云南省曲靖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云03民终1208号 上诉人（原审被告）：郑鹏（曾用名杨波），男，1973年4月12日生，汉族，住曲靖市。 上诉人（原审被告）：蒋正品，男，1980年11月11日生，汉族，沾益县人，律师，住曲靖市麒麟区。 被上诉人（原审原告）：陈虹灵，女，1994年5月29日生，汉族，罗平县人，住曲靖市。 原审被告：何康斌，男，1984年8月23日生，汉族，沾益县人，住曲靖市。 上诉人蒋正品、郑鹏因与被上诉人陈虹灵、原审被告何康斌民间借贷纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2016）云0302民初560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人郑鹏上诉请求：1、依法撤销麒麟区人民法院（2016）云0302民初560号民事判决；2、依法驳回被上诉人的诉讼请求；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误，体现在以下几点：（1）本案中上诉人郑鹏只向何康斌借过钱，没有向被上诉人借过钱；（2）本案的借款合同签订后，被上诉人没有给过借款人郑鹏现金，借款合同并未生效；（3）本案中，10万元属于大额的资金借贷，被上诉人没有证明资金来源，资金的实际支付方式，一审认定的事实错误。庭审中，借款人郑鹏未到庭，未做答辩，对事实部分上诉人明确提出异议，根据最高人民法院《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十九条：“人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼”。自2014年1月20日借款至2015年10月21日，上诉人每月支付何康斌利息7000元，共计支付147000元，应当进行折抵，加上被上诉人认可的60000元，借款已经偿清。本案中，合同约定的借款期限是3个月，约定月利率是7％。同时，被上诉人认可郑鹏实际偿还了6万元。根据最高人民法院《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。”本案中，约定的利率明显超过法律规定的上限，应按照年利率24％，月利率2％计算，借款本金若认定为l0万元，自2014年1月20日-2014年4月20日，计算3个月的利息，为6000元。被上诉人认可已支付6万元，那么多支付的54000元，应当折抵本金。因此，一审法院认定借款下欠本金为92000元是错误的。综上所述，本案的实际出借人不是被上诉人，而是何康斌，且上诉人已经支付本息207000元，借款已经清偿。 上诉人蒋正品上诉请求：1、依法撤销麒麟区人民法院（2016）云0302民初560号民事判决；2、依法驳回被上诉人的诉讼请求；3、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：（1）本案中上诉人郑鹏只向何康斌借过钱，没有向被上诉人借过钱；（2）本案的借款合同签订后，被上诉人没有给过借款人郑鹏现金，借款合同并未生效；（3）本案中，10万元属于大额的资金借贷，被上诉人没有证明资金来源，资金的实际支付方式，一审认定的事实错误。本案中，合同约定的借借款期限是3个月，约定月利率是7％。同时，被上诉人认可郑鹏实际偿还了6万元。根据最高人民法院《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。”本案中，约定的利率明显超过法律规定的上限，应按照年利率24％，月利率2％计算，借款本金若认定为l0万元，自2014年1月20日-2014年4月20日，计算3个月的利息，为6000元。被上诉人认可已支付6万元，那么多支付的54000元，应当折抵本金。因此，一审法院认定借款下欠本金为92000元是错误的，应当是45000元。 陈虹灵向一审法院起诉请求：1、由三被告连带偿还原告借款本金10万元及自2014年1月20日至2016年3月20日的利息52000元（按月利息2%计算），扣减被告郑鹏已偿还的60000元，还应偿还本息共计92000元；2、由三被告连带支付原告违约金3万元；3、本案诉讼费由三被告共同承担。 一审法院认定事实：原、被告均系朋友关系。2014年1月20日，被告郑鹏因急需资金周转，向原告借款10万元，原告与三被告签订《借款合同》一份。合同约定：1、原告借给被告郑鹏人民币10万元，被告郑鹏每月支付7%的资金使用费给原告，于2014年4月20日到期时一次性偿还本金及其他相关费用。2、被告郑鹏如不按期还款、支付资金使用费，自愿承担违约责任，每天支付违约金人民币300元，还应该承担因为主张本合同的诉讼费等。3、被告何康斌、蒋正品自愿为上述借款提供连带责任担保，本担保自借款之日至完全清偿借款本金及其他费用后失效。同日，原告以现金方式交付借款，被告郑鹏向原告出具借条一份。2016年2月19日，被告郑鹏偿还原告借款6万元。庭审中，原、被告均认可资金使用费即为利息。一审法院认为，债务应当清偿。本案中，被告郑鹏向原告借款10万元，双方约定的利息为月息7%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”现原告要求被告偿还借款本金10万元及自2014年1月20日至2016年3月20日的利息52000元（按月息2%计算）的诉请，符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”被告郑鹏于2016年2月19日偿还了原告60000元，抵充了52000元的利息后，剩余8000元应用于抵充借款本金，故本院确认被告郑鹏实际应偿还原告借款本金92000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原告已按年利率24%主张利息，故违约金本院不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”被告何康斌、蒋正品作为保证人，自愿为上述借款承担连带保证责任，并在《借款合同》中约定，“本担保自借款之日至完全清偿借款本金及其它费用后失效”，故对原告要求被告何康斌、蒋正品连带偿还借款本金92000元的诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告郑鹏偿还原告陈虹灵借款本金92000元；二、由被告何康斌、被告蒋正品对上述债务承担连带责任。上述内容于本判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费3224元（原告已预交），由被告郑鹏、被告何康斌、被告蒋正品承担2029元，由原告陈虹灵承担1195元。 被上诉人陈虹灵未答辩。 二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的案件事实，与一审认定的一致，本院予以确认。 本院认为，2014年1月20日郑鹏与陈虹灵签订《借款合同》，蒋正品与何康斌作为连带责任担保人在合同中签字捺印。《借款合同》约定：1、陈虹灵借给郑鹏人民币10万元，郑鹏每月支付7%的资金使用费给陈虹灵，于2014年4月20日到期时一次性偿还本金及其他相关费用。2、郑鹏如不按期还款、支付资金使用费，自愿承担违约责任，每天支付违约金人民币300元，还应该承担因为主张本合同的诉讼费等。3、何康斌、蒋正品自愿为上述借款提供连带责任担保，本担保自借款之日至完全清偿借款本金及其他费用后失效。同日，郑鹏出具借条一份给陈虹灵，借条载明：“今郑鹏向陈虹灵借到人民币10万元，并有郑鹏本人当面点收现金，2014年4月20日前归还借款。”郑鹏与陈虹灵之间的《借款合同》合法有效，借款事实清楚，依据郑鹏出具的“借条”，出借人陈虹灵已经履行了10万元的借款义务，郑鹏、蒋正品上诉主张陈虹灵没有实际支付借款的上诉理由没有事实依据。本案《借款合同》的相对人是陈虹灵，借款人郑鹏应当向出借人陈虹灵清偿借款，其上诉主张借款已经全部清偿给何康斌的上诉理由不能成立。依据本案查明的事实，郑鹏于2016年2月19日偿还陈虹灵60000元，冲抵2014年1月20日至2016年3月20日的利息52000元（按月息2%计算）后，剩余8000元用于抵充借款本金，故郑鹏实际应偿还陈虹灵借款本金92000元，蒋正品上诉主张借款本金为54000元没有事实依据和法律依据，其上诉理由不能成立。 综上所述，上诉人郑鹏、蒋正品的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3224元，由上诉人郑鹏负担1612元，上诉人蒋正品负担1612元。 本判决为终审判决。 本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。 审判长  迟少杰 审判员  张玲玲 审判员  朱婧然 二〇一六年十月十一日 书记员  吕梦亭