贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔01民终4619号上诉人（原审被告）：苏商第四建设有限公司，住所地江苏省淮安市淮安区三堡乡引江西路1号。法定代表人：沈祺，该公司董事局主席。委托诉讼代理人：马泽晨，男，1984年5月18日出生，回族，系该公司职工，住安徽省马鞍山市金家庄区。委托诉讼代理人：张洋，女，1991年4月1日出生，汉族，系该公司职工。住江苏省淮安市楚州区。被上诉人（原审原告）：曹毅，男，1987年9月1日出生，汉族，住四川省人寿县。上诉人苏商第四建设有限公司（以下简称苏商公司）因与被上诉人曹毅劳动争议纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2016）黔0123民初671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苏商公司上诉请求：一、撤销原判，改判上诉人支付被上诉人未发放工资11500元；二、改判上诉人无需支付被上诉人双倍工资差额人民币67600元及经济补偿金5200元。三、判决被上诉人与上诉人劳动关系解除。事实与理由：一、被上诉人曹毅从2015年5月1日至2016年1月29日止，为上诉人苏商公司服务，总计9个月，曹毅2015年5月至11月7个月期间在苏商公司领取工资26000元。曹毅2015年5月至2015年10月为试用期，工资为4000元／月，2015年11月至2016年1月，工资为4500元／月，故曹毅的应得工资为4000元／月×6个月＋4500元／月×3个月=37500元，扣除曹毅已领取的26000元，苏商公司还应支付曹毅工资11500元；二、被上诉人由于工作失职，使苏商第四建设集团在建工程出现返工，延误工期，影响企业形象，为苏商公司带来巨大损失，根据劳动合同法第三十九条的规定，用人单位可以解除劳动合同，不需向劳动者支付经济补偿金。一审判决苏商公司向曹毅支付解除劳动合同经济补偿金不合理；三、曹毅上班后，由于公司人事主管岗位人员调整，导致其劳动合同未签订，但事后与曹毅联系要求补签劳动合同，并按其未签时间向其支付二倍劳动报酬，但曹毅予以拒绝。一审认定上诉人支付未签劳动合同双倍工资差额不合法，不合理。曹毅答辩称，苏商公司上诉所称均不是事实，一审判决认定事实清楚，处理正确。曹毅向一审法院起诉请求：一、苏商公司向曹毅支付工资124000元（12000元／月×7个月＋20000元／月×2个月），苏商公司向曹毅支付未签订劳动合同双倍工资112000元（已扣除向苏商公司借支的生活费26000元）；二、苏商公司向曹毅支付解除劳动合同经济补偿金12000元。三、本案诉讼费由苏商公司承担。一审法院认定事实：2015年5月1日，曹毅到苏商公司工作，担任苏商公司修文项目工程部测量主管一职，双方未签订书面劳动合同。2016年1月30日起，曹毅未再向苏商公司提供劳动。2016年4月8日，曹毅向修文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除曹毅与苏商公司之间的劳动关系；二、苏商公司向曹毅支付实际工资124000元，未签订书面劳动合同二倍工资248000元；二、苏商公司向曹毅支付讨工资的车旅费和生活费的赔偿金6000元。2016年5月13日，修文县劳动人事争议仲裁委员会作出修劳仲案字（2016）38号《仲裁裁决书》，裁决：一、解除曹毅与苏商公司之间的劳动关系；二、苏商公司向曹毅支付未签订劳动合同二倍工资32888.96元；三、苏商公司向曹毅支付缓发的工资11000元；四、驳回曹毅请求被告支付车旅费和生活费的诉求。曹毅不服此裁决，于2016年5月18日提起诉讼。在诉讼过程中，曹毅主张2015年7月1日至2015年8月30日担任暂代总工，工资为20000元／月，其余上班期间担任测量主管，工资为12000元／月，并提供《材料需求计划表》、《苏商建设第四集团修文项目分包项目结算表》、《苏商建设第四集团在建工程项目月度报表》、《苏商建设集团2015年度月基本工资核定表》、证人武某和刘某的《证明》各一份及曹毅自己记录的笔记本予以佐证，但《材料需求计划表》、《苏商建设第四集团修文项目分包项目结算表》、《苏商建设第四集团在建工程项目月度报表》、《苏商建设集团2015年度月基本工资核定表》均没有苏商公司的公章；证人武某、刘某均未出庭接受质询，苏商公司对此不予认可。苏商公司对曹毅在其公司担任测量主管无异议。曹毅提交《国人发（2013）001号﹤关于2013年全国测量人员最低工资标准的通知﹥》打印件，拟证明市政工程测量主管的最低工资标准应10000元／月，该通知载明“为落实党的十八届三中全会关于着力保障和改善民生的要求，……，经国务院、劳动保障部批准，……市政路测量主管最低待遇10000元……二○一三年九月八日”。经查实，2008年3月国务院机构改革组建了人力资源和社会保障部，将劳动和社会保障部、人事部的职责整合划入人力资源和社会保障部，不再保留人事部、劳动和社会保障部。苏商公司主张曹毅试用期工资为4000元／月，转正后工资为4500元／月，并提供《劳动合同》佐证。但《劳动合同》上只有苏商公司的公章，没有曹毅的签名或捺印，曹毅不予认可。庭审中，一审法院责令苏商公司提交曹毅上班期间苏商公司的《工资清册》，但苏商公司只提交《2015年－2016年曹毅工资计造表》电脑打印件，且无曹毅签字，曹毅对此不予认可。苏商公司提供《苏商建设四集团修文项目部工资发放表》四份、《苏商建设有限公司工资发放表》一份及《修文项目部工资支付单》一份，证明在苏商公司上班期间共领取工资26000元，其中2015年5月9日领取工资2000元，2015年6月29日领取工资2000元，2015年7月15日领取工资5000元，2015年7月17日领取工资2000元，2015年8月26日领取工资10000元，2015年11月4日领取工资5000元。曹毅认可其签字领取了26000元，但主张领取的不是工资，而是向苏商公司借支的生活费。一审法院认为：一、关于曹毅的月工资如何认定及苏商公司还应向曹毅支付多少工资的问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，曹毅向苏商公司提供劳动，双方之间形成劳动关系，苏商公司应当及时足额向曹毅支付工资报酬。曹毅主张其2015年7月1日至2015年8月30日职务为暂代总工，工资为20000元／月，其余时候职务为测量主管，工资为12000元／月，因曹毅提供的《材料需求计划表》、《苏商建设第四集团修文项目分包项目结算表》、《苏商建设第四集团在建工程项目月度报表》、《苏商建设集团2015年度月基本工资核定表》上均没有苏商公司的公章，不能确认上述证据系苏商公司出具，不予采信。其证人武某、刘某无正当理由未出庭接受质询，对该证言，不予采信。笔记本系曹毅单方制作，其性质为曹毅本人陈述，因曹毅未提供其他证据与之佐证，苏商公司对此又不予认可，故不予采信。曹毅提供的《国人发（2013）001号﹤关于2013年全国测量人员最低工资标准的通知﹥》载明“经国务院、劳动保障部批准”，因劳动和社会保障部在2008年03月国务院机构改革时，其职责并入人力资源和社会保障部，之后劳动和社会保障部已不存在，在2013年的公文中不可能还出现劳动保障部的称谓，故该证据不具有真实性，不予采信。综上，对曹毅提出的月工资标准，不予支持。苏商公司主张曹毅试用期工资为4000元／月，转正工资为4500元／月，因提供的《劳动合同》及《2015年－2016年曹毅工资计造表》均未经曹毅签名或捺印确认，曹毅对此又不予认可，故对该两份证据，不予采信，对苏商公司提出的曹毅月工资标准，不予支持。根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，……。”之规定，苏商公司提供的《苏商建设四集团修文项目部工资发放表》、《苏商建设有限公司工资发放表》、《修文项目部工资支付单》，该几份表表头为“工资发放”或“工资支付”，表中有工资的数额、时间、领取者的姓名，且有曹毅本人的签字，完全符合工资发放凭证的形式要件，故确认《苏商建设四集团修文项目部工资发放表》、《苏商建设有限公司工资发放表》、《修文项目部工资支付单》系曹毅工资发放情况。根据《苏商建设四集团修文项目部工资发放表》、《苏商建设有限公司工资发放表》、《修文项目部工资支付单》载明，曹毅于2016年5月、6月、7月、8月、11月五个月在苏商公司处领取的工资共计26000元，故曹毅以上五个月平均工资为26000元÷5个月＝5200元。因双方均未提供其他证据证明曹毅月工资标准，故认定曹毅的工资为5200元／月。曹毅主张其领取的26000元系向苏商公司借支的生活费，因未提供证据证实，不予采信。苏商公司主张曹毅领取的工资存在预支的情况，因未提供证据证实，不予采信。曹毅在苏商公司处上班9个月，其应得的工资为5200元／月×9个月＝46800元，扣除曹毅已领取的工资26000元，苏商公司还应向曹毅支付工资46800元－26000元＝20800元。故对曹毅提出要求苏商公司支付工资124000元的主张，予以支持20800元。二、关于曹毅主张的未签订书面劳动合同二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，曹毅与苏商公司于2015年5月1日建立劳动关系至2016年1月30日曹毅未再向苏商公司提供劳动，双方未签订书面劳动合同，苏商公司应当从2015年6月1日起向曹毅支付未签订书面劳动合同的二倍工资至2016年01月30日共计八个月，即5200元／月×8个月＝41600元。故对曹毅提出的由苏商公司支付其未签订书面劳动合同二倍工资112000元的主张，支持41600元。苏商公司提出其多次要求曹毅签订劳动合同但曹毅拒绝签订的主张，因未提供证据证实，不予采信。三、关于曹毅主张的解除劳动合同经济补偿金的问题。据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，曹毅在诉讼中增加解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求与双方讼争的劳动争议具有不可分性，为了减少当事人的诉累，节约司法资源，本案一并处理。曹毅2016年1月30日起未再向苏商公司提供劳动，双方的劳动合同已实际解除。从双方的诉、辩称中，曹毅自动离职解除劳动合同，系因为苏商公司拖欠曹毅工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，苏商公司未及时足额向曹毅支付劳动报酬，曹毅解除劳动合同，苏商公司应当向曹毅支付解除劳动合同经济补偿金。故对曹毅提出支付解除劳动合同经济补偿金的主张，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，曹毅在苏商公司上班9个月，解除劳动合同经济补偿金按1个月计算，故对曹毅主张的解除劳动合同经济补偿金12000元，支持5200元／月×1个月=5200元。据此判决：苏商第四建设有限公司于本判决生效之日起十日内，向曹毅支付尚欠的工资20800元、未签订书面劳动合同二倍工资41600元、解除劳动合同经济补偿金5200元，共计67600元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半5元免于收取。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与原判认定的事实相一致，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，苏商公司对其在三个上诉理由中所主张的事实即：“一、曹毅2015年5月至2015年10月为试用期，工资为4000元月，2015年11月至2016年1月，工资为4500元／月；二、曹毅工作失职，对苏商第四建设集团在建工程出现返工，延误工期，影响企业形象，为苏商第四建设有限公司带来巨大损失；三、苏商公司与曹毅联系要求补签劳动合同，并按曹毅未签时间向其支付二倍劳动报酬，但曹毅予以拒绝。”在一审和二审中均未能提供充分有效的证据加以证实，苏商公司依法应承担举证不能的法律后果，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，苏商公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费未收取。审 判 长  吴 霞审 判 员  邱兴权代理审判员  邓 艳二〇一六年十月二十八日书 记 员  陈 燕