中华人民共和国江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏05民终6950号上诉人（原审原告）：南京琅文培训学校昆山中心，住所地江苏省昆山市玉山镇环北路35号。法定代表人：孙洪涛，校长。委托诉讼代理人：赖铭钢，该中心员工。委托诉讼代理人：武立军，该中心员工。上诉人（原审被告）：JULIEELIZABETHBAKER，美国国籍。委托诉讼代理人：陆拥军，江苏嘉昆律师事务所律师。委托诉讼代理人：马晓立，江苏嘉昆律师事务所律师。上诉人南京琅文培训学校昆山中心（以下简称琅文培训中心）因与上诉人JULIEELIZABETHBAKER劳动合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2015)昆民初字第1438号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月29日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。琅文培训中心上诉请求：撤销一审判决第二项，改判琅文培训中心解除与JULIEELIZABETHBAKER劳动合同合法，不支付经济补偿金。事实和理由：一、一审认定双方协商解除劳动合同与事实不符，事实是JULIEELIZABETHBAKER严重违反规章制度及聘用合同约定，且JULIEELIZABETHBAKER主动提出2014年11月21日作为全职教师的最后一天。2014年11月11日起JULIEELIZABETHBAKER因对另一名全职教师TJ有误解或偏见，要求琅文培训中心安排JULIEELIZABETHBAKER的工作时间不能与TJ的工作时间重合，琅文培训中心若无法满足JULIEELIZABETHBAKER的要求，JULIEELIZABETHBAKER就不服从学校的教学安排，甚至数日不来学校，导致学校的教学秩序陷入混乱。由于JULIEELIZABETHBAKER不服从教学工作安排，已使琅文培训中心的声誉受到严重损害，琅文培训中心与JULIEELIZABETHBAKER多次沟通，希望JULIEELIZABETHBAKER按学校教学计划上班，而JULIEELIZABETHBAKER坚持其工作时间不能与TJ的工作时间重合。琅文培训中心有权依据劳动合同法第三十九条解除劳动合同。二、一审以劳动法第五十条为依据判决琅文培训中心支付经济补偿金属于适用法律错误。JULIEELIZABETHBAKER上诉请求：改判琅文培训中心支付JULIEELIZABETHBAKER2014年11月1日至2014年12月3日期间的工资差额4182.82元；琅文培训中心支付JULIEELIZABETHBAKER违法解除劳动合同赔偿金37989.84元。事实和理由：2015年1月琅文培训中心违法解除劳动合同。JULIEELIZABETHBAKER在2014年11月至11月21日前均正常出勤，在2014年11月21日后仍然提供劳动（校外课程授课）持续至2014年12月3日。琅文培训中心向一审法院起诉请求：判决琅文培训中心2014年11月22日解除与JULIEELIZABETHBAKER劳动合同合法，不支付JULIEELIZABETHBAKER经济补偿金或赔偿金、工资差额。一审法院认定事实：JULIEELIZABETHBAKER于2013年3月10日进入琅文培训中心工作，双方签订了劳动合同，期限自2013年3月1日至2015年2月28日止，JULIEELIZABETHBAKER从事英语教师工作，基本薪资为11000元（税后），琅文培训中心可以提供住宿，JULIEELIZABETHBAKER需要支付水和电的账单，每周工作40小时。JULIEELIZABETHBAKER办理了外国专家证，琅文培训中心为JULIEELIZABETHBAKER缴纳了社会保险。2014年11月JULIEELIZABETHBAKER认为与另一名全职教师不能上班时间重合，要求琅文培训中心安排JULIEELIZABETHBAKER的工作时间不能与该教师工作时间重合。2014年11月20日JULIEELIZABETHBAKER回复琅文培训中心：提供给我的最后方案中，有和外教TJ上班时间重合的部分，就象我之前声明的那样，我无法接受任何与TJ上班重合的情况，这里是我提供的一个修改后的方案，希望你们也可以接受，请核对，并且说明我们能否再进一步。2014年11月21日琅文培训中心对JULIEELIZABETHBAKER反映不想与另一外教教学时间重合问题作出回复，内容为我们试图去理解你的关于个人安全的忧虑，但可能不能够完全理解，对此深表遗憾。作为琅文的一名全职员工，学校不能承诺你的工作时间和外教TJ的工作时间没有任何的重合，你个人无法接受与外教TJ的工作时间的任何重合，因此也许申请离职对你来说是最好的解决问题的方法。关于工资扣减：你有临时旷工和旷课的行为已经给学校形象带来很坏的影响，你旷工之后，你知不知道有多少同事忙着给我们的客户赔礼道歉和重新安排工作，你想要获得别人对你的个人安全忧虑的理解，那你有没有想过，你的旷工行为给学校，给其他同事，给我们的客户造成的影响，WNC（企业培训）的课程还有4次，请按照以下条款完成课程：150元/课时*3课时/次=450元/次，请老师为WNC学生完成学习报告，补贴150元课时*2课时=300元；琅文将继续为外教承担房租直到11月30日；在完成所有工作以后，琅文将会继续保留外教的外国专家证，并且及时提供离职证明和推荐信；明天的课程学校已安排其他外教代课。JULIEELIZABETHBAKER在该邮件上写：WNC余4次课程，CDW余30课时；机票奖励计算时间到11月底，机票奖励多少钱；外国专家证保留至2015年2月28日；员工离职基于以下条款，11月21日星期五作为全职老师工作的最后一天；琅文不会注销工作签证，保留至2015年2月28日；琅文提供离职证明和推荐信。考勤显示JULIEELIZABETHBAKER考勤至2014年11月21日，在此之前JULIEELIZABETHBAKER多次没有打卡记录。2014年11月22日至2014年12月3日JULIEELIZABETHBAKER在校外课程授课。琅文培训中心支付JULIEELIZABETHBAKER2014年11月工资7881.70元（2014年12月16日支付）。2014年12月11日琅文培训中心向JULIEELIZABETHBAKER出具了解除劳动合同证明，退工时间2014年11月21日，解除劳动合同原因本人辞职。JULIEELIZABETHBAKER的社会保险缴纳至2014年11月。JULIEELIZABETHBAKER解除劳动合同平均工资为9579.46元。嗣后，JULIEELIZABETHBAKER向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求琅文培训中心支付2014年11月至2014年12月期间工资差额8681元、2014年11月至12月期间房租和机票补贴7000元、违法解除劳动合同赔偿金66000元、出具解聘书和推荐信及注销证明书。该委于2015年3月20日作出裁决：一、琅文培训中心支付JULIEELIZABETHBAKER2014年11月1日至2014年12月3日期间工资差额4182.82元；二、琅文培训中心支付JULIEELIZABETHBAKER违法解除劳动合同赔偿金37989.84元；三、琅文培训中心向JULIEELIZABETHBAKER出具推荐信及注销证明书；四、驳回JULIEELIZABETHBAKER的其他仲裁请求。仲裁裁决为非终局裁决，琅文培训中心不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。以上事实由聘用合同、银行对帐明细、邮件及翻译件、解除劳动合同证明、仲裁庭审笔录、仲裁裁决书及当事人陈述等证据所证实。一审法院认为，JULIEELIZABETHBAKER进入琅文培训中心工作，并办理了专家证，依法建立了劳动关系。在劳动合同期间，JULIEELIZABETHBAKER认为与另一名全职教师不能上班时间重合，要求琅文培训中心安排JULIEELIZABETHBAKER的工作时间不能与该教师工作时间重合，而JULIEELIZABETHBAKER提出上述意见为不合理要求，琅文培训中心难以满足JULIEELIZABETHBAKER要求，琅文培训中心对JULIEELIZABETHBAKER反映不想与另一外教教学时间重合问题作出回复，JULIEELIZABETHBAKER个人无法接受与外教TJ的工作时间的任何重合，因此也许申请离职对JULIEELIZABETHBAKER来说是最好的解决问题的方法，琅文培训中心将继续为外教承担房租直到11月30日；在完成所有工作以后，琅文将会继续保留外教的外国专家证，并且及时提供离职证明和推荐信；明天的课程学校已安排其他外教代课，即琅文培训中心有提出解除劳动合同之意思，而JULIEELIZABETHBAKER回复琅文培训中心员工离职基于以下条款，11月21日星期五作为全职老师工作的最后一天；琅文不会注销工作签证，保留至2015年2月28日；琅文提供离职证明和推荐信，应当认定JULIEELIZABETHBAKER同意解除劳动合同，即双方对解除劳动合同达成合意，应当认定琅文培训中心与JULIEELIZABETHBAKER协商一致解除劳动合同，琅文培训中心依法应当支付JULIEELIZABETHBAKER解除劳动合同经济补偿金（解除时间为2014年11月21日）,自用工之日起计算，为2个月JULIEELIZABETHBAKER本人工资，计19158.92元。JULIEELIZABETHBAKER为琅文培训中心提供了劳动，琅文培训中心依法应当支付JULIEELIZABETHBAKER工资。JULIEELIZABETHBAKER于2014年11月21日离职，工资也应支付至2014年11月21日，琅文培训中心已支付JULIEELIZABETHBAKER工资7881.70元，根据JULIEELIZABETHBAKER的出勤情况，经计算不存在工资差额。2014年11月21日之后，双方为雇佣关系，与本案无关。琅文培训中心、JULIEELIZABETHBAKER对仲裁裁决的向JULIEELIZABETHBAKER出具推荐信及注销证明书均没有异议，一审法院予以认定。据此判决，一、南京琅文培训学校昆山中心为JULIEELIZABETHBAKER出具推荐信及注销证明书，于判决生效后十日内履行。二、南京琅文培训学校昆山中心支付JULIEELIZABETHBAKER解除劳动合同经济补偿金19158.92元，于判决生效后十日内履行。三、南京琅文培训学校昆山中心不支付JULIEELIZABETHBAKER2014年11月1日至2014年12月3日期间工资差额4182.82元。如未按判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由南京琅文培训学校昆山中心负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，JULIEELIZABETHBAKER在履行劳动合同期间，要求琅文培训中心安排其工作时间不能与另一名全职教师工作时间重合，琅文培训中心无法满足JULIEELIZABETHBAKER提出的上述要求。鉴于双方就JULIEELIZABETHBAKER的教学时间安排难以通过协商解决，琅文培训中心向JULIEELIZABETHBAKER提出个人申请离职的建议，JULIEELIZABETHBAKER则向琅文培训中心作出2014年11月21日作为其全职教师最后一天的意思表示，结合JULIEELIZABETHBAKER实际接受琅文培训中心考勤至2014年11月21日的事实，应认定双方于2014年11月21日合意解除劳动合同。根据劳动合同法第四十六条规定，琅文培训中心作为用人单位应支付JULIEELIZABETHBAKER经济补偿金19158.92元。琅文培训中心关于无须支付经济补偿金的主张、JULIEELIZABETHBAKER00000关于琅文培训中心违法解除劳动合同应支付赔偿金37989.84元的主张均不能成立。因双方之间的劳动合同于2014年11月21日解除，琅文培训中心应支付JULIEELIZABETHBAKER工资至2014年11月21日，琅文培训中心已支付JULIEELIZABETHBAKER工资7881.70元，经核算不存在工资差额，2014年11月21日之后，双方之间并不存在劳动关系，故JULIEELIZABETHBAKER要求琅文培训中心支付2014年11月1日至2014年12月3日期间的工资差额4182.82元的主张难以成立。综上所述，上诉人琅文培训中心、JULIEELIZABETHBAKER的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人琅文培训中心、JULIEELIZABETHBAKER各半负担。本判决为终审判决。审 判 长  蔡燕芳审 判 员  祝春雄代理审判员  林李金二〇一六年十月十九日书 记 员  龚璐瑾