湖南省临湘市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0682刑初77号 公诉机关临湘市人民检察院。 被告人陈正，男，1997年11月30日出生于湖南省临湘市，汉族，大专文化，无业，住临湘市。2021年1月18日因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪向临湘市公安局投案，同年1月20日被临湘市公安局刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于临湘市看守所。 辩护人孙岳兰，湖南雄剑律师事务所律师。 临湘市人民检察院以临检一部刑诉〔2021〕43号起诉书指控被告人陈正犯帮助信息网络犯罪活动罪、盗窃罪，于2021年4月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。临湘市人民检察院指派检察员蒋维出庭支持公诉，被告人陈正及其辩护人孙岳兰到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2020年11月，被告人陈正在一款名叫“蝙蝠”的聊天软件上结识了收购银行卡的一网友，并将自己名下的中国xxxx卡、中国XXXX银行卡、中国xxxx银行卡以5500元的价格出售给该网友使用。经查，被告人陈正名下银行卡已关联“马某被诈骗案”，其中中国XXXXX银行卡（卡号：6221××××3138）和中国XXXX银行卡的（卡号：6215××××7600）交易流水进账总额为1003320元。2020年12月27日，被告人陈正通过登录网银将出卖给该名网友使用的中国XXXXX银行卡内的现金20343元转到自己的银行卡账户并消费使用。 案发后,被告人陈正于2021年1月18日向临湘市公安局自动投案。并于2021年1月27日向公安机关退缴了违法所得5500元、20343元，合计25843元。 被告人陈正对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 上述事实，被告人陈正在开庭审理过程中亦无异议，并有书证户籍信息、线索来源及到案经过、银行交易明细清单、湖南省非税收入一般缴款书，证人马某的证言，被告人陈正的供述和辩解等证据证实。 本院认为，被告人陈正明知他人利用信息网络实施犯罪，为其提供支付结算帮助，情节严重；被告人陈正以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为分别构成帮助信息网络犯罪活动罪和盗窃罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人陈正自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，且认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人陈正积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人陈正犯数罪，依法数罪并罚。公诉机关建议对被告人陈正犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役六个月，犯盗窃罪判处有期徒刑七至八个月，合并执行有期徒刑七至八个月，并分别判处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人具有自首情节，并自愿认罪认罚，且积极退缴赃款，依法可以从轻处罚及酌情从轻处罚的意见。经查，与事实相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二、第二百六十四条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第二项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈正犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月18日起至2021年9月17日止，罚金限本判决生效后三日内缴纳。） 二、被告人陈正退缴的违法所得25843元，由公安机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  方炯明 人民陪审员  包再军 人民陪审员  谢忠良 二〇二一年五月十一日 书 记 员  何 芳 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之二明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网路存储、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑。并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十二条明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供帮助，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之二第一款规定的“情节严重”： （二）支付结算金额在二十万以上的； 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。