广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终16100号上诉人（原审原告）深圳市华盛源机电有限公司。法定代表人刘希望，总经理。委托代理人杨迎春，身份证住址内蒙古鄂尔多斯市，系该司员工。被上诉人（原审被告）贺晚兰，身份证住址湖南省茶陵县。委托代理人贺春伟，身份证住址广东省深圳市福田区。上诉人深圳市华盛源机电有限公司（以下简称华盛源公司）因与被上诉人贺晚兰劳动争议纠纷一案，均不服广东省深圳市宝安区人民法院(2016)粤0306民初5824号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人华盛源公司上诉请求：一、请求法院改判华盛源公司无须支付贺晚兰2015年9月的工资差额316.2元；二、请求法院改判华盛源公司是依法解除与贺晚兰的劳动关系，无须支付贺晚兰违法解除劳动合同赔偿金44，235.98元；三、请求法院改判华盛源公司无须支付贺晚兰未签劳动合同二倍工资差额44，235.98元；四、请求法院改判华盛源公司无须支付贺晚兰2014年度休假工资831元、2015年度休假工资560元；五、请求法院判令贺晚兰承担本案全部诉讼费用。本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。本院认为，贺晚兰和华盛源公司劳动关系明确，双方发生的劳动争议依法属于我国劳动法律法规调整范围，双方的合法权利都应依法得到保护和约束。贺晚兰、华盛源公司双方均主张在入职时确实签订过一份劳动合同，但期限并非是华盛源公司提交的劳动合同约定的内容。经审查，劳动合同约定的期限确实有涂改液修改的痕迹，故本院对华盛源公司提交的劳动合同约定的期限不予采信。贺晚兰向本院确认华盛源公司与贺晚兰的劳动合同到期日为2011年6月30日，从此之后就没有签订劳动合同。本院采信贺晚兰在双方劳动合同2011年6月30日到期后未签订书面劳动合同的主张。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订劳动合同。依据上述规定，用人单位在自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的情况下，其所承担的法律责任分为两段，第一段为自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，在此期间用人单位应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定每月支付劳动者两倍工资；第二段是自用工之日起满一年的当日开始，用人单位未签订书面劳动合同的法律责任即从每月支付二倍工资转移为承担无固定期限劳动合同的法律责任，且自此之后法律法规视为用人单位与劳动者之间已订立了无固定期限劳动合同。也就是说，在用工之日起满一年之后用人单位与劳动者之间已经被视为订立了无固定期限劳动合同，双方所要履行的仅为补订书面劳动合同手续。因此，对于用工之日满一年即2012年6月30日之后视为双方已经形成无固定期限劳动合同，双方所要履行的仅为补订书面劳动合同手续，而贺晚兰主张华盛源公司支付2014年10月至2015年9月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额44235.98元的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。故华盛源公司主张无须支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的上诉请求，理据充分，本院予以支持。华盛源公司主张贺晚兰在工作中打架违反厂规厂纪被辞退，提交的证人的证词是华盛源公司的员工，与华盛源公司存在利害关系，可信度低，且证人未出庭作证，无法核实其证词是否本人所作证词，故本院对证人的证词不予采信。华盛源公司提交的其他关于贺晚兰打架的证据均是华盛源公司自行制作，没有贺晚兰签名确认，故本院不予采信。贺晚兰的医院治疗记录，只能证明贺晚兰进行治疗，也不能证明贺晚兰参与打架。综上，华盛源公司主张将贺晚兰辞退的理由不充分，本院不予支持，故华盛源公司应向贺晚兰支付违法解除劳动合同赔偿金44235.98元。原审对此计算正确，处理妥当，本院予以维持。华盛源公司提交的考勤表未经贺晚兰签字确认，且华盛源公司未提交工资表证实放假期间发放了工资，故华盛源公司主张贺晚兰在春节期间已经休了年休假，本院不予采信。华盛源公司应向贺晚兰支付2014年5天、、2015年3天的年休假工资。原审对此计算正确，处理妥当，本院予以维持。根据2015年9月的工资表核算，华盛源公司确实存在克扣贺晚兰工资的行为，故华盛源公司应将克扣的工资316.2元返还给贺晚兰。综上，上诉人华盛源公司的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。原审认定事实清楚，适用法律不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安人民法院（2016）粤0306民初5824号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销广东省深圳市宝安人民法院（2016）粤0306民初5824号民事判决第三项、第五项；三、上诉人深圳市华盛源机电有限公司无须支付被上诉人未签劳动合同二倍工资差额44235.98元；四、驳回上诉人深圳市华盛源机电有限公司其他上诉请求；如果上诉人深圳市华盛源机电有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费15元，由上诉人深圳市华盛源机电有限公司承担10元，被上诉人贺晚兰承担5元。本判决为终审判决。审判长 彭  安  明审判员 蔡  雪  燕审判员 沈    炬二〇一六年十月二十四日书记员 刘慎杰（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。