广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初12375号原告：吴尚春，男，汉族，1965年3月11日出生，住湖南省常宁市。委托代理人：周逸晖，广东安国律师事务所律师。被告：广州信盛通信设备有限公司南海分公司，住所地广东省佛山市南海区官窑平塘工业区（原佛山市南海区官窑羊城木业工艺厂厂房自编**），营业执照：440682000435928。负责人：陈敏。委托代理人：陈瑾才,被告人事经理。委托代理人：刘素华，被告综合部主管。本院于2016年8月4日受理了原告吴尚春与被告广州信盛通信设备有限公司南海分公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于2016年8月24日公开开庭进行了审理，原告吴尚春及其代理人周逸晖、被告的委托代理人陈瑾才、刘素华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人曾以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人：（1）支付经济赔偿金37830元；（2）为申请人补缴2011年1月至2016年2月的养老保险；（3）支付申请人失业保险金5895元；（4）支付2016年1月工资4680元；（5）承担本案全部仲裁费用。2.劳动仲裁结果。佛南劳人仲案字[2016]1569号仲裁裁决书裁决如下：一、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人2016年1月份的工资共4680元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告请求法院判令：（1）撤销佛南劳人仲案字[2016]1569号裁决第二项；（2）被告支付原告解除劳动关系的经济赔偿金37830元，失业保险金5674.5元，2016年1月工资4680元；（3）本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告请求变更第（1）项诉讼请求为确认双方的劳动关系于2016年1月30日解除；另外，由于被告已向原告支付了2016年1月工资4680元，故请求撤回第（2）项诉讼请求中的“被告支付原告2016年1月工资4680元”。4.原告入职时间、工作岗位、劳动合同签订情况：原告于2011年1月13日入职被告处，从事金属打磨工作，入职时双方签订了劳动合同，随后每年签一次劳动合同，双方于2015年5月13日签订的最后一份劳动合同约定的合同期限为从2015年5月1日起至2016年4月30日止。5.参加社会保险情况。被告没有为原告参加社会保险，双方于2011年1月13日签订了一份《自愿放弃购买社保声明书》，该声明书的主要内容为：本人与广州信盛通信设备有限公司已签署劳动合同，公司下发通知要我们准备相关资料统一为我们购买社会保险。经本人慎重考虑之后郑重声明：自愿放弃公司为我所提供的此项福利，由此所造成的损失与广州信盛通信设备有限公司无任何关系。本人以上权利的放弃声明完全是本人真实意思的表示。如果发生任何争议，其责任及个人缴费部分将由本人自行承担，与公司无关。庭审中，被告称已将每月应由用人单位承担的社会保险费用随工资支付予原告，根据被告提交的有原告签名的2014年11月、12月、2016年7月、8月、11月、12月的工资表，上述月份，原告的工资构成中均包含社会补贴500元/月。6.工资发放情况。被告于每月10日至15日之间，通过银行转账向原告发放上月工资。根据原告提交的银行流水，原告2015年2月、4月至12月的实收工资分别为3814.76元、4054.99元（300元+3754.99元）、2104.12元、4101.64元、4389.04元、4159.06元、4436.57元、2463.46元、4221.22元、4388.43元、2015年奖金为333.89元。根据被告提交的有原告签名2015年7月、8月、11月、12月的工资表，原告上述月份的应得工资分别为4422.04元、4422.55元、4295.60元、4625.31元。另外，原告确认已收到被告支付的2016年1月工资4680元。7.其他需要说明的事实：（1）根据原告提交的员工请假单，原告以回家治病为由向被告申请调休假（2016年1月27日至2016年2月3日共7天）。被告确认原告递交过此假单，但被告没有批准。（2）根据原被告双方提交的《关于钢结构吴尚春自动离职通告》，被告于2016年1月30日向全厂员工发出通告称，钢结构员工吴尚春于2016年1月27日至今已超过3天以上没有经任何续假手续仍未到公司岗位工作，电话已没法接通，对该员工作如下处理：根据《员工手册第十四章员工离职管理1.5小点》：“员工擅自不到岗位工作，并与公司失去联络或者有意拒绝接受公司联络超过3个工作日的，在未办理有关审批手续的情况下视为员工自动离职。”之规定给予吴尚春作自动离职的处理。从即日起正式解除与该员工的劳动合同关系，该员工在外的一切相关事务与本公司无关。（3）原、被告双方在庭审中确认原告于2016年1月底称因病需回家治疗，曾向被告提交调休申请和请假申请，由于原告当时没有提交相关病历资料，故被告没有准许原告的申请。原告在向被告请假未获批准的情况下，于2016年1月27日离厂回家。2016年2月23日回被告处，但没有继续在被告处工作。（4）原告于2016年2月1日在长宁仁爱微创专科医院进行碎石手术。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2016]1569号仲裁裁决书；3.原告的工作证；4.银行交易明细；5.请假单；6.病例信息；7.辞退通告。经质证，被告对原告的证据1-4无异议。对证据5，确认原告提交请假单的事实，但被告没有同意原告的请假，且请假单上没有被告的签字。对证据6中没有医院盖章的证据材料均不予确认，对有盖章的予以确认；对证据7无异议。（二）被告提交了如下证据：1.佛南劳人仲案字[2016]1569号仲裁裁决书；2.《员工手册》第十四章员工离职管理1.5、《员工入职须知（公司制度简章）》三、假期制度1.2病假、《假期管理制度》5、请假类别5.2病假、培训签到表；3.公司红头知字[2013]0028号文件及考勤记录、综知字[2016]0010号文件及考勤记录；4.原告的工资表；5.新入职申请表和入职须知。经质证，原告对被告提交的证据1无异议；对证据2中员工手册、假期管理制度等有异议，原告在职时没有见过上述文件，对员工入职须知不予确认，对培训签到表中确认签字，但培训内容是产品质量而非员工管理；对证据3中的公司红头知字[2013]0028号文件及考勤记录的证明内容有异议，与本案无关，2013年4月原告请假回家，被告以为原告自动离职，故出具了该公告，但事实上原告已经休假回来上班了，原告自动离职是个误会。对综知字[2016]0010号文件及考勤记录的真实性无异议，对其内容有异议，原告因治病需要向被告请假，被告没有批准，但因病情严重，无法等到被告书面同意后才回家治疗；对证据4的签名和工资总金额予以确认，但对工资构成不确认，工资表上的社保补贴实际上是住房和交通补贴；对证据5的新入职申请表无异议，对入职须知有异议，确认签名是本人的签名，但当中所说的本人放弃购买社保申请不是原告本人的真实意愿，是公司强制要原告签字的。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于2016年1月份的工资问题。佛南劳人仲案字[2016]1569号仲裁裁决书第一项裁决内容为“被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人2016年1月份的工资共4680元”，庭审中，原告请求撤回对此项裁决内容的诉讼请求，而被告也未对此项裁决内容提起诉讼，故视为双方对此项裁决服裁，本院予以确认。庭审中，原告确认被告已向原告支付了上述工资款项，故被告无需再向原告支付2016年1月份的工资共4680元。二、关于原告在劳动关系终止前12个月均工资的问题。被告提出原告收取的工资中包括500元/月的社会补贴，经本院审查，原告确实在2015年7月、8月、11月和12月每月收取500元的社保补贴，而根据相关法律规定劳动者的工资不包括用人单位按照规定应负担的各项社会保险费用，故计算原告的工资时应当予以剔除。另外，劳动者的工资应按其应得工资计算，包括计时或计件工资、奖金、津贴等，故根据原告提交的银行流水和被告提交的工资表，原告的月平均工资为3793.37元[（3814.76元+4054.99元+2104.12元+4101.64元+4422.04元+4422.55元+4436.57元+2463.46元+4295.60元+4625.31元+4680元+333.89元÷12个月×11个月-500元×4个月）÷11个月]三、关于解除劳动关系的问题。原告主张其于2016年1月底因治病需要向被告提交调休和请假申请，被告均予以拒绝，因治病心切，原告于2016年1月27日在向被告提交请假申请后离厂回家治病。2016年2月23日，原告返回被告处准备继续工作，但被告主管告知原告，被告已于2016年1月30日作出认定原告自动离职的通告，双方的劳动关系已经终止，原告认为被告此行为违法，请求确认双方的劳动关系于2016年1月30日解除，并要求被告支付解除劳动关系的经济赔偿金。被告主张原告在未经批准的情况下于2016年1月27日擅自离厂回家治病，且故意与被告失去联络超过三个工作日，故被告于2016年1月30日依据《员工手册》发出通告公示原告自动离职事宜。后原告于2016年2月23日返回被告处，被告挽留原告继续在被告处工作，但原告拒绝。对此，本院分析如下：1.原告在没有得到被告批准的情况下离岗回家治病，故被告于2016年1月30日对其作出以其自动离职终止双方劳动关系的通告，在这过程中，原告在请假没有得到批准的情况下擅自离岗，虽然说是为了治病，但站在用人单位的管理角度来说，原告行为存在过错；而被告拒绝员工因治病而请假的申请，也不符合人情常理，故对于被告于2016年1月30日作出了认定原告自动离职的通告解除双方的劳动关系双方均负有责任。2.原告于2016年2月23日返回被告处，原告称被告拒绝其继续工作，被告称原告拒绝留岗工作，对此，双方均没有证据予以证明。而此后，原告没有再回到被告处工作。3.根据上述原、被告的陈述，双方并没有实际执行被告2016年1月30日作出的认定原告自动离职的通告，故对原告请求确认双方的劳动关系于2016年1月30日解除，并据此要求被告支付经济补偿金，本院不予支持。由于双方均不能举证证明原告2016年2月23日后离职的原因，因此，本案的情形应视为由被告提出且经双方协商一致解除劳动关系，故本院确认原、被告之间的劳动关系于2016年2月23日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。原告于2011年1月13日入职，工作至2016年2月23日，期间共5年1个月有余，故被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金计算为20863.54元（3793.37元×5.5年）。原告请求解除劳动关系的赔偿金没有依据，本院不予支持。四、关于失业保险金的问题。根据《广东省失业保险条例》第十五条的规定，同时具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金，并按规定享受其他失业保险待遇：（一）按规定参加失业保险，所在单位和本人已按规定履行缴费义务满一年或者缴费不满一年但本人仍有领取失业保险金的期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）按规定已办理申请领取失业保险金手续，并有求职要求的。本案中，原告没有举证证明其已按规定已办理申请领取失业保险金手续，并有求职要求，故其不符合享受失业保险金的条件，原告请求被告支付失业保险金，依据不足，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认原告吴尚春与被告广州信盛通信设备有限公司南海分公司的劳动合同关系于2016年2月23日解除。二、被告广州信盛通信设备有限公司南海分公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动合同关系的经济补偿金20863.54元给原告吴尚春。三、驳回原告吴尚春的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已缓交），由被告负担，被告应当于本判决生效后十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  廖锡燕二〇一六年十月十四日书记员  吴倩雅