黑龙江省高级人民法院民 事 判 决 书(2016)黑民终475号上诉人(原审原告):ＸＸ滨,男,1948年3月2日出生,汉族,哈尔滨华兴建筑工程公司退休高级工程师,住哈尔滨市道里区。被上诉人(原审被告):黑龙江人民出版社有限公司,住所地哈尔滨市南岗区。法定代表人:龚江红,该社社长。委托诉讼代理人:安晓峰,该社副社长。上诉人ＸＸ滨因与被上诉人黑龙江人民出版社有限公司(简称黑龙江人民出版社)侵害著作权纠纷一案,不服哈尔滨市中级人民法院(2016)黑01民初47号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年9月8日立案后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。上诉人ＸＸ滨、被上诉人黑龙江人民出版社的委托诉讼代理人安晓峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。ＸＸ滨的上诉请求:撤销一审判决,改判支持ＸＸ滨的一审诉讼请求。事实和理由:黑龙江人民出版社认可ＸＸ滨在一审举示的网页证据,黑龙江人民出版社应当提供证据证明其不存在侵权行为。黑龙江人民出版社辩称:一审认定事实清楚,适用法律正确。请求二审法院驳回上诉,维持原判。ＸＸ滨向一审法院起诉请求:一、黑龙江人民出版社停止侵权;二、黑龙江人民出版社赔偿ＸＸ滨侵权损失4万元;三、诉讼费由黑龙江人民出版社负担。一审法院认定事实:涉案《新时期共产主义学说》一书由ＸＸ滨著、中国科学文化出版社出版,总计字数20万字,于2014年10月第一版第一次印刷,书号为ISBN978-988-13346-6-4,定价68元。2014年9月19日,甲方ＸＸ滨与乙方哈尔滨鑫源科技发展有限公司(简称鑫源公司)签订《图书代理出版服务合同》,约定:ＸＸ滨将《新时期共产主义学说》一书的中文简体版、中文繁体版以图书、音像制品、电子出版物、数字出版物等各种形式的出版事宜,委托乙方负责代理出版,版权归甲方所有;甲方将上述著作的海外版权转让代理权独家授予乙方,乙方代理转让后的收益,甲方收取60%,乙方收取40%;当乙方取得的上述著作的相关权利受到侵害时,甲方有义务协助乙方追究侵权方的责任;甲方应将上述著作的誊清稿或电子文档于2014年9月19日前交付乙方,甲方交付的稿件上应有作者签章,甲方因故不能按时交稿,应在上述期限届满前20日内通知乙方,双方另行约定交稿日期;乙方将于2014年11月1日前出版上述著作,乙方因故不能按时出版,应在出版期限届满前20日通知甲方,双方另行约定出版日期;乙方负责上述著作出版的封面及装帧、版式设计(双方另有约定除外),经双方协商同意后确定出版上述著作的样式、开本、定价、材料、工艺、发行和促销等相关事宜,乙方出版的上述著作应符合国家规定的质量标准;甲方委托乙方代理《新时期共产主义学说》书稿编辑加工出版,甲方负责提供文字书稿200千字,双方共同约定图书形式:书籍开本170×240mm,装订形式胶订,印刷册数500,封面用纸250g铜,内页用纸70g轻型,黑白内页预计264页;出版及服务费用总计10750元,甲方在合同签订之日起3日内一次性支付给乙方;合同有效期为三年,自双方签字之日起生效。ＸＸ滨当日还向鑫源公司出具了《授权书》,授权鑫源公司为涉案图书代理编辑出版发行的唯一指定机构,授权有效期为三年。同日,ＸＸ滨另与鑫源公司签订《版权保密协议》,约定:协议所称的保密信息是指ＸＸ滨以任何形式提供给鑫源公司的设计、图片、文字等作品,ＸＸ滨享有上述信息的所有权,鑫源公司同意接受ＸＸ滨向其透漏的保密信息,并采取足够的措施保护ＸＸ滨的保密信息不泄露;ＸＸ滨提供的信息仅供鑫源公司向出版社投稿、出版之用,未经ＸＸ滨事先授权,鑫源公司不得将ＸＸ滨提供的信息用于其它商业行为;因鑫源公司原因导致ＸＸ滨保密信息泄露的,由鑫源公司承担由此给ＸＸ滨造成的一切损失。孔夫子旧书网漫步书屋宣传《新时期共产主义学说》一书的网页显示:“作者:ＸＸ滨;出版社:黑龙江人民出版;出版时间:2015年;售价:20元;品相:九五品;上书时间:2015年6月22日。”网页左上角为《新时期共产主义学说》一书的照片。孔夫子旧书网上尉书店宣传《新时期共产主义学说》一书的网页显示:“作者:ＸＸ滨;出版社:黑龙江人民出版;出版时间和印刷时间:2014年10月;售价:50元;品相:九品;上书时间:2015年1月28日;货号:0058。”网页左上角为《新时期共产主义学说》一书的照片,网页右侧店铺信息电话为1343638****。ＸＸ滨举示的孔夫子旧书网上尉书店向其邮寄被控侵权图书的包装记载:“发件:北京市昌平区东小口村94号、楚上尉、100096、1343638****;图书:新时期共产主义学说(货号:0058)。”其中,电话号码及货号与上尉书店网页记载信息一致。被控侵权图书封面标注“ＸＸ滨著”;“中国科学文化出版社”;版权页记载:著者ＸＸ滨;出版者中国科学文化出版社;地址香港北角英皇道338号号华懋交易广场2期20楼2006室;承印者黑龙江艺德印刷有限公司;总计字数200千字;版次2014年10月第1版;印次2014年10月第1次印刷;书号ISBN978-988-13346-6-4;定价68元。黑龙江人民出版社《2014年度书号使用清单(09921-10249)》中不包含涉案图书《新时期共产主义学说》。一审法院认为,ＸＸ滨是涉案图书《新时期共产主义学说》的作者,对涉案图书享有著作权。本案争议的焦点是:黑龙江人民出版社是否发行销售了被控侵权图书,是否侵害了ＸＸ滨对涉案图书的著作权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。ＸＸ滨应当对其提出的黑龙江人民出版社未经ＸＸ滨许可,擅自发行、销售被控侵权图书的主张承担举证责任。ＸＸ滨举示的被控侵权图书上标注的出版单位为中国科学文化出版社,不是黑龙江人民出版社;ＸＸ滨称其举示的被控侵权图书来源于孔夫子旧书网的上尉书店,故黑龙江人民出版社既不是被控侵权图书的出版者,也不是被控侵权图书的直接销售者。按照ＸＸ滨举示的漫步书屋和上尉书店宣传销售《新时期共产主义学说》图书的网页记载,其标注的出版社为“黑龙江人民出版”,与黑龙江人民出版社不一致。ＸＸ滨在庭审中称在与上尉书店和漫步书屋通话中得知其销售的被控侵权图书是由黑龙江人民出版社供货,没有其他证据佐证,不能认定。ＸＸ滨亦没有举证证明上尉书店和漫步书屋系由黑龙江人民出版社开办经营或与黑龙江人民出版社有特定的联系。ＸＸ滨不能证明漫步书屋和上尉书店宣传销售涉案《新时期共产主义学说》图书的网页上标注的出版社系由黑龙江人民出版社所为,亦不能证明黑龙江人民出版社具有发行、销售涉案图书的行为。ＸＸ滨关于黑龙江人民出版社应当承担发行销售涉案图书责任的主张,证据不足,不能认定。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款关于“在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定,对ＸＸ滨诉讼请求不应支持。ＸＸ滨关于漫步书屋和上尉书店是否盗用黑龙江人民出版社名义销售被控侵权图书,应由黑龙江人民出版社与两家书店解决的陈述,等于承认黑龙江人民出版社关于漫步书屋和上尉书店擅自使用黑龙江人民出版社的名义宣传销售被控侵权图书的主张能够成立。判决:驳回ＸＸ滨的诉讼请求。二审期间,双方当事人均没有向本院提交新证据。经审查,本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为,按照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中,ＸＸ滨以黑龙江人民出版社未经其许可,擅自出版、销售被诉侵权图书为由提起诉讼,应就黑龙江人民出版社擅自出版、销售被诉侵权图书的事实承担举证责任。根据ＸＸ滨在本案中所举示的证据,虽然漫步书屋、上尉书店宣传销售《新时期共产主义学说》图书的网页显示被诉侵权图书的出版单位为“黑龙江人民出版”,但ＸＸ滨在上尉书店购买的被诉侵权图书标注的出版单位是中国科学文化出版社,并非黑龙江人民出版社,且黑龙江人民出版社否认其与上尉书店存在关联,而ＸＸ滨对其举示的被诉侵权图书的出版单位与上尉书店网页宣传不一致未能给予合理解释,对其诉讼主张亦不能提供其他证据予以证实。故ＸＸ滨举示的现有证据不足以证明黑龙江人民出版社系被诉侵权图书的出版单位或销售者,一审判决认定ＸＸ滨承担举证不能的不利后果并无不当。ＸＸ滨关于黑龙江人民出版社应当提供证据证明其不存在侵权行为的上诉主张没有事实和法律依据,本院不予支持。综上所述,ＸＸ滨的上诉请求不能成立,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费800元,由ＸＸ滨负担。本判决为终审判决。审 判 长  马文静代理审判员  徐明珠代理审判员  包雪晶二〇一六年十月三十一日书 记 员  吕金玲