安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1302民初7785号原告:石梅，女，汉族，1970年7月10日出生，住宿州市埇桥区。委托诉讼代理人：张军，安徽步海律师事务所律师。被告:安徽省恒立路桥有限公司，住所地安徽省宿州市环城东路21号，注册号341300000004889（1-1）。法定代表人：赵成柱，该公司经理。被告:赵成柱，男，汉族，1969年4月6日出生，住宿州市埇桥区。被告:孙梅，女，汉族，1971年4月12日出生，户籍所在地埇桥区。三被告共同委托诉讼代理人：马正果，宿州市埇桥区大店镇法律服务所法律工作者。原告石梅诉被告安徽省恒立路桥有限公司（以下简称恒立公司）、赵成柱、孙梅建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月11日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告石梅及其委托诉讼代理人张军、三被告的共同委托诉讼代理人马正果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告石梅向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告与被告安徽省恒立路桥有限公司所签订的内部承包合同(承建祖李小学第四批次六标段）无效；2、判令解除上述合同并判令三被告连带返还原告保证金150000元，并赔偿原告损失（当庭变更为判令三被告连带返还原告保证金150000元，并赔偿原告损失）3、诉讼费用由三被告承担。事实与理由：其与赵成柱、安徽省恒立路桥有限公司于2016年3月11日签订内部劳务承包合同，合同约定，被告把其承揽的“祖李小学第四批次六标段项目”劳务施工分包给其施工。双方在合同第一项：“工程内容、造价、工期及质量标准”中约定，“工程内容为甲方与该项目签订合同内所有工程项内容，以及施工过程中，因设计变更或其他原因而增减的项目内容、工程造价、工期、质量标准以甲方与该项目单位签订的合同为准，如有工程量变化，最终以决算为准”。合同签订后其即依约定把150000元的工程保证金汇入被告赵成柱指定的孙梅账户，被告赵成柱为其出具收到保证金的收条，随后其即组织人员准备进场施工，被告赵成柱总是推迟开工时间，后经其打听，被告安徽省恒立路桥有限公司根本没有承揽“祖李小学第四批次六标段项目”工程，原被告所签订合同根本无法履行。其向被告索要保证金时，被告以种种理由拒不退还，故诉至法院。三被告共同辩称，1、原告石梅诉请的第一条确认合同无效没有法律依据。2、诉请的第二条要求解除合同与第一条互相矛盾，诉请不明确。3、三被告不应当承担连带责任，因为赵成柱是恒立公司的法定代表人，孙梅是公司的员工，履行的都是职务行为。4、返还15万元的保证金没有事实和法律依据。原告违反合同约定未履行先行给付义务，致使恒立公司与中标单位所签订的施工合同无法履行，被告依据约定扣留保证金是合同约定行使的权利。应当驳回原告石梅的诉请。原告石梅为支持其诉讼请求，当庭出示证据如下：1、原告石梅身份证复印件，证明原告的主体资格。2、内部劳务承包合同书复印件（原件在恒立公司处)，证明合同中约定的施工地点，该项目中标单位并不是恒立公司，恒立公司没有资格承建合同中的工程，因此恒立公司分包没有事实依据。合同的主体来看，合同一方是个人。因此这份合同无效。3、2016年2月23日赵成柱签名的收条和打款到孙梅账户的记录，证明石梅按照约定把工程保证金汇到赵成柱指定的账户，被告让石梅汇款到个人账户是违反规定的，因此要求三被告承担连带责任。4、微信往来记录，证明原告交付保证金后催促赵成柱尽快施工，被告拖延工期，致使原告损失一个多月的人工费和设备费用，因此这笔费用应该由被告承担。5、宿州市埇桥区教育体育局的招投标文件及建设工程施工合同，证明赵成柱许诺分包给石梅的祖李小学第四批次六标段的工程实际投标和中标单位都是安徽金路建设集团有限公司，从而证明赵成柱提供虚假的建设工程诈骗原告的保证金。6、金路公司工程造价员周云彦出具的法院调查令的送达回执，证明原告提供的金路公司的承包合同是从金路公司的档案室提取的，并且注明了这份承包合同没有分包给任何单位。三被告为支持其反驳意见，当庭出示证据如下：1、被告恒立公司的营业执照（原件）、法人证明书（原件）及公司出具的证明、赵成柱、孙梅的身份证复印件各一份，证明恒立公司是依法成立的，法定代表人是赵成柱，孙梅是公司的员工。2、内部劳务承包合同原件，证明合同内容不违反法律规定，是双方意思的表示，合同是依法成立有效的；合同的第四项约定没有依约给付全部保证金被告依据约定可以扣除已付保证金的理由；第五项约定原告没有按照约定进入施工现场是违约行为；第六项约定不施工不退还保证金。总体说明被告扣留原告的保证金是有合同依据的。3、宿州市埇桥区2015年学校改造第四批次第六标段工程量清单，证明该标段的施工时客观存在的。三被告对原告石梅提交的证据的质证意见为：对证据1，无异议；对证据2，真实性无异议，对证明目的有异议，合同是劳务承包合同，国家没有强制规定需要资质的情况；对证据3，真实性无异议，证明目的有异议，汇款必须付到公司账户不符合规定，孙梅是公司的会计，因此汇到公司会计的账户符合规定；对证据4，合同约定开工的时间不再另行通知，合同约定签订合同之日起三日要求原告石梅进场，因此原告石梅造成的损失应当由石梅自己承担。微信不能证明发信息的主体双方是石梅和赵成柱，内容有取消的一部分，不能反映微信来往的真实情况；对证据5，原告称本案被告提供虚假工程是不存在的，工程是存在的，不能证明被告有欺诈行为；对证据6，不能证明金路公司没有分包给恒立公司。原告石梅对三被告提交的证据的质证意见为：对证据1，无异议；对证据2，主体到内容都违反法律规定，不具有任何法律效果，原告称这份合同签订之后被告就收起来了，没有给原告，合同只有一份，正常应该是一式两份。合同约定的第四项是被告自己改的。对于合同第一项，被告一直没有提供他与甲方签订的合同是哪一份合同。合同是分包合同，按照法律规定建设施工合同是不能够分包的。从我们提供的微信记录来看原告一直要求进场施工，被告一直在推迟进场施工期限。综上，这份合同是一份无效合同；对证据3，预算是恒立公司投标前所做的，这份预算不能表明恒立公司必然中标，也不能表明被告一定承担这项工程，从我们提供的证据看来这个工程是金路公司中标的，所以这份工程量清单不具有任何法律效力。该工程存在并不能证明该工程与恒立公司有任何关联性。本院经审理认定事实如下：被告赵成柱系被告安徽恒立路桥有限公司法定代表人，被告孙梅系被告安徽恒立路桥有限公司的会计。2016年2月17日，被告安徽恒立路桥有限公司作为甲方，原告石梅作为乙方，甲方由赵成柱签字、加盖安徽恒立路桥有限公司印章，乙方由石梅签字签订了《内部劳务承包合同书》。合同约定的主要内容有，由石梅负责的劳务施工队完成承建祖李小学第四批次六标段项目施工计划内容。工程内容为甲方与该项目签订合同内所有工程项目内容，以及施工过程中因设计变更或其他原因而增减的项目内容。工程造价、工期、质量标准以甲方与该项目单位签订的合同为准，如有工程量变化，最终以决算为准。工程施工合同签订时，如业主要求提供履约保证金或银行保函的，由乙方负责提供支付扣罚的履约担保金。如乙方不能正常履约，业主要求甲方按承诺支付扣罚的履约保证金时，甲方有权以任何形式会同相关方划走进账工程款或乙方提供的银行保函款、等值的履约保证金，并且乙方有义务承担由此造成的损失及其他赔偿责任。乙方组成实际的现场施工项目部，由乙方管理人员负责施工机械、人员、材料的组织调配，严格按图纸及施工技术规范组织施工，严格认真地履行甲方与建设单位签订合同的各项条款，确保工程正常进行。本协议签署的同时，即视为乙方已完全同意执行甲方与建设单位签署的《建设工程施工合同》全部条款，及所签的其他有关本工程的所有文件。合同还约定，合同签订日乙方应向甲方给付工程保证金23万元整，如乙方在本合同签订后三日内不给付保证金或者不能全额给付保证金，甲方有权扣除已交纳部分保证金并不给退还。合同签订日期后三天内乙方必须组织施工人员进入施工地点（甲方不再另行通知），如乙方逾期进入施工场地，按本约定承担违约责任，保证金不干活不退等内容。2016年2月23日，石梅通过银行转账的形式将150000元保证金汇入孙梅账户上。同日，赵成柱出具今收到石梅保证金金额150000元工商服务业统一收款收据一张。经过招投标，2016年2月26日，安徽金路建设集团有限公司作为中标人与宿州市埇桥区教育体育局项目办公室就位于祖李小学院内的宿州市埇桥区2015年学校改造工程（第四批次）六标段项目签订建设工程施工合同，合同约定安徽金路建设集团有限公司承包范围为施工图纸及工程量清单中全部内容，并约定开工日期为2016年3月1日，竣工日期为2016年7月1日。被告安徽恒立路桥有限公司未实际取得祖李小学第四批次六标段项目的的劳务承包权，原告石梅因此未能组织工人进场施工。随后原告石梅要求被告退还保证金，被告以种种理由拒不退还，故诉至法院。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，承包人未取得建筑施工企业资质订立的合同无效。本案原告石梅作为个人不具有劳务作业法定资质，故被告恒立路桥有限公司与原告石梅，就祖李小学第四批次六标段项目签订内部劳务承包合同书违反法律强制性规定，为无效合同。故原告石梅请求确认其与被告安徽省恒立路桥有限公司所签订的劳务内部承包合同无效的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。对于三被告辩称原告违反合同约定未履行先行给付义务，致使恒立公司与中标单位所签订的施工合同无法履行，被告依据约定扣留保证金是合同约定行使的权利的理由，本院不予采信。原告石梅向被告缴纳工程保证金的目的是为了承包工程，因该工程被告恒立公司未能实际承包，原告石梅最终没有实际实施，且原告石梅与被告恒立公司所签订的合同无效，石梅所缴交纳的保证金被告恒立公司作为独立法人应予退还。公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。被告恒立公司认可被告赵成柱作为被告恒立公司的法定代表人代理被告从事民事法律行为，被告恒立公司通过会计即被告孙梅账户收取原告石梅150000元工程保证金。该行为法律效果归属于被代理人恒立公司，本案承担返还保证金150000元责任的主体应为被告恒立公司。故三被告共同委托代理人当庭辩称赵成柱、孙梅是被告恒立公司的工作人员，履行的是职务行为，被告赵成柱、孙梅不应当承担连带责任的理由，符合法律规定，本院予以采信。原告石梅未提供证据证明损失大小，故原告请求三被告赔偿其损失的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告石梅与被告安徽省恒立路桥有限公司所签订的内部劳务承包合同(承建祖李小学第四批次六标段）无效。二、被告安徽省恒立路桥有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告石梅工程保证金人民币150000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告石梅的其他诉讼请求。本案受理费减半收取为1650元，由被告安徽省恒立路桥有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。代理审判员  朱培娜二〇一六年十月二十日书 记 员  张 弦附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。