广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤12民终818号上诉人（原审原告）：林秀杏，女，1934年10月17日出生，汉族，住肇庆市端州区。委托诉讼代理人：梁剑华，广东余黎张律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁颖仪，广东余黎张律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：冯振华，男，1992年11月26日出生，汉族，住肇庆市高要区。被上诉人���原审被告）：永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，住所地：肇庆市端州区景泰路朗晴轩第一幢二层210-213、215-217号房、第二幢首层18号铺及二层216-223、225、227号。负责人：梁英强，该支公司总经理委托诉讼代理人：区浓女，女，该支公司工作人员。上诉人林秀杏因与被上诉人冯振华、永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称永安财险肇庆支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第401号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。林秀杏上诉请求：1、依法改判永安财险肇庆支公司赔偿林秀杏各项损失合计197302.83元（不服金额23270元）；2、案件受理费由冯振华、永安财险肇庆支公司承担。事实与理由：��、护理费。林秀杏年迈伤重，在住院期间在医院雇请看护贴身护理，每日护理费支出150元，有医院护理人员开具的收据，护理费应当为150元／天×111天＝16650元，原审法院只按照80元／天计算明显有错，差额部分为7770元。二、残疾赔偿金。广东明镜X司法鉴定所于2015年11月2日作出《司法鉴定文书》，鉴定意见：1、被鉴定人林秀杏颅脑损伤后遗留神经功能障碍，日常生活轻度受限，评定为十级；2、被鉴定人林秀杏右股骨上端骨折、右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突撕脱性骨折致右上肢丧失功能达25％以上，评定为九级伤残：3、被鉴定人林秀杏右股骨粗隆间骨折致右下肢丧失功能达25%以上，评定为九级伤残，残疾赔偿金计算应为34721.84元，原审法院仅支持32721.84元明显有错，差额部分为2000元。三、后续治疗费。广东明镜X司法鉴定所《司法鉴定文书》对后续治疗费��评定：1、面部瘢痕形成，其瘢痕整复的后续治疗费用需3500元；2、右肩关节内固定存留，需择期取出内固定物，其后续治疗费用需10000元。两项后续治疗费用合计需要13500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，林秀杏请求在本次诉讼中对后续治疗费用一并赔偿。永安财险肇庆支公司辩称，林秀杏提供的护理费票据不是正式发票，一审法院不支持合理；林秀杏一审起诉请求残疾赔偿金是32721.84元，一审法院支持，现林秀杏认为一审法院计算错误不符合不告不理的原则；林秀杏提供的司法鉴定意见的后续治疗费和医嘱意见的后续治疗费有明显出入且没有发生，一审判决待实际发生后再主张合理。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。冯振华不参��二审法庭调查，也没有提交书面的答辩意见。林秀杏向一审法院起诉请求：1、判令冯振华赔偿林秀杏各项损失共计208622.83元（医疗费100300.99元、住院伙食补助费11200元、护理费16800元、营养费10000元、残疾赔偿金32721.84元、后续治疗费13500元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4100元）；2、永安财险肇庆支公司在交强险和商业三者险范围内对上述林秀杏各项损失承担赔偿责任（精神损害抚慰金20000元在交强险范围内优先赔付）；3、本案诉讼费由冯振华、永安财险肇庆支公司负担。一审法院认定的事实：2015年6月8日8时35分，冯振华驾驶粤Ｈ×××××号轻型仓栅式货车行驶至肇庆市端州区康乐X市场B163X店铺前时，因不安全驾驶与林秀杏发生碰撞，造成林秀杏受伤的交通事故。事故发生后，肇庆市公安局交通警察支队第一大队作出《事故认定书》，认定冯振���承担此事故的全部责任。粤Ｈ×××××号轻型仓栅式货车的所有人是冯振华，该车在永安财险肇庆支公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和保险限额为50万元第三者责任商业保险且不计免赔率（以下简称商业三者险），事故发生在保险期间内。事故发生后，林秀杏即到肇庆市中医院住院治疗，至2015年9月13日出院，共住院97天。出院诊断：右股骨粗隆间骨折，右肱骨上端骨折，右桡骨远端粉碎性骨折，右尺骨茎突撕脱性骨折，脑震荡，右额部软组织挫裂伤，右腕软组织擦挫伤，双侧基底节区腔隙性脑梗塞，双侧额颞部硬膜下积液。处理意见：建议继续门诊治疗，适当增加营养，右股骨骨折愈合后可取出内固定、取出内固定物住院费用约需6000元。住院期间留陪人一位。该次住院共产生医疗费99048.9元，其中林秀杏支付76648.9元，冯振华支付12400元，永安财险肇庆支公司支付10000元。2015年9月20日，林秀杏转到肇庆市第一人民医院住院治疗，至2015年10月4日出院，共住院14天。出院诊断：双侧额颞顶慢性硬膜下血肿，右侧肢体骨折术后，××并双下肺感染。出院医嘱：出院后加强营养注意休息，全休1月，1月后神经外科门诊复诊，定期复查头颅CT。建议：期间留陪人壹人／日，全休壹月，加强营养，门诊随诊。该次住院分别产生医疗费13263.9元、12.25元、18.48元、489.6元、298.26元、262.67元、416.93元。2015年9月28日、2015年9月30日，林秀杏在肇庆市披云X医药设备服务部购买神经节苷脂注射液，分别支出3220元和1380元。2015年12月7日，××诊断证明书》，对林秀杏的诊断：双侧额颞顶慢性硬膜下血肿，右侧肢体骨折术后，××并双下肺感染；建议：患者在住院期间因病情需要在我院自费药房自购专科药物神经节苷脂伍拾支，总共费用肆仟陆佰元整。2015年12月10日，林秀杏在广州医药有限公司购买免疫球蛋白，支出1890元。2015年11月2日，广东明镜X司法鉴定所对林秀杏的伤残程度和后续治疗费作出《司法鉴定意见书》，评定：1．被鉴定人林秀杏颅脑损伤后遗留神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残；2．被鉴定人林秀杏右肱骨上端骨折、右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突撕脱性骨折致右上肢丧失功能达25%以上，评定为九级伤残；3．被鉴定人林秀杏右股骨粗隆间骨折致右下肢丧失功能达25%以上，评定为九级伤残；4．被鉴定人林秀杏面部瘢痕形成，需瘢痕整复，其瘢痕整复后的后续治疗费用需3500元；右肩关节内固定存留，需择期取出内固定物，其后续治疗费需10000元。同日，广东明镜X司法鉴定所对林秀杏的双侧额颞顶慢性硬膜下血肿与交通事故是否存在因果关系作出《司法鉴定意见书》，评定：被鉴定人林秀杏的双侧额颞顶慢性硬膜下血肿是交通事故引起的，与交通事故存在因果关系。林秀杏为此分别支出法医鉴定费1600元和2500元。一审法院认为：公安交警部门作出《事故认定书》，确定本事故由冯振华承担全部责任，该事故认定书，程序合法，内容真实，定性准确，能客观反映事故当事人的责任，应当作为本案当事人责任划分的依据，对该事故责任认定予以确认。冯振华驾驶的粤Ｈ×××××号轻型仓栅式货车在永安财险肇庆支公司投保了交强险和保险限额为50万元商业三者险且不计免赔率，事故发生在保险期间内。故林秀杏的损失，依法应由永安财险肇庆支公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由永安财险肇庆支公司在商业三者险赔偿限额内根据保险合同赔偿；若仍有不足的，依法由侵权人赔偿。对林秀杏请求的赔偿费用作如下认定：（一）医疗费。林秀杏的医疗费为120300.99元，其中林秀杏支付97900.99元，冯振华支付12400元，永安财险肇庆支公司支付10000元。有医疗费收据、费用明细清单、增值税发票、发票联、××诊断证明书、入院记录、出院记录、手术记录、医嘱单、检查报告等证实，予以认可。永安财险肇庆支公司提出需剔除自费药部分13467.28元和自费药品6490元，但没有提供任何依据。林秀杏购买自费药品神经节苷脂是根据医疗机构的建议，结合林秀杏的伤情，购买神经节苷脂和免疫球蛋白确是必需的，故对永安财险肇庆支公司的抗辩，不予采纳。（二）护理费。林秀杏主张按150元／天的标准计算护理费，依据不足，不予支持。结合永安财险肇庆支公司的答辩意见，护理费参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬80元／天的标准计算，��秀杏共住院111天（97天＋14天），护理费为8880元（80元／天×111天×l人）。（三）住院伙食补助费。林秀杏共住院111天，住院伙食补助费为11100元。（四）营养费。考虑林秀杏的伤残情况以及事故发生时年龄已届满80周岁，结合医疗机构的建议和永安财险肇庆支公司的答辩意见，营养费酌定为3330元。（五）残疾赔偿金。林秀杏的肢体损伤经司法评定构成两处九级伤残，予以确认。因广东明镜X司法鉴定所没有法医精神鉴定资质，故其没有引用法医精神病鉴定机构出具的精神损伤（伤残）鉴定意见，而直接对林秀杏颅脑损伤后遗留神经功能障碍、日常生活能力轻度受限作出构成十级伤残的评定意见，不予认可。林秀杏的户籍性质为非农业家庭户口，其主张残疾赔偿金按广东省2015年度人身损害赔偿计算标准城镇居民人均可支配收入一般地区30192.9元／年计算，予以认可。林���杏主张残疾赔偿金为32721.84元，没有超出法律规定的两处九级伤残计赔数额范围，予以认可。（六）鉴定费。林秀杏进行伤残鉴定支出法医收费4100元，有发票证实，予以确认。（七）精神损害抚慰金。综合冯振华的过错程度及侵害的手段和行为方式，以及造成林秀杏的伤残后果，本地的平均生活水平等因素，精神损害抚慰金酌定16000元。（八）后续治疗费。林秀杏主张后续治疗费13500元，但肇庆市中医院于2015年9月13日出具的《××诊断证明书》记载“右股骨骨折愈合后可取出内固定、取出内固定物住院费用约需6000元。”该诊断证明书与林秀杏提供的关于后续治疗费的司法鉴定存在矛盾，且该费用尚未发生，不予支持。林秀杏可待后续治疗费实际发生后再主张。林秀杏的上述损失合共196432.83元。永安财险肇庆支公司已经在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔��林秀杏医疗费10000元，余下医疗费110300.99元。林秀杏的护理费8880元、鉴定费4100元、精神损害抚慰金16000元、残疾赔偿金32721.84元，合共61701.84元，由永安财险肇庆支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。交强险赔付不足部分的医疗费110300.99元，营养费3330元，住院伙食补助费11100元，合共124730.99元，由永安财险肇庆支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿。扣减冯振华支付的医疗费12400元，即永安财险肇庆支公司还需在商业三者险赔偿限额中赔偿林秀杏112330.99元。冯振华已赔偿的费用，可向保险公司申请理赔。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人���法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司自判决发生法律效力之日起七日内在交强险赔偿限额内赔偿林秀杏61701.84元。二、永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司自判决发生法律效力之日起七日内在商业三者险赔偿限额内赔偿林秀杏112330.99元。三、驳回林秀杏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件一审受理费减半收取2214元（林秀杏已交纳），由林秀杏承担214元，冯振华承担1300元，永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司承担700元。二审期间，当事人没有新证据提交。本院对一审法院查明事实予以确认。另查明，林秀杏提供的五份《收款收据》证实其在肇庆市中医院住院期间支出的护理费每天150元，在肇庆市第一人民医院住院期间支出的护理费每天160元，共支出护理费17100元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，原审定性正确，予以维持。根据当事人的上诉和答辩，本案争议焦点如下：一是护理费标准，二是后续治疗费应否计算，三是精神伤残鉴定应否采信。关于护理费标准的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。林秀杏已年满80岁，因本案交通事故遭受人身损害，其在肇庆市中医院住院期间医嘱均有“住院期间留陪人壹人”林秀杏提供的五份《收款收据》中，在肇庆市中医院住院期间支出护理费的四份票据加盖有“同信X物业肇庆中医院管理处陪护收费专用章”，对该四份票据证明的护理费每天150元，是林秀杏因本次交通事故造成的实际损失，该费用赔偿义务人应当予以赔偿。2015年10月4日的收据不能证明是林秀杏住院期间实际支出护理费，对该份收据记载的陪护费数额本院不予确认。故林秀杏的护理费为15900元（150元／天×98天×1人＋15天×80元／天×1人）。原审判决在林秀杏已提交证据证明其实际支出护理费用具体数额的情况下，仍按每天80元���准计算本案护理费用难以令人信服，本院应予纠正。虽然永安财险肇庆支公司对林秀杏提供的护理费票据真实性、合法性、关联性提出异议，但其没有足以反驳的相反证据。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条：“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本……”的规定，本院对永安财险肇庆支公司的该抗辩不予采纳。关于后续治疗费应否计算的问题。××诊断证明书》记载的取出内固定物住院费用与林秀杏提供的关于后续治疗费的司法鉴定存在矛盾，且该费用尚未发生为由，不支持林秀杏后续治疗费13500元诉讼请求，认定林秀杏可待后续治疗费实际发生后再主张，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，于法有据，本院予以维持。关于精神伤残鉴定应否采信的问题。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定，鉴定结论必须由具备资格的鉴定人进行鉴定并作出鉴定结论。一审法院经审查查明广东明镜X司法鉴定所没有法医精神鉴定资格，也没有引用法医精神病鉴定机构出具的林秀杏精神损伤（伤残）鉴定意见，不予认可广东明镜X司法鉴定所出具的林秀杏颅脑损伤后遗留神经功能障碍、日常生活能力轻度受限构成十级伤残的评定意见，于法有据，本院予以支持。林秀杏的肢体损伤经司法评定构成两处九级伤残，残疾赔偿金为30192.9元（30192.9／年×5年×20%），原审判决认为残疾赔偿金为32721.84元属计算错误，本院予以纠正。林秀杏的损失为：医疗费120300.99元（其中林秀杏支付97900.99元，冯振华支付12400元，永安财险肇庆支公司支付10000元）、护理费为15900元、住院伙食补助费11100元、营养费3330元、残疾赔偿金30192.9元、鉴定费4100元、精神损害抚慰金16000元，合共200923.89元。永安财险肇庆支公司已经在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿林秀杏医疗费10000元，余下医疗费110300.99元。林秀杏的护理费15900元、鉴定费4100元、精神损害抚慰金16000元、残疾赔偿金30192.9元，合共66192.90元由永安财险肇庆支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿。交强险赔付不足部分的医疗费110300.99元，营养费3330元，住院伙食补助费11100元，合共124730.99元，由永安财险肇庆支公司在商业三��险赔偿限额内赔偿。扣减冯振华支付的医疗费12400元，即永安财险肇庆支公司还需在商业三者险赔偿限额中赔偿林秀杏112330.99元。冯振华已赔偿的费用，可向保险公司申请理赔。综上所述，林秀杏的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第401号民事判决第二项；二、变更肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第401号民事判决第一项为：永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司自本判决发生法律效力之日起七日内在交强险赔偿限额内赔偿林秀杏66192.90元；三、撤销肇庆市端州区人民法院（2015）肇端法交初字第401号民事判决第三项；四、驳回林秀杏的其他诉讼请求。如果未��本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费2214元，由林秀杏负担214元，冯振华负担1300元，永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担700元。二审案件受理费382元，由林秀杏负担332元，永安财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  李升文审 判 员  梁新敏代理审判员  黄春歌二〇一六年十月八日书 记 员  张静娉第12页共13页