辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽08民终1261号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地辽宁省营口市站**东风路**。负责人：隋金萍，公司经理。委托诉讼代理人：曲言民，辽宁昌赢师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王福振（系吴某的丈夫），男，1974年12月22日出生，汉族，住辽宁省盘锦市辽东湾新区。被上诉人（原审原告）：王某（系吴某的儿子），男，2005年6月22日出生，汉族，住辽宁省盘锦市辽东湾新区。法定代理人：王福振，系王某父亲。被上诉人（原审原告）：吴焕春（系吴某的父亲），男，1948年2月16日出生，汉族，住辽宁省盘山县。被上诉人（原审原告）：侯素琴（系吴某的母亲），女，1953年5月1日出生，汉族，住辽宁省盘山县。以上四被上诉人委托诉讼代理人：赵卫星，辽宁元盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王乐，女，1990年10月15日出生，汉族，现住辽宁省盘锦市经济开发区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人王福振、王某、吴焕春、侯素琴、王乐机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市西市区人民法院（2020）辽0803民初536号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：1、请求撤销原判，依法改判上诉人商业险承担比例为30%，不承担护理费、营养费以及精神抚慰金金额合计50713.37元；2、上诉费由各被上诉人承担。事实和理由：一、根据事故认定书的责任划分被上诉人王乐负事故次要责任，对于上诉人第三者责任险的承担比例应当确定为30%，一审法院按照35%认定没有事实和法律依据。根据辽宁省高级人民法院关于印发《辽宁省道路交通事故损害赔偿项目及计算标准》的通知【辽高法（2020)167号】文件的标准，无论机动车之间及机动车与非机动车之间主次责的比例均为70%与30%。本案中事故认定书责任认定明确，所以上诉人商业险承担比例应为30%。二、一审判决按住院期间护理费、营养费过高。死者住院期间护理等级为一级护理1天，ICU6天，故一级护理按照2人次，I⑶期间为专业护理，不应再计算家属护理费，故护理费合计金额为288.8元，故上诉人不应承担的数额为1733.2元（2022元-288.8元）。营养费的标准应当按照30元/天，上诉人不承担金额为140元。三、一审判决精神抚慰金过高。根据【辽高法（2020)167号】文件的规定，“一级伤残、死亡不超过50000元”。考虑到本案中死者承担事故主要责任以及侵权行为造成的后果，被上诉人的精神抚慰金不应超过50000元，一审判决70000明显过高。对此，上诉人不应承担金额为20000元。综上所述，原告各项合理损失合计为983155.01元，扣除交强险后861155.01元x30%=258346.5元，不承担金额合计为50713.37元。故原审判决认定事实不清，恳请二审法院查明事实后依法改判。王福振、王某、吴焕春、侯素琴辩称，第一，上诉人的上诉请求认为商业险承担比例为30%的上诉理由，答辩人认为按照法律规定事故责任划分的为主要责任和次要责任，但是法律并没有明确的规定为主要责任就是70%，次要责任就30%，也就是说人民法院可以根据双方当事人的过错程度、案件发生的原因来决定，所以说上诉人此节上诉理由不能成立，一审法院认定35%是正确的。第二，上诉人认为按照167号文件标准来认定，代理人认为该标准的发布时间是2020年的12月30日，也就是说在此前发生的交通事故仍然按照此前的道路交通管理条例以及相关的法律规定来进行处理，也就是说该标准不适用此前发生的交通事故。上诉人称营养费的标准应当按照每天30元来计算的，也没有法律依据，司法实践当中营养费的标准，每日就是50元的标准这是不会改变的。精神抚慰金，上诉人认为不应当超过5万元，也是适用的是167号文件的规定，本案精神损害抚慰金并不高，判决上诉人承担70000元的精神损害抚慰金并不为过。王乐无答辩意见。王福振、王某、吴焕春、侯素琴向一审法院起诉请求：1．请求法院判令被告赔偿原告医药费：76,799.71元、住院伙食补助费：350元、营养费：350元、误工费：1,011元、护理费：2,022元、交通费：3,000元、财产损失：3,000元、丧葬费：34,546.5元、死亡赔偿金：746,840元、精神损害抚慰金：224,052元、被扶养人生活费：161,578.33元、家属办理丧葬事宜误工费：3,033元，以上各项按照责任比例划分总计：575,833.02元。2、请求法院判令被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在保险范围内赔偿原告上述损失。3、请求法院判令被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司不予赔偿及保险金不足赔偿部分，由被告承担。4、精神损害抚慰金224,052元在交强险范围内优先赔偿。5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月13日7时45分左右，吴某驾驶电动二轮车（事故认定书中载明属轻便摩托车）沿营口市辽河大桥由北向南在非机动车道内行驶至滨海路1019km十900m附近向左并道至中心隔离护栏西侧第一车道，吴某电动二轮车左侧前部与王乐驾驶的辽Ｈ×××**小型轿车发生碰撞，致吴某受伤，车辆损坏的道路交通事故。事故后吴某经营口市中心医院抢救无效死亡，住院7天，期间一级护理1天，入ICU6天，发生住院医疗费用76,799.71元，抢救费用由被告王乐垫付共计5,017元。另查，营口市公安局交通警察支队西市交通警察大队做出了道路交通事故认定书（营公交西认字［2018］第A10号），认定吴某负此次事故的主要责任，王乐负此次事故的次要责任。王乐驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司投保了交强险和商业第三者责任险50万元，含不计免赔，此次事故发生在保险期内（2018年4月26日至2019年4月25日）。2018年8月9日大石桥市荣滨街道辽河社区出具证明一份，载明，兹证明吴某、女、身份证号：2108211974********（现已死亡），在辽河社区辖区内玉带明珠小区B21-3-202号楼居住，居住时间2013年10月19日至今，情况属实，特此证明。原告王福振（系吴某的丈夫）原告王某（系吴某的儿子）原告吴焕春（系吴某的父亲）原告侯素琴（系吴某的母亲）均为吴某的法定第一顺位继承人。原告向本院起诉时间为2019年10月16日（诉讼费收据2019年10月16日）。再查，吴某（已去世）被抚养人为原告吴焕春（系吴某父亲）、原告侯素琴（系吴某母亲）、原告王某（系吴某的儿子），现原告方赔偿明细中只请求了被扶养人王某的生活费，其他符合条件的被扶养人的生活费可以另行起诉。一审法院认为，经营口市公安局交警支队西市交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定形成此事故吴某负主要责任，被告王乐负次要责任，符合本案事实及相关法律规定，本院予以采信。本案机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分依照道路交通安全法和侵权责任法相关规定由侵权人被告王乐承担赔偿责任。关于原告方要求与被告赔偿责任比例再划分的问题。交警已作出吴某负事故主要责任，被告王乐负事故次要责任的事故认定书，吴某驾驶电动二轮车，在事故认定书中载明为“轻便摩托车”，未记载认定情况，同时被告王乐存在超速行为，结合本次事故造成吴某死亡的后果，本院酌定主要责任65%，次要责任35%为宜。关于原告方是否属于2020年1月1日以后立案问题及原告户籍性质的问题。本案起诉时间为2019年10月16日，诉讼费收据为2019年10月16日，应适用2019年规定处理。原告提交吴某在荣滨街道辽河社区的居住证明和在营口市华电塑料制品有限公司的工作证明，能够证明其生前长期在城镇居住且收入来源于在城镇的工作，应以城镇居民标准计算死亡赔偿金。以上各项损失共计1,005,028.21元，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应当在交强险范围内赔偿四原告122,000元（包括精神损害抚慰金7万元）。其余883,028.21元，因被告王乐承担35%的责任，883,028.21元×35%=309,059.87元，被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司应当在商业第三者责任险范围内赔偿四原告309,059.87元。在吴某抢救过程中,被告王乐垫付5,017元的抢救费用,四原告应当返还。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王福振、王某、吴焕春、侯素琴122,000元（包括精神损害抚慰金7万元）；被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告王福振、王某、吴焕春、侯素琴309,059.87元；二、驳回原告王福振、王某、吴焕春、侯素琴其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,558元，由原告方承担1,792.1元，由被告王乐负担7,765.90元（原告已预交）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，上诉人上诉主要理由为本案应参照辽高法（2020）167号文件进行判决，经查，本案开庭时间以及合议庭合议时间均在文件发布之前，一审判决按照相关法律规定以及本地区审判实践作出裁判结果，无不当之处。关于责任比例问题，一审判决对次要责任分配35%的责任，未违背公平原则，属于合理裁量。关于护理费问题，虽然ICU病房内无需护理，但有家属进行病房外陪护符合实际，一并支持护理费并无不当，营养费亦未见不当。关于精神抚慰金，根据吴某年龄、家庭等实际情况，一审判决7万元精神抚慰金，与本地区审判实践未见明显背离。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1068元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  王 娣二〇二一年五月八日法官助理刘丛博书记员李玮健