福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2015）湖民初字第5283号原告：陈吉祥，男，1986年12月6日出生，汉族，住北京市房山区。委托诉讼代理人：张莉，北京昆泰（厦门）律师事务所执业律师。被告：米涛，男，1975年7月18日出生，汉族，住福建省南靖县。委托诉讼代理人：庄华力，福建联合信实律师事务所执业律师。原告陈吉祥与被告米涛合同纠纷一案，本院于2015年7月28日立案后，依法适用简易程序于2015年8月21日公开开庭进行了审理。原告陈吉祥的诉讼代理人张莉、被告米涛及其诉讼代理人庄华力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈吉祥向本院提出诉讼请求：判令米涛支付拖欠陈吉祥的款项159578.12元，并承担因逾期付款产生的违约金（自2015年6月21日起，按每日0.1%计算至实际还款之日，暂计至2015年7月24日为5266.08元）。事实和理由：2009年4月，陈吉祥与米涛共同出资设立了厦门吉速度汽车服务有限公司（以下简称厦门吉速度公司），注册资本为100000元，陈吉祥占10%的股份，米涛占90%的股份。实际上，厦门吉速度公司由米涛和案外人程鑫负责共同经营。在经营期间，厦门吉速度公司先后向陈吉祥借款4389400元用于购买设施设备及产品等。陈吉祥在2015年3月19日与米涛及程鑫签订了一份协议书，确认截止2015年3月18日，厦门吉速度公司共向陈吉祥借款4389400元并未归还，陈吉祥退出厦门吉速度公司，将其10%股权转让给米涛指定的第三人。同时，米涛同意代厦门吉速度公司于2015年6月20日前，向陈吉祥偿还股东借款259578.12元，逾期未付的，每逾期一日按0.1%向陈吉祥支付违约金。协议签订后，陈吉祥履行了自己的义务，并配合米涛在2015年3月25日完成了厦门吉速度公司的股权变更登记及法定代表人变更登记。然而，米涛仅于2015年6月27日向陈吉祥支付了100000元，剩余款项至今未付。米涛辩称，陈吉祥所诉不属实。2009年4月，米涛与案外人郑凤莲出资成立厦门车鹭汽车服务有限公司（以下简称厦门车鹭公司），经营地点在厦门市湖里区仙岳路2017号店面，并非陈吉祥出资。2014年2月19日，公司股权才转让给陈吉祥，郑凤莲与陈吉祥相互之间没有支付转让款。2015年，陈吉祥将10%股权转让，也没有收取股权转让费。厦门车鹭公司名称变更为厦门吉速度公司。陈吉祥之所以成为公司股东，是因为陈吉祥与米涛合作，米涛以现有资产、设备、技术、客户资源等折价700000元入股，陈吉祥就以设备材料等产品入股，米涛分红比例占17%。之后，公司经营地址转换到厦门市湖里区前埔，不存在厦门吉速度公司向陈吉祥借款4389400的事实。根据公司内部审计查账，陈吉祥最多投资款是4289400元，这笔款项属于股本而不是公司向个人借款。至于2015年3月18日签署的协议，不是米涛的真实意思表示，是在米涛不了解的情况下签订的合同，该合同是不公平的。陈吉祥利用资金优势控制公司，虽然米涛在公司拥有90%的股权，但实际上没有控制权。公司由陈吉祥安排其同学程鑫来控制，公司资产都被陈吉祥霸占，包括合作之前厦门车鹭公司的资产设备，以及在多年经营中，从客户车上拆卸下来暂时存放公司的零件都被陈吉祥霸占，米涛只有几个商品的代理权。所以该合同是不公平的。厦门吉速度公司是独立法人，公司股东擅自处分公司财产侵犯了公司权益，属于无效行为。综上，不存在公司向陈吉祥借款的事实，也就不存在米涛替公司还款259578.12元。陈吉祥的诉求应当被驳回。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据（详见附录），本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院分析认定如下：陈吉祥对米涛提交的厦门吉速度公司资产负债表、利润表、现金流、收支明细、陈吉祥投资款明细真实性有异议。本院认为，上述证据均为米涛与案外人程鑫、杨光、周渝东等四人签署，并无陈吉祥签字确认和厦门吉速度公司签章，也无证据表明陈吉祥有授权他人签署上述材料，故本院对其不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：厦门车鹭公司成立于2009年4月22日，注册资本100000元。2014年2月19日经厦门市湖里区工商行政管理局核准，公司名称变更为厦门吉速度公司。2015年3月19日，陈吉祥与米涛及程鑫签订一份《协议书》，约定主要内容为：确认厦门吉速度公司成立至今，由米涛和程鑫实际负责经营，陈吉祥除注册资本外，先后以股东借款形式投入公司4389400元，用于公司经营，截止2015年3月18日，厦门吉速度公司结欠陈吉祥股东借款4389400元；2014年6月至2015年3月18日期间，为成立厦门吉速度公司泉州站，陈吉祥先后投入了337687.17元（详见附件），在此期间，厦门吉速度公司陆续向泉州站提供货物，但泉州站尚有货款59578.12元未支付；厦门吉速度公司尚有应收欠款56018元未收回；鉴于上述事实，三方协议如下：一、协议生效之日起，厦门吉速度公司所有资产归陈吉祥所有，用于抵偿除本协议第二条、第三条约定以外的陈吉祥股东借款，陈吉祥有权任意处置上述资产；二、陈吉祥将其在厦门吉速度公司10%股权转让给米涛指定的第三人，同时将法定代表人变更为米涛，股权转让款10000元，于2015年6月20日前支付；三、米涛同意代厦门吉速度公司于2015年6月20日前，向陈吉祥偿还股东借款259578.12元，逾期未付的，每逾期一日应付0.1%的违约金；四、厦门吉速度公司将对外债权56018元转让给程鑫，抵偿对陈吉祥的等额债务；五、本协议签订后，厦门吉速度公司完成股权转让及法人变更后，厦门吉速度公司名下APR、VWR、VMR、车网联盟的代理权归米涛所有。《协议书》后附一份《2014年送货至泉州店统计表》，该附件显示送货金额合计337932.17元，陈吉祥、米涛及程鑫在该附件上签名、捺印。2015年3月25日，厦门吉速度公司法定代表人由陈吉祥变更为米涛，陈吉祥股东资格变更登记为郑凤莲。2015年6月27日，米涛以银行转账方式，向陈吉祥支付了100000元。另查明：2015年9月1日，厦门吉速度公司作为另案原告，以米涛、陈吉祥、程鑫合同作为该案被告，向本院提起合同纠纷诉讼。厦门吉速度公司在该案中请求本院确认2015年3月19日米涛、陈吉祥、程鑫签订的《协议书》（亦即本案讼争《协议书》）无效。本院对该案进行审理后认定，《协议书》中除“厦门吉速度公司名下APR、VWR、VMR、车网联盟的代理权归米涛所有”的条款无效外，其他内容合法有效，《协议书》中载明的4389400元属于厦门吉速度公司向陈吉祥借款，并判决驳回厦门吉速度公司的上述请求。厦门吉速度公司不服该案一审判决，向福建省厦门市中级人民法院提起上诉。福建省厦门市中级人民法院经审理后，于2016年8月23日作出终审判决：驳回上诉，维持原判。本院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效。陈吉祥与米涛及程鑫签订《协议书》就米涛代厦门吉速度公司偿还债务作出约定，该约定合法有效，米涛应严格按照约定履行合同义务。根据《协议书》约定，米涛应于2015年6月20日前偿还陈吉祥259578.12元，逾期未付应按每日0.1%支付违约金。《协议书》生效后，米涛仅于2015年6月27日向陈吉祥支付了100000元，尚有159578.12元未支付。现付款期限已届满，陈吉祥主张米涛应支付159578.12元及相应的违约金（以159578.12元为基数，按每日0.1%，自2015年6月21日起计算），有合同依据，且不违反法律规定，本院予以支持。但违约金应计算至本判决确定的还款之日止。米涛的抗辩意见与本院查明事实不符，且于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、米涛应于本判决生效之日起十日内支付陈吉祥159578.12元及相应违约金（以159578.12元为基数，按每日0.1%，自2015年6月21日起计算至本判决确定的还款之日止）；二、驳回陈吉祥的其他事实请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3596元，减半收取计1798元，由米涛负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。代理审判员  刘惠斌二〇一六年十月三十一日书 记 员  陈瑜玲附页：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。