山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终1877号上诉人（原审被告）：圣铠安保集团有限公司，住所地烟台市芝罘区机场路316号。法定代表人：魏丽霞，经理。委托诉讼代理人：姜华，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：胡慧慧，女，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：孙士海，男，1958年12月28日出生，汉族，住烟台市牟平区。上诉人圣铠安保集团有限公司(以下简称圣铠公司)因与被上诉人孙士海劳动争议一案，不服烟台市芝罘区人民法院(2020)鲁0602民初5335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。圣铠公司上诉请求：改判一审判决第一、三项。事实与理由：一、孙士海2018年1月份的工资应为2012元，并非2951元。二、圣铠公司在工商注册时间为2012年11月，但保安公司实际经营需要有许可证，无许可证即使有营业执照也不允许经营，故圣铠公司自2012年11月份只是拿到了营业执照并无资格经营，无法经营，所以公司没有员工。2014年12月底圣铠公司领到保安服务许可证，因刚拿出许可证的公司在市场上属于新公司，大部分的企业是不与新公司合作的，仍无业务无员工，公司于2015年10月1日签下北方制药第一笔业务，故最早与圣铠公司签订合同的时间应是2015年10月1日，在此之前除法人外无任何员工，故孙士海提出入职时间为2012年无事实和法律依据。圣铠公司有与孙士海签订的劳动合同以及用圣铠账户为其发放工资证明为证，证明圣铠公司与孙士海签订劳动合同的时间为2016年1月1日，因此应认定圣铠公司与孙士海的劳动关系开始时间为2016年1月1日。孙士海答辩称，2018年1月份工资圣铠公司未支付，有录音为证。一审判决根据每月平均工资计算的数额正确，劳动关系的起始时间是2012年11月2日，圣铠公司提供的2016年1月1日劳动合同是变造的，实际上是2012年10月19日入职。孙士海向一审法院起诉请求:判令圣铠公司支付：1.解除劳动合同经济补偿金19500元（3000元/月×6.5个月）；2.2018年1月份工资3000元；3.2018年1月22日至2018年1月30日住院8天伙食补助400元（每天50元），护理费600元（每天200元）。一审法院认定事实：圣铠公司成立于2012年11月2日，原名称为山东圣铠保安集团有限公司。孙士海原系圣铠公司职工，双方签订了书面劳动合同。圣铠公司未为孙士海缴纳社会保险。2018年7月，孙士海申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，要求确认孙士海与圣铠公司自2012年10月19日至2018年1月期间存在劳动关系，圣铠公司支付孙士海2014年1月21日至2014年1月24日工资400元、2014年1月9日至2014年1月25日生活费700元、2016年10月至2017年12月宿舍卫生费500元、2014年1月至2018年1月加班费80000元、押金2700元、2018年1月22日至2018年1月30日住院期间医疗费20000元。2019年2月13日，该委作出烟芝劳人仲案字（2018）第931号裁决书，裁决孙士海与圣铠公司自2016年1月1日至2018年1月期间存在劳动关系、圣铠公司支付孙士海2018年1月22日至2018年1月30日住院期间医疗费4782.15元，驳回孙士海的其他仲裁请求。孙士海不服，诉至一审法院,请求确认孙士海与圣铠公司自2012年10月19日至2018年1月期间存在劳动关系，圣铠公司支付孙士海2018年1月份工资3000元、2014年1月至2018年1月双休日、法定节假日、延长工作时间加班费共计226200元、2018年1月22日至2018年1月30日住院8天的伙食补助费400元、误工费1156.63元、护理费600元、孙士海解除劳动合同经济补偿金9600元，案号为（2019）鲁0602民初3705号。孙士海与圣铠公司对该判决书查明的下列事实无异议：孙士海为证明其主张，向一审法院提供以下证据：1.孙士海2012年9月至2015年12月、2016年10月至2018年2月期间中国农业银行银行卡交易明细清单、2015年12月至2018年8月期间中信银行交易明细清单各一份，显示2012年11月30日至2014年8月22日期间孙士海账户几乎每月均收到2000多元，款项的交易摘要显示为胡伟，2014年9月至2014年12月期间收到三笔款项的交易摘要显示为北方制药，世纪中保（北京）保安服务有限公司向孙士海支付北方制药2015年10-12月餐费、2015年9-11月工资、2016年10月-2017年4月伙食费、卫生费以及2016年9、10月份工资，圣铠公司于2017年2月预支给孙士海工资2000元并支付卫生费、垫付医疗费打车费等费用、支付孙士海2017年5-8月伙食费、卫生费；中信银行交易明细显示圣铠公司在2016年1月至2018年1月期间向孙士海支付工资。孙士海称其系下发工资。2.世纪中保烟台分公司、圣铠公司企业信息各一份，显示世纪中保烟台分公司成立于2013年11月13日，法定代表人为蔡利胜，两公司的联系电话均为152××××8929，孙士海称两公司企业信息上留的均是圣铠公司总经理胡伟的手机号码，以此证明世纪中保烟台分公司和圣铠公司是一家公司。圣铠公司称认可孙士海系下发工资，不知道世纪中保烟台分公司为何向孙士海发放了2016年10月的工资，其公司与世纪中保烟台分公司没有关系，其公司和孙士海自2016年1月开始签订劳动合同并发放工资，因为当时急需用人，故提前支付了孙士海一部分款项，其公司自2月份开始向孙士海支付上个月的工资。152××××8929的手机号码系圣铠公司法定代表人之夫胡伟的，现担任其公司市场部经理。经其向胡伟了解，胡伟曾应聘过包括世纪中保烟台分公司市场部经理在内的多家保安公司，其本人也试图联系对方更改留存的联系方式；2012年胡伟在一家公司做过保安队长，当时还兼职做一些类似中介的工作，胡伟向企业介绍人员成功入职后向企业收取费用，根据岗位、工种、年龄、性别等不同每人每月收取300-1000元不等的费用，胡伟收到费用后再根据情况按照所获得的费用给付其他介绍人员每人20-800元不等的费用，孙士海收到的费用就是孙士海介绍人员成功后胡伟根据人数多少给付的介绍费。3.圣铠公司企业变更情况一份，载明2018年11月27日，圣铠公司法定代表人由胡伟变更为魏丽霞。圣铠公司对此无异议。4.2018年1月考勤表一份，孙士海以此证明圣铠公司将其安排至北方制药公司做保安班长并做饭，其在圣铠公司工作到2018年1月21日。圣铠公司对该证据真实性有异议，称该证据系孙士海自己制作。孙士海在其单位工作到2018年1月20日。圣铠公司向一审法院提供以下证据：1.2016年1月1日孙士海与圣铠公司签订的劳动合同一份，显示劳动合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日，工作岗位为厨师岗位，落款处有孙士海签名，并加盖圣铠公司印章。圣铠公司以此证明孙士海于2016年1月1日到其公司工作，工作内容是厨师。孙士海认可落款处签字系其本人所签，但称圣铠公司将劳动合同第一页给调换了，换成了2016年的起始时间，但孙士海对此未有证据证明。2.孙士海于2019年2月28日出具的证明及收款收据各一份，《证明》载明：我于2019年2月27日收到烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会作出的烟芝劳人仲案字（2018）第931号裁决书，我对裁决书无异议，本人自收到裁决书后十五日内不向劳动合同履行地或用人单位所在地的基层人民法院起诉。我向圣铠安保集团有限公司要求其按照本裁决书履行给付4782.15元医疗费义务。圣铠安保集团有限公司（原名山东圣铠保安集团有限公司）在我的要求下将4782.15元现金给付我了，收款收据为证（本人书写的）。如若本人在收到款后又向劳动合同履行地或者用人单位所在地的基层人民法院起诉，自愿双倍退还该单位给付的款项即自愿退还9564.3元。落款处有孙士海签名，落款日期为2019年2月28日。《收款收据》载明：今收到圣铠安保集团有限公司（原名山东圣铠保安集团有限公司）给付的烟芝劳人仲案字（2018）第931号裁决书中第二项4782.15元。落款处有孙士海签名，落款日期为2019年2月28日。圣铠公司以此证明其公司已经履行了仲裁义务，裁决书已经生效，故应当驳回孙士海的诉讼请求。孙士海对该证据真实性无异议，但称是圣铠公司写的让其抄的，因其着急要医疗费，故其书写并收到了款项。圣铠公司称，是孙士海逼迫其公司付款的，孙士海到其公司赖着不走，单位称生效之后才能支付款项，孙士海不同意，单位凭着多一事不如少一事的原则就把钱给了孙士海。3.2016年1月至2018年1月考勤表复印件一份，其上显示的单位名称为“北方制药”，圣铠公司以此证明孙士海自2016年1月与其建立劳动关系，孙士海有加班，但加班费已经计算至工资里了。孙士海对该证据真实性有异议，称因其是班长，故考勤表由其制作并交给单位。孙士海主张，其自2012年10月19日到圣铠公司工作，2014年其开始担任保安班长，每月工资3000元，每天早晨4点半工作至晚上9点半，每天加班4小时，每月休班两天，故其主张2016年1月1日至2018年1月21日期间双休日加班工资28800元、法定节假日加班工资3600元、2014年1月24日至2018年1月21日期间延长工作时间加班工资193800元，合计226200元。2018年1月20日，圣铠公司非法与其解除了劳动合同。圣铠公司称，孙士海有加班的情况，孙士海在其单位加班不固定，需看周六、周日是否正常上班，孙士海的加班费已经付清。圣铠公司在一审法院限期内未提交2012年11月至2015年12月期间的原始记账凭证。一审法院于2019年12月20日作出（2019）鲁0602民初3705号民事判决，认为（一）圣铠公司认可胡伟自2012年11月至2014年8月期间按月向孙士海支付多笔款项，圣铠公司主张该费用系中介费，但未提供相应的证据，因当时胡伟系圣铠公司法定代表人，认定系圣铠公司向孙士海支付的工资。孙士海与圣铠公司签订期限自2016年1月1日起至2018年12月31日止的劳动合同，圣铠公司向孙士海支付2015年12月至2017年12月期间的工资，可认定孙士海系向圣铠公司提供劳动，圣铠公司按月向孙士海发放工资，孙士海与圣铠公司均符合法律、法规规定的用人单位与劳动者的主体资格，符合劳动关系的基本特征。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条之规定，认定孙士海与圣铠公司双方之间存在劳动关系。圣铠公司主张孙士海自2016年1月1日到其处工作，劳动关系存续至2018年1月20日，但其在一审法院限期内未能提供2012年11月至2015年12月期间的财务记账凭证，圣铠公司作为用人单位应承担举证不能责任，因圣铠公司成立于2012年11月2日，故一审法院认定孙士海与圣铠公司双方自2012年11月2日至2018年1月20日期间存在劳动关系。（二）孙士海于2019年2月28日向圣铠公司出具了《证明》及《收款收据》，载明其对裁决书无异议，其收到裁决后不向人民法院提起诉讼，并要求圣铠公司按照裁决书给付医疗费，且其已收到圣铠公司给付的烟芝劳人仲案字（2018）第931号裁决书中裁决的医疗费4782.15元，故在孙士海认可仲裁裁决的金额的情况下，孙士海再向圣铠公司主张2014年1月至2018年1月双休日、法定节假日、延长工作时间加班工资共计226200元，一审法院不予支持。（三）孙士海关于向圣铠公司主张2018年1月份工资3000元、2018年1月22日至2018年1月30日住院8天的伙食补助费400元、误工费1156.63元、护理费600元、解除劳动合同经济补偿金9600元的诉讼请求，未经仲裁审理，一审法院对此不予审理。（四）孙士海关于要求圣铠公司支付2014年1月21日至2014年1月24日工资400元、2014年1月9日至2014年1月25日生活费700元、2016年10月至2017年12月宿舍卫生费500元、返还押金2700元以及2018年1月22日至2018年1月30日住院期间医疗费的请求，仲裁裁决后孙士海未起诉，视为其认可仲裁结果。综上，判决确认孙士海与圣铠公司自2012年11月2日至2018年1月20日期间存在劳动关系，圣铠公司支付孙士海2018年1月22日至2018年1月30日住院期间医疗费4782.15元（已履行），驳回孙士海的其他诉讼请求及仲裁请求。孙士海不服，提出上诉，该判决现尚未发生法律效力。2019年12月，孙士海申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决圣铠公司支付孙士海解除劳动合同经济补偿金22500元、2018年1月工资3000元、2018年1月22日至2018年1月30日期间住院伙食补助400元、误工费1156元、护理费600元。该委作出烟芝劳人仲案字（2019）第2308号决定书，决定对孙士海的仲裁请求不予受理。孙士海不服，诉至一审法院。一审庭审中，关于（2019）鲁0602民初3705号民事判决中一审法院认为部分，孙士海无异议；圣铠公司对认定劳动关系的起止时间不服，对其他无异议。本案审理中，主孙士海张其2012年10月19日到圣铠公司工作。2018年1月21日下午2点10分左右，其被同事打伤住院。孙士海主张系圣铠公司认为其岁数大了找了个新人代替，2018年1月30日圣铠公司违法解除劳动合同，对此未提交证据。圣铠公司对孙士海所述入职时间无异议，称：据了解1月20日孙士海与另一名职工高锡安吵架，当时没有报警，第二天孙士海无故未上班。1月22日孙士海住院未通知圣铠公司，后来其向圣铠公司索要医药费才知道该事实。孙士海自称系打架斗殴，公司不允许吵架和旷工，孙士海违反公司的规章制度，属于自动离职，无任何补偿。圣铠公司未提供证据证明其通知孙士海解除劳动合同。孙士海对其主张提交下列证据：1.2018年1月份考勤申报表复印件一份，显示孙士海2018年1月份1日至21日共出勤20天，其中12日休班，22日至31日孙士海住院；2、中信银行工资流水，显示圣铠公司2017年发放工资数额为：2909、3009、2909、2909、2589、2709、2709、2819、3269、2699、2959、2982，孙士海2017年月平均工资为2872.58元。圣铠公司对考勤申报表复印件真实性不认可；对工资流水真实性无异议，主张孙士海工资系1910元加补贴（包含社保补贴、加班补贴、其他通讯费补贴、工龄），孙士海2018年1月实际出勤14天，加班4天，实发工资应为2012元并同意支付。对此圣铠公司提供其公司考勤表及2018年1月份孙士海的工资表。考勤表显示孙士海2018年1月份1日至21日出勤20天，12日休班一天，22日至31日住院；2018年1月份工资表显示应出勤天数22天，实际出勤天数18天，加班4天，应发金额2060元，工龄工资20元，罚款48元，扣除保险及基金20元，实发金额2012元。孙士海对圣铠公司提供的上述证据均不认可。3.住院记录一份，证明孙士海住院期间是1月22日至30日。4.2018年11月19日孙士海与圣铠公司李梓晗的通话录音光盘两张及书面整理材料。圣铠公司对该两份证据真实性均无异议，但主张住院伙食补助费和护理费已经支付给孙士海。圣铠公司未提交已支付孙士海住院伙食补助费和护理费的证据。另，圣铠公司提交孙士海与圣铠公司签订的劳动合同书一份，孙士海主张该合同系假合同，系孙士海2012年签订的劳动合同最后一页被圣铠公司拆下来与该份合同重新装订。对此圣铠公司提交孙士海手写的离职申请一份，证明孙士海原来在北京市大兴区保全物业管理培训学校工作，2015年10月30日离职后到圣铠公司单位工作。孙士海认可是其真实签名。一审法院认为，（一）孙士海与圣铠公司提交的2018年1月份考勤表一致，显示孙士海2018年1月份1日至21日出勤20天，12日休班一天，22日至31日住院，按照圣铠公司主张的工资基数1910元计算，该月存在法定节假日和双休日上班情形，圣铠公司应支付孙士海2018年1月工资2951元，对孙士海过高要求不予支持。（二）孙士海于2019年2月28日向圣铠公司出具了证明及收款收据，并承诺对裁决书无异议，其收到裁决后不向人民法院提起诉讼，并要求圣铠公司按照裁决书给付医疗费，且其已收到圣铠公司给付的烟芝劳人仲案字（2018）第931号裁决书中裁决的医疗费4782.15元。该证明仅系孙士海对烟芝劳人仲案字（2018）第931号裁决书结果的认可，在该案中孙士海并未主张住院伙食费和护理费。故圣铠公司以此抗辩不支付孙士海住院伙食费和护理费，一审法院不予支持。孙士海与圣铠公司双方对孙士海于2018年1月22日至2018年1月30日住院的事实无异议，圣铠公司未提交证据证明其已支付孙士海住院伙食补助费和护理费，孙士海主张圣铠公司支付其住院伙食补助费400元，予以支持。孙士海诉请圣铠公司支付其护理费600元，但未举证，不予支持。（三）圣铠公司对孙士海主张2012年10月19日入职无异议，圣铠公司于2012年11月2日工商注册登记成立，故双方劳动关系应自2012年11月2日起算。关于孙士海的离职经过，圣铠公司主张孙士海2018年1月21日未上班视为自动离职，但其并未通知孙士海解除劳动合同，故对其主张不予支持。孙士海主张2018年1月30日双方解除劳动合同，予以确认。孙士海在职期间，圣铠公司并未为其缴纳社保，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，孙士海要求圣铠公司支付其解除劳动合同经济补偿金15799.19元（2872.58元×5.5），一审法院予以支持。对孙士海过高要求不予支持。综上所述，一审法院判决：一、限圣铠安保集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙士海2018年1月份工资2951元。二、限圣铠安保集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙士海住院伙食补助费400元。三、限圣铠安保集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙士海解除劳动合同经济补偿金15799.19元。四、驳回孙士海的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由圣铠安保集团有限公司负担。二审中，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对二审争议的事实，本院认定如下：圣铠公司提交如下证据：证据一，孙士海2012年9月19日入职登记表，证明孙士海不是在圣铠公司入职。证据二，2012年10月份自行在原籍缴纳社保的申请。证据三，2012年10月2日保证书。证据四，考勤表复印件。以上证据共同证明孙士海2016年1月以前不是在圣铠公司工作，是在保全世纪（北京）保安服务公司工作。证据五，圣铠公司与烟台东诚北方制药有限公司在2016年1月1日签订的保安服务合同，证明圣铠公司2016年以前没有为其他员工提供这个岗位的依据，该份合同是圣铠公司最早签订的保安服务合同。证据六，保安服务许可证复印件和纳税证明复印件，证明2014年12月份开始圣铠公司具备保安服务的资质，纳税证明是从2016年开始，之前无业务都是零申报。证据七，圣铠公司变更情况，证明保全世纪（北京）保安服务公司与圣铠公司不是一个公司。孙士海质证认为，对证据一、二、三真实性有异议，都不是孙士海签的字。对证据四真实性有异议，该证据是假的。对证据的证明内容有异议，孙士海一直在圣铠公司工作，保全世纪（北京）保安服务公司是胡伟开的分公司，改名为圣铠保安公司，2012年是保全世纪（北京）保安服务公司发工资，2015年12月29日圣铠公司发工资，实际上保全世纪（北京）保安服务公司和圣铠公司是一个公司。对证据五真实性有异议，对公章真实性不认可，证明内容有异议，与孙士海无关。对证据六真实性有异议，因是复印件。圣铠公司的工商登记有记录，不需要单独另开资质。对证据七真实性有异议，孙士海没有签字，对公章的真实性不申请鉴定。孙士海称，2016年工资都是胡伟个人账户支付的，中国农业银行的工资清单上2016年10、11、12月一直到2018年2月世纪中保（北京）保安服务公司和圣铠公司都有发放工资。世纪中保（北京）保安服务公司烟台分公司、保全世纪（北京）保安服务公司烟台分公司，一开始都是胡伟开办的，后来企业信息有多次变更，但是手机号一直是胡伟的，没有变化。从2012年11月开始到2018年，孙士海的工作都是受胡伟安排去不同的小区做保安。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于孙士海2018年1月份工资问题，孙士海与圣铠公司提交的2018年1月份考勤表一致，双方对该考勤表记载的内容无异议，一审法院依据该考勤表记载的孙士海的出勤天数，依据圣铠公司主张的工资基数1910元计算，考虑该月法定节假日和双休日上班情形,认定孙士海2018年1月工资2951元准确。圣铠公司主张孙士海2018年1月份工资2012元，没有事实依据，本院不予支持。关于孙士海的入职时间问题，依据孙士海提交的银行卡交易明细清单显示2012年11月30日至2014年8月22日期间孙士海账户几乎每月均收到时任圣铠公司法定代表人胡伟转账的2000多元，圣铠公司主张该款项为介绍费，证据不足，一审法院不予采信并无不当。圣铠公司于2012年11月2日工商注册登记成立，综合当事人陈述及相关证据，一审法院认定双方劳动关系应自2012年11月2日起算并无不当。圣铠公司主张2014年12月份开始圣铠公司才具备保安服务的资质，但资质属于其经营合法性问题，并不属于其否认双方于此之前即存在劳动关系的法定抗辩理由。圣铠公司提交的其与烟台东诚北方制药有限公司在2016年1月1日签订的保安服务合同，亦不足以否认2016年之前双方存在劳动关系。圣铠公司主张双方开始建立劳动关系的时间是2016年1月1日，其提交的证据并不能否认之前双方存在劳动关系。圣铠公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，圣铠公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人圣铠安保集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 陈晓彦二〇二一年五月六日书记员 齐婉彤