广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1971民初12615号原告黎某，男，1972年12月6日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区。委托代理人叶锦均、陈贵青，东莞市启明律师事务所律师。被告谢某，男，1955年8月5日出生，汉族，住广东省东莞市东城区。第三人东莞市东城建筑公司，地址：广东省东莞市东城区东城南路39号。法定代表人谢某。本院受理原告黎某诉被告谢某、第三人东莞市东城建筑公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人叶锦均、陈贵青到庭参加诉讼；被告谢某、第三人东莞市东城建筑公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎某诉称，被告谢某以生意资金短期周转为由，向原告提出借款。2014年4月28日，由原告黎某作为出借人，第三人东莞市东城建筑公司作为借款人、被告谢某作为保证人，签订了一份编号“借20144281《借款合同》”，主要约定为：由第三人向原告借款18000000元用于短期周转，借款期限为10天，该款由出借人自行或授权案外人划入乙方指定的东莞市锦华物业发展有限公司在中信银行东莞分行的74×××91账户收，被告谢某自愿对第三人在该合同中的全部债务、责任向原告提供连带责任的保证担保。2014年4月29日，原告通过案外人东莞市卓顺贸易有限公司分三笔转账支付了借款18000000元到借款人指定的账户，借款人、被告谢某确认收到该借款后，立回“现收到黎某款项人民币18000000元，本公司保证于2014年5月9日前归还该笔款项。如未能及时归还，自借款逾期之日起，按逾期金额每日3‰支付违约金给黎某，本公司承诺并保证按期支付和归还上述借款本息；如有违反，黎某因实现债权、担保权所发生的各项费用【包括但不限于诉讼费、财产保全费、债权总额50%内的律师费、差旅费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等等】，均由本公司承担。”的《借款借据》给原告。被告谢某也在该借款借据上签字，就担保期限、担保债务范围作出了与借款人相同的承诺。在上述借款到期后，上述合同的借款人和保证人未归还债务。在原告追收下，谢某向原告提出以其位于东莞市东城区温塘庆峰花园x2号别墅房屋作抵押，借款人民币18000000元，以作归还上述“借20144281《借款合同》”的债务；谢某通过在2014年4月25日经公证授权的代理人持《授权委托书》及该房屋的《房地产权证》代办相关事宜，于2014年10月21日，与原告签订一份编号为：抵201410211《个人抵押借款合同》，约定借款18000000元，借款期限为七日，至2014年10月28日止，如实际放款日与该日期不符，以实际借款日期为准；如推迟归还借款，被告应按逾期每日支付违约金千分之三。被告将其名下的位于东莞市东城区温塘庆峰花园x号别墅房屋的全部价值为本合同项下的借款向原告提供抵押担保。担保范围包括借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、原告实现借款合同项下债权及抵押权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费）和所有其他应付款项。其后，原告、被告办理了抵押物的抵押登记手续，原告取得了房地产他项权证。被告作为委托人，通过代理人在2014年11月7日出具《委托书》，委托原告自行或授权第三方将该18000000元借款划入委托人指定的“东莞市卓顺实业投资有限公司”账户后，即视为原告已按约定向委托人提供了上述借款，委托人不持异议。原告据此在当日通过案外人东莞市金邦贸易有限公司转账支付18000000元借款到该银行账户。被告确认收到该款后，向原告出具了《借款借据》。原告也因此视为已收回编号“借20144281《借款合同》”的债权，即原告视为第三人已归还了借20144281《借款合同》的债务。此后，截至2016年5月25日，被告只归还了7297356元，尚欠借款10702644元、违约金4563019.87元（按借余额10702644元，以月利率20‰计，从2016年5月26日起计）未付，被告显然已侵害了原告的合法权益。因被告拖欠原告借款不还，导致原告聘请律师代理而需支出律师费，此属原告为实现债权而需支持的费用，该费用应由被告承担。为此，原告诉至法院，请求法院依法判决被告：一、归还借款10702644元，并偿付自2014年11月15日起至清偿全部借款之日止，按月利率20‰(即日利率0.67‰)计算的违约金【暂计至2016年5月25日,结欠4563019.87元】；二、偿付原告为实现债权而需支出的律师代理费320000元；三、确认原告在上述金额的范围内对被告位于东莞市东城区温塘庆峰花园xx号别墅房屋(房地产权证号：粤房地证字第××号)享有抵押优先受偿权；四、本案诉讼费用全部由被告承担。庭审中，原告黎某自愿撤回第二项诉讼请求，即偿付原告为实现债权而需支出的律师代理费320000元。被告谢某经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状及任何证据。第三人东莞市东城建筑公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面意见及任何证据。经审理查明，2014年4月28日，由原告黎某作为出借人（甲方），第三人东莞市东城建筑公司作为借款人（乙方）、被告谢某作为保证人（丙方），共同签订了一份编号“借20144281《借款合同》”，合同约定：由第三人东莞市东城建筑公司向原告黎某借款18000000元；原告自行或授权第三方将借款划入第三人指定的以下账户，即视为原告已按约定向第三人提供了上述借款，第三人对此不持异议：户名：东莞市锦华物业发展有限公司，开户行：中信银行东莞分行，账号：74×××91；上述借款的借款用途为短期周转，借款期限为10天，自原告或原告授权的第三方将借款划入上述账户之日起计算。第三人对所借款项应按月3%向原告计付利息。为了保障原告债权实现，被告谢某自愿对第三人在本合同项下的全部债务、责任向原告提供连带责任保证担保，保证期间为借款期限届满之日起两年；如发生法律规定或其他原因导致第三人债务提前到期的，被告的保证期间为第三人债务提前到期之日起二年。2014年4月29日，东莞市卓顺贸易有限公司分别三次从其在东莞沙田支行开立的账号20×××19向东莞市锦华物业发展有限公司在中信银行股份有限公司东莞分行开立账户74×××91转账6157827元、5271570元、6570603元，合计18000000元。东莞市卓顺贸易有限公司于2016年5月25日出具一份《证明》，内容：兹有本公司曾于2014年4月29日通过工商银行东莞沙田支行的银行账户（账号：20×××19）以转账方式，分三次向东莞市锦华物业发展有限公司的中信银行股份有限公司东莞分行的账户（账号：74×××91）代黎某支付借款合共人民币18000000元（一次6157827元，一次5271570元，一次6570603元）给东莞市东城建筑公司。同日，第三人东莞市东城建筑公司向原告黎某出具一份《借款借据》，内容为：现收到黎某款项人民币18000000元，本公司保证于2014年5月9日前归还该笔款项。如未能及时归还，自借款逾期之日起，按逾期金额每日3‰（每日千分之三）支付违约金给黎某。本公司承诺并保证按期支付和归还上述借款本息；如有违反，黎某有权采取一切合法措施向本公司追偿。黎某因实现债权、担保权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、债权总额50%内的律师费、差旅费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等等），均由本公司承担。该《借款借据》有第三人东莞市东城建筑公司加盖公章及其法定代表人谢某签名确认。同时，该《借款借据》下端有保证人谢某出具的保证，内容为：本人/单位同意为以上借款提供连带责任保证担保，担保期限为二年。本人/单位同意，如本借款借据全部或部分被认定为无效，无效条款不影响本人/单位保证责任的承担，对于黎某提出的任何索偿要求，本人/单位保证不以任何理由拒付，本人/单位责任范围为借款人因本借款借据项下的借款应对黎某承担的全部责任，包括但不限于本借款借据项下的借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和为实现债权、担保权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、仲裁费、主债权总额50%内的律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。2014年10月21日，原告黎某（甲方）与谢某（乙方）的委托代理人曾镇彪签订一份《个人抵押借款合同》（编号：抵201410211），约定：乙方向甲方借款18000000元，借款期限自2014年4月29日起至2014年10月28日止，如实际放款日与该日期不符，以实际借款日期为准。乙方收到借款后应当出具借据，乙方所出具的借据为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力；利息按月结清，月初支付当月利息，本金在借款到期日结清；乙方在清偿借款后甲方应当归还乙方先前所出具的借据。如推迟归还借款，乙方应当按日支付滞纳金千分之三；乙方将其名下的位于东莞市东城区温塘庆峰花园xx号房屋（以下简称案涉房屋）的全部价值作为本合同项下的借款向甲方提供抵押担保，案涉房屋产权证号：粤房地证字第××号，面积424.77平方米，房产价值为贰仟万元；抵押担保的主债权数额为18000000元，抵押期限自抵押登记之日起至主债务履行完毕止；本抵押所担保的主债权范围包括：本合同项下的借款本金、利息（包括约定利息、罚息）、违约金、损害赔偿金、甲方实现借款合同项下债权及抵押权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费）和所有其他应付款项。乙方如有未按合同规定归还借款，甲方有权向有管辖权的人民法院申请拍卖抵押物，用于抵偿借款本息，若有不足抵偿部分，甲方仍有权向乙方追偿，直至乙方还清甲方全部贷款本息为止。2014年11月7日，谢某的代理人曾镇彪出具一份《委托书》，内容：现委托黎某（身份证号码：）将借款18000000元划入以下账户，黎某自行或授权第三方将借款划入委托人指定账户，即视为已按约定向委托人提供了上述借款，委托人对此不持异议：户名：东莞市卓融实业投资有限公司，开户行：东莞市工商银行星城支行，账号：20×××94。同日，东莞市金邦贸易有限公司从其在工行东莞市东城支行开立的账户20×××06向东莞市卓融实业投资有限公司在工行东城星城支行开立账户20×××94转账18000000元。同日，谢某的代理人曾镇彪向原告黎某出具《借款借据》，内容：现收到黎某款项18000000元，本人保证于2014年11月14日前归还该笔款项，如未能及时归还，自借款逾期之日起，按逾期金额每日3‰支付违约金给黎某。本人承诺并保证按期支付和归还上述借款本息；如有违反，黎某有权采取一切合法措施向本人追偿。黎某因实现债权、担保权所发生的各项费用【包括但不限于诉讼费、财产保全费、债权总额50%内的律师费、差旅费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费等等】，均由本人承担。东莞市金邦贸易有限公司于2016年5月25日出具《代付款确认书》，内容：兹有本公司曾于2014年11月7日通过工商银行东莞东城支行的银行账户（账号20×××06）以网银转账方式，向东莞市卓融实业投资有限公司的工商银行东莞东城星城支行的账户（账号20×××94）代黎某支付借款人民币18000000元给谢某。2014年10月28日，谢某将其名下位于东莞市东城区温塘庆峰花园x2号房产（粤房地证字第××号）抵押给黎某，他项权证为粤房地他项权证莞字第0200332757号。庭审中，原告主张第三人东莞市东城建筑公司已向原告还清了所借款项，本案起诉的借款就是谢某以个人名义向原告借款，用于归还第三人东莞市东城建筑公司向原告借取的上述款项18000000元。关于原、被告案涉借款的借款期限，原告主张双方在《个人抵押借款合同》约定借款期限自2014年4月29日至2014年10月28日止，而实际放款日为2014年11月7日，被告在《借款借据》中承诺该笔借款于2014年11月14日前归还，因此，借款期应从2014年11月7日至2014年11月14日。另外，原告主张谢某于2015年2月15日、2015年3月24日、2015年3月27日分别向原告支付3700000元、3480000元、117356元，合计7297356元。原告主张谢某归还的是本金，已在起诉的标的已予以抵扣。以上的事实，有原告提交的借款合同、借款借据、中国工商银行凭证、证明、公证书、个人抵押借款合同、借款借据、房地产权证、房地产他项权证、委托书、电子回单、诉讼代理合同、代付款确认书以及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，本案系民间借贷纠纷。原告黎某在庭审中自愿撤回第二项诉讼请求，即律师代理费320000元，系其对自身权利的处分，内容合法，本院予以准许。被告谢某、第三人东莞市东城建筑公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃抗辩及质证的权利。对原告提交的借款合同、借款借据、中国工商银行凭证、证明、公证书、个人抵押借款合同、借款借据、房地产权证、房地产他项权证、委托书、电子回单、诉讼代理合同、代付款确认书的真实性以及原告主张的事实，本院予以认定。原告黎某与第三人东莞市东城建筑公司、被告谢某共同签订《借款合同》，约定由第三人东莞市东城建筑公司向原告借款18000000元，并由被告谢某提供连带责任保证担保；原告又与被告谢某签订《个人抵押借款合同》，原告主张被告谢某以其个人名义向原告借款18000000元，用于归还第三人东莞市东城建筑公司向原告借取的上述款项18000000元。根据原告提交的借款借据、中国工商银行凭证、证明、公证书、个人抵押借款合同、借款借据、委托书、电子回单、代付款确认书，本院确认原告于2014年11月7日委托东莞市金邦贸易有限公司将案涉款项划入谢某指定账户，即户名：东莞市卓融实业投资有限公司，开户行：东莞市工商银行星城支行，账号：20×××94。现借款期限已届满，被告谢某应履行还款付息的义务。关于本金和逾期付款违约金。原告在庭审中表示被告谢某已于2015年2月15日、2015年3月24日、2015年3月27日分别向原告归还本金3700000元、3480000元、117356元，合计7297356元，原告已在起诉的标的予以抵扣。对此，本院予以采信。原告诉请被告谢某偿还借款本金10702644元，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，原告黎某诉请被告谢某支付逾期违约金，本院予以支持，逾期违约金以本金10702644元为基数，按月利率2%，从2014年11月15日计至实际清偿之日止。被告谢某自愿以其名下房产为案涉债务提供抵押担保，并依法办理了抵押登记手续，该抵押担保合法有效。原告主张对该抵押物享有优先受偿权，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告谢某自本判决发生法律效力之日起五日内向原告黎某偿还借款10702644元及逾期违约金（以本金10702644元为基数，按月利率2%，从2014年11月15日起计至实际清偿之日止）。二、原告黎某有权对涉案抵押物（被告谢某名下位于东莞市东城区温塘庆峰花园xx号房产（粤房地证字第××号）变卖、拍卖所得的价款，在上述范围内优先受偿。三、驳回原告黎某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费115313.98元（原告已预缴），由原告黎某负担2367.59元，由被告谢某负担112946.39元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  李少娟代理审判员  钟柳云人民陪审员  陈俊杰二〇一六年十月二十一日书 记 员  彭燕玲附相关法律法规：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。