吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉02民终592号上诉人（原审原告）：冯胜民，男，1970年2月21日出生，汉族，住吉林市昌邑区。委托诉讼代理人：李凤斌，吉林润云律师事务所律师。上诉人（原审被告）：吉林市瀚星热力有限公司，住所地吉林省吉林市船营区。法定代表人：陈洋，总经理。委托诉讼代理人：董立军，该公司法律顾问。上诉人冯胜民因与被上诉人吉林市瀚星热力有限公司（以下简称瀚星热力公司）劳动争议一案，不服吉林省吉林市船营区人民法院（2020）吉0204民初4321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。冯胜民上诉请求：一、撤销一审判决第三项、第四项、第五项。二、改判瀚星热力公司支付拖欠的2020年4月份至6月份工资，合计7750元。三、改判瀚星热力公司给付2013年11月至2020年3月期间的休息日加班工资158,730元、法定节假日加班工资16,302元，合计175,032元。四、改判瀚星热力公司支付2012年10月至2020年6月期间未休带薪年休假工资32,904.3元。五、由瀚星热力公司承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，以下事实未予认定。（一）瀚星热力公司拖欠冯胜民2020年4月份至6月份工资。（二）2013年11月至2019年4月供热期间，冯胜民倒班模式是第一天8点上班到第二天8点交班，第三天8点上班到16点30分下班。以后作息时间按以上循环进行。2019年10月至2020年3月供热期间周六没有休息，冯胜民在瀚星热力公司工作期间存在加班事实。（三）冯胜民自1987年参加工作，累计工作年限超过20年。二、一审判决适用法律错误。一审判决对瀚星热力公司欠付冯胜民工资及冯胜民加班、累计工作年限事实认定错误，故一审判决部分错误。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院支持冯胜民的上诉请求。瀚星热力公司辩称，一、冯胜民严重违反公司规章制度，不到公司上班，属主动离职，按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，因劳动者解除双方劳动关系的，可以解除劳动合同，自冯胜民不到岗上班时双方就已解除劳动关系，瀚星热力公司不应支付经济补偿金。二、截止冯胜民不来上班时，瀚星热力公司不存在拖欠其工资情形。三、根据瀚星热力公司的加班审批制度，冯胜民不存在加班事实，不应支付加班工资。四、根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。”《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条规定：“劳动争议仲裁的时效期间为一年。”瀚星热力公司应支付冯胜民未休年休假工资为551.72元。瀚星热力公司上诉请求：一、撤销一审判决第二项、第三项、第四项、第五项，改判驳回冯胜民的其他诉讼请求；二、诉讼费用由冯胜民承担。事实与理由：一、冯胜民严重违反公司规章制度，不到公司上班，属主动离职，按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，因劳动者解除双方劳动关系的，可以解除劳动合同，自冯胜民不到岗上班时双方就已解除劳动关系，瀚星热力公司不应支付经济补偿金。二、截止冯胜民不来上班时，瀚星热力公司不存在拖欠工资情形。三、根据瀚星热力公司的加班审批制度，冯胜民不存在加班事实，不应支付加班工资。四、根据《企业职工年带薪休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。”《中华人民共和国劳动合同法》第二十七条规定：“劳动争议仲裁的时效期间为一年。”瀚星热力公司应支付冯胜民未休年休假工资为551.72元。冯胜民辩称，瀚星热力公司的上诉请求无事实和法律依据，应驳回其上诉。冯胜民向一审法院起诉请求：一、解除冯胜民与瀚星热力公司之间的劳动合同关系；二、瀚星热力公司给付冯胜民解除劳动合同经济补偿金25,616元；三、瀚星热力公司支付拖欠冯胜民的工资7750元；四、瀚星热力公司支付冯胜民2013年11月至2020年3月期间休息日加班工资158,730元、法定节假日加班工资16,302元，合计175,032元；五、瀚星热力公司支付冯胜民2012年10月至2020年6月未休带薪年休假工资32,904.3元；六、由瀚星热力公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2012年10月17日，冯胜民入职瀚星热力公司从事电工岗位工作，每月基本工资3100元。2012年11月16日，双方签订劳动合同，期限为2012年11月15日至2020年11月14日。2020年5月1日后，瀚星热力公司管理人员拒绝冯胜民继续上岗工作的要求，未通知冯胜民继续工作和安排工作岗位。瀚星热力公司未支付冯胜民2020年4月份工资。2019年5月到2020年4月冯胜民平均工资为3202元。吉林市社会保险管理局个人参保证明显示冯胜民的养老保险和失业缴费纪录结束期号为2020年2月，所属单位为瀚星热力公司。冯胜民与瀚星热力公司发生劳动争议，冯胜民向吉林省吉林市劳动人事争议调解仲裁委员申请仲裁，2020年9月24日，吉林省吉林市劳动人事争议调解仲裁委员作出吉市劳人仲字（2020）第243号仲裁裁决书，冯胜民不服该仲裁，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，冯胜民从2012年10月17日入职瀚星热力公司单位从事电工岗位工作，冯胜民在瀚星热力公司单位工作过程中，从2020年5月1日之后，瀚星热力公司拒绝冯胜民继续工作的要求，未通知冯胜民继续工作和安排工作岗位。瀚星热力公司未支付冯胜民2020年4月份工资。瀚星热力公司为冯胜民缴纳的养老保险和失业缴费截止到2020年2月。根据《劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”所以本案冯胜民有权提出解除劳动合同，请求瀚星热力公司支付解除劳动合同经济补偿金。解除劳动合同经济补偿金应为八个月的上年度平均工资，既25,616元。冯胜民提出的拖欠工资请求，因2020年5月和6月份工资请求缺乏证据，不予支持。2020年4月份工资请求因瀚星热力公司未提出异议，应当支持3203元。冯胜民提出的休息日加班工资、法定节假日加班工资请求，因瀚星热力公司认为超过法律规定的1年时效不同意支付，且冯胜民所提供的证据存在缺陷，双方证据相互矛盾，致一审法院对冯胜民加班、法定节假日的加班工资的事实无法认定，故对该项请求不予支持。冯胜民提出的从2012年10月至2020年6月未休带薪年休假工资的请求，依据《职工带薪年休假条例》第三条之规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天：已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”又依据《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第十条、第十二条之规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十二条之规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数除以365天）乘以职工本人全年应当享受的年休假天数减当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。通过庭审调查，冯胜民在瀚星热力公司工作了7年6个月有余。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”且瀚星热力公司在答辩中提出时效抗辩，其抗辩大部分成立，关于2019年的此项请求，未超仲裁时效。一审法院认为，应当支持一年的带薪年休假工资。冯胜民2019年未体过年假，应休未休带薪年休假天数为5天，瀚星热力公司应支付冯胜民2019年未休带薪年休假工资为1379.31元（3000元／月除以21.75天×5天×200％）。2020年5月1日之后冯胜民未再上班，冯胜民应休未休带薪年休假为2天（121天除以365天×5天-0天），瀚星热力公司应支付冯胜民2020年未休带薪年休假工资为551.72元（3000元／月除以21.75天×2天×200％）。瀚星热力公司一共应支付冯胜民未休带薪年休假工资为1931.03元，一审法院对冯胜民的该项请求予以支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定作出判决。一审法院判决：一、冯胜民与瀚星热力公司双方解除劳动关系；二、瀚星热力公司于判决生效之日起三日内支付给冯胜民解除劳动合同经济补偿金25616元；三、瀚星热力公司于判决生效之日起三日内支付给冯胜民拖欠工资3203元；四、瀚星热力公司于判决生效之日起三日内支付冯胜民未休带薪年休假工资1931.03元；五、驳回冯胜民的其他诉讼请求。案件受理费10元（冯胜民已交纳），由瀚星热力公司负担。本院二审期间，冯胜民围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。冯胜民提交证据：2015年10月至2016年4月加班情况表。证明：根据冯胜民工作日志统计的加班情况为休息日加班41天，双休日加班65天，法定假日加班6天。根据一审时瀚星热力公司提交的2019年10月至2020年6月份考勤记录统计的加班情况为周六加班14天，法定假日加班1天。2018年10月至2019年4月期间，双休日加班47天，法定假日加班7天。瀚星热力公司质证称，对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该份证据是冯胜民书写，无瀚星热力公司签章，无领导确认。按照瀚星热力公司的规章制度，加班需要提交申请并经审批，该证据不应采信。本院经审查认为，证据是冯胜民制作，无法确认真实性，故不予采信。二审期间，瀚星热力公司未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院经审理另查明：冯胜民1987年11月参加工作。本院认为，一、关于瀚星热力公司是否应支付冯胜民工资和解除劳动合同经济补偿金的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”瀚星热力公司在仲裁时主张冯胜民存在严重违纪行为，公司与其解除劳动关系，一审、二审时主张冯胜民是主动离职。瀚星热力公司的主张前后矛盾，且瀚星热力公司未提交证据证明其主张成立，应承担举证不能的不利后果，瀚星热力公司无故停止冯胜民的工作，实为与冯胜民解除劳动关系，构成违法解除。冯胜民因瀚星热力公司原因未到岗上班，瀚星热力公司因支付冯胜民未到岗期间（2020年5月1日至6月9日）工资，冯胜民主张其工资标准为3100/月，瀚星热力公司未提出异议，本院予以支持。经计算为4,382.76元（3100元+3100/月÷21.75天×9天）。冯胜民主张的2020年4月份工资，因瀚星热力公司未提供已支付的证据，应承担举证不能的不利后果。瀚星热力公司应支付拖欠工资合计7,482.76元（4,382.76元+3100元）。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”现冯胜民依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第二项的规定，仅主张经济补偿金，视为其对自身权利的处分，本院予以支持。冯胜民2012年10月17日至2020年6月9日期间与瀚星热力公司存在劳动关系七年七个月有余，一审判决瀚星热力公司应支付冯胜民八个月上年度平均工资的经济补偿金，并无不当。瀚星热力公司关于不应支付冯胜民经济补偿金的上诉主张，不予支持。二、关于瀚星热力公司是否应支付冯胜民2013年11月至2020年3月期间加班工资的问题。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，冯胜民无证据证明其存在加班事实，应承担举证不能的不利后果。瀚星热力公司提交的证据能够证明瀚星热力公司施行加班审批制度的事实，故冯胜民主张休息日加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求，不予支持。三、关于瀚星热力公司是否应支付冯胜民2012年10月至2020年6月未休带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”冯胜民依法应享有带薪年休假待遇。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十二条第一款、第二款规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”冯胜民关于2012年度至2017年度的未休带薪年休假工资的诉讼请求均已超过诉讼时效期间，故此期间的未休带薪年休假工资不予支持。2018年度至2020年度未休带薪年休假工资予以支持。冯胜民1987年参加工作，经计算，冯胜民应享有的2018年度至2020年度带薪年休假天数为：2018年度15天，2019年度15天，2020年度6天，冯胜民主张按照3100元/月标准进行计算即142.53元/日（3100元/月÷21.75天），符合法律规定，予以支持，故瀚星热力公司应支付冯胜民未休带薪年休假工资10,262.16元[142.53元/日×（15天+15天+6天）×2]。综上所述，瀚星热力公司的上诉请求不成立，予以驳回。冯胜民的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第二项、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条第一款、第十条、第五条第三款、第十二条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持吉林省吉林市船营区人民法院（2020）吉0204民初4321号民事判决第一项、第二项；二、撤销吉林省吉林市船营区人民法院（2020）吉0204民初4321号民事判决第三项、第四项；三、吉林市瀚星热力有限公司于本判决生效之日起三日内支付拖欠冯胜民的工资7,482.76元元；四、吉林市瀚星热力有限公司于本判决生效之日起三日内支付冯胜民2018年1月至2020年6月未休带薪年休假工资10,262.16元；五、驳回冯胜民的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由吉林市瀚星热力有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 卓审判员 付婷婷审判员 刘 静二〇二一年五月十三日书记员 李玉娇（本件共12页，印20份）