上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2015）普民二(商)重字第2号原告：中冶纸业贸易(上海)有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：刘峥嵘，总经理。委托诉讼代理人：许莉静，上海普世律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛晓奇，上海普世律师事务所律师。被告：江苏东泓国际贸易有限公司，住所地江苏省江阴市。法定代表人：赵正贵，董事长。被告：张科，男，1978年3月28日出生，汉族，住江苏省江阴市。两被告共同委托诉讼代理人：戴慧娟，上海市群成律师事务所律师。原告中冶纸业贸易(上海)有限公司诉被告江苏东泓国际贸易有限公司(以下简称“东泓公司”)、被告张科买卖合同纠纷一案，由上海市第二中级人民法院于2015年10月26日发��本院重新审理，本院受理后，依法适用普通程序，于2016年8月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人许莉静、两被告共同的委托诉讼代理人戴慧娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中冶纸业贸易(上海)有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告东泓公司向原告支付货款人民币XXXXXXXX.71元(以下币种同)；2、判令被告东泓公司向原告支付逾期付款违约金(以XXXXXXXX.59元为本金，从2013年12月28日起至生效判决确定的履行之日止，按每日千分之一计算；以XXXXXXX.12元为本金，从2014年8月25日起至生效判决确定的履行之日止，按每日千分之一计算；以XXXXXXX元为本金，从2013年4月11日起至生效判决确定的履行之日止，按每日千分之一计算)；3、判令被告东泓公司向原告支付实现本次债权原告支付的原审律师费54万元；4、判令被告张科对上述债务承担连带保证还款责任；5、本案受理费由两被告共同承担。原告诉请的主要事实和理由是，原告与被告东泓公司自2011年建立贸易合作关系，期间原告与被告东泓公司签订了ZYXXXXXXXXXXXXX/3号、ZYXXXXXXXXXXXXX/3号、ZYXXXXXXXXXXXXX/3号、ZYXXXXXXXXXXXXX/3号、ZYXXXXXXXXXXXXX/3号纸品等《销售合同》。按照合同约定，被告东泓公司作为合同的需方向原告以现汇方式支付合同金额的30%作为预付款，以被告东泓公司为付款人，原告为收款人的四个月(到期)商业承兑汇票方式向原告支付剩余70%货款。合同还约定，需方逾期付款的，应按照未付金额的每日千分之五向供方赔偿逾期付款违约金并赔偿供方因此造成的其他损失。合同签订后，2012年12月10日，被告东泓公司向原告开具金额为XXXXXXX元商业承兑汇票一张(到期日为2013年4月10日)；2012年12月10日，被告东泓公司向原告开具金额为310000元商业承兑汇票一张(到期日为2013年4月10日)，合计金额XXXXXXX元。但上述两张商业承兑汇票到期后，被告东泓公司均未能向原告付款，原告申请出票银行托收上述票据项下款项未能成功。同时，截至起诉日被告东泓公司尚欠原告应收账款XXXXXXXX.71元未付，该XXXXXXXX.71元的组成为：1、根据原告与被告东泓公司于2013年5月17日的《企业往来确认函》，被告东泓公司拖欠原告应收账款及扣除客户投诉后的金额为XXXXXXXX.59元；2、根据2013年2月1日签订的编号为ZYXXXXXXXXXXXXX/3号合同，原告已发货的价值为XXXXXXX.12元，但被告东泓公司至今未支付货款。为确保被告东泓公司能向原告履行付款义务，原告与两被告签订《保证合同》一份，约定被告张科以个人所有的全部财产为被告东泓公司对原告的债务承担连带清偿保证责任。被告东泓公司作为债务人已经发生不能履行合同付款义务的违约行为，应当承担还款责任并向原告赔偿违约金与实现债权的损失。被告张科应当以其个人财产对原告的上述债务，包括货款、违约金、律师费等承担担保还款责任。另外,根据原告与被告东泓公司《销售合同》约定：需方(被告东泓公司)逾期付款的，应按照未付金额的每日千分之五向供方赔偿逾期付款违约金，据此按照被告东泓公司开具的每张商票到期日第二日开始计算，现原告主动将每日违约金降至未付金额的千分之一。被告东泓公司辩称,1、根据《企业往来询证函》，被告东泓公司认可欠原告应收账款XXXXXXXX.59元，扣除客户投诉171299元，还应归还原告XXXXXXXX.59元；2、被告东泓公司对原告提出未将XXXXXXX.12元算在企业往来询证函内的说法不予认可，被告东泓公司认为该笔款项应包括在XXXXXXXX.59元内；3、如原告能将金额为XXXXXXX元的两张票据原件返还被告东泓公司，那��法院依法处理，并且被告认为违约金的计算标准过高，要求按银行同期贷款利率调整，从对账之次日即2013年5月18日起计算。被告张科辩称，其与原告之间没有签订过保证合同，故无需承担保证责任。经审理查明，原告作为供方，被告东泓公司作为需方共签订了五份《销售合同》。第一份签订于2012年12月11日，合同内容为：被告东泓公司向原告购买货物；货款金额为XXXXXXX元；交(提)货时间为2012年12月30日之前到；付款(核算)方式为2012年12月30日以现汇方式支付货款总金额的30%，剩余货款付指定银行四个月商业承兑汇票，商票到期后需方兑付。第二份签订于2013年1月21日，合同内容为：被告东泓公司向原告购买货物；货款金额为XXXXXXX元；交(提)货时间为2013年1月30日之前到；付款(核算)方式为2012年1月31日以现汇方式支付货款总金额的30%，剩余货��付指定银行四个月商业承兑汇票，商票到期后被告东泓公司兑付。第三份签订于2013年2月1日，合同内容为：被告东泓公司向原告购买货物；货款金额为XXXXXXX.12元；交(提)货时间为2013年2月27日之前到；付款(核算)方式为2013年2月28日以银行承兑汇票方式支付以上货款。第四份签订于2013年3月22日，合同内容为：被告东泓公司向原告购买货物；货款金额为XXXXXXXX.68元；交(提)货时间为2013年3月31日前；付款(结算)方式为2013年3月31日以现汇方式支付货款总金额的30%，剩余货款付指定银行四个月商业承兑汇票，商票到期后被告东泓公司兑付。第五份签订于2013年3月2日，合同内容为：被告东泓公司向原告购买货物；货款金额为XXXXXXX.31元；交(提)货时间为2013年3月31日之前；付款(结算)方式为2013年3月31日以现汇方式支付货款总金额的30%，剩余货款付指定银行四个月商业承兑汇票，商票到期后被告东泓公司兑付。以上五份合同均约定被告东泓公司逾期付款的，应按未付金额的每日千分之五向供方偿付逾期付款违约金并赔偿原告因此造成的其他损失；违约方应承担违约责任，并且自违约方违反合同约定及法定义务之日起，其向守约方支付的任何款项按以下顺序清偿：1、守约方为实现权利而支付的费用(包括但不限于律师费、差旅费、通讯费等费用)。2、利息或违约金、损失赔偿金。3、货款本金。合同签订后，原告按照合同约定履行了供货义务，但被告东泓公司并未支付全部货款。其中，2012年12月10日，被告东泓公司向原告开具金额为XXXXXXX元商业承兑汇票一张(到期日为2013年4月10日)；同日，被告东泓公司向原告开具金额为310000元商业承兑汇票一张(到期日为2013年4月10日)。上述两张商票到期后，被告东泓公司均未付款。现原告同意返还金额分别为XXXXXXX元及310000元的商业承兑汇票，并只主张其所对应的货款，不主张相应的票据权利。另查明，原告于2013年5月17日向被告东泓公司发出《企业往来询证函》，被告东泓公司对欠原告应收账款XXXXXXXX.59元及应收商票合计XXXXXXX元予以认可，但认为在应收账款中应扣除客户投诉所产生的171299元损失，原告对此没有异议。再查明，2013年8月28日，原告与北京市仁人德赛律师事务所签订《委托代理合同》，合同约定：北京市仁人德赛律师事务所指派朱莉莉律师、张轶律师作为原告的代理律师，代理原告诉被告东泓公司买卖合同纠纷(货款总计XXXXXXXX元)一案；根据《北京市律师服务收费管理实施办法(试行)》规定的比例标准、涉案标的应收律师费XXXXXXX元，原告作为顾问单位，优惠收取原审律师费85万元。为此，北京市仁人德赛律师事务所于2013年9月23日开具了以原告为购货单位，金额为54万元的增值税专用发票。原告于2013年10月10日、12月16日向北京市仁人德赛律师事务所汇款总计546633.42元。审理中，原告提供了一份原告作为甲方(债权人)、被告东泓公司为乙方(债务人)、张科为丙方(保证人)的《保证合同》复印件，没有提供原件。审理中，原告认为系争的XXXXXXX.12元货款没有包含在《企业往来询证函》确认的XXXXXXXX.59元内，对此原告申请进行司法审计。2016年3月7日，上海市高级人民法院委托上海复兴明方会计师事务所对本案所涉的双方往来账册进行审计。2016年7月11日，上海复兴明方会计师事务所出具司法会计鉴定意见书，鉴定意见为：2013年5月17日《企业往来确认函》所列金额XXXXXXXX.59元内，不包含2013年2月1日签订的编号为ZYXXXXXXXXXXXXX/3号合同所涉及的货款XXXXXXX.12元。以上事实由《销售合同》、《企业往来询证函》、商业承兑汇票、收据、收货确认单、出库单、《委托代理合同》、上海增值税专用发票、司法会计鉴定意见书及庭审笔录等为证。本院认为，根据双方当事人提供的证据，原告与被告东泓公司之间的买卖合同关系依法成立。原告已依约履行了合同的交货义务，但被告东泓公司无正当理由拖欠原告部分货款，故对原告要求被告东泓公司支付《企业往来确认函》确认的XXXXXXXX.59元货款的诉请，本院予以支持。由于原告对未付款商票部分的票据权利予以放弃，只要求主张相应的未付款项XXXXXXX元并愿意返还相应票据，故原告的该部分诉请，本院亦予以支持。由于司法会计鉴定意见书确认了2013年2月1日签订的编号为ZYXXXXXXXXXXXXX/3号合同所涉及的货款XXXXXXX.12元未包含在《企业往来确认函》确定的货款金额内，且被告东泓公司对上述XXXXXXX.12元货款已包含在《企业往来确认函》确认金额内的主张，并未提供相应证据予以证明。故本院支持原告对该XXXXXXX.12元货款的主张。原告主动将计算违约金的起始日期调整为合同约定的最后付款期限以后，于法不悖，但其将违约金的计算标准调整为每日千分之一，显属偏高，本院依法予以调整。对于原审中原告聘请律师而支付的律师费，由于双方在《销售合同》中有所约定，且也未违反国家的相关法律规定，故对该项诉请，本院亦予以支持。原告要求被告张科对上述欠款承担保证责任，但在被告张科否定保证合同的真实性且原告无法提供合同原件的情况下，原告应承担举证不能的后果，本院对该项诉请不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第���条之规定，判决如下：一、被告江苏东泓国际贸易有限公司应于本判决生效之日起10日内支付原告中冶纸业贸易(上海)有限公司货款人民币XXXXXXXX.71元(原告中冶纸业贸易(上海)有限公司应于本判决生效之日起10日内返还被告江苏东泓国际贸易有限公司编号为XXXXXXXX金额为人民币XXXXXXX元、编号为XXXXXXXX金额为人民币310000元的商业承兑汇票两张)；二、被告江苏东泓国际贸易有限公司应于本判决生效之日起10日内支付原告中冶纸业贸易(上海)有限公司逾期付款违约金(以人民币XXXXXXXX.59元为基数，从2013年12月28日起至生效判决确定的履行之日止；以人民币XXXXXXX元为基数，从2013年4月11日起至生效判决确定的履行之日止；以人民币XXXXXXX.12元为基数，从2014年8月25日起至生效判决确定的履行之日止，均按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算)；三���被告江苏东泓国际贸易有限公司应于本判决生效之日起10日内偿付原告中冶纸业贸易(上海)有限公司律师费人民币540000元；四、对原告中冶纸业贸易(上海)有限公司的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币129620元，司法审计费人民币190000元，合计人民币319620元(原告预付)，由原告负担人民币104620元，由被告东泓公司负担人民币215000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 王 飞代理审判员 蒋 浩人民陪审员 葛秀宝��〇一六年十月三十一日书 记 员 李淑红附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。