江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0602民初3030号原告：南通市民信担保有限公司，住所地南通市濠西路92号附2幢205室。法定代表人：陈金山，董事长。委托诉讼代理人：徐玉国，江苏高仁律师事务所律师。被告：张建，男。被告：花雪生，男。被告：倪萍，女。被告：南通宇腾鞋业有限公司，住所地南通市通州区先锋镇周圩村。法定代表人：张建，经理。被告：花燕平，女。被告：盱眙豪宇鞋业有限公司，住所地淮安市盱眙县黄花塘镇工业集中区。法定代表人：张建，经理。被告:江苏绿禾网页科技有限公司，住所地南通市通州区先锋镇周圩村四十三组。法定代表人：张建，经理。被告：南通和高纺织品有限公司，住所地南通市通州区先锋镇周圩村。法定代表人：施跃华，执行董事。被告：南通圣多宝纺织品有限公司，住所地南通市通州区川姜镇工业园区。法定代表人：施跃华，经理。被告：施跃华，男。被告：虞华，女。被告：南通鑫润化纤有限公司，住所地南通市通州区川姜镇望海台村。法定代表人:虞敏，经理。被告：虞敏，男。被告：张婷，女。原告南通市民信担保有限公司（以下简称民信担保公司）与被告张建、花雪生、倪萍、南通宇腾鞋业有限公司(以下简称宇腾公司)、花燕平、盱眙豪宇鞋业有限公司(豪宇公司)、江苏绿禾网页科技有限公司(以下简称绿禾公司)、南通和高纺织品有限公司(以下简称和高公司)、南通圣多宝纺织品有限公司(以下简称圣多宝公司)、施跃华、虞华、南通鑫润化纤有限公司(以下简称鑫润公司)、虞敏、张婷追偿权纠纷一案，本院于2016年6月6日立案后，依法适用简易程序进行审理，后发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2016年10月11日公开开庭进行了审理。原告民信担保公司的委托诉讼代理人徐玉国、被告张建、被告宇腾公司、豪宇公司、绿禾公司的法定代表人张建到庭参加诉讼，被告花雪生、倪萍、花燕平、和高公司、圣多宝公司、施跃华、虞华、鑫润公司、虞敏、张婷经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告民信担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告张建立即给付原告代偿款1673646.31元，违约金167365元及资金占用费(自2015年12月24日起至被告实际还款之日止，按照代偿金额1673646.31元及实际天数，以一年期贷款基准利率的3.5倍计算)；2.判令被告张建支付原告律师代理费17000元；3.判令被告花雪生、倪萍、宇腾公司、花燕平、豪宇公司、绿禾公司、和高公司、圣多宝公司、施跃华、虞华、鑫润公司、虞敏、张婷对上述一、二项诉讼请求承担连带清偿责任；4.原告对于被告绿禾公司提供的抵押设备，在拍卖、变卖后所得的价款享有优先受偿权；5.原告对被告花雪生、倪萍提供抵押的位于富新园XX幢XX室房屋，在拍卖、变卖后所得的价款享有优先受偿权；6.诉讼费由本案被告共同承担。事实和理由：2014年11月21日，借款人张建与贷款人中国民生银行股份有限公司南通分行(以下简称民生银行南通分行)签订合同编号为94906201400191的综合授信合同一份，合同约定，借款金额180万元人民币，期限自2015年1月19日起至2015年12月21日止。原告民信担保公司为借款人张建偿还该笔借款提供连带责任担保。2014年12月22日，原告与被告花雪生、倪萍、宇腾公司、花燕平、豪宇公司、绿禾公司、和高公司、圣多宝公司、施跃华、虞华、鑫润公司、虞敏、张婷等签订反担保保证合同，与被告绿禾公司、花雪生、倪萍等签订最高额反担保抵押合同，并办理了相关抵押登记。2015年1月20日，民生银行南通分行将180万元人民币借出。2015年12月23日，民生银行南通分行向原告出具代偿证明，证明经民信担保公司担保，借款人张建向该行申请借款人民币180万元，期限一年，授信于2015年12月21日到期。由于借款人到期未能全额偿还借款本息，担保人民信担保公司于2015年12月23日为借款人张建代偿本金、利息及罚息共1673646.31元。现已解除民信担保公司上述《最高额保证合同》项下的保证责任。原告认为，本案所涉的《综合授信合同》、《委托担保合同》、《最高额担保合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》均合法有效，对原告为履行保证责任所给付的代偿款及资金占用费和为实现债权所支出的费用，被告应按《委托担保合同》、《最高额担保合同》、《反担保保证合同》、《反担保抵押合同》的约定，承担保证责任。为此原告依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等法律规定，向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告诉请。被告张建、宇腾公司、豪宇公司、绿禾公司辩称，原告诉状中陈述的是事实，但是目前张建及相关企业确实经营困难，最近接到政府通知，宇腾公司明年8月底前要全部拆迁，如果有拆迁款的话，第一时间还给原告。对于原告要求偿还代偿款1673646.31元没有异议，对于其中的100万元部分，待宇腾公司拆迁后还给原告，对于其他的673646.31元，近期逐步偿还并支付相应利息。对于原告主张的律师费、违约金、资金占用费希望原告全部免除。被告花雪生、倪萍、花燕平、和高公司、圣多宝公司、施跃华、虞华、鑫润公司、虞敏、张婷未应诉答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。依据原告提供的工商登记信息、综合授信转让协议、房屋租赁合同、委托担保合同、借款凭证、最高额担保合同、代偿证明、反担保保证合同、动产抵押登记书、动产抵押物清单、动产抵押登记承诺书、最高额反担保抵押合同、抵押财产清单、他项权证、代偿证明、委托代理合同、增值税发票、支付凭证等证据，确认以下案件事实：2014年12月21日，受信人/借款人张建、共同受信人/借款人宇腾公司（简称“甲方”）与授信人/贷款人民生银行南通分行（简称“乙方”）签订了一份编号为949062014000191的《综合授信合同》，约定可申请使用的最高授信额度为人民币180万元，最高授信额度的有效使用期限为12月，自2015年1月19日至2015年12月21日止。授信用途为经营周转。授信提用人包括甲方、个人受信人指定的第三人。该合同项下每笔借款的利率及利率调整方式由双方另行协商确定，并约定在适用的具体业务合同或具体业务申请书中，但该利率标准不低于5%。授信提用人在本合同项下的任一笔贷款发生逾期或者本合同约定违约情形的，应当向乙方支付逾期付款利息与违约罚息，逾期利率按照约定利率上浮50%收取；违约罚息按照约定利率上浮100%收取。合同还约定为担保本合同项下乙方债权能得到清偿，采取如下一项或数项担保：保证人民信担保公司、质押人张建与乙方签订编号为949062014000191的《最高额担保合同》。2014年7月，委托人张建与受托人民信担保公司签订了编号为民保(2014)第211A号的《委托担保合同》，约定，委托人张建向银行申请融资，请求受托人提供担保。合同第一条第一项约定，委托担保的主债权为委托人与民生银行签订的综合授信合同(简称主合同)(编号：949062014000191)，最高授信额度为180万元，期限12个月。委托担保方式为连带责任保证。合同第三条委托人的承诺和保证部分第六项约定，按《主合同》约定用途使用借款，按期偿还借款本息，不以与第三方纠纷等原因拒绝或延误履行还款付息义务。合同第五条第二项约定，本合同项下的担保贷款本息由受托人代偿的，委托人须支付资金占用费，费率按一年期贷款基准利率的三点五倍计算。合同第六条违约事件及处理部分的第一项约定，本合同生效后，任何一方不履行或不完全履行本合同项下的任何义务，或违背在本合同项下所作的任何陈述、保证与承诺的，即构成违约。因此给对方造成损失的，应予赔偿。第二项约定，因委托人违约致使受托人代偿的款项，以及由此孳生的利息、罚息、复息、违约金、资金占用费、委托人未付的担保费、保证人实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费、鉴定评估费、抵质押物的变现费用)等，均由委托人或反担保人承担。因委托人违约，导致受托人被诉讼或媒体曝光，受托人有权按担保债务金额的10%向委托人收取信誉损失费。合同第七条约定，反担保保证合同、反担保抵押合同、反担保质押合同及承诺书等均为本合同的从合同，与本合同具有同等法律效力。2014年12月22日，保证人民信担保公司（简称“甲方”）与担保权人民生银行南通分行（简称“丁方”）签订了编号为第949062014000191号的《最高额担保合同》，约定为了确保张建（简称“主合同债务人”）与丁方主合同的履行，甲方自愿为主合同项下的债务提供连带保证责任，乙方愿意以其财产为主合同下的债务提供最高额质押担保。担保的主合同债权为主合同债务人与丁方签署的编号为949062014000191的《综合授信合同》（简称“主合同”）项下的丁方全部债权（包括或有负债），最高额担保所担保的主债权的发生期间为2015年1月19日至2015年12月21日。担保人所担保的最高债权额为180万元人民币。该最高债权额为尚未清偿的债权本金余额最高限额，在债权本金余额不超过上述限额的前提下，由此产生的本合同约定担保范围内所有的应付款项，担保人均同意承担担保责任。甲方自愿按连带责任保证模式为主合同项下的债务提供担保。任一担保人的担保范围为本合同约定的被担保之主债权和其他应付款项。其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、房产抵押人安置费用、保全费等）和所有其他应付合理费用。上述范围中的其他应付款项，计入任一担保人承担担保责任的范围，但不计入本合同项下被担保的本金余额最高限额。发生主合同约定的债务履行期限届满（包括依据主合同约定，丁方宣布借款提前到期的情况），而主合同债务人未按照主合同约定清偿债务的情形，或出现主合同约定的违约事件，或出现本合同约定的担保人应承担违约责任情形的，丁方有权随时行使担保权。2014年12月，被告花雪生、倪萍，被告宇腾公司、花燕平，被告豪宇公司、绿禾公司，被告和高公司，被告圣多宝公司、施跃华、虞华，被告鑫润公司、虞敏、张婷作为反担保保证人分别与保证人民信担保公司签订了五份《反担保保证合同》，约定，借款人张建向银行申请融资，请求保证人提供担保。保证人接受其委托，与银行签订了编号为第949062014000191号的《最高额担保合同》，反担保保证人(以下简称反担保人)自愿为该项下担保债权向保证人提供反担保。第一条约定，反担保的主债权为借款人与中国民生银行签订的综合授信合同(编号：949062014000191)，最高授信额度为180万元，期限12个月。第二条约定，反担保范围包括：1、主合同项下因借款人违约致使保证人代偿的本金、利息(罚息、复息）违约金等；2、按照《委托担保合同》等文件约定，借款人未支付的担保费、违约金，以及保证人代偿资金占用费(利息）等；3、保证人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、律师代理费、差旅费）；4、保证人承担的赔偿金等。第三条约定，反担保保证方式为连带责任保证。第五条第二项约定，反担保人了解上述主合同、《委托担保合同》、《保证合同》、《最高额保证合同》和本合同的内容，自愿为借款人向保证人提供连带责任反担保，借贷(融资）关系成立，反担保即为不可撤销。第六条约定，任何一方违反本合同中的任何一条约定即构成违约。违约方需向守约方支付违约金。违约金按违约标的额的10%计算。第七条第二项约定，本合同项下，反担保人自愿放弃先予行使抵押权及其它担保物权作为其履行反担保责任的前提。对于保证人无论在何种情形下丧失担保物权权益，反担保人均不得提出要求保证人承担责任的主张和抗辩。第三项约定，主合同项下担保债权，仍有其他反担保人的，各个反担保人均为平等的反担保主体，均须全额承担连带责任反担保。任一反担保人不得以任何理由提出减少或拖延承担连带责任反担保的要求和抗辩。第十条特别提示部分以加黑字体印制：“保证人已提请反担保人认真阅读本合同，注意对合同各条款的含义作全面、准确理解。反担保人自愿认可保证人对合同条款的解释。签约双方对本合同约定的内容认识一致，合同所有条款均是双方意思的真实表示”。2014年12月，甲方(借款人)张建、乙方××人)绿禾公司与丙方××人)民信担保公司签订了一份《最高额反担保抵押合同》，约定，甲方(借款人)张建向银行申请融资，请求丙方为其提供担保，丙方接受其委托，与银行签订了编号为第949062014000191号的《最高额担保合同》。现乙方××人)自愿为该项下的担保债权向丙方提供抵押反担保。抵押反担保的主债权为借款人与中国民生银行签订的综合授信合同(编号：949062014000191)，最高授信额度为180万元，期限12个月。抵押反担保范围包括因借款人违约致使丙方履约而支付的款项(含代偿的本金、利息、罚息），以及由此孳生的违约金、逾期担保费、资金占用费、信誉损失、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、评估费等）及借款人未付的担保费。抵押反担保的期间为自本合同生效之日起至本合同约定的担保债权全部清偿时止。反担保抵押物详见《抵押物清单》。《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。丙方依照本合同约定，法律法规规定实现反担保抵押权的，可以与抵押权人协议将抵押财产折价以抵偿本合同规定范围的债务；也有权直接申请人民法院拍卖、变卖抵押财产，以拍卖、变卖所得价款在扣除拍卖、变卖费用后，清偿本合同规定范围的债务。本合同生效后，各方均应履行合同约定的义务，任何一方不履行或不完全履行本合同约定的义务，均应依法承担相应的违约责任，违约金按违约标的额的10%计算。如借款人不能按主合同约定的时限清偿银行贷款本息××人应主动筹措资金帮助借款人还款，如造成丙方代偿，抵押人应负责清偿本合同约定范围的全部债务和费用。合同所附抵押物清单包括：高速渔网机4台，拉丝机1台，热定型机1台，成卷机1台，放卷机、电气控制系统1台套，铝盘头200只，针织机刀架底座2台，针织机刀架支架2台，刀架8支，钢导轮24支。2014年12月22日，上述抵押物在南通市通州工商行政管理局进行了动产抵押登记，登记的被担保债权数额为180万元。2014年12月，甲方(借款人)张建、乙方××人)花雪生、倪萍与丙方××人)民信担保公司亦签订了一份《最高额反担保抵押合同》，主文与前述《最高额反担保抵押合同》相同，合同所附抵押财产清单中载明的抵押物为坐落南通市富新园XX幢XX室的房屋。2014年12月27日，上述房屋办理了抵押登记，登记的房屋他项权利人为民信担保公司，房屋所有权人为倪萍、花雪生，登记的债权数额为35万元。上述一系列合同签订后，中国民生银行海安支行依据上述授信合同行于2015年1月20日向张建发放贷款人民币180万元，在借款借据中载明借款期限自2015年1月20日起至2015年12月20日止，执行年利率为11.2%。此后因借款到期后被告张建未能足额偿还贷款本息，民信担保公司于2015年12月23日为张建向民生银行南通分行代偿贷款本金、利息及罚息共1673646.31元。民生银行南通分行出具了《代偿证明》，解除民信担保公司的保证责任。另查明，原告民信担保公司为本案诉讼委托江苏高仁律师事务所委派律师作为其委托诉讼代理人参加诉讼，并支付律师代理费17000元。本院认为，原告民信担保公司为被告张建向民生银行南通分行借款提供担保，双方签订了委托担保合同，该合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。被告花雪生、倪萍、宇腾公司、花燕平、豪宇公司、绿禾公司、和高公司、圣多宝公司、施跃华、虞华、鑫润公司、虞敏、张婷提供反担保保证，分别与民信担保公司签订了反担保保证合同，被告绿禾公司，被告花雪生、倪萍分别以机器设备及房屋为张建的案涉借款向原告民信担保公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记，上述最高额抵押反担保亦为合法有效。因案涉借款到期后被告张建未能足额偿还贷款本息，原告民信担保公司为其向民生银行南通分行代偿，现原告民信担保公司依据委托担保合同、最高额担保合同承担保证责任后，向被告张建追偿，并要求其余反担保人承担担保责任，并无不当，唯其主张的资金占用费属于违约金性质，与其余违约金合并计算后过高，本院酌情调整为违约金(含资金占用费)按一年期银行贷款利率的3.5倍计算；其主张就反担保抵押物的优先受偿权应以抵押登记的债权数额和优先顺位为限；原告民信担保公司的其余诉讼请求于法有据，未超出合理范围，本院依法应予支持。被告花雪生、倪萍、花燕平、和高公司、圣多宝公司、施跃华、虞华、鑫润公司、虞敏、张婷经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未应诉答辩，视为对其抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第五十三条、第五十七条、第五十九条、第六十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第二百零三条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张建于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性返还原告南通市民信担保有限公司代偿款1673646.31元。二、被告张建于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告南通市民信担保有限公司上述代偿款的违约金(自2015年12月24日起至被告实际偿还之日止，按照中国人民银行发布的一年期银行贷款基准利率的3.5倍计算)。三、被告张建于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告南通市民信担保有限公司律师代理费17000元。四、被告花雪生、倪萍、南通宇腾鞋业有限公司、花燕平、盱眙豪宇鞋业有限公司、江苏绿禾网页科技有限公司、南通和高纺织品有限公司、南通圣多宝纺织品有限公司、施跃华、虞华、南通鑫润化纤有限公司、虞敏、张婷对上述第一、二、三项判决义务的履行承担连带责任。五、对于上述一、二、三项被告张建应履行的判决义务原告南通市民信担保有限公司有权以被告江苏绿禾网页科技有限公司提供的抵押物(高速渔网机4台，拉丝机1台，热定型机1台，成卷机1台，放卷机、电气控制系统1台套，铝盘头200只，针织机刀架底座2台，针织机刀架支架2台，刀架8支，钢导轮24支)拍卖、变卖所得价款在抵押登记的债权数额及顺位范围内优先受偿。六、对于上述一、二、三项被告张建应履行的判决义务原告南通市民信担保有限公司有权以被告花雪生、倪萍提供的抵押物(坐落南通市富新园XX幢XX室的房屋)拍卖、变卖所得价款在抵押登记的债权数额及顺位范围内优先受偿。七、被告花雪生、倪萍、南通宇腾鞋业有限公司、花燕平、盱眙豪宇鞋业有限公司、江苏绿禾网页科技有限公司、南通和高纺织品有限公司、南通圣多宝纺织品有限公司、施跃华、虞华、南通鑫润化纤有限公司、虞敏、张婷承担担保责任后，可依本判决书向被告张建追偿。八、驳回原告南通市民信担保有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23896元、公告费690元，合计24586元，由原告南通市民信担保有限公司负担1926元，被告张建、花雪生、倪萍、南通宇腾鞋业有限公司、花燕平、盱眙豪宇鞋业有限公司、江苏绿禾网页科技有限公司、南通和高纺织品有限公司、南通圣多宝纺织品有限公司、施跃华、虞华、南通鑫润化纤有限公司、虞敏、张婷共同负担22660元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费23896元（开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号47×××822）。审 判 长  吴陈根代理审判员  张美龙代理审判员  王雅清二〇一六年十月二十八日书 记 员  周 超