上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0114民初8684号原告：曹文清。被告：上海铁杉机械有限公某。法定代表人：吴晓露，总经理。委托诉讼代理人：伍助碧，上海达贤律师事务所律师。原告曹文清与被告上海铁杉机械有限公某劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曹文清、被告上海铁杉机械有限公某的委托诉讼代理人伍助碧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹文清向本院提出诉讼请求，要求被告上海铁杉机械有限公某支付：1、2015年9月工资差额878元(应付工资4800/26×17天=3138.20元，已付工资2260元)、2015年10月工资4615元(4800/26×25天)、2015年11月工资4430元(4800/26×24天)、2015年12月工资1107.60元(4800/26×6天)；2、2015年9月至2015年12月期间加班工资2760元(9月加班12日、19日、26日，10月加班3日、4日、10日、17日、24日、31日，11月加班7日、14日、21日、28日，12月加班5日，4800/26×15天)；3、2015年9月至2015年12月期间住房补贴600元(每月200元)、2015年10月至2015年12月期间伙食补贴195元；4、解除劳动合同经济补偿金2400元(月工资4800元×0.5月)；5、“代通金”4800元；6、2015年9月11日至2015年12月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额9600元。事实和理由：原告于2015年9月11日进入被告处工作，工作至2015年12月7日。2015年12月7日，被告管理人员朱海勇以淡季、活不多为由裁员，解除与原告的劳动关系。上海铁杉机械有限公某辩称，原告于2015年9月16日入职，工作至2015年12月4日。被告已经支付2015年9月至2015年12月期间工资，其中9月工资2260元(4700/26×12天%2B加班补贴90元)，10月出勤24天、工资4431元，11月出勤22天、工资3966元，12月工资738元(4800/26×4天)。9月工资现金支付，其余月份工资通过银行转账支付。关于周末加班工资，被告已经在工资中支付，不同意再支付加班工资。被告提供吃住，不存在住房补贴200元/月的约定，也没有约定支付伙食补贴。因原告不签订劳动合同、平时工作表现差、经常迟到，被告通知原告于2015年12月7日来协商解除劳动合同，解除理由就是平时工作表现不好、未与被告签订劳动合同。原告主张经济补偿金、“代通金”没有依据，被告不同意支付。未签订劳动合同的责任在原告，被告不同意支付二倍工资。原告为证明其主张向本院提交以下证据，被告发表了相应的质证意见：1、嘉劳人仲(2016)办字第106号裁决书，旨在证明原、被告的争议经过仲裁前置程序处理。经质证，被告对证据1真实性无异议，被告不同意裁决结果，已经申请撤销裁决。2、接报回执单，旨在证明被告于2015年12月7日辞退原告，原告报警两次，先后是13时06分、18时51分。经质证，被告对证据2真实性无异议，确实因劳资纠纷报警处理。3、考勤记录，原告自行记录的出勤情况，旨在证明原告于2015年9月11日上班，至2015年12月7日劳动关系终止。经质证，被告对证据3真实性不认可，系原告自行制作的材料，并非真实考勤记录。4、仲裁庭审笔录，旨在证明被告解除与原告的劳动合同，被告在仲裁时出具辞退通知，且被告未将银行卡交给原告导致工资尚未支付。经质证，被告对证据4真实性无异议，被告在仲裁时称未将银行卡交给原告一节系记录错误，被告已经将银行卡交给原告。5、辞退通知复印件，系被告提交仲裁委的证据，上面并非原告签字，旨在证明原告被被告辞退，但被告未提前通知原告。经质证，被告对证据5真实性无异议，辞退通知由原告本人签字，被告已经按照通知记载内容支付原告工资。6、录音资料及光盘，旨在证明被告解除劳动合同的过程，被告管理人员在录音中提到因活不多裁员。原告还陈述，原告是用MP3录音，现在手机里播放的录音是转录的，因MP3已经损坏，无法提交原始录音资料。经质证，被告对证据6不予认可，原告提交的录音资料存在剪辑，被告要求原告提供完整、原始录音资料。7、照片(招聘广告)，旨在证明被告2015年8月29日招工的信息，原告于2015年9月10日拍摄。经质证，被告对证据7真实性无异议。8、照片(员工花名册)，旨在证明员工的身份信息、入职时间，原告的入职时间是2015年9月11日。经质证，被告对证据8不予认可，被告处不存在该花名册。9、2015年12月考勤卡，由被告提交仲裁委，旨在证明原告上班情况，12月5日原告有出勤，但被被告划去，且12月7日的出勤情况也没有显示。经质证，被告对证据9真实性无异议。被告为证明其主张向本院提交以下证据，原告发表了相应的质证意见：1、付款回单4份，时间分别是2015年12月7日、2016年1月4日、2016年1月6日、2016年3月16日，旨在证明被告已经支付原告2015年10月至2015年12月期间工资，其中12月7日4431元是10月工资，1月4日3500元及1月6日466元是11月工资，3月16日759元是12月工资。经质证，原告对证据1不予认可，被告没有将银行卡交给原告，原告从未收到过上述4笔款项，银行回单上的抬头不是被告，而是案外人上海蒙川机电设备有限公某，原告与该公某不存在劳动关系。2、确认清单复印件，旨在证明被告已经将银行卡交给被告。经质证，原告对证据2不予认可，被告从未将银行卡交给原告。原告还陈述，原告好像没有这张银行卡，没有在中国银行开过银行卡。3、辞退通知复印件，旨在证明被告解除与原告劳动合同情况、工资结算情况。经质证，原告对证据3不予认可，该通知是被告交给仲裁委的材料，被告对工资明细、时间、工作天数、应发工资数额有异议，被告于2015年12月7日辞退原告属实，但辞退通知上的理由不属实。原告没有在辞退通知上签过字，但该复印件上的字像是原告所签。4、收条复印件，旨在证明被告支付原告2015年9月工资2260元。经质证，原告对证据4不予认可，但原告有收到被告支付的9月工资2260元。5、2015年9月至2015年11月期间考勤记录复印件，旨在证明原告出勤情况，被告因保管不善，无法提交原件。因被告管理人员朱海勇离职，因此12月的考勤表形式与之前的不一致。经质证，原告对证据5不予认可，与2015年12月考勤表形式不一致。被告处的考勤表形式与原告提交的2015年12月考勤表形式一致。6、上海蒙川机电设备有限公某出具的情况说明，旨在证明上海蒙川机电设备有限公某支付给原告的款项，是代表被告支付的工资。经质证，原告对证据6不予认可，原告之前没有看到过该材料，内容应该不属实，原告与该公某无关系，即便该公某确实向原告支付过款项，也应通过司法程序要回。本院经审理认定事实如下：原告系上海市外来从业人员，与被告建立劳动关系后，在被告处从事铣床工，双方之间未签订书面劳动合同。被告曾现金支付原告2015年9月工资2260元。2015年12月7日，被告解除与原告的劳动关系，原告为此报警处理。2016年1月5日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付工资、加班工资、住房补贴、伙食补贴、解除劳动关系经济补偿金、“代通金”、未签订书面劳动合同二倍工资差额等。2016年3月8日，该会以嘉劳人仲(2016)办字第106号裁决书作出被告应支付2015年10月至2015年12月期间工资差额7412.33元、2015年10月至2015年12月期间加班工资1894.11元、2015年10月16日至2015年12月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额5895.94元及对原告的其他请求事项不予支持的裁决。原告不服该裁决，诉至本院。被告则向上海市第二中级人民法院申请撤销裁决，该院于2016年7月29日以原告已经就裁决起诉为由作出驳回被告申请的裁定。为查明本案涉及银行转账款项的情况，本院依职权至中国银行调查，并查明如下事实：1、账号6235***3188的户名为原告曹文清；2、存款情况，上海蒙川机电设备有限公某分别于2015年12月7日、2016年1月4日、2016年1月6日向上述账户转账款项4431元、3500元、466元，被告于2016年3月16日向上述账户转账款项759元；3、取款情况，2015年12月8日取款4481元，2016年1月5日取款3000元、500元，2016年1月7日取款466元，另自2016年4月起有每月短信服务费扣款3元。经质证，原告表示不清楚上述支付方式，原告起诉的是被告，而不是案外人上海蒙川机电设备有限公某，也不太清楚是否本人取款；被告则对上述调查情况无异议，被告已经足额支付原告在职期间即2015年9月11日至2015年12月4日期间工资，且原告已经领取相应工资。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，原、被告建立劳动关系后，因被告管理不善、原告隐瞒事实及虚假陈述等原因，原、被告双方就入职时间、离职情况、劳动报酬约定、出勤情况及工资支付情况等均存在争议。原、被告应当对各自的主张承担相应的举证义务，否则即承担举证不利的法律后果。关于原告的入职时间、双方劳动关系解除情况、劳动报酬约定、出勤情况，原、被告均存在争议：原告主张入职时间2015年9月11日、劳动关系解除时间2015年12月7日，劳动报酬约定4800元/月，而被告则主张原告的入职时间2015年9月16日、劳动关系解除时间2015年12月4日、劳动报酬约定2015年9月4700元、2015年10月起4800元/月。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。原告为证明入职时间提交招聘广告、员工花名册的照片，被告对招聘广告真实性无异议，该招聘广告反映被告于2015年8月29日张贴招聘广告。被告提交的2015年9月至2015年11月期间考勤记录系复印件，且与2015年12月考勤记录的形式不一致，被告对此并未作出合理解释，被告没有提交有效的证据证实所述的原告的入职时间系2015年9月16日。而被告虽不认可原告提交的员工花名册照片，但是在随后陈述中却又认可原告的入职时间系2015年9月11日。因此，本院认定原告在被告处的入职时间是2015年9月11日。关于劳动关系解除情况，被告主张于2015年12月4日上午9时至10时许解除劳动关系，并提交辞退通知书复印件，但原告对辞退通知书复印件的真实性不认可，且被告所述的解除时间与2015年12月考勤记录亦不吻合。原告提交接报回执单、录音资料，并称就被告辞退事宜先后两次报警，并制作录音资料，主张被告于2015年12月7日解除劳动关系。从接报回执单反映，原告于2015年12月7日13时许报警；原告提交的录音资料并非原始录音资料，但是从可以辨认的谈话内容反映，被告管理人员以“活不多、且不适合在这里干活”为由解除劳动关系，而该陈述亦与被告在庭审中描述的“平时工作表现不好”吻合。另结合被告所述的通知原告于2015年12月7日至被告处协商解除劳动一节，本院认定原、被告的劳动关系解除时间是2015年12月7日13时许、解除原因是“活不多、原告不适合在被告处工作”。关于劳动报酬的约定，被告关于约定2015年9月工资4700元的主张，并无有效的证据可以证实，本院难以采信。根据双方确认一致的陈述，本院认定原告的工资标准为4800元/月。但根据原、被告庭审中陈述一致的工资计算方式分析，本院认定上述4800元系26天工资(即日工资标准184.62元)。关于原告的出勤情况，被告提交的2015年9月至2015年11月期间考勤记录系复印件，原告不予认可，被告未提交其他有效的证据予以佐证，且该考勤记录的形式与原、被告确认一致的2015年12月考勤记录的形式亦不吻合，本院难以采信被告提交的上述期间考勤记录的真实性。鉴于被告未提交有效的考勤记录证实原告的出勤情况，相应举证不利的法律后果由被告自行承担。但是，原告提交的2015年9月至2015年12月期间出勤记录，系自行制作的材料，亦无有效的证据可以印证，结合原告在多次劳动争议案件中未如实陈述的行为，本院对原告提交的考勤记录亦不予采信。根据原、被告的工资约定方式，本院认定原告的出勤时间系每周工作6天、每天8小时，并根据2015年9月11日至2015年12月7日期间日历确定原告的实际出勤时间。此外，关于被告是否已经支付2015年9月至2015年12月工资一节，原、被告亦存在争议，原告仅认可被告已经支付2015年9月工资2260元，而被告则主张已经支付上述期间工资，并提交银行回单。根据本院依职权调查情况显示，原告在此节争议的陈述上明显存在隐瞒事实、虚假陈述的行为。民事活动应当遵循诚实信用原则，劳动合同的履行亦当如此，作为劳动者而言，维护自身合法权益系法律赋予的权利，但是应当尊重客观事实、遵守公序良俗，原告的虚假陈述行为实不可取，应引以为戒。而作为用人单位的被告而言，应当依法与劳动者协商、签订书面劳动合同，并妥善保管工资支付凭证、考勤记录等原始材料，以免发生不必要的纠纷，对此被告应当引起重视。根据查询情况，本院认定被告已经支付原告2015年9月工资2260元、2015年10月工资4431元、2015年11月工资3966元、2015年12月工资759元。至于原告提及的案外人上海蒙川机电设备有限公某的支付行为与被告无关一节，因该案外人公某与被告存在关联性，且原告与该公某并无劳动关系、该公某也无向原告支付任何款项的义务，现该公某也已经出具相应的情况说明，而原告所述的另行主张权利的做法，无非就是增加不必要的讼累，无益于纠纷的妥善解决，故原告的上述辩解，本院不予采纳。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据本院认定出勤情况、工资标准计算，结合原告的主张，被告应当支付原告2015年9月工资3138元、10月工资4615元、11月工资4430元、12月工资1015元，扣除被告已经支付的款项后，被告还应当分别支付9月工资差额878元、10月工资差额184元、11月工资差额464元、12月工资差额256元。根据劳动法的规定，用人单位安排劳动者休息日工作又不能安排补休的或者法定休假日工作的，应当分别支付不低于工资的200%、300%的工资报酬。根据原、被告关于工资标准的约定，被告仅支付原告休息日及法定休假日工作的1倍工资，应当补足差额。原告要求被告支付2015年9月11日至2015年12月7日期间休息日及法定休假日加班工资差额的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。根据本院认定的出勤情况计算，被告应当支付上述期间休息日及法定休假日加班工资差额2769元。原告要求被告支付上述期间加班工资2760元，未超出本院核算范围，本院予以确认。关于原告主张的住房补贴、伙食补贴，原告并未提交证据予以证实，且住房补贴、伙食补贴有别于劳动报酬，两者举证责任分配不同，故原告的上述主张，本院不予采纳。劳动合同法中对于用人单位应当支付经济补偿金、“代通金”的情形有明确的规定，只有符合法定情形时，用人单位才有相应的支付义务。本案中，原告主张被告于2015年12月7日以裁员为由解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金及“代通金”。但是根据原告提交的不完整的录音资料显示，被告管理人员在录音中提及的解除理由是“活不多、原告不适合在被告处工作”，并非原告所述的裁员。且被告在仲裁过程中亦明确解除理由系原告平时工作表现不好。用人单位应当对解除劳动合同的合法性承担举证义务，而被告对此并未提交证据予以证实，相应举证不利的法律后果由被告自行承担。被告的行为属于违法解除劳动合同，应承担相应的法律责任。用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。经本院释明后，原告明确如认定被告存在违法解除劳动合同的行为，仍然在本案中主张经济补偿金、“代通金”的请求事项。被告存在违法解除劳动合同的行为，原告仅要求被告支付按照“月工资×0.5个月”的方法计算的解除劳动合同经济补偿金，系原告自行处分自身权利，并未超出法律规定的范围，本院予以准许。原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。根据工资标准计算，被告应当支付经济补偿金2008元。原、被告之间的劳动关系因被告违法解除而终止，而用人单位违法解除劳动合同时，并不存在需要支付“代通金”的法定义务，因此原告要求被告支付“代通金”的诉讼请求，于法无据，本院难以支持。用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同；用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告于2015年9月11日建立劳动关系后，被告并未在一个月之内与原告签订书面劳动合同。被告关于未签订劳动合同的责任在原告的辩解，并无有效的证据可以证实，本院不予采纳。因此，原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。具体期限是2015年10月11日至2015年12月7日上午，原告主张的其余期间二倍工资缺乏依据，本院不予支持。根据工资标准计算，被告应当支付上述期间二倍工资差额7477元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第二十九条、第三十条第一款、第四十条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、被告上海铁杉机械有限公某应于本判决生效之日起十日内支付原告曹文清2015年9月工资差额878元、2015年10月工资差额184元、2015年11月工资差额464元、2015年12月工资差额256元；二、被告上海铁杉机械有限公某应于本判决生效之日起十日内支付原告曹文清2015年9月至2015年12月期间加班工资差额2760元；三、被告上海铁杉机械有限公某应于本判决生效之日起十日内支付原告曹文清解除劳动关系经济补偿金2008元；四、被告上海铁杉机械有限公某应于本判决生效之日起十日内支付原告曹文清2015年10月11日至2015年12月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额7477元；五、驳回原告曹文清要求被告上海铁杉机械有限公某支付2015年9月至2015年12月期间住房补贴600元的诉讼请求；六、驳回原告曹文清要求被告上海铁杉机械有限公某支付2015年10月至2015年12月期间伙食补贴195元的诉讼请求；七、驳回原告曹文清要求被告上海铁杉机械有限公某支付“代通金”4800元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告曹文清负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  周逸敏二〇一六年十月十日书记员  姚 怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。