黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑03民终779号上诉人（原审被告）：鸡西市鸡冠区龙腾时代健身俱乐部。经营者卢政龙，男,1989年出生。委托诉讼代理人：谭宝昌，北京市中银律师事务所鸡西分所律师。被上诉人（原审原告）：孔德玉，女，1998年出生。法定代理人：李爱华，女，1976年出生，系孔德玉的母亲。委托诉讼代理人杨成伟，黑龙江唯实律师事务所律师。上诉人鸡西市鸡冠区龙腾时代健身俱乐部（简称龙腾时代俱乐部）因与被上诉人孔德玉身体权纠纷一案，不服鸡冠区人民法院（2015）鸡冠民初字第1263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人龙腾时代俱乐部的委托诉讼代理人谭宝昌、被上诉人孔德玉的法定代理人李爱华及委托诉讼代理人杨成伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龙腾时代俱乐部上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人孔德玉一审的诉讼请求，并承担一、二审费用。事实和理由：1、一审判决上诉人承担赔偿责任错误。被上诉人是老健身会员，明知健身存在一定风险，且双方约定健身时如发生意外损伤，上诉人不承担责任。上诉人不负有培训的义务，被上诉人受伤是自身过错所致，与上诉人没有因果关系。2、一审判决程序违法。上诉人提交的代理词明确说明对鉴定意见有异议，鉴定人之一不具备骨伤鉴定资质，一审���让鉴定人出庭接受质证程序违法。孔德玉辩称，一审判决认定事实正确，不存在程序上的瑕疵，上诉人的上诉请求没有证据予以支持，应予驳回。孔德玉一审起诉请求：被告给付医疗费20000元，其它赔偿项目待司法鉴定后增加诉讼请求；并由被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：原告孔德玉系鸡西市职教中心学生。其于2015年7月10日到被告龙腾时代俱乐部处办理会员年卡，费用500元。被告龙腾时代俱乐部提交的入会须知第7条内容为“本俱乐部对任何人员物品丢失或意外损伤等，不予承担任何责任”。2015年7月14日17时许，原告孔德玉在练习爵士舞时扭伤髌骨。据当日的影像资料显示，原告孔德玉与其他学员一起，在俱乐部的老师带领下练习爵士舞，原告身体扭摆幅度过大，身体倾斜倒在地上。原告孔德玉受伤后在鸡西市人民医院住院���疗24天，经诊断为右侧髌骨脱位、髌骨骨折。支付“120”费用175元，鸡西市人民医院住院费19643.60元，门诊费440元，购买膝关节支具费用1000元，共计21258.6元，其中3175元由被告龙腾时代俱乐部支付。原告孔德玉住院期间由其母亲李爱华护理，李爱华在鸡东县有家快捷旅店工作，月收入5000元，但未提交工商执照和工资台账。诉讼中，根据原告孔德玉的申请，本院委托鸡西矿业集团总医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该鉴定所于2016年3月30日作出（2016）临鉴字第2号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人构成九级伤残；2、需要1人护理2个月；3、医疗终结时间为4个月；4、住院期间适当增加营养。原、被告对鉴定意见均无异议。鉴定后，原告孔德玉增加诉讼请求为：医疗费19643.6元（其中3000元被告已垫付）；检查费440元；固定支架1000元；“120”急救费用175元；补��费4000元；补课打车费336元；住院期间护理费3840元；出院之后护理费10000元；住院伙食补助费2400元；营养费360元；伤残赔偿金96812元；精神抚慰金10000元；鉴定费1400元，以上合计150406.6元（原告计算有误为147231.6元）。要求被告按70%责任比例赔偿105284.62元（原告计算有误为1030611.7元）。庭审中原告孔德玉称受伤后为追赶学习进度支付数学、语文、英语三科的补课费，共计4000元及补课打车费336元，但未提交正规票据证实补课事实。原告孔德玉称因此事故造成精神抑郁疾病，2016年5月16日在鸡东县精神病院治疗费用49元，但提交的票据中患者姓名为李爱华。被告龙腾时代俱乐部称仅提供场地，不对健身活动进行指导，但未提交证据证实。一审法院认为，被告龙腾时代俱乐部建立健身项目培训学员，对限制民事行为能力人应尽到教育、管理职责，但其没有证据证实对原告���德玉进行安全教育，对原告孔德玉的损伤被告应承担相应过错责任。故原告孔德玉要求被告龙腾时代俱乐部承担民事侵权责任的诉讼请求，应予支持。原告孔德玉已满十六周岁应具有相应安全意识，但在练习爵士舞时身体扭摆幅度过大，是身体倾斜倒在地上的主要原因，应承担主要责任。原告孔德玉的护理人员李爱华虽在鸡东县有家快捷旅店工作，因未提供有效证据证实，应参照同行业劳动报酬标准计算，护理费应为9842.50元（59055元/12个月×2个月）。原告孔德玉系城镇居民，根据鉴定意见系九级伤残，结合上一年度城镇居民人均可支配性收入计算，原告孔德玉伤残赔偿金为96812元（24203元×20年×20%）。根据病历记载的住院天数，原告住院伙食补助费为2400元（24天×100元）。根据鉴定意见确定孔德玉的伤残程度，应给予精神损害抚慰金4000元为宜。对原告的医疗费20258.60元（“120”费用175元、鸡西市人民医院住院费19643.60元、门诊费440元）、购买膝关节支具费用1000元，因与鉴定意见和医嘱相符，本院予以支持。根据原告孔德玉住院时间和鉴定意见，营养费为240元（10元×24天）。对原告孔德玉主张补课费及打车费、出院之后的护理费，因证据不足，本院不予支持。原告孔德玉主张的精神抑郁疾病诊疗费49元，因提交的票据中患者姓名为李爱华，对该诉讼请求本院不予支持。原告孔德玉合理的经济损失为：医疗费20258.60元、护理费9842.50元、住院伙食补助费2400元、营养费240元、伤残赔偿金96812元、精神损害抚慰金4000元，膝关节支具费用1000元，合计134553.10元。根据过错程度，被告龙腾时代俱乐部应承担原告孔德玉的经济损失134553.10元的30%，即40365.93元，扣除被告已预付的3175元，尚应给付37190.93元。原告自行承担经济损失134553.10元��70%，即94187.17元。被告龙腾时代俱乐部辩称原、被告双方在签订协议时明确约定意外损伤被告不承担责任，违反法律规定本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国合同法》第五十三条之规定，判决：被告龙腾时代俱乐部于本判决生效后十日内赔偿原告孔德玉医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、膝关节支具费，各项损失合计134553.10元的30%，即40365.93元，扣除被告已支付3175元，尚应给付37190.93元；原告孔德玉自行承担134553.10元的70%，即94187.17元。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人设立健身舞蹈项目，对未成年学员负有教育、管理和保护义务。被上诉人系限制民事行为能力人，其在练习爵士舞时受伤与上诉人未尽教育、管理和保护义务具有一定的因果关系。因此，原审判决上诉人承担相应赔偿责任并无不当。上诉人主张签订协议时约定意外损伤俱乐部不承担责任，因该条款违反合同法规定，属无效条款。鉴定人具有司法鉴定相关资质，上诉人主张一审程序合法无证据证实。综上所述，龙腾时代俱乐部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费730元，由鸡西市鸡冠区龙腾时代健身俱乐��负担。本判决为终审判决。审判长  周德艳审判员  朱 博审判员  侯军华二〇一六年十月二十四日书记员  张启蒙