四川省什邡市人民法院民 事 判 决 书(2015)什邡民初字第1649号原告（反诉被告）：四川华西鲁艺建筑工程有限责任公司，住所地成都市青羊区广富路218号10栋1层1号，组织机构代码证号66026863-5。法定代表人：安小赵，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘丽珍，四川量力律师事务所律师（一般授权代理）。委托诉讼代理人：杨庐松，四川量力律师事务所律师（一般授权代理）。被告（反诉原告）：四川京瑞房地产集团有限责任公司，住所地成都市青羊区蜀金路1号2栋11层1102号，组织机构代码证号05491160-0。法定代表人：腾军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张颖，泰和泰律师事务所律师（特别授权代理）。委托诉讼代理人：叶东灵，泰和泰律师事务所律师（一般授权代理）。原告四川华西鲁艺建筑工程有限责任公司（以下简称“华西鲁艺”）与被告四川京瑞房地产集团有限责任公司（以下简称“京瑞公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年10月30日立案后，依法适用普通程序。诉讼中，京瑞公司提起反诉，本院受理后合并进行审理，因双方当事人申请造价等鉴定，本院委托四川恒鑫工程管理咨询有限公司鉴定，2016年8月25日鉴定完毕。本案公开开庭进行了审理，华西鲁艺的委托诉讼代理人刘丽珍、杨庐松，京瑞公司的委托诉讼代理人张颖、叶东灵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。华西鲁艺向本院提出诉讼请求：1.判令京瑞公司支付工程款5,202,673元；2.判令京瑞公司支付逾期付款利息5，685,080元，两项合计10,887,753元；3.判令京瑞公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年3月26日，华西鲁艺与京瑞公司签订了《什邡-青年财富中心项目施工合同》，约定京瑞公司将位于什邡经济开发区（北区）的“什邡-青年财富中心项目”施工发包给华西鲁艺，工程承包范围为：招标文件和投标工程量清单范围的所有内容，不包括场平、空调、中庭过道顶面，采用固定总价8,120万元，合同承包范围以外增、减情况另计，采用进度付款，首期付款在二层主体浇筑完成后一周内支付3,000万元，以后按季和工程进度80-85%支付，工程完工验收合格后一月内支付结算总金额剩余部分的95%，余5%作为质保金，质保期为竣工验收合格后两年，逾期付款超过一月应按日3‰支付资金利息等。合同签订后，华西鲁艺按约完成所有施工，包括设计变更和承包范围之外的工程内容，工程于2015年2月1日竣工验收合格，同年5月15日完成竣工验收备案。华西鲁艺向京瑞公司提交了竣工结算报表等材料，结算金额为84,423,866元，京瑞公司未按约交付工程进度款，迄今仅支付7,500万元，扣除质保金4,221,193元，尚应支付工程款5,202,673元，华西鲁艺多次催收未果，故诉至法院，主张权利。京瑞公司答辩并反诉称,因双方未完成竣工结算，华西鲁艺以单方确认的金额为基础起诉无事实依据，逾期付款违约金不成立，即使存在部分逾期，也是华西鲁艺逾期竣工在先，京瑞公司已支付合同固定总价的93%，而且华西鲁艺主张违约金过高，请求参照其实际损失予以调低。为此，京瑞公司提起反诉，要求：1.华西鲁艺向京瑞公司承担工程逾期竣工违约金812,000元;2.赔偿因逾期竣工造成京瑞公司的经济损失9,994,583.87元；3.华西鲁艺承担京瑞公司支付给业主的退房损失35,778元，三项合计10,842,361.87元。华西鲁艺针对反诉辩称,工期确有延误，但非华西鲁艺的原因造成，合同中有工期延误违约金的约定，京瑞公司不能同时主张违约金和经济损失。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的施工合同、图纸、中标通知、技术核定单、支付工程进度款报告、消防验收意见书、工程开工及竣工验收等证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的增减工程范围及造价，经双方申请，本院委托四川恒鑫工程管理咨询有限公司进行鉴定，对该鉴定机构的鉴定结论，华西鲁艺无异议，京瑞公司对部分内容有异议，该鉴定结论合法、真实，本院予以采信，至于双方对是否属增减工程范围的争议，本院综合全案事实予以确定。对京瑞公司提交的商品房买卖合同、租赁合同、民事调解书、付款申请单及客户回单，用以证明其因华西鲁艺工期逾期造成的损失，华西鲁艺质证认为与本案无关联性，本院认为该组证据客观真实，与本案有关联，予以采信，但能否达到其证明目的，本院综合全案事实予以确定。本院经审理认定事实如下：2013年3月26日，华西鲁艺与京瑞公司签订了《什邡-青年财富中心项目施工合同》，约定京瑞公司将位于什邡经济开发区（北区）的“什邡-青年财富中心项目”施工发包给华西鲁艺，工程承包范围为：招标文件和投标工程量清单范围的所有内容，不包括场平、空调、中庭过道顶面，计划开工时间为2013年3月29日、竣工时间为2014年11月10日，工期550天，采用固定总价8,120万元，合同承包范围以外增、减情况另计，采用进度付款，首期付款在二层主体浇筑完成后一周内支付3,000万元，以后按季支付，每次按工程进度80-85%支付，工程完工验收合格后一月内支付结算总金额剩余部分的95%，余5%作为质保金，质保期为竣工验收合格后两年，逾期付款超过一月应按日3‰支付资金利息，延误工期一天，违约金5,000元，不超过合同总价底1%等。合同签订后，华西鲁艺于2013年5月1日开工修建，工程于2015年2月1日竣工，2015年3月25日工程竣工验收合格，同年5月26日消防验收合格，同年6月19日华西鲁艺向京瑞公司指定的物管公司移交工程，进入工程保修期。施工过程中，京瑞公司分期支付华西鲁艺工程进度款，合计7,500万元。工程验收后，华西鲁艺要求京瑞公司支付工程尾款，因双方对增减工程量、金额以及工期延误等问题发生争议，京瑞公司与业主签订商品房买卖合同约定交房时间为2014年12月31日，因交房延误造成业主要求解除合同、退还购房款，经法院审理或自行协商，京瑞公司向部分业主退还购房款，京瑞公司认为对其造成损失。故华西鲁艺和京瑞公司分别向本院提起本诉、反诉，主张权利。本案审理过程中，双方对于以下工程属合同外的新增工程无异议：工地视频监控11,200元、自来水碰管30,932.97元、场外除草及平场费用3,120元,合计45,252.97元。除此之外，京瑞公司对华西鲁艺主张的其余增量工程均有异议，根据双方当事人的鉴定申请，本院委托四川恒鑫工程管理咨询有限公司对增减工程量、金额鉴定。本案争议焦点为：一、华西鲁艺主张的增量工程是否属于总价包干范围内，是否符合有效签证；二、未施工的防火卷帘门、商铺门是否属于总价包干范围内华西鲁艺应完成的工程,华西鲁艺应减少的工程款数额是多少；三、京瑞公司是否存在付款违约；四、华西鲁艺是否存在工期延误违约，京瑞公司反诉主张的损失是否成立。本院认为，华西鲁艺与京瑞公司签订的建筑施工合同，系双方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。根据双方争议焦点，分述如下：针对争议焦点一，根据合同约定、双方陈述以及鉴定结论，对双方存有争议的增量工程，本院确定为：1.消防验收装饰改造，属新增工程双方无异议，按鉴定造价为47,516.71元；2.消防验收安装改造，属新增工程双方无异议，按鉴定造价为47,380.09元；3.100立方米预制成品化粪池，该化粪池在施工时作为临时厕所，工程完工后作为工程配套的永久化粪池，合同约定承包范围不包括场平，而该化粪池属场平工程，且京瑞公司对华西鲁艺新增化粪池工作联系函进行签收，应属新增工程，按鉴定造价为41,716.99元；4.楼梯地面面层改为地砖面层，属新增工程双方无异议，按鉴定造价为67,952.32元;5.二期户外广告牌，属新增工程双方无异议，但根据《总包工程施工备忘录》中第四条广告牌材料费由建设方承担的约定，按鉴定扣除材料费后，该项造价为37,344.96元；6.燃气管道保护，该施工在建筑红线之外，且京瑞公司对华西鲁艺工作联系函进行签收，根据合同专用条款2.3（7）约定，应由京瑞公司承担该费用，属新增工程，按鉴定造价为3,497.14元;7.管委会售楼部装修装饰部分和装修安装部分，该项施工系京瑞公司向华西鲁艺发出的工作联系函要求无偿初装，华西鲁艺在完成后才提出增加费用，该项施工应是双方达成合意后再进行，故不属新增工程；8.一层室内AB/BC通道处总平排水工程，该项施工应由另外的总平施工单位承担，华西鲁艺为保证工程进度而进行施工，且京瑞公司对华西鲁艺工作联系函进行签收，属新增工程，按鉴定造价为46,264.71元;9.空调风管布管导致自喷管拆安，该项施工系华西鲁艺已完成空调风管布管，为满足消防验收而重新进行自喷管拆安，且京瑞公司对华西鲁艺工作联系函进行签收，属新增工程，按鉴定造价为9,913.05元;10.电梯五方通话系统，设计图无此该项施工，为达到电梯验收，华西鲁艺按相关单位补充施工图进行施工，应属新增工程，按鉴定造价为14,493.77元;11.外购土方，土方回填系华西鲁艺应完成工程，但合同报价是基于原土回填，在本案工程地势较低，原土回填不足的情况下，华西鲁艺外购土方进行回填，整个土方回填联系及进程，京瑞公司通过工作联系函知晓并协调园区管委会，故外购土方材料金额属新增工程价款，按鉴定造价为478,788.28元;12.（防雷、空气）检测费用，根据合同专用条款第6条约定，该费用由承包人承担，故该费用应包括在合同总包价内，不属新增工程款；13.新增空调系统高低压配电设备及配套土建工程，该项施工未包括在招标设计图中，在工程快完工时新增，京瑞公司工作联系函中提到“各自承担一半费用”，但华西鲁艺在回函中表示“在无其它争议的情况下可承担一半费用”并预报工程价款，表明华西鲁艺是附条件接受，双方此后因是否属新增工程及价款发生争议，华西鲁艺承担一半费用的条件未能成就，故该项工程属新增工程，按鉴定造价494,086.13元；14.地基枯井处理，系地基处理施工中不可预知情况，设计单位进行了设计变更，应属新增工程，按鉴定造价为23,566.15元;15.基坑超深处理，该项施工系下挖到设计标高后未达到持力层，需继续向下挖掘处理，应属新增工程，按鉴定造价为41,922.12元;16.隔断设计修改-轻钢龙骨石膏板隔墙工程，该项施工系设计变更，应属新增工程，按鉴定造价为1,073,101.97元；17.A-F轴三层屋面栏杆，属新增工程双方无异议，按鉴定造价为25,039.16元。上述17项合计新增工程价款为2,452,583.55元，加上双方无异议的新增工程款45,252.97元，总计新增工程价款为2,497,836.52元。针对争议焦点二，商业隔断设计修改-铝合金钢化玻璃隔断改为钢矩管骨架玻璃隔断，经鉴定工程造价减少478,487.42元。防火卷帘门在设计施工图中有设计，但华西鲁艺未施工，经鉴定工程造价减少972,499.40元。商铺门经鉴定机构鉴定，其设计图以虚线标注，无法区分商铺门位置设计是门还是门洞，华西鲁艺投标文件中也未投标报价，结合工程综合验收中京瑞公司并未提出商铺门未完成的事实，本院认为商铺门不属华西鲁艺应完成工程范围。故华西鲁艺因设计变更和未施工，其工程款应减少金额为1,450,986.82元。针对争议焦点三，从双方提交的付款时间、金额明细来看，其统计的付款时间未完全一致，合同中虽有“以后按季支付，每次按工程进度80-85%支付”的约定，但双方并未按季对工程进度进行核对，而且双方对工程中实际增减工程认识不一致，在施工中双方的工作联系函反映，京瑞公司付款确有滞后，但未影响到华西鲁艺的正常施工。同时，合同约定“工程验收合格后一月内，发包人应支付竣工结算总价剩余部分的95%”，双方未正式结算，截止2015年6月26日京瑞公司实际总付款7,500万元，按合同总价计，已达92.36%。根据建设工程的客观情况，华西鲁艺提供的证据，尚不足以证明京瑞公司具有在施工期间付款违约情况，华西鲁艺主张被告承担施工期间逾期付款利息的请求，本院不予支持。本案工程尾款未及时支付，系双方未就增减工程等问题协商一致所致，京瑞公司按约应从工程全部验收合格（2015年5月26日）后一月（即2015年6月27日）起，按中国人民银行同期贷款利率计算，支付华西鲁艺资金占用利息。针对争议焦点四，合同约定的工期为550天，华西鲁艺从开工到竣工（按合同通用条款1.1.4.4规定，以竣工验收报告载明的日期为准，即2015年2月1日），实际工期为642天，扣除双方认可因用电、暴雨影响的35天，因属新增工程的土方回填、玻璃隔断变更影响且有京瑞公司代表确认的30天后，超出合同约定工期27天。华西鲁艺提出因施工许可证、工程进度款影响存在工期顺延情形的意见，因未提供按合同约定向京瑞公司申请顺延工期的书面报告，华西鲁艺的该意见，本院不予采纳。华西鲁艺实际工期超出合同约定，应承担违约责任，根据合同有关“延误工期一天，违约金5000元，不超过合同总价底1%”的约定，华西鲁艺因工期延误应承担违约金135,000元。京瑞公司反诉主张的延误工期损失，包括租赁、业主退房等损失，但京瑞公司所提供的证据反映，业主退房有多种原因，京瑞公司向业主交房逾期是因未达到合同约定取得各种验收合格证的交房条件，这与京瑞公司与业主合同中未预计工程合理顺延情形有关，华西鲁艺扣除合理顺延工期后，仅逾期27天，而京瑞公司将退业主款项全部作为其损失，显然不当，京瑞公司所提供的证据不能准确反映其损失已超过华西鲁艺承担的违约金，而该违约金也具有补偿性，故京瑞公司反诉主张的赔偿损失的请求，本院不予支持。综上所述，京瑞公司应支付华西鲁艺工程款为82,246,849.70元（8,120万元+增量工程2,497,836.52元-减量工程1,450,986.82元）,扣减已支付的7500万元、质保金4,112,342.49元,尚应支付华西鲁艺工程款3,134,507.21元。华西鲁艺与京瑞公司在本诉和反诉中的请求，本院根据上述分析，部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、本诉被告四川京瑞房地产集团有限责任公司应于本判决发生法律效力后十日内给付本诉原告四川华西鲁艺建筑工程有限责任公司工程款3,134,507.21元及逾期付款利息损失（以3,134,507.21元为基数，从2015年6月27日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以中国人民银行同期同类贷款利率为标准进行计算，若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止）；二、驳回本诉原告四川华西鲁艺建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求；三、反诉被告四川华西鲁艺建筑工程有限责任公司应于本判决发生法律效力后十日内给付反诉原告四川京瑞房地产集团有限责任公司违约金135,000元；四、驳回反诉原告四川京瑞房地产集团有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费87,130元，反诉受理费91,190元，鉴定费125,000元，合计303,320元。由本诉原告(反诉被告)四川华西鲁艺建筑工程有限责任公司负担125,681元，本诉被告(反诉原告)四川京瑞房地产集团有限责任公司负担177,639元（本、反诉原告已向本院预交本诉、反诉受理费和鉴定费，品迭后本诉被告四川京瑞房地产集团有限责任公司应于本判决生效后十日内直接给付本诉原告四川华西鲁艺建筑工程有限责任公司71,449元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。审判长  陈海星审判员  蒋 玲审判员  谭池婷二〇一六年十月三十一日书记员  林小琴