天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终1879号上诉人（原审被告并案原告）：天津鑫浩林云印科技有限公司，住所地天津市宁河区现代产业园区健捷路5号。法定代表人：苏功霞，总经理。委托诉讼代理人：魏玉潼，男，该公司员工。被上诉人（原审原告并案被告）：李宁，男，1994年12月7日出生，汉族，住河北省邢台市任县。委托诉讼代理人：孙永盛，天津四方君汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈媛，天津四方君汇律师事务所律师。上诉人天津鑫浩林云印科技有限公司因与被上诉人李宁劳动争议纠纷一案，不服天津市宁河区人民法院（2020）津0117民初3887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津鑫浩林云印科技有限公司上诉请求：1．撤销一审判决第一、四、五项；2．一二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：双方已经签署书面劳动合同。工资流水不能证明被上诉人在2018年5月之前在上诉人处工作。法院判决对未休年休假天数计算有误。被上诉人未办理请假手续回家，期间上诉人联系被上诉人确认上班时间，也没有明确答复，严重违反公司规章制度，上诉人有权辞退并不支付劳动合同赔偿金。李宁辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。李宁向一审法院起诉请求：1.请求依法判令天津鑫浩林云印科技有限公司支付未签订劳动合同二倍工资差额35369元;2.请求依法判令天津鑫浩林云印科技有限公司支付防暑降温费3360元;3.请求依法判令天津鑫浩林云印科技有限公司支付冬季取暖补贴2600元;4.请求依法判令天津鑫浩林云印科技有限公司支付带薪年休假工资25767.3元；5.请求依法判令天津鑫浩林云印科技有限公司支付平日、双休日和法定节假日加班工资共计253457.8元;6.请求依法判令天津鑫浩林云印科技有限公司支付2018年1月份工资5000元、12月份工资5900元、2019年1月份工资6000元，共计16900元;7.请求依法判令天津鑫浩林云印科技有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金174027.7元;8.本案诉讼费用由天津鑫浩林云印科技有限公司承担。天津鑫浩林云印科技有限公司向一审法院起诉请求：1.判决无须向李宁支付2018年未休年假工资4169.01元；2.判决无须向李宁支付违法解除劳动合同经济补偿金34003.50元。一审法院认定事实：天津鑫浩林云印科技有限公司于2017年9月26日注册成立，公司类型有限责任公司，经营范围印刷技术研发、转让、推广；出版物印刷；包装装潢印刷品印刷；其他印刷品印刷；印刷耗材、纸制品批发兼零售。营业期限2017年9月26日至2047年9月25日。现在有效期限内。李宁于2017年9月26日入职该公司，岗位为数码主管，工资采取下发薪制，通过员工李艳个人账户向李宁支付。2020年5月12日，李宁因家庭变故口头请假后离岗。2020年5月28日，天津鑫浩林云印科技有限公司以违反公司规章制度为由将李宁辞退。李宁解除劳动合同前12个月平均工资为5160.58元，工作年限为2年8个月。2020年7月3日，李宁做为申请人，以天津鑫浩林云印科技有限公司为被申请人，向天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“1、要求支付2015年6月20日至2016年5月20日未签订劳动合同二倍工资35369元；2、要求支付2015年至2019年防暑降温费，每年672元，共计3360元；3、要求支付2015年至2019年冬季采暖补贴，每年520元，共计2600元；4、要求支付2016年至2020年带薪年休假工资，2016年5天2686.90元、2017年5天3466.40元、2018年5天3810.20元、2019年5天11439.50元、2020年2天4364.30元；5、要求支付2018年6月至2020年5月平日加班工资71128.80元、双休日加班工资142172.16元、法定节假日加班工资40156.80元；6、要求支付2018年1月工资5000元、12月工资5900元、2019年1月工资6000元；7、要求支付2015年至2020年社会保险费用人单位应缴纳部分；8、要求支付违法解除劳动合同赔偿金174027.70元。”2020年9月10日，天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出津宁劳人仲裁字[2020]第102-1号仲裁裁决书，裁决：“1、被申请人支付给申请人2018年未休年假工资4169.01元，于裁决书生效之日起5日内一次性付清；2、驳回申请人第一、五、六项仲裁请求。”同日，天津市宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出津宁劳人仲裁字[2020]第102-2号仲裁裁决书，裁决：“1、被申请人支付给申请人违法解除劳动合同赔偿金34003.50元；2、被申请人支付给申请人2018年和2019年防暑降温费共计1376元、冬季采暖补贴共计670元；3、驳回申请人第七项仲裁请求。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。关于未订立劳动合同二倍工资问题，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，天津鑫浩林云印科技有限公司主张李宁2018年5月2日入职并签订劳动合同，李宁予以否认，该公司未向一审法院提交相关证据予以证实，故根据李宁的工资发放情况，能够确认双方自2017年9月26日起建立劳动关系，天津鑫浩林云印科技有限公司应支付李宁2017年10月26日至2018年9月26日二倍工资差额55415元；关于防暑降温费问题，《关于建立全市职工平均工资发布及工资保险福利待遇正常调整制度的暂行办法》规定，机关、事业单位和企业职工防暑降温费的月标准，按上年度全市职工月平均工资的3％确定，计算时四舍五入保留到角。每年6月至9月按月发放或一次性发放。故天津鑫浩林云印科技有限公司应支付李宁2018年防暑降温费672元、2019年防暑降温费704元。关于冬季采暖补贴问题，冬季采暖补贴系国家法定福利，依据相关规定，需要在用人单位工作满一年的劳动者才有权主张，故一审法院支持李宁2018年、2019年冬季采暖补贴共计670元。关于带薪年休假问题，依据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》规定，工作满一年起享受带薪年休假待遇，故李宁2018年应休假1天，2019年为5天，2020年为2天，天津鑫浩林云印科技有限公司应支付李宁2018年、2019年、2020年带薪年休假工资共计6115.62元。关于加班工资问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，李宁应就加班的事实承担举证责任，李宁未能提供初步证据证明其有加班的情形，故一审法院对其加班工资的主张不予支持。关于2018年1月份工资5000元、12月份工资5900元、2019年1月份工资6000元问题，与李宁提交的银行工资流水及天津鑫浩林云印科技有限公司的工资表相矛盾，一审法院不予支持。关于违法解除劳动合同经济赔偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”本案中,天津鑫浩林云印科技有限公司未提交证据证实其建立的劳动规章制度流程合法并依法公示，故该公司解除与李宁的劳动关系依据不足，应支付李宁违法解除劳动合同经济赔偿金30963.50元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干意见的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决：“一、天津鑫浩林云印科技有限公司于判决生效后十日内给付李宁未签订劳动合同二倍工资差额55415元；二、天津鑫浩林云印科技有限公司于判决生效后十日内给付李宁2018年防暑降温费672元、2019年防暑降温费704元；三、天津鑫浩林云印科技有限公司于判决生效后十日内给付李宁2018年、2019年冬季采暖补贴共计670元；四、天津鑫浩林云印科技有限公司于判决生效后十日内给付李宁2018年、2019年、2020年带薪年休假工资共计6115.62元；五、天津鑫浩林云印科技有限公司于判决生效后十日内给付李宁违法解除劳动合同经济赔偿金30963.50元；六、驳回李宁其他诉讼请求；七、驳回天津鑫浩林云印科技有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天津鑫浩林云印科技有限公司负担。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交财务部李艳与天津浩林彩色印刷有限公司之间的劳动合同及解除劳动合同证明，证明李艳是2018年4月30日与之前公司解除劳动关系，之后入职上诉人处。被上诉人质证认为，无法核实真实性，也不能证明李艳与之前公司解除劳动合同时间，且上诉人与天津浩林彩色印刷有限公司高管人员存在重合，证明力不予认可。本院经审查认为，该证据真实性无法核实，与本案关联性不予确认。一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1.双方是否签订有书面劳动合同；2.上诉人是否构成违法解除劳动合同；3.上诉人是否应当支付未休年假工资。当事人对其主张有责任提供证据予以证实，没有证据或证据不足以证实其主张的应承担举证不能的法律后果。关于未签书面劳动合同二倍工资问题，根据被上诉人提交的证据，能够证实双方自2017年9月26日建立劳动关系，上诉人虽主张双方自2018年5月2日建立劳动关系，并签订书面劳动合同，但提供的书面劳动合同系复印件，且其他证据亦不足以推翻被上诉人主张，故一审认定具有事实和法律依据，本院予以维持。关于违法解除劳动合同问题，上诉人以被上诉人未办理请假手续回家，也未向公司明确上班时间为由，构成严重违反公司规章制度，但对被上诉人作出处罚的所依据的规章制度，其并未提交证据证明经过了民主程序以及对被上诉人进行了培训学习，故一审认定上诉人构成违法解除劳动合同，应支付赔偿金，并无不当，本院予以维持。关于未休年假工资，上诉人提供的证据不足以证明被上诉人已经享受带薪年假，一审根据工作年限认定的未休年假工资，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津鑫浩林云印科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王福群审判员  仝伟奇审判员  刘继永二〇二一年五月十一日书记员  齐萌萌附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；