陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终1132号 上诉人（原审原告）:宋能荣，男，1957年11月12日出生，汉族，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：王娜，陕西博义律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:陕西泰东实业有限公司。住所地：陕西省咸阳市三原县。 法定代表人：党旭东，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵艳，陕西太柏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:王齐江，男，1959年8月8日出生，汉族，住蓝田县。 被上诉人（原审被告）:李新科，男，1972年12月31日出生，汉族，住咸阳市彬县。 上诉人宋能荣因与被上诉人陕西泰东实业有限公司、王齐江、李新科提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省三原县人民法院（2020）陕0422民初1442号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人宋能荣上诉请求：1、撤销原判，发回重审，或改判由三被上诉人在一审判决第一项的基础上向上诉人增加支付93665元；2、本案一、二审诉讼费用由三被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院对残疾赔偿金标准认定错误。上诉人常年在城镇打工，以城镇的收入为主要生活来源，故上诉人的残疾赔偿金应按照城镇标准予以计算。2、一审法院对误工费标准和误工天数认定错误。2019年度陕西省职工平均工资为67433元，扣减双休日与节假日，应为255元/天。一审鉴定后，上诉人又在南江县正直中心卫生院住院6天，进行手术治疗，出院医嘱中载明术后12天拆线，休息三月，因为后续治疗期间的误工时间和护理时间未进行鉴定，但确已实际产生，应当按照医嘱予以认定。3、一审法院判决被上诉人承担后续治疗费2854.59元，显然错误，应按照一审的鉴定结论承担6000元为宜。4、上诉人在鉴定结果出具后，又进行了后续的住院治疗。除已经鉴定的后续治疗之前的护理费以外，还应判令被上诉人支付后续住院治疗及复查期间的护理费6000元，至少应认定3000元。 被上诉人陕西泰东实业有限公司辩称，一审判决合理合法，适用法律正确，应予以维持。根据法律规定，受害人应当在其治疗终结后方可进行司法鉴定，但是本案中上诉人于2019年6月14日受伤，在三个月后并未经过法院指定，其私自进行了鉴定，目的为了扩大损失。一审法院依照上诉人私自做的鉴定结论作出判决，已经属于对弱者的保护，三被上诉人未上诉人，也自愿承担该笔赔偿款项。 被上诉人王齐江答辩称，上诉人住院后，三被上诉人已与其达成了协议，也已经按照协议赔偿完毕。上诉人又私自鉴定，对此不认可。 被上诉人李新科辩称，与陕西泰东实业有限公司答辩意见一致。 一审法院认定事实：被告陕西泰东实业有限公司是从事粘土砖瓦及建筑砌块制造及销售的企业，陕西泰东实业有限公司将劳务分包给王齐江和李新科（两人为合伙关系），原告宋能荣受雇于被告王齐江、李新科在砖厂工作。2019年6月14日，原告在被告砖厂上班过程中受伤，送至富平马战医院住院治疗，共住院10天（2019年6月14日-6月24日），出院诊断为左足开放性外伤，左足第1趾血管、神经、肌腱损伤，左足第4跖骨骨折、左足第5趾近节骨折，左足皮肤软组织撕脱伤，住院期间由李新科、王齐江安排他人照顾。因手术骨折未处理，被告又将原告送至富平朱老二骨伤医院住院治疗，共住院19天（2019年7月7日-7月26日），出院诊断为骨折病、左足第4跖骨远端陈旧性骨折、左足第5趾近节远端陈旧性骨折。住院期间由原告女儿照顾，出院医嘱为1.口服接骨药物，促进骨折愈合，2.术后约3月根据骨折愈合情况，祛除内固定等。两次住院医疗费约25000元均由被告向医院交纳。2019年9月24日经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，鉴定机构出具陕美法司[2019]临鉴字第1719号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人宋能荣误工期为150日左右，护理期为60日左右，营养期为90日左右，2.被鉴定人宋能荣的后续治疗费约需人民币陆仟元（¥6000.00元）左右（以上费用仅供参考，实际支出以临床结算票据为准）。出具陕美法司[2019]临鉴字第1720号鉴定意见书，被鉴定人宋能荣的伤残等级属十级。支付鉴定费2280元。2019年11月20日，原告与三被告达成和解协议，甲方（陕西泰东实业有限公司）共计花费45000元（药费25000元，补偿20000元），另外甲方给宋能荣买了两份保险，由两家保险公司赔付（一份为阳光保险公司，另一份为人寿保险公司），赔付款直接赔付到宋能荣卡上，赔付事宜甲方丙方（李新科、王齐江）负责协调。保险赔偿多少都是宋能荣本人的，赔偿后与公司及丙方再无任何关系，宋能荣与家属明年继续在甲方公司上班。协议签订后被告支付原告补偿款20000元。后原告又因左第四跖骨骨折术后9月，要求取出内固定于南江县正直中心卫生院入院治疗，共住院6天（2020年5月12日-5月18日），原告自行支付医疗费2854.59元。后原告以陕西泰东实业有限公司为被告提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼，诉讼中，被告公司要求追加王齐江、李新科为被告参加诉讼，本院依法追加了王齐江、李新科为本案被告。 一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故李新科、王齐江（合伙关系）作为雇主应当对雇员即原告的人身损害承担赔偿责任。被告陕西泰东实业有限公司作为发包人，将被告公司的劳务发包给没有安全生产条件的被告李新科和王齐江，被告公司应当依法与雇主对原告承担连带赔偿责任。关于赔偿范围应依法确定，误工费可以参照陕西省上一年度职工的平均工资计算，误工期、护理期、营养期以鉴定意见为依据进行赔偿，交通费、精神损害赔偿金酌情赔偿。原告不能提供他人需要其被抚养的充足证据，故对其请求被扶养人生活费不予支持。残疾赔偿金的计算标准，原告提供的居住证明未有单位负责人和制作证据材料的人员签名或者盖章，故不予认可。被告已经支付的20000元赔偿款应予扣除。遂判：一、被告王齐江、李新科赔偿原告宋能荣医疗费2854.59元、住院伙食补助费2800元（80元/天×35天=2800元）、误工费18000元（150天×120元/天=18000元）、营养费2700元（90天×30元/天=2700元）、护理费6000元（60天×100元/天=6000元）、交通费500元、残疾赔偿金（12326元/年×18年×10%=22186.8元）、精神抚慰金2000元、鉴定费2280元，合计59321.39元，扣除被告已经支付的20000元，下余39321.39元，限判决生效后十日内给付；二、被告陕西泰东实业有限公司对以上债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人出举以下证据： 1、居住证明。证明宋能荣及家人自2016年2月起居住南江县XX镇XX社区至今，以城镇收入为主要生活来源。 2、何某某的证言。证明宋能荣常年在城镇打工，以城镇的收入为其主要生活来源。 被上诉人陕西泰东实业有限公司、王齐江、李新科质证认为，证据1不能证明被上诉人在城镇居住。证据2因证人未出庭，故对该证据不予认可。 经合议庭评议认为，上诉人出举的证据1，不符合单位出具证据的法定要求，对该证据不予认定。证据2，证人未出庭，不予认定。 经查，原判认定案件事实基本清楚。本院对一审判决认定的案件事实予以确认。 本院认为，经审查，在一审庭审中陕西泰东实业有限公司认可上诉人在泰东公司工作前，一直在渭南砖厂打工，后又到泰东砖厂。被上诉人王齐江、李新科对该陈述并未提出异议。本院审理中，上诉人陕西泰东实业有限公司对该事实依然认可。被上诉人王齐江认可上诉人原来一直在渭南。因此，上诉人在被上诉人砖厂上班前一直在渭南砖厂打工的事实应认定存在。故上诉人要求按照城镇标准计算其残疾赔偿金的请求本院予以支持。鉴定意见所确定的误工期和护理期已包含有因后续治疗所造成的误工时间和护理时间，因此上诉人要求增加因后续治疗所产生的误工和护理时间的请求不能成立。鉴定意见所确认的上诉人的误工时间包含有双休日，因此误工费的计算不应扣除双休日与节假日。鉴定意见第二条明确载明，后续治疗费以临床结算票据为准，上诉人后续治疗实际支出医疗费2854.59，因此上诉人要求支付6000元的后续治疗费的请求不能成立。 综上所述，宋能荣的上诉请求部分成立，予以支持。原判部分适用法律不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、维持陕西省三原县人民法院（2020）陕0422民初1442号民事判决第二项； 二、撤销陕西省三原县人民法院（2020）陕0422民初1442号民事判决第三项； 三、变更陕西省三原县人民法院（2020）陕0422民初1442号民事判决第一项为：王齐江、李新科赔偿宋能荣医疗费2854.59元、住院伙食补助费2800元（80元/天×35天=2800元）、误工费18000元（150天×120元/天=18000元）、营养费2700元（90天×30元/天=2700元）、护理费6000元（60天×100元/天=6000元）、交通费500元、残疾赔偿金64976.4元（36098元/年×18年×10%=64976.4元）、精神抚慰金2000元、鉴定费2280元，合计102110.99元，扣除王齐江、李新科已经支付的20000元，下余82110.99元，限本判决生效后十日内给付； 四、驳回宋能荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3683元，减半收取1841.5元，由宋能荣承担元941.50元，由王齐江、李新科承担900元。二审案件受理费783元，由上诉人宋能荣承担426元，由被上诉人王齐江、李新科承担357元。 本判决为终审判决。 审判长  吕娟芳 审判员  李新莉 审判员  赵建辉 二〇二一年四月三十日 书记员  尤莉娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。