新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院民 事 判 决 书（2016）新4223民初1367号原告：张露，男，1991年10月5日出生，汉族，打工，现住新疆克拉玛依市。委托诉讼代理人：尚海琼（特别授权），沙湾县三元法律服务所法律工作者。被告：石河子市天宇建筑安装工程有限公司。法定代表人：曹国华，男，1959年4月25日出生，汉族，系公司董事长，现住新疆石河子市。住所地：石河子市炮台镇建安路南（农八师121团团部）。组织机构代码证：74222971-X。委托诉讼代理人：肖新春（特别授权），系该公司法务主任。被告：邓先友，男，1967年12月1日出生，汉族，现下落不明。被告：宁胜利，男，1967年3月出生，汉族，现住新疆沙湾县。原告张露诉被告石河子市天宇安建筑安装工程有限公司（以下简称天宇建筑公司）、邓先友、宁胜利劳务合同纠纷一案，本院于2016年5月17日受理后，依法由审判员张琼、助理审判员陈雪飞、人民陪审员周少莲组成合议庭适用普通程序审理，于2016年9月30日开庭公开审理。原告张露及其委托诉讼代理人尚海琼，被告天宇建筑公司委托代理人诉讼肖新春到庭参加诉讼。被告邓先友经本院公告传唤，被告宁胜利经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张露向本院提出诉讼请求：一、判令被告偿付剩余劳务费10500元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年，被告天宇建筑公司承建被告宁胜利开发的位于桃园二期商务综合楼，被告邓先友作为项目经理进行实际施工，原告与被告邓先友签订了劳务合同，劳务费共计30500元，被告给付了2万元，剩余劳务费被告拒绝支付。原告张露为支持其诉讼请求向法庭提供如下证据：书证1，建设工程施工合同。证明：宁胜利与天宇公司是工程施工合同关系，合同最后一页邓先友是作为天宇公司的委托代理人签字的。书证2，工程项目承包合同。证明：邓先友与天宇公司内部承包关系，邓先友系天宇公司的工作人员，我们起诉邓先友有事实及法律依据。书证3，询问笔录一份、授权委托书一份。证明：邓先友系天宇公司在桃园二期宁胜利工程的负责人，宁胜利给邓先友只付了100万元，后加利息计500多万元，宁胜利给邓先友的钱是个人借款行为，不是给公司的工程款。工程款并没有支付完毕，宁胜利应当在欠付工程款的范围内优先支付劳务费。书证4，工资支付表一份、支付工资协议一份。证明：邓先友目前欠原告劳务费10500元，邓先友在该证据中的签字与我们提供前几份证据签字是一致的。天宇公司作为工程承包方应当向原告支付劳务费。宁胜利承诺在欠付工程款内承担责任。被告天宇建筑公司辩称，我公司并不欠原告劳务费，原告出具的农民工工资协议是邓先友与宁胜利签订的，我公司并未在协议上签、盖章。该协议对我公司没有法律约束力，综上，请求法庭依法驳回我公司承担民事责任。被告天宇建筑公司为支持其辩解意见，当庭向法庭提供以下证据：书证1，授权委托书。证明：邓先友与我公司不存在任何关系，对邓先友超出授权范围的部分我公司不承担责任。书证2，收条五份。证明：我公司没有收到宁胜利付的工程款，同时证明原告提供书证3询问笔录中所陈述五分的高利贷，将100多万变成了650多万元。被告邓先友经公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭提交书面答辩意见。被告宁胜利经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，向法庭提交书面答辩意见一份辩称，被告宁胜利不认识原告，与原告没有劳务关系，原告主张其支付劳务费没有事实和法律依据。天宇建筑公司承建的涉案工程未按合同约定完工，工程因天宇建筑公司原因搁浅，给我方造成巨大损失，且我方针对天宇公司实际完成的工程量已经超付工程款，并且已经另案诉讼，我方在2015年11月23日代为支付劳务费实际已超出天宇实际完成工程量应付的工程款，我方保留向天宇公司追偿的权利。我方基于农民工回乡问题在政府协调下经三方同意，我方代替天宇建筑公司支付，支付劳务费不是我方的义务。经审理查明，2015年，原告在与被告邓先友实际施工的锦绣沙湾二期居住小区商服楼工程工地，担任塔吊工，期间劳务费总计32500元。2015年10月30日，被告邓先友在记载有原告姓名的工资表中签名。2015年11月23日，被告邓先友、宁胜利与原告签订农民工工资支付协议，协议约定：经甲（宁胜利）、乙（邓先友）、丙（张露）三方协商，甲方同意支付丙方工资22000元，乙方承诺2016年春季后如期施工，代工程竣工结算后，甲方承诺在欠付乙方工程款范围内支付工人工资。现原告以此为据向被告主张剩余劳务费10500元。另查明，2015年2月，被告宁胜利与被告天宇建筑公司签订《建设工程施工合同》，约定被告宁胜利将其开发的锦绣沙湾二期居住小区商服综合楼工程发包给被告天宇建筑公司，合同暂定价为8951600元，项目经理为被告邓先友。合同落款处由被告宁胜利签名，被告天宇建筑公司加盖公章及法人曹国华私章，被告邓先友在委托代理人处签名。另查明，被告邓先友于2015年2月与被告天宇建筑公司签订《工程项目内部承包合同书》，约定天宇建筑公司承包被告宁胜利发包的锦绣沙湾二期居住小区商服综合楼工程，内部承包给被告邓先友，邓先友包工包料，工程的承包范围、建筑面积、内容及造价等均按天宇建筑公司与宁胜利签订的《建设工程施工合同》承包。被告天宇建筑公司按工程决算造价的3%收取管理费。合同落款处由被告天宇建筑公司加盖公章，被告邓先友签名。本院认为，被告邓先友挂靠被告天宇建筑公司施工的被告宁胜利发包的锦绣沙湾二期居住小区商服楼工程，是邓先友包工包料的工程。被告宁胜利与被告天宇建筑公司是建设施工合同关系，被告邓先友与被告天宇建筑公司是工程挂靠关系。原告与被告邓先友之间签订了书面劳务合同，本案被告邓先友与原告之间是劳务合同关系。被告邓先友没有施工资质，挂靠被告天宇建筑公司施工，是被告天宇建筑公司的项目经理。参照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《民诉解释》第五十四条、《最高人民法院的解释》第一条、第二条、第二十六条的规定。工程挂靠是指无资质单位、个人或低资质等级的单位以盈利为目的，通过各种途径或方式利用有资质证书或高资质等级的单位名义承接施工任务并向其缴纳一定管理费的违法违规行为。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书。2000年1月30日国务院颁布的《建设工程质量管理条例》第二十五条规定禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程。施工单位不得非法转包和违法分包工程。具有施工资质的建筑企业，将工程承包后，以内部承包的形式转包或者分包给本单位编制以外的单位或者自然人，被挂靠单位及挂靠人是共同诉讼人，由挂靠人承担责任，被挂靠单位承担连带责任。被告邓先友挂靠被告天宇建筑公司，以天宇建筑公司名义施工工程，被告邓先友无施工资质挂靠经营合同违法，违反法律强制性规定，其挂靠经营合同行为无效。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。第六十五条借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者以后账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。参考文件建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条、第十条也有类似的规定。被告天宇建筑公司应当对邓先友挂靠中产生的债务承担连带责任。被告宁胜利与被告邓先友无合同关系，原告张露与被告邓先友构成劳务合同关系。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中实际施工人为被告邓先友，并非本案原告，并且欠付工程款的主张无证据印证，因此原告主张被告宁胜利承担劳务费给付责任本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条之规定，判决如下：一、被告邓先友于本判决生效后即支付原告张露劳务费10500元；二、被告石河子市天宇建筑安装工程有限公司对判决书第一项承担连带责任；三、驳回原告张露对被告宁胜利的诉讼请求。本案诉讼争议标的10500元，案件受理费62元，由被告邓先友负担（本案受理费已由原告预交，被告负担的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院。审 判 长  张 琼代理审判员  陈雪飞人民陪审员  周少莲二〇一六年十月十一日书 记 员  马雪红