上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初36857号原告上海全斯美德物业顾问有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人端X，董事长。委托代理人叶磊，女。委托代理人郭晶晶，上海汉盛律师事务所律师。被告蒋丽敏，女，1973年6月5日生，汉族，住上海市徐汇区。委托代理人张涛，上海君澜律师事务所律师。原告上海全斯美德物业顾问有限公司与被告蒋丽敏劳动合同纠纷一案，本院于2016年5月20日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员吴海燕独任审判，于2016年6月16日、9月19日公开开庭进行了审理。原告上海全斯美德物业顾问有限公司的委托代理人叶磊、郭晶晶，被告蒋丽敏及其委托代理人张涛到庭参加诉讼。审理中，原、被告曾申请庭外和解两个月，但最终和解未成。本案现已审理终结。原告上海全斯美德物业顾问有限公司诉称，被告于2013年11月25日至原告处工作，担任商业发展部总监职位兼总经理助理。双方签订了期限为2013年11月25日至2016年11月24日的劳动合同。被告的工资待遇为月基本工资20,000元(人民币，下同)加绩效奖金，其作为部门总监的绩效奖金限额为每季度30,000元，其中10,000元额度于季度考核后发放，另外20,000元额度于年度考核后发放；其兼任的总经理助理岗位的绩效奖金限额为每季度15,000元，季度考核后发放，不作留存。被告2014度绩效考核奖金计算方式为：年度绩效奖金池×年度考核分，即(20,000×6×0.7-8,300-7,700-6,800-7,900)×0.67=35,711元，扣去个税为32,140元，原告在年会上以现金形式支付给被告。按照公司惯例，年会发红包无需签收。截至被告离职之日，原告已经足额发放了被告的绩效奖金，不存在差额。被告在职期间，因其工作不力导致其负责的商业发展部人员基本全部流失且处于亏损状态。为此，原告被迫撤销商业发展部，并与被告就合同变更事宜进行协商但双方协商未果。原告只能通知被告就合同解除事宜进行协商，但最终未能协商一致，原告因此书面通知被告解除劳动合同。在客观情况发生重大变化且双方不能就合同变更达成一致的情况下，原告不应当承担支付违法解除赔偿金的责任。被告作为部门总监，属于月薪加奖金系，不属于佣金系，在2015年5月原告授权被告自行向部门内员工发放佣金前，被告从未向其发放过佣金，其自行制作并签字确认的商业发展部佣金方案里也从未将部门总监列为发放对象，所以不存在佣金差额。原告不对被告进行考勤，被告可自行安排年休假时间，故原告无需支付年休假工资。原告不服仲裁裁决，现请求法院判令原告不支付被告：1、违法解除劳动合同的赔偿金81,765元；2、2014年绩效奖金差额27,720元、2015年绩效奖金差额62,880元；3、2015年佣金差额2,451.50元；4、2014年11月25日至2015年11月25日期间未休年休假工资18,390.80元。被告蒋丽敏辩称，原告撤销商业发展部门是公司的自主商业决定，并非受客观情况所限而导致的劳动合同无法继续履行。被告工作岗位为总经理助理及商业发展部总监，即使撤销了商业发展部，仍可以正常履行总经理助理岗位的工作职责，并不致劳动合同无法履行。原告未就变更劳动合同内容与被告进行协商，其解除劳动合同不符合《劳动合同法》第四十条第(三)项规定，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金。原告处绩效考核办法规定：“年终根据实际完成情况套档相应的目标完成比例来确定对应的绩效奖金发放基数。完成≤70%，基数为月固定薪资×6×0.7……；年度考核奖金池=根据实际完成情况对应的绩效奖金发放基数-季度已发放奖金。”被告2014年业务总监一职的年度绩效奖金应为20,000×6×0.7-8,300-7,700-6,800-7,900=53,300元，减去年会上已经发放的25,580元(税前)，尚有差额27,720元。被告已按公司规定的时间及方式提交了工作计划及考核表，并完成了自评部分，原告应该完成考核评定并支付被告2015年第三、四季度的绩效奖金。佣金的发放方式为：收入到账当月发放计提佣金的80%，年底发放计提佣金的20%。原告已支付被告80%的佣金，尚有20%部分未支付。被告累计工作已满10年，2014年11月25日至2015年11月25日期间未休年休假10天。经审理查明，被告于2013年11月25日至原告处工作，担任总经理助理及商业发展部总监。双方签订了期限为2013年11月25日至2016年11月24日的劳动合同。被告每月基本工资20,000元，另有绩效奖金。被告作为总经理助理每季度绩效奖金额度15,000元，每季度考核后发放；作为部门总监每季度绩效奖金额度30,000元，其中10,000元额度于每季度考核后发放，20,000元额度于年度考核后发放。2015年11月20日，原告向被告发出通知：“蒋丽敏女士：你与我司于2013年11月25日签订劳动合同一份，合同期自2013年11月25日至2016年11月24日止，担任商业发展部总监一职。因我司属于房地产服务行业，目前受外部市场状况及内部业务情况影响，商业发展部目前无法盈利面临亏损，据此，我司不得不对内部业务机构进行调整，现决定撤销商业发展部门。综上，我司原想给你重新安排合适的工作岗位，但经研究，就你原本的工作状况目前确实无其他岗位适合你。我司欲与你协商解除劳动合同事宜，望你收到本通知函后于2015年11月23日前到公司人事行政部协商解除劳动合同事宜。”后双方未能就协商解除劳动合同事宜达成一致。2015年11月25日，被告收到原告出具的《解除劳动合同告知书》：“蒋丽敏女士：你与我司于2013年11月25日签订劳动合同一份，合同期自2013年11月25日至2016年11月24日止，担任商业发展部总监一职。因我司受外部市场影响，内部业务结构进行调整，现撤销你所在的商业发展部门。遂我司于2015年11月20日发邮件通知你来人事部共同协商解除劳动合同事宜，但你收函后，双方协商未果。鉴于此，我司经研究，决定即日起解除与你的劳动合同。请你于2015年11月25日前到公司人事部办理相关交接手续。”原告处绩效考核办法规定：年终根据实际完成情况套档相应的目标完成比例来确定对应的绩效奖金发放基数，完成≤70%，基数为月固定薪资×6×0.7；完成＞70%，≤100%，基数为月固定薪资×6×1；完成＞100%，基数为月固定薪资×6×1.2(此目标仅指年度业务硬性指标)；年度考核奖金池=根据实际完成情况对应的绩效奖金发放基数-季度已发放奖金。被告作为部门总监，其绩效考核和绩效奖金(税前)发放如下：2014年第一季度绩效考评83分，原告发放绩效奖金8,300元；2014年第二季度绩效考评77分，原告发放绩效奖金7,700元；2014年第三季度绩效考评68分，原告发放绩效奖金6,800元；2014年第四季度绩效考评79分，原告发放绩效奖金7,900元；2014年度绩效考评67分；2015年第一季度绩效考评90分，另有业绩超额完成奖励5,000元，原告发放绩效奖金14,000元；2015年第二季度绩效考评71.2分，原告发放绩效奖金7,120元；原告未支付被告2015年第三、四季度绩效奖金。被告作为总经理助理，其绩效考核和绩效奖金(税前)发放如下：2014年第一季度绩效考评86分，原告发放绩效奖金12,900元；2014年第二季度绩效考评90分，原告发放绩效奖金13,500元；2014年第三季度绩效考评90分，原告发放绩效奖金13,500元；2014年第四季度绩效考评96分，原告发放绩效奖金14,400元；2015年第一季度绩效考评92分，原告发放绩效奖金15,000元(原告处规定2015年起考核为90分以上的，全额发放绩效奖金15,000元)；2015年第二季度绩效考评95分，原告发放绩效奖金15,000元。原告未支付被告2015年第三、四季度绩效奖金。原告处商业发展部2015年业务佣金提成方案规定：计提佣金=提成基数×15%，收入到账当月发放计提佣金的80%，年底发放计提佣金的20%。被告2015年5月、6月、8月已收到佣金9,806元。被告累计工龄已满十年，原告未安排被告享受在职期间的年休假。被告作为申请人向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人即本案原告支付：1、违法解除劳动合同的赔偿金81,765元；2、2015年11月1日至2015年11月25日期间的工资16,551.72元；3、2014年绩效工资差额35,000元、2015年绩效工资差额92,880元；4、2015年已完成的策划项目佣金留存4,120.90元；5、2013年11月25日至2015年11月25日期间未休年休假工资36,781.61元。该仲裁委员会于2015年12月18日立案受理，于2016年4月5日作出裁决：一、被申请人于裁决生效之日起七日内支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金81,765元；二、被申请人于裁决生效之日起七日内支付申请人2015年11月1日至2015年11月20日期间的工资14,258.71元；三、被申请人于裁决生效之日起七日内支付申请人2014年绩效奖金差额27,720元、2015年绩效奖金差额62,880元；四、被申请人于裁决生效之日起七日内支付申请人2015年佣金差额2,451.50元；五、被申请人于裁决生效之日起七日内支付申请人2014年11月25日至2015年11月25日期间未休年休假工资18,390.80元；六、申请人要求被申请人支付2015年11月21日至11月25日期间工资的请求，本会不予支持；七、申请人要求被申请人支付2013年11月25日至2014年11月24日期间未休年休假工资的请求，本会不予支持。原告不服该裁决，诉至本院请求解决。以上事实，由原、被告的陈述，劳动合同，通知函，解除劳动合同告知书及快递单，绩效考核办法，绩效考核表，业务佣金提成方案，佣金签收表，浦劳人仲(2015)办字第11069号裁决书等证据证实。审理中，原告提供了2014年绩效发放明细表，证明原告已支付被告部门总监岗位2014年度绩效奖金32,140元(税后实发)。被告认为该表系原告单方制作，对其真实性不予认可，被告认可在年会上收到2014年度绩效奖金25,580元(税前)，并称记不清税后具体发放金额。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于解除劳动合同的争议，根据劳动合同法第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，原告虽主张与被告就合同变更事宜进行协商但双方协商未果，但未能就此提供证据予以证明，本院不予采信。原告解除劳动合同违反了法律规定，应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金81,765元。对于2014年部门总监岗位绩效考核奖金，双方主要争议在于奖金的计算方式，原告主张年度考核奖金=年度考核奖金池×年度考核分，被告则认为年度考核奖金池即年度考核奖金。本院认为，虽原告处绩效考核办法仅规定了“年度考核奖金池=根据实际完成情况对应的绩效奖金发放基数-季度已发放奖金”，未明确规定年度考核奖金的计算方式，但年度考核奖金和年度考核奖金池并非同一概念，原告主张的计算方式尚属合理，本院予以采纳。据此，被告任部门总监岗位2014年绩效考核奖金为35,711元，即(20,000×6×0.7-8,300-7,700-6,800-7,900)×0.67。原告虽主张已全额发放2014年绩效考核奖金，但其提供的2014年绩效发放明细表系原告单方制作，未经被告签字确认，不能作为定案的依据。被告认可已收到2014年绩效考核奖金25,580元，本院予以采信，故原告应支付被告2014年绩效考核奖金差额10,131元。对于2015年绩效考核奖金，因原告违法解除劳动合同而导致原告未对被告进行正常的考核，本院酌情按被告2015年第一、二季度的平均分确定2015年第三、四季度的考核分，2015年度考核分参照2014年度。据此，被告任部门总监岗位2015年第三季度绩效考核奖金为8,060元(10,000×0.806)、第四季度绩效考核奖金为5,373元(10,000×0.806÷3×2)，2015年绩效考核奖金为28,439元，具体计算方式为：[(20,000×6×0.7)÷12×11-14,000-7,120-8,060-5,373]×0.67；被告任总经理助理岗位2015年第三季度绩效考核奖金为15,000元、第四季度绩效考核奖金为10,000元(15,000÷3×2)。综上，原告尚应支付被告2015年第三、四绩效考核奖金及2015年度绩效考核奖金为8,060%2B5,373%2B28,439%2B15,000%2B10,000=66,872元，仲裁裁决原告应支付被告2015年绩效奖金差额62,880元，被告未对此提起诉讼，应视为被告认可该裁决，本院对此予以确认。根据原告处商业发展部2015年业务佣金提成方案规定，收入到账当月发放计提佣金的80%，年底发放计提佣金的20%。被告2015年5月、6月、8月已收到佣金9,806元，原告应支付被告20%的剩余佣金2,451.50元。被告累计工龄已满十年，2014年11月25日至2015年11月25日期间，被告享有10天年休假，原告未能提供证据证明被告已享受年休假，故应支付被告该期间未休年休假工资18,390.80元。仲裁裁决原告支付被告2015年11月1日至2015年11月20日期间的工资14,258.71元，双方对此不持异议，本院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条第(三)项、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条的规定，判决如下：一、原告上海全斯美德物业顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告蒋丽敏违法解除劳动合同的赔偿金81,765元；二、原告上海全斯美德物业顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告蒋丽敏2014年绩效奖金差额10,131元、2015年绩效奖金差额62,880元；三、原告上海全斯美德物业顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告蒋丽敏2015年佣金差额2,451.50元；四、原告上海全斯美德物业顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告蒋丽敏2014年11月25日至2015年11月25日期间未休年休假工资18,390.80元；五、原告上海全斯美德物业顾问有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告蒋丽敏2015年11月1日至2015年11月20日期间的工资14,258.71元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  吴海燕二〇一六年十月十八日书记员  朱佳佳附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。