文书内容镇江经济开发区人民法院刑 事 判 决 书(2021)苏1191刑初39号公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。被告人陈治国，男，1988年11月4日出生于云南省水富市，居民身份证号码×××0017，汉族，云南创亿科技有限公司员工，户籍地址云南省昭通市水富市，住云南省昆明市官渡区。因涉嫌犯诈骗罪，于2020年7月18日被刑事拘留，于2020年8月21日被取保候审。被告人钟琴，女，1992年4月25日出生于云南省绥江县，居民身份证号码×××112Ｘ，汉族，无业，住云南省昭通市绥江县。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年9月21日被刑事拘留，于2019年9月30日被取保候审。辩护人张世奇，江苏南昆仑（镇江新区）律师事务所律师。镇江市经济开发区人民检察院以镇经检一部刑诉[2021]30号起诉书指控被告人陈治国犯诈骗罪、危险驾驶罪、钟琴犯诈骗罪，于2021年4月20日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年5月7日公开开庭审理了本案。镇江市经济开发区人民检察院指派检察官曹**勇出庭支持公诉，被告人陈治国、钟琴及其辩护人张世奇到庭参加诉讼。现已审理终结。镇江市经济开发区人民检察院指控：一、诈骗2019年9月18日，被告人陈治国、钟琴经共谋，由陈治国在网上联系被害人张某，捏造请代还信用卡并支付报酬的事实取得张某的信任。后由钟琴提供银行卡邮寄给张某，在张某向该信用卡转账20000元后，钟琴操作平安银行手机APP进行锁卡操作，并使用副卡刷卡将张某存入的资金转入其持有的工行卡账户。陈治国分得人民币14600元，钟琴分得人民币5400元，赃款被二人各自挥霍。被告人陈治国、钟琴被抓获归案，如实供述了上述事实，钟琴赔偿了被害人张某2万元，并获得了被害人谅解。二、危险驾驶2020年10月15日6时49分许，被告人陈治国饮酒后驾驶汽车云Ａ×××××在云南省昆明市商海街由北向南行驶至中药材市场6号门附近路段时，与同向杨某驾驶的电动自行车（载乘吴某、吴某某）发生碰撞，致吴某受伤。经鉴定，吴某的损伤程度为轻伤二级，陈治国血液中乙醇含量为235.25mg/100ml。案发后，被告人陈治国明知他人报警，在现场等候处理，并如实供述了上述事实。为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人陈治国、钟琴，列举了银行卡交易记录等书证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录等证据，认为被告人陈治国、钟琴以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了刑法，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陈治国、钟琴均是主犯。被告人陈治国在道路上醉酒驾驶机动车，其行为初犯了刑法，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人陈治国、钟琴在第一起犯罪中有坦白情节。被告人陈治国在第二起犯罪中有自首情节。两被告人均自愿认罪认罚。被告人陈治国对公诉机关指控的事实和提出的量刑建议无异议，但提出家父病重需要人养家和照顾，请求适用缓刑。其向法庭提交了职业劳动合同，其父就医医院证明材料以及向危险驾驶被害人作出赔偿并获得谅解的收条和谅解书。被告人钟琴及辩护人对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。但辩护人认为被告人钟琴无前科劣迹，系初犯偶犯，自愿认罪认罚，积极赔偿被害人损失，主动缴纳罚金，建议对其从轻处罚并适用缓刑。被告人钟琴及辩护人未向法庭提供证据。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明被告人陈治国已赔偿被害人杨某损失并获得谅解。上述事实，有接处警工作登记表、受案登记表、归案情况说明、情况说明、到案经过、抓获经过、转账记录截图、微信支付交易明细、银行卡交易记录、网上查询记录、谅解书、抽取当事人血样登记表、道路交通事故认定书、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、保险单、公安交通管理行政处罚决定书、网上查询记录、户籍资料等书证；被害人张某的陈述；证人邓东东、周某、朱某、冯某、杨某等人的证言；由镇江市公安局新区分局制作的辨认、人身安全检查、电子数据检查、搜查、手机勘验等笔录、由昆明市公安局交通警察支队三大队制作的辨认、检查等笔录；由昆明医科大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、昆明锦康司法鉴定中心法医毒物鉴定意见书等鉴定意见；被告人陈治国、钟琴的供述以及被告人陈治国提供的证据材料等证据予以证实。以上证据经庭审质证，具有证明效力。本院认为，被告人陈治国、钟琴以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人陈治国在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，依法应当与诈骗罪实行数罪并罚。公诉机关对被告人陈治国、钟琴的指控事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人陈治国、钟琴共同故意犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈治国、钟琴在第一起犯罪后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈治国在第二起犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人陈治国、钟琴自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人陈治国、钟琴积极赔偿被害人并获得谅解，可酌情从轻处罚。本院综合考量被告人陈治国、钟琴的犯罪性质、情节和悔罪表现，认为对其可适用缓刑。辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百三十三条之一、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款和第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈治国犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；犯危险驾驶罪判处陈治国拘役二个月，缓刑二个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人钟琴犯诈骗罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、扣押于公安机关的作案工具拉卡拉pos机依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员  杨荣二Ｏ二一年五月七日法官助理董圆圆书记员张晨怡附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条诈骗公私财物价值3000元至1万元以上、3万元至10万元以上、50万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。