辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终1851号上诉人（原审被告）：谢磊，男，1981年11月20日出生，满族，住址辽宁省绥中县。上诉人（原审被告）：洪妍，女，1982年2月19日出生，汉族，住址辽宁省绥中县。被上诉人（原审原告）：沈阳雷士照明有限公司，住所地沈阳市于洪区洪湖北街2-14号，统一信用代码91210114679504968R。法定代表人：杨伟，该公司总经理。委托代理人：张晓蕾，辽宁翰盟律师事务所律师。原审被告：绥中县绥中镇皇家玫瑰灯饰商店，住所地辽宁省葫芦岛市绥中县鑫阳家园S01-A03号（二楼），注册号211421600321385。经营者：谢磊，男，1981年11月20日出生，满族，住址辽宁省绥中县。上诉人谢磊、洪妍因与被上诉人沈阳雷士照明有限公司（以下简称：雷士公司）及原审被告绥中县绥中镇皇家玫瑰灯饰商店（以下简称：玫瑰商店）买卖合同纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初8653号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员张伟担任审判长，刘春杰主审，鞠安成参加的合议庭，对本案进行了审理。上诉人谢磊上诉请求：1.撤销原判依法改判驳回雷士公司的诉讼请求或发回重审，2.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.欠款数额具体构成不认可，109000元中有73362元是货款，其他是授信使用费、市场建设费、工厂购活动扣款，对其他费用有异议，共35637元，为非进货款项，没有打过欠条，是对方私自计算，没有经过我方认可；2.授信使用费14917元是对方给我下的任务，完不成就罚款，完成没有奖励，没有钱的话他会借你钱，这种情况下打的授信申请，使用这个钱有费用，有利息性质，我认为这个钱应该是5000元左右；3.市场建设费8072元是非进货款项，是为了宣传收的费，但他没在当地投入；4.工厂购活动费12648元，活动我从未参加过，参不参加活动这个费用都是均摊的。以上三笔我都不同意承担。我对外有很多债务，没办法一次性还他这么多钱。被上诉人雷士公司：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。1.一审没有支持工厂购货款和市场建设费，授信使用费支持了，一审提交的证据中玫瑰商店回复函是有谢磊本人签字确认的，确认欠款金额是168000元，此后谢磊向我方支付了59000元，目前欠款金额是109000元，也就是一审判决金额；2.分期付款我需要和公司请示。雷士公司向一审法院起诉请求：1.判令被告灯饰商店向原告支付剩余拖欠货款125825.63元，违约金5万元。2.判令被告灯饰商店立即停止销售雷士产品，并立即拆除雷士店招及LOGO、标识。3.判令被告灯饰商店向原告支付违约金25万元（按照双方合同约定每月5万元的标准，自2019年11月暂计至2020年3月，请求被告支付至实际停止侵权之日止）。4.依法判令被告谢磊、被告洪妍对上述债务承担连带责任。5.与本案有关的一切费用均由被告承担。一审法院认定如下事实：2018年，原告（甲方）与被告灯饰商店（乙方）签订2018年雷士照明区域专业市场经销合同，内容有：甲方授权乙方为辽宁省指定区域特定市场的雷士产品经销商，直接面向被告授权区域的广大消费者，销售经授权、可经营的雷士公司产品。有效期为2018年3月1日至2018年12月31日止，合同期满后，经双方协商一致可续签。甲方实行款到发货，如乙方支付现金的，必须将现金支付给甲方财务人员。乙方不遵守与甲方的付款约定，恶意欠款。如乙方违反本合同项下约定义务，应向甲方支付违约金5万元。家居产品、特定产品、电工产品、户外工程类产品的运费由乙方承担。合同解除程序：通知对方，通知到达对方，合同即为解除。通知的方式包括但不限于邮箱递达、QQ对话或文件传输、微信群对话或文件发布、经销商QQ群发布公告或上传文件、关闭雷士EPR时销存管理系统等。解除合同后，停止供货关系。本合同因履行期满符合本合同第九条所列合同解除之情形时而终止：（1）乙方应自合同解除或终止之日起10日内，向甲方一次性付清所欠甲方所有货款，偿还因履行本合同对甲方产生的所有债务，乙方经销雷士产品的资格亦随本合同的解除或终止相应终止。（2）乙方不得再以雷士经销商名义销售雷士产品，乙方不得再使用雷士照明的任何LOGO、标识，乙方需于合同解除一周内自动卸下雷士店招，逾期不拆，甲方有权申请法院或执法部门强制拆除，由此产生费用由乙方承担。合同终止，并不影响甲方对乙方违约责任的追索，乙方违反本条第（2）项约定，继续销售雷士产品、使用雷士让招及LOGO、标识的，乙方按每月伍万元向甲方支付违约金等。2018年1月25日，原告与被告灯饰商店又签订了2018年区域专业市场销售补充协议，双方约定：自2018年3月1日起被告灯饰商店成为辽宁绥中鑫阳家园建材街市场的零售经销商。2018年1月25日，被告谢磊向原告出具担保函，内容为为确保债务人灯饰商店与原告签订的2018年雷士照明区域专业市场经销合同及相关补充协议的履行，在债务人违约或不履行债务时，保证人愿意按照本担保函的内容为债务人的债务承担连带担保责任。保证期间自主合同履行期限届满之日起两年。同日，被告洪妍向原告出具承诺函，内容为：本人对谢磊签署前述之担保函事宜已充分知悉，本人同意该担保函的签署及履行，并愿意根据该担保函的约定，在发生保证人依据担保函承担保证责任时，同意与保证人谢磊共同承担连带保证责任。2019年5月6日，被告灯饰商店在使用信用额度协议书上盖章确认：截止当日合计在用授信金额17.8万元，原告同意2018年12月25日至2019年3月4日到期的17.8万元人民币的授信信用额，延期还款时间为2019年5月16日还4.4万元，2019年6月25日还款4.4万元，2019年7月25日还款4.5万元，2019年8月25日还款4.5万元。2019年9月10日，谢磊出具的回复函中承诺：2019年9月10日至2019年9月30日还款4万元，2019年10月1日至2019年10月30日还款7万元，2019年11月1日至2019年12月1日还款5.8万元。2019年10月3日，被告灯饰商店向原告支付1万元。2019年11月3日，被告灯饰商店向原告支付1万元。2019年11月30日，被告灯饰商店向原告支付3.4万元。2020年1月2日，被告灯饰商店向原告支付5000元。被告灯饰商店现尚欠原告109000元。一审法院认为，原告与被告灯饰商店签订2018年雷士照明区域专业市场经销合同及补充协议是双方真实的意思表示，不违反法律、法规的相关规定，为合法有效的合同。原告向被告灯饰商店提供了货物，被告灯饰商店也应按使用信用额度协议书的约定向原告支付全部货款。被告灯饰商店未按约承诺期限支付货款应承担违约责任。因二被告谢磊、洪妍向原告出具了担保函，应被告灯饰商店的债务承担连带保证责任。关于欠款数额的问题。谢磊出具回复函，原告已收到并作为证据举证，视为原告对还款承诺的认可。回复函载明欠款金额为16.8万元，此后又收到5.9万元，故欠款金额应为109,000元。关于违约金计算方法的问题。按照合同法及相关解释规定：当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法过分高于造成的损失。逾期付款损失，为中国人民银行同期同类人民币贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第3条规定，对2004年1月1日以后新发放的贷款，逾期贷款罚息利率由原来按照日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%。考虑到原告与被告灯饰商店约定的违约金为5万元，明显过高，应予调整。该违约金计算标准为：按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算[基准利率×（1+50%）×（1+30%）]。关于原告要求的立即停止销售雷士产品，并立即拆除雷士店招及LOGO、标识及违约金的问题。因原告未提供证据证明被告灯饰商店尚销售雷士产品，使用店招及LOGO、标识等，故对于原告的请求不予支持。关于被告辩称款项包括其他款项的问题。被告灯饰商店虽提出该主张，但被告灯饰商店在使用信用额度协议书上盖章确认了欠款数额，且谢磊出具了回复函，被告又未提供证据证明包括其他款项，故对于被告该项主张，不予支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决：被告绥中县绥中镇皇家玫瑰灯饰商店给付原告沈阳雷士照明有限公司货款109,000元，以上款项于本判决发生法律效力后3日内给付；被告绥中县绥中镇皇家玫瑰灯饰商店于本判决发生法律效力后3日内给付原告沈阳雷士照明有限公司货款的违约金（从2019年10月1日至2019年10月2日，本金按4万元计算；从2019年10月3至2019年11月2日，本金按3万元（4万元-1万元）计算；从2019年11月3日至2019年11月29日，本金按2万元（4万元-1万元-1万元）计算；从2019年10月31日至2019年11月29日，本金按7万元计算；从2019年11月30日至2020年1月1日，本金按5.6万元（7万元-1.4万元）计算；从2020年1月3至实际给付之日止，本金按5.1万（5.6万元-0.5万元）；从2019年12月2日起至实际给付之日止，本金按5.8万元计算；利率均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算；以上违约金数额，如超过5万元，按5万元计算；被告谢磊、被告洪妍对本判决书第一、二款判决所确定的款项承担连带保证责任；四、驳回原告沈阳雷士照明有限公司其他诉讼请求。如果被告绥中县绥中镇皇家玫瑰灯饰商店、被告谢磊、被告洪妍未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,688元，由原告承担4,817.36元，由被告绥中县绥中镇皇家玫瑰灯饰商店、被告谢磊、被告洪妍承担2,870.64元。本院二审期间，当事人围绕争议焦点提交了新的证据，法院组织各方当事人进行了证据交换和质证。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，上诉人谢磊经营的玫瑰商店与被上诉人雷士公司公司之间属买卖合同关系。本案的争议焦点是一审认定的欠款数额是否正确。雷士公司提供的玫瑰商店的经营者谢磊出具的回复函，可视为谢磊的还款承诺。在回复函中明确记载，欠款金额为16.8万元，此后偿还5.9万元后，尚余欠款金额为109,000元。一审法院据此认定欠款数额并无不当。谢磊提出不承担授信使用费、市场建设费、工厂购活动扣款三项费用的主张，与其回复函所记载的内容存在矛盾，其该项主张，依据不足，本院无法支持。关于谢磊提出的其他主张，理由不足，无有效证据佐证，且有关问题，在一审中已作出较为明确的说明与认定，此不赘述。综上，谢磊的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费690.93元，由上诉人谢磊、洪妍负担。本判决为终审判决。审判长 张 伟审判员 刘春杰审判员 鞠安成二〇二一年五月九日法官助理谢日恒书记员高煜本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。