贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔01民终4031号上诉人（原审被告）：贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市望城路4号。法定代表人何永安，职务董事长。被上诉人（原审原告）：贵阳乌当新立建筑物资租赁站，住所地贵州省贵阳市金阳新区金阳街道办事处大关村*组。经营者王太明，男，1971年7月1日生，汉族，住贵阳市金阳新区。委托诉讼代理人：汪晓迅，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王乾應，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：陈文忠，男，1967年12月12日生，汉族，住贵州省紫云苗族布依族自治县。被上诉人（原审第三人）：谢向阳，男，1977年4月25日生，汉族，经常居住地贵州省安顺市西秀区。被上诉人（原审第三人）：李波，男，1975年5月25日生，汉族，经常居住地贵州省安顺市西秀区。被上诉人（原审第三人）：王强，男，1970年12月11日生，汉族，经常居住地贵州省安顺市西秀区。上诉人贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称建工集团四公司）因与被上诉人乌当新立建筑物资租赁站（以下简称新立租赁站）、陈文忠、谢向阳、李波、王强建筑设备租赁合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2015）筑观法民初字第1997号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭，本案现已审理终结。建工集团四公司上诉请求：依法撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2015）筑观法民初字第1997号民事判决中第一、第二、第三、第四项判决，改判驳回新立租赁站的诉讼请求；新立租赁站承担本案一、二审所有诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决有失公平。一审查明安顺市黔中农产品交易大市场一期工程由建工集团四公司承建，项目部于2013年4月26日将土建工程的土建劳务人工辅助材料以大清包形式承包给谢向阳，并签订了《劳务分包合同》和《安全、文明施工责任书》，2013年3月18日谢向阳将所分包得的土建劳务人工、辅助材料以大清包形式承包给王强，并签订《劳务分包合同》，2013年3月27日王强从谢向阳分包得的项目中，将室内满堂钢管脚手架供应委托给陈文忠供应，并签订了《安顺市黔中农产品交易大市场一期工程中交易市场项目室内满堂钢管脚手架供应承包合同》。可以判断《租赁合同》由陈文忠与新立租赁站实际履行。一审法院确认为《租赁合同》上加盖了建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部的公章，新立租赁站有理由相信签订合同的人能够代表建工集团四公司且其主观上无过失，符合表见代理的法律规定。但上诉人实际上并非该合同履行人，未享有履行该合同获得的利益。陈文忠在该合同上签了字同时属于履行该合同获益方，应由其向新立租赁站履行该合同。被上诉人新立租赁站辩称：上诉人作为承包方进行施工，签订的租赁合同加盖有上诉人项目部公章。在实际履行中，新立租赁站将材料运至上诉人处，应用于工程的施工，完全符合表见代理。上诉人授权陈文忠签字，陈文忠属于履行职务行为。上诉人的上诉理由不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。王强、李波没有意见。陈文忠、谢向阳未到庭参加法庭调查。新立租赁站向一审法院起诉请求：1、请求判决建工集团四公司依法返还钢管362.5059吨（约定赔偿价值为1413773元）、扣件136166套（约定赔偿价为885079元）、顶托2891根（约定赔偿价为57820元），接管2272根（约定赔偿价为40896元）；2、请求判决建工集团四公司依法支付租金2018442.47元（暂算至2014年5月31日，该租金累算至建工集团四公司归还的钢管和扣件日止）；3、请求判决建工集团四公司支付违约金883202.09元；4、本案的诉讼费、律师费等相关费用由建工集团四公司承担。一审法院认定事实：新立租赁站系从事建筑材料租赁的个体工商户，2013年5月29日新立租赁站（甲方）与建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部（乙方）签订一份《租赁合同》，合同约定乙方因承建安顺市黔中农产品交易大市场一期工程，需向甲方租赁建筑架料，租赁期不满三个月的按三个月计算租金，超过三个月的按实际天数计算租金，在承租的架料归还完毕及租金付清后合同终止；租金按日计算，计算标准以甲方出具的架料租赁发（收）原始凭证，且经乙方相关经手人员签字确认为准；租金钢管每吨每天为2.333元、扣件每套每天0.0075元、顶托每根每天0.03元，赔偿价格钢管每吨3900元、扣件每套6.5元、顶托每根20元；发货地点为甲方库房，归还地点在甲方库房或甲方指定地点，运输费及上、下车费均由乙方处理，上车费、下车费及堆码费每吨各15元，单程运输费每吨70元；当月租金的支付时间最迟不得超过次月15日；乙方未按合同约定按时向甲方支付租金、未经甲方同意擅自转卖、转租、转借或不按合同规定使用物资的，甲方有权解除合同并同时收取租用材料总价值20%违约金（按合同约定材料赔偿价值金额计算）；乙方指定经办人为范永文、陈文忠、李波；本合同在执行过程中发生争议，经双方协商解决，协商不妥任何一方可向合同签订所在地人民法院起诉，由违约方赔偿守约方因此支出的费用（包括交通费、差旅费、律师费等相关费用。该合同尾部乙方处加盖了“贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部”印章，负责人处有陈文忠的签名。从2013年5月24日至2014年5月31日新立租赁站共向建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部提供钢管1925.669吨、扣件424866套、顶托23420根、接管28222支，按合同约定总价值为11，248，134.1元；2013年10月12日至2014年5月7日建工集团四公司经办人陈文忠、范永文等人归还了钢管1563.1631吨、扣件288700套、顶托20529根、接管25950支，现尚有钢管362.5059吨、扣件136166套、顶托2891根、接管2272支未归还，按合同约定总价值为2397568.01元；截止2014年5月31日建工集团四公司应付租金及费用2，773，442.47元，已支付755，000元，尚欠租金及费用2，018，442.47元，未归还材料按合同约定计算为每天2180.91元。新立租赁站因索要未果遂诉至一审法院并提出如前诉请，诉讼中新立租赁站申请将第一项诉请变更为：判令建工集团四公司依法返还钢管362.5059吨、扣件136166套、顶托2891根，接管2272根，若无法返还，则按约定的赔偿价值予以赔偿2397568元。另查明，安顺市黔中农产品交易大市场一期工程由建工集团四公司承建，项目部于2013年4月26日将土建工程的土建劳务人工辅助材料以大清包形式承包给谢向阳，并签订了《劳务分包合同》和《安全、文明施工责任书》，2013年3月18日谢向阳将所分包得的土建劳务人工、辅助材料以大清包形式承包给王强，并签订《劳务分包合同》，2013年3月27日王强从谢向阳分包得的项目中，将室内满堂钢管脚手架供应委托给陈文忠供应，并签订了《安顺市黔中农产品交易大市场一期工程中交易市场项目室内满堂钢管脚手架供应承包合同》。新立租赁站与贵州维拓律师事务所于2015年5月10日签订委托代理合同，并向该律师事务所支付律师费100，000元。一审法院认为，新立租赁站（甲方）与建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部（乙方）签订的《架料租赁合同》，建工集团四公司提出系第三人陈文忠冒用建工集团四公司与新立租赁站签订的，其行为属于无权代理，但并未提供证据证明合同上的印章不是建工集团四公司的项目部印章，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”，涉案合同上加盖了建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部的公章，新立租赁站有理由相信签订合同的人能够代表建工集团四公司且其主观上无过失，符合表见代理的法律规定，一审法院认定新立租赁站与建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部之间存在租赁合同关系，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第四十一条“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”的规定，建工集团四公司应作为本案当事人参与诉讼并承担相应的民事责任。在新立租赁站依约提供租赁物资后，建工集团四公司亦应按约履行其支付租金及合同约定的义务，建工集团四公司提出材料租赁款已支付给承包人，但并无证据证明该款已支付完毕给新立租赁站，是否支付给承包人并不能解除建工集团四公司向新立租赁站支付租金的义务，既使建工集团四公司已向承包人支付，因租赁合同的双方是新立租赁站、建工集团四公司，也不影响新立租赁站向其主张权利，建工集团四公司仍应向新立租赁站支付租金及费用，建工集团四公司在支付后可另行向承包人主张权利。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，合同约定建工集团四公司应于每月15日支付租金，建工集团四公司在2014年5月31日后就未支付过租金，违约的事实存在，双方合同虽未解除，但新立租赁站要求建工集团四公司返还租赁物是因建工集团四公司违约后为减少其自身损失的补救，建工集团四公司庭审中也未要求继续履行合同，故对新立租赁站要求返还租赁物的请求一审法院予以支持，建工集团四公司应返还钢管362.5059吨、扣件136166套、顶托2891根，接管2272根，如不能返还应按合同约定赔偿2，397，568元。对于建工集团四公司应付租金的金额，有新立租赁站提供的收、发货凭证，租金结算单等，截止2014年5月31日建工集团四公司尚欠租金及费用2，018，442.47元，未归还材料的租金按合同约定计算为每天2180.91元，建工集团四公司应按此标准从2014年6月1日支付至所有材料归还完毕或赔偿款付清时止。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”新立租赁站诉请的违约金，按照双方合同约定建工集团四公司未按时支付租金应承担材料总价值20%的违约金，新立租赁站诉请883，202.09元，但未提供因建工集团四公司违约造成其实际损失的证据，建工集团四公司亦对此提出异议，本院酌情支持300，000元。对于律师费新立租赁站诉请10，000元，双方合同中已约定违约方应承担守约方因其违约行为而产生的律师费、交通费等相关费用，同时新立租赁站提供了代理合同、发票以及交易记录等证据证明其已实际支付了该费用，对此一审法院予以支持。贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付贵阳乌当新立建筑物资租赁站租金及费用2，018，442.47元；二、贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还贵阳乌当新立建筑物资租赁站362.5059吨、扣件136166套、顶托2891根，接管2272根，并按每日2180.91元支付上述材料从2014年6月1日起至实际全部返还时止的租金，如不能返还按合同约定赔偿贵阳乌当新立建筑物资租赁站2，397，568元；三、贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付贵阳乌当新立建筑物资租赁站违约金300，000元；四、贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付贵阳乌当新立建筑物资租赁站律师费100，000元；五、驳回贵阳乌当新立建筑物资租赁站的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认为，新立租赁站（甲方）与建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部（乙方）签订的《架料租赁合同》，建工集团四公司提出未获得新立租赁站履行该合同的利益，《架料租赁合同》的当事人系陈文忠与新立租赁站。但《架料租赁合同》上加盖了建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部的公章，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”，新立租赁站有理由相信签订合同的人能够代表建工集团四公司且其主观上无过失，符合表见代理的法律规定，本院认定新立租赁站与建工集团四公司安顺市黔中农产品交易大市场一期工程项目部之间存在租赁合同关系，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第四十一条“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”的规定，建工集团四公司应承担相应的民事责任。在新立租赁站依约提供租赁物资后，建工集团四公司亦应按约履行其支付租金及合同约定的义务。综上所述，建工集团四公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费48894元，由贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  任光焰代理审判员  张 荃代理审判员  张玉梅二〇一六年十月十六日书 记 员  杨荏淅