上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2016）沪0115刑初1070号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人陈某，男，1980年生，汉族，初中文化，户籍地江西省樟树市昌付镇，住上海市奉贤区南奉公路。2013年2月因犯非法经营罪被上海市奉贤区人民法院判处拘役四个月，罚金人民币二万六千元。因本案于2016年1月20日被刑事拘留，同年2月25日被逮捕。现羁押于上海市浦东新区看守所。辩护人陆卫钢，上海市沪南律师事务所律师。被告人杨某某，女，1982年生，汉族，初中文化，户籍地江西省樟树市昌付镇，住上海市奉贤区南奉公路。因本案于2016年1月20日被刑事拘留，同年2月3日被取保候审。辩护人孙其越，上海市沪南律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉[2016]886号起诉书指控被告人陈某、杨某某犯非法经营罪，于2016年3月24日向本院提起公诉。经上海市高级人民法院指定，本案由本院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员唐琴凤出庭支持公诉。被告人陈某及辩护人陆卫钢、被告人杨某某及辩护人孙其越到庭参加诉讼。期间，经公诉机关建议，本案延期审理一次。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，被告人陈某、杨某某夫妇在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，从他人处购进多种品牌卷烟在上海市奉贤区南奉公路“某某食品批发部”内转售牟利。2016年1月20日，公安机关在上址抓获被告人陈某、杨某某，并从两人租借的仓库及停放于仓库门前的汽车内查获待销售的品牌卷烟1,209条，合计价值160,760元。经检验，上述卷烟中有98条系假冒注册商标且伪劣卷烟，合计价值13,290元。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了检查笔录、先行登记保存通知书、移送财物清单、证据复制单、查获涉案香烟现场的照片、鉴别检验报告、涉案卷烟价值估价意见书、价格鉴定结论书、案发及抓获经过、常住人口基本信息、（2013）奉刑初字第250号刑事判决书等证据。公诉机关据此认为，被告人陈某、杨某某违反国家烟草专卖管理法律法规、未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证非法经营烟草专卖品数额达160,760元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人陈某、杨某某到案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人陈某、杨某某对公诉机关指控的事实均无异议。被告人陈某的辩护人提出，陈某的家庭经济条件困难，其犯罪的主观恶性相对较小。被告人陈某到案后如实供述，已充分认清自己行为的社会危害性，积极悔罪，依法可以从轻处罚。建议法院对被告人陈某从轻处罚。被告人杨某某的辩护人提出，杨某某系初犯、偶犯，家庭经济条件困难，主观恶性较低。案发后，被告人杨某某积极配合公安机关查清事实，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。建议法院对被告人杨某某从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人陈某、杨某某系夫妻关系。在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，从他人处购进多种品牌卷烟在共同经营的上海市奉贤区南奉公路999弄海台市场227号“某某食品批发部”内转售牟利。2016年1月20日，公安机关在上址抓获被告人陈某、杨某某，并从两人租借的仓库及停放于仓库门前的牌号为“苏A·xxS”的汽车内查获待销售的“中华”、“利群”、“玉溪”等品牌卷烟1,209条，合计价值160,760元。经检验，上述卷烟中有98条系假冒注册商标且伪劣卷烟，合计价值13,290元。被告人陈某、杨某某到案后均如实供述了上述犯罪事实。另查明，2013年2月，被告人陈某因在上述批发部内无证销售卷烟被上海市奉贤区人民法院以非法经营罪判处拘役四个月，罚金二万六千元。2013年4月4日，被告人陈某刑满释放。以上事实，有下列证据予以证实：1、上海市浦东新区烟草专卖局出具的检查笔录、先行登记保存通知书、移送财物清单、证据复制单、涉案香烟及被查获现场的照片，证明2016年1月20日，公安机关会同烟草专卖局人员在上海市奉贤区南奉公路999弄184号仓库及停放于仓库门前的“苏A·xxS”汽车内查获被告人陈某、杨某某待销售的各类品牌卷烟1,209条的情况。2、上海市烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，证明查获的涉案卷烟中1,111条系真品卷烟，其余98条系假冒注册商标且伪劣卷烟。3、涉案卷烟价值估价意见书、价格鉴定结论书，证明涉案被扣押的1,209条各类品牌卷烟的价值合计160,760元，其中假冒注册商标且伪劣卷烟的价值合计13,290元。4、案发及抓获经过，证明被告人陈某、杨某某的到案情况。5、常住人口基本信息，证明被告人陈某、杨某某的身份情况。6、（2013）奉刑初字第250号刑事判决书，证明被告人陈某于2013年2月因在涉案批发部内无证销售卷烟，被上海市奉贤区人民法院以非法经营罪判处刑罚的情况。7、被告人陈某、杨某某的供述。上述证据，均经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，被告人陈某、杨某某违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，非法经营数额达160,760元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人陈某、杨某某系共同犯罪。被告人陈某曾因无证销售卷烟被法院以非法经营罪判处过刑罚，刑满释放后不思悔改，又在同一经营场所无证销售卷烟，可见其主观恶性较深，量刑时酌情从重处罚。被告人陈某的辩护人提出的陈某犯罪的主观恶性相对较小的意见，本院不予采纳。被告人杨某某系被告人陈某的妻子，其明知陈某曾因无证销售卷烟被法院判处过刑罚，仍与陈某一起无证销售涉案卷烟，具有一定的主观恶性，其辩护人提出的被告人杨某某主观恶性较低的意见，本院亦不予采纳。被告人陈某、杨某某到案后能如实供述罪行，自愿认罪，均依法从轻处罚。被告人陈某的辩护人提出的陈某到案后如实供述，认罪悔罪，建议对被告人陈某从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人杨某某的辩护人提出的杨某某如实供述自己的罪行，建议对被告人杨某某从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。为维护市场秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2018年1月19日止。罚金于判决生效后一个月缴纳。）二、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，罚金人民币四千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）三、扣押在案的各类卷烟予以没收。被告人杨某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  倪红霞代理审判员  冯 祥人民陪审员  孙宝祥二〇一六年十月八日书 记 员  谢晓俊附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条……违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；……