云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0111民初5344号原告：云南银丰融资担保有限公司。住所：云南省昆明市官渡区民航路融城金阶****。法定代表人：王成荣。委托代理人：邹卫华，陈宏峰，云南大格律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南五全贸易有限公司。住所：云南省昭通市昭阳凤霞路源成水果蔬菜批发市场法定代表人：关朝慧，董事长。被告：关朝慧，女，汉族，1962年5月7日生，四川省金阳县人，，住云南省昭通市昭阳区被告：陈泓亦，男，汉族，1986年7月13日生，，住云南省昭通市镇雄县委托代理人：刘吉兴，孙红兵，云南同润律师事务所律师，特别授权代理。被告：昭通长风成品油运输有限责任公司。住所：昭阳区凤霞路凤霞加油站后面法定代表人：朱明贵，董事长。委托代理人：吕吉全，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南亚泰金福实业有限公司。住所：云南省昭通市昭阳区环东路**内法定代表人：夏金福。委托代理人：张庆安，公司副总经理，特别授权代理。原告云南银丰融资担保有限公司诉被告云南五全贸易有限公司、关朝慧、陈泓亦、昭通长风成品油运输有限责任公司、云南亚泰金福实业有限公司追偿权纠纷一案，本院于2016年5月31日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月19日公开开庭审理了本案，原告的委托代理人、被告云南五全贸易有限公司、关朝慧、被告陈泓亦的委托代理人、被告昭通长风成品油运输有限责任公司及其委托代理人、云南亚泰金福实业有限公司的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年8月13日，被告云南五全贸易有限公司（以下简称五全贸易）因生产经营需要与中国建设银行股份有限公司昭通分行（以下简称建行昭通分行）签订了《人民币流动资金贷款合同》向建设银行昭通分行借款5000000元，借款期限壹年（自2014年8月13日至2015年8月12日），并约定了利息。同日，原告与被告签订《保证合同》、《委托担保协议书》，被告关朝慧、陈泓亦分别与原告签订《保证反担保合同》，约定原告为被告云南五全贸易有限公司与建行昭通分行470万元的银行贷款、利息及其他款项提供担保，被告关朝慧、陈泓亦为被告云南五全贸易有限公司向原告提供连带责任反担保，保证期间为二年。并由昭通长风成品油运输有限公司名下云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**等12辆汽车及云南亚泰金福实业有限公司名下云Ｃ×××**、云Ｃ××××**两辆汽车提供反担保。还款期限届满，五全贸易未履行还款义务。2015年10月29日建行昭通支行强行扣划原告账户下本息人民币4631470.5元为被告五全贸易进行代偿，原告为被告五全贸易代偿共计4831470.5元。原告代偿后，曾多次与被告沟通、交涉还款事宜，均无果。根据原、被告签订的《保证合同》、《委托担保协议书》、《保证反担保合同》之约定：被告五全贸易未能按约履行义务，发生原告承担担保责任或代偿借款的，其应承担代偿款项的利息、违约责任、律师费和主张因行使追偿权产生的全部费用，被告关朝慧、陈泓亦应承担连带清偿责任。原告有权以被告昭通长风成品油运输有限责任公司、云南亚泰金福实业有限公司提供的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。为此，原告向本院提起诉讼，请求法院依法判令：1、由被告云南五全贸易有限公司偿还原告代偿款人民币4831470.5元，并支付自代偿之日起至其偿清之日止按24%年利率计算的利息和违约金（暂算至2016年5月10日为740825.47元）；2、由被告关朝慧、陈泓亦就上述款项承担连带赔偿责任；3、由被告关朝慧依据《保证反担保合同》支付违约金483147.05元；4、由被告陈泓亦依据《保证反担保合同》支付违约金483147.05元；5、原告有权对被告云南五全贸易有限公司股权折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。6、原告有权对被告昭通长风成品油运输有限公司、云南亚泰金福实业有限公司提供的抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款在其承担担保责任的范围内优先受偿；7、由五被告依照合同约定支付原告实现债权的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、保全费等）；8、由五被告承担本案的诉讼费用。被告云南五全贸易有限公司、关朝慧答辩称：欠银行本息4831470.5元无异议，担保是事实，对原告的诉请无异议。被告陈泓亦答辩称：代偿金额要依据银行出具的单据为准，要求按24%支付违约金是没有依据的，本案有物的担保我应当在物的担保之外承担责任，我承担责任的金额应当扣除保证金，要求我承担违约金没有依据，我在签此合同时并不是我的真实意思表示。被告昭通长风成品油运输有限责任公司答辩称：我方没有用公司的车辆提供过反担保，12辆车并不全是五全公司的，公司并没有盖章，我方没有出具过同意担保的股东会决议。被告云南亚泰金福实业有限公司答辩称：云Ｃ×××**与云Ｃ×××**其实是一张车，车主挂靠给我们公司，关朝慧是其中一个车主，对车辆进行抵押是关朝慧正常实施她的权利。庭审中，原告为证实其诉讼主张向法庭提交了以下证据：1、原告营业执照、组织机构代码等身份信息；2、被告营业执照、身份证复印件；3、人民币流动资金贷款合同；4、委托担保协议；5、保证合同；6、保证反担保合同、股份质押（反担保）协议书、股权出资设立登记通知书、抵押反担保协议书（车辆）、机动车登记证；7、还款协议；8、代偿贷款本息证明及银行回单；9、律师费发票。经质证，被告云南五全贸易有限公司、关朝慧对原告提交的证据无异议。经质证，被告陈泓亦认为证据1、2、3、4、5是真实的；证据6的78页最后的字是陈泓亦签的，对内容并不知情，我方不予认可；证据7、8无异议；证据9三性不认可。经质证，被告昭通长风成品油运输有限责任公司对证据1、2真实性无异议；认为证据3、4、5都不涉及我方，我方不清楚；证据6跟我方有关的合同都是假的，我方并未和他们签过合同，“朱明贵”并不是本人所签；证据7、8、9我方不清楚。经质证，被告云南亚泰金福实业有限公司对以上证据无异议。被告云南五全贸易有限公司、关朝慧、陈泓亦、云南亚泰金福实业有限公司未提交证据。被告昭通长风成品油运输有限责任公司向法庭提交如下证据：1、挂靠合同12份及抵押（反担保）协议书，公司章程；2、机动车档案资料9份。经质证，原告认为被告昭通长风成品油运输有限责任公司提交的证据1挂靠合同三性认可，根据挂靠运输合同第一条第2项，车辆所有权是属于关朝慧，且经营是自负盈亏，一切债权债务与长风公司无关，所以我方认为关朝慧有权处置车辆，公司章程与本案无关；证据2与我方提交的证据6相吻合。经质证，被告云南五全贸易有限公司、关朝慧认为被告昭通长风成品油运输有限责任公司提交的挂靠合同是真实的，公司章程没有见过，车辆是我的，我要怎么抵押是我的事情。经质证，被告陈泓亦的质证意见与被告关朝慧一致。经质证，被告云南亚泰金福实业有限公司对以上证据无异议。本案在审理过程中，被告昭通长风成品油运输有限责任公司提出对本案原告与被告昭通长风成品油运输有限责任公司签订的《抵押（反担保）协议书》（编号YGZT2014031005DY-06）中的被告方法定代表人朱明贵的签字，以及被告昭通长风成品油运输有限责任公司的公章进行鉴定。鉴定中心以本案十二份《抵押（反担保）协议书》、十二份《抵押物清单》以及“朱明贵”签字作为检材进行鉴定，形成了鉴定意见如下：送检的落款日期为2014年8月13日十二份《抵押（反担保）协议书》及十二份《抵押物清单》共24枚“昭通长风成品油运输有限责任公司”印章印文与昭通长风成品油运输有限责任公司提供的该公司印章样本印文为同一印章所盖。送检的落款日期为2014年8月13日《抵押（反担保）协议书（十二份）及《抵押物清单》（十二份）末“法人代表或授权代理人签字”处“朱明贵”签名字迹不是朱明贵亲笔所写。经质证，原告对《鉴定意见书》三性无异议，其认为被告昭通长风成品油运输有限责任公司的印章是真实的就证明《抵押（反担保）协议书》有效，朱明贵签字真伪不影响本案协议的效力。经质证，被告昭通长风成品油运输有限责任公司对《鉴定意见书》三性无异议，其认为朱明贵签字不是其本人所签就证明签订《抵押（反担保）协议书》未经过朱明贵同意，本案抵押协议不生效。经质证，被告陈泓亦对《鉴定意见书》三性无异议，认为鉴定意见与其无关。被告云南五全贸易有限公司、关朝慧、云南亚泰金福实业有限公司未到庭对《鉴定意见书》进行质证。本院认为，原告提交的证据内容真实，来源、形式合法，具有证明效力，本院依法予以采信。被告昭通长风成品油运输有限责任公司提交的证据真实，但不能证明其主张，本院不予采信。对于本案鉴定意见书，本院依法确认其真实性。综上所述，本院对本案法律事实确认如下：2014年8月13日，被告云南五全贸易有限公司因生产经营需要与中国建设银行股份有限公司昭通市分行签订了《人民币流动资金贷款合同》，向建设银行昭通分行借款5000000元，借款期限一年（自2014年8月13日至2015年8月12日）。同日，原告与被告云南五全贸易有限公司签订《委托担保协议书》、原告与中国建设银行股份有限公司昭通市分行签订了《保证合同》，约定由原告为被告云南五全贸易有限公司的借款向中国建设银行股份有限公司昭通市分行承担保证责任。被告关朝慧、陈泓亦分别与原告签订《还款协议》、《保证反担保合同》、《股权质押（反担保）协议书》，约定原告为被告云南五全贸易有限公司与建行昭通分行4700000元的银行贷款、利息及其他款项提供担保，被告关朝慧、陈泓亦为被告云南五全贸易有限公司向原告提供连带责任反担保，保证期间为二年。2014年9月23日被告关朝慧将其在云南五全贸易有限公司的数额为66.68万元的股权办理了出质登记；被告陈泓亦将其在云南五全贸易有限公司的数额为33.34万元的股权办理了出质登记。同日，被告昭通长风成品油运输有限责任公司与原告签订了十二份《抵押（反担保）协议书》将其名下云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**十二辆车为原告设立抵押，并且办理了抵押登记。被告云南亚泰金福实业有限公司与原告签订了《抵押（反担保）协议书》将其名下云Ｃ×××**—云Ｃ×××**车辆为原告设立抵押，并且办理了抵押登记。贷款合同还款期限届满，被告云南五全贸易有限公司偿还了贷款本息30万元后，就未再履行还款义务。2015年9月23日原告为被告云南五全贸易有限公司代偿借款本金20万元，2015年10月29日原告为被告云南五全贸易有限公司代偿借款本息4631470.5元，共计代偿4831470.5元。原告遂起诉至法院，要求各被告承担相应责任。本院认为：本案原告与被告云南五全贸易有限公司签订《委托担保协议书》，原告与被告关朝慧、陈泓亦签订的《还款协议》、《保证反担保合同》、《股权质押（反担保）协议书》，原告与被告昭通长风成品油运输有限责任公司签订的《抵押（反担保）协议书》，原告与被告云南亚泰金福实业有限公司签订的《抵押（反担保）协议书》依法成立，应受法律保护，原告为被告云南五全贸易有限公司代偿了银行借款本息后，被告云南五全贸易有限公司应按合同约定及时支付原告代偿款项，被告关朝慧、陈泓亦、云南亚泰金福实业有限公司应按照其与原告签订的合同承担保证责任，原告有权就被告关朝慧、陈泓亦所有的被告云南五全贸易有限公司的股份实现质押权；原告有权就被告云南亚泰金福实业有限公司的抵押物实现抵押权。经鉴定，被告昭通长风成品油运输有限责任公司与原告签订的十二份《抵押（反担保）协议书》中印章是真实的，且车辆已办理了抵押登记，本院认为公司印章代表公司身份，被告昭通长风成品油运输有限责任公司应当对印章进行妥善管理，对其辩解法定代表人“朱明贵”签字是伪造的，所以合同未生效的理由，本院不予采纳，原告有权就被告昭通长风成品油运输有限责任公司的抵押物实现抵押权。对于原告主张按年利率24%计算本案违约金，本院认为属于过分高于实际损失，本院依照中国人民银行同期贷款利率自2015年10月29日计算至款项结清之日。原告主张被告关朝慧、陈泓亦承担违约金的诉请，本院认为属于重复主张，因原告的债权均是同一笔，只是与不同被告订立了不同的合同，不应当重复计算违约金，对此本院不予支持。原告起诉的律师费32692.95元，于法有据，本院予以支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十三条、第七十五条、第七十八条、第十八条、第三十三条、第四十一条、第四十二条、第四十六条、第五十三条之规定，判决如下：一、由被告云南五全贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南银丰融资担保有限公司代偿借款本息合计4831470.5元及自2015年10月29日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至款项结清之日的违约金；二、由被告云南五全贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南银丰融资担保有限公司律师费32692.95元；三、由被告关朝慧、陈泓亦对以上债务承担连带责任；四、如被告云南五全贸易有限公司不能按期足额履行以上债务，则原告云南银丰融资担保有限公司有权对被告昭通长风成品油运输有限责任公司名下云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**、云Ｃ×××**十二辆车折价或者拍卖、变卖后所得价款优先受偿；五、如被告云南五全贸易有限公司不能按期足额履行以上债务，则原告云南银丰融资担保有限公司有权对被告云南亚泰金福实业有限公司名下云Ｃ×××**—云Ｃ×××**车辆折价或者拍卖、变卖后所得价款优先受偿；六、原告云南银丰融资担保有限公司有权对被告关朝慧所有的云南五全贸易有限公司数额为66.68万元的股权折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；七、原告云南银丰融资担保有限公司有权对被告陈泓亦所有的云南五全贸易有限公司数额为33.34万元的股权折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；八、驳回原告云南银丰融资担保有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费66679元，由被告云南五全贸易有限公司、关朝慧、陈泓亦、昭通长风成品油运输有限责任公司、云南亚泰金福实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  原 媛人民陪审员  李昌平人民陪审员  杨 凡二〇一六年十月二十四日书 记 员  姚思雨