福建省霞浦县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0921民初2228号原告：计东，男，1986年1月10日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。原告：纪利军，男，1985年6月16日出生，汉族，住安徽省蚌埠市怀远县。上述二位原告共同委托诉讼代理人：陈言峰，霞浦县法律援助中心执业律师。被告：河南亚鹰钢结构幕墙工程有限公司福州分公司，住所福州市鼓楼区华大街道华林路166号经贸大厦15层712号。主要负责人：陈理发，该分公司经理。委托诉讼代理人：潘毅，福建建达律师事务所执业律师。原告计东、纪利军与被告河南亚鹰钢结构幕墙工程有限公司福州分公司建设工程合同纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告纪利军及其与原告计东的共同委托诉讼代理人陈言峰、被告河南亚鹰钢结构幕墙工程有限公司福州分公司的主要负责人陈理发及其委托诉讼代理人潘毅到庭参加诉讼。本案现己审理终结。计东、纪利军向本院提出诉讼请求：依法判决河南亚鹰钢结构幕墙工程有限公司福州分公司支付工程款474366元，并支付逾期付款违约金（从起诉之日起计算，按中国人民银行同期逾期贷款利率计算）。事实与理由：计东、纪利军系合伙人，2014年6月10日，俩合伙人以计东名义向河南亚鹰钢结构幕墙工程有限公司福州分公司（以下简称亚鹰福州分公司）承包了位于霞浦县松城街道霞浦东方伟业城市广场的观光1#、2#、3#、4#、5#楼幕墙制作及安装工程，双方签订了玻璃幕墙工程包工合同。合同约定：本合同采用固定单价包干形式，图纸以图审后的施工图为准；工程暂定包工工资金额为1926640元；工程量结算以亚鹰福州分公司提供幕墙施工图纸实际面积为结算依据，若有增减以实际单价结算；工程竣工验收后一个月内支付工程实际总造价的97%，余3%做为工程质量保证金。2015年12月工程竣工验收，2016年6月20日，亚鹰福州分公司与业主东方伟业进行结算。2016年2月5日、2016年7月2日，亚鹰福州分公司的东方伟业项目部负责人尤信章与原告对工程量进行了确认并结算，经结算原告应得工程款为2215739元，扣除已收取亚鹰福州分公司支付工程款1674900元，尚余540839元，再扣除根据合同约定的3%工程质量保证金66472元，亚鹰福州分公司应支付的工程款为474366元。经多次催讨，但亚鹰福州分公司均以业主未付款为由，推脱未付。亚鹰福州分公司辩称，1.纪利军非本案适格主体。亚鹰福州分公司从未与纪利军签订合同，纪利军非诉争工程的承包人，亚鹰福州分公司认为计东与纪利军间《合伙协议书》中签名的时间与落款时间不一致，存在后期伪造的可能，因此，纪利军非本案适格主体；2.原告主张的诉求没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉求。原告施工的工程存在质量问题且尚未整改完成，无权向亚鹰福州分公司主张支付工程款。本案件中，原告虽与亚鹰福州分公司签订合同，但原告没有施工资质，因此讼争合同是无效的，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称解释)第一条和第三条的规定，原告若请求支付工程价款的，应当是在修复后的建设工程经竣工验收合格，亚鹰福州分公司有证据证明原告所承包的工程范围存在质量问题，因此，在工程修复完成且工程验收合格前，原告无权向其主张工程款；原告主张的付款条件尚未具备。双方当事人已就工程余款的支付方式变更为“款项按甲方霞浦东方伟业商用置业有限公司支付比例安排支付”。由于亚鹰福州分公司尚未从业主处全额收到相应工程款，原告主张的部分款项尚不具备付款条件；原告主张的工程款与实际数额有错误。原告诉状中已收款和尚欠款等金额均与实际支付情况存在出入。依据双方签订的《确认单》，亚鹰福州分公司已付款为1771312元，余款为444109元，扣除质保金以后为377647元。计东、纪利军围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。1.《玻璃幕墙工程包工合同》，拟证明原告向亚鹰福州分公司承包1#、2#、3#、4#、5#楼幕墙制作及安装的劳务。计东和纪利军是合伙关系，当时是以计东名义签订，且计东本人对此无异议，纪利军有资格作为原告参加诉讼。原告提供的单据也证明纪利军是本案原告，有关的工程款项也有打到纪利军账户；2.《结算单据》，拟证明亚鹰福州分公司结欠原告的款项；3、《霞浦东方伟业城市广场幕墙工程结算审核意见书》、《工程审核书》、《单项工程费汇总表》，拟证明亚鹰福州分公司已与业主结算的事实，工程已经验收合格并投入使用，原告有权要求亚鹰福州分公司支付相应款项；4.《协议书》，拟证明两原告合伙关系，纪利军是适格主体，原告不否认这份合伙协议是后面补签的，因为纪利军和计东原先是老乡，双方是口头合伙的，后来为了便于起诉补签合伙协议。亚鹰福州分公司质证认为，1.对《玻璃幕墙工程包工合同》真实性无异议，对证明对象、合法性有异议，亚鹰福州分公司只认计东，对纪利军亚鹰福州分公司不认可，本案诉争主体是计东和亚鹰福州分公司下属项目部。包工合同是无效的。由于计东是个人并没有施工资质，该合同违反法律禁止性规定，属于无效合同。形式上，甲方的盖章并不是有效印章，而是资料专用章。资料专用章对外使用是无效的，形式看这份协议是无效的，该工程合同具体的权利义务应当以双方当事人确认单确认的付款条件为准；2.对《结算单据》真实性无异议，对证明对象有异议，不能证明被告尚欠原告的款项的有效证据。该单据只是工程量对账单，而非工程上的结算书，该对账单的内容已经被双方在2016年8月2日的确认单上的内容进行变更，不能作为双方结算后尚欠款的结算依据；3.对《霞浦东方伟业城市广场幕墙工程结算审核意见书》、《工程审核书》、《单项工程费汇总表》真实性及证明对象无异议。但结算书并不是完整、最终的结算书，只是和业主的部分结算；4.对《协议书》有异议，原告也承认了是后期补签的，亚鹰福州分公司也申请法庭对此进行鉴定，如果没有这份证据，纪利军不能作为本案主体。亚鹰福州分公司围绕抗辩主张也提交了证据，本院组织当事人进行了质证。1.《霞浦东方伟业城市广场玻璃幕墙工程量及工人工资确认单》，拟证明2016年8月2日双方确认诉争工程项目计东、纪利军和亚鹰福州分公司确认亚鹰福州分公司实际支付的款项为1731512元，另有39800元待核，双方当事人对工程余款的支付已变更为款项按业主霞浦东方伟业商业置业有限公司支付比例安排支付，原告主张的款项付款条件不具备；2.结算审核意见书，合同书、内部审批单、银行对账单明细表，拟证明截止诉争案件开庭之日，甲方霞浦东方伟业置业有限公司支付给亚鹰福州分公司的款项为11322415元，结合结算审核书的结算数额及其他补充合同书中的款项，该款占应收款的81.28%；亚鹰福州分公司实际支付给计东、纪利军的款项占其应收款的79.95%，结算审核意见书是不完整的结算，不包含合同书、内部审批单的价款，结算审核书的金额加上合同书、内部审批单中的80多万元，合计1393036元才是亚鹰福州分公司应当从东方伟业处取得款项；3.工程整改联系单及相片，拟证明计东、纪利军施工的工程项目存在严重质量问题，依据相关规定，其在未对质量整改完毕前，亚鹰福州分公司有权拒绝支付工程款。计东、纪利军质证认为，1.确认单，真实性无异议，所谓的原被告支付的款项说明了待双方进行核对，亚鹰福州分公司应当提供证据证明其已支付给原告的款项来进行核对。从确认单可以证实纪利军是本案适格原告，如果纪利军不是适格主体，亚鹰福州分公司为什么要求纪利军签字，内容载明若一星期内业主未付款双方再行协商，现在已经超过付款期限，原告有权要求亚鹰福州分公司支付相应款项；2.结算审核意见书无异议，合同书、内部审批单，和本案没有关系，银行对账单明细表，真实性无异议，只能证明业主支付的工程款，但是不能证明工程款达到被告认为的比例；3.工程整改联系单及图片，没有业主的签字，是否合格无法确认，至于什么原因引起需要进行鉴定，如果是原告原因引起原告也愿意整改，不构成不付款的理由。本院分析认证认为，计东、纪利军提交的证据1《玻璃幕墙工程包工合同》，能够证明计东与亚鹰福州分公司于2014年6月10签订了该合同，约定，计东承建亚鹰福州分公司霞浦东方伟业1#2#3#3#4#5#楼幕墙制作及安装工程，工程竣工验收后一个月内支付工程实际总造价的97%，余3%做为工程质量保证金，合同还对其他事项进行约定的事实；亚鹰福州分公司提交的证据1《霞浦东方伟业城市广场玻璃幕墙工程量及工人工资确认单》，能够证明双方于2016年8月2日对工程量进行重新确认，双方确认工程实际总造价2215421元，已支付1731512元，另外39800元待双方核对，双方还约定了款项按甲方霞浦东方伟业商业置业有限公司支付比例安排，若一星期内甲方未支付款项，双方再协商的事实，该确认单系计东、纪利军与亚鹰福州分公司确认，证明工程系计东、纪利军共同承建，计东也主张该事实，因此，纪利军是本案适格原告。上述《玻璃幕墙工程包工合同》、《霞浦东方伟业城市广场玻璃幕墙工程量及工人工资确认单》二份证据，能够互相印证计东、纪利军承建亚鹰福州分公司霞浦东方伟业1#2#3#3#4#5#楼幕墙制作及安装工程，工程量进行重新确认的事实。上述二份证据，足以认定本案的主要事实，本院予以采信。计东、纪利军、亚鹰福州分公司提交的其他证据，反映仅是本案工程建设过程的其他情况，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月10，计东和纪利军以计东的名义与亚鹰福州分公司签订了一份《玻璃幕墙工程包工合同》，约定，计东、纪利军承建亚鹰福州分公司霞浦东方伟业1#2#3#3#4#5#楼幕墙制作及安装工程，工程竣工验收后一个月内支付工程实际总造价的97%，余3%做为工程质量保证金，合同还对其他事项进行约定。2016年8月2日，双方在《霞浦东方伟业城市广场玻璃幕墙工程量及工人工资确认单》上签字，对工程量进行最终确认，确认工程实际总造价2215421元，已支付1731512元，另外39800元待双方核对，双方还约定了款项按甲方霞浦东方伟业商业置业有限公司支付比例安排，若一星期内甲方未支付款项，双方再协商。目前，计东、纪利军建设的工程已实际交付使用。本院认为，计东和纪利军以计东的名义与亚鹰福州分公司签订的《玻璃幕墙工程包工合同》，因计东、纪利军无施工资质而无效。计东、纪利军按亚鹰福州分公司的要求，完成施工任务，工程已实际交付使用，工程款已经双方最终结算确认，亚鹰福州分公司应参照《玻璃幕墙工程包工合同》约定支付工程款。双方确认工程实际总造价2215421元，已支付1731512元，尚有483909元未支付，扣除根据合同约定的3%工程质量保证金2215421元×3%＝66462.63元，亚鹰福州分公司应支付的工程款为483909元—66462.63元＝417446.37元。另外39800元待双方核对确认后，可从中剔除。计东、纪利军主张亚鹰福州分公司支付工程款，并支付从起诉之日起按中国人民银行同期逾期贷款利率计算的逾期付款违约金，应予支持，但工程款的计算应以双方最终的确认单为准。由于计东、纪利军留有工程质量保证金，亚鹰福州分公司认为计东、纪利军在未对质量整改完毕前，其有权拒绝支付工程款的主张，不予采纳。《霞浦东方伟业城市广场玻璃幕墙工程量及工人工资确认单》约定款项按甲方霞浦东方伟业商业置业有限公司支付比例安排，若一星期内甲方未支付款项，双方再协商。由于一星期内甲方霞浦东方伟业商业置业有限公司未支付款项，计东、纪利军与亚鹰福州分公司双方又协商不成，计东、纪利军主张亚鹰福州分公司支付工程款，应予支持。亚鹰福州分公司认为其尚未从业主处全额收到相应工程款，计东、纪利军主张的部分款项尚不具备付款条件，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、第二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下：河南亚鹰钢结构幕墙工程有限公司福州分公司应于本判决生效之日起十日内给付计东、纪利军工程款417446.37元，并支付从2016年7月12日起至还款日止按中国人民银行规定的同期贷款利率计算的逾期付款违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8415元，减半收取计4207.5元，由河南亚鹰钢结构幕墙工程有限公司福州分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院(上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。审判员 黄 鹰二〇一六年十月二十五日书记员 周巧玲附注：一、主要法律条文1、《中华人民共和国合同法》第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。二、本判决申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效关于中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。