辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终10407号上诉人（原审被告）：张某，男，汉族。委托诉讼代理人：贾某，女，汉族。委托诉讼代理人：王海峰，辽宁辉弘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某某，女，汉族。委托诉讼代理人：孟凡玲，北京隆安律师事务所（沈阳分所）律师。上诉人张某因与被上诉人李某某离婚纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭开庭审理了本案。现已审理终结。上诉人张某上诉请求：孩子由我抚养。由被上诉人记录在账的十余万元，上诉人已经提出了证据，但原审法院未予分割。在共同存款的分割上，将被上诉人的大额取款认定为分居几个月的生活费用，是不符合事实及认定错误的。原审法院不顾上诉人要求查清股票账户记录的情况下，将炒股票的共同财产认定为代炒而与上诉人无关是错误的。张某不应该向李某某给付一万元的补偿款。要求被上诉人承担采暖费、物业费、汽车的保险费。被上诉人李某某辩称：婚生女儿应当有我抚养。一审法院对共同财产分割正确。我带女儿离开家时没有带任何物品，所有生活物品都需要重新购置，上诉人在此期间没有支付抚养费，因此一审认定的取款均用于自己和女儿的日常生活符合常理。股票账户的问题，我姐姐委托我代持10万元股票，并非夫妻共同财产。我离开家后房子、汽车都由上诉人使用，这段期间上诉人可以用其工资支付上述费用，因此上诉人不应另行主张该笔费用。综上原审判决正确请求予以维持。李某某向一审法院起诉请求：与张某夫妻感情破裂，要求离婚；要求婚生女孩由李某某抚养，张某按年支付子女抚养费，金额按照被告工资的30%计算；如果婚生女孩判决由张某抚养，抚养费服从判决；要求张某支付从2015年6月分居至今的婚内子女抚养费；共同财产中家用电器及家俱要求依法分割，汽车归张某所有，要求张某给付财产折价款，住房公积金同意依法分割；我名下盛京银行卡内取出的存款均已用于分居期间我和女儿的日常支出，我名下招商银行卡内的存款是我姐姐及朋友委托我炒股的款项，不是夫妻共同财产不同意分割；现住房要求归我所有，同意依法给付张某住房折价款；车位依法分割；本案诉讼费由张某承担。一审法院认定事实：李某某、张某于2000年5月经人介绍相识，2001年8月8日登记结婚，婚生女孩张某某。婚后初期夫妻感情尚可，后双方因家庭生活琐事产生矛盾，导致夫妻感情破裂，双方从2015年5月25日分居至今，婚生女孩张某某随李某某生活。李某某曾于2015年6月起诉要求离婚被驳回，驳回后双方也未能和好，故李某某于2016年1月6日再次提起诉讼。另查，李某某、张某共同财产：冰箱、液晶电视（索尼牌56寸）、洗衣机、空调、微波炉、台式电脑、笔记本电脑、索尼牌DV摄像机各一台,1.8米及1.5米双人床各一张、床头柜两个、五斗橱一个，衣柜两个、沙发一套、茶几一套、电视柜一个、储物架两个、写字台一个、电脑桌椅一套、书柜一个、餐桌及餐椅一套，以上物品均在李某某、张某现住房。再查，李某某、张某共同财产：丰田卡罗拉家用轿车一台，车辆所有人登记为张某，车牌号码为辽XXXX，现在张某处，双方合议该车价值4万元。该车购买时张某母亲用其名下银行卡支付99,900元。再查，李某某名下住房公积金截止庭审时余额为104,485.35元，张某名下住房公积金截止庭审时余额1954.16元。再查，经张某申请查询李某某名下招商银行账户于2014年12月23日、2014年12月24日、2014年12月30日分别存入现金5万元，现金存入后其中149,000元转入李某某股票账户内。2015年3月19日李某某从股票账户转出16万元至招商银行账户，并于当日提取现金15万元。2015年4月3日通过银行转帐转入刘岩账户11,000元。再查，李某某姐姐李某甲分别于2014年12月23日、2014年12月24日从其锦州银行账户中各提取现金5万元，交易地点为锦州银行沈阳分行。再查，李某某从其名下盛京银行账户中分别于2015年5月17日取现3万元，于2015年9月22日取现23,000元，于2016年2月4日取现15,000元，于2016年2月5日取现1万元。再查，坐落于沈阳市X区X路X号X室住房，所有权，所有权人为李某某、张某共同共有，建筑面积为122.92平方米。该房系贷款房，于2009年向沈阳市住房公积金贷款15万元，贷款期限7年，现已全部还清。2009年2月25日从张某母亲贾某银行卡中向沈阳正达永丰房地产开发有限公司支付房款191,719元。该房经李某某申请委托辽宁中立房地产评估有限责任公司评估价格为864,865元。再查，坐落于万科魅力之城1.2期118号车位，出租方沈阳正达永丰房地产开发有限公司，承租方张某。租赁期限20年，从2009年9月30日至2029年9月30日。租赁费用共计10万元，该款系张某母亲贾某支付。一审法院认为，婚姻关系的存续应以夫妻感情为基础。李某某、张某虽系自主婚姻，但婚后并未建立起真挚的夫妻感情，李某某起诉要求离婚，张某亦表示同意，足证夫妻感情确已破裂，故对李某某要求离婚的诉讼请求应准予。关于婚生女孩抚养问题，李某某、张某均要求抚养婚生女孩，考虑双方实际情况及婚生女孩年纪尚小与母亲一起生活更有利于其身心健康，故应由李某某抚养为宜。张某应依法给付子女抚养费，根据张某收入情况及考虑子女实际需要，酌定张某每月给付子女抚养费1200元。关于婚内抚养费给付问题，根据证据可以看出，李某某在分居前几日及分居后从其名下盛京银行卡内均有较大数额提款，并且李某某自述均用于自己及子女的日常生活。该存款属夫妻共同财产，故对李某某要求张某给付婚内子女抚养费的诉讼请求不予支持。关于共同财产分割问题，其中的家用电器、家俱均在共有住房中，而该房在分居后一直由张某居住使用，为方便生活及考虑双方实际情况，应归张某所有为宜，酌定张某给付李某某财产折价款1万元。其中家用轿车双方均同意归张某所有应准予，双方合议该车现值4万元，故张某应给付李某某财产折价款2万元。其中李某某、张某名下公积金双方均同意依法分割，应准予。关于张某要求分割李某某名下招商银行存款161,000元问题，李某某表示在该账户中于2014年12月23日、2014年12月24日存入的10万元系其姐姐李某甲委托其炒股的款项，于2014年12月30日存入的5万元系朋友委托其炒股的款项，11,000元是炒股的赢利，以上161,000元已分别返还姐姐及朋友。从李某某提供的证据可以看出，李某某姐姐李某甲提供的取款记录与李某某银行存款记录吻合，可以认定该笔款项属于李某甲，并非系李某某、张某夫妻共同财产。而另外61,000元，李某某未能提供有力证据证明其主张，故应认定为夫妻共同财产，应依法分割。关于张某要求分割李某某名下盛京银行存款问题，该账户系李某某的工资收入账户，从证据可以看出在双方分居前几天及分居后有几笔较大数额的取款记录，李某某表示均用于自己及女儿的日常生活，张某也承认在分居期间未支付子女抚养费，李某某的主张符合常理，故对张某该诉讼请求不予支持。关于共有住房分割问题，李某某表示要求该房归李某某所有，同意依法给付张某住房折价款。张某表示要求该房归张某所有，扣除其父母出资后给付李某某住房折价款。从张某提供的证据可以认定，在交纳购房首付款时，张某父母确有大额出资。但该房登记为李某某、张某共同共有，根据法律相关归定，该出资应认定为是对李某某、张某的共同赠与。考虑该房的出资情况及现实居住情况，应归张某所有为宜，张某应按评估价格依法给付李某某住房折价款。关于车位的分割问题，该车位并非购买所得，而是租赁使用，且租金全部由张某母亲出资，故该车位应由张某继续承租使用为宜。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第二款之规定，判决如下：一、准予李某某与张某离婚；二、婚生女孩张某某由李某某抚养，张某从判决生效时起每月给付子女抚养费1200元至该子女十八周岁时止；三、共同财产：家用电器、家俱均归张某所有，张某于判决生效之日起十日内给付李某某财产折价款1万元；四、共同财产：丰田卡罗拉家用轿车（车辆所有人登记为张某，车牌号码为辽XXXX）归张某所有，张某于判决生效之日起十日内给付李某某财产折价款2万元；五、李某某名下住房公积金104,485.35元归李某某所有，李某某于判决生效之日起十日内给付张某折价款52,242.68元；张某名下住房公积金1954.16元归张某所有，张某于判决生效之日起十日内给付李某某折价款977.08元；六、共同存款61,000元（在李某某处）李某某、张某各分得30,500元，此款李某某于判决生效之日起十日内给付张某；七、坐落于沈阳市X区X路X号X室住房（所有权，所有权人为李某某、张某共同共有，建筑面积为122.92平方米）归张某所有，张某于判决生效之日起十日内给付李某某房屋折价款432,432.5元；八、坐落于万科魅力之城1.2期118号车位（出租方沈阳正达永丰房地产开发有限公司，承租方张某）由张某承租使用；九、驳回李某某、张某其他诉讼请求。案件受理费4729元、评估费3800元，共计8529元由李某某、张某各承担4264.50元。本院二审期间，张某提供了物业费、采暖费、车辆保险费发票，证明双方分居之后其个人缴纳的房屋、车辆花销；李某某质证称车位是张某的个人财产，产生费用不由李某某承担，分居后车辆和房屋均由张某使用，产生的费用应由其个人承担。张某向法庭出示贾敏一卡通历史交易明细表一份，证明李某某尚有未向法庭提供的账号；李某某质证称已经按原审法院要求提供了所有的账户交易明细，对这份证据不知情。张某向法庭提供工商银行存取款凭证两份，证明张连生取款7000元存入张某账户用于缴纳孩子托费及相关生活费用；李某某质证称两份证据没有关联性，即便是张连生转到张某名下7000元，也应视为是对张某的赠与。上诉人张某提供的上述证据，与本案审理缺乏关联性，本院均不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，一审法院经庭审质证的各项证据，本院亦予确认。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于婚生女张某某抚养权的问题，原审综合考量双方的实际情况，及婚生女年纪尚幼与母亲一起生活更有利于其身心成长的因素，认定由李某某抚养婚生女，该项认定并无不妥，本院予以维持。张某上诉提出李某某记录的账本，住院、生产等收各种礼金十余万元，应当据此予以分割财产的上诉主张。李某某称该款项用于生活花销及人情往来。李某某记录的日常生活收亲朋礼金的账本仅能证明其曾经陆续收到过上述款项，但并不能以此即认为李某某名下存在该数额的共同财产可供分割，且上诉人张某亦未能提供该笔款项流向、是否仍然存在的相关证据，故对上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。张某上诉提出李某某名下炒股票的钱款认定为代他人炒股是错误的。原审已经查明李某某名下招商银行存款161,000元，其中2014年12月23日、2014年12月24日李某某姐姐李某甲从其锦州银行账户中各提取现金5万元，同日李某某该账户中存入相同数额钱款，从现有证据来看，李某某姐姐李某甲提供的取款记录与李某某银行存款记录相吻合，认定该10万元系其姐姐李某甲委托其炒股的款项，具有高度盖然性。故原审作出该10万元款项并非李某某、张某夫妻共同财产，而另外61,000元为夫妻共同财产依法分割的认定，并无不当，本院予以维持。关于张某提出的将李某某的大额取款认定为分居几个月的生活费用，不符合事实的问题。原审查明李某某在2015年5月分居前后开始至一审起诉之后，从其个人工资卡中先后四次共取出7.8万元。李某某称该笔款项用于分居期间个人及婚生女日常生活，已经花费完毕，并主张张某承担分居期间的抚养费，张某亦承认分居期间未向李某某给付抚养费。对该笔款项的花费情况应由李某某承担举证责任，现李某某无法举证证明，应承担举证不能的后果。本院认为，双方分居期间因张某未向李某某给付抚养费用，婚生女张某某的抚养费用完全由李某某承担，且李某某个人亦存在必要的日常生活支出，故应在该款项中扣除李某某及婚生女张某某的合理花销，酌情认定由李某某返还张某15,000元。张某上诉提出不应该向李某某给付一万元的补偿款的问题，经查，原审中双方均表示房屋判归谁所有，房屋中物品一并归谁所有，给对方予以补偿，原审据此判决张某返还李某某1万元补偿款，该项判决并无不当。关于张某要求李某某承担分居期间采暖费、物业费、汽车的保险费的问题，因分居期间房屋及车辆均由张某占有、使用，产生的相关费用应由张某自行承担，故对张某该项上诉请求，不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初654号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、八项；撤销沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初654号民事判决第九项；李某某于本判决生效之日起十日内给付张某共同存款15,000元；四、驳回当事人双方的其他诉讼请求。一审案件受理费4729元、评估费3800元，共计8529元由李某某、张某各承担4264.50元。二审案件受理费4729元，由张某负担4000元，李某某负担729元。本判决为终审判决。审判长  李海燕审判员  赵楠楠审判员  张忠星二〇一六年十月二十六日书记员  韦 微本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回