云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民终3666号上诉人（原审被告）：蒋燕，女，汉族，1987年2月12日出生，身份证登记住址：四川省蓬溪县。委托诉讼代理人：曾义，云南华恒律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：赵虹眉，云南华恒律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：马艳梅，女，汉族，1987年8月27日出生，身份证登记住址：云南省丽江市永胜县，现住昆明市西山区。被上诉人（原审被告）：贺菊华，男，汉族，1971年9月29日出生，身份证登记住址：湖南省邵东县。被上诉人（原审被告）：周协初，男，汉族，1971年1月11日出生，身份证登记住址：湖南省邵东县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司。组织机构代码：99212227-x。住所：云南省昆明市东风西路**三合商利写字楼。负责人：杨卫，该公司总经理。委托诉讼代理人：李伟萍，云南博奕律师事务所律师，特别授权代理。上诉人蒋燕因与被上诉人贺菊华、马艳梅、周协初、中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初1353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月25日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。一审宣判后，上诉人蒋燕不服一审判决，向本院提起上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上诉人蒋燕赔偿被上诉人马艳梅16830.92元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人保险公司共同承担。事实理由：第一，一审法院关于本案责任比例认定有误。本案交通事故蒋燕仅承担次要责任，故根据《云南省道路交通安全条例》第六十三及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，上诉人蒋燕只应承担20%的赔偿责任。第二，本案诉讼费应当由保险公司共同分担。第三，根据被上诉人马艳梅的鉴定意见，其后期治疗费为5000元，但一审法院滥用自由裁量权，擅自酌情认定后期治疗费4000元，所做认定不当。第四，一审法院对于本案损失赔偿计算方式错误。本案损失应当由保险公司在交强险限额内先行赔付，之后剩余损失再行区分责任比例，由相应责任人赔偿。被上诉人保险公司答辩称：被上诉人保险公司在本案中承担的保险赔偿责任符合保险合同约定及法律规定。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人马艳梅答辩称：认可上诉人蒋燕的上诉意见。被上诉人贺菊华答辩称：请求法院依法判决。原告马艳梅一审诉称：2015年6月10日15时9时许，被告贺菊华驾驶云Ａ×××**号解放牌货车由昆明市禄劝县前往昆明市云大西路新广丰批发市场，当车沿着昆明市金色大道由西向东行驶至金泉路交叉路口附近路段时，遇到被告蒋燕驾驶电动自行车后座载乘原告马艳梅从人行横道由南向北横过机动车道，被告贺菊华采取制动措施避让不及，其所驾车车头的左前部与被告蒋燕所驾电动自行车的车身左侧相互碰撞，被告蒋燕、原告马艳梅被撞后连车带人摔跌在地，致原告马艳梅构成两项十级伤残的交通事故。本次交通事故经交警部门认定被告贺菊华负事故主要责任，被告蒋燕负次要责任，原告马艳梅无责任。被告周协初为所驾车辆车主，该车向被告保险公司投保了保险。原告诉至本院，请求判令：一、被告保险公司在交强险及商业保险的责任范围内承担赔偿原告因本次事故所造成的经济损失：医疗费25000元、住院伙食补助费4600元、误工费21600元、营养费4500元、护理费13500元、残疾赔偿金58317元、后期医疗费5000元、交通费1000元、鉴定费2300元、精神损害赔偿5000元，以上合计人民币140817元；二、被告保险公司不予赔偿的部分，由被告贺菊华、被告周协初、被告蒋燕按责任比例分担相应的赔偿责任；三、诉讼费由被告承担。被告贺菊华、被告周协初一审答辩称：请求法院依法裁判，被告保险公司在保险范围内承担，超出的两被告承担。被告蒋燕一审答辩称：请求法院依法裁判。被告保险公司一审答辩称：被告保险公司已经垫付过10000元医疗费，诉讼费和鉴定费被告保险公司不承担。一审法院确认本案如下法律事实：2015年6月10日15时9时01分，被告贺菊华驾驶云Ａ×××**号解放牌货车由昆明市禄劝县前往昆明市云大西路新广丰批发市场途中，沿昆明市金色大道由西向东行驶至金泉路交叉路口附近路段时，遇被告蒋燕驾驶电动自行车后座载乘原告马艳梅从人行横道由南向北横过机动车道，被告贺菊华采取制动措施避让不及，其所驾车车头的左前部与被告蒋燕所驾电动自行车的车身左侧相碰撞，致原告马艳梅受伤的交通事故。本次交通事故经昆明市公安局交通警察支队六大队认定：被告贺菊华承担此事故的主要责任，被告蒋燕承担此事故的次要责任，原告马艳梅无责任。事故发生后，原告被送往云南新新华医院住院治疗，原告于2015年6月15日入院，同年7月8日出院，随后又至云南省第二人民医院治疗，于2015年7月8日入院，同年7月31日出院。前述两次住院天数共计46天，被告贺菊华、被告周协初为原告垫付医疗费146159.47元，鉴定费2370元，被告蒋燕为原告马艳梅垫付医疗费12000元，被告保险公司为原告垫付医疗费10000元。经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，本次事故造成原告马艳梅伤残等级为两项十级伤残。另查明，被告贺菊华所驾车辆（车牌号：云Ａ×××**号）车主系被告周协初，被告周协初与被告贺菊华系雇佣关系。该车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险与保险金额为500000元的商业三者险，事故发生在保险期间内。原告马艳梅自2013年1月1日至事故发生前均在昆明辉鹏餐饮有限公司从事厅面经理工作。一审法院认为，第一，本案中，由于车牌号为云Ａ×××**号的车辆在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，故先由被告保险公司分别在该车的交强险及商业三者险项下对原告的损失进行赔偿，超出保险限额部分再由各被告按本院确认的民事责任比例承担。车辆所有人被告周协初与实际驾驶人被告贺菊华系雇佣关系，对于雇员贺菊华对原告马艳梅造成的侵权责任，由被告周协初向原告马艳梅承担赔偿责任，被告贺菊华不承担赔偿责任。根据交通事故发生的过程及交通事故责任认定书，一审法院确认被告周协初承担本次事故70%的民事责任，被告蒋燕承担本次事故30%的民事责任。第二，经一审法院核实确认原告因本次事故造成的损失具体为：1、医疗费：凭有效票据确认为154154.6元；2、住院伙食补助费：100元/天×46天=4600元；3、误工费：原告伤残必然产生误工损失，结合原告伤情及医嘱，一审法院确认原告的误工时间为120天，结合原告提交的工作情况等证据，确认按照昆明市2014年度住宿和餐饮业在岗职工平均工资30198元为计算标准，故原告马艳梅的误工损失为30198元÷365天×120天=9928元；4、护理费：原告因伤致残，造成生活不便，在一定时间内确需他人护理，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理费用根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。结合原告伤情及鉴定意见，一审法院确认护理期为90天，护理人员1人，具体为120元/天×90天=10800元；5、营养费，结合原告伤情，一审法院酌情支持为4000元；6、残疾赔偿金：原告马艳梅事故发生前在昆明市工作居住已满一年以上，故按照云南省城镇居民上一年度人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，为24299元/年×20年×12%=58317元；7、鉴定费：凭有效票据确认为2370元；8、交通费酌情支持500元；9、后期医疗费：根据原告伤情及鉴定报告，一审法院酌情支持为4000元；10、精神损害抚慰金：原告因本次事故造成两个十级伤残，一审法院酌情支持1500元。以上费用中，医疗费154154.6元、住院伙食补助费4600元、营养费4000元，后续治疗费4000元，共计人民币166754.6元，按照一审法院确认的民事责任比例，被告周协初应赔偿原告马艳梅的金额为166754.6元×0.7=116728.2元，扣除被告保险公司在交强险项下的医疗费用赔偿限额内已赔偿的10000元，剩余116728.2元-1000元=106728.22元被告周协初已经向原告马艳梅支付，无须再另行赔偿。另，被告蒋燕按照民事责任比例向原告赔偿166754.6元×0.3=50026.4元，扣除被告蒋燕已经向原告马艳梅垫付过12000元，则被告蒋燕还需向原告马艳梅赔偿50026.4元-12000元=38026.4元。另，残疾赔偿金58317元、误工费9928元、护理费4600元、交通费500元、精神损害抚慰金1500元，共计人民币74845元，按照一审法院确定的民事责任比例，由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告马艳梅74845元×0.7=52391.5元，被告蒋燕赔偿原告马艳梅74845×0.3=22453.5元。综上，被告保险公司共向原告马艳梅赔偿52391.5元，被告蒋燕共向原告马艳梅赔偿50026.4元+22453.5元=72479.9元。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告马艳梅各项费用共计人民币52391.5元；二、被告蒋燕于本判决生效之日起十日内赔偿原告马艳梅各项费用共计人民币72479.9元；三、驳回原告马艳梅对被告贺菊华的诉讼请求；四、驳回原告马艳梅对被告周协初的诉讼请求；五、驳回原告马艳梅的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交证据材料。二审经审理确认的法律事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为：本案系因马艳梅在交通事故中受伤引发的机动车交通事故责任纠纷案件。对于一审认定的责任主体，各方当事人均无异议，本院予以维持。针对上诉人蒋燕的上诉请求，本院逐一评述如下：第一，关于责任比例的认定。根据本案确认事实，贺菊华与蒋燕作为交通事故肇事双方，贺菊华承担主要责任，蒋燕承担次要责任，一审法院据此认定双方责任比例分别为70%、30%，一审对此所做认定并无不当，本院予以维持。第二，关于诉讼费。虽然上诉人蒋燕援引《中华人民共和国共和国保险法》第六十六条据以抗辩，但根据该条文可知：责任保险的保险人依法应当承担相关诉讼费，但合同另有约定的除外。本院注意到本案交强险条款即商业三者险条款均明确约定：诉讼费不在保险公司的承保范围。该约定内容并未违反合同约定，合法有效。故一审据此认定保险公司不承担诉讼费并无不当，本院予以维持。第三，关于后期治疗费。根据云南法医院司法鉴定中心出具的鉴定结论，马艳梅此次损伤尚需后期治疗费5000元，该鉴定结论合法有效，应当予以认定。一审法院另行酌情认定后期治疗费4000元不当，本院予以纠正。第四，关于本案损失赔偿的计算方式。对于一审认定的其他各项损失各方当事人均无异议，本院予以确认。据此本院确认马艳梅各项损失如下：医疗费154154.6元、住院伙食补助费4600元、误工费9928元、护理费10800元、营养费4000元、残疾赔偿金58317元、交通费500元、后期治疗费5000元、精神损害抚慰金1500元、鉴定费2370元。首先，上述费用中的误工费9928元、护理费10800元、残疾赔偿金58317元、交通费500元、精神损害抚慰金1500元，以上共计81045元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。其次，上述费用中医疗费154154.6元、住院伙食补助费4600元、营养费4000元、后期治疗费5000元，共计167754.6元，保险公司已经先行在交强险医疗赔偿限额内赔偿了10000元，剩余157754.6元，由被上诉人周协初按照70%的责任比例承担110428.22元的赔偿责任，由被上诉人蒋燕按照30%的责任比例承担47326.38元的赔偿责任。关于周协初的赔偿部分，因周协初已经垫付了146159.47元，故无需再向马艳梅赔偿。关于蒋燕的赔偿部分，扣除蒋燕先行垫付的12000元，蒋燕尚需向马艳梅赔偿35326.38元。综上所述，一审判决认定后期治疗费及赔偿方式计算错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2016）云0103民初1353号民事判决；二、由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人马艳梅赔偿各项损失共计人民币81045元;三、由上诉人蒋燕向被上诉人马艳梅赔偿各项损失共计人民币35326.38元；四、驳回上诉人蒋燕的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费人民币3116元，由上诉人蒋燕承担人民币900元，由被上诉人周协初承担人民币2100元，由被上诉人马艳梅承担人民币116元。二审案件受理费人民币3116元，由上诉人蒋燕承担人民币900元，由被上诉人周协初承担人民币2100元，由被上诉人马艳梅承担人民币116元。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  何海燕代理审判员  李 鸿代理审判员  毛维清二〇一六年十月二十七日书 记 员  王希辰