借款却始未兑现以致成讼，由此造成纠纷的过错责任，主要在各被告。现原告要求归还借款本金并承担相应责任的诉讼请求，于法有据，应按实予以支持，被告上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司承诺为被告沈剑波、鲍婕青承担连带保证责任，届时却不履行，审理中，被告上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司对此不生异议，视为承认该项诉讼请求，应当承担相应法律后果。原告其余诉讼请求，依据不充分，不予准许。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第三十条之规定，判决如下：一、被告沈剑波、鲍婕青应于本判决生效之日起十日内归还原告倪杰借款4,610,806.66元及逾期利息(以本金4,610,806.66元为基数，按年利率24％，自2016年4月1日计至判决生效之止)。二、被告上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司对被告沈剑波、鲍婕青上述付款义务向原告倪杰承担连带清偿责任。三、若被告上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司出承担全部保证责任后，有权向被告沈剑波、鲍婕青追偿。四、驳回原告倪杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。财产保全费5,000元，由被告沈剑波、鲍婕青、上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司负担。案件受理费91,400元，由原告倪杰负担27,420元，由被告沈剑波、鲍婕青、上海席尔诺电梯有限公司、北京金星鸿业电梯有限公司负担63,980元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  曾俊怡人民陪审员  李静萍人民陪审员  田万明二〇一六年十月二十七日书 记 员  付 琰附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国担保法%26gt;若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。