陕西省咸阳市杨陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕0403民初113号 原告（被告）：郑辉，女，1986年8月11日出生，汉族，住河南省陕县，公民身份号码：14270XXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：李超生，陕西稼轩律师事务所律师。 被告（原告）：陕西世真电子配件有限公司，住所地：陕西省杨凌示范区（B10#），统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX4853。 法定代表人：LIMWIJOO，系公司总经理。 委托诉讼代理人：鲁超美，陕西聚策律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李娟，陕西聚策律师事务所实习律师。 原告（被告）郑辉与被告（原告）陕西世真电子配件有限公司（以下简称世真公司）劳动争议一案，郑辉、世真公司均不服杨凌示范区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决，分别向本院起诉，本院受理后，依法适用普通程序，两案合并审理，双方互为原、被告。原告（被告）郑辉及委托诉讼代理人李超生，被告（原告）世真公司的委托诉讼代理人鲁超美到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 郑辉向本院提出诉讼请求：1.判令世真公司向郑辉支付违法解除了劳动合同的经济赔偿金6429×3.5×2=45003元；2.判令世真公司向郑辉支付2020年9月26日至2020年10月31日未支付的工资5957元；3.判令世真公司向郑辉支付加班费差额共计80141元（自2018年1月1日至2020年9月30日间，延长工作时间为1368小时，则1368小时×150%=38363元，休息日加班未安排补休为1120小时，则1120小时×200%=41778元）。事实和理由：郑辉于2017年9月4日入职世真公司，任职韩国语翻译岗位，虽然为该公司提供劳动、接受该公司的规章制度管理、从事该公司安排的工作，但是劳动合同却是与西安启业项目外包有限公司签订。工作期间，世真公司认可郑辉的工作能力，提出将郑辉转为正式员工以更好服务公司，于2019年5月30日世真公司将郑辉转为正式员工，与郑辉签订期限至2022年4月30日的书面劳动合同。自2017年9月4日入职至被世真公司辞退，郑辉一直在陕西世真电子配件有限公司位于杨凌示范区渭惠路36号杨凌富海工业园6号的办公地址从事翻译相关公司，多年来工作岗位未发生过任何变化。另外2017年9月4日至2017年11月30日期间，世真公司未给郑辉办理并缴纳社会保险。郑辉认为，按照相关法律规定，非因劳动者原因用人单位发生变化，劳动者的工作地点、工作岗位从未发生变化，则劳动者在两家单位的工作年限应连续计算。郑辉因于2020年10月14日进行引产手术，须遵医嘱休假二周，实际上根据《女职工劳动保护特别规定》的第七条规定，原告也应休假15天，故此郑辉及时将情况汇报给世真公司，也获得了批准。2020年10月29日，郑辉仍处于产假期内，公司人事部假借原告在2020年7月11日递交过、未被返回的一封辞职信（当时辞职的实质原因是公司多次安排夜间加班，郑辉身心不堪重负，但辞职信当时并未通过公司审批当即被驳回，经过对接人与原告沟通，双方一致决定劳动合同继续履行），命令郑辉于2020年10月30日办理离职交接手续，并擅自在失效辞职信上填写离职时间为10月30日。同时，郑辉事后得知世真公司于郑辉请假次日即2020年10月15日就招聘了替代郑辉岗位的员工，2020年10月26日即为员工办理了入职手续。郑辉提出想继续留在公司发挥自身能力，被公司拒绝。郑辉于2020年11月5日向杨凌示范区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁。现郑辉不认同杨劳仲案字[2020]第28号裁决书裁决内容，特提起诉讼。 世真公司辩称，1.郑辉诉称与事实严重不符。2019年5月1日前，郑辉与世真公司之间根本不存在任何劳动关系。2019年5月1日世真公司与郑辉签订《简易劳动合同》，约定世真公司根据工作需要安排郑辉在翻译及相关岗位工作，工作地点为陕西杨凌，合同期限自2019年5月1日至2022年4月30日，工资为5120元，世真公司于每月15日前支付工资。因此，从2019年5月1日起，双方才建立劳动关系。2.郑辉系主动辞职，双方已于2020年10月30日解除了劳动关系，世真公司无须向郑辉支付经济赔偿金。2020年7月20日郑辉向世真公司提出因其自身原因辞职，世真公司表示同意，但由于世真公司一时无法聘请到合适的翻译，于是双方协商决定由郑辉暂时继续工作，等到世真公司找到合适的翻译后，再通知郑辉办理离职手续。2020年10月26日世真公司招聘的新翻译入职，2020年10月30日世真公司批准了郑辉的离职申请并通知其尽快与新翻译进行工作交接。3.世真公司已经向郑辉全额支付了工资及加班费，不存在欠付的情形。2020年10月10日世真公司向郑辉发放了9月份工资6122.22元，2020年11月10日世真公司向郑辉发放了10月份工资5335.9元。世真公司已经全额向郑辉支付了2020年9月和10月的工资，不存在欠付2020年9月26日至2020年10月31日期间工资的情形。自2019年5月1日郑辉与世真公司正式建立劳动关系起，世真公司根据郑辉每月的周内加班时数以及周末加班时数向郑辉已全额支付了加班费，不存在拖欠加班费的情形。综上，请求依法驳回郑辉的诉讼请求。 世真公司向本院提出诉讼请求:1.判令世真公司无须向郑辉支付违法解除劳动合同的赔偿金19285.71元；2.本案诉讼费用由郑辉承担。事实与理由：郑辉于2019年5月1日入职世真公司，从事翻译及相关岗位工作，月工资5120元，双方于同日签订《简易劳动合同》，约定劳动合同期限自2019年5月1日起至2022年4月30日止。后郑辉因自身原因无法适应工作，于2020年7月11日向世真公司申请离职。因世真公司暂时无法找到岗位替代人员，郑辉同意于2020年10月30日离职。但郑辉离职后，却以世真公司违法解除劳动合同为由向杨凌示范区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求世真公司向郑辉支付违法解除劳动合同的赔偿金。杨凌示范区劳动争议仲裁委员会错误认定世真公司系违法解除劳动合同，据此裁决世真公司需向郑辉支付违法解除劳动合同的赔偿金19285.71元。 郑辉辩称，世真公司在2020年10月30日通知郑辉离职的行为构成违法解除，应当支付赔偿金。其所称“因单位暂时无法找到岗位替代人员，郑辉同意于2020年10月30日离职”与事实不符。郑辉2020年7月11日提交离职申请，申请在2020年7月20日离职，世真公司未在限定的期限内批准，实际情况是世真公司的法定代表人林位柱不同意郑辉离职，此后郑辉正常提供劳动，世真公司正常发工资，应当视为郑辉的离职申请已经作废，双方就继续履行劳动合同达成了一致，此后世真公司无权再以2020年7月的离职申请为借口解除劳动合同。仲裁阶段世真公司称“双方协商等待单位找到替代的翻译后郑辉再离职”，但并未提供任何证据加以证明。事实上在2020年7月11日申请离职被拒绝之后，郑辉选择继续在世真公司工作，也向房东续交了房租，在收到世真公司的离职通知后，郑辉还通过各种方式向郑辉公司的法定代表人林位柱、人事课长朴天龙、人事李海兵等人明确说明，自己不接受单位这种单方解除的行为，要求继续工作，但是世真公司态度强硬，在2020年10月30日当天就强制要求郑辉离职，将郑辉踢出工作群、阻止郑辉进入办公区。因此，郑辉在世真公司的离职申请已经过期作废，且双方默认继续履行劳动合同、郑辉正常提供劳动的情况下，世真公司无理由单方通知要求郑辉离职，其行为构成违法解除，依据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，应向郑辉支付赔偿金。世真公司的诉请无事实及法律依据，请求驳回世真公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。郑辉提供如下证据：证据1.岗位外包服务协议书及其附件、简易劳动合同、中国银行交易流水明细清单；证据2.员工离职申请表、劳动仲裁答辩状、2020年8月至2020年10月的工资发放记录、2020年10月29日郑辉与世真公司模具组课长朴天龙所发短信记录、2020年10月30日郑辉与世真公司人事李海兵微信聊天记录；证据3.郑辉2018年1月至2019年4月的加班申请表、郑辉2019年5月1日至2020年10月的工资条；证据4.杨劳仲案字[2020]第28号裁决书。世真公司提供如下证据：证据1.岗位外包服务协议书及其附件；证据2.简易劳动合同；证据3.员工离职申请表；证据4.郑辉2019年5月1日至2020年10月的工资明细表、发放表及银行回单；证据5.杨劳仲案字[2020]第28号裁决书。对于郑辉提供的证据4与世真公司提供的证据1、2、5，双方均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院认定如下:郑辉提供的证据1、2真实、合法、关联，予以认定；证据3中的加班申请表无世真公司人员签字或盖章，且世真公司对其真实性不认可，对该证据不予认定；工资发放明细与世真公司提供的一致，予以认定；世真公司提供的证据3真实性予以认定，证明目的不予认定，不能证明2020年10月30日解除劳动关系是郑辉主动辞职，世真公司无须向郑辉支付经济赔偿金；证据4真实性予以认定，可以证明郑辉公司已向郑辉足额支付工资及郑辉2019年5月至2020年10月加班情况，但不能证明已足额支付加班费。 经审理查明，2017年9月1日世真公司与西安启业项目外包有限公司签订了一年期岗位外包服务协议书，约定世真公司将韩国语翻译岗位外包给西安启业项目外包有限公司。2017年9月1日西安启业项目外包有限公司安排郑辉具体履行其与世真公司岗位外包服务协议中的韩国语翻译岗位工作内容。2019年5月30日世真公司与郑辉签订了三年期劳动合同，约定郑辉在翻译及相关岗位工作，月工资5120元，世真公司依法安排郑辉加班或者延长工作时间的，应当按照《劳动法》第44条、《陕西省企业工资支付条例》第14、15、16条的规定支付加班或者延长工作时间工资。2020年7月11日郑辉递交了员工离职申请表，以自身原因无法适应公司工作安排为由，申请自2020年7月20日离职。世真公司副总经理、人事科负责人均于7月11日当天在离职申请表上签字，世真公司总经理当时未在郑辉离职申请表上签字。此后，郑辉继续在世真公司原岗位继续工作。2020年10月12日郑辉申请请假，世真公司同意其休年假3天。2020年10月14日郑辉在杨凌示范区医院进行人工流产，医嘱休息两周。郑辉向世真公司请假15天，获得批准。2020年10月29日世真公司人事部通知郑辉于2020年10月30日办理离职交接手续，世真公司总经理在郑辉2020年7月11日递交的员工离职申请表上签字。2020年11月5日郑辉向杨凌示范区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁，请求：1.请求支付违法解除劳动合同的赔偿金43792元；2.请求支付未提前30日通知解除劳动关系的代通知金6256元；3.请求支付2020年9月26日至10月31日工资5957元；4.请求支付加班费差额80141元。2020年12月29日杨凌示范区劳动争议仲裁委员会作出杨劳仲字[2020]第28号裁决书，载决如下：1.世真公司一次性支付郑辉违法解除劳动合同的赔偿19285.71元；2.驳回郑辉的其他仲裁请求。 另查明，2017年12月至2019年10月，西安启业项目外包有限公司在西安高新区XX中心XX镇职工基本养老保险。2019年12月至2020年10月，世真公司在杨凌示范区养老保险经办处为郑辉办理并缴纳了城镇职工基本养老保险。按照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）计算，郑辉月平均工资6428.57元。2019年5月至2019年8月郑辉基本工资加岗位工资合计5120元/月，加班时数为：周内加班时数共计145小时、周末加班时数共计122.5小时。2019年9月至2019年10月郑辉基本工资加岗位工资合计5620元/月，加班时数为：周内加班时数共计416小时、周末加班时数共计335.5小时。2019年5月至2020年10月世真公司共支付郑辉加班工资22221.28元。 本院认为，本案的争议焦点为：1.世真公司是否应当向郑辉支付违法解除劳动合同的赔偿金以及具体数额。2.世真公司是否应当向郑辉支付加班工资差额及具体数额。 关于世真公司是否应向郑辉支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据《劳动合同法》规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。郑辉于2020年7月11日向世真公司递交员工离职申请表，并载明“申请自2020年7月20日离职”，世真公司在收到郑辉的离职申请后，并未在合理期限内作出明确处理意见，在郑辉的离职申请表中载明的离职日期到期后，双方仍按原劳动合同内容继续履行，应当视为郑辉的离职申请已无效。世真公司主张因世真公司暂时无法找到岗位替代人员，郑辉同意于2020年10月30日离职，但世真公司既未在郑辉离职申请表中注明该约定，也未要求郑辉通过书面方式推迟离职日期，亦未提供证据证明双方就延长离职日期达成了一致，对世真公司的该主张，不予采信。世真公司于2020年10月30日无正当理由解除了与郑辉的劳动合同，未向郑辉出具解除劳动合同的书面通知，其行为已违反了法律规定，根据《劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”世真公司应向郑辉支付违法解除劳动关系的赔偿金。关于赔偿金的计算年限问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，郑辉自2017年9月至2020年10月世真公司要求解除合同时，一直在世真公司从事韩国语翻译工作，工作场所、工作岗位并未发生变化，劳动合同主体由原用人单位西安启业项目外包有限公司变更为新用人单位世真公司，应认定郑辉系非因本人原因从原用人单位西安启业项目外包有限公司被安排到新用人单位工作。无证据证明西安启业项目外包有限公司在终止劳动关系时支付了解除劳动合同的经济补偿金。现郑辉请求将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，符合上述法律规定，予以支持。世真公司与郑辉均认可郑辉月平均工资为6428.57元，故郑辉主张的赔偿金应计算为6428.57元×3.5×2=44999.99元。 关于世真公司是否应当向郑辉支付加班工资差额及具体数额。根据世真公司与郑辉签订的《简易劳动合同》约定及《劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……”本案中，根据郑辉与世真公司均认可的郑辉2019年5月至2020年10月的工资表中载明的郑辉加班时长，可以证明郑辉2019年5月至2020年10月期间存在加班事实，故世真公司应向郑辉支付加班工资。关于加班工资计算基数问题，郑辉主张按照2019年8月前5120元/月、2019年8月之后以基本工资和职务工资的总和即5620元/月为基数计算加班工资，该基数系郑辉正常工作时间所获得的工资报酬，符合法律规定，予以支持。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》核算，郑辉2019年5月至8月周内加班工资为6400元（5120元/月÷21.75天÷8小时×145小时×150%=6400元）、周末加班工资为7209.2元（5120元/月÷21.75天÷8小时×122.5小时×200%=7209.2元），2019年9月至2020年10月周内加班工资为20154.48元（5620元/月÷21.75天÷8小时×416小时×150%=20154.48元）、周末加班工资为21672.53元（5620元/月÷21.75天÷8小时×335.5小时×200%=21672.53元），以上共计55436.21元，扣除2019年5月至2020年10月世真公司已向郑辉支付的加班工资22221.28元，世真公司需向郑辉支付的加班工资差额为33214.93元。郑辉主张的2018年1月1日至2019年4月的加班工资，提供的证据不能证明该部分加班事实，不予支持。世真公司主张以2200元/月计算加班工资明显低于郑辉在正常工作时间获得的工资标准，与相关规定不符，故世真公司该主张不能成立。 关于郑辉主张的世真公司支付其2020年9月26日至2020年10月31日未支付的工资5957元，该部分工资世真公司主张其在仲裁期间已经向郑辉支付，郑辉亦明确表示工资已经支付完毕，故对郑辉该项请求，不再处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十七条，中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时效问题的若干规定》第一条第二款，《最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定,经本院审判委员会研究，判决如下： 一、被告（原告）陕西世真电子配件有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（被告）郑辉违法解除劳动合同的赔偿金44999.99元。 二、被告（原告）陕西世真电子配件有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（被告）郑辉加班工资差额33214.93元。 三、驳回原告（被告）郑辉的其他诉讼请求。 四、驳回被告（原告）陕西世真电子配件有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元（郑辉及陕西世真电子配件有限公司各预交10元），由被告（原告）陕西世真电子配件有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  刘雨蓉 人民陪审员  梁 征 人民陪审员  张占占 二〇二一年五月六日 书 记 员  马青娟 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时效问题的若干规定》 第一条法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。 民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 1