山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终1706号 上诉人（原审被告）：河南宏岳建设有限公司，住所地河南省林州市茶店镇明德路9号。 法定代表人：李江林，董事长。 委托诉讼代理人：郭银颂，河南国基律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：泰安市永固建筑劳务有限公司，住所地泰安市岱宗大街1388号丽景花园规划路东沿街商业楼9号房。 法定代表人：何文修，经理。 委托诉讼代理人：张华，山东华林律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑丛丛，山东华林律师事务所实习律师。 原审被告：任银龙，男，1964年1月12日出生，汉族，住山东省肥城市新城办事处龙山路桃都国际城Ｅ区。 委托诉讼代理人：顾修强，肥城旭光法律服务所法律工作者。 上诉人河南宏岳建设有限公司（以下简称河南宏岳公司）因与被上诉人泰安市永固建筑劳务有限公司（以下简称泰安永固公司）、原审被告任银龙建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（2020）鲁0902民初3246号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 河南宏岳公司上诉请求：一、请求撤销一审判决并依法改判。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决错误。在扣除因被上诉人施工不合格产生的损失后已不欠其工程款，上诉人据此抗辩要求抵减工程款具有合同和法律依据，一审以上诉人未提起反诉为由不予扣减是错误的。1、因被上诉人施工的工程质量不合格，导致上诉人向业主承担修复费用815044.8元，工程质量及修复方案鉴定费149500元，修复工程造价鉴定费12000元，连同施工罚款的7000元，共计983544.8元，该费用已被法院生效判决所确定，应由被上诉人承担，扣减该费用后已不欠其任何款项。2、双方签订的《劳务分包合同》第三条第1项、第4项、第5项，第十二条第2项均约定因乙方（被上诉人）造成的质量问题由乙方承担全部责任并赔偿损失，合同第九条第4项约定施工质量由乙方（被上诉人）负责并赔偿甲方因施工不当造成损失。上述条款同时约定对损失可直接从劳务费中扣除。上诉人抗辩要求扣减具有合同依据。3、《最高人民法院关于审理建设工程案件适用法律的解释一》第十一条“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。本解释第十条“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。”本案工程中途解除合同，并未经过竣工验收，但在处理纠纷过程中，经有资质的机构司法鉴定为不合格工程并对修复造价做出鉴定，虽然鉴定机构不是本案的原被告所委托，但是已被法院生效判决所确定，仍然可作为认定事实的依据，根据以上事实和法律规定，应该将质量问题多产生的费用和损失与劳务费予以扣除抵消，本案纠纷发生在《民法典》及相关司法解释实施之前，仍可适用上述法律规定，上诉人抗辩要求减少支付工程价款具有法律依据。二、一审认定事实错误，65000元不应计入欠款范围。根据被上诉人提供的结算支付协议已经自认上诉人对涉案项目的工人工资已付清，工程欠款余额为794622.17元。65000元并不属于欠款，要求垫付该笔款项的承诺是被上诉人单方出具，不是双方协商一致的结果，对于该65000元是被上诉人要求上诉人垫付，但上诉人并未答应代为支付，即使上诉人同意代付也是在开具发票后。结合其他证据，在被上诉人未开具发票且不欠付其款项的情况下不能将该款项认定为欠款。三、被上诉人的诉求因不到支付节点不应得到支持，一审支持其诉求缺乏依据。被上诉人提供的结算支付协议末端载明“余款在公司与泰安职业技术学院纠纷处理终结后支付”，若有欠款也是在上诉人与业主方的纠纷处理终结后支付。本案中，上诉人与业主方的纠纷共涉及两个诉讼，其中一个还在进行中，另一个（2020）鲁09民终1355号判决虽然已经生效，但因另一个诉讼尚未结束双方相互查封了账户，还不能进入执行程序，和业主的纠纷并未终结，故劳务款的支付节点尚未届满，法院对其主张不应支持，更不应产生利息，一审按照（2020）鲁09民终1355号判决书认定上诉人和业主之间的纠纷处理终结缺乏依据。综上所述，工程质量不合格是被上诉人施工所导致，无论是根据合同约定还是法律规定，均应由被上诉人承担由此导致的损失，扣除相关损失后，已经不欠付任何款项，上诉人无论是通过抗辩还是反诉，均能达到吞并被上诉人诉求的目的，一审以上诉人为提出反诉而不支持的认定是错误的。 泰安永固公司辩称，一审法院认定事实清楚、明确，判决并无不当，应驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。其依据双方之间签订的《劳务施工合同》负责涉案项目的劳务施工，并且双方在自愿真实意思情况下签订书面《工程结算协议》以及《农民工工资委托支付协议》，上诉人应按照协议约定支付剩余工程款794622.17元以及未支付工资款65000元并承担损失。一、上诉人并无证据证实该工程质量问题是由被上诉人的劳务施工导致，且在一审过程中并未提出反诉，其抗辩要求抵减工程款证据不足，并无合同以及法律依据。上诉人要求被上诉人承担其与泰山职业技术学院纠纷中的鉴定费用、工程质量及修复费用等，但并未提交证据支持其主张。（一）上诉人在一审中所提交的《鉴定报告》并非本案中双方依据法定程序共同委托作出的，该《鉴定报告》不能作为本案的依据使用。（二）该《鉴定报告》中仅可以看出存在质量问题以及所需的修复费用等，而被上诉人仅负责该项目的劳务部分，且并未全部施工，由该《鉴定报告》并不能看出该质量问题是由被上诉人的劳务施工所导致，其要求被上诉人承担该质量问题以及修复费用等无理无据。（三）上诉人在一审中就修复费用等并未提出反诉，其要求被上诉人承担修复费用等损失的主张并不属于本案二审的审理范围。在一审庭审过程中，人民法院已经就修复费用等向上诉人进行释明是否提起反诉，并告知其若提起反诉，应于规定时间内提交书面反诉状，但上诉人并未提交反诉状，其要求被上诉人承担修复费用及鉴定费用等的主张不属于本案二审的审理范围。（四）上诉人已经就该工程质量问题修复费用及鉴定费用等向一审法院另行起诉三家被告。上诉人已经于2020年11月2日向一审法院起诉被上诉人、泰安市宏泰水泥有限公司，后追加泰安市鲁凝建材有限公司作为被告，请求三被告承担涉案项目的修复费用以及鉴定费用等。由此可以看出该质量问题责任划分并不明确，且并非由被上诉人的劳务施工所导致，其要求被上诉人一家承担全部工程质量修复费用及鉴定费用的主张不能成立。二、一审认定事实正确，上诉人应该按照协议支付65000元农民工工资。由《农民工工资委托支付协议》可以看出，双方核实该工地产生的农民工工资为1494402.33元，由上诉人代为支付该工资，但其余65000元工资并未支付，且其并未提交证据证实其已经支付该工资。结合上诉人提交的承诺书也可以证实该款系由被上诉人垫付，被上诉人要求上诉人支付65000元工资款事实清楚明确。三、上诉人与泰山职业技术学院之间的纠纷已经由泰安市中级人民法院作出终审判决，付款条件已经成就。《工程结算协议》中明确约定：“余款待公司（河南宏岳建设有限公司)与泰山职业技术学院的纠纷处理终结后再行支付”，现二者之间的纠纷已经由泰安市中级人民法院作出（2020）鲁09民终1355号终审民事判决书，现该协议约定的付款条件已经成就，上诉人应按照协议约定支付剩余工程款。综上所述，上诉人并未就质量问题提起反诉，且其并无证据证实该质量问题是由被上诉人劳务施工所导致，其要求被上诉人承担该质量问题修复费用以及鉴定费用等于法无据。 任银龙未陈述意见。 泰安永固公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付工程款859622.17元，并支付违约金及损失；2、判令本案诉讼费、保全费、担保费等诉讼费用全部由被告承担。诉讼过程中，原告明确诉讼请求第1项违约金及损失的计算方式为：以拖欠工程款859622.17元为基数，自2019年3月13日起，按照同期贷款利率6%计算至2019年8月19日为22779.99元；自2019年8月20日起按照LPR计算至2020年9月20日为44992.87元，暂合计为67772.86元；之后的违约金自2020年9月21日起，按照LPR的标准计算至实际支付为止。后原告放弃要求被告支付未付农民工工资65000元的违约金及损失的诉讼请求。 一审法院认定事实：原告泰安永固公司系2015年4月28日成立的有限责任公司（自然人独资），经营范围：建筑劳务分包，建设工程施工，建筑工程机械租赁。2018年4月27日，原告泰安永固公司作为承包人（乙方）、被告任银龙作为发包人（甲方）签订《劳务承包合同》一份，主要约定：甲乙双方为明确双方在施工过程中的权利、义务、责任，订立本合同。一、工程概况（一）工程地点：山东省泰安市泰山职业技术学院；（二）工程名称：泰山职业技术学院1#、2#学生公寓；（三）建筑面积：13987.28平方米；（四）工程总工期：70天（含法定节假日、雨雪天、停电停水七天及七天以内，具体开工时间以甲方进场通知书起点）。二、合同承包形式与要求。本工程采取综合包干的形式承包给乙方，要求承包队伍具备劳务承包资质，主要工种要有上岗证书，并且编制人员花名册交甲方存档备查。1、人工：结构图纸范围内基础垫层以上的钢筋制作安装、混凝土浇筑、模板制作安装、脚手架的搭设拆除、砌筑工程（即二次结构整个建筑的砌体工程及地面垫层填充墙）、测量放线等，包括主体验收。2、材料、塔吊、木方、模板、钢管、扣件、顶丝……。具体如下：1、模板工程；2、砼工程；3、钢筋工程；4、施工脚手架工程；5、测量放线；6、二次结构砌体质量及施工要求；7、文明施工及安全生产；8、材料、临水临电。三、工程质量。1、工程质量标准：按总（分）包合同有关质量的约定，国家现行的《建筑安装工程施工及验收规范》和《建筑安装工程质量评定标准》，根据业主的要求，该工程质量要求达到合格标准。如承包单项评定为不合格，由乙方进行返工修理直至合格，其返工的一切经济损失由乙方承担，并从乙方劳务结算中扣除。5、因乙方造成的质量问题返工，由乙方负全部责任并承担其材料及人工费损失。五、合同工期。开工日期：2018年4月28日（以进场通知书为准）；交工日期：2018年7月7日。因乙方人员、材料不足造成工程停工2天时，甲方按停工天数每天5000元向乙方索赔。六、合同价款及支付。经甲乙双方协商，合同价款的确定以承包建筑面积为13987.28㎡，建筑面积按图纸标注面积结算。综合包干单价350元/㎡，总扩大劳务造价人民币小写：4895548元，大写：肆佰捌拾玖万伍仟伍佰肆拾捌元整。本工程劳务人工费和材料，所有工程价格均已包括，不再另立项目，包括：人工费、模板材、模板支撑及加固所有材料费、个人所得税、安全费、停窝工费、管理费及工人养老金、住宿费用等其他所有支出费等费用。全部其它机械设备、防护架和操作外架、卸料平台的防护架料及搭拆等。六层封顶混凝土浇筑完后验收合格，甲方支付给乙方已完工程量的70%的工程款。主体结构竣工验收合格后付至总价的80%，余款结算审计完成一年后工程无质量问题一次无息付清。九、乙方的责任和义务。2、乙方应根据现场堆放条件，负责对成品、半成品保护，若成品或半成品破坏，由乙方负责。是属于乙方的机具材料由乙方负责。5、乙方负责承包范围内甲方提供到现场的材料的配合下料工作。十二、违约责任与其他。2、如因乙方原因损害甲方信誉、现场设备及对工程造成一定经济损失，甲方有权要求乙方赔偿全部损失，并从承包劳务费中扣除。十三、其他事项。1、若因甲方（或建设方）资金出现困难时，乙方应共同分担由此产生的资金压力，免除甲方延迟付款3个月的责任，且确保因此原因发生后3个月内不得停工。甲方资金到位后及时解决乙方因此产生的困难。被告任银龙在甲方委托代理人签字捺印，原告泰安永固公司在乙方处盖章，何文修在委托代理人处签字。对于该《劳务承包合同》，被告宏岳公司称，该合同不是宏岳公司和原告所签，对其真实性无法认定，对其证明目的有异议。该证据恰恰证明：1、原告自认所施工的内容包含钢筋、混凝土、砌体等，发包方鉴定的不合格部位均在原告施工的范围内。2、本合同第三条第1项、第4项、第5项，第十二条第2项均约定因乙方（原告）造成的质量问题由原告承担全部责任并赔偿损失，第九条第4项约定施工质量由乙方（原告）负责并赔偿甲方因施工不当造成损失。3、合同第九条第2项约定由乙方（原告）负责半成品及成品的保护，损坏由原告负责，说明原告对涉案工程具有保护的义务。被告任银龙称，对该合同真实性及证明目的均有异议，其与原告于2018年4月27日签署了合同作废声明，该合同已作废。2018年12月12日，河南宏岳公司作为甲方、原告泰安永固公司作为乙方签订《工程结算协议》，内容为：经甲乙双方共同认定，乙方在泰山职业技术学院新建学生公寓1#、2#土建工程量截止到2018年11月30日，已完成施工全部工程量价款（包括土建主体、零用工、停工损失等以及2018年11月14日证明中的全部内容）总计大写：叁佰贰拾陆万壹仟贰佰柒拾叁元伍角整（3261273.50元），已支付工程款大写：玖拾柒万贰仟贰佰肆拾玖元整（972249元），已支付甲方代发农民工工资款大写：壹佰肆拾玖万肆仟肆佰零贰元叁角叁分（1494402.33元），余款大写：柒拾玖万肆仟陆佰贰拾贰元壹角柒分（794622.17元），余款待公司与泰山职业技术学院的纠纷处理终结后再行支付。本协议一式三份，双方签字后生效。任银龙在甲方代表处签字捺印、何文修、何武修在乙方代表处签字。2018年12月13日，河南宏岳公司作为甲方、泰安永固公司作为乙方签订《农民工工资委托支付协议》，约定甲乙双方经友好协商，现就泰山职业技术学院新建学生公寓1号2号楼项目农民工工资委托代付事宜达成如下协议：一、经乙方核实该工地共产生农民工工资1494402.33元。二、针对本协议第一条中的工人工资，乙方现委托甲方代为支付。三、乙方承诺所提供的工资表中各施工班组签字确认的农民工工资清单中内容真实，代付工资金额正确，且保证所有工人均为涉案工程的工人实名登记，农民工个人银行卡申请资料等信息真实。四、甲方代为支付的农民工工资作为甲方支付乙方工程款的依据，并可以直接冲抵应付工程款。五、乙方承诺：本次代为支付后，所有民工工资全部已结清，若因本项目再发生民工讨薪情况，由乙方负责承担责任，并自愿向甲方支付违约金50万元。六、本协议一式二份，双方签字后生效，工资表作为本协议的附件与本协议具有同等效力。秦末元在甲方代表人处签字、何文修、何武修在乙方代表处签字捺印。对于上述《工程结算协议》及《农民工工资委托支付协议》，原告称被告河南宏岳公司除协议中约定的余款794622.17元未支付外，另有65000元农民工工资未付，被告共计拖欠工程款859622.17元。对上述协议，被告河南宏岳公司质证称，因该两份协议并非原告与宏岳公司签订，对其真实性不能认定，对其证明目的有异议，根据证据本身内容可以看出，履行后欠付的金额并非为859622.17元。根据《工程结算协议》的内容显示是在公司与职业技术学院纠纷处理之后，再行支付，根据该约定，即使有欠款也不到付款节点。另原告已自认河南宏岳公司已付清农民工工资。被告任银龙质证称，对证据的真实性无异议，该65000元款项已按照协议履行完毕，在原告提交的收据中有该65000元的收据存根为证。庭审中，被告任银龙认可上述《劳务承包合同》及《工程结算协议》均系其所签，两被告均认可签订协议时任银龙系涉案工程的现场负责人。任银龙为证实该《劳务承包合同》已作废，向一审法院提交2018年4月27日任银龙作为甲方、原告作为乙方的《合同作废声明》复印件一份，该合同主要约定：甲乙双方于2018年4月26日签订的工程劳务承包合同，具体内容见附件，由于甲乙双方协商不一致等多方面原因，经双方共同协商如下：一、甲乙双方同意将2018年4月26日签订的《泰山职业技术学院1#、2#学生公寓工程》劳务承包合同作废。二、原《泰山职业技术学院1#、2#学生公寓工程》劳务承包合同双方涉及所有权益和所有条款双方全部免除，互不纠缠连带。对于该声明，原告质证称，系复印件，对真实性有异议。约定作废的系所谓的2018年4月26日所签的协议，涉案合同是4月27日签订，并未重新签订合同。被告河南宏岳公司对该声明不清楚。被告河南宏岳公司为证实原告自认其对涉案项目的工人工资已付清，提交2019年1月2日，何文修、何武修出具承诺书一份，内容为：我何文修、何武修是泰安永固公司的委托人，我在山东泰山职业技术学院新建学生公寓1号、2号楼项目的劳务工资，其中砼工班组共计14人，工资大写：壹拾伍万零玖拾捌元证（小写：150098元正），零工及塔吊工共计6人，工资为大写：陆万伍仟元正（小写：65000元正），我同意河南宏岳公司先代为支付砼工班组（150098元正），大写：壹拾伍万零玖拾捌元正，剩余零工及塔吊工资65000元正（大写：陆万伍仟元正）由我垫付，待永固建筑劳务将发票开具后由河南宏岳公司再支付65000元正（大写：陆万伍仟元正），本人承诺河南宏岳公司将此项目上的工人工资已付清。对于该承诺书，被告河南宏岳公司称，该承诺书是原告单方出具，并非双方协商一致的结果，该65000元并不属于欠款，对于该款项是原告的要求，被告并未答应支付，即使被告同意支付也是在开具发票后。结合其他证据，在被告不欠付其款项情况下亦不同意支付该款项。原告泰安永固公司质证称，对真实性没有异议，但对证明目的有异议。该承诺书恰恰证明了涉案工程当中农民工工资65000元是由原告垫付的。被告任银龙质证称，对真实性无异议，该65000元已按照协议向原告支付，并且原告已出具收款收据。被告河南宏岳公司为证实原告施工范围内的工程因合同中途终止未经验收，现经过权威专业机构检测，有部分工程不合格，鉴定机构对不合格工程出具了修复方案。原告作为专业的劳务承包公司，应对其施工不合格的后果要承担责任。其中修复费用815044.8元、工程质量及修复方案鉴定费14万多元、工程造价鉴定费12000元，共计976544.8元。该部分费用应由原告承担，扣减该费用后河南宏岳公司超付了原告款项，并不欠付其款项，并对于超付的部分保留追偿的权利。为此，被告河南宏岳公司向一审法院提交山东省建筑工程质量监督检验测试中心出具的关于“泰山职业技术学院新建学生公寓1#楼、2#楼”项目的质量鉴定报告、瀚景项目管理有限公司出具的关于“泰山职业技术学院新建学生公寓1#楼、2#楼项目修复工程”造价鉴定报告各一份、2018年7月11日罚款通告两份、（2020）鲁09民终1355号判决书一份。对于上述证据，原告质证称，对两份鉴定报告的真实性有异议，该鉴定报告不能约束本案的原告与被告，至于河南宏岳公司与泰山职业技术学院之间相互的、自认的或者同意的内容，不能作为认定本案事实的依据。鉴定报告也显示涉案的工程并没有施工完毕，鉴定的时候是施工到四层，之后因第一被告的原因致使施工停工，因此鉴定报告中所述的可能的质量问题，也有可能停工造成的，与原告的施工无关。结合原告提供的施工日志所显示，在施工过程当中确实因为混凝土存在质量问题多次更换了商砼站。另外在本案当中第一被告并没有对质量问题提起反诉。因此被告不能以此对抗原告的诉讼请求，不能免除被告向原告支付相应款项的诉讼请求。对罚款通告真实性没有异议，但对证明对象有异议。该通告也进一步证明了涉案工程是由原告所施工，虽然存在个别的施工问题但是与施工质量没有直接的关系。对判决书的真实性没有异议，但对证明对象有异议。该判决书证明了河南宏岳公司和泰山职业技术学院的纠纷已经通过诉讼解决并且生效的判决书已经判决泰山职业技术学院向河南宏岳公司支付工程款，也具备了被告向原告支付涉案款项的条件。但是对于判决书当中确认的施工质量问题以及所涉及的因质量问题产生的修复费用，并不约束本案的原告和被告。该修复费用也不应由本案的原告来承担，况且对此被告也没有提出反诉。法院不应支持。被告任银龙质证称，对证据真实性无异议，原告所诉的工程款与涉案的鉴定报告中的损失以及原告收到的涉案所有工程款未开具的发票所含的税款均超出了原告所诉的案件标的。对于上述被告河南宏岳公司抗辩的原告应对其施工不合格的后果要承担责任，其中修复费用815044.8元、工程质量及修复方案鉴定费14万多元、工程造价鉴定费12000元，共计976544.8元。一审法院向其释明是否提起反诉，并告知其若提起反诉，应于规定时间内提交书面反诉状，后被告河南宏岳公司未提交反诉状。庭审中，被告河南宏岳公司主张涉案工程系其自泰山职业技术学院总包之后，先将地面以下即正-0以下分包给了另一劳务公司，正-0以上分包给了原告进行施工。原告认可该陈述但主张其只施工到了四层，2018年9月、10月份就停工退场了。另查明，河南宏岳公司曾于2018年10月23日对泰山职业技术学院向一审法院提起诉讼，要求1、确认原、被告签订的《建设工程施工合同》于2018年2月4日解除，双方签订的《补充协议》于2018年10月19日解除；2、判令被告向原告支付工程款2953017.18元并支付逾期付款利息，退还原告保证金2180000元，并支付逾期付款利息（自起诉之日起至被告实际清偿之日止，按照中国人民银行同期同类银行贷款利率计算）。诉讼过程中，泰山职业学院提出反诉请求：1、确认原、被告签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》于2019年1月3日解除；2、判令反诉被告向反诉原告支付违约金8394517.71元；3、判令反诉被告向反诉原告交付涉案工程的资料；4、判令反诉被告支付反诉原告因工程质量不合格而产生的修复费用815044.8元；5、判令反诉被告支付工程延期造成反诉原告超支的监理费用522869元。后一审法院于2019年10月18日作出（2018）鲁0902民初4767号民事判决书，判决如下：一、确认原告河南宏岳建设有限公司与被告泰山职业技术学院2017年9月12日签订的《建设工程施工合同》及2018年6月7日签订的《补充协议》于2019年1月3日解除；二、被告泰山职业技术学院于一审判决生效之日起十日内，向原告河南宏岳建设有限公司支付工程款2693974.33元及利息（以2693974.33元为基数，自2019年1月3日起至实际给付之日止，按同期银行贷款利率计算）。三、被告泰山职业技术学院于一审判决生效之日起十日内，向原告河南宏岳建设有限公司返还履约保证金2180000元及利息（以2180000元为基数，自2019年1月3日起至实际给付之日止，按同期银行贷款利率计算）。四、原告河南宏岳建设有限公司于一审判决生效之日起十日内，支付被告泰山职业技术学院违约金725164.6元。五、原告河南宏岳建设有限公司于一审判决生效之日起十日内，支付被告泰山职业技术学院工程修复费用815044.8元。六、驳回原告河南宏岳建设有限公司的其他诉讼请求。七、驳回被告泰山职业技术学院的其他反诉请求。后河南宏岳公司、泰山职业技术学院均不服该判决，向泰安市中级人民法院提起上诉，泰安市中级人民法院于2020年8月6日作出（2020）鲁09民终1355号民事判决书，驳回上诉，维持原判。 一审法院认为，2018年4月27日，原告泰安永固公司作为承包人、被告任银龙作为发包人签订《劳务承包合同》，两被告认可任银龙签订该合同时系涉案工程的现场负责人，任银龙虽辩称该合同已作废，并提交2018年4月27日其作为甲方、原告作为乙方的《合同作废声明》复印件一份，原告对该《合同作废声明》不予认可，被告河南宏岳公司亦表示不清楚，结合声明内容系约定2018年4月26日签订的工程劳务承包合同作废，而涉案《劳务承包合同》系2018年4月27日签订，故任银龙提交的该证据无法证实与本案的关联性，故对该证据一审法院不予采信。任银龙作为涉案工程的现场负责人，其在发包人处签字应认定为其履行职务行为，虽然该合同没有河南宏岳公司签章，但是其相应的发包人的责任应由河南宏岳公司承担。故该合同约束的系原告与被告河南宏岳公司，该合同系双方真实意思表示，亦不违反法律的强制性规定，合法有效。现原告提交《工程结算协议》主张被告河南宏岳公司拖欠其工程款794622.17元及其代被告支付的65000元农民工工资，被告河南宏岳公司主张原告施工的部分工程不合格，原告应对其施工不合格的后果要承担责任，其中修复费用815044.8元、工程质量及修复方案鉴定费14万多元、工程造价鉴定费12000元，共计976544.8元。河南宏岳公司扣减该费用后超付了原告款项，并不欠付其款项。对于被告的该抗辩意见，因被告未提交反诉状，故对其主张的扣减该费用后不欠原告款项，一审法院不予采信。对于被告主张的涉案施工质量问题，其可另行主张相关权利。被告另主张该794622.17元未到付款节点，《工程结算协议》中约定“余款待公司与泰山职业技术学院的纠纷处理终结后再行支付”，因（2018）鲁0902民初4767号案件判决后，双方不服提起上诉后，泰安市中级人民法院于2020年8月6日已作出（2020）鲁09民终1355号民事判决书，驳回上诉，维持原判，故该794622.17元款项以满足了付款条件，故对原告要求被告河南宏岳公司支付该794622.17元工程款的诉讼请求，一审法院依法予以支付。对于原告主张的其代河南宏岳公司支付的65000元农民工工资，两被告虽辩称已按照协议约定支付，但双方均未提交证据证实该款项已支付，另结合被告河南宏岳公司提交的承诺书，可证实该款项系由原告垫付，故对原告要求被告河南宏岳公司支付该65000元款项的诉讼请求，一审法院依法予以支持。综上，被告河南宏岳公司应向原告支付的工程款为859622.17元。对于未付794622.17元工程款的违约金损失，原告主张自2019年3月13日起计算没有法律依据，《工程结算协议》约定“余款待公司与泰山职业技术学院的纠纷处理终结后再行支付”，泰安市中级人民法院于2020年8月6日已作出（2020）鲁09民终1355号民事判决书，驳回上诉，维持原判。故该794622.17元违约金及损失自2020年8月7日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算准计算至实际支付为止。对于被告任银龙的责任承担问题，被告任银龙系工程的现场负责人，不是合同的相对方，原告主张其承担责任没有依据，一审法院依法驳回原告的该项诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告河南宏岳建设有限公司于一审判决生效之日起十日内，向原告泰安市永固建筑劳务有限公司支付工程款859622.17元及违约金损失（以794622.17元为基数，自2020年8月7日起算至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算准计算至实际支付为止）；二、驳回原告泰安市永固建筑劳务有限公司的其他诉讼如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6537元、保全费5000元，共计11537元由原告泰安市永固建筑劳务有限公司负担339元、被告河南宏岳建设有限公司负担11198元。 二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方争议的焦点为上诉人主张的因工程施工不合格的修复费用应否抵扣工程款，65000元应否计入欠款范围和被上诉人的诉求是否已具备付款条件。首先，关于修复费用抵扣问题，上诉人主张因被上诉人施工工程质量不合格产生的修复费用等费用应予扣减，一审中，上诉人经一审法院释明后未提交反诉状，其提交的证据亦不足以证实其主张，一审法院不予采信并无不当，关于该问题上诉人可另行主张权利；其次关于65000元应否计入欠款范围问题，本案中上诉人虽主张已按协议约定支付，但未提交证据证实已支付该款，一审法院结合上诉人提交的承诺书认定该款由被上诉人垫付并计入应付工程款亦无不当；最后，关于付款条件是否具备问题，根据双方约定，“余款待与泰山职业技术学院的纠纷处理终结后再行支付”，因上诉人与泰山职业技术学院的纠纷已经本院审理并作出（2020）鲁09民终1355号民事判决，上诉人虽主张不到支付节点，但并未提供证据证实，一审法院关于本案付款条件已具备的认定与事实相符。 综上所述，河南宏岳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13074元，由河南宏岳建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 毕经纶 审 判 员 李 莹 审 判 员 邢友峰 二〇二一年五月十日 法官助理 徐建果 书 记 员 付璐洁