云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)云04刑终134号原公诉机关云南省通海县人民检察院。上诉人（原审被告人）周家洪，绰号：小三，男，1986年8月25日生，云南省通海县人，汉族，初中文化，非农业职业，家住云南省玉溪市通海县。因本案，于2016年1月30日被通海县公安局依法刑事拘留，同年3月8日被依法执行逮捕。现羁押于通海县看守所。原审被告人陈园康，绰号：老马、马康，男，1996年11月8日生，云南省通海县人，汉族，初中二年级文化，非农业职业，家住云南省通海县。因本案，于2016年1月30日被通海县公安局刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕。现羁押于通海县看守所。原审被告人林德羽，绰号：小星星，男，1995年10月24日生，云南省通海县人，汉族，初中文化，非农业职业，家住云南省通海县。因本案，于2016年1月30日被通海县公安局依法刑事拘留，同年3月8日被依法执行逮捕。现羁押于通海县看守所。云南省通海县人民法院审理云南省通海县人民检察院指控原审被告人陈园康、林德羽犯抢劫罪、盗窃罪、非法制造枪支罪，原审被告人周家洪犯抢劫罪一案，于2016年8月8日作出（2016）云0423刑初135号刑事判决。宣判后，原审被告人周家洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，抢劫罪部分：1、2016年1月15日18时许，被告人陈园康伙同刘某2、伙某（二人另案处理）经事先踩点、商量预谋、组织分工后，三人骑摩托车到通海县XX街道XX社区XX采石场处，采取持枪、长刀恐吓，语言威胁等手段，强行将被害人朱某装有价值人民币2300余元的一台苹果平板电脑、现金人民币12830余元、银行卡、身份证等物的挎包抢走，后分赃挥霍。2、2016年1月29日13时许，被告人陈园康、林德羽、周家洪、刘某2（另案处理）经事先商量预谋，并准备了枪、刀、头套、车辆等相关作案工具伺机实施抢劫。后四人驾驶一辆车牌为云Ｆ×××××的黑色大众朗逸轿车，到通海县宝云冷库西南侧公厕内，采取持枪、长刀恐吓，语言威胁等手段，强行将被害人张某1装有现金人民币93850元、银行卡、社会保障卡等物的黑色挎包抢走，后驾车逃跑，案发后民警展开调查并及时抓获被告人，破案后已将追回的赃物和现金发还被害人张某1。原判认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、被害人朱某、张某1的陈述；2、被告人陈园康、林德羽、周家洪的供述和辩解；3、证人刘某2、伙某、巫某、许某1、许某2、晏某、许某3、许某4、蒋某1、李某3、蒋某2、张某2、周某、刘某3、罗某1、罗某2的证言；4、扣押、发还物品清单；5、辨认笔录及照片；6、视听资料；7、物证长刀、枪支、现金等物。非法制造枪支罪部分：2015年10月以来，被告人陈园康、林德羽、伙某、刘某2（二人另案处理）经商量、凑钱，通过通海县农村淘宝店XX服务站先后买得五支射钉枪，后购买钢管，并将钢管焊接在射钉枪上，对射钉枪进行加工改装，并由被告人陈园康统一保管使用，四人多次使用改装后的五支可疑枪支用于打鸟、作案等活动。2016年1月30日，办案民警于通海县XX街道XX社区陈园康家中缴获非法改装的射钉枪四支、射钉弹20颗、钢珠弹3颗。另一支非法改装的射钉枪由张某3（另案处理）保管，2016年2月4日在通海县大农贸市场中，公安机关将张某3（另案处理）抓获。经鉴定：被告人陈园康家中缴获的四支可疑枪支及从张某3处缴获的一支可疑枪支，均系以火药为动力的枪支。原判认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人陈园康、林德羽的供述和辩解；2、证人伙某、刘某2、肖某、张某3的证言；3、玉溪市公安局司法鉴定中心（玉）公（司）鉴（痕）字［2016］14号、21号鉴定意见书；4、辨认笔录、搜查笔录；5、视听资料。盗窃罪部分：1、2015年8月份的一天凌晨1时许，被告人陈园康、林德羽、伙某、刘某2（二人另案处理）、林某（在逃）经事先商量预谋后，驾车到通海县杨广镇杨广社区X组吴某家门口处，趁夜深无人之机，将吴某家已捡好摆放在家门口准备出售的价值人民币900余元的120余公斤蒜苗盗走，后销赃挥霍。2、2015年9月25日23时许，被告人陈园康、林德羽伙同刘某2、伙某（二人另案处理）经事先商量预谋，准备好车辆和工具后，驾车到通海县河西镇XX村XX组马某家养鸡场处，趁夜深无人之机，采取翻墙入室等手段进入马某家养鸡场摆放鸡蛋的房间内，盗窃了马某家装箱摆放在此房间内价值人民币3942余元的27箱鸡蛋，后销赃挥霍。3、2015年10月1日23时许，被告人陈园康、林德羽伙同刘某2、伙某（二人另案处理）经事先商量预谋，准备好车辆和工具后，驾车到通海县九龙街道XX社区X组苏某家养鸡场处，趁夜深无人之机，采取撬锁入室等手段进入苏某家养鸡场摆放鸡蛋的房间内，盗窃了苏某家装箱摆放在此房间内价值人民币1460余元的10箱鸡蛋，后销赃挥霍。4、2015年10月5日晚上，被告人陈园康、林德羽伙同刘某2、伙某（二人另案处理）经事先商量预谋，准备好车辆和工具后，再次驾车到通海县河西镇XX村XX组马某家养鸡场处，趁夜深无人之机，采取翻墙入室、撬锁等手段进入马某家养鸡场摆放鸡蛋的房间内，盗窃了马某家装箱摆放在此房间内价值人民币5840元的40箱鸡蛋，后销赃挥霍。5、2015年10月13日23时许，被告人陈园康、林德羽、伙某、刘某2（二人另案处理）、林某（在逃）经事先商量预谋，准备好车辆和工具后，驾车到通海县九龙街道海某家养鸡场处，趁夜深无人之机，采取撬锁入室等手段进入海某家养鸡场摆放鸡蛋的房间内，盗窃了海某家装箱摆放在此房间内价值人民币8030余元的55箱鸡蛋，后销赃挥霍。6、2015年10月18日23时许，被告人陈园康、林德羽、伙某、刘某2（二人另案处理）、林某（在逃）经事先商量预谋，准备好车辆和工具后，驾车到通海县里山乡XX社区XX蛋鸡养殖场处，趁夜深无人之机，采取翻窗入室等手段进入祁某家摆放鸡蛋的房间内，盗窃了祁某家装箱摆放在此房间内价值人民币3942余元的27箱鸡蛋，后销赃挥霍。7、2015年10月25日凌晨，被告人陈园康伙同伙某、刘某2（二人另案处理）、刘某3（在逃）经事先商量预谋，准备好车辆和工具后，驾车到通海县里山乡XX社区XX组林某家养鸡场处，趁夜深无人之机，采取撬锁入室等手段进入林某家摆放鸡蛋的房间内，盗窃了林某家装箱摆放在此房间内价值人民币6424余元的44箱鸡蛋，后销赃挥霍。8、2015年10月31日2时许，被告人陈园康、林德羽、伙某、刘某2、陈某（三人另案处理）经事先预谋和踩点，准备好车辆和工具后，到通海县里山乡XX村委会旁公路边的刘某1养鸡场处，趁夜深无人之机，采取钢管撬锁入室等方式将刘某1家养鸡场摆放鸡蛋的房间大门挂锁撬坏，后进入房间内盗窃了刘某1家装箱摆放在此房间内价值人民币18396元的126箱鸡蛋，后销赃挥霍。9、2015年11月18日凌晨0时许，被告人陈园康伙同伙某、刘某2（二人另案处理）经事先商量预谋，驾车到通海县李某1经营的手机店处，趁夜深无人之机，采取撬卷帘门入室等手段进入手机店内，将手机店柜台内不同品牌型号的44部手机、10个手机充电宝、2个手机充电器、7副耳机、3根数据线、39张储存卡、1台ＭＰ3、1台音响盗走。2016年3月28日经通海县发展和改革局价格认证中心对上述物品进行价格认证，经鉴定上述被盗物品共计价值人民币15570元，公安机关破案后已将追回的上述赃物发还被害人李某1。10、2015年11月18日凌晨0时许，被告人陈园康伙同伙某、刘某2（二人另案处理）经事先商量预谋，驾车到通海县李某2经营的电信营业厅处，趁夜深无人之机，采取撬卷帘门等手段将营业厅的卷帘门撬开欲进入实施盗窃，撬门后因店内报警系统发出警报声，后三人未能进入店内实施盗窃，造成价值人民币600余元的店铺卷帘门损坏。原判认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人陈园康、林德羽的供述和辩解；2、证人刘某2、伙某的证言；3、被害人吴某、马某、苏某、海某、祁某、林某、刘某1、李某1、李某2等人的陈述；4、（2016）云0423刑初25号刑事判决书；5、辨认笔录、现场勘验检查笔录；6、通海县发展和改革局价格认证中心通发改价认字［2016］15号价格认定结论书。本案另有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、户口证明、抓获经过、到案经过、情况说明；2、扣押物品清单、发还物品清单、随案移送物品清单；3、在押人员羁押期间表现综合评鉴表。上述证据证明的内容原审已作详细叙述，二审予以确认。原判认为，被告人陈园康、林德羽、周家洪以非法占有为目的，分别以不同的组合，采取持枪或刀威胁，当场劫取他人财物之行为，已构成抢劫罪。被告人陈园康、林德羽购买射钉器，改装射钉枪的行为违反了国家有关枪支的管理规定，危害了公共安全，其行为已构成非法制造枪支罪。被告人陈园康非法制造枪支五支，属情节严重，依法应处十年以上有期徒刑。被告人陈园康、林德羽以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额达巨大，其行为已构成盗窃罪。三被告人的共同故意犯罪的行为符合共同犯罪的情形，系共同犯罪。被告人陈园康、林德羽均系一人犯数罪，依法应当数罪并罚。在抢劫的共同犯罪中及在盗窃的共同犯罪中各被告人均积极参与实施犯罪行为，情节相当，不宜作主从犯划分。在非法制造枪支罪的共同犯罪中，被告人林德羽起次要或辅助作用，系从犯，依法应从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人林德羽犯罪后主动投案并如实供述了其的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。同时被告人林德羽协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人陈园康、周家洪归案后如实供述其的犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第一百二十五条第一款，第二百六十四条，第六十九条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十八条，第六十三条第一款，第六十四条之规定，判决：一、被告人陈园康犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币13000元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑十年；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币4000元；数罪并罚总和刑期二十六年零六个月，罚金人民币17000元，决定执行有期徒刑十九年，罚金人民币17000元。二、被告人林德羽犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币6000元；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币3000元；数罪并罚总和刑期十一年零六个月，罚金人民币9000元，决定执行有期徒刑十一年，罚金人民币9000元。三、被告人周家洪犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。四、随案移送的自制枪支四支、子弹20颗、钢珠3颗、折叠刀一把、长刀三把、长刀刀套2只、白色泡沫箱1只、黑色裤子1条、衣服一件、头套四个、手套二双、透明胶带一卷、钢管一根、链子一截，依法没收销毁。五、现暂扣于通海县公安局的黑色二轮摩托车一辆依法没收上缴。六、随案移送的光盘一张，附卷保存。上诉人周家洪上诉提出：1、其系初犯、偶犯，没有犯罪前科，在看守所期间表现好；2、其未与同案犯事先商量预谋，在犯罪过程中也未直接对被害人使用威胁手段，应认定其为从犯；3、其家中尚有孩子和父母需要照顾，请求二审改判十年以下有期徒刑。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人周家洪与原审被告人陈园康、林德羽以非法占有为目的，采用持刀或持枪等暴力手段，强行劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。原审被告人陈园康、林德羽违反枪支管理规定，非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪；二人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。本案系共同犯罪，原判根据各被告人的地位、作用对抢劫罪、盗窃罪未区分主从犯，对非法制造枪支罪认定陈园康为主犯、林德羽为从犯符合本案事实。周家洪、陈园康到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；林德羽犯罪后主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚，其协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可从轻或减轻处罚。经查，周家洪与同案犯陈园康、林德羽等人具有共同的抢劫故意，经事前预谋抢劫后共同准备工具实施抢劫，事后共同分赃，不宜划分主从犯，原判根据其犯罪事实，结合其具有的从轻处罚情节所作判处符合法律规定，故对上诉人周家洪所提应认定其为从犯，请求改判十年以下有期徒刑的上诉理由不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马艳归审判员  倪海燕审判员  崔智鹏二〇一六年十月十四日书记员  周 楠