福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）三民初字第36号原告：福建恒泰建设工程有限责任公司，住所地福建省沙县府西路。法定代表人：王文华，董事长。委托代理人：谢笑亲、陈桂水，福建联商律师事务��律师。被告：三明盛隆汽车有限公司，住所地福建省沙县南洋坊205国道南侧。法定代表人连利丰，董事长。原告福建恒泰建设工程有限责任公司（以下简称恒泰公司）与被告三明盛隆汽车有限公司（以下简称盛隆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审原告恒泰公司的委托代理人谢笑亲、陈桂水到庭参加诉讼；第二次庭审原告恒泰公司的委托代理人陈桂水到庭参加诉讼。被告盛隆公司经公告送达开庭传票，均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告恒泰公司向本院提出的诉讼请求：1、确认恒泰公司对涉案工程享有建设工程价款优先权；2、盛隆公司优先支付尚���恒泰公司的工程款17874956元；3、本案诉讼费用由盛隆公司承担。诉讼中，恒泰公司向本院申请增加诉讼请求：依法解除恒泰公司与盛隆公司签订的《荣威、名爵4S店、三期工程综合楼施工合同》及《建设施工补充合同》。事实和理由：2011年6月25日，恒泰公司与盛隆公司签订建设工程施工合同，盛隆公司将位于沙县洋坊金古开发区的荣威、名爵4S店的单层钢结构厂房工程和三期工程综合楼的五层钢筋混凝土框架结构交给恒泰公司承建。后补充增加装修、装饰工程施工。合同签订后，恒泰公司按合同约定进行施工，盛隆公司因资金周转问题，无法及时支付进度款，导致工程时停时建，现因盛隆公司经济原因，导致建设工程完全停工。目前，建设工程中的4S店部分的工程已完工，三期综合楼部分的工程未完工，而由于盛隆公司的原因致使整个工程无法如期竣工。并且盛隆���司在未经验收的情况下就将4S店投入使用。现因盛隆公司的经济问题使得整个建设工程无法进行，恒泰公司向盛隆公司提交了工程决算报告，盛隆公司既不对工程决算报告进行确认，也不履行付款义务。盛隆公司至今尚有工程造价款近1787万元未支付给原告。恒泰公司经多次催讨，盛隆公司拒不支付，双方之间属于建设工程款支付问题，依照合同法相关规定，恒泰公司享有优先受偿权。被告盛隆公司未作答辩。在本案审理过程中，原告恒泰公司在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：1、《荣威、名爵4S店、三期工程综合楼施工合同》，证明建设工程施工合同签订的主体和约定的内容。2、《建筑施工补充合同》，证���恒泰公司是4S店装修工程的承包人。3、《建设施工补充合同》，证明恒泰公司是三期综合楼装修工程承包人。4、《工程审核书》（三明荣威汽车4S店工程结算—土建部分），证明荣威汽车4S店土建部分的工程送审造价为6076621元（已下浮）。5、《工程审核书》（荣威4S店装修与水电），证明荣威4S店装修与水电部分的工程送审造价为8709545元（已下浮）。6、《工程审核书》（沙县荣威4S店签证部分），证明荣威汽车4S店签证部分的工程送审造价为749972元（已下浮）。7、《三明盛隆汽车有限公司三期工程综合楼土建工程竣工结算报送总价》，证明三期综合楼土建工程部分工程造价为8712438元（未下浮）。8、《工程款支付申报表》，证明三期综合楼装饰、安装部分工程已完工部分的工程造价为5299677元。9、《不可撤销承诺函》，证明恒泰公司向兴业银行股份有限公司三明列东支行放弃建设工程优先受偿权。本院认为，被告盛隆公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为对原告恒泰公司所陈述事实和提供证据放弃抗辩与质证的权利。原告恒泰公司提供的证据1、2、3、8、9，经当庭出示经本院审核，具备真实性、合法性和关联性，本院予以采信；证据4、5、6、7系原告恒泰公司单方制作，不能作为认定本案事实的依据，本院不予采信。诉讼中，原告恒泰公司向本院提出鉴定申请，要求对荣威、名爵4S���土建、水电安装、室内外装饰工程和三期综合楼土建、水电安装工程造价进行司法鉴定。本院依法委托北京建友工程造价咨询有限公司进行鉴定。北京建友工程造价咨询有限公司于2016年1月20日出具《审核意见书》，核定盛隆公司4S店、综合楼工程造价12399242元，其中4S店工程造价6791251元，综合楼工程造价5607991元。原告恒泰公司对此提出异议，本院将其异议送交北京建友工程造价咨询有限公司。北京建友工程造价咨询有限公司于2016年5月9日出具《三明荣威4S店和三期综合楼工程造价鉴定报告》，鉴定结论为：1、荣威、名爵4S店工程含税工程造价为7110055元；2、三期工程含税工程总价为5646111元。以上工程造价鉴定总金额为12756166元。本院认为，《三明荣威4S店和三期综合楼工程造价鉴定报告》由有资质的专业权威机构出具，鉴定样本��实、程序合法、结论客观，原告恒泰公司虽提出了异议，但未举示有效证据推翻该鉴定结论，故该鉴定报告可以作为本案认定事实的依据。本院根据上述采信的证据，对本案事实查明认定如下：1、2011年6月25日，发包人盛隆公司与承包人恒泰公司签订《荣威、名爵4S店、三期工程综合楼施工合同》，合同约定：工程名称：荣威、名爵4S店，三期工程综合楼，工程地点沙县洋坊金古开发区，工程内容为综合楼五层钢筋混凝土框架结构和4S店单层钢结构厂房。资金来源为企业自筹。承包范围以施工图为准，包括招标书文件和招标答疑纪要。开工日期以发包人与监理单位的开工通知为本工程的开工日期，竣工日期为承包人送交竣工验收报告的日期；如若返修后才能达到质量合格等级的，则竣工日期为承���人从整改合格后提请发包人验收日期。合同工期总日历天数为4S店180天、综合楼270天。工程质量标准合格。合同价款4S店约500万元，综合楼约750万元。合同订立时间2011年6月25日，合同订立地盛隆公司办公室。通用条款第1.20约定违约责任是指合同一方不履行合同义务或旅行合同义务不符合约定所应承担的责任；第1.21约定索赔是指在合同履行过程中，对于并非自己的过错，而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失，向对方提出经济补偿和（或）工期顺延的要求；第16.1约定在确认计量结果14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算；第26.4约定发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；第35.1约定��包人违约，当发生下列情况时：（1）不按时支付工程预付款；（2）不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行；（3）无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）不履行合同义务或不安合同个约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期；第35.2约定承包人违约，当发生下列情况时：（1）因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；（2）因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准；（3）承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失；第35.3约定一方违约后，另一方要求违约方继续履行合同时，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同；第44.2约定发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超���56天，发包人仍不支付工程款（进度款）承包人有权解除合同；第44.6条约定合同解除后，承包人应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。发包人应为承包人撤出提供必要条件，支付以上发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款。专用条款第23.2约定本合同价款采取固定总价合同方式确定；第26条约定承包人应按当月实际进度，在每月30日前向发包人报送工作量和下月施工进度计划表，发包人应在十五天内审核，本工程因工期短，所以工程款在工程全部结束，竣工验收合格后三个月内份两次付清95%工程款。工程保修金按结算造价的5%预留，保修金退款期限从终验2年10内付清。同日，发包人盛隆公司与承包人恒泰公司签订《建设施工补充合同》，合同约定：工程名称荣威、名爵4S店（三期工程），工程地点沙县洋坊汽车城。发包人把荣威、名爵4S店（三期工程）的土建、水电安装、室内外装饰工程总承包给承包人承建（设备、室外场地硬化、道路绿化除外），即以发包人提供的由福建华景建筑设计院有限公司设计的施工图和发包人请专业单位编制的预算清单的内容为承包范围。质量标准用国家或行业质量检验评定标准，验收合格。开工日期以发包人或建立单位的开工通知为本工程的开工日期。竣工日期为承包人送交竣工验收报告的日期，若需返修后才能达到质量合格等级的，则竣工日期为承包人从整改合格后再次提前发包人验收合格的日期。合同工期总日历天数荣威、名爵180历天（含装修）。本工程由承包人全额垫资建筑到主体封顶（含外墙玻璃幕墙和彩钢板维护完工）。主体封顶后（含玻璃幕墙和彩钢板完工），以乙方报送的工程进度款造价日起15天以内支付所报进度50%，1个月内再支付30%。后续进度款按每月所完成工程量的80%支付，当月30日报送进度，次月10日前支付清楚，工程初验合格后1个月支付到所报总造价的90%。决算审计确认后15天内付至总工程造价的95%，剩余5%保修金等工程竣工验收合格后，视相应项目保修期到期后一个月内付清。2、2013年1月28日，恒泰公司向《兴业银行股份有限公司三明列东支行》出具的《不可撤销承诺函》载明：盛隆公司配件中心展厅由恒泰公司承建，鉴于三明市威盛汽车贸易有限公司向贵行借款，恒泰公司作为盛隆公司配件中心展厅的建筑承包人，承诺如下：自本承诺函签发之日起，在贵行全部债权得到全部清偿之前，恒泰公司自愿放弃基于合同法第286条等规定而享有的上述项目因折价或拍卖建设工程所得价款的优先受偿权。本承诺函为不可撤销承诺函，已经做出即生效，单方面无权撤销。同日，恒泰公司向《兴业银行股份有限公司三明列东支行》出具的《不可撤销承诺函》载明：盛隆公司K地块（长安、荣威、学佛兰汽车4S店及综合楼、配电房、门卫）由恒泰公司承建，鉴于盛隆公司向贵行借款，恒泰公司作为盛隆公司K地块（长安、荣威、学佛兰汽车4S店及综合楼、配电房、门卫）建筑承包人，承诺如下：自本承诺函签发之日起，在贵行全部债权得到全部清偿之前，恒泰公司自愿放弃基于合同法第286条等规定而享有的上述项目因折价或拍卖建设工程所得价款的优先受偿权。本承诺函为不可撤销承诺函，已经做出即生效，单方面无权撤销。3、2013年4月1日，发包人盛隆公司与承包人恒泰公司签订《建设施工补充合同》，合同约定：工程名称三期综合楼装修工程，工程地点沙县洋坊汽车城，工程造价350万元。发包人把三期综合楼室内外装饰工程总承包给乙方承建（设备、室外场地硬化、道路绿化除外），即以发包人提供的由福建华景建筑设计院有限公司设计的施工图和甲方请专业单位编制的预算清单的内容为承包范围。质量标准用国家或行业质量检验评定标准，验收合格。开工日期以发包人或建立单位的开工通知为本工程的开工日期（确定2013年5月10日为开工日）；竣工日期为承包人送交竣工验收报告的日期，若需返修后才能达到质量合格等级的，则竣工日期为承包人从整改合格后再次提前发包人验收合格的日期。合同工期总日历天数150历天（含原土建未完成项目）。按月申报工程进度款，以乙方报送的工程进度款造价日起15天以内支付所报进度80%。当月30日前报送进度，次月15日前支付清楚，工程初验合格后1个月内施工方应把结算编制完成，决算审计确认后15天内付至总工程造价的95%（办理房产证前的各项验收手续承包人若未完成，发包人可不支付结算款，剩余5%保修金等工程竣工验收合格后，视相应项目保修期到期后一个月内付清）。4、2014年6月5日，承包人恒泰公司致监理单位福建华泰工程建设监理优先公司、发包人盛隆公司的《工程款支付申报表》载明：由于建设方盛隆公司的经济原因，导致三明荣威、长安、黄海汽车4S店、三期综合楼现已停工，我方承包的三期综合楼总是、安装部分工程，已完成工程量5299677元，现申请建设单位应支付已完成部分工程款5299677元，请予确认。并附上工程量清单和工程计算书。发包人盛隆公司于2014年6月10日在该申报表中盖章确认。5、诉讼中，恒泰公司向本院提出申请，要求对其施工的位于沙县洋坊金古开发区内的荣威、名爵4S店土建、水电安装、室内外装饰工程和三期综合楼土建、水电安装工程造价进行司法鉴定。本院依法委托北京建友工程造价咨询有限公司进行鉴定。北京建友工程造价咨询有限公司于2016年5月9日出具《三明荣威4S店和三期综合楼工程造价鉴定报告》，鉴定结论为：荣威、名爵4S店工程含税工程造价为7110055元；三期综合楼工程含税工程总价为5646111元，合计12756166元。恒泰公司为此向北京建友工程造价咨询有限公司预缴鉴定费89820元。6、诉讼中，恒泰公司自认盛隆公司已支付工程款10882218元，其中已支付荣威、名爵4S店工程款7432418元，支付三期综合楼工程款3449800元。本院认为，恒泰���司与盛隆公司签订的《荣威、名爵4S店、三期工程综合楼施工合同》和2份《建筑施工补充合同》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，双方当事人应按合同约定行使权利并履行义务。恒泰公司依约履行施工义务，但盛隆公司未按约定支付工程款（进度款），根据《荣威、名爵4S店、三期工程综合楼施工合同》的约定，盛隆公司不按合同约定支付工程款（进度款），恒泰公司有权停止施工并解除合同，盛隆公司在合同解除后应向恒泰公司支付已完工程款，还需承担因涉案工程司法造价鉴定支出的鉴定费用。故恒泰公司主张解除与盛隆公司签订的《荣威、名爵4S店、三期工程综合楼施工合同》和2份《建筑施工补充合同》，并要求支付已完工程款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。为确保案件处理结果的公平公正，应按鉴定机构出具的鉴定意见作为本案讼争工程造价的依据，故荣威、名爵4S店土建、水电安装、室内外装饰工程和三期综合楼土建、水电安装工程造价为12756166元，加上盛隆公司在《工程款支付申报表》中确认的三期综合楼装饰、安装部分工程款5299377元，共计18055543元，扣除恒泰公司自认的已支付款项10882218元，盛隆公司还需支付恒泰公司工程款7173325元。建设工程价款优先受偿权虽系法定优先权，但属于私权范畴，系财产性权利，权利人有权自由处分，恒泰公司对该项权利的处分并未违反法律、行政法规的强制性规定。因此，恒泰公司向兴业银行股份有限公司三明列东支行出具的《不可撤销承诺函》是其真实意思表示，其承诺放弃由其承建的荣威、名爵4S店和三期工程综合楼的建设工程价款优先受偿权系对其自身民事权益的处分，合法有效，恒泰公司应当依承���承担相应的法律后果。故恒泰公司对所承建的荣威、名爵4S店和三期工程综合楼工程折价或拍卖所得价款在兴业银行股份有限公司三明列东支行的抵押债权实现后享有优先受偿权。盛隆公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、解除原告福建恒泰建设工程有限责任公司与被告三明盛隆汽车有限公司签订的《荣威、名爵4S店、三期工程综合楼施工合同》和2份《建设施工补充合同》；二、被告三明盛隆汽车有限公司应于本判决生效后十日内支付原告福建恒泰建设工程有限责任公司工程款7173325元；三、原告福建恒泰建设工程有限责任公司对其承建的荣威、名爵4S店、三期工程综合楼工程折价或拍卖所得价款在兴业银行股份有限公司三明列东支行实现抵押债权后，在被告三明盛隆汽车有限公司所负上述第二项债务范围内享有优先受偿权；四、驳回原告福建恒泰建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费129050元，由原告福建恒泰建设工程有限责任公司负担77261元，由被告三明盛隆汽车有限公司负担51789元。鉴定费89820元，由被告三明盛隆汽车有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。审 判 长 黄    涛审 判 员 吴  良  盛人民陪审员 吕  士  北二〇一六年十月九日书 记 员 吴珺伊(代)附:主要法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。二、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间���债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。