重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0108民初10071号原告：重庆金辉锦江房地产有限公司，住所地重庆市南岸区风临路9号1幢，统一社会信用代码:91500108709420686U。法定代表人：林茂祺，董事长。委托代理人：朱晨晨，重庆博嘉律师事务所律师。委托代理人：吴婷，重庆博嘉律师事务所律师。被告：孙琳琳，女，汉族，1979年7月出生，住重庆市九龙坡区。被告：田兵，男，汉族，1979年10月出生，住重庆市九龙坡区。委托代理人：孙琳琳，女，汉族，1979年7月出生，住重庆市九龙坡区。原告重庆金辉锦江房地产有限公司（以下简称锦江公司）与被告孙琳琳、田兵追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告锦江公司的委托代理人朱晨晨，被告田兵的委托代理人孙琳琳以及被告孙琳琳到庭了参加诉讼，本案现已审理终结。原告锦江公司诉称，两被告系夫妻关系。2008年8月12日，原告锦江公司、被告孙琳琳，以及中国银行股份有限公司重庆渝北支行签订了《个人一手住房贷款合同》，原告锦江公司为被告孙琳琳的贷款提供了连带责任担保。因被告孙琳琳逾期还款，故中国银行股份有限公司重庆渝北支行起诉至重庆市渝北区人民法院，请求两被告归还贷款，并要求原告锦江公司承担连带清偿责任。经法院审理判决两被告归还贷款、锦江公司承担担保责任。判决生效后，原告锦江公司为两被告代偿了148949.78元，故原告锦江公司起诉来院请求判令：1、被告孙琳琳向原告锦江公司偿付由其垫付的银行贷款本息148949.78元并支付逾期付款利息（以148949.78元为基数，自2016年1月30日起按人民银行同期贷款利率的4倍计算至欠款付清时止）；2、依法判令被告田兵为该债务承担连带清偿责任；3、诉讼费及其它费用由两被告负担。被告孙琳琳、田兵辩称，两被告系夫妻关系属实。欠款属实，对原告锦江公司代偿的金额和事实无异议。但由于当时购房时，因开发商和银行的过错导致房屋未办理抵押登记。购房时原告锦江公司承诺代办抵押手续，房屋未办理抵押登记的过错在原告锦江公司，若办理了抵押登记，银行就会处理担保物而并非要求原告锦江公司代偿款项。故两被告不应支付垫付款及逾期利息，请求判决驳回原告锦江公司的诉讼请求。经审理查明，（2014）渝北法民初字第10558号民事判决书第5页载明：锦江公司原名融侨锦江（重庆）房地产有限公司，于2013年10月21日变更为现名。第8页载明，被告孙琳琳与被告田兵系夫妻关系，双方于2002年10月23日登记结婚。前述判决书经审理查明的事实：2008年7月23日，以融侨锦江（重庆）房地产有限公司为甲方（卖方），孙琳琳为乙方（买方）签订了商品房买卖合同，约定孙琳琳购买锦江公司开发的融侨半岛“云满庭A区”XX号房屋，约定成交价468703元，签订合同时孙琳琳先付房款140703元，余款328000元在签订合同后15日付清。2008年8月12日，以孙琳琳为借款人，中国银行股份有限公司重庆渝北支行（以下简称中国银行渝北支行）为贷款人，融侨锦江（重庆）房地产有限公司为保证人，签订了个人一手住房贷款合同，主要约定：一、贷款金额328000元，贷款用途为支付孙琳琳购买的融侨半岛“云满庭A区”XX号房屋，贷款期限为20年，自贷款人实际房款日起算，若为分期放款，则自第一个实际放款日起算；二、贷款利率采用浮动利率，浮动周期为1年，即从贷款人实际放款日起1年内，按实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率下浮15%计息，按约结息和付息，每月的5日为结息日和付息日。……四、担保方式为借款人以本合同项下贷款所购房屋为贷款人提供抵押担保，所购房屋为期房的，借款人应在本合同签署后10日内与贷款人到有关登记部门办理预告抵押登记，在该期房竣工交付使用取得房屋所有权证后10日内办理正式抵押登记。所购房屋为现房的，借款人应在取得房屋所有权证后10日内办理抵押登记，保证人（开发商）提供阶段性连带责任担保；若借款人或担保人发生贷款人认为可能影响其履约能力的事件，或担保合同变为无效、被撤销或解除，或借款人、担保人经济状况恶化或涉入重大损失或仲裁案件，或因其他原因而可能影响其履约能力，或担保人在担保合同或贷款人之间的其他合同项下发生违约、或担保物贬值、毁损、灭失、被查封，致使担保价值减弱或丧失时，贷款人有权要求，且借款人有义务提供新的担保、更换保证人等，以担保本合同项下债务；五、个人一手住房贷款合同通用条款第三条约定，借款人出现下列事件之一即构成或视为本合同项下违约：未按期归还借款本息；以本合同项下贷款所购房屋提供抵押的，抵押人拒绝办理或拖延抵押登记，或非因抵押权人的其他原因，致使抵押权不能有效设立的；出现前款规定的违约事件时，贷款人有权分别或同时采取下列措施：宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期；终止或解除本合同；要求借款人赔偿因其违约而给贷款人造成的损失；要求保证人承担保证责任；六、保证人应按照本合同的约定承担保证责任，本合项下保证期间为借款人债务履行期届满（包括贷款提前到期的情形）之日起两年，若主债务为分期履行的，则保证期间为本合同生效之日起至最后一期债务履行届满之日后两年。若保证人提供阶段性连带责任保证的，则自借款人办妥本合同项下贷款所购房屋抵押登记手续并且贷款人收到他项权证之日起，保证人在本合同项下不再发生新的保证义务和责任，但对于该日之前已到期的本合同项下债务，以及该日之前发生保证人或/及借款人违约而引起的本合同项下的债务，保证人仍应承担相应的违约责任或/及保证责任，主合同双方解除主合同或者使主合同提前到期的，保证人对于主合同项下已发生的债务承担担保责任；七、个人一手住房贷款合同通用条款第七条约定：除依法另行确定或当事人另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括律师费用）由借款人承担等。合同签订后，中国银行渝北支行依约发放贷款。截止2014年9月29日，被告孙琳琳尚欠原告中国银行渝北支行借款本金258558.36元。2014年6月，中国银行渝北支行为主张债务，委托律师代理诉讼，并支付了15712元律师费。2014年6月，讼争房屋因涉案被本院查封，该房至今未办理抵押登记手续。（2014）渝北法民初字第10558号民事判决书第9页中法院认为，孙琳琳应以本案合同项下贷款所购房屋即融侨半岛“云满庭A区”XX号房屋向中国银行渝北支行提供抵押担保，但孙琳琳在取得上述房屋的房产证后，未到房管部门办理抵押登记手续，且该房屋于2014年6月经本院查封，致使现无法办理抵押登记手续，中国银行渝北支行的抵押权未设立，孙琳琳的行为构成违约，遂判决：一、被告孙琳琳、田兵于判决生效之日起十日内共同支付中国银行渝北支行借款本金258558.36元及利息（利息自2014年9月30日起，以258558.36元为基数，按人民银行同期贷款利率下浮15%再上浮30%计算，至本清时止）；二、被告孙琳琳、田兵于判决生效之日起十日内共同支付中国银行渝北支行律师费15712元；三、重庆金辉锦江房地产有限公司、陈代玲均对孙琳琳的上述第一、二项债务向中国银行渝北支行承担连带清偿责任；四、驳回原告中国银行渝北支行的其他诉讼请求。同时判决案件受理费5460元、保全费2020元，合计7480元，由孙琳琳、田兵共同负担，重庆金辉锦江房地产有限公司、陈代玲对该款承担连带清偿责任。该案被告陈代玲不服判决，上诉至重庆市第一中级人民法院，该院于2015年10月9日作出终审判决，判决驳回上诉，维持原判。同时，二审判决书（2015）渝一中法民终字第02711号民事判决书第15页认定“办理抵押登记的义务人为借款人孙琳琳，其未按约办理抵押登记，构成违约……”2016年1月21日，中国银行渝北支行向原告锦江公司发《联络函》，载明：陈代玲代偿债务总额的50%即148844.57元。截止2016年1月21日，本案应偿还本金258558.36元，利息14557.14元、罚息1381.64元、诉讼费7480元，律师费15712元，合计297689.14元。（上述利息及罚息的计算方式并未按照判决计算，比判决的计算方式利率要低）。截止2016年1月21日，原告锦江公司应代孙琳琳支付的款项合计148844.57元，另从1月22日起至2月5日前，每晚支付一天，应对支付利息14.41元。2016年1月29日，原告锦江公司向中国银行渝北支行转账支付148949.78元。在摘要一栏中，注明“代偿款”。2016年9月13日，中国银行渝北支行出具《说明》确认前述转账情况，并说明该款用于归还贷款客户孙琳琳（贷款账号108800244713）部分贷款及律师费、诉讼费等费用。另查明，《个人一手住房贷款合同》通用条款第二条第9款“合同项下贷款在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响贷款人本合同项下的任何权利及其行使，借款人不得以此抗辩贷款人”、第四条第4款“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响贷款人本合同项下的任何权利及其行使，保证人不得以此抗辩贷款人”。上述事实，有个人一手住房贷款合同、重庆市商品房买卖合同、（2014）渝北法民初字第10558号民事判决书、（2015）渝一中法民终字第02711号民事判决书、银行流水明细、银行电子回单、联络函、说明以及当事人陈述在卷为凭，并经庭审质证认证，足以认定。本院认为，两被告对垫款的事实和金额认可无异议，本院予以确认。原告锦江公司对两被告提交的《个人一手住房贷款合同》真实性有异议，但对该合同不申请鉴定，本院对该证据予以采纳。《个人一手住房贷款合同》系原、被告、中国银行渝北支行三方的真实意思表示，不违反法律的禁止性规定，合法有效，合同主体均应当按照合同的约定全面履行义务。被告孙琳琳、田兵辩称，房屋未办理抵押登记的过错在原告锦江公司和银行，并以《重庆市商品房买卖合同》第十一条、第十五条为凭，本院认为，前述两条是关于办理产权登记的违约责任，并非是约定由原告锦江公司办理抵押登记的条款。两被告辩称《重庆市商品房买卖合同》补充协议第一条第6项约定了由原告锦江公司办理抵押登记，根据生效判决（2015）渝一中法民终字第02711号民事判决书第15页“办理抵押登记的义务人为借款人孙琳琳，其未按约办理抵押登记，构成违约……”，且根据三方签订的《个人一手住房贷款合同》第八条“所购房屋为现房的，借款人应在取得《房屋产权证》后10日内与贷款人到有关登记部门办理抵押登记”，办理抵押登记的义务人为被告孙琳琳，故对该抗辩理由，不予采纳。两被告辩称，若办理了抵押登记，银行可执行抵押物，则原告锦江公司不会垫付款项。根据《个人一手住房贷款合同》通用条款第二条第9款、第四条第4款，即使办理了抵押登记，三方对债的实现方式已有约定，根据该约定，银行仍可主张原告锦江公司承担担保责任。故对该抗辩理由，本院不予采纳。现因两被告违约，致使原告锦江公司作为连带保证人代两被告垫付款项合计148949.78元。原告锦江公司垫付后可依法享有向两被告追偿的权利，该款系原告锦江公司为两被告垫款，故两被告应对该款承担共同还款责任，故对原告锦江公司要求两被告支付垫付款148949.78元的主张，本院予以支持。原告锦江公司主张两被告支付逾期付款利息，实为资金占用损失。原告锦江公司主张从垫付次日起，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍计算资金占用损失，因双方对原告锦江公司代偿银行透支款项后的违约责任并无约定，且原告锦江公司并未举证证明其损失，故本院认为，按照中国人民银行同期贷款利率计算已足以弥补其损失。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告孙琳琳、田兵于本判决书生效之日起5日内支付原告重庆金辉锦江房地产有限公司垫付款148949.78元，并支付资金占用损失（资金占用损失以148949.78元为基数，从2016年1月30日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）；二、驳回原告重庆金辉锦江房地产有限公司的其他诉讼请求。如果被告孙琳琳、田兵未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3438元，减半收取1719元，由被告孙琳琳、田兵负担（此款原告重庆金辉锦江房地产有限公司已垫付，由被告孙琳琳、田兵随前款支付给原告重庆金辉锦江房地产有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  左玲二〇一六年十月十二日书记员  张翼