湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终3325号上诉人（原审原告）：湖北大禹水利水电建设有限责任公司（2020年12月8日更名为湖北大禹建设股份有限公司）。住所地：湖北省武汉市东西湖新沟镇（14）。法定代表人：汪炳生，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭云逸，男，该公司员工。上诉人（原审被告）：李作斌，男，1968年11月11日出生，汉族，住湖北省武汉市东西湖区。委托诉讼代理人：石文英，湖北维勒律师事务所律师。上诉人湖北大禹水利水电建设有限责任公司（以下简称大禹公司）、上诉人李作斌因劳动合同纠纷一案，均不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初4472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。大禹公司上诉请求：一、撤销原审判决第一项，改判大禹公司支付经济补偿金37,833.6元；二、本案诉讼费由李作斌承担。事实和理由：一审法院计算经济补偿金的基数存在错误。按照仲裁委认定的事实，李作斌2019年1月至2019年8月的薪酬合计为81,300元，月均10,162.5元，2019年9月至2020年6月15日均未提供劳动，按照1,750元月计薪，解除前十二个月平均工资应为3,152.08元[10,162.5元/月×2+1,750元/月×10）÷12]。一审法院以李作斌未对5,302.08元的基数提出异议径直认可该基数，而大禹公司在一审民事起诉状中明确对该基数标准提出了异议，一审法院未说明不予采纳的理由。李作斌辩称，大禹公司支付经济补偿金的年限应当自李作斌入职大禹公司之日起计算；大禹公司违法解除劳动关系在前，应向李作斌支付经济补偿金111,343.68元、双倍经济赔偿金222,687.36元；其余答辩意见与李作斌的上诉状一致。李作斌上诉请求：1.撤销原审判决第一项；2.改判大禹公司向李作斌支付经济补偿金80,193.96元、双倍经济赔偿金160,387.92元。事实和理由：一、原审判决认定大禹公司支付经济补偿金的起算时间自2008年1月1日起计算，属于认定事实与适用法律错误。二、大禹公司自2019年8月起，停发李作斌工资，并一直未为李作斌安排工作，实际上属于违法解除劳动关系，应向李作斌支付双倍的经济赔偿金。三、原审漏判李作斌应当获得的经济补偿金。二审审理中，李作斌将其上诉请求第二项变更为：1.改判大禹公司向其支付经济补偿金111,343.68元、双倍经济赔偿金222,687.36元。大禹公司辩称，答辩意见与大禹公司的上诉状一致。大禹公司向一审法院起诉请求：判令大禹公司无需向李作斌支付解除劳动合同经济补偿金153,760.32元。一审法院认定事实：李作斌于1991年7月入职湖北省水利水电工程二处，2000年底，湖北省水利水电工程二处改制为大禹公司，其制定的《改制总体方案》中人事管理部分规定，所有职工都应与原企业解除劳动关系，办理终止或解除劳动合同手续，改变国有企业职工身份，并给予相应经济补偿：改制前参加工作的国有正式职工，与原企业解除劳动关系后，由原企业给予相当的经济补偿，其补偿标准为按其工作年限，工作时间每满一年发给相当于上年度武汉市一个月社会平均工资（590元/月）的经济补偿金，补偿金转为职工个人在企业中的股份；改制后所有员工应与新公司签订劳动合同，员工与公司劳动关系严格按照《劳动法》的规定办理。该总体方案和《湖北大禹水利水电建设有限责任公司内部员工持股制度实施方案》已经湖北省水利水电建设总公司二公司职工代表大会讨论通过。李作斌的经济补偿金9,310元作为社团法人内部持股。改制后，李作斌继续在大禹公司工作。2003年大禹公司召开持股员工代表大会讨论通过了《社团法人股中的集体股处置方案》，决定对2003年2月28日在册职工调增解除劳动合同补偿金，调增后的标准为每年1,450元，补偿到2003年1月。2003年4月18日，李作斌与大禹公司签订了一份无固定期限劳动合同。2010年开始，李作斌任职大禹公司下属武汉楚衡建设工程检测有限公司（以下简称楚衡公司）经理。2019年5月至7月期间，李作斌两次申请辞去楚衡公司经理职务，称其工作失误、能力不足等给大禹公司造成困境和损失。2019年7月15日，大禹公司发文同意了李作斌辞去楚衡公司经理的申请，但实际未另行安排李作斌的具体工作，李作斌也未正常出勤。大禹公司每年初确定李作斌上年度年薪，于每月发放李作斌生活费（基本工资）8,000元，2019年1月31日，大禹公司对李作斌2018年度年薪确定为203,000元。2019年1月至8月15日期间发放李作斌生活费8,000元和核心人才津贴、二级建造师证费用、检测证费用和劳保费等费用，2019年9月开始，大禹公司仅发放李作斌核心人才津贴、二级建造师证费用、检测证费用和劳保费，具体发放明细为：2019年9月份工资2,250元、2019年10月至12月1,750元/月。2020年1月20日，大禹公司确认李作斌2019年度（任职经理6.5个月）年薪为81,300元。大禹公司自2020年1月起至5月每月发放李作斌1,700元/月，自2020年6月起未再发放李作斌工资，大禹公司已为李作斌缴纳社会保险至2020年5月。2020年6月16日，李作斌向大禹公司发出《李作斌解除劳动合同通知》，以大禹公司自2019年8月开始一直未安排其工作、停发工资为由，决定解除与大禹公司的劳动合同。李作斌因经济补偿金等与大禹公司发生争议，于2020年7月6日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、大禹公司支付2019年1月以来拖欠的工资303,632.20元【19,456.61（2018年月平均工资×20-85,500）】；二、大禹公司支付2008年至今未休年休假工资523,317.60元【894.56（2018年度日均工资）×15×300%×13年】；三、确认大禹公司违法事实，大禹公司支付解除劳动关系经济补偿金583,698.20元。该委于2020年9月15日作出东劳人仲裁字【2020】第286号仲裁裁决书，裁决：一、大禹公司于裁决生效之日起十日内支付李作斌2019年9月1日至2020年6月15日期间工资35,675元，2019年未休年休假工资共计1,471.26元，解除劳动关系经济补偿金153,760.32元；以上共计190,906.58元；二；驳回李作斌的其他仲裁请求。大禹公司不服该仲裁裁决向该院提起诉讼，要求如诉称。一审法院认为，大禹公司于2019年7月15日发文同意李作斌辞去楚衡公司经理的职务，双方依然存在劳动关系，大禹公司应当为李作斌另行安排具体工作，但由于大禹公司未另行安排李作斌的具体工作，属于劳动合同法第三十八条“未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的”规定，李作斌以此为由要求解除双方之间的劳动合同，大禹公司应当向李作斌支付经济补偿金。劳动合同法第九十七条规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算”，故经济补偿金应自2008年1月1日起计算，李作斌对仲裁裁决认定的离职前平均工资5,302.08元/月未提出异议，一审法院以此作为计算经济补偿金的基数，经计算应当支付的经济补偿金为63,624.96元（5,302.08元/月×12个月）。大禹公司、李作斌对仲裁裁决认定的大禹公司向李作斌支付2019年9月1日至2020年6月15日期间工资差额35,675元、2019年度未休年休假工资共计1,471.26元无异议，一审法院对上述由大禹公司向李作斌支付的款项予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，一审法院判决：一、湖北大禹水利水电建设有限责任公司向李作斌支付解除劳动合同的经济补偿金63,624.96元，于判决生效后十日内履行；二、湖北大禹水利水电建设有限责任公司向李作斌支付2019年9月1日至2020年6月15日期间工资差额35,675元、2019年度未休年休假工资共计1,471.26元，于判决生效后十日内履行；三、驳回湖北大禹水利水电建设有限责任公司的其他诉讼请求。本案二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明，湖北大禹水利水电建设有限责任公司于2020年12月8日更名为湖北大禹建设股份有限公司。一审认定的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。结合双方当事人的诉辩意见以及本案的相关证据，本案争议的焦点：一、大禹建设公司是否应向李作斌支付违法解除劳动合同赔偿金222,687.36元；二、李作斌离职前的月平均工资数额问题；三、大禹建设公司向李作斌支付经济补偿金的金额问题。本院对此评判如下：一、大禹建设公司是否应向李作斌支付违法解除劳动合同赔偿金222,687.36元经查，李作斌在仲裁时明确其仲裁请求为解除劳动合同经济补偿金，仲裁裁决后其未提起诉讼，现在上诉请求大禹建设公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金222,687.36元，属于在二审中增加的诉讼请求，没有法律依据，故本院不予审理。二、李作斌离职前的月平均工资数额问题李作斌对仲裁裁决认定其离职前平均工资为5,302.08元/月不持异议，大禹建设公司对此数额则予以否认，经本院核实，李作斌离职前的月平均工资数额明显高于5,302.08元/月，故本院认为原审以5,302.08元/月为标准作为计算李作斌解除劳动合同经济补偿金的基数并无不当。三、大禹建设公司向李作斌支付经济补偿金的金额问题大禹建设公司同意李作斌辞去经理的职务后，应当为其另行安排具体工作而未安排，属于大禹建设公司未按合同约定提供劳动条件，导致李作斌提出解除劳动合同并主张经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项规定，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，劳动者可以解除劳动合同。及第四十六条第一款第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。大禹建设公司应向李作斌支付解除劳动合同的经济补偿金。关于支付经济补偿金的年限，2000年底湖北省水利水电工程二处改制为大禹建设公司后，李作斌与湖北省水利水电工程二处解除了劳动关系，并与大禹建设公司重新建立劳动关系，李作斌继续在大禹建设公司工作。湖北省水利水电工程二处给付李作斌的经济补偿金9,310元，李作斌作为其在大禹建设公司以社团法人内部持股。鉴于大禹建设公司调增了李作斌的解除劳动合同补偿金并补偿至2003年1月，故本院认为李作斌向大禹建设公司主张经济补偿金的工作年限应自2003年2月起算，直至李作斌于2020年1月16日提出解除劳动合同，共计17.5个月。据此大禹建设公司应向李作斌支付解除劳动合同经济补偿金为92,786.4元（5,302.08元/月×17.5个月）。原审对此项判决不当，本院予以纠正。故李作斌上诉请求大禹建设公司向其支付经济补偿金111,343.68元，本院部分予以支持，超出部分不予支持。大禹建设公司上诉请求仅支付李作斌经济补偿金37,833.6元，本院不予支持。至于原审判决大禹建设公司向李作斌支付2019年9月1日至2020年6月15日期间工资差额35,675元及2019年度未休年休假工资1,471.26元后，双方均未上诉，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律存在错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初4472号民事判决第二项，即：二、湖北大禹水利水电建设有限责任公司（即湖北大禹建设股份有限公司）向李作斌支付2019年9月1日至2020年6月15日期间工资差额35,675元、2019年度未休年休假工资共计1,471.26元，于判决生效后十日内履行。二、撤销湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初4472号民事判决第一项、第三项，即：一、湖北大禹水利水电建设有限责任公司向李作斌支付解除劳动合同的经济补偿金63,624.96元，于判决生效后十日内履行；三、驳回湖北大禹水利水电建设有限责任公司的其他诉讼请求。三、湖北大禹建设股份有限公司向李作斌支付解除劳动合同的经济补偿金92,786.4元，于本判决生效后十日内履行。四、驳回湖北大禹建设股份有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由湖北大禹建设股份有限公司负担10元，李作斌负担10元予以免交。本判决为终审判决。审判长  王伟审判员  胡浩审判员  左菁二〇二一年五月十二日书记员  胡雪