江西省会昌县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0733民初1472号原告：陈士桂，男，1946年12月12日出生，汉族，住会昌县。委托诉讼代理人：肖述荣，会昌县庄口法律服务所法律工作者。被告：梁露文，女，1987年6月23日出生，汉族，住赣州市章贡区，会昌县西江中学教师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司，住所地：赣州市开发区迎宾大道47号精品4S店一条街人寿财险，统一社会信用代码：913607006724370536。负责人：刘家荣。委托诉讼代理人：练绪发，江西明理律师事务所律师。原告陈士桂与被告梁露文、中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司（以下简称赣州人寿财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月19日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月14日公开开庭审理了本案。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈士桂向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告住院期间的医疗费409.67元、护理费14004.02元［（住院24天＋医嘱90天）×122.93元／天］、营养费720元（24天×30元／天）、住院伙食补助费1200元（24天×50元／天）、交通费1000元，后续治疗期间的医疗费13450元、住院伙食补助费750元（15天×50元／天）、护理费1948.95元（15天×122.93元／天）、误工费1350元（15天×90元／天）、交通费200元，精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金22278元（11139元／年×20年×10%）、鉴定费1200元，合计87821.57元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月2日，被告梁露文驾驶车牌号为赣Ｂ×××××的小型客车从会昌县小密乡杉树排往西江镇方向行驶，当行驶至G323国道30公里400米小密乡杉树排交叉路口路段，与原告陈士桂驾驶的赣Ｂ×××××的普通摩托车相刮擦，致原告右股骨粗隆间粉碎性骨折，送往赣南第一附属医院治疗，住院24天，出院后三个月躺在床上，需专人护理。原告的伤情，经司法鉴定为十级伤残，需后续治疗费用。经交警认定，被告梁露文负主要责任。原告是专业的家庭种养业技术劳动力，种植十五六亩果园、一百二十箱蜜蜂，虽年过六旬，依法亦应计算误工费。被告梁露文的车辆在被告赣州人寿财险投保了交强险、商业三者险，其应在保险责任限额内向原告赔偿。被告梁露文辩称，事故发生后，我一直积极赔付，垫付了36504.73元，除此医药费之外还垫付了伙食费1500元，出院时拐杖费和交通费660元。在西江卫生院叫救护车的费用1600元。我垫付的费用需要保险公司在责任限额内予以赔偿。被告赣州人寿财险辩称，1.原告的医疗费按照保险合同约定应该扣除20%的非医保费用，该费用由侵权责任人承担。2.原告的残疾赔偿金计算有误，原告今年70岁，应该计算10年。3.原告的护理费标准计算偏高，原告是农村户口，在原告没有证据证明其专业护理人员的情况下应该按照89元每天计算。4.原告的伙食费应该参照住院营养费30元每天计算。5.原告主张误工费没有依据，原告属于丧失劳动行为能力，不应该支持误工费。6.原告主张的精神损害抚慰金偏高，原告自身要承担次要责任，精神损害抚慰金应该在3000元以内。7.原告主张的鉴定费和诉讼费不应该由保险公司承担。8.原告的诉讼请求计算有误，在计算的时候没有划分商业险的责任，请求法庭在合议的时候予以纠正。9.保险公司垫付了1万元医疗费，请求法庭在计算时予以核减。10.交通费请求法庭酌定。11.原告主张后续治疗费没有依据，我们请求法院委托对原告后续治疗费是否必要发生进行鉴定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月2日8时50分，被告梁露文驾驶车牌号为赣Ｂ×××××小型客车，从会昌县小密乡杉树排往西江镇行驶，至G323国道30公里400米与小密乡杉树排交叉路口路段时，与原告陈士桂驾驶的车牌号为赣Ｂ×××××普通摩托车相刮擦，造成陈士桂受伤，两车受损的交通事故。事故经会昌县公安局交通管理大队西江中队认定，被告梁露文负主要责任，原告陈士桂负次要责任。事故发生后，原告陈士桂被送往赣南医学院第一附属医院住院治疗，诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折，共住院24天，住院费用36504.73元，由被告赣州人寿财险垫付10000元，余款26504.73元，由被告梁露文支付。门诊费用409.67元，由原告自行支付。住院期间，被告梁露文还向原告陈士桂支付了2160元现金。即被告梁露文已支付28664.73元。医院出院医嘱载明“术后四周可在双拐保护下逐步下地活动，三个月内患肢不得负重活动”。2016年8月10日，经寻乌长宁司法鉴定中心鉴定，原告陈士桂的伤残等级为十级，所需后续治疗费用为13000元，期间，误工期为30日，护理期为15日，营养期为15日。原告支付鉴定费1200元。被告赣州人寿财险对鉴定的后续治疗费有异议，请求法院委托对原告后续治疗费是否必要发生进行鉴定。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”之规定，被告赣州人寿财险应提供足以反驳的证据，但其未提供证据予以反驳。因此，对其重新鉴定申请，本院不予采信。对寻乌长宁司法鉴定中心的司法鉴定意见，本院予以采信。赣Ｂ×××××小型客车系被告梁露文所有，在被告赣州人寿财险投保了交强险和不计免赔责任限额为50万元的商业三者险，事发在保险期间。原告陈士桂于1946年12月12日出生，事发时为68周岁，在家从事脐橙种植和蜜蜂、猪养殖。本院认为，会昌县公安局交通管理大队西江中队作出的《交通事故认定书》认定事实清楚，适用依据准确，责任划分得当，本院予以确认，被告梁露文应负事故的主要责任，原告陈士桂应负事故的次要责任。侵犯他人人身权益的，应承担侵权责任。赣Ｂ×××××小型客车在被告赣州人寿财险投保了交强险及责任限额为50万元并不计免赔的商业三者险，事故发生时，两份保险均在保险期间。对原告的合理损失，应先由被告赣州人寿财险在交强险责任限额内先行赔偿。交强险赔付后剩余的损失，由被告梁露文承担70%，原告负担30%。被告梁露文承担的损失，由被告赣州人寿财险在商业三者险责任限额内承担。为避免诉累，节约司法资源，被告梁露文此前支付的费用，扣除其应承担的费用后，余款应由被告赣州人寿财险其赔偿款总额内直接向梁露文支付。赣州人寿财险此前垫付的医疗费10000元，可直接抵减其应承担的赔偿款。原告陈士桂的合理损失，本院依法核定如下：1.医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称人身损害赔偿解释）第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。被告赣州人寿财险未举证证明原告的医疗费中有不必要和不合理之处，其主张扣除20%非医保用药，于法无据，本院不予支持。对原告陈士桂已实际发生的医疗费36914.4元（住院费36504.73元＋门诊费409.67元），本院予以认定。人身损害赔偿解释第十九条还规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。经鉴定，原告陈士桂的后续治疗费为13000元，该费用应一并计入医疗费。因此，医疗费核定为49914.4元（36914.4元＋13000元）。对被告梁露文主张其垫付的原告在西江中心卫生院的治疗费用，因双方均未提供证据予以证实，本院不予认定。2.营养费。原告主张以住院天数为基数，按30元／天计算，符合规定，本院予以支持，核定为720元（24天×30元／天）。3.住院伙食补助费。原告主张以住院天数加上经鉴定的后续治疗期间的天数为基数，按50元／天计算，符合规定，本院予以支持，核定为1950元［（24天＋15天）×50元／天］。4.误工费。人身损害赔偿解释第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据上述规定，并无规定受害人达到多少年龄即可以不用计算误工费。只要受害人存在实际收入的减少，侵权人即应赔偿。本案原告陈士桂事发时虽年满68周岁，但其仍在家从事脐橙种植和蜜蜂、猪养殖，其主张按2015年度江西省农林牧渔业平均工资计算误工费，符合法律规定，本院予以支持。其误工时间应为事发至医嘱三个月内不得负重的时间及经鉴定的后续治疗期间的误工时间，合计144天（住院24天＋休息90天＋后续治疗误工30天）。其误工费核定为12960元（144天×90元／天）。5.护理费。人身损害赔偿解释第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告主张护理时间为住院加医嘱90天没有依据，医嘱三个月内不得负重，系医嘱不得负重活动的时间，并非要求他人护理，其主张此期间的护理费用，于法无据，本院不予以支持。其护理时间为住院期间及经鉴定的护理时间，为39天（24天＋15天），其护理费核定为4794.27元（39天×122.93元／天）。6.交通费酌定1000元。7.鉴定费1200元。8.残疾赔偿金。人身损害赔偿解释第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告陈士桂事发时已年满68周岁，因此，其残疾赔偿金核定为13366.8元（11139元／年×12年×10%）。9.精神损害抚慰金5000元。以上总计90905.47元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告陈士桂医疗费10000元。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告陈士桂误工费12960元、护理费4794.27元、交通费1000元、鉴定费1200元、残疾赔偿金13366.8元、精神损害抚慰金5000元，计38321.07元。三、原告陈士桂在交强险赔付后剩余的医疗费39914.4元（49914.4元-交强险赔付10000元）、营养费720元、住院伙食补助费1950元，计42584.4元，由原告陈士桂自行承担30%。另70%计29809.08元（42584.4×70%）由被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿。四、被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司在原告住院期间垫付的医疗费10000元，应直接抵减其应承担的赔偿款；被告梁露文已支付的费用28664.73元，减去其应承担的款项后，应由被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司直接在其赔偿款总额内向其赔付。综上，被告中国人寿财产保险股份有限公司赣州市中心支公司应赔偿原告陈士桂404**.42元（68133.15元（10000元＋38324.07元＋29809.08元-住院期间支付的10000元）-梁露文27666.73元（28664.73元-受理费998元）］，应赔偿被告梁露文27666.73元（28664.73元-受理费998元）。五、上述款项，限于本判决生效之日起七日内付清，并将相应款项转入相应当事人银行账户（户名：陈士桂，账号：，开户行：；户名：梁露文，账号：62×××94，开户行：中国建设银行赣州二六四支行）。六、驳回原告陈士桂的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1996元，减半收取计998元，由被告梁露文负担（已核付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  郭云生二〇一六年十月二十八日书记员  许水长