河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）豫16民终3346号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司周口分公司。住所地：周口市黄河路中段陈州办事处牛营社区*层**层。负责人：李华鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：张春艳，河南豫安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱某。法定代理人：付换，女，1986年6月28日出生，汉族，住项城市。系朱某之母。委托诉讼代理人：徐春营，河南明辩律师事务所律师。原审被告：李帅领，男，1991年12月2日出生，汉族，住项城市。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司因与被上诉人朱某、原审被告李帅领机动车交通事故责任纠纷一案，不服项城市人民法院（2016）豫1681民初2255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人太平财产保险有限公司周口分公司的委托诉讼代理人张春艳，被上诉人朱某的委托诉讼代理人徐春营到庭参加诉讼，原审被告李帅领经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司周口分公司上诉请求：一、一审判决认定事实不清、证据不足，不服金额为56152元（残疾赔偿金51152元,精神抚慰金5000元）。二、请求准予上诉人重新鉴定。三、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院支持原审原告残疾赔偿金和精神抚慰金错误。原审法院委托鉴定机构作出的鉴定结论程序违法，朱某治疗终结且伤情稳定后方可鉴定，朱某左小腿打着石膏固定，伤情尚不稳定，在不具备鉴定条件的情况下作鉴定明显程序违法。从该鉴定意见上可以看出鉴定机构鉴定结论明显依据不足，原审法院采纳重大瑕疵的鉴定结论作出错误判断。2、原审不准予上诉人重新鉴定属于适用法律错误。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第27条的规定，上诉人可以申请重新鉴定，原审法院当庭口头裁决不准许重新鉴定错误。朱某辩称，原审中被上诉人的司法鉴定是经法院委托且有相应鉴定资质的机构作出的鉴定结论，应当予以采信。上诉人申请重新鉴定的理由根本不能成立，原审不同意上诉人重新鉴定，程序正当。故一审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。朱某向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿朱某住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计71042.74元；由保险公司在保险责任限额内优先予以赔偿。2、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2016年1月26日10时，李帅领驾驶其所有的豫Ａ×××××号小型轿车行驶至项××××与行人朱某发生事故，致使朱某受伤。2016年3月3日，项城市公安交通警察大队作出项公交认字【2016】第001072号道路交通事故认定书，认定：李帅领负事故全部责任，朱某无责任。朱某受伤后在项城市中医院住院治疗26天，支出医疗费用7650.67元。2016年7月25日，周口杏林法医临床司法鉴定所作出周杏林司鉴所【2016】临鉴字第109号司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱某的损伤及相关后遗症构成道路交通事故十级伤残，该次治疗的护理期为60日、营养期为60日，支出鉴定费用1300元。豫Ａ×××××号小型轿车在太平财产保险有限公司周口分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，责任限额为122000元，保险期间自2015年10月12日0时起至2016年10月11日24时止，此次交通事故发生在保险期间内。事故发生后，朱某在项城市中医院的医疗费用7650.67元由李帅领予以结算，李帅领另外支付朱某现金2000元。由于李帅领未对朱某的损害足额予以赔偿，为此，双方发生纠纷。另查明，朱某为非农业家庭户口，2015年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元/年，居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为30482元/年。一审法院认为，本案争议的焦点是：朱某的损害赔偿数额应当如何认定和计算。《中华人民共和国民法通则》第九十八条规定：公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。第二十三条规定：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。公民的生命健康权依法应受法律保护，李帅领驾驶其所有的机动车发生交通事故致使朱某受伤，并构成十级伤残，侵犯了朱某的生命健康权。朱某因此次事故受伤，其赔偿数额及计算依据为：住院伙食补助费780元（30元/天×住院天数26天＝780元）、营养费1800元（30元/天×营养期60天＝1800元）、护理费5010.73元（30482元/年÷365天×护理期60天＝5010.73元）、残疾赔偿金51152元（25576元/年×20年×10%＝51152元）、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元、交通费500元，共计65542.73元。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。此次事故经项城市公安交通警察大队认定，李帅领负事故全部责任，朱某无责任，双方对事故认定无异议，该事故认定书具有证明效力。事故中的机动车辆在被告太平财产保险有限公司周口分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，此次事故发生在保险期间内，事实清楚。因此，被告太平财产保险有限公司周口分公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿朱某住院伙食补助费780元、营养费1800元、护理费5010.73元、残疾赔偿金51152元、精神抚慰金5000元、交通费500元，共计64242.73元。超出保险责任限额的部分，由李帅领赔偿朱某鉴定费1300元，由于李帅领在事故发生后支付朱某现金2000元，扣减其应当承担的鉴定费1300元，朱某领取保险公司赔偿款后应当返还李帅领700元。李帅领辩称事故发生后支付医疗费7650.67元，朱某领取保险公司赔偿款后应予以返还。由于朱某此次起诉请求赔偿的数额中并未请求赔偿医疗费用，因此，李帅领支出的医疗费用可另行向保险公司主张。太平财产保险有限公司周口分公司辩称朱某诉讼主体错误，法定代理人不是适格原告。由于朱某诉状中明确的当事人是朱某，而不是朱某的法定代理人，因此，朱某具备诉讼主体资格。综上所述，朱某因此次事故受到人身损害，作为承保事故车辆的保险公司太平财产保险有限公司周口分公司应当在保险责任限额内对原告的损害予以赔偿，超出保险责任限额的部分，由李帅领予以赔偿。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定。判决：一、太平财产保险有限公司周口分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿朱某住院伙食补助费780元、营养费1800元、护理费5010.73元、残疾赔偿金51152元、精神抚慰金5000元、交通费500元，共计64242.73元，于本判决生效之日起10日内履行完毕。二、朱某领取保险公司赔偿款后返还李帅领700元，于领取之日履行完毕。三、驳回朱某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费788元，朱某负担94元，李帅领负担694元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。上诉人提交重新鉴定申请书一份，被上诉人发表意见为：不是新证据，并且上诉人在一审中已经提出，但未获得支持。本院经审理查明：朱某于2016年1月26日住院，2016年3月7日出院，住院天数为42天。对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，关于上诉人太平财产保险有限公司周口分公司上诉称原审法院委托鉴定机构作出的鉴定结论程序违法，原审支持残疾赔偿金和精神抚慰金错误的问题，朱某在事故发生之后即住院治疗，于2016年3月7日出院，2016年7月25日鉴定机构根据原审法院委托作出鉴定意见书，其间已经超过90日，未有证据证明该鉴定结论程序违法，亦无法律依据予以支持，原审判决对该案的残疾赔偿金和精神抚慰金予以支持适当。上诉人未有证据证明原审中的鉴定结论错误，原审审理中未予准许重新鉴定，并无不当。在二审期间上诉人申请重新鉴定，无事实根据，本院不予准许。综上所述，太平财产保险有限公司周口分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定部分事实有误，但适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费788元，由太平财产保险有限公司周口分公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱新章审判员  曹春萍审判员  何琼琼二〇一六年十月十九日书记员  王永波