中华人民共和国新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0102民初3973号原告：KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔），加拿大国籍，男，1983年5月5日出生，住新疆乌鲁木齐市委托代理人：尹君，新疆巨臣律师事务所律师。执行委托代理人：张晶，新疆巨臣律师事务所律师被告：赵强，男，汉族，1965年2月17日出生，国家电网退休职工，住新疆乌鲁木齐市被告：韩丽惠，女，汉族，1963年7月13日出生，国家电网退休职工，住乌鲁木齐市共同委托代理人：张沩，新疆星河律师事务所律师。原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）诉被告赵强、韩丽惠民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）及其委托代理人尹君、张晶，被告赵强及赵强和韩丽惠的共同委托代理人张沩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）诉称，2013年11月6日，原告向被告赵强出借人民币1200000元，借款期限自2013年11月6日至2014年5月5日。被告赵强以其位于乌鲁木齐市沙依巴克区长江路92号东方花园2栋6层房屋、乌鲁木齐市天山区延安路139号（乌房权证乌市天山区字第002504**）房屋提供担保，但未办理抵押登记。被告韩丽惠作为连带保证人签署共同还款承诺书。借款期限到期后，被告赵强、韩丽惠未按约定还款。请求法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十九条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条的规定，判令被告：1、支付欠款1200000元；2、支付逾期付款利息44000元；3、承担本案的律师代理费40000元；4、承担本案诉讼费、保全费、邮寄送达费用。被告赵强、韩丽惠共同辩称，原告要求被告支付120万元欠款及逾期欠款利息及律师代理费的诉讼请求无法律依据，应驳回其起诉。其理由如下：一，被告未从原告处借过一份钱，原、被告之间不存在借贷法律关系。案卷里的共同还款声明、借款合同、婚姻状况声明等系被告和张智源于2013年的11月6日签订，并只是在落款空白处签名、按手印，且收款人处空白，我们是跟张智源借的钱，签完合同第二天张智源带被告去公证处做了强制执行书之后把钱给了原告。现被告发现收款人发生了变更；第二，原告诉讼被告存在主体不适格。原告不认识护照上的名字，也不认识新文字，认为不是同一个人。另被告从案外人张智源处借款120万元，已于2014年8月7日用东方花园的房子抵债还给了张智源。张智源将该房屋在典当行作为抵押，亦不归还原告的钱。根据相关规定因为被告与张智源之间有强制执行的债权文书，所以原告提起诉讼不符合法律规定。综上所述，法院应当驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2013年11月6日原告委托案外人与被告赵强签订《借款合同》，《借款合同》约定：原告向被告赵强出借人民币1200000万元，借款期限自2013年11月6日至2014年5月5日，被告赵强以其位于乌鲁木齐市沙依巴克区长江路92号东方花园2栋6层1号、乌鲁木齐市天山区延安路139号11栋3-10号两处房产提供抵押担保，逾期还款构成违约，归还本金后，还应承担借款本经20%的借款期间的利息、诉讼费和律师费。被告韩丽惠作为连带担保人承担保证责任并签字。同日，被告赵强签署《借据》并承诺：按期归还借款本息，自愿以其全部资产承担借款本息的清偿责任，并自愿接受人民法院的强制执行。2013年11月6日，被告赵强、韩丽惠联名签署《共同还款声明》并承诺：赵强和韩丽惠是夫妻，愿意共同偿还1200000元借款，直至借款本息全部清偿完毕；若借款人赵强和韩丽惠解除夫妻关系，除非法院判决离婚或经民政部门办理的离婚协议中专门注明该房产所有权和债务的归属为借款人，否则不解除韩丽慧的还款义务。同日，被告赵强、韩丽惠联名签署《还款承诺书》并承诺：按期归还借款1200000元，若为按期归还借款本息，自愿将位于乌鲁木齐市沙依巴克区长江路92号东方花园2栋6层房屋、乌鲁木齐市天山区延安路139号两处房屋进行抵偿；且将夫妻名下所有资产作为清偿借款的还款保证。同日，被告赵强、韩丽惠又签署《同意抵押声明书》并承诺：同意将位于乌鲁木齐市沙依巴克区长江路92号东方花园2栋6层房屋、乌鲁木齐市天山区延安路139号房产作为借款抵押，上述抵押房产不存在任何所有权争议。同日，被告赵强、韩丽惠又签署《保证住所声明》并承诺：同意将位于乌鲁木齐市沙依巴克区长江路92号东方花园2栋6层房屋、乌鲁木齐市天山区延安路139号房产作为借款抵押，若该笔借款到期无力偿还，将自愿搬离该住所。原、被告签订完《借款合同》以及被告签署完上述以房抵债抵债的相关文书后，未办理抵押登记手续。原告依据借款合同，通过其妻子地里达尔·亚力肯的银行账户，将1000000元转账给其委托人张智源的中国农业银行账户又将现金200000元给交付张智源。次日，即2013年11月7日，张智源将上述1200000元经本人账户转账给被告韩丽惠（哪家银行？）银行账户。被告赵强、韩丽惠取得借款后未向原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）偿还借款，原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）委托代理律师向本院提起诉讼。另查明，原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）与2010年4月30日与地里达尔·亚力肯（向张智源汇款人）登记结婚，系合法夫妻关系。又查明，2014年8月7日，被告赵强、韩丽惠与案外人张智源签订前期《借款合同》项下的即位于乌鲁木齐市沙依巴克区长江路92号东方花园2栋6层房屋、乌鲁木齐市天山区延安路139号两处房产的处理方式达成协议，确认自2006年6月26日起赵强和韩丽惠搬出抵押物，由张智源办理房屋银行按揭抵押。再查明，本院庭审阶段，张智源作为原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）的证人出庭作证证实，其作为原告卡哈尔·斯干旦尔（KAHARSIGANQIEER）的委托代理人与被告赵强、韩丽惠签订《借款合同》，认可出借给被告赵强和赵丽慧的1200000元的借款系由原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）出借，《借款合同》和《生效债权文书》所载明的1200000元借款实际为同一笔借款。上述事实由《借款合同》、赵强签署《借据》、赵强、韩丽惠联名签署《共同还款声明》、《还款承诺书》、《同意抵押声明书》、《保证住所声明》、原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）与地里达尔·亚力肯婚姻证书、银行汇款凭证、被告赵强、韩丽惠与案外人张智源签订《双方协议》和《生效债权文书》、案外人张智源证言以及庭审笔录予以证实。本院认为，根据我国《民事诉讼法》关于涉外民事诉讼程序特别规定，本案原告虽为外国国籍，但在中华人民共和国领域内进行涉外诉讼，应当使用中华人民共和国通用的语言、文字。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。”第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。案涉《借款合同》系依法成立并已生效。被告赵强、韩丽惠为了保证借款协议的履行，签署《共同还款声明》、《还款承诺书》、《同意抵押声明书》、《保证住所声明》等文书均应视为为《借款合同》提供担保，保证《借款合同》出借人，即原告资金安全约定的附加条款。《中华人民共和国担保法》第四十条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”《中华人民共和国物权法》第一百八十六条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有”。这是法律上禁止流押的规定。禁止流押的立法目的是防止损害抵押人的利益，以免造成对抵押人实质上的不公平。本案《附加条款》中“…如不能按期归还借款本息，自愿将位于乌鲁木齐市沙依巴克区长江路92号东方花园2栋6层房屋、乌鲁木齐市天山区延安路139号两处房屋进行抵偿”的约定，是法律上禁止的流押条款，且未在相关部门进行登记，故被告签署的《还款承诺书》、《同意抵押声明书》、《保证住所声明》关于抵押处置房产的约定应属于无效约定。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”。本院认为，双方之间借款法律关系已成立，借款部分有效，抵押担保部分无效。被告赵强、韩丽惠作为借款人，签署《共同还款声明》，负有共同按时偿还借款的义务。本案案涉《借款合同》对律师诉讼费的承担已有明确约定，故原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）要求被告赵强、韩丽惠偿还债务及诉讼中产生的案件受理费、律师代理费、公告送达费等请求本院予以支持。原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）主张借款逾期利息440000元【（本金×20%/12）×22个月），已超出同期银行4.875‰的四倍，即【（1200000元×20%=240000）×4.875‰/月×22月×4）102960元，超出部分337040元（440000元-102960元）本院不予支持。本院认为，本案证人张智源作为原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）委托代理人向被告赵强、韩丽惠出借借款，认可本案原告与《借款合同》的出借人为同一人，且经本院审查原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）护照身份与《借款合同》出借人身份相符，故被告赵强、韩丽惠主张原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）主体不适格，不能成为本案原告抗辩理由不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》（第四编涉外民事诉讼程序特别规定）第二百六十二条、二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十五条之规定，判决如下：一、被告赵强、韩丽惠于本判决生效后十五日内共同偿还原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）借款本金1200000元；二、被告赵强、韩丽惠于本判决生效后十五日内共同偿还原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）借款逾期利息102960元；三、被告赵强、韩丽惠于本判决生效后十五日内共同偿还原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）律师代理费40000元；四、驳回原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）的其他诉讼请求。本案请求标的1680000元，经本院核定标的1342960元，占请求标的80%。本案受理费19920元（原告已预交）由原告KAHARSIGANQIEER（卡哈尔·斯干旦尔）负担20%即3984元，被告赵强、韩丽惠负担80%元即15936元。（原告预交的受理费不退，由被告连同赔偿款一并给付）。邮寄送达费20元由被告赵强、韩丽惠负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告在十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 古丽美热代理审判员 伊尔扎提人民陪审员 努 日 曼二〇一六年十月十九日书 记 员 努 丽 娅