江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终2388号上诉人（原审被告）：淮安中冠置业有限公司，住所地淮安经济技术开发区淮海西路179号。法定代表人：陈玉栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：薛忠凯，江苏安淮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周杨。上诉人淮安中冠置业有限公司（以下除判决主文外简称中冠公司）因与被上诉人周杨劳动争议纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院(2016)苏0891民初1488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中冠公司的委托诉讼代理人薛忠凯、被上诉人周杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中冠公司上诉请求：撤销一审判决第一项中“被告淮安中冠置业有限公司于本判决生效后三十日支付原告周扬经济补偿金11500元、失业保险待遇损失8610元”的判决内容。事实和理由：1、上诉人与被上诉人就社会保险缴纳事项已协商一致，上诉人在每月发放工资时将社保补贴一并发放给被上诉人，由被上诉人自行向社保部门缴纳，上诉人与被上诉人之间的社会保险缴纳问题不存在争议；2、被上诉人于2016年4月10日开始无故没有到上诉人单位上班，上诉人曾电话联系被上诉人，被上诉人称不想再上班，也没有递交离职或解除劳动关系申请，被上诉人属于自动离职，我公司不应支付被上诉人经济补偿金并赔偿失业保险待遇损失；3、即使我方应该支付经济补偿金，一审法院计算补偿金时对被上诉人的月工资数额认定错误，一审中上诉人已经提供工资表证明被上诉人的基本工资是1518元，电话费100元、社保补贴682元，应发金额2300元，其工资应认定为1518元。周杨辩称，我的工资是现金发放的，如果不签字就不可以领工资，我只认可我每个月拿到2300元工资，其中包含哪些补贴我不知道。公司从未给我交过保险，我曾经和公司的负责人提出要求缴纳保险，但上诉人一直以各种借口拖延。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。周杨向一审法院起诉请求：1、被告支付因未缴纳社会保险，导致原告自行缴纳的社会保险费25000元；2、被告支付因未缴纳社会保险导致原告的经济损失，包含但不限于医疗保险损失和失业保险损失；3、被告支付2015年6月至2016年4月未签订书面劳动合同的双倍工资25300元；4、被告支付2016年4月1日至2016年4月10日工资766元；5、被告支付经济补偿金或经济赔偿金。一审法院认定事实：原告2011年5月26日到被告公司工作，双方第一年签订了一年期书面劳动合同，劳动合同到期后原告继续在被告公司工作，被告未为原告缴纳社会保险。原告一直工作至2016年4月10日，后原告以被告未缴纳社会保险为由与被告解除劳动关系。原告2016年4月1日至2016年4月10日期间的工资766元被告未予支付。原告向淮安经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后诉至法院。一审另查明：原、被告一致确认双方劳动关系于2016年4月10日解除。原告离职前12个月平均应发工资为2300元/月。一审法院认为，原告在被告公司工作，双方形成劳动关系。被告作为用人单位应当依法缴纳社会保险，因被告未为原告缴纳社会保险，原告可以根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定与被告解除劳动关系，且被告应当支付原告经济补偿金并赔偿失业保险待遇损失。根据原告工作年限和工资水平，被告应当支付经济补偿金2300元×5＝11500元，被告还应当赔偿原告失业保险待遇损失2550元×0.4×4×2＝8160元。对原告要求被告支付原告已经自行缴纳的社会保险费用问题，因不属于劳动争议受理范围，不予处理。对原告要求被告赔偿医疗保险待遇损失问题，因原告未产生医疗费，不予支持。对双倍工资问题。因被告只认可签过一年期劳动合同，不认可曾经续签过劳动合同，而原告未提供证据证实曾经续签过劳动合同，故原告主张的二倍工资已经超过仲裁时效，不予支持。因被告同意支付原告2016年4月1日至2016年4月10日期间的工资766元，予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第五十条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安中冠置业有限公司于判决生效后三十日内支付原告周杨经济补偿金11500元、失业保险待遇损失8160元、工资766元；二、驳回原告周杨的其他诉讼请求。二审中，上诉人中冠公司提交劳动合同一份，该合同系2011年5月20日周杨与中冠公司签订，合同履行期限自2011年5月18日起至2013年12月31日止。该合同第六条约定，被上诉人工资1232.93元每月，医保、社保等各项保险费用467.07元，合计支付1700元每月，医保、社保等各项费用由被上诉人负责到相关部门缴纳，若不及时缴纳由此产生的社会保险范围内的风险由被上诉人自行承担；证明上诉人和被上诉人达成了由被上诉人自行缴纳社保且工资中包含社保补贴的事实。被上诉人周杨质证称：合同上的签名是我签的，但该合同签订的时候是空白合同，对该证据的证明目的不予认可。二审经审理查明的事实与一审判决认定事实基本相同。本院认为，本案的争议焦点为被上诉人周杨能否以用人单位未为其缴纳社会保险为由，主张解除劳动合同的经济补偿金及失业保险待遇损失。一、关于经济补偿金应否支持的问题。对此，本院认为，被上诉人周杨主张解除合同的经济补偿金不应支持。理由为：第一，双方当事人之间就社保缴纳问题存有明确约定。二审中，上诉人提交的劳动合同可以证明被上诉人在到上诉人公司工作时起，双方就社会保险的缴纳问题有明确约定，即由上诉人在工资中发放社保补贴给被上诉人，被上诉人自行向社保部门缴纳社会保险。虽然该份合同到期以后，双方之间未再续签合同，但是在上诉人提交的工资表中，工资的组成部分中明确载明了社保补贴项，且周杨对其签名亦表示认可，结合劳动合同中的约定，可以认定上诉人与被上诉人之间就社保缴纳的方式一直延续着初始劳动合同中的约定做法。劳动合同及工资领取单上的周杨签名为其本人所签，故应当认定周杨与中冠公司就社保缴纳的方式达成合意；第二、中冠公司已经实际支付了社保费用。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条第三项的规定，因用人单位未缴纳社会保险，劳动者主张解除合同的，用人单位应支付经济补偿金。但《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项所规定的“未依法缴纳社会保险”的行为应同时具备单位未支付社保费用且未直接为劳动者向社保部门缴纳这两种情形。但本案中，上诉人并非未支付保险费用，只是其没有直接向社保机构缴纳保险，保险费用已经实际支付给被上诉人。本院认为，因劳动者自身不愿交纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不应得到支持。周杨与中冠公司就社保的缴纳方式达成约定，双方就该约定的履行应遵守诚实信用原则，且周杨就劳动合同系被中冠公司强迫签订等因归责于用人单位的事实未提交证据予以证实，故周杨以用人单位未缴纳社会保险为由主张经济补偿金无法律依据；第三、被上诉人周杨在其可以自行缴纳的保险范畴内的相关权益并未受到损害。本案中，周杨已经以个人名义缴纳了养老等社会保险，且其所缴纳的社保费用亦低于中冠公司发放给其的社保补贴，中冠公司未直接为其缴纳社保的行为，并未对被上诉人可以自行缴纳的社保权益造成实质损害。二、关于失业保险待遇损失应否支持的问题。对此，本院认为，上诉人中冠公司应该支付失业保险待遇损失。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。根据该条规定，失业保险并不属于劳动者个人可以单独缴纳的险种，虽然本案双方当事人就社保缴纳方式达成了约定，但是就失业保险而言，该约定无法实现劳动者享受失业保险的权利，失业保险必须由用人单位直接为职工参保，故中冠公司应承担周杨的失业保险待遇损失。综上所述，因二审出现新证据，导致一审法院认定事实不清，本院予以纠正。中冠公司的上诉请求部分成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销淮安经济技术开发区人民法院（2016）苏0891民初1488号民事判决；二、上诉人淮安中冠置业有限公司于判决生效后十日内支付被上诉人周杨失业保险待遇损失8160元、工资766元；三、驳回被上诉人周杨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，免予收取；二审案件受理费10元，由淮安中冠置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  许玉虎审 判 员  孙 洁代理审判员  丁 然二〇一六年十月三十一日书 记 员  陈玲玲