辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终469号上诉人（原审被告）正华能源(辽宁)有限公司。住所地:沈阳市和平区民主路77号，统一社会信用代码:91210102MAOU8WCB1T。法定代表人:杨卫东，该公司总经理。委托诉讼代理人：张硕文，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李薇,女,1987年3月30日出生,汉族,职员,住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人:刘奕华，辽宁易木律师事务所律师。上诉人正华能源(辽宁)有限公司（以下简称正华能源）因与被上诉人李薇合同纠纷一案，不服兴城市人民法院（2020）辽1481民初2649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法公开开庭审理了本案。上诉人正华能源的委托诉讼代理人张硕文，被上诉人李薇及其委托诉讼代理人刘奕华出庭参加了诉讼。本案现已审理终结。正华能源上诉请求:1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、请求二审法院判决全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实存在明显错误，上诉人并未向被上诉人直接承担担保责任，而是向陈晓风提供的反担保行为，协议内容是由上诉人为陈晓风所担保的晨光公司的债权提供保证，但在上诉人签章时，李明纯恶意将文本调换成一审法院被上诉人提交的四方合同，该合同并不是上诉人的真实意思表示，理应认定无效。2、一审判决认定事实存在明显错误，势必导致一审法院适用法律错误。3、上诉人针对上述事实已经向兴城市公安局报案，目前兴城市公安局已经针对陈晓风、李明纯进行调查询问，案件正在侦查当中，请求裁定中止本案审理。被上诉人李薇辩称，一审判决正确，应予维持。李薇向一审法院提出诉讼请求：1、请求被告支付人民币365万元及利息(自2019年10月1日起以365万元为基数按照年利率24%计算至实际给付日);2、案件受理费由被告负担。事实与理由:2019年7月11日,原告与被告、辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明签署《协议》,协议第三条约定:辽宁晨光塑料股有限公司及李纯明在2019年9月30日未能将案件判决款项全额支付完毕,被告自愿代替辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明承担365万元及利息的偿还义务,并且原告享有直接向被告主张偿还365万元及利息的权利。”协议第四条约定:“原告承诺在本协议起订之日起3个月内,原告不得通过诉讼方式要求被告支付款项;在本协议起订之日起3个月后,如辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明未能全额支付款项,原告可以通过诉讼方式要求被告支付全部款项及逾期利息(自2019年10月1日起以365万元为基数按照年利率24%计算至实际给付日),并承担原告为此支出的合理费用(包含但不限于诉讼费、律师代理费、保全费、交通费等)。现协议约定的三个月免诉期已过,原告依法向贵院提起诉讼,要求被告按照协议第三条约定支付365万元及利息(自2019年10月1日起以365万元为基数按照年利率24%计算至实际给付日),以保障原告的合法权益。庭审中,原告变更诉讼请求,本金变更为3339819.07元。利息仍按照年利率24%计算。变更理由是在协议书四方达成协议期间,兴城市人民法院执行了辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明的钱款,给原告方执行款的数额是310180.93元。所以晨光公司及李纯明在债的转移中应减少上述数额,本案的数额应变更为3339819.07元。一审法院查明事实，李薇与辽宁晨光塑料股份有限公司李纯明民间借贷纠纷一案,李薇于2019年1月18日向本院起诉,本院于2019年3月19日作出(2019)辽1481民初348号民事判决,判决:“一、辽宁晨光塑料股份有限公司、李纯明于本判决生效之日起十日内偿还李薇借款人民币300万元及利息(利息自2018年9月3日起计算至还清借款之日止,利息按照年利率24%计算),辽宁晨光塑料股份有限公司、李纯明负连带责任;二、驳回李薇其他诉讼请求。”该判决生效后,李薇申请执行,经过本院执行,申请人李薇获得310180.93~元执行款。_2019年10月21日,李薇向本院提交终结执行申请书,以双方达成执行和解协议为由,要求终止执行。本院于2019年10月21日裁定终结(2019)辽1481民初348号民事判决书的执行。2019年7月11日,甲方原告李薇、乙方李纯明、丙方辽宁晨光塑料股份有限公司、丁方被告正华能源(辽宁)有限公司签订了协议,协议内容:甲乙丙丁四方在平等、自愿、公平、协商一致的基础上,达成以下共识:“一、四方确认:1、2019年3月19日,兴城市人民法院作出(2019)辽1481民初348号民事判决书,判决乙方及丙方偿还本协议甲方借款人民币叁百万元及利息(利息自2018年9月3日起计算至还清借款之日止,利息按年利率24%计算),现判决已经生效;2、甲乙丙三方保证上述债权的真实性、合法性;二、还款约定:1、还款金额(1)如乙方和丙方在2019年7月31日前全额支付完毕,两方须支付甲方人民币叁佰伍拾伍万元整(355万);(2)如乙方和丙方在2019年8月31日前全额支付完毕,两方须支付甲方人民币叁佰陆拾万元整(360万);(3)如乙方和丙方在2019年9月30日前全额支付完毕,两方须支付甲方人民币叁佰陆拾伍万元整(365万);2、还款方式乙方或丙方将上述转让款支付至甲方指定银行账户:账户姓名:李凤娟;账号:62×××91;开户行:中国银行广州猎德支行。三、保证责任:1、如乙方或丙方在2019年9月30日未能将上述款项全额支付完毕,丁方自愿代替乙丙两方承担365万元及利息的偿还义务;2、甲方享有直接向丁方主张偿还365万元及利息的权利;四、特别约定:1、甲方承诺在本协议起订之日起3个月内,甲方不得通过诉讼方式要求丁方支付款项;2、在本协议起订之日起3个月后,如乙方和丙方未能全额支付款项,甲方可以通过诉讼方式要求丁方支付全部款项及逾期利息(自2019年10月1日起以365万元为基数按照年利率24%计算至实际给付日),并承担甲方为此支出的合理费用(包含但不限于诉讼费、律师代理费、保全费、交通费等);3、本协议签订之日起3个月内,如乙方和丙方未能支付甲方全部款项,乙方自愿给付丁方叁百万元作为补偿,并可以在股权转让款中直接扣除;五、其他事项:1、兴城市人民法院作出(2019)辽1481民初348号民事判决书为本协议的重要组成部分。”协议签订后,辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明并没有按照协议约定的时间偿还原告借款及利息,被告也没有按照协议约定的时间履行保证责任,给付原告借款本金及利息。被告正华能源(辽宁)有限公司的法定代表人李伟东认可上述协议的公章系其公司公章,但认为该协议未经其公司股东同意,该担保协议无效,根据其公司章程第六章第十一条规定,股东是公司最高行使权利人,股东签署的文书才有法律效力。被告正华能源(辽宁)有限公司在庭审后提供了其法定代表人李伟东陈述的曾见过的三方协议,该协议甲方为辽宁晨光塑料股份有限公司、李纯明,乙方陈晓风,丙方正华能源(辽宁)有限公司,该协议无任何一方的签字或盖章。另查明,被告正华能源(辽宁)有限公司,其企业类型为有限责任公司(法人独资),被告提供的其公司章程第六章公司的机构及其产生办法、职权、议事规则的内容为:第十一条股东行使下列职权,决定公司的经葚方耸和投资计划;一选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;(3)审议批准董事会的报告;(4)审议批准监事会或监事的报告;(5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;(6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;(7)对公司增加或者减少注册资本作出决议;(8)对发行公司债券作出决议;(9)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;(10)修改公司章程;(11)公司章程规定的其他职权。一审法院认为,依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。依法成立的合同,受法律保护,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2019年7月11日,甲方原告李薇、乙方李纯明、丙方辽宁晨光塑料股份有限公司、丁方被告正华能源(辽宁)有限公司签订了协议,该协议并不违反法律、行政法规的规定,应依法认定合法、有效。关于被告正华能源(辽宁)有限公司辩称该协议未经其公司股东决议,根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定,该协议无效。本院认为,《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定:“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。”第一,被告正华能源(辽宁)有限公司系法人独资的一人有限责任公司,不设股东会,其公司章程载明亦未设立董事会与监事会。且被告提供的公司章程并未对公司对外担保事宜作出了明确的规定。第二,该项规定并非效力性强制性规定,不能对抗善意第三人。综上,因被告正华能源(辽宁)有限公司认可协议中公章的真实性,且公司章程没有规定公司对外担保必须经董事会或者股东会、股东大会决议,该2019年76月11日签订的保证还款协议应依法认定合法、有效。关于被告提交的“三方协议因无任何一方的签章,无法认定其真实性,本院不予采信。因协议合法有效,辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明并没有按照协议约定的时间偿还原告借款及利息,被告应当按照《协议》三保证责任1的约定履行保证责任,代替乙、丙两方偿还原告借款及利息。关于具体数额,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定:“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证,如果前期利率没有超过年利率24%,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%,当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的,人民法院应予支持。按前款计算,借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期再的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的,人民法院不予支持。”依据该条规定,因该协议是以(2019)辽1481民初348号民事判决所确认的款项为债权,故关于原告主张被告按协议约定,如乙方和丙方未在2019年9月30日前全额支付(2019)辽1481民初348号民事判决所确认的债权,由被告偿还其365万元,符合法律规定。因原告在申请执行(2019)辽1481民初348号民事判决中,已获得执行款310180.93元,且原告变更诉讼请求要求扣除上述已获得的执行款,符合法律规定,本院予以支持。故被告应偿还原告3339819.07元。关于利息问题,协议约定自2019年10月1日起以365万元为基数,按照年利率24%计算至实际给付之日,因(2019)辽1481民初348号民事判决所确认的债权是本金300万元及利息(自2018年9月3日起计算至还清借款之日止,按照年利率24%计算)。故,协议约定的本金属于前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金,但该利息约定超过了最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。故对于原告主张的利息计算,本院不予支持。本院支持自2019年10月1日起以300万元为基数,按照年利率24%计算至实际给付之日。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条、第六十条、第一百零七条,《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十三条、第十五条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定,判决如下:一、被告正华能源(辽宁)有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告李薇人民币3339819.07元及利息(利息自2019年10月1日起以300万元为基数按照年利率24%计算至实际给付完毕之日止)。二、驳回原告李薇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36000元,财产保全费5000元,由被告正华能源(辽宁)有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为，李薇、李纯明、辽宁晨光塑料股份有限公司、正华能源于2019年7月11日签订的协议,不违反法律、行政法规的规定。正华能源公司章程没有规定公司对外担保必须经董事会或者股东会、股东大会决议。故该协议合法有效。辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明未按照协议约定的时间偿还李薇借款及利息,正华能源应当按照协议的约定履行保证责任,替代辽宁晨光塑料股份有限公司及李纯明偿还李薇借款及利息。正华能源上诉主张其并未向李薇直接承担担保责任，而是向陈晓风提供反担保，在上诉人签章时，李明纯恶意将文本调换成案涉四方合同，该合同并不是上诉人的真实意思表示的上诉主张，证据不足，本院依法不予支持。经审查，本案不符合中止审理条件，对于上诉人提出的中止审理的主张，亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33519元，由上诉人正华能源(辽宁)有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋冬梅审判员  张国军审判员  刘 伟二〇二一年五月十八日法官助理郑佳木书记员刘晓畅本判决书援引的相关法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。