内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内08民终1103号上诉人：（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司。住所地：内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。负责人：陈建权，该分公司总经理。委托诉讼代理人：宋飞，公司职员。委托诉讼代理人：王鹏程、内蒙古扬阳律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王海生，男，1980年9月1日出生，汉族，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市磴口县。委托诉讼代理人：边慧，内蒙古润安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贺金华，女，1968年12月2日出生，汉族，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。委托诉讼代理人：王晔辉，内蒙古大法扬律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司（以下简称人保财险巴市分公司）、王海生因与被上诉人贺金华机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2016）内0802民初6976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月22日公开开庭进行了审理。上诉人人保财险巴市分公司的委托诉讼代理人王鹏程，上诉人王海生的委托诉讼代理人边慧，被上诉人贺金华及其委托诉讼代理人王晔辉到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。人保财险巴市分公司上诉请求：请求二审法院将一审法院判决人保财险巴市分公司承担的残疾赔偿金56700元及精神抚慰金300元，判决由贺金华负担。上诉费由何金华负担。事实理由：1、一审法院设定主体错误。本案实际投保记录是中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔经济技术开发区营销服务部，判决由分公司承担责任不合理。2、贺金华一审伤残等级评定情况与伤者实际伤情不相符，其鉴定存在瑕疵，根据贺金华现有病情，其受伤部位活动受限未达到35%，虽有内固定物，但不影响左下肢总体功能活动，原审鉴定程序违法。王海生上诉请求：撤销一审判决，对贺金华的伤残等级进行重新鉴定；一二审诉讼费由贺金华负担。事实理由：1、一审鉴定结论是单方委托，违反《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第26条的规定。一审申请重新鉴定，未予批准。鉴定结论依据明显不足。2、一审在与鉴定人员质证情况下，鉴定人员无法对鉴定结论作出合理解释，故应予重新鉴定。3、贺金华住院167天，但在2014年7月17日以后就再没有用药，应属于挂床，对该部分医疗费不应由王海生负担。贺金华辩称，贺金华不是普通骨折，已经做了两次手术，两年仍不能站立行走。且27个月骨折未愈合，是粉碎性骨折，且损伤严重，有后遗症，如果不愈合，会形成假关节，影响行走和站立，造成更严重的伤残。伤残鉴定程序合法，不是单方面委托，鉴定人员出庭作证，也出具了书面计算过程。不用药不是不治疗，做了外固定，需要不断调整。请求驳回上诉，维持原判。贺金华一审诉请：请求判令赔偿医疗费135917.65元、住院伙食补助费16700元、营养费16700元、误工费23381元、护理费18420.1元、交通费1223元、财产损失4000元、残疾赔偿金113400元、被扶养人生活费母亲王凤鸣9746元、精神抚慰金6000元、鉴定费1000元，以上共计346487.75元，核减王海生已垫付款68200元，再要求赔偿278287.75元。要求人保财险巴市分公司在交强险保险责任限额内赔偿，超出部分由王海生赔偿。一审法院认定事实：一、损害事实的发生经过：2014年5月4日11时10分许，王海生驾驶蒙LW号轻型普通货车，沿临河区新华街由西向东行驶至富强路十字路口时，与由南向北贺金华骑驶的自行车发生碰撞。致贺金华受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。二、本起事故的责任划分：本起事故经巴彦淖尔市公安交通警察支队临河区交警大队道路交通事故认定书认定：王海生负事故的全部责任，贺金华无责任。三、受害人的医疗情况：贺金华受伤后在巴彦淖尔市医院住院治疗167天，伤情诊断为：左胫腓骨开放性、粉碎性骨折。出院诊断中载明，骨折不愈合或延迟愈合，配合接骨中药促骨生成治疗等。贺金华住院天数合理。四、医疗费:贺金华在巴彦淖尔市医院住院支出医疗费122909.45元、门诊支出2043.9元。贺金华在五原县残联李氏医院支出中药费11088元，贺金华主张共计135917.65元，有票据、诊断、处方佐证，均属合理支出予以支持。五、住院伙食补助费：16700元（100元×167天）。六、营养费：病历中医嘱未建议加强营养，营养费不予支持。七、护理费：18370元（110元×167天）。护理费应按照2015年上年度内蒙古自治区居民服务业的平均工资每人每天110元计算，按实际住院天数计算。八、误工费：23225元。贺金华属临河区第五小学教师，其治疗期间固定收入的减少为其误工费。在治疗期间单位扣发工资23225元，予以支持。九、残疾赔偿金：贺金华的伤情经鉴定为九级伤残，残疾赔偿金为113400元（28350元×20年×20%）。王海生及人保财险巴市分公司对此鉴定结论有异议，并未提供证据证明该鉴定结论有瑕疵，该鉴定结论予以采信。十、精神抚慰金：参照贺金华的伤残程度依法酌定6000元。十一、鉴定费：1000元，有票据佐证。十二、被扶养人生活费：9746元。贺金华的母亲王凤鸣（1942年5月27日出生）、王凤鸣有三个子女。十三、交通费：参照贺金华的治疗情况酌定500元。十四、财产损失：贺金华的自行车损失酌定为200元，其它财产损失未提供证据，不予支持。十五、车辆保险情况:蒙LW号轻型普通货车在人保财险巴市分公司投保交强险一份，事故发生在保险期内。十六、其它：王海生已垫付贺金华68200元。一审法院认为：王海生驾驶的普通货车与骑自行车的贺金华发生碰撞，致贺金华受伤的道路交通事故。本起事故经交警部门认定，王海生负事故的全部责任。蒙LW号轻型普通货车在人保财险巴市分公司投保交强险一份，事故发生在保险期内。故保险公司应在交强险责任限额内赔偿贺金华损失。超出交强险责任限额的损失应由王海生赔偿。已垫付部分在赔偿额中予以核减。经核实，贺金华的损失共计325058元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司在交强险责任限额内赔偿原告贺金华损失120200元。二、被告王海生赔偿原告贺金华超出交强险责任限额的损失204858元。核减被告王海生已垫付68200元后，再赔偿136658元。三、驳回原告贺金华的其它诉讼请求。以上一、二项款于判决生效后十日内付清。款直接打入当事人的银行账户。未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5474元，减半收取2737元，由被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司负担1182元，由被告王海生负担1343元，由原告负担212元。二审中人保财险巴市分公司提供如下证据：机动车保险报案记录（代抄单）、营业执照复印件。拟证明王海生车辆的承保主体是中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔经济技术开发区营销服务部（以下简称巴彦淖尔经济技术开发区营销服务部）。巴彦淖尔分公司和经济技术开发区营销部是领导与被领导的关系。经质证，王海生与贺金华均认可该证据的真实性。本院对证据的真实性予以确认。二审中贺金华提供新证据：鉴定人张峰于2016年8月9日书写的鉴定计算过程一份。拟证实鉴定合理。经质证，人保财险巴市分公司、王海生对该证据均不认可。因证人未到庭质证，本院对该证据不予确认。经二审审理查明的事实与一审认定一致，本院予以确认。本院认为：本案二审争议的焦点为：原审设置主体是否适格；原审鉴定是否合法；贺金华是否存在挂床。关于主体设置的问题：根据《中华人民共和国保险法》第七十四条第二款“保险公司分支机构不具有法人资格，其民事责任由保险公司承担。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第二十条“保险公司依法设立并取得营业执照的分支机构属于《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定的其他组织，可以作为保险合同纠纷案件的当事人参加诉讼。”的规定，在诉讼中，分公司或支公司的债权人既可以对分公司或支公司提起诉讼，也可以直接对总公司提起诉讼，人民法院应当尊重债权人的选择权。本案中，人保财险巴市分公司、巴彦淖尔经济技术开发区营销服务部均不具有法人资格，其民事责任由中国人民财产保险股份有限公司承担。巴彦淖尔经济技术开发区营销服务部依法设立并取得营业执照，并办理投保业务，可以作为本案的当事人参加诉讼。巴彦淖尔经济技术开发区营销服务部是人保财险巴市分公司的下属机构，是人保财险巴市分公司的具体业务办理机构，理赔由人保财险公司巴市分公司负责，因此，人保财险巴市分公司也可以作为本案的当事人参加诉讼。一审法院根据原审原告的请求，将人保财险巴市分公司作为本案诉讼参加人并无不妥。故人保财险巴市分公司上诉请求应由巴彦淖尔经济技术开发区营销服务部参加诉讼的理由，本院不予支持。关于鉴定程序及鉴定结论的问题：原审鉴定是内蒙古自治区临河区人民法院直接委托羽禾司法鉴定所进行的伤残鉴定。原审通知贺金华及被告人保财险巴市分公司选择了鉴定机构。未通知王海生参加选择鉴定机构。但委托的鉴定机构及鉴定人员均有鉴定资质，且原审庭审中鉴定人员已出庭接受了质询。故关于鉴定，虽然程序有不当之处，但未实际影响鉴定结论的结果。本院应予采信。关于贺金华是否存在挂床问题：从一审贺金华提供的医院病例表明：贺金华从2014年7月17日之后，一直在医院治疗，且王海生对贺金华住院期间是否用药合理也未申请鉴定，故其请求本院不予支持。综上所述，人保财险巴市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6966元，由中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司负担1492元，由王海生负担5474元。本判决为终审判决。审判长  毛爱萍审判员  罗一民审判员  王瑞玲二〇一六年十月十三日书记员  韩 姣