湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1369号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市福田区农林路69号深国投广场1栋7楼。负责人：尤程明，总经理。委托诉讼代理人：黄亚辉，湖南天朋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡倩希，男，1947年8月9日出生，汉族，住湖南省平江县。委托诉讼代理人：单军民，平江县弘正法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张胡荣，平江县弘正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：钟伟平，男，1973年12月23日出生，汉族，住湖南省湘阴县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安财险深圳分公司）因与被上诉人胡倩希、钟伟平机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省平江县人民法院（2021）湘0626民初59号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议,因当事人未提交新的证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险深圳分公司的上诉请求：一、撤销一审判决，改判上诉人在一审判决的基础上少承担21776.82元；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定的胡倩希误工费有误。1、五保户系农村中无劳动能力、无生活来源、无法定赡养扶养义务人或虽有法定赡养扶养义务人，但无赡养扶养能力的老年人、残疾人和未成年人。胡倩希是农村五保户，无收入来源，且已年满73周岁，故胡倩希因本案交通事故受伤不会造成误工费损失。一审判决认定胡倩希有误工损失不当，且一审判决多计算了28元；2、即使胡倩希有误工损失，其误工费应按农林牧渔业私营单位职工年平均工资标准计算，一审法院按非私营单位职工年平均收入计算错误。二、根据《道路交通事故处理程序规定（146号令）》第九十二条规定“因确定损害赔偿的数额，需要进行伤残评定、损失财产评估的，由各方当事人协商确定有资质的机构进行。”胡倩希提交的鉴定意见书系单方委托，上诉人没有参与，对鉴定检验过程未共同见证，鉴定所需材料在鉴定前未经质证，程序不合法。故一审判决认定的胡倩希伤残赔偿金不合理，不合理金额为8366.82元。胡倩希辩称，一审法院判决正确，请求维持。钟伟平未作答辩。胡倩希向一审法院起诉请求：一、判令平安财险深圳分公司在交强险及商业三者险限额内赔偿101446元，不足部分由钟伟平赔偿；二、诉讼费用由钟伟平、平安财险深圳分公司承担。一审法院认定的事实：2020年3月25日22时30分许，钟伟平驾驶的粤Ｂ9××××号小型汽车在湖南省Ｓ308线平江县瓮江镇杨梅村路段因遇行人横过道路未注意避让，撞上行人胡倩希，造成胡倩希受伤及车辆受损的交通事故。平江县交警大队于2020年4月24日作出道路交通事故责任认定，认定胡倩希在此次事故中不负责任、钟伟平负事故的全部责任。钟伟平驾驶的粤Ｂ9××××号小型汽车在平安财险深圳分公司投保了交强险和限额100万元的商业三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险合同有效期间内。胡倩希受伤后，在平江县第一人民医院住院治疗71天，同年10月在平江县第一人民医院复查。2020年11月10日岳阳市汉昌司法鉴定中心对胡倩希损伤进行医学鉴定，鉴定分析意见认为，被鉴定人胡倩希左侧第6、7、8、9、10、11、12肋骨骨折，评定为十级伤残；其左手拇指指掌关节脱位，临床上予以手法复位石膏外固定等治疗后，检查见左手拇指掌关节强直畸形，左手功能丧失分值10分以上（小于25分）评定为十级伤残。其误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日，后期继续对症治疗预计治疗费贰仟伍佰元。事故发生后,钟伟平向胡倩希垫付13330元，在住院期间18天由钟伟平派人护理，护理工资3295元（66816元／年÷365日×18日），另有急诊票据332元，共计垫付费用16957元。平安财险深圳分公司已向胡倩希垫付10000元。平安财险深圳分公司与钟伟平协商同意按15%的比例核减非医保用药。胡倩希至定残时已年满73周岁，无配偶、子女，系农村五保户，以从事农业生产作为主要生活来源。根据湖南省统计局发布的统计年报，2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入为39842元／年，农、林、牧、渔业平均工资收入为54272元／年，居民服务、修理和其他服务业收入为66816元／年。胡倩希因交通事故造成的损失经庭审核实为：1、医药费28644.54元（25812.54元＋332元＋后段2500元）；2、住院伙食补助费4260元（60元／天×71天）；3、营养费1800元；4、护理费16470元（66816元／年÷365日×90日）；5、误工费13410元（54272元／年÷365日×180日÷2）；6、残疾赔偿金36256元（39842元／年×7年×13%）；7、精神损害抚慰金6500元；8、交通费1500元；9、鉴定费2200元。胡倩希损失中属交强险医疗费用赔偿责任限额范围内的损失为34704.54元（医药费28644.54元＋住院伙食补助费4260元＋营养费1800元）；属交强险死亡伤残赔偿责任限额范围内的损失为74136元（护理费16470元＋误工费13410元＋残疾赔偿金36256元＋精神损害抚慰金6500元＋交通费1500元）；另有不计入交强险损失的鉴定费2200元。一审法院认为，本案对于胡倩希因交通事故造成的损害由钟伟平、平安财险深圳分公司赔偿没有争议，对胡倩希要求钟伟平、平安财险深圳分公司赔偿损失的主张予以支持。本案争议的主要焦点有：一、胡倩希的损失如何计算；二、民事责任如何分担；三、平安财险深圳分公司如何在保险范围内承担赔偿责任。关于焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”同时，参照湖南省统计局发布的2019年度湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据标准计算。本案涉及的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费。对胡倩希主张的医药费，有正规医疗费票据予以证明，对胡倩希增加诉讼请求的费用已转交给平安财险深圳分公司代理人，予以支持，后段医疗费系其后期康复治疗所必然发生的费用，予以确认；胡倩希主张的住院伙食补助费，结合岳阳市生活、消费水平及市场状况等因素，以60元／天计算71天住院期间；胡倩希主张的营养费，根据相关的医院医嘱及鉴定结论确定的营养期，酌情支持1800元；胡倩希主张的护理费，参照2019年度居民服务、修理和其他服务业标准收入66816元／年计算与胡倩希主张以183元／天相符合，其主张符合法律规定，应予支持；胡倩希主张的误工费，因其系农村居民，参照农、林、牧、渔业行业平均收入54272元／年的标准计算其误工费，与胡倩希主张以149元／天相符合，胡倩希已年满73周岁，考虑到胡倩希以农业生产作为主张生活来源，酌情支持50%，为13410元；胡倩希主张的残疾赔偿金，胡倩希的伤情构成两个十级伤残，且胡倩希的主张符合法律规定，应予支持；胡倩希主张的精神损害抚慰金，根据胡倩希的伤残等级及当事人的过错程度，酌情支持6500元；胡倩希主张的交通费，其虽提供了部分交通费发票，但胡倩希受伤后前往平江、浏阳市等地门诊、住院治疗必然产生交通费用，酌情支持1500元；胡倩希主张的鉴定费，系其确定损失所必然发生的费用，予以支持。关于焦点二，平江县交通警察大队下达平公交（认）字第2020080Ｃ号道路交通事故认定书，认定钟伟平负事故的全部责任，胡倩希不负事故责任。双方当事人对上述责任划分均未提出异议，该责任划分并无不当，予以确认。考虑到事故发生的成因及原因力，认定由钟伟平承担100%的民事责任。关于焦点三，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡或财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由事故双方按照各自的过错比例分担责任。钟伟平所有的事故车辆在平安财险深圳分公司投保了交强险，对胡倩希因此次交通事故造成的损失，应先由平安财险深圳分公司在交强险分项责任限额内予以赔偿。本案胡倩希属交强险医疗费用责任限额内的损失为34704.54元，已超过机动车交强险医疗费责任限额10000元，属交强险死亡伤残赔偿责任限额内损失为74136元，未超过交强险死亡伤残赔偿责任限额110000元，应由平安财险深圳分公司在交强险责任限额内赔偿胡倩希损失84136元（101000元＋74136元），该公司垫付的10000元相互抵减后，还应赔偿74136元；对胡倩希超出交强险责任限额的损失26904.54元［（34704.54元－10000元）＋鉴定费2200元］，由事故双方按照各自过错比例分担，因钟伟平承担本案的100%民事责任，即应由其予以承担。由于钟伟平所有的车辆在平安财险深圳分公司投保了限额100万元的商业三者险及不计免赔特约险，上述损失由平安财险深圳分公司在商业三者险责任限额内予以赔付。钟伟平、平安财险深圳分公司在商业保险合同中双方约定应核减医保外用药，同意按15%比例核减，故医疗费超出交强险限额部分28644.54元-10000元＝18644.54元，平安财险深圳分公司可以予以免赔2796.68元（18644.54元×15%），因此平安财险深圳分公司在商业三者险责任限额内赔偿胡倩希损失24107.86元（26904.54元-2796.68元）。事故发生后钟伟平已垫付胡倩希16957元，与钟伟平在本案中应承担非医保用药相互抵减，胡倩希应返还钟伟平14160.32元（16957元-2796.68元＝14160.32元）。对平安财险深圳分公司认为鉴定费不应由其承担的抗辩意见，因鉴定费系胡倩希确定损失必然发生的费用，且平安财险深圳分公司提供的证据不能证明鉴定费属保险公司免赔范围，对该抗辩意见不予采纳。综上，判决：一、由平安财险深圳分公司交强险限额内赔偿胡倩希损失84136元，抵减已垫付的10000元后，还应赔偿74136元；二、由平安财险深圳分公司商业三者险限额内赔偿胡倩希24107.86元；三、由钟伟平赔偿胡倩希因交通事故造成的损失2796.68元，与其已垫付的16957元相互抵减后，胡倩希还应返还钟伟平14160.32元；四、驳回胡倩希其他诉讼请求。以上给付内容，限赔偿义务人在判决生效之日起十日内履行到平江县人民法院履行款账户（行号：313557570319，收款人：平江县人民法院履行款专户，账号：8031××××0677，开户行：华融湘江银行股份有限公司平江县支行，请注明胡倩希案）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2294元，减半收取1147元，由钟伟平负担。二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审审理查明，2020年10月26日平江县公安局交警大队委托岳阳市汉昌司法鉴定所对胡倩希的伤残等级等进行鉴定，该所于2020年11月10日出具岳汉昌司鉴所[2020]临鉴字第1950号司法鉴定意见书，鉴定意见为胡倩希多处损伤，依照《人体损伤致残程度分级》规定，其伤残等级评定为二个十级。汉昌司法鉴定所及其鉴定人员均具有司法鉴定资质。另查明，本案胡倩希的损失如下:医药费28644.54元、2、住院伙食补助费4260元、营养费1800元、护理费16470元、残疾赔偿金36256元、精神损害抚慰金6500元、交通费1500元、鉴定费2200元，合计97630.54元。其中属交强险医疗费用赔偿责任限额范围内的损失34704.54元（医药费28644.54元+住院伙食补助费4260元+营养费1800元）,已超过机动车交强险医疗费责任限额10000元,属交强险死亡伤残赔偿责任限额内损失为60726元（护理费16470元+残疾赔偿金36256元+精神损害抚慰金6500元+交通费1500元），未超过交强险死亡伤残赔偿责任限额110000元。二审查明的其他事实与一审一致，予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院采信岳汉昌司鉴所[2020]临鉴字第1950号司法鉴定意见书并据此确定残疾赔偿金是否正确；二、一审判决认定胡倩希有误工损失是否正确。关于焦点一，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，岳阳市汉昌司法鉴定所出具的鉴定意见系平江县交警大队委托，鉴定机构及进行本案鉴定的相关鉴定人员均具有相应的资质，鉴定程序合法。岳阳市汉昌司法鉴定所依照《人体损伤致残程度分级》规定，通过审查病历资料、阅片检查等，作出的关于胡倩希多处损伤构成二个十级伤残的鉴定意见，可以作为认定本案事实的依据，且平安财险深圳分公司未提供足以推翻该鉴定意见的证据或理由，故一审法院采信该鉴定意见并据此确定残疾赔偿金并无不当。关于焦点二，《农村五保户供养条例》第六条规定：“老年、残疾或者未满16周岁的村民，无劳动能力、无生活来源又无法定赡养、抚养、扶养义务人，或者其法定赡养、抚养、扶养义务人无赡养、抚养、扶养能力的，享受农村五保供养待遇。”本案中，胡倩已年满73周岁，因无劳动能力、无生活来源又无法定赡养、抚养、扶养义务人，而享受农村五保供养待遇。其在一审时提交的平江县翁江镇杨梅村村民委员会出具的《证明》与其享受农村五保户待遇所需具备的条件相矛盾，不能证明胡倩希在事故发生前有劳动能力及有生活来源。故一审法院支持胡倩希误工费不当，本院予以纠正。本案胡倩希的损失97630.54元，由平安财险深圳分公司在交强险责任限额内赔偿70726元（交强险医疗费用赔偿责任限额范围内10000元+交强险死亡伤残赔偿责任限额内60726元），在商业三者险责任限额内赔偿24107.86元（97630.54元－70726元－2796.68元），合计赔偿94833.86元，扣除该公司垫付的10000元后，还应支付84833.86元。由钟伟平承担非医保用药核减金额2796.68元[（28644.54元-10000元）×15%）]，扣除钟伟平垫付的16957元，胡倩希应返还钟伟平14160.32元（16957元-2796.68元）。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实部分不清，处理欠妥，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持湖南省平江县人民法院（2021）湘0626民初59号民事判决第三项即由钟伟平赔偿胡倩希因交通事故造成的损失2796.68元，与其已垫付的16957元相互抵减后，胡倩希应返还钟伟平14160.32元；撤销该判决第一、二、四项；二、由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司在保险责任内赔偿胡倩希因本案交通事故所造成的各项损失94833.86元，抵减已垫付的10000元后，还应赔偿84833.86元；三、驳回胡倩希的其他诉讼请求。以上给付内容，限在本判决书生效后十日内支付。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2294元，减半收取1147元，由钟伟平负担。二审案件受理费费344元，由中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  闾开海审判员  胡伏军审判员  李明霞二〇二一年五月十三日书记员  廖梓婷