贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔04民初79号原告：晁某，男，1961年9月24日生，汉族，住贵州省安顺市西秀区北航路新世纪小区25栋2单元202号,现住贵州省安顺市普定县。委托诉讼代理人：李潇，贵州上运潇荣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：上官灵雁，贵州上运潇荣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：李某，男，1962年2月5日生，汉族，住贵州省安顺市平坝区。被告：吴某，男，1986年2月2日生，汉族，住贵州省安顺市平坝区。被告：贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿，住所地：贵州省安顺市平坝区乐平乡补陇村。法定代表人：李某，系该煤矿负责人。原告晁某因与被告李某、吴某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月22日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月12日公开开庭进行了审理。原告晁某委托诉讼代理人李潇、上官灵雁，被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿到庭参加诉讼，被告吴某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告晁某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告李某立即归还原告借款人民币13800000元；2.被告李某立即支付拖欠的利息人民币4968000元，并按该标准（2%/月）计算利息至本金全部归还为止；3.被告吴某对上述债务承担连带保证责任，向原告归还所有借款本金和利息；4.本案诉讼费及保全费用由被告承担。事实和理由：原告系安顺凯旋集团公司董事长，凯旋集团实际控制人亦为原告，集团公司名下营业有酒店、房地产开发和投融资性担保公司等项目。被告李某系贵州马幺坡矿业集团股东，一直经营贵州石旮旯煤矿和贵州水竹林煤矿，被告吴某与原告系朋友关系。2013年起，因李某经营煤矿投入需资金周转向原告借款。原被告于2013年6月13日签订《借款合同》，约定借款1000万元，利息按月3%计算，吴某承担连带保证责任。原告出借借款后，因李某经营未见好转，不但未归还借款本金，还拖欠有利息。为确保诉讼时效保护，原被告于2013年12月再次签订《借款合同》，实为对此前借贷关系的确认。后李某一直未归还借款，各方于2015年签订《协议》，对各方权利义务（借款本金、利息和还款时间）明确约定。但李某不但未归还借款本金，还拖欠有利息，吴某也未承担保证责任。原告特向法院提起诉讼，望查清事实判如所请。诉讼过程中，原告晁某申请追加贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿为本案被告，诉请贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿与李某共同偿还借款本金及利息。经审查，原告晁某的申请符合法律规定，本院依法予以准许。被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿共同辩称：原告起诉的借款是事实，约定利息不是3%，而是5%。从2013年7月16日-11月22日，每个月还50万，一共还款250万，从2014年1月-7月也归还了利息。共计还款472万。被告吴某逾期提交答辩状辩称：1.原告诉称借款本金1380万元及利息4968000元无事实依据。2013年，李某因资金困难向原告借款500万，答辩人作为担保人签字。半年后借款本息全部还清。两个月后，李某又以需要资金为由向原告借款1000万元，约定利息5分，答辩人作为担保人签字。双方借款本金应为1000万元，李某已还利息500多万元（以提交还款依据为准）。根据民间借贷司法解释的相关规定，月息高于3分部分应当向债权人追回抵作本金。2.望法院查清本案借款、还款及利息等事实，对答辩人的保证责任作出公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人开庭进行了质证。对当事人无异议的证据：原告身份证，2013年6月13日、2013年12月13日分别借款1000万元的借款合同，原告提交的银行汇款凭证1张，协议，晁明莉证人证言中关于“晁明莉按照原告晁某指示于2013年6月14日向被告李某汇款950万元。”的陈述；被告李某身份证，贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿营业执照、企业公示信息，煤矿兼并重组文件资料及采矿许可证。本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据：被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿提交的银行汇款转款凭证12张，因该证据符合真实性、合法性、关联性，能够证明案件事实，本院依法予以采信。原告提交的2013年6月13日、2013年12月13日分别借款120万元的借款合同，2013年6月13日、2013年12月13日分别收款120万元的收条，因原告表示以上借款未实际发生，本院依法不予采信。原告提交的2013年6月13日、2013年12月13日分别收款1000万元的收条，晁明莉证人证言中关于“晁明莉向被告李某现金支付50万元。”的陈述，因现金支付50万元无其他证据佐证，不能证明案件事实，本院依法不予采信。本院认定事实如下：2013年6月13日，晁某作为出借人（甲方），李某作为借款人（乙方），吴某、平坝县乐平乡水竹林煤矿、平坝县乐平乡石旮旯煤矿作为保证人（丙方）签订《借款合同》约定：“一、借款金额乙方向甲方借款人民币壹仟万元正（￥10000000.00元）。二、借款用途乙方借款用途为：周转。三、借款期限借款期限为陆个月，从2013年6月13日起至2013年12月13日止。四、利息支付方式1、按月支付利息的，乙方应于每月的13日前向甲方支付当月利息叁拾万元正（大写）。……十、担保保证人（丙方）对乙方在本合同项下所有义务提供连带担保责任，担保期间为本合同约定借款届满之日起二年。保证人（丙方）自愿用自己的全部资产和全部开发的房地产项目对乙方在本合同项下所有义务进行担保，承担连带担保责任。”落款处案外人张日勇作为晁某的代表人签字，有李某、吴某签字捺印及平坝县乐平乡石旮旯煤矿盖章。各方实际约定利息为月利率5%。2013年6月14日，案外人晁明莉经晁某指示代晁某向李某汇款950万元。为确保诉讼时效保护，晁某作为出借人（甲方），李某作为借款人（乙方），吴某、平坝县乐平乡水竹林煤矿、平坝县乐平乡石旮旯煤矿作为担保人（丙方）于2013年12月13日再次签订《借款合同》，与2013年6月13日《借款合同》内容相同，借款期限从2013年12月13日起至2014年6月13日止，落款处案外人张日勇作为晁某的代表人签字，有李某、吴某签字捺印。此次《借款合同》实为对此前借贷关系的确认，借款未实际发生。2015年1月13日，晁某与李某、吴某、平坝县乐平乡石旮旯煤矿签订《协议》约定：“一、经甲、乙、丙三方一致确认，截止至2015年1月13日止，乙方仍欠甲方借款本金人民币壹仟叁佰捌拾万（￥13800000.00）。二、本协议签订后，乙方承诺按月归还甲方借款本金和利息，具体为从2015年4月13日起，乙方每月13日前归还甲方人民币壹佰万元整（￥1000000.00），该100万元包含41.4万元利息，其余为本金。若归还数额不足100万元的，乙方支付的实际金额应当先支付所欠的借款利息（41.4万元）。三、上述借款剩余本金和利息，经双方按上述精神清算后，乙方应当于2015年11月13日前一次性归还甲方。四、丙方自愿继续作为乙方上述借款的连带责任保证人，保证期间为二年。当乙方未履行任何一义务的，丙方应当无条件履行保证责任（即归还欠款）。……”落款处有甲方晁某、乙方李某、丙方吴某签字捺印，并有乙方平坝县乐平乡石旮旯煤矿盖章。同时查明，李某于2013年7月16日向晁明莉汇款50万元，2013年8月21日汇款25万元，2013年8月30日汇款25万元，2013年9月27日汇款50万元，2013年10月30日汇款20万元，案外人李力代李某于2013年10月31日向晁明莉汇款30万元，李某于2013年11月22日向晁明莉汇款50万元，2014年1月22日汇款50万元，2014年3月5日汇款40万元，2014年3月10日汇款12万元，2014年4月25日转账100万元，2014年7月2日汇款20万元，共计472万元，用于归还本案借款利息。另查明，原平坝县乐平乡石旮旯煤矿企业类型为个人独资企业，法定代表人为李某。2014年11月11日，《贵州马幺破矿业有限公司煤矿企业兼并重组实施方案专家组审查意见》，载明：“二、贵州马幺坡矿业有限公司煤矿企业兼并重组实施方案……3.贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿由原平坝县乐平乡石旮旯煤矿（15万吨/年、生产矿井）与相邻的平坝县乐平乡水竹林煤矿（15万吨/年、生产矿井）整合而成。……”2015年1月12日，贵州省能源局下发黔煤兼并重组办【2014】120号《关于对贵州马幺坡矿业有限公司煤矿企业兼并重组实施方案的批复》:“……3.保留贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿，关闭贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡水竹林煤矿；……”2015年4月22日，平坝县乐平乡石旮旯煤矿变更为贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿，企业类型变更为有限责任公司分公司（自然人独资），法定代表人为李某。本院认为，本案争议焦点为：1.被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿应否承担还款责任。2.本案借款本金及利息如何认定。3.被告吴某应否承担保证责任。关于被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿应否承担还款责任的问题。原、被告签订的《借款合同》、《协议》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，依法成立并生效。虽然平坝县乐平乡石旮旯煤矿没有在《协议》头部乙方处注明，但《协议》落款处盖有平坝县乐平乡石旮旯煤矿公章，并有法定代表人李某签字捺印。《协议》签订时，平坝县乐平乡石旮旯煤矿是由李某投资成立的个人独资企业。庭审中，法定代表人李某也表示本案借款主要用于煤矿经营。根据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”的规定，当事人应当按照约定履行自己的义务。原告晁某按照合同约定履行了本案借款的支付义务，被告李某与平坝县乐平乡石旮旯煤矿在《协议》中作为借款人签字捺印并加盖公司公章，李某与平坝县乐平乡石旮旯煤矿依法应当按照合同约定承担还款责任。2015年4月22日，平坝县乐平乡石旮旯煤矿与平坝县乐平乡水竹林煤矿整合，企业名称变更为贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿。根据《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第五条：“企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担。”和《中华人民共和国合同法》第九十条：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。……”之规定，贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿应对平坝县乐平乡石旮旯煤矿合并前订立的合同承担履行义务，对本案借款承担还款责任。原告诉请被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿承担还款责任有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于本案借款本金及利息如何认定的问题。如前所述，原、被告签订的《借款合同》合法有效，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。2013年6月14日，原告向被告李某汇款950万元。原告称另外50万元系现金支付，但并未提供充分证据加以证明，且被告李某不认可收到现金50万元的事实。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告依法应承担举证不利的后果。又根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定,2013年6月14日原告实际出借的借款本金为950万元，实际约定利息为月利率5%。庭审中，被告李某主张已还利息依法冲抵，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，已还利息中超过年利率36%的部分应先冲抵未还利息，再冲抵本金。年利率36%，换算成日利率为0.1%。2013年6月14日，原告实际出借的借款金额为950万元。被告李某在2013年7月16日至2014年7月2日向原告指定的案外人晁明莉账户汇款12笔共计4720000元。本金和利息计算如下：1.2013年7月16日实际偿还500000元，应偿还利息313500元，偿还本金186500元，尚欠本金9313500元。2.2013年8月21日实际偿还250000元，应偿还利息335286元，尚欠利息85286元，尚欠本金9313500元。3.2013年8月30日实际偿还250000元，抵扣尚欠利息后偿还了164714元，应偿还利息83821.5元，偿还本金80892.5元，尚欠本金9232607.5元。4.2013年9月27日实际偿还500000元，应偿还利息258513.01元，偿还本金241486.99元，尚欠本金8991120.51元。5.2013年10月30日实际偿还200000元，应偿还利息296706.98元，尚欠利息96706.98元，尚欠本金8991120.51元。6.2013年10月31日实际偿还300000元，抵扣尚欠利息后偿还了203293.02元，应偿还利息8991.12元，偿还本金194301.9元，尚欠本金8796818.61元。7.2013年11月22日实际偿还500000元，应偿还利息193530.01元，偿还本金306469.99元，尚欠本金8490348.62元。8.2014年1月22日实际偿还500000元，应偿还利息517911.27元，尚欠利息17911.27元，尚欠本金8490348.62元。9.2014年3月5日实际偿还400000元，抵扣尚欠利息偿还了382088.73元，应偿还利息356594.64元，偿还本金25494.09元，尚欠本金8464854.53元。10.2014年3月10日实际偿还120000元，应偿还利息42324.27元，偿还本金77675.73元，尚欠8387178.8元。11.2014年4月25日实际偿还1000000元，应偿还利息385810.22元，偿还本金614189.78元，尚欠本金7772989.02元。12.2014年7月2日实际偿还200000元，利息按年利率36%计算，每天应偿还利息7772.99元，偿还了26天，偿还利息至2014年5月21日。因此，截至2014年5月22日尚欠借款本金为7772989.02元。2015年1月13日，原、被告经前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并出具《协议》约定借款本金为1380万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予以支持。”之规定，自2014年5月22日起至2015年1月12日止，以尚欠借款本金7772989.02元为基数，利息按年利率24%（换算成日利率为0.07%）计算，前期借款本息之和上限为9057086.81元，对原告诉请超出的部分，本院不予支持。因此，截至2015年1月13日尚欠借款本金为9057086.81元。因《协议》约定按月归还借款本金和利息，具体为从2015年4月13日起归还，故被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿应从2015年4月13日起开始归还本案借款本金和利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”之规定，对原、被告约定利率超过年利率24%的部分，本院不予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定：“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”根据《协议》约定，借款期间届满之日为2015年11月13日。借款期间届满后应当支付的本息之和为10553317.55元，没有超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和10716619.96元，符合以上法律规定。因此，被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿应向原告晁某偿还借款本金9057086.81元，并以9057086.81元为基数，自2015年4月13日起，按年利率24%计算支付利息。关于被告吴某应否承担连带保证责任的问题。如前所述，原、被告于2015年1月13日签订的《协议》合法有效，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。被告吴某在《协议》中作为担保人签字捺印，《协议》约定担保人为连带责任保证人。根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，被告吴某应对本案借款本金及利息承担连带保证责任。原告诉请被告吴某对本案借款本金及利息承担连带保证责任有事实和法律依据，本院依法予以支持。综上所述，原告的诉讼请求和理由部分成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十条，《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决如下：一、由被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿自本判决生效之日起十五日内向原告晁某偿还借款本金9057086.81元；二、由被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿自本判决生效之日起十五日内向原告晁某偿还借款利息（以借款本金9057086.81元为基础，按年利率24%计算，自2015年4月13日起至本判决确定的履行期限届满之日止。）三、被告吴某对上述借款本金及利息承担连带保证责任；四、驳回原告晁某的其他诉讼请求。如义务人未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费133308元，由原告晁某承担51000元，由被告李某、贵州马幺坡矿业有限公司平坝县乐平乡石旮旯煤矿、吴某承担82308元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省高级人民法院。（此页无正文）审 判 长 谢    晖审 判 员 宋    颂代理审判员 王    爽二〇一六年十月十四日书 记 员 龚佳铃（代）附：一、归还利息抵扣计算1.2013年7月16日实际偿还500000元，应偿还利息9500000元×0.1%×33天（从原告实际出借借款之日2013年6月14日起算）＝313500元，偿还本金500000元-313500元＝186500元，尚欠本金9500000元-186500元＝9313500元。2.2013年8月21日实际偿还250000元，应偿还利息9313500元×0.1%×36天＝335286元，尚欠利息335286元-250000元＝85286元，尚欠本金9313500元。3.2013年8月30日实际偿还250000元，抵扣尚欠利息后偿还了250000元-85286元＝164714元，应偿还利息9313500元×0.1%×9天＝83821.5元，偿还本金164714元-83821.5元＝80892.5元，尚欠本金9313500元-80892.5元＝9232607.5元。4.2013年9月27日实际偿还500000元，应偿还利息9232607.5元×0.1%×28天＝258513.01元，偿还本金500000元-258513.01元＝241486.99元，尚欠本金9232607.5元-241486.99元＝8991120.51元。5.2013年10月30日实际偿还200000元，应偿还利息8991120.51元×0.1%×33天＝296706.98元，尚欠利息296706.98元-200000元＝96706.98元，尚欠本金8991120.51元。6.2013年10月31日实际偿还300000元，抵扣尚欠利息后偿还了300000元-96706.98＝203293.02元，应偿还利息8991120.51元×0.1%×1天＝8991.12元，偿还本金203293.02元-8991.12元＝194301.9元，尚欠本金8991120.51元-194301.9元＝8796818.61元。7.2013年11月22日实际偿还500000元，应偿还利息8796818.61元×0.1%×22天＝193530.01元，偿还本金500000元-193530.01元＝306469.99元，尚欠本金8796818.61元-306469.99元＝8490348.62元。8.2014年1月22日实际偿还500000元，应偿还利息8490348.62元×0.1%×61天＝517911.27元，尚欠利息517911.27元-500000元＝17911.27元，尚欠本金8490348.62元。9.2014年3月5日实际偿还400000元，抵扣尚欠利息偿还了400000元-17911.27元＝382088.73元，应偿还利息8490348.62元×0.1%×42天＝356594.64元，偿还本金382088.73元-356594.64元＝25494.09元，尚欠本金8490348.62元-25494.09元＝8464854.53元。10.2014年3月10日实际偿还120000元，应偿还利息8464854.53元×0.1%×5天＝42324.27元，偿还本金120000元-42324.27元＝77675.73元，尚欠8464854.53元-77675.73元＝8387178.8元。11.2014年4月25日实际偿还1000000元，应偿还利息8387178.8元×0.1%×46天＝385810.22元，偿还本金1000000元-385810.22元＝614189.78元，尚欠本金8387178.8元-614189.78元＝7772989.02元。12.2014年7月2日实际偿还200000元，利息按年利率36%计算，每天应偿还利息7772989.02元×0.1%×1天＝7772.99元，偿还了200000元÷7772.99元≈26天，偿还利息至2014年5月21日。二、重新出具债权凭证借款本息计算1.截至2014年5月22日尚欠借款本金为7772989.02元。以7772989.02元为基数，利息自2014年5月22日起至2015年1月12日止，按年利率24%计算，前期借款本息之和上限为7772989.02元＋7772989.02元×0.07%×236天＝9057086.81元。2.借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和为9057086.81元+9057086.81元×0.07%×215天＝10553317.55元。（2015年4月13日起至2015年11月13日止。）3.最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和为7772989.02元+7772989.02元×0.07%×541天＝10716619.96元。（2014年5月22日起至2015年11月13日止。）