河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终2539号上诉人（原审原告、被告）：刘小参，女，1969年12月7日出生，汉族，住正阳县。委托诉讼代理人：吕亚丽，河南北纬律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：驻马店南方钢铁有限责任公司，住所地高新区长江路东。法定代表人：林程辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹勇，河南北纬律师事务所律师。上诉人刘小参因与驻马店南方钢铁有限责任公司（以下简称南钢公司）劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。刘小参上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判；上诉人费用由南钢公司负担。事实与理由：刘小参于2005年5月进厂工作，原审认定从2008年3月计算工作时间错误；刘小参自到南钢公司工作，无论双休日或法定节假日，均照旧上班，但南钢公司却没有按《劳动法》的规定给其安排补休，也没有按规定支付加班费，原判决没有支持刘小参的加班工资请求错误；2015年7月上班5天的工资应当由南钢公司支付。南钢公司辩称：原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘小参一审诉讼请求：1、解除原告与被告的劳动关系。2、判决被告支付法定节假日的加班费48872元，双休日的工资302545元，经济补偿金45000元。3、判决南钢公司为刘小参足额补缴养老、医疗、失业、工伤等社会保险待遇。4、判决被告支付原告5、6、7月份的工资。5、判决被告支付原告解除合同前的待岗生活费。南钢公司一审诉讼请求：其无须按驻劳人仲案字[2015]273号仲裁裁决向刘小参支付经济补偿金及补缴社会保险。一审法院认定事实：刘小参于2008年3月1日到安钢集团驻马店南方钢铁有限责任公司（以下简称安钢驻马店南钢公司）处工作，双方签订有无固定期限劳动合同。2015年7月1日，安钢驻马店南钢公司由于经营困难停产。刘小参在安钢驻马店南钢公司处工作期间，安钢驻马店南钢公司为刘小参2008年3月至2015年3月的养老保险费和2011年7月至2015年6月的失业保险费已缴纳，安钢驻马店南钢公司为刘小参参加工伤保险并足额缴费至2015年9月。安钢驻马店南钢公司未支付刘小参2015年5月份工资4516元、6月份工资5467元。刘小参于2015年10月10日提起劳动争议仲裁申请，要求解除与安钢驻马店南钢公司的劳动合同。另查明，刘小参2014年7月份至2015年6月的平均工资为4215.67元/月。2015年10月10日，刘小参与南钢公司因经济补偿金、社会保险等问题向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理，于2015年12月14日出具仲裁裁决一份，裁决内容为：一、依法支持刘小参与安钢驻马店南钢公司之间的劳动关系；二、安钢驻马店南钢公司向刘小参支付工资9870元；三、安钢驻马店南钢公司向刘小参支付经济补偿金33725.36元；四、安钢驻马店南钢公司为刘小参缴纳2008年3月至2015年10月期间的医疗保险费、2015年4月至2015年10月的养老保险费、2008年3月至2011年6月以及2015年7月至2015年10月的失业保险费和2015年10月的工伤保险费（单位应缴纳部分）；五、驳回刘小参的其它仲裁请求。裁决后，原、被告双方均不服，于法定期间向本院提起民事诉讼。2015年11月9日，安钢集团驻马店南方钢铁有限责任公司名称变更为驻马店南方钢铁有限公司。一审法院认为，根据《劳动合同法》第三十三条规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。本案中，安钢驻马店南钢公司名称变更为南钢公司，不影响其与劳动者之间权利义务的承担。刘小参于2008年3月1日到南钢公司处工作，双方建立劳动关系。刘小参于2015年10月10日以南钢公司未及时足额支付工资以及未依法为其参加社会保险为由，依据《劳动合同法》第三十八条的规定，请求解除与南钢公司的劳动合同符合法律规定，驻马店市劳动争议仲裁委员会驻劳人仲案字[2015]273号仲裁裁决依法解除双方之间的劳动关系，双方均未提出异议，予以确认。故刘小参与南钢公司的劳动关系存续期间为2008年3月1日至2015年10月10日，共计7年零8个月。刘小参诉称其于2005年5月便到南钢公司处工作，但其提供相关证据足以证明其诉求，故其该项诉称本院不予支持。根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法缴纳社会保险费为由解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，标准为按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，超过六个月不满一年的按一年计算。月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。刘小参2014年7月至2015年6月的月平均工资为4215.67元/月，南钢公司应当向刘小参支付解除劳动合同经济补偿33725.36元（4215.67元/月×8月）。根据《劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。南钢公司在庭审中认可拖欠刘小参2015年5月份工资4516元、6月份工资5467元，故根据刘小参的请求，南钢公司应当支付刘小参工资9983元。根据《劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者应当依法参加社会保险，故南钢公司应当为刘小参缴纳2008年3月至2015年10月的医疗保险费、2015年4月至2015年10月期间的养老保险费、2008年3月至2011年6月以及2015年7月至2015年10月的失业保险费和2015年10月的工伤保险费，但不含个人缴费部分。刘小参关于法定节假日和双休日加班费的请求，应明确说明具体的加班时间、加班内容，并对加班事实的存在或用人单位掌握加班事实存在的证据负有举证责任。由于其提供证据不足以证明其加班事实，故其该项请求不予支持。原审法院判决：一、解除刘小参与驻马店南方钢铁有限责任公司之间的劳动关系；二、驻马店南方钢铁有限责任公司支付刘小参工资9983元；三、驻马店南方钢铁有限责任公司支付刘小参经济补偿33725.36元（4215.67元/月×8月）；以上款项合计43595.36元，限本判决生效后10日内履行完毕。四、驻马店南方钢铁有限责任公司为刘小参补缴2008年3月至2015年10月的医疗保险费、2015年4月至2015年10月的的养老保险费，2008年3月至2011年6月以及2015年7月至2015年10月的失业保险费和2015年10月工伤保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由社会保险经办机构计算）；五、驳回驻马店南方钢铁有限责任公司、刘小参的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由驻马店南方钢铁有限责任公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交驻马店南方钢铁有限公司职工试用协议一份。本院组织当事人进行了证据质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：刘小参于2005年5月30日进入南钢公司工作，南钢公司从2011年7月为刘小参缴纳养老、失业、工伤保险，其中养老保险缴至2015年3月的养老保险费，工伤保险缴至2015年9月，失业保险缴至2015年6月，医疗保险没有缴纳。该事实有职工试用协议、养老保险个人帐户查询单、驿城区工伤保险所、失业保险管理所证明、当事人陈述在卷为证。其他事实与原判决认定的事实一致。本院认为，关于入职时间，刘小参称其于2005年5月30日到原安钢集团驻马店南方钢铁有限责任公司工作，并提供了职工试用协议，该协议虽没有南钢公司单位盖章，但有代表人的签字，且该证据与南钢公司所提供的企业职工基本养老保险个人账户查询单相互印证，南钢公司对此协议虽不予认可，但不能作出合理解释或说明并提供充分证据予以反驳，本院对刘小参于2005年5月30日到南钢公司工作，双方建立劳动关系的事实予以认定。原判决认定刘小参的入职时间错误，本院予以纠正。刘小参的经济补偿金及相应的社会保险费也应当相应变更。南钢公司应当向刘小参支付解除劳动合同经济补偿金46372.37元（4215.67元/月×11月）。关于各项社会保险费，南钢公司应当为刘小参补缴2005年5月至2015年10月的医疗保险费，2005年5月至2011年6月和2015年7月至2015年10月的失业保险费，200年5月至2011年6月和2015年4月至2015年10月的养老保险费，2015年10月的工伤保险费，但不含个人缴费部分。关于加班工资以及2015年7月上班5天的工资问题，因上诉人刘小参没有提供证据，该请求无事实和法律依据，不予支持。综上，刘小参的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持驻马店市驿城区人民法院（2016）驿民初字第113、146号民事判决第一、二项；二、撤销驻马店市驿城区人民法院（2016）驿民初字第113、146号民事判决第五项；三、变更驻马店市驿城区人民法院（2016）驿民初字第133、146号民事判决第三项为：限驻马店南方钢铁有限责任公司向刘小参支付经济补偿金46372.37元；以上款项共计56355.37元，限本判决生效后十日内履行。四、变更驻马店市驿城区人民法院（2016）驿民初字第133、146号民事判决第四项为：驻马店南方钢铁有限责任公司为刘小参补缴2005年5月至2015年10月的医疗保险费，2005年5月至2011年6月和2015年7月至2015年10月的失业保险费，200年5月至2011年6月和2015年4月至2015年10月的养老保险费，2015年10月的工伤保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由社会保险经办机构计算）；五、驳回刘小参和驻马店南方钢铁有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审与二审案件受理费各20元，均由驻马店南方钢铁有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘瑞霞代理审判员  呼小伟代理审判员  刘 辉二〇一六年十月十三日书 记 员  赵 婧