安徽省宣城市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖18民终1012号上诉人（原审被告）：杨志成，男，1968年9月1日出生，汉族，住安徽省宁国市南山办事处工业东路**号。委托诉讼代理人：周振华，安徽周振华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁国市盛泰融资担保有限公司,住所地安徽省宁国市东岸路新业家居广场1001号，组织机构代码68977170-1。法定代表人：王成，该公司总经理。委托诉讼代理人：夏陈，男，该公司员工。委托诉讼代理人：项华林，安徽地益律师事务所律师。原审被告：谭建国，男，1971年12月17日出生，汉族，住安徽省宁国市西津办事处锦苑广场*幢***室。原审被告：李伟，男，1975年12月22日出生，汉族，住安徽省宣城市宣州区狸桥镇东联村小河组**号。原审被告：郭运，男，1972年11月23日出生，汉族，住安徽省宁国市西津办事处西津路***号**户。原审被告：安徽鑫阳电子有限公司，住所地安徽省广德县经济开发区。法定代表人：谭建国，该公司总经理。上诉人杨志成因与被上诉人宁国市盛泰融资担保有限公司（以下简称盛泰公司）及原审被告谭建国、李伟、郭运、安徽鑫阳电子有限公司（以下简称鑫阳公司）追偿权纠纷一案，不服宁国市人民法院（2015）宁民二初字第00730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月9日立案后，依法组成合议庭，于2016年8月31日公开开庭审理了本案。上诉人杨志成的委托诉讼代理人周振华，被上诉人盛泰公司的委托诉讼代理人夏陈、项华林，原审被告李伟到庭参加诉讼。原审被告谭建国、郭运、鑫阳公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理本案。本案现已审理终结。杨志成上诉请求：撤销原判，改判驳回鑫阳公司对其提出的诉讼请求。事实和理由：1.谭建国、李伟均明确由杨志成提供反担保的260万元借款已经全部归还。自该笔借款发生后，借款人一共向出借人归还了3787066元，足以证明借款人谭建国、李伟等当庭所述属实，即该笔借款已经归还。2.鑫阳公司等合计尚欠王成本息646万元左右，而判决书附表上载明金额为9043191元，一审判决认定事实错误。盛泰公司辩称，1.王成与鑫阳公司共发生5笔借款，分别是500万元两次，300万元、260万元、60万元，鑫阳公司共归还10787066元，从还款顺序看，本案所涉260万元是倒数第二笔，该笔借款没有偿还完毕，杨志成也没有证据证实该笔借款已经清偿完毕。2.判决书所附表格计算正确，并不存在错误。请求二审法院驳回上诉，维持原判。李伟辩称，其是鑫阳公司借款的经办人，鑫阳公司与出借人王成约定，涉案260万元由杨志成进行反担保，该260万元优先偿还。鑫阳公司在260万元出借后，已经偿还了300多万元，故该260万元已经清偿完毕。盛泰公司向一审法院起诉请求：1.谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司向盛泰公司偿还代偿款1124250元及资金占用费（从代偿次日起按月利率2%计算至清偿之日止；2.谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司支付盛泰公司因本次诉讼发生的律师代理费22485元（按标的额2%计算）；3.杨志成对上述代偿款及利息承担连带清偿责任。本案在诉讼过程中，盛泰公司申请撤回要求谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司支付律师代理费22485元的诉请。一审法院认定事实：2013年11月5日，谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司向案外人王成出具借条四份，分别载明：借款人谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司因资金周转于2013年11月5日向出借人王成借款人民币75万元、60万元、70万元、55万元，于2014年2月5日前归还。当日，盛泰公司（保证人）与王成（债权人）、谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司（债务人）三方签订《担保合同》四份，约定盛泰公司为谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司的上述借款分别提供连带保证，并明确：借款金额分别为75万元、60万元、70万元、55万元，利息为月利率2%，借款期限为3个月（自2013年11月5日至2014年2月5日止）；保证期间为主债务履行期届满之日起2年，担保范围为包括但不限于借款本金、利息、罚息、违约金、主张债权的费用；违约责任：逾期还款的，在保证人承担担保责任后，借款人应向保证人支付承担担保责任金额日千分之一的资金占用费。同时，杨志成作为连带反担保人，与盛泰公司签订《反担保合同》一份，约定杨志成为上述担保提供反担保，反担保方式为保证，范围包括盛泰公司因履行担保责任支出的款项、利息、收取的担保费、资金占用费及实现追偿权支出的费用。上述合同签订后，案外人王成于2013年11月5日通过银行转账75万元、60万元、70万元、55万元至鑫阳公司账户。后因谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司未如约履行还款义务，盛泰公司于2015年9月16日为履行其保证责任，经过银行转账1124250元至案外人王成账户。一审另查明，自2013年6月19日起，案外人王成与谭建国、鑫阳公司之间共产生五笔借款，共计人民币1620万元，分别为：2013年6月19日借款500万元，未约定还款期限；2013年8月12日借款500万元，还款期限截至2014年2月11日；2013年10月9日借款300万元，月利率为3%，未约定还款期限；2013年11月5日借款260万元，月利率为2%，还款期限截至2014年2月5日；2014年6月27日借款60万元，月利率2%，还款期限截至2014年9月24日。自2013年6月19日起，鑫阳公司累计向案外人王成还款人民币10787066元。其中：2013年10月31日，鑫阳公司还款500万元用于清偿2013年6月19日的500万元借款（该款已于当日还清），还款20万元用于支付2013年8月12日的500万元借款的利息。一审法院认为，当事人之间签订的《担保合同》、《反担保合同》均系各方当事人真实意思表示，且内容不违反法律禁止性规定，具有法律约束力，各方均应全面履行合同义务。谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司作为借款人共同出具借据向案外人王成借款，并约定借款利息，盛泰公司作为连带责任保证人代为还款后，依法有权依约向借款人追偿，并可要求反担保人杨志成承担连带保证责任，且借款人谭建国、鑫阳公司与出借人王成的还款约定并未损害反担保人的利益，故对盛泰公司的诉请予以支持，对杨志成的相应辩解意见不予采纳。关于盛泰公司应当追偿的数额，因借款人与同一出借人之间存在多笔借贷关系，且鑫阳公司在还款时均未明确偿还哪笔借款，还款数额又不足以清偿全部借款，如何认定归还哪笔借款，应当首先按照双方约定来认定，在没有约定或约定不明的，应按照借款到期的时间顺序来优先充抵先到期的借款，故截止2015年9月16日（盛泰公司代偿日），谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司尚欠借款本息共计918226元（具体计算详见附表1），盛泰公司应当追偿的数额亦应为918226元。另，盛泰公司要求按月息2%支付代偿后的资金占用费，符合法律规定与合同约定，予以支持。盛泰公司在庭审中申请撤回要求谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司支付律师代理费的诉请，符合法律规定，予以准许。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决:一、谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司于判决生效后二十日内共同偿还盛泰公司垫付款918226元及资金占用费（自2015年9月17日起，以垫付款为基数，按月利率2%计算至判决确定的给付之日止）；二、杨志成对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回盛泰公司其他诉讼请求。一审案件受理费15121元，保全费5000元，合计20121元，由盛泰公司负担2000元，由谭建国、李伟、郭运、鑫阳公司、杨志成共同负担18121元。二审中，当事人没有提交新证据。二审对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为杨志成提供反担保的260万元是否已经清偿完毕，即杨志成是否应就涉案260万元承担反担保责任。涉案《担保合同》、《反担保合同》均系各方当事人真实意思表示，且内容不违反法律禁止性规定，具有法律约束力，各方均应全面履行合同义务。因借款人与同一出借人之间存在多笔借贷关系，且鑫阳公司还款数额又不足以清偿全部借款，鑫阳公司在还款时均未明确偿还哪笔借款。如何认定归还哪笔借款，应当首先按照双方约定进行认定，没有约定或约定不明的，应按照借款到期的时间顺序优先充抵先到期的借款。因杨志成未能提举借贷双方就涉案260万元的归还达成了特别约定的有效证据，故原判按照借款到期的顺序确定冲抵先到期的借款，并无不当。杨志成称其提供反担保的涉案260万元借款已经清偿完毕的上诉理由不能成立。杨志成主张原审判决所附表格计算错误，经二审审查，该表得出尚欠本息总额为9043291元，系500万元、260万元、60万元三笔借款剩余本息累计而来，计算结果正确。综上所述，杨志成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15221元，由上诉人杨志成负担。本判决为终审判决。审 判 长  汪令璋审 判 员  马庆松代理审判员  王 瑶二〇一六年十月十八日书 记 员  姚玉勤附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。