河南省开封市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）豫02执复127号复议申请人(利害关系人、保证人):开封华宇制氧设备有限公司。住所地：本市新宋路东段。法定代表人：陈新华。委托代理人：韩丹恒，河南世纪通律师事务所律师。申请执行人：董国顺，男，汉族，1970年，住本市顺河回族区。委托代理人：刘洪建，河南方迪律师事务所律师。被执行人：陈新华，男，汉族，1967年生。住本市顺河回族区。复议申请人开封华宇制氧设备有限公司（以下简称华宇公司）不服执行法院于2019年12月30日作出（2019）豫0203执异26号执行裁定，向本院申请复议，本院于2020年6月19日作出（2020）豫02执复17号执行裁定，撤销执行法院（2019）豫0203执异26号执行裁定，由执行法院重新审查并作出裁定。执行法院于2020年6月19日作出（2020）豫0203执异10号执行裁定，华宇公司不服申请复议。本院受理后依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。执行法院在执行董国顺与陈新华民间借贷纠纷一案中，华宇公司提出异议称，执行法院(2018）豫0203执恢79号之一执行裁定，裁定华宇公司在保证责任范围内向董国顺清偿190万元及利息，存在程序违法、无法律依据的问题，该担保行为已超过担保期限，公司不应再承担担保责任。故请求撤销执行法院（2018）豫0203执恢79号之一执行裁定及执行案款的协助执行手续。董国顺称，2015年6月3日，华宇公司向执行法院出具说明，明确表示其公司愿意用公司已在本院立案、且已保全朝阳明鑫铸造有限公司（以下简称朝阳公司）及李长城、田翠玲、廖清娇的资产来偿还执行法院执行的陈新华欠董国顺的债务。该说明没有约定担保期限，有该公司法定代表人陈新华的签字。在2017年3月13日执行法院询问陈新华的笔录中，陈新华称华宇公司在本院审理的其公司为原告的案件一审已胜诉，判决结果为支付其公司款500多万元，因双方均提起上诉，陈新华预判该案件两个月内会有生效判决作出，该判决款项足以支付董国顺的债务。据此，董国顺、陈新华、华宇公司于2017年3月14日在执行法院达成执行和解协议，约定如果陈新华在两个月内不能偿还董国顺欠款190万元及利息等费用，华宇公司承担全部还款义务，执行法院可执行华宇公司名下所有财产。华宇公司在本院的案件直至2019年6月才作出生效判决，董国顺认为该判决的生效时间方为担保期限开始的时间，故执行法院的裁定并未超期。另华宇公司的股东为陈新华与其妻丁惠平，陈新华占有公司75％的股份，陈新华代表华宇公司作出的担保行为有效。陈新华称，其代表华宇公司向执行法院出具的说明及为董国顺一案提供担保的行为均属实，但该担保行为已超过担保期限，另提出其个人不欠董国顺的款，董国顺的款实际用于华宇公司，其一直在申诉。执行法院查明，2014年10月31日，执行法院作出(2014)顺民初字第617号民事调解书，调解协议内容为：陈新华欠董国顺本金及利息共计190万元，陈新华于2014年11月15日前一次性支付董国顺190万元。该民事调解书已发生法律效力，因陈新华未履行，董国顺向执行法院申请强制执行。本案执行过程中，华宇公司于2015年6月3日向执行法院出具了说明一份，内容为：陈新华先生系我公司法定代表人，我公司愿意用公司已在开封市中级人民法院立案、且已保全朝阳公司及李长城、田翠玲、廖清娇的资产来偿还在贵院执行的陈新华先生欠董国顺的债务。但直至2017年3月，华宇公司与朝阳公司、李长城、田翠玲、廖清娇合同纠纷一案仍未有生效判决，陈新华亦未偿还董国顺欠款。2017年3月13日，在执行法院对陈新华的询问中，陈新华表示其有能力偿还董国顺欠款，因其是华宇公司法定代表人，华宇公司与朝阳公司、李长城、田翠玲、廖清娇合同纠纷在本院审理中冻结有被告的款项400多万元，华宇公司一审已胜诉，判决被告支付华宇公司款500多万元，该款项足以清偿欠董国顺债务。因双方均提起上诉，有待该案件生效判决作出后，华宇公司以该案件款偿还董国顺欠款。陈新华预计生效判决可在两个月内作出。基于陈新华承诺以华宇公司即将实现的债权来偿还董国顺的债务，2017年3月14日，申请执行人董国顺与被执行人陈新华、保证人华宇公司达成执行和解协议，内容为：1、陈新华欠董国顺本金及利息共计190万元及迟延履行期间债务利息和垫付案件受理费、保全费16310元，陈新华于本协议签订之日起二个月内全部偿还给董国顺；2、如陈新华未按期履行，华宇公司自愿承担上述全部欠款及利息，代陈新华按期偿还；3、如逾期未履行本协议第一项、第二项内容华宇公司自愿承担相应的法律责任，并可执行担保人名下所有财产；同日，华宇公司向执行法院提交了保证书一份：关于董国顺申请执行陈新华民间借贷纠纷一案，于2017年3月14日签订执行和解协议，陈新华于签订协议之日起两个月内全部偿还给董国顺190万元及延期债务利息和垫付案件受理费、保全费16310元。现我公司保证，如逾期我公司自愿承担全部还款义务及相应的法律责任，并可执行我公司名下所有财产。执行和解协议签订后，陈新华仍未按照协议约定的时间履行还款义务。2018年10月24日、10月29日、11月2日执行法院分别3次询问陈新华如何还款，陈新华均表示因其个人没有能力履行还款义务，只有等待华宇公司与朝阳公司、李长城、田翠玲、廖清娇的案件胜诉判决生效后，由华宇公司履行本案的还款义务。2019年1月7日，执行法院作出(2018)豫0203执恢79号之一执行裁定，裁定华宇公司在保证责任范围内向董国顺清偿190万元及利息。另查明，华宇公司于2005年8月成立，公司法定代表人为陈新华。股东由陈新华与其妻丁惠平组成，丁惠平为陈新华妻子。按实缴出资陈新华出资60万元，出资比例为75%，丁惠平出资20万元，出资比例25%；按认缴出资陈新华出资1980万元，出资比例为99%，丁惠平出资20万元，出资比例为1%。华宇公司与朝阳公司、李长城、田翠玲、廖清娇加工合同纠纷一案，由本院审理，于2017年1月17日作出（2015）汴民初字第116号民事判决，当事人提起上诉；河南省高级人民法院审理后，于2018年1月17日作出（2017）豫民终446号民事裁定，将案件发回重审；本院于2018年8月9日作出（2018）豫02民初94号民事判决，判决：1、朝阳公司于本判决生效后十日内支付给华宇公司设备款208.336828万元及利息(从2012年5月1日起至本判决确定的还款之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算)；2、朝阳公司于本判决生效后十日内支付给华宇公司生产运营损失费367.45103万元及利息(从2015年3月6日起至本判决确定的还款之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算)；3、廖清娇在执行法院查封其银行账户资产范围内对华宇公司承担赔偿责任;4、驳回华宇公司要求李长城、田翠玲承担连带还款责任的诉讼请求;5、驳回华宇公司的其他诉讼请求；6、驳回朝阳公司的反诉请求。朝阳公司、廖清娇不服，又提起上诉，2019年6月27日，河南省高级人民法院作出（2018）豫民终1453号民事判决，判决：1、维持本院(2018)豫02民初94号民事判决第一、三、四、六项；2、撤销本院(2018)豫02民初94号民事判决第五项;3、变更本院(2018)豫02民初94号民事判决第二项为:朝阳公司于本判决生效后十日内支付给华宇公司生产运营损失费367.45103万元;4、驳回华宇公司的其他诉讼请求。该判决为终审判决。华宇公司向执行法院申请强制执行。2019年9月10日，执行法院向本院发出执行裁定及协助执行通知书。执行法院认为，2017年3月14日，董国顺与陈新华、华宇公司签订执行和解协议，华宇公司自愿为陈新华提供担保，该协议符合法律规定，系有效协议。该协议是在陈新华承诺以华宇公司即将实现的债权来偿还董国顺债务的基础上签订，而陈新华承诺的内容是2015年6月3日华宇公司向执行法院出具的说明内容的延续。华宇公司以其在本院的案件预期产生的债权为陈新华个人债务提供担保，该担保行为成立。但该担保行为只有在华宇公司起诉到本院案件的权利实际确定时，其担保行为才能实现。故执行法院认为，华宇公司提供担保行为的担保期限，应从华宇公司实际取得与朝阳公司、李长城、田翠玲、廖清娇案的债权时为担保期限的起始时间。现查明华宇公司与朝阳公司、李长城、田翠玲、廖清娇案于2019年6月作出终审判决，华宇公司的债权实现。故该担保行为的起始时间即应为2019年6月。本院于2019年1月7日作出的（2018）豫0203执恢79号之一执行裁定未超过担保期限。陈新华作为华宇公司的法定代表人，代表华宇公司对外提供担保，应视为陈新华履行法人代表的职责，系职务行为。因陈新华表示其个人没有能力履行还款义务，华宇公司承诺以其案件即将取得的权利偿还执行法院陈新华个人欠董国顺的债务，且华宇公司于2015年6月3日向执行法院出具的说明中明确表示以其可能取得的债权偿还陈新华欠董国顺的债务，该说明内容明确，有具体针对性，且没有时间的限制。综上，执行法院认为，执行法院依法作出的（2018）豫0203执恢79号之一执行裁定及执行案款的协助执行手续符合法律规定。华宇公司对本案提出的执行异议理由不能成立，应裁定驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回开封华宇制氧设备有限公司的异议请求。华宇公司复议称，华宇公司为陈新华提供的执行担保，不符合法律、司法解释规定的有效构成要件，不发生法律效力，华宇公司在本案提供的执行担保业已超过担保期间，法院不应予支持；（2018）豫0203执恢79号之一执行裁定没有执行裁定依据，该协助执行通知书不具有控制财产的效力，应予撤销；执行法院办理执行案件的合议庭组成人员违法，均非员额法官，非员额法官无权作出裁决。综上，请求撤销执行法院（2018）豫0203执恢79号之一执行裁定及协助执行通知书。本院经审查查明的事实与执行法院查明的事实基本一致。本院认为，2015年6月3日，华宇公司向执行法院出具函件，愿意用已在本院立案（民事诉讼）且已保全朝阳明鑫铸造有限公司及李长成、田翠玲、廖清娇的资产来偿还陈新华对董国顺的债务，并于2017年3月14日向执行法院出具保证书，愿意为陈新华提供担保，承担还款责任，华宇公司的法定代表人陈新华也曾多次向执行法院表示，愿意用正在诉讼中的华宇公司对朝阳明鑫铸造有限公司及李长成、田翠玲、廖清娇的债权来偿还本案债务，意思表示真实。因华宇公司与朝阳明鑫铸造有限公司、廖清娇等人加工合同纠纷一案法院尚未作出判决，履行条件不成就，无法执行。直到河南省高级人民法院作出终审判决，判决生效后，执行法院在本院立案执行后即下发执行裁定、协助执行通知书手续，要求协助履行，并无不当，应予支持。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，但该规定仅是约束公司内部的股东和实际控制人的权利义务。华宇公司在执行过程中向执行法院书面承诺，愿以公司债权、全部财产为陈新华的债务提供担保，该书面承诺盖有华宇公司印章，其内容及形式均符合法律规定，应认定为有效。故华宇公司称该担保无效、已超过担保期间法院不应执行的理由不能成立，本院不予支持。另华宇公司称本案执行裁定由非员额法官组成合议庭作出,审判组织不合法的问题，华宇公司未提交证据证明参与该案的合议庭组成人员系非经法定程序任命的审判人员,故华宇公司提出的该理由不能成立,本院不予支持。执行法院作出（2018）豫0203执恢79号之一执行裁定，该裁定书内容为：“华宇公司在保证责任范围内向董国顺清偿190万元及利息”，执行法院同时发出协助执行通知书明确要求协助扣留、提取华宇公司、陈新华案件款收入2523687元，华宇公司称该执行裁定没有控制财产的效力。该执行裁定书虽有瑕疵，但该执行行为并不损害华宇公司的合法权益或侵害其相关诉讼权利，该执行裁定书的瑕疵，并不足以影响该裁定书和协助执行通知书的效力，本院予以确认。综上，华宇公司的复议理由均不能成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回开封华宇制氧设备有限公司的复议申请，维持河南省开封市顺河回族区人民法院（2020）豫0203执异10号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长  胡云鹏审判员  任晓飞审判员  杨玉松二〇二一年五月十七日书记员  王仁重