山东省威海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）鲁10民特46号申请人：荣成市华厦水产养殖有限公司，住所地山东省荣成市宁津街道办事处东钱家村。法定代表人：韩**军，经理。委托诉讼代理人：任维斌，山东隆润律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕾，山东隆润律师事务所实习律师。被申请人：罗存国，男，1969年12月6日出生，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：梁桓健（系罗存国妹夫），住四川省仪陇县。申请人荣成华厦水产养殖有限公司（以下简称“华厦水产公司”）与被申请人罗存国申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2021年3月25日立案后进行了审查。现已审查终结。华厦水产公司称，请求撤销荣劳人仲案字(2020)第400号仲裁裁决，本案诉讼费用由罗存国负担。事实与理由：一、仲裁裁决严重违反法定程序。1.本案仲裁罗存国的法律援助代理人不具有代理资格，该委托代理人参加庭审不具有法律效力。罗存国户籍及住所均为四川省仪陇县，且罗存国在2015年11月受伤出院后即离开山东，因此本案仲裁时山东省既非其户籍地也非其经常居住地。根据山东省相关规定，本省基层法律工作者代理的当事人的住所必须位于山东省行政区划辖区内，故该委托代理人没有代理资格。2.仲裁申请、传票等法律文书公告送达不符合法律规定。本案中双方争议从2016年11月历经多个行政、诉讼、仲裁程序，罗存国一直有华厦水产公司或委托代理人的联系方式，仲裁委员会采用公告送达的方式未穷尽其他送达方式。即使采用公告送达，仲裁开庭时华厦水产公司亦未满答辩期。3.仲裁依据的山东省劳动能力鉴定委员会作出的鲁劳鉴伤字(2019)第442号《再次鉴定结论书》严重违反法定程序。华厦水产公司因对威海市劳动能力鉴定委员会作出的鲁劳鉴伤字(2019)第442号《劳动能力鉴定鉴定结论通知书》不服，申请再次鉴定。山东省劳动能力鉴定委员会通知再次鉴定时罗存国未按时到场，所作出的《再次鉴定结论书》也未送达给华厦水产公司。二、仲裁裁决适用法律错误。罗存国的住院伙食补助费、护理费经生效判决确定由第三人予以赔偿，并且法院也未终结执行，要求华厦水产公司予以赔偿无事实和法律依据。罗存国辩称，仲裁认定事实清楚，适用法律正确，应驳回华厦水产公司的撤销申请。经审查查明：2020年12月9日，荣成市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“荣成仲裁委”）作出荣劳人仲案字(2020)第400号仲裁裁决：一、由荣成市华厦水产养殖有限公司向罗存国支付住院伙食补助费855元。二、由荣成市华厦水产养殖有限公司向罗存国支付护理费2019.21元(12930元/年÷365天×57天)。三、由荣成市华厦水产养殖有限公司向罗存国支付停工留薪期工资13400元(53600元/年÷12个月x3个月)。四、由荣成市华厦水产养殖有限公司向罗存国支付一次性伤残补助金31266.67元(53600元/年÷12个月x7个月)。五、由荣成市华厦水产养殖有限公司向罗存国支付一次性工伤医疗补助金17831.33元(53494元/年÷12个月×4个月)。六、由荣成市华厦水产养殖有限公司向罗存国支付一次性伤残就业补助金35662.67元(53494元/年÷12个月×8个月)。上述款项合计101034.88元，由荣成市华厦水产养殖有限公司于裁决生效之日起十日内付清。经荣成仲裁委审理查明，2002年3月18日，罗存国到华厦水产公司工作，双方之间未签订书面劳动合同，华厦水产公司未给罗存国缴纳工伤保险。2015年11月1日，罗存国乘坐王奎胜驾驶的小型轿车外出为华厦水产公司找电工修电途中，与刘诗刚驾驶的拖拉机相撞，致罗存国受伤。同日，经荣成市第二人民医院诊断为眼挫伤(双)、玻璃体积血(双)、继发性青光眼(右)、虹膜根部离断(左)角膜上皮擦伤(双)、脑震荡。2015年11月1日至2015年12月28日，罗存国在荣成市第二人民医院住院治疗57天，由其妻子周国兰(家庭户口，户籍所在地为农村)护理。罗存国受伤后，未再回华厦水产公司处工作。2017年6月30日，荣成市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定罗存国所受伤害系因工受伤。华厦水产公司不服该《认定工伤决定书》，提起行政复议。2017年11月9日，荣成市人民政府作出《行政复议决定书》，维持了原工伤认定结论。华厦水产公司不服，提起行政诉讼。2018年4月11日，山东省荣成市人民法院（以下简称荣成市法院）作出(2017)鲁1082行初56号行政判决驳回华厦水产公司的诉讼请求。后华厦水产公司上诉至山东省威海市中级人民法院。2018年9月27日，山东省威海市中级人民法院作出(2018)鲁10行终63号行政判决驳回上诉，维持原判。2019年4月1日，威海市劳动能力鉴定委员会威劳鉴字(2019)第0567号《劳动能力鉴定结论通知书》确认罗存国劳动能力障碍程度为拾级。2019年8月9日，山东省劳动能力鉴定委员会鲁劳鉴伤字(2019)第442号《再次鉴定结论书》确认罗存国劳动功能障碍程度为拾级。另查明，2017年4月17日，罗存国交通事故责任纠纷一案，荣成市法院作出(2016)鲁1082民初5141号民事判决，由刘诗刚向罗存国赔偿住院伙食补助费2850元、护理费4926元、误工费5185元等共计83555.92元。因刘诗刚未履行赔偿义务，罗存国于2018年12月27日向荣成市法院申请执行。2019年9月13日，荣成市法院作出(2018)鲁1082执3165号执行裁定，裁定因刘诗刚暂无其他可供执行的财产，不具备执行条件，终结荣成市法院作出(2016)鲁1082民初5141号民事判决的本次执行程序。2018年9月29日，罗存国与华厦水产公司工资等劳动争议一案，经本院(2018)鲁10民终902号民事判决，确认罗存国受伤前的年工资标准为53600元。2015年度威海市职工年平均工资为53494元。2015年山东省农村居民人均可支配收入为12930元。经本院审理查明，本案罗存国仲裁代理人系荣成卓远法律服务所基层法律服务工作者。荣成仲裁委在2020年8月10日受理本案后，分别于2020年8月10日、8月20日按照华厦水产公司工商登记及营业执照中的地址、电话信息采用邮寄、电话等方式向华厦水产公司送达开庭通知等法律文书均未果，遂于2020年9月15日在《中国劳动保障报》中采用公告送达方式，通知华厦水产公司于2020年11月24日到庭参加仲裁及相关事项，荣成仲裁委于2020年11月24日开庭审理本案。本院认为，本案争议焦点为：荣劳人仲案字(2020)第400号仲裁裁决是否存在适用法律错误、严重违反法定程序的撤销情形。关于仲裁代理人代理资格问题。《关于基层法律服务工作者参加民事诉讼、行政诉讼代理活动有关问题的通知》（鲁司【2018】73号）第一条（第一项）的规定，在山东省行政区域辖区内设立的基层法律服务所执业的基层法律服务工作者，代理民事、行政诉讼业务活动，应当符合至少一方当事人的住所（包括自然人户籍所在地、经常居所，法人、非法人组织主要办事机构所在地等）位于山东省行政区划辖区内。本案仲裁裁决的被申请人华厦水产公司住所地位于荣成市宁津街道办事处，符合上述规定中至少一方当事人住所位于山东省行政区划辖区内的条件，罗存国仲裁代理人参加仲裁，符合通知精神，具有代理资格。关于仲裁庭采用公告送达及未满答辩期开庭审理是否合法问题。本院认为，荣成仲裁委在根据华厦水产公司工商登记、营业执照、企业年度报告中显示的地址、电话信息无法送达法律文书的情况下，采用公告送达的方式，符合《劳动人事争议仲裁办案规则》的规定，并无不当。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十条规定，被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在十日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书，劳动争议仲裁委员会收到答辩书后，应当在五日内将答辩书副本送达申请人，被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。荣成仲裁委于2020年11月24日开庭审理本案，华厦水产公司答辩期已届满，不违反法律规定。华厦水产公司的该项申请理由，本院不予采纳。关于鲁劳鉴伤字（2019）第442号《再次鉴定结论书》是否存在程序违法问题。根据《工伤保险条例》的相关规定，省级劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。仲裁裁决认可山东省劳动能力鉴定委员会作出的鲁劳鉴伤字（2019）第442号《再次鉴定结论书》的证明效力系对案件事实的实体审理，对该份证据的采信非仲裁程序问题，华厦水产公司以该《再次鉴定结论书》存在程序违法为依据申请撤销本案仲裁裁决，理由不当，本院不予支持。关于仲裁裁决华厦水产公司承担住院伙食补助费及护理费是否系适用法律错误问题。因罗存国交通事故侵权人刘诗刚暂无可供执行的财产，荣成市法院作出(2018)鲁1082执3165号执行裁定终结了本次执行程序，罗存国就该两项诉请未获得案外侵权人赔偿，仲裁裁决根据《工伤保险条例》等相关规定，裁决华厦水产公司承担住院伙食补助费及护理费，并无不当。故，华厦水产公司以仲裁裁决严重违反法定程序、适用法律错误为由申请撤销仲裁裁决的主张，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一项规定，裁定如下：驳回荣成华厦水产养殖有限公司的申请。申请费400元，由申请人荣成华厦水产养殖有限公司负担。审判长  张燕妮审判员  杨秀萍审判员  侯善斌二〇二一年五月十四日法官助理俞凯书记员刘莎莎