湖南省资兴市人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘1081刑初84号公诉机关湖南省资兴市人民检察院。被告人谢某，男。2015年9月11日因涉嫌犯受贿罪由郴州市人民检察院决定被郴州市公安局直属分局刑事拘留，2015年9月24日由湖南省人民检察院批准被郴州市公安局直属分局逮捕。现羁押于资兴市看守所。辩护人周文峰、牛涵，湖南纲维律师事务所律师。湖南省资兴市人民检察院以资检刑诉（2016）82号起诉书指控被告人谢某犯受贿罪，于2016年6月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员朱建新担任审判长，与人民陪审员曹静、冯细槐组成合议庭，于2016年8月3日公开开庭进行了审理。书记员陈英担任记录。资兴市人民检察院指派检察员欧波、代理检察员郭琼华出庭支持公诉，被告人谢某及辩护人周文峰、牛涵到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2008年至2013年期间，被告人谢某利用其担任数据部副总经理、总经理职务，主管全省数据及信息业务的营销、策划、有关合作伙伴管理制度的制定、对合作伙伴进行管理的职务便利，为单位或者个人谋取利益，收受单位或者个人所送财物，折合人民币64万元。指控的证据有：1、书证：举报信、纪检检察函询通知书、批复、企业注册登记资料、银行账号交易明细、书面交代材料、履历表、自传、聘任审批表、干部任免审批表、员工简历表、党组会会议记录、公司任免通知、数据部职能说明、湖南国美电器有限公司票据、清单、建行凭条、呈批件、协议、合同、户籍信息等；2、证人证言：证人宋某、蔡某明、冯某馨、钟某玲、陈某、易某莎、郭某明的证言；3、被告人谢某的供述与辩解。公诉机关认为，被告人谢某身为国家工作人员，利用其主持数据部工作的职务便利，为单位或个人谋取利益，非法收受单位或个人财物，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之、第三百八十六条、第三百八十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人谢某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。被告人谢某的辩护人提出如下辩护意见：1、谢某不具备国家工作人员的身份，不符合受贿罪的主体构成要件；2、谢某没有利用职务的便利为钟某玲和冯某馨谋取利益，且钟某玲与谢某是情人关系，起诉书指控谢某收取钟某玲、冯某馨的贿赂不成立；3、公诉机关没有提供证据证明谢某的父亲和岳父已将收取蔡某明的红包款转交给了谢某，故不能认定为谢某收取了蔡某明4万元贿赂款；4、谢某有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；5、谢某认罪态度较好，已退缴赃款，建议法院从轻处罚。经审理查明：中国移动通信集团某某省有限公司（以下简称某某移动）为中国移动通信集团公司在某某省设立的全资子公司，资金来源为国有资产。2007年11月至2009年7月，谢某经某某移动党组会研究决定担任数据部副总经理、总经理职务。数据部的主要职能为根据集团公司数据及信息业务的发展策略，制定全省数据及信息业务经营方针和发展策略；根据集团公司的相关管理规定，制定我省数据及信息业务合作伙伴发展策略、管理制度，实施本省数据及信息业务合作伙伴的合作管理等。2008年至2013年期间，被告人谢某利用其担任中国移动通信集团某某省有限公司（以下简称某某移动公司）数据部副总经理、总经理职务的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物价值人民币64万元。具体犯罪事实分述如下：一、被告人谢某非法收受某维信息系统股份有限公司（以下简称某维公司）总经理宋某财物价值人民币13万元被告人谢某与宋某在某某移动公司与某维公司的业务往来中结识。为了感谢谢某对某维公司的手机动漫大赛等与某某移动公司SP增值服务合作项目中的关照和继续得到关照，宋某先后五次送给被告人谢某财物价值人民币13万元。1、2008年春节后的一天，被告人谢某在办公室收受宋某人民币1万元；2、2009年春节期间，被告人谢某在办公室收受宋某5张面值2000元的平和堂购物卡，价值人民币1万元；3、2009年下半年的一天，被告人谢某在办公室收受宋某人民币5万元；4、2010年9月份的一天，被告人谢某在办公室收受宋某5张面值1万元的美美商城购物卡，价值人民币5万元；5、2011年春节期间，被告人谢某在办公室收受宋某5张面值2000元的平和堂购物卡，价值人民币1万元。二、被告人谢某非法收受湖南某普科技有限公司（以下简称某普公司）总经理蔡某明财物价值人民币11万元被告人谢某与蔡某明在某某移动公司与某普公司的业务往来中结识。为了感谢谢某对某普公司与某某移动公司SP增值服务合作项目上的关照和继续得到关照，蔡某明先后四次送给被告人谢某财物价值人民币11万元。1、2010年4月份的一天，被告人谢某在北京顺诚酒店收受蔡某明10张面值2000元的北京商城通用购物卡，价值人民币2万元；2、2011年10月的一天，被告人谢某夫妇在蔡某明的陪同下来到长沙市国美电器选购家电。蔡某明用其尾号为8XXX的光大银行卡刷卡支付了人民币5万元预付款给国美电器，之后，谢某夫妇用该5万元预付款购买电冰箱、电视机、洗衣机等家电；3、2012年春节期间的一天，蔡某明请被告人谢某及其家人到长沙市咸嘉湖路一家餐馆吃晚饭，蔡某明在谢某在场的情况下送给谢某的父亲和岳父各一个装有人民币1万元的红包。之后，谢某的父亲和岳父将红包交给了谢某；4、2013年春节期间的一天，蔡某明请被告人谢某及其家人到长沙市世纪金源大酒店吃晚饭，蔡某明在谢某在场的情况下送给谢某的父亲和岳父各一个装有人民币1万元的红包。之后谢某的父亲和岳父将红包交给了谢某。三、被告人谢某与湖南省中某泽实业有限公司（以下简称中某泽公司）的董事长钟某玲（另案处理）在业务交往中结识，并发展成为情人关系，被告人谢某将一些经济交往中所收取的财物交由钟某玲为其保管、变现。为了感谢谢某对中某泽公司与某某移动公司的SP增值服务业务中给予的关照，钟某玲于2010年和2011年从中某泽公司的财务人员处支取了人民币30万元，以每年发放人民币15万元奖金的名义送给谢某。该人民币30万元由钟某玲为其保管。四、被告人谢某与冯某馨是在长沙电信局工作时的同事。冯某馨从长沙电信局辞职后，准备开一家移动互联网公司并到某某移动公司开展业务。为了得到被告人谢某的关照，2009年8月的一天，冯某馨与谢某及其情人钟某玲在长沙市一家茶楼喝茶时，送给谢某一张尾号为4360、余额为人民币10万元的建行卡。谢某收受后将该银行卡交由钟某玲为其保管。另查明，省纪委在办案中发现被告人谢某有严重的违纪、违法问题，并于2015年7月22日对谢某进行立案调查并采取了“两规”措施。“两规”期间，谢某除交代了调查组已掌握的受贿的事实外，还主动交待了调查组尚未掌握的受贿的事实。同年9月10日，省纪委将本案移送检察机关立案侦查。同年10月20日，湖南省资兴市人民检察院从钟某玲处暂扣钟某玲为谢某保管的人民币82万元。经本院委托湖南省长沙市芙蓉区司法局对被告人谢某进行了社区矫正调查评估，长沙市芙蓉区司法局出具了调查评估意见书，建议对被告人谢某适用社区矫正。上述事实，被告人谢某在开庭审理过程中亦无异议，并有举报信、纪检监察函询通知书（某某移动纪信通[2015]8号）、湘直纪移[2015]13号、湖南省人民检察院湘检侦指反贪线指定［2015］100号关于谢某涉嫌受贿的指定管辖决定、郴州市人民检察院立案决定书郴检反贪立[2015]9号、郴州市人民检察院交办案件决定书郴检反贪交办[2015]10号、再立案决定书资检反贪再立[2015]4号、批复、企业登记基本情况表、某某移动通信有限责任公司董事会决议，国家工商行政管理总局关于授权办理安徽移动通信有限公司等八家外资企业登记注册的函（工商外企注函[2002]99号、对外贸易经济合作部外经贸一函[20022]865号关于安徽等八省（市）移动通信有限责任公司设立分公司及变更分公司性质的批复、国务院国有资产监督管理委员会的“关于提供中国移动通信集团公司及所属有关公司企业性质、股权结构情况的复函”、户籍信息、湖南省一九九三年毕业生分配劳动计划指标单、毕业招聘（分配）通知、高等学校毕业生统一分配工作报到证，履历表、自传、某某移动通信企业管理人员聘任审批表、干部任免审批表、员工简历表、2007年10月31日、11月1日党组会会议记录、2009年6月11日党组会会议记录、中国移动通信集团某某有限公司任免通知、某某移动通信有限责任公司某某移动人资[2006]23号关于印发《某某移动通信企业领导班子管理（暂行）办法》的通知、某某移动人资[2014]90号、中国移动通信集团某某有限公司监察室提供的数据部职能、中国移动通信集团某某有限公司的会议纪要、呈批件、业务协议、湖南省中某泽公司工商登记资料、某维信息系统股份有限公司工商登记资料、湖南某普科技有限公司工商登记资料、部分呈批件、业务协议、部分呈批件、协议、合同清单、合同清单、授权委托书、业务合同、手机动漫业务平台协议、某某移动与某普公司的合同、宋某手写材料；谢某书写的交代材料、悔过书、中某泽公司2006年至2014年营业收入明细、宋某尾号为80XX的建行取款凭条、蔡某明尾号为89XX的交行信用卡交易流水、湖南国美电器有限公司出具的说明、湖南国美电器有限公司提供销售系统清单、缴款清单、陈某提供的湖南国美电器有限公司票据、建行转账凭条、建行取款凭条、钟某玲尾号为00XX的招商银行卡交易明细、记账凭证及附件、到案说明、中共湖南省直属机关纪律检查工作委员会出具的“关于谢某在‘两规’期间的情况说明”、收据、扣押决定书、扣押物品、文件清单、收据；证人宋某、易某莎、蔡某明、陈某、钟某玲、郭某明、冯某馨的证言；被告人谢某的供述及辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人谢某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人谢某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人谢某到案后能如实供述自己的犯罪事实，并当庭认罪，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人谢某退缴了全部赃款，依法可以酌情从轻处罚。关于辩护人提出被告人谢某不具备国家工作人员的身份，不符合受贿罪的主体构成要件的辩护意见，经查，某某移动公司的资金全部来源于国家，为国家出资企业。谢某所担任的数据部副总经理、总经理职务是通过组织程序选拔任用，其职责负有监督、管理国有财产的性质，属国家出资企业中从事管理工作的人员。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条的规定，谢某应当认定为国家工作人员。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人谢某没有利用职务的便利为钟某玲和冯某馨谋取利益,不应认定为受贿的辩护意见，经查，钟某玲和冯某馨行贿的目是均是为获取谢某在业务上的关照，谢某收受钱财利用了职务的便利，且谢某作过多次其作为数据部负责人对中某泽公司和冯某馨进行关照的供述，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出谢某的父亲和岳父收取蔡某明的红包款不能认定为谢某收取的贿赂款的辩护意见，经查，在送该红包款之前，蔡某明已两次向谢某行贿，蔡某明送给与谢某有特定关系的父亲和岳父红包只不过是送谢某财物的借口之一，且谢某的供述证明其父亲和岳父收取红包后，当即转交给了谢某。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人谢某有自首情节的辩护意见，经查，被告人谢某在办案机关已掌握其受贿线索的情况下，主动供述了办案机关尚未掌握的受贿事实，因与办案机关掌握的受贿犯罪属同种罪行，应认定为坦白。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出被告人谢某认罪态度较好，已退缴赃款，建议法院从轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。根据被告人谢某的犯罪情节和悔罪表现，且社区矫正调查评估报告建议对其实行社区矫正，本院认为对谢某适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款(二)项、第九十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(一)项之规定，判决如下：一、被告人谢某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金人民币五十万元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后五日内缴纳。）二、没收被告人谢某受贿赃款人民币六十四万元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  朱建新人民陪审员  曹 静人民陪审员  冯细槐二〇一六年十月二十四日书 记 员  陈 英附本案适用的法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚:(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。