辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终7185号上诉人（原审原告）：刘占斌，男，汉族，1969年6月25日出生，地址：沈阳市苏家屯区。上诉人（原审被告）：金碧物业有限公司沈阳分公司，住所地：沈阳市于洪区南阳湖街168号。负责人：徐宏君，职务：董事长。委托诉讼代理人：王贺娜，女，汉族，系该单位员工。被上诉人（原审被告）：辽宁沃锐达人力资源有限公司，住所地：沈阳市和平区民主路78号（1-15-3）。法定代表人：李英伟，职务：总经理。委托诉讼代理人：郝率宇，男，1997年10月1日出生，汉族，住址：沈阳市大东区，系该公司法务职员。被上诉人（原审被告）：沈阳东方劳务派遣有限公司，住所地：沈阳市大东区东站街50-1号。法定代表人：康戈，职务：经理。委托代理人：高也，系辽宁德帮仲达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳悦通置业有限公司，住所地：沈阳市苏家屯区南京南街1001-19甲号（2门）。法定代表人：刘宝华，职务：总经理。委托诉讼代理人：张金刚，男，1975年5月16日出生，汉族，系该公司法务专员，住址：沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：四平杰唯劳务服务有限公司，住所地：四平辽河农垦管理区孤家子镇富润大街东侧。法定代表人：曹德勇，职务：总经理。被上诉人（原审被告）：四平谐创人力资源服务有限公司，住所地：吉林省四平市铁西区海丰大路458号五平电子商务产业园2号楼2层。法定代表人：李峰，职务：总经理。上诉人刘占斌因与上诉人金碧物业有限公司沈阳分公司、被上诉人沈阳东方劳务派遣有限公司、被上诉人沈阳悦通置业有限公司、被上诉人辽宁沃锐达人力资源有限公司、被上诉人四平杰唯劳务服务有限公司、被上诉人四平谐创人力资源服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初12881号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘占斌上诉请求：请求撤销一审民事判决书，改判支持上诉人诉讼请求或发回重审。金碧物业有限公司沈阳分公司上诉请求：请求撤销一审民事判决书，改判驳回刘占斌诉讼请求或发回重审。沈阳悦通置业有限公司发表答辩意见：同意一审判决。辽宁沃锐达人力资源有限公司答辩意见：与我公司无关，不发表意见。沈阳东方劳务派遣有限公司答辩意见：同意一审判决。刘占斌向一审法院起诉请求：向一审法院提出诉讼请求：1、请求判决确认原告与被告具有事实劳动关系；2、请求判决被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额43758元赔偿金；3、请求判决被告支付违法解除劳动关系赔偿金52217元；4、请求判决被告支付加班费349726.5元，其中延时加班费139792.5元，休息日加班费173964元，法定假日加班费35970元；5、请求判决被告支付未休年休假工资32700元；6、请求判决被告支付失业金21294元。7、请求判决被告补缴社保。8、请求判决被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：刘占斌于2014年9月1日经被告金碧物业招聘至其开发的恒大名都小区物业从事维修工作。刘占斌的工资先后由被告东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务等公司发放，平时工作由被告金碧物业管理。2019年7月20日，刘占斌以被告未缴纳社保、未签订劳动合同为由，向被告以特快专递方式提交了解除劳动合同通知书，双方遂即终止了劳动关系。刘占斌在被告金碧物业工作期间不知道其系劳务派遣人员的身份，其离职前12个月平均工资为4747元。另查明，刘占斌于2019年8月7日向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认刘占斌与被告具有事实劳动关系；2、被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额43758元赔偿金；3、被告支付违法解除劳动合同赔偿金52217元；4、请求被告支付加班费349726.50元；5、被告支付未休年休假工资32700元；6、被告支付失业金21,294元；7、被告为刘占斌补缴社保。该仲裁委未予受理。刘占斌不服，诉至一审法院。一审法院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告悦通置业、四平杰唯劳务、四平谐创人力经一审法院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。关于与刘占斌存在劳动关系的主体问题。刘占斌系由被告金碧物业自行招聘及录用，从入职到终止劳动关系期间，刘占斌均不清楚其系派遣人员的身份，工作期间虽然先后由被告东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务等公司发工资，均是根据被告金碧物业提供的工资表作为依据，且刘占斌与被告东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务等公司之间并未签订劳动合同，自2014年9月1日至2019年7月20日系由被告金碧物业招聘，工作内容是被告金碧物业组成部分，与被告金碧物业存在劳动关系。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额43758元。被告金碧物业抗辩已超过时效，符合法律规定，对于刘占斌该诉请，一审法院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金52217元的问题。刘占斌主动离职，系因被告未缴纳社保等合法事由，故被告金碧物业依法应予经济补偿。按刘占斌工作年限5年计算应为23735元（月平均工资4747元×5个月）。关于加班费349726.5元（延时加班费、休息日加班费、法定假日加班费）问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘占斌的工作性质、工作规律、不同一般的工作人员，虽然工作时间较长但工作强度较小，可以获得足够的休息时间，并非一直处于工作中。刘占斌入职时清楚工资时间、工资收入，在职期间对工资并未提出异议，离职后主张加班费，显然有悖诚信原则，且未提供证据证明存在具体加班费事实，故一审法院不予支持。关于年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《职工带薪年休假实施办法》第十条，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。因未休年假时效为1年，且被告对其进行抗辩，故刘占斌的2017年度前未休年假工资不予支持。按刘占斌的累计工龄，被告未提供证据证明刘占斌2018年已休年假或已经支付2018年年假的工资，应承担举证不能的法律后果，经核算，刘占斌2018年应休年假天数为15天。参照2018年度应发月平均工资4408元，刘占斌2018年未休年假工资6080.10元（4408元÷21.75天×15天×200%）；2019年应休年假天数为9天，参照刘占斌离职前12个月平均工资4747元，刘占斌2019年未休年假工资3928.5元（4747元÷21.75天×9天×200%），合计10008.60元，被告金碧物业应予以支付。关于失业金的问题，根据我国《失业保险条例》第十四条的规定，非本人意愿中断就业的，可以领取失业金。本案中，刘占斌系个人原因离职，并不符合领取失业金的条件，对于刘占斌该诉请，一审法院不予支持。关于补缴社保问题，刘占斌未提供垫缴养老保险缴纳收据，不予支持。一审法院判决如下：一、确认原告刘占斌与被告金碧物业有限公司沈阳分公司从2014年9月1日至2019年7月20日间存在劳动关系；二、被告金碧物业有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告刘占斌违法解除劳动合同经济补偿金23735元；三、被告金碧物业有限公司沈阳分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告刘占斌未休年休假工资10008.60元；四、驳回原告其他诉讼请求。如被告金碧物业有限公司沈阳分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告金碧物业有限公司沈阳分公司负担。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于与刘占斌存在劳动关系的主体问题。刘占斌系由金碧物业自行招聘及录用，从入职到终止劳动关系期间，刘占斌均不清楚其系派遣人员的身份，工作期间虽然先后由东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务等公司发工资，均是根据金碧物业提供的工资表作为依据，且刘占斌与东方劳务、沃锐达、四平杰唯劳务等公司之间并未签订劳动合同，自2014年9月1日至2019年7月20日系由金碧物业招聘，工作内容是金碧物业组成部分，与金碧物业存在劳动关系。关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额43758元。金碧物业抗辩已超过时效，符合法律规定，对于刘占斌该诉请，一审法院不予支持正确。关于违法解除劳动合同赔偿金52217元的问题。刘占斌主动离职，系因未缴纳社保等合法事由，故金碧物业依法应予经济补偿。按刘占斌工作年限5年计算应为23735元（月平均工资4747元×5个月）。关于加班费349726.5元（延时加班费、休息日加班费、法定假日加班费）问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘占斌的工作性质、工作规律、不同一般的工作人员，虽然工作时间较长但工作强度较小，可以获得足够的休息时间，并非一直处于工作中。刘占斌入职时清楚工资时间、工资收入，在职期间对工资并未提出异议，离职后主张加班费，显然有悖诚信原则，且未提供证据证明存在具体加班费事实，故一审法院不予支持正确。关于年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《职工带薪年休假实施办法》第十条，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。因未休年假时效为1年，且对其进行抗辩，故刘占斌的2017年度前未休年假工资不予支持。按刘占斌的累计工龄，未提供证据证明刘占斌2018年已休年假或已经支付2018年年假的工资，应承担举证不能的法律后果，经核算，刘占斌2018年应休年假天数为15天。参照2018年度应发月平均工资4408元，刘占斌2018年未休年假工资6080.10元（4408元÷21.75天×15天×200%）；2019年应休年假天数为9天，参照刘占斌离职前12个月平均工资4747元，刘占斌2019年未休年假工资3928.5元（4747元÷21.75天×9天×200%），合计10008.60元，金碧物业应予以支付。关于失业金的问题，根据我国《失业保险条例》第十四条的规定，非本人意愿中断就业的，可以领取失业金。本案中，刘占斌系个人原因离职，并不符合领取失业金的条件，对于刘占斌该诉请，一审法院不予支持正确。关于补缴社保问题，刘占斌未提供垫缴养老保险缴纳收据，一审法院不予支持正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由二上诉人各自负担已交纳部分。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  李娜审判员  赵卫二〇二一年五月十日法官助理黄琳书记员刘伟娜