湖南省永州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘11刑终228号原公诉机关永州市冷水滩区人民检察院。上诉人（原审被告人）周某甲，男，1968年11月14日出生，汉族，湖南省祁阳县人，小学文化，无业；因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年3月30日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，4月11日被执行逮捕；现羁押于冷水滩区看守所。辩护人周四清，湖南君义律师事务所律师。湖南省永州市冷水滩区人民法院审理永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人周某甲犯非法持有毒品罪一案，于二○一六年五月二十日作出（2015）永冷法刑初字第358号刑事判决，原审被告人周某甲不服判决，于2016年5月31日向本院提出上诉。永州市冷水滩区人民法院于2016年6月20日向本院移送案件，本院于6月24日收到案件并立案。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月6日在双牌县人民法院公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员黄静出庭履行职务，上诉人（原审被告人）周某甲及其辩护人周四清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2015年3月28日21时许，公安机关抓获携带毒品出门的被告人周某甲，后民警在周某甲位于冷水滩区某小区房间的洗漱间吊顶处、杂物间查获毒品及枪支一把，并对其非法持有的毒品和枪支予以扣押。经称重，周某甲非法持有甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）重549.7克、甲基苯丙胺（俗称冰毒）重4.29克，共计553.99克。经永州市公安司法鉴定中心鉴定：上述被扣押毒品检出甲基苯丙胺成分，上述被扣押的枪支是以火药为发射动力的枪支。原判据以认定上述事实的证据有：一、书证（1）扣押物品、文件清单，证实：被告人周某甲非法持有麻古5870粒重549.7克、冰毒1包重4.29克、手枪1把子弹5发；（2）被告人的户籍资料，证实：被告人周某甲已达到刑事责任年龄；（3）抓获经过，证实：被告人周某甲在冷水滩区站前路华兴世纪城三单元楼梯口被公安民警抓获。二、被告人的供述与辩解被告人周某甲的供述与辩解，证实：其自己是吸毒人员，从2011年开始吸毒，现在毒瘾很大。从其位于冷水滩区某小区房间的洗漱间吊顶处、杂物间查获毒品是其购买的，从其家里客厅的茶几下搜出了一把枪，是一个外号叫“二孟”的人放在其家里的。三、勘验、检查笔录搜查、检查笔录、称重记录，证实：从被告人周某甲位于冷水滩区某小区房间的洗漱间吊顶处、杂物间查获毒品及枪支一把，并对其非法持有的毒品和枪支予以扣押。经称重，周某甲非法持有麻古重549.7克、冰毒重4.29克，共计553.99克。四、鉴定意见（1）尿检报告，证实：被告人周某甲吸食了毒品，受检尿样呈阳性；（2）鉴定文书，证实：送检物证是以火药为发射动力的枪支；（3）物证检验报告，证实：查获的毒品疑似物检出甲基苯丙胺和咖啡成分。原判认为，被告人周某甲违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺片剂553.99克，其行为已构成非法持有毒品罪；被告人周某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为还构成非法持有枪支罪。被告人周某甲到案后检举他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第一百二十八条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一、二、三款，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：一、被告人周某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处拘役六个月；数罪并罚，合并决定执行有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元；二、对缴获的毒品甲基苯丙胺553.99克和枪支依法予以没收，由公安机关上缴国库。一审宣判后，上诉人（原审被告人）周某甲不服判决，以“原判认定事实不清,从其书房搜出来的麻古是假的，其有立功表现，一审判决量刑过重”为由，提出上诉。永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判”的出庭意见。经二审审理查明:被告人周某甲家属将罚金二万元交至本院案件款专户，其他的事实和证据与原判认定的事实证据相一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）周某甲违反国家毒品管理规定，非法持有甲基苯丙胺片剂549.7克、甲基苯丙胺4.29克，其行为已构成非法持有毒品罪；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为还构成非法持有枪支罪。上诉人周某甲提出的“原判认定事实不清,从其书房搜出来的麻古是假的，其有立功表现，一审判决量刑过重”上诉理由，以及其辩护人提出“侦查人员收集物证毒品时，严重违反法定程序，物证检验报告和物证鉴定书应作为非法证据排除”的辩护意见，经查，上诉人周某甲被公安民警抓获后并从其身上和居住房屋的吊顶上、电脑房里搜查出了甲基苯丙胺片剂549.7克、甲基苯丙胺4.29克，这三处藏毒公安机关是分开封存，分开送检，均检出了甲基苯丙胺和咖啡因成分，并未严重违反法定程序，物证检验报告和物证鉴定书应予以采信，但本案中上诉人周某甲有立功表现，具有法定减轻情节，又能当庭认罪，积极缴纳罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。故其辩护人的辩解不成立，其上诉理由部分予以采纳。被告人周某甲一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第一百二十八条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一、二款，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省永州市冷水滩区人民法院（2015）永冷刑初字第358号刑事判决第一项的定罪部分以及第二项；二、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2015）永冷刑初字第358号刑事判决第一项的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）周某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有枪支罪，判处拘役六个月；数罪并罚，合并决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起算起，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2015年3月30日起至2022年9月29日止。）本判决为终审判决。审 判 长  徐国贤审 判 员  杨世清代理审判员  宋争文二〇一六年十月二十六日书 记 员  王军华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。