辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽04民终370号上诉人（原审被告）：抚顺市永路机械加工厂，住所地：抚顺市顺城区葛布北街2号楼104号。经营者：荆永路，男，1952年12月3日出生，满族，住抚顺市新抚区，该厂厂长。委托诉讼代理人：尹君，辽宁百亚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王维斌，男，1954年11月5日出生，满族，住抚顺市顺城区。上诉人抚顺市永路机械加工厂因与被上诉人王维斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2020）辽0411民初1210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。抚顺市永路机械加工厂向本院提出上诉请求：1．撤销一审判决第一项，驳回被上诉人二次手术费用10,000元，待该费用发生后另行主张；2．被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：1．二次手术费用没有实际发生，且发生数额不确定；2．被上诉人为上诉人提供劳务过程中，违反了车工的安全操作规程，是由于其自身重大过错造成的损害，被上诉人应当承担70%的责任。王维斌向一审法院起诉请求：1．要求被告赔偿误工费每日150元×180天=27,000元；住院伙食补助费每日100元×32天=3,200元；住院护理费4,246.44元（每日128.68元×二级护理31天=3,989.08元，每日128.68元×一级护理1天×2人=257.36元）；出院后护理费，每日128.68元×90天=11,581.2元；交通费600元（沈阳396元，抚顺204元）；复印费197.5元；伤残赔偿金31,820元×0.1×15年=47,730元；精神抚慰金31,820元×0.1×3年=9,540元；二次手术费10,000元；出院后检查费及医疗费972.8元（药费152元、检查费820.8元）；鉴定费1,720元。2．诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年4月开始，原告在被告处从事车工工作，日工资140元，2020年2月起涨至每日150元。2020年2月28日，原告在工作过程中左手和左臂受伤，先后送往抚顺市矿务局医院、沈阳医大二院和沈阳二四二医院、抚顺市中心医院治疗。在沈阳二四二医院住院4天（2020年2月28日—2020年3月3日），一级护理1天，二级护理3天，诊断为：左尺骨骨折、指骨骨折（左小指）、左腕周骨骨折、指神经损伤等。此后又转院至抚顺市中心医院住院28天（2020年3月3日—2020年4月1日），二级护理28天，诊断为：左侧、中下段尺骨和桡骨骨干均骨折、左侧腕部损伤等。治疗过程中的医药费由被告垫付，共计66,793.28元。出院后抚顺市中心医院病休诊断休息五个半月。出院后，原告前往抚顺市中心医院复查，花费如下：2020年4月7日5元、2020年5月1日5元、2020年5月21日263.6元、2020年6月1日5元、2020年6月30日263.6元、2020年7月14日5元、2020年7月29日5元、2020年7月30日258.6元、2020年8月12日5元、2020年8月27日5元，以上共计820.8元。2020年4月7日原告在抚顺市中心医院购药花费52元，2020年7月31日在生源堂前葛店购买黄瓜子（生）花费100元。在审理过程中，原告申请对其所受伤害进行伤残等级鉴定并对二次手术费进行鉴定，被告申请对原告的误工期进行鉴定。经抚顺市中级人民法院委托，抚顺矿务局总医院司法鉴定所于2020年7月17日作出抚矿医司鉴字【2020】第106号司法鉴定意见书，对伤残等级和二次手术费的鉴定意见为：（一）王维斌因伤致左手外伤、左手第一掌骨骨折内固定术后、左手小指中节以远缺失，构成十级伤残。（二）王维斌二次内固定物取出手术费，需约壹万元左右。鉴定费1,720元，由原告垫付。对误工期的鉴定意见为：王维斌误工180日。一审法院认为：劳务关系是提供劳务者与用工者根据口头或者书面约定，由提供劳务者向用工者提供劳务，用工者向提供劳务者支付报酬所形成的法律关系。原告与被告之间构成劳务关系，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告作为用工者，应为原告提供安全的工作环境，现原告在工作过程中受伤，被告应承担赔偿责任。关于被告辩称原告在操作时佩戴手套系违规操作，原告对损害的发生存在过错一节，被告提供车工安全操作规程证明操作时禁止戴手套，但该规程并非被告单位的规章制度，不能证明被告对操作安全注意事项进行了规范，同时原告反驳称厂里工人在工作时均佩戴手套，故综合本案情况不能认定原告在工作中存在过错，对被告该辩解不予采信。关于原告主张的赔偿项目及数额，应依据原告提供的证据和相关法律规定按照上一年度相关统计数据确定计算。对于医疗费，原告在抚顺矿务局医院、沈阳医大二院、沈阳二四二医院、抚顺市中心医院的医药费已由被告垫付，共计66,793.28元，本次诉讼原告不主张。原告复查花费820.8元、抚顺市中心医院购药花费52元，为合理费用，应当赔偿。对于2020年7月31日在生源堂前葛店购买黄瓜子（生）花费100元，没有医嘱，一审法院不予支持；对于住院伙食补助费，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天和原告住院时间32天计算，即100元/天×32天=3,200元；对于护理费，应按长期医嘱中载明的护理级别、护理天数和居民服务业日平均工资标准计算，现原告要求按照每日128.68元计算护理费，符合法律规定，予以支持。本案原告住院32天，其中一级护理1天、二级护理31天，即128.68×1×2+128.68×31×1=4,246.44元，对于出院后护理费，原告诉求没有法律依据，一审法院不予支持；对于误工费，根据误工时间和收入状况确定，因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告受伤前工资每日150元，被告同意按照该工资标准计算误工费，一审法院予以确认。原告2020年2月28日受伤，定残之日为2020年7月17日，应当按照2020年2月28日至2020年7月16日共计139天计算，即150×139=20,850元；对于伤残赔偿金，应以辽宁省高级人民法院《关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》为依据，按照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据公布的全体居民人均可支配收入29,701元来计算，原告伤残等级十级，现66周岁，自定残之日起按十四年计算，故伤残赔偿金应为29,701元×0.1×14年=41,581.4元；对于精神损害抚慰金，一审法院根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、本地生活水平等因素综合考虑，酌情确定为5,000元；对于二次手术费，原告进行了骨折固定手术，将来需要进行二次手术取出固定物，该费用应由被告承担，现鉴定结论二次手术费为10,000元，予以支持；对于交通费，根据原告及其必要的陪护人员因就医治疗或复查治疗等实际发生的费用计算，原告提供的发票没有注明时间，无法认定为本次治疗期间发生，不予采信，依据本案原告住院32天，复查10次，被告辩称在沈阳二四二医院入院出院车费均为被告垫付的情况，酌定为600元；对于复印费和鉴定费，根据原告提供的收款收据予以认定为复印费64元、鉴定费1,720元，沈阳二四二医院复印费133.5元没有发票予以佐证，不予支持。综上，原告合理损失为医疗费872.8元、住院伙食补助费3,200元、护理费4,246.44元、误工费20,850元、伤残赔偿金41,581.4元、精神损害抚慰金5,000元、二次手术费10,000元、交通费600元、复印费64元、鉴定费1,720元，共计88,134.64元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告抚顺市永路机械加工厂于本判决生效之日起十日内赔偿原告王维斌88,134.64元；二、驳回原告王维斌的其他诉讼请求。如未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,657.7元，减半收取1,329元，由原告王维斌负担327元，由被告抚顺市永路机械加工厂负担1,002元。本院二审期间当事人没有提交新证据，本院经审理查明的其他事实和一审查明的事实相同。另查明，被上诉人王维斌受雇于上诉人抚顺市永路机械加工厂担任车工，是该厂的主要工种，被上诉人王维斌在从事该厂生产活动过程中操作机床受伤，机床是该厂的主要生产工具。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条明确规定为个人之间形成的劳务关系，因损害产生的侵权责任。而本案中的上诉人是用工单位，雇用被上诉人从事其主要生产任务，上诉人与被上诉人之间并不是个人之间形成的劳务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”根据该解释规定，作为雇员的被上诉人在生产中发生事故受伤，作为用工单位的上诉人承担的是无过错的赔偿责任。一审适用前款的法律规定判决本案错误，本院予以纠正。本案中，被上诉人是在从事雇佣活动中遭受了人身损害，上诉人作为雇主应当承担赔偿责任。一审判决虽然适用法律错误，但该部分裁判结果正确，应予以维持。二次手术是取出被上诉人体内固定物，是被上诉人在本次事故中治疗过程的一部分，该费用必然发生，一审判决为减轻当事人诉累、节约司法资源，依据鉴定结论支持二次手术费用并无不当。综上所述，上诉人抚顺市永路机械加工厂的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2,003.00元，由上诉人抚顺市永路机械加工厂负担。本判决为终审判决。审判长 孟 丽审判员 韩 雪审判员 李雪慧二〇二一年五月七日法官助理李献忠书记员刘娟