贵州省毕节市中级人民法院行 政 裁 定 书(2016)黔05行终149号上诉人（原审原告）曾仕斌，男，1971年7月14日出生，汉族，贵州省赫章县人，住赫章县。上诉人（原审原告）曾仕义，男，1966年9月22日生，汉族，籍贯、住址同上。上诉人（原审原告）苏彩兰，女，1963年2月19日生，汉族，籍贯、住址同上。上诉人（原审原告）曾昌贵，男，1976年8月3日生，汉族，籍贯、住址同上。上诉人（原审原告）曾仕荣，男，1939年8月12日生，汉族，籍贯、住址同上。五上诉人委托代理人王基生，贵州群众律师事务所律师。五上诉人委托代理人刘娅，贵州群众律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）赫章县国土资源局。住所地；赫章县城关镇环城路。法定代表人赵朝勇，该局局长。委托代理人王翔，男，1977年12月6日生，汉族，贵州省赫章县人，系赫章县国土资源局工作人员，住赫章县。委托代理人白鹏，男，1982年1月1日生，汉族，贵州省赫章县人，系赫章县国土资源局工作人员，住赫章县。被上诉人（原审被告）赫章县人民政府。住所地：赫章县城关镇建设路。法定代表人孙逊，县长。委托代理人陈小哲，男，汉族，陕西省陇县人，系赫章县法制办公室副主任，住赫章县。被上诉人（原审第三人）赫章县长发石材工艺厂。住所地：赫章县白果镇联星村。法定代表人邓维态，厂长。上诉人曾仕斌、曾仕义、苏彩兰、曾昌贵、曾仕荣不服赫章县人民法院2016年5月12日所作出的（2015）黔赫行初字第6号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。原审法院认为：第三人长发石材厂通过项目立项，与五原告签订用地协议，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十三条“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地。”，第四十四条“建设占用土地，涉及农用地的，应当办理农用地转用审批手续。”等相关规定，提出用地申请，按程序将“建设用地呈报材料”（一书四方案）逐级上报至省人民政府，省政府黔府用地函[2006]30号《贵州省人民政府关于赫章县长发石材工艺加工项目使用土地的批复》该宗土地（位于赫章县白果镇联星村集体农用地0.3483公顷）转建设用地并征为国有，出让给第三人，由赫章县国土资源局组织实施。被告赫章县国土资源局按照该“批复”的要求和《中华人民共和国土地管理法》及《土地登记办法》的相关规定，进行了地籍调查、到现场指界，与第三人签订了《国有土地使用权出让合同》，第三人按合同约定全额缴纳了土地出让金后，对该宗土地进行初始登记，为第三人办理了《国有土地使用证》。该行政行为事实清楚，证据充分，程序合法，应予以维护；原告诉讼“被告的办证行为违法，侵犯了原告的合法权利，请求撤销第三人的《国有土地使用证》”的主张，无事实证据和法律依据，不予支持，其诉讼请求，依法予以驳回。为此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告曾仕斌、曾仕义、苏彩兰、曾昌贵、曾仕荣的诉讼请求;案件受理费50.00元，由曾仕斌、曾仕义、苏彩兰、曾昌贵、曾仕荣承担。判决后，上诉人曾仕斌、曾仕义、苏彩兰、曾昌贵、曾仕荣不服，向本院提起上诉称：一、原审裁定程序违法。未告知合议庭组组成人员，2016年5月5日上午在赫章县人民法院接待室作了释明笔录，释明法官与裁定书最后的审判人员不一至，驳夺了上诉人申请回避的权利，严重影响本案的公正审理。二、原审裁定认定事实不清，依法应当重新审理。涉案土地本身是集体土地而不是国有土地，颁证机关为赫章县人民政府，登记机关为赫章县国土资源局，五上诉人起诉的是赫章县人民政府的登记行为，而不是赫章县人民政府的颁证行为，登记行为严重违法，一审法院要求先向毕节市人民政府申请行政复议的认定与事实不符。三、原审裁定适用法律错误，登记行为已经经赫章县人民政府复议，并维持。四、原审裁定遗漏法定诉讼请求，应当重新审理。赫章县人民政府越权对自己的颁证行为进行了复议，应当对复议决定一并作出裁判。原审裁定程序违法、事实不清、适用法律错误，故请求撤销原审裁定，依法重新审理。被上诉人赫章县国土资源局答辩称：原审裁定认定事实清楚、适用法律正确，上诉人可以根据行政复议法的规定通过行政复议主张权利。上诉人的起诉属于主体不适格，就此应当依法驳回。颁证土地已经经贵州省人民政府作出用地批复，批准征收集体土地，土地与上诉人没有关系了，上诉人的请求不能得到支持。上诉人没有找到案件的症结所在而无谓纠缠，其上诉理由没有依据也不能成立。原审裁定认定事实清楚、适用法律正确，程序合法适用法律正确。故请求驳回上诉，维持原裁定。原审第三人赫章县长发石村工艺厂答辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确；答辩人的办证程序合法，答辩人先申请立项，经发改局批复，经白果镇联星村签字同意，经环保、规划、土管局同意，并委托答辩人与上诉人签订了征地协议，代付了征地补偿款，再由土管局报县人民政府同意，报毕节行署同意，并报贵州省人民政府批复同意办证，程序合法；地籍调查是真实的，征地补偿款是上诉人领取的。颁证是合法的，依法应当驳回上诉人的无理诉求。故请求驳回上诉，维持原裁定。被上诉人赫章县人民政府在二审中未作答辩。本院认为，被上诉人赫章县人民政府2007年7月20日为赫章县长发石材工艺厂颁发了赫国用（2007）189号《国有土地使用证》。该证由赫章县人民政府对外进行颁证确定权属，赫章县人民政府不能对该证进行行政复议,上诉人也没有对行政复议决定提起诉讼。上诉人对该颁证行为不服，应当以赫章县人民政府作为被告提起行政诉讼，而不是以赫章县国土资源局为被告提起行政诉讼。因该案系2015年4月22日向赫章县人民法院提起诉讼，可以由赫章县人民法院立案受理，也不需要将复议机关列为共同被告，但应告知原告变更正确的被告。起诉书没有变更被告的依据，也没有相关证据证明赫章县人民政府如何成为被告。根据不告不理的原则，一审中错误列被告，程序错误，被我院以事实不清，程序违法，发回重审，重审时赫章县人民法院向五原告释明应当变更赫章县人民政府为正确的被告，而不是以赫章县国土资源局为被告，但五原告拒绝变更，并在上诉中称所诉的是赫章县国土资源局登记行为而不是颁证行为。根据《中华人民共和国土地管理法》第十一条第三款“单位和个人使用的国有土地，由县级以上人民政府登记造册。核发证书，确认使用权。”之规定及所诉的赫国用（2007）189号《国有土地使用证》上加盖有赫章县人民政府的公章。充分证明该证的颁证机关为赫章县人民政府政府。上诉人不服该颁证行为，应当向市人民政府政府申请行政复议或以赫章县人民政府为被告向人民法院提起诉讼，一审案件在2015年5月1日前立案，并不需要将复议机关列为被告，原审原告起诉状以赫章县国土资源局为被告，属于错列被告，一审法院向五原审原告释明要求变更赫章县人民政府为正确的被告，五原审原告拒绝变更，根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十三条“原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。”及第四十四条第一款第三项“有下列情形之一的，应当裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉：…(三)起诉人错列被告且拒绝变更的；…”之规定，原审法院向五原告释明要求变更正确的被告，五原告拒绝变更，原审裁定驳回原告的起诉正确。但该颁证行为属于行政许可范畴，不属于行政复议前置案件，不需要先进行行政复议，该案件在2015年5月1日前立案，并不需要将复议机关列为被告，原审将赫章县人民政府列为共同被告错误，本院予以纠正，鉴于结果正确，本院予以维持。该证由赫章县人民政府对外进行颁证，赫章县国土资源局系赫章县人民政府的土地管理职能部门，最终以赫章县人民政府对外作出颁证，其上诉人的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十三条、第四十四条第一款第三项、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长  张多周审 判 员  朱文斌代理审判员  曹建军二〇一六年十月十七日书 记 员  赵文广