上海市金山区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）沪0116民初6679号 原告：赵宗文，男。 委托代理人：王开勇。 被告：浙江万峰建设集团有限公司上海第一分公司，营业场所上海市金山区金山大道1621号3幢327室。 负责人：杭培战。 委托代理人：叶树声，该公司员工。 委托代理人：邱玮，上海市郑传本律师事务所律师。 第三人：任志祥，男。 原告赵宗文诉被告浙江万峰建设集团有限公司上海第一分公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用简易程序，于2016年8月1日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼。为查明本案事实，本院依法追加任志祥为第三人。因本案较为复杂，故本院依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年9月30日公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告委托代理人到庭参加诉讼。第三人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判令确认2015年2月1日至5月11日期间原告与被告之间存在劳动关系。事实和理由：2015年2月至2015年5月11日期间，原告与其他工友一起，受包工头任志祥招募至被告所承建的金山新城G5地块配套商品房项目二标段工地上支木模，该公司和包工头均没有与原告签订任何书面合同，只要求工人提交身份证复印件，同时要求工人办理农商行借记卡交与该公司，用于日后发工资，每次发工资或现金支付生活费都要求工人到财务科签字确认。同时规定，上班时必须佩戴公司统一发放的安全帽，并服从公司管理人员的管理。2015年5月11日早上6点左右，原告乘坐工友赵智的微型长安小客车去被告工地上班，途中发生交通事故，应当认定为工伤，而被告却推卸责任。原告认为，被告将其承建的工程分包给第三人任志祥，但任志祥没有用工资格，故任志祥招聘的工人应由被告承担用工主体责任。现原告对上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会作出的金劳人仲（2016）办字第805号裁决书不服，遂起诉至本院。 被告辩称：不同意原告的诉讼请求。被告与第三人任志祥签订了清包协议，存在承包关系，而原告是由第三人招聘至工地上干活，工资亦是由第三人支付，第三人与原告之间存在何种关系被告并不清楚，无法据此推断原、被告之间存在劳动关系。 第三人未作答辩。 原告为证明其主张，向本院提交了以下证据： 1、金劳人仲（2016）办字第805号裁决书一份，以此证明本案已经经过劳动仲裁前置程序，并对仲裁查明的事实无异议； 2、道路交通事故认定书（复印件）一份，以此证明原告在事故中无责； 3、被告工商机读档案材料一份，以此证明被告具有用工主体资格； 4、2014年12月1日至2015年12月30日期间赵智（案外人）的银行交易明细及2015年5月1日至2016年4月13日期间原告的银行交易明细各一份，以此证明由被告支付赵智及原告工资； 5、证人证言三份（敬德勇、冯开烈、赵智），以此证明2015年5月11日早上原告在上班途中发生交通事故，赵智是原告的儿子，在同一个工地上班； 6、安全帽照片打印件一份，以此证明原告在被告处上班时发放了被告处特有的工作帽。 经质证，被告对证据1、3无异议，且对仲裁查明的事实无异议；被告对证据2的真实性无异议，但认为与被告无关；被告对证据4中的真实性无异议，但认为不是被告支付原告的钱款，且原告仅有二笔进账，而赵智的银行交易明细与本案无关联性；被告对证据5中敬德勇、冯开烈的证人证言的真实性无异议，但对内容不予认可，赵智系原告儿子，其证言不予认可；被告对证据6的真实性无异议，但认为工地是开放的，对进入工地的人员都会发放安全帽，跟本案无关联性。 被告为证明其主张，向本院提交了以下证据： 7、建筑工程内部清包协议（复印件）一份，以此证明被告与第三人存在承包关系，由被告代替第三人支付工人工资，原、被告之间不存在劳动关系。 经质证，原告对证据7的真实性无异议，但认为是违法分包，一方不具备法人资格，免责条款约定无效。 原告为证明其主张，申请证人冯开烈及赵智出庭作证： 证人冯开烈陈述，其系外来务工人员，与原告均系木工，哪里有活干就去哪里做。证人在被告承包的金山新城G-5地块做了四个多月，从2015年3月做到7月份。该工地是经朋友介绍去做的，原告的老板和证人的老板并非同一人，证人的老板姓陈，证人只是做散工，工资由被告给领头，再由领头发给证人。平时领班会记工，每月15号或者25号发放生活费2000元，年底再结算工资。证人没有签合同也没有买保险。证人在该工地做的时候，没有规定一个月做多少天，只规定了一天要做10小时，上午6时至11时，下午12时至17时，每天工资金额是不固定的。原告大概是在5、6点上班的时候发生了交通事故，证人还在事故现场帮忙。 证人赵智陈述，其系原告之子。2014年12月，老板任志祥叫证人等去金山新城G5地块做木工。原告与证人一起去该工地做木工，性质跟证人一样。任志祥是小领班，被告处的一个老板经常找任志祥训话，故证人认为任志祥的工作单位就是被告，至于工程是否分包一事证人并不清楚。证人的工资约定240元/天，一天工作10小时，每月先支付1500元生活费，年底再结账。证人与原告平时受任志祥管理，生活费是通过银行转账支付，具体支付主体并不清楚。2015年5月11日，原告乘坐证人驾驶的车子在上班途中发生了交通事故。证人在该工地做到2015年7月10日，在年底结算完工资。 经质证，原、被告对于二位证人的陈述均无异议，被告补充认为，证人冯开烈的陈述中可以看出该工地有多个老板，并不是被告统一管理，没有证据证明由被告实际参与了管理，原告发生事故后，只有任志祥出面，被告完全不知情。 本院依职权对转入原告赵宗文银行账户钱款的主体进行了调查，上海农商银行金山支行出具了协助查询存款通知书（回执）一份。 经质证，双方当事人对于协助查询存款通知书（回执）均无异议，被告认为因担心承包人任志祥拖欠工人工资，故由被告进行代付。 经审核，证据1-3、7，本院予以采信，双方当事人对仲裁查明的事实均无异议，故本院予以确认；证据4、6，本院对真实性予以采信，但原、被告之间是否存在劳动关系，本院将综合予以认定；证据5及二位证人证言，本院将综合予以认定；协助查询存款通知书（回执），本院予以采信。 根据以上采信的证据，以及当事人的当庭陈述，本院认定： 原告曾在被告承包的位于金山新城G5地块的工地上做木工。2015年5月11日6时，原告发生交通事故并住院治疗。 2014年4月8日，浙江万峰建设集团有限公司金山新城G5地块配套商品房标段项目部与第三人任志祥签订了一份《建筑工程内部清包协议》，该项目部将新城区G5地块部分分项工程发包给任志祥，该协议第四条第2款约定“付款方式：根据甲方（G5地块项目部）资金情况，在施工期间施工质量、进度均能满足甲方要求的前提下，按每月完成工作量的70%支付，作业人员的生活费、费用的结算与支付由任志祥本人负责，如有本公司付给本木工组的费用均为替任志祥代付；本工种结束，质量达到验收要求，在一个月内按总价的85%结算，余款一年内结清¨¨¨” 2015年7月3日及2016年1月29日，被告通过转账方式分别支付原告1500元及8016元。 2016年4月29日，原告申请劳动仲裁，要求确认2015年2月至5月11日期间与被告存在劳动关系。上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会于同年6月22日作出裁决：对原告要求确认2015年2月至5月11日期间与被告存在劳动关系的请求不予支持。 仲裁裁决书下达后，原告对裁决不服，提起了民事诉讼。 本院认为，本案争议的焦点在于双方是否存在事实劳动关系。劳动者主张其与用人单位之间存在劳动关系，一般应当举证证明双方存在以下要件事实：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者接受用人单位的管理和指挥，从事用人单位安排的劳动，其提供的劳动是用人单位业务的组成部分；（三）用人单位依照法律规定和合同约定向劳动者给付劳动报酬。本案中，对于原告曾在被告承包的工地上工作的事实，双方当事人均予以认可，争议的焦点在于原、被告之间是否存在事实劳动关系。根据原告及证人的陈述，原告是由第三人招聘并进行管理，原告并无证据证明第三人系被告员工，故无法证明第三人的行为代表了被告。而根据被告所提供的分包协议，可以认定第三人与被告之间系分包关系，且原告对于该分包的事实亦予以认可。虽然原告的二笔工资通过被告的账户转入，但从分包协议约定上可以认定被告系代第三人支付，故无法据此认定由被告支付原告报酬。综上，原告未提供充分证据证明其由被告招用、接受被告管理、由被告发放劳动报酬等事实，故对原告要求确认2015年2月1日至5月11日期间原、被告之间存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告赵宗文的诉讼请求。 本案案件受理费10元，由原告赵宗文负担（已缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审 判 长  唐军花 审 判 员  夏建明 人民陪审员  盛欢欢 二〇一六年十月二十一日 书 记 员  张 琳 附：相关法律条文 一、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。