辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终10034号上诉人（原审被告）：北方重工集团有限公司工程成套分公司，住所地沈阳经济技术开发区。负责人：孙彦国，该公司总经理。委托诉讼代理人：高鹏，男，汉族，1987年10月24日出生，该公司员工，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：李敬先，辽宁金阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丹东吉祥新能源开发有限公司，住所地辽宁（丹东）环保产业园区。法定代表人：于佳甜，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱东玉，辽宁远方律师事务所律师。原告被告：北方重工集团有限公司，住所地沈阳市经济技术开发区。法定代表人：耿洪臣，该公司董事长。委托诉讼代理人：高鹏，男，汉族，1987年10月24日出生，该公司员工，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：时帅，男，汉族，1974年9月11日出生，该公司员工，住沈阳市大东区。上诉人北方重工集团有限公司工程成套分公司（以下简称“北重工程分公司”）与被上诉人丹东吉祥新能源开发有限公司（以下简称“丹东吉祥公司”）、原审被告北方重工集团有限公司（以下简称“北重集团公司”）买卖合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2015）经开民初字第3701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案后，依法公开开庭进行了审理。上诉人北重工程成分公司委托诉讼代理人高鹏、李敬先，被上诉人委托诉讼代理人朱东玉，原审被告北重集团公司委托诉讼代理人高鹏、时帅，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。北重工程分公司上诉请求：一、被上诉人没有依约向上诉人交付合同设备及中英文对照的技术资料。二、被上诉人没有按照合同及技术协议的约定向上诉人提供技术服务。三、由于被上诉人的原因使合同设备至今不能完成安装、调试工作。四、合同设备质保期的起始时间点尚未确定，根本无法计算合同设备质保期届满时间。四、一审认定我方收到了全部的货物，并由上诉人确认，这种认定是错误的。1、因本案当中的货物是集装箱邮寄到大连港，没有办法能够确认是否是全部货物，到了印度之后，发现缺货，有我方要求被上诉人补货的证据，也有被上诉人给我方答复的证据，证明是缺货，内容是这个货物我们可以不给你发，你可以就地自行解决，不影响安装。2、依据我方给被上诉人的函是否影响安装不应由单方作出，必须由第三方权威部门，或者是被上诉人有一个有法律依据的确认不能安装，这个举证责任在被上诉人。一审时没有向法庭提供认定收到了全部货物，属于认定事实不清。3、本案当中涉及到两个合同书，作为一个整体，供货合同书和技术协议书，而这两个协议书都具有共同的法律效力。在协议书和合同当中都约定了派技术人员指导安装，到目前为止，也没有证据来证明被上诉人到现场清点和辅助安装的记录。附件三、四，接收时，各方应有认定接收证书，如果调试安装完毕后调试合格，各方应认定验收书，且附件一、二、三、四作为合同的组成部分，具有同等效力。一审没有确认，也没有搞清楚，被上诉人是否去了现场，做了什么，从而认定我方承担责任是错误的。丹东吉祥公司辩称：请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。事实与理由：上诉人主张我方没有按照合同约定提交《产品说明书》及《设备安装图》等技术文件，不属实。1、根据双方合同第10条规定，设备是在答辩人单位进行监制，答辩人也按规定向买方的工作人员提供了现场食宿。2、根据合同第5条之规定，产品发货应具备发货条件。如果在货物装箱时，不具备随机文件和设备构件，上诉人不可能同意经天津港发往印度。二、上诉人提出的质保期尚未确定，质保期尚未届满是错误的。我方于2011年8月26日将全部设备正式交付，到2014年2月26日已经届满30个月，所以设备是自动验收的。三、答辩人按合同约定派本单位工程师许某某到印度现场，完成了指导安装和调试工作。北重集团公司辩称：一、同意上诉人意见。二、使用说明书内没有提交中英文对照的。被上诉人所述买方原因导致设备在交货后三十个月内仍然不能完成合同设备的安装、验收工作，被上诉人没有派出技术人员现场进行过指导或者安装调试，2012年8月份一直在索要安装指导及调试人员，不能说是由于买方原因，而是卖方导致设备无法完成。丹东吉祥公司起诉请求：判令被告给付原告设备款397,500元及利息。事实与理由：2010年10月15日，原、被告签订了《印度电厂输煤系统成套工程项目通风设备》供货合同，被告购买原告除尘器及配套设备，设备总价款为198.75万元。合同支付条款规定：“合同生效后付10%预付款，设备到达现场（大连港）支付合同总价的80%，余下10%作为质量保证金，18个月质保期满后，产品符合双方签订的技术书要求，支付剩余货款”，合同第8条“合同设备验收条款”第3款又规定：“如果由于买方的原因，合同设备在卖方交货后30个月内仍然不够完成合同设备的安装验收工作，合同设备将自动视为买方验收”。原告按双方合同规定，于2011年8月26日将全部设备运抵现场，并交付了出境货物换证凭条。2010年10月29日，原被告又签订了合同的补充协议，对原告出境的技术人员各种费用问题又做了补充规定和详细说明。同年，原告向被告开出全额增值税发票，而被告截止到2012年5月仅向原告付款1,590,000元，尚欠397,500元，经原告催要至今未付。一审法院认定事实：2010年10月15日，原告（卖方）与被告北重工程分公司（买方）签订《项目设备供货合同书》（合同编号CT2010成019-W09），约定卖方向买方供应除尘器及配套设备，合同总价款198.75万元。付款方式为：合同生效后两周内买方向卖方支付合同设备总价的10%作为预付款，卖方设备制作完成具备发货条件经买卖双方确认后，货到收到验收合格证，设备到达现场（大连港），支付合同总价的80%的同时卖方开具合同全额17%税率有效增值税发票，余下10%作为合同设备的质量保证金，18个月质保期满后，产品符合双方签订的技术书的要求，支付剩余货款；质保期开始的时间为：合同设备性能考核完成，全部设备到达用户现场（印度）或设备安装调试正常运转一年后，以先到为准；交货期限为：买方在不影响卖方生产进度的情况下交货应不迟于2010年11月29日。运输方式为：汽车运输至合同工地（大连港）；验收方式为：合同设备在性能考核完成后进行单独性能测试，测试合格后双方签订合同设备的《验收证书》。合同设备的可靠性考核结果将在双方签订合同设备的《验收证书》后的一年内给出。当合同设备通过了性能考核和可靠性考核后，合同设备将被买方验收，并签订《验收证书》。如果由于买方的原因，合同设备在卖方交货后30个月内仍然不能完成合同设备的安装验收工作，合同设备将自动视为买方验收。2010年10月，买卖双方就除尘设备的有关技术问题签订《除尘设备技术协议书》。2010年10月29日，双方签订《CT2010成019-W09-补01合同补充协议》，就编号CT2010成019-W09合同部分条款中“往返机票”定义进行解释。2011年8月26日，原告通过货运代理公司经天津港报检并发往印度。被告庭审中陈述已收到货物，但缺件2259.51公斤。2012年2月8日，原告为被告北重工程分公司开具198.75万元的增值税专用发票。被告已给付原告货款159,000元。北方重工集团有限公司工程成套分公司系北方重工集团有限公司下属分公司。以上事实的认定，有《项目设备供货合同书》、《除尘设备技术协议书》、《CT2010成019-W09-补01合同补充协议》、《出境货物换证凭条》、发票及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为：原告与被告北重工程分公司签订的《项目设备供货合同书》及《技术协议》和《补充协议》系当事人真实意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，亦不损害国家、集体和他人利益，故合法有效，对当事人具有法律约束力，双方均应按约定全面履行合同义务。关于原告主张判令被告给付其设备款397,500元及利息的诉讼请求，原告庭审中明确未付款为10%的货款及10%的质保金，依据编号CT2010成019-W09《项目设备供货合同书》第6条b款约定：“卖方设备制作完成具备发货条件经买卖双方确认后，货到收到验收合格证；设备到达现场（大连港），支付合同总价的80%的同时卖方开具合同全额17%税率有效增值税发票”。原告于2011年8月26日通过货运代理公司经天津港交付货物。尽管合同约定“设备到达现场（大连港）”，但被告庭审中确认已收到货物，并对变更交付港口未提出异议。故根据《合同法》第一百五十七条之规定，“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”双方签订的《项目设备供货合同书》第8条约定，“如果由于买方的原因，合同设备在卖方交货后30个月内仍然不能完成合同设备的安装验收工作，合同设备将自动视为买方验收。”因此，自2011年8月26日卖方交货后30个月（即2014年2月26日），合同设备应视为买方验收。被告主张其收到货物缺件2259.51公斤，但其提供证据不足以证明该主张。因此被告北重工程分公司应给付原告合同总价的10%的货款。《项目设备供货合同书》第6条c款约定：“余下10%作为合同设备的质量保证金，18个月质保期满后，产品符合双方签订的技术书的要求，支付剩余货款。”第7.2.5款约定：“质保期开始时间为合同设备性能考核完成，全部设备到达用户（印度）或设备安装调试正常运转一年后。以先到为准。”由于设备验收时间依法确认为2014年2月26日，且被告庭审中已确认收到货物，故质保期开始时间应为2014年2月26日，18个月后即2015年8月26日质保期满。故被告北重工程分公司应给付原告合同总价的10%质保金。综上，原告诉讼请求符合法律规定，应予支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”本案中，被告北重工程分公司系被告北重集团公司下属分公司，依据相关法律规定，被告北重集团公司对被告北重工程分公司债务承担共同给付责任。关于被告以付款条件未成就，原告未按合同约定交付设备的抗辩理由，因无事实和法律依据，一审法院不予支持。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、被告北方重工集团有限公司工程成套分公司于本判决生效后十日内给付原告丹东吉祥新能源开发有限公司设备款397,500元；二、被告北方重工集团有限公司工程成套分公司于本判决生效后十日内给付原告丹东吉祥新能源开发有限公司设备款397,500元的利息，利息计算标准：自2015年8月27日起至判决确定给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率标准计算；三、被告北方重工集团有限公司对第一、二项承担共同给付责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7800元，由被告北方重工集团有限公司工程成套分公司负担。二审中，上诉人北重工程分公司提交了支付凭证、两组照片，被上诉人丹东吉祥公司提交了其工作人员许某某的护照、职工工资明细表、车票、证人常俊德的证人证言，本院依法组织各方当事人进行了证据交换及质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人北重工程分公司与被上诉人丹东吉祥公司签订的《项目设备供货合同书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应恪守。关于上诉人北重工程分公司上诉提出被上诉人存在交付货物短缺及未按合同约定交付技术资料及说明书的问题。被上诉人丹东吉祥公司经上诉人北重工程分公司同意将货物交付天津港，且该货物在出口印度之前上诉人并未提出异议，根据出口单据显示，出口的商品价格已经大于合同约定货物金额，而且正常情况下货物进出口是需要随货提供相关原产地及检验证明等相关报关资料。故，上诉人北重工程分公司该项上诉主张，未能提供有效证据予以证明，本院不予支持。关于上诉人北重工程分公司上诉提出被上诉人未按合同约定提供技术服务协助安装调试的问题。上诉人北重工程分公司二审庭审时承认被上诉人丹东吉祥公司的技术人员许某某曾去过印度现场，故上诉人北重工程分公司不能否认被上诉人丹东吉祥公司提供过技术服务的事实，且其也未提供证据证明被上诉人丹东吉祥公司的技术人员许某某到达印度现场后拒绝履行协助安装调试工作。故，上诉人北重工程分公司该项上诉主张，依据不足，本院不予支持。关于上诉人北重工程分公司上诉提出的质保期尚未届满的问题。上诉人北重工程分公司与被上诉人丹东吉祥公司合同中已经明确约定了如果由于买方的原因设备在交货后30个月内仍然不能完成合同设备的安装验收工作的，合同设备将自动视为买方验收，因货物自2011年8月26日交货早已经超过30个月，应视为上诉人北重工程分公司对设备进行了验收；结合合同对于质保期18个月的约定，一审法院认定质保期2015年8月26日届满，并判令将合同约定的10%质保金一并给付，并无不当。综上，上诉人北重工程分公司上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7800元，由上诉人北方重工集团有限公司工程成套分公司负担。本判决为终审判决。审判长  关长春审判员  丁玉红审判员  赵 卫二〇一六年十月二十八日书记员  唐 娜本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。