湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终5390号上诉人（原审原告）：武汉福新强酒店管理有限公司盘龙城分公司，住所地武汉市黄陂区盘龙城经济开发区盘龙大楼1-9层。负责人：付明超，该分公司总经理。委托诉讼代理人：程世波，湖北楚同律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑桃林，湖北楚同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒋维维，女，1988年4月1日出生，汉族，住武汉市黄陂区，上诉人武汉福新强酒店管理有限公司盘龙城分公司（以下简称福新强酒店盘龙城分公司）与被上诉人蒋维维劳动争议一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116民初7188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制审理了本案。本案现已审理终结。福新强酒店盘龙城分公司上诉请求：1．依法撤销一审判决第5项判决，改判福新强酒店盘龙城分公司无需向蒋维维支付解除劳动合同经济补偿18388.3元。2．案件一、二审诉讼费用由蒋维维承担。事实与理由：一审法院认定蒋维维与福新强酒店盘龙城分公司是协商一致解除劳动关系没有法律依据。福新强酒店盘龙城分公司2020年初因新冠××疫情，处于半停工状态，不得不让包括蒋维维在内的部分员工暂时待岗，在酒店经营恢复之后再返岗。2020年8月份，此时蒋维维尚在待岗期间，福新强酒店盘龙城分公司通过蒋维维发布的微信朋友圈才得知此时蒋维维已经重新找了新的工作并已入职。而在此之前，福新强酒店盘龙城分公司一直保留有蒋维维的工作岗位，并一直为其缴纳社保至2020年8月份，表明福新强酒店盘龙城分公司从未有单方解除与蒋维维之间劳动关系的意愿。蒋维维在没有通知福新强酒店盘龙城分公司的情况下，重新找了新的工作并直接入职，表明蒋维维是以实际行动单方解除了与福新强酒店盘龙城分公司之间的劳动关系，因此福新强酒店盘龙城分公司无需向蒋维维支付解除劳动关系的经济补偿金。蒋维维辩称，2020年疫情期间福新强酒店盘龙城分公司只发了2月份半薪，此后也未再发工资或基本生活费。在4月份武汉解封后也不安排复工，也没有发放生活费，蒋维维才在申请仲裁后找了新工作。请求驳回上诉，维持原判。福新强酒店盘龙城分公司向一审法院起诉请求：1．判令福新强酒店盘龙城分公司无需向蒋维维支付解除劳动合同经济补偿18388.3元；2．由蒋维维承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：福新强酒店盘龙城分公司经工商登记，依法成立。经营范围：酒店管理及信息咨询服务，住宿服务、餐饮服务等业务。2017年3月7日，蒋维维与福新强酒店盘龙城分公司签订《劳动合同》，约定蒋维维在福新强酒店盘龙城分公司从事销售工作。合同期限，自2017年3月7日起至2020年3月12日止。合同签订后，被告蒋维维入职原告福新强酒店盘龙城分公司从事销售工作。2020年3月12日，蒋维维与福新强酒店盘龙城分公司签订《劳动合同》，约定蒋维维在福新强酒店盘龙城分公司从事销售工作。合同期限，自2020年3月13日起至2023年3月12日止。合同签订后，蒋维维在福新强酒店盘龙城分公司从事销售工作。福新强酒店盘龙城分公司委托点米立德（深圳）科技有限公司为蒋维维办理2017年4月至2020年7月期间的社会保险，并发放工资。2019年，福新强酒店盘龙城分公司因销售款未收回，暂扣蒋维维提成工资4454.29元。2020年1月，福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维50%绩效奖金1200元。下欠蒋维维50%绩效奖金1200元。2020年4月7日，蒋维维返回福新强酒店盘龙城分公司工作。2020年4月15日，福新强酒店盘龙城分公司通知蒋维维停工待岗。2020年8月，蒋维维到其他用人单位工作。蒋维维离职前12个月的平均工资为5253.80元。2020年7月17日，蒋维维向武汉市黄陂区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2019年克扣工资4454.29元、绩效奖金1200元；2．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2020年3月至7月生活费5425元；3．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维经济补偿22307.25元；4．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2020年1月至5月垫付费用609元；5．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维失业保险金20000元。2020年12月3日，武汉市黄陂区劳动人事争议仲裁委员会以陂劳人仲裁字（2020）第736号仲裁裁决：1．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2019年工资4454.29元、绩效奖金1200元；2．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2020年3月至2020年7月生活费4097.20元；3．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维劳动合同经济补偿18388.30元；4．由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2020年1月至5月垫付费用609元。2020年12月15日，福新强酒店盘龙城分公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。另查明：诉讼期间，蒋维维提出，蒋维维同意由福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维2020年3月至2020年7月期间的生活费中，直接抵扣福新强酒店盘龙城分公司已代蒋维维缴纳的2020年2月至2020年7月期间的社会保险费1152.80元的诉讼主张。一审法院认为：福新强酒店盘龙城分公司经工商登记，依法成立。经营范围：酒店管理及信息咨询服务，住宿服务，餐饮服务等业务。一、关于支付工资、绩效奖金依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定“劳动者提供劳动应当获得劳动报酬”。蒋维维提出，福新强酒店盘龙城分公司扣发蒋维维2019年的工资4454.29元、绩效奖金1200元。福新强酒店盘龙城分公司认可，未向蒋维维发放2019年的提成工资4454.29元、绩效奖金1200元。因此，福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维2019年的工资4454.29元、绩效奖金欠款1200元。二、关于支付生活费依据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新欣冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》（人社厅明电［2020］5号）的规定，福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维停工待岗期间的生活费。即由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2020年3月至2020年7月停工待岗期间的生活费5250元（1500×70%×5）。诉讼期间，蒋维维提出，蒋维维同意由福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维2020年3月至2020年7月期间的生活费中，直接抵扣福新强酒店盘龙城分公司已代蒋维维缴纳的2020年2月至2020年7月期间的社会保险费1152.80元的诉讼主张，是当事人的真实意思表示，且不违法，一审法院照准。因此，福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维2020年3月至2020年7月停工待岗期间的生活费5250元，抵扣代缴社会保险费1152.80元，还应支付生活费4097.20元。三、关于支付经济补偿金2020年8月，福新强酒店盘龙城分公司得知蒋维维入职其他用人单位后，未向蒋维维提出终止或解除劳动关系的意思表示，也未要求蒋维维返岗工作，视为双方协商一致解除劳动关系。因此，福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维经济补偿金。2020年2月，福新强酒店盘龙城分公司未正常经营，经济补偿金应按2019年2月至2020年1月期间共12个月的平均工资5253.80元计算。即由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维解除劳动合同经济补偿18388.30元（5253.80元×3.5）。因此，福新强酒店盘龙城分公司提出，判令福新强酒店盘龙城分公司无需向蒋维维支付解除劳动合同经济补偿18388.3元的诉讼请求，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。四、关于支付垫付费用蒋维维提出，福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维2020年1月至2020年5月期间垫付费用609元，福新强酒店盘龙城分公司认可。因此，福新强酒店盘龙城分公司应付蒋维维2020年1月至2020年5月期间垫付费用609元。五、关于支付失业保险金蒋维维提出，由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维失业保险金20000元。因蒋维维不符合领取失业保险金的法定条件，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回福新强酒店盘龙城分公司的诉讼请求；二、由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2019年的提成工资4454.29元；三、由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维绩效奖金欠款1200元；四、由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2020年3月至2020年7月停工待岗期间的生活费4097.20元；五、由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维解除劳动合同经济补偿18388.30元；六、由福新强酒店盘龙城分公司支付蒋维维2020年1月至2020年5月期间垫付费用609元；上述款项，于判决发生法律效力之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福新强酒店盘龙城分公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。一审法院认定的事实有证据予以证实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案的争议焦点为福新强酒店盘龙城分公司是否应向蒋维维支付经济补偿金。在案证据证实福新强酒店盘龙城分公司未足额支付蒋维维2019年的工资、绩效奖金、2020年3月7月停工待岗期间的生活费，违反了法律规定，蒋维维与福新强酒店盘龙城分公司解除劳动关系后主张福新强酒店盘龙城分公司支付解除劳动合同经济补偿并无不当。福新强酒店盘龙城分公司主张无需向蒋维维支付解除劳动合同经济补偿18388.3元的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，武汉福新强酒店管理有限公司盘龙城分公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉福新强酒店管理有限公司盘龙城分公司负担。本判决为终审判决。审判员  周伶俐二〇二一年五月十四日法官助理孙仪书记员叶紫云