浙江省湖州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）浙05刑终178号 原公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张国群，男，1981年10月10日出生，汉族，湖南省岳阳市人，初中文化，个体户，住岳阳市君山区。2015年11月13日因本案被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于湖州市看守所。 辩护人施建桥，浙江海泰（宁波经济技术开发区）律师事务所律师。 原审被告人易凯，男，1986年10月30日出生，汉族，湖南省岳阳市人，初中文化，无业，住岳阳市君山区。2011年3月16日因犯贩卖毒品罪被宁波市象山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2013年1月10日刑满释放。2015年11月12日因本案被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于湖州市看守所。 原审被告人乐胜，男，1979年6月10日出生，汉族，湖南省岳阳市人，小学文化，无业，住岳阳市君山区。2015年11月12日因本案被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现押于湖州市看守所。 湖州市吴兴区人民法院审理湖州市吴兴区人民检察院指控原审被告人张国群、易凯、乐胜犯盗窃罪一案，于2016年5月24日作出（2016）湖0502刑初341号刑事判决，原审被告人张国群不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖州市人民检察院指派检察员陆某、代理检察员车某出庭履行职务，上诉人张国群及其辩护人施建桥、原审被告人易凯、乐胜到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2015年8、9月，被告人张国群、易凯、乐胜结伙丁某（另案处理）预谋至湖州市日月轩画廊盗窃字画。2015年10月9日22时，被告人易凯、乐胜驾驶由被告人张国群提供的奥迪汽车到达湖州，10月10日2时许，被告人易凯、乐胜窜至位于湖州市吴兴区月河街道马军巷临河街58-61号的日月轩画廊，并攀爬至画廊二楼平台，采用“窗口钓鱼”的手段，窃得被害人姚某书法三幅，经鉴定，所窃财物价值人民币223000元。窃后，三幅字画藏匿于被告人张国群位于宁波市梅林大厦5B的公司内。案发后，被盗三幅书画全部由公安机关追缴并发还被害人姚某。 原判认定以上事实的证据有：被害人姚某的陈述，现场勘查笔录及刑事照相、辨认笔录，扣押、发还清单，书法拍卖记录截图，监控录像截图、价格鉴定结论书及资质证明、价格鉴定记录，公安机关出具的抓获经过、情况说明，刑事判决书、刑满释放证明，被告人张国群、易凯、乐胜的身份证明及供述等。原判认为被告人张国群、易凯、乐胜的行为均已构成盗窃罪。被告人易凯系累犯，依法应当从重处罚。被告人易凯、乐胜有坦白情节，依法可以从轻处罚，被告人张国群能当庭认罪，酌情从轻处罚。原判以盗窃罪分别判处被告人张国群有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元，判处被告人易凯有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币七万元，判处被告人乐胜有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币七万元。 上诉人张国群上诉称，原判认定盗窃数额不正确，其系从犯，其行为不构成盗窃罪。 原审被告人易凯提出原判对盗窃字画的估价过高。 原审被告人乐胜未提出异议。 上诉人张国群的辩护人提出，本案被窃字画的价值应为12200元，张国群有立功表现，系从犯，归案后如实交代，有坦白情节，被窃物品均被追回，社会危害不大，请求从轻处罚。 出庭履行职务的检察人员认为，本案事实清楚，证据确实、充分，一审定罪正确；上诉人张国群的行为不构成立功表现，但可以酌情从轻处罚；上诉人张国群不是从犯；本案被窃字画价值人民币12200元，属数额较大，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，一审判决量刑畸重，建议二审法院依法改判。 经审理查明，2015年8月下旬，上诉人张国群纠集原审被告人易凯，原审被告人易凯纠集原审被告人乐胜盗窃字画。同年9月初，易凯、乐胜从湖南赶至浙江宁波，与张国群及丁某（另案处理）预谋至湖州市日月轩画廊盗窃字画，经过事先踩点、制作假车牌，以及根据事前的分工（即易凯、乐胜负责具体实施盗窃，张国群及丁某负责销赃），2015年10月9日22时，易凯、乐胜驾驶由张国群提供的奥迪汽车到达湖州。次日2时许，易凯、乐胜窜至位于湖州市吴兴区的日月轩画廊，并攀爬至画廊二楼平台，采用“窗口钓鱼”的手段，窃得被害人姚某画廊内的书法作品三幅。经鉴定，其中二幅书法作品价值人民币12200元。窃后，三幅书法作品藏匿于张国群位于宁波市梅林大厦5B的公司内。案发后，被盗三幅书法作品全部由公安机关追缴并发还姚某。 证明上述事实的证据有： 1、被害人姚某的陈述证实，其被窃三幅书法作品，其中一幅是明代杨某的书法，是其儿子姚天柱于2014年11月在北京印千山国际拍卖有限公司以2万元左右的价格拍得，2016年4月15日，其儿子姚天柱委托中国嘉德国际拍卖有限公司拍卖该作品，保留价为3000元，因无人举牌，沈某（其儿子）以其名义在拍卖会上以3450元的价格拍得；一幅是蔡某的书法，是其本人于2010年3月在北京保利国际拍卖有限公司以16800元的价格拍得；一幅是曾某的字，是其朋友送其的。 证人沈某的证言与被害人姚某的陈述相互印证。 2、北京保利国际拍卖有限公司成交确认书、竞投登记单，北京印千山拍卖第24场买受人结算清单、中国嘉德国际拍卖有限公司四季拍卖会委托拍卖合同证实，2014年11月8日，姚天柱以总成交价19040元买受杨某草书，2010年3月24日，姚某以总成交价16800元买受蔡某行书五言联。2016年6月18日，姚某以3450元的价格从中国嘉德国际拍卖有限公司拍得杨某草书。 3、扣押物品清单、发还物品清单证实，案发后，公安人员从张国群处扣押了被窃的三幅书法作品，并已发还被害人姚某。 4、调取证据清单、浙江省文物鉴定审核办公室涉案文物鉴定评估报告、湖州市价格认证中心价格认定结论书证实，从姚某处调取杨某、蔡某、曾某书法作品各一幅，经浙江省文物鉴定审核办公室审核，杨某书法作品系清仿明杨某草书七绝诗轴，系一般文物；蔡某书法作品系现代仿民国蔡某行书节《峤雅》五律诗轴，系非文物。经湖州市价格认证中心价格复核，认为上述两幅书法作品的价格分别为12000元和200元。 5、同案犯丁某的供述证实，其伙同张国群等人预谋盗窃湖州日月轩画廊的字画，并事先踩点等经过。 6、现场照片证实了案发现场的情况。 7、抓获经过、情况说明，证实了上诉人张国群、原审被告人易凯、乐胜系被抓获归案，以及同案犯丁某被抓获经过情况。 8、上诉人张国群、原审被告人易凯、乐胜的身份证明，刑事判决书、罪犯档案资料，证实了身份情况。 9、上诉人张国群、原审被告人易凯、乐胜供述了结伙盗窃三幅书法作品的事实。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人张国群及原审被告人易凯、乐胜以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，原判定罪正确。关于上诉人、辩护人及检察人员的意见，审理认为：1、二审期间，检察人员提交了被害人姚某的陈述、证人沈某的证言，以及被害人从拍卖公司拍卖得来本案被窃二幅书法作品的成交确认书、买受人结算清单等书证，本院依法委托浙江省文物鉴定审核办公室、湖州市价格认证中心对本案被窃书法作品进行审核、鉴定，认定本案被窃杨某书法作品价值12000元，蔡某书法作品价值人民币200元，上述被害人陈述、证人证言、书证与浙江省文物鉴定审核办公室涉案文物鉴定评估报告、湖州市价格认证中心价格认定结论书相互印证，足以认定。原判对本案被窃书法作品认定的价值不当，本院予以纠正。2、上诉人张国群并未协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，其行为依法不构成立功。3、上诉人张国群为盗窃而纠集人员、并事先预谋、实地踩点、提供作案工具等，依法构成盗窃罪，且在盗窃犯罪中地位、作用明显，不是从犯。4、原审被告人易凯系累犯，依法应当从重处罚；原审被告人易凯、乐胜有坦白情节，并自愿认罪，依法可以从轻处罚；上诉人张国群能如实交代犯罪事实，可以酌情从轻处罚。根据上诉人、原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及案发后的表现，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、维持湖州市吴兴区人民法院（2016）浙0502刑初341号刑事判决书对上诉人张国群、原审被告人易凯、乐胜的定罪部分，撤销量刑部分。 二、上诉人张国群犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月13日起至2017年2月12日止，罚金限判决生效后15日内缴纳）。 三、原审被告人易凯犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月12日起至2017年3月11日止，罚金限判决生效后15日内缴纳）。 四、原审被告人乐胜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月12日起至2016年11月11日止，罚金限判决生效后15日内缴纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长  陈克娥 审 判 员  王宗冉 代理审判员  胡百芷 二〇一六年十月十五日 书 记 员  陈 蓉 书 记 员  沈怡侃 ?*MERGEFORMAT?4?