重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2014)渝五中法民初字第01242号原告：渣打银行（中国）有限公司重庆分行，住所地重庆市渝中区青年路48号重庆国际贸易中心（商铺）及重庆市渝中区青年路38号重庆国际贸易中心35层，组织机构代码66356575-8。负责人：冯少基（新加坡共和国国籍），行长。委托代理人：肖东，中豪律师集团（重庆）事务所律师。委托代理人：李伯阳，中豪律师集团（重庆）事务所律师。被告：重庆林博贸易有限公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪团结路1号22F2#。法定代表人：林华平。被告：林华平，男，汉族，1962年3月1日出生，住重庆市九龙坡区。被告：张良，男，汉族，1986年5月20日出生，住重庆市南岸区。原告渣打银行（中国）有限公司重庆分行（以下简称“渣打银行中国重庆分行”）诉被告重庆林博贸易有限公司（以下简称“林博贸易公司”）、被告林华平、被告张良金融借款合同纠纷一案中，本院于2014年12月1日受理后，依法由审判员徐华担任审判长，与审判员黄键、代理审判员彭浩组成合议庭，于2015年6月4日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告渣打银行中国重庆分行的委托代理人肖东、李伯阳到庭参加了诉讼。被告林博贸易公司、被告林华平、被告张良经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告渣打银行中国重庆分行诉称：2014年3月24日，原告与被告林博贸易公司签订了《银行融资函》，以及《主信贷条款》和《主信贷条款补充协议》，约定原告向被告林博贸易公司提供总额度人民币2000万元（以下货币单位均为人民币）的融资贷款。同时，被告林博贸易公司与原告签订了《应收账款质押合同》，被告林华平、被告张良与原告签订了《最高额保证函》，为该项贷款提供了担保。随后，原告向被告林博贸易公司发放了2000万元的融资贷款，但被告林博贸易公司却未能按期偿还贷款，截至2014年10月14日，被告林博贸易公司逾期金额已达4,523,269.39元，经原告多次催告未果，且被告林博贸易公司法定代表人已下落不明，原告无奈对被告林博贸易公司宣布贷款提前到期。被告林华平、被告张良也拒绝为其还款义务承担连带保证责任。原告为催收上述欠款，已实际发生律师费626,502元。被告林博贸易公司未按约偿还贷款本息的行为已构成违约，原告有权按约提前收回全部借款本息，并要求其承担原告为实现债权的费用，也有权要求被告林华平、被告张良对被告林博贸易公司的债务承担连带清偿责任。原告遂诉至人民法院，请求判令：1、被告林博贸易公司立即偿还原告借款本金12,523,269.39元及截至2014年10月14日的逾期罚息6784.90元，并以借款本金12,523,269.39元为基数，自2014年10月15日起至借款本息全部清偿之日止，按每天万分之五的标准计收罚息，利随本清；2、被告林博贸易公司承担原告为实现债权而发生的律师费626,502元；3、被告林华平、被告张良对被告林博贸易公司的上述债务承担连带清偿责任；4、三被告承担本案全部诉讼费用。本案三被告均未予答辩。原告渣打银行中国重庆分行为证明其主张的事实，当庭举示了以下证据：第一组证据——1、《银行融资函》；2、《主信贷条款》；3、《主信贷条款补充协议》；4、《应收账款质押合同》；5、《最高额保证函》（二份）；6、《保证金质押合同》及附件《最高额质押特别约定书》和《质押确认书》。第二组证据——1、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；2、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；3、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；4、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；5、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；6、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；7、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；8、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；9、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；10、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；11、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；12、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》；13、《银行承兑汇票》及《签发银行承兑汇票申请书》。第三组证据——1、《逾期贷款计算表》；2、《函》。第四组证据——1、《聘请律师合同》；第五组证据——1、被告林博贸易公司《企业法人营业执照（副本）》、《组织机构代码证》及《法定代表人身份证明》（均为复印件）；2、被告林华平《居民身份证》（复印件）；3、被告张良《居民身份证》（复印件）。本案三被告未予质证，也未举示证据。在无相反证明情况下，本院对原告举示的全部证据的真实性、合法性、关联性均予确认。经审理查明：2012年8月14日，原告渣打银行中国重庆分行（融资提供人）与被告林博贸易公司（融资申请人）签订了合同编号为XXCQLXXXXXXX的《主信贷条款（非承诺性）》，该合同第1条“定义和解释”之1.1“定义”约定：“银行融资函”中定义（且在本《主信贷条款（非承诺性）》中未定义）的词语在本《主信贷条款（非承诺性）》中具有相同的含义；“担保文件”指在《银行融资函》中列明的每个担保文件；“《银行融资函》”指由银行和融资申请人在任何时间不时签订的关于融资和引用《主信贷条款（非承诺性）》的任何《银行融资函》，包括银行酌情决定对《银行融资函》的任何修改，修正，补充或改进；“基准货币”指就各融资而言，在《银行融资函》中所约定融资的融资额度所标明的货币；“融资文件”指本《协议》，任何担保文件规定为融资文件的任何文件以及任何其他由银行和义务人不时指定的融资文件的该等文件；1.2“解释”约定：《银行融资函》与《主信贷条款（非承诺性）》文件间有任何矛盾，以前者为准，或者《银行融资函》或《主信贷条款（非承诺性）》与《标准条款》或任何与银行签署的其他相关文件有任何矛盾，以《银行融资函》或《主信贷条款（非承诺性）》为准。合同第2条（a）“融资安排”约定：银行在本《协议》项下提供的总融资额度最高不超过人民币[贰仟伍佰万元整]或等值外币，银行实际提供的融资有可能低于该最高融资额度。……有关本《协议》项下融资额度的具体产品的种类、额度、币种、期限、用途、利率等以银行与融资申请人不时签订的生效的《银行融资函》为准。《银行融资函》为《主信贷条款》项下的子协议，与《主信贷条款》一起组成银行对融资申请人发放贷款的主要依据……。（b）“融资期限”约定：融资额度的有限期限自2012年8月13日至2017年8月12日。融资额度项下各笔融资的单笔融资期限由银行与各融资申请人在《银行融资函》中另行约定……。（g）“即期”约定：无论本《协议》的其它条款如何规定，任何融资均为即期提供融资，银行可随时自行决定向融资申请人书面通知：取消全部或部分融资或就其要求保证金；要求对任何未偿款项或其他到期融资或与融资相关的到期款项进行还款/支付（无论本金、利息或其它资金），融资申请人必须在二个银行工作日内向银行支付相关款项；行使其在融资文件下的所有的权利、救济措施或权力和决定。……“加速到期”约定：如果发生融资文件项下任何违约事件，银行可以宣布任何融资额度项下的未偿还款项立刻到期应付，并行使前述2（g）条项下的所有权利、救济措施或权力和决定。合同第5条“强制性提前还款”之5.1“违法”约定：如果银行履行其在本《协议》项下所预期的任何义务在任何辖区内成为违法或违背任何适用法规，则银行无义务提供任何款项，且融资申请人将应银行要求在银行指定的日期偿还及/或提供所有款项保证金以及应计利息和所有其它应计款项或该等融资文件项下的欠款（前提是该本《协议》中有相应规定），并且，在银行提出要求时，该融资项下的承诺将被立刻取消。5.2“控制权变更”约定：如果公司融资申请人不再受母公司控制，则融资项下的任何融资额度将被视为立即取消，且融资申请人必须偿还（前提是银行已提前至少十四个银行工作日给予要求还款的通知）和/或提供所有款项保证金以及应计利息和融资文件项下所有其它应计未付款项（前提是该本《协议》项下有相应规定）。合同第7条“违约利息”约定：（a）如果融资申请人未能在到期日支付其在融资文件下的任何款项或者挪用了任何提款，则应从到期日起至实际还款日（均可为判决之前或之后）或者从挪用停止之日（视情况而定）就全部未交纳款项依照违约利率按日收取利息（违约利息），经银行要求，该款项成为可立即支付的款项……。（b）银行有权就拖欠款项或挪用款所产生的违约利息（如果未付）计收复利。合同第10条“还款”之10.1“银行工作日”约定：如果融资文件下的任何款项到期应付日期不是银行工作日，则银行可全权决定融资申请人应于同一日历月的下一个银行工作日或上一个银行工作日还款。……10.4“部分还款”约定：如银行收到的款项不足以偿还融资文件下到期的所有款项，银行可按照其决定的形式将该笔款项用作履行融资文件下的责任，不考虑融资申请人所做的任何分配。10.5“还款的时间安排”约定：如果融资文件未规定应在何时进行还款，该款项应在银行提出要求后三个银行工作日内支付。合同第13条“一般承诺”之13.4“融资用途”约定：确保所有融资被用于本《协议》所述的目的或其他为银行同意的目的，并于每笔融资发生时在要求的时间内提供银行要求之相关协议或文件（以下简称“基础协议”），且确保所有融资不得用于本《协议》约定目的以外的其他用途，包括但不限于认购和买卖股票或其他权益性投资以及其他国家禁止上产、经营的领域和用途（对于流动资金贷款，不得用于固定资产投资）。……13.14“资金回笼”约定：银行有权根据融资申请人的资金回笼情况提前收回融资，对流动资金贷款，融资申请人应及时向银行提供资金回笼账户资金进出的情况。……13.16“违约和诉讼通知”约定：融资申请人知悉任何违约发生时，应尽快将有关违约（以及补救该等违约的措施，如有）通知银行……。合同第14条“违约事件”约定：下列事件均为违约事件——未能还款、违反义务、违反承诺、违反融资用途、违反支付方式、拒绝履约……。合同第16条“费用和支出”约定：融资申请人必须根据银行要求支付银行产生的与下列事项相关的成本和费用：（a）融资文件的制作、谈判、签署或完善而发生的合理费用；（b）因融资申请人的原因而导致融资文件项下的任何修改（或为此进行的任何评估）；（c）融资申请人的原因导致银行拒绝放款，或者融资申请人在本《协议》项下对任何一笔到期款项还付的违约或者不在相关款项的到期日还款而遭受的请求、成本、损失或者花费（包括但不限于补利差、案件受理费、财产保全费、保全费、执行费、律师费、差旅费等），并有权直接从融资申请人账户直接扣除相应款项。合同第18条“修订和放弃”之18.1“程序”约定：对融资文件任何条款的放弃或修订只可由缔约方以书面形式或缔约方另行约定的其他形式做出……。合同第22条“通知”之22.1“书面形式”约定：与融资文件相关的一切通讯，包括根据本《协议》提出的要求，必须使用中文并采用书面形式，可以以电子邮件、传真或信函的方式做出。22.2“联系信息”约定：在融资文件下或与融资文件相关而做出的一切通讯或文件需送达本《协议》所列明的各方的地址和传真号码，或一方提前至少五个银行工作日通知的其他联系地址（相关融资文件中明确另行规定除外）。22.3“生效”约定：（a）在融资文件下做出或送达的任何给义务人通讯或文件仅在下列时间生效：如果以传真发送，则为成功发送报告所显示的时间；如果以专人递送，则为交付之时；如果以邮寄发送，则为邮寄后六个银行工作日；如果以电子邮件发送，则为银行发送之时；如果本《协议》中所列地址信息具体著名某部门或管理人员为收件人，则应递送至该部门或该管理人员。……（c）根据以上第（a）款做出的额任何通讯或文件，如果收到之日非为银行工作日，或在接收地已过工作时间，则该通讯或文件视为在该地的下一个银行工作日送达。合同第27条“管辖法律和管辖权”约定：本《协议》以及任何方式由本《协议》因其或与本《协议》相关而产生的所有争议均适用于中国法律，且融资申请人不可撤销地接受银行所在地法院的管辖。本《主信贷条款（非承诺）》与各方签署并盖章后与文首记载之出具日期（即2012年8月13日）开始生效……。2014年3月24日，原告渣打银行中国重庆分行（融资提供人）与被告林博贸易公司（融资申请人）签订了合同编号为SMECQLINBOMCT2的《主信贷条款补充协议（非承诺）》，该合同第1条约定：……除非本补充协议另行规定，《主信贷条款（非承诺）》中定义的名词在本补充协议中具有相同的含义。本补充协议为融资文件。合同第2条约定：融资申请人与银行根据有关法律法规在协商一致的情况下就对《主信贷条款（非承诺）》中的条款做如下修订：（a）《主信贷条款（非承诺）》第2条（a）项经修订后如下：“融资额度”银行提供最高不超过人民币叁仟万元整或等值外币的融资额度，银行实际提供的融资有可能低于该最高融资额度，且融资申请人之融资额度不应超过《银行融资函》中约定的融资额度和次级额度（以较低为准）。银行有权在前述最高融资额度内决定融资申请人实际使用的融资额度，融资申请人没有权利要求银行按前述最高融资额度全额提供融资或继续提供在最高融资额度内的实际使用的融资额度外的其他剩余额度。……有关本《协议》项下融资额度的具体产品的种类、额度、币种、期限、用途、利率等以银行与融资申请人签订的生效的《银行融资函》为准……。合同第3条约定：为本补充协议之目的，“生效日”指双方签署并盖章后自文首出具日期（即2014年3月21日）……。合同第4条约定：在遵守本补充协议其他规定的前提下，除非银行已经收到融资申请人最新签署的《银行融资函》中所列的所有文件（“先决条件文件”），并且所有这些文件在形式和实质上都符合银行的要求，否则银行没有义务根据本补充协议向融资申请人提供融资额度和其后续的展期。合同第5条约定：本补充协议可以签署多份副本，在各份副本上的签字如同均签署在本补充协议的同一份文本之上。如本补充协议约定与《主信贷条款（非承诺）》中冲突的，以本补充协议为准，如本补充协议没有约定的，应当适用《主信贷条款（非承诺）》的约定。本补充协议以及以任何方式由本补充协议引起或与本补充协议相关而产生的所有争议均适用中国法律，且融资申请人不可撤销地接受银行所在地法院的管辖。2014年3月24日，原告渣打银行中国重庆分行（融资提供人）与被告林博贸易公司（融资申请人）签署了编号为XXXQLXXXXX2的《银行融资函（非承诺）》，该融资函第2条“融资”载明：融资种类和额度包括1、人民币银行承兑汇票开立1200万元；2、人民币银行承兑汇票开立800万元；2.1、发票融资（应付）800万元；3、人民币银行承兑汇票开立1000万元。上述融资产品2和2.1互补，因此未偿还融资总额在任何时候不得超过人民币800万元整，总融资额度为人民币3000万元。第3条“定价和条件”中对于银行开立承兑汇票作如下约定：每笔签发银行承兑汇票手续费——银行承兑汇票票面的万分之五；每次融资期——就每次申请承兑的商业汇票而言，到期日应具体适用《银行承兑协议》以及相关文件的约定，但所有商业汇票到期日自出票之日起最长不超过六个月，最短不少于一个月，商业汇票到期日前足额向银行支付票款及所有费用；逾期罚息、复息——若融资申请人在上述期限内未归还银行承兑款项及其利息的，则银行有权按以下约定向融资申请人收取罚息、复息：按尚未支付的汇票余额按照每天万分之五计收利息，向融资申请人收取自到期日起至银行收到全部款项之日止的逾期罚息，对融资申请人应付未付利息（包括罚息）部分，银行有权计收复息；第4条“放款与支付”之4.1约定：采用受托支付方式的，融资申请人应在申请融资前向银行出具符合银行要求格式的申请书，列明具体融资用途，并提供与之相符的交易对手、支付金额等信息相应的商务合同和发票及或银行认可的其他证明材料……；第4条“放款与支付”之4.3约定：采用自主支付方式的，融资申请人应在申请融资前向银行出具符合银行要求格式的申请书，列明具体融资用途，并在银行要求的时间提出符合银行要求的融贷资金支付情况的汇总报告，及令银行满意的与融资用途相匹配的任何与本次支付有关的发票、商务合同和支付凭证及或银行认可的其他证明材料，供银行进行核对……。第5条“费用与利率”约定：融资安排费——本函签署当年的费用为[人民币伍拾万元整]，应在融资申请人签署本《融资申请函》之时支付，以后每年银行有权根据当年定期或不定期审查的情况，确定融资申请人当年需支付的融资安排费的金额和支付时间，融资申请人应按时支付。该等费用一经支付后，在任何情况下，融资申请人不得以任何理由或任何方式向银行主张返还部分或全部，且融资申请人还应支付其他在申请具体融资产品时应当支付的费用……。违约金——融资申请人未按约定履行义务的，除非有其他另行约定，银行有权按照约定的罚息标准计收融资申请人违约金，且无论银行是否收取融资申请人违约金，均不损害银行因融资申请人违约行为而有权采取的其他行动的权利。利率——发生下列任一情况时，银行有权相应调整相应利率，但须书面通知融资申请人调整后的融资利率及其生效日期：1、银行有权单方面随国内外市场情况变化，政策法规变化或监管机构的要求不时调整融资利率（适用于所有贷款）；2、银行有权随银行融资资金成本的变化不时调整相应产品项下之融资利率（适用于外币贷款）；3、银行有权根据依其自主判断所确定的融资申请人的客户资质类别、风险/信用等级、融资申请人申办业务特征及履约历史记录，不时调整相应产品项下之融资利率。银行亦有权不时设定附带条件的融资利率，在融资申请人满足或未能满足融资申请人所附条件的不同情况下，对其适用不同的融资利率（适用于所有贷款）。2014年3月24日，原告渣打银行中国重庆分行（质权人）与被告林博贸易公司（出质人）签署了编号为XXXQLIXXXXXX2-AR1XXX21的《应收账款质押合同》，该合同第一条“定义与解释”之1.1“主合同”约定，主合同——为质权人与出质人签署的关于在2012年8月13日至2017年8月12日期间双方之间连续发生的债权债务的所有融资函、贷款合同或协议及该等文件现在及将来任何和所有的续展、补充、修改、变更以及其他关于约定在上述期间内发生债权债务的融资函、贷款合同或协议等文件及其将来任何和所有的续展、补充、修改、变更，其中包括但不限于债权人与债务人于2012年8月14日签署的《主信贷条款（非承诺性）》及其项下之子合同以及该等文件现在及将来任何和所有的续展、补充、修改、变更。1.2“主债权”约定：本合同项下被担保的主债权为——债权人向债务人提供的融资或表外业务所形成的债权（包括但不限于借款本金、贴现款、垫款等），该等债权余额最该不超过人民币叁仟玖佰万元整或等值外币。1.3“应收账款”约定：出质人自2011年8月13日至2018年8月12日之内发生的（包括已发生或将发生的，实际的或或有的）对应收账款付款义务人（参见附件三《应收账款付款义务人清单》）享有的全部应收账款。2014年3月24日，被告林华平向原告渣打银行中国重庆分行出具《最高额保证函》，该函“定义及解释”载明：“客户”指重庆林博贸易有限公司；“融资/服务”指贵行在主合同项下向客户提供的一切贷款、融资、服务或进行的交易，包括但不限于向客户发放贷款，应客户申请提供提供贸易融资、与客户进行一系列的外汇交易或以其他方式提供融资/服务；“发生期间”指自2012年8月13日至2017年8月12日；“最高债权限额”指不应超过人民币叁仟玖佰万元（或等值的其他货币）；“担保债务”指由于客户在发生期间实际使用融资/服务而根据相关主合同应由客户向贵行支付的全部任何数额，即保证人承担连带保证责任的范围，包括但不限于：（1）任何债权金额；（2）任何利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金；（3）贵行为实现其全部权利/权益和执行本函项下之保证而发生的费用（包括但不限于诉讼费用、财产保全费用、强制执行费用、评估费、鉴定费、拍卖费、催收费、律师费、公证费、差旅费等）；（4）贵行支出的其他全部费用；以及（5）客户对贵行所负的任何其他债务。未免生歧义，任何债权金额所产生之第（2）至第（5）项债务仍属担保债务，而不论该等债务与全部债权总额之和（即担保债务总额）是否超过本函所述之最高债权限额，也不论该等债务的发生时间是否处于发生期间之外。“正文”载明：1、保证人无条件地和不可撤消地（1）向贵行保证，客户将按时全面履行其在主合同下的全部义务；（2）向贵行保证，在贵行提出要求时，立即按贵行要求向贵行承担连带保证责任，包括但不限于立即按贵行要求的付款方式、金额、币种、时间支付担保债务；贵行出示的客户到期应付款项的证明应为结论性的，并对保证人有约束力；并（3）向贵行保证，履行相关义务，确保保证人同时符合主合同中对保证人的相关要求。2、保证人在本函项下担保的债权已发生期间为限，担保的债权总余额以最高债权限额为限，承担的连带保证责任的范围以担保债务为限……。3、保证期间自本函的签发之日始（包括该日），直至下列最迟的一个日期之后的两年止：（1）贵行依据主合同在发生期间提供的所有融资/服务中最晚到期的一笔融资/服务的到期日……。8、保证人保证支付贵行执行本函项下任何权利而可能发生的所有费用，且该等费用构成担保债务的一部分……。同日，被告张良也向原告渣打银行中国重庆分行出具了与上述《最高额保证函》内容一致的《最高额保证函》。2012年8月14日，被告林博贸易公司与原告渣打银行中国重庆分行签订《保证金质押合同》，该合同1、“定义及解释”约定：“质押确认书”指出质人向质权人出具的确认其在本合同项下所提交的质押财产种类、数额以便对该等质押财产特定化，并确认该等质押财产已经向质权人移交占有的文件（见附件）。经过出质人签署的质押确认书自动成为本合同的附件，具有与本合同相同的法律效力；“保证金账户”指本合同第2条，每一份质押确认书中所列的一个或多个保证金账户；“担保债务”就本合同第2.1条项下设立的一般质押而言，指由于债务人在该一般质押设立前后实际使用相关贸易融资而根据相关贸易融资之主合同应由债务人向质权人支付的全部任何数额。就本合同第2.2条项下设立的最高额质押而言，指由于债务人在该等最高额质押设立前后已经实际使用融资/服务以及在发生期间实际使用融资/服务而根据相关主合同应由债务人向质权人支付的全部任何数额；该等数额包括但不限于本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、质权人支出的全部费用和质权人执行本合同项下担保的费用（包括但不限于律师费和催收费），未免生歧义，不论该等数额是否超过最高债权限额，也不论其发生时间是否处于发生期间之外，均属于担保债务范畴。2、质押的设立之2.1约定：就附件一所有质押确认书所载明的各个保证金账户中的全部质押财产数额而言，作为债务人根据相关规贸易融资之主合同全额及按时偿付在本质押设立前后实际使用贸易融资而在相关贸易融资之主合同项下不时应向质权人支付担保债务和履行其在与之相关的贸易融资之主合同项下其他义务的担保，出质人在此以质权人为受益人，在附件一之所有质押确认书所载明的各个担保金账户中的数额的总额以及相关权利及权益上设立第一顺位的担保，当债务人不履行到期担保债务或者发生本合同约定的违约事件，质权人有权处分质押财产或就质押财产优先受偿……；2.2约定：就附件二之所有质押确认书所载明的各个保证金账户中的全部质押财产数额而言，作为债务人根据相关主合同全额及按时偿付在本最高额质押设立前后已经实际使用融资/服务以及在发生期间实际使用相关融资/服务，而根据相关主合同应由债务人向质权人支付担保债务和履行其在与之相关的主合同项下其他义务的担保，出质人在此以质权人为受益人，在附件二之所有质押确认书所载明的各个保证金账户中的数额的总额以及相关权利及权益上设立第一顺位的担保。当债务人不履行到期担保债务或者发生本合同约定的违约事件，质权人有权处分质押财产，在最高债权限额内就质押财产优先受偿……。3、质押财产的提供和补充之3.1约定：出质人应按照质权人要求的时间、数额和币种提供保证金作为质押财产，且就其提交的作为质押财产的保证金签署质押确认书。质押财产的详情见出质人不时签署的质押确认书。……12、质押财产的处分之12.1约定：一旦发生任何违约事件，在不违反法律规定的情况下，质权人有权立即以质押财产优先受偿，实现本合同设立的质权；12.2约定多个违约事件同时发生，不论本合同项下保证金是否足额清偿全部担保债务，质权人均有权选择确定优先受偿顺序，而无须就此征得处置人同意，且不影响质权人决定的受偿顺序在后的担保债务的清偿，对此处置人予以确认；12.3约定：在处分质押财产及实现本合同设立的质权时，质权人享有并可行使本合同赋予质权人以及适用的法律不时赋予质权人的各项权利，包括但不限于：以质权人认为合适的方式提取、划转或抵销质押财产的全部或任何款项以偿还担保债务。出质人在此确认，即使上述款项可能已存为定期存款或通知存款且尚未到期或尚未通知提取，质权人的上述权利不得因此而受到任何限制或影响，且质权人无需为提取该等尚未到期款项而向出质人承担任何责任或作出任何赔偿……。此后，被告分别于2012年8月14日和12月17日，以及2014年3月24日，分别向原告保证金账户存入280万元、320万元和150万元，总计保证金账户金额750万元，并不时签署了《质押确认书》和《最高额质押特别约定书》，对上述保证金存款和最高额质押保证担保作出确认。合同签订后，原告按照合同约定，以及被告的申请，分别于2014年3月14日至2014年6月17日分13次向被告开立出具了《银行承兑汇票》，总计向被告发放贷款2000万元，每笔贷款期限均为6个月。据被告签署的《签发银行承兑汇票申请书》记载：……承兑汇票到期日，银行凭票无条件支付票款；如我方（指申请人，也即被告）不能按照本条件条款约定足额交付票款时，银行对不足支付部分的票款转作垫款处理，并按照有关规定计收罚息，且我方应依据其他协议向银行承担相应责任。我方同意银行有权无需进一步通知直接从我方在渣打银行（中国）有限公司（包括其所有分支机构）持有的任何账户中扣收应付票款和相应罚息……。截止2014年10月11日，被告已经通过原告直接从被告保证金账户中扣划归还了原告借款本金7,476,730.61元和罚息101,757.64元，尚欠原告借款本金12,523,269.39元。2014年10月14日，原告向被告发出催收欠款的《函》，该函载明：根据贵我双方签订的《银行融资函》《主信贷条款》《主信贷条款补充协议》，我行已于2014年3月14日至2014年6月17日期间向贵行提供了人民币2000万元的融资贷款。上述贷款到期后，贵司未能按时支付借款本息，截止2014年10月14日，逾期金额已高达4,523,269.39，经我行多次催收贵司始终未能及时偿还。根据上述合同约定，我行有权立即宣布贷款全部到期并要求贵司立即偿还全部贷款剩余本息。本院认为：原告渣打银行中国重庆分行与本案各被告所签订的《银行融资函》《主信贷条款》《主信贷条款补充协议》《应收账款质押合同》《最高额保证函》《保证金质押合同》，是合同订立各方当事人的真实意思表示，依法成立，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，合同订立双方应当按照约定全面履行各自的合同义务，本案中，原告按约履行了开具承兑汇票发放贷款的义务，但被告林博贸易公司没有按约履行归还贷款，其行为已构成违约，依法应承担违约责任，被告林华平、被告张良也应依据保证担保合同的约定承担相应的连带清偿责任，本院对于原告要求被告偿还所欠贷款本金，支付罚息的诉讼请求予以支持。关于逾期罚息的计算标准问题，根据《银行融资函（非承诺性）》第3条“定价和条件”关于逾期罚息的约定和第5条“费用与利率”关于违约金的约定，罚息应按日万分之五的标准计算。关于罚息起算日的确定，因原告未举示证据证明在被告违约情况下，向被告宣布贷款合同提前到期的事实，本案不适用《主信贷条款（非承诺性）》第22条“通知”之第22.3条“生效”关于银行宣布合同提前到期生效条件的约定，因而，对于被告未偿还贷款的罚息起息日应当按贷款合同期届满之次日确定。至于原告请求被告林博贸易公司承担原告为实现债权而发生的律师费损失，因原告未举示证据证明该费用的实际发生，本院对此项请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告重庆林博贸易有限公司在本判决生效后立即向原告渣打银行（中国）有限公司重庆分行支付借款本金12,523,269.39元；二、被告重庆林博贸易有限公司自2014年10月12日起，分别以20052117号《银行承兑汇票》项下的523,269.39元欠款本金为基数，以XXX52XX5号《银行承兑汇票》项下的200万元欠款本金为基数，以XXXX2XX6号《银行承兑汇票》项下的200万元欠款本金为基数，按日万分之五计算，向原告渣打银行（中国）有限公司重庆分行支付罚息，利随本清；三、被告重庆林博贸易有限公司自2014年12月17日起，分别以XXXX2XX7号《银行承兑汇票》项下的200万元欠款本金为基数，以XXXX2XX8号《银行承兑汇票》项下的300万元欠款本金为基数，按日万分之五计算，向原告渣打银行（中国）有限公司重庆分行支付罚息，利随本清；四、被告重庆林博贸易有限公司自2014年12月18日起，分别以XXXX2XX9号《银行承兑汇票》项下的60万元欠款本金为基数，以XXXX2XX6号《银行承兑汇票》项下的240万元欠款本金为基数，按日万分之五计算，向原告渣打银行（中国）有限公司重庆分行支付罚息，利随本清；五、被告林华平、被告张良对本判决第一项、第二项、第三项、第四项所确定的被告重庆林博贸易有限公司支付义务承担连带清偿责任；六、驳回原告渣打银行（中国）有限公司重庆分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费100,739元，由被告重庆林博贸易有限公司、被告林华平、被告张良共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市高级人民法院。（此页无正文）审 判 长 徐 华审 判 员 黄 键代理审判员 彭 浩二〇一六年十月二十一日书 记 员 杜东安