河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫06民初20号原告：河南创德商贸有限公司，住所地鹤壁市淇滨区金山工业园区大白线北侧。法定代表人：赵文勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：王保国，河南豫龙律师事务所律师。委托诉讼代理人：辛瑞，北京大成（太原）律师事务所律师。被告：内蒙古久利源商贸有限公司，住所地呼和浩特市新城区中山东路波士名人国际1号楼17层17046号。法定代表人：甄胜利，该公司总经理。被告：内蒙古鄂尔多斯资源股份有限公司，住所地鄂尔多斯市东胜区罕台轻纺街1号。法定代表人：王臻，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵丽赟，北京市浩天律师事务所律师。被告：甄胜利，男，1975年9月29日出生，汉族，住呼和浩特市新城区。被告：贾瑞，女，1973年11月13日出生，汉族，住呼和浩特市新城区。被告：李宏，男，1978年11月7日出生，汉族，住鄂尔多斯东胜区。原告河南创德商贸有限公司（以下简称创德公司）与被告内蒙古久利源商贸有限公司（以下简称久利源公司）、内蒙古鄂尔多斯资源股份有限公司（以下简称鄂尔多斯公司）、甄胜利、贾瑞、李宏特许经营合同纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告创德公司的委托诉讼代理人王保国、辛瑞，被告久利源公司的法定代表人甄胜利，被告鄂尔多斯公司委托诉讼代理人赵丽赟，被告甄胜利、李宏到庭参加诉讼。被告贾瑞经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创德公司向本院起诉请求：1.判令被告久利源公司向其偿还欠款855960.81元；2.判令被告鄂尔多斯公司对上述欠款承担连带责任；3.判令被告甄胜利、贾瑞、李宏在未出资额范围内对上述欠款承担补充清偿责任；4.由被告承担本案的全部诉讼费及实现债权的费用。事实和理由：2015年10月28日，创德公司与久利源公司签订《特许经营合同》一份。根据《特许经营合同》的约定：久利源同意创德公司成为“鄂尔多斯ERDOS”系列产品授权经营销售网路的成员，在鹤壁市及其行政管辖区内经营“鄂尔多斯ERDOS”品牌特许产品的经销商，在鹤壁地区经营被告所授权的“鄂尔多斯ERDOS”品牌特许产品。授权期限为2015年10月30日-2016年1月31日。创德公司按照合同约定向久利源公司交纳合同保证金10万元。经营期间，久利源公司欠创德公司款项合计855960.81元，久利源公司应当偿还。鄂尔多斯公司作为“鄂尔多斯”品牌的权利人，未尽到审慎管理职责，应对上述欠款承担连带责任。甄胜利、贾瑞、李宏作为久利源公司的股东，应当在未出资范围内对久利源公司不能清偿的部分承担补充清偿责任。久利源公司辩称，1.创德公司称久利源公司欠其855960.81元不属实。双方签订的是《特许经营合同》，应当按照该合同约定进行清算。2.创德公司在诉状中所称的2016年5月30日经双方对账的金额不完整，没有计算创德公司在之后从久利源公司的提货。3.2016年7月7日-7月8日期间由李宏对创德公司出具的手续均是在被胁迫之下出具的，不具有法律效力。综上，请求驳回创德公司对久利源公司的诉讼请求。鄂尔多斯公司辩称，1.本案是特许经营合同纠纷，鄂尔多斯公司并非是合同相对方，不是本案的适格主体。2.创德公司要求鄂尔多斯公司承担连带责任没有法律依据。3.创德公司的起诉时将借款与本案一同起诉，混淆了借款纠纷和特许经营合同纠纷的区别，对于借款纠纷，创德公司应当另案起诉。请求驳回创德公司对鄂尔多斯公司的诉讼请求。甄胜利辩称，久利源公司股东是否出资及出资额是否到位与本案不具有关联性。李宏的答辩意见同久利源公司、甄胜利的答辩意见。贾瑞未到庭答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于创德公司提交的授权书的效力问题。虽鄂尔多斯公司对该授权书的真实性有异议，但鄂尔多斯公司认可其将“鄂尔多斯”商标及相关权利授权久利源公司在安阳、鹤壁地区使用，且创德公司对该授权书无异议，故对该授权书的效力本院予以确认。2.关于创德公司提交的2016年7月7日-7月9日期间李宏代表久利源公司与创德公司签订的三份欠条的效力问题。该三份欠条上均有李宏的签字及久利源公司的公章，李宏系久利源公司的股东，久利源公司的盖章行为视为对李宏的行为的认可，该行为导致的法律后果及于久利源公司，且久利源公司也实际收取了创德公司商场保证金和加盟保证金，故对该三份欠条的效力予以采信。久利源公司、甄胜利、李宏抗辩称该三份欠条系创德公司胁迫李宏签订的，不具有合法性，不应当作为证据采信，但未提交有效证据证明，对该抗辩意见本院不予采信。3.关于创德公司提交的久利源公司的工商登记信息的效力问题。该证据由国家工商机关的核对章确认，内容客观真实，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。4.关于久利源公司提交的2016年11月5日的往来明细表的效力问题。该明细表系久利源公司单方制作，创德公司不予认可，且系在本案诉讼期间制作，不具有客观性，本院不予采信。5.关于久利源公司提交的2016年6月17日、6月28日、7月5日四份调拨单的效力问题。该四份调拨单虽显示收货方为鹤壁裕隆爱之城购物中心或者创德公司，但未有收货方的签字确认，创德公司也不予认可，本院不予采信。6.关于久利源公司提交的订货确认单的效力问题，该确认单前后内容连续，有创德公司法定代表人赵文勇的签字，本院对其真实性予以确认。但根据双方《特许经营合同》约定，创德公司的订货应当以购货合同为准，本案中，创德公司与久利源公司并未签订购货合同，故该证据不能证明创德公司已经订货。对该证据的效力本院不予采信。7.关于久利源公司提交的装修凭证及装修合同的效力问题。内容客观真实，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。8.关于久利源公司提交的折价准备金计算明细表的效力问题。该表系久利源公司单方制作，创德公司不予认可，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：久利源公司经鄂尔多斯公司授权在安阳、鹤壁地区范围内被许可使用“鄂尔多斯ERDOS”商标及相关权利。2015年10月28日，创德公司与久利源公司签订《特许经营合同》一份，合同约定：一、久利源公司（甲方）授权创德公司（乙方）在鹤壁市及其行政辖区内经营“鄂尔多斯ERDOS”品牌，授权期限为2015年10月30日-2016年1月31日。二、订货管理。创德公司必须在久利源公司的组织下进行订货，久利源公司应当在《购货合同》签订后七个工作日内缴纳订货总金额的20%作为定金，缴纳定金后《购货合同》方可生效。三、创德公司必须按照久利源公司统一标准进行零售端的装修，并保证和保持厅店更新，装修费用自理。装修支持政策为：在创德公司完成上年购货任务的情况下，按每年50%的比例分两年全额返还装修实际支出，抵顶当年货款，以后年度按久利源公司的上级公司的相关支持政策执行。久利源公司在上级公司享受的支持政策应全部给创德公司享受。四、久利源公司与服装公司签订的购货合同、甲方商场装修和已付费用清单、商场鄂尔多斯专柜存货清单作为本合同的附件。合同签订后，久利源公司收到了创德公司交纳的加盟保证金10万元及商场保证金2万元。创德公司于2015年11月16日支付甄胜利165270元，用途为鄂尔多斯装修款。2016年5月30日，经创德公司与久利源公司对账，久利源公司下欠创德公司135150.56元。2016年7月7日，创德公司从久利源公司提货60件，价款为46234元。2016年7月8日久利源公司向创德公司出具欠条一份，载明：今欠到创德公司代发2016年6月份工资5917元。同日，久利源公司向创德公司出具2万元商场保证金和10万元加盟保证金欠条各一份。另查明，创德公司成立于2014年4月25日，注册资本金为100万元。久利源公司成立于2012年6月18日，注册资本金为100万元，股东为甄胜利、贾瑞、李宏，其中甄胜利认缴出资为25万元，实际出资为15万元；贾瑞认缴出资为41.67万元，实际出资为25万元；李宏认缴出资为33.33万元，实际出资为20万元。本院认为，创德公司与久利源公司于2015年10月28日签订《特许经营合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，属有效合同。创德公司的被许可使用期限自2015年10月30日起至2016年1月31日。本案中，创德公司主张的款项一共是6笔，本院逐项评述：一、关于2016年5月30日双方对账确定的135150.56元的问题。久利源公司与创德公司对该对账单无异议。之后，2016年7月7日，由常勇代表创德公司从久利源公司提取货物60件，合计46234元。该部分款项应当从135150.56元中予以扣除。二、关于工人工资5917元的问题。久利源公司与创德公司对该部分费用已签字确认，应由久利源公司予以支付。三、关于商场保证金2万元的问题。《特许经营合同》中未对商场保证金由谁负担进行约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定，当事人未进行约定的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2016年7月8日，久利源公司向创德公司出具欠条一份，载明“今欠创德公司现金2万元（原裕隆商场合同保证金）”，该欠条视为双方当事人对商场保证金进行补充约定，根据该约定久利源公司应当返还创德公司商场保证金。现久利源公司与创德公司之间的特许经营合同已终止，该部分费用应当退还。四、关于加盟保证金10万元的问题。按照《特许经营合同》约定，在合同到期后，在创德公司无违反合同及附件的基础上予以退还。本案中，依据现有证据不能确认创德公司存在违约行为，故该部分费用久利源公司应当予以退还。五、关于装修款165270元。根据合同约定，在创德公司完成购货任务的情况下，按每年50%的比例分两年全额返还装修实际支出，抵顶当年货款，以后年度按久利源公司的上级公司的相关支持政策执行。久利源公司在上级公司享受的支持政策应全部给创德公司享受。本案中，久利源公司将专厅装修之后转让创德公司负责经营，创德公司也完成了当年的购货任务，按照合同约定，装修费用应当全额返还，创德公司实际支付的装修费用为165270元，久利源公司应当全部返还给创德公司。对于久利源公司负担的装修费用，其可应按照与上级公司之间的合同约定处理。故创德公司主张久利源公司返还该部分款项的理由成立，本院予以支持。六、关于创德公司主张的429623.25元的问题。因创德公司在庭审后对该项申请撤诉，本院予以准许。综上，久利源公司应当支付创德公司共计380103.56元。甄胜利、贾瑞、李宏应对上述款项承担补充赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，甄胜利、贾瑞、李宏作为久利源公司的股东，未全面履行出资义务，应当在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。故创德公司的该项请求成立，本院予以支持。鄂尔多斯公司不应对上述款项承担连带责任。鄂尔多斯公司系“鄂尔多斯ERDOS”品牌的管理人，对该品牌的市场化运行承担监管责任，其系久利源公司的授权许可人，故鄂尔多斯公司系本案的适格主体。但创德公司要求鄂尔多斯公司对上述款项承担连带偿还责任无法律依据，本院不予支持。综上所述，原告创德公司的请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款，判决如下：一、被告内蒙古久利源商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告河南创德商贸有限公司380103.56元；二、被告甄胜利、贾瑞、李宏应对上述第一项不能清偿部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任；三、驳回原告河南创德商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12359.6元，保全费5000元，共计17359.6元，由原告河南创德商贸有限公司负担9721.4元，由被告内蒙古久利源商贸有限公司负担7638.2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  骆慧杰审判员  刘万强审判员  运文静二〇一六年十月二十七日书记员  孙佳欣