四川省攀枝花市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)攀民初字第65号原告（反诉被告）：四川省泸县加明建筑工程有限公司，住所地：四川省泸州市泸县加明镇。组织机构代码证代码：74002300-5。法定代表人：杜建勋，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：陈先均，四川九狮律师事务所律师。委托诉讼代理人：张华定，男，汉族，1957年2月16日出生，住四川省泸州市泸县。被告（反诉原告）：攀枝花市仁和区前进镇前进社区居民委员会，住所地：四川省攀枝花市仁和区前进镇。组织机构代码证代码：77793068-8。法定代表人：田泽霖，该居委会主任。委托诉讼代理人：冯海普，四川川滇律师事务所律师。委托诉讼代理人：左昱莲，四川川滇律师事务所律师。被告：攀枝花市仁和区前进镇前进村村民委员会，住所地：四川省攀枝花市仁和区前进镇。法定代表人：阿应国，该村委会主任。委托诉讼代理人:向松，四川三才律师事务所律师。委托诉讼代理人:段春梅，四川三才律师事务所律师。被告:攀枝花市仁和区前进镇人民政府，住所地：四川省攀枝花市仁和区前进镇。组织机构代码证代码：00833560-6。法定代表人：杨忠，该镇镇长。委托诉讼代理人:向松，四川三才律师事务所律师。委托诉讼代理人:段春梅，四川三才律师事务所律师。原告（反诉被告）四川省泸县加明建筑工程有限公司（以下简称加明公司）诉被告（反诉原告）攀枝花市仁和区前进镇前进社区居民委员会（以下简称前进居委会）、攀枝花市仁和区前进镇前进村村民委员会（以下简称前进村委会）、攀枝花市仁和区前进镇人民政府（以下简称前进镇政府）建设工程合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）加明公司的委托诉讼代理人陈先均,被告（反诉原告）前进居委会的委托诉讼代理人冯海普、左昱莲,被告前进村委会、前进镇政府的委托诉讼代理人向松、段春梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。加明公司向本院提出本诉诉讼请求：1、请求人民法院判决三被告支付原告工程款及赔偿损失5496486.79元，并支付利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2008年前进镇政府为安置被征地农民，以被告前进村委会的名义报批用地，并在攀枝花市规划建设局办理了建设用地规划许可证。2008年5月，原告与被告前进居委会签订建筑工程施工合同，合同约定了工程的名称为南山花园就业安置区6号楼（农贸市场）工程，工程的地点在南山花园大门口，该工程修建在被告前进村委会的土地上，合同还约定了质量和价款等，以及按进度付款百分之八十，余款在工程竣工验收合格后付款百分之九十七，并约定了违约责任等。原告根据合同的约定，全面履行了。但在修建中，三被告拖欠进度款，使工程停工十月多，工程修建完毕后，三被告没有组织竣工验收，也不与原告结算，更不支付工程款。2009年7月，原告将工程结算书报给被告前进居委会，被告前进居委会至今都没有答复。2012年8月，三被告未经原告许可，强行占有该工程。三被告的行为严重损害了原告的合法权益，已经构成违约。被告前进镇政府是被告前进村委会、前进居委会的上级主管部门，是基层人民政府，对农民的安置是政府的职责，涉案工程就是农民的安置工程，被告前进镇政府必然对农民的安置工程负责，在修建中前进镇政府组织资金不到位，造成了停工损失，理应承担责任。被告前进村委会作为该工程的受益人，对工程款负有共同承担的责任。为保护原告的合法权益，根据法律规定，特起诉至法院，要求三被告共同承担责任。前进居委会答辩称，诉状中载明的原被告双方签订合同属实，合同约定包干价830万元，含图纸以内的所有建筑物，截止到2012年12月19日已付工程款8716468.2元，包括工程包干价830.2万，付超部分416468元，原告在诉状中所称的增加面积820.2平方米是不存在的，保证金55万已经全额退还。停工索赔，原告没有具体证据支持，我方不否认有停工的事实，根据会议纪要，原告有占据工程不予交付的事实。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当驳回诉讼请求。前进村委会答辩称，1.本案属于合同纠纷，根据合同相对性，我方并不是适格被告；2.村委会主体在2013年时已经不存在，公章存在是因为以前遗留的事情需要公章；3.本案与村委会没有关系，虽然当时分配土地是分配的我方，但后期我方与居委会怎么分配该土地，与本案无关，我方并不是受益人,本案中我方不应承担责任。前进镇政府答辩称，1.本案属于合同纠纷，与我方没有关系，政府与居委会只具有指导和协调作用，不能因此承担责任；2.连带责任没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。加明公司围绕其本诉诉讼请求依法提交了下列证据：第一组证据：证明原告的主体资格适格。1.原告的营业执照复印件1页；2.组织机构代码证复印件2页；3.法定代表人证明书1页；4.资质证2页。第二组证据：欲证明原告与被告签订建设工程施工合同，原告按图施工，全面履行了合同，被告没有根据合同约定支付进度款，致使原告停工。原告完工后，被告未与原告结算，也没有组织相关部门竣工验收，并使用该工程。同时证明了在施工中基础等变更，且遇地震地质灾害，工期法定顺延等。1.建设工程施工合同书35页；2.保证金（55万元）收条2页；3.南山花园安置区6号楼施工设计图19页，证明被告当时提供的施工图纸，建筑面积是11305平方米。实际施工中基础变更，且完工后，建筑面积增加；4.单位工程开工报告1页，证明开工日期为2008年5月15日，且证明了被告应当已经获得了批准的建设立项文件或年度计划，以及征用土地批准文件及红线图。同时证明了被告应当已经有建设用地规划许可证、建设工程规划许可证。如果被告提不出这些手续导致合同无法履行或无效，以及造成任何损失与原告无关，应当由被告承担一切责任。5.报告(基础工程变更)1页及证人凌茂华证言等4页，证明在工程施工中，基础工程与原设计不同，进行重新勘察、设计予以变更。同时证明工期应当顺延，同时工程量需要增加，进度款也应当相应增加。6.基桩检测报告10页，地基验槽记录47页，技术、经济签证核定单36页，中国建筑西南勘察设计研究院有限公司攀枝花分公司设计变更(作废)通知单9页，证明基础变更后，基桩检测的时间为2008年8月12日。同时证明了在原告开工至7月的工程量部分，被告没有支付进度款，被告首先违约。7.2008年11月份进度支付签证单8页，证明原告在11月的工程量被告应当在2008年12月15日支付进度款1154716.8元。而被告没有支付进度款，原告被迫停工，被告违约，应当承担违约责任并赔偿损失。8.关于被告没有按合同约定支付进度款的协商事宜：(1)原告书面给被告、仁和区前进镇多赢商贸有限公司的函1页；(2)停工报告；(3)前进镇远达南山花园移民安置市场建设有关事项备忘录4页；(4)索赔款审核合同3页；(6)复工报告。证明了原告与被告在政府及相关部门的主持下，达成被告应当支付进度款200万元的情况下，原告恢复工程施工的协议，并将原告在停工损失期间的损失提交相关机构审计并协商处理。9.原告给被告通知，并经设计院确认证明增加面积820.2平方米。10.仁和区人民法院(2013)仁和民初字第175号判决书，证明被告强行使用该工程；11.仁和区建设局批准建设的文件。12.2008年8月30日，攀枝花市发生地震，仁和区建设局要求工程暂停施工，工程工期法定顺延。第三组证据：证明工程验收情况(1)地基与基础分部工程质量验收报告1页；(2)主体结构分部工程质量验收报告1页；(3)工程质量保证体系审查表1页；(4)建设工程基础及主体分部验收备案表21页；(5)竣工验收报告4页；(6)报告1页，证明了原告已经将合同内容全部完工，基础和主体已经验收，提交被告组织全面竣工验收，被告同意验收，被告应当与原告结算并按合同约定支付工程尾款，赔偿损失。第四组证据：证明原告已经向被告提交工程结算书，包括损失计算书155页。1.结算书第三项增加工程量价款总额681085.05元；2.南山花园就业安置区6号楼工程停工费用审计书，停工索赔时间是2009年2月22日至2009年11月24日停工损失1675762元，包括：(1)脚手架租赁费149627．52元；(2)脚手架扣件租赁费108697.68元；(3)塔吊租赁费76500元；(4)工地看守人员工资2人1.8万元；(5)水电费20069.34元；(6)安全网更换3次40770元；(7)刘成钢材款利息384223元；(8)钢丝网重订1万元；(9)工地管理人员工资及其他工资254360元；(10)恢复脚手架面积41125元；(11)人工费调差9万元；(12)垫资130万元利息409500元；(13)未付30万元进度款利息67500元；(14)瓷砖合同违约金8600元。3.2010年7月2日至2012年12月的损失，即2010年7月2日起，房屋已经修建完成，原告没有组织竣工验收，拖欠工程款，造成了被告损失692680元。（1）2010年7月2日至2011年12月30日看守人员工资5.4万元；（2）付孙昌国损失30901元；（3）付杨方明损失为30901元；（4）付罗春游损失为98828元；（5）2010年7月2日至2011年12月30日电费为28800元；（6）保证金55万元的利息206250元；（7）拖欠60万元工程款利息16.2万元；（8）补算2009年3月至11月职工劳动福利待遇8.1万元；4.2012年1月至12月期间的损失716778．4元，包括：（1）保证金55万元利息9.9万元；（2）拖欠60万元工程款利息10.8万元；（3）看守人员工资4.8万元；（4）水电费3124元；（5）拖欠攀枝花市方翔商贸公司造成的违约损失470853.4元。第五组证据：付款清单，证明被告己付款7722000元，同时证明被告没有根据合同的约定按进度付款及结算工程款。以上五组证据，主要证明原告根据合同约定，履行了合同的全部义务；证明了被告长期拖欠工程款，构成违约，并给原告造成了3085220.4元的损失；证明了原告已经向被告送到了工程结算书，被告多年没有答复，已经结算的，应当根据结算书确认为10656847.05元，其中损失应当确认为1675762元，增加工程量应当确认为681085.05元。工程完工验收后，原告没有组织竣工验收，应当支付的损失为1409458.4元。并支付从2010年8月20日起，按合同约定增加支付工程欠款即10656847.05-7722000元=2934847.5元的利息，利率按合同约定即银行同期贷款利率计算至付清之日为止；还有争议的损失1409458.4元，以确认后按实计算利息至付清为止，利率不变。证明了工程实际增加了面积820.2平方米。按当时本工程的计价，应当为8300000除以11305乘以820.2=602181.34元，该款的利息应当从2010年8月20日起，按合同约定增加支付工程款的利息，利率按合同约定即银行同期贷款利率计算至付清之日止。还证明了被告收取了保证金55万元，应当支付利息。补充证据：1.建设用地规划许可证，证明地是属于村委会的，且至今没有转移；2.造成停工的现场照片12张，时间是与当时的会议纪要一致的，拟证明当时工程停工的情况。本案审理过程中，加明公司申请对工程款和损失进行司法鉴定，本院依法予以准许。四川星铧工程项目管理有限公司出具了星铧司鉴【2016】002号《司法鉴定报告》，载明：“根据鉴定申请人要求，本次鉴定内容为增减工程量及价款和鉴定损失两大项。第一项增减工程量及价款包括两部分，第一部分为现场签证部分的增加工程量及价款，该部分的鉴定金额为681007元（计算过程详见附件）；第二部分为实际增加的建筑面积及价款，该部分的鉴定金额为0元，本工程为包干价合同，工程内容为施工图涉及的所有内容（含卷帘门），合同中约定了施工图范围以外的增加工程量予以调整合同价款及调整办法，没有约定建筑面积增加要调整合同价款及调整办法。第二项要求鉴定损失也包括两部分，第一部分工程施工期间的停工损失，该部分的鉴定金额为470486元（计算过程详见附件）；第二部分为工程竣工后被告没有支付原告工程款项给原告造成的损失，该部分的鉴定金额为722282元（计算过程详见附件）。本项目合同包干价为8300000元。鉴定总论：南山花园就业安置区6#楼（农贸市场）工程造价为：10173775元（计算过程详见附件）。”前进居委会的质证意见为：第一组证据是原告的身份证明材料，三性均无异议。第二组证据中的证据1《建设工程施工合同》我方认可；证据2保证金55万元已经退还给原告保证金收据持有人，现在收据原件在我方；证据3南山花园施工图认可；证据4开工报告要求查看原件；证据5，基础检测报告，我方不认可，与我方的不一致；证据6要求查看原件；证据7进度支付签证单，有原件我方认可；证据8，有原件的我方认可，没有原件均不认可；证据9，不认可，与本案没有关联性，工程款是以图纸包干的；证据10法院判决书，我方无异议；证据11、12，是原告申请调取的证据，由于还没有调取到，先不质证。第三组证据中的证据1、2、4、5、6，我方均无异议；对证据3有异议。第四组证据，工程计算书，是施工单位单方面制作的，故对工程结算书不予认可其证明内容；审计书也不是双方共同认可的已经确认的损失数额，只是审计公司制作的初稿，也不能证明原告的主张；证据3，两处损失计算，是原告单方制作的，不予认可。第五组证据，已付款7722000元是双方在纠纷以前共同确认过的，我方认可。关于证人林梦华、陈江的证言，林梦华的签字有时候签的是“凌”，有时候签的“林”；陈江并不是合同约定的监理人。对于补充证据1，与我方无关，且是复印件，不发表质证意见。证据2，我方不予认可，没有合法性，无法查证真实性，也没有关联性。对《司法鉴定报告》的真实性、合法性予以认可，对关联性做具体说明，第一，增加工程量部分681007元予以认可，第二，增加建筑面积的鉴定价格金额为0予以认可，第三，停工损失部分470486元不予认可，因为合同条文中约定了因为我的工程款不到位，不能停工，第四，竣工以后的损失722282元不予认可，根据合同约定和市区乡几家共同召开会议所做备忘录，施工方早就应该向建设方移交施工工程，而其规定期限内没有移交，不存在赔偿损失的问题。前进村委会、前进镇政府的质证意见与前进居委会的一致，对补充证据的质证意见为：证据1真实性和关联性有异议，与本案没有任何关联；证据2，我方不予认可，没有合法性，无法查证真实性，也没有关联性。对于《司法鉴定报告》同意前进居委会的质证意见，鉴定结论不能与合同双方的约定冲突。前进居委会为支持其本诉答辩意见，向法庭出示了下列证据：第一组证据：1.《建设工程施工合同》(2008年5月15日)。第二组证据：1.《加明建筑工程有限公司函》(2011年11月21日)；2.《会议纪要》(2012年11月9日)；3.《补充协议》(2012年12月19日)；4.《领条》(996468元、2012年12月20日)；5.《收条》(55万、2012年12月20日)；6.欠民工工资及材料款明细(2011年1月20日)；7.发放民工工资名册(2012年11月13日)；8.民工领款收据33份(2012年12月20日)。第三组证据：1.《律师函》(2012年7月17日)；2.加明公司复律师函（2012年7月23日)。第四组证据：2011年1月以前已付772.2万元统计表(附支付凭证)。第五组证据：1.加明公司诉状；2.2009年11月24日《有关事项备忘录》。加明公司的质证意见为：第一组证据，建设工程合同不完整，但是和我方的是一致的，我方认可。第二组证据，公司函与原件一致，我方认可；会议纪要，与本案没有关系，不能证明会议纪要记录的就是事实；对补充协议，签字是张华定签的，公司没有委托张华定签字。本组其他证据都不认可。对第三组证据律师函，律师函是收到了，但我方不认可函的内容。第四组证据，我方均认可。第五组证据我方也认可。前进村委会、前进镇政府的质证意见与前进居委会的举证意见一致。前进居委会向本院提出反诉诉讼请求：1.请求人民法院判令反诉被告向反诉原告提供竣工资料四套并对工程款依法进行结算；2.判令反诉被告赔偿损失2826250元；3.本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2008年5月，双方签订《建设工程施工合同》。反诉原告为发包人，反诉被告为承包人。该合同约定由反诉被告承建项目：南山花园就业安置区6#（农贸市场）工程，开工日期为2008年5月1日，竣工日期为2008年10月8日，合同工期总日历天数180天，合同价款为830万元。合同履行过程中双方发生纠纷，2009年11月24日，经市区两级建设局，前进镇等部门相关领导召开协调会，达成《有关事项备忘录》，约定反诉原告及时向反诉被告支付工程款200万元，反诉被告收到款项后，7天内必须复工，3个月内全面竣工，并交付使用。遵其约定，反诉原告于2009年12月8日、9日、24日三次向反诉被告付款263万元。2010年7月1日，上述工程经过现场验收。因双方就相关事宜协商未果，反诉被告占据该工程，拒绝提供竣工资料，拒绝进行工程结算，拒绝将工程移交反诉原告，致房屋不能正常出租，时间长达25个月，给反诉原告造成经济损失2826250元（月租金以10元/㎡计）。涉案工程系公益工程，关系到200多户安置农民的生活必需。因反诉被告的违约行为给反诉原告造成实际损失，故依法提起反诉。加明公司答辩称，第一，反诉所讲的事实和理由不能成立，反诉请求不符合合同约定和法律规定，不同意赔偿；第二，反诉原告一直不办理工程施工许可证等相关手续，长期拖欠工程进度款，工程复工后工程如期竣工，反诉原告于2010年7月1日组织了仅一次的竣工验收，因反诉原告缺失验收工程必备的施工许可证、建设许可证、消防验收、土地用地手续，事后一直未办理，也未再组织竣工验收，导致工程无法竣工验收，不能投入使用。直到2012年8月1日，反诉原告使用了该工程，2012年11月，反诉原告补报了消防手续，但至今仍缺失施工许可证等相关手续，工程至今没有竣工验收。反诉原告非法使用该工程，责任全在反诉原告，我方已将竣工的资料及报告提交给了反诉原告，反诉原告也未与我方达成相关协议，也未提出过和要求过我方交付未竣工验收的工程，反诉原告的所谓损失完全是非法要求，名为公益工程，实为反诉原告作为拖欠工程款不予结算的幌子，反诉原告的诉讼请求不应得到支持。前进居委会围绕其反诉诉讼请求依法提交了下列证据：第一组证据：《建设工程施工合同》，拟证明：1.反诉原被告之间存在建设施工合同关系。2.该工程承包的范围：南山花园就业安置区6#楼（农贸市场）工程施工设计图所含全部内容。3.该合同价款人民币830万元（包括卷帘门总价款）。4.该合同采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：资料涨价风险、发包方原因造成的工期延误风险、工程增量风险。该合同属于固定总价合同，承包人应充分考虑上述风险因素，合同一旦签订将自愿接受包干价和发包人的要求。承包方不得因上述风险向发包人主张固定总价以外的任何工程款。第二组证据：1.《前进镇远达花园移民安置市场建设有关事项备忘录》；2.2008年—2011年1月付四川省加明建筑工程有限公司工程款统计表；3.南山市场转款明细。拟证明：前进居委会按备案录约定筹集200万元资金及时划拨给反诉被告，反诉被告加明公司收到上述款项后，没有依备忘录约定时间将房屋交付给反诉原告。第三组证据：《房屋租赁合同》3份，拟证明：前进居委会损失。补充证据：本诉中已经举证的2012年7月23日加明公司根据律师函而制的复函，证明我方要求其提供竣工资料，加明公司未提供的事实过程。加明公司质证意见为：对第一组证据无异议；对第二组证据中的1无异议，对工程款统计表中已付金额772.2万元无异议，对开税票495万元我方未核对，对南山市场转款明细有异议，具体情况我们无法核对。不认可房屋租赁合同，这个是反诉原告与其他方签订的合同，在工程未竣工验收的情况下，都是反诉原告非法使用该工程，所得收入为非法收入，不能作为反诉原告要求赔偿损失的依据。复函不能作为没有交资料的依据，反诉原告是理解错了，至于交没交工程资料加明公司将另行举证。前进村委会、前进镇政府的质证意见与前进居委会的举证意见一致。加明公司为支持其反诉答辩意见，向法庭出示了下列证据：证据一：工程竣工申请报告及竣工资料，拟证明加明公司在2010年3月11日已完工，并于2010年3月15日向反诉原告提交了竣工验收申请报告及竣工资料，并报告了质监站。证据二：建设工程消防验收申报表，这项工程申报消防手续是2012年11月22日；证据三：建设工程消防验收意见书，意见书上验收时间是2012年12月6日；证据四：监理备忘录，2008年6月21日，这项工程的监理单位注明了这项工程相关建设手续不齐全；证据五：案涉工程例会记录，证明了监理第一次召开业主的会议，要求建设方办理相关手续；证据六：案涉工程例会纪要，2009年12月15日复工后第一次会议，拟证明反诉原告未按进度支付工程款造成停工，工程复工后施工方为如期完成工程紧张施工；证据七：案涉工程例会记录，复工后第二次，拟证明工程如期完工，但是反诉原告的附属工程及搬迁存在着问题，工期的顺延和拖延是反诉原告没有履行义务造成的。前进居委会的质证意见为：对第一组证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，但是不能证明加明公司按反诉原告要求已经移交工程验收资料。对证据二、证据三的真实性、合法性、关联性均予以认可；对证据四、证据五、证据六、证据七的真实性予以认可，合法性不予认可，监理是跟建设方签的监理合同，反诉被告是施工单位，不是这些证据原件的合法持有人，对证明目的也不予以认可。前进村委会、前进镇政府的质证意见为：根据合同相对性，这是反诉原被告之间的事，与我方没有关系，无法发表质证意见。前进村委会、前进镇政府就本诉、反诉均未提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据以上举证、质证意见及庭审询问，能够确认如下案件事实：2008年5月，前进居委会与加明公司签订《建设工程施工合同》，第一部分协议书约定：由加明公司承建前进居委会发包的南山花园就业安置区6#楼（农贸市场）工程。工程内容为：施工图纸涉及的所有内容（含卷帘门）；承包范围为：南山花园就业安置区6#楼（农贸市场）工程施工设计图所含全部内容；合同工期总日历天数180天；合同价款830万元（包括卷帘门总价款）。第三部分专用条款第六条合同价款与支付23.2本合同价款采用（1）方式确定：（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：材料涨价风险、发包方原因造成的工期延误风险、工程量风险，该合同属于固定总价合同，承包人应充分考虑上述风险因素，合同一旦签订将自愿接受包干价格和发包人的要求。承包方不得因上述风险向发包人主张固定总价以外的任何工程价款。23.3双方约定合同价款的其他调整因素：设计图纸外的新增加项目必需经发包方签字认可，新增加项目单价，如与合同项目相同的，执行合同项目单价，与合同项目相似的参照合同类似项目单价。合同没有适用和类似单价，由承包方按2004清单计价定额及相关配套文件下浮8%计算。26.工程款（进度款）支付约定：双方约定的工程款（进度款）支付的方式、时间：承包人每月25日前将工程量清单上报监理工程师审定，以监理工程师审定后报送发包人批准后的工程量清单为依据，于次月10日前拨付本月完成工程量价款的80%，余款待全部工程竣工验收合格、交清竣工技术档案资料并待竣工审计后拨付至总价的97%，余下3%工程款待保修期满后7天内支付。47补充条款约定：发包人在支付进度款时如超过应支付进度款15日后，承包方有权停工，并追究相应的经济损失。同时，《建设工程施工合同》附件3《工程质量保修书》约定质量保修期如下：土建工程为壹年，屋面工程为三年；电器管线、上下管线安装工程为壹年。2008年5月15日涉案工程开工建设。施工过程中施工图纸发生设计变更，部分独立基础变更为桩基，工程量发生增加。2008年12月，双方因前进居委会欠付前期工程进度款产生纠纷，造成工程停工。2009年5月21日，涉案工程基础及主体结构分部工程质量经验收合格。2009年11月24日，由相关建设行政主管部门主持召开涉案工程工作协调会，形成了《前进镇远达南山花园移民安置市场建设有关事项备忘录》（以下简称《备忘录》），载明：“确定事项备忘如下：一、经研究并达成共识，前进镇政府积极督促攀枝花多赢商贸公司将所筹集的200万元资金，及时划拨到施工单位泸县加明建筑公司，其中：150万元用于支付6#楼工程建设进度款及工人工资，50万元用于支付施工单位所欠刘成钢材款。二、施工单位泸县加明建筑公司在收到攀枝花多赢商贸公司所拨付的200万元款项7天内必须无条件恢复施工，并承诺将优先支付工人工资，保证远达南山花园移民安置市场建设主体6#楼在3个月内全面竣工，并交付攀枝花多赢商贸公司使用（其中春节前交付6#主楼，具备招商、营业条件）。三、关于施工单位泸县加明建筑公司提出的停工损失补偿问题、经双方达成共识，泸县加明建筑公司和攀枝花多赢商贸公司、南山就业市场业委会、居委会共同确定找市内有资质的中介公司进行核定，双方协商进行解决。…”。2009年12月15日,加明公司向前进居委会出具《复工报告》，载明：“我施工单位承建南山花园就业安置区6#楼（农贸市场）工程，根据仁和区建设局会议纪要：（款到七天开工），我单位从2009年12月16日正式复工。特此报告”。此后加明公司恢复施工，但双方仍然就工程款结算、支付持续争议。2010年7月2日加明公司向前进居委会书面报告工程完工，2010年7月5日前进居委会在该报告上签署“经核实以上内容属实”的意见并加盖前进居委会公章。2010年7月仅双方对涉案工程进行了验收，前进居委会在《建设工程竣工验收申请报告》上建设单位审理认可处加盖公章对此予以确认。2011年11月21日加明公司出具《函》，载明：“…现全权委托公司法律顾问陈先均律师及张华定前来处理工程的一切事务、事宜，但是陈先均、张华定都无权以个人账号领取工程款。…”。此后双方仍然就工程款结算、支付有争议。2012年7月17日前进居委会向加明公司送达《律师函》，要求其务于接函后三日内以公司的名义向居委会移交主体工程验收资料。2012年7月23日加明公司予以回函，对此提出其己方意见。2012年12月19日前进居委会和加明公司的受委托人签订《补充协议》，就“如何支付乙方（加明公司）所欠的民工工资”订立协议条款，供双方共同遵守。次日，前进居委会向加明公司的民工支付工资1546468元，张华定相应出具收条载明：“领到攀枝花市仁和区前进镇前进社区委员会南山花园安置区6#楼工程款996468.00元…”、“收到前进镇前进社区居委会退回合同履约保证金550000.00…”，合计为1546468元。2012年8月1日涉案工程实体交付并由前进居委会投入实际使用。另查明，1、2007年6月12日，涉案的南山花园就业安置区6#楼（农贸市场）工程建设用地取得《建设用地规划许可证》（编号[2007]32号）及行政主管部门批准建设的相应审批手续（攀规管[2007]32号）。2、加明公司分别于2008年4月、6月向前进居委会交纳涉案合同的履约保证金共计55万元。3、2008年8月27日至2011年1月20日，前进居委会以银行转账、现金支付的方式共计向加明公司支付工程价款772.2万元。其中2009年12月8日至2009年12月24日前进居委会以现金支付、转账的方式共计向加明公司支付工程价款223万元(另有2009年1月24日支付的40万元工程款于2009年12月24日一并开具税票)。4、涉案工程至今未按照《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》的要求通过竣工验收，亦无验收报告、结论。本院认为，前进居委会与加明公司签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》，均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，系合法有效的合同、协议，双方均应当认真遵守履行。一、关于本诉的争议焦点有：1、涉案工程价款的数额确定问题。《司法鉴定报告》确认涉案工程项目合同包干价为830万元，现场签证部分的增加工程价款金额为681007元，实际增加建筑面积价款金额为0元，故涉案工程价款数额应为8300000元＋681007元＝8981007元。2、已付工程价款数额确定的问题。双方均认可的已付工程款数额为772.2万元。前进居委会主张，其根据《补充协议》还另行支付了1546468元。现依据2012年12月20日加明公司受委托人张华定出具的收条查明，该1546468元应当分为退还的55万元履约保证金和996468元工程价款。故已付工程价款数额应为7722000元＋996468元＝8718468元。结合以上第一点认定，前进居委会尚欠工程价款8981007元-8718468元＝262539元。3、关于损失赔偿的问题。前进居委会主张根据《建设工程施工合同》23.2条款的约定，其不应承担任何损失的赔偿责任。首先，《建设工程施工合同》47补充条款约定：发包人在支付进度款时如超过应支付进度款15日后，承包方有权停工，并追究相应的经济损失。其次，在《备忘录》第三条又已确认该问题“经双方达成共识，泸县加明建筑公司和攀枝花多赢商贸公司、南山就业市场业委会、居委会共同确定找市内有资质的中介公司进行核定，双方协商进行解决。”这应视为双方对该问题再次达成的合意，且符合诚实信用、等价有偿的民事法律基本原则。现双方未能举出该事项进一步处理结果的证据，本院依据加明公司的鉴定申请委托进行了相应的司法鉴定，这符合上述《建设工程施工合同》条款和《备忘录》第三条约定的精神及双方业已达成的共识。本院对于前进居委会不承担工程施工期间停工损失的抗辩理由不予支持。本院亦审查了《司法鉴定报告》中工程施工期间停工损失计算过程附件《停工损失计算表》，其计算项目、计算期间均符合本案的客观事实。前进居委会应当承担该项损失470486元。对于工程竣工后被告前进居委会没有支付原告加明公司工程款项给原告造成的损失。《备忘录》第二条载明：“施工单位泸县加明建筑公司在收到攀枝花多赢商贸公司所拨付的200万元款项7天内必须无条件恢复施工，并承诺将优先支付工人工资，保证远达南山花园移民安置市场建设主体6#楼在3个月内全面竣工，并交付攀枝花多赢商贸公司使用（其中春节前交付6#主楼，具备招商、营业条件）。”现查明2009年12月8日至2009年12月24日前进居委会共计向加明公司支付工程价款223万元。根据上述《备忘录》第二条的约定内容，加明公司应于2010年1月1日前复工、于2010年4月1日前使涉案工程全面竣工。加明公司实际于2010年7月报请前进居委会进行工程竣工验收，前进居委会作为组织工程综合性竣工验收的权利义务主体，于当月仅组织了加明公司参加的双方自行竣工验收，此竣工验收在法律性质上不属于建筑法律法规所规定的综合性竣工验收。在此情况下，根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条第二款“建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”的规定，加明公司无法将工程实体交付给前进居委会，并由此产生了相应的竣工后损失，其责任应当由前进居委会承担。审查《司法鉴定报告》中竣工后损失计算过程附件《竣工后损失计算表》，其计算项目及计算期间均符合上述案件事实，《竣工后损失计算表》确定的数额722282元应予以采信。故本院对前进居委会提出的其不应承担该损失722282元的抗辩理由亦不予支持。4、关于加明公司对前进村委会、前进镇政府诉讼请求的问题。加明公司认为前进村委会是涉案工程的受益人，要求其对工程款共同承担责任。但加明公司未举证证明前进村委会就涉案工程收益的事实，且加明公司主张的共同责任这一责任形式也无法律法规的明确规定。加明公司还认为，前进镇政府作为基层人民政府负有农民安置的职责，也就应对涉案的农民安置工程负责，由于其组织资金不到位造成停工损失，故要求其对此承担责任。但加明公司亦未举证证明系由前进镇政府组织涉案工程的建设资金。依据合同相对性的合同法基本原则，本院对加明公司向前进村委会、前进镇政府提出的诉讼请求及事实、理由均不予支持。5、关于加明公司请求支付利息的问题。《建设工程施工合同》26.工程款（进度款）支付约定：…余下3%工程款待保修期满后7天内支付。本院上述第2点认定涉案工程价款数额应为8981007元，其3%为269430.21元，故本院认定的欠付工程价款262539元均应为质保金。前进居委会、加明公司均认可涉案工程于2012年8月1日实际交付，故应从此时计算工程质量保修期。又因双方均未举证证明工程各质保项目各自的工程价款数额，在此情况下上述欠付工程价款262539元均应适用三年质保期届满后支付，即至2015年8月1日全部工程质保项目的质保期届满，所欠工程价款才需支付。故欠付工程价款262539元应当从2015年8月1日开始计付利息。鉴于《建设工程施工合同》中未约定欠付工程价款利息计付标准，故应当适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定。对于本院上述第3点认定的损失是否计付利息的问题。首先，赔偿损失本身就是合同法规定的违约责任承担方式之一。其次，审查《司法鉴定报告》中损失计算过程附件《停工损失计算表》、《竣工后损失计算表》，其中均已计算过相应损失项目的利息，故本院认为损失部分不应再行计付利息。二、关于反诉的争议焦点：1、前进居委会要求加明公司提供竣工资料四套，现查明其已于2010年7月在《建设工程竣工验收申请报告》上建设单位审查认可处加盖公章予以确认，即前进居委会确认已收到了该《建设工程竣工验收申请报告》所列明的各项工程竣工资料。同时，加明公司就反诉的举证也证明工程竣工资料已交到建设行政主管部门保存，故本院对其该项反诉请求不予支付。2、前进居委会现要求加明公司赔偿从2010年7月2日起至双方实际交付工程实体的2012年8月1日止的租金损失2826250元。根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条第二款的规定，其应当举证证明涉案工程于何时经合法竣工验收合格，已能够用于出租以取得租金收益。但审查其所举证据，尚不能证实该待证案件事实，其该项反诉请求因缺乏符合上述法律规定的客观事实依据而不能成立。同时，前进居委会就其主张的该项损失数额，举证的证据为《房屋租赁合同》3份、《收据》1份。审查这些证据的记载内容，均未反应出与前进居委会的关联性，且这些证据尚不足以确实、充分、准确的证实该项损失的具体数额，故本院对其此项反诉请求亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国建筑法》第六十一条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、攀枝花市仁和区前进镇前进社区居民委员会于本判决生效后十五日内向四川省泸县加明建筑工程有限公司支付尚欠的工程价款262539元，并从2015年8月1日起至尚欠的工程价款本金付清之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，向四川省泸县加明建筑工程有限公司计付欠付工程价款利息；二、攀枝花市仁和区前进镇前进社区居民委员会于本判决生效后十五日内向四川省泸县加明建筑工程有限公司支付损失共计1192768元；三、驳回四川省泸县加明建筑工程有限公司的其他本诉诉讼请求；四、驳回攀枝花市仁和区前进镇前进社区居民委员会的全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费50275元，鉴定费131054.58元，合计181329.58元，由四川省泸县加明建筑工程有限公司负担133313.70元；攀枝花市仁和区前进镇前进社区居民委员会负担48015.88元。反诉案件受理费29410元，由攀枝花市仁和区前进镇前进社区居民委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审判长  王金涛审判员  冯明钢审判员  黄 雷二〇一六年十月二十三日书记员  孙嘉宇