江苏省南通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）苏06刑终157号原公诉机关江苏省如皋市人民检察院。上诉人（原审被告人）樊彦春（曾用名徐峰），男，1974年2月15日出生，如皋市九华镇华培动力科技有限公司工作人员，户籍所在地河南省新蔡县，住河南省焦作市，暂住如皋市。因犯盗窃罪，于2006年3月31日被江苏省无锡市北塘区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪，于2008年4月3日被河南省焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；因犯贩卖毒品罪，于2011年11月1日被河南省焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2018年6月29日被河南省焦作市马村区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2018年7月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年12月10日被刑事拘留，于2020年12月24日被逮捕。现羁押于如皋市看守所。江苏省如皋市人民法院审理江苏省如皋市人民检察院指控原审被告人樊彦春犯盗窃罪一案，于2021年2月26日作出（2021）苏0682刑初101号刑事判决。原审被告人樊彦春不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人樊彦春，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：被告人樊彦春于2020年12月7日1时许，在如皋市九华镇外滩足缘店内，采用乘隙手段实施盗窃，窃得被害人郑某华为手机1部，价值人民币2600元。案发后，如皋市公安局自被告人樊彦春处扣押华为手机1部，已发还被害人。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1．书证（1）焦作市公安局出具的户籍证明，证明：被告人樊彦春的基本情况，已达刑事责任年龄。（2）如皋市公安局出具的发破案经过，证明：2020年12月7日凌晨2时许，如皋市公安局民警接到110指令称在如皋市九华镇外滩足浴店内发生一起盗窃案，民警赶赴现场，通过调取现场视频监控及信息研判，发现樊彦春有重大作案嫌疑，于2020年12月9日在如皋市九华镇江苏华培动力科技有限公司将其抓获。（3）如皋市价格认定中心出具价格认定结论书，证明：价格认定标的于2020年12月7日的如皋地区市场零售价格为人民币2600元。（4）如皋市公安局制作的接受证据清单、手机发票、发还清单，证明：被害人郑某于2020年9月18日自中国移动广林手机连锁卖场以人民币3800元的价格购买Nova7pro手机一部。（5）河南省焦作市马村区人民法院刑事判决书、羁押证明，证明：被告人樊彦春曾因犯盗窃罪，于2006年3月31日被江苏省无锡市北塘区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元；因犯盗窃罪，于2008年4月3日被河南省焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；因犯贩卖毒品罪，于2011年11月1日被河南省焦作市山阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元；因犯盗窃罪，于2018年6月29日被河南省焦作市马村区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，于2018年7月17日刑满释放。（6）如皋市公安局出具的情况说明，证明：如皋市公安局自被告人樊彦春处扣押的手机时，手机呈关机状态，后开机检验，电量不低于百分之九十。2．证人证言（1）证人王某的证言，证明：其是如皋市九华镇外滩足浴店的老板娘。2020年12月6日晚23点左右，有个男的到我们店里做足浴，先是6号技师给他做了足疗，做了之后技师出去了。6号技师出去的时候，这个男的让其来给他加钟，要做一个小时的泰式按摩，这个项目里是不包括揉肚子的项目的。其先给他按腿，按了几分钟给他揉肚子。揉了20多分钟，他说揉肚子是包括在泰式按摩里面的，这个男的要求按照泰式按摩收费。其不同意，说泰式按摩和揉肚子是两个不同的项目，泰式是78元，揉肚子是38元。其和他说足疗费用58元，揉肚子38元，泰式按摩78元。我们发生了口角，之后其下来收费单子上写了足疗58元加半个小时的钟58元，一共收116元。后来其同意仅收足疗58元和揉肚子的38元，一共是96元，这个人还是没有付钱，想着让其补钟，坐在沙发上抽烟，其没有同意补钟。这个男的还说自己身上只有60元，把衣服压在我们这，还让郑某评理，郑某说的她评不了理。后来其在吧台内侧玩手机，这个男的在沙发上面玩手机，郑某在沙发上休息，一直到7号凌晨1点18分他又问其多少钱，其说的收96元，他就立刻扫码支付了96元离开了，直到2点钟，郑某发现自己的手机不见了，我们调监控发现是这个男的拿走的。（2）证人彭某的证言，证明：其是如皋市九华镇外滩足浴店的足疗技师，2020年12月的一天晚上大概是11点，有个男客人从外面进来，老板娘王某和其一起去的二楼包间，其问这个男客人是来做脚还是按摩，他说泡脚，其就按照足疗的流程先给他做服务。过了40分钟，那个男的做完足疗后，男客人让其给他揉肚子，揉肚子是另外收费的，这个男客人就说其服务态度不好，其就离开了。之后是其老板娘王某给他做的，到了第二天凌晨准备回家的时候，郑某问其和王某有没有看见他的手机，我们都说没有，后来打她的电话，是关机状态，调监控的时候发现是那个男客人偷走的。郑某的手机是黑色华为。（3）证人吴某的证言，证明：2020年11月27日，其通知樊彦春去华培厂里参加面试的，面试通过之后，安排他住宿，劳务派遣到江苏华培动力有限公司去工作的。住宿地点是公司统一安排的，樊彦春的房间是两个人，房间里有供个人单独使用的衣柜，衣柜没有锁，房间相对私密，但是两个人的财物是可以相互接触的。3．被害人陈述（1）被害人郑某的陈述，证明：昨天晚上11点左右，我们足浴店来了一个客人，我们老板安排的另一个服务员帮这个客人做脚，这个客人做好足疗后下楼结账，因为他对做脚的服务不满意就一直聊天不买单。之后坐到了前台沙发上，其就躺在沙发上一边摸手机一边充电，听到他和吧台老板娘说他做的服务时间不够，想要再找人补半个小时，不想结账。后来其就睡着了，醒了其发现华为手机不见了，打电话显示电话关机，其手机的电应该是满的，至少不低于百分之九十，调了监控发现12月7日凌晨1点左右被这个客人拿走的。手机是华为nove7Pro，亮黑色，买了3800元。4．被告人的供述与辩解（1）被告人樊彦春的供述与辩解，证明:其供述不一。在12月9日的询问笔录中供述：12月7日凌晨，其在足浴店做脚，捏了脚，还要了一个泰式按摩，揉肚子，但服务员只揉了十来分钟。结账的时候，服务员说的要收96元，其没有同意，因为什么都没有做还收这么贵。之后其就和她争执了几句，其坐在吧台那里的沙发烤火，看到有个女的躺在沙发上休息，沙发上放了3个手机。其看到帮其服务的服务员在吧台里面玩手机，就趁她们不注意把沙发中的一个手机偷走了，然后扫码付款离开了。其承认偷了手机，但是偷手机是为了报复人家。后又供述：12月7日晚上，其到足浴店做脚，服务不满意，那个女的向其乱收费，足疗做了五十几元，这个女的想我要200元，其和她理论，很生气，想要报复，就把她放在沙发上的手机拿走了。之后其又和这个女的理论让她做服务，她不给做，其就用微信支付了96元走了。事后其才知道这是偷，其是一念之差把手机拿走的，其拿手机的时候那个人知道是其拿的，其本来想把手机扔掉的，后来想的被公安抓到之后还要赔给人家，就把手机带到宿舍去，想还给对方但是没有来得及，手机被其放在宿舍空调的上面是怕宿舍其他人把手机拿走。5．勘验、检查、侦查实验等笔录（1）如皋市公安局制作的辨认笔录，证明：被害人郑某辨认出被告人樊彦春即是盗窃手机的男子。证人彭某辨认出做足疗的男客人系被告人樊彦春。被告人樊彦春辨认出其实施盗窃的地点如皋市九华镇外滩足缘店。（2）如皋市公安局制作的搜查笔录、搜查照片、扣押决定书，证明：被告人樊彦春于2020年12月9日将民警带至如皋市九华镇××小区××排××单元××楼××室的租住屋内，指出室内的空调靠墙内侧顶上是其放盗窃手机的地方，后民警将手机取下并扣押（系华为nove7Pro）。（3）如皋市公安局制作的现场勘查笔录，证明：案发现场如皋市九华镇外滩足浴店的情况。6．视听资料、电子数据（1）如皋市公安局调取证据通知书、调取证据清单、提取笔录、监控录像、监控说明，证明：2020年12月7日0点38分，被告人樊彦春至一楼吧台与足浴店老板娘王某商量给钱的事情。1点10分，郑某躺在东侧沙发睡觉，樊彦春将郑某放在沙发扶手上的手机拿在手里看后放回去，此后两次将手机拿过来在手里翻看，1点13分，樊彦春将手机充电线拔掉，后又拿在手里翻看，1点16分将手机放置口袋后又放回沙发扶手，1点17分将手机拿起并放到右侧沙发扶手被单下面，后问询王某价格，拿自己的手机扫码付款96元后将手机从被单下面拿走放在衣服右侧口袋离开。（2）如皋市公安局制作的提取笔录、微信截图，证明：如皋市公安局自证人王某手机中提取其与被告人樊彦春微信交易记录。2020年12月7日1:18分收到（*涛）人民币96元。原审法院认为：被告人樊彦春以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人樊彦春曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人樊彦春有前科，酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条第一、二款、第十四条之规定，认定被告人樊彦春犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元。上诉人樊彦春认为其是在与店主因足疗费支付问题上发生纠纷的情况下，为报复而盗窃店内手机，并非真正想盗窃被害人手机。本院二审经审理查明的事实与原审查明事实相同。原审判决认定案涉事实的证据，在原审开庭时已举证、质证，均具有证明效力，本院对原审判决所列证据予以确认。本院认为：上诉人樊彦春以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑恰当，审判程序合法，应予维持。上诉人樊彦春提出其并非想真正非法占有被害人手机的上诉理由，经查：上诉人樊彦春与店主因足疗费发生纠纷并不能成为樊彦春盗窃店内手机的理由，为报复而盗窃店内手机仅是其犯罪动机，并不影响其盗窃罪的构成，故上诉人提出的此点上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百二十六条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  何忠林审判员  顾峰峰审判员  黄静波二〇二一年五月七日书记员  王 静