安徽省岳西县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0828民初485号原告（反诉被告）：朱桂冬，男，1980年1月6日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市岳西县。委托诉讼代理人：曹金华，岳西县白帽镇法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：余方志，男，1962年1月2日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市岳西县。委托诉讼代理人：刘俊峰，安徽中辉律师事务所律师。原告朱桂东与被告余方志农村建房施工合同纠纷一案，本院于2016年2月25日立案受理。案件审理过程中，余方志提出反诉，本院依法合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。朱桂东向本院提出诉讼请求：1、判令余方志支付朱桂东工程款38800元；2、本案诉讼费用由余方志承担。事实与理由：2014年12月16日，朱桂东与余方志签订了一份“房屋建筑协议书”，朱桂东承建余方志房屋，合计建筑面积851.4平方米，价格187元每平方米，约定房屋经过半年居住没有质量问题，结算所有工程款。2015年农历六月十一日交付使用，到期后，朱桂东要求结算工程款，余方志以种种理由拒付。余方志辩称，1、双方合同签订的事实：2014年12月16日双方签订房屋协议书，相关条款合同约定面积200平方米（按混泥土面积计算），单价187元，约定付款期限和维修期限、违约责任，同时对质量要求进行了约定，我方认为质保期的约定违反法律规定，无效。2、合同履行情况：截止2015年被告搬房子时止房屋没有完工，2015年7月被告搬房子时与原告协商才搬房子的，被告搬房子后不到两个月就发现质量问题，被告已经按合同约定支付了工程款。3、由于原告施工房屋存在质量问题按合同约定即使还有尾款没有支付也不需要支付了，双方对于房屋没有进行验收和结算，实际上是原告没有完工。请求法院驳回原告的诉讼请求。余方志向本院提出反诉请求：1、要求反诉被告继续履行合同，立即对原告房屋南外墙面进行拉毛及对室内楼梯间进行粉刷；2、对原告房屋质量问题（立柱不正，墙面裂缝，第二层直粱断裂、裂缝，楼梯堡屋顶不平）进行维修；3、承担本案反诉费用。事实与理由：2015年7月，反诉被告交房时，尚有一面外墙没有拉毛，一层半楼梯间没有粉刷。并且，反诉原告居住后不久，发现房屋立柱不正，墙面裂缝，第二层直粱断裂、裂缝，楼梯堡屋顶不平。为此，反诉原告与反诉被告多次交涉，一直未果。朱桂东对余方志的反诉辩称，一面墙没有粉刷，当时我已经搭架子了，是反诉原告说不用粉刷的。靠近屋顶一层半楼梯没有拉毛、没有粉刷也是反诉原告要求不用拉毛、粉刷的；从第三层到第四层半没有粉刷，是因为反诉原告说要贴砖装潢不需要粉刷的；立柱不正是在建筑许可的范围内。墙面裂缝是事实，我让反诉原告打拉强筋但反诉原告没有打，裂缝是柱子和梁接口之间这是正常的，因为没有采取特殊措施，没有采取拉墙网。没有发现第二层直梁断裂。楼梯堡不平是为了下水快方便排水，是建筑的需要，也和反诉原告协商了。到庭当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。朱桂东提交的身份证复印件、房屋建设协议书，余方志提交的身份证复印件、房屋建设协议书，本院经审查予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：朱桂东提交的方量及价款，没有朱桂东与余方志的签字确认，本院将对欲证明事实酌情予以认定。余方志提交的朱桂东妻子储凤霞签字的付款确认单，只能证明储凤霞经手支取款项30000元，对余方志的其他证明目的，本院将结合双方的陈述酌情予以采信；银行存款活期明细，不能达到证明余方志付款给朱桂东的目的；收条一份，本院经审查予以确认；视频资料及申请法院现场勘查的材料，可以作为认定案件事实的依据。本院依据上述采信的证据及各方当事人的陈述，审理查明：2014年12月16日，在房屋基础及地下室完成后，余方志与朱桂东签订《房屋建筑协议书》，就余方志在河图镇××村新建组建设房屋事宜进行约定。双方约定：面积约200平方，计算方式按照混凝土面积计算；余方志负责建筑材料按时到场及水、电、路三通，朱桂东按照余方志要求施工，按照实际建筑面积以每平方187元的价格收取劳务报酬；朱桂东必须严格保证施工质量，保证房屋不渗水，不漏水，无裂缝，立柱不得歪斜；朱桂东进驻工地后，余方志应适当支付生活费，余方志在朱桂东每层框架完工之后，支付每平方120(元)报酬，墙体成功以后支付每平方27元，整体工程完工以后，除扣除百分之五作为质量保证金外，一次性付清，房屋经过半年居住没有质量问题，结清所有工程款，如有质量问题，朱桂东负责维修，不再支付报酬，扣除质量保证金。协议书中“承建方：朱贵东”，经双方一致确认，系打印错误，应为“承建方：朱桂东”，协议下方朱桂东签有“朱桂东”予以确认。2015年7月26日(农历二0一五年六月十一日)，余方志搬进房屋居住。关于房屋方量及工程价款问题：朱桂东提交的便条第三行记载“847×187=158389元做”，余方志承认该便条系其书写。本院认为，余方志虽未签字确认，但承认系其书写，本院酌情确认方量为847平方米，据此按《房屋建筑协议书》“按照实际建筑面积以每平方187元的价格收取劳务报酬”，工程价款为158389元；朱桂东主张余方志自行建设地下室的钢筋工工资400元，余方志陈述可以支付，本院予以确认；房屋建设过程中的模板等，虽系余方志购买，但在朱桂东承包建房后折价给朱桂东，朱桂东主张余方志建设地下室时使用模板等的租金，可予支持，金额本院酌定为2000元；以上余方志应向朱桂东支付的款项为160789元。关于余方志支付的工程款问题：余方志所记支付工程款的流水账中，“2014年—2015年初，共支付含模板材料款等计60790元”、“2015年支币：第三层支17000+6000=23000元；第四层支24000元；楼梯保支10000元；满墙做墙支币10000元；2015年6月22号粉墙支10000元正储凤霞；7月25日拿币弍万元20000元储凤霞7月25日”，上述计157790元，朱桂东认可其中123790元。余方志另提交收条一张“收条今收到余方志人民叁万元整(30000.00元)朱桂东2015年12月10日”，朱桂东认为该条据系其笔误，“2015年”应为“2014年”。本院认为，余方志提交的付款确认单，系余方志自行书写的流水账，朱桂东妻子储凤霞虽在2015年6月22号、7月25号签字，但只能证明储凤霞经手支取款项30000元；朱桂东认可2015年7月25日之前共支取的款项为123790元，本院予以确认；余方志主张2015年7月25日之前支付157790元，且在2015年12月份再支付30000元，远远超出双方初步核算的工程款16万余元，不合常情，此主张理由不能成立，本院不予支持。余方志提交的朱桂东2015年12月10日的收条一份，本院予以确认；朱桂东主张书写的日期出现了错误，应该是2014年12月10日，而双方签订协议的时间是2014年12月16日，朱桂东此主张理由不能成立，本院不予支持。据此，本院确认余方志共支付工程款153790元。2016年5月4日，根据余方志的申请，本院对涉案房屋未完成的工程量及工程质量问题进行现场勘查，朱桂东、余方志对该次勘查的结果予以确认：房屋存在部分开裂、立柱偏移未测量、顶层楼梯堡屋面四角高低不等、楼梯踏步三楼至楼顶有一层半未粉刷装修(满平)、一方外墙未装修(拉毛)。朱桂东认为未完成的工程量，当时仅需要瓦工3个、小工2个即可完成，相应的劳务价款为640元；余方志认为现在需要2000元才能完成；本院对未完成的工程量酌定为1000元。另查明，朱桂东无相应的建房资质。本院认为：承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。承包人未取得建筑施工企业资质的，该建设工程施工合同为无效合同。本案中，承包人朱桂东没有取得建筑施工企业资质，与发包人余方志达成协议，承建四层以上楼房，该协议应认定为无效。由于该房屋已经建设成功，且余方志已于2015年7月份入住，应参照双方约定进行结算。余方志应向朱桂东支付工程款160789元，已经支付153790元，尚欠6999元。余方志以质量问题进行抗辩，主张可不再支付尾欠工程款及质保金，该主张亦不能成立。关于余方志的反诉请求，1、要求朱桂东继续履行合同，立即对房屋南外墙面进行拉毛及对室内楼梯间进行粉刷，朱桂东所称“一墙面没有粉刷，当时我已经搭架子了，是余方志说不用粉刷的，靠近屋顶一层半楼梯没有拉毛、没有粉刷也是余方志要求不用拉毛、粉刷的，从第三层到第四层半没有粉刷，是因为余方志贴砖装潢余方志说不需要粉刷”，符合常理。对此未完成的工程量，双方在实际施工过程中协商不需履行，对余方志的该项请求，本院依法不予支持，但可减少余方志相应的付款义务1000元。2、对房屋质量问题进行维修，余方志未提交证据证明“立柱不正，墙面裂缝，第二层直粱断裂、裂缝”的具体形成原因，余方志已经搬入房屋居住，依照相关法律解释，对余方志的此项主张，本院依法不予支持；朱桂东称“楼梯堡不平是为了下水快、方便排水，是建筑的需要，也和余方志协商了”符合常理，对余方志的此项主张，本院依法不予支持。综上，余方志还应向朱桂东支付5999元。案经调解未果，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第十三条、第十四条第（三）项、第十九条，国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、本诉被告余方志在本判决生效后十日内支付本诉原告朱桂东为其建设房屋的工程价款5999元；二、驳回本诉原告朱桂东的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告余方志的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费770元，由本诉原告朱桂东负担720元，本诉被告余方志负担50元；反诉案件受理费200元，由反诉原告余方志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  储爱武审 判 员  韩晓将人民陪审员  程岳宏二〇一六年十月十四日书 记 员  范 生附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量部符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。