安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖16民终1238号上诉人（原审被告）：利辛中豪置业有限责任公司，住所地安徽省亳州市利辛县。法定代表人：郭昌湘，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦继忠，安徽龙鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽红��子投资管理有限公司，住所地安徽省阜阳市颍东区。法定代表人：牛祝红，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵振海，安徽弘大律师事务所律师上诉人利辛中豪置业有限责任公司因与被上诉人安徽红房子投资管理有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623民初0192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人利辛中豪置业有限责任公司委托诉讼代理人秦继忠、被上诉人安徽红房子投资管理有限公司委托诉讼代理人赵振海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。利辛中豪置业有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的全部诉请。事实与理由：一审法院认定事实错误、适用法律不当。1、原审法院认定上诉人与被上诉人之��是因佣金支付问题发生纠纷，而不是因被上诉人未能完成合同约定的销售量发生纠纷是错误的。由于被上诉人在合同约定的期限内没有完成销售任务，导致上诉人开发的房地产经纪无法回笼，影响了上诉人的正常经营，故上诉人于2015年12月22日向被上诉人发出解除合同的通知，并且被上诉人一审也是要求确认上诉人发出的解除合同无效。2、原审法院认定，上诉人与被上诉人之间的销售任务不是定量任务，而是目标任务是错误的。上诉人作为房地产开发商，为了尽快实现经济目的，无论是从行业惯例还是从与被上诉人签订合同的内容来看，显然是约定了被上诉人每个月应当销售多少套的定量任务。并且合同也明确约定被上诉人需在2015年3月之前销售460套房屋，但截止约定期限，被上诉人仅销售了304套，可以认定被上诉人已经构成根本违约。根据合同法第94条：当事人一方迟延履行债务之规定，上诉人可以解除合同。3、原审法院认定，上诉人认为被上诉人未尽职责进行促销应当由上诉人承担举证责任，并承担举证不利的后果是错误的。上诉人认为，是否按照约定方式进行促销的举证责任应当在于被上诉人，并且承担举证不利的后果。4、上诉人在一审中提供视频证据及证人证言，不仅能够证明被上诉人拖欠销售人员工资、销售人员辞职、影响房屋正常销售，还能证明在被上诉人接到解除合同通知后自行撤场的事实。原审法院没有采纳上诉人的证明目的是明显错误的。5、2015年12月22日，由于上诉人未能完成合同约定的销售数量，同时其自行撤场无意继续履行合同等原因，上诉人根据合同法96条规定，依法向被上诉人发出解除合同通知合法有效。安徽红房子投资管理有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分���适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。1、一审法院认定本案争议焦点是上诉人通知被上诉人解除合同是否具备法定解除合同的条件，原审判决论述十分清晰，上诉人的第一点上诉理由不能成立。2、一审法院认定销售任务是目标计划，而不是定量任务，认定事实正确。销售代理合同第八条，明确460套是销售计划，而不是定量任务。同时合同第五条第一款明确约定：红房子公司完成任务按照1.2%结算佣金；完不成任务按照1%结算。合同并没有约定，红房子公司完不成任务，中豪公司可以解除合同。3、关于促销方案的举证责任，红房子公司在一审举证期限内，举证了各种时期所推出的各种促销方案和照片，已经完成了举证义务。如果中豪公司认为促销方案不符合约定，应当对其主张进行举证。4、中豪公司提供的证人证言，当庭承认之前是红房子员工，出庭时，已经成为中豪公司的员工，显然证人证言与中豪公司存在利害关系；视频资料无法证明红房子公司撤场的事实。5、中豪公司向红房子公司发出解除合同通知，红房子公司接到通知后，立即向利辛县法院提起诉讼，申请法院确认该通知的效力，完全符合合同法第96条之规定。安徽红房子投资管理有限公司向一审法院起诉请求：一、请求法院判令原被告签订的利辛园景天下项目代理销售合同有效，被告继续履行合同；二、请求法院确认被告要求解除合同的通知无效；三、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年6月18日，原告与被告签订利辛“园景天下”项目代理销售合同，合同约定被告指定原告为该项目的独家销售代理，代理销售总面积约28万平方米；销售代理期限自合同签订之日起至该物业销售总套数的90%，在合同有效期代���内，被告不得再指定其他代理商销售代理，双方均不得单方面终止合同；每月2号之后，7个工作日之前，被告向原告支付代理佣金；原告的代理佣金为所售该项目价目成交额的1.2%：完成任务按照1.2%结算；未完成任务按照1%结算；每超额完成任务10%，整体增加0.2%，佣金最高不超过1.6%，且需在利辛当月销售排名位列前三。合同还约定从2014年7月份至2015年3月份原告每月销售任务计划，总套数为460套；自2014年6月20日起，被告原有销售人员由原告全权管理，自7月1日起，销售人员的一切工资待遇、安全等由原告负责。合同还就原被告双方的责任、相关费用的负担、代理佣金支付、合同终止和变更等事项进行了约定。合同签订后，原告根据被告推出的房源进行销售，被告也支付了部分佣金，但从2015年9月份被告以原告未提供支付佣金发票为由暂扣了应支付原告的佣金，双方发生纠纷。2015年12月22日，被告向原告送达解除合同通知，通知内容明确原告存在违约行为:截止2015年3月份原告销售329套房屋，未能完成合同约定的460套的销售任务；原告未能按照合同约定的方式进行促销；原告拖欠销售人员工资，导致被告公司无法正常销售；被告认为原告无法继续履行合同，要求解除双方签订的代理销售合同。原告于2015年12月24日收到通知后不同意解除合同，于2016年2月16日向本院提起诉讼要求确认被告解除合同的通知无效。一审法院认为，本案争议焦点是被告通知原告解除合同是否具备法定解除合同的条件。被告称原告未能完成合同约定的销售任务，按原、被告签订代理销售合同约定截止2015年3月份销售任务计划为460套，佣金支付方式为完成任务按1.2%结算，未完成任务按1%结算，由此可见双方约定的销售任务不是定量��务，而是目标任务，原告实际销售329套，已履行主要合同义务，不构成违约，且从2015年4月份至9月份，原告继续代理销售房屋，被告也按约定支付佣金，双方均有继续履约的意思表示，被告依此理由通知解除合同不能成立。被告称原告未按合同约定的方式进行促销，但被告没有提供证据加以证明，应承担举证不能的不利后果。被告称原告拖欠销售人员工资，影响房屋正常销售，按合同约定销售人员由原告管理、支付工资，如拖欠工资相关事实存在，销售人员可依法向原告主张自己的权利，根据合同相对性原理，不构成原告对被告违约。《中华人民共和国合同法》第九十三条和第九十四条规定了当事人约定解除合同和法定解除合同的情形，被告于2015年12月22日通知原告解除双方签订的代理销售合同，不符合合同约定和法律规定，被告也没有提供充分证据证明原告有其���情形的违约和违反法律规定的行为，故被告通知解约不能有效成立。现原告提出异议，要求确认解约无效，予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告利辛中豪置业有限责任公司于2015年12月22日向原告安徽红房子投资管理有限公司发出的解除合同通知无效。案件受理费100元，由被告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，上诉人补充情况说明和利辛县房管局房地产信息各一份，证明2015年12月18日至2016年9月8日上诉人自行销售房屋731套，剩余44套未销售；劳动保障监察投诉登记表一组，证明2015年12月17日由于被上诉人拖欠销售���员工资被销售人员投诉。被上诉人质证称，情况说明不具有法律效力，自行销售房屋也违法了双方合同约定，达不到证明目的；投诉登记表根本原因是由于上诉人拖欠被上诉人销售代理佣金，员工投诉系与被上诉人的劳动纠纷，与本案不具关联性。经举证质证，合议庭对两组证据认证如下：与本案无关联性，对其证据效力不予认定。本院查明的事实同一审。本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1、被上诉人未完成合同约定的销售量是否构成根本违约，是否存在自行撤场不予履行合同的行为，是否具备法定解除合同的条件；2、销售房屋过程应由谁承担举证销售促销方案责任并承担举证不能的后果。关于争议焦点一。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。上诉人与被上诉人签订《利辛“园景天下”项目代理销售合同》，上诉人委托被上诉人独家代理销售甲方开发经营的“园景天下”项目，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，为有效合同。双方应依照诚实信用原则予以履行。利辛中豪置业有限责任公司认为，安徽红房子投资管理有限公司未能完成合同约定的销售量，影响了上诉人的经济目的，构成根本违约，且被上诉人接到解除合同通知后自行撤离销售现场，已明确表示不再履行合���，上诉人有权解除合同。从合同来看，是否按销售任务计划完成销售房屋数量，仅影响佣金的支付比例，并未明确约定完不成销售房屋数量上诉人可以解除合同。截止2015年3月份销售任务计划为460套，被上诉人实际销售329套，已履行主要合同义务，虽未完成计划，但不足以导致不能实现合同目的，且从2015年4月份至9月份，被上诉人继续代理销售房屋，上诉人也按约定支付佣金，双方均继续履行合同，被上诉人在接到解除合同通知后即向人民法院提起诉讼，要求解除合同无效、继续履行，有明确的继续履约的意思表示，上诉人称被上诉人以自己的行为表明不再履行合同的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。同时上诉人亦未举证证实存在《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的合同解除的其他情形，故上诉人通知解除合同不能成立。关���争议焦点二。安徽红房子投资管理有限公司在一审举证期限内，提交了《园景天下配套商铺招商销售方案》、《“粽”情“粽”意--幸运转盘，转，转，转…园景天下端午节活动方案》、《感谢有你，园景天下三周年庆典》、《园景天下中秋营销执行方案》、《2015，感恩有你！2016，续写精彩！》等各项促销活动方案和图片，证明其按照约定进行了促销。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。利辛中豪置业有限责任公司没有提供证据证明促销不符合约定，其上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决事实清楚，证据充分，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（��）项、第一百七十五条之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人利辛中豪置业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 斌审 判 员  张贝贝代理审判员  郜志鹏二〇一六年十月八日书 记 员  张 影附本案相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。