辽宁省营口市老边区人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0811民初780号原告：高某强，男，1989年2月19日出生，汉族，住营口市站**。原告：高某明，男，2006年4月6日出生，汉族，住营口市老边区。法定代理人：商某梅，系原告高某明的母亲。委托诉讼代理人：高某强，系原告高某明的哥哥。原告：商某梅，女，1965年8月19日出生，汉族，住营口市老边区。委托诉讼代理人：高某强，系原告商某梅的长子。被告：姜某，女，1971年10月27日出生，锡伯族，住辽宁省大石桥市。原告高某强、高某明、商某梅与被告姜某执行异议之诉一案，本院于2021年2月7日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高某强，同时作为原告商某梅、高某明的委托诉讼代理人，被告姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高某强、高某明、商某梅向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法撤销菅口市老边区人民法院(2021)辽0811执异3号执行裁定书；2.请求人民法院解除对菅口市新湖大街丽湖名居小区132幢2-6-44号(面积115.06平方米)房屋,营口市老边区.1平方米房屋的查封；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告商某梅与高凌祥原系夫妻关系,2011年11月28日二人办理了离婚,并签订了《离婚协议》,双方约定:现有房屋115平左右，位于营口市沿海基地,离婚后归大儿子(高某强)所有。另有三间平房80平左右,另带厢房二间40平左右,位于营口市,离婚后归二儿子(高某明)所有。高凌祥于2020年1月18日去世。原告商某梅与高凌祥在2011年离婚时已对共有财产进行了分割,案涉房屋的所有权人已不是高凌祥。高凌祥生前对自已的财产在离婚协议中已做了处分,赠与给子女,案涉位于营口市沿海基地的房产没有权属证书,不能办理过户手续,故受赠人高某强不能办理不动产登记手续，但该赠与事实已成立,营口市的房产因高某明未成年,故未办理房产登记手续。营口市老边区人民法院(2021)辽0811执异3号执行裁定书驳回原告的请求的理由系没有办理相关产权变更手续,但原审法院也没有证据证明案涉房产营口市沿海基地的房产的登记人为高凌祥,故原审法院查封上述房产同样也无事实依据。故原告认为(2021)辽0811执异3号执行裁定书认定事实不清,适用法律不当，裁决结果错误。原告提起诉讼,请求人民法院依法撤销营口市老边区人民法院(2021)辽0811执异3号执行裁定书,解除对营口市新湖大街丽湖名居小区132幢2-6-44号(面积115.06平方米)房屋,营口市老边区.1平方米房屋的查封。被告姜某辩称，1、《民法典》第二百零九条规定,不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力。房屋所有权的设立和移转,需办理房屋所有权登记和变更登记手续。不办理房屋所有权登记或变更登记手续,不发生确定房屋所有权或移转房屋所有权的效力。2、房屋所有权是一种绝对权,即权利人不需要他人积极行为的协助就可以直接实现自己的权力。房屋所有权可以设立抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条关于“为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿”的规定,抵押权的担保功能在于债务人未履行到期债务时,抵押权人可对抵押物折价或者拍卖、变卖后的财产价值优先受偿。3、《物权法》第二十条:当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权益人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。4、《中华人民共和国民法典》第十九条规定:八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认;但是,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。依据我国相关法律的规定,未满18岁的未成年人是可以成为房屋所有人的,我国公民出生后就拥有财产权利,只要财产是合法取得的，就受法律保护。5、从原告商某梅的叙述中可以认定,原告商某梅对案涉两户房产已放弃了所有权力,该房产的所有权人为债务人高凌祥所有,因此依据《继承法》第三十三条,继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务,缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分,继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。6、原告商某梅当年与高凌祥离婚,系商某梅婚内出轨,因此在离婚时放弃了所有权力,属于净身出户,离婚后便与出轨对象公然同居。因此高凌祥的财产应归其个人所有。综上所述,案涉的两套房产均为高凌祥的合法财产,我做为债权人对高凌祥的财产拍卖价款具有优先受偿权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的离婚协议书、购房发票等证据材料本院予以确认并在卷佐证。根据经审查确认的证据及当事人的陈述，本院认定事实如下：本院在执行申请执行人姜某与被执行人高某强、高某明、李秀英、高树田民间借贷纠纷一案中，查封了登记在高凌祥名下，位于营口市老边区.10平方米房屋（房照号1456）及商某梅与高凌祥在婚姻关系存续期间购买的，位于营口市建筑面积115.06平方米的房屋。异议人高某强、高某明、商某梅不服，向本院提出书面异议。本院于2021年1月19日作出（2021）辽0811执异3号裁定书，裁定驳回异议人高某强、高某明、商某梅的异议请求。现高某强、高某明、商某梅在执行异议被驳回后向本院提起执行异议之诉。2011年11月28日，商某梅与高凌祥通过营口市老边区民政局协议离婚，在离婚协议中双方约定：“高凌祥和商某梅于1988年03月06日结婚登记,婚后由于性格不合,经协商,双方一致同意离婚,双方身体健康,都是有完全民事行为能力的人。特此申请离婚。一、婚后生两个儿子,大儿子叫高某强,1989.02.19出生,已自立,大儿子的结婚费用由男方承担。二儿子叫高某明,2006.04.06出生,离婚后归男方抚养,将来二儿子的学费,结婚费用,医疗费用由男方承担。但由于二儿子小,暂由女方监护,在女方带孩子期间,所有的抚养费用由男方承担。二、1现有电焊机四台,星光微型一台,以及建筑工具一套,离婚后归男方所有。2各人衣物归各人。3欠营口市工商行房贷款人民币叁拾万元,离婚后由男方负责偿还。4营口市工程电磁线有线（限）公司欠我们工程款捌万元,离婚后归女方所有,由女方负责清理。5欠商东贰万五千元,离婚后由女方负责偿还。三、1现有活动房三间一共50平左右,离婚后归男方所有。2现有楼房115平左右,位于营口市沿海基地,离婚后归大儿子所有。3另有平房三间,80平左右,另带厢房二间,40平左右,位于营口市,离婚后归二儿子所有,但由于孩子小,如有动迁,一切手续由大儿子办理(该房屋,不管动不动迁,男方父母,以及男方弟弟,有永久居住权)”。申请执行人姜某的案涉债权系通过债权转让而取得，原借款的发生时间为2016年至2018年期间。另查明，高凌祥于2020年1月18日死亡。本院认为，本案中，被告的执行依据为原告等在高凌祥遗产范围内承担偿还责任，则原告既作为被执行人又作为争议财产权利人提出异议，本案需要审查诉争房产是否属于遗产，如不属于遗产则不符合执行依据。首先，从家庭内部来讲，离婚协议将争议房产处分给了本案二原告高某强、高某明，该处分对内部有效，则无论是否办理过户手续，均不能再将该房产列入遗产范围进行继承分割；其次，对作为债权人的本案被告来讲，其与高凌祥发生借贷关系时高凌祥早已离婚并处分了争议房产，且被告对此知情，故该债务属于新产生的个人债务，离婚的财产处分没有影响被告借贷当时的判断，亦不构成损害债权人的权益。综上，本院认为争议房产不属于高凌祥遗产，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条规定，判决如下：不得执行位于营口市老边区.10平方米房屋（房照号1456）及位于营口市建筑面积115.06平方米的房屋。案件受理费4560元，由被告姜某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于营口市中级人民法院。本院（2021）辽0811执异3号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长  李 萍人民陪审员  陈宏尧人民陪审员  于 雁二〇二一年五月十二日书 记 员  郑舒月