云南省宣威市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云0381民初1866号 原告（反诉被告）宣威市泰悦珈装饰工程有限公司。 法定代表人高忠禹，职务：经理。 地址：宣威市双龙街道文化路（锦森康福医院旁）。 委托代理人杨灿，云南韬为律师事务所律师，特别授权代理。 委托代理人高泽敏，男，1969年11月6日生，汉族，居民，宣威市人，现住。特别授权代理。 被告（反诉原告）撒兰仕，男，1963年5月3日生，回族，现住宣威市。 委托代理人胡延佳，云南榕峰律师事务所律师，特别授权代理。 原告（反诉被告）宣威市泰悦珈装饰工程有限公司诉被告（反诉原告）撒兰仕装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年6月1日受理后，2016年6月29日，被告撒兰仕向本院提起反诉。2016年7月6日依法组成合议庭，公开合并开庭进行了审理。原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司的委托代理人杨灿、高泽敏到庭参加诉讼，被告撒兰仕的委托代理人胡延佳到庭参加诉讼开庭审理。本案现已审理终结。 原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司诉称，2011年5月7日被告将其投资的宣威市衡威酒店的装饰装修工程发包给原告承接，并签订了《云南省宣威市泰悦珈装饰设计工程施工合同》约定了该工程造价为208万元，同时约定了“工程项目及做法如需变更，双方必须协商一致，同时调整相关费用”。 合同签订并开始施工后，由于被告多次变更施工项目和要求，致施工合同期随之后移，2013年5月11日合同工程完工，2013年5月19日，被告将工程及配套酒店投入使用。经核算，工程款项确定为2355263.48元，至2014年10月10日被告向原告支付工程款175万元，余款605236.48元被告均以各种莫须有的理由推诿。 现依法起诉，请求判令被告1、被告向原告支付装修工程款605236.48元，利息51445.10元（按2014年末银行同期贷款利率0.5%，计算至2016年5月31日），合计656681.58元。并按月利率0.5%支付利息至款项付清之日止；2、被告承担本案诉讼费用。 被告撒兰仕委托代理人胡廷佳出庭应诉答辩如下： 1、工程并未完工，没有产生验收、结算行为，原告的起诉不符合法律规定。2、对方并没有完全履行自己的义务，属于瑕疵履行，我方根据被告对我方造成的损害要求免除余下款项，同时提出反诉。 被告撒兰仕（反诉原告）反诉称，2011年5月7日，反诉人与被反诉人签订了《云南省宣威市泰悦珈装饰装修工程施工合同》。合同约定：反诉人将衡威会都水疗部装修工程已包干价（包工包料）方式，承包给被反诉人施工，包干价208万元，工期180天（2011年5月8日至11月3日），工程竣工后，被反诉人应通知反诉人验收，自验收合格双方签字之日起保修一年。不按期完工，每延误一天反诉人收取被反诉人违约金2000元，工程款分期支付，验收合格留5%质保金外一次结清。合同签订后，反诉人依约支付工程进度款，由于被反诉人组织不到位，技术不专业，缺乏相关装修经验，随意停工，装修问题诸多，工期不断后延，反诉人多次催工并两次更改开业时间，仅水疗部装修工程严重影响了整个酒店的开业。 “衡威会都”包括博物馆、餐饮部、客房部、KTV、水疗部等，2013年5月19日反诉人“衡威会都”举行落成典礼，被反诉人的部分装修工程未完工，试营业过程中，被反诉人一面继续处理尾欠工程，一面整改不符合使用目的装修工程，由于存在问题多，使“衡威会都水疗部”不能正常营业。2014年8月9日因三楼主间顶部水管（隐蔽工程）断裂，造成严重漏水事故，使水疗部部分楼层地毯、物件受淹，反诉人要求全面整改水管道并提交验收资料，被反诉人要求再付部分工程款，双方商议后，被反诉人更换断裂水管、地毯边缘的帖压，2014年10月10日被反诉人收到20万元工程款后，对于漏水事故造成顶板变形脱落、壁纸受潮脱皮、灯线灯具电脑损坏、沙发地毯损坏等工程维修，便置之不理，无奈反诉人只好自行请他人维修，造成整个酒店停业60天。 由于被反诉人至今不通知反诉人验收，不提交验收资料，亦不处理装修遗留问题，即使按被反诉人认为至2013年5月11日完工，延误工期为553天，使酒店失去了最好的营业时间，何况一些原始装修管道裸露及插座等首位工程至今未处理，使反诉人投资千万的工程处于无法使用状态，所造成的间接损失难以估量。 根据合同约定延误一天反诉人支付违约金2000元，共计应支付1106000元，扣除工程尾款105500元，质保金10400元，被反诉人还应支付反诉人违约金896500元。另依约定反诉人自行施工的临街小板、车道后出口小板铺贴及已安装好的门窗造价120500元应从总工程款中扣除。工程质量存在问题，返工维修费用应由被反诉人承担。 现依法起诉，请求判令反诉被告：1、依法判决被反诉人支付反诉人维修费用20万元（数额待评估）。2、依法判决被反诉人支付反诉人停业损失15万元（数额待评估）。3、依法判决被反诉人支付反诉人违约金896500元及继续完成未完成工程事项。4、反诉费用由被反诉人承担。 反诉被告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司辩称，反诉原告反诉请求的第一、二项诉请维修费20万元、停业损失费15万元（数额待评估）属诉讼请求不明确，应对以实际产生的费用和损失及未完成的事项进行主张，因此应驳回；对于第三项请求，违约金问题与客观事实不符合，延期是按照工程的增改，是双方的约定，被反诉人不存在违约的行为，应当驳回。 原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司为证明自己的主张，向本院提交了如下证据： 1、营业执照、组织机构代码证、法人身份证明书、法人身份证各一份，证明原告的主体适格；2、工程施工合同一份，证明原被告签订施工合同及相关约定。3、宣威市泰悦珈装饰设计有限公司（预）结算表，证明预算项目及造价；4、宣威市泰悦珈装饰设计有限公司（预）结算表，证明施工项目及确认，延期时发包方项目的增改；5、情况证明，证明工程施工概况、工程款支付等的约定；6、宣威市农村信用社交易流水，证明被告最后付款的时间、金钱；7、录音，证明施工情况说明；8、申请证人吴某、母某出庭作证。 证人吴某出庭证实：自己是宣威市泰悦珈装饰工程有限公司的员工，负责全部工程施工指导和管理；工程施工合同签订后，宣威市泰悦珈装饰工程有限公司组织施工人员入场，但由于发包方存在消费设计不合理、中央空调未安装、发包方材料不明确无法进行施工、合同约定的更改、增加项目较多以及还有同期项目施工，工程没有按合同期完成。施工依据是发包方提供图纸，发包方的施工管理监督人员有缪大明、王俊峰、程建红、张帮领、童雄伟。同期项目施工有木墙玻璃、外墙漆两项；新增项目有瑜伽馆、衣柜、楼梯扶手、操作室、卫生间改造等；合同更改项目有1-6楼卫生间隔墙、2楼搓背区承体墙及地板水池重建等。 证人母某出庭证实：自己是宣威市泰悦珈装饰工程有限公司的施工中负责贴瓷砖的，出庭证实工程没有按合同期完成，是因为在过程中施工合同的增改以及后期工程影响我们施工。发包方在施工过程中管理监督人员先是缪大明，中间张帮领，后来是程建红。新增项目和施工合同的更改项目导致工期延期。竣工验收在2013年5月份结算与我无关我不清楚。 经质证，被告对原告提交的第一、二组证据无异议；对第三、四组中项目的增改，经代理人核实发现，与诉状中所说的数字差别较大，且证据的来源是原告方制作的，（预）结算表所表示的概念模糊，特别对第四组证据我方不认可；对第五组证据系证人证言，客观性不能去核实；对原告提交的第六组证据无异议；对原告提交的第七组证据，录音人真实身份我方不清楚且有作假行为；对原告第八组证据，证人证言认为证人系该公司员工，证言真实性不客观，且预结算表上没有这些项目，不认可证人证言。 原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司对证人证言认为证人虽是公司员工，但能客观、真实地反映了施工中新增项目和施工合同的更改项目导致工期延期。 本院认为，对原告提交的第一、二、六组证据，被告无异议，本院予以采信；对原告提交的第三组证据，虽被告没有在宣威市泰悦珈装饰设计有限公司（预）结算表上签字，但结合庭审查明的情况及工程施工合同，该组证据来源合法，内容真实，能证明本案事实，本院予以采信；对原告提交的第四组证据，有王俊峰签有“工程已完成、已核、该工程处理桑拿顶楼排水管断裂属土建方工程责任，现已处理。”、程建红签有“以上工程施工项目情况属实，特此说明”及张帮领签有“五楼、六楼卫生间修改工程属实”，结合庭审查明的情况及证人出庭的证人证言，其证据能证明本案事实，本院予以采信；对原告提交的五组证据，原告方管理人员提出的情况证明，虽有合同监督人童雄伟情况属实的签字，但童雄伟未依法出庭作证，不符合证据的三性原则，本院不予采信；对原告提交的第七组证据，被录音人未到庭质证，本院不予采信；对原告申请证人吴某、母某出庭作证的第八组证据，证人吴某、母某证实工程没有按合同期完成，是因为在施工中合同约定的更改、增加项目等以及还有同期项目的施工；发包方的施工管理监督人员有缪大明、王俊峰、程建红、张帮领等。本院结合庭审查明的情况及在宣威市泰悦珈装饰设计有限公司（预）结算表上签字的事实，其证人证言与原告提交的其他证据相互佐证，故本院予以采信。 被告撒兰仕（反诉原告）为证明自己的答辩及反诉主张，向本院提交了如下证据： 一、照片8份，证明1.原告装修人被告水疗部因防水问题未处理好。水管断裂破损，导致墙面顶部大多数地方漏水，浸水，物件被浸湿，影响使用，无法营业，属瑕疵履行。2.所装修的部分工程（如灯具安装，开关闸刀安装，电改管排放，水管遮挡等）至今未处理好，属迟延履行。 二、装饰装修工程施工合同1份，证明1.工程工期2011年5月8日-2011年11月3日共计180天。2.迟延违约金每天2000元。3.工期顺延情形有：①甲方未按约完成应负责任的工作。即合同第二条的甲方工作。②工程变更非甲方原因造成停水，停水及不可抗因素。 经质证，原告认为，被告提交的证据与本次提交的证据拍摄时间不一致（分别是2016年6月28日和2016年7月6日），拍摄的物件为单体部件，无法确认是否为原告所承包装修装饰部分，装修装饰工程已经投入使用三年，拍摄的部分现状客观真实，但一方面不能排除管理使用造成的，另一方面已经超出交付使用后的质保期限，而且也没有证据证明为装修质量所致或其他原因引起，比如主体的下沉。综上，原告认为本次提交的证据并不能证明被告的主张。 本院认为，被告撒兰仕（反诉原告）提交的第一组证据，证明防水问题、水管破裂导致渗水，影响营业以及属瑕疵履行等。但照片的拍摄时间为2016年6月28日和7月6日，以上所提交照片已是被告营业后的两年时间所拍摄的时间。不能客观的证实双方合同履行完毕后的客观事实。故本院不予采信。对第二组证据，装饰装修工程合同，其真实性双方认可，本院予以采信，但对原、被告双方在证明观点上的分歧，本院将在判决书说理部分予以阐述。 根据庭审、举证、质证和认证的情况，本院确认如下法律事实： 2011年5月7日，被告撒兰仕（反诉原告）将其投资的宣威市衡威酒店的装饰装修工程发包给原告（反诉被告）承接施工，并签订了《云南省宣威市泰悦珈装饰工程施工合同》。合同约定：第一条：工程造价208万元、工程承包方式（乙方提供装饰装修材料明细表及预算表供甲方核定然后进场施工）；第二条：甲方工作的相关规定，其中第3条约定，甲方负责工程质量和进度的监督及竣工验收，装饰装修材料的验收签字；第三条：乙方工作的相关规定；第四条：工程变更约定了，工程项目及做法如需变更，双方必须协商一致，同时调整相关费用；第五条：1、工程工期为180天，2、因甲方未按约定完成其应该负责的工作而影响工期的，工期顺延。3、因乙方责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延。因乙方原因造成工程质量存在问题的，返工费由乙方承担，工期不顺延。4、因工程变更或非甲方原因造成的停水、挺淡及其它不可抗拒力因素而影响工期的，工期应顺延；第六条：1、工程竣工后，乙方应通知甲方验收。在工程款结清后，办理移交手续。2、本工程自验收合格双方签字之日保修一年；第七条:工程价款及结算；第八条：违约责任，1、如不按期完工，每延误一天甲方收取乙方2000元。2、凡因本合同双方当事人中的乙方不履行合同或违反国家法律法规及本市有关政策，收到罚款或给对方造成损失的，均由责任方承担责任，并赔偿给对方造成的损失。3、未办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由甲方负责；第九条：几项具体规定。1、工程内容包含：双方商定预算内容所指的全部工程量、车道前后的门头制作、临街小板铺贴、车道后出口小板铺贴、七楼铺贴瓷砖、做防水、卫生间设施、仿瓷、乳胶漆、灯具（不含宝顶的主吊灯）、水电。2、甲方已安装门、窗从总工程造价中扣除。3、因装修而产生的垃圾由乙方清运。4验收标准以甲方认可为准等。 合同签订后，原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司按照合同约定施工。施工中，被告撒兰仕要求变更、增加施工项目，施工合同期随之后移。原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司制作宣威市泰悦珈装饰工程有限公司预（结）算表，其中合同价款2080000元；增加由王俊峰核准的2013年6月21日处理楼顶排水管断裂的主材及人工费1000元、2013年6月16日由王俊峰签字已核新增加四楼、六楼、七楼工程材料及人工费56730元、2013年8月2日由王俊峰签字工程已完成新增加工程材料费、粘得牢、橱柜脚及人工费1500元；增加由程建江2013年7月6日核准属实的2013年5月14日原告预（结）算表的主材及人工费74977.68元；增加由张帮领2013年6月21日签有“五楼、六楼卫生间修改工程属实”的2013年5月14日原告预（结）算表的主材及人工费71055.8元，合计205263.48元。两项合计2285263.48元。另原告主张尚有酒店后面幕墙工程12万元，经与被告协商应支付5万元；新增工程造价92124.3元，经与被告协商应支付2万元。 2013年5月10日合同工程完工，2013年5月19日被告的宣威市“衡威会都”举行开业典礼并投入使用。至2014年10月10日止，被告向原告支付工程款175万元，余款被告至今未给付，为此，原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司于2016年6月1日向本院起诉，提出上述诉讼请求。 2016年6月29日，被告撒兰仕向本院提出反诉，以原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司“组织不到位，技术不专业，缺乏相关装修经验，随意停工，装修问题诸多，工期不断后延；营业过程中，由于存在问题多，使“衡威会都水疗部”不能正常营业、2014年8月9日三楼主间顶部水管断裂，造成严重漏水使部分楼层地毯、物件受淹，造成顶板变形脱落、壁纸受潮脱皮、灯线灯具电脑损坏、沙发地毯损坏等，造成整个酒店停业60天；由于原告至今不通知被告验收，不提交验收资料，亦不处理装修遗留问题。即使按原告认为至2013年5月11日完工，亦延误工期为553天，使酒店失去了最好的营业时间。根据合同约定延误一天原告支付违约金2000元，共计应支付1106000元，扣除工程尾款105500元，质保金10400元，原告还应支付被告违约金896500元。另依约定原告自行施工的临街小板、车道后出口小板铺贴及已安装好的门窗造价120500元应从总工程款中扣除。工程质量存在问题，返工维修费用应由被反诉人承担。”为此请求判令（原告）反诉被告：1、支付反诉人维修费用20万元（数额待评估）。2、支付反诉人停业损失15万元（数额待评估）。3、支付反诉人违约金896500元及继续完成未完成工程事项。4、反诉费用由被反诉人承担。 庭审中，双方坚持自己的诉讼主张，调解未能达成协议。 本院认为，原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司与被告撒兰仕签订《云南省宣威市泰悦珈装饰工程施工合同》，对工程概况、甲乙方工作、工程变更、工程工期、工程验收和保修、工程价款及结算、违约责任、几项具体规定的约定不违反法律规定，双方均应按合同约定履行各自权利义务。对双方存在争议的工程是否完工、是否验收的问题，本案原、被告均未提交证据证实工程完工、验收时间。但被告认可2013年5月19日宣威市“衡威会都”举行开业典礼并投入使用。根据原、被告签订的《云南省宣威市泰悦珈装饰工程施工合同》第四条、第五条（4）项及第六条的约定“因工程变更工期应顺延等”和《中华人民共和国合同法》第二百七十九条二款“建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用”的规定，以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交竣工验收报告为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，本院依法确认本案的竣工日期为：2013年5月19日。对双方存在争议的是否结算及工程价款的问题，根据原、被告签订的《云南省宣威市泰悦珈装饰工程施工合同》第一条“工程造价208万元、工程承包方式（乙方提供装饰装修材料明细表及预算表供甲方核定然后进场施工）。”第二条“甲方工作3条约定，甲方负责工程质量和进度的监督及竣工验收，装饰装修材料的验收签字。”第四条“工程变更：工程项目及做法如需变更，双方必须协商一致，同时调整相关费用。”第七条“工程价款及结算”的约定以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可结算文件，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予以支持”的规定，本院依双方合同约定和法律规定确认本案工程价款为：虽原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司制作宣威市泰悦珈装饰设计有限公司（预）结算表总工程款2221003.1元，但双方确认合同价款为2080000元，故本院确认为2080000元；增加宣威市泰悦珈装饰工程有限公司制作宣威市泰悦珈装饰设计有限公司（预）结算表由王俊峰核准的2013年6月21日处理楼顶排水管断裂的主材及人工费1000元、2013年6月16日由王俊峰签字已核新增加四楼、六楼、七楼工程材料及人工费56730元、2013年8月2日由王俊峰签字工程已完成新增加工程材料费、粘得牢、橱柜脚及人工费1500元；增加由程建江2013年7月6日核准属实的2013年5月14日主材及人工费74977.68元；增加由张帮领2013年6月21日签有“五楼、六楼卫生间修改工程属实”的2013年5月14日主材及人工费71055.8元，合计205263.48元，两项合计2285263.48元。原告主张“酒店后面幕墙工程12万元，经与被告协商应支付5万元；新增工程造价92124.3元，经与被告协商应支付2万元。”因未提相关交证据予以证实，本院不予支持。综上，被告撒兰仕辩称“工程并未完工，没有产生验收、结算行为；原告的起诉不符合法律规定以及原告没有完全履行自己的义务，属于瑕疵履行，根据造成的损害要求免除余下款项。”的主张，本院不予采纳。原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司的诉讼主张，本院依法支持原告的部分诉讼主张（2285263.48元-1750000元=535263.48元）。 对原告主张欠付工程款利息的问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，本院依法确认中国人民银行发布的2014年末同期同类贷款利率0.5%，应付工程款之日为2013年5月19日。但原告主张欠付工程款利息自2015年1月1日计算，不违反法律的规定，本院予以支持。（欠工程款535263.48元计算至2016年5月31日17个月共计45497.39元。之后的欠付工程款利息自2016年6月1日起按照利率0.5%计算至欠付工程款付清之日止。）欠付工程款本息共计580760.87元。原告诉讼请求超出580760.87元部分75920.71元的案件受理费由原告自行负担。（10367元×13%=1348元） 对于反诉的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，被告撒兰仕（反诉原告）未能举证证实产生维修费、停业损失的事实依据，且维修费20万元、停业损失费15万元（数额待评估）属诉讼请求不明确；亦未提供充分证据证实原告原告存在违约行为，故该反诉请求，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第二十条之规定，判决如下： 一、由被告撒兰仕（反诉原告）给付原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司（反诉被告）工程款535263.48元，利息45497.39元，共计580760.87元。限本判决生效后30日内履行。之后的欠付工程款利息自2016年6月1日起按照利率0.5%计算至欠付工程款付清之日止。 二、驳回原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司（反诉被告）的其他诉讼请求。 三、驳回被告撒兰仕（反诉原告）的反诉请求。 如不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费10367元，由原告宣威市泰悦珈装饰工程有限公司（反诉被告）负担1348元，被告撒兰仕（反诉原告）负担9019元；反诉案件受理费16019元，由被告撒兰仕（反诉原告）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，申请强制执行的期间为二年。 审 判 长  吕嘉志 人民陪审员  徐 瑜 人民陪审员  晏 璐 二〇一六年十月二十日 书 记 员  周志超