江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0583民初1787号原告：贾建明（反诉被告）。委托诉讼代理人：张为艾，江苏瑞生律师事务所律师。被告：昆山杰阳装饰工程设计有限公司（反诉原告），住所地江苏省昆山市周市镇大德世家御花园26号楼5室。法定代表人：高凤仙，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡建波，安徽舒洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：傅求问，该公司业务经理。原告贾建明与被告昆山杰阳装饰工程设计有限公司（以下简称杰阳公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理后，依法由代理审判员尹���丛独任审判，于2016年2月25日、2016年6月23日公开开庭进行了审理，审理期间被告提出反诉，双方就相关工程量提出鉴定申请，因案件审理需要转为合议庭审，并于2016年7月19日再次公开开庭进行了审理。原告贾建明及其委托诉讼代理人张为艾、被告委托诉讼代理人胡建波、傅求问三次均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告贾建明向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告于2015年3月30日签订的《上海市家庭居室装饰装修施工合同》；2、判令被告支付原告解除合同赔偿金31610.4元；3、判令被告返还原告多支付的装修款15408元；4、判令被告双倍赔偿原告假冒天然大理石款4720元；5.判令被告赔偿原告房租损失（截止起诉日10000元）；6、诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加一项诉讼请求，判令被告拆去私自装修的一楼主卧吊顶、封门头、封��房门头、砌墙头、二楼卫生间、一楼阳台榻榻米等项目，并恢复原状；第二项诉讼请求变更为要求被告支付原告解除合同违约金31610.4元；第五项诉讼请求变更为要求被告支付因逾期交付工程的损失（截止起诉日10000元）。事实和理由：2015年3月30日，原告与被告签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》一份，由被告为原告装修昆山市金浦路XX小区XX号楼XX室房屋。合同签订后，被告始终未按合同约定进行装修施工，工期一再拖延，导致2015年7月31日未能竣工，且实际已经停工。原告多次催促被告继续施工，但被告提出要在合同约定之外增加装修费用，并表示不增加装修费用就不再施工。原告被迫无奈于2015年8月15日与被告进行协商，就装修项目、费用的增减、完工日期、总的装修费用等达成一致，并再次确定必须在2015年10月15日前完工，但之后被告仍未按约定进行施工���又提出要额外增加装修费用，否则就不再施工，之后一直停工至今。原告多次发函与被告沟通，但其仍不理睬，甚至拒绝签收。同时，被告在工程预算单中写明窗套大理石用天然白色大理石，但实际被告使用的是人造石。被告除大部分工程项目没有装修施工外，已经施工的项目中存在价格偏高、用材未按合同约定，另外存在现浇立柱歪斜、卫生间留有安全隐患、地板预留高度不足等质量问题，经计算被告已经完成且没有质量问题的工程量相应的装修款只有64592元，而原告已实际支付80000元，多付了15408元。原告原准备7月31日装修结束后，8月底就搬进去住，原来住的房屋用来出租，每月租金市场价最少2500元，因被告拒不施工拖延至今已达4个月，损失10000元。被告杰阳公司辩称：1、2015年3月30日双方签订合同后均应严格遵守，原告要解除合同应付被告30%违约金。2、原告在施工过程中增加工程共计54335元，原告亲口承诺工程加项后算。3、减项系按照原告意思进行，拖延工期也是因为原告自身及家庭原因所致。4、大理石是原告强行要换，且有原告亲笔签名。5、关于房租问题，工期延误原因在原告，款项延误在于原告。6、关于增加工程款，因为原告增加项目所以我司要求加款。7、针对原告要求拆除上述工程增项，答辩人不同意，因为上述工程是双方协商一致达成的，装修上述工程持续时间较长，若原告不同意，被告也不会将这些工程做完，毕竟原告是房屋业主，对房屋有控制权，并且事后原告也认可被告的工程量，只是价款未达成一致，总之，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。案件审理期间杰阳公司提出反诉请求：1、请求判令反诉被告支付合同内的已完工未付工程款和合���外的工程增项款共计51095元；2、判令反诉被告支付不得减项违约金8700元3、判令反诉被告承担本诉及反诉的诉讼费用。事实和理由：双方合同签订后，反诉人积极施工准备，并统筹各种工种陆续进场施工，但被反诉人擅自要求和变更合同内容，致合同外增加工程项达51095元，反诉人根据工程进度，已经基本完成了合同内的工程量，施工中多次向被反诉人发出工程清单和电话催款（包括合同外加项51095元），但被反诉人拒绝按约付款，并拒绝接听电话及拒绝露面，后反诉人多次登门催讨又发现被反诉人私自施工，反诉人遂加以阻止，经过110调解反诉人只答应加款10000元。反诉被告贾建明辩称：针对反诉原告的反诉请求，反诉被告辩称驳回第一项反诉请求，双方对装修项目均有约定，反诉原告提出合同外的加项均系其私自装修，未经我方同意，��当予以拆除，恢复原状。反诉人应明确其所称的具体的合同外的加项项目，本人需进一步核对是否需要这些项目。驳回反诉状的第二项诉讼请求，工程之所以存在减项，是因为被告不按合同装修，中途实际已经停工，拒不复工，本人在被逼无奈之下才与被告公司进行协商，对其不愿意做的衣柜项目由本人自己来做，其他愿意做的项目仍然由其装修，双方在充分协商后，达成新的协议，该协议书是双方对原合同的变更，不是原告单方扣减的项目，且双方有签字确认。本案经审理查明：2015年3月30日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同示范文本（2010版）》一份，约定由被告为原告装修昆山市周市镇金浦路XX小区XX号楼XX室。承包方式为部分承包，总价款为13.4万元，旁边用手写标注“所有费用均包含在合同内”。关于工期约定自2015年3月29日开工，至2015年7月31日竣工。第三条工程质量及验收第5款约定：在施工过程中，甲方提出变更修改设计、增减工程项目或者变更材料设备，须提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后，方能进行施工，因此影响竣工日期的，由甲、乙双方商定。凡甲方私自与施工人员或其他管理人员商定更改施工内容、增加施工项目所引起的一切后果，由甲方自负；给乙方造成的损失，甲方应予赔偿。第6款约定：甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续，甲方不能按预约日期参加验收，由乙方组织人员进行验收，甲方应予承认。第五条工程价款及结算约定：对预算、设计方案认可，在合同签订当日支付30%；施工过程中，水、电、管线隐蔽工程通过验收付款35%；工期过半，油漆工进场前付20%，竣工验收，验收合格当天付15%；增加工程项目，签订工程项目变更单时，付款100%。第七条违约责任第4款约定：乙方提供的材料、设备是假冒伪劣产品的，应按材料、设备价款的双倍赔偿甲方。第九条合同的变更和解除第2款约定：施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款30%赔偿，解除本合同。第十条其他约定：1.乙方不得在施工过程中增加款项。2.施工过程中所有安全事项均由乙方负责，甲方免责。3.乙方须遵守甲方要求施工，参照甲方提供的效果图。4.预算总价152755元，优惠10000元，扣除墙面涂料折价8000元，由甲方自购墙纸，墙面平整含在合同内。原告在合同尾部签字，被告加盖单位公章，并由傅求问代表乙方签字。合同后附《昆山装饰工程有限公司工程预算单》一份，预算单中装��工程总造价153843.70元，预算单尾部备注部分载明，工程报价结束进行核实，施工中如有增加、减少、更改项目，竣工时以“工程增减更改单”为准按实计算；整体工程结束，减项不得超过10%；所有乙方供主材均由甲方确认同意方可施工。合同签订后，被告于2015年3月31日入场开始施工，入场时房屋系毛坯状态，工程做至2015年6月份停工。2015年8月15日，原告与被告委托代理人傅求问达成标题为“大德世家工程减项沟通结果”的补充协议一份，内容为1、扣衣柜4个，书柜1个、鞋柜1个、玄关1个以及厨卫墙地砖共计39632元；2、楼梯和二楼吊顶增加共计11000元；3、2楼露台和洗衣区以及餐厅墙地砖以原3000元预算抵消；4、计算134000-39632+11000=105368.00元；5、工程完工日再确定：双方约定2015年10月15日前完工。傅求问和贾建明在该补充协议的尾部签字确认。补充协议签订后，被告再次入场刮了腻子，后又停止施工，至今未继续施工。关于停工的原因，原告陈述10月20日师傅还在刮腻子，当天原告给被告打电话询问贴踢脚线的高度，被告明确说不做了，后来被告又说很多项目需要加钱，原告没同意，被告就不来了。被告陈述为根据合同约定，油漆工进场前应付总价的85%，8月20日左右通过口头向原告要钱，原告说他太太在住院，再次向原告要钱，原告说把活做完才给钱，22号后钱款不到位，被告就不做了。后原告将门锁更换，关于更换门锁的时间，原告陈述为2015年11月初，被告陈述为2015年10月初。2015年11月2日，原告向被告邮寄《限期完工交付验收使用通知》一份，要求被告在11月15日前装修结束，交付原告验收使用。11月23日，原告向被告邮寄通知一份，要求被告在2015年11月30日前与其联系处理一切事宜，2015年11月30日，原告向被告邮寄《解除合同、支付违约金、赔偿损失、返还装修款等通知》一份，要求与被告解除合同，并要求被告支付违约金、赔偿损失等。针对原告向被告邮寄的材料，被告提供回函3份，主要内容为1、工程款不得增加是在不增加工程量的前提下，如果工程量有增减，工程价款是比作出相应调整。2、原告的减项超过10%，对此被告保留追究违约的权利。3、拖延工期是由于原告自身及家庭原因，首先原告购买瓷砖进工地延迟两个月，原告妻子住院一个半月导致工期再次拖延。4、原告称被告要求增加装修费用，否则不再施工不属实。双方对对方函件的内容均不予认可。2015年3月31日，原告向被告支付装修款50000元，2015年6月21日，原告再次向被告支付装修款30000元，此后再无支付其他款项。庭审中双方一致确认，被告已完成的工程量，除刮腻子在2015年8月15日后完成外，其他工程均已在2015年6月停工前完成。另查明：原、被告双方一致确定的合同外施工项目，即原告主张的被告私自装修部分为：一楼主卧阳台榻榻米、一楼主卧吊顶、封门头、封厨房门头、砌墙头（有很多处，主要位置在楼梯处、二楼楼梯处的小房间等）、二楼楼梯处的卫生间、客厅吊顶实木板等。审理过程中，双方申请对合同和补充协议内的已完成工程造价及合同和补充协议外的工程造价进行鉴定。2016年6月1日，鉴定机构出具《工程造价咨询报告书》，本工程鉴定造价为86580.64元，其中合同内部分鉴定造价72780.96元，合同外部分鉴定造价13799.68元。鉴定意见出具后，原被告双方对鉴定结果提出质证意见，鉴定机构先后三次给予书面回复，第一次回复为1、原报告合同中合同内鉴定造价为72780.96元，现调整为68484.46元；合同外门槛石如为甲供，需扣除60*5=300元。第二次回复为：经仔细核对，在原鉴定结论基础上应增加7726.85元。第三次回复为：明确在原鉴定结论的基础上再增加4832.41元。经双方确定，门槛石为原告提供。2016年9月19日，本院给原告本人及被告委托代理人傅求问作调查笔录，双方确认对涉案工程造价达成一致意见，双方在认可鉴定结论及鉴定机构回复的基础上，双方协商一致再增加有限电视费用1160元、二楼外阳台封管和电线1800元、卫生间污水立管重排1800元，其余认可原鉴定意见及鉴定机构对鉴定意见的回复。由此，该工程鉴定造价共计99303.4元。上述事实，有《上海市家庭居室装饰装修施工合同示范文本（2010版）》、收据、工程造价咨询报告书及回复及本院庭审笔录、调查笔录予以证实，本院予以认定。本��认为：本案中，原告与被告签订的装饰装修合同系双方的真实意思表示，合法有效，依法应当受到保护。关于原告提出的解除2015年3月30日与被告签订《上海市家庭居室装饰装修施工合同》的诉讼请求，庭审中被告也表示同意，本院对此予以确认。但根据原告要求被告返还多支付的装修款及要求将合同外被告私自装修部分予以拆除、恢复原状的诉讼请求，原告该项诉讼请求的真实意思为部分解除与被告的装饰装修合同，对于被告已装修且其认可的合同内部分予以保留，并同意支付相应装修款。原、被告双方对合同外部分的陈述与鉴定意见并不完全一致，双方当事人对合同内外区分以双方认知为标准，并不完全与合同及补充协议的约定相吻合，例如预算单中“卫生间”项下并无“挡水条”，故鉴定机构便将该“挡水条”计算为合同外部分，而双方当事人并未将其归入合同外；鉴定机构合同内外以预算书中有无约定为准，双方补充协议中有约定增加楼梯，故双方当事人认为楼梯系合同内部分，但因预算书中无该项，故鉴定机构将该部分放在合同外部分。本院认为，该不同不影响双方对被告施工部分总造价99303.4元的认定，且在双方均认可鉴定意见及回复的前提下，本院以鉴定意见为基础予以参照。关于原告要求被告拆除私自装修的一楼主卧吊顶、封门头、封厨房门头、砌墙头、二楼卫生间、一楼榻榻米等项目，并恢复原状的诉讼请求，首先，根据双方合同的约定，甲方变更装修设计、增减工程项目需提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后方能进行施工，本案中双方确未就上述增加项目签订变更单，但家庭装修在实际操作中存在操作不规范的情况，本案原、被告所有预算��中减少的项目、预算书外增加的项目均未签订《工程项目变更单》，不能仅以被告未履行工程项目变更单的手续当然认定该增加项目为被告私自装修；其次，根据装饰装修的一般操作流程和双方的庭审陈述，这些增加项目的施工跨越了装修的水电工、泥工、木工等不同阶段，时间跨度几个月，装修期间原告有时两三天来房屋一次，有时候一个礼拜，原告查看房屋过程中应当发现了被告私自增加了装修项目，但原告却并未在第一时间要求被告停止施工或恢复原状，且双方之后的函件来往、甚至原告起初向法院提交的起诉状中均未提及该点，直至庭审原告才当庭增加该项诉讼请求；再次，原告陈述这些增加项目为被告承诺是送给原告的，因为这些增加项目均已在2015年8月15日前完成，但在2015年8月15日的补充协议中并未体现，但原告并未提供被告承诺将该装修项目赠予的���面证据，被告解释称当时双方约定先就扣减项目进行协商，增加项目全部完工后另行结算。虽然该份补充协议中也有部分增加项目的约定，但该协议的标题为“大德世家工程减项沟通结果”，被告的解释具有一定合理性；再次，从减少原、被告双方损失的角度，如被告拆除该增加装修项目，不仅会造成被告成本的增加，也会对原告房屋中与增加项目毗邻的其他装修造成影响，且原告需要二次施工，现上述项目可由原告直接利用的情况下，由原告直接利用对双方均最为有利。综上，本院对原告该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告返还多支付的工程款15408元的主张以及被告反诉要求原告支付合同内的已完工未付工程款和合同外的工程增项工程款共计51095元的主张，根据鉴定意见及双方的协商一致，双方确认被告实际完成工程量的工程造价为99303.4元，结合原告实际支付装修款80000元的事实，原告要求被告返还多支付工程款的主张本院不予支持。关于原告提出最终的鉴定价格应当根据原合同被告给予优惠的情况乘以相应打折率的主张，被告认为原告要求打折没有事实依据，原合同中在总预算价格基础上给予优惠是考虑到到那时的合同价比较高，尚有利润空间，现给予优惠的基础已不存在，本院认为合同明确约定总价给予优惠，且鉴定意见中合同内部分是以预算书视同投标报价书，结算单价以工程预算书为准，工程量按实结算，现虽双方产生争议，但不能因此改变合同的约定，故鉴定意见中参照预算书单价计算部分（即鉴定意见的合同内部分）原告要求给予相应比例折扣的主张于法不悖。原鉴定意见中该部分金额为86580.64元，第一次回复中调整为68484.46元，第二次回复中增加底层过道、衣帽间吊顶1404元��第三次回复中增加餐厅铺砖辅助材料增加504元、水电排放增加1320元、打孔增加320元、本院笔录中增加有限电视费用1160元为参照预算书单价得来，以上合计共计73192.46元，扣除折扣率（总价152755元，优惠10000元），原告应支付被告68400.97元。原鉴定意见中按现行计价规范预算部分（即鉴定意见的合同外部分）金额为13799.68元，第一次回复中扣除300元、第二次回复中增加新建楼梯处原楼面、部分墙体拆除1100元、新浇筑楼梯4200元、平台地砖加厚1022.85元、第三次回复中增加榻榻米608.75元、挡水条429.66元、移门洞敲墙650元、楼梯1000元、本院笔录中增加卫生间污水立管重排1800元为合同外部分，共计24310.94元，另，笔录中外阳台封管和电线增加1800元虽在预算单中有单价约定，但该金额为折算后的金额，故不再给予打折，综上，按现行计价规范预算部分共计26110.94元，该部分鉴定���价依据的人工工资、材料价格均是按照相应指导价格，并未按市场中位价取定，原告要求该部分给予相应比例折扣的主张无事实依据。综上，原告共计应当支付被告装修款94511.91元（68400.97元+26110.94元），扣除原告已经支付的80000元，原告还应支付被告工程款14511.91元。关于原告要求被告支付解除合同违约金31610.4元的主张，原告认为被告存在违约，因为被告在合同约定的装修费用之外额外增加装修费用，否则被告就拒不继续施工，在2015年8月15日双方达成补充协议后，被告又提出在新达成的装修总价之外额外增加装修费用，后在刮腻子后停工拒不施工，原告认为根据合同约定，进场付30%，水电管线隐蔽工程通过验收再付35%，现水电管线隐蔽工程尚未实际验收，故原告的付款已经超额。而被告认为违约方在原告，被告曾要求原告验收，但原告拒绝验收，根据合同约定，原告应在油漆工进场前付总价的85%，而原告仅付了8万元，被告在向原告要求支付装修款未果的情况下才被迫停工。首先，合同并未约定具体的付款日期，而是结合施工进度约定了付款比例，施工方应当在每部分工程完工后要求业主进行验收，而业主在查看得知该部分工程结束后，也应当主张要求进行验收方能进行下一步的施工，水电管线隐蔽工程未经验收被告便开始下一阶段的工作，而原告在查看得知水电工程已经结束、下一阶段工程已经开始的情况下，不仅没有要求被告进行验收，还在其后再次向原告支付了部分装修款，原被告双方对水电管线未验收均存在一定过错。从付款和装修流程看，为先付款后装修，虽然水电管线隐蔽工程未实际验收，但被告已经实际完成之后的大部分泥工、木工工作，并由油漆工进场刮腻子，原���对此知情且未提异议，被告要求原告支付下一期费用，保证装修工程的顺利进行也具有一定合理性。其次，根据双方提供的电话及微信记录，证实被告有向原告要求支付款项，原告亦有表示其支付已经超额，但补充协议后双方合同总价为105368元，原告实际支付金额为80000元，原告无直接证据证明被告在新达成的装修总价之外额外增加装修费用。再次，原告于2015年11月2日向被告发出限期完工通知书，但原告同时陈述其已于11月初更换门锁，这也客观上为被告继续施工造成阻碍。综上，造成双方合同终止并非全系被告过错，对原告要求被告支付解除合同违约金的主张本院不予支持。关于原告要求被告双倍赔偿原告假冒天然大理石款4720元的主张，双方明确窗套大理石和厨房料理台面板材料一致，合同约定为天然白色大理石，但实际为人造石，原告依据合同关于“乙方提供的材料、设备是假冒伪劣产品的，应按材料、设备价款的双倍赔偿甲方”的约定，主张被告双方赔偿。一方面，大理石的材质客观上确实不符合合同约定，被告称选材时已就大理石材质与原告进行沟通，且原告本人在该样材上签字确认的，但原告认为签字仅系对花色的确定，被告未提供将大理石材质告知原告的书面证据；另一方面，施工方使用假冒伪劣产品主要是为了偷工减料，以期达到降低成本、增加利润的目的，而在本案中，该人造石与约定的天然白色大理石虽材质不同，但并不存在以次充好、以假当真、以不合格产品冒充合格产品的情形，且经鉴定该人造石的价格还高于原合同约定的天然大理石的价格，施工方并不存在偷工减料、欺骗业主、降低成本的目，原告的实际利益并未收到损失；同时，大理石的花色由原告本人签字确认，���告要求安装大理石的实际使用功能和美观功能均未受到影响，且庭审中原告也表示已安装的大理石继续保留，归原告所有。综合考量，本院酌定被告补偿原告大理石款500元。关于原告要求被告支付因逾期交付工程给原告造成损失的主张，原告称涉案房屋装修入住后，可将其现住房屋进行出租，一方面该房租损失尚未实际发生，原告也未提供相应证据，同时，造成被告逾期交付工程原、被告均存在过错，故原告该主张本院不予支持。关于被告要求原告支付减项不得超过10%违约金的主张，双方工程预算单的尾部备注部分载明“整体工程结束，减项不得超过10%”，但合同中并没有针对减少超过10%具体应当承担的违约责任进行明确约定，其次，根据双方2015年8月15日补充协议的约定，减项价款为39632元、增项价款11000元，被告自己也陈述关于增项部分完工后双方再行结算，现经鉴定无预算单价参照的合同外部分已达26110.94元，扣除楼梯部分6030.9元，合同外部分为20080.04元，从公平和溯源合同本意的角度讲，双方对减项不得超过10%的约定应当是针对装修总价款，即减项与增项折算后的减项不得超过总装修款的10%，本案中，减项金额和加项金额折算后减项金额尚不足约定装修总价款的10%，故本院对被告要求原告支付减项不得超过10%违约金的主张不予支持。综上，本诉被告杰阳公司补偿本诉原告贾建明500元，反诉被告贾建明应支付反诉原告杰阳公司装修款14511.91元，合并后，贾建明应支付杰阳公司14011.91元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零九条之规定，判决如下：一、解除原告贾建明与被告昆山杰阳装饰工程设计有限公司于2015年3月30日签订的上海市家庭居室装饰装修施工合同示范文本（2010版）》。二、原告贾建明于本判决生效之日起十日内支付被告昆山杰阳装饰工程设计有限公司装修余款14511.91元。三、被告昆山杰阳装饰工程设计有限公司于本判决生效之日起十日内补偿原告大理石款500元。四、根据上述第二、三项合并，贾建明于本判决生效之日起十日内支付昆山杰阳装饰工程设计有限公司14011.91元。五、驳回本诉原告贾建明的其他诉讼请求。六、驳回反诉原告昆山杰阳装饰工程设计有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当��照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果未按照本判决履行义务，权利人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定向本院申请执行。本诉案件受理费1424元，由原告贾建明负担1374元，由被告杰阳公司负担50元。反诉案件受理费648元，由反诉原告杰阳公司负担566元，由反诉被告贾建明负担82元。合并后，原告贾建明于本判决生效之日起十日内支付被告杰阳公司32元。鉴定费5000元，由原告负担2500元（已履行），由被告负担2500（已履行）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》���规定，于递交上诉状之日起七日内向苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 军代理审判员  尹丛丛人民陪审员  孙 娟二〇一六年十月二十八日书 记 员  石程程