天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终1642号上诉人（原审原告）：天津杲千商贸有限公司，住所地天津市河西区怒江道7号万德工业园内5号B区。法定代表人：李金才，董事长。委托诉讼代理人：李昂，天津秉钧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京沣盛科技集团有限公司，住所地北京市丰台区黄土岗马家楼119号32号楼1层217。法定代表人：郑朋，总经理。委托诉讼代理人：吕江洋，男，该公司员工。被上诉人（原审被告）：秦皇岛市机关汽车服务中心，住所地河北省秦皇岛市海港区北环路218号。法定代表人：王守文，主任。委托诉讼代理人：曹媛媛，河北冀秦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨翠翠，女，1984年8月4日出生，汉族，住河北省秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：李铁军（同事关系、单位推荐），男，1956年6月5日出生，汉族，住天津市和平区。被上诉人（原审被告）：郝志刚，男，1983年4月7日出生，汉族，住河北省秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：李铁军（同事关系、单位推荐），男，1956年6月5日出生，汉族，住天津市和平区。上诉人天津杲千商贸有限公司（以下简称杲千公司）因与被上诉人北京沣盛科技集团有限公司（以下简称沣盛公司）、秦皇岛市机关汽车服务中心、杨翠翠、郝志刚执行异议之诉一案，不服天津市河西区人民法院(2020)津0103民初7169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杲千公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持杲千公司的诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、中油国储能源（大连）有限公司（以下简称中油公司）成立后，股东多次发生变更。2020年5月25日，中油公司又将股东变更为华丰利禾科技（北京）有限公司（以下简称华丰公司），因此，应将华丰公司列为本案被执行人，另外，根据杨翠翠、郝志刚在一审中的陈述，其二人实际上是替陈红梅代持股份，因此本案可能存在隐名股东。在本案中，一审判决没有查明中油公司股权变更及代持情况，导致遗漏必要诉讼参与人华丰公司、陈红梅，本案应当由二审法院裁定发回重审。二、中油公司已经具备破产条件，根据最高人民法院九民纪要的相关规定，股东出资应加速到期，沣盛公司、秦皇岛市机关汽车服务中心、杨翠翠、郝志刚作为股东未履行出资义务，依法应当追加为被执行人承担法律责任。沣盛公司、秦皇岛市机关汽车服务中心、杨翠翠、郝志刚辩称，杲千公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。杲千公司向一审法院起诉请求：1.依法追加沣盛公司、秦皇岛市机关汽车服务中心、杨翠翠、郝志刚为（2020）津0103执641号票据保证执行一案的被执行人；2.本案诉讼费由沣盛公司、秦皇岛市机关汽车服务中心、杨翠翠、郝志刚承担。一审法院认定事实：中油国储能源（大连）有限公司（以下简称中油公司）成立于2017年9月20日,注册资本为10000万元，股东杨翠翠以货币认缴出资5100万元，占注册资本的51%，于2019年9月19日前缴齐，股东郝志刚以货币认缴出资4900万元，占注册资本的49%，于2019年9月19日前缴齐。2017年11月27日，中油公司通过股东会决议，全体股东表决一致同意变更如下：1、股权转让：同意股东杨翠翠将其持有的中油公司5100万元股权（占注册资本的51%）全部转让给受让方秦皇岛市机关汽车服务中心；同意股东郝志刚将其持有的中油公司4900万元股权（占注册资本的49%）全部转让给受让方秦皇岛市机关汽车服务中心。2、变更公司股东名称：公司章程第五章第七条：本公司的股东有：杨翠翠、郝志刚。现变更为：秦皇岛市机关汽车服务中心。3、变更股东出资额、出资方式及出资时间：公司章程第六章第八条：本公司原出资额及出资方式为：股东杨翠翠以货币认缴出资5100万元，占注册资本的51%；于公司成立之日起十年内缴齐；股东郝志刚以货币认缴出资4900万元，占注册资本的49%；于公司成立之日起十年内缴齐。现变更为：股东服务中心以货币认缴出资10000万元，占注册资本的100%；于公司成立之日起十年内缴齐。同日，中油公司向工商行政管理部门申请变更登记，将股东杨翠翠、郝志刚变更为秦皇岛市机关汽车服务中心。2018年8月14日，中油公司通过股东会决议，全体股东表决一致同意变更如下：1.股权转让：同意股东秦皇岛市机关汽车服务中心将其持有的中油公司10000万元股权（占注册资本的100%）其中5100万元股权（占注册资本的51%）转让给受让方杨翠翠；同意股东秦皇岛市机关汽车服务中心将其持有的中油公司10000万元股权（占注册资本的100%）其中4900万元股权（占注册资本的49%）转让给受让方郝志刚。2.变更公司股东名称：公司章程第五章第七条：本公司的股东有：秦皇岛市机关汽车服务中心。现变更为：杨翠翠、郝志刚。3.变更股东出资额、出资方式及出资时间：公司章程第六章第八条：本公司原出资额及出资方式为：股东秦皇岛市机关汽车服务中心以货币认缴出资10000万元，占注册资本的100%；于公司成立之日起十年内缴齐。现变更为：股东杨翠翠以货币认缴出资5100万元，占注册资本的51%；于公司成立之日起十年内缴齐；股东郝志刚以货币认缴出资4900万元，占注册资本的49%；于公司成立之日起十年内缴齐。同日，中油公司向工商行政管理部门申请变更登记，将股东秦皇岛市机关汽车服务中心变更为杨翠翠、郝志刚。2018年10月18日，中油公司通过股东会决议，全体股东表决一致同意变更如下：1、股权转让：同意股东杨翠翠将其持有的中油公司5100万元股权（占注册资本的51%）全部转让给受让方北京沣圣科技有限公司；同意股东郝志刚将其持有的中油公司4900万元股权（占注册资本的49%）全部转让给受让方北京沣圣科技有限公司。2、变更公司经营范围：……3、变更公司股东名称：公司章程第五章第七条：本公司的股东有：杨翠翠、郝志刚。现变更为：北京沣圣科技有限公司。4、变更股东出资额、出资方式及出资时间：公司章程第六章第八条：本公司原出资额及出资方式为：股东杨翠翠以货币认缴出资5100万元，占注册资本的51%；于公司成立之日起十年内缴齐；股东郝志刚以货币认缴出资4900万元，占注册资本的49%；于公司成立之日起十年内缴齐。现变更为：股东北京沣圣科技有限公司以货币认缴出资10000万元，占注册资本的100%；于公司成立之日起十年内缴齐。同日，中油公司向工商行政管理部门申请变更登记，将股东杨翠翠、郝志刚变更为北京沣圣科技有限公司，并就经营范围进行了变更。2018年11月26日，北京沣圣科技有限公司更名为北京沣盛科技集团有限公司。2019年3月23日，中油公司与宁夏博贸致和商贸有限公司等签订《合作协议》，2019年11月19日，宁夏博贸致和商贸有限公司将其在履行上述协议过程中所产生的对中油公司的205万元债权转让给杲千公司，并签订了《债权转让协议》，中油公司在该协议中加盖公章了公章。2019年12月9日，一审法院受理了杲千公司与中油公司票据保证纠纷一案。2019年12月16日，一审法院作出（2019）津0103民初17330号民事调解书。调解书生效后，中油公司未按期履行，杲千公司向一审法院申请执行，执行中，因中油公司无财产可供执行，杲千公司认为其股东沣盛公司、秦皇岛市机关汽车服务中心、杨翠翠、郝志刚未实缴出资，申请追加其为被执行人。2020年6月12日，一审法院作出（2020）津0103执异86号执行裁定书，驳回杲千公司的异议请求。一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”根据《中华人民共和国公司法》第二十八条“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”之规定，股东出资认缴制系现行公司法的明文规定，股东依法获得分期缴纳出资的期限利益受法律保护，且股东认缴的金额、缴纳期限等信息都可通过企业信用信息系统查询，作为一种公示信息，债权人对此应当知晓，对于交易过程中的风险也可以并且应当预见，在无证据显示股东存在欺诈或者其他恶意损害债权人利益的情形下，直接要求股东放弃期限利益对公司债务承担责任，并不符合股东出资认缴制度的设立初衷。本案中，杨翠翠、郝志刚设立中油公司时认缴出资期限均为2019年9月19日前，后在二人将其持有的全部股权转让给秦皇岛市机关汽车服务中心时，该公司章程显示其出资期限均为公司成立之日起十年内，在此之后，无论中油公司的股东是杨翠翠、郝志刚、秦皇岛市机关汽车服务中心还是沣盛公司，在公司章程中显示的出资期限均为公司成立之日起十年内，而中油公司成立于2017年9月22日，上述四股东在转让股权之时出资期限并未届满，杲千公司主张追加其为被执行人的实质是加速出资到期，其主张没有法律依据，一审法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国公司法》第三条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条之规定，判决：“驳回原告天津杲千商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费80元，由原告天津杲千商贸有限公司负担。”本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案中，杨翠翠、郝志刚设立中油公司时认缴出资期限均为2019年9月19日前，后在二人将其持有的全部股权转让给秦皇岛市机关汽车服务中心时，中油公司的章程显示股东出资期限均为公司成立之日起十年内，在此之后，无论中油公司的股东是杨翠翠、郝志刚、秦皇岛市机关汽车服务中心还是沣盛公司，在公司章程中显示的出资期限均为公司成立之日起十年内，而中油公司成立于2017年9月22日，上述四股东在转让股权之时出资期限并未届满，依法应享有期限利益。杲千公司上诉主张中油公司作为被执行人无财产可供执行已经具备破产原因但不申请破产，股东出资应当加速到期，但是其并未提交证据证明中油公司存在此种情形，本院对其主张不予支持。同时，杲千公司主张本案遗漏了必要共同诉讼参加人华丰公司、陈红梅，但是其在本案诉讼之前并未在执行程序中申请追加华丰公司、陈红梅为被执行人，故其该项上诉主张超出本案审理范围，本案二审不予涉及。综上所述，杲千公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由上诉人天津杲千商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  夏维娜审判员  刘爱民审判员  房利甲二〇二一年五月十四日书记员  梁哲琦