山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2013）历城民再初字第5号 原告：董芝英，女，1950年11月3日出生，汉族，住济南历下区。 委托诉讼代理人：赵立鲁（原告之夫），男，1947年2月22日出生，汉族，住址同上。 被告：济南重机集团公司，住济南市。 法定代表人：王伯芝，总经理。 委托诉讼代理人：杨明胜，男，该公司法务部部长。 委托诉讼代理人：唐纪成，男，该公司法律顾问。 原告董芝英与被告济南重机集团公司（以下简称重机集团）劳动争议纠纷一案，2004年2月24日，本院作出（2003）历城民初字第855号民事判决，驳回原告董芝英的诉讼请求。原告董芝英不服，提出上诉。2004年8月30日，济南市中级人民法院作出（2004）济民一终字第704号民事判决，已经发生法律效力。董芝英不服，向检察机关申诉。2006年3月3日，山东省人民检察院作出鲁检民抗[2006]46号民事抗诉书，向山东省高级人民法院提出抗诉。2006年3月28日，山东省高级人民法院作出（2006）鲁民监抗字第18号民事裁定，指令济南市中级人民法院进行再审。2006年8月17日，济南市中级人民法院作出（2006）济民一再终字第14号民事判决。董芝英不服，向山东省高级人民法院请再审。2008年9月19日，山东省高级人民法院作出（2008）鲁民监字第256号民事裁定，指令济南市中级人民法院进行再审。2009年1月6日，济南市中级人民法院作出（2008）济民再字第36号民事判决，董芝英仍不服，再次向山东省高级人民法院申诉。2010年9月1日，山东省高级人民法院作出（2010）鲁民监字第279号民事裁定，由山东省高级人民法院提审本案。2010年12月22日，山东省高级人民法院作出（2010）鲁民监字第279-1号民事裁定，一、撤销济南市中级人民法院（2008）济民再字第36号，（2006）济民一再终字第14号、（2004）济民一终字第704号民事判决及济南市历城区人民法院（2003）历城民初字第855号民事判决；二、本案发回济南市中级人民法院重审。2011年3月31日，山东省高级人民法院又作出（2010）鲁民监字第279-2号民事裁定，将山东省高级人民法院（2010）鲁民监字第279-1号民事裁定书第2页第11行中的“二、本案发回济南市中级人民法院重审”补正为“二、本案发回济南市历城区人民法院重审”。本案于2013年9月24日立案后，于同年9月26日裁定本案中止诉讼。于2016年9月恢复诉讼。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告董芝英及其委托代理人赵立鲁，被告重机集团委托代理人杨明胜、唐纪成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告董芝英向本院提出诉讼请求：1、被告支付拖欠的职业病待遇工资676901元（按社平工资计算）和赔偿金（1986年8月至2016年9月按职业病待遇工资的5倍计算）；2、被告为原告补缴社会保险，否则被告承担原告的退休待遇。3、被告承担职工工伤待遇。4、被告承担本案律师代理费、诉讼费。事实和理由：我于1968年5月29日在趵突泉办事处电器组参加工作，该电器组后改为济南有色金属材料厂（以下简称有色材料厂），后又合并到济南重机集团公司。自1985年起我病保在家，在没有与我解除劳动关系的情况下，有色材料厂自1986年8月停发工资至今，丢失了我的档案，也没有为我缴纳社会保险，没有为我申报职业病和办理退休手续，使我的合法权益受到侵害。 被告重机集团辩称，一、原告董芝英系有色材料厂的职工，自1985年病休在家，1986年由于原告计划外怀孕，有色材料厂先后作出拟处理意见和予以辞退通知书。原告收到后未提出异议，也未主张权利。因此，自1987年2月18日通知之日原告即与有色材料厂解除劳动关系。原告的诉讼请求超过诉讼时效，应当予以驳回。二、原告主张的职业病的相关赔偿于法无据，被告不应承担。 经审理本院认定事实如下：原告董芝英系原济南有色金属材料厂的职工，自1985年病休在家。1986年由于超计划怀孕，有色材料厂于1986年10月7日作出了“关于对董芝英同志违反国家计划生育政策的拟定处理意见，”该意见载明，董芝英同志在病休期间超计划怀孕，厂自7月12日得知后连续做工作六十余次，该同志态度强硬，坚持不采取有效措施。经厂务会研究初步决定如下：一、继续做好董芝英的工作，要求其不生二胎。二、董芝英若强生二胎，给予其留厂查看一年的处分，降低工资一级。1987年2月18日，有色材料厂作出济南有色材料厂违纪职工予辞退通知书，该通知载明，董芝英因计划外生育，产后至今未上班，根据国务院《国营企业辞退违纪职工暂行规定》第二条第七款和省人民政府《山东省关于国营企业辞退违纪职工暂行规定实施意见》的规定，已符合辞退条件。为了进一步达到教育职工的目的，经厂部研究决定自即日十天内到厂报到上班，希望接通知后，按厂决定积极主动改正错误，挽回影响。否则逾期予以辞退。原告未按有色材料厂的通知要求到厂上班，此后也未再上班。有色材料厂自1986年8月停发原告工资。1994年，有色材料厂并入被告重机集团，人员整体移交，但移交时没有原告董芝英的档案材料。有色材料厂并入重机集团后至2001年原告未向其主张过权利。2001年原告向被告要求为其办理退休手续未果。同年，原告以要求被告未为其查找或补办档案、办理退休手续的诉讼请求诉至本院，本院于2002年1月17日作出（2001）历民初字第2903号民事裁定，以其诉讼请求不属于法院受理民事案件范围为由，裁定驳回起诉。2003年5月20日，原告董芝英向济南市历城区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告补发1986年8月至2000年10月的工资并承担退休待遇。该仲裁委以其申诉请求已超过劳动仲裁申请时限为由，作出不予受理的决定。同年6月4日，原告向本院提起诉讼。 原告董芝英就关于职业病的诉讼请求提供了三份证据：1、2003年11月26日，济南市职业病防治院给原告出具的诊断证明，证明载明“董芝英患铅吸收病建议住院治疗”，该院医师彭延杰署名。2、2003年12月30日，济南市职业病防治院给原告董芝英出具的职业病诊断证明，证明载明董芝英诊断为职业性慢性铅中毒观察对象，有效期一年，有陈石萍等三位医师的签名，盖有济南市职业病防治院诊断专用章。3、2010年12月9日，山东省高级人民法院审理董芝英与济南重机集团公司劳动争议纠纷一案的开庭笔录，原告董芝英称，该开庭笔录第8页载明庭审中被告重机集团的委托代理人对原告提供的济南市职业病防治院关于董芝英的检验报告单、职业病诊断证明、高前进（原有色材料厂行政科长）、孙玉珍（原有色材料厂组长）证明董芝英患铅中毒的证明的真实性无异议。被告重机集团质证认为，济南市职业病防治院的诊断证明从内容到形式均不符合相关规定，因此不具有证明效力。山东省高级人民法院开庭笔录证明被告认可证据的真实性，但未认可原告患有职业病，因为，职业病是由有诊断资格的医疗机构按照法定程序作出诊断。 本院认为，本案有两个争议焦点：一是原告的诉讼请求是否超过仲裁申请时效；二是原告患职业病享受工伤待遇的问题。关于第一个问题，原告董芝英因计划外怀孕，有色材料厂于1986年8月停发了其工资，于1987年2月18日对原告董芝英作出了予辞退通知书，原告董芝英未按通知要求回厂上班，其应当知道自己的权利被侵害，因为通知书明确要求其10日内报到上班，否则逾期予以辞退。原、被告双方的劳动关系事实上已终止，原告也不存在仲裁时效中断的事由。因此，原告要求被告支付工资、赔偿金、补缴社会保险的诉讼请求，已超过仲裁申请期限，不予支持。关于第二个问题，根据《工伤保险条例》的规定，职工被诊断为职业病，所在单位应当自事故发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在规定的时限内提出工伤认定申请的，受伤害职工或者近亲属在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接提出工伤认定申请。由社会保险行政部门作出工伤认定决定。对工伤认定决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》的规定，劳动者因工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。根据上述规定，工伤的确认是一种具体行政行为，属于劳动行政部门的职权范围，工伤职工要求用人单位支付工伤保险待遇的应以劳动主管部门作出工伤认定为前提。原告董芝英没有经劳动行政部门作出的工伤认定，其应按照相关的法律法规的规定，另行主张权利。 综上所述，原告董芝英的诉讼请求于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条的规定，判决如下： 驳回原告董芝英的诉讼请求。 案件受理费2410元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉费2410元，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判长  陈立新 审判员  韩道华 审判员  彭东年 二〇一六年十月十八日