浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙07民终3570号上诉人（原审原告）：孙贺殷，男，1980年9月9日出生，汉族，住浙江省武义县。被上诉人（原审被告）：武义县大田乡古竹中心小学，住所地浙江省武义县大田乡古竹村。法定代表人：傅华静，校长。委托诉讼代理人：邵江林，浙江今日律师事务所律师。上诉人孙贺殷因与被上诉人武义县大田乡古竹中心小学（以下简称武义古竹小学）劳动争议一案，不服浙江省武义县人民法院（2016）浙0723民初958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。孙贺殷上诉请求：1、请求撤销（2016）浙0723民初958号民事判决；2、判令武义古竹小学向孙贺殷支付2015年6月5日至11月24日（未签合同）的双倍工资15000元，补发11月份工资2758.60元，补发工资5200元；3、判令武义古竹小学向孙贺殷支付休息日加班工资6896.40元，法定休假日加班工资2068.92元，暑假改造大门期间的加班工资6896.40元；4、判令武义古竹小学向孙贺殷支付经济补偿金2794.53元，赔偿金5589.10元；5、判令武义古竹小学向孙贺殷支付加付赔偿金18955.60元；6、判令武义古竹小学向孙贺殷支付高温津贴1200元；7、判令武义古竹小学向孙贺殷支付考保安证和办理健康证、出差补贴120元，车费30元；8、判令武义古竹小学向孙贺殷支付养老保险金3000元，医疗保险2600元。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。孙贺殷于2015年11月23日采用挂号信函向武义古竹小学邮寄辞职申请，经查询，2015年11月24日收到。并且，孙贺殷于2015年11月24日完成工作交接。劳动关系存续期是2015年5月5日至2015年11月24日。每月休息日加班4天，七个月共计加班28天，一审以加班14天计算有误。月工资标准应该为2500元整，不应该是1800元。一审未认定在劳动关系存续期内考保安证和做健康证的事实，也未认定暑假改造大门期间加班40天的事实。二、一审法院适用法律错误。武义古竹小学外来人员登记表及监控录像可以证明加班加点的事实，该证据应该由用人单位提供，否则承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算，包括工资、资金、津贴和补贴等货币性收入，一审法院计算和适用法律错误。加付赔偿金是依附于用人单位拖欠劳动报酬的诉讼请求，应予支持。武义古竹小学辩称：仲裁裁决和一审判决已经充分保障了孙贺殷的权利，我们学校已经接受了教训。因为没有及时签订劳动合同，双倍工资我们表示接受。加班费和经济补偿金我们不应该支持。学校聘请孙贺殷当保安，不可能跟公务员一样的休息时间。一审已计算了加班费，我们也没有意见。孙贺殷2015年5月5日到学校上班，11月21日借口到消防队培训，之后就把铺盖拿回去了。11月23日，孙贺殷借口说学校没有及时发放工资和缴纳五险要辞职。根据法律规定，经济补偿金不应该计算。辞职申请于11月23日用挂号信邮寄，23日我们收到，但他没有来交接过，不存在24、23日还回来上班的事实。每月具体的休息日，一审计算是正确的。孙贺殷的月工资双方协商好1800元。孙贺殷根据教育局文件（纪委书记一次大会的讲话稿）里面讲到保安经费人均从25000元提高到30000元，保安经费包括安保的教育经费、保安人员的服装、铺盖、配备（钢叉、辣椒水）等装备，我们学校门口防撞墙也包括在保安经费中，保案经费不能理解为就是保安的工资。1800元是双方约定好的，孙贺殷刚来上班第一年可能低一点，但是会逐年增加，1800元我们都是按时发放并未克扣工资。关于保安××证孙贺殷也没有提供相应的票据。暑假加班是另外计算的，改造大门是7天，一天60元，一共420元，与7、8月工资一起发给孙贺殷，都已结算清楚。孙贺殷认为一审法院适用法律错误，我方不认同。孙贺殷将学校的人员登记表偷出来进行了修改，我们都没有人员登记表的原件。按照月工资1800元标准计算双倍工资以及加班工资是完全正确的。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。孙贺殷向一审法院起诉请求：1、武义古竹小学立即支付孙贺殷2015年6月5日至11月24日（未签合同）的双倍工资15000元；2、武义古竹小学向孙贺殷支付休息日加班工资6896.40元，法定休假日加班工资2068.92元，暑假改造大门期间的加班工资6896.40元；3、武义古竹小学向孙贺殷支付经济补偿金2794.53元，赔偿金5589.10元；4、武义古竹小学向孙贺殷支付加付赔偿金18955.60元；5、武义古竹小学向孙贺殷支付高温津贴1200元；6、武义古竹小学向孙贺殷支付考保安证和办理健康证、出差补贴120元，车费30元；7、武义古竹小学向孙贺殷支付养老保险金3000元，医疗保险2600元。一审法院认定事实：武义古竹小学为全额拨款事业单位。武义古竹小学于2015年5月5日招用孙贺殷，双方未订立书面劳动合同，双方口头约定，孙贺殷工作岗位为保安，试用期为一个月，试用期间月工资1500元，以后月工资1800元。学校上课期间，每周5个工作日白天上班，休息日与另外一个保安轮流值班，暑假期间与另一个保安轮流上班。暑假维修大门期间，武义古竹小学安排孙贺殷与另外一个保安在学校值守七天。孙贺殷在武义古竹小学处工作至同年11月21日。武义古竹小学已支付孙贺殷5至10月的工资及维修大门期间加班费420元。孙贺殷在2015年11月23日以武义古竹小学拒签书面劳动合同、不支付加班工资、未缴纳社会保险为由提出辞职申请并把辞职申请寄给武义古竹小学。另查明，2007年10月至2016年2月，孙贺殷以自由职业者身份参加了基本养老保险。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、第八十五条，国务院《关于职工工作时间的规定》第三条之规定，判决：一、武义古竹小学于判决生效后十日内支付孙贺殷未订立书面劳动合同加付一倍工资10080元、2015年11月工资1260元、加班工资3759.31元、经济补偿金1800元、夏季清凉饮料费720元，合计人民币17619.31元。二、驳回孙贺殷的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，武义古竹小学未提供证据。孙贺殷提供武义县邮政局投递邮件清单，证明挂号信于2015年11月24日送达武义古竹小学，辞职的日期是2015年11月24日，中午时完成了工作交接。武义古竹小学质证认为：孙贺殷于2015年11月21日下午跟领导说到消防队培训就离开了，之后就没有见面。他辞职的快递可能是23日寄出，但孙贺殷是21日离开的，一审认定正确。对证据的真实性无异议，但交接不是事实。本院认证如下：该证据的真实性武义古竹小学无异议，真实性予以认定，但无法达到孙贺殷的证明目的。经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院认为，孙贺殷主张月工资为2500元，是依据武义县教育局学刊上的内部文件推算得出保安工资应该为每月2500元，缺乏充分的证据支持，本院不予采信。一审以双方约定的1800元为月工资标准计算双倍工资、经济补偿金、加班工资等，并无不当。庭审中，孙贺殷自认2015年11月21日、22日未轮到其上班而未上班，23日感冒请假，而23日就寄出辞职申请书。其主张11月24日去交接工作也未提供证据证明。所以，其主张上班至11月24日，不能成立。因孙贺殷的工作为保安，休息日与另一保安轮班，有一半休息日值班，扣除暑假期间另计的加班时间，孙贺殷再主张休息日加班天数为28天，不能成立。暑假期间，孙贺殷周一至周五是正常上班的，周末的加班，武义古竹小学已经支付了7天420元加班费，不应再支持暑假期间40天的加班工资。保安证、健康证是孙贺殷应聘保安工作应具备的证件，如果系入岗后补办，为个人行为，主张出差补贴无相应依据。高温补贴，一审已经支持了720元，其主张1200元缺乏依据，不予支持。关于补缴社保的问题，不属于法院的审理范围。未缴纳社保的经济补偿金一审法院已经判决武义古竹小学支付。关于违法解除劳动合同的赔偿金，孙贺殷未提供证据证明武义古竹小学存在违法解除劳动合同的情形，故不予支持。至于拖欠劳动报酬的加付赔偿金，前提是用人单位被责令限期支付逾期仍不支付的情形，孙贺殷未举证本案存在应加付赔偿金的情形。综上所述，孙贺殷的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费二审案件受理费10元，本院予以免除。本判决为终审判决。审 判 长 黄 良 飞审 判 员 陈 旻 尔审 判 员 王孜力哈二〇一六年十月二十五日代书记员 吕 倩 茜