山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终3485号上诉人（原审原告）：赵泽文，男，1995年7月31日出生，汉族，农村居民，住莱州市。委托代理人：王文利，莱州市永安路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：赵玉涛，男，1981年2月14日出生，汉族，农村居民，身份证地址苍山县，现住莱州市。委托代理人：刘璐妍，山东文济律师事务所律师。上诉人赵泽文因与被上诉人赵玉涛身体权纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2016）鲁0683民初161号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2015年10月3日晚9时许，在文峰路街道南十里村幼儿园附近，因郭晋林与赵佳文、赵文康几个小孩扬原告赵泽文家晾晒的玉米，原告持铁锹将郭晋林打伤。事后赵佳文的父亲赵玉涛找赵泽文理论，双方发生争执，被告将原告摔伤。原告提交莱州市公安局文峰派出所出警证明一份，证明被告将原告打伤的事实。被告无异议。原告提交莱州市人民医院门诊病历复印件一份、住院病历三份、用药明细三份、诊断证明书一份、医疗费单据14张、青岛市通用门诊病历复印件一份、青岛市海慈医疗集团住院病历一份、用药明细一份、医疗费单据6张、青岛大学附属医院医疗费单据5张，证明原告伤情及医疗费花费情况。被告对真实性无异议，但对用药合理性有异议，并申请鉴定。根据被告申请，原审法院委托山东衡信司法鉴定中心对原告用药合理性进行鉴定，鉴定意见为：1、原告2015年10月6日-2015年11月5日（共30天）两次在莱州市人民医院治疗用药属对症用药；2、2015年11月6日-2015年11月21日在莱州市人民医院和青岛市海慈医疗集团两次针对腹痛的治疗，无法认定与本次损伤存在因果关系。被告无异议。原告对真实性无异议，对第二条鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，但未能提供反驳证据。原告提交莱州市公安局刑事科学技术室鉴定文书一份及鉴定费单据一张，证明原告伤情构成轻微伤，支付鉴定费200元。被告无异议。原告提交其户口复印件一份，证明其身份情况及误工损失。原告提交护理人员原告父亲赵国臣身份证复印件、驾驶证复印件、货物运输从业资格证各一份、肥乡县恒超运输有限公司道路运输证复印件一份、车主杨某证明一份，证明护理人员身份及护理费情况。原告对杨某证明不认可，对其它证据真实性无异议，称赵国臣之前是开大车但现在已经不开了，原告主张月工资超过3500元，应提交纳税证明、停发工资证明。原告未能提交，且在原审法院限定期限内亦未通知证人杨某出庭作证。原告提交交通费单据一宗，证明交通费情况。被告不认可，认为花费过高，称曾垫付120元。原告认可，但主张该120元不包括在本案主张的1500元内。被告提交原告住院期间外出照片及视频，证明原告住院期间身体状况良好，其医疗费不应由原告负担。原告对真实性无异议，称该证据系被告妻子邀请原告外出时拍摄，且从照片及视频中明显能够看出原告脸部仍有伤痕。被告提交鉴定费发票一张，证明花费鉴定费800元，原告无异议。审理中，原审法院依法调取莱州市公安局文峰派出所卷宗材料一宗，原、被告均无异议。原审法院认为：公民的人身权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任,被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据公安机关讯问笔录及原、被告当庭陈述，案发时原告与被告发生争执首先动手，后双方厮打，期间原告受伤，被告赵玉涛应当就其给原告造成的损失承担侵权责任。同时原告对其损害发生存有过错，结合本案案情，原审法院认定被告应当承担70%的侵权责任。根据相关法律规定，结合原、被告提交的证据和质证意见，原审法院对原告的诉请作如下认定：原告主张医疗费32759.87元，经山东衡信司法鉴定中心鉴定原告2015年11月6日-2015年11月21日在莱州市人民医院和青岛市海慈医疗集团两次针对腹痛的治疗，无法认定与本次损伤存在因果关系，原告对鉴定结论有异议并申请重新鉴定，但未能提供反驳证据，对原告的鉴定申请原审法院不予支持，原告主张的医疗费应为22297.09元、住院伙食补助费应为180元（6元/天×30天）、误工费应计算为976.6元（11882元/年÷365天×30天）。原告主张护理费11880元，并提交相关证据予以佐证，被告对护理人员工作情况不予认可，原告未能提供相应的纳税证明，在原审法院限定期限内亦未通知证人杨某出庭作证，且根据原告在公安机关讯问时陈述其父亲赵国臣“在家务农”，故原告主张的误工费应按农村居民标准计算为976.6元（11882元/年÷365天×30天）。原告主张鉴定费200元，于法有据，予以支持。原告主张交通费1500元并提交相关予以佐证，被告认为交通费过高，曾垫付120元，且后两次住院期间的费用不应由被告承担，原审法院结合本案证据及考虑到原告伤情，兑除被告已垫付的120元，酌情支持交通费300元。被告主张鉴定费800元，根据鉴定结论，应由原告承担245.5元。原审法院支持的上述费用，由被告赵玉涛按责任比例赔偿原告各项经济损失17451.2元（24930.29元×70%）。兑除原告应给付被告的鉴定费245.5元，由被告赵玉涛赔偿原告17205.7元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院于2016年6月7日判决：被告赵玉涛赔偿原告赵泽文各项经济损失17205.7元，限判决生效后十日内付清。案件受理费300元，由原告负担90元（已交纳），被告210元（限本判决生效后七日内交纳原审法院）。宣判后，上诉人赵泽文不服原审判决，向本院提起上诉称，上诉人在莱州市人民医院住院期间有腹部疼痛等症状，医院建议到上级医院进一步检查治疗。鉴定机构认定青岛市海慈医疗集团针对腹痛的治疗与本次损伤不存在因果关系，超出被上诉人申请鉴定的内容，也与事实不符，故鉴定报告不能作为定案根据。上诉人的父亲是开大货车的司机，虽然上诉人的雇主因特殊情况不能到庭作证，但不能否定上诉人是货车司机的事实，所以上诉人父亲的护理费不应按照农村居民的收入标准计算。被上诉人故意伤害上诉人应当承担刑事责任。上诉人的爷爷因此事死亡，被上诉人应赔偿精神损失50万元。请求依法改判。被上诉人答辩称，原审判决正确。本院二审查明事实与原审判决认定事实一致。本院认为，上诉人住院期间用药的合理性、必要性，属专业的医学问题，需要借助于司法鉴定机构的鉴定来判断。原审期间山东衡信司法鉴定中心经过鉴定认为上诉人在莱州市人民医院和青岛市海慈医疗集团两次针对腹痛的治疗，无法认定与本次损伤存在因果关系。上诉人未能证明鉴定程序违法或鉴定结论明显依据不足，故该鉴定结论应当作为定案根据，上诉人要求重新鉴定不符合法律规定，其上诉请求，本院不予支持。关于上诉人父亲的护理费计算标准，因上诉人父亲系农业户口，一审期间上诉人提供的驾驶证、货物运输从业资格证及杨某证明并不足以证明上诉人父亲的收入来源，并且与上诉人在公安机关调查期间关于其父亲在家务农的陈述相矛盾，所以一审法院按照农村居民的收入标准计算上诉人父亲的护理费并无不当。上诉人的伤情经鉴定属于轻微伤，不构成轻伤，故上诉人要求追究被上诉人的刑事责任不符合法律规定，该上诉请求，本院不予支持。上诉人上诉要求被上诉人予以精神损害赔偿，该请求超出上诉人一审的诉讼请求范围，故二审法院不予审理。综上，原审判决正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费90元，由上诉人赵泽文负担。本判决为终审判决。审 判 长  张燕华审 判 员  栾建伟代理审判员  王莉莉二〇一六年十月二十五日书 记 员  王 玥