辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终391号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地：铁岭市银州区工人街府地佳园6幢。负责人：王宇，系该公司经理。委托诉讼代理人：赵祥如，系辽宁奉权律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：张国栋，男，1949年9月28日出生，汉族，住铁岭县。委托诉讼代理人：刘景飞，系铁岭市银州区职工维权法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：刘力铭，男，1994年6月15日出生，汉族，住铁岭县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称平安财险铁岭支公司）因与被上诉人张国栋、刘力铭机动车交通事故责任纠纷一案，不服铁岭县人民法院（2020）辽1221民初607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司的委托诉讼代理人赵祥如，被上诉人张国栋的委托诉讼代理人刘景飞到庭参加诉讼。刘力铭经依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司上诉请求：一、请求法院依法裁定撤销铁岭县人民法院作出的(2020)辽1221民初607号民事判决书并依法改判；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判令被上诉人护理期为89天是错误的，加重了上诉人的赔偿负担。被上诉人住院89天，根据住院病案医嘱单记载，其住院期间仅有十余天存在具体的诊疗行为，其余住院过程中均没有任何的具体诊疗行为，存在明显的挂床休养情况，因此其住院天数以及护理的天数根本不合理、不必要；一审诉讼过程中，经上诉人申请，铁岭诚证法医司法鉴定所出具鉴定报告，被上诉人张国栋的护理期应为50天，铁岭诚证法医司法鉴定所是技术处通过摇号所选定，其鉴定人员有相应资质，鉴定所作出鉴定结论的依据是公安部公布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，该标准的目的是为人身损害受伤人员护理期限的确定提供评定依据，依据全面性、综合性原则评定，据于此而作出护理期限为50天的结论是合法有效的，应当作为本案的定案依据。二、一审法院判令上诉人承担被上诉人误工费是错误的。本案被上诉人事发时已达70周岁，已经是法律意义上的“被扶养人”，一审过程中提供的介绍信没有负责人及经办人签字，开庭时也未能出庭接受质询，不合法民事诉讼法证据规则的相关规定，根本不能合法证据所使用；且，介绍信中表述“其能经营自己家的土地”，而并非是明确被上诉人张国栋“一直以自己的能力种地为生活经济的来源”；另，村委会并非劳动能力评定的有权部门，该份证据不具有证明被上诉人张国栋存在劳动能力的证明力。综上，被上诉人提供的证据根本无法证明其事发前有劳动能力，根本无法证明其因本次事故造成了误工损失，一审法院既判令上诉人承担该项费用缺乏事实及法律依据。张国栋辩称：失去一条手臂不能确定没有劳动能力，事发时虽然不在秋收季节，但是可以从事与土地劳动相关工作。原判正确，应予维持。张国栋向一审法院起诉请求：1.请求判令刘力铭赔偿张国栋各项经济损失共计82,481.29元(医疗费27,065.19元、伙食补助费4,450元、营养费8,950元、护理费23,033.72元、误工费8,452.38元、鉴定费1,800元、交通费500元、二次手术费8,230元)；2.诉讼费由刘力铭承担。事实及理由：2019年11月30日15时，刘力铭驾驶辽Ｍ×××××号轻型厢式货车由东向西行驶时与张国栋步行相撞造成张国栋受伤。当日张国栋被送至铁岭市中心医院住院89天，诊断为左踝关节骨折。经铁岭县公安局交通警察大队出具责任认定书，认定刘力铭负全部责任，张国栋无责任。一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。双方有争议的事实：1.张国栋护理期的确定。张国栋向一审法院提交铁岭市中心医院出具的病历，主张张国栋住院89天且出院后仍需护理，平安财险铁岭支公司提交由铁岭诚证法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，主张张国栋护理期应为50天。针对张国栋伤情需要护理的期限，住院病历与鉴定意见存在不一致，医疗机构出具的病历系针对病患个体，对实际治疗情况进行记录并根据其具体伤情及身体恢复情况拟定出院医嘱，而鉴定意见是根据伤情特征查找评定规范中的条款，在规定的数值区间内确定一个护理期限，并不具有个体针对性，故在对张国栋护理期的证明效力上，医疗机构出具的病历较鉴定意见具有更强的证明力。依此可认定，张国栋护理期应参照病历确定为89天。2.张国栋是否存在误工损失及误工期限的确定。张国栋向一审法院提交熊官屯村民委员会介绍信证明其有劳动能力并存在误工损失，该介绍信加盖出具单位公章，一审法院予以采信；平安财险铁岭支公司主张张国栋已经超过退休年龄且存在残疾，已经丧失劳动能力，但未向一审法院提交相关证据予以证明。依此可认定，张国栋存在经营土地并进行相关生活劳作的劳动能力，亦因本次事故产生了相应的误工损失，误工期限依照鉴定意见确认为129天。综上，张国栋因此事故产生的合理经济损失为：1.医疗费26,765.19元、2.住院伙食补助费4,450元（89天×50元）、3.营养费4,000元、4.护理费11,452．52元（128.68元×89天）、5.误工费6,091.38元（47.22元×129天）、6.二次手术费8,230元、7.鉴定费1,800元、8.交通费500元，以上共计63,289.09元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内予以赔偿，超过交强险责任限额的经济损失在商业三者险范围内按照责任比例赔偿，无商业三者险或商业三者险不足以赔偿的部分，双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。关于张国栋主张的损失：护理费，张国栋出院医嘱中未明确护理级别及期限,故一审法院按照张国栋实际住院天数89天，参照居民服务业每年46,970元标准计算护理费为11,452.52元。误工费，经鉴定张国栋合理治疗期为129天，结合出院医嘱载明的出院后留陪护一人的意见，可确认张国栋合理的误工时间为129天，故参照2020年农林牧渔业每年17,237元标准计算误工费为6,091.38元；平安财险铁岭支公司主张因张国栋超过退休年龄不应赔付误工费的辩解无事实及法律依据，一审法院不予支持。交通费，张国栋未提供正式票据，但根据张国栋伤情及就诊持续时间等因素能够确定存在交通费支出，根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗的情况张国栋主张交通费为500元并无不妥，一审法院予以支持。关于平安财险铁岭支公司主张鉴定费属间接损失不同意赔偿一节，法律规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度，所支付的必要合理费用，由保险人承担。本案中鉴定费属于必要性合理支出，且平安财险铁岭支公司未提出相应证据证明鉴定费应予免赔的事实，故保险公司此节主张因缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。对于平安财险铁岭支公司因申请合理医疗期及护理期鉴定而产生的鉴定费800元，其公司同意自行负担，该项主张属于对诉讼权利及民事权利的合法处分，一审法院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后十日内，在机动车交强险赔偿限额内赔偿张国栋经济损失29,843.90元；二、中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心支公司于本判决生效后十日内，在机动车商业三者险赔偿限额内赔偿张国栋剩余经济损失33,445.19元；三、驳回张国栋的其他诉讼请求。案件受理费1,862元，减半收取931元，由刘力铭负担700元，由张国栋自行负担231元。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，应当由机动车投保的保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由商业三者险范围内按比例进行赔偿。本案争议的焦点为张国栋主张的护理期的确定，以及是否存在误工费。护理期限的确定应计算至受害人恢复生活自理能力时止，根据张国栋提交的铁岭市中心医院出具的病例，其住院89天，且医嘱中写明“继续加强营养，左下肢部分负重功能锻炼，留陪护1人”，虽鉴定结论为护理期50日，但考虑到张国栋年龄较大，以及医嘱确定的护理情形，一审法院认定护理期为89天并无不当。关于是否存在误工费一节，误工费是否存在应当由用工单位出具证明，张国栋出具了铁岭县熊官屯镇熊官屯村民委员会出具的加盖公章的证明，张国栋为农民，靠耕种土地为生，村委会应为能够证明其误工情形的直接关系人，故一审法院认定刘国栋误工期129天并无不当。综上所述，平安财险铁岭支公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,862元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司铁岭中心中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜 军审判员 周新蕊审判员 姜福田二〇二一年五月十日书记员 冯春阳