山东省滨州市滨城区人民法院民 事 判 决 书（2015）滨民一初字第583号原告：王建国。委托代理人：彭伟，山东纵横家律师事务所律师。被告：滨州市公共汽车公司，住所地滨州市黄河六路东首。法定代表人：纪俊杰，该公司经理。委托代理人：苏会霞，系滨州市公共汽车公司职工。委托代理人：张伟，系滨州市公共汽车公司职工。原告王建国与被告滨州市公共汽车公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年7月28日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王建国及其委托代理人彭伟，被告滨州市公共汽车公司的委托代理人苏会霞、张伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王建国向本院提出的诉讼请求：1、判决被告支付原告经济补偿金49021.96元；2、被告支付原告休息日和法定节假日加班费差额110233元；3、被告支付原告2015上半年出勤奖2160元；4、被告原告退还职业保证金3000元；5、被告为原告补缴各项社会保险；6、诉讼及其他费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第五项诉讼请求为：判决被告支付原告因未缴纳社会保险导致无法领取养老金的损失48万元。事实和理由：原告王建国自2002年10月份进入被告滨州市公共汽车公司处工作，任驾驶员一职。原告在被告处工作期间，被告未依法为原告缴纳社会保险，且被告安排原告于休息日和法定节假日加班，从未安排补休，也未支付加班费。工作以来，原告严格遵守被告规章制度，按时参加考勤，被告也按照公司规定发放了部分出勤奖金，但被告拒付了2015年上半年出勤奖金。被告行为严重违反劳动法及劳动合同法相关规定，原告为维护自身权益，特提起诉讼，请人民法院依法判决。案件审理中，原告王建国将第五项诉讼请求变更为：被告支付原告因未缴纳社会保险导致原告无法领取养老金损失48万元。被告滨州市公共汽车公司辩称，1、原告主张经济补偿金没有依据，应予驳回。原告出生日期为1955年6月12日，截止2015年6月12日已满60周岁，已符合办理退休领取退休待遇的条件。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条之规定，单位无需支付任何补偿金。2、原告主张加班费没有依据，应予驳回。我公司为国有企事业单位，承担着全区公共交通运输工作，员工确有加班情形，但是我公司巳按照相关劳动法规向员工支付了相应的加班费用。原告的工作岗位为“校车”驾驶员，其工作时间同学校上课时间（即周一至周五），且每天工作时间也不超过8小时标准工作时间，不存在加班情形，其主张加班费没有法律依据。3、原告主张出勤奖没有依据，应予驳回。我公司出勤奖均为当月随工资一起发放，不存在滞后和扣发现象，原告所主张出勤奖没有依据。4、原告主张社保属行政争议范畴，不属劳动争议，法院不应当受理。根据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》和国务院《社会保险费征缴暂行条例》的规定，按时足额缴纳各种社会保险费用既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予劳动行政部门的法定职责，因此，已经参加社会保险统筹的用人单位如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，应由劳动行政部门设立的社会保险经办机构、社会保险监察机构负责征收和监察，这属于行政管理行为。由此产生的争议，均属于行政复议或者行政诉讼的范围。故，凡是用人单位应当依法参加社会保险统筹的，无论劳动者起诉用人单位要求缴纳社会保险费用，还是起诉社会保险经办机构要求发放社会保险金，均不属于劳动争议案件。5、原告在被告处工作前原为滨州市滨城区拖拉机修配厂职工，其双方劳动关系至今仍未解除，原告的个人档案、社保档案均由滨州市滨城区拖拉机修配厂负责管理和缴纳，被告在2009年10月曾向原告提出为其缴纳社保，但原告向被告提供了滨州市滨城区拖拉机修配厂出具的证明一份，证实其养老保险关系在滨州市滨城区拖拉机修配厂，故根据原告提供的证明材料，被告没有办法为其再次缴纳社保。原告的行为实际上构成了双重劳动关系，根据劳社部函（2004）256号文件第一条规定，职工在两个或两个以上同时就业，各用人单位应分别为职工缴纳工伤保险费，因此被告至多没有为原告缴纳工伤保险，而无需为其缴纳养老等其他社保。我公司为此还给原告发放了相应的社保补助。综上所述，原告主张没有事实及法律依据，请求法庭驳回原告的诉求。根据原被告的陈述和经审理查明的仲裁委员会不予受理通知书、收据、银行卡客户交易明细、证明、工资发放表、等证据，本院认定事实如下：2002年10月1日，原告王建国至被告滨州市公共汽车公司处从事驾驶员工作，2003年3月5日，被告收取原告职业保证金3000元，2015年6月10日，原告王建国离职。原告王建国在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险费用。2014年6月18日至2015年5月15日期间，被告滨州市公共汽车公司共计给原告发放工资50120元，原告王建国在离职前的月平均工资为4176.67元。原告王建国未办理退休，现未享受基本养老保险待遇。2015年7月22日，王建国向滨州市劳动人事争议争议仲裁委员会申请仲裁，滨州市劳动人事争议仲裁委员会以“用人单位招用已超过法定退休年龄或者已享受退休待遇的人员而发生的争议不属于劳动争议”为由，于2015年7月23日作出滨劳人仲案字【2015】第532号不予受理通知书，决定对王建国的申请不予受理。本院认为，原告王建国经入被告滨州市公共汽车公司工作时47周岁，未达法定退休年龄，原被告之间的劳动合同合法有效，在原告工作期间，被告应当为原告交纳社会保险费用。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）、未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，原告在被告处工作期间，被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告有权行使劳动合同解除权，故对原告要求与被告解除劳动合同的请求，本院予以支持。被告提出截止2015年6月12日原告已满60周岁符合办理退休领取退休待遇的条件、劳动合同已终止、被告不应支付原告经济补偿金，但因被告未给原告缴纳基本养老保险等社会保险费，致使原告无法办理退休手续，无法享受基本养老保险待遇，故本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”关于劳动合同终止的规定。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，被告应当对其提出的主张承担举证不能的不利法律后果，故对被告的该项主张，本院不予支持。原告因被告未依法为其缴纳社会保险费要求原告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”的规定，本院予以支持。经济补偿金的年限，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，原告在被告处工作时间为2002年10月1日至2015年6月10日，对2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行前，因用人单位未依法缴纳社会保险费双方解除劳动关系而要求支付经济补偿金没有法律依据，故被告支付原告经济补偿金年限为2008年1月1日至2015年6月10日，被告支付原告经济补偿金为31325.03元（7.5个月×4176.67元/月）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”和《山东省劳力市场管理条例》第二十二条“用人单位招用劳动者不得收取报名费、登记费和培训费等费用，不得以收取押金、保证金或者集资等作为录用条件”的规定，被告应当返还原告职业保证金3000元。就原告王建国主张的加班费和出勤奖，原告未提供有效证据予以证明。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，对原告的该两项主张，本院不予支持。就原告要求被告为原告补缴社会保险费及赔偿损失的诉讼请求，因社会保险补缴争议不属于人民法院受理范围，用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续为由要求用人单位补办社会保险手续，或者用人单位已经为劳动者办理了社会保险手续，但由于用人单位欠缴、拒缴社会保险费发生的争议，不属于劳动争议，故在原告未就社会保险能否补办举证证明的情况下，对原告要求被告补缴社会保险费及支付赔偿损失诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条第一款、第九十七条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告王建国与被告滨州市公共汽车公司之间的劳动合同解除；二、被告滨州市公共汽车公司于本判决生效之日起十日内支付原告王建国经济补偿金31325.03元；三、被告滨州市公共汽车公司于本判决生效之日起十日内返还原告王建国职业保证金3000元；四、驳回原告王建国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告滨州市公共汽车公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。审 判 长  魏 涛人民陪审员  王庆奎人民陪审员  徐淑红二〇一六年十月二十六日书 记 员  林 茹