贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔04民终806号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司。住所：贵州省安顺市西秀区龙青路安顺电力城4号。负责人：李建华，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄学庆，贵州圣丰律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：王施，贵州圣丰律师事务所实习律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告）：章某，男，1961年11月24日生，汉族，安徽省安庆市人，农民，住贵州省安顺市西秀区。委托诉讼代理人：王宸，贵州朗智律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。委托诉讼代理人：王炜，贵州朗智律师事务所实习律师。代理权限：一般授权代理。原审被告：黄某，男，1983年10月16日生，汉族，贵州省安顺市人，安顺市公共交通总公司驾驶员，住贵州省安顺市西秀区。原审被告：安顺市公共交通总公司。住所：贵州省安顺市华西办汪家山村（南山路1号）。法定代表人：李天志，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴应云，贵州联通律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司（以下简称大地财保安顺支公司）与被上诉人章某，原审被告黄某、安顺市公共交通总公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院作出的（2016）黔0402民初395号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。现已审理终结。上诉人大地财保安顺支公司向本院上诉请求：1.依法撤销（2016）黔0402民初395号民事判决书第一项中的残疾赔偿金、误工费及鉴定费的内容，并查明事实，依法改判；2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人全部承担。事实和理由：一、一审未同意上诉人重新鉴定的申请，缺乏依据，请二审法院重新鉴定。首先，上诉人一审中以鉴定证据不足为由提交《重新鉴定申请书》，一审法院未予许可，亦未通知鉴定人员出庭对鉴定意见进行说明，不符合《民事诉讼法》第七十八条的规定。其次，是否需支付被上诉人残疾赔偿金，误工期限是否应计算至定残前一天以及鉴定费用是否需上诉人承担的问题，均以查清被上诉人是否构成伤残为基础，鉴定机构出具鉴定意见是认定该基础的重要证据。但一审采纳安西司法鉴定所[2015]鉴字第424号《伤残等级评定报告》，认定被上诉人构成十级伤残，却没有采纳理由，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十九条的规定。最后，该鉴定系被上诉人单方委托鉴定，未同上诉人协商确定，该鉴定结论对上诉人责任承担有重大影响，上诉人有权对该鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定，法院应予准许。二、一审认定被上诉人的残疾赔偿金按照城镇居民标准予计赔，事实不清，证据不足。首先，被上诉人系农业户口，其提交的西秀区东关办麒麟社区居委会出具的证明，未附有社区居委会实际向被上诉人房东吴春会进行《社会摸底调查表》或《房屋租赁合同》及房屋产权证等予以佐证。其次，公安机关才是身份、户籍、居住证明的管理部门，被上诉人未提交在城镇居住生活所缴纳的水电费等生活必要开支明细。以上证据无法证明被上诉人连续在西秀区东关办麒麟社区居住一年的事实。最后，被上诉人提交的安顺市××区恒发不锈钢材料总汇出具的《证明》、《情况说明》予以证明其收入来源于城镇，但没有《劳动合同》、取得劳动报酬的证明，不能达到证明其收入来源于城镇的事实。被上诉人章某二审中未作答辩。原审被告黄某、安顺市公共交通总公司二审中未作陈述。原审原告章某起诉请求：判令三被告共同赔偿原告伤残赔偿金45096.42元、误工费86794.52元、护理费41030.14元、营养费8000元、住院伙食补助费9900元、精神抚慰金2000元、鉴定费1300元、交通费2000元，合计人民币196121.08元；判令被告中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司直接对原告承担赔偿责任。一审法院认定事实：2014年12月28日12时00分许，被告黄某驾驶贵Ｇ×××××号大型普通客车从黄果树大街往客车东站方向行驶，行至二六线时，碰撞同向原告章某驾驶的自行车，造成原告受伤、自行车损坏的交通事故。该事故经安顺市公安局交通警察支队直属二大队公交认字[2014]第121416号《道路交通事故认定书》认定：当事人黄某的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”的规定；根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条之规定，认定当事人黄某承担本次事故的全部责任。事故发生当日，原告被送至安顺七十三医院住院治疗至2015年4月6日（共99天），经诊断为：1、左侧颞顶部急性硬膜外血肿；2、右侧颞叶脑挫裂伤并脑内血肿形成；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、左侧颞骨骨折；5、左侧颞顶部头皮血肿。被告安顺市公共交通总公司为原告支付了住院期间的全部医疗费用111012.72元，并支付原告生活费4000元。安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所根据安顺市交警支队直属二大队的委托，于2015年12月30日出具安西司法鉴定所【2015】鉴字第424号《伤残等级评定报告》，鉴定意见为：1、章某之损伤评定为十级伤残。2、章某之损伤，其误工期限为220日，护理期限为160日，营养期限为160日。原告为此支付了鉴定费人民币1300元。同时查明：被告安顺市公共交通总公司系贵Ｇ×××××号大型普通客车的所有人，被告黄某系该公司驾驶员，黄某在履行职务过程中驾驶该车发生本次交通事故。贵Ｇ×××××号机动车在被告中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司投保了交强险及商业第三者责任险，交强险保险期间自2014年11月6日起至2015年11月5日止，责任限额为人民币122000元；商业第三者责任险保险期间自2014年11月13日起至2015年11月12日止，责任限额为人民币300000元。另查明：原告章某的户籍所在地为安徽省安庆市枞阳县金社乡云岭村，属农业户口。2011年3月起，原告章某租住在贵州省安顺市××社区××至今，其间，自2013年3月起在个体工商户刘向平经营的安顺市××区恒发不锈钢材料总汇工作至2014年12月。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》规定，机动车发生交通事故的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任，《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，非机动车驾驶人没有过错的，不足部分由机动车一方承担赔偿责任。根据上述法律规定，保险公司负有在交强险责任限额范围内向受害第三者直接赔付的法定义务。本案交通事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，被告黄某驾驶的贵Ｇ×××××号机动车在被告中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司投有交强险及商业第三者责任险，且事故发生在保险期间，故应由该保险公司在贵Ｇ×××××号机动车所投交强险责任限额内对原告章某的损失承担赔偿责任，不足部分由该车所投商业第三者责任险责任限额内承担，再不足部分由被告安顺市公共交通总公司承担。虽然被告黄某未按照操作规范安全驾驶机动车是造成此次事故的直接原因，但由于被告黄某系被告安顺市公共交通总公司的驾驶员，且此次交通事故发生在黄某履行职务过程中，故其过错责任应由被告安顺市公共交通总公司承担。原告主张要求被告黄某承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。关于原告的损失问题。1、残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准计算，原告虽系农村居民，但其在城镇连续居住、务工已满一年，故其残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入标准计算。根据原告的伤残情况，参照2015年度贵州省城镇居民人均可支配收入标准计算，其残疾赔偿金应为人民币45096.42元。2、护理费，原告主张护理费41030.14元，因原告未提供证据证明护理人员的收入状况，根据实际住院时间99天，参照2015年度贵州省居民服务及其他服务业职工平均工资标准计算，其护理费应为7722元，超出部分本院不予支持。3、误工费，原告主张误工期限按240天计算，误工费86794.52元，因原告未提供证据证明其误工损失，根据原告因伤致残持续误工的实际情况，其误工期限可计算至定残前一日，共366天，现原告主张的误工期限未超出该期限，本院予以准许。参照2015年度贵州省农林牧渔业职工平均工资标准计算，其误工费应为22086.58元，超出部分本院不予确认。4、住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费9900元，符合法律规定，本院予以确认。5、鉴定费，原告主张鉴定费1300元，与鉴定机构出具的鉴定费发票金额一致，本院予以确认。6、营养费，原告主张营养费8000元，原告虽未提供其需加强营养的证据，但其受伤住院治疗是客观事实，治疗期间应当加强营养，且被告同意按每天30元标准支付其营养费，故本院酌定其营养费按每天30元的标准计算，应为2970元，超出部分本院不予支持。7、交通费，原告主张交通费2000元，虽未提供证据予以证明，但其受伤住院治疗必定产生一定的交通费，根据案件实际情况，本院酌定其交通费为500元，超出部分本院不予支持。上述经本院确认的各项经济损失共计人民币89575元，扣除被告安顺市公共交通总公司先行支付的4000元，原告实际损失为人民币85575元，该款由被告中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司在贵Ｇ×××××号机动车交强险责任限额122000元内直接赔偿原告章某。原告主张的精神抚慰金，因不符合法律规定，本院不予支持。被告安顺市公共交通总公司主张要求被告中国人民财产保险股份有限公司安顺分公司在保险责任范围内承担安顺市公共交通总公司为原告垫付的医疗费111012.72元、生活费4000元，共计人民币115012.72元，因该费用系此次交通事故发生后，被告安顺市公共交通总公司实际支付的费用，不违反法律规定，该主张本院予以准许。该款由被告中国人民财产保险股份有限公司安顺中心支公司在贵Ｇ×××××号机动车所投交强险责任限额经赔付原告损失后的余额内支付被告安顺市公共交通总公司36425元，不足部分78587.72元，由该保险公司在贵Ｇ×××××号机动车所投商业第三者责任险责任限额内直接对被告安顺市公共交通总公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及之规定，判决如下：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司在贵Ｇ×××××号机动车所投交强险责任限额内直接赔偿原告章某各项经济损失人民币85575元。二、被告安顺市公共交通总公司为原告章某先行支付的医疗费111012.72元、生活费4000元，共计人民币115012.72元，由被告中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司在贵Ｇ×××××号机动车所投交强险责任限额内支付被告安顺市公共交通总公司人民币36425元，在贵Ｇ×××××号机动车所投商业第三者责任险责任限额内支付被告安顺市公共交通总公司人民币78587.72元。四、驳回原告章某对被告黄某的诉讼请求。五、驳回原告章某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4222元，减半收取人民币2111元，由被告中国大地财产保险有限公司安顺中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审对一审查明的事实予以认定。二审中，本案争议焦点为：1.一审未准许上诉人申请重新鉴定是否正确，二审应否重新鉴定；2.被上诉人章某残疾赔偿金按城镇居民标准计算是否正确。本院认为，关于一审未准许上诉人重新鉴定申请是否正确，二审应否重新鉴定的问题。上诉人大地财保安顺支公司向一审法院提交《重新鉴定申请书》后，一审法院对安顺市西秀区人民医院作出的安西司法鉴定所【2015】鉴字第424号《伤残等级评定报告》的鉴定人员进行了询问。2016年4月5日，该鉴定机构针对上诉人提出的“鉴定机构无精神方面的鉴定资质、病历中无章某颅骨缺损的证据”的异议向一审法院作出了《关于安西司法鉴定所[2015]鉴字第424号鉴定书相关说明》，载明：“鉴定过程中，医院病历资料手术记录记载‘2014年12月29日，行右侧颞叶脑挫裂伤并急性硬膜下血肿、脑内血肿形成开颅血肿清除术、脑内减压术，术中颅骨钻孔铣刀铣骨形成约12×12cm骨窗’（手术记录也是病历资料组成部分）。法医活体检查被鉴定人存在‘右颞部19.5×0.5cm’马蹄形手术疤痕，存在颅骨缺损，遗留表情淡漠，头晕、头痛、耳鸣、记忆下降，对周围环境反应差等脑损伤后精神精神症状，因被鉴定人未能提供精神异常或智力缺损临床诊断依据，故该次鉴定未将之列为鉴定范围，仅对照国家标准GB/18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》《附录A》A.10X级伤残划分依据4.10.2r款‘颅骨缺损4㎡以上，遗留神经系统轻度症状或体征；或颅骨却存6㎡以上，无遗留神经系统轻度症状或体征’之规定，评定为X（十）级伤残。”当天，一审法院组织各方当事人到庭出示了该说明，并告知上诉人重新申请鉴定的理由不能成立，法院不予准许，上诉人委托诉讼代理人也在其签字的质证笔录中陈述道：“听清楚了，无意见。”因此，一审未准许上诉人重新鉴定的申请符合法律规定。关于上诉人称本案鉴定系被上诉人单方委托，未与上诉人共同协商，应重新鉴定的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，因上诉人未提供证据反驳被上诉人自行委托有关部门作出的鉴定结论，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，上诉人应承担举证不利的后果。因此，上诉人认为一审未准许上诉人重新鉴定申请缺乏依据，二审应否重新鉴定的上诉理由和请求不能成立，本院不予采纳和支持。关于被上诉人章某残疾赔偿金按城镇居民标准计算是否正确的问题。被上诉人提交的安顺市××区东关办事处与麒麟社区居委会共同出具的《证明》、枞阳县金社乡人民政府与枞阳县金社乡云岭村民委员会共同出具的《证明》、吴春会出具的《情况说明》相互印证，能够证明2011年3月至今，被上诉人章某租住在贵州省安顺市××社区××号的事实。被上诉人提交的安顺市××区恒发不锈钢材料总汇及业主刘向平出具的《证明》及《情况说明》能够证明2013年起，被上诉人在安顺市××区恒发不锈钢材料总汇处工作，收入来源于城镇的事实。因被上诉人未提交其他证据佐证被上诉人月平均收入为12000元，故一审未采纳被上诉人月平均收入12000元的主张。因此，被上诉人章某提供的证据足以证明其在发生交通事故时已在城镇居住满一年以上，计算赔偿数额时应当按城镇居民对待。上诉人认为被上诉人章某残疾赔偿金应按农村居民标准计算的上诉理由和请求不能成立，本院不予采纳和支持。综上所述，上诉人的上诉理由和请求不能成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4222元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司安顺中心支公司承担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长 阮  素  芬审 判 员 程  芳  芳代理审判员 王    爽二〇一六年十月二十七日书 记 员 龚佳铃（代）