浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙07民终3565号上诉人（原审原告）：浙ＸＸ卫保安服务有限公司，住所地：浙江省金华市金东区望府街917号3幢。法定代表人：周煦洪，执行董事。委托诉讼代理人：李训平，男，1971年8月4日出生，汉族，系该公司员工，住安徽省定远县。上诉人（原审被告）：郑小明，男，1963年7月21日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。委托诉讼代理人：王会贤，男，1965年6月20日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。委托诉讼代理人：王磊，男，1987年12月2日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。上诉人浙ＸＸ卫保安服务有限公司（以下简称华卫公司）、郑小明劳动争议一案，不服浙江省金华市金东区人民法院（2016）浙0703民初230号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华卫公司上诉请求：撤销原判，依法改判，本案诉讼费由郑小明负担。事实与理由：从事发的经过及受伤的过程、时间来看，郑小明的十级伤残与2014年5月30日扭伤没有因果关系，鉴定意见也未明确该伤残是因为2014年5月30日的受伤引发的。郑小明受伤后，一直在工作，期间还经常帮人代班、加班，2014年8月11日后还到其他单位上班，在其住院期间还一直在工作，从受伤到住院间隔数月，故郑小明的十级伤残不是2014年5月30日的受伤造成的。原审法院对医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等项目均计算有误。二审中，针对华卫公司的上诉，郑小明辩称，郑小明在华卫公司工作中受伤是客观事实，华卫公司亦没有否认。根据金华市人力社会保障局所出具的工伤认定书能证明郑小明在工作中受伤被认定为工伤，在工伤认定后，由金华市劳动能力鉴定委员会出具了本次受伤的劳动能力受伤等级为十级，而华卫公司的所谓理由及推测事实均不应作为本案上诉理由，其应该在收到工伤认定书六十天内向法院提出撤销工伤认定决定书，在收到劳动能力鉴定结果十五天内向上级劳动鉴定委员会提出鉴定，但华卫公司未按要求去做，现该决定书与劳动能力鉴定表已发生法律效力，华卫公司应承担郑小明工伤待遇的一切损失。综上，华卫公司的上诉请求没有事实和法律依据，应当驳回，依法判令工伤待遇。郑小明上诉请求：撤销原判，依法改判，本案诉讼费由华卫公司负担。事实与理由：郑小明在受伤后第二天就去医院就诊，也将医疗费向华卫公司要求报销。郑小明左肩的伤势一直存在，病情逐渐加重后，郑小明去看病，医生建议修养为主，后因没有好转，根据医生建议通过手术根治才住院治疗，故原审法院认定受伤后九个月才去医院就诊不当。根据《工伤保险条例》的规定，工伤赔偿属于无过错责任赔偿原则，即只要该事故被认定工伤，那用人单位必须承担全部的工伤赔偿责任。针对郑小明的上诉，华卫公司辩称，金东保安公司证明郑小明在2015年5月至8月期间在浙江省交通技师学院担任保安一职，其考勤记录为全勤，中间没有请假，这与郑小明在6月、7月住院治疗有冲突。还有工资表也表明郑小明在6月、7月住院治疗有冲突。郑小明本身就有残疾证，住院治疗应该是旧伤复发。华卫公司向一审法院起诉请求：1、金华市劳动能力鉴定委员会《初次鉴定结论书》中对郑小明作出的左肩关节、左髋关节十级伤残与其在华卫公司处工作中受伤无直接关联，华卫公司不承担郑小明伤残就业补助金、停工留薪期间工资、鉴定费、医药费、住院伙食补助费、护理费、工伤医疗补助金、一次性伤残补助金共计72989.1元的费用；2、诉讼费由郑小明承担。一审法院认定事实：郑小明自2012年3月19日起，被华卫公司录用为保安，并由华卫公司派遣至工商银行干校上班。2014年5月30日晚，郑小明在工作巡查时摔倒受伤。第二天，郑小明向华卫公司反映了受伤的情况，因伤情不严重，华卫公司第二天照常上班。2014年7月12日，郑小明要求华卫公司报销1512.96元医药费。因距离受伤一个月，根据社保规定的工伤“一个月内”认定，超过期限，医保不能报销。华卫公司就向商业保险单位大地保险公司申请雇主责任险理赔，保险公司根据华卫公司提供的医疗发票，按照医保政策，理赔了1056.49元，华卫公司额外补偿了200元，计1256.49元，支付给郑小明。郑小明因赔偿的医疗费未足额，要求华卫公司在2014年8月11日前付清未赔偿部分，即256.47元。华卫公司要求郑小明一起向医保咨询后再处理，但郑小明不同意。2014年8月11日，郑小明因未收到华卫公司支付的款项，第二天就自动离职。同年9月，郑小明即到交通技师学院上班。2014年10月29日，金华市人力资源和社会保障局认定郑小明的伤为工伤。随后，郑小明向金东区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2015年4月2日，金华市金东区劳动人事争议仲裁委员会作出金东劳人仲案字（2014）131号仲裁裁决。郑小明因对该仲裁裁决不服，向金东区人民法院提起诉讼。后经该院（2015）金东民初字第437号民事判决，由华卫公司支付郑小明2014年8月份工资904.2元，并退还郑小明服装押金500元。郑小明不服该判决，提起上诉。金华市中级人民法院于2015年12月3日作出（2015）浙金民终字第1558号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2015年10月20日，郑小明经金华市劳动能力鉴定委员会鉴定为：因工丧失劳动能力鉴定结论为十级。后郑小明向金华市金东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年12月30日作出金东劳人仲案字（2015）146号仲裁裁决书，裁决由华卫公司支付郑小明伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、医药费、住院伙食补助费、护理费、工伤医疗补助金、一次性伤残补助金共计人民币72989.1元整。后华卫公司不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。另查明，2015年2月27日，郑小明去金华市人民医院就诊，病历载明：反复左肩疼痛伴活动受限9月。2015年2月28日—2015年3月16日，郑小明在金华市人民医院住院治疗16天，花去医疗费5281.78元。2015年3月18日，金华市人民医院出具诊治证明书，建议郑小明休息四周。之后，郑小明又分别于2015年6月30日、7月12日、7月30日、7月31日、8月4日到金华市人民医院及金东区中医院门诊治疗，花去医疗费1096.39。2015年6月6日—2015年7月6日，郑小明因“外伤后左肩疼痛伴活动受限13个月，加重4月”，在金华市人民医院住院治疗30天，花去医疗费30233.32元。2015年7月6日，金华市人民医院出具诊治证明书，建议郑小明首期建休一月。同年8月7日，该医院又出具建议郑小明休息四周的诊治证明书。对郑小明的合理损失，该院核定如下：1、医疗费36867.96（5281.78元+1096.39元+30233.32元+256.47元）。2、护理费6900元（46天*150元/天）。3、住院伙食补助费1380元。郑小明于2015年2月28日—2015年3月16日，在金华市人民医院住院治疗16天；2015年6月6日—2015年7月6日，在金华市人民医院住院治疗30天，共计46天，故住院伙食补助费为1380元（46天*30元/天）。4、交通费920元（46天*20元/天）。5、停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。本案中，郑小明于2014年5月30日遭受事故伤害，同年8月11日离职，2015年10月经鉴定损伤构成十级伤残。因郑小明在仲裁时认可工资为最低保障工资，且以1470元为标准主张，不违反法律规定，故郑小明的停工留薪期工资为6468元（1470元/30天*132天）。6、一次性伤残补助金。郑小明的工伤构成十级伤残，依照规定，一次性伤残补助金为7个月的本人工资。因郑小明于2014年5月30日受伤，受伤前12个月浙江省在岗职工年平均工资为44513元，故该院认定郑小明一次性伤残补助金为15579.55元[44513元*0.6（统筹地区职工平均工资的60%）/12个月*7个月]。7、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。郑小明的工伤构成十级伤残，依照规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均按劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发2个月。经查，郑小明离职时间为2014年，上年度浙江省在岗职工年平均工资为44513元，故郑小明的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均应为7419元（44513元/年÷12个月*2个月）。8、鉴定费300元（有票据为凭）。一审法院认为，郑小明与华卫公司存在劳动关系，郑小明在华卫公司安排的工作中受伤，事实清楚，证据充分，华卫公司也予以认可。华卫公司未按《工伤保险条例》规定于事故伤害发生之日起30日内提出工伤认定申请，根据相关规定，在此期间发生符合《工伤保险条例》规定的工伤待遇等有关费用由用人单位负担，故华卫公司应承担郑小明工伤支出的医疗费用。虽然华卫公司未及时足额支付工伤医疗费导致郑小明自动离职。但郑小明离职时，其工伤认定决定并未作出，且华卫公司已支付大部分工伤治疗费用，对未支付部分只是要求核对后再处理。郑小明在华卫公司未同意解除劳动合同的情形下，选择于2014年8月11日自动离职。同年9月份郑小明即到交通技师学院上班。该院认为，郑小明于2014年5月30日受伤，直至2015年2月，在反复左肩疼痛受限九个月的情形下才去医院就诊。在住院治疗后，郑小明并未遵医嘱休息，而是回到交通技师学院继续上班。故该院认为，因郑小明未及时治疗，造成伤势扩大，对于扩大的损失其应承担一定的责任，该院酌定以20%为宜，故对于华卫公司合理合法的诉请，该院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞》第一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、由浙ＸＸ卫保安服务有限公司于判决生效后十日内支付郑小明医疗费36867.96元、护理费6900元、住院伙食补助费1380元、交通费920元、停工留薪期工资6468元、一次性伤残补助金15579.55元、一次性工伤医疗补助金7419元、一次性伤残就业补助金7419元、鉴定费300元，共计83253.51元的80%，计66603元。二、驳回浙ＸＸ卫保安服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（已减半收取），由浙ＸＸ卫保安服务有限公司承担。本院二审期间，华卫公司围绕上诉请求依法提交证据金东保安公司出具的考勤证明和工资单各一份，证明郑小明在6月和7月住院治疗期间，在保安岗位上正常上班，不存在住院治疗的事实。本院组织当事人进行了证据交换和质证，郑小明质证认为，该证据不属于新证据，对证明表面真实性无异议，但关联性、证明目的有异议，在原审及仲裁诉讼中郑小明提交了病例、诊断证明及医疗发票等证据足以证明郑小明在此期间住院治疗。郑小明在原审中提交了由郑小明的同事出具为其代班及收到代班费用的证明，完全可以解释这个问题。本院认为，该证据属单位证明材料，应由单位负责人签名，故本院对其证明力不予确认。二审中，郑小明未向本院提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，涉案认定工伤决定书确认郑小明在华卫公司上班期间左肩关节、左髋关节扭伤因工受伤，经金华市劳动能力鉴定委员会鉴定，郑小明的左肩关节、左髋关节扭伤的鉴定结论为十级，华卫公司未申请再次鉴定、亦未申请复议或提起行政诉讼。华卫公司主张郑小明的工伤与相关后果之间不存在因果关系，但未提供充分证据予以证明，依法应承担举证不能的不利后果，华卫公司的相关上诉理由，与查明事实不符，本院不予支持。郑小明自认受伤后医生建议以休养为主，且病情一直没有好转，但在此期间郑小明又到其他单位上班，显然不利于其治疗及伤势恢复，原审法院确定其未及时治疗，造成伤势扩大，并据此酌定其承担20%的责任，并无不当。原审法院根据本案事实及相关法律，确定赔偿的具体数额，符合法律规定。综上所述，华卫公司、郑小明的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免除。本判决为终审判决。审 判 长 金 桦代理审判员 盛 伟代理审判员 黄 晖二〇一六年十月十日代书 记员 施金金