揭阳市揭东区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤5203民初1063号原告：江永和，男，汉族，1960年7月15日出生，住揭阳市揭东区。委托代理人：邱瑞波，系广东圣桥律师事务所律师。委托代理人：钟小佳，系广东圣桥律师事务所实习律师。被告：揭阳市新粤塔混凝土有限公司，住所地：揭阳市空港经济区进贤门大道江厦路段。法定代表人：林裕华。委托代理人：谢成青、吴伟耿，均系广东沛若律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市揭东支公司。住所地：揭阳市揭东区金凤祥苑*期理想家园*栋铺面*号***层。负责人：吴永纯。委托代理人：陈伟东，系被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市揭东支公司员工。原告江永和诉被告揭阳市新粤塔混凝土有限公司（以下简称混凝土公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市揭东支公司（以下简称保险公司）侵权责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员谢玉燕独任审判，对本案公开开庭进行了审理。原告江永和及其委托代理人邱瑞波和钟小佳、被告混凝土公司委托代理人谢成青、被告保险公司委托代理人陈伟东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告一向从事建筑施工工作。原告受江某江经明雇佣，在曲溪镇港畔村为村民建房施工，施工过程使用粤Ｖ×××××号重型专项作业车运输混凝土浆。该车为被告混凝土公司所有，并在被告保险公司投保了交强险和第三者责任保险。2015年11月21日当天，原告在施工现场灌注混凝土浆时，上述作业车的灌注导管突然爆炸，混凝土浆砸到原告头面部及全身各处，左臂也因导管爆炸而受伤，原告当即昏迷。原告遂后被送往揭阳市人民医院救治，伤情诊断为：左尺骨近端粉碎性骨折、左肱桡关节脱位、脑震荡及全身多处皮肤软组织挫擦伤。原告住院治疗至2016年1月8日出院，治疗费用已由被告混凝土公司支付。经委托鉴定，2016年6月17日，广东正理法医临床司法鉴定所出具鉴定意见书，评定原告构成十级伤残，需要后续治疗费用10000元、康复费2000元；评定原告的护理期限为75天，其中伤后30天配护理人员2名／天，之后45天配护理人员1名／天；评定原告的营养费1200元。原告支付了鉴定费用2700元。被告混凝土公司作业车上的设备存在安全隐患，在运营过程中爆炸致原告受伤，原告受雇在作业过程中遭受到被告混凝土公司的侵害，有权要求被告混凝土公司赔偿，被告保险公司作为肇事车辆交强险和商业第三者责任险保险人，也应当依法承担赔偿责任。请求判令：一、被告混凝土公司和保险公司共同赔偿原告各项经济损失共计141603元（原告的损失包括：住院伙食补助费4800元、护理费17850元、误工费29539元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金69514元、营养费1200元、交通费1000元、鉴定费2700元、精神损害赔偿5000元，合计141603元）；二、本案全部诉讼费用由二被告承担。被告混凝土公司当庭辩称：事故车辆在保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（不计免赔险），因此本案造成的损失依法应由被告保险公司承担赔偿责任。被告混凝土公司为原告垫付了医疗费52128.61元，依法应由被告保险公司返还答辩人。原告的雇主江某在江经明在本次事故中存在一定过错，依法应承担相应的责任。原告请求的各项赔偿有部分不合理，请法庭依法审查。被告保险公司当庭辩称：肇事车辆粤Ｖ×××××号车投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险（责任限额50万元且不计免赔）。首先，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第一条规定：“为了保障机动车道路交通事故受害人依法得到赔偿，促进道路交通安全，……制定本条例”，此条已明确交强险的赔偿范围是道路交通事故引起的伤害，而本案是在建筑工地上施工过程中发生的意外事故，并非交通事故，所以答辩人在交强险范围不予赔偿。其次，事故发生后，原告、被保险人及其他相关人员并未向公安机关报案，致使事故现场及事故情况无法得到确认证明，也无法证实原告受伤与粤Ｖ×××××号车相关联。根据《机动车第三者责任保险条例》第七条第二款规定“被保险人向保险人索赔时，未提交事故证明：包括交通事故认定书，事故认定书，火灾责任认定书等相关施工管辖部门出具的或法律法规认可的事故证明，属保险责任免除”，所以答辩人在商业三者险责任范围内不予赔偿。对原告请求赔偿部分有以下意见：1.护理费，原告诉求护理费按62190元／年的标准计算缺乏依据，且原告的出院记录中并无记载原告住院期间需2人护理；2.误工费，原告无工资证明佐证其工资收入情况，也无相关证据证明其从事建筑业，应按2015年揭阳市最低工资标准计算；3.后续治疗费，后续治疗费金额请求不合理，且未实际发生，应待实际发生后再请求；4.残疾赔偿金，原告户口所在地是农村，应按农村居民标准予以赔偿，原告也未提供证据证明其在城镇工作满一年以上，请法院按12245元／年的标准计算；5.精神损害抚慰金请求过高，且不属于保险责任，应由侵权人承担；6.交通费，原告并未提供交通费票据予以证实；7.鉴定费，该费用不属于保险责任，应由侵权人承担。当事人举证情况如下：一、原告提供如下证据证明自己的主张：1.原告身份证、户口簿、被告混凝土公司营业执照复印件、被告保险公司机读信息各一份，证明原、被告的身份情况及诉讼主体资格情况；2.粤Ｖ×××××号车行驶证复印件一份，证明该车是被告混凝土公司所有；3.揭阳市人民医院住院病历、诊断证明各一份，证明原告因事故所造成的损伤情况和治疗经过；4.揭阳市人民医院医务科证明，证明医院在原告入院时错将其名字登记为“江永华”，诊断证明等病历资料中“江永华”与“江永和”为同一人；5.司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级、后续治疗费、必要的营养费、护理人数和期限及误工期限等鉴定情况；6.鉴定费发票，证明原告委托鉴定的费用情况；7.《揭阳市人民政府关于积极稳妥推进户籍管理制度改革实施意见》（揭府（2014）11号），证明原告所在地已划入市区进行管理，原告损失应按城镇居民标准计算；8.保险单复印件二份，证明被告保险公司是粤Ｖ×××××号车的交强险和商业三者险保险人；9.证人江某和江经明和胡某胡惠宏的证言，江某经明证明被告混凝土公司的作业车泵管爆炸致原告受伤倒地，后原告被混凝土公司派来的车送去医院，胡某胡惠宏证明去年11月与原告一同在港畔村为人灌注水泥板时，听到一声巨响，之后看到原告倒地。二、被告保险公司提供如下证据证明自己的主张：1.保险条款一份，证明相关保险责任及责任免除。2.事故现场照片，证明事故发生后，被告混凝土公司报险，保险公司派人到现场勘查拍摄的照片，从照片中可以看出粤Ｖ×××××号作业车的泵管无损。三、被告混凝土公司提供如下证据证明自己的主张：1.营业执照、法定代表人身份证明书，证明其诉讼主体资格情况；2.医疗收费收据一份，证明为原告垫付医疗费52128.61元的事实；3.证监会关于交强险使用的复函，证明被告保险公司应承担交强险赔偿责任；4.保险单二份和粤Ｖ×××××号车的行驶证及操作员陆晓白、张高淦的操作证，证明事故车辆在被告保险公司的投保情况、年检情况及驾驶人具有操作资格；5.城东派出所证明，证明本次事故发生的经过。当事人的质证意见如下：一、被告混凝土公司的质证意见为：对原告提供的证据，从户口簿登记可以看出原告是农业户口。对证据5的真实性无异议，但其中的后续治疗费过高，且原告已出院较长时间，如果有康复治疗必要，则费用应已实际发生，因此，康复费应提供相关治疗票据，护理期限评定过长；营养费应当依照治疗医院医嘱认定，出院记录、诊断证明书都没有加强营养的医嘱。对证据7的真实性的有异议，且与本案无关，原告的户口性质应当以户口簿为准，且原告现居住地属农村，不应按城镇居民标准计算赔偿。对证人证言由法院审查。对原告其他证据无异议。对被告保险公司的证据：投保时，被告保险公司并没有就保险条款中的责任免责条款向我公司进行提示说明，根据保险法及相关司法解释规定，该免责条款不生效。对照片的真实性无异议，照片也说明了有本案事故发生的事实。二、被告保险公司的质证意见为：对原告提供的证据，对证据2，只能证明车辆为被告混凝土公司所有，不能证明车辆在事故发生时为检验合格的车辆，还应当提供驾驶员的驾驶证及操作人员的作业上岗证；对证据3的真实性、合法性和关联无异议，但需要提供住院期间的用药清单予以证实费用情况，对证据4无异议，对证据6的真实性、合法性无异议，但该费用应由举证人承担。证人证言只能证明有事故及结果的发生，但对事故原因和详细情况无法证明。对其他证据同意被告混凝土公司的质证意见。对被告混凝土公司公司的证据：对证据1无异议；对证据2，应由被告混凝土公司另行向保险公司索赔；对证据3，该复函所涉区域不是广东省，且时间与本案发生时间距离较久，该复函也没有相关部门的盖章确认，对其真实性、合法性、关联性有异议。对证据4中的车辆行驶证无异议，对操作证的真实性和合法性由法院予以审查。对证据5的证明，没有相关出警人员签名，其真实性和合法性由法院予以审查。三、原告的质证意见为：对被告混凝土公司证据的真实性无异议。对被告保险公司的证据，保险条款不能单独作为认定本案事实的依据。对照片的真实性予以认可，照片虽然没有显示泵管炸裂的现状，无论何种原因导致事故发生，均不影响两被告的责任承担。对当事人提供的证据，本院依法审查如下：原告和被告混凝土公司提供的证据，形式合法，内容客观真实，且与本案相关联，予以确认为认定案件事实的依据。对被告保险公司提供的证据的真实性予以确认。经审理查明：原告受江某江经明雇用为曲溪镇港畔村村民建房施工。在2015年11月21日施工过程中，在使用粤Ｖ×××××号重型专项作业车灌注混凝土浆时，泵车软管突然堵塞导致压力太大，大量混凝土从泵管出口处瞬间喷出，致使原告和另一名施工人员受伤。当日，原告被送往揭阳市人民医院治疗，伤情诊断为：1.左尺骨近端粉碎性骨折；2.左肱桡关节脱位；3.脑震荡；4.全身多处皮肤软组织挫擦伤。原告住院治疗至2016年1月8日出院，医嘱建议出院后继续休息治疗六个月，定期返院复查，待骨折骨性愈合后返院取内固定物。原告住院医疗费52128.61元已由被告混凝土公司支付。原告于2016年6月13日自行委托广东正理法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费、损伤护理期及人数进行司法鉴定。广东正理法医临床司法鉴定所于2016年6月17日作出如下鉴定意见书：1.原告伤情评定构成十级伤残。2.需要后续治疗费10000元；康复费2000元。3.护理期75天，营养期60天（建议：护理期内，伤后30天配护理人员2名／天；之后45天配护理人员1名／天；营养期内，增加营养费1200元）。原告支付了鉴定费用2700元。另查明，粤Ｖ×××××号重型专项作业车系被告混凝土公司所有，被告混凝土公司于2015年1月28日为该车在被告保险公司投保了责任限额122000元的机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和责任限额500000元的第三者商业责任险（以下简称“商业三者险”），并购买了相应的不计免赔，保险期间均为2015年1月29日零时起至2016年1月28日二十四时止。事故时，粤Ｖ×××××号重型专项作业车操作员为陆晓白和张高淦，均具有泵车操作上岗资格。上述事实，有原、被告提供的证据和陈述等在卷为证。本院认为：本案为侵权责任纠纷。本案争议焦点为：1.被告保险公司是否对本案事故承担交强险范围内的赔偿责任。2.被告保险公司辩称精神损害抚慰金属商业三者险的免责事由是否成立。关于第一个问题。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第一条“为了保障机动车道路交通事故受害人依法得到赔偿，促进道路交通安全，……制定本条例。”的规定，交强险的赔偿范围是道路交通事故引发的损害，而本案事故是泵车作业过程中软管突然堵塞导致管内压力太大瞬间喷出致人受伤，并非交通事故，被告保险公司辩称其无须承担交强险责任，合法有据，本院予以采纳。关于第二个问题。根据《侵权责任法》第二十二条的规定，原告有权请求精神损害抚慰金，因为肇事车辆在被告保险公司投保了商业三者险，被告保险公司提出精神损害抚慰金系保险条款中约定的免责事由，不予赔偿，本院认为，因原告抗辩被告保险公司未对免责条款进行明确说明，被告保险公司也未能提供证据证明其履行了提示和明确说明义务，免责条款部分不生效，被告保险公司据此提出的精神损害抚慰金免予赔偿的理由不成立，本院不予采纳。对于原告的损失，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定并参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。原告请求按城镇居民标准计算其损失，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告的损失认定如下：1.后续治疗费10000元，鉴定机构已对其发生依据及治疗需要作了分析说明，原告请求一并予以赔偿，根据《解释》第十九条第二款的规定，予以支持。2.住院伙食补助费，原告住院治疗48天，按每天100元计，住院伙食补助费为4800元。3.护理费，根据鉴定机构的意见确定原告的护理期限为75天；护理人员为伤后30天配护理人员2名／天，之后45天配护理人员1名／天。因原告未提供护理人员收入情况的证据，故护理费的计算标准应参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因本地没有护工报酬标准，而护理业属于服务业之一，故护理费的计算标准可以参照上一年度其他服务业平均工资75017元／年（每天205.53元）计算，现原告请求按62190元／年（每天170元）的标准计算，不违反法律规定，予以照准，护理费为17850元（30天×2人×170元／天＋45天×1人×170元／天）。4.误工费，根据医疗机构的诊断证明书，原告的误工时间可确定为住院期间的48天和出院后六个月共228天，现原告请求计算误工时间209天，予以照准。原告未提供固定收入证明或最近三年的平均收入证明，因其从事房屋建筑业，可参照房屋建筑业在岗职工年平均工资54205元／年（148.51元／天）的标准计算，原告请求按51588元／年（141.34元／天）的标准计算，予以照准，误工费为29540.06元（209天×141.34元／天），原告请求赔偿29539元，予以照准。5.残疾赔偿金，原告构成十级伤残，伤残赔偿系数依法确定为10%，按照全省农村居民人均纯收入13360.4元／年的标准计算二十年，残疾赔偿金为26720.8元（13360.4元／年×20年×10%）。6.精神损害抚慰金，本案交通事故造成原告十级伤残的严重后果，给其造成肉体和精神上的痛苦，应在经济上给予精神抚慰，精神损害抚慰金酌定为3000元。7.鉴定费2700元，系确定原告伤残程度、后续治疗费及护理期等损失所支付的必要的、合理的费用，且有发票为证，予以确认为必要损失。对于原告请求赔偿营养费1200元，根据《解释》第二十四条的规定，因医疗机构未提出加强营养意见，该请求缺乏事实依据，本院不予支持。原告请求赔偿交通费1000元，但未提供与就医地点、时间、人数、次数相符合的合法交通费票据，本院不予支持。综上，原告的损失为：后续治疗费10000元、住院伙食补助费4800元、护理费17850元、误工费29539元、残疾赔偿金26720.8元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2700元，合计94609.8元。对于被告混凝土公司的赔偿责任问题。根据《解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，原告选择第三人侵权之诉，可予支持。被告混凝土公司工作人员在执行工作任务即操作粤Ｖ×××××号重型专项作业车时造成原告人身损害，依照《侵权责任法》第三十四条的规定，由用人单位即被告混凝土公司承担侵权责任。被告混凝土公司辩称原告雇主存在一定过错、应承担相应责任，被告保险公司辩称原告应自行承担一定责任，均缺乏事实依据，本院不予采纳。对于被告保险公司的赔偿责任。粤Ｖ×××××号重型专项作业车在被告保险公司投保了商业三者险，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，原告请求被告保险公司在商业三者险责任限额内赔偿后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费损失合计94609.8元，合法有据，予以支持。综上所述，被告保险公司应在商业三者险责任限额内赔偿原告损失94609.8元，被告混凝土公司承担连带赔偿责任。对原告请求中不合理不合法部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十九条、第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市揭东支公司应于本判决生效之日起五日内在商业三者险责任限额内与被告揭阳市新粤塔混凝土有限公司连带赔偿原告江永和损失94609.8元；上述款项可汇至以下帐户，开户行：广东揭东农村商业银行股份有限公司曲溪支行，户名：揭阳市揭东区人民法院，帐号：80×××97。二、驳回原告江永和的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1565元（已减半收取），由原告江永和负担520元，被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担1045元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 员 谢玉燕二〇一六年十月二十日代书记员 陈君旭附：本判决所依据的法律条文具体内容如下：一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十五条第一款（六）项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作认为造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任，劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。二、《中华人民共和国保险法》第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗时机发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗时机发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经历能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第1页共17页