湖南省长沙市芙蓉区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0102刑初492号公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。被告人曾国安，男，1957年6月14日出生于湖南省安乡县，汉族，初中文化，个体户，住湖南省安乡县。因本案于2021年2月28日主动到案，同日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。被告人许岳钢，男，1980年10月6日出生于湖南省安化县，汉族，中专文化，个体户，住湖南省安化县。因本案于2021年2月28日主动到案，同日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人彭思亮，湖南天地人律师事务所律师。被告人曾姣，曾用名曾娇，女，1983年10月5日出生于湖南省安乡县，汉族，大专文化，无业，住长沙市开福区。2015年4月因犯开设赌场罪，被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。因本案于2020年12月29日被抓获，次日被取保候审，2021年4月9日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。长沙市芙蓉区人民检察院以长芙检一部刑诉［2021］440号起诉书指控被告人曾国安、许岳钢、曾姣犯开设赌场罪，于2021年4月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员胡红忠出庭支持公诉。被告人曾国安、被告人许岳钢及其辩护人彭思亮、被告人曾姣到庭参加诉讼。现已审理终结。长沙市芙蓉区人民检察院指控：被告人曾国安在长沙市芙蓉区××市场××街××楼，内有一台没有主板的空壳8座无名捕鱼电游机。2020年12月初，被告人曾国安、许岳钢经商议，约定由许岳钢负责购买电游机主板并安装，曾国安购买电游机屏幕，共同维修好电游机后供参赌人员赌博，所得利润二人平分。2020年12月9日，该赌场正式营业，被告人曾国安提供自己的微信收款码收取赌客赌资上下分，被告人许岳钢负责记账，被告人曾姣（曾国安的女儿）负责退分。2020年12月29日凌晨3时左右，公安机关对该赌场进行检查时，当场查获被告人曾姣和参赌人员任某、喻某、周某（均已被行政处罚），并现场扣押曾姣1100元备用金及其手机1台、任某500元现金及其手机1台、喻某3010元现金及其手机1台、周某1900元现金及其手机1台。经查，任某当日向曾国安的微信充值12000元，输了7000元；喻某当日向曾国安的微信充值10000元，输了8000元；周某当日向曾国安的微信充值2500元。经统计，2020年12月9日至12月29日期间，该赌场实际营业17天，违法所得共计7万余元。2021年2月28日，被告人曾国安、许岳钢主动到公安机关投案。上述事实，被告人曾国安、许岳钢、曾姣在开庭审理过程中供认属实，被告人许岳钢的辩护人辩称：1、被告人许岳钢不是犯意的第一发起者，没有实际分得利润，赌客的赌资没有经他手，许岳钢也没有邀请和开拓客户，应认定为从犯。2、被告人许岳钢和曾国安的庭前供述均供称其违法所得为18000余元，公诉机关指控违法所得7万余元，证据不足，不应予以认定。3、被告人许岳钢系自首，无前科，身体状况较差，其行为社会危害性不大，请法庭对其适用缓刑。上述事实，有被告人曾国安、许岳钢、曾姣的户籍证明及现实表现材料，线索来源及抓获经过，检查笔录，物品扣押经过，提取经过，证据保全清单，证据保全决定书，公安行政处罚决定书，查获现场照片，微信转账截图，银行短信截图，记账凭证，本院（2015）芙刑初字第150号《刑事判决书》，长沙市公安局（芙蓉分局）具有赌博功能电子游戏设施设备认定书，证人任某、喻某、周某的证言，被告人曾国安、许岳钢、曾姣的供述等证据相互印证，足以认定。本院认为：被告人曾国安、许岳钢、曾姣违反国家管理规定，设置具有退分赌博功能的电子游戏设施设备，组织赌博活动，违法所得超过3万元，其行为构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控的罪名成立。关于违法所得数额的认定，经查，被告人曾姣的供述、记账凭证等证据均证明赌场的违法所得约10万元，被告人曾国安、许岳钢辩称其中有28000元需要退还他人，本院已据此核减为7万余元，被告人曾国安、许岳钢当庭亦对该金额予以认可。被告人许岳钢的辩护人对违法所得数额提出的异议，本院不予认定。依照《中华人民共和国刑法》第十二条规定的从旧兼从轻原则，本案应适用行为时法律2017年《中华人民共和国刑法修正案》修正的《中华人民共和国刑法》。在共同犯罪中，被告人曾国安、许岳钢事前就开设赌场进行合谋并约定利润分成，开设赌场过程中均积极参与并密切配合，均起主要作用，系主犯。被告人曾姣起次要作用，系从犯，依法可对其从轻处罚。被告人曾国安、许岳钢犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，被告人曾姣如实供述自己的罪行，当庭认罪认罚，依法均可对三名被告人从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照2017年《中华人民共和国刑法修正案》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人曾国安犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月28日起至2023年2月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人许岳钢犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年2月28日起至2022年11月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人曾姣犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的2日一并折抵，即自2021年4月9日起至2022年10月6日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）四、扣押的赌资、赌博机予以没收，由扣押机关负责处理；追缴被告人曾国安、许岳钢、曾姣的违法所得，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  谢晓晓二〇二一年五月十三日法官助理刘诗怡书记员盛玉珍附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。2017年《中华人民共和国刑法修正案》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。