贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔04民终810号上诉人（原审原告）：山东康诚医用设备工程有限公司，住所地：山东省泰安市肥城仪阳开发区仪兴路08号。法定代表人汪海鹏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑毅，贵州省安顺市西秀区双堡法律服务所法律服务工作者。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：冷士兵，贵州省安顺市西秀区双堡法律服务所法律服务工作者。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：安顺市妇幼保健院，住所地：贵州省安顺市西秀区中华东路44号体育场南。法定代表人郭元园，该院院长。委托诉讼代理人：肖仕刚，贵州山全律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：北京建友工程造价咨询有限公司，住所地：北京市丰台区丰北路甲79号冠京大厦81室。法定代表人贺亚平，该公司董事长。上诉人山东康诚医用设备工程有限公司（以下简称康诚医用公司）与被上诉人安顺市妇幼保健院（以下简称妇幼保健院）、北京建友工程造价咨询有限公司（以下简称建友造价公司）合同纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院作出的（2016）黔0402民初1272号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。现已审理终结。上诉人康诚医用公司向本院上诉请求：1.依法撤销贵州省安顺市西秀区人民法院（2016）黔0402民初1272号民事判决书中“驳回山东康诚医用设备工程有限公司的诉讼请求”的民事判决，依法改判支持上诉人在一审中的诉讼请求。2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审适用法律有误。本案应适用《招投标实施条例》第五十四条第二款“投标人或者其他利害关系人对依法必须招标的项目的评标结果有异议的，应当在中标候选人公示期间提出”和第五十五条“国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招投标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人”的规定，本案中标候选人公示期间未有质疑和投诉的通知和公告，且安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程采购项目是国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招投标的项目，被上诉人无选择权，必须依据2016年3月24日《安市公资（建）示（20160177号）》关于《安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程交易结果公示》的结果确定中标人。二、一审对事实认定不清，导致错误判决。一审认定“在公开评标中原告作为第一中标候选人进行公示期间，招标人安顺妇幼保健院发现原告作为投标人存在问题，向相关监管部门进行了投诉，监管部门做出了答复，并取消了原告第一招标候选人的资格”错误。2016年3月24日《安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程交易结果公示》发布，公示期2016年3月24-29日，安顺公共资源交易中心没有收到质疑或者投诉。安顺妇幼保健院于2016年3月2日提出质疑，安顺建设工程招标管理办公室于2016年3月11日作出安建标办发（2016）2号《关于安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程采购招标相关质疑事宜的处理意见》，安顺住房和城乡建设局于2016年3月23日作出安市住建函（2016）18号的复函，均未在公示期内。《安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程交易结果公示》是经过专家评定委员会评定后认定合法有效的。《招标法》第三十八条规定任何单位和个人不得非法干预、影响评标过程和结果。招标人未经招标专家评标委员会授权批准同意擅自变更中标人，发布变更信息属违法行为。招标人对上诉人投标资质及投标文件质疑情况依法必须提交招标办，由招标办提交评标委员会复审，未经评标委员会复审确认的文件，不应作为否定执行《安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程交易结果公示》的依据。被上诉人妇幼保健院、建友造价公司二审中未作答辩。原审原告康城医用公司起诉请求：1、判令被告依法履行2016年3月24日《安市公资交（建）示（20160177号）》关于《安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程交易结果公示》，向原告发放《中标通知书》，履行相关合同。2、判令被告承担本案诉讼费用。3、判令被告承担原告的本案诉讼代理规费。一审法院认定事实：2016年1月1日，安顺妇幼保健院依据安发改投资（2012）78号文件批准，以安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体工程采购进行公开招标。安顺妇幼保健院作为招标人，对投标人资格要求是“（1）在中华人民共和国境内注册，具有独立法人资格专业开发、生产、经营制氧系统设备、医用气体工程的生产商或代理商；（2）供应商为生产厂商的，应取得药品监督管理部门颁发的的医疗器械生产企业许可证、医疗器械注册证及GC3级以上的压力管道安装许可证；（3）一个品牌只允许有一个投标人（代理商需提供针对本项目的授权书）；（4）生产厂商或代理商注册资本金为人民币1000万元以上资质”。投标报名方式及时间为2016年1月26日至2016年2月2日在安顺公共资源交易中心网站交易平台进行网上报名，招标代理机构北京建友工程造价咨询有限公司。被告安顺妇幼保健院在招标人须知中特别声明“投标人需承诺，本次招标所需设备无条件免费保修十年，无此承诺的视为不满足招标文件要求，按废标处理”。山东康诚医用设备工程有限公司按安顺妇幼保健院的要求投标报名，并制作投标文件参与投标。2016年3月24日安顺公共资源局交易中心对评标结果进行公示：“安顺妇幼保健院委托北京建友工程造价咨询有限公司公开招标的安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体工程在2016年2月22日在安顺公共资源局交易中心开标、评标，评标结果公示：第一中标候选人山东康诚医用设备工程有限公司、第二中标候选人江西博通科贸有限公司、第三中标候选人贵阳鼎泰益达医疗设备有限公司，公示结果公示至2016年3月29日，在公示期内，投标人和其他利害关系人认为本工程招标投标活动不符合法律、法规和规章的，有权依法向安顺建设工程招标投标管理办公室投诉”。2016年3月2日安顺妇幼保健院在对中标候选人的投标文件核查过程中，发现第一中标人在证件有效性、质保承诺、产品技术参数等方面存在问题，即向安顺建设工程招标投标管理办公室提出质疑，安顺建设工程招标投标管理办公室于2016年3月11日作出安建标办发（2016）2号关于安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备医用气体工程采购招标要关质疑事宜的处理意见:“一、主要质疑情况核查认定（一）质疑1认为：山东康诚医用设备工程有限公司提供的《医用中心供氧系统注册证》、《医用中心吸引系统注册证》均已过期同，属无效证件。核查认定情况：山东康诚医用设备工程有限公司投标文件所附《医用中心供氧系统注册证》及《医用中心吸引系统注册证》印发日期均为2012年2月15日，证书有效期为四年，且注册登记表载明的有效期均为2012年2月16日至2016年2月15日，在2016年2月22日开标时，以上两个证书均已过期，且投标文件中未作说明，核查认为两个证件为无效证件。（二）质疑2认为：山东康诚医用设备工程有限公司在投标文件中擅自修改招标文件中的质保承诺条件，并对照其修改后的要求进行承诺，其投标承诺未响应招标文件。核查认定情况：招标文件投标须知前附表第10.13.1款明确要求：投标人需承诺，本次招标所需设备无条件免费保修十年，无此承诺的视为不满足招标文件的要求，按废标处理。但山东康诚医用设备工程有限公司在投标文件第121页中将质保要求改为“保修期10年”，投标响应也为“保修期10年”存在本质上的差异，核查认为投标文件未完全响应招标文件要求。（三）质疑3认为：山东康诚医用设备工程有限公司投标制氧机为“联动双塔医用分子筛制氧设备”不符合招标要求。核查认定情况：招标要求的制氧设备为“联动四塔医用分子筛制氧设备”，四塔设备含4个吸附筒，而双塔设备只含2个吸附筒，核查认为投标文件未响应招标文件要求。二、处理意见：投标人以上三方面的质疑情况经核查属实，三个问题存在其一均可否决该投标文件。结合招标人关于顺延中标候选人的请求，现作处理意见如下：（一）山东康诚医用设备工程有限公司第一中标候选人资格无效，取消第一中标候选人资格，顺延江西博通科贸易有限公司为第一中标候选人，贵阳鼎泰益达医疗设备有限公司为第二中标候选人……”。安顺建设工程招标投标管理办公室将该处理意见均送达给安顺妇幼保健院、北京建友工程造价咨询有限公司、山东康诚医用设备工程有限公司。2016年3月14日山东康诚医用设备工程有限公司向安顺住房和城乡建设局对安顺建设工程招标投标管理办公室于2016年3月11日作出的安建标办发（2016）2号关于安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备医用气体工程采购招标要关质疑事宜的处理意见提出书面质疑，同年3月23日安顺住房和城乡建设局作出安市住建函（2016）18号的复函，复查意见为“第一、你公司所提供的医疗器械注册证过期失效，投标人资格条件不满足，应该不能通过资格评审；第二、你公司的质保承诺未完成响应招标文件关于“无条件免费保修十年”的要求，应该不能通过响应性评审；第三，你公司投标产品分子筛制氧机不响应招标公告关于“联动四塔医用分子筛制氧设备”的要求，应该不能通过响应性评查。按照招标评审要求，资格评审或响应性评审中任何一项不满足均应作无效标处理，因此，你公司的投标应作为无效投标处理，评标专家委员会错误评审推荐你公司作为第一中标候选人的资格应被取消。据此，安顺建设工程招标投标管理办公室作出的处理意见（安建标办[2016]2号）并无不当”。2016年4月15日安顺妇幼保健院委托北京建友工程造价咨询有限公司在贵州省××网××市妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程交易结果变更公示:“根据相关法律、法规和招标文件的规定，安顺妇幼保健院委托北京建友工程造价咨询有限公司公开招标的安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程已于2016年2月22日11时安顺公共资源交易中心开标、评标，评标委员会根据评审结果推荐前三位中标候选人，经核查发现第一中标候选人山东康诚医用设备工程有限公司违反《医疗器械监督管理条例》第十五条的规定和存在《医疗器械注册管理办法》第五十五条规定的情形及违反相关规定，同时不满足招标文件的相应要求，不符合中标人的条件，按照《中华人民共和国招标投标法实施条例》第五十五条的规定和安顺建设工程招标投标管理办公室《安建标办[2016]2号》、安顺住房和城乡建设局《安市住建函（2016）18号》的处理意见，取消山东康诚医用设备工程有限公司第一中标候选人资格，顺延江西博通科贸易有限公司为第一中标候选人，贵阳鼎泰益达医疗设备有限公司为第二中标候选人……中标结果公示至2016年4月19日”。2016年4月21日，招标人安顺妇幼保健院、招标代理机构北京建友工程造价咨询有限公司向江西博通科贸易有限公司发出中标通知书，并向安顺建设工程招标投标管理办公室备案。一审法院认为：原、被告在招投标活动中应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则，招标投标活动及其当事人应当接受监督，有关行政监督部门依法对招标投标活动实施监督，依法查处招标投标活动中的违法行为。本案被告安顺妇幼保健院作为招标人委托被告北京建友工程造价咨询有限公司进行招标活动，原告山东康诚医用设备工程有限公司作为投标人，双方均按规定进行了招投标活动，在公开评标中原告作为第一中标候选人进行公示期间，招标人安顺妇幼保健院发现原告作为投标人存在问题，向相关监管部门进行投诉，监管部门作出答复，并取消了原告第一中标候选人的资格。根据《中华人民共和国招标投标法实施条例》第五十五条的规定，在排名第一的中标候选人被查实存在影响中标结果的违法行为等情形的，不符合中标条件的，招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人。依此规定安顺妇幼保健院选择了第二中标候选人作为中标方，并作了变更公示，并向中标方发出中标通知书。安顺妇幼保健院在原告作为第一中标候选人公示期间查实原告存在违规行为，不符合中标条件，按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人，是授予招标人选择权的表现，安顺妇幼保健院在招标过程中无过失，在中标候选人存在违法、违规的情况下按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人并无不当。原告的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第七条，《中华人民共和国招标投标法》第三条、第五条、第七条、第二十六条的规定，判决如下：驳回原告山东康诚医用设备工程有限公司的诉讼请求。本案受理费人民币100元，减半收取50元，由原告山东康诚医用设备工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审对一审查明的事实予以认定。本院认为，二审中，本案争议焦点为被上诉人应否履行《安市公资交（建）示（20160177号）》关于《安顺妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体设备采购安装工程交易结果公示》（以下简称《结果公示》），并向上诉人发放《中标通知书》，履行相关合同。招投标活动程序专业性强，招标人、投标人应当严格按照《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国招标投标法实施条例》的相关规定开展招标投标活动。根据《中华人民共和国合同法》第十三条：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”之规定，订立合同需采取要约、承诺的方式。根据《中华人民共和国合同法》第十五条第一款：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”之规定，妇幼保健院建设项目制氧系统设备、医用气体工程采购公开招标的行为系要约邀请。又根据《中华人民共和国合同法》第十四条：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”之规定，上诉人康城医用公司进行投标报名，制作投标文件参与投标的行为系向被上诉人妇幼保健院发出要约。本案中，上诉人提供的医疗器械注册证过期失效，且投标文件中质保承诺未完成响应招标文件关于“无条件免费保修十年”的要求，投标产品分子筛制氧机亦不响应招标公告关于“联动四塔医用分子筛制氧设备”的要求。根据《中华人民共和国招标投标法》第二十六条：“投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有规定的，投标人应当具备规定的资格条件。”和第二十七条第一款：“投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。”之规定，上诉人不具备承担案涉招标项目规定的资格条件，亦未对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十条：“评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比较；设有标底的，应当参考标底。评标委员会完成评标后，应当向招标人提出书面评标报告，并推荐合格的中标候选人。招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。”和《中华人民共和国招标投标法实施条例》五十五条：“国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金，或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形，不符合中标条件的，招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人，也可以重新招标。”之规定，本案中，评标委员会评标结果推荐的第一中标候选人上诉人不具备承担案涉招标项目规定的资格条件，亦未对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。上诉人不属于合格的中标候选人，不符合中标条件。当评标委员会推荐排名第一的中标候选人上诉人不符合中标条件时，招标人妇幼保健院可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人，且该权利不限于发布《中标公告》后的公示期内。且《中华人民共和国招标投标法实施条例》第五十六条：“中标候选人的经营、财务状况发生较大变化或者存在违法行为，招标人认为可能影响其履约能力的，应当在发出中标通知书前由原评标委员会按照招标文件规定的标准和方法审查确认。”规定中不包括中标候选人“不符合中标条件”这一情形。因此，招标人妇幼保健院发现上诉人作为投标人不符合中标条件后，向相关监管部门进行投诉，监管部门作出答复，取消上诉人第一中标候选人资格，变更《结果公示》，未向上诉人发出承诺《中标通知书》并签订相关合同的行为并无不当。上诉人认为被上诉人应当履行《结果公示》，并向上诉人发放《中标通知书》，履行相关合同的上诉请求不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由和请求不能成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人山东康诚医用设备工程有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 谢    晖审 判 员 陈  雯  贞代理审判员 王    爽二〇一六年十月二十四日书 记 员 龚佳铃（代）