河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终5649号上诉人（原审原告）：金松业，男，1984年7月15日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。被上诉人（原审被告）：河南省老兵快跑商务信息咨询有限公司，住所地郑州航空港经济综合实验区郑州航空港科创中心1号楼7楼702号。法定代表人：屈磊。委托诉讼代理人：马原，河南木兰律师事务所律师。上诉人金松业因与被上诉人河南省老兵快跑商务信息咨询有限公司劳动争议一案，不服郑州航空港经济综合实验区人民法院（2021）豫0192民初417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年5月10日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。金松业上诉请求：撤销一审判决，依法改判确认双方之间存在事实劳动关系，应当按工伤补偿46900元，被上诉人提供虚假证据。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人上班必须统一着装，每天必须开晨会，有固定上班时间中午12点到晚上12点，上班期间由公司统一派单，工资每月20日固定发放。其在被上诉人处工作，接受管理，遵守各项规章制度，完全符合劳动合同所规定的实质要件。原审认定完全错误，被上诉人提供虚假劳动合同，浪费司法资源，应当予以处罚。河南省老兵快跑商务信息咨询有限公司辩称，请求维持原审判决。金松业向一审法院起诉请求：1.依法确认原、被告之间存在劳动关系；2.诉讼费与鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：老兵快跑公司为美团外卖平台的加盟商，2018年12月原告金松业以被告老兵快跑公司为平台在南阳市宛城区从事美团外卖配送服务。2019年7月1日原、被告双方签订合同，由原告配送被告拥有的美团送餐服务。原告从事配送业务时使用的头盔、制服和外卖箱子系其自费在被告站点购买，使用的电动车由自己提供，公司每天上午组织原告开晨会，原告每天无固定上下班时间、有单就接，工资按单计算、多劳多得、每月20日由被告老兵快跑公司发放。2019年12月27日22时，原告驾驶电动车行驶至光武路与工农路交叉口东200米处时，与案外人鲁春生驾驶的豫Ｒ×××××号帝豪牌小型普通客车发生碰撞。该事故导致金松业受伤，经南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理一大队出具的第411301120190002166号《道路交通事故认定书》认定，鲁春生负此次交通事故的全部责任，金松业无责任。2020年9月8日，金松业向南阳市宛城区人民法院起诉，要求鲁春生赔偿原告损失共计211625.66元。2020年12月6日，南阳市宛城区人民法院作出（2020）豫1302民初5441号民事判决，判决：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳市中心支公司在判决生效后二十日内向原告金松业支付赔偿金172305.56元；二、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳市中心支公司在判决生效后二十日内向被告鲁春生返还垫支款26600元；三、驳回原告金松业其他诉讼请求。后金松业向南阳市宛城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2020年12月29日出具《证明》，载明：申请人金松业于2020年12月25日向本委递交仲裁申请书，经本委查证，属南阳市仲裁委员会管辖。故金松业向南阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，南阳市劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月31日出具宛劳人仲案字[2020]433号《不予受理通知书》，载明“金松业2020年12月31日送来的申请书已收悉。经审查，不符合受理条件，本委决定不予受理。主要理由如下：经审查：申请人诉请不属于本委受案范围。”同日，南阳市劳动人事争议仲裁委员会出具《文书送达证明》，载明：本委于2020年12月31日将宛劳人仲案字[2020]433号不予受理通知书送达给申请人金松业。2021年1月14日金松业向原审法院提起诉讼，要求确认其与被告老兵快跑公司存在劳动关系。庭前，根据原告方申请，原审法院对被告老兵快跑公司提交的2019年7月1日、编号为130900240《劳务合同》中两处“金松业”签名进行司法鉴定。2021年3月9日，浙江汉博司法鉴定中心出具浙汉博中心[2021]文鉴字第17号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：标称日期为“2019年7月1日”、编号为“130900240”的《劳务合同》两处“金松业”签名字迹不是金松业所写。原告为此支付鉴定费4800元。另查明，2019年12月27日被告老兵快跑公司为原告在中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司投保有中小微企业“金福保”组合保险，保单显示雇主责任（人身伤亡）保险金额为60万元，保险期间自2019年12月27日零时起至2019年12月28日二时止；雇主责任保险雇员清单中显示被保险人为原告金松业。一审法院认为，本案双方争议焦点一是本案是否已过诉讼时效；二是金松业与老兵快跑公司在2019年7月1日至2019年12月27日期间是否存在劳动关系。一、关于诉讼时效的问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案原告于2019年12月27日受伤，并于2020年12月25日向南阳市宛城区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请。故本案并未超过诉讼时效。被告辩称原告于2021年1月14日起诉已过诉讼时效，该院不予采纳。二、关于原、被告双方是否存在劳动关系的问题，认定劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系的核心要素在劳资双方符合主体条件的前提下，作为劳动者一方是否为用人单位提供劳动，作为用人单位的一方是否为劳动者支付相应劳动对价。同时也应当兼顾双方是否存在建立劳动关系的合意，是否签订了劳动合同，用人单位是否对劳动者存在实质的管理监督、是否缴纳社会保险等要素综合考量。本案系非传统型劳动用工关系，而是通过互联网平台终端的新型用工模式。具体到本案，首先，被告老兵快跑公司提供的《劳务合同》中“金松业”虽非原告本人所签，但原告亦未提交证据证明双方之间签订有劳动合同；金松业通过美团APP向订餐者配送订单，按照老兵快跑公司的要求完成订单配送，老兵快跑公司向金松业结算劳务服务费用，双方为雇佣关系，不属于劳动关系。其次，金松业获得劳动报酬的多少取决于消费者通过美团软件平台下单后，金松业通过“抢单”获得订单，最后的劳动报酬在一定程度上取决于其是否“勤勉”，并不需要老兵快跑公司向其下达任务或派单，也就反映出双方之间不存在劳动法上的管理与被管理的关系，即使存在一定程度的监管，也是基于行业规范管理的需要。故原告主张其与被告公司之间存在劳动关系，证据不足，该院不予支持。关于鉴定费，本案系劳动争议纠纷，对2019年7月1日、编号为130900240的《劳务合同》中“金松业”签名的司法鉴定并不影响本案双方劳动关系的认定。因本案已认定原、被告双方不存在劳动关系，故该鉴定费应由原告承担。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条规定，判决如下：驳回原告金松业的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，鉴定费4800元，由原告金松业负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于双方是否存在劳动关系的问题。金松业上诉称其接受河南省老兵快跑商务信息咨询有限公司管理，工资固定按月发放，双方存在事实劳动关系。但根据双方陈述及现有证据，能够证明金松业在通过平台获得配送订单，并依据配送订单的多少决定劳动报酬的发放，双方对此均不持异议，故金松业与河南省老兵快跑商务信息咨询有限公司之间并不存在劳动法意义上的管理与被管理关系，金松业请求确认双方之间存在事实劳动关系缺乏依据，本院不予支持。故其请求河南省老兵快跑商务信息咨询有限公司支付工伤补偿亦缺乏依据，本院不予支持。综上所述，金松业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由金松业负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判员  刘泽军二〇二一年五月十九日书记员  胡晨晨