河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫16民终3274号上诉人（原审被告）：马建新，男，汉族，1972年3月3日出生，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：王长征，北京市智舟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王福胜，男，汉族，1975年1月21日出生，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：胡永正，河南箕城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省大成建设工程有限公司。法定代表人：张献军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张擎，河南正方圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省机西高速公路建设有限公司。法定代表人：吕小武，该公司董事长。上诉人马建新因与被上诉人王福胜、河南省大成建设工程有限公司（以下简称大成公司）、河南省机西高速公路建设有限公司（以下简称机西高速公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西华县人民法院（2015）西民初字第2169号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马建新及其委托诉讼代理人王长征、被上诉人王福胜的委托诉讼代理人胡永正、大成公司的委托诉讼代理人张擎到庭参加诉讼。被上诉人河南省机西高速公路建设有限公司经传唤未到庭。本案现已审理终结。马建新上诉请求：撤销原判，发回重审或改判马建新不承担责任。事实和理由：1、王福胜背对梯子手拿水杯往下走，一脚踩空至颈椎骨折后果，其自身应承担全部责任。马建新提供的到庭的两位证人证言相互印证，应予采信。王福胜提供的证人王某陈述自相矛盾，伪造事实，不应采信；2、王福胜没有举证证明其父母符合扶养条件，一审支持王福胜的扶养费诉求错误；3、王福胜三次住院173天，其中第一次住院有44天在ICU重症监护室有专人护理，产生的费用已包括在医疗费中，不应按照175天计算护理费；4、后续护理20年的认定缺乏事实依据。庭审期间，马建新补充上诉理由如下：1、王福胜安全帽锁扣没有锁上，导致颈部损伤；2、马建新在事发后主动承担医药费，本案精神抚慰金认定过高。王福胜辩称，1、王福胜在从事雇佣活动过程中摔伤，同在施工现场的其他工人已经作证证明了事发经过，王福胜没有过错；2、王福胜父亲已远超退休年龄，没有劳动能力，应当支持扶养费；3、住院天数计算不存在错误，王福胜在重症监护室期间家属仍在外等候，护理费是对家属误工损失的补偿；4、王福胜鉴定为二级伤残，实际伤情不可能恢复自理，20年护理期限认定合法。请求驳回上诉，维持原判。大成公司辩称，1、王福胜不是大成公司雇佣的工人，其对事故发生具有过错，应承担事故的主要责任；2、一审法院确定20年的后续护理期间缺乏依据，认定的损失赔偿数额过高。王福胜向一审法院起诉请求：判令马建新、大成公司、机西高速公司赔偿各项损失990000元并承担诉讼费。一审法院认定事实：机西高速公司通过招投标方式，于2015年9月11日与具有相应资质的大成公司签订了郑州机场至周口西华高速公路（一期房屋建筑）工程污水处理系统施工合同协议书，协议约定由大成公司承建第JXWS-2标段西华西收费站、西华西服务区污水处理土建工程等。大成公司承建该工程后，该工程的项目负责人李嵋生将工程分包给了没有相应资质的马建新。2015年10月16日，王福胜到马建新承包的西华西服务区北区污水处理工地打工。2016年10月18日下午，王福胜在工地沿梯子上下基坑时从梯子上掉下，被送往西华县人民医院住院治疗，经西华县人民医院诊断为：1、颈髓损伤并截瘫，2、颈6椎体压缩性骨折，3、颈椎间盘突出并椎管狭窄。王福胜在西华县人民医院住院105天，花医疗费86200.70元。2016年3月8日至2016年4月6日，王福胜在新乡市中心医院住院30天，花医疗费14807.49元。2016年4月7日至2016年5月15日，王福胜在封丘华康综合医院住院39天，花医疗费12323.1元。经王福胜申请，河南同一法医临床司法鉴定所对其伤残等级和护理依赖程度及后续治疗费进行司法鉴定。河南同一法医临床司法鉴定所豫同一司法鉴定所【2016】临鉴字第0275号司法鉴定意见书鉴定王福胜伤情构成二（2）级伤残。王福胜需大部分护理依赖。其后续对症治疗，由于无法评估具体费用，依实际发生为准。王福胜为此花鉴定费1900元、检查费1400.80元。王福胜为农村户口，和妻子张俊霞共生育两个儿子。长子王本庆，生于1999年2月12日，次子王本宏，生于2005年4月26日。王福胜兄弟二人，父亲王西军，生于1946年11月13日，母亲石俊粉，生于1943年8月21日。王福胜住院期间，马建新已垫付医疗费77100元。经王福胜申请，依法追加了大成公司为被告。福胜撤回了对中铁十二局集团有限公司的起诉。一审法院认为，王福胜在马建新工地打工，双方已形成雇佣关系。王福胜在从事雇佣活动中遭到人身损害，雇主马建新应当承担赔偿责任。王福胜在生产作业过程中，未尽到安全注意义务，本身也有过错，可以减轻马建新的赔偿责任。大成公司作为该项工程的承包方，把工程分包给没有相应施工资质的个人马建新，属于违法分包，应就王福胜的损失与马建新承担连带赔偿责任。机西高速公司作为发包方，通过招标的方式把工程发包给具有相应资质的大成公司，不存在任何过错，对王福胜的损失不应承担任何赔偿责任。王福胜在封丘华康综合医院治疗的是颈椎骨折并颈髓损伤术后，其治疗费用与王福胜在工地摔伤有因果关系，马建新虽提出异议，但并未提供相应证据证明其主张，因此，对王福胜在封丘华康综合医院的治疗费12323.12元，予以认定。王福胜在郑州仟禧堂医药有限责任公司康复前街分店的定额发票100元，与本案无关，对此不予认定。王福胜提供的专家出诊费5000元不予认定。王福胜的损失有：1、医疗费86200.70元＋14087.40元＋12323.12元=112611.22元。2、住院期间的护理费174天×30864元/年÷365天=14713元。3、营养费174天×20元/天=3480元。4、住院伙食补助费174天×30元/天=5220元。5、误工费（计算至定残日）216天×28976元/年÷365天=17147元。6、残疾赔偿金10853元/年×20年×90%=195354元。7、后期的护理费，经河南同一法医临床司法鉴定所鉴定王福胜需大部分护理依赖，根据中华人民共和国公安部《人身损害护理依赖程度评定GA/T800-2008》的规定,大部分护理依赖为80％,护理期限结合原告的年龄及健康状况,按20年计算,考虑一人护理。即30864元/年×20年×80%=493824元。8、被抚养人生活费：王福胜有两个儿子，长子王本庆17岁，其生活费为7887元/年×1年÷2×90%=3549.15元，次子王本宏11岁，其生活费为7887元/年×7年÷2×90%=24844.05元，王福胜兄弟二人，其父王西军70岁，生活费为7887元/年×10年÷2×90%=35491.5元，其母石俊粉73岁，生活费为7887元/年×7年÷2×90%=24844.05元。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十八条规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年消费支出额。故前七年的被扶养人生活费为7887元/年×7年=55209元，王西军的后三年的被扶养人生活费7887元/年×3年÷2人×90%=10647.45元，以上被扶养人生活费共计65856.45元。9、交通费酌定为1500元。10、做司法鉴定时的检查费1400.80元。上述费用共计911106.47元。根据双方的过错程度，由王福胜承担该损失的20%，即182221.29元，马建新承担80%，即728885.18元，王福胜因此事构成二级伤残，精神抚慰金酌定为50000元，也应由马建新负担。马建新共计应向王福胜赔偿778885.18元，扣除马建新已经垫付的77100元，还应赔偿701785.18元。大成公司对马建新应该承担的部分承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、马建新支付王福胜医疗费、住院期间护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、后期护理费、精神抚慰金等各项损失计款701785.18元；2、大成公司对王福胜的损失承担连带赔偿责任；3、驳回王福胜的其他诉讼请求。案件受理费13700元，鉴定费1900元，由王福胜承担3120元，马建新和大成公司连带承担12480元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。马建新申请一审已经出具证言但因故未到庭的证人崔某到庭接收询问。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。本院认为，王福胜在大成公司承建分包给马建新的工地从事雇佣活动过程中摔下致伤的事实清楚，对王福胜因此次事故产生的损失，雇主马建新和大成公司应依法承担连带赔偿责任。马建新没有提供充分证据证明王福胜自身存在故意或重大过失，一审法院关于本案责任比例的划分、住院护理期和精神抚慰金认定并无明显不当。王福胜之父已69周岁，其母已经73周岁，一审支持其扶养费主张符合法律规定。王福胜现年41周岁，经鉴定构成二级伤残，一审认定的护理期限没有超出法律规定的上限，马建新请求先支持部分年限护理费的主张没有法律依据，因此对马建新的上诉理由，本院不予采信。综上所述，马建新的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9000元，由马建新、河南省大成建设工程有限公司共同负担。本判决为终审判决。审判长  沈华秋审判员  曹春萍审判员  金 薇二〇一六年十月十七日书记员  王秋洁