镇江经济开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏1191民初2468号原告江苏瑞吉格泰油气工程有限公司，住所地镇江新区临江西路60号。法定代表人谭克，该公司董事长。委托代理人翁文，江苏汇典律师事务所律师。被告南通恒力重工机械有限公司，住所地南通市海安县胡集镇人民路7号。法定代表人吴桂林，该公司执行董事。被告南通弘力机械制造有限公司，住所地南通市海安县海安镇海安工业园区开元大道5号。法定代表人王爱华，该公司执行董事。委托代理人董来春，江苏慧眼律师事务所律师。原告江苏瑞吉格泰油气工程有限公司与被告南通恒力重工机械有限公司、南通弘力机械制造有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2016年8月22日立案受理。由审判员魏震担任审判长与人民陪审员孙荣贵、史罗宏组成合议庭，于2017年5月8日公开开庭进行了审理，原告委托代理人翁文、被告南通弘力机械制造有限公司委托代理人董来春到庭参加诉讼。被告南通恒力重工机械有限公司经本院公告送达传票、诉状、应诉手续无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2014年4月，被告南通恒力重工机械有限公司为原告制造两台卷板机，双方签订编号为DF-RG(ZJ)20140412的合同后，其中一台W111X**-100/150*3500卷板机未能按约制造完毕。2014年11月15日，被告南通恒力重工机械有限公司承诺确保于2015年1月25日之前交货，否则按一万元/天进行罚款。原告依约为W11XNC-100/150*3500卷板机支付给被告南通恒力重工机械有限公司40%货款120.2万元。但被告南通恒力重工机械有限公司未能按约交货。后原告作为甲方，被告南通恒力重工机械有限公司作为乙方，被告南通弘力机械制造有限公司作为丙方，三方于签订《协议》约定：被告南通恒力重工机械有限公司将DF-RG(ZJ)20140412合同项下未履行合同权利义务（包括W11XNC-100/150*3500卷板机的继续加工、组装及售后服务）转让给被告南通弘力机械制造有限公司继续履行。后两被告未能履行合同义务。请求法院判令解除原告与被告南通恒力重工机械有限公司于2014年4月12日签订的DF-RG(ZJ)20140412《合同》；解除原告与两被告签订的2015年10月19日《协议》；判令两被告向原告返还W111XNC-100/150*3500卷板机的已付款120.2万元；判令两被告向原告偿付违约金185.64万元（两台机器的全款333.2万元-已付款项=185.64万元，自两被告最后付款之日2014年5月16日起按银行利息四倍计算违约金）；诉讼费用由两被告负担。被告南通恒力重工机械有限公司未作答辩。被告南通弘力机械制造有限公司辩称：根据三方协议，被告南通弘力机械制造有限公司的义务是对卷板机继续加工组装，及售后服务，而不是全部承担原告与被告南通恒力重工机械有限公司所签合同的权利义务。由于被告南通恒力重工机械有限公司未按合同约定在2015年10月21日至10月22日将零部件发至被告南通弘力机械制造有限公司，致使被告南通弘力机械制造有限公司无法继续履行合同，原告也未按合同约定，将79.64万元汇入三方协议约定的江苏省海安高新技术产业开发区管理委员会指定的账户，因此违约的是原告和被告南通恒力重工机械有限公司。原告要求返还已给付货款没有法律依据，被告南通弘力机械制造有限公司没有收原告的任何货款，根据三方的协议，如果被告南通弘力机械制造有限公司履行了协议，也只得货款的106万元，被告南通弘力机械制造有限公司不是概括全部接收被告南通恒力重工机械有限公司的全部权利义务，如果返还，也是被告南通恒力重工机械有限公司返还。关于利息，因为是原告和被告南通恒力重工机械有限公司没有按照三方协议履行合同，造成损失也应当由原告和被告南通恒力重工机械有限公司承担，退一步讲，根据三方协议，即使被告南通弘力机械制造有限公司违约，也不应当支付原告要求的利息。综上，请求驳回原告对被告南通弘力机械制造有限公司的诉请。经审理查明：2014年4月，原告与被告南通恒力重工机械有限公司签订编号为DF-RG(ZJ)20140412的《合同》，由被告南通恒力重工机械有限公司为原告制造两台卷板机；其中一台为W11S-20*3000卷板机，合同价为34.2万元；另一台为W11XNC-100/150*3500卷板机，合同价为299万元。合同约定“本合同在履行过程中产生争议，由双方当事人协商解决；协商不成的，则任何一方均有权向买方所在地有管辖权的人民法院提出诉讼”。该合同签订后，被告南通恒力重工机械有限公司仅于2014年11月26日将W11S-20*3000卷板机在原告现场安装调试合格交付使用，但对另一台W111X**-100/150*3500卷板机未能按约制造完毕。2014年11月15日，被告南通恒力重工机械有限公司向原告出具一份《承诺书》，“承诺确保于2015年1月25日之前交货（W111XNC-100/150*3500卷板机），否则按一万元/天进行罚款（违约金）”。原告依约履行，已为W11S-20*3000卷板机支付27.36万元，符合合同第四条约定的付款比例80%，剩余款项6.84万元未付。原告为W11XNC-100/150*3500卷板机支付给被告南通恒力重工机械有限公司40%货款120.2万元，剩余178.8万元未付。因被告南通恒力重工机械有限公司不能按约继续履行义务，原告作为甲方，被告南通恒力重工机械有限公司作为乙方，被告南通弘力机械制造有限公司作为丙方，三方于2015年10月19日签订《协议》约定：被告南通恒力重工机械有限公司将DF-RG(ZJ)20140412合同项下未履行合同权利义务（包括W11XNC-100/150*3500卷板机的继续加工、组装及售后服务）转让给被告南通弘力机械制造有限公司继续履行。剩余货款中第一台设备的余款6.84万元支付给被告南通弘力机械制造有限公司，第二台设备余款合计178.8万元，其中72.80万元支付给被告南通弘力机械制造有限公司，另106万元支付给被告南通恒力重工机械有限公司。江苏海安高新技术产业开发区管理委员会作为见证方对该协议进行了见证。该协议第10条约定：“各方特别确认，鉴于合同约定的产品系甲方委托乙方及/或丙方加工定作的产品，产品（无论是最终产品，还是加工过程中的零部件、原材料等；无论是乙方加工部分，还是由丙方加工部分）的所有权属于甲方。”第12条约定：“其他事项，仍按DF-RG(ZJ)20140412合同执行。协议还约定，原告将79.64万元汇入三方协议约定的江苏省海安高新技术产业开发区管理委员会指定的账户；被告南通恒力重工机械有限公司应将W11XNC-100/150*3500卷板机已有的零部件、配套件等装车发货给被告南通弘力机械制造有限公司；被告南通弘力机械制造有限公司应收到被告南通恒力重工机械有限公司公司交付的上述卷板机已好的零部件后60天内组装验收发货；无论出现任何情形，被告南通弘力机械制造有限公司均应最迟在2015年12月25日前向原告交付符合合同要求的产品。后被告南通恒力重工机械有限公司未能按照2015年10月19日《协议》的约定履行义务。原告也未按协议约定，将79.64万元汇入三方协议约定的江苏省海安高新技术产业开发区管理委员会指定的账户。被告南通弘力机械制造有限公司未能如期交货。上述事实，有、DF-RG(ZJ)20140412合同、中国工商银行业务回单、承诺函、2015年10月19日三方协议、当事人当庭陈述等证据予以证实。本院认为：2014年4月，原告与被告南通恒力重工机械有限公司签订的DF-RG(ZJ)20140412合同、原告与两被告于2015年10月19日签订的三方协议，不违反法律禁止性规定，合法有效，本院予以认定。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。因被告南通恒力重工机械有限公司未能依约交付W11XNC-100/150*3500卷板机，故DF-RG(ZJ)20140412合同无法继续履行，现原告要求解除该合同，本院予以支持。三方协议签订后，被告南通恒力重工机械有限公司未履行将W11XNC-100/150*3500卷板机已有的零部件、配套件等装车发货给被告南通弘力机械制造有限公司，原告也未按协议约定，将79.64万元汇入三方协议约定的江苏省海安高新技术产业开发区管理委员会指定的账户，故三方协议并未实际履行且无法继续履行，现原告要求解除该合同，本院予以支持。合同解除后，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告为W11XNC-100/150*3500卷板机支付给被告南通恒力重工机械有限公司40%货款120.2万元，现DF-RG(ZJ)20140412合同、三方协议解除，原告要求被告南通恒力重工机械有限公司返还120.2万元已付款项，本院予以支持。被告南通恒力重工机械有限公司于2014年11月15日向原告承诺确保于2015年1月25日之前交货（W111XNC-100/150*3500卷板机），否则按一万元/天进行罚款。后三方协议进一步约定，最迟交货时间为2015年12月25日。因被告南通恒力重工机械有限公司未将零部件、配套件等装车发货，造成被告南通弘力机械制造有限公司不能如期交付产品。被告南通恒力重工机械有限公司构成违约，应自2015年12月26日起承担违约金。但一万元/天违约金约定过高。现原告主动要求作出减少调整，本院予以采纳。被告南通恒力重工机械有限公司未交付零部件、配套件，原告亦未向指定账户汇款。为此，被告南通弘力机械制造有限公司无法履行三方协议约定的交货义务。故三方协议无法履行，被告南通弘力机械制造有限公司并无过错。原告要求被告南通弘力机械制造有限公司承担返还货款并承担违约金的责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告与被告南通恒力重工机械有限公司于2014年4月12日签订的DF-RG(ZJ)20140412《合同》终止履行。二、原告与两被告签订的2015年10月19日《协议》终止履行。三、被告南通恒力重工机械有限公司于本判决生效后十日内返还给原告江苏瑞吉格泰油气工程有限公司已付款120.2万元。四、被告南通恒力重工机械有限公司于本判决生效后十日内偿付原告江苏瑞吉格泰油气工程有限公司违约金（以120.2万元为基数，自2015年12月26日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）。五、驳回原告江苏瑞吉格泰油气工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21508元、公告费600元，合计22108元，由南通恒力重工机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院（开户行：工商银行镇江市永安路分理处，账号11×××611）预交上诉案件受理费。审 判 长  魏 震人民陪审员  孙荣贵人民陪审员  史罗宏二〇一六年十月八日书 记 员  蒋蕾蕾（附上诉须知）附法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成，应当及时判决。