吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉07民终484号上诉人（原审被告）：松原经济技术开发区兴原乡卫生院，住所地松原经济技术开发区。法定代表人：李**，院长。委托诉讼代理人：张金鑫，松原经济技术开发区兴原乡卫生院职工。委托诉讼代理人：王际博，吉林大满律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张朝顺，男，1981年2月9日生，汉族，现住松原市宁江区。上诉人松原经济技术开发区兴原乡卫生院（以下简称兴原乡卫生院）因与被上诉人张朝顺劳动争议一案，不服吉林省松原市宁江区人民法院（2020）吉0702民初4928号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人兴原乡卫生院的委托诉讼代理人张金鑫、王际博，被上诉人张朝顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。兴原乡卫生院上诉请求：1.撤销吉林省松原市宁江区人民法院（2020）吉0702民初4928号民事判决；2.依法改判松原经济技术开发区兴原乡卫生院支付张朝顺经济补偿金18513.32元。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。根据兴原乡卫生院提供的解除劳动合同协议书和解除（终止）劳动合同证明书，兴原乡卫生院与张朝顺系协议解除劳动合同，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿金或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显示公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。”本案中，双方当事人于2019年7月31日签订的解除劳动合同协议书系双方真实意思表示，且协议书中的日期、补偿金数额均为张朝顺自行填写，不违反法律、行政法规的强制性规定，不存在欺诈、胁迫等情形，应当认定合法有效。所以，对于对协议书中约定的补偿金标准，即使低于法定标准，也应当认定有效。而一审判决在未对双方签订协议书的效力进行认定，径行做出判决，明显适用法律错误。二、一审判决对张朝顺解除劳动合同前12个月的月平均工资数额认定错误。根据兴原乡卫生院提供的张朝顺工资统计表，其每月发放金额由岗位工资、绩效工资、工龄工资、加班费、下乡补助、困难职工补助等部分组成，其中的加班费、下乡补助、困难职工补助、绩效工资不应在解除劳动合同前12个月的工资基数之内。首先，经济补偿金从性质上看系用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后，为弥补劳动者损失或者基于用人单位所承担的社会责任而给予劳动者的补偿，故经济补偿金应以劳动者的正常工作时间内的工资为基数计算。其次，加班工资、下乡补助、困难补助、绩效工资等不属于劳动者正常工作时间内的劳动报酬。综上，一审判决认定事实和适用法律均存在错误，请求二审法院依法撤销，并支持兴原乡卫生院的上诉请求。张朝顺辩称，一审判决事实认定准确，适用法律正确。请二审法院驳回兴原乡卫生院的上诉请求，维持一审判决。兴原乡卫生院向一审法院起诉请求：裁决书认定张朝顺解除劳动关系前12个月平均工资为6677.33元，是对事实认定错误。兴原乡卫生院、张朝顺在2019年7月31日签订了解除劳动合同协议书，协议书中双方已经就张朝顺解除劳动合同经济补偿金的数额标准及未提前30日通知解除劳动关系经济补偿金的数额标准已经明确约定，同时双方又签订了解除劳动合同证明书，对解除劳动合同协议书做进一步的证明。双方签订的解除劳动合同协议书是合法有效的，兴原乡卫生院、张朝顺双方应该按此协议书约定数额标准履行给付补偿金。根据《合同法》、《劳动合同法》的相关规定，请求法院判令：兴原乡卫生院按兴原乡卫生院、张朝顺双方在2019年7月31日签订的解除劳动合同协议书中约定的经济补偿金数额标准支付给张朝顺解除劳动合同经济补偿金及未提前30日通知解除劳动关系经济补偿金，其中经济补偿金15913.32元，代通知金2600元，合计18513.32元。一审法院认定事实：张朝顺于2014年7月到兴原乡卫生院工作，从事司机工作。双方签订了书面劳动合同，合同起止时间为2014年7月7日至2019年12月31曰。因松原经济技术开发区人力资源和社会保障局下发松开人发【2019】第41号文件，内容是关于兴原乡卫生院定岗定员工作的通知，据此兴原乡卫生院于2019年7月31日要求与张朝顺解除劳动合同关系，同日双方签署了解除劳动合同协议书。兴原乡卫生院、张朝顺均认可张朝顺在兴原乡卫生院工作5年15天。张朝顺解除劳动关系前12个月月平均工资为6677.33元，解除劳动关系前上一个月工资为4340元。兴原乡卫生院认可未提前30日通知张朝顺解除劳动合同。张朝顺对经济补偿金和代通知金有异议，故申请劳动仲裁。松原市劳动人事争议仲裁委员会于2020年7月13日作出松劳人仲【2020】第13号仲裁裁决书，裁决兴原乡卫生院支付张朝顺解除劳动关系经济补偿金36725.32元，未提前30日通知解除劳动关系经济补偿金4340元。因兴原乡卫生院对该仲裁裁决不服提起诉讼，因而成诉一审法院认为：张朝顺在兴原乡卫生院从事司机工作，双方签订了书面劳动合同，双方形成了劳动关系，后双方解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。本案中，兴原乡卫生院、张朝顺虽协商解除劳动合同，但兴原乡卫生院仍需要向张朝顺支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。张朝顺解除劳动关系前12个月月平均工资为6677.33元，张朝顺的工作年限自2014年7月7日至2019年7月31日，经济补偿金计算为5.5个月×6677.33元/月=36725.32元。兴原乡卫生院认可未提前一个月通知张朝顺解除劳动合同，故兴原乡卫生院应向张朝顺支付未提前30日通知解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定：用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。因张朝顺解除劳动合同的上一个月工资为4340元，故兴原乡卫生院应当支付未提前30日通知解除劳动关系经济补偿金4340元。另外，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。现兴原乡卫生院主张张朝顺月工资收入中包括补贴等，要求对补贴等予以扣除，按扣除后的月工资收入平均标准2893.33元、代通知金2600元支付张朝顺经济补偿金，该主张无法律依据，故兴原乡卫生院的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条、第二十七条的规定，判决：一、松原经济技术开发区兴原乡卫生院于本判决生效之日立即支付张朝顺因解除劳动合同经济补偿金36725.32元；二、松原经济技术开发区兴原乡卫生院于本判决生效之日立即支付张朝顺未提前30日通知解除劳动关系经济补偿金4340元。经本院审理查明事实与一审法院认定事实一致。另查明，兴原乡卫生院与张朝顺于2019年7月31日签订解除劳动合同协议书，该协议第四条约定：“双方同意，按照张朝顺在兴原乡卫生院工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向张朝顺支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向张朝顺支付半个月的经济补偿金待遇；一次性经济补偿金共计人民币15913.32元，代通知金2600元，合计18513.32元。从张朝顺签字时起，双方解除劳动合同，终结劳动、保险关系”。第五条约定：“张朝顺在签领上述一次性经济补偿金待遇以后，双方解除劳动合同，终结劳动、保险关系，张朝顺同意不再以任何理由，向兴原乡卫生院提出因兴原乡卫生院违反合同的经济补偿金要求及法律诉讼”。本院认为，一、兴原乡卫生院上诉主张其与张朝顺签订的解除劳动合同协议书合法有效，对协议书中约定的补偿金标准，即使低于法定标准，也应当认定有效。双方签订的解除劳动合同协议系自愿达成，不违反国家法律、法规强制性规定，合法有效。但该协议第五条约定，“张朝顺在签领上述一次性经济补偿金待遇以后，双方解除劳动合同，终结劳动、保险关系，张朝顺同意不再以任何理由，向兴原乡卫生院提出因兴原乡卫生院违反合同的经济补偿金要求及法律诉讼”。故双方虽在第四条中对补偿的标准做了约定，但第五条又做了“张朝顺签领上述一次性经济补偿金待遇以后，双方解除劳动合同的”的限定，而张朝顺在签订协议后，并未签领一次性经济补偿金，而是申请仲裁，要求增加补偿金的数额，故张朝顺对于协议中约定补偿金的标准并未认同，说明双方对此条款并未达成一致意见，故兴原乡卫生院上诉主张根据协议书中第四条约定的补偿金标准进行补偿不应支持。二、兴原乡卫生院上诉主张，张朝顺每月发放工资由岗位工资、绩效工资、工龄工资、加班费、下乡补助、困难职工补助等部分组成，其中的加班费、下乡补助、困难职工补助、绩效工资不应在解除劳动合同前12个月的工资基数之内。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故一审法院根据张朝顺在劳动合同解除前十二个月的平均工资计算经济补偿金并无不当。综上，兴原乡卫生院的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由松原经济技术开发区兴原乡卫生院负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 庞 丽审判员 冷晓峰审判员 杨小玉二〇二一年五月十九日书记员 刘俊梅