山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5687号 上诉人（原审被告）：青岛威驰轮胎有限公司，住所地青岛市黄岛区。统一社会信用代码：91xx11。 法定代表人：樊小宁，总经理。 委托诉讼代理人：张旭光，山东凯翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁明，山东凯翔律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杜x，男，1989年2月23日出生，汉族，住青岛市黄岛区。 委托诉讼代理人：赵英妮，青岛西海岸临港法律服务所法律工作者。 上诉人青岛威驰轮胎有限公司（以下简称威驰轮胎公司）因与被上诉人杜x劳动争议一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2020）鲁0211民初26585号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 威驰轮胎公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判威驰轮胎公司不支付杜x经济补偿金3180.50元、防暑降温费465.06元；2.一、二审诉讼费用由杜x负担。事实和理由：一审判决认定杜x工作期间的月平均工资应参照2019年青岛市在岗职工平均工资6361元计算经济补偿金值得商榷，因杜x在提出仲裁时主张“月平均工资为4500元，工作时间两年，经济补偿金为9000元”。因此，即便威驰轮胎公司无证据证明杜x月平均工资为2000元的主张，由其承担不利后果，应按照杜x主张的月平均工资4500元计算经济补偿金，而不能依据2019年青岛市在岗职工社会平均工资进行计算，根据一审判决认定经济补偿金应为2250元，而一审判决超出其仲裁请求范围进行判决，确实有误。请求改判支持威驰轮胎公司的上诉请求。 杜x未答辩。 杜x向一审法院提出诉讼请求：威驰轮胎公司支付杜x经济补偿金6003.8元。 威驰轮胎公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令威驰轮胎公司不予支付杜x经济补偿金1000元、2019年9月份工资460元、2019年防暑降温费466元；2.由杜x承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：杜x系威驰轮胎公司职工，威驰轮胎公司与杜x签订2019年3月12日至2019年8月30日期间的劳动合同，劳动合同约定杜x每月工资2000元。威驰轮胎公司未为杜x缴纳社会保险，杜x工作期间的工资通过现金形式发放，威驰轮胎公司未提交工资表证明杜x的工资数额。 杜x主张于2019年2月14日入职，提交杜x自己书写的工资明细账，记载“19.2.15-19.2.22日学徒8天”，工资1419元。威驰轮胎公司主张该证据系杜x自己书写，不认可。 杜x主张正常工作期间的月平均工资为6577.40元，提交如下证据：1.2019年9月10日杜x为其妻子于秀红代领工资时，到威驰轮胎公司办公室用手机拍摄的2019年7月份工资表，该工资表显示：“7月工资表于秀红工资5879元签字人：杜x；杜x工资8433元，签字人：杜x”。2.杜x自己书写的工资明细账，记载：2019年3月工资7253元，2019年4月工资5035.20元，2019年5月工资4517元，2019年6月工资7149元，2019年7月工资8433元，2019年8月1日-15日工资3636元。威驰轮胎公司主张该证据系杜x自己书写，不予认可。 2020年9月17日，杜x向青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认杜x与威驰轮胎公司自2019年2月14日至2020年1月2日期间存在劳动关系；2.威驰轮胎公司支付杜x2019年9月份工资8433元、未签订劳动合同双倍工资92763元、经济补偿金9000元、高温补贴1120元。2020年11月2日，青岛西海岸新区青岛市黄岛区劳动人事争议仲裁委员会作出青黄劳人仲案字[2020]第3128号裁决书，裁决：一、确认杜x与威驰轮胎公司自2019年3月12日至2019年9月10日期间存在劳动关系；二、威驰轮胎公司支付杜x经济补偿1000元、2019年9月工资460元、2019年防暑降温费466元；三、驳回杜x的其他仲裁请求。杜x和威驰轮胎公司对仲裁裁决书均不服，分别诉至一审法院。 一审法院认为，当事人对自己的主张，应提交证据证明。杜x主张2019年2月14日入职，提交的由杜x自己书写的工资明细账，记载“19.2.15-19.2.22日学徒8天”，威驰轮胎公司对该证据不予认可，杜x未提交其他证据证明其入职时间，故，对杜x主张2019年2月14日入职的意见，一审法院不予采纳，杜x的入职时间应以其与威驰轮胎公司签订的劳动合同日期2019年3月12日为准。杜x和威驰轮胎公司认可杜x离职时间为2019年9月10日，故，杜x在威驰轮胎公司的工作年限不满6个月。 因威驰轮胎公司未给杜x投缴社会保险，杜x依此为由要求支付经济补偿金，符合法律规定，一审法院应予支持。威驰轮胎公司未提交由其掌管的工资表来证明杜x的工资数额，杜x工作期间的月平均工资应参照2019年青岛市在岗职工月平均工资6361元计算，杜x的经济补偿金为3180.50元。 威驰轮胎公司未提交向杜x支付防暑降温费的证据，应向杜x支付2019年6月至9月10日期间的防暑降温费465.06元（140元+140元+140元+140元÷21.75天×7天），对杜x主张过高部分，一审法院不予支持。 杜x放弃要求威驰轮胎公司支付2019年9月份工资，系对自己诉讼权利的处分，一审法院准许。 因杜x和威驰轮胎公司对仲裁裁决书裁决的确认杜x与威驰轮胎公司自2019年3月12日至2019年9月10日期间存在劳动关系均未起诉，视为双方认可该项裁决的内容。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，参照《关于调整企业防暑降温费标准的通知》第一条之规定，一审判决：一、确认杜x与青岛威驰轮胎有限公司自2019年3月12日至2019年9月10日期间存在劳动关系；二、青岛威驰轮胎有限公司于判决生效之日起15日内向杜x支付经济补偿金3180.50元、防暑降温费465.06元；三、驳回杜x和青岛威驰轮胎有限公司其他诉讼请求。案件受理费5元，由青岛威驰轮胎有限公司负担。 经审理查明，本院查明的事实与一审一致。 本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，双方对杜x的月平均工资产生争议，威驰轮胎公司作为用人单位对此应当承担举证责任。杜x在一审中对其在仲裁中关于月平均工资4500元的陈述已作出计算月平均工资的期间不同导致月平均工资数额不同的合理解释，因此并不能构成杜x对其月平均工资即为4500元的自认。威驰轮胎公司未提交为杜x发放工资的原始凭证，其对此应承担举证不能的法律后果，一审根据本案实际案情参照当地社平工资来认定杜x的月平均工资数额，并无不妥。因威驰轮胎公司未依法为杜x缴纳工作期间的社会保险费，违反了劳动合同法的相关规定，一审据此判令威驰轮胎公司支付杜x相应的解除劳动关系的经济补偿金及防暑降温费，并无不当，本院予以确认。威驰轮胎公司主张经济补偿金应为2250元，缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人威驰轮胎公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛威驰轮胎有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二一年五月八日 法官助理 于遨洋 书记员贾 立