河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫02民终2124号上诉人（原审被告）：崔统一，男，1976年11月1日生，汉族，住河南郑州市管城回族自治区。委托代理人:唐军，大沧海律师事务所郑州分所律师。代理权限特别授权。被上诉人（原审原告）：孙敦涛，男，1972年10月24日生，汉族，住江苏省丰县。委托代理人：苏袁斌，河南时代律师事务所律师。代理去啊你按特别授权。原审被告：开封华领房地产开发有限公司。组织机构代码581701795。住所地河南省杞县金城大道西段（豫森首府）。法定代表人崔统一，经理。委托代理人:唐军，大沧海律师事务所郑州分所律师。代理权限特别授权。原审被告：河南省华领投资控股有限公司。组织机构代码568638517。住所地郑州市郑东新区众意西路南、商务外环路**幢**层****号。法定代表人崔统一，总经理。委托代理人:唐军，大沧海律师事务所郑州分所律师。代理权限特别授权。上诉人崔统一因与被上诉人孙敦涛、原审被告开封华领房地产开发有限公司、河南省华领投资控股有限公司股权转让纠纷一案，不服河南省杞县人民法院(2015)杞民初字第1913号民事判决提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。崔统一上诉请求：撤销原审判决第二项、第三项，依法改判或者发回重审。事实和理由：1、按照《公司股权及其资产收购协议》，被上诉人应于2014年10月底之前向上诉人支付1500万元，但被上诉人直到11月21日才支付。被上诉人应当按日千分之三支付违约金。2、由于被上诉人违约在前，上诉人有权行使先履行抗辩权，拒绝办理股权变更登记。一审判令上诉人承担违约责任没有合同依据，也与法相悖。3、双方因账上的钱如何分割产生争议系被上诉人引起，其向公安机关报案系单方毁约行为，应承担违约责任。原审判决判令上诉人承担违约金没有事实依据。5、被上诉人在一审期间已经撤回对河南省华领投资控股有限公司的起诉，但一审判决仍将其列为当事人程序违法。孙敦涛答辩称：原审判决并无不当，应予维持。开封华领房地产开发有限公司述称：我公司虽然是在股权转让协议主体，但仅是合同标的，不应承担任何责任。孙敦涛向一审法院起诉请求：判令解除原告与被告开封华领房地产开发有限公司和崔统一签订的《公司股权及其资产收购协议》，由三被告退还原告已支付的合同价款1500万元，并赔偿损失499万元，共计1999万元。一审法院认定事实：2014年10月9日原告（甲方收购方）与被告开封华领房地产开发有限公司（乙方目标公司）和崔统一（丙方目标公司股东）签订《公司股权及其资产收购协议》一份，约定原告收购被告的公司股权及所有资产，资产总体出售价格为人民币6500万元。合同第七条约定了股权转让价款及支付方式，自合同签订之日起至10月底之前，甲方支付给丙方股权转让价款人民币1500万元，随后7日内丙方将公司51%股权比例登记至甲方或甲方指定的第三方，并进行股权转让登记；2015年2月17日前甲方再支付给丙方股权转让价款人民币2000万元，丙方7日内负责将剩余49%股权为甲方办理股权变更登记；剩余股权转让价款人民币3000万元，甲方在2015年5月1日前付2000万元，2015年7月1日前全部付清。合同第十条对违约责任进行了约定。如丙方不能依合同约定时间转让股权，则丙方应按股权转让价格总额的10%承担赔偿责任。甲方应保证在约定期间内支付所约定的款项，如不能按时支付，若延付未超过30日，按每日千分之三向丙方支付违约金额滞纳金；若超过30日未支付，甲方除向丙方支付滞纳金外，还应向丙方支付违约金总额的10%，作为违约赔偿。合同签订后，原告孙敦涛数次给被告崔统一打电话说自己资金紧张，协商延迟付款期限，并签订补充协议，崔统一当时表示同意，但并未签订补充协议。2014年11月21日，原告在合同约定的支付首期款期限届满后第21天通过杞县农村信用合作社向被告崔统一指定的其个人账户支付股权转让首付款1500万元。原告遂依合同约定，要求被告在2014年11月28日前办理51%的股权变更登记，被告没有及时配合原告到工商局申请办理，直到2014年12月2日，被告才将部分证件、账本交给原告，但仍拒绝办理股权变更登记。在原告要求被告办理股权变更登记过程中，被告崔统一安排公司人员将存放在杞县产业集聚区官刘寨项目指挥部的资金100多万元转至其个人账户。此后原告多次催促被告变更股权变更登记，交出公司资产，被告先是拒绝，随后原告无法再联系到被告。2014年12月19日，孙敦涛向杞县公安局经侦队报案。杞县公安局经侦队2015年6月4日的一份调查笔录显示，2014年年底，崔统一的公司副总王屹通知县政府杞县官刘寨城中村改造项目指挥部，说崔统一和孙敦涛不再合作，该项目由崔统一继续开发。另查明，河南华领酒店投资有限公司是开封华领房地产开发有限公司股东之一，2011年8月9日，根据河南华领酒店投资有限公司股东会决议，河南华领酒店投资有限公司变更为河南省华领投资控股有限公司。开封华领房地产开发有限公司于2011年8月10日申请注册，8月18日公司成立，注册资金1000万元，公司两个股东，股东崔统一出资比例5%，股东河南华领酒店投资有限公司出资95%。同时查明，崔统一在2014年11月21日收到原告的1500万元，2014年11月27日分两次转给了其妻子薛淑兰100万元，2014年12月24日又转给薛淑兰413.6万元。上述认定事实，有《公司股权及其资产收购协议》、原告向被告支付1500万元的汇款凭证、开封华领房地产开发有限公司登记信息、河南省华领投资控股有限公司登记信息、河南华领酒店投资有限公司工商备案信息、杞县公安局经侦队询问崔统一笔录、杞县公安局经侦队询问原告孙敦涛和王冰笔录、杞县公安局经侦队询问王屹笔录、杞县公安局经侦队询问张长旭的笔录、开封华领房地产开发有限公司交接清单、原告的手机短信截图、个人结算业务申请书等证据予以证明，能够作为本案定案的依据。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。2014年10月9日，原告与被告开封华领房地产开发有限公司和崔统一签订《公司股权及其资产收购协议》，建立在平等自愿的基础之上，其内容不违背法律规定，该合同合法有效，双方应按照约定履行合同。2014年11月21日，原告支付股权转让首付款1500万元，被告崔统一未按照合同约定在收到1500万元首付款后7日内将公司51%股权比例登记至原告或原告指定的第三方，并进行股权转让登记，而是于2014年11月27日分两次转给了其妻子薛淑兰100万元，2014年12月24日又转给薛淑兰413.6万元，并安排公司人员将存放在杞县产业集聚区官刘寨项目指挥部的资金100多万元转至其个人账户。2014年年底，崔统一的公司副总王屹通知县政府杞县官刘寨城中村改造项目指挥部，说崔统一和孙敦涛不再合作，该项目由崔统一继续开发。上述情况表明，被告崔统一已经以其行为表示不再履行合同。故对于原告要求解除合同的请求予以支持。被告开封华领房地产开发有限公司和崔统一应当将原告支付的1500万元首付款退还给原告。由于被告不再履行合同，构成违约，合同第十条对违约责任进行了约定。如丙方即被告崔统一不能依合同约定时间转让股权，则丙方应按股权转让价格总额的10%承担赔偿责任，因股权转让价格总额为6500万元，故被告崔统一应当支付的违约金为650万元。按照双方约定，甲方即原告孙敦涛应保证在约定期间内支付所约定的款项，如不能按时支付，若延付未超过30日，按每日千分之三向丙方即被告崔统一支付违约金额滞纳金；原告支付首付款1500万元的时间迟延21日，故原告应当向被告崔统一支付的违约金应为94.5万元。双方折抵后，被告崔统一应当支付原告的违约金为555.5万元。截止目前，被告崔统一违约时间已超过约定时间一年有余，时间越长，原告的损失越大。现原告主张违约金499万元，参照正常民间借贷核算，所造成的损失大体相当，故对原告的该项请求予以支持。被告河南省华领投资控股有限公司如果是被告开封华领房地产开发有限公司的股东，其所应当承担的责任为公司法所规定的股东责任，因被告河南省华领投资控股有限公司不是合同的当事人，故对于原告要求被告河南省华领投资控股有限公司以公司身份与被告开封华领房地产开发有限公司和崔统一共同承担责任的诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、解除原告孙敦涛与被告开封华领房地产开发有限公司和崔统一签订的《公司股权及其资产收购协议》；二、被告开封华领房地产开发有限公司、崔统一返还给原告孙敦涛已支付的合同价款1500万元；三、被告崔统一支付给原告孙敦涛违约金499万元；四、驳回原告孙敦涛的其他诉讼请求。上述第二、三项于本判决生效后十日内执行。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费141740元，公告费300元，合计142040元，由被告开封华领房地产开发有限公司、崔统一负担。二审经审理查明的事实与一审相同。另查明：1、2015年9月29日，一审法院作出（2015）杞民初字第1913-1号民事裁定，准许孙敦涛撤回对河南省华领投资控股有限公司的起诉。2、孙敦涛与开封华领房地产开发有限公司、崔统一签订的《公司股权及其资产收购协议》约定合同签订前所发生的与官留寨村城中村改造项目有关的一切债权债务均属于转让资产范围以内。本院认为，2014年10月9日各方签订的《公司股权及其资产收购协议》合法有效，对各方具有法律约束力。在孙敦涛将协议约定的第一笔1500万元款项支付给崔统一后，崔统一未在协议约定的7日内配合进行股权变更登记，且先后实施了转移公司财产、通知相关单位称其与孙敦涛已不再合作等行为。其行为表明已不愿履行合同，构成违约。因此孙敦涛请求解除合同，并要求其承担违约金的诉讼请求依法成立。关于在收到孙敦涛支付第一笔款的情况下，崔统一有无拒绝履行合同义务的问题。在孙敦涛迟延支付第一笔款的情况下，崔统一是依法享有单方解除合同权利的，但其并没有行使该权利，而是接受了1500万元并通过转移等方式进行了处分。由于崔统一的行为表明其同意继续履行合同，因此丧失了单方解除合同的权利。根据合同约定，其应在接到1500万元七日内进行股权变更登记，否则就构成违约，并承担由此产生的违约责任。因此崔统一关于其有权拒绝履行的上诉理由不能成立。关于孙敦涛主张分账上的钱以及向公安机关报案是否违约的问题。根据《公司股权及其资产收购协议》关于“合同签订前所发生的与官留寨村城中村改造项目有关的一切债权债务均属于转让资产范围以内”的约定，孙敦涛对崔统一将账上的钱领走提出异议并无不当。基于崔统一未按照协议约定的期限办理股权变更登记、领走账上的钱等事实，孙敦涛向公安机关报案系合法维权行为。因此崔统一关于孙敦涛违约的上诉理由，本院不予支持。关于一审法院已经准许孙敦涛撤回对河南省华领投资控股有限公司的起诉的情况下，原审判决仍将其列为当事人是否违反法定程序的问题。人民法院审理民事案件是围绕原告的诉讼请求进行的，在原告已经撤回对部分被告起诉的情况下，人民法院已失去审理基础。从原审判决内容看，无论判决理由还是判决主文均未涉及河南省华领投资控股有限公司，仅仅是将其列为被告，对判决的正当性没有实质影响。由于开封华领房地产开发有限公司并未就原审判决提起上诉，其对原审判决所提异议本院不予审理。综上，一审判决正确，应予维持。崔统一的上诉不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费141740元由崔统一负担。本判决为终审判决。审判长  宋自学审判员  翟丽萍审判员  张 震二〇一六年十月二十日书记员  张一帆