新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终53号   上诉人（原审原告）：李春发，男，1943年8月18日出生，汉族，新疆联合收割机厂退休职工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市高新区。   委托诉讼代理人：李宏利（系李春发的儿子），住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。   上诉人（原审被告）：新疆信达房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐经济技术开发区上海路1号商一区39号。   法定代表人：韩留信，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王涛，新疆井然律师事务所律师。   上诉人李春发与上诉人新疆信达房地产开发有限公司（以下简称信达房地产公司）因民事主体间房屋拆迁补偿合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初2880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月4日立案后，依法组成合议庭于2021年1月12日开庭进行了审理。上诉人李春发及其委托诉讼代理人李宏利，上诉人信达房地产公司的委托诉讼代理人王涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   李春发上诉请求：1．改判一审判决第一项，判令信达房地产公司向李春发办理位于乌鲁木齐高新区××号商住建筑面积90.59平方米房屋的交房手续，并向李春发支付7.41平方米面积差的补偿款103,562.16元；2．改判一审判决第三项，判令信达房地产公司向李春发支付保全申请费5,000元及保险费1,460元。事实和理由：信达房地产公司对超出合同约定补偿面积的部分是以市场价向被安置户收取的差价款，单价为每平方米13,976元，按照权利与义务对等原则，信达房地产公司应向我以相同的标准支付安置补偿房屋面积不足部分的价款。信达房地产公司存在违约行为，有意对我隐瞒了98平方米房源的信息，导致我无法获得合同约定面积的安置房屋。   信达房地产公司辩称，不同意李春发的上诉请求，双方签订的合同依法成立，按照合同约定的补偿比例，我公司应给李春发置换的面积为85.44平方米，若未安置到此面积，我公司则需要承担违约责任。合同约定我公司给对方安置到98平方米的房屋属好意施惠，未补偿到该面积，不应承担违约责任。李春发经过抽号确定了安置的房屋，该房屋面积也超出了合同约定的面积，我公司为他保留了房屋，故李春发主张的保全费不应得到支持。   信达房地产公司上诉请求：驳回李春发要求我公司支付补偿款3.705万元的诉讼请求。事实和理由：双方签订的房屋拆迁安置补偿合同的2.2条约定我公司按照1：1.6的比例给李春发置换房屋，合同第十九条“其他条款”中载明的补偿至98平方米属我公司愿意无偿多补偿的面积，因该行为属于好意施惠，故我公司没有兑现承诺也不应承担违约责任。   李春发辩称，不同意信达房地产公司的上诉请求，双方合同约定的很清楚，不存在好意施惠的问题。信达房地产公司实际上有98平方米的房子却不给我交付，等我去抓阄的时候就只有90平方米的房子，对此信达房地产公司构成违约。现在我只能要求对方交付90平方米的房子及补偿房屋的面积差损失。   李春发向一审法院起诉请求：1．判令信达房地产公司交付位于乌鲁木齐高新区××商住建筑面积90.59平方米房屋；2．判令信达房地产公司支付56个月的安置过渡费2.34万元；3．判令信达房地产公司支付面积差价81,880.50元、保全申请费5,000元及保险费1,460元。   一审法院认定事实：2013年3月15日，信达房地产公司与李春发签订征收补偿安置协议书，协议主要内容为：为了乌鲁木齐市旧城改造，加快城市建设，甲方在位于乌市北京北路29号进行旧城改造征收建设；甲方征收归乙方所有的位于乌市××号砖混结构房屋，该房屋51.53平方米，房产证号：××××××，土地证号××××××（附：房产证、土地证复印件）；乙方自愿选择房屋置换补偿，甲方按乙方被征收人产权证面积1：1.6的比例计算（被征收人的小平房补偿面积3平方米）应置换给乙方安置楼房85.44平方米左右，甲方给乙方置换的安置楼房位于本小区内，最终补偿安置楼房产权面积以实际测绘面积为准；确定楼层及房号（如选择六层以上楼层，每提高一层每平方米增加50元，以此类推），六层（包括六层）以下为安置住宅楼，安置住宅楼按签订征收合同的先后顺序进行抽号；乙方置换房屋过渡形式为自行安置，甲方给乙方发放一次性房搬家费500元。过渡费为每户每月1,000元支付过渡费用，第一次支付一年的过渡费，第二次按3个月支付过渡费，以后按每月领取过渡费，直至该新楼盘建成使用为止，最终支付过渡费用时间以双方交接时间为准；本协议经甲、乙双方签字盖章后生效之日起10天内乙方必须搬出被征收房屋，并将被征收房屋的房产证、土地证及钥匙交给甲方，甲方派专人接受乙方的被征收房屋，并检查水、电、暖、门窗等设施，否则，如有延误乙方需每日向甲方支付违约金5,000元；办理产权证，乙方必须提供有效证件，由甲方统一办理，费用按照国家有关规定执行；在甲方办理预售许可证后，乙方必须一次性付清超出应安置面积增加部分的房款，否则甲方不给乙方交付置换房屋，造成一切后果由乙方自行承担；乙方接到甲方入住通知之日起10日内，乙方带《征收补偿安置协议书》到甲方指定地点办理补偿安置房屋入住手续；乙方无故不按甲方通知的时间办理补偿安置房屋手续，自甲方发布通知之日起，竣工30日之内甲方停止给乙方支付被征收性房屋过渡费，因给甲方造成的全部经济损失由乙方承担责任；甲方保证在该项目开工手续完成后24个月以内给乙方交付置换房屋，逾期交房甲方按国家规定支付过渡费；本协议在履行过程中，若发生不可抗力因素（地震、战争、水灾、火灾）的影响，使本协议可中止履行，也可顺延履行，也可终止履行，相关事务甲、乙双方协商确定；本协议履行过程中，若有未尽事宜，经甲、乙双方协商一致后，可签订补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力；本协议经甲、乙双方签字盖章后生效，即具有法律效力，同时每份协议都经过公证处公证，任何一方不得擅自变更、解除或终止，否则，必须承担全部法律责任及经济责任；自签订本协议后，乙方负责协助甲方将房产证、土地证过户到甲方名下，并于甲方签订房屋转让协议书，以方便以后甲方给乙方办理安置房的房产证、土地证。上述协议书中第十九条其他条款的内容为“乙方安置房面积为85.44m2，甲方补偿至98m2，在98m2的基础上超出98m2左右，超出面积由乙方按市场价购买，实际面积以测绘面积为准”。上述协议书中货币补偿标准为每平方米5,000元。2019年11月，李春发抓阄选取的安置房屋为××室，该房屋建筑面积90.59平方米。李春发本案按每平方米11,050元主张面积差7.41平方米的差价款81,880.50元。另，李春发本案申请财产保全缴纳申请费5,000元，其以保险公司保函为担保，支付财产保全责任保险保费1,460元。一审法院认为，双方签订的征收补偿安置协议是当事人真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。协议约定安置房屋进行抽号选取，李春发已抽号选取××室建筑面积90.59平方米的安置房屋，信达房地产公司也明确表示该房屋仍为李春发保留，故李春发主张交付该房屋的请求可以实际履行，双方应按协议约定进行房屋交接。协议约定信达房地产公司对李春发原51.53平方米房屋按1：1.6比例置换补偿以及补偿小平房3平方米合计85.44平方米，并明确约定对李春发安置房屋补偿至98平方米，该约定对信达房地产公司具有法律约束力，安置补偿房屋的面积是信达房地产公司的合同义务，信达房地产公司以好意施惠抗辩不能成立。协议约定信达房地产公司安置补偿房屋面积为98平方米，信达房地产公司无98平方米的安置房屋向李春发补偿，李春发抽号选取安置房屋面积为90.59平方米，信达房地产公司履行合同义务不符合约定则依法应当承担违约责任，对于7.41平方米的面积差给予李春发补偿。双方对于被拆迁房屋采取置换补偿方式，故对于未达到补偿面积的差价应参照货币补偿的标准确定，即每平方米5,000元，信达房地产公司应给付李春发面积差价款为3.705万元。李春发按2019年的房屋销售价及楼层差价主张的面积差价款无事实及法律依据，一审法院对其多主张的部分不予支持。协议约定过渡费为每户每月1,000元直至该新楼盘建成使用为止，双方对于未付过渡费为2.34万元无异议，李春发主张信达房地产公司给付过渡费2.34万元的请求成立。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。李春发已抽号选取了安置房屋，信达房地产公司未另行处分该房屋，故李春发支付的保全申请费以及责任保险保费非信达房地产公司违约造成的李春发财产损失，李春发主张信达房地产公司支付保全申请费5,000元及保险费1,460元的请求不能成立，一审法院不予支持。判决：一、新疆信达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向李春发办理位于乌鲁木齐市新市区××室建筑面积90.59平方米安置房屋的交接手续，并给付李春发面积差7.41平方米的补偿款3.705万元；二、新疆信达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付李春发安置过渡费2.34万元；三、驳回李春发主张新疆信达房地产开发有限公司支付保全申请费5,000元及保险费1,460元的诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。李春发提交如下证据：1．案外人与信达房地产公司签订的补充协议及票号；2．案外人沈丽丽与信达房地产公司签订的98平方米房屋的购房合同，用以证明信达房地产公司有98平方米的房屋，但没有让我参与抓阄。信达房地产公司认为：该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可，这是涉案小区中2号楼的情况，本厂职工拆迁补偿安置的是在1号楼。本院因该组证据均是复印件，且反映的均是案外人的情况，与本案不具有关联性，故对该组证据不予认定。   本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，关于案由问题。本案系李春发与信达房地产公司之间因拆迁补偿问题产生的纠纷，双方当事人系平等民事主体，故本案案由应认定为民事主体间房屋拆迁补偿合同纠纷，一审法院认定案由有误，本院予以纠正。本案的争议焦点为：1．涉案房屋的补偿款金额应如何认定；2．李春发主张信达房地产公司承担其交纳的保全费及保险费有无事实和法律依据。关于补偿款数额如何认定的问题。李春发与信达房地产公司均针对此问题提出了上诉，李春发认为补偿款应按照该房屋的市场价值进行补偿，而信达房地产公司则认为安置房屋面积达到85.44平方米之后的多出部分均属赠予性质，虽房屋的面积未达到合同载明的98平方米，但也不应对该面积差额部分进行补偿。对此本院认为，双方在协议书第十九条其他条款中通过手写的方式约定，将房屋安置面积补偿到98平方米，对此可认定双方对之前合同约定的补偿面积85.44平方米进行了变更，信达房地产公司未能举证证明该部分差额面积系赠与，亦不能证实就该部分变更面积对应的款项可以免除补偿责任，则应按照合同约定的98平方米履行交付房屋义务。现信达房地产公司未能按照约定交付98平方米的房屋，故应对交付房屋面积不足的部分以货币方式进行补偿，本院对信达房地产公司上诉认为不应补偿的请求不予支持。二审期间，本院多次询问李春发是否要求对其所主张的房屋及面积差额部分的市场价格进行鉴定，并告知其不申请鉴定的后果，李春发告知本院不要求进行鉴定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条的规定：“当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果”。本案中，李春发不服一审判决认定的补偿款数额，则应对其主张补偿金额的标准负有举证责任，李春发经本院多次释明及询问之后，仍表示放弃申请鉴定的权利，则应当对其主张补偿的标准承担举证不能的责任。李春发与信达房地产公司之间签订的拆迁补偿合同中存在以房屋和货币两种补偿方式，一审法院结合合同中货币补偿的标准以及双方合同履行的情况酌定信达房产公司按照每平方米5,000元的标准进行补偿认定并无不当，故本院对李春发不服一审认定补偿款金额的上诉请求不予支持。关于保全费及保险费的问题。因信达房地产公司未向李春发支付差额面积的补偿款，李春发为保障判决能够执行所交纳的保全费应认定为其损失，故保全费5,000元应由信达房地产公司承担。一审法院对此认定有误，本院予以纠正。因李春发可以采取多种担保的方式对保全行为进行担保，故在诉讼保全中产生的保险费不属于因诉讼产生的必要费用，本院对此不予支持。   综上，李春发的上诉请求部分成立，信达房地产公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初2880号民事判决第一、二项，即新疆信达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向李春发办理位于乌鲁木齐市新市区××室建筑面积90.59平方米安置房屋的交接手续，并给付李春发面积差7.41平方米的补偿款3.705万元；新疆信达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付李春发安置过渡费2.34万元；   二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院（2020）新0104民初2880号民事判决第三项；   三、新疆信达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付李春发保全申请费5,000元；   四、驳回李春发的其他诉讼请求。   上述款项合计65,450元，信达房地产公司应当按本判决指定的期间一次性支付给李春发。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案一审争议标的111,740.5元，给付金额65,450元，占请求标的的58.6%，一审案件受理费1,267.41元（李春发已预交），由李春发负担41.4%即524.7元，信达房地产公司负担58.6%即742.71元；二审案件受理费李春发已预交1,658.05元（多收33.75元），争议标的72,972.16元，给付金额5,000元，占请求标的的6.9%，由李春发负担93.1%即1,512.3元；由信达房地产公司负担6.9%即112元，多收33.75元由本院退还李春发。信达房地产公司预交692.5元，由信达房地产公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   冯 宁   审  判  员   瞿佩茹   审  判  员   姚 雷   二 〇 二 一 年 五 月 十 一 日   书  记  员   耿颖硕