广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤06民初189号原告：广东南海农村商业银行股份有限公司，住所地佛山市南海区桂城街道南海大道北26号，组织机构代码79770513-8。法定代表人：李宜心，行长。委托代理人：黄福梅，广东天爵律师事务所律师。被告：佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司，住所地佛山市南海区里水镇和顺大道建设大厦侧，营业执照440682000334836。法定代表人：李永佳，该司总经理。被告：佛山市南海区和顺镇经济发展总公司，住所地佛山市南海区里水镇和顺沿江北路17号，营业执照440682000334535。法定代表人：李永佳。诉讼代表人：佛山市南海区和顺镇经济发展总公司管理人。委托代理人：李永佳，管理人主任。原告广东南海农村商业银行股份有限公司诉被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司、佛山市南海区和顺镇经济发展总公司借款合同纠纷一案，原告向佛山市南海区人民法院提起诉讼。因本院已受理佛山市南海区和顺镇经济发展总公司破产一案，该院向本院移送本案。本院立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序审理，并于2016年9月14日公开开庭审理本案。原告广东南海农村商业银行股份有限公司的委托代理人黄福梅，被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司的法定代表人暨佛山市南海区和顺镇经济发展总公司管理人的委托代理人李永佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，1996年8月，南海市和顺侨联生活服务公司、南海市华桂实业有限公司、南海市和顺物资贸易总公司签订《协议书》，约定由南海市华桂实业有限公司向南海市和顺侨联生活服务公司投入资金60万元，并约定该投入的资金三个月内全部退还，每月支付12600元利润。2002年12月30日，南海市华桂实业有限公司、南海市和顺侨联生活服务公司、南海市和顺物资贸易总公司、南海市农村信用合作社联合社营业部四方签订《债权转让协议书》，约定原南海市和顺侨联生活服务公司欠南海市华桂实业有限公司的借款本金人民币60万元以及自1996年7月26日起至2002年12月20日所欠的利息896980元，自2002年12月30日签订《债权转让协议书》之日起由南海市华桂实业有限公司转让给南海市农村信用合作社联合社营业部。协议书同时还约定，自2002年12月21日起，南海市和顺侨联生活服务公司按照月利率5.75‰向南海市农村信用合作社联合社营业部支付利息，南海市和顺镇物资贸易总公司对南海市和顺侨联生活服务公司的还本付息义务承担连带担保责任。以上《债权转让协议书》签订后，南海市和顺侨联生活服务公司、南海市和顺物资贸易总公司并未按照协议约定清偿欠款本息。经查，债务人南海市和顺侨联生活服务公司于1999年1月8日注销。经原告多次催促，被告至今仍欠原告欠款本息未能清偿。原告最后一次向被告催促还款为2015年9月20日，并向被告送达了《逾期债务催收通知书》，被告对上述欠款本息均予以确认并在保证人处盖章确认。截止起诉之日，被告仍未向原告催还上述欠款本息，被告的行为已严重损害了原告的合法权益。请求判令：1.被告立即向原告偿还欠款人民币60万元及至清偿完毕之日止的利息（自1996年7月26日起至2002年12月20日所欠的利息为896980元，自2002年12月21日起的利息按照月利率5.75‰计算至清偿完毕之日止）；2.被告承担本案全部诉讼费用。原告向本院提供如下证据：1.南海市和顺侨联生活服务公司注册及注销资料，拟证明南海市和顺侨联生活服务公司是由被告佛山市南海区和顺镇经济发展总公司开办的；2.协议书，拟证明借款60万元的事实，被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司对该借款承担连带担保责任；3.债权转让协议书，拟证明债权转让的事实及重新约定利率的事实，被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司对该借款承担连带担保责任；4.逾期债务催收通知书，拟证明该债务经过合法催收，没有超过诉讼时效。经质证，被告对上述证据真实性无异议，但认为该协议书是2002年签订的，而南海市和顺侨联生活服务公司已于1999年1月8日注销；至于债权催收通知书，佛山市南海区和顺镇经济发展总公司已于2003年申请破产，2015年10月28日已裁定终结破产程序。经审查，本院对原告提供的证据的真实性予以确认。被告佛山市南海区和顺镇经济发展总公司答辩称：一、佛山市南海区和顺镇经济发展总公司作为破产企业，破产程序已经终结，债务应免除。二、根据破产法及相关规定，原告向破产企业主张债权应向管理人申报债权而非提起诉讼。三、原告认为被告是南海市和顺侨联生活服务公司的组建单位而申请追加佛山市南海区和顺镇经济发展总公司作为被告没有事实和法律依据。南海市和顺侨联生活服务公司已经工商部门严格审查后依法注销，不存在任何违法违规行为，且该司注销后17年原告才提出本案诉讼追加被告，也已超过法定诉讼时效。综上，原告对被告佛山市南海区和顺镇经济发展总公司提起相关诉讼不符合相关法律规定，应予驳回。被告佛山市南海区和顺镇经济发展总公司没有提供证据。被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司述称，答辩意见与佛山市南海区和顺镇经济发展总公司答辩意见一致。被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司没有提供证据。经审理查明：1996年8月，南海市和顺侨联生活服务公司、南海市华桂实业有限公司、南海市和顺物资贸易总公司（后更名为佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司）签订《协议书》，约定由南海市华桂实业有限公司向南海市和顺侨联生活服务公司投入资金60万元，并约定，该司投入的上述资金，南海市和顺侨联生活服务公司应在三个月内全部退还，并向南海市华桂实业有限公司每月支付12600元利润，如南海市和顺侨联生活服务公司不依期还款，南海市和顺物资贸易有限公司应按协议承担还本还利的一切责任。2002年12月30日，南海市华桂实业有限公司（甲方）、南海市和顺镇物资贸易总公司（丙方）、南海市农村信用合作社联合社营业部（丁方）（经多次变更后变更为原告）签订《债权转让协议书》（协议书中虽有列出乙方为南海市和顺侨联生活服务公司，但该公司因已注销没有在该协议书上盖章），约定原南海市和顺侨联生活服务公司欠南海市华桂实业有限公司的借款本金人民币60万元以及自1996年7月26日起至2002年12月20日所欠的利息896980元，自2002年12月30日签订《债权转让协议书》之日起由南海市华桂实业有限公司转让给南海市农村信用合作社联合社营业部，协议书同时还约定，自2002年12月21日起，南海市和顺侨联生活服务公司按照月利率5.75‰向南海市农村信用合作社联合社营业部支付利息，南海市和顺物资贸易有限公司承诺向南海市农村信用合作社联合社营业部提供独立的，不受主合同效力影响的担保，为南海市和顺侨联生活服务公司的还本付息承担连带保证责任。以上《债权转让协议书》签订后，南海市和顺侨联生活服务公司、南海市和顺物资贸易总公司并未按照协议约定清偿欠款本息。此后，原告多次催促保证人佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司还款，其中原告最后一次向被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司发出《逾期债务催收通知书》催促还款时间为2015年12月21日。被告佛山市南海区和顺物资贸易总公司对上述欠款本息均予以确认并在保证人处盖章。另查明，南海市和顺侨联生活服务公司是由原南海县和顺镇经济发展总公司（后变更为被告佛山市南海区和顺镇经济发展总公司）于1989年9月20日设立的集体性质的企业，该企业于1999年1月8日由该司自行组织注销，其中有关部门签署意见一栏中，南海市和顺镇归国华侨联合会签署“情况属实，同意申请”的意见。关于佛山市南海区和顺镇经济发展总公司破产一案，佛山市南海区人民法院于2003年6月10日依法受理。后该院于2014年3月17日将该案移送本院审理。本院于2015年10月28日作出（2014）佛中法民二破字第8-13号民事裁定书，裁定终结佛山市南海区和顺镇经济发展总公司破产程序。因尚有部分未了事务，该司工商登记尚未注销。本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国担保法》第十八条规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，被告佛山市南海区和顺镇物资贸易有限公司作为保证人，参与签订了《协议书》，此后又签订了《债权转让协议书》，愿意对南海市和顺侨联生活服务公司向南海市华桂实业有限公司借款事项提供保证，在有关债权转让后，仍表示愿意承担独立的、不受主合同影响的担保，对有关还本付息义务承担连带保证责任。上述《协议书》及《债权转让协议书》，合法有效，应受法律保护。南海市和顺侨联生活服务公司已于1999年1月8日注销，显然该司已无法承担还款责任，因此，佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司作为保证人应承担《协议书》及《债权转让协议书》中约定的还款责任。至于佛山市南海区和顺镇经济发展总公司在本案中的责任承担问题。即使南海市和顺侨联生活服务公司是由佛山市南海区和顺镇经济发展总公司设立，但南海市和顺侨联生活服务公司并非由佛山市南海区和顺镇经济发展总公司作为主管部门来注销该公司，故佛山市南海区和顺镇经济发展总公司对南海市和顺侨联生活服务公司的注销不承担法律责任。且该注销行为发生于1999年1月8日，2002年12月30日各方签订《债权转让协议书》时南海市和顺侨联生活服务公司已因注销而未参与签订该《债权转让协议书》，原告当时应当知道该司已注销。因此，原告追索南海市和顺侨联生活服务公司及佛山市南海区和顺镇经济发展总公司债务的起诉亦已超过诉讼时效。因此，原告对佛山市南海区和顺镇经济发展总公司提出的诉讼请求，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告佛山市南海区和顺镇物资贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，偿还原告广东南海农村商业银行股份有限公司偿还欠款人民币60万元及利息（自1996年7月26日起至2002年12月20日所欠的利息为896980元，自2002年12月21日起的利息按照月利率5.75‰计算至本判决确定还款之日止）。如果未按判决确定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告广东南海农村商业银行股份有限公司对佛山市南海区和顺镇经济发展总公司提出的诉讼请求。本案案件受理费23181.72元，由被告佛山市南海区和顺镇物资贸易总公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  黎健毅审判员  陈秀武审判员  苏振枫二〇一六年十月二十八日书记员  张宗馨第9页共109页