河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终867号上诉人（原审原告）：张占领，男，1962年2月21日生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：李合新，男，1948年1月16日出生，汉族，住禹州市。上诉人（原审原告）：张子龙，男，1991年2月23日生，汉族，住禹州市,系上诉人张占领之子。委托诉讼代理人：王道珂，河南光宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：屈总合，男，1970年2月12日生，汉族，住禹州市。委托诉讼代理人：张华伟，河南陆达律师事务所律师。上诉人张占领、张子龙因与被上诉人屈总合农村建房施工合同纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初7738号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张占领及其委托诉讼代理人李合新，张子龙及其委托诉讼代理人王道珂，被上诉人屈总合的委托诉讼代理人张华伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张占领、张子龙上诉请求：1.撤销一审判决，将案件发回重审；2.被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定二上诉人仅给被上诉人将房建至打完圈梁错误。该案发生的过程是：上诉人与屈总合签订为其建一毛坯房的建筑工程合同，合同约定：双方签订合同后，被上诉人先给预付款10万元，基础完成后3日内支付12万元，一层浇顶后3日内付10万元。而被上诉人一开始就违约，从挖地基直到打完一楼楼顶的圈梁，仅陆续支付12万元，尚欠10万元未支付。后续，上诉人就边施工边向其追要，根据上诉人提供的施工现场视频图、照片及手机通话录音可知，上诉人一直干到把楼顶全部浇完为止。一审法院认定上诉人将房建至打完圈梁的事实显然是错误的。二、一审法院把上诉人手下的施工工人擅自给被上诉人浇筑了一楼楼板的施工行为视为“被上诉人已和上诉人解除了建筑合同”的定性错误。浇灌一楼楼顶时所用的钢筋、水泥虽然是如一审法院所认定的为被上诉人所赊，但浇灌楼顶的性质不能定性为双方解除了合同，因为我们双方约定的是，他去赊，我付款，此材料款可以从被上诉人支付上诉人欠款中扣除（见进料发票），应定性为我方履行了合同，而不应定性为解除了合同。被上诉人和施工的工人杨某1、杨某2私下达成“盖完后由被告将浇顶的施工工资直接支付给二人”的协议，是其私自单方行为，该行为产生的后果与上诉人无关，正确的解决办法应是上诉人与被上诉人结算工程款时，将被上诉人垫付的工人工资扣除即可。而本案的被告以此为由认定已和我方解除了合同显然是错误的。同时补充上诉认为，上诉人张占领不具备原告诉讼主体资格，案涉承包合同的双方当事人为张子龙与屈总合，应当驳回张占领的起诉，故一审法院认定事实严重错误。屈总合辩称，一、被上诉人与上诉人对案涉施工合同已经解除均无异议，争议的是房屋施工到一层圈梁还是一层结顶时解除。二、一层顶板浇筑是被上诉人施工的，上诉人施工到一层圈梁完工合同解除。证人杨某1出庭作证，证明被上诉人请证人施工一层顶板浇筑的壳子板，并支付给证人工资。上诉人称证人是上诉人的包工头没有依据。证人杨某2出庭作证，证明一层圈梁浇筑完成后，因工程款纠纷，上诉人让该证人停工，后经被上诉人支付工资给杨某2，由其进行一层顶板浇筑施工。三、双方签订的建房合同显失公平，合同约定的分批付款额度远远大于实际施工工程量的价款。四、被上诉人已经支付上诉人13.2万元，大于上诉人实际施工工程量。五、上诉人施工使用的主要建筑材料不合格，相应的建房质量当然不合格。六、上诉人请求按照一层顶板浇筑完工后合同的约定付款，没有法律和事实依据。针对补充上诉请求，因原审诉状二上诉人均签字，并在诉状中自认系共同为被上诉人建房，故原审认定张占领诉讼主体适格并无不当。综上，一审判决驳回上诉人的诉讼请求合理合法，依法应予维持。张占领、张子龙向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告建房款20万元，并支付原告材料款2.2万元，共计22.2万元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2020年10月9日，被告屈总合（甲方）与原告张子龙（乙方）签订《毛坯建房合同书》。双方约定，甲方拟建毛坯房屋一座，施工面积460平方米，层数2，项目地址位于花石山××组，由乙方负责承包施工。为明确双方权利义务关系，经平等协商，双方自愿签订本建筑工程施工合同。1、双方权利义务：甲方负责场地内三通一平（路通，水电甲方提供接口，并负责缴水电费用，场地平整达到施工进场条件），并为乙方提供必要的施工条件，如三相电遇村民阻挠，甲方应负责出面处理等。2、工程造价：l平方1050合同总金额人民币48万元整，大写：肆拾捌万元整，包工包料（含全部人工费、设备材料费、机械费、管理费、利润等相关费用，不包含税金）。3、付款方式：①本协议双方签署之日，甲方支付乙方合同金额20％的预付款（即人民币10万元整），基础完工后三日内支付合同金额的30％（即人民币12万元整），一层顶板浇筑后三日内支付合同金额的20％（即人民币10万元整），二层顶板浇筑完成后三日内支付合同金额的20％（即人民币8万元整），开始一层地面及内外墙水泥砂浆粉刷前三日内支付合同金额的10％（即人民币8万元整）。甲方须按时付款以保证工程施工进度。如果甲方拖延付款，乙方有权暂停施工，并将施工工期顺延，所产生相关责任及损失由甲方承担。……双方并约定了质量及交房标准。合同签订后，原告开始为被告施工建房，被告向原告支付部分工程款。原告施工到一层圈梁浇筑后，双方因支付工程款发生纠纷，原告停工不再施工。至原告停工时，被告共向原告支付建房款12万元。后被告又与第三人协议施工至二层完工。原告认为被告应按合同约定支付建房款，原告已为被告施工至一层完工，被告应按合同约定支付原告32万元，扣除被告已付的12万元，被告应再向原告支付20万元，故起诉。一审法院认为，当事人应按照约定全面履行自己的义务。本案被告屈总合与原告张子龙签订的《毛坯房建房合同书》，是双方的真实意思表示，且不违反相关法律规定，法院予以确认。双方签订合同后，即应按合同约定履行自己的权利与义务。现涉案房屋在原告建到一层圈梁完工后，双方因工程款发生纠纷，原告停工不再施工，被告又让第三人施工至主体完工，原、被告双方的建房合同已实际解除。原、被告双方虽然在合同中约定了付款的时间节点，但因双方的建房合同在实际解除时原告未能按合同约定完成全部施工任务，其施工应得的工程款，应按照其施工的实际工程量进行计算。原、被告建房合同约定，在一层顶板浇筑后被告应付工程款32万元，原告在施工过程中，被告已支付原告12万元，原告施工的实际工程量是否价值32万元，原告没有证据证明，亦不申请司法鉴定，故对原告要求被告按合同约定再付20万元的请求，法院不予支持。被告辩称已支付原告建房款13.2万元，证据不充分，原告不予认可，法院对被告此辩不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告张占领、张子龙的诉讼请求。一审案件诉讼费减半收取1620元，由原告张占领、张子龙承担。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，对于上诉人张占领补充上诉认为其主体不适格的问题，因二上诉人在原审诉状中已自认其二人系以张子龙名义与被上诉人签订《毛坯建房合同书》后共同为被上诉人建房，且张占领在诉状中签字并摁指印，故其提起诉讼主体适格，对该补充上诉理由本院不予采信。本案中，二上诉人主张已经完成案涉房屋一层顶层浇筑，达到合同约定的付款节点，被上诉人未按约定支付工程款，故要求被上诉人按合同约定支付工程款，但因本案系二上诉人依据双方签订的《毛坯建房合同书》提起的索要工程款的建设工程施工合同纠纷，故二上诉人应就其已完工工程量提供证据证明。经一审查明，二上诉人未提供充分证据证明已经施工至一楼顶层浇筑，也未申请对已完工工程量进行司法鉴定，故现无证据证明二上诉人已经施工至合同约定的付款节点。一审法院认定二上诉人主张工程欠款的依据不足有事实和法律依据，本院予以维持。综上所述，张占领、张子龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人张占领、张子龙负担。本判决为终审判决。审判长  蔡文慧审判员  李 杰审判员  颜 森二〇二一年五月六日法官助理王戈书记员杨涵西执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口