云南省会泽县人民法院民 事 判 决 书（2021）云0326民初1044号原告：温州合正劳务分包有限公司云南会泽项目部，住所地云南省曲靖市会泽县矿山镇小街社区二工区员工宿舍5栋。统一社会信用代码：91530326MA6PPBE576。负责人：王万刚，系项目经理。委托诉讼代理人：李启虎，特别授权代理。被告：包继富，男，1983年10月21日生，汉族，云南省会泽县人，住云南省曲靖市会泽县。委托诉讼代理人：姚序华，云南在线律师事务所律师，特别授权代理。原告温州合正劳务分包有限公司云南会泽项目部（以下简称合正公司会泽项目部）与被告包继富劳动争议纠纷一案，本院于2021年4月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告合正公司会泽项目部的委托诉讼代理人李启虎、被告包继富及其委托诉讼代理人姚序华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。合正公司会泽项目部向本院提出诉讼请求：1.判决原告不予支付被告解除劳动关系经济补偿金；2.判决原告不予支付被告因未缴纳失业保险而未能领取的失业保险金；3.判决由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：1.2019年3月31日24时，云南金诚信终止了和温州东大矿建工程有限公司的劳务分包关系，并从2019年4月1日0时起，与温州合正劳务分包有限公司建立劳务分包关系。温州合正劳务分包有限公司于2019年3月20日对原温州东大公司员工发布并公示了《通告》，要求给合正公司会泽项目部提供劳动的员工于2019年4月1日起到合正公司会泽项目部签订劳动合同，逾期不签，视为成立事实劳动关系。2019年3月22日，温州东大公司会泽项目部也对原温州东大公司员工发布公示了《通告》。包继富对以上《通告》未提出异议，自2019年4月1日起与温州合正劳务分包有限公司形成事实劳动关系，截至2020年11月20日，被告旷工擅自离职，双方劳动关系存续时间为1年零8个月。2.被告是农村户口，已在户籍所在地参加了城乡医疗保险，被告也没有向原告或社会保险经办机构提出养老保险制度衔接的书面申请，也就不能重复参保城镇职工社会保险，更不存在因没有全额缴纳社会保险而解除劳动关系支付经济补偿的法律事实。被告自2020年11月20日起连续旷工至2021年1月4日申请仲裁止，严重违反用人单位的规章制度，是其本人原因要求解除劳动关系，原告不需支付解除劳动关系经济补偿金。被告自2019年12月至2020年11月旷工时前12个月的平均工资为9818元。3.被告是农村户口，也是农民工，有田地就不存在失业，更谈不上失业保险金；失业保险属于社会保险，不属于劳动争议范畴；被告严重违反用人单位规章制度中断就业，也没有进行失业登记，不符合享受失业保险金的条件。原告不支付失业保险金。请支持原告的诉讼请求。包继富辩称，1.原告未为被告购买社会保险，被告才与原告解除劳动关系，根据法律规定，原告应当支付解除劳动合同经济补偿金。2.被告是被迫离职，根据云南省失业保险条例，应当享受失业保险金。3.原告的起诉没有事实依据和法律依据，应当驳回，诉讼费应当由原告承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证。合正公司会泽项目部向本院提交了以下证据：1.会泽县城乡居民医疗保险参保证明，欲证明被告参加了城乡医疗保险，不能重复参加城镇职工社会保险；2.会泽项目部员工计工确认表，欲证明被告自2020年11月20日起连续旷工至2021年1月4日，其系个人原因不愿继续在原告单位工作；3.合正公司《通告》照片打印件，欲证明合正公司会泽项目部于2019年4月1日发布并公示《通告》，证实双方的事实劳动关系开始时间；4.温州东大公司《通告》照片打印件，欲证明被告到原告处工作是本人真实意愿，并非劳动者非本人原因由原用人单位安排到新用人单位工作；5.平均工资计算表及工资发放表，欲证明被告12个月工资；6.裁决书，欲证明仲裁裁决适用法律错误。包继富质证认为，证据1与本案没有关联性；证据2是原告单方制作，没有被告签字确认，也不能证明被告因个人原因离开工作岗位；证据3、4三性均不认可，被告没有看到，对被告没有约束力；证据5没有意见；证据6认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。包继富向本院提交了以下证据：1.身份证复印件，欲证明被告的身份信息；2.劳动防护用品领用证复印件，劳保、工（器）具领用证复印件，体格检查表复印件，工资凭条复印件，设备操作证复印件，工牌复印件，安全生产管理知识手册封面复印件，借记卡账户历史明细清单，欲证明被告于2009年1月入职云南金诚信矿业管理有限公司会泽项目部，之后非因本人原因被安排到原告处工作；3.职工工伤保险参保证明，欲证明2010年1月至2020年8月单位为被告缴纳工伤保险；4.平均工资计算说明，欲证明计算经济补偿金的依据；5.劳动合同备案信息，欲证明被告与东大公司的劳动关系自2012年12月1日至2021年11月27日止。合正公司会泽项目部质证认为，证据1、4无意见，证据2与原告公司无关，证据3、5不能证明有事实劳动关系。本院认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院作以下认定：合正公司会泽项目部提交的证据1与本案争议无关，不予确认；证据2、3、4无其他证据印证，本院不予采信；证据6来源形式合法，予以采信。包继富提交的证据2、3、5与本案争议无关，本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：合正公司会泽项目部的成立时间为2020年8月18日。包继富与温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部存在劳动关系，双方最后一次签订的劳动合同期限届满时间为2021年11月27日，但在该劳动合同期限届满前，双方便终止了劳动关系，包继富随后进入合正公司会泽项目部工作至2020年11月20日，期间，双方未签订书面劳动合同，合正公司会泽项目部未为包继富缴纳社会保险。后包继富以温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部、合正公司会泽项目部在劳动关系存续期间未为其缴纳全额的社会保险为由申请仲裁，要求解除劳动关系并由温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部、合正公司会泽项目部承担相应责任。会泽县劳动人事争议仲裁委员会于2021年3月8日作出会劳人仲案字[2021]第05号裁决书，裁决内容为：一、本委确认申请人与被申请人温州东大劳动关系自2020年8月18日终止；申请人与被申请人温州合正劳动关系自2020年11月20日终止。二、由被申请人温州东大支付给申请人解除劳动合同经济补偿金78,544.00元；被申请人温州合正支付给申请人解除劳动合同经济补偿金4,909.00元。三、由被申请人温州东大支付给申请人失业保险金待遇19,440.00元。裁决书送达后，温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部、合正公司会泽项目部分别向本院提起诉讼。合正公司会泽项目部主张与包继富之间的劳动关系始于2019年4月1日，并以包继富旷工、严重违反单位规章制度解除劳动关系为由主张不支付解除劳动合同经济补偿。温州东大矿建工程有限公司会泽项目经理部在另案中主张，与包继富的劳动关系于2019年4月1日终止，并据此提出，包继富于2021年1月4日申请仲裁已超过一年的仲裁时效。本院认为，当事人对双方的劳动关系于2020年11月20日终止及包继富在解除劳动关系前12个月平均工资为9818元均无异议，本院予以确认。双方在本案中对建立劳动关系的时间及合正公司会泽项目部是否应当支付解除劳动关系经济补偿金和失业保险金存在争议，综合双方的陈述及举证，本院分别认定如下：1.双方建立劳动关系的时间，合正公司会泽项目部主张，其公司于2019年3月成立，于2020年8月18日才进行注册登记，公司与包继富的劳动关系始于2019年4月1日，但合正公司会泽项目部提交的《通告》照片打印件并不能证实与包继富建立劳动关系的时间为2019年4月1日，本院对该主张不予支持，确认双方的事实劳动关系建立于2020年8月18日。2.合正公司会泽项目部提交的会泽项目部员工计工确认表、《通告》照片打印件不能证实包继富无故旷工，而根据包继富的仲裁请求，其以合正公司会泽项目部未缴纳社会保险为由要求解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，合正公司会泽项目部应当支付包继富解除劳动关系经济补偿金。双方劳动关系存续期间为2020年8月18日至2020年11月20日，不满六个月，支付金额为9818元/月×0.5月=4909元。3.对于失业保险金，仲裁裁决未确定由合正公司会泽项目部支付，包继富也未对此提起诉讼，根据查明的事实，合正公司会泽项目部不需支付失业保险金。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：由温州合正劳务分包有限公司云南会泽项目部于本判决生效后10日内支付包继富解除劳动合同经济补偿4909元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由温州合正劳务分包有限公司云南会泽项目部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审判员  王绍英二〇二一年五月八日书记员  王文超