陕西省紫阳县人民法院民 事 判 决 书[2015]紫民初字00757号原告：康某某，男，1972年3月10日出生于陕西省安康市汉滨区，住安康市汉滨区。委托代理人：田田某某，陕西政源律师事务所律师。被告：河南省某某建设集团有限公司。法定代表人：刘某某，系该公司董事长。委托代理人：陈某某，男，1959年2月18日出生，住河南省商丘市睢阳区。系该公司法务部经理。委托代理人：卫某某，男，1959年10月10日出生，住河南省商丘市。系该公司职员。被告：紫阳县交通运输局。住所地：紫阳县城关镇环城路。法定代表人：朱某某，系该局局长。委托代理人：吕某某，男，系该局公务员。委托代理人：李某某，男，系该局职工。原告康某某与被告河南省某某建设集团有限公司、紫阳县建通运输局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年10月8日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告康某某及其委托代理人田田某某、被告河南省某某建设集团有限公司的委托代理人陈某某、卫某某、被告紫阳县建通运输局的委托代理人李某某、吕某某到庭参加诉讼。本���现已审理终结。原告康某某向本院提出诉讼请求：1.要求二被告支付工程款184,307.99元,并按照月息5.6‰支付逾期付款损失（算至2015年9月5日为125,477元）；2.诉讼费由二被告承担。事实和理由：2011年5月，被告紫阳县交通运输局就“世行贷款陕西省安康公路发展项目”—农村公路改善项目土建工程58号高滩至白鹤公路工程进行招标，2011年7月，被告紫阳县交通运输局向被告河南某某公司发布中标通知，并于2011年8月25日签订高滩至白鹤公路工程合同协议书，协议书约定：根据工程量清单所列的预计数量和单价计算合同总价暂定为4,018,689.87元，按进度支付工程款，工期为5个月。后经紫阳县交通运输局同意，被告河南某某公司将该工程转包给原告，被告紫阳县交通运输局收取了原告保证金400,000元。被告河南某某公司于2011年9月9日把该工程项目转包给原告，并签订��《内部工程承包合同书》，被告河南某某公司收取了管理费50,000元。原告后按照合同约定及紫阳县交通运输局的要求实际组织完成了工程施工，并于2012年1月完工交付该工程，被告紫阳县交通运输局也向原告支付了部分工程进度款。2012年7月5日，原告与被告紫阳县交通运输局就该工程进行了结算，确认工程总价款为3,296,497.99元，应当在扣除5%的质保金后将全部工程款支付原告，并退还400,000元保证金，被告紫阳县交通运输局拖延付款，先后分六次、最后于2014年1月28日付款700,000元，尚欠工程款168,349.99元，还应支付质量暂定金15,958元。二被告严重违约，原告现依据《中华人民共和国合同法》和相关司法解释规定，作为实际施工人，要求二被告支付工程款184,307.99元,按照月息5.6‰支付逾期付款损失。在诉讼中，原告增加诉讼请求，要求被告河南省某某建设集团有限公司退还原告管理费50,000元。被告河南省某某建设集团有限公司答辩称：2012年3月4日，河南省商丘市农业银行对被告公司账户查询时，被告才发现有人盗用公司资质、私刻印章承包“高滩至白鹤”公路工程，并在安康市工行解放路支行开立账户。被告派员工郭广济、李博二人于3月6日到紫阳县调查，却被紫阳县公安局带走询问，被告只好向安康市公安局报案，而后被告康某某在与公司电话通话中默认了盗用被告名义签订合同、私设银行账户的事实。为避免给被告造成更大损失，被告于2012年3月8日分别向紫阳县发改委、住建局、安康市交通局、安康市工行解放路支行寄送了告知书，并于3月20日向安康市公安局报案。由于农村公路改善项目土建工程58号高滩至白鹤公路工程系他人伪造被告印章、盗用被告名义进行投标、签订合同和施工，被告从未投标，被告不应承���相关的法律责任，请人民法院依法驳回对被告的诉请。被告紫阳县交通运输局答辩称：一、原告起诉事实与客观事实不符。1、原告以河南省某某建设集团有限公司名义，伪造公章和相关文件投标高滩至白鹤公路工程并中标，是以欺诈手段承包工程，并不是经被告同意转包。且该工程是安康市交通局招标后，被告与中标单位签订的合同。2、根据工程合同协议书第9条关于“结算时以审计结论为准”的约定，双方应当以审计部门审定的3,293,399.46元进行结算，而不是被告诉称的3,296,497.99元结算；审计部门审计结束后，截止2014年1月30日，被告已经陆续支付原告工程款3,198,800元，其中工程款3,100,000元、代扣市局检测费88,800元、代扣水泥款10,000元，实际剩余工程款94,599.46元。而剩余工程款未支付是由于原告拖欠实际施工人冯子辉工程款和农民工工资，导致冯子辉自2013年12月13日开始多次到县、市、省级部门上访，为解决上访和保护农民工权益，被告在原告未与冯子辉结算前暂扣了该笔工程款。二、按照合同约定，被告在2014年1月28日，工程未审计报告送达后即给原告结算工程款3,198,800元，不存在逾期支付的事实，原告要求支付逾期付款无事实依据。综上，原告的诉请缺乏事实依据与法律依据，请人民法院予以驳回。原告康某某向本院提供以下证据予以证明：1.工程合同协议书。用以证明高滩至白鹤公路工程由被告河南某某公司河南省某某建设集团有限公司中标，总造价为4,018,689.97元。2.内部工程承包合同。用以证明被告河南省某某建设集团有限公司将高滩至白鹤公路工程内部承包给原告康某某。3.收款收据及银行转账单。用以证明被告紫阳县交通运输局已经收取履约保证金400,000元。4.调解协议、收条。用以证明原告施���中占用高滩村村民土地，原告垫付费用3,000元。5.收条。用以证明被告河南省某某建设集团有限公司收取原告管理费50,000元。6.工程计量支付表。用以证明该工程完工决算总计3,296,497.99元。被告河南省某某建设集团有限公司向本院提供以下证据予以证明：1.2012年3月14日安康日报公告。用以证明高滩至白鹤公路工程与被告无关。2.被告于2012年3月8日给紫阳县发改委、住建局、安康市交通局、安康市工行解放路支行寄送的告知函和向安康市公安局报案举报信。3.汇款凭证。用以证明被告已经向紫阳县公安局报案和提供了办案经费。4.被告公司法定代表人刘某某所写的情况反映。5.被告重庆分公司负责人李博所写的情况反映。用以证明原告盗用被告名义、伪造资质承包工程和施工。被告紫阳县交通运输局向本院提供以下证据予以证明：1.合同协议书。用以证明协议第9条约定以审计结论为准的合同结算条件及工程检测费由承包人承担的事实。2.工程结算审核定案表。用以证明高滩至白鹤公路2013年12月26日审计核定总价为3,293,399.46元。3.工程结算发票、委托书、入账通知书。用以证明被告已经支付工程款3,100,000元。4.水泥购销合同、借条、收条、结算发票、提货单。用以证明被告于2012年6月11日已为原告垫付水泥款262,348元，已代扣252,348元，还应从工程款中扣除10,000元。5.冯子辉的上访材料、起诉状、民事裁定书、移送函。用以证明因实际施工人上访和涉嫌犯罪，被告有理由停止支付未付工程款。6.企业法人营业执照、任命书、授权委托书、工程转保协议。用以证明原告私刻印章、伪造文件中标和转包工程给冯子辉。原告康某某申请本院依职权调取了紫阳县公安局紫公发[2014]152号文件以及对邓晓莉、江浩然等人的���问笔录。对原告提供的证据1、证据2、证据3、证据5、证据6，被告河南省某某建设集团有限公司提供的证据1、证据2，被告紫阳县交通运输局提供的证据1、证据2、证据3、证据6，本院依职权调取的紫阳县公安局紫公发[2014]152号文件以及对邓晓莉、江浩然等人的询问笔录，客观、真实，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据。对原告提供的证据4，因不属于争议工程施工合同约定内容，故本院不予采纳；对被告河南省某某建设集团有限公司提供的证据3，因其证明力不足，故本院不予采信，对被告河南某某公司提供的证据4、证据5，因证人未出庭作证，其证据形式不符合法律规定，故本院不予采纳；对被告紫阳县交通运输局提供的证据4，因其未提供原件，其真实性存有疑议，故本院不予采信，对被告紫阳县交通运输局提供的证据5，因与本案争议缺乏���然的关联性，故本院不予采信。根据双方当事人的陈述以及确认的证据，本院认定下列事实：世行贷款陕西省安康公路发展项目农村公路改善项目土建工程58号高滩至白鹤公路工程（以下简称高白公路）由安康市交通运输局于2011年5月进行招标，邹远宾、邹涛、赵兴荣等人借用河南省某某建设集团有限公司重庆分公司资质、以河南省某某建设集团有限公司名义参加投标，约定按照中标工程总造价1%支付费用。后河南省某某建设集团有限公司中标，邹远宾将该工程转包给原告康某某，康某某支付重庆分公司（业务员邓晓丽经手）费用50,000元，支付邹远宾履约保证金400,000元，于2011年9月16日以河南省某某建设集团有限公司名义与紫阳县交通运输局签订合同，合同约定工程总造价4,018,689.87元，工期为5个月。康某某后成立工程项目部组织施工，并在工商银行安���市解放路分理处开设账户。康某某后又将高白公路分包给冯子辉进行施工。至2012年7月，该工程完工并全部交付使用（紫阳县交通运输局未验收）。经紫阳县审计局审计，于2013年11月25日审定该工程总造价3,293,399.46元（送审总造价3,296,497.98元），康某某在审核定案表上签字。被告紫阳县交通运输局于2012年10月20日退还康某某履约保证金400,000元，2013年2月5日给康某某结算支付工程款900,000元，2014年1月28日给康某某结算支付工程款2,200,000元（其中含代扣水泥款252,348元），还从工程款中扣除了检测费88,800元。另查明：被告河南某某公司于2012年3月因发现他人用被告名义在安康市工行解放路支行开立账户，经调查发现他人用被告名义承包高白公路施工，遂于2012年3月8日分别向紫阳县发改委、住建局、安康市交通局、安康市工行解放路支行寄送了告知书，并于2012年3���20日向安康市公安局报案。本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：被告河南某某公司与紫阳县交通运输局之间签订的公路施工合同是否有效？关于这一焦点问题，本院认为，河南省某某建设集团有限公司重庆分公司出借施工资质，允许邹涛等人用被告河南省某某建设集团有限公司名义承揽工程，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款的规定，其合同依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院》第四条的规定，应属无效合同。以该合同为前提，康某某与邹远宾等人私自转包该施工合同所签订的内部工程承包合同也应无效。对原告康某某要求被告支付工程款168,349.99元的诉讼请求，经双方确认的审计核定表确定工程总造价为3,293,399.46元，减除已经支付的3,100,000元和代扣的检测费88,800元，被告紫阳县交通运输局实际还欠付工程款104,599.46元；虽然该公路工程未经验收，但发包人紫阳县交通运输局在完工后已经开始使用，且原告已预付了检测费用，所以发包人不能再以工程未经验收合格作为欠付工程款抗辩理由，依照《最高人民法院》第二条、第十三条、第二十六条第二款的规定，被告紫阳县交通运输局应当参照合同约定在欠付工程款范围内支付原告康某某工程款104,599.46元。被告紫阳县交通运输局代扣的检测费88,800元，原告可以在实际发生后另行与检测机构结算或者另行主张权利；关于被告紫阳县交通运输局抗辩提出的代扣水泥款10,000元的理由，因其属于买卖合同及担保合同关系范畴，被告紫阳县交通运输局可以另行与原告结算或者另行主张权利；对于原告要求被告紫阳县交通运输局支付质量暂定金15,958元的诉讼请求，因原告未提供相关证据证明，故不予支持、予以驳回；对原告要求被告按照月息5.6‰支付逾期付款损失的诉讼请求，因双方之间的合同无效，其违约条款约定内容无效，故本院不予支持、予以驳回；对于原告要求被告河南省某某建设集团有限公司退还原告管理费50,000元的诉讼请求，因该管理费属于非法所得，依照《最高人民法院》第四条的规定，应予以收缴，故对原告该项诉讼请求不予支持、予以驳回。依照《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，被告河南某某建设集团应对其设立的重庆分公司承担民事责任，但是被告并未参与工程管理和收取工程款，故对原告要求被告支付工程款的诉��请求不予支持、予以驳回。对被告河南省某某建设集团有限公司辩称康某某等人冒用其名义投标、签订合同、施工，其不应承担责任的理由，本院认为其设立的重庆分公司超越授权权限违法出借资质，应当承担民事责任和其他法律责任，虽然被告后来已经登报公告、报案，其仍然不能免责，其抗辩理由不能成立，本院不予采纳。关于被告紫阳县交通运输局辩称其拖欠工程款是因审计滞后和农民工上访造成的理由，因其缺乏法律依据支持，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院》第一条、第二条、第四条、第十三条、第二十六条第二款的规定，判决如下：一、被告紫阳县交通运输局于本判决生效后十日内支付原告康某某工程款104,599.46。二、驳回原告康某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,946元，由原告康某某负担1,982元、被告紫阳县交通运输局负担1,982元、被告河南省某某建设集团有限公司负担1,982元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长 叶 作 毅代理审判员 胡  伟人民陪审员 王��富二〇一六年十月二十六日书 记 员 陈 顺 苗附：法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主���，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予��持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条的规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。