黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院民 事 判 决 书(2015)龙民初第916号原告：徐建鹏，男。委托代理人：任传峰，黑龙江鸿盛律师事务所律师。被告：齐齐哈尔市中医医院，住所地齐齐哈尔市铁锋区平安南街**号。法定代表人：张永刚，职务院长。委托代理人：左毓鑫，该单位职工。被告：张宏，男。被告：齐齐哈尔市华旭建筑安装有限公司，住所地齐齐哈尔市富拉尔基区杜尔门沁乡罕伯岱村。委托代理人：张宏，该公司职工。原告徐建鹏诉被告齐齐哈尔市中医医院(以下简称中医院)、齐齐哈尔市华旭建筑安装有限公司（以下简称华旭公司）、张宏建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2015年7月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告徐建鹏委托代理人任传峰，被告中医院委托代理人左毓鑫、被告华旭公司委托代理人张宏、被告张宏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告徐建鹏向本院提出诉讼请求：1.请求被告中医院及张宏连带给付工程款570，000.00元；2.请求被告中医院及张宏自2013年10月15日起至一审判决确定给付之日上按同期间同类银行贷款利率给付利息。3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告通过被告张宏承包被告中医院的“外墙立面真石漆喷涂”工程，并于2013年6月开始施工，后于2013年8月30日与被告张宏签订的《中医院外墙真石漆转包专工合同》，原告于2013年10月1日施工结束，但被告尚欠工程款570，000.00元未付，故原告起诉至法院。被告中医院辩称，对于原告真石漆的面积在审计以后被告中医院同意按审计的结果给付工程款，但是要求被告张宏对工程质量有瑕疵的地方进行修补。而且该工程款不能直接给付原告，被告中医院是和张宏签订的合同，工程款给付也是给付被告张宏，对于原、被告所说的窗口是否占面积，需要等审计结果，如果审计认定窗口占面积被告中医院就给付窗口的钱。因为原告施工工程质量有问题，被告中医院一直没有验收，所以一直没有把工程款给付张宏。被告中医院要求原告把工程质量完善。被告张宏辩称，1、对总造价有异议，因为原、被告约定是按照真石漆的实际面积结算，窗户不算面积。2、被告张宏对真石漆的面积11，016.415平方米认可，对窗口面积3，037.3平方米不认可，因为合同中没有约定，当时约定是中医院窗口算面积这笔钱可以给付原告。3、对二项前期修补70，000.00元有异议，因为合同中没有约定。4、对前期投标费用8，100.00元不认可，被告张宏与原告有约定所有的费用都是原告承担。5、同意扣除税金和管理费，但是原告扣除的税金太少，因为原告起诉税金增加了，应该多扣除。6、对原告诉称给付63万没有异议，但是不是原告所称的先期垫资施工，而是在施工过程中被告张宏分批给付工程款。7、不同意给付因拖欠工程款给原告造成的利息，因为原告工程没有施工完毕，也不承担维修责任。8、鉴定费用不同意承担。被告华旭公司辩称，不同意承担，意见与被告张宏一致。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，对本院组织当事人进行了证据交换及质证，对于原告提供证据一、中医院外墙真石漆转包合同，2013年8月30日签订。对于原告主张前期施工需修补费用70，000.00元原告提供证据不能证明是否己经修补，也未提供证据证明修补具体费用、材料费、人工费、附加费等实际支出，故对于该合同真实性予以采信，对于合同约定的修补费70，000.00元不予认可，对于被告张宏主张窗口不计算面积及工程款，应按被告中医院审计结论计算工程款，原告与被告张宏签订的该合同明确约定窗口面积应计算在内，且被告未能提供证据证明窗口不应计算面积，故对于被告张宏提出不能依据合同计算窗口面积的主张不予支持。证据二、司法鉴定书。证明墙面总面积为14，053.715平方米其中窗口总面积3，037.30平方米、粉刷面积11，016.415平方米。造型展开面积为1，838.435平方米。对该鉴定书的真实性认可，该证据予以采信。证据三、标书收据二张。对于该证据的真实性不予以认可，二份票据均不属于正规发票，并且原告与被告张宏并未对该费用应由谁承担进行约定，故对于该证据不予采信。对于证据四鉴定费票据的真实性予以认可，该证据予以采信。证据四、司法鉴定部门出据的证明，证明在原告申请的司法鉴定结论中，真实漆覆盖面积不包括窗口侧壁面积，对于该证据真实性认可，对于该证据予以采信。对于被告张宏提供证据一、照片14张，证明原告施工质量有问题。对于建筑物外墙裂缝、起皮，仅通过照片不能证明是因原告施工造成的质量问题，故对该证据不予采信。对于证据二、被告中医院与华旭公司签订的合同，对该合同的真实性予以认可，但仅通过被告中医院与华旭公司签订的合同本身不能证明原告施工有质量问题，对该证据不予采信。证据三、情况说明，该证据为被告张宏单方出具，没有任何有关单位签字盖章，对该证据的真实性不予认可，对于该证据不予采信。经审理查明，被告张宏为被告华旭公司工程师，2013年3月15日经该公司授权全权负责中医院南院大楼真石漆及天井涂料工程事宜。2013年8月30日，被告张宏与原告徐建鹏签订中医院外墙真石漆转包转工合同，合同约定，徐建鹏采取包工包料的方式按照每平方米87.00元承包该工程（按每平方米110.00元的总造价11%上税）；工程采用喷涂石头漆产品施工，面积按实际发生量。不刨窗口，有造型面积按造型面积计算。合同乙方徐建鹏对工程中由乙方徐建鹏施工造成的质量问题进行保修，质量保证金为工程总价款的5%期限为一年返还，保修期从甲方张宏代表在最终验收记录上签字之日起算。2013年12月30日被告华旭公司通过招投标的方式取得被告中医院南院综合楼外立面喷涂真石漆及天井部分粉刷涂料施工工程，2014年1月27日被告中医院与被告华旭公司签订南院综合楼外立面喷涂真石漆及天井部分粉刷涂料工程合同，合同约定总价款为2，048，882.88元，实际价款以竣工后审计决算为准。因原、被告对工程量无法达成一致意见，经齐齐哈尔市建华区龙鹤测绘工程处出具司法鉴定意见书，齐齐尔市中医医院（南院）立面总面积14，053.715平方米，其中真石漆面积为11，016.415平方米（包括造型面积展开面积1，838.435平方米），窗口面积3，037.3平方米。被告张宏己付原告工程款630，000.00元，被告中医院己支付被告华旭公司工程款600，000.00元（该款项未明确是真石漆工程款还是天井涂料工程款）。故原告起诉至法院，要求被告给付拖欠工程款本金500，723.25元，利息99，143.20元，鉴定费38，226.10元。本院认为，被告中医院通过招投标的方式将中医院南院综合楼外立面喷涂真石漆及天井部分粉刷涂料施工工程以包工包料的方式承包给被告华旭公司，并签订有书面的工程承包合同，不违反法律规定，且双方己实际履行，故该合同是有效的。但被告张宏经被告华旭公司授权全权负责中医院南院大楼真石漆及天井涂料工程事宜，但其以张宏个人名下与被告签订分包合同，将中医院南院大楼真石漆工程分包给没有施工资质的原告徐建鹏，违反法律法规的规定，该分包合同无效。但该分包工程经司法鉴定其中真石漆喷涂覆盖面积为11，016.415平方米（包括造型面积展开面积1，838.435平方米）且被告提供证据不能证明原告有未完成的工程及原告施工存在过错造成工程质量不符合约定的情况，被告张宏及中医院主张对于窗口是否应计算面积应按审计结果为准，但张宏与原告签订的合同中明确约定窗口应计算面积，所以对于原告请求被告张宏、华旭公司给付工程款的请求，符合法律规定，予以支持。对于原告主张利息的请求，原、被告对付款时间约定不明，且工程价款也未决算，故自原告起诉之日起按同期银行贷款利率计算利息。对于双方约定工程总价款5%的质量保证金，因原、被告双方对该笔款项具体给付时间约定不明确定，并且该工程未实际经竣工验收，故原告自本判决生效一年后，可另行向被告主张权利。对于原告请求投标费用，没有法律依据，不予支持。对于原告主张拖欠的工程未及利息，被告中医院作为工程的发包人，应在拖欠华旭公司工程范围内承担连带给付责任。综上所述，原告真石漆工程总价款为1，222，673.20元，被告张宏己付工程款630，000.00元，其中原告徐建鹏应承担税费170，049.95元，应预留工程保证金61，133.66元，扣除上述款项，被告张宏、华旭公司应支付原告工程款361，489.59元。对于原告请求鉴定费38，226.10元，符合法律规定，予以支持。对于原告主张前期施工需修补费用70，000.00元，原告提供证据不能证明是否己经修补，也未提供证据证明修补具体费用、材料费、人工费、附加费等实际支出，故对于合同约定的修补费70，000.00元不予支持，原告如有新证据可以证明该费用实际发生，另行向被告主张权利。对于被告张宏主张原告承担税费不应按合同约定11%计算，理由是因原告起诉，造成税率上涨，该主张没有法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告张宏、被告齐齐哈尔市华旭建筑安装有限公司给付原告徐建鹏工程款361，489.59元、鉴定费38，226.10元，并从2015年7月30日起按中国人民银行同期同类贷款利率5.25%/年计算利息至全部给付工程款时止。二、被告齐齐哈尔市中医医院在拖欠被告齐齐哈尔市华旭建筑安装有限公司工程款范围内对原告徐建鹏上述应得款项承担连带给付责任三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10，181.00元，被告张宏、齐齐哈尔市华旭建筑安装有限公司负担7，296.00元，原告徐建鹏负担2，885.00元。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起15日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费，上诉至齐齐哈尔市中级人民法院。上诉期满7日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赵亚琳人民陪审员  葛 龙人民陪审员  李 娜二〇一六年十月十一日书 记 员  王 阳