南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0115民初11879号原告：张晓天，男，1995年11月27日生，汉族。委托代理人：葛荣，江苏致祥律师事务所律师。被告：曹敏，男，1986年12月7日生，汉族。被告：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（统一社会信用代码9132010083490580XH），住所地南京市龙蟠中路69号。负责人：娄伟民，该公司总经理。委托代理人：王羽佳，江苏宏邺律师事务所律师。原告张晓天与被告曹敏、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保南京市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月20日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员安东东独任审判，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。原告张晓天及其委托代理人葛荣，被告曹敏、被告人保南京市分公司的委托代理人王羽佳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张晓天诉称：2015年10月14日，被告曹敏驾驶苏Ａ×××××号小型客车沿南京市江宁区江宁街道地秀路行驶至宝象路路口左转弯时，与其骑行的燃油助力车发生碰撞，致其受伤及两车受损，后经交警部门认定，曹敏负此次事故的全部责任，其不负事故责任。本次事故造成造成其各项损失合计270112.75元，苏Ａ×××××号小型客车在被告人保南京市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业险），经协商未果，故诉至法院，要求曹敏、人保南京市分公司赔偿其各项损失270112.75元。被告曹敏辩称：对交通事故的事实、责任认定无异议，其愿意在责任范围内承担赔偿责任。另张晓天现在内固定在位，进行伤残等级鉴定不符合法律规定，故对于张晓天主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金部分损失不予认可。张晓天主张的其他各项损失要求过高，请求法庭查明事实，依法判决。被告人保南京市分公司辩称：对于交通事故的事实、责任认定无异议。另张晓天现在内固定在位，进行伤残等级鉴定不符合法律规定，故对于张晓天主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金部分损失不予认可。张晓天损失的医药费中应扣除非医保用药部分费用，另张晓天主张的其他各项损失过高，请求法庭查明事实，依法判决。经审理查明：2015年10月14日20时10分许，被告曹敏驾驶苏Ａ×××××号小型客车沿南京市江宁区江宁街道地秀路行驶至宝象路路口左转弯时，与原告张晓天骑行的燃油助力车发生碰撞，致张晓天受伤及两车受损，后经交警部门认定，曹敏负此次事故的全部责任，张晓天不负事故责任。后经医院诊断，张晓天右股骨粗隆间骨折、右髌骨骨折、右股骨外髁骨折。2016年5月27日，南京康宁司法鉴定所出具宁康司鉴中心[2016]临鉴字第159号司法鉴定意见书，认为张晓天右股骨粗隆间骨折、右股骨外侧髁骨折及右髌骨粉碎性骨折致右下肢功能丧失25%以上构成九级伤残，误工期限以210日为宜、护理期限以120日为宜、营养期限以120日为宜。本次交通事故造成张晓天损失医疗费56716.28元（56826.28元－包含住院伙食补助费110元）、住院伙食补助费280元（14天×20元/天）、营养费1800元（120天×15元/天）、护理费7760元（住院14天×100元/天＋出院106天×60元/天）、误工费11980.8元（2628元/月÷30天×210天－6415.2元）、交通费600元（本院酌定）、财产损失1980元，合计81117.08元。苏Ａ×××××号小型客车在被告人保南京市分公司投保了交强险和不计免赔金额为500000元的商业险，事故发生后，被告曹敏垫付了张晓天医疗费15659.7元及护理费600元，合计16259.7元。审理中，诉辩双方围绕主要争议焦点如下：1、被告人保南京市分公司、曹敏认为原告张晓天系单方委托鉴定且尚未取出内固定，不符合伤残等级鉴定的条件，张晓天提供南京市第一医院检查医生为蒋纯志的疾病诊断证明书1份，该疾病诊断证明书记载张晓天为“目前不宜行内固定取出”，但除该疾病诊断证明书外，张晓天并未提供其他证据显示其在南京市第一医院进行就诊，且根据张晓天庭审中陈述其进行手术治疗的南京鼓楼医院告知其在手术后两年取出内固定。2、张晓天认为其应按照行业标准62990元每年计算其误工损失，损失金额为36744.17元，但陈述其与用人单位签订合同时约定的工资为3200元每月，张晓天提供社保缴费清单1份，该清单显示张晓天缴纳社保的基数为2628元，张晓天提供的工资流水显示其伤后发放工资合计6415.2元。3、张晓天主张除曹敏垫付的医疗费以外尚有医疗费损失53716.58元，其中包括救助服务机构接送其来回医院就诊交通费用2550元，人保南京市分公司、曹敏则认为张晓天去医院就诊的费用应属于交通费，且不应超过必要的范围。4、人保南京市分公司认为张晓天主张的医疗费及曹敏垫付的医疗费中，应扣除部分非医保用药。但人保南京市分公司并未就其与投保人关于其免除非医保用药赔偿责任的约定，以及就该约定已尽到特别提示义务提供证据予以证实，亦未就非医保用药的可替代性用药种类及数额进行说明。上述事实，有交通事故责任认定书、病历、医疗费票据、出院记录、司法鉴定意见书、修理费票据、疾病诊断证明书及当事人陈述等证据证实。本院认为，公民的健康权受法律保护。被告曹敏驾驶苏Ａ×××××号小型客车与原告张晓天驾驶燃油助力车发生碰撞，致张晓天受伤及两车受损，曹敏负此次事故的全部责任，曹敏对张晓天的损失应承担赔偿责任，苏Ａ×××××号小型客车在被告人保南京市分公司投保了交强险和不计免赔金额为500000元的商业险，人保南京市分公司应在保险限额内予以赔偿。曹敏已经垫付张晓天前期损失16259.7元，人保南京市分公司应在赔偿款项中予以返还。对于双方争议的张晓天是否符合伤残评定时机规定的问题，本院认为张晓天虽提供南京市第一医院的疾病诊断证明书显示其“目前不宜行内固定取出”，但该疾病诊断证明书对于其内固定目前不宜取出的原因及以后是否需要取出均未作出说明，且除该疾病诊断证明书外，并无其他证据显示张晓天曾在南京市第一医院进行医治，根据张晓天在庭审中陈述，其进行手术时的医院南京鼓楼医院明确告知其在手术后两年要取出内固定，张晓天应在内固定取出后即治疗终结后再行伤残等级鉴定以确定其是否构成伤残及伤残等级，故对于张晓天要求人保南京市分公司、曹敏赔偿其残疾赔偿金148692元及精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，本院不予支持。对于双方争议的张晓天误工费数额的问题，根据张晓天庭审中的陈述，其月工资为3200元每月，该工资标准并未达到生产运输行业标准，根据人保南京市分公司提供的社保缴费清单显示张晓天缴纳社保的基数为2628元，张晓天未提供其他证据证实其实际收入高于该数额，应以此缴费基数确定张晓天的实际收入，并扣除其在误工期限内发放的工资，以确定张晓天实际误工减少数额。对于双方争议的张晓天主张的医疗费中包括救助服务机构接送其来回医院就诊费用的问题，本院认为该部分费用并非直接治疗张晓天伤情的费用，主要系接送张晓天去医院治疗的交通费用，应属于交通费。对于伤者的交通费用在人身损害赔偿中有单独的列项，不宜列入医疗费用赔偿项目中，伤者交通费用的赔偿应根据其伤情及就诊次数予以确认，不应超出合理范围。在本案中关于张晓天的交通费用，法庭酌定其合理损失为600元，超出合理损失以外的费用，本院不予支持。对于人保南京市分公司辩称的张晓天主张的医疗费及曹敏垫付的医疗费中应扣除部分非医保用药的意见，人保南京市分公司并未就其与投保人关于其免除非医保用药赔偿责任的约定提供证据，且该约定明确系加重投保人的责任，免除保险方的责任，人保南京市分公司亦未就该约定已尽到特别提示义务提供证据予以证实。即便人保南京市分公司与投保人有此约定，且已尽到特别提示义务，人保南京市分公司也应就非医保用药的可替代性用药种类及金额进行举证，以确定可替代性用药金额是否低于非医保用药的金额，故对于该抗辩意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院》第十七条、《最高人民法院》第十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿原告张晓天因本次交通事故造成的各项损失81117.08元，其中直接给付张晓天64857.38元,返还被告曹敏16259.7元，均于本判决发生法律效力之日起10日内付清。二、驳回原告张晓天的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费减半收取876元，鉴定费2360元，合计3236元，由原告张晓天负担2264元，被告曹敏负担972元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：中国工商银行南京市汉口路支行）。审 判 员  安东东二〇一六年十月二十七日见习书记员  俞亮亮