海南省海口市秀英区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）琼0105刑初118号 公诉机关海南省海口市秀英区人民检察院。 被告人刘宙继，男，1978年3月8日出生，汉族，大专文化程度，原系海南某有限公司海南区域经理，户籍所在地海南省儋州市，捕前住海口市美兰区。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年7月8日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕，现羁押于海口市第一看守所。 辩护人王宏斌、高毕章，北京康达（海口）律师事务所律师。 海南省海口市秀英区人民检察院以海秀检公诉刑诉[2016]86号起诉书指控被告人刘宙继犯职务侵占罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2016年7月12日公开开庭审理了本案。海口市秀英区人民检察院指派检察员陈慧文、蒙姣出庭支持公诉，被告人刘宙继及其辩护人王宏斌、高毕章到庭参加了诉讼。2016年7月18日，公诉机关提出延期审理建议，同年8月18日恢复审理。现已审理终结。 海口市秀英区人民检察院指控，2014年11月，被告人刘宙继在担任海南某有限公司海南区域经理期间，利用为公司推销海南某有限公司产品注射用洛铂的职务便利，向海南裕康药业有限公司（系二级经销商）虚报医院要购买注射用洛铂2500支，以此骗取海南某有限公司药品推销提成款。海南裕康药业有限公司按照刘宙继制作药品销售流向，向康德乐（上海）医药有限公司进2500支洛铂，后海南裕康有限公司核实医院实际购买量为430支，于是做出退货处理。2014年12月25日，海南某有限公司根据流向数据等，将470676.25元支付刘宙继。2015年1月，海南某有限公司知道退货情况后要求刘宙继将退货相对应提成398449.13元归还公司，被告人刘宙继以各种理由推辞不予退还。 公诉机关提交了常住人口信息、查询、在逃人员登记信息表、抓获经过、营业执照、劳动合同书、出货单、付款明细、证明等书证，证人张某、纪某、郑某、钟某、徐某、吴某、周某等的证言，被害人黄某、云某的陈述，被告人刘宙继的供述和辩解，鉴定意见，辨认笔录，视听资料等证据证实上述指控事实，据此认为，被告人刘宙继利用为公司推销药品的职务便利，以制造虚假药品销售流向骗取公司药品销售提成款，非法占有公司数额较大财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。 庭审中，被告人刘宙继及其辩护人对起诉书指控的事实均不持异议，但辩解、辩护提出，公司未结算所欠刘宙继的其他费用，双方互负债务，刘宙继与公司之间的款项争议系经济纠纷，其没有利用职务便利占有公司财物的主观故意。刘宙继的行为不构成职务侵占罪。请求对被告人刘宙继宣告无罪。 经审理查明，海南某有限公司和海南某有限公司是同一母公司的下属子公司。2010年7月1日，刘宙继被海南某有限公司聘用为区域经理。2013年7月1日被海南某有限公司聘用。2013年12月27日，刘宙继与海南某有限公司生物化学肿瘤药事业部签订区域责任人协议书，作为海南地区洛铂等产品销售区域责任人，约定区域责任人要对其所辖区内二级商提供的药品流向真实性负责，不得恶意压货，如发生虚假商业流向骗取销售费用现象，取消责任人资格。 2014年11月，被告人刘宙继在担任海南某有限公司海南区域经理期间，利用为公司推销海南某有限公司产品注射用洛铂的职务便利，向海南裕康药业有限公司（系二级经销商）虚报医院要购买注射用洛铂2500支，以此骗取海南某有限公司药品推销提成款。海南裕康药业有限公司按照刘宙继制作药品销售流向，向康德乐（上海）医药有限公司进2500支洛铂，后海南裕康有限公司核实医院实际购买量为430支，于是做出退货处理。2014年12月25日，海南某有限公司根据流向数据等，按照推销2500支洛铂的提成标准将470676.25元支付给刘宙继。2015年1月，海南某有限公司知道退货情况后，要求刘宙继将退货相对应提成款共计398449.13元归还公司，至案发时止，被告人刘宙继未予退还。 上述事实，有公诉机关提交，并经庭审示证、质证的下列证据予以证实： 一、书证 1、常住人口信息、查询，证明被告人刘宙继于1978年3月8日出生，涉案时达到刑事责任年龄。 2、在逃人员登记信息表、抓获经过，证明刘宙继于2015年7月1日被海口市公安局开发区分局上网追逃，同年7月6日21时许在儋州市新天地宾馆8102房被公安民警抓获。 3、营业执照、组织机构代码证、情况说明，证明海南某有限公司成立于1993年8月19日，公司类型为有限责任公司，住址为海口国家高新技术产业开发区；海南某有限公司成立于2006年6月20日，公司类型为有限责任公司，住址为海口市国家高新技术产业开发区裕科大厦西北三楼。海南某有限公司和海南某有限公司是同一家母公司的下属子公司。 4、劳动合同书、区域责任人协议书、销售管理制度（2014年度），证明刘宙继于2010年7月1日被海南某有限公司聘用为区域经理。2013年7月1日被海南某有限公司聘用，岗位根据工作需要安排。2013年12月27日，刘宙继与海南某有限公司生物化学肿瘤药事业部签订区域责任人协议，作为海南地区洛铂等产品销售区域责任人，约定区域责任人要对其所辖区内二级商提供的药品流向真实性负责，不得恶意压货，如发生虚假商业流向骗取销售费用现象，取消责任人资格。2014年度公司以推广费用（包括工资、广告费、维护费等）形式发放报酬，按销售终端数量和公司规定的比率提成计付的事实。 5、海南省社会保险事业局出具的证明，证明2010年3月至2014年12月，海南某有限公司为刘宙继申报缴纳五项社会保险费，印证刘宙继是该公司工作人员的事实。 6、产品购销协议、康德乐（上海）医药有限公司出货单、海南裕康药业产品流向表及药品出库单、药品销售退回凭证，证明海南某有限公司委托康德乐（上海）医药有限公司作为其公司注射用洛铂全国独家集中采购平台，由康德乐（上海）医药有限公司统一采购后再调拨到各地区的商业公司。2014年11月28日，海南裕康药业有限公司向康德乐（上海）医药有限公司购买注射用洛铂2500支，并就该批产品制定了向省内各家医院产品销售出库流向表，以上产品实际销售430支。2015年1月，海南裕康药业有限公司将2070支洛铂作退货处理的事实。 7、海南某有限公司产品销售表、提成表、付款明细、中国工商银行业务回单、刘宙继银行账户历史明细清单，证明刘宙继于2014年11月取得注射用洛铂产品提成470676.25元，其中多报了2070支，提成为398449.13元。2014年12月25日，海南某有限公司已向刘宙继卡号6222022201013903317的工商银行账户汇入470676.25元。 8、海南裕康药业有限公司出具的说明，证明2015年11月刘宙继报2500支洛铂流向给海南裕康药业有限公司，以出货时间紧为由催促裕康公司先出单备货，裕康公司依此进货2500支洛铂，但此批货物实际销出430支，裕康公司将未销出的2070支作退货处理。印证刘宙继以为公司推销药品的职务便利，虚报产品销售流向骗取、侵占长安医药销售公司提成款的事实。 二、证人证言 1、证人张某（海南某有限公司大区经理）的证言，证明其是刘宙继的上级领导，刘宙继于2009年至2015年1月在海南长安药品销售有限公司工作，是海南区域经理，主要负责该公司产品注射用洛铂的推广和销售。2014年10月，刘宙继因没有完成公司的销售量被公司罚款5万元，同年11月份，刘宙继让海南裕康药业有限公司备了100多万元（2500支）的注射用洛铂，直到12月，刘宙继仍没有让海南裕康药业有限公司出货，该公司因为这批货积压资金，压力太大，经联系各家医院了解情况，医院均答复没有要那么大量的货，该公司才明白刘宙继让备货的数量是虚假数量，于2015年1月将积压的2070支注射用洛铂作出退货处理。2014的12月，其公司已根据海南裕康药业有限公司提供的11月产品流向数量按规定结算向刘宙继支付了47万多元提成。刘宙继虚报产品流向已多取得提成398449元。2015年1月，刘宙继提出离职，其和刘宙继清算，公司要求刘宙继退还多拿的部分，刘宙继以冲抵旧账为由要求其结算，并以不接公司电话、不回信息逃避公司追退提成，公司报案处理。 2、证人纪某（海南裕康药业有限公司总经理）的证言，证明其公司系二级经销商，与海南某有限公司没有直接业务上的接触，而是通过区域经理刘宙继在业务上有沟通和联系。2014年11月初，刘宙继称该月医院对洛铂的需求量会比较大，要求其多备货，其向银行贷款取得资金后从上游公司康德乐（上海）公司购买了1093675元的洛铂（共2500支），接着刘宙继把各医院需要的洛铂数量报给其公司销售员制作了销售单。后来其发现医院实际下单购买430支后，于2015年1月将剩下的2070支作出退货处理，因退货给其公司资金周转造成不便和较大损失。其公司对这2070支洛铂作出退货处理后，已由长安公司的业务员负责销完，其公司重新作了新流向。 3、证人郑某（海南某有限公司职员）的证言，证明其负责公司的货、票、款流向的录入工作，以二级经销商提供的每个月流向销售清单为录入的依据。2015年1月，公司销售服务中心的黄某部长在审查产品流向时发现2014年11月刘宙继负责的几个医院出现大量退货的情况，经追查发现刘宙继所下单据的药品并没有全部流向医院，但刘宙继已领取公司支付该单的推广费，多拿的部分一直未退还给公司。 4、证人钟某、徐某、吴某（均为海南某有限公司业务员）的证言，证明其三人为刘宙继手下的业务员，负责向海南省人民医院、海南省农垦总局医院等多家医院介绍和推销洛铂针剂。2014年12月份，有一次和刘宙继一起吃饭时，刘宙继说为了完成任务已在海南裕康公司压了货，这批货不流进医院。后来听张某说刘宙继在海南裕康公司压了2070支洛铂，张某要求其三人销掉这些药，其三人于2015年1月至3月才销售完，在医院用药的时候，海南裕康公司不再重新进货。销售完这些药后，公司已给其三人支付了提成。刘宙继给其三人发2014年11月、12月的提成只是医院实际用量的那部分提成，与退货的2070支洛铂无关。 5、证人周某（海南某有限公司业务员）的证言，证明其在刘宙继手下工作，负责向海南医学院附属医院推广洛铂粉针和百杰依，该医院平时使用洛铂粉针是每月40支到50支之间。医院的临床医生没有进药权，只是负责用药，进药由医院药剂科负责。 6、证人王某（海南某有限公司业务员，刘宙继的妻子）的证言，证明其从刘宙继处得知，刘宙继在2014年11月压货，刘宙继已领取公司当年11月份的推广费。案发后，刘宙继与张某曾经商谈退还公司的推广费，但未果，后由其再次与张某商谈退回推广费，后张某打电话称公司不同意采取此方式解决。 7、证人郭某（海南省农垦医院三亚医院药械科药剂师）的证言，证明海南省农垦医院三亚医院购买或退掉药品是有严格的审批手续和依照规定程序办理，其是负责药品进货统计，并通过网上上报主任审批，只有主任才有购买药品的确认权，医院是不允许压货。洛铂是由海南裕康公司配送的，其不认识海南裕康公司的经理，也不认识刘宙继。2014年11月没有人要求采购部压货。 8、证人任某（海南医学院附属医院医学部副主任）的证言，证明海南医学院附属医院是由药库组长根据临床使用量准备计划进药，有严格的审批制度，系在网上审批。 9、证人黄某1（海南医学院附属医院临床主任）的证言，证明海南医学院附属医院有使用注射用洛铂这种药，医院对进药有严格的审批手续，由中心药房和门诊药房根据库存警戒线做进药计划，后经领导审批。2014年11月，其没有找过药学部要求提高11月份关于洛铂的下单计划，其不认识刘宙继，也没听说过此人。 10、证人韩某（海南省人民医院医学部主任）的证言，证明其工作职责是负责审批医院未曾购买过的药品，并上报分管院长审批。海南省人民医院购买过洛铂针药品，是由海南裕康公司配送的，其没有听说过刘宙继这个名字，2014年11月没有人找其要求提高购买洛铂针药品的数量。 11、证人韩某1（海南省人民医院医学部采购员）的证言，证明海南省人民医院购买药品是有审批手续和依照规定程序办理的。该医院有进过洛铂粉针，2014年11月至2015年1月期间，该药品没有退货情况，也没有人要求其帮忙提高2014年11月该药的下单数量。其不认识刘宙继。 12、证人陈某1（海南省人民医院医学部药品调剂管理员）的证言，证明海南省人民医院向医药公司购买药品是依照严格审批手续和规定程序办理的。该医院有进过洛铂注射用药品，但用量比较少，该药品由裕康公司配送。2014年11月至12月期间，医院未购买洛铂注射用药品，也没有退货情况。其不认识刘宙继。 13、证人邢某1（海南省农垦总医院药剂科人员）的证言，证明海南省农垦总医院进药有严格的审批制度，要经过层层审批。其医院进过洛铂这种药，2014年11月没有人要求其帮忙提高此药品的下单数量，2014年12月至2015年1月期间医院没有就该种药退货的情况。其不认识王某。 14、证人罗某（农垦那大医院医学部主任）的证言，证明海南农垦那大医院从未进过洛铂这种药，其不认识刘宙继。 15、证人李某2（海南省三亚市农垦医院心胸外科）的证言，证明海南省三亚市农垦医院有使用洛铂这种药，但是用量很少。其医院进药是由药剂科根据实际情况进货，其无权要求进某种药，其只负责做手术，不负责使用洛铂这种药。2014年11月没有人要求过其提高洛铂的进货量，其没有听说过刘宙继这个人。 16、证人黄某（海南某有限公司销售服务部长）的证言，证明刘宙继是海南某有限公司业务经理，是海南区域责任人，负责到海南省各个市县医院推销公司的产品，将医院购买的情况报给二级经销商海南裕康公司，医院在网上下单后，由海南裕康公司发货给医院。其公司规定每个月都要到最终的二级经销商海南裕康公司统计当月产品流向，再根据流向数量按照公司规定的百分比向业务经理支付推广费。公司禁止虚报恶意压货。2014年12月，其公司根据海南裕康公司统计当年11月产品流向数据，已向刘宙继计付提成470676.25元。2015年1月，其公司在对产品流向进行审查时发现，刘宙继于2014年11月负责向医院推广的注射用洛铂产品有部分被作退货处理，被退回产品提成398449.13元，公司要求刘宙继退还已领取被退货部分提成，刘宙继以各种理由不退还，以不接公司电话、停机逃避公司向其追讨提成款，公司遂委托其来报案。 17、证人云某（海南某有限公司行政部职员）的证言，证明康德乐（上海）公司和海南裕康公司都是海南长安公司药品的经销商，康德乐（上海）公司是全国经销商，海南裕康公司是海南区域的经销商，由海南裕康公司将海南长安公司药品出售给海南区域的各家医院。刘宙继是海南长安公司海南区域经理，负责开发海南区域医院市场和维护原有市场的业务，海南长安公司根据其业务量计付给其推广费，业务量是根据海南裕康公司销售产品流向的数量而定。2014年11月，刘宙继要求海南裕康公司下单2500支洛铂，但医院实际用量才430支，海南裕康公司于2015年1月将2070支洛铂作出退回处理，因其公司已按2500支洛铂销量支付给了刘宙继47万多元推广费，刘宙继没有将多取得的推广费支付给其手下的业务员，公司要求其手下业务员将该2070支洛铂推销后已造成公司二次支付推广费，刘宙继至今尚未将多拿的2070支洛铂的推广费退还给公司。 三、被告人刘宙继的供述和辩解，证明其是海南某有限公司海南区域经理，其招聘手下业务人员有钟某、徐某、吴某等人，分别负责向医院推销其公司药品。其公司是通过从销售商海南裕康公司的销售流向获取每月的数据来付给其推广费，再由其支付给业务员。2014年11月，其叫海南裕康公司经理纪某帮其压货，纪某为其备货购进2500支洛铂后，其向海南裕康公司销售员报了海南省人民医院等七家医院具体的购买量并要求下单。2014年12月，公司已向其支付2500支洛铂的提成。2015年1月，公司发现2500支洛铂中有2070支退货，要求其退还多取得的推广费，其与张某商谈退还推广费的事宜时，要求清算欠账，多还少补，经商谈其愿意归还人民币5万元。辩称其是应上级领导张某的要求，为了帮张某完成任务才叫纪某帮忙压货，所报的数量其已向相关医院人员打点，并叫其手下业务人员要求医院多进货。 四、鉴定意见，证明刘宙继应退回虚报2070支被退洛铂的可得提成款为398449.13元。 五、辨认笔录，证明经韩某、韩某1、邢某1、黄某1、陈某1、罗某、李某2等人分别对十二张不同男性免冠正面照片（其中有刘宙继）辨认，均表示不认识照片上的人。 六、视听资料，证明2015年3月17日，张某发信息给刘宙继称打刘宙继电话刘宙继未接听，并称当天是最后协商日，如刘宙继仍置之不理、拒听电话，公司会移交法律部处理。 本院认为，被告人刘宙继身为公司员工，利用为公司推销药品的职务便利，将公司销售提成款共计398449.13元占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人刘宙继犯职务侵占罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人刘宙继及其辩护人提出，公司未结算所欠刘宙继的其他费用，双方互负债务，刘宙继与公司之间的款项争议系经济纠纷，其没有利用职务便利占有公司财物的主观故意的辩解理由和辩护意见，经查，本案中，并未有充分证据证明被告人刘宙继所在的海南某有限公司欠其费用，即使存在应由公司向刘宙继支付的费用，并不意味刘宙继享有私自利用公司销售提成款抵债的权利，其可以通过正当、合法的途径予以解决。被告人刘宙继身为公司员工，利用为公司推销药品的职务便利，将公司销售提成款共计398449.13元占为己有且拒不退还的行为符合职务侵占罪的构成要件，被告人刘宙继及其辩护人提出的该节辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。被告人刘宙继在侦查阶段能如实供述其罪行，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院》第十一条第一款、第一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人刘宙继犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年7月8日起至2017年5月7日止。） 二、继续追缴被告人刘宙继的非法所得398449.13元，发还海南某有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省海口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。                            ⺀             d577orozlbcvdez7tr             案件唯一码                       审 判 长 陈 斌             审 判 员 严家亮             人民陪审员 谭传声             二0一六年十月十八日             书 记 员 王心怡                附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院》 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。