贵州省铜仁市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)黔06刑终159号原公诉机关贵州省沿河土家族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨仕名，曾用名杨世名，男，1990年9月25日出生于贵州省沿河土家族自治县，土家族，初中文化，无业，住沿河土家族自治县。2009年11月6日，因犯故意伤害罪，被广东省佛山市三水区人民法院判处有期徒刑一年二个月。2012年2月22日，又因犯故意伤害罪，被广东省清远市中级人民法院判处有期徒刑三年，2013年12月29日刑满释放。2016年1月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被沿河土家族自治县公安局刑事拘留，同年3月2日被依法执行逮捕。现押于沿河土家族自治县看守所。辩护人任海军，贵州精湛律师事务所律师。辩护人杨胜典，贵州黔东律师事务所律师。上诉人（原审被告人）杨乾，男，1988年10月20日出生于贵州省沿河土家族自治县，土家族，小学文化，无业，住沿河土家族自治县。2009年11月6日，因犯抢劫罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪被广东省佛山市三水区人民法院数罪并罚判处有期徒刑八年，2015年1月刑满释放。2016年1月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被沿河土家族自治县公安局刑事拘留，同年3月2日被依法执行逮捕。现押于沿河土家族自治县看守所。辩护人黎泽宏，贵州精湛律师事务所律师。辩护人喻忠祥，贵州献才律师事务所律师。贵州省沿河土家族自治县人民法院审理贵州省沿河土家族自治县人民检察院起诉指控原审被告人杨仕名、杨乾犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月28日作出(2016)黔0627刑初95号刑事判决。原审被告人杨仕名、杨乾不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人杨仕名、杨乾，并听取辩护人的意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1、2016年1月20日，被告人杨仕名在沿河土家族自治县甘溪乡大田村以2000元人民币的价格贩卖20克甲基苯丙胺晶体（俗称冰毒）给沈某。2、2016年1月25日，被告人杨仕名邀约被告人杨乾一起骑摩托车到沿河土家族自治县甘溪乡标桩村以5000元人民币价格贩卖49.5克甲基苯丙胺晶体给沈某，双方交易完成正准备离开时，杨仕名、杨乾被沿河土家族自治县公安局民警当场抓获，民警在杨仕名身上查获人民币5000元，在杨乾身上扣押人民币1533元，在沈某身上查获两包甲基苯丙胺晶体49.5克。原判根据上述事实及相关证据，认为被告人杨仕名、杨乾已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，杨仕名系主犯，杨乾系从犯。二被告人均系累犯。综合二被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第五十二条，第五十三条，第五十九条，第六十二条，第一款，第六十一条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人杨仕名犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币30000元。二、被告人杨乾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币10000元。三、扣押的作案工具二轮摩托车一辆、手机四部、毒品甲基苯丙胺76.18克予以没收。四、被告人杨仕名违法所得2000元予以追缴。五、在被告人杨乾处扣押的1533元人民币折抵罚金1533元。宣判后，原审被告人杨仕名、杨乾均不服，提出上诉。杨仕名的上诉理由：一审法院认定自己2016年1月20日贩卖20克毒品给沈某的事实不清，证据不足。自己2016年1月25日贩卖49.5克系公安特情引诱犯罪，原判量刑畸重，请求减轻处罚。杨乾的上诉理由：自己不知道帮助杨仕名带的东西是毒品，有坦白情节、系从犯、自愿认罪，本案存在毒品犯意引诱和数量引诱，原判量刑过重，请求减轻处罚。杨乾的辩护人提出杨乾有坦白情节、系从犯、自愿认罪，且本案存在毒品犯意引诱和数量引诱，原判量刑过重，建议法庭对杨乾减轻处罚。经审理查明，原判认定2016年1月20日，上诉人（原审被告人）杨仕名在沿河土家族自治县甘溪乡大田村以2000元人民币的价格贩卖20克甲基苯丙胺晶体（俗称冰毒）给沈某；2016年1月25日，杨仕名邀约上诉人（原审被告人）杨乾一起骑摩托车在沿河土家族自治县甘溪乡标桩村贩卖49.5克甲基苯丙胺晶体给沈某时被公安民警抓获，当场在杨仕名身上查获人民币5000元（该款由公安机关提供,已退回公安机关）,在杨乾身上扣押人民币1533元，以及杨仕名、杨乾系累犯的事实清楚。据以定案的证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，且上诉人杨仕名、杨乾及辩护人在本院审理期间未提供新的证据。本院对一审法院认定的事实和证据予以确认。关于上诉人杨仕名及辩护人所提原判认定杨仕名2016年1月20日贩卖20克毒品给沈某的事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人杨仕名及证人沈某均证实2016年1月20日，沈凤在沿河土家族自治县甘溪乡大田村以2000元人民币的价格向杨仕名购买了20克毒品甲基苯丙胺；证人黎某也证实案发当天沈某叫自己开车和她一起去沿河土家族自治县甘溪乡，后沈某下车约20分钟才回来，二人开车回到沿河开发区时，民警从沈某身上查获三个冰毒零包；称量笔录记载从沈某身上扣押的三个冰毒零包净重20余克。上述证据能够相互印证，形成证据锁链，足以认定。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采信。关于上诉人杨乾所提不知道帮杨仕名带的东西是毒品的上诉理由。经查，杨乾在公安机关供述案发前杨仕名曾要求自己参与贩卖毒品，案发当天杨仕名拿一袋用白色塑料袋包装的冰毒给自己，并叫自己将冰毒从买方轿车的后窗玻璃扔进去；杨仕名在公安机关供述案发当天自己将冰毒递给杨乾时告诉了杨乾该东西是冰毒，自己先去数钱，钱对头后，杨乾再将冰毒从车窗扔进去给买家。二上诉人的供述能够相互印证，足以认定杨乾主观上对毒品系明知的心态。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采信。本院认为,上诉人杨仕名、杨乾违反国家对毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖，其中杨仕名贩卖甲基苯丙胺晶体69.5克，杨乾贩卖甲基苯丙胺晶体49.5克，二上诉人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款关于“贩卖、运输毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）贩卖甲基苯丙胺五十克以上的”及第三款“贩卖、运输甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金”的规定，均已构成贩卖毒品罪，依法均应负刑事责任。关于二上诉人及辩护人所提公安特情引诱犯罪的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人杨仕名在本案案发前曾贩卖毒品，并多次邀约杨乾参与贩毒。公安机关使用特情介入侦破案件，并未违背二上诉人贩卖毒品的主观意愿，不存在引诱犯罪。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采信。关于上诉人杨乾及辩护人所提杨乾有坦白情节、自愿认罪的上诉理由及辩护意见。经查，杨乾否认自己主观明知是毒品而帮助贩卖的事实，依法不能认定为具有坦白情节，其悔罪亦不彻底。故此上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采信。关于上诉人杨乾及辩护人提出杨乾系从犯、应当适用减轻处罚的上诉理由。经查，杨乾确属从犯，但杨乾所涉毒品数量达49.5克，又系累犯，且无认罪、悔罪表现。原判综合上述情节对其所作量刑并无不当。故此上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原判根据杨仕名、杨乾的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及社会危害性，结合二上诉人系累犯及杨乾系从犯等情节，以贩卖毒品罪分别判处杨仕名、杨乾有期徒刑十五年、七年六个月等刑罚得当。即二上诉人及辩护人所提原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当,审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项关于“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘贵波审判员  陈 波审判员  任镜积二〇一六年十月十四日书记员  何婷婷