贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔05民终2348号 上诉人（原审原告）金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂。经营场所：贵州省金沙县新化乡院合村。注册号522424600045707。组织机构代码66295240-6。 经营者陈兴忠，男，1976年4月25日出生，汉族，贵州省金沙县人，现住贵州省金沙县。 被上诉人（原审被告）罗德贤，女，1973年5月6日出生，汉族，贵州省金沙县人，现住贵州省金沙县。 上诉人金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂因与被上诉人罗德贤工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2016）黔0523民初1228号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审原告金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂诉称，被告于2012年11月4日在原告金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂工作过程中受伤，伤后被送到金沙县新化乡中心卫生院治疗52天，2013年12月13日经金沙县人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2014年2月8日经贵州省毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪自受伤之日起8个月，2016年4月1日经金沙县劳动人事争议仲裁委员会仲裁原告支付被告各项工伤保险待遇共计122446元，并终止双方劳动关系。原告认为，金沙县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告应支付被告的各项工伤保险待遇计算错误。罗德贤受伤期间，原告在金沙社保局为其参保工伤保险，因此，在仲裁裁决的金额中由社保部门支付的部分不应当由原告承担。原告只支付由用人单位承担的部分。故起诉请求判决由原告支付被告各项工伤保险待遇合计70000元；终止原、被告的劳动关系。 原审被告罗德贤辩称，仲裁裁决符合法律规定，裁决金额都是按照2012年的社平工资计算，应驳回原告的诉讼请求。 原审经审理查明，被告罗德贤于2012年11月4日10时左右在原告金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂处工作过程中被车门砸伤右脚后跟部，受伤后被送到金沙县新化乡中心卫生院住院治疗52天，住院期间由其家属护理。2013年12月13日，被告所受伤害经金沙县人力资源和社会保障局调查认定为工伤。原告对《认定工伤决定书》不服，向毕节市人力资源和社会保障局申请复议，毕节市人力资源和社会保障局复议决定撤销该《认定工伤决定书》，被告不服复议决定，向原审法院起诉，原审法院经审理判决撤销毕节市人力资源和社会保障局的复议决定，毕节市人力资源和社会保障局不服一审判决，提起上诉，毕节市中级人民法院经审理判决驳回上诉，维持原判。2014年2月8日，被告所受工伤经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪期为自受伤之日起8个月。原告未按规定支付被告享有的各项工伤保险待遇，双方为此发生纠纷，被告于2014年8月29日向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2016年4月1日以金劳人仲案字(2014)621号《仲裁裁决书》作出裁决：一、解除原、被告的劳动关系；二、原告支付被告停工留薪工资3052元/月×8月=24416元，住院期间生活护理费80元/天×52天=4160元，住院期间伙食补助费10元/天×52天=520元，一次性伤残补助金2486元/月×11月=27346元，一次性工伤医疗补助金3638元/月×9月=32742元，一次性伤残就业补助金3638元/月×9月=32742元，劳动能力鉴定费520元，以上各项工伤保险待遇共计122446元。原告不服仲裁裁决向原审法院起诉，请求判决支持其如前诉讼请求。 诉讼中，依原告申请，原审法院依法到金沙县社会保险事业局调查，金沙县社会保险事业局出具《证明》证实被告罗德贤2012年11月4日在原告处发生工伤时不属于工伤保险参保职工。 另查明，2012年毕节市城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资为36623元／年（3051.92元／月），2012年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资为28224元（77.33元/天），2015年毕节市城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资为49551元／年（4129.25元／月）。 原审认为，被告罗德贤在原告金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂工作期间受伤，经调查认定为工伤，经鉴定为伤残八级，停工留薪期8个月。被告在申请仲裁时请求解除其与原告的劳动关系，属职工本人提出解除劳动关系，符合《工伤保险条例》规定的伤残七至十级可以由职工本人提出解除劳动合同的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”的规定，原审法院依法解除原、被告的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）、因工伤残或者患职业病。”《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，被告受伤时，原告未按规定为被告参加工伤保险，故原告应支付被告各项工伤保险待遇，其工伤保险待遇应依照《工伤保险条例》规定的项目和标准计算确定。原告应支付被告的工伤保险待遇为：1、劳动能力鉴定费520元；2、住院期间伙食补助费，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条“从2011年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准及交通、食宿标准按以下规定执行：（一）伙食补助标准按照每人每天10元。”的规定，计算为10元/天×52天=520元;3、住院期间护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告因工伤住院治疗52天，住院期间由其家人护理，按一人护理，依照2012年贵州省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资为28224元（77.33元/天）计算，为77.33元/天×52天＝4021.16元；4、停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由其所在单位按月支付。”的规定，原告因工伤停工留薪期为8个月，依照2012年毕节市城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资为36623元／年（3051.92元／月）计算，为3051.92元／月×8月＝24415.36元；5、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资。”的规定，依照2012年毕节市城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资为36623元／年（3051.92元／月）计算,为3051.92元／月×11月＝33571.12元；6、一次性工伤医疗补助金，被告在申请仲裁时请求解除其与原告的劳动关系，属职工本人提出解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残9个月”的规定，依照2015年毕节市城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资为49551元／年（4129.25元／月）计算，为4129.25元／月×9月＝37163.25元；7、一次性伤残就业补助金，被告在申请仲裁时请求解除其与原告的劳动关系，属职工本人提出解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条的以上规定和《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，八级伤残最高9个月，最低3个月。”的规定，被告一次性伤残就业补助金按9个月计算，依照2015年毕节市城镇单位（含城镇私营单位）从业人员平均工资为49551元／年（4129.25元／月）计算，为4129.25元／月×9月＝37163.25元。以上各项工伤保险待遇合计人民币137374.14元。综上，原告金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂请求判决由其支付被告各项工伤待遇70000元的诉讼请求没有法律依据，不予支持，原告应支付被告劳动能力鉴定费、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计137374.14元。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第（二）款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，原审判决：（一）、解除原、被告的劳动关系；（二）、由原告金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂在本判决生效后10日内一次性支付被告罗德贤劳动能力鉴定费、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计137374.14元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂负担。 上诉人金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂不服原审判决，向本院提起上诉称，根据本案事实，原审判决其支付被上诉人各项工伤保险待遇137374.14元明显错误，其只应该赔付被上诉人70000元。故请求撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。 被上诉人罗德贤二审未作答辩。 经审理，二审查明事实与原审相同，本院予以确认。 本院认为，原审依法核实被上诉人罗德贤应享受的各项工伤保险待遇合计为137374.14元,上诉人金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂未给被上诉人罗德贤缴纳工伤保险，原审判决由上诉人承担全部赔偿责任正确，本院对上诉人称其只应该赔付被上诉人70000元的上诉主张不予采纳。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予以维持。上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求，不予支持，依法予以驳回。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人金沙县鸡爬坎矸石页岩砖厂承担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  王云 审判员  殷勇 二〇一六年十月二十五日 书记员  黄珊