湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘06民终1278号上诉人（原审被告）康小满，男，1971年4月28日出生，汉族，住湖南省石门县。委托代理人白凤秀，湖南民望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）许军，男，1973年11月27日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托代理人李柏杨，岳阳市洞庭法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）刘亚军，男，1972年5月25日出生，汉族，住岳阳市云溪区。上诉人康小满因与被上诉人许军、刘亚军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2014）楼民四初字520号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。康小满上诉请求：一、撤销一审判决第一项判决内容；二改判上诉人在本案中不承担责任，刘亚军在本案中承担主要责任，许军在本案中承担次要责任；三、请求对一审判决计算的许军应得到的赔偿款中支持过高或超出许军一审本人请求部分的数额予以改判；四、请求二审支持上诉人在一审中对许军伤残等级重新鉴定的申请，对许军的伤残等级予以重新鉴定；五、请求改判本案一、二审诉讼费用的承担方式。事实和理由：1、上诉人承包刘亚军的第三个铁硼时，约定的是只包工不包料，之后其喊来许军等人一起做工，刘亚军作为业主只将工资发给我，况且刘亚军与我没有任何建筑资质，刘亚军应对许军的伤害承担主要责任，上诉人不应承担任何责任。另外，上诉人将可移动的脚手架组装件给许军，许军没有对脚手架安装固定好，就上到2.2米处高空作业，致使脚手架不稳倾倒，许军从脚手架坠落摔伤。许军应承担相应的责任。2、许军的伤残鉴定应当适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，一审法院不支持上诉人对许军伤残等级重新鉴定申请与法律规定相悖。3、残疾赔偿金应以一审第一次庭审辩论终结前上一年度城镇居民人均收入作为计算依据，二审按照2015年的标准计算错误。另住院伙食补助费按60元/天计算错误，误工费参照服务行业标准于法无据，后续医疗费应依实际发生再予支持。许军辩称，刘亚军和康小满对许军的受伤负有全部责任，另康小满和刘亚军没有参加庭审，直到判决下达时才递交重新鉴定书。刘亚军辩称，其将业务分包给具有相应资质的康小满没有过错，应不承担责任，康小满与许军之间是雇佣关系，许军有重大过错。另在病情还未稳定的情况下做鉴定是不科学的。许军向一审法院起诉请求：1、刘亚军、康小满支付医疗费、陪护费、误工费、交通费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计人民币192873.8元；2、两被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：被告刘亚军主要从事停车、仓储业务，聘请被告康小满为其修建大型仓储铁棚，修建前两个铁棚时采取的是包工包料的形式。2013年5月，修建第三个铁棚时，施工方式改为只包工不包料，材料由被告刘亚军提供。在第三个铁棚施工工程中，被告康小满因缺少人手就让朋友黄卫国找人来做事，于是黄卫国将原告许军介绍至被告康小满处做杂工，约定日工资为180元，工资由被告康小满支付。2013年6月28日17时，原告在脚手架上作业时，因脚手架晃动倾倒，原告从高处坠落，随后被救护车送至岳阳市第一人民医院，入院诊断为：右肱骨髁上、髁间粉碎性开放性骨折。2013年7月8日，市一医院为原告施行了“切开复位钢板内宏富术加尺神经探查前移术”，手术中植入了钢板，7月31日原告出院，住院共计33天。2013年10月11日经岳阳市巴陵司法鉴定中心鉴定，已构成九级伤残，预计后期医药费用6000元。事故发生后，被告康小满承诺承担医疗费用，但在支付了24726元后便不再支付剩余医疗费用。原告多次找两被告协商，被告康小满答应支付赔偿款却不见行动，被告刘亚军则一直没有支付任何赔偿款。原告遂诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，原告与被告康小满之间形成雇佣关系，且原告是在从事雇佣活动中遭受人身损害。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告刘亚军将工程发包给具有焊接资质的被告康小满，不存在选任过失，且原告未提供任何证据证明被告刘亚军未提供安全生产条件，故被告刘亚军不应承担连带赔偿责任，被告康小满作为雇主应对原告的人身损害承担赔偿责任。对于鉴定报告的证明效力问题，因鉴定机构和相关鉴定人员具有合法资质，鉴定程序合法，鉴定意见合理，对被告重新鉴定的申请，不予支持，对原告提供的鉴定报告予以采信。根据2015年湖南省交通事故赔偿标准的相关规定，结合原告的诉讼请求，其可获得赔偿的范围和标准如下：1、医疗费，按医院正规票据计算为30896.14元；2、鉴定费，依照鉴定发票认定为1300元；3、后续治疗费，按鉴定报告的意见认定为6000元；4、住院伙食补助费，1980元（33天×60元/天=1980元）；5、营养费，酌情认定3000元；6、护理费，按交通事故发生地护工同等级别护理劳务报酬标准×护理天数计算，护理天数按原告实际住院天数计算。即3663.5元（33天×40520元/年÷365天=3663.5元）；7、交通费，酌情认定300元；8、残疾赔偿金，按上年度城镇居民人均收入标准（26570元/年）和伤残等级计算20年。即106280元（26570元/年×20%×20年=106280元）；9、精神损失费，酌情认定5000元。10、误工费，因原告许军未提供其有效工作证明和收入证明，参照上一年度服务行业人员的平均工资计算，同时误工时间按照住院时间计算。即3663.5元（33天×40520元/年÷365天=3663.5元）。上述第1、2、3、4、5、6、7、8、9、10项合计162083.14元，扣减被告康小满已支付的24726元，被告康小满尚需支付137357.14元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、限被告康小满在判决生效后十日内支付原告许军赔偿款总计137357.14元。如迟延履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告许军的其他诉讼请求。案件受理费4155元，由原告许军承担1196元，由被告康小满承担2959元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实属实。本院认为，1、关于上诉人与被上诉人在本案中的民事责任及大小。本案许军受康小满的雇请提供劳务，双方之间形成劳务关系。我国《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案许军因脚手架不稳固导致许军从高处摔伤。康小满未为提供劳务者提供一个安全的生产环境，未告知提供劳务者对生产工具的正确使用和操作方法，是造成许军受伤的主要原因。许军作为提供劳务者未掌握正确的操作规范，未尽安全注意义务是造成其受伤的次要原因。原判适用无过错责任原则确定康小满承担本案全部责任不当，应予纠正。本院酌情认定康小满承担70%的赔偿责任，其数额应为157083.14×70%=109958.2元，加上精神损失费5000元，共计114958.2元。许军自负30%的经济损失。另外，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。修建仓储铁棚属建筑安装工程，本案康小满不具有建设施工企业资质，刘亚军将修建仓储铁棚工程发包给没有相应资质的的康小满，对提供劳务者许军因安全生产事故遭受的人身损害，应当与康小满承担连带赔偿责任。根据双方各自责任大小，本院酌情连带责任人内部责任分担为康小满承担60%、刘亚军承担40%。原判对当事人在本案中的民事责任及大小认定不当，应予纠正。许军因提供劳务受伤，××致残程度鉴定标准》进行鉴定并无不当，对康小满要求参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对许军的伤情进行重新鉴定的申请，本院不予支持。残疾赔偿金的计算应当以一审法庭辩论终结时上一统计年度城镇居民人均可支配收入计算。原审法院按照2014年城镇居民人均可支配收入的标准26570元/年计算残疾赔偿金并无不当。另原审法院参照国家机关一般工作人员的出差伙食标准酌情认定住院伙食补助费为60元/天符合法律规定。后续治疗费为二次手术费用，经鉴定结论确定属必然发生的费用，可以与已经发生的费用一并予以赔偿，原判予以支持并无不当。上诉人认为原判就许军损失的数额认定过高或超出本人请求部分的观点没有事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，原判认定事实不清，适用法律错误，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2014）楼民四初字520号民事判决；限康小满在判决生效后十日内支付许军赔偿款114958.2元（康小满已支付的24726元应从中抵减），刘亚军对此款承担连带赔偿责任（连带责任人内部分担为：康小满承担68974.92元，刘亚军承担45983.28元）。如迟延履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回许军的其他诉讼请求。一审案件受理费4155元，二审案件受理费3046元，合计7201元，由许军负担1000元，由康小满负担3201元，刘亚军负担3000元。本判决为终审判决。审 判 长  邵莉茜审 判 员  王欣辉代理审判员  周小刚二〇一六年十月二十八日书 记 员  孔灿文