广东省高州市人民院民 事 判 决 书(2016)粤0981民初1625号原告：广东生命一号药业有限公司，住所地高州市河西路25号。法定代表人：吴嘉霖，经理。委托诉讼代理人：梁文雄，广东雄兴律师事务所律师。被告：陈劲，男，1987年9月9日出生，汉族，大专文化，销售，住高州市。原告广东生命一号药业有限公司诉被告陈劲劳动争议纠纷一案,本院于2016年4月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广东生命一号药业有限公司的委托诉讼代理人梁文雄、被告陈劲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广东生命一号药业有限公司诉称，为明确岗位责任，真正体现多劳多得薪酬分配制度，原告在2015年5月份开始试行BOSSS营销模式，并征求包括被告在内的各位人员意见任其选择。由于BOSS营销模式仅是改变固定薪酬模式，该为按营销业绩计提报酬方式，因而不存在拖欠被告工资的事实。由于仅是改变工资计提分配方式，其他管理方式及管理制度并没有改变，并不涉及对原告的员工解除劳动关系问题，而且原告继续为被告缴交社保。被告选择BOSS营销模式后，却不积极开展营销工作，原告在2015年9月份发现该问题后，为体谅被告的工作困难处境，便通知被告可以回公司调整工作上班，安排其他工作岗位，直至发生书面通知要求被告回公司上班，因而不存在需由原告支付解除劳动合同经济补偿金给原告的事实依据和法律依据。因而高州市劳动人事争议仲裁委员会高劳人仲案非终字【2015】27号仲裁裁决书所作出的裁决书没有事实依据和法律依据的。为此，特向人民法院提起诉讼，请求法院判决：1、确认原告不支付2015年5月份的工资3000元给被告。2、确认原告不支付经济补偿金7500元给被告。3、由被告负担本案诉讼费用。被告陈劲辩称，一、被答辩人并没有为答辩人缴交过社保，被答辩人也未为与答辩人签订劳动合同的，劳动仲裁确定的是事实劳动关系。二、被答辩人称固定薪酬改变为工资计提分配方式没有事实依据，被答辩人未有与答辩人有任何形式的关于薪酬模式协商，也未有过任何薪酬模式改变的通知。薪酬模式改变属于劳动合同重大变更，需要双方协商并签订书面协议，我之前一直都是固定工资，未与公司签订任何薪酬改变协议，用人单位称的由固定工资转计提工资纯属子虚乌有，劳动合同法第三十五条规定；用人单位与劳动者协商一致的可以改变劳动关系的内容，变更劳动合同应当采用书面形式。三、被答辩人与答辩人存在劳动关系期间拖欠答辩人2015年5月至11月工资，严重侵害答辩人的权益，以致双方劳动关系难以持续。答辩人于2015年12月12日以被答辩人拖欠工资、社保、不签劳动合同事由寄出《解除劳动关系通知书》给被答辩人，终止劳动关系。被答辩人应当依法支付答辩人拖欠的工资以及经济补偿金。四、本案的焦点在于用人单位是否拖欠工资，劳动关系存续期间，无论如何用人单位都要发放足额工资，无论是那种计量薪酬的形式，并且不能低于当地最低工资标准。用人单位应当出示已经发放工资的证明。如果用人单位无法举证就应当承担举证不能的责任。综上所述，答辩人特具上述意见，请求贵院在查清事实的基础上判决驳回其诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。经审理查明，对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认。被告于2013年2月23日起在原告处工作，没有签订书面劳动合同，建立事实劳动关系。原告没有为被告缴纳社会保险费。根据被告提供的其领取工资的银行卡流水账记录计算被告离职前12个月的平均工资为3000元/月。原告已发放工资至2015年4月。2015年5月15日，原、被告自愿签订的《2015年生命一号BOSS营销模式告知确认书》，原告按照新的薪酬计提方式支付工资给被告。之后，双方产生纠纷。2015年12月4日，被告向劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年4月15日，劳动人事争议仲裁委员会作出高劳人仲案非终字【2015】27号仲裁裁决书。原、被告对高州市劳动人事争议仲裁委员会高劳人仲案非终字【2015】27号仲裁裁决书查明的事实予以认可。本院认为，一、关于原、被告2015年5月15日签订的《2015年生命一号BOSS营销模式告知确认书》后是否存在劳动关系问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，原告与被告自2013年2月23日起存在事实劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条的规定，原、被告在自愿签订《2015年生命一号BOSS营销模式告知确认书》后，双方还存在劳动关系。签订了上述BOSS模式营销告知确认书后，应视为双方协商同意变更了薪酬的计提支付形式。二、关于原告是否存在拖欠被告工资的问题。因原告已经支付了被告的工资至2015年4月份（被告答辩称原告拖欠其2015年5月至11月工资），应支付2015年5月1日至2015年5月14日的工资1655元（3000元/月÷21.75天×12天）给被告；从2015年5月15日双方签订BOSS模式营销告知确认书后，采用新的工资计付模式发放工资，故2015年5月15日后不存在拖欠工资的事实。三、关于原被告的劳动关系是否应该解除终止问题。原告与被告自2013年2月23日起存在事实劳动关系。因原告没有为被告缴纳社会保险费，于是被告于2015年12月4日向劳动仲裁委员会提出申请，要求解除劳动关系，并于2015年12月12日邮寄了《解除劳动关系通知书》给原告，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，原、被告的劳动关系应予以解除。四、关于原告是否需支付经济补偿金给被告的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项、第四十七条第一、三款规定，由于（一）原告没有为被告缴纳社会保险费，被告因此提出解除劳动关系；（二）被告于2013年2月23日起在原告处工作，存在事实劳动关系至被告与原告解除劳动关系止；（三）根据被告提供的其领取工资的银行卡流水账记录计算被告离职前12个月的平均工资为3000元/月；所以原告应当向被告支付经济补偿金9000元（3000元/月×3个月）。五、关于原告是否需要出具终止劳动合同的证明和办理档案、社会保险关系转移手续问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，原告应当在解除劳动合同、终止劳动关系时为被告出具解除劳动合同、终止劳动关系的证明，并在十五日内为被告办理档案和社会保险关系转移手续。六、关于原告是否需支付二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，仲裁时效为一年，被告的入职时间为2013年，其二倍工资差额的请求已超仲裁申请时效，又无不可抗力或者其他正当理由，依法驳回其诉讼请求，故原告不需支付二倍工资给被告。七、关于原告是否需要补缴社保的问题。因补缴社保不属于劳动争议处理范围，由被告另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条第一、三款、第五十条第一款、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第四条、第五条的规定，判决如下：一、原告广东生命一号药业有限公司与被告陈劲的劳动关系于2015年12月4日解除。二、原告广东生命一号药业有限公司在本判决生效之日起十日内支付经济补偿金9000元和拖欠的工资1655元给被告陈劲。三、原告广东生命一号药业有限公司在本判决生效之日起十五日内为被告陈劲出具终止劳动关系的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。四、驳回被告的其他请求。五、驳回原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广东生命一号药业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  李仁仲人民陪审员  黎 渊人民陪审员  李进文二〇一六年十月十日书 记 员  黄剑锋