云南省盈江县人民法院刑 事 判 决 书（2016）云3123刑初150号公诉机关盈江县人民检察院。被告人李恩亮，男，1974年9月28日生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地盈江县，捕前住盈江县。曾因犯贩卖毒品罪2008年9月24日被盈江县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元，2014年4月28日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪于2016年5月6日被盈江县公安局刑事拘留，2016年6月8日经盈江县人民检察院批准由盈江县公安局执行逮捕。现羁押于盈江县看守所。辩护人杨文锁，云南清诚律师事务所律师。盈江县人民检察院以盈检公诉刑诉（2016）147号起诉书指控被告人李恩亮犯贩卖毒品罪，于2016年8月4日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序组成合议庭，于2016年8月29日、2016年10月25日两次在本院公开开庭审理了本案，盈江县人民检察院指派检察员陆江、代理检察员李杨出庭支持公诉，被告人李恩亮及其辩护人杨文锁到庭参加了诉讼。现已审理终结。盈江县人民检察院指控，2016年5月5日15时许，被告人李恩亮盈江县号门口贩卖杨某某200元人民币的红色片剂甲基苯丙胺一包。2016年5月5日15时20分，被告人李恩亮盈江县号门口被盈江县公安局民警抓获。民警当场从被告人李恩亮身穿衣服的左胸前口袋内查获200元人民币；从其身穿裤子左侧裤包内查获放在棕色钱包内的1516元人民币，从其挎着的迷彩挎包外层包内查获外用绿色皮包装内用透明塑料袋装的甲基苯丙胺17包，经称量，净重34.8克，查获外用透明塑料袋内用透明塑料袋装的甲基苯丙胺7包，经称量，净重6.2克，查获外用蓝色布包装内用透明塑料袋装的甲基苯丙胺1包，经称量，净重1.8克，查获外用透明塑料袋装内用透明塑料袋装的甲基苯丙胺6包，经称量，净重4.5克；从该迷彩挎包内层包内查获900元人民币及黑色ViVo牌触屏手机（号码157××××70099、串号：867855021894919）一部。民警杨某某挎包内查获李恩亮向其贩卖的毒品甲基苯丙胺一包，经称量，净重2克。本案共查获毒品甲基苯丙胺49.3克。认定上述事实的证据如下：物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述与辩解。被告人李恩亮违反毒品管理法规，贩卖毒品的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，同时被告人李恩亮属于累犯且系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条之规定，应当从重处罚。建议对其判处有期徒刑十四年至十五年，并处罚金。被告人李恩亮辩称，指控其贩卖毒品其不认可，起诉书中所有毒品均为其个人吸食，在公安机关的笔录，是在其毒瘾发作意识模糊的情况下做的杨某某是与其一起被抓获杨某某身上也查获其给的毒品，但其并没有收钱杨某某的尿液检测结果是不吸食毒品的，是公安机关指使她做线人，来引诱其犯罪的。从其胸前口袋内查获的200元钱，是其准备给女友包车回家的，但其女友说有钱没有要，其就顺手装到了所穿的上衣口袋内。毒品是边防大队顾站长为了让其提供毒品案件线索给其的。辩护人杨文锁辩称，一杨某某与李恩亮有利害关系，其证言不可作为定案依据。被告人李恩亮系盈江县情报站的特情人员，根据盈江县公安局边防大队的情况说明以及德宏公安边防支队盈江情报站出具的情况说明，可以证实李恩亮系德宏公安边防支队盈江情报站待发展的工作关系，抓获之前正处于考察阶段，虽然属待发展的工作关系，目前还没有建立档案，但其已为情报站工作，并于2016年4月11日协助边防派出所破获一起案件，查获甲基苯丙胺26.5克，鸦片89.2克。根据情报站长证言，李恩亮为其提供情报，并未取得过任何报酬，此情节请给予充分考虑。二、被告人协助平原边防派出所侦破案件，查获毒品的行为应当认定为立功。被告人在案发前就已经为办案部门从事提供案件线索而且经查证属实，对被告人认定为立功，方能体现刑法的公平原则，即使不能认定为立功，在量刑时也应当酌情考虑。三、本案贩卖毒品的数量只应当认定为2克，而不应当认定为49.3克。被告人本身是吸毒人员，没有任何一份证据证明被告人之前实施过贩卖行为，只杨某某是在现场抓获的，属于人赃并获，贩卖杨某某的数量只有2克，现有证据只能证明被告人存在贩卖2克的行为，并没有证据证实是被告人持有全部毒品是为了实施贩卖，因此本案应当认定为贩卖毒品罪和非法持有毒品罪。四、本案毒品无法排除盈江县情报顾某某提供给被告人的可能。被告人顾某某的证言都只是单方的一面之词，无法查证，被告人一直主张其毒品有部分来自顾某某的提供，辩护人认为，不能排除这样的可能性，根据疑点利益归于被告人的原则，请法庭对此情节给予考虑。综上，对被告人以非法持有毒品罪和贩卖毒品罪定罪处罚。经审理查明本案的事实与公诉机关的指控相一致，另查明被告人李恩亮贩卖毒品时所驾驶云Ｎ××××**黑色踏板摩托车登记信息所有人为张某并已发还。上述事实，公诉机关当庭宣读和出示以下证据：1.接处警登记表、电话记录、收案登记表、立案决定书；2.被告人李恩亮的正侧面照片、户口证明、前科材料（2008）盈刑初字第143号刑事判决书；3.抓获经过；4.证杨某某、张某顾某某等人的证言；5.被告人李恩亮指认其被查获的毒品、手机、人民币照片杨某某指认其向被告人李恩亮购买的毒品照片；6.搜查笔录、扣押清单、发还清单；7.毒品称量、取样笔录及照片；8.（德）公（司）鉴（毒品）字（2016）658号、659号物证检验报告、鉴定意见通知书；9.电话通讯勘查笔录、通话清单、通讯勘查现场照片；10.现场检测报告书及照片；11.公安机关出具的情况说明三份（盈江县公安局芒允边防派出所、德宏州公安边防大队盈江情报站、盈江县公安边防大队出具）；12.被告人李恩亮的供述与辩解等证实。经庭审质证被告人李恩亮及其辩护人对公诉机关的指控及所举证据部分有异议，其异议为辩称理由。本院认为公诉机关所举证据来源客观真实，取证符合法律程序，且证据间能相互印证，形成证据链，印证对被告人李恩亮的指控，本院予以确认。对于被告人李恩亮及其辩护人所持异议，其未能提供相关证据印证且有抓获经过，及向被告人购买毒品杨某某的证言等在案佐证，足以认定，故本院对其所持异议不予采纳。本院认为，被告人李恩亮违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人的行为（本案共查获毒品甲基苯丙胺49.3克）已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予以处罚。公诉机关指控被告人李恩亮的罪名成立，本院予以支持。被告人李恩亮曾因犯贩卖毒品罪于2008年9月24日被盈江县人民法院判处有期徒刑十年，于2014年4月28日刑满释放，属被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的是累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。对于查获被告人李恩亮的毒品甲基苯丙胺49.3克，黑色ViVo牌触屏手机一部、2616元人民币中的200元人民币属违禁品和供犯罪所用或违法所得，应依法予以没收。辩护人提出被告人李恩亮具有立功情节，本案应以贩卖毒品罪（贩卖毒品甲基苯丙胺2克杨某某）和非法持有毒品罪（非法持有甲基苯丙胺47.3克）定罪处罚的辩护意见，本院认为被告人李恩亮在本案案发前提供线索并协助司法机关侦破案件，是其作为公民应尽的义务，其行为不符合法律规定，不应认定为立功，且其贩卖毒品甲基苯丙胺有证据抓获经过，证杨某某的证言等证据在案佐证，其行为应认定为贩卖毒品罪。辩护人的以上辩护意见本院不予采纳，其他辩护意见本院予以充分注意。公诉机关的量刑建议符合罪责刑相适应的原则，本院予以采纳。根据被告人李恩亮的具体犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李恩亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至2030年9月5日止。罚金于本判决生效后五日内向本院缴纳）二、被查获的违禁品毒品甲基苯丙胺49.3克、供犯罪所用黑色ViVo牌触屏手机一部、违法所得人民币200元，依法予以没收。如不服判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长 苏 勇代理审判员 瞿 易人民陪审员 郑维伦二〇一六年十月二十七日书 记 员 思宣羽