河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀07民终2004号上诉人（原审被告）：唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司，住所地张家口市经济开发区张宣公路28号。负责人：石志全，该分公司总经理。委托代理人：刘文娟，北京大成律师事务所律师。上诉人（原审原告）：李云，男，1978年5月29日出生，汉族，现住张家口市万全县。委托代理人：范秀芳，河北震河律师事务所律师。原审被告：唐山顺达房地产开发有限公司，住所地河北省唐山市玉田县城内。法定代表人：孙福兴，该公司董事长。委托代理人：刘文娟，北京大成律师事务所律师。上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司因与上诉人李云，原审被告唐山顺达房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，不服河北省张家口经济开发区人民法院(2015)张开商初字第479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司委托代理人刘文娟，上诉人李云及委托代理人范秀芳，原审被告唐山顺达房地产开发有限公司委托代理人刘文娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院认定事实：原告为支持其诉讼请求，提供农业银行转账交易明细一张，显示2014年12月4日李云向卓盛军转款100万元。对于该笔转款李云陈述“应卓盛军要求直接通过网银转账向顺达公司张家口分公司负责人卓盛军支付借款100万元”。原告提供建设银行转账交易明细两张，显示2015年1月3日卓盛军向李云转款5万元、2015年2月4日卓盛军向李云转款5万元。对于上述两笔转款，李云陈述“该两笔转款是卓盛军向我支付的借款利息，分两笔支付，每笔5万元，一个月按照月息5分计付的”。另，原告提供房屋买卖合同五份及收款收据五张，该五份房屋买卖合同的出卖人均为顺达公司张家口分公司，买受人均为李云，所涉房屋为盛景丽园小区9号楼四单元502室、503室、504室、701室、1004室，该五份房屋买卖合同出卖人处均盖有顺达公司张家口分公司印章，法定代表人处均盖有卓盛军手章，买受人处均有李云签字，签订时间均为2014年12月4日。该五张收据载明李云交来盛景丽园小区9号楼四单元502室、503室、504室、701室、1004室的购房款项，该五张收据收款单位处盖有顺达公司张家口分公司财务专用章，收款人处有卓盛军签字，出具时间均为2014年12月4日。对于该五份房屋买卖合同及收款收据，原告陈述“上述借款是顺达公司张家口分公司建设需要，由该公司负责人卓盛军向原告办理的房屋抵押担保手续”。对于原告提供的上述证据，二被告均不予认可，被告顺达公司张家口分公司并提供还款明细一份欲证明卓盛军向李云还款10万元，该还款明细显示2014年1月3日卓盛军向李云转款5万元,2014年2月4日卓盛军向李云转款5万元。原告对还款真实性予以认可，但认为该两笔还款为支付的借款利息。诉讼中，卓盛军向本院陈述“我是通过武政认识的李云，好像向李云借了230万元，好像是在2014年年底2015年年初借的，还过两三个月利息，给李云写过借条、借款协议以及房屋买卖合同，房屋买卖合同也是抵押，没有房屋买卖关系，也没有向他卖过房子。借款也用到了顺达公司张家口分公司的项目建设中了”。另查明：2005年4月18日，唐山顺达房地产开发有限公司股东会会议决议设立唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司。2005年4月20日，唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司成立，经营范围为房地产开发。2011年12月27日，顺达公司张家口分公司负责人由石志全变更为卓盛军，后又于2015年4月20日由卓盛军变更为石志全。在卓盛军作为负责人期间，对外发生大量借贷关系。原告变更诉讼请求的时间为2015年12月1日。上述事实有原告提供的银行转账交易明细3张、商品房买卖合同五份、收款收据五张、顺达公司张家口分公司提供的卓盛军还款明细、卓盛军的陈述内容、顺达公司张家口分公司的相关工商档案资料及本案庭审笔录在卷予以佐证。一审法院认为，原告起诉要求被告偿还借款100万元及相应利息，并提供了银行转账明细、房屋买卖合同、收款收据等证据，被告顺达公司张家口分公司对上述证据均不认可，并辩称该笔借款与顺达公司张家口分公司无关。虽然原告只提供了银行转款凭证及房屋买卖合同、收款收据，未能提供借款协议、借据等直接表明借贷关系的证据，但根据卓盛军的陈述内容、被告提供的卓盛军银行转款明细显示的转款情况及原告提供的房屋买卖合同、收款收据，可以表明卓盛军在担任顺达公司张家口分公司负责人期间向原告借款并以其开发的盛景丽园小区房屋签订买卖合同的形式提供担保，因该笔借款行为所附的商品房买卖合同、收款收据均有顺达公司张家口分公司盖章，亦盖有时任顺达公司张家口分公司负责人卓盛军手章或有其签字，且卓盛军亦陈述该笔款项用于顺达公司张家口分公司的项目建设，故上述情形使原告有理由相信该笔款项为顺达公司张家口分公司所借，顺达公司张家口分公司应对该笔借款的清偿承担给付义务，原告以顺达公司张家口分公司为本案被告起诉，主体适格。本案中，虽然双方均未提供关于利息的明确约定，但根据卓盛军的月均转款情况及原告的陈述内容，并结合借贷交易习惯，卓盛军曾于2014年1月3日转款5万元、2014年2月4日转款5万元，应视为已支付2个月的利息。故对被告主张该两笔款项为偿还本案所涉借款本金的答辩意见，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”之规定，本案中，按照借款本金100万元的年利率36%折算月息为3万元，即对于已支付的2个月利息10万元中，超出3万元×2=6万元的金额应折抵借款本金，故被告顺达公司张家口分公司应偿还原告的借款本金为100万元-4万元=96万元。关于原告主张的利息损失，因原被告均未能提供证据证明借款的具体期限，原告可以催告被告在合理期间内返还借款，经催告后被告仍不能偿还的，原告可以主张逾期利息，原告亦未能提供证据证明向被告催告债权的具体时间节点，本院确定以原告变更诉讼请求之日即2015年12月1日起15日后起算逾期利息较为合理，另因双方未明确约定逾期利率，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”之规定，本案中，双方既未约定借期利率，亦未约定逾期利率，故被告顺达公司张家口分公司应以96万元为本金，按照年利率6%，承担从2015年12月16日起至实际给付借款本金之日止的利息损失。被告顺达公司张家口分公司作为被告顺达公司在张家口设立的分公司，无独立法人资格，顺达公司亦对分公司的公章、财务管理及负责人的行为存在过错，故应对上述借款本金及利息的清偿，承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条第四项、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十七条、第二十九条、第三十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司于本判决生效之日起十日内偿还原告李云借款本金人民币96万元，并以96万元为本金，按照年利率6%，承担从2015年12月16日起至实际给付借款本金之日止的利息损失；二、被告唐山顺达房地产开发有限公司对上述借款本金及利息的清偿承担连带责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15840元，减半收取7920元，由被告顺达公司张家口分公司及顺达公司共同承担6228元，原告李云承担1692元。上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司上诉请求：依法撤销张家口经济开发区人民法院(2015)张开商初字第479号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一是上诉人并非该笔借款的债务人，被上诉人实际履行的是与卓盛军之间的个人债务，卓盛军的个人借款并非职务行为；二是利息的计算适用法律错误。上诉人李云上诉请求：依法撤销张家口经济开发区人民法院(2015)张开商初字第479号民事判决，依法改判由二被上诉人按照月息二分支付从2015年2月4日至实际还款之日的利息约34万元。本院二审查明的事实与一审相同，对一审法院查明的事实本院二审予以确认。本院认为，2014年12月4日，上诉人李云通过网银向卓盛军转款100万元，该借款合同成立并生效。2015年1月3日、2015年2月4日卓盛军向李云分别转款5万元，二人口头约定月息5分超出法律规定，利息应按年利率36%折算，100万元借款月息为3万元，对于2个月超出的4万元应折抵借款本金，从2015年2月4日起借款本金为96万元。对于上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司提出上诉人并非该笔借款的债务人，因该借款合同所附的商品房买卖合同、收款收据均有唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司的印章，有时任该公司负责人卓盛军的手章，卓盛军也认可该笔款项用于公司的项目建设，故唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司应对该笔借款承担给付义务。关于利息的计算问题，借款时双方口头约定月息5分，也偿还了两月的利息，根据还款事实和交易习惯来看，双方对利息是有约定的，对于超出法律规定的本院不予支持，应按照月息2分支付逾期还款利息，时间应从2015年2月4日起开始计算。故上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司的上诉请求不成立，本院不予支持。上诉人李云的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省张家口经济开发区人民法院(2015)张开商初字第479号民事判决第三项即“驳回原告的其他诉讼请求”。二、撤销河北省张家口经济开发区人民法院(2015)张开商初字第479号民事判决第一项即“被告唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司于本判决生效之日起十日内偿还原告李云借款本金人民币96万元，并以96万元为本金，按照年利率6%，承担从2015年12月16日起至实际给付借款本金之日止的利息损失”、第二项即“被告唐山顺达房地产开发有限公司对上述借款本金及利息的清偿承担连带责任”。三、上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司于本判决生效之日起十日内偿还上诉人李云借款本金人民币96万元，按照月息2分承担从2015年2月4日起至实际给付借款本金之日止的利息损失；原审被告唐山顺达房地产开发有限公司对上述借款本金及利息的清偿承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7920元，由原审被告唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司及唐山顺达房地产开发有限公司负担。二审案件受理费22240元由上诉人唐山顺达房地产开发有限公司张家口分公司及唐山顺达房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  梁金前审 判 员  王 悦代理审判员  牛 洁二〇一六年十月二十五日书 记 员  梁秀峰附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证,如果前期利率没有超过年利率24%,重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金;超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%,当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的,人民法院应予支持。按前款计算,借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和,不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数,以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的,人民法院不予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。