辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终648号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司，住所地辽宁省沈阳市和平区南五马路183甲17层写字间1-10。负责人：辛国强，该公司经理。委托诉讼代理人：张鹏、李智武，辽宁岱恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郝桂琴，女，1943年6月24日出生，满族，无业，住辽宁省兴城市。委托诉讼代理人：李光（郝桂琴的儿子），住辽宁省兴城市。委托诉讼代理人：周铁民，辽宁来源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：闫东升，男，1959年12月15日出生，满族，无业，住辽宁省兴城市。被上诉人（原审被告）：闫磊，男，1982年2月26日出生，满族，无业，住辽宁省兴城市。上诉人亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司（以下简称亚太保险沈阳支公司）因与被上诉人郝桂琴、闫东升、闫磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2020）辽1481民初2629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人亚太保险沈阳支公司的委托诉讼代理人张鹏、李智武，被上诉人郝桂琴的委托诉讼代理人李光、周铁民，被上诉人闫东升参加诉讼。被上诉人闫磊，经本院传唤，未参加诉讼。本案现已审理终结。亚太保险沈阳支公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，依法改判或将本案发回重审；本案发生的一切费用由郝桂琴、闫东升、闫磊承担。事实和理由：1、鉴定的伤情非因交通事故产生，与鉴定委托事项不符，判决的伤残赔偿金没有依据。鉴定结论第5条脑萎缩及脑梗死并非由于交通事故产生，不应作为伤残鉴定项目。应对颅脑损伤单独进行伤残鉴定。2、护理费没有依据。本案中，护理依赖是根据脑萎缩及脑梗死的生理结果导致认定出来的。护理依赖结果应依据交通事故所造成的伤残鉴定。根据《人身损害护理依赖程度评定GB/T31147-2014》规定，由原有疾病或残疾造成，本次损害及并发症、后遗症与其所需护理依赖程度无明确因果关系，损伤参与度为0。护理依赖为完全护理依赖无依据，不应判决护理费。请求二审法院支持上诉请求。郝桂琴答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。闫东升武答辩称，服从一审判决。闫磊未答辩。郝桂琴向一审法院起诉请求：1、判令闫东升、闫磊、亚太保险沈阳支公司赔偿郝桂琴损失共计978733.26元；2、由闫东升、闫磊承担诉讼费用。一审法院认定事实：2019年11月7日6时10分许，闫东升驾驶辽Ｐ×××××号小型轿车沿兴城市河东路由北向南行驶至三高中门前附近路段采取措施不当，与前方行人郝桂琴相撞，相撞后车辆失控驶上道路西侧台阶，与停放在道路西侧台阶上的刘静临时停放的辽Ｐ×××××号小型普通客车相撞，造成两车受损，行人郝桂琴受伤的交通事故。郝桂琴受伤后被送到兴城市人民医院住院治疗，医院诊断为右侧开放性肱骨下端粉碎性骨折、右侧锁骨远端骨折、左侧锁骨骨折、右侧肩胛骨骨折、双侧耻骨上、下肢骨折、耻骨联合骨折、双侧髋臼前缘骨折、右侧骼骨骨折、右侧骶骨骨折、左侧股骨内踝骨折、左侧胫骨外缘伴腓骨小头骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、右侧2、3、4、5、6、7、8、9肋骨骨折、双侧胸腔积液、左颞部亚急性硬膜下血肿等。郝桂琴住院治疗15天，于2019年11月22日出院，其中一级护理为8天，二级护理7天，支付医疗费36109.42元。郝桂琴于当日转入锦州大学附属第一医院治疗，医院诊断为陈旧性右肱骨踝部粉碎性骨折、陈旧性双侧锁骨骨折、陈旧性左股骨内侧踝骨粉碎性骨折、陈旧性骨盆粉碎性骨折、陈旧性多发肋骨骨折等，住院治疗20天，于2019年12月11日出院，一级护理11天，二级护理9天，支付医疗费103736.65元，支付救护车费用1878元，营养药费225元，租床费228元。郝桂琴住院共计支付合理医疗费用106067.55元，住院期间郝桂琴购买医疗辅助器械坐便椅、防褥疮气垫等，支付费用601元。郝桂琴于2019年12月11日又回到兴城市人民医院治疗，医院诊断为右肱骨远端开放粉碎性骨折术后恢复期、左股骨内踝骨折术后恢复期、陈旧性双侧锁骨骨折、陈旧性骨盆粉碎性骨折、陈旧性多发肋骨骨折等，住院199天，于2020年6月28日出院，住院期间二级护理，支付医疗费21869.59元。郝桂琴住院共计支付医疗费164046.56元。一审庭审中，郝桂琴申请对身体伤残程度、二次手术费用、营养期、护理依赖程度进行司法鉴定。2020年9月10日，葫芦岛市中级人民法院委托葫芦岛滨城法医司法鉴定所对郝桂琴身体伤残程度、二次手术费、营养期及护理依赖程度进行司法鉴定。2020年10月13日，葫芦岛滨城法医司法鉴定所作出葫滨法司鉴所［2020］残临鉴字第316号司法鉴定意见书，鉴定意见为“1、郝桂琴骨盆多发骨折畸形愈合，身体致残程度为十级；2、郝桂琴右肘关节功能障碍，身体致残程度为九级；3、郝桂琴右肩功能障碍，身体致残程度为九级；4、郝桂琴左肩功能障碍，身体致残程度为十级；5、郝桂琴多发肋骨骨折，身体致残程度为九级；6、郝桂琴左膝功能障碍，身体致残程度为十级；7、郝桂琴颅脑损伤及脑萎缩、脑梗死共同导致四肢肌力均在3级以下，身体致残程度为一级；8、郝桂琴营养期为90天；9、郝桂琴二次手术费用约需2万元(取内固定物两处)；10、郝桂琴属于完全护理依赖。”郝桂琴为鉴定支付鉴定费2600元，病案复印费269.2元。一审另查明，兴城市公安局交通警察管理大队于2019年11月22日作出第2114811201900001437号《道路交通事故认定书》，认定闫东升承担事故的全部责任，郝桂琴无事故责任。闫东升驶驾的肇事车辆登记在闫磊名下，该车在亚太保险沈阳支公司投保了交强险及限额100万元商业第三者责任险，不计免赔，事故发生在保险期间。一审再查明，郝桂琴住院期间由儿子李光和女婿张忠林护理，护理人李光在辽宁塬盛隆机械有限公司工作。郝桂琴发生交通事故后，李光请假护理单位停发工资，护理人李光的月平均工资为5578.5元。郝桂琴住院期间，被亚太保险沈阳支公司为郝桂琴垫付了医疗费1万元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成他人死亡的应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人按照责任比例赔偿。郝桂琴、闫东升、闫磊、亚太保险沈阳支公司对道路交通事故认定书无异议，闫东升承担事故的全部责任，郝桂琴无事故责任。闫东升应赔偿郝桂琴合理的经济损失。闫东升驾驶的登记在闫磊名下的肇事车辆在亚太保险沈阳支公司投保了交强险及限额100万元商业第三者责任险，不计免赔，且事故发生在保险期间。对郝桂琴的合理经济损失，先由亚太保险沈阳支公司在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿，再不足部分由闫东升赔偿。郝桂琴要求赔偿医疗费164880.76元(含医疗辅助器具费)。郝桂琴提供的医疗费收据，能够证明其院支付医疗费共计164046.56元，应赔偿郝桂琴住院医疗费164046.56元。郝桂琴住院期间购买医疗辅助器械坐便椅、防褥疮气垫费用601元，属于合理费用，应当予以赔偿。郝桂琴要求赔偿住院伙食补助费23400元。伙食补助费可参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天100元确定。郝桂琴住院天数共计234天，其伙食补助费为23400元，该项诉讼请求予以支持。郝桂琴要求赔偿营养费9000元(100元/天×90天)。郝桂琴受伤很重，且进行了手术治疗，伤后治疗应该加强营养。司法鉴定意见郝桂琴营养期为90日。郝桂琴主张的营养费给付天数90天符合法律规定。郝桂琴请求营养费每天100元明显较高，酌定每天50元。郝桂琴的营养费为4500元(50元/天×90天)。郝桂琴要求赔偿残疾赔偿金159100元（31820元/年×5年）。郝桂琴的伤残赔偿金为159100元（31820元/年×5年）。郝桂琴要求赔偿精神抚慰金8万元，酌定为6万元。郝桂琴要求赔偿出院后护理依赖费用469700元。郝桂琴身体伤残程度经鉴定为一级伤残、护理依赖程度为完全护理依赖，郝桂琴请求参照2020年道路交通事故损害赔偿居民服务业46970元/年标准要求赔偿2名护理人员5年(2020年10月13日至2025年10月12日)护理费有法律依据。对郝桂琴该诉讼请求予以支持。郝桂琴生活5年后，对护理费可继续主张权利。郝桂琴要求赔偿二次手术费2万元，对该诉讼请求予以支持。郝桂琴要求赔偿护理费45783.3元(李光的护理费为5578.5元/月×234天，一级护理19天，张忠林护理费为46970元/年×19天)。郝桂琴住院共计234天，其要求赔偿护理人李光护理费的天数为234天符合法律规定，予以支持。郝桂琴要求护理人李光误工损失按5578.5元/月计算。郝桂琴提供的证据能够证明护理人李光月平均工资为5578.5元，护理人李光的误工费为43512.3元(5578.5元/月×234天)。郝桂琴主张护理人张忠林护理天数为19天。郝桂琴住院期间一级护理19天，其要求赔偿护理人张忠林护理费的天数为19天符合法律规定，予以支持。郝桂琴主张护理人张忠林误工费参照2020年道路交通事故损害赔偿居民服务业46970元/年标准计算较为合理，护理人张忠林的护理费为2445.01元。郝桂琴的护理费为45957.31元。郝桂琴要求被告赔偿交通费3000元。郝桂琴认为其住院治疗共计234天，且返还兴城至锦州。郝桂琴主张的交通费3000元较为合理，予以支持。郝桂琴要求赔偿鉴定费3600元。郝桂琴为确定合理损失进行鉴定而支付的鉴定费属于合理费用，鉴定机构出具的鉴定费收据能证明郝桂琴支付鉴定费2600元，应赔偿郝桂琴鉴定费2600元。郝桂琴要求赔偿病历复印费269.2元，予以支持。综上，郝桂琴合理的经济损失为医疗费164046.56元、医疗辅助器械费601元、住院伙食补助费23400元、营养费4500元、残疾赔偿金159100元、精神抚慰金6万元、出院后护理依赖费用469700元、二次手术费2万元、护理费45957.31元、交通费3000元、鉴定费2600元、复印费269.2元，共计损失953174.07元。由亚太保险沈阳支公司在交强险医疗费赔偿限额赔偿郝桂琴医疗费1万元；死亡伤残赔偿限额项下赔偿郝桂琴精神损害抚慰金、伤残赔偿金11万元；剩余经济损失830304.87元由亚太保险沈阳支公司在商业第三者责任险限额内赔偿。鉴定费、复印费共计2869.2元，由闫东升赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、亚太保险沈阳支公司于判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿郝桂琴医疗费1万元(已给付)；在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿郝桂琴损失11万元；二、亚太保险沈阳支公司于判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额项下赔偿郝桂琴经济损失830304.87元；三、闫东升于判决生效之日起十日内赔偿郝桂琴经济损失2869.2元；四、驳回郝桂琴其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取计2697元，由郝桂琴负担71元，由闫东升负担2626元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，郝桂琴因交通事故伤及头部，导致脑挫裂伤。亚太保险沈阳支公司上诉主张郝桂琴的脑萎缩及脑梗死并非由于交通事故产生，没有提供证据证明。对于亚太保险沈阳支公司此项上诉主张，不予支持。郝桂琴的护理依赖程度系本案鉴定机构依据郝桂琴的伤情及现状得出的鉴定结论。亚太保险沈阳支公司主张郝桂琴的护理依赖由郝桂琴原有疾病所致，缺乏事实及法律依据，不应支持。综上，亚太保险沈阳支公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5394元，由亚太财产保险有限公司沈阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋冬梅审判员  张国军审判员  刘 伟二〇二一年五月二十日法官助理郑佳木书记员刘晓畅本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。”