浙江省丽水市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）浙11刑终227号原公诉机关浙江省庆元县人民检察院。上诉人（原审被告人）陶义梅，女，1975年3月13日出生于浙江省庆元县，汉族，小学文化，农民，户籍地浙江省庆元县，住浙江省龙泉市。因本案于2015年10月9日被刑事拘留，同年10月21日被取保候审，2016年8月12日被逮捕。原审被告人毛明宗，男，1963年3月23日出生于福建省建阳市，汉族，小学文化，农民，住福建省松溪县。因本案于2015年9月15日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，同年10月21日被取保候审，2016年8月12日被逮捕。原审被告人曾小松，男，1965年5月22日出生于福建省政和县，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省政和县，住福建省松溪县。因本案于2015年9月15日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，同年10月21日被取保候审，2016年8月12日被逮捕。庆元县人民法院审理庆元县人民检察院指控原审被告人毛明宗、曾小松、陶义梅犯诈骗罪一案，于2016年8月12日作出（2016）浙1126刑初121号刑事判决。原审被告人陶义梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丽水市人民检察院指派检察员林红出庭履行职务。被告人陶义梅到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2015年7月初至2015年9月3日，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅、周明花（另案处理）、吴长玉（另案处理）等人，由毛明宗伙同陶义梅等人冒充收购古物的商人或政府工作人员到庆元县农村寻找老年人等群体作为诈骗对象，假意和被害人闲聊，期间再由曾小松假冒商人上门推销中药材，双方以演“双簧”的形式，虚构或夸大低价购买的“槟榔”、“壮腰果”等中药材的药效，哄骗庆元县各地农村的老年人、残疾人高价购买该中药材，共计骗取人民币21250余元。1、2015年7月10日左右，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县岭头乡黄宙坑村富裕路6号，以上述方式，骗取被害人吴某2购买“壮腰果”，骗得人民币1900元。2、2015年7月10日左右，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县荷地镇东山村30号，以上述方式，骗取被害人毛某购买“壮腰果”，骗得人民币500元。3、2015年7月10日左右，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县荷地镇苏湖村坑沿路19号，以上述方式，骗取被害人胡某1购买“壮腰果”，骗得人民币300元。4、2015年7月11日左右，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县贤良镇黄淤村黄坛4号，以上述方式，骗取被害人吴某3购买“壮腰果”，骗得人民币2000元。5、2015年7月12日左右，被告人毛明宗伙同曾小松、陶义梅驾车至庆元县荷地镇底墅村底墅街13号，以上述方式，骗取被害人吴某4购买“壮腰果”和“槟榔”，骗得人民币600元。6、2015年7月12日左右，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县荷地镇塘尾村27号，以上述方式，骗取被害人吴某5购买“壮腰果”，骗得人民币1000元。7、2015年7月14日，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县贤良镇石川村新庄11号，以上述方式，骗取被害人吴某6购买“壮腰果”，骗得人民币1400元。8、2015年7月14日，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县张村乡蔡川村70号，以上述方式，骗取被害人吴某7购买“壮腰果”，骗得人民币1500元。9、2015年7月16日，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县荷地镇桃坑村41号，以上述方式，骗取被害人叶某购买“壮腰果”，骗得人民币2800元。10、2015年7月份的一天，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县安南乡吾际下村老处路1号，以上述方式，骗取被害人霍某购买“壮腰果”和“槟榔”，骗得人民币1250元。11、2015年7月份的一天，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县安南乡畲头村22号，以上述方式，骗取被害人项某购买“壮腰果”和“槟榔”，骗得人民币300元。12、2015年7月份的一天，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县安南乡陈村42号，以上述方式，骗取被害人吴某8购买“壮腰果”和“槟榔”，骗得人民币1000元。13、2015年7月份的一天，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、陶义梅驾车至庆元县淤上乡塘根村13号，以上述方式，骗取被害人泮某购买“壮腰果”和“槟榔”，骗得人民币200元。14、2015年8月6日，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、周明花驾车至庆元县左溪镇岱根村57号，以上述方式，骗取被害人胡某2购买“槟榔”，骗得人民币1900元。15、2015年8月26日，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、周明花、吴长玉驾车至庆元县左溪镇鱼先村29号，以上述方式，骗取被害人陈某购买“槟榔”，骗得人民币3500元。16、2015年9月3日左右，被告人毛明宗伙同被告人曾小松、吴长玉驾车至庆元县岭头乡小际头村官下路64号，以上述方式，骗取被害人吴某9购买“槟榔”，骗得人民币1100元。2015年9月15日，庆元县公安局对本案相关人员周明花作出行政拘留十五日的处罚。2015年9月15日，庆元县公安局对被告人毛明宗持有的杠杆称1把、“壮腰果”10千克、“槟榔”6千克、瓷碗2个、浙K×××××黑色比亚迪小汽车1辆予以扣押，并于同日对杠杆称1把、“壮腰果”10千克、“槟榔”6千克、瓷碗2个予以收缴，于2015年10月13日将浙K×××××黑色比亚迪小汽车1辆发还被告人毛明宗妻子王水妹。案发后，三被告人退赔被害人全部损失。原判据以认定上述事实的证据有：被告人毛明宗、曾小松、陶义梅的供述和辩解，被害人胡某3、毛某、胡某1、吴某3、吴某4、吴某5、吴某6等人的陈述，证人吴某1的证言，证据保全清单、收缴物品清单、发还清单，接受证据清单及照片、领条，检查、辨认笔录，检查笔录及照片，抓获经过，户籍证明等。原审根据上述事实并依照相关法律规定，判决如下：一、被告人毛明宗犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币12000元；二、被告人曾小松犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币12000元；三、被告人陶义梅犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币8000元；四、责令被告人毛明宗、曾小松、陶义梅退赔被害人吴某2等人的经济损失计人民币21250元（已退赔）。被告人陶义梅的上诉理由是：1.其系被毛明宗叫去卖药，作用小，应认定为从犯；2.其彻底交代了毛明宗长期从事卖药诈骗的事实，属于立功；3.其已退赔被告人全部损失，家庭又较为困难。请求二审从轻处罚并适用缓刑。丽水市人民检察院的检察意见是：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当。在共同犯罪中，各被告人地位和作用基本相当，不宜区分主、从犯。建议二审驳回上诉，维持原判。经审理，二审查明的事实与原审一致。原判中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。关于上诉理由，经查：1.被告人陶义梅虽系他人联系参与诈骗，但在诈骗过程中，其行为积极主动，和其他被告人分工配合，作用基本相当，所得赃款在扣除成本后三被告人予以平分，原判未分主、从犯正确；2.本案毛明宗的全部诈骗行为，在被告人陶义梅归案之前就已有被害人报案，毛明宗、曾小松亦已供述在卷，属于已经掌握的犯罪线索，故被告人陶义梅交代毛明宗犯罪线索的行为，不构成立功。被告人陶义梅提出的上诉理由均不成立。本院认为，被告人毛明宗、曾小松、陶义梅以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其中被告人毛明宗、曾小松骗取他人财物共计人民币21250元，被告人陶义梅骗取他人财物共计人民币14750元。三被告人的行为均已构成诈骗罪。归案后，三被告人如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，且对被害人的损失进行了赔偿，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。被告人陶义梅请求从轻处罚并适用缓刑的上诉理由不成立，不予采纳。丽水市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 明审 判 员  李秀勤代理审判员  章作添二〇一六年十月二十六日代书 记员  张 琳