河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）豫05刑终368号原公诉机关内黄县人民检察院。上诉人（原审被告人）李坤山，（绰号：卖菜的），男，1989年12月9日出生，汉族，初中肄业，无业，住河南省安阳市北关区。因吸食毒品于2015年11月8日被安阳市公安局北辰分局行政拘留5日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月16日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。辩护人郜小红、裴雅澜，河南上合律师事务所律师。该所住所地：河南安阳。上诉人（原审被告人）聂建明，（又名：明的），男，1974年4月21日出生，汉族，小学文化程度，无业，住河南省安阳市文峰区。因犯盗窃罪于1990年7月5日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于1994年6月17日被安阳市中级人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2001年3月2日被安阳市郊区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金一万元，2011年1月10日刑满释放；因吸食毒品于2015年11月25日被安阳市公安局北辰分局行政拘留14日，因吸食毒品于2015年12月9日被安阳市公安局北辰分局强制戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年12月22日被刑事拘留，同月31日被逮捕。内黄县人民法院审理内黄县人民检察院指控原审被告人李坤山、聂建明犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月5日作出（2016）豫0527刑初134号刑事判决。宣判后，原审被告人李坤山、聂建明均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2015年9月份，被告人李坤山以800元的价格从解佳手中购买了5个冰毒（甲基苯丙胺），每个0.8－0.9克，共4克；重新分装后，以每个0.6克－0.7克，150元1个的价格贩卖给何晓强6个冰毒，共3.6克。认定上述事实的证据有：1、被告人李坤山的供述，证明2015年9月份左右的一天晚上，其在乐家超市门口与谢佳见面，从谢佳手里买了五个冰毒，一个大概有八、九分，共800元钱。第二天的早上9点左右，其去安阳市文明大道与平原路交叉口向东走的聂村何晓强租房的地方找何晓强，跟何晓强一起吸食了有4、5分冰毒。随后何晓强说有人要冰毒，其将剩余的冰毒重新分装，每个裸重0.6克左右，分成了7袋，通过何晓强共卖了六个冰毒，每个150元，共3.6克，最后得款750元。2、另案被告人解佳的供述，证明其卖给李坤山四次冰毒，一共有六七个，一个一百二三十元。3、被告人何晓强的供述，证明9月底的时候，李坤山到其住的地方卖给其3个冰毒，每个7分，一共500元钱。当天下午，其又从李坤山处购买3个冰毒，每个7分，共700元。二、2015年9月底10月初的一天凌晨4点，被告人李坤山以150元的价格从解佳处购买了一个冰毒0.7克，后以200元的价格通过“苏莫言”贩卖给牛某。认定上述事实的证据有：1、被告人李坤山的供述，证明2015年9月底10月初，一个叫“彦彦”给其微信联系要冰毒。其到驿程宾馆找解佳要了一个冰毒，接上“彦彦”到恩东宾馆给了牛某，“彦彦”给其发了个200元的红包，其给了解佳150元，从中获利50元。2、另案被告人解佳的供述，证明其和李坤山在安阳市译程宾馆吸冰毒。第二天早上李坤山将吸剩余的冰毒拿走，回来后说卖了100元钱。3、证人牛某的证言，证明2015年10月份的一天，其到网上找“苏莫言”要冰毒，“苏莫言”给其介绍了一个叫李坤山的。第二天早上李坤山在恩东宾馆给了其一小包冰毒，其给了他200元钱。三、2015年11月7日，被告人李坤山通过李航联系上聂建明，以400元的价格从被告人聂建明手中购买一个冰毒，约0.5克。认定上述事实的证据有：1、被告人李坤山的供述，证明2015年11月7日下午16时左右，其通过李航知道一个电话152××××1881的人卖冰毒，其给对方联系并以400元的价格买了一个冰毒，随后去牛某家了。2、被告人聂建明的供述，证实2015年11月6、7号，李航给其打电话说有人要冰毒。后有人打电话，其让他到曙光路和灯塔路交叉口附近等，在那里其给了他一个冰毒，得款400元。3、辨认笔录及辨认照片，证明被告人李坤山辨认出7号下午卖给他冰毒的被告人聂建明；聂建明辨认出买冰毒的人为李坤山。四、2015年9月的一天，何晓强通过翟某以400元的价格从被告人聂建明手中购买了2.6克冰毒。认定上述事实的证据有：1、证人翟某的证言，证明2015年9月的一天，何晓强想购买冰毒，其给“明的”联系，“明的”到何晓强租房的地方送过来一包冰毒，重2.6克。何晓强将冰毒分成三个每个6分，然后其和何晓强一块到内黄县的一个乡镇，何晓强把货送到一个小宾馆了，当天傍晚何晓强给了其400元。2、被告人何晓强的供述，证明2015年9月份左右，苏朋飞找其要冰毒，其就给翟某打电话，让他帮找冰毒。翟某让一个叫“明的”送过来一包冰毒，有两个多。其把冰毒分成4小包，每包6、7分，然后和翟某一起到内黄县楚旺镇的锦江宾馆，将一包冰毒给了苏朋飞，得款270元。回来后其给了翟某400元。3、辨认笔录及辨认照片，证明翟某辨认出卖给他冰毒的聂建明。五、2105年11月13日下午，安阳市公安局北辰分局干警在安阳市红宝石商务会所抓捕被告人聂建明时，聂建明身穿浴袍逃跑，公安干警在其留下的上衣内发现三包冰毒，共1.3克。认定上述事实的证据有：1、证人梁某的证言，证明2015年11月13日早上，其在红宝石洗浴中心遇见聂建明，后去他房间。下午民警去检查时，在聂建明的深色外衣里搜出来三小袋冰毒。2、证人王某甲1（石洗浴中心工人员）的证言，证明2015年11月13日17时左右，北辰分局的几个民警来到会所查看监控找人。过了一会儿听说要抓的人穿着浴服跑了，就配合民警一起到228房间去检查，进了房间后，里面有一个女的，民警在对房间进行检查时，从放在床上的男士外套口袋中查出三小袋白色透明的东西。3、证人王某乙2（红宝石洗浴中心工人员）的证言，证明2015年11月13日17时左右，其和王超王某甲一起陪同民警到二楼228房间，民警对房间的物品进行检查时，在一件深色的男士外套口袋里查出了三小袋白色透明的东西。4、查获经过，证明2015年11月13日下午，北辰分局实施抓捕时，聂建明逃脱，在聂建明所房间内发现其上衣里三包疑似冰毒的晶状体物质。5、称量记录，证明三包白色晶状体物净重1.3克。六、2015年7－10月，被告人李坤山从解佳手中购买10个冰毒，每个0.7克，共7克（含第一、二起）；从张奇处购买6个冰毒，共4克。认定上述事实的证据有：1、被告人李坤山的供述，证明其从2015年9月份到10月份从谢佳手里一共购买了有十来个冰毒。2015年7月到8月期间从张奇那里购买过6、7次冰毒，一个7分左右，每个200元。2、另案被告人解佳的供述，证明其卖给李坤山四次冰毒，每次要一个或两个不等，一共有六七个，价格都是一百二三十元钱一个。3、另案被告人张奇的供述，证明李坤山从其处先买过两次冰毒，一次一个，每个1克，按一个200元卖的，这两个冰毒是其从“牛儿”那里按150元一个买的。第三次李坤山给了其200钱，其给“牛儿”150元，拿了一个7、8分的冰毒。其一共卖给李坤山6、7个冰毒，每个7分，共4克左右。综上，被告人李坤山共购买冰毒11.5克，卖出冰毒4.3克；被告人聂建明卖出冰毒3.1克，从其身上查获1.3克。另查明，被告人聂建明因犯盗窃罪于1990年7月5日被安阳市文峰区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于1994年6月17日被安阳市中级人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2001年3月2日被安阳市郊区人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金一万元，2011年1月10日刑满释放；因吸食毒品于2015年11月25日被安阳市公安局北辰分局行政拘留14日，因吸食毒品于2015年12月9日被安阳市公安局北辰分局强制戒毒二年。又查明，2015年11月15日下午18时许，内黄县公安局民警在安阳市拘留所门口抓获被告人李坤山，李坤山主动交待自己的罪行，并配合公安机关，通过李坤山提供的线索，公安民警成功抓获贩卖给其冰毒的上线解佳。综合证据：1、被告人李坤山、聂建明户籍证明。2、前科证明：被告人李坤山无前科；被告人聂建明前科刑事判决书及罪犯档案资料：被告人聂建明于2011年1月10日刑满释放。3、抓获经过及立功证明：内黄县公安局民警抓获被告人李坤山的经过及被告人李坤山配合公安机关抓获解佳的立功情况。4、违法犯罪人员信息登讫凭证。5、移送案件通知书：被告人聂建明系安阳市公安局北辰分局于2015年12月22日移交至内黄县公安局。6、被告人李坤山、聂建明行政处罚决定书。7、健康检查笔录。8、被告人聂建明强制隔离戒毒决定书。9、鉴定报告，证明送检白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。10、辨认笔录及辨认照片等证据证实原判认为，被告人李坤山、聂建明贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人聂建明系累犯，应从重处罚。被告人李坤山配合公安机关抓获同案犯解佳，属立功，依法可减轻处罚，且认罪态度好，亦可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第六十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定。作出判决：一、被告人李坤山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。二、被告人聂建明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。三、所缴获的被告人李坤山、聂建明所持毒品，由扣押机关依法处理。被告人李坤山所得赃款50元，依法予以追缴。上诉人李坤山的上诉理由，其实际贩卖了4.3克冰毒，剩余毒品均是自己吸食，不应计算在犯罪数额内。其辩护人的辩护意见：1、认定李坤山贩卖毒品的事实，没有购买人的供述等证据印证，属认定事实不清；2、认定李坤山贩卖毒品数量没有去除十个小袋的重量；3、李坤山有立功表现，一审判决量刑过重。上诉人聂建明的上诉理由：1、其没有贩卖给何晓强、翟某冰毒；2、从其身上搜到的毒品系自己吸食所留，不应计算在犯罪数额内。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人李坤山所提“其实际贩卖了4.3克冰毒，剩余毒品均是自己吸食，不应计算在犯罪数额内”的上诉理由，经查，李坤山系以贩养吸人员，对其贩卖毒品的数量应按其购买毒品数量认定，李坤山辩解其它毒品均为自己吸食，未有足够证据证明，故上诉人李坤山该上诉理由不予支持。关于上诉人李坤山的辩护人所提“认定李坤山贩卖毒品的事实，没有购买人的供述等证据印证，属认定事实不清”的辩护意见，经查，认定李坤山贩卖毒品的事实，均有李坤山及同案犯的供述印证，足以证实。贩卖毒品类犯罪具有隐蔽性，贩卖对象的不明，不影响对李坤山贩卖毒品事实的认定。故上诉人李坤山的辩护人该辩护意见不予支持。关于上诉人李坤山的辩护人所提“认定李坤山贩卖毒品数量没有去除十个小袋的重量”的辩护意见，经查，李坤山及同案犯对于贩卖毒品的数量均有明确供述，辩护人提出未去除小袋重量，没有证据支持。故上诉人李坤山的辩护人该辩护意见不予支持。关于上诉人李坤山的辩护人所提“李坤山有立功表现，一审判决量刑过重”的辩护意见，经查，李坤山协助公安机关抓获同案犯解佳，一审判决对其立功表现已于认定，并根据其认罪态度予以减轻处罚，一审判决根据李坤山的犯罪数量、犯罪情节、社会危险程度等因素，在量刑幅度内判处其六年有期徒刑，并处二万元罚金的判罚并无不当。故上诉人李坤山的辩护人该辩护意见不予支持。关于上诉人聂建明所提“其没有贩卖给何晓强、翟某冰毒”的上诉理由，经查，何晓强通过翟某从聂建明手中购买2.6克冰毒，有聂建明的供述及同案犯翟某、何晓强供述印证，该事实足以认定。故上诉人聂建明的该上诉理由不能成立。关于上诉人聂建明所提“从其身上搜到的毒品系自己吸食所留，不应计算在犯罪数额内”的上诉理由，经查，聂建明系贩毒人员，在其身上查扣的毒品应认定为其贩卖的毒品，其辩解吸食所留，未有足够证据证明。故上诉人聂建明该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人李坤山、聂建明贩卖毒品，该二人行为均构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李坤山的上诉理由及其辩护人的辩护意见，上诉人聂建明的上诉理由，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张歆梅审判员  杨如意审判员  申江波二〇一六年十月二十八日书记员  刘 琪