广东省新兴县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤5321民初887号原告广州誉东投资管理有限公司。地址：广州市天河区体育西路***号天河大厦*座***房。法定代表人黄铭雅，总经理。委托代理人麦荣福，广东盈隆律师事务所律师。委托代理人彭世明，广东盈隆律师事务所律师。被告新兴县荣熙假日酒店投资有限公司。地址:新兴县六祖镇龙山温泉旅游度假区。法定代表人郑长荣，董事长。委托代理人梁荣军，广东睿讯律师事务所律师。委托代理人顾华亨，广东睿讯律师事务所实习律师。原告广州誉东投资管理有限公司（下称誉东公司）诉被告新兴县荣熙假日酒店投资有限公司（下称荣熙公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告誉东公司的委托代理人麦荣福、彭世明，被告荣熙公司的委托代理人梁荣军、顾华亨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告誉东公司诉称，被告因其位于广东省云浮市新兴县荣熙假日酒店项目需要对外销售，委托原告作为其顾问及销售总代理，双方于2015年11月6日签订《新兴县荣熙假日酒店项目营销顾问服务及销售总代理合同》。合同约定原告为被告提供企业管理顾问服务，服务期限为2015年11月6日至2017年5月5日，顾问费为每月56000元，每月3日前支付本月的顾问费。另合作期内原告为被告项目营销需要进行的产品销售，包括及不限于会员卡、信托金融产品、房产产品等，均按照成交总额的5%计算佣金，佣金在第二个月3日前支付。原告自2015年11月14日正式入驻被告项目开展工作，工作期间按照合同履行了合同顾问等义务并且成功销售会员卡21张合计金额1050000元，但被告一直拖延支付原告顾问费140000元及佣金52500元。为了维护原告的合法权益，原告多次向被告发函催款，但被告均未能支付原告相关的款项，故原告依据合同的约定解除双方签订的合同并于2016年1月31日与被告进行交接。后被告仍未能支付原告费用，故特向法院提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告顾问费140000元；2、被告支付原告办理会员卡佣金52500元；3、被告按照每天1‰的标准向原告支付迟延付款违约金至清偿之日止，暂计至2016年6月10日为31391.5元；4、本案诉讼费由被告承担。被告荣熙公司辩称，被告方同意按照实际进驻时间支付顾问费用。原告进驻的时间只有两个月（2015年11月14日正式进驻至2016年1月19日提出解除合同），被告同意按照实际进驻时间支付顾问费用50000元/月×2个月＝100000元。在原告的两份请款报告中，也确认三个月的顾问费用共计只有125000元；二、原告方进驻期间，没有任何销售业绩，被告方无需支付佣金。三、被告方已经预付了启动费用100000元，该款可以与两个月的顾问费抵扣，故被告方无需再付款给原告方。四、关于原告撤场解约的真正原因。根据合同第七条第4款约定，原告正式开展营销的第三个月根本无法完成2套的最低销售任务，面临被解约撤场的命运。但原告灵机一动，先出一着，发函告知以迟延支付费用为由解除合同，妄图达到既没收预付的100000元启动费，又额外再次收取顾问费的目的。五、关于被告是否迟延付款的分析。被告于2015年11月10日预付了100000元给原告。原告于2015年11月14日正式进驻，至2016年1月14日才满2个月。合同法第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。”所以原告完全可以将预付的100000元抵扣两个月的顾问费100000元，根本不存在被告迟延付款的说法。但是到2016年1月19日，原告便发函告知解除合同并撤场，换言之，在合同解除之前，原告共计的服务时间是2个月零5天。对于2个月零5天的服务（而且没有任何业绩），被告原本在协商中同意除预付的100000元外，再支付40000元了解此事。经审理查明，被告荣熙公司因其新兴县荣熙假日酒店项目需对外销售，故委托原告誉东公司作为其企业顾问及销售总代理。2015年11月6日，以被告为甲方和以原告为乙方签订了《新兴县荣熙假日酒店项目营销管理顾问服务及销售总代理合同》。合同约定的主要内容有：第一条，合作时间：甲方委托乙方为该项目的服务期限为2015年11月6日至2017年5月5日止；第二条，合作内容：2、服务定义：乙方作为甲方房地产项目的运营管理顾问，负责为甲方提供项目前期定位、策划、销售、推广、培训、管理、品牌、运营策略等方面的顾问及销售总代理服务。第三条、甲乙双方的权利与义务：（一）甲方的权利与义务：3、甲方应按时支付乙方的顾问服务费用、佣金及现场助销8人团队的月薪含福利金。（二）乙方的权利与义务：1、乙方应按项目进展提交策略总案及阶段性计划；4、乙方该项目的营销业绩经该驻场负责人签名确认递交经甲方指定负责人林波涛签名后必须于三天内盖章确认，甲方原因延期并没有书面告知乙方原因并得到确认则视同默认，将视为营销佣金结算的合法依据。第四条顾问服务费及佣金结算条件及支付方式：1、合作期内，乙方按甲方整体项目运营团队每月薪酬56000元/月的保底额度收取顾问费（实际先按50000元/月计算支付，如能按期完成甲乙双方所定销售目标，余下6000元/月作为奖励完成支付）；合同签订成立后三天内，甲方必须支付2个月的顾问服务费不少于100000元人民币予乙方作为启动费用，该费用将用于乙方与甲方产生佣金结算时，以当期佣金总额10%扣减直至扣减完成；3、每月的3号前为当月顾问服务费支付时间，甲方延付的需按未付顾问费总额的1%/天向乙方支付滞纳金，甲方延误超过5天，甲方需支付滞纳金1%/天，乙方有权解除合同并撤场；4、合作期内，乙方为项目营销需要而进行的产品销售，包括及不限于会员卡、信托及金融产品、房产产品，招商（展会）引资（产权及资金合作）等业务，均按成交总额的5%计算佣金；5、佣金结算按成交方与甲方签订的合同为结算依据。如属于出售物业的成交，按房产合同标的及客户完成合同签署与首期费用支付为结算依据。佣金每月1-25号为一个结算期，双方必须于当月最后一天前完成确认，甲方必须于次月3号前完成支付。第五条、违约责任：2、如甲方未能按合同约定的时间付款，视为甲方应承担违约责任。每逾期1日，甲方按应付而未付款项的1%向乙方支付违约金，逾期5日，乙方有权解除合同；第七条：合同终止和解除：有下列情形之一的，合同权利义务终止：2、本合同经各方协商一致而终止；4、非甲方原因造成，现场销售条件成熟情况下，乙方正式开展营销的第三个月成交的房源不足2套；第六个月成交不足10套；……;甲方保留随时单方解除合同的权利，但甲方需按时结清顾问及佣金费用，若乙方启动费用所剩额度部分需全额退回甲方。乙方延误退费需按应付而未付款项的1%向甲方支付违约金。5、如因为甲方原因，乙方无法展开工作（需提供书面文件），乙方有权单方解除合同。若双方合作未超过三个月，乙方不需退回启动费用余额部份。合同签订后，被告方于2015年11月14日正式入驻被告项目开展工作。2015年12月3日原告方向被告方发出《请款报告》，要求被告方把2015年11月至12月应付月费75000元予以支付。2016年1月8日原告方又向被告发出《请款报告》，要求被告方将2016年1月应付的月费50000元予以支付。2016年1月19日，被告方向原告方发出《催款报告及撤场函》。2016年1月31日原告方正式撤场，并与被告方完成交接工作。2016年2月25日，原告方又向被告方发出《催款报告及撤场函（二）》。2016年3月1日被告向原告方发出《关于催款报告及撤场函的回复》。原告方经催讨无果，遂向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。以上事实，有原告方提供的原告方营业执照（副本）、法定代表人身份证、被告方营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证、授权委托函、《新兴荣熙假日酒店项目营销管理顾问服务及销售总代理合同》、申通快递单及《催款报告及撤场函》、顺丰快递单及《催款报告及撤场函（二）》、《文件交接清单》、微信聊天记录、《关于催款报告及撤场函的回复》，被告方提供的转账凭证及《收据》、《请款报告》2份，客户名单，以及本院的庭审笔录附卷证实。本院认为，本案系服务合同纠纷。原告誉东公司与被告荣熙公司于2015年11月6日签订的《新兴荣熙假日酒店项目营销管理顾问服务销售总代理合同》是双方的真实意思表示，内容亦没有违反法律法规强制性规定，为合法有效的合同，双方应全面履行合同所确定的义务。根据原、被告双方的诉辩，本案诉争的焦点为：一是被告方是否拖欠原告方顾问服务月费问题；二是原告要求被告支付其办理会员卡佣金是否得到支持；三是被告是否需要支付迟延付款滞纳金问题。对于第一个焦点，即被告方是否存在拖欠原告方顾问服务费用的问题。本案中，被告方按《合同》的约定，已向被告方支付了100000元作为启动费用。根据《合同》第四条第1项、第2项的约定，合作期间原告方给被告方整体项目运营团队每月实际按50000元/月支付顾问服务费；不少于100000元支付给被告方作为启动费用，该费用用于原、被告产生佣金结算时，以当期佣金总额10%扣减直至扣减完成。因此，被告方所支付给原告方的100000元启动费，应为顾问服务费的预付款，此其一。其二，从《合同》上述约定内容以及原告方的《请款报告》的内容来看，双方均按每月50000元/月计付顾问服务费，而非按560000元/月计付的。其三，原告方在2015年11月14日正式进场工作，至2016年1月31日双方同意解除合同并交接文件撤场，原告方为被告方顾问服务的时间应为2个月又17日，被告辩称应按原告方向其发告知解除合同并撤场的时间，即2016年1月19日计付2个月又5日的顾问服务费，本院不予采纳。其四，原、被告合作期间，双方无产生佣金结算、无扣减佣金的情形，故被告方预付给原告方的100000元启动费，应作顾问服务费扣减，双方合作虽然未超过三个月，但不存在《合同》第七条第5项“因甲方原因，乙方无法展开工作（须提供书面文件），……乙方不需退回启动费用余额部分的情形”。故原告方主张因原告方原因导致双方合作未超过三个月，其不需要退回启动费用100000元，本院不予支持。综上，被告方尚拖欠原告的顾问费应为17天×（50000元/月÷30天＝1666.7元）﹦28333.9元，原告方请求被告方支付顾问服务费140000元，超出部份，本院不予支持。对于第二个焦点，即原告方要求被告方支付其办理会员卡佣金问题。根据《合同》第三条第（二）款第4项、第6项以及第四条第4项、第5项的约定，原告方的营销业绩需经其负责人确认后递交经原告方指定负责人签名后盖章确认。本案中，原告方未能提供其进场工作期间经原、被告方确认的证据。至于原告方又主张成功销售会员卡21张，金额105000元，亦未提供充分的证据予以证明。而在被告方举示的该份证据中，亦无双方确认，被告方予以反对，且原告方在该主张上前后不一致。故原告方要求被告方支付其办理会员卡佣金52500元，理据不足，本院不予支持。对第三个焦点，即被告是否需支付迟延付款滞纳金的问题。根据《合同》第四条第3项的约定，每月的3号前为当月顾问服务费支付时间，被告方迟延付款的，需按未付顾问费总额的1%/天向原告方支付滞纳金。本案中，被告方已预付了100000元启动费给原告，故前两个月被告方不构成迟延付款事实。而在双方确认解除合同并撤场后，被告方应将尚欠的顾问服务费28333.9元支付给原告方，但被告方至今尚未支付，故被告方应从2016年2月4日起，按《合同》约定支付滞纳金给原告方。原告方现请求按照每天1‰支付滞纳金，于法有据，本院予以支持。鉴此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告新兴荣熙假日酒店投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内清偿拖欠的顾问服务费人民币28333.90元及其滞纳金（从2016年2月4日起至清偿之日止，按每日1‰标准计付）给原告广州誉东投资管理有限公司。二、驳回原告广州誉东投资管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4658.37元，由原告广州誉东投资管理有限公司负担4068.84元，被告新兴荣熙假日酒店投资有限公司负担589.53元。如不服本判决，可在判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  梁振昌人民陪审员  简佩贤人民陪审员  梁道海二〇一六年十月八日书 记 员  梁瑞斌