广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0205民初812号 原告：柳州市凌强贸易有限责任公司，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路51号办公楼2层1号，组织机构代码证：58711143-8。 法定代表人：廖代初，该公司总经理。 委托代理人：何新福，广西辩维律师事务所律师。 被告：何汉章，男，1956年9月23日生，汉族，住所地广西壮族自治区柳州市柳北区。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市衡阳东路1号，统一社会信用代码：91450000198229934T。 法定代表人：蒙贵飞。 委托代理人：张毅，广西和清律师事务所律师。 委托代理人：刘静心，广西和清律师事务所律师。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司，住所地广西壮族自治区柳州市跃进路19号天元金都1-4-14号，组织机构代码：72977500-3。 法定代表人：杨祥勇。 委托代理人：张毅，广西和清律师事务所律师。 委托代理人：刘静心，广西和清律师事务所律师。 原告柳州市凌强贸易有限责任公司（以下简称凌强公司）与被告何汉章、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称广西一建公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司（以下简称广西一建柳州公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告凌强公司委托代理人何新福，被告广西一建公司、广西一建柳州公司共同委托代理人张毅、刘静心到庭参加诉讼。被告何汉章经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告凌强公司向本院提出诉讼请求：一、判决三被告向原告支付货款579657元及违约金14491元(从2016年1月1日起暂计至2016年2月29日，后期违约金按欠款总额每年30%计算违约金，计至还清本息之日止)；二、判决三被告向原告支付律师费30000元；三、本案的诉讼费用由三被告承担。事实和理由：在2012年6月28日，原告与被告何汉章、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司签订《钢材购销合同》，双方约定原告向被告广西一建公司承建，被告何汉章实际施工的“柳州市西来寺妙音阁项目工程”供应各种型号钢材，以原告开出的实物出库单及欠款凭证作为结算依据，付款时间以双方约定的还款期限为准，如逾期付款，被告以每天每吨伍元的标准向原告支付经济补偿金。双方还约定如果被告未能按时付款，即视为被告违约，被告应当按欠款总额的日千分之二计算，向原告支付违约金。原告按约定向被告处供应各种型号钢材，经结算货款共20笔，钢材总量为339.676吨，货款总额为1479657元，被告广西一建公司已支付货款900000元，尚欠货款579657元。“柳州市西来寺妙音阁项目工程”是被告广西一建公司在中标承建后，转包给了自己的分公司被告广西一建柳州公司，后被告何汉章与被告广西一建公司、广西一建柳州公司签订承包施工合同。该项目的实际施工人与负责人都是被告何汉章。被告何汉章与原告进行钢材交易时也是以被告广西一建公司、广西一建柳州公司的名义进行，被告何汉章的行为已经构成表见代理。所以，三被告对原告的损失应当承担连带责任。为了维护自身的合法利益，现原告依法向贵院提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。 被告何汉章答辩称：1、自己并非西来寺的项目承包负责人，仅仅是为该项目提供相应的建材的供应合作商，原告人员知道自己的身份。2、对原告起诉要求自己支付货款没有异议，但不同意每年支付30%的违约金。当初商谈的价钱已经偏高，并没有商定一定要支付违约金，且合同是原告打印好拿给被告补签的。3、自己只是代表个人签署这个合同，广西一建公司和广西一建柳州公司不知情，只是应我自己的要求代付款项给原告，主要的货款都是我本人自己支付。4、2014年1月之后我已经没有向原告要过钢材，2013年底之后的钢材欠款凭据都是按照原告的要求把之前的逾期付款加价费写成钢材款的单子来计算违约金，2012年6月2日到2013年底的欠款单我都认可，其他的都不是真实的钢材交易。 被告广西一建公司、广西一建柳州公司共同答辩称：1、本案与原告签订钢材购销合同的是何汉章，并非广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，并且从合同内容的表述以及合同签订者、所提供的欠款凭据上的欠款人、违约金凭据的签署人来看，都是原告与被告何汉章进行的，所以原告并未与广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司建立任何关系；2、本案为买卖合同关系，并非建筑施工合同关系或者是工程质量纠纷，根据合同相对性的原理，本案不能随意突破合同的相对性，转而向第三人即本案的被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司主张权利，即使有被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司有支付过部分价款的行为，也是一种对合同缔约双方的受益行为，不能据此自然成为合同法律关系当事人，更不能据此认定被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司是对合同义务的全盘承受，所以原告将被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司作为本案被告起诉是不恰当的，也存在滥用诉权的行为；3、原告在诉状中所称被告何汉章的行为构成表见代理，被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司并不认同，倘若真如原告所陈述该项目由广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司所承建，那么原告至少应当找公司的负责人签字或盖章，从原告所提交的证据来看，并未显示出被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司对被告何汉章有任何的授权文件，况且从合同整个签约及履行合同的过程中，原告直至起诉前都没有向广西建工集团第一建筑工程有限责任公司及广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司主张过权利，从这点看，充分说明原告认可其是与被告何汉章个人发生的业务关系，而本案原告将被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司列为被告是因为其不能找到何汉章付款的情况下，为填补其损失而将被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司和广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司拉入本案诉讼纠纷中；4、本案诉请已经超过诉讼时效，因为从合同内容来看，付款以及欠款凭据都是每次独立核算，所以主张权利的诉讼时效也应从每次欠款凭据上的记载的期限来计算。原告要求支付律师费没有相应证据证明是本案的律师代理费，代理费超过标准，是原告自愿支付的，不应由被告承担，综上，原告诉请没有事实和法律依据，恳请合议庭驳回原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告何汉章经本院合法传唤，无正当理由一次或两次拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。对当事人无异议的证据，经本院审查后予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院审理后认定如下：1、被告广西一建公司和广西一建柳州公司未在《钢材购销合同》上盖章，而是由被告何汉章在合同上签字确认。2、2013年10月24日、2014年4月23日、2014年8月21日，被告何汉章三次以向原告出具《欠款凭据》的形式确认欠货款利息。3、西来寺滨江西路沿江绿地（西来寺北侧地块）工程信息公示牌公示内容显示，工程施工单位为广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，乙方负责人为何汉章，总工长为贾国志。 本院经审理确认以下法律事实：2012年6月28日，原告作为甲方，广西一建柳州公司作为乙方签订了一份《钢材购销合同》，约定原告向被告广西一建公司承建，被告何汉章为负责人的“柳州市西来寺妙音阁项目工程”供应建筑钢材，以原告开出的实物出库单及欠款凭证作为结算依据，付款时间为30天，以双方约定的还款期限为准，如逾期付款，被告以每天每吨伍元的标准向原告支付经济补偿金。双方还约定如果被告未能按时付款，即视为被告违约，被告应当按欠款总额的日千分之二计算，向原告支付违约金。广西一建柳州公司未在该合同上签章，而是由被告何汉章在合同上签字确认。原告按约定向被告指定的工地供应各种型号钢材，由被告何汉章和何往华、贾国志等人具体经手签收。经结算货款共20笔，钢材货款总额为1479657元，尚欠579657元未支付，其中，被告广西一建公司于2012年7月6日通过中国建设银行向原告支付人民币200000元，入账通知书摘要信息注明为付西来寺项目钢材款，于2013年10月17日通过中国建设银行向原告支付人民币150000元，电子转账凭证附加信息及用途注明为付西来寺项目钢材款。2012年7月17日原告向被告广西一建公司开具了两张总额为22658元的增值税发票，并交付给何往华。2013年10月24日、2014年4月23日、2014年8月21日、2014年8月21日，被告分三次以购货欠款凭证的形式确认所欠违约金。原告为本案支出律师代理费30000元。 本院认为，民事活动中当事人地位平等，应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。根据原、被告的诉辩，本案的争议焦点为：1、本案合同的买受人是谁，是否构成表见代理；2、案件诉讼时效问题；3、各被告的责任及具体数额的计算。 对于第一个争议焦点：首先，虽然广西一建公司、广西一建柳州公司均未在《钢材购销合同》上签章，但根据合同文本内容，指向的购买主体为广西一建柳州公司，该合同也经由被告广西一建公司承建的西来寺滨江西路沿江绿地（西来寺北侧地块）工程信息公示牌公示的负责人何汉章签字。其次，原告已按约定实际向被告指定的西来寺滨江西路沿江绿地（西来寺北侧地块）工程（即柳州市西来寺妙音阁项目工程”）工地供应了各种型号钢材，并由被告何汉章和何往华、贾国志等人具体经手签收。第三，在原告陆续供货期间，广西一建公司先后两次以转账形式向原告支付“西来寺项目钢材款”共计350000元，原告在此期间也分两次向被告广西一建公司开具了总额为222658元的增值税发票。因此，从合同签订到合同履行，原告有足够理由相信被告何汉章有权代表广西一建柳州公司，本案构成表见代理，买卖合同的买受人为广西一建柳州公司。 对于第二个争议焦点：根据本案所签合同和合同的实际履行情况来看，本案债务属于分期履行的债务，其诉讼时效应当自最后一期履行期限届满之日起计算。2013年10月24日、2014年4月23日、2014年8月21日、2014年8月21日，被告分三次以购货欠款凭证的形式确认所欠违约金，此形式虽不符事实和法律规定，但仍可证明原告于此时向被告主张了债权，故本案诉讼时效应从2014年8月21日起算，本案起诉时仍在诉讼时效内，对被告的辩解本院不予采信。 对于第三个争议焦点：何汉章代表广西一建柳州公司与原告签订的《钢材购销合同》合法有效，双方应当依法依约履行自己的权利义务。现原告已依约交付了钢材，被告广西一建柳州公司依约应当支付货款。被告广西一建柳州公司是被告广西一建公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故本案中广西一建柳州公司的责任依法也应由广西一建公司承担。被告何汉章答辩称愿意清偿本案债务，属于债务加入，是其对自身民事权利的自由处分，未违反法律的强制性规定，本院予以确认。对于所欠货款具体数额的认定，根据原告提供的《欠款凭据》及其自述的已还款情况，本院对原告主张的尚欠579657元未支付予以确认，三被告对尚欠的货款应予清偿。对于违约金计算问题，原、被告均未能证明违约直接造成的损失情况，对此本院认为，被告的违约行为给原告造成的直接损失是流动资金占用上的损失，在原、被告均无法证明具体直接损失数额的情况下，酌情参照法律允许的民间资本融通成本上限即法律保护的民间借贷利率上限月利率2%予以确定违约金数额，原、被告在《钢材购销合同》和《欠款凭据》中约定的每天每吨五元，以及原告诉请所主张按30%每年计算违约金均超过此上限，对超出月利率2%部分的违约金主张本院不予支持。对违约金的起算时间，因被告未能证明自己的履约情况，故原告要求自2016年1月1日起计付违约金有事实和法律依据，本院予以确认。对于律师费的计算问题，至2016年10月，所欠货款及违约金标的共计有695588.4元，原告主张的30000元律师费未超过广西壮族自治区关于律师服务收费相关规定的标准，故原告此主张有事实和法律依据，本院予以支持。 综上所述，原告的诉请有事实和法律依据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第十一条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下： 一、被告何汉章、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司共同向原告柳州市凌强贸易有限责任公司支付货款579657元并支付逾期付款违约金（违约金自2016年1月起按每月2%的标准计付至货款清偿时止）； 二、被告何汉章、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司共同向原告赔偿律师代理费30000元。 上述债务，债务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，除支付上述利息外，还应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10041元，公告费350元，共计10391元（原告柳州市凌强贸易有限责任公司均已预交），以及此后因本案产生的公告费（具体数额以发票为准），均由被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司柳州分公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院；账号为：20×××09；款交开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处；联系电话为：0772－2692520）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  覃可基 人民陪审员  郑 颖 人民陪审员  叶 青 二〇一六年十月十八日 书 记 员  韦 羽 附法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第十一条十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。…… 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第二百五十三条：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”