成都市温江区人民法院民 事 判 决 书(2015)温江民初字第03868号原告肖某某，男，汉族，1973年11月8日出生，住四川省金堂县。委托代理人陈之金，四川融创律师事务所律师，特别授权代理。被告四川安德鲁森食品有限公司，住所地：四川省成都市温江区国家海峡两岸科技产业园开发区学府路，组织机构代码：78540490-1。法定代表人雷东隆。委托代理人张浩，四川明炬律师事务所律师，特别授权代理。被告成都安德鲁森食品有限公司，住所地成都高新区天华路343号，组织机构代码：76863690-3。法定代表人雷东隆。委托代理人李霞，女，汉族，1983年4月8日出生，住成都市温江区,系公司员工。原告肖某某诉被告四川安德鲁森食品有限公司（以下简称“四川安德鲁森公司”）、成都安德鲁森食品有限公司（以下简称“成都安德鲁森公司”）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序由审判员刘路茜独任审判，公开开庭进行了审理。原告肖福通及其委托代理人陈之金、被告四川安德鲁森公司的委托代理人张浩、成都安德鲁森公司的委托代理人李霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖某某诉称，原告于2007年4月入职成都安德鲁森公司，地点在成都市高新区。2011年被成都安德鲁森公司安排到四川安德鲁森公司工作，地点在温江区。原告与成都安德鲁森公司签订了2008年4月3日至2010年4月3日、2011年4月4月至2014年4月3日的劳动合同；原告与四川安德鲁森公司签订了2014年4月4日之后的无固定期限劳动合同。2007年4月至2008年4月2日、2010年4月4日至2011年4月3日、2014年4月4日至2015年2月期间，成都安德鲁森公司与原告建立了事实劳动关系但未签订书面劳动合同。四川安德鲁森公司虽然在合同中约定原告实行综合工时制，但事实上要求原告每周五天九小时提供劳动，基本上每天都会安排加班以及周六周日加班，并事后填写加班申请单。原告月均加班100小时，有些月份加班超过140小时。原告由于长期超负荷加班患上肾结石，身体状况不允许继续长期加班，并且多次要求四川安德鲁森公司明确区分工作时间和加班时间，多次表明不愿加班，但四川安德鲁森公司认为原告不得拒绝加班。为确保身体健康，原告拒绝了四川安德鲁森2015年5月22日、25日和27日三天早上8：30以前的加班要求。2015年6月5日，四川安德鲁森以不服从工作安排为由违法辞退了原告并拒绝发放2015年5月工资和出具解除劳动合同证明。两被告在发放加班工资时未将工作日12点至13点的时间计算为加班时间，未依法按本人工资及相应系数计算导致未足额支付加班费。为了维护原告的合法权益，特起诉至法院，诉讼请求为：1、判令被告成都安德鲁森食品有限公司支付未签订劳动合同双倍工资差额41,863.08元；2、判令两被告连带支付违法解除劳动合同赔偿金76,500元（4,500元/月×8.5月×2）；3、判令两被告连带增加支付2007年4月至2015年6月的加班工资85,333.5元；4、判令两被告两被申请人支付拖欠加班费的赔偿金42,666.75元；5、判令被告四川安德鲁森食品有限公司出具解除劳动合同证明；6、判令被告四川安德鲁森食品有限公司支付2015年5月份工资3,393.6元；7、判令被告承担诉讼费。庭审中，肖某某变更第六项诉请中的5月份工资为2,671元。被告四川安德鲁森公司辩称，针对第一项诉请，与被告无关。第二条诉请，肖某某在5月有3次严重违纪，公司依员工手册予以辞退不存在违法解除，不应当支付任何赔偿金。对于加班费，被告认为原告2014年4月4日之前未与其建立劳动关系，在那之前的加班工资与被告无关。2014年4月4日之后的加班被告不存在拖欠加班费的情况。也不存在加班费的赔偿金。原告为司机，属于综合工时制，被告在计算工作时间及加班时均按照综合工时制计算，不存在违法情况。被告同意出具解除劳动关系的证明，在原告办理手续和进行工资结算后，被告同意发放5月份工资，但需要扣除原告未退还的手机及其他办公用品的费用。被告成都安德鲁森公司辩称，原告与被告解除劳动关系是在2014年4月3日，原告在解除劳动关系之后一年之内并未提出异议，仲裁时效已过。原告针对被告的诉求均已超过诉讼时效。请法院依法判决。经审理查明，肖某某于2007年进入成都安德鲁森公司任司机一职。成都安德鲁森公司于2007年10月开始为肖某某缴纳社会保险。2008年4月3日至2010年4月3日、2011年4月4月至2014年4月3日期间，肖某某与成都安德鲁森公司签订了劳动合同。2014年4月4日，肖某某与四川安德鲁森公司签订了无固定期限劳动合同。2015年4月29日，四川安德鲁森公司向肖某某发放了一部手机,领用说明中载明：在领用人离职时，须将手机交回，否则将在薪资中予以扣除手机费用。2015年5月22日、25日、27日，肖某某拒绝了公司要求其出车的工作安排。四川安德鲁森公司针对其上述行为作出扣发540元工资的处罚。2015年6月5日，四川安德鲁森公司发出公告，主要内容为：总务部司机员工肖某某，2015年5月累计行政大过3次，依照公司《员工奖惩管理办法》第5项、第5.2.4.1条予以辞退。扣除非常规性奖金、加班工资、津补贴、福利，肖某某2014年6月应得工资收入为1200元，2014年7月至2015年5月期间应得工资收入为1400元。根据四川安德鲁森公司提供的考勤记录统计表，肖某某2014年6月至2015年6月的加班时间分别为平时171.53小时+节假日13小时、平时110.53小时、平时114.53小时、平时81.53小时+节假日16小时、平时107.53小时、平时119.53小时、平时166.53小时、平时116.5小时、平时74.5小时、平时72.53小时、平时52.53小时、平时44.53小时、平时15.26小时。根据肖某某提供的工资统计表，四川安德鲁森公司已发放2014年6月至2015年6月加班费15,339.71元。另查明，成都市人力资源和社会保障局分别于2014年1月2日、2015年1月30日作出“关于实行特殊工时制度的批复”、“关于批准四川安德鲁森食品有限公司部分工作岗位实行不定时工工作制和综合计时工作制的函”，同意四川安德鲁森食品公司的司机、保洁员等岗位实行综合计时工作制。《行政司机岗位标准化工作流程》职责描述中载明：司机在每天的工作中应服从各主管的工作安排，不可与任何理由挑、拒绝出车。违者行政大过一次。《员工手册》第8.2.1条载明：“职工凡有下列行为之一者，公司可予以行政警告：8.2.1.11不服从主管正常工作安排，不履行岗位工作职责者；…”；8.2.4条载明：“凡有下列严重违反公司规章制度的行为之一，公司可予以辞退，不需要支付任何经济补偿费用：8.2.4.1六个月内累计受到行政大过2次（含）以上处理着；或迟到、早退累计8次（含）以上；…”后肖福通向成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项为：1、请求裁决被申请人成都安德鲁森食品有限公司支付未签订劳动合同双倍工资差额41,863.08元；2、申请裁决两被申请人连带支付违法解除劳动合同赔偿金76,500元（4,500元/月×8.5月×2）；3、请求裁决两被申请人连带增加支付2007年4月至2015年6月的加班工资85,333.5元；4、请求裁决两被申请人支付拖欠加班费的赔偿金42,666.75元；5、裁决被申请人出具解除劳动合同证明；6、裁决支付2015年5月份工资3,393.6元。2015年8月11日，成都市温江区劳动人事争议仲裁委员会做出成温劳人仲委裁字[2015]第102号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求事项。肖福通不服该仲裁裁决，诉至本院。上述事实，有双方当事人的当庭陈述、双方当事人的身份信息、《关于实行特殊工时制度的批复》、《关于批准四川安德鲁森食品有限公司部分工作岗位实行不定时工工作制和综合计时工作制的函》、《行政司机岗位标准化工作流程》、《员工手册》处罚公告、劳动合同、行政司机岗位标准化工作流程、员工手册、工资统计表、工资短信、社会保险实缴信息、银行交易明细、成温劳人仲委裁字[2015]第102号仲裁裁决书、送达回证等证据在案佐证，经庭审调查核实，本院予以确认。本院认为，一、关于肖某某主张成都安德鲁森公司应当支付其2007年4月3日至2008年4月2日、2010年4月4日至2011年4月3日、2014年4月4日至2015年2月期间未签订劳动合同双倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，因肖某某于2015年6月向劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，故2014年6月之前的二倍工资已超过一年的仲裁时效，成都安德鲁森公司关于时效的抗辩成立。故本院对肖某某主张的2014年6月前的二倍工资不予支持。肖某某于2014年4月4日与四川安德鲁森公司签订了无固定期限劳动合同，且在四川安德鲁森公司处工作，双方已建立了劳动关系。故对于肖某某仅提供成都安德鲁森公司为其缴纳社保的社保信息证明其与成都安德鲁森公司存在事实劳动关系的意见，本院不予采纳。据此，肖某某主张成都安德鲁森公司支付其2014年4月4日至2015年2月期间的二倍工资差额本院不予支持。二、关于肖某某主张四川安德鲁森公司与成都安德鲁森公司连带支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。对此，四川安德鲁森公司辩称《行政司机岗位标准化工作流程》及《员工手册》已经肖某某阅读并签字，对其具有约束力，公司根据上述规定对肖某某进行处罚并辞退符合法律规定。首先，《行政司机岗位标准化工作流程》载明不服从工作安排，拒绝出车行为记大过一次，而《员工手册》载明不服从工作安排予以行政警告，两者处罚规定不一致。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款的规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”，该《行政司机岗位标准化工作流程》内容涉及劳动者切身利益，但未经四川安德鲁森公司职工代表大会或者全体职工讨论并协商确定，制定程序不合法。故对于肖某某拒绝出车的行为应根据《员工手册》规定进行处罚。再次，四川安德鲁森公司也未向法庭提供据以辞退肖某某的《员工奖惩管理办法》。综上，肖某某拒绝出车的行为虽违反了公司相关劳动纪律，但不符合公司辞退员工的情形，故四川安德鲁森公司辞退肖某某系违法解除劳动合同，应当支付相应赔偿金。因肖某某系从成都安德鲁森公司被安排到四川安德鲁森公司工作，应当将其在两公司的工作年限合并计算，即自2007年10月起连续计算。因《中华人民共和国劳动合同法》关于赔偿金的规定自2008年1月1日起施行，故肖某某赔偿金的计算年限为8.5个月，四川安德鲁森公司应当支付肖某某的赔偿金为38,760元（2,280元/月×8.5个月×2倍）。因肖某某与成都安德鲁森公司不存在劳动关系，故肖某某主张成都安德鲁森支付其违法解除劳动合同赔偿金的请求，因无法律依据，本院不予支持。三、关于肖某某主张四川安德鲁森公司与成都安德鲁森公司连带增加支付2007年4月至2015年6月的加班工资的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，因肖某某于2015年6月向劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，故2014年6月前的加班工资已超过一年的仲裁时效，四川安德鲁森公司关于时效的抗辩成立。故本院对肖某某主张的2014年6月前的加班工资不予支持。根据四川安德鲁森公司提供的考勤记录统计表、计算公式（月加班费=平时1.5倍加班费+节假日3倍加班费；1.5倍加班费=月基本工资÷21.75天÷8小时×1.5倍；3倍加班费=月基本工资÷21.75天÷8小时×3倍）及肖某某2014年6月至2015年5月工资收入，肖某某2014年6月至2015年5月应发加班费分别为：2,042.46元、1,334.1元、1,382.38元、1,370.31元、1,297.89元、1,442.73元、2,010.02元、1,406.16元、899.22元、875.44元、643.04元、537.48元、184.19元，以上合计1,5425.42元。扣除已发放的加班费15,339.71元，四川安德鲁森公司应发放肖某某加班费85.71元。自2014年4月4日起，肖某某与成都安德鲁森公司不存在劳动关系，故肖某某主张成都安德鲁森连带支付其加班费的请求，因无法律依据，本院不予支持。因肖某某从事的司机工作，工作岗位性质特殊，在外工作时间无法准确记录，对此四川安德鲁森公司扣除肖某某午餐休息一小时符合情理，故对于肖某某主张中午休息一小时也应当计算加班费的意见，本院不予采纳。四、关于肖某某主张根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第3条、《中华人民共和国劳动合同法》第85条的规定，四川安德鲁森公司与成都安德鲁森公司应支付未足额支付加班费的赔偿金问题。首先，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第3条的规定，在用人单位拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的情况下，用人单位才加发其次。本案中，四川安德鲁森公司每月已支付上述工资报酬，不属于前述情况；其次，根据《中华人民共和国劳动合同法》第85条的规定，用人单位若存在未及时足额支付劳动者报酬或安排加班不支付加班费等情形，须由劳动行政部门责令其支付，若逾期不支付的，则责令用人单位加付赔偿金，不能直接依据该规定请求用人单位支付相关赔偿。故对于该主张，本院不予支持。五、四川安德鲁森公司同意肖某某提出的要求其出具解除劳动合同证明的诉请，不违反法律规定，本院予以支持。六、关于肖某某主张四川安德鲁森公司支付2015年5月份工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，用人单位及时足额支付劳动报酬是其法定义务，四川安德鲁森公司应当支付肖某某5月份工资。因肖某某在5月份拒绝出车3次，四川安德鲁森公司根据《员工手册》规定对其进行处罚并无不当，但因该行为属于行政警告，只应扣罚60元（20元/次×3次），即四川安德鲁森公司应支付肖某某5月份工资2,611元（2,671元-60元）。四川安德鲁森公司在肖某某上班期间为其配备了手机，并说明在肖某某离职时须交回手机，否则将在薪资中扣除手机费用。庭审中，肖某某明确表示愿意退回手机且相关费用公司已扣除，而四川安德鲁森公司也未对手机的价值及套餐费使用情况提供证据证明，手机费用无法确定，故对于四川安德鲁森公司辩称暂扣肖某某5月份工资的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告四川安德鲁森食品有限公司于本判决书生效之日起十五日内向原告肖某某支付违法解除劳动合同赔偿金38,760元、加班费87.51元、2015年5月份工资2,611元，以上合计金额41,458.51元；二、驳回原告肖某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告四川安德鲁森食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉至四川省成都市中级人民法院。审判员  刘路茜二〇一六年十月二十五日书记员  徐灿文