辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽09民终572号上诉人（原审原告）：丁柏娟，女，1972年7月21日生，汉族，住阜新市海州区。委托诉讼代理人：贺丽红，辽宁乐成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢中奎，男，1971年2月1日生，汉族，住阜新市海州区。被上诉人（原审被告）：郑帅，男，1988年4月23日生，汉族，住阜新市海州区。被上诉人（原审被告）：谢芳，女，1982年9月26日生，汉族，住阜新市海州区。上诉人丁柏娟与被上诉人谢中奎、郑帅、谢芳因侵权责任纠纷一案，不服阜新市海州区人民法院（2021）民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理本案。上诉人丁柏娟及其委托诉讼代理人贺丽红，被上诉人谢中奎到庭参加诉讼。被上诉人郑帅、谢芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁柏娟的上诉请求及理由：一、请求依法撤销海州区人民法院作出的（2021）辽0902民初103号民事判决，改判三被上诉人赔偿上诉人经济损失人民币5000元；二、本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院事实认定错误。原审判决认定三只斗牛犬死亡系因上诉人丁柏娟包装不当与被上诉人谢中奎运输过程中操作不当的行为共同导致的这一事实，属于事实认定错误。本案中，上诉人委托被上诉人郑帅将三只斗牛犬运送至沈阳托运站，约定运费50元，被上诉人郑帅接受委托后，派被上诉人谢中奎进行实际运输。谢中奎到上诉人处取三只斗牛犬时，上诉人已在装有三只斗牛犬的包装盒上方预留了出气口，且上诉人在运输前多次告知被上诉人谢中奎、郑帅运输中的注意事项，但二人并未重视，仍在运输过程中将一个装有小猫的下为塑料板的宠物箱放在了包装斗牛犬的纸箱上，遮挡了三只斗牛犬的呼吸通道，最终导致运输的三只斗牛犬全部窒息死亡。以上事实可以说明，本案的被上诉人谢中奎在运输过程中将其他物品放在运犬的纸箱上导致斗牛犬死亡，斗牛犬的死亡与被上诉人操作不当的行为有直接的因果关系，被上诉人作为承运方应就其行为承担全部责任，上诉人丁柏娟在包装过程已为斗牛犬预留通风口，并在运送前多次叮嘱被上诉人谢中奎、郑帅注意事项，说明上诉人对损害的发生并没有过错，不应承担责任；二、一审判决适用法律不当。上诉人委托被上诉人郑帅将三只斗牛犬运送至沈阳托运站，约定运费50元，被上诉人郑帅接受委托后，派被上诉人谢中奎进行实际运输，上诉人认为其与被上诉人之间形成的是运输合同关系，在运输过程中因被上诉人谢中奎操作不当导致斗牛犬窒息死亡，本案应依据《中华人民共和国合同法》第三百一十一条“承运人应对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任”的规定进行判决，本案二被上诉人作为运输过程中的承运人，应当在约定的期间内将上诉人托运的三只宠物狗安全运送至约定的地点，被上诉人郑帅安排的实际运输司机谢中奎因其操作不当的行为导致斗牛犬全部死亡，责任在本案二被上诉人，故其应对货物的毁损、灭失承担全部赔偿责任。退一步讲，即使一审法院依据《侵权责任法》进行判决，也不应判决上诉人承担相应责任。一审法院审理查明，“上诉人丁柏娟将三只斗牛犬装入航空箱棉套又将棉套装入一纸箱中，纸箱上面留有一出气口，谢中奎在运输中将一个装有小猫的下为塑料、上为铁丝的宠物笼放在纸箱上，后导致斗牛犬死亡”，以上事实可以说明，上诉人在将斗牛犬打包装箱的过程中并没有过错，不应承担任何责任。即使上诉人在本案中存在过错或过失，依据法律规定，“被侵权人有过错的，可以减轻侵权人的责任”，一审法院也不应判决被上诉人谢中奎只承担50%的责任，可以减轻侵权人的责任，并不意味着可以最大程度的减轻侵权人的责任，而应是部分减轻，减轻的比例不应达到或超过50%，一审法院认为上诉人存在过错直接判决被上诉人承担50%的责任是有意在减轻被上诉人的责任，违法了法律的明确规定，故一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条的规定，判决上诉人与被上诉人谢中奎对本案的发生均有过错，判决被上诉人谢中奎按照50%的比例承担赔偿责任系适用法律不当；三、被上诉人应赔偿上诉人经济损失5000元。依据《中华人民共和国合同法》第三百一十二条规定，“货物毁损、灭失的赔偿额，当事人有约定的，按照其约定，没有约定或者约定不明确，依据本法第六十一条的规定仍不能确定的，按照交付或者应当交付时货物到达地的市场价格计算”。因上诉人已将涉案的三只斗牛犬出售给上海的买家，售价为5000元，一审审理时，上诉人向法庭提供了上海买方已向上诉人支付三只斗牛犬的价款5000元的转账记录及聊天记录，可以证明在斗牛犬运出时的市场价格为5000元，因被上诉人运输中的不当行为，导致三只斗牛犬在运输过程中窒息死亡，最终无法交付至买方，致使上诉人与买方之间的买卖目的无法实现，给上诉人造成了5000元的经济损失，对于损失数额上诉人已经向一审法庭提供了充分的证据，但一审法院拒不采纳，最终依据淘宝网同类商品的价格酌定损失数额为1500元显然无事实及法律依据。谢中奎辩称：上诉人装的纸壳小箱子，是封闭型的，没有通气孔，导致缺氧。正常应该是航空箱，她装的还有丝绵套。运输时候上面是铁笼子，中间有空隙，挨不到运狗的箱子。我同意一审判决，谢芳是我侄女，她的意见和我一致，她出差在外，我能完全代表她。被上诉人郑帅未答辩。丁柏娟向一审法院起诉称：依法判决赔偿损失合计5000元；承担本案诉讼费用。事实与理由：2020年12月，丁柏娟欲将三只两个月大的法国斗牛犬出售给上海的买家，委托被郑帅将三只法国斗牛犬运往沈阳托运站，运送费50元，郑帅将三只法国斗牛犬安全运送到沈阳托运站并拍摄物品完好的视频后支付运费。2020年12月21日，谢中奎前往丁柏娟处取走小狗。我将三只法国斗牛犬放入纸箱，并在纸箱上方留好出气口，因郑帅之前为我运送过两次犬类，对于注意事项向郑帅多次强调过。本次运送，谢中奎取狗时也跟我说有事跟郑帅联系就好。谢中奎在运送过程中将其它货物堆在原告的纸箱上面，堵住了三只小狗的呼吸通道，导致三只小狗到沈阳时全部窒息死亡。郑帅将运送任务交给谢中奎，谢中奎没有按约定将运送任务完成，并因其错误行为导致我经济损失5000元，应赔偿我的经济损失5000元；谢芳作为谢中奎驾驶车辆的车主，应对我的经济损失承担连带赔偿责任。谢中奎辩称：我不同意赔偿，丁柏娟所说的装在纸箱有透气孔不对，一个小纸壳箱放三只狗必定缺氧，运送时纸壳箱上面放的是笼子，不可能导致窒息。他的箱子怎么拿来我就怎么运的，我没开箱，不应该我赔。郑帅辩称：认为和我没有关系，当时是让我帮助联系车，我联系以后，我把丁柏娟电话给了谢中奎，之后是他们两个联系的。谢芳未答辩。原审法院认定：2020年12月，丁柏娟欲将三只斗牛犬幼犬由阜新送往沈阳托运站委托郑帅联系车辆，郑帅联系到谢中奎进行运输。2020年12月21日，谢中奎到丁柏娟处取三只斗牛犬幼犬，丁柏娟将三只斗牛犬幼犬装入航空箱棉套又将棉套装入一纸箱中，纸箱上面留一出气口。谢中奎在运输中将一个装有小猫的下为塑料、上为铁丝的宠物笼放在纸箱上面，到达沈阳托运站后，发现三只斗牛犬幼犬已经窒息死亡。原审法院认为：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，三只斗牛犬幼犬的死亡系丁柏娟包装不当与谢中奎运输中将其它物品放在运犬纸箱的行为共同导致的，双方均有过错，谢中奎按照50%的比例承担赔偿责任。郑帅、谢芳对三只斗牛犬幼犬的死亡无责任，故不应承担赔偿责任。关于损失数额，因丁柏娟未能提出确凿的证据加以证实，根据淘宝网同类商品的价格酌定为1500元。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款判决：一、谢中奎在本判决发生法律效力后10日内赔偿丁柏娟经济损失750元；二、驳回丁柏娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由丁柏娟负担12.50元，由谢中奎负担12.50元。本院审理查明：原审认定事实属实。本院认为：上诉人丁柏娟主张按5000元赔偿其经济损失，并认为原审确定其承担50%的过错责任过高，因从上诉人丁柏娟提供的证据看，三只斗牛犬出售价格为5000元是真实的，由于委托谢中奎运送的三只斗牛犬死亡，其又给买家发了同样三只斗牛犬，故原审依据淘宝同类商品酌定赔偿数额不妥，应按实际交易价格确定赔偿数额；另从双方提供的视频可以看出，谢中奎在运输过程中确有将一只装有猫的笼子放在装有三只斗牛犬的纸箱上方，即使如谢中奎所述两个箱子之间有缝隙，也会相对阻塞纸箱内斗牛犬的呼吸通道，同时上诉人丁柏娟用于装载三只斗牛犬的纸箱刚好装下三只一顺摆下的斗牛犬，空间相对狭小，虽纸箱上方留有通气口，但是上诉人为了给幼犬保暖，又在纸箱内加了一层棉套，所以原审确定上诉人丁柏娟与丁柏娟各承担50%责任并无不妥，故被上诉人谢中奎应赔偿丁柏娟三只斗牛犬的实际交易价格5000元的50%即2500元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（三）项之规定，判决如下：一、维持阜新市海州区人民法院（2021）民初103号民事判决第二项；二、变更阜新市海州区人民法院（2021）民初103号民事判决第一项为：谢中奎在本判决发生法律效力后10日内赔偿丁柏娟经济损失2500元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，减半收取25元，由丁柏娟负担12.50元，由谢中奎负担12.50元；二审案件受理费50元，上诉人丁柏娟负担25元，被上诉人谢中奎负担。审判长  杨晓光审判员  朱有明审判员  苑明珠二〇二一年五月八日法官助理张楠书记员韩天浩