上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）沪01民终6982号上诉人（原审原告）：褚瑟，女，1984年7月12日出生，汉族，住上海市闵行区。委托诉讼代理人：温明，上海市汇盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：一兆韦德健身管理有限公司，住所地上海市浦东新区牡丹路60号901-A室。法定代表人：金宇晴，董事长。委托诉讼代理人：邵敏杰，上海唐毅律师事务所律师。上诉人褚瑟因与被上诉人一兆韦德健身管理有限公司（以下简称一兆韦德公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初7400号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。褚瑟上诉请求：撤销一审判决第五项，依法改判一兆韦德公司支付褚瑟违法解除劳动合同赔偿金26,416.13元。事实和理由：1、一审超过举证期限而采信证据，程序严重错误。根据民事诉讼法及相关司法解释的规定，法院在审理前确定举证期限。逾期提供证据的，法院应当责令其说明理由；且只有申请提供反驳性证据或补充证据来源和形式的情况下才能进一步补证。简易程序和小额诉讼案件的举证期限不超过15天、7天。本案的举证期限至2016年2月17日第一次庭审当日止。第一次庭审中，法庭事实调查、庭审辩论等全部程序均已结束，一审要求一兆韦德公司限期补交员工手册经过民主程序制定的证据。然而，3月16日再次开庭时，一兆韦德公司没有提供法庭要求补充的证据，而是提交上海A有限公司出具的证明和验收报告、一兆韦德会所B1平面图、2015年9月5日的24号摄像头视频录像、收银岗位职责、韵达快递证明、2015年7月22日视频截图及证人证言，并申请证人出庭，这些证据均非新证据。2016年4月19日又组织开庭，一兆韦德公司又提交了收银摆台照片，也不是新证据。后两次庭审中，褚瑟明确指出一兆韦德公司提交的证据系新补充的证据已经超过举证期限，不应当组织质证。但一审不顾已超举证期限和非反驳性证据和来源补充的情形，不询问逾期提交的理由和证明，反而许可一兆韦德公司不断补充证据，强行要求褚瑟质证，严重损害了褚瑟的合法权益，违背了司法公平，违反程序。尤其是，法律规定申请证人出庭作证应当在举证期限届满前提出。一兆韦德公司至2016年2月17日庭审结束时（举证期限届满）未申请证人黄某出庭作证，一审组织3月16日开庭并让证人出庭接受询问，严重违反法定程序。2、第三方公司与一兆韦德公司之间存在商业往来利益关系，且安装和验收均为第三方公司自身，不具有合理性。因此，第三方提供的证明和笔录不能客观反映真实情况。根据一审提供的第三方法定代表人的笔录，第三方认可收银台后方的摄像头拍摄不全。因此有关证据不应予以认定。3、一审认定事实和适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。一兆韦德公司掌握了全部的监控视频，举证不能或不充分举证，则应判定由一兆韦德公司承担不利后果。但本案中，一兆韦德公司主张褚瑟有7月18日和7月22日两个书面违纪行为的证据仅为视频录像，该视频录像其自认无原始载体，且显示时间和长短均为截取，缺乏连贯性。（1）7月18日视频显示，老人和小孩是自己进门而并非褚瑟带入，褚瑟当时在岗位上并无主观故意。且在老人和小孩进入时若是不许可，前台就应该阻止进入。一兆韦德公司的前台有失职未做任何询问和了解，那么老人和小孩自然以为是可以进入的。而且，没有任何直接证据证明和体现有老人和小孩洗澡或使用了何种设备洗澡，一兆韦德公司称是进入会所洗澡，均为自行推论，一审完全凭借主观推论认定违纪，显然不公。（2）7月22日视频仅能体现58分钟看不到褚瑟的身影，不能推断证明褚瑟有擅自离岗的违纪行为。一兆韦德公司应举证证明该争议时间段褚瑟人在哪里，在做什么才能尽到举证责任证明是否存在违纪行为，否则应承担举证不能的不利后果。而一审法院却将举证责任推到褚瑟个人一方，要求褚瑟证明这不到一小时内证明自己在做什么，这是严重的举证责任不公和滥用。一兆韦德公司仅提供一个存在严重拍摄问题的探头的一段录像视频。该摄像头连椅子和收银台入口都拍不到，人在岗位上站着柜台出入口边或靠后一点或进小房间，也都拍不到，拍摄存在局限性。一兆韦德公司庭审中陈述褚瑟于7月22日当天下午14:28至15:37脱岗，但录像实际上14:37分可以看到褚瑟的身影，不足一小时不能算擅自离岗。第一次庭审褚瑟提交的会所地下一层平面图显示，通道是环形区域，收银台位置为起点人走出去右手边转弯可以绕一圈从摄像头看不到的左边回来。一兆韦德公司在庭审中只提供收银后方唯一摄像头的拍摄截取视频，却拒不提供褚瑟在该争议时间段内人在哪里、在做什么的其他摄像头的拍摄内容，足以说明一兆韦德公司在刻意掩盖和隐瞒事实。而一审法院在判决书中对于该节双方均认可的事实，只字未提。褚瑟仅为一名弱势的劳动者，要证明没有擅自带入外人和没有使用设备，要证明其中一天当中的一个小时没有脱岗，是极其困难且不公的。（3）一兆韦德公司员工手册规定“工作时间擅自离岗”，无具体标准和适用要求，该规定不具有合理性。因工作原因去办事或找教练或找其他同事或上厕所，不应算脱岗。规定中没有明确多长时间算脱岗，一兆韦德公司以58分钟看不到身影为由简单认定脱岗，明显是恶意降罪于褚瑟。一兆韦德公司的证人在15：32分有和收银位置的人员对话“我带他们去转转”，明显是一个女声问，男声回答，但看不到人身影，这对话过程中摄像头中显示的通道内没有任何女性经过，都足以说明褚瑟在岗位只是摄像头拍不到。而这些内容，一审均忽略不计，没有审核。（4）一兆韦德公司第三次庭审中补交的收银台摆台和翻牌的照片，以证明褚瑟离开岗位的情况。该证据不仅已超举证期限，且7月22日录像中褚瑟走回收银台位置坐下后一直都没有翻动过收银台摆台，这足以说明人在与不在并不以摆台如何摆放为标准。不应简单的以摆台如何摆放来证明人是否在岗，这是不具有必然关联性的。然一审法院却不顾程序违法，简单以摆牌推定行为，没有说服力，明显偏袒一兆韦德公司。（5）一兆韦德公司的证人已明确系一兆韦德公司在职员工，因此，证人存在利害关系。视频录像中显示，在该争议时间段内，证人仅出现过两次。第一次专注低头看手机匆匆几秒在通道走过，根本没有抬头注意过侧面的收银台；第二次是“带人转转”并在收银处有对话交流，不能证明一兆韦德公司主张的证人几次来找收银，人都不在的情况。一审简单以“签了如实承诺保证书”认可证人证言，显然不当。客观地说，看到录像后，要让褚瑟回忆三个多月前上班时间当中的一小时在做什么，是不现实的。（6）虽然褚瑟签收了员工手册，但提出未民主程序制定的质疑后，直至一审判决，一兆韦德公司也未提交经过民主程序的证据。一审完全忽略此情况，直接认定员工手册的约束力，不符合法律的规定。一兆韦德公司辩称：一兆韦德公司已经提供视频、录音、证人证言等证据证明褚瑟存在违纪事实，没有刻意将视频录像进行割裂，一审认定事实正确。7月18日20：30褚瑟的家属未经打卡进入会所，一小时后家属更换穿着，头发散开离开，不可能是上厕所。7月22日14：28收银台没有人，之后翻转牌子表示无人。一兆韦德公司提供监控证明之后一小时褚瑟不在岗位，属严重脱岗。一兆韦德公司提供的均是反驳证据，一审重新给予举证期限，没有违反法定程序。一兆韦德公司提供7月22日一个角度的视频就足以证明违纪的事实，无需再提供其他角度的监控。褚瑟向一审法院起诉请求：判令一兆韦德公司支付违法解除劳动合同赔偿金26,416.13元、2015年8月1日至2015年8月4日病假工资467.81元。一审法院认定事实：褚瑟2012年4月10日入职一兆韦德公司，担任一兆韦德公司闵行七宝店收银员。双方签有期限自2015年1月1日至2017年1月31日的劳动合同。该合同约定，一兆韦德公司的规章制度（包括但不限于员工手册、岗位职责、培训协议等）均属合同的主要附件，其效力与合同条款同等。2015年7月31日，一兆韦德公司做出解除褚瑟劳动合同的决定，向其发出解除劳动合同通知书。通知书载，因褚瑟存在7月18日未经许可擅自带家属进入会所、7月22日未经许可擅自离岗的行为，违反了一兆韦德公司员工手册的违纪条款，根据员工手册奖惩条例规定，2张书面警告给予立即解雇处理。故一兆韦德公司决定解除褚瑟的劳动合同。当日晚，一兆韦德公司以快递形式向褚瑟邮寄了该份解除通知，但因“所填地址无人、预留手机停机”，快递未派送成功。2015年8月4日，该快递退回至一兆韦德公司。2015年7月31日，褚瑟因急性肠胃炎前往上海市杨浦区中心医院就诊，该院为其开具了病休三天的病假单。2015年8月1日，褚瑟向其领导沈某发送短信请病假。2015年8月4日，褚瑟至一兆韦德公司上班，当日收到一兆韦德公司的解除通知书。2015年9月28日，褚瑟向上海市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁令一兆韦德公司支付褚瑟：1、违法解除劳动合同赔偿金26,416.13元；2、2015年2月17日至2015年7月16日平时延时加班工资802.70元及2015年5月17日周末加班工资196元；3、2015年1月1日至2015年8月4日未休年休假工资1,105.75元；4、2015年7月报销款177元；5、2015年8月1日及2015年8月3日病假工资467.81元。2015年12月7日，该仲裁委员会做出仲裁裁决，裁令一兆韦德公司支付褚瑟：2015年2月17日至2015年7月16日平时延时加班工资及2015年7月17日周末加班工资187.08元；2015年1月1日至2015年8月4日未休年休假工资1,069元；2015年7月报销款135元，对褚瑟的其他请求未予支持。褚瑟不服，诉至一审法院。另查明，一兆韦德公司员工手册第6.3.3条规定，员工在第一次违纪后12个月内再次违纪的，不论违纪种类，将受到累计升级的处分：书面警告+书面警告=立即解雇。第6.3.4条惩罚细则中规定：“发生下列不期望的行为或承担过失责任，员工将被给予书面警告（B类纪律程序）：……工作时间擅自离岗……未经许可，擅自让亲朋好友使用公司或会所设备。”2014年9月4日，褚瑟签收了员工手册确认书。再查明，上海A有限公司为一兆韦德公司出具了书面证明，载明，该公司为一兆韦德公司监控系统供应商，负责一兆韦德公司各大会所的监控系统安装施工及日常维护工作。一兆韦德公司调取的2015年7月18日及2015年7月22日的监控视频是通过该公司后台，由该公司人员直接操作，未对视频内容进行任何篡改，录像内容真实。审理中，1、经一兆韦德公司申请，一审法院向上海B有限公司调查，并制作了调查笔录。该公司总经理朱某确认，该公司系一兆韦德公司的监控系统供应商。其安装的监控视频均保存在该公司服务器中，如果客户需导出视频，均需向该公司申请，一般服务器只能保存两个月至三个月左右，后续文件会覆盖掉之前的材料。一兆韦德公司提供的2015年7月18日及2015年7月22日的监控视频，系由该公司人员从后台操作导出，未经任何篡改，内容真实；摄像头拍摄角度与其提供的监控系统工程验收报告一致，收银台对面的监控拍摄角度为谈单区；收银台的摄像头确实有一处阴影，可能是安装角度碰到了摄像头下方沿边问题，或是人员不小心碰到，安装验收时有所疏忽。2、一审法院要求褚瑟本人到庭参加2016年3月16日的第二次开庭，就有关事实接受询问，但褚瑟称与其新的用人单位工作安排冲突，故不能到庭。3、一兆韦德公司同意褚瑟第二项诉讼请求，愿意支付褚瑟病假工资467.81元。一审中，为证明褚瑟的违纪事实，一兆韦德公司提供了：1、2015年7月18日及2015年7月22日的视频监控，证明：根据2015年7月18日的监控视频显示，20时30分48秒，褚瑟的母亲带其孩子进入一兆韦德公司公司，孩子身穿粉红上衣、白色裤子、头发束起，20时31分46秒，两人路过一兆韦德公司工作所在的收银台位置，走入一兆韦德公司更衣室处。20时35分26秒，一兆韦德公司跟随进入更衣室，逗留两分钟左右离开。21时30分14秒，褚瑟的母亲与孩子离开更衣室，孩子身穿白色上衣，蓝色裤子，头发散落。21时30分17秒，两人途径收银台，与褚瑟打招呼后离开一兆韦德公司。2015年7月22日的监控视频显示，14时25分57秒，褚瑟站立在收银台电脑处，14时35分19秒，褚瑟将收银台处指示牌“请稍等”翻向外部，14时37分，褚瑟手持手机，离开收银台位置。15时36分16秒，褚瑟左手拿着手机，从走廊处返回收银台。2、证人黄某出庭，并发表证言称：2015年7月22日，14时37分至16时05分期间证人多次出现在收银台附近，因当时其带访客，需要去收银台刷卡办理会员卡，故证人想去找收银员，因当天是证人第一次办理韩国客户，且还是一家四人一同办卡，故证人印象深刻，但当天褚瑟并不在收银台处。另外，收银台背后确有一个小房间，放置有复印机及电脑，复印机为公用，电脑为销售部、泳教部使用，用于录入会员资料。3、收银台指示牌照片及2015年7月22日视频截图，证明收银台牌子正面印着“收银台”，背面是“请稍等”，如收银员离开，需翻转指示牌，2015年7月22日，14时35分褚瑟翻转指示牌后离开收银台。4、2015年7月22日及7月30日褚瑟上级沈某与褚瑟的谈话录音及文字整理件，其中，沈某问褚瑟，其不在位置上，人在哪里。褚瑟称她在“后面”，“没有出会所就不算脱岗”。证明2015年7月22日，褚瑟知晓一兆韦德公司给予其2份奖惩单，但不接受认定其为脱岗，7月30日褚瑟称其一直在收银台后的小房间内，说法前后矛盾。褚瑟对证据1真实性不予认可，认为一则，一兆韦德公司并未提供该视频原件，无法与原件核对监控录像的真实性；二则，2015年7月22日收银台处监控摄像头下部存有一处阴影，具有明显瑕疵，一兆韦德公司并未提供收银台对面的监控视频；三则，一兆韦德公司收银台周围为环形通道，2015年7月22日的视频中，褚瑟虽然离开收银台，但也有可能从另一侧通道绕行进入收银台。就2015年7月18日的事宜，褚瑟解释称当天老人及孩子在门口玩，因孩子上厕所，老人带着孩子自己进来了，之前褚瑟并不知道，褚瑟进入更衣室是上厕所并看下孩子有什么问题，告诉她们没有什么事情就赶紧离开，之后不到两分钟就返回岗位工作，据老人回忆，孩子上厕所时间较长且和其他小朋友玩了一会再离开，并没有使用任何设备。至于其孩子为何更换衣服，衣服从何而来，褚瑟称不记得了，无法述清。就2015年7月22日的事宜，褚瑟称，当日褚瑟虽然不在监控拍摄的电脑处，但有可能在摄像头阴影未拍摄到的地方，或者是在收银台后部的小房间内，或者短暂离开上厕所，或者是去找其他教练或销售，总之没有离岗，但收银岗位只有1人，没有其他证据予以佐证；对证据2，认为证人是一兆韦德公司员工，与一兆韦德公司存在利害关系，证言不具有可采性，且在视频材料中，听到证人在经过通道时，与一女性员工有短暂交谈，证人说“我带他们转转”，虽然听不清楚对话的女员工声音，但褚瑟认为，证人是在与褚瑟谈话，针对褚瑟的意见，证人称其不记得是否与褚瑟当天有过对话；对证据3真实性无异议，但认为有时褚瑟即使在位置上也会忘记翻转指示牌；对证据4真实性无异议，但认为录音中褚瑟并未认可过违纪问题。一审法院认为，在劳动关系中，用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。作为劳动者亦应完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。根据劳动法的相关规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。一兆韦德公司认为，因褚瑟在2015年7月18日及2015年7月22日的不当行为，违反员工手册规定，一兆韦德公司分别给予两次书面警告，足以依据员工手册予以解除。褚瑟不予认可。对此，一审法院认为，首先，经一审法院向一兆韦德公司监控视频的供应商调查，一兆韦德公司提供的视听资料确由该公司从原始服务器下载并提供，褚瑟虽不认可监控视频的真实性，亦未能提供相应反证；其次，从2015年7月18日的视频及褚瑟仲裁自述来看，褚瑟在其明知一兆韦德公司规章制度的情况下，发现家人进入工作场所时并未阻止，且该日褚瑟母亲及孩子进入一兆韦德公司更衣室后，褚瑟亦进入更衣室与两人有接触。其在仲裁阶段确认孩子在会所内“玩了一会”，但从该日视频中可见，褚瑟孩子的衣着、发型状态等在其进出一兆韦德公司健身会所时有明显不同，对其为何更换衣服、衣服从何而来，褚瑟均不能合理解释。在此情况下，一兆韦德公司推定褚瑟家属在会所内使用了会所设备洗澡等，确有高度可能性。该行为不仅有违一兆韦德公司规章制度，亦有违劳动者职业道德及对用人单位之基本忠诚义务，一兆韦德公司现据此给予褚瑟书面警告并无不妥。再次，从2015年7月22日的视频情况来看，褚瑟在2015年7月22日收银台摄像头角度拍摄的位置下，14时37分，褚瑟手持手机离开收银台，15时36分，褚瑟手持手机返回收银台。该期间，监控视频内，收银台处确无褚瑟身影。褚瑟认为一兆韦德公司未能提供收银台对面的监控视频说明收银台情况，且收银台处摄像头摄像效果存有阴影瑕疵。但一则，一兆韦德公司监控系统供应商确认，收银台对面的监控拍摄角度并不包括收银台位置，而是针对其他区域；二则，褚瑟从14时37分离开收银台前，主动将收银台处指示牌“请稍等”一面，翻转向外，该行为从常理判断，系提示顾客，收银台工作人员确有事由需暂时离开，此后直至1小时后褚瑟再次返回收银台期间，该指示牌均无变化；三则，一兆韦德公司证人亦到庭陈述，在该期间段内，其经过收银台处，并未见到褚瑟在岗，褚瑟对证人证言不予认可，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条之规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。法律并未禁止用人单位的员工为其作证，所以不能仅仅从证人与当事人之间的关系上否认证言的真实性，该证人已出庭并签署了如实承诺保证书，并接受了双方当事人询问，一审法院对证人证言的真实性予以采纳；四则，在2015年7月30日，褚瑟与其领导的谈话录音中，褚瑟自述其在“后面”，并认为“没有离开会所就够了”，而对该时段，褚瑟身处何处，其称或在收银台阴影内，或离开上厕所，或在收银台后的小房间内，或在找教练、销售复印相关材料等，均无任何依据予以佐证。对比褚瑟、一兆韦德公司的陈述及举证情况，一审法院对褚瑟所述实难采信。一兆韦德公司据此对该日行为给予书面警告，并无不妥。根据一兆韦德公司员工手册的规定，十二个月内两次书面警告即可予以解除劳动合同，褚瑟亦于2014年9月4日签收了员工手册，一兆韦德公司该规章制度并不存在与法律、法规违背之处，褚瑟称该份文件不能作为解除依据的观点，一审法院实难采纳。退一步而言，劳动合同的履行应当遵循依法、诚实信用原则，劳动合同的双方当事人除了规章制度的约束外，亦存在着约定的义务及依据诚实信用原则而应承担的基本合同义务。故褚瑟主张其不适用相关规章制度一兆韦德公司属违法解除的观点，一审法院不予采纳。褚瑟主张要求一兆韦德公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，一审法院不予支持。审理中，一兆韦德公司同意支付褚瑟2015年8月1日至2015年8月4日病假工资467.81元，于法不悖，故对褚瑟该请求，一审法院予以支持。褚瑟、一兆韦德公司对仲裁裁决要求一兆韦德公司支付褚瑟2015年2月17日至2015年7月16日平时延时加班工资及2015年7月17日周末加班工资187.08元；2015年1月1日至2015年8月4日未休年休假工资1,069元；2015年7月报销款135元均无异议，一审法院依法予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第一项、第一百零八条第一款之规定，一审法院于二○一六年五月十七日判决：一、一兆韦德健身管理有限公司于判决生效之日起十日内支付褚瑟2015年8月1日至2015年8月4日病假工资467.81元；二、一兆韦德健身管理有限公司于判决生效之日起十日内支付褚瑟2015年2月17日至2015年7月16日平时延时加班工资及2015年7月17日周末加班工资187.08元；三、一兆韦德健身管理有限公司于判决生效之日起十日内支付褚瑟2015年1月1日至2015年8月4日未休年休假工资1,069元；四、一兆韦德健身管理有限公司于判决生效之日起十日内支付褚瑟2015年7月报销款135元；五、驳回褚瑟的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理查明，一审法院认定的事实无误，双方亦无异议，本院予以确认。二审中，上诉人褚瑟补充第一节事实，称“一审中提供的环形通行通道平面图，说明褚瑟可以单向走回来，摄像头拍摄有瑕疵。”一兆韦德公司表示，褚瑟一审中提供了手绘环形通道，公司提供的电子版也显示是环形通道，其对此无异议。但一兆韦德公司亦表示，如果要单向走需要走很多路、经过很多扇门，而且摄像头是拍摄得到的。鉴于双方确认是环形成通道之事实，本院予以认定。上诉人褚瑟补充第二节事实，称“摄像头拍摄不到靠墙保险柜、进入收银台侧面通道口。谈单区上摄像头可以拍到，但公司只提供了唯一的不全面的视频。”一兆韦德公司则表示，摄像头能拍到进入收银台侧面通道口，拍不到柜子（不是保险柜），其他摄像头也拍不到；褚瑟所述的谈单区上的摄像头对准的是谈单区而非柜子；褚瑟正常工作的情形完全拍摄得到。鉴于褚瑟补充的该节事实不影响是否脱岗的认定，本院不予认定。上诉人褚瑟补充第三节事实，称“一审第一次开庭时褚瑟要求一兆韦德公司提交员工手册是经过民主程序制定的证据，但没提供。”一兆韦德公司则表示，褚瑟签收了员工手册，即表明其对此予以认可；制定员工手册前实际已征求过意见，但难以提供相应的证据。鉴于一兆韦德公司认可没有提供相应的证据，本院对褚瑟主张的相关事实予以认定。上诉人褚瑟补充第四节事实，称“一兆韦德公司在2月17日第一次庭审辩论结束后才申请证人黄某出庭。”一兆韦德公司表示，当时是因为其认为视频足以证明褚瑟的脱岗行为，因此第一次庭审辩论结束前没有申请证人出庭；后来由于褚瑟对视频提出异议，所以申请证人出庭予以补强。鉴于一兆韦德公司对该事实无异议，本院予以认定。上诉人褚瑟补充第五节事实，称“视频资料显示证人黄某和收银台的女性员工有对话，该员工就是褚瑟，并不是证人所述没看到收银台有人在。”一兆韦德公司表示，录音听不出证人和女性员工有对话。经查，7月22日15：32分视频中确实有对话的声音，但当时是证人带着几名顾客经过附近，不能证明对话的是褚瑟，褚瑟主张的该节事实不成立。上诉人褚瑟补充第六节事实，称“一兆韦德公司以严重违纪解除劳动关系，但并没有事先通知工会。一兆韦德公司应该有工会。”一兆韦德公司则表示没有工会。鉴于褚瑟没有提供证据证明一兆韦德公司有工会，其主张不成立。上诉人褚瑟补充第七节事实，称“2015年7月22日15：37之后，褚瑟回到收银台时，收银台指示牌没有动过。”鉴于一兆韦德公司对该事实予以认可，本院予以认定。上诉人褚瑟补充第八节事实，称“证人黄某在收银台附近出现共两次，一次看手机没有抬过头，一次带客户转一转。证人只是在书面证言中提到多次出现在收银台，在法庭并没有说多次出现在收银台。”一兆韦德公司表示，监控拍摄到的是两次，第一次监控中显示证人在看手机，但由于不是完全拍摄到，所以证人实际并不是一直在看手机；第二次是带客户来收银台付款而找不到褚瑟。本院认为，证人是否多次出现在收银台，亦不影响对褚瑟是否脱岗的认定，本院对该节事实不予认定。上诉人褚瑟补充第九节事实，称“收银台里有一个小房间，里面有复印机、打印机和电脑，摄像头也拍不到。”一兆韦德公司则表示，确实是有小房间，但该小房间是教练办公室，是教练用的，不是收银台办公区；其他摄像头可以拍到，但因为不是收银台办公区，所以一审中没提供，现在由于已超过了3个月，视频已经不保存了。鉴于褚瑟对该主张未提供证据予以证明，本院难以认定。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第二款规定，人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。本案一审第一次庭审中，法庭告知双方7日内补充证据，双方均表示同意，因此一兆韦德公司在指定期限内提供的证据并没有超过举证期限。4月19日的谈话中，是针对人民法院制作的调查询问笔录询问双方的意见，以及针对第一次庭审中的录音进一步仔细询问，亦不存在褚瑟所述的超过举证期限的说法。而且，该款还规定，当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。褚瑟认为逾期提供的证据均不能采纳，理解有误。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。现根据一兆韦德公司提供的证据，可以证明褚瑟存在相应的违纪事实。褚瑟主张自己没有脱岗，属于反驳对方的诉讼请求，但又没有提供相应的证据，应承担相应的后果。劳动者应当完成劳动任务，遵守劳动纪律和职业道德。本案中双方劳动合同约定员工手册属于劳动合同的附件，效力与合同条款同等，且员工手册已经过褚瑟签收，其中规定的工作时间擅自离岗、未经许可擅自让亲朋好友使用公司或会所设备，将给予书面警告等亦不违反法律法规的规定。一审认定一兆韦德公司可依据员工手册的规定解除劳动合同并无不当。综上所述，褚瑟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人褚瑟负担。本判决为终审判决。审 判 长  蔡建辉代理审判员  叶 佳审 判 员  成 阳二〇一六年十月二十七日书 记 员  徐 凌附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……