安徽省萧县人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖1322刑初229号公诉机关安徽省萧县人民检察院。被告人李某1，男，1999年1月2日出生于河南省周口市川汇区，汉族，系河南省周口市第三高级中学在校学生，捕前在河南省商水县第一高中高三年级借读，住河南省周口市川汇区。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2015年12月1日被安徽省萧县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，同年I2月22日经萧县人民检察院批准逮捕，次日由萧县公安局执行逮捕，现羁押于宿州市看守所。法定代理人李某2，男，1975年8月8日出生河南省周口市川汇区，汉族，小学文化，住址同上，系李某1之父。法定代理人梁某，女，1975年10月1日出生河南省周口市川汇区，汉族，初中文化，住址同上，系李某1之母。辩护人王鑫宇，安徽烁光律师事务所律师。辩护人理琛，河南沐天律师事务所律师。萧县人民检察院以萧检刑诉[2016]227号起诉书指控被告人李某1犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月16日、10月11日不公开开庭（因被告人李某1在审判时不满十八周岁）审理了本案。萧县人民检察院指派检察员李某3出庭支持公诉，被告人李某1及其法定代理人李某2、梁某，辩护人王鑫宇、理琛，侦查人员陈路、鉴定人林飞到庭参加诉讼。在审理期间，公诉机关申请补充侦查一次。本案现已审理终结。萧县人民检察院指控：2015年10月至11月期间，被告人李某1通过其创建的“名网卡盟”网站向黄某出售了十六个内含淫秽视频的百度云盘账号，黄某将其中一个百度云盘账号出售给李某5，李某5又将该账号出售、传播给他人。经鉴定，该百度云盘账号内含有593个淫秽视频。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人李某1的供述，证人李某5、黄某、李某4、单某等人的证言，书证发破案及到案经过、户籍信息、扣押决定书及扣押清单、宿州市公安局的远程勘验工作记录，宿州市公安局关于淫秽物品审查鉴定书等证据，公诉机关认为被告人李某1以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为构成贩卖淫秽物品牟利罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第十七条第一、三款之规定，予以惩处。被告人李某1对指控的基本犯罪事实及罪名不持异议。其法定代理人表示作为监护人管教不力，孩子尚未成年，请求对李某1减轻处罚。辩护人认为第二次鉴定意见不具有真实性及合法性，不能作为定案依据，建议对李某1在三年以下有期徒刑内处刑；李某1犯罪时不满十八周岁，请求减轻处罚并适应缓刑。同时申请了鉴定人出庭接受质证。经审理查明：2015年年初，被告人李某1创建“名网卡盟”网站，并链接“创天卡盟”等网站，出售内含淫秽视频的百度云盘账号。2015年10月至11月期间，被告人李某1以6.08元之价向黄某（另案处理）出售了十六个内含淫秽视频的百度云盘账号。黄某通过QQ将其中一个百度云盘账号、密码出售给萧县杜楼镇居民李某5（另案处理）。李某5通过“陌陌”和“微信”将该百度云盘账号和密码以15元之价出售给萧县石林乡村民李某4，同时还将该百度云盘账号传播给同事单某，致使大量淫秽视频得以传播。经鉴定，该百度云盘中593个视频文件内容属淫秽物品。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认:一、书证（一）户籍证明，证明被告人李某1出生于1999年1月2日，案发时不满十七周岁，系未成年人犯罪。（二）学籍证明及情况说明，证明被告人李某1系河南省周口市第三高级中学在校学生，捕前在河南省商水县第一高中高三年级借读。（三）发破及到案经过，证明2015年10月19日，萧县公安局民警在工作中发现萧县石林乡村民李某4手机内有数段淫秽视频，经查，视频系其通过网络从李某5处以购买百度云盘帐号和密码的方式获得，李某5归案后供认该云盘系其通过网络从黄某处购买，黄某归案后供认该云盘系从“名网卡盟”网站购买。经侦查，该网站实际管理人为被告人李某1。李某1归案后供认了设立该网站并出售含有淫秽视频内容的云盘账号的行为。2015年12月1日萧县公安局民警在河南省周口市商水县第一高中将被告人李某1抓获归案。（四）证人李某5手机中的微信聊天记录、聊天截图，证明李某5通过“陌陌”软件向“陌陌”号1747382（系李某4账户）出售百度云盘账号yongfanwk46及密码,并以微信红包转账交易的事实。（五）扣押决定书、扣押清单，证明萧县公安局扣押被告人李某1持有的白色红米NOTE2手机一部。（六）萧县公安局出具的证明，证明2015年10月20日，萧县公安局治安大队办案民警购买空硬盘，并将涉案的百度云盘帐号yongfawk46及密码交给萧县公安局网安大队。萧县公安局网安大队民警为防止他人更改该账户内容，首先予以更改密码，后由网安大队两名民警在办公电脑上登录，两次下载并存放于购置的空硬盘内，由萧县公安局治安大队两名民警两次全程密封送宿州市公安局鉴定。两次下载内容不重复。二、勘验检查笔录（一）宿州市公安局宿公（远）勘[2016]005号《远程勘验工作记录》，证明宿州市公安局电子数据检验鉴定中心远程提取固定用户名为“qq34×××69”（黄某）和“liqimeng”（李某1）在“名网卡盟”上的云盘销售记录，予以截图并刻录至证据光盘“SZYK2016-005-01”，被告人李某1与黄某自2015年10月14日至2015年11月I4日存在十六笔交易记录，交易金额为6.08元。（二）宿州市公安局宿公电勘字[2016]013号《宿州市公安局电子数据检验报告》，宿州市公安局电子数据检验鉴定中心对查扣的被告人李某1的手机进行勘验检查，提取短信息、通话记录，包括QQ57×××80“A名网卡盟”等八个QQ帐号的信息合计65946条，并刻入证据光盘“SZ-EDIC/WT-2016-013/GP-01”，通过李某1使用的QQ57×××80“A名网卡盟”网上聊天内容，证明被告人李某1明知其网站所出售的百度云盘内含“男人必备”等淫秽内容。三、鉴定意见（一）宿州市公安局公治安鉴字[2015]07号《宿州市公安局淫秽物品审查鉴定书》、萧县公安局出具的证明，通过对萧县公安局送检的下载于涉案百度云盘帐号yongfawk46内视频资料的硬盘内容审验，该移动硬盘内675个视频，其中367个属淫秽物品，75个属色情物品。（二）宿州市公安局公治安鉴字[2016]07号《宿州市公安局淫秽物品审查鉴定书》、萧县公安局的证明，通过对萧县公安局第二次送检的下载于涉案百度云盘帐号yongfawk46内视频资料的硬盘内容审验，该移动硬盘内272个视频文件，其中226个视频文件内容属淫秽物品，15个视频文件属色情物品。四、证人证言（一）李某2证明，“名网卡盟”是他儿子李某1注册和管理使用的，因为其不满十八岁，才以他的身份信息登记备案。（二）赵旺证明,他于2014年购买了“创天卡盟”网站，该网站是空店铺，由供应商在他店铺里销售物品。约在2015年9月，供货商在他的网站上出售淫秽云盘帐号和密码，他可获得百分之十的利润。其中有一个QQ号为84×××67的供应商（即陶利国），在他网站上出售含淫秽视频内容的云盘账户时会加上标题“乐哥”、“挑战全网”。他有五十多个分站，还有对接的网站，对接网站从他网站购买云盘帐号和密码时，他也获得百分之十的利润。他与“名网卡盟”的QQ号为57×××80,昵称为“A名网卡盟”有过往来，资料显示其是河南省周口人，16岁。（三）陶利国证明，2014年11月，他在“创天卡盟”网站以120元开设了分站名“乐哥卡盟”。约2015年9月，他在“创天卡盟”内购买了一个帐号，登录后看到里面是淫秽视频和图片，他也想出售这样的帐号，在“创天卡盟”的QQ群里找到卖方，购买了一百元的帐号共三千个，挂在“创天卡盟”网站上出售，标题是“乐哥”、“挑战全网”等。他的QQ号84×××67，昵称“乐哥”。（四）黄某证明，他在一个QQ号为57×××80（李某1所用），昵称为“A名网卡盟”的好友空间里看到注册卡盟送v7，于2015年10月起，他用QQ号34×××69在“名网卡盟”上注册，以6.08元购买了有淫秽视频的百度云盘账号十六个，内容多是淫秽视频，基本上每个盘里有2000多G,然后通过QQ出售，期间有一个QQ号码是26×××12(即李某5)说要先试看，准备做代理，他给了那人一个百度云盘账号yongfanwk46和密码。（五）李某5证明，他的百度云盘账号yongfanwk46和密码是网上一个QQ网友34×××69（即黄某）准备卖给他，让他做下线代理，说其百度云盘里有2000G的AV（指淫秽视频、录像等色情信息），他要了一个云盘帐号先试看，看到里面都是淫秽色情的电影、视频等，有几千至上万部视频，数量非常大。他通过自己的“陌陌”号28475157以15元之价把该百度云盘帐号出售给“陌陌”号1747382（即李某4），对方通过微信×××红包转账付款。他还向其他QQ群发过出售AV的信息，另外，还将该云盘帐号和密码告诉过同事单某。（六）李某4证明，他手机里的黄色视频、图片是从购买的百度云盘账号里下载的。他的“陌陌”号是1747382，微信号×××玩“陌陌”时加了一个“陌陌”号28475157（即李某5），聊天中这人告诉他其出售色情视频，只要15元就可以购买一个百度云盘账号，就可以随便观看，于是他通过微信红包转帐的方式转给对方15元钱，购买了一个百度云盘帐号yongfawk46。（七）许彬证明，他是四季香饭店的老板，李某5是他饭店厨师。案发前，他不知道李某5在饭店用手机上无线网观看淫秽视频，案发后才知道李某5把淫秽云盘帐号和密码告诉过饭店另一厨师单某，单某登录观看了视频，没有传播。（八）单某证明，他和李某5都是四季香饭店的厨师。2015年10月份，李某5告诉他一个百度云盘帐号和密码，里面都是色情电影，他在饭店里通过无线下载了几十部到手机内观看，看后即删除。这个百度云盘帐户里有几百部电影，都是色情、淫秽内容。五、被告人李某1供述，2015年2月份，他通过“卡乐购”网站为自己搭建并开通了属于自己的网站，网站名为“名网卡盟”，后借用父亲李某2的身份信息备案。他在网站上出售百度云盘账号和密码，百度云盘里有色情淫秽视频等内容。“名网卡盟”与“创天卡盟”和“鲜花卡盟”两个卡盟对接。在他的网站上注册的用户要买物品，会自动转接到这两个网站上，以他的账号购买，用户充值的钱都直接到他的支付宝里。他按10%至20%提成，其余部分由链接的两个网站收取。他用QQ号57×××80建立了“名网卡盟交流群”用于交流，共出售了几十个含有色情淫秽视频内容的百度云盘，价格六七角到两元多不等，买云盘的有十几人，一共赚了几十元钱。他网站上淫秽云盘的供货商中有一个QQ号84×××67，昵称“乐哥”（即陶利国）。对从“名网卡盟”网站出售的百度云盘账户中下载的疑似淫秽视频的两次鉴定结果没有异议。在审理中了解到，被告人李某1的父母平时忙于生计，疏于对未成年子女的管教；李某1沉迷网络，缺少正确的引导；加之法律意识淡薄，导致本案的发生。本院认为：被告人李某1以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为触犯刑律，构成贩卖淫秽物品牟利罪，且属情节特别严重。公诉机关指控被告人李某1犯贩卖淫秽物品牟利罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。关于辩护人认为宿州市公安局公治安鉴字（2016）07号淫秽物品审查鉴定书不具有真实性及合法性，不应作为定案依据的辩护意见，经查，该鉴定所依据的是萧县公安局送检的移动硬盘，该硬盘系萧县公安局治安大队办案民警购买的空硬盘，后与涉案云盘账户一并交由网安民警上网下载储存，后密封送检，其送检内容真实，鉴定程序合法有效，故辩护人的上述辩护意见不予采信。关于辩护人建议在三年以下有期徒刑内量刑的意见，经查，被告人李某1贩卖了多个百度云盘账号，仅其中一个云盘账户内即含有淫秽视频数量达593个，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作复制出版、贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律规定若干问题的解释》中“情节特别严重的”的情形，因此，上述辩护意见不予采纳。被告人李某1系在校学生，犯罪时年龄不满十八周岁；归案后，能如实供述基本犯罪事实，构成坦白；当庭认罪，故其法定代理人及其辩护人请求减轻处罚的意见，予以采纳，但其辩护人请求适用缓刑的意见，不符合法律规定，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律规定若干问题的解释》第一条第一项、第二条之规定，判决如下：一、被告人李某1犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月1日起至2020年11月30日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）二、被告人李某1违法所得予以追缴；扣押的作案工具白色红米NOTE2手机一部予以没收，上缴国库（扣押于萧县公安局）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 纵 梅人民陪审员 张 文人民陪审员 王爱民二〇一六年十月二十日书 记 员 牛文艳附有关法律规定：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。……已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律规定若干问题的解释》第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；……第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。