辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽01民终5775号上诉人（原审被告、并案原告）：沈阳吉宝瑞首饰有限公司，住址：沈阳市大东区滂江街32号（5003、5005、5006、5007）。法定代表人：翁汉清，系该公司总经理。委托诉讼代理人：楚宝军，系辽宁明申律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：何佳琪，女，1991年5月4日出生，汉族，住址：沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：刘天佐，系辽宁启奥律师事务所律师。上诉人沈阳吉宝瑞首饰有限公司因与被上诉人何佳琪劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初字第10031号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳吉宝瑞首饰有限公司上诉请求：撤销沈阳市大东区人民法院（2020）辽0104民初字第10031号民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。何佳琪辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。何佳琪向一审法院起诉请求：1、支付尚欠原告工资14707元；2、支付违法解除劳动合同关系赔偿金33460.38元；3、2017年-2020年未休年假工资3846元；4、2019年-2020年休息日加班工资28600元；5、2019年-2020年法定节假日加班工资9073元；6、2019年-2020年工作日延时加班工资12942元；7、支付失业金16562元。沈阳吉宝瑞首饰有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无须支付被告2020年4月、5月工资10927.70元；2、请求法院判决原告无须支付被告赔偿金33460.38元；3、请求法院判决原告无须支付被告带薪年休假工资1025.61元；4、要求被告依法承担诉讼费用。一审法院认定事实：何佳琪于2017年7月21日入职沈阳吉宝瑞首饰有限公司，从事销售员工作，担任店长。原告与被告共签订三份劳动合同，最后一份劳动合同期限为：2019年2月1日至2022年6月30日，劳动合同约定，双方执行标准工时工作制。2020年6月2日，沈阳吉宝瑞首饰有限公司下发《解除劳动合同通知书》，以原告何佳琪严重违反公司规章制度，解除劳动合同。庭审中，经双方当事人一致确认，何佳琪解除劳动合同前十二个月平均工资为5576.73元；何佳琪2019年休2天年假。另查：何佳琪2019年法定假日加班情况：2月5日、6日、7日；4月5日；5月1日；9月13日；10月1日、2日、3日；2020年法定假日加班情况：1月1日、25日、26日、27日；4月4日；5月1日，共计15天。其中2019年2月、4月、5月、9月、10月工资中包括法定假日加班费分别是300元、100元、100元、100元、300元；2020年4月、5月工资中包括法定假日加班费分别为100元、100元，上述合计1100元。再查：2019年10月22日，沈阳吉宝瑞首饰有限公司通过翁金伟账户向陈冲转账99951.15元，系包括何佳琪在内多名员工2019年9月工资，同日，陈冲又向翁金伟账户转回33252元，何佳琪2019年9月实发工资（银行卡）为6494.23元、工资表工资为10205元。双方一致确认：尚欠何佳琪2020年4月、5月工资10927.7元；2020年6月15日，何佳琪向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：支付工资15152元，延迟支付工资经济补偿金3788元；支付违法解除劳动合同赔偿金35964元；支付2017年-2020年未休年假工资4125元；支付2019年至2020年休息日加班工资28600元；支付2019年至2020年法定节假日加班工资9073元；支付2019年至2020年工作日延时加班工资12942元；支付失业金16562元。该委对何佳琪的仲裁请求事项作出沈大劳人仲字[2020]107号仲裁裁决书，裁决如下：一、沈阳吉宝瑞首饰有限公司支付何佳琪2020年4月、5月工资10927.7元；二、沈阳吉宝瑞首饰有限公司支付何佳琪违法解除劳动合同赔偿金33460.38元；三、沈阳吉宝瑞首饰有限公司支付何佳琪带薪年休假工资1025.61元；四、驳回何佳琪其他仲裁请求。送达后双方均不服，分别向一审法院提起诉讼。一审法院认为：关于支付工资及延迟支付工资经济补偿金的问题。首先，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。何佳琪主张2019年9月工资差额，通过其他系列案件可知，2019年10月22日沈阳吉宝瑞首饰有限公司通过翁金伟账户向陈冲转账99951.15元，系包括何佳琪在内多名员工2019年9月工资，同日，陈冲又向翁金伟账户转回33252元，何佳琪陈述系多名员工的实发数额与工资表中的差额部分。而沈阳吉宝瑞首饰有限公司对99951.15元系工资的事实予以确认，但抗辩发放的数额系实际工资数额，经核算，二者数额并不相符，其亦未能提供证据证明扣款的合法性，一审法院对其抗辩不予采信。何佳琪提供工资表、银行水流，主张沈阳吉宝瑞首饰有限公司扣款，事实清楚，证据充分，一审法院予以认定。沈阳吉宝瑞首饰有限公司应给付何佳琪2019年9月工资差额3710.77元（10205元-6494.23元）。因双方一致确认，沈阳吉宝瑞首饰有限公司尚欠何佳琪2020年4月、5月工资10927.7元，并同意给付，一审法院予以确认。故沈阳吉宝瑞首饰有限公司应给付拖欠何佳琪2019年9月工资差额、2020年4月、5月工资14638.47元（3710.77元+10927.7元）。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的。劳动者提出工资赔偿金的前提应是首先向劳动行政部门提出请求，用人单位逾期未支付工资。但何佳琪未提供证据证明已向劳动行政部门提出申请，且沈阳吉宝瑞首饰有限公司逾期未支付工资，故原告的主张证据不充分，一审法院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。一何佳琪解除劳动合同前十二个月平均工资为5576.73元，并结合何佳琪的工作时间，沈阳吉宝瑞首饰有限公司应给付何佳琪解除劳动合同赔偿金33460.38元（5576.73元×3个月×2）。关于何佳琪主张支付2017年至2020年未休年假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天;已满10年不满20年的，年休假10天;已满20年的，年休假15天。何佳琪要求沈阳吉宝瑞首饰有限公司支付2017、2018年度的未休年假工资，因沈阳吉宝瑞首饰有限公司抗辩此诉讼请求已经超过一年的仲裁时效，何佳琪未提供证据证明其存在仲裁时效中止、中断的法定事由，故何佳琪该项诉讼请求因已过仲裁时效，一审法院不予支持。因双方一致确认，何佳琪2019年休2天年假，经核算，何佳琪2019年应休未休年假天数为3天，2020年应休年假天数2天。故沈阳吉宝瑞首饰有限公司应支付何佳琪2019年、2020年未休年假工资2564.01元（5576.73元÷21.75天×5天×200%）。关于何佳琪主张法定节假日加班工资的问题。何佳琪提供工资表及考勤记录，经核算，2019年、2020年法定假日上班15天，证据充分，一审法院予以认定。根据何佳琪提供的工资表，发放工资中已经包括法定节假日加班费1100元，应予以抵扣，故沈阳吉宝瑞首饰有限公司应给付何佳琪法定节假日加班费10438.06元（5576.73元÷21.75×15天×300%-1100元）。关于何佳琪主张工作日延时加班工资的问题。首先，何佳琪系销售人员，入职时已经对工作的时间、工作的性质充分地了解，其在职时未对工作的时间提出异议，未主张加班费，现离职时提出显然有悖诚信原则。其次，何佳琪从事销售工作，双方签订的劳动合同中约定标准工时工作制。根据双方当庭陈述及何佳琪提供的考勤表，何佳琪上一天班休息一天，且平均每周工作不超过四十小时，故何佳琪的该项主张，证据不充分，一审法院不予支持。关于何佳琪主张失业金的问题。本案中，沈阳吉宝瑞首饰有限公司为何佳琪缴纳失业保险，庭审中，何佳琪自认沈阳吉宝瑞首饰有限公司已经通知其提供手续，已尽到充分的告知义务，不存在过错。因何佳琪不同意解除理由拒绝办理，系自身原因造成无法领取失业金，故对何佳琪的该项请求，一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告（并案原告）沈阳吉宝瑞首饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告（并案被告）何佳琪拖欠的工资14638.47元；二、被告（并案原告）沈阳吉宝瑞首饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付原告（并案被告）何佳琪解除劳动关系经济赔偿金33460.38元；三、原告（并案被告）沈阳吉宝瑞首饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付被告（并案原告）何佳琪2019年、2020年未休年假工资2564.01元；四、原告（并案被告）沈阳吉宝瑞首饰有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付被告（并案原告）何佳琪法定节假日加班工资10438.06元；五、驳回原告（并案被告）、被告（并案原告）的其它诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，并案案件受理费10元，减半收取5元，均由被告（并案原告）沈阳吉宝瑞首饰有限公司负担。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，关于沈阳吉宝瑞首饰有限公司主张“被上诉人严重违反公司规章制度，我公司合法解除劳动合同，不应当支付违法解除赔偿金，也不应当支付补偿金”。用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，沈阳吉宝瑞首饰有限公司作为用人单位，应对劳动者存在违纪行为承担举证责任，其提供的视频仅记录日常工作内容，不足以证明被上诉人存在私收旧料、私收现金行为，提供的库存统计、盘点统计等无法认定系被上诉人本人造成珍珠饰品丢失、破损、变形等损失，在不足以证明劳动者存在违纪事实前提下,与其解除劳动关系显然系违法解除,应向被上诉人支付经济赔偿金。沈阳吉宝瑞首饰有限公司的该项主张,本院不予采纳。关于沈阳吉宝瑞首饰有限公司主张的“未休年假工资和法定节假日加班工资已足额支付”，因沈阳吉宝瑞首饰有限公司未提供相应支付凭证，被上诉人予以否认，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  李娜审判员  赵卫二〇二一年五月十七日法官助理黄琳书记员刘伟娜