山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终3323号上诉人（原审原告）：王兴传，农民。委托代理人:孙平、曲永海，山东崇真（芝罘）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙口市邢家建筑安装工程公司，地址：龙口市东江镇王村邢家。法定代表人：邢济春，经理。委托代理人：欧立志，山东平直律师事务所律师。上诉人王兴传因与被上诉人龙口市邢家建筑安装工程公司（以下简称建筑安装公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2015）龙龙民初字第172号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人王兴传上诉请求：1、撤销一审判决，改判或发回重审；2、一二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、本案属于劳动争议案件，依法应当仲裁前置，先由劳动仲裁委员会受理，而不应先由法院审理。一审法院在判决书中“针对焦点1，本院认为，人民法院处理身体权案件……”部分将案件认定为身体权案件，上诉人认为一审法院对案件的定性不准确。上诉人与被上诉人存在事实劳动关系，而非劳务关系，因此应按劳动争议案件处理。二、上诉人属于在工作时间受伤，依法应当认定为工伤。对于这一事实一审法院在判决书“本院认为，原告在被告处工作时受到伤害，事实清楚”部分予以确认。综合以上事实与理由，应按照工伤标准鉴定伤残。三、保险金不应计算在赔偿范围内。本案属于工伤案件，被告投保团体人身意外伤害险及附加意外伤害医疗保险，依法不应计算在赔偿范围内，而应该在扣除医疗费后单独赔偿。被上诉人建筑安装公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审原告王兴传向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告损失共计189579.05元。一审法院认定事实：2013年3月，被告在龙口市黄山馆镇回迁楼工程施工期间，雇佣原告从事小工工作。同年5月9日，被告作为投保人为包括原告在内的30名工人在中国太平洋财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称财产保险公司）投保了建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险及附加意外伤害医疗保险。2013年6月10日下午3时，原告在工作时，不慎被吊车吊起的砖块砸伤，导致头部及其他部位受伤。原告当即被送往烟台龙矿中心医院，经检查诊断为：创伤性硬膜外血肿（左）、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫伤、开放性露骨骨折、多发挫伤、颅底骨折、左肩胛骨骨折、肾挫伤、左外踝开放性骨折、左第一趾末节骨折，住院36天，花医疗费116599.45元。原告受伤后，被告建筑安装公司付给原告43000元。2013年11月15日，原告委托烟台信恒翔司法鉴定所对其伤残程度、休治时间、护理情况、用药是否合理进行鉴定。烟台信恒翔司法鉴定所参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（GB/T16180-2006）》标准第g）七级20）项、i)九级12）、23）项、j)十级14）之规定，于2013年11月15日作出鉴定结论，鉴定意见为：1、王兴传的多发性损伤综合评定为七级伤残；2、建议休治时间至定残之日止。住院期间2人护理；3、王兴传的用药符合外伤治疗原则。原告以鉴定结论向财产保险公司申请理赔，财产保险公司理赔给原告医疗费84822.40元。2014年原告王兴传起诉被告财产保险公司，要求给付保险金274579.05元，并列龙口市邢家建筑安装工程公司为第三人，该案经法院依法主持调解，达成协议如下：一、财产保险有限公司于2014年9月27日前再理赔给原告保险金85000元；二、其他双方互不再追究。案件受理费5419元，减半收取2709.5元，由原告承担。2015年3月17日，原告诉至法院，要求被告赔偿医疗费116599.45元、住院伙食补助费30元*36天=1080元、护理费50元*2人*36天=3600元、误工费62元（农民身份）*155天=9610元、伤残赔偿金28264元*20年*40%=226112元、鉴定费2100元、交通费300元，合计359401.45元，扣除保险公司已经赔付的169822.4元，被告还应赔偿189579.05元。本案在审理中，被告认为原告提供的鉴定结论伤残等级过高，根据最高人民法院相关司法解释的规定，本案原告的伤残等级应适用人身损害伤残鉴定标准，并申请对原告的损伤情况进行重新鉴定。根据被告的申请，法院委托威海恒源司法鉴定所对原告的伤残等级；误工、护理时间；用药是否合理进行司法鉴定。威海恒源司法鉴定所于2015年8月17日出具关于王兴传的伤残鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人王兴传神经功能障碍符合十级伤残；左上肢符合十级伤残；2、被鉴定人王兴传误工时间为180日，伤后前30日需2人护理，之后需1人护理30日；3、被鉴定人王兴传伤后用药符合外伤性用药原则。原、被告对鉴定结论真实性无异议。鉴定费2100元，由被告预交。庭审中，被告对原告提供的住院病历、用药清单、入院和出院记录、医疗费收据等证据的进行质证时，认为原告提供的是复印件不予质证，并要求原告提供原件。原告在法院规定的期限内未提供上述证据的原件一审法院依据当事人的陈述、调解书、鉴定结论等证据认定上述事实。一审法院认为：原告在被告处工作时受到伤害，事实清楚。本案争执的焦点是：1、原告的损失应按什么伤残等级计算？2、原告受伤后保险公司已按被告所入保险合同进行了赔偿，被告对原告是否还应承担赔偿责任？针对焦点1，法院认为，人民法院处理身体权案件，对受害人伤残程度的鉴定适用标准为一般人身损害定残标准（交通事故人身损害鉴定标准），原告的伤残等级经被告申请重新鉴定为两个十级，其伤残等级（丧失劳动能力）应为12%。而原告所主张的伤残等级为七级是按职工工伤标准鉴定的，但职工工伤鉴定标准不适用民事赔偿案件，因此本案原告的经济损失应按重新鉴定的伤残等级计算。原告的损失（按原告主张标准计算）为：医疗费116599.45元、住院伙食补助费36天*30元/天=1080元、护理费50元*2人*30天+50元*30天*1人=4500元、误工费52元/天*180天（农民身份）=9360元、伤残赔偿金28264元/年*20年*12%=67833.6元、交通费300元（未提供证据），合计199673.05元（未扣除保险公司已理赔的医疗费84822.4元）。针对焦点2，法院认为，被告在财产保险公司投保团体人身意外伤害保险及附加意外伤害医疗保险的目的，一是为了保证职工或者雇员在工作时受到意外伤害后，能够及时获得救助和赔偿；二是为减轻被告自身应承担赔偿责任的负担。财产保险公司按保险合同对受害人的赔偿应认定为是代投保人（即被告）履行赔偿责任。受害人受伤后，按保险合同获得赔偿后，对于与民事赔偿差额部分，可以向用人单位或者个人要求承担民事侵权责任。本案中，原告受伤后，财产保险公司已按保险合同赔偿了169822.4元，被告也已付给原告43000元，原告合计已获得赔偿212822.4元，该赔偿额已超过原告应获得民事赔偿的数额。因此原告要求被告赔偿经济损失189579.05元的请求，理由不当，证据不足，法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，一审法院判决：驳回原告王兴传要求被告龙口市邢家建筑安装工程公司赔偿经济损失189579.05元的诉讼请求。重新鉴定费2100元，由被告龙口市邢家建筑安装工程公司承担。案件受理费4092元，由原告王兴传承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、本案是否属于劳动争议纠纷，人民法院能否直接受理。2、上诉人的伤情是否构成工伤，本案应否按照工伤标准鉴定伤残等级。3、保险公司给付的保险金应否计算在被上诉人的赔偿范围内。上诉人向原审法院起诉时即称其受被上诉人雇佣，双方之间系劳务关系，在原审法院释明是否要求按照工伤标准进行赔偿时，上诉人明确要求按照雇佣关系进行赔偿，上述事实表明上诉人并不认为双方之间存在劳动关系。且在上诉人受伤后，上诉人与被上诉人在法定期限内均未及时申报工伤，此种情形下，人民法院在民事诉讼中不能对工伤作出认定，也无权委托劳动行政主管部门进行工伤认定，因此上诉人要求按劳动争议案件审理本案并按照工伤标准鉴定伤残，没有法律依据。原审按人身损害赔偿案件予以受理并审理，并无不当。被上诉人在财产保险公司投保团体人身意外伤害保险及附加意外伤害医疗保险，除为保证职工或者雇员在工作时受到意外伤害后，能够及时获得救助和赔偿外，一个很重要的目的就是为减轻其自身应承担的赔偿责任。故原审认定财产保险公司按保险合同对上诉人的赔偿应从被上诉人承担的赔偿责任中扣除，并无不妥。按此计算，上诉人得到的赔偿数额已超过其损失数额，故原审据此驳回上诉人的诉讼请求是正确的。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4092元，由上诉人王兴传负担。本判决为终审判决。审判长  罗春光审判员  郑 勇审判员  刘 腾二〇一六年十月二十六日书记员  王 琪