山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁14民终736号上诉人（原审第三人）：张道斌，男，1968年7月15日出生，汉族，住山东省武城县城区。委托诉讼代理人：张道广，男，1966年4月20日出生，汉族，住山东省武城县。委托诉讼代理人：徐永峰，武城志峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：孙军宏，男，1963年6月14日出生，汉族，住山东省武城县。委托诉讼代理人：刘晓鹏，北京市京师（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李永科，男，1961年9月2日出生，汉族，住山东省德州市武城县。上诉人张道斌因与被上诉人孙军宏、李永科案外人执行异议之诉一案，不服山东省武城县人民法院（2020）鲁1428民初685号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张道斌上诉请求：1.撤销一审判决，驳回孙军宏的诉讼请求；2.上诉费及其他费用由孙军宏承担。事实和理由：1.一审开庭前，张道斌没有收到法律文书。早在2015年底，张道斌已不在山东省武城县国泰名都小区居住。孙军宏知道张道斌在济南居住，也知道张道斌儿子张新星的联系方式。一审法院在没有送达法律文书的情况下采用公告方式送达，违反法定程序，致使张道斌没有参加一审诉讼和辩论。2.一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律不当。张道斌在2008年6月15日没有与孙军宏签订《房屋买卖合同》，双方不存在房屋买卖合同关系。孙军宏辩称，一审法院审理和送达程序符合法律规定。孙军宏提起执行异议之诉后，一审法院依照法定程序对张道斌进行了传唤，张道斌无正当理由未到庭参加诉讼，所以缺席审理并作出判决。孙军宏与张道斌签订的《房屋买卖合同》合法有效，孙军宏对本案房屋享有足以排除强制执行的合法权益。合同约定签字生效后本案房屋归孙军宏所有，双方债务结清。孙军宏在一审中提交了天然气供气合同、收费单据、物业费单据、集中供热单据、租赁合同、购买储藏室的收据等证据，孙军宏的儿子孙厚德于2010年5月4日在本案房屋结婚，以上证据和事实能够证明孙军宏对本案房屋已合法占有。孙军宏持有房产证原件，因张道斌违反约定拒绝交付土地使用权证，导致至今无法办理过户手续，故未办理过户登记并非基于孙军宏的原因。一审法院认定事实清楚，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，孙军宏对本案房屋享有足以排除强制执行的合法权益。请求驳回上诉，维持原判。李永科经本院合法传唤未到庭参加诉讼，故无答辩意见。孙军宏向一审法院起诉请求：依法停止对武城县国泰名都小区A2幢104(204)号房产(房产证号××号)的执行。一审法院认定事实：1.2017年5月27日，一审法院立案执行申请执行人（本案被告）李永科与被执行人（本案第三人）张道斌借款合同纠纷一案，在执行过程中，一审法院于2017年7月13日查封了登记在被执行人张道斌名下的涉案房产。2020年3月26日，案外人孙军宏向本院书面异议，要求解除对涉案房产的查封。经审查，一审法院作出了（2020）鲁1428执异10号执行裁定书，驳回了案外人孙军宏的异议请求，原告遂提起本案的执行异议之诉。2.2008年6月15日原告孙军宏与第三人张道斌签订房屋买卖合同一份，张道斌将涉案房产武城县城区国泰名都小区A2幢104、204号房产以乙方抵账的方式转让给了孙军宏，总价459190元，合同第三条付款时间及方式为：因甲方（张道斌）欠乙方（孙军宏）货款485000元，甲方以此房屋抵顶乙方的以上欠款，合同签字生效房屋归乙方所有（视为乙方付款完毕，甲方与乙方之间的债务结清）。原告持有房产证，但因张道斌一直没有取得土地使用权证，故原告无法办理过户手续。从原告提交的天然气供气合同、物业费收费单据、天然气款收费单据、集中供热费单据，原告之子孙厚德2010年5月4日在涉案房屋的结婚录像光盘、租赁合同、集中供暖配套协议等证据，能够证实涉案房屋一直有原告控制居住，使用和获得出租收益。一审法院认为，本案争议的焦点问题是孙军宏对涉案房产是否享有足以排除涉案强制执行的合法权益。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。”《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行，（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，1.一审法院查封时间为2017年7月13日，原告孙军宏与第三人张道斌2008年6月15日签订的涉案房屋买卖合同，时间早于法院查封之前。2.原告提交的天然气供气合同、物业费收费单据、天然气款收费单据、集中供热费单据，原告之子孙厚德2010年5月4日在涉案房屋的结婚录像光盘、租赁合同、集中供暖配套协议等证据，能够证实涉案房屋在人民法院查封之前一直有原告控制居住，使用和获得出租收益。3.原告与第三人之间是以房抵账，在房屋买卖合同中已有明确约定，并且证人苏某出庭作证予以证实。4.未能过户系因第三人未取得房屋的土地使用权证所致，非原告自身原因所致。综上所述，原告对涉案房屋享有的民事权益能够排除强制执行，应当予以支持。判决：停止对德房权证武字第××号证载项下位于武城县国泰名都小区A2幢104、204号房产的执行。案件受理费8200元，由被告李永科负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。张道斌提交（2021）鲁1428民初274号案件中的证据交换笔录一份，用以证明本案《房屋买卖合同》的签订时间为2018年8月21日，即本案房屋被查封之后，并非孙军宏主张的2008年6月25日。孙军宏质证认为：对该证据的真实性没有异议，对张道斌主张的合同实际签订时间予以认可；根据最高人民法院相关案例，在没有违反法律法规效力性强制性规定的情况下，倒签日期的合同应当认定为有效。本院对相关证据和事实认定如下：对于张道斌提交的（2021）鲁1428民初274号案件中证据交换笔录的真实性，孙军宏并无异议，故本院依法予以认定，该证据能够证明本案《房屋买卖合同》的实际签订时间为2018年8月21日。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点问题有两个：一、一审程序是否合法。二、孙军宏对本案房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。本院根据本案事实及有关法律，对当事人争议的焦点问题作如下分析认定：关于第一个焦点问题，一审程序是否合法。2020年5月，一审法院以公告方式向张道斌送达起诉状、应诉通知书、举证通知书和开庭传票。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定，自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。本案一审于2020年8月7日进行开庭审理，符合以上法律规定。张道斌在上诉状中主张其在济南居住，其儿子张新星在2021年的3月3日书写的说明材料中陈述其当时在东北地区。张道斌主张孙军宏知道其具体住址而故意隐瞒，对此未提交充分证据予以证明，且孙军宏并不认可。据此应当认定，张道斌长期不在户籍地居住，且未向人民法院提供其具体的实际居住地址。2020年7月22日，张新星向一审法院提交授权委托书，该授权委托书载明其代理权限为“代收法律文书（判决书）”。张新星在2021年3月3日的说明材料中陈述，其在看到公告送达信息后曾与张道斌电话联系。根据以上案件事实，结合（2020）鲁1428民初443号案件送达地址确认书中的相关内容以及张道斌并未到庭参加（2020）鲁1428民初443号和（2020）鲁1428民初471号民间借贷案件诉讼的事实，应当认定张新星已将本案开庭时间告知张道斌，张道斌在已知开庭信息的情况下未到庭参加诉讼。2020年7月10日，一审法院以“武城县城区国泰名都小区”为地址，以邮寄方式向张道斌送达起诉状和开庭传票，该邮件因“地址不详、电话一直关机”被退回。综合以上分析，应当认定一审法院已经采用了能够采用的送达方式，张道斌已经了解开庭信息而未到庭参加诉讼，也未说明合理原因，其主张一审程序违法证据不足，本院不予支持。关于第二个焦点问题，孙军宏对本案房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，除当事人有相反证据足以推翻的外，无须举证证明。孙军宏于2020年提起的关于本案房屋的执行异议之诉案件共有三件，张道斌作为被执行人，仅对本案一审判决提起上诉。除本案一审判决外，（2020）鲁1428民初574号民事判决和（2020）鲁1428民初684号民事判决均为生效判决，已经认定本案房屋一直由孙军宏居住、使用和获得出租收益，且已认定因张道斌一直未取得土地使用权证导致无法办理过户手续。张道斌在二审中提交的证据交换笔录载明，在（2021）鲁1428民初274号案件中，张道斌对于孙军宏提交的天然气供气合同、收费单据和物业费收费单据等并无异议，对于本案房屋一直由孙军宏占有使用的事实也无异议，故该证据不能推翻以上生效判决认定的事实。虽然张道斌和孙军宏均认可本案《房屋买卖合同》签订于房屋被查封后，但双方在该合同中明确约定付款方式为以房屋抵顶欠款，故该合同属于双方对查封前已经形成的以房抵债口头协议的书面确认，现有证据不足以证明存在双方恶意串通虚构房屋买卖合同关系以逃避执行的情形。张道斌经合法传唤未参加一审诉讼，一审法院仅判决停止对本案房屋的执行，并未对权属问题作出认定和处理，且三名申请执行人对一审判决均未提起上诉。综合以上分析，对于张道斌提出的上诉请求，本院不予支持；对于张道斌与孙军宏之间因《房屋买卖合同》产生的争议以及相关问题，因已另案诉讼，故本院在本案中不予认定，双方可依法另行解决。综上所述，上诉人张道斌的上诉请求不能成立，应予驳回；关于其与被上诉人孙军宏之间的房屋买卖合同纠纷及相关问题，可依法另行解决。一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3150元，由上诉人张道斌负担。本判决为终审判决。审判长  王玉敏审判员  单仕东审判员  杨 敏二〇二一年五月二十日法官助理陶颖书记员宋鑫