贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔04民初80号原告：晁某，男，1961年9月24日生，汉族，住贵州省安顺市西秀区北航路新世纪小区25栋2单元202号,现住贵州省普定县。委托诉讼代理人：李潇，贵州上运潇荣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：上官灵雁，贵州上运潇荣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：吴某，男，1963年4月14日生，汉族，住贵州省安顺市平坝区。被告：吴某某，男，1986年2月2日生，汉族，住贵州省安顺市平坝区。以上二人委托诉讼代理人：叶世学，贵州贵黄叶律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：张日勇，男，1980年4月1日生，汉族，住贵州省安顺市平坝区。原告晁某因与被告吴某、吴某某、张日勇民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月22日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告晁某委托诉讼代理人李潇、上官灵雁，被告吴某、吴某某委托诉讼代理人叶世学，被告吴某到庭参加诉讼，被告张日勇经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告晁某向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告吴某和吴某某立即归还原告借款人民币9800000元；2.被告吴某、吴某某立即支付拖欠的利息人民币3136000元，并按该标准（2%/月）计算利息至本金全部归还为止；3.被告张日勇对上述债务承担连带保证责任，向原告归还所有借款本金和利息；4.本案诉讼费及保全费用由被告三人承担。事实和理由：原告系安顺凯旋集团公司董事长，凯旋集团实际控制人亦为原告，集团公司下经营有酒店、房地产开发和投融资性担保公司等项目。2013年起，因被告吴某和吴某某经营煤矿投入需资金周转向原告借款。原被告分别于2013年6月和7月签订《借款合同》，约定吴某某作为借款人，吴某作为担保人向原告借款。原告按合同约定出借借款给吴某和吴某某使用，并对还款期限和利息进行约定。原告出借借款后，因吴某和吴某某经营未见好转，不但未归还借款本金，还拖欠有利息。为确保诉讼时效保护，原被告于2014年1月再次签订《借款合同》，实为对此前借贷关系的确认。后吴某和吴某某一直未归还借款，各方于2015年签订《协议》，对各方权利义务（借款本金、利息和还款时间）明确约定，同时由被告张日勇承担连带保证责任。但吴某和吴某某不但未归还借款本金，还拖欠有利息，张日勇也未承担保证责任。原告特向法院提起诉讼，望查清事实判如所请。被告吴某、吴某某共同答辩称：原告诉状与事实不符。吴某某向原告借款额实际是800万元，吴某仅是担保人。借款各先扣利息40万元，共扣除利息80万元，实际借款仅为720万元。借款后，2013年8月起，每月均还款，共计还款460万元，加上先扣除的利息80万元，共计已还款540万元（有还款凭证为据）。答辩人尚欠借款260万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人开庭进行了质证。对当事人无异议的证据：原告身份证，2014年1月8日、2014年1月25日分别借款400万元的借款合同，原告提交的银行转账凭证3张，协议。本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据：原告提交的2013年6月8日、2013年7月25日分别借款400万元的借款合同，晁明莉证人证言中关于“晁明莉按照原告晁某指示向被告吴某某于2013年6月8日、2013年7月25日分别汇款380万，共计760万。”的陈述，被告吴某、吴某某提交的银行汇款转款凭证16张、转账汇款截图、借记卡账户历史明细清单，因以上证据符合真实性、合法性、关联性，能够证明案件事实，本院依法予以采信。被告吴某某提交的2013年3月29日银行汇款凭证，因产生于本案借款发生之前，与本案借款无关联性，本院依法不予采信。晁明莉证人证言中关于“原告晁某向被告吴某某于2013年6月8日、2013年7月25日分别现金支付20万，共计40万。”的陈述，因无其他证据佐证，不能证明案件事实，本院依法不予采信。本院认定事实如下：2013年6月8日，晁某作为出借人（甲方），吴某某作为借款人（乙方），平坝县乐平乡大源煤矿作为保证人（丙方）签订《借款合同》约定：“一、借款金额乙方向甲方借款人民币肆佰万元正（￥4000000.00元）。二、借款用途乙方借款用途为：周转。三、借款期限借款期限为3个月，从2013年6月8日起至2013年9月8日止。四、利息支付方式1、按月支付利息的，乙方应于每月的8日前向甲方支付当月利息壹拾贰万元正（大写）。……十、担保保证人（丙方）对乙方在本合同项下所有义务提供连带担保责任，担保期间为本合同约定借款届满之日起二年。保证人（丙方）自愿用自己的全部资产和全部开发的房地产项目对乙方在本合同项下所有义务进行担保，承担连带担保责任。”落款处张日勇作为晁某的代表人签字，有吴某某签字捺印及平坝县乐平乡大源煤矿盖章。各方实际约定利息为月利率5%。2013年6月8日，案外人晁明莉经晁某指示代晁某向吴某某分别转账300万元、80万元，共计380万元。2013年7月25日，晁某作为出借人（甲方），吴某某作为借款人（乙方）签订《借款合同》约定：“一、借款金额乙方向甲方借款人民币肆佰万元正（￥4000000.00元）。二、借款用途乙方借款用途为：周转。三、借款期限借款期限为陆个月，从2013年7月25日起至2014年1月25日止。四、利息支付方式1、按月支付利息的，乙方应于每月的25日前向甲方支付当月利息壹拾贰万元正（大写）。”落款处张日勇作为晁某的代表人签字，有吴某某签字捺印。各方实际约定利息为月利率5%。2013年7月25日，案外人晁明莉经晁某指示代晁某向吴某某转账380万元。为确保诉讼时效保护，晁某作为出借人（甲方），吴某某作为借款人（乙方），吴某作为保证人（丙方）分别于2014年1月8日、2014年1月25日再次签订《借款合同》。2014年1月8日《借款合同》与2013年6月8日《借款合同》内容相同，借款期限从2014年1月8日起至2014年4月8日止，落款处案外人李军作为晁某的代表人签字，有吴某某、吴某签字捺印及平坝县乐平乡大源煤矿盖章。2014年1月25日《借款合同》与2013年7月25日《借款合同》内容相同，借款期限从2014年1月25日起至2014年4月25日止，落款处案外人李军作为晁某的代表人签字，有吴某某、吴某签字捺印。此次《借款合同》实为对此前借贷关系的确认，借款未实际发生。2015年1月13日，晁某与吴某、吴某某、张日勇签订《协议》约定：“一、经甲、乙、丙三方一致确认，截止至2015年1月13日止，乙方仍欠甲方借款本金人民币玖佰捌拾万元整（￥9800000.00）。二、本协议签订后，乙方承诺按月归还甲方借款本金和利息，具体为从2015年2月13日归还利息人民币贰拾肆万元整(￥240000.00);2015年3月13日归还利息人民币贰拾肆万元整(￥240000.00)。从2015年4月13日起，乙方每月13日前归还甲方人民币伍拾肆万元整(￥540000.00)，该54万元包含24万元利息，其余为本金。若归还数额不足54万元的，乙方支付的实际金额应当先支付所欠的借款利息（24万元）。三、上述借款剩余本金和利息，经双方按上述精神清算后，乙方应当于2015年11月13日前一次性归还甲方。四、丙方自愿继续作为乙方上述借款的连带责任保证人，保证期间为二年。当乙方未履行任何一义务的，丙方应当无条件履行保证责任（即归还欠款）。……”落款处有甲方晁某、丙方吴某、吴某某、乙方张日勇签字捺印。同时查明，吴某某于2013年8月26日向晁明莉汇款40万元，案外人刘晓惠代吴某某于2013年9月25日向晁明莉汇款40万元，2013年10月26日汇款40万元，2013年11月26日向汇款40万元，2013年12月27日汇款40万，2014年1月16日汇款20万元，2014年1月28日汇款20万元，案外人吴静代吴某某于2014年2月18日向晁明莉汇款20万元，2014年2月27日汇款20万元，2014年3月14日汇款20万元，2014年4月1日汇款20万元，2014年7月15日转账40万元，案外人平坝县乐平乡大源煤矿代吴某某于2014年4月15日向晁明莉汇款20万元，2014年5月7日汇款18万元和2万元，2014年5月12日汇款20万元，2014年6月27日汇款40万元，共计460万元，用于归还本案借款。本院认为，本案争议焦点为：1.被告吴某某、吴某应否承担还款责任。2.本案借款本金及利息如何认定。3.被告张日勇应否承担保证责任。关于被告吴某某、吴某应否承担还款责任的问题。原、被告签订的《借款合同》、《协议》系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，依法成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”之规定，当事人应当按照约定履行自己的义务。原告晁某按照合同约定履行了本案借款的支付义务，被告吴某、吴某某在《协议》中作为借款人签字捺印，二人依法应当按照合同约定承担还款责任。被告吴某辩称其只是担保人的理由不能成立，本院依法不予采纳。原告诉请被告吴某、吴某某承担还款责任有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于本案借款本金及利息如何认定的问题。如前所述，原、被告签订的《借款合同》合法有效，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。2013年6月8日，原告向被告吴某某汇款两笔共计380万元。2013年7月25日，原告向被告吴某某汇款380万元。原告称另外两笔20万元，共计40万元系现金支付，但并未提供充分证据加以证明，且被告吴某、吴某某不认可收到现金40万元的事实。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，原告依法应承担举证不利的后果。又根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”之规定,2013年6月8日、2013年7月25日原告实际出借的借款本金均为380万元，共计760万元。两笔借款的实际约定利息为月利率5%。被告吴某、吴某某认为已支付款项系归还本金，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，已支付款项应首先认定为利息，超过年利率36%的部分先冲抵未还利息，再冲抵本金。年利率36%，换算成日利率为0.1%。2013年6月8日、2013年7月25日，原告实际出借的借款本金均为380万元，共计760万元。被告吴某某在2013年8月26日至2014年7月15日向原告指定的案外人晁明莉账户汇款16笔共计4600000元。本金和利息计算如下：1.2013年8月26日实际偿还400000元，应偿还利息429400元，尚欠利息29400元，尚欠本金7600000元。2.2013年9月25日实际偿还400000元，抵扣尚欠利息后偿还了370600元，应偿还利息228000元，偿还本金142600元，尚欠本金7457400元。3.2013年10月26日实际偿还400000元，应偿还利息231179.4元，偿还本金168820.6元，尚欠本金7288579.4元。4.2013年11月26日实际偿还400000元，应偿还利息225945.96元,偿还本金174054.04元，尚欠本金7114525.36元。5.2013年12月27日实际偿还400000元，应偿还利息220550.29元，偿还本金179449.71元，尚欠本金6935075.65元。6.2014年1月16日实际偿还200000元，应偿还利息138701.51元，偿还本金61298.49元，尚欠本金6873777.16元。7.2014年1月28日实际偿还200000元，应偿还利息82485.33元，偿还本金117514.67元，尚欠本金6756262.49元。8.2014年2月18日实际偿还200000元，应偿还利息141881.51元，偿还本金58118.49元，尚欠本金6698144元。9.2014年2月27日实际偿还200000元，应偿还利息60283.3元，偿还本金139716.7元，尚欠本金6558427.3元。10.2014年3月14日实际偿还200000元，应偿还利息98376.41元，偿还本金101623.59元，尚欠本金6456803.71元。11.2014年4月1日实际偿还200000元，应偿还利息116222.47元，偿还本金83777.53元，尚欠本金6363026.18元。12.2014年4月15日实际偿还200000元，应偿还利息89082.37元，偿还本金110917.63元，尚欠本金6252108.55元。13.2014年5月7日实际偿还200000元，应偿还利息137546.39元，偿还本金62453.61元，尚欠本金6189654.94元。14.2014年5月12日实际偿还200000元，应偿还利息30948.27元，偿还本金169051.73元，尚欠本金6020603.21元。15.2014年6月27日实际偿还400000元，应偿还利息276947.75元，偿还本金123052.25元，尚欠本金5897550.96元。16.2014年7月15日实际偿还400000元，应偿还利息106155.92元，偿还本金293844.08元，尚欠本金5603706.88元。因此，截至2014年7月16日尚欠借款本金为5603706.88元。2015年1月13日，原、被告经前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并出具《协议》约定借款本金为980万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予以支持。”之规定，自2014年7月16日起至2015年1月12日止，以尚欠借款本金5603706.88元元为基数，利息按年利率24%（换算成日利率为0.07%）计算，前期借款本息之和上限为6313696.54元。对原告诉请超出的部分，本院不予支持。因此，截至2015年1月13日尚欠借款本金为6313696.54元。因《协议》约定按月归还借款本金和利息，具体为从2015年2月13日起归还，2月、3月每月13日前归还利息24万元，之后每月13日前归还54万元，包含利息24万元，其余为本金，故被告吴某、吴某某应从2015年2月13日起开始归还本案借款本金和利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”之规定，对原、被告约定利率超过年利率24%的部分，本院不予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款规定：“按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”根据《协议》约定，借款期间届满之日为2015年11月13日。借款期限届满后应当支付的本息之和为7524663.54元，已超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和为7510087.96元。对超过部分，本院不予支持。因此，被告吴某、吴某某应向原告晁某偿还借款本金6313696.54元及借款利息7510087.96元-6313696.54元＝1196391.42元（自2015年2月13日起至2015年11月13日止），并以6313696.54元基数，自2015年11月14日起，按年利率24%计算支付利息。关于被告张日勇应否承担连带保证责任的问题。如前所述，原、被告于2015年1月13日签订的《协议》合法有效，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。被告张日勇在《协议》中作为担保人签字捺印，《协议》约定担保人为连带责任保证人。根据《中华人民共和国担保法》第十八条：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，被告张日勇应对本案借款本金及利息承担连带保证责任。原告诉请被告张日勇对本案借款本金及利息承担连带保证责任有事实和法律依据，本院依法予以支持。综上所述，原告的诉讼请求和理由部分成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十条条，《中华人民共和国公司法》第一百七十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告吴某、吴某某自本判决生效之日起十五日内向原告晁某偿还借款本金6313696.54元及借款利息1196391.42元；（自2015年2月13日起至2015年11月13日止。）二、由被告吴某、吴某某自本判决生效之日起十五日内向原告晁某偿还借款利息；（以借款本金6313696.54元基数，按年利率24%计算，自2015年11月14日起至本判决确定的履行期限届满之日止。）三、被告张日勇对上述借款本金及利息承担连带保证责任；四、驳回原告晁某的其他诉讼请求。如果未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99416元，由原告晁某承担35000元，由被告吴某、吴某某、张日勇承担64416元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省高级人民法院。审 判 长 谢    晖审 判 员 刘    熹代理审判员 王    爽二〇一六年十月二十日书 记 员 赵奇谨（代）附：一、归还利息抵扣计算1.2013年8月26日实际偿还400000元，应偿还利息3800000元×0.1%×80天（第一笔借款2013年6月8日起算）+3800000元×0.1%×33天（第二笔借款2013年7月25日起算）＝429400元，尚欠利息429400元-400000元＝29400元，尚欠本金3800000元+3800000元＝7600000元。2.2013年9月25日实际偿还400000元，抵扣尚欠利息后偿还了400000元-29400元＝370600元，应偿还利息7600000元×0.1%×30天＝228000元，偿还本金370600元-228000元＝142600元，尚欠本金7600000元-142600元＝7457400元。3.2013年10月26日实际偿还400000元，应偿还利息7457400元×0.1%×31天＝231179.4元，偿还本金400000元-231179.4元＝168820.6元，尚欠本金7457400元-168820.6元＝7288579.4元。4.2013年11月26日实际偿还400000元，应偿还利息7288579.4元×0.1%×31天＝225945.96元,偿还本金400000元-225945.96元＝174054.04元，尚欠本金7288579.4元-174054.04元＝7114525.36元。5.2013年12月27日实际偿还400000元，应偿还利息7114525.36元×0.1%×31天＝220550.29元，偿还本金400000元-220550.29元＝179449.71元，尚欠本金7114525.36元-179449.71元＝6935075.65元。6.2014年1月16日实际偿还200000元，应偿还利息6935075.65元×0.1%×20天＝138701.51元，偿还本金200000元-138701.51元＝61298.49元，尚欠本金6935075.65元-61298.49元＝6873777.16元。7.2014年1月28日实际偿还200000元，应偿还利息6873777.16元×0.1%×12天＝82485.33元，偿还本金200000元-82485.33元＝117514.67元，尚欠本金6873777.16元-117514.67元＝6756262.49元。8.2014年2月18日实际偿还200000元，应偿还利息6756262.49元×0.1%×21天＝141881.51元，偿还本金200000元-141881.51元＝58118.49元，尚欠本金6756262.49元-58118.49元＝6698144元。9.2014年2月27日实际偿还200000元，应偿还利息6698144元×0.1%×9天＝60283.3元，偿还本金200000元-60283.3元＝139716.7元，尚欠本金6698144元-139716.7元＝6558427.3元。10.2014年3月14日实际偿还200000元，应偿还利息6558427.3元×0.1%×15天＝98376.41元，偿还本金200000元-98376.41元＝101623.59元，尚欠本金6558427.3元-101623.59元＝6456803.71元。11.2014年4月1日实际偿还200000元，应偿还利息6456803.71元×0.1%×18天＝116222.47元，偿还本金200000元-116222.47元＝83777.53元，尚欠本金6456803.71元-83777.53元＝6363026.18元。12.2014年4月15日实际偿还200000元，应偿还利息6363026.18元×0.1%×14天＝89082.37元，偿还本金200000元-89082.37元＝110917.63元，尚欠本金6363026.18元-110917.63元＝6252108.55元。13.2014年5月7日实际偿还200000元，应偿还利息6252108.55元×0.1%×22天＝137546.39元，偿还本金200000元-137546.39元＝62453.61元，尚欠本金6252108.55元-62453.61元＝6189654.94元。14.2014年5月12日实际偿还200000元，应偿还利息6189654.94元×0.1%×5天＝30948.27元，偿还本金200000元-30948.27元＝169051.73元，尚欠本金6189654.94元-169051.73元＝6020603.21元。15.2014年6月27日实际偿还400000元，应偿还利息6020603.21元×0.1%×46天＝276947.75元，偿还本金400000元-276947.75元＝123052.25元，尚欠本金6020603.21元-123052.25元＝5897550.96元。16.2014年7月15日实际偿还400000元，应偿还利息5897550.96元×0.1%×18天＝106155.92元，偿还本金400000元-106155.92元＝293844.08元，尚欠本金5897550.96元-293844.08元＝5603706.88元。二、重新出具债权凭证借款本息计算1.截至2014年7月16日尚欠借款本金为5603706.88元。以5603706.88元为基数，自2014年7月16日起至2015年1月12日止，利息按年利率24%计算，前期借款本息之和上限为5603706.88元＋5603706.88元×0.07%×181天＝6313696.54元。2.借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和为6313696.54元+6313696.54元×0.07%×274天＝7524663.54元。（2015年2月13日起至2015年11月13日止。）3.最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和为5603706.88元+5603706.88元×0.07%×486天＝7510087.96元。（2014年7月16日起至2015年11月13日止。）