山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终1204号上诉人（原审原告）：高磊，女，1971年6月30日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：司洋洋，滕州市法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：山东明德物业管理有限公司。住所地：济南市高新区正丰路***号*号科研楼***室。法定代表人：刘德明，董事长。委托诉讼代理人：于秀妮，女，1982年4月3日出生，汉族，该公司法务人员，住，（特别授权）。上诉人高磊因与被上诉人山东明德物业管理有限公司（下称明德物业公司）劳动合同纠纷一案，不服山东省滕州市人��法院（2015）滕民初字第4393号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月21日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人高磊上诉请求：l、请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由为：一、原审法院判决的上诉人最低工资差额部分不当。上诉人在工作期间的基本工资均为1100元，银行存折发放的超过1100元部分系加班工资和考核奖励，因此最低工资差额的计算应当是最低工资标准与1100元的差额，总计应为4900元。二、被上诉人处的白班和夜班应当实行同工同酬。上诉人从事的是在滕州市中心人民医院开电梯的工作，工作时间为前一天晚上18时30分到第二天早上7点（被上诉人对该事实也予以认可），不论乘坐电梯人数的多少，工作人员均要在岗位上工作，因此，被上诉人处的工作人员并不存在岗位、资历、工作效率和工作质量等原因导致待遇有出入。并且由于人体的作息原因，夜班的工作人员当然会更辛苦，故原审法院认为“白班和夜班工作量存在不一致等情形存在”属适用法律不当，被上诉人处的工作人员应当实行同工同酬。三、被上诉人应当支付上诉人加班期间的工资。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证贡任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。开庭时上诉人提供了2015年4月1日至4月16日及2014年7月份滕州市中心人民医院管理处电梯礼仪交接班记录表，虽然被上诉人对该份证据不认可，但该份证据与上诉人的工作地点、双方均认可的工作时间即被上诉��提交的“明德物业公司员工离职表”记载的4月份的出勤时间相一致，足以印证其真实性。虽然被上诉人提供了考勤表，但考勤表与被上诉人提交的“明德物业公司员工离职表”相矛盾，离职表中显示上诉人在工作期间不存在休息日。被上诉人在庭审中明确表示，被上诉人采取的是指纹打卡的考勤方式，正常情况下显然不会再采用手写的记录考勤的方式；被上诉人还提交了工资表，但工资表与上诉人提交的工资折相矛盾，被上诉人认可采取转账的方式支付工资，却又不认可上诉人提交的工资折。后上诉人要求被上诉人提交指纹打卡记录及发放工资的转账记录，但被上诉人一直未提交。显然被上诉人提交的考勤表及工资表系为了应诉而伪造。被上诉人方对双方之间的劳动关系及对上诉人进行考勤构成自认，却始终拒不提供真实的考勤记录，应当承担不利后果，支付上��人加班工资。被上诉人明德物业公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉无事实与法律依据，请求二审法院依法驳回，维持原判。上诉人高磊向一审法院起诉请求：诉请法院判令明德物业公司支付高磊同工不同酬的工资差额7200元；判令明德物业公司支付休息日及法定节假日的延长工作时间的工资78777元。庭审中，原告要求被告支付其加班工资共计为80568.43元（按照每月1400元计算，每小时工资为8.05元，工作日每天加班5小时，工作日共计499天,延长工作时间按1.5倍工资支付主，延长工作时间期间的应发工资为30127.13元；休息日为208天，每天工作13小时，支付双倍工资为43534.47元；法定节假日一共22天，每天13小时，应支付3倍工资为6906.9元）。一审法院认定事实:原告高磊于2013年4月l8日进入被告明德物业公司工作，被告安排��告在滕州市中心人民医院从事夜班的电梯操作工作，月工资1200元。2015年4月1日至4月16日，原告工作16天，没有休班。2015年4月16日，原告与被告解除劳动关系，被告制作了“明德物业公司员工离职表”，原告在“辞职原因”处写明：“项目交接，调动岗位”，并签名。该表格中“考勤”处记载：出勤起止2015.4.1-4.16，实际出勤16天，无迟到、事假、病假、旷工，没休班。原告于2015年8月27日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付其同工不同酬的工资差额7200元（300元乘24个月），被告支付其休息日和法定节假日的加班工资78777元（工作日728天，每天加班5小时，每月工资1100元：休息日192天，加班13小时；法定节假日52天）。该仲裁委于2015年10月23日作出滕劳人仲案字[2015]第304号裁决书，裁决明德物业公司支付高磊最低工资差额部分4783.5元，2015年4月1日至4��16日加班工资866.67元，合计5650.17元，驳回高磊的其他仲裁请求。一审中，原告向一审法院提交了2015年4月1日至4月16日及2014年7月份的滕州市中心人民医院管理处电梯礼仪交接班记录表，以证明其夜班时间从每日的18点20到次日7点，每天加班时间为5小时。被告向一审法院提交了2014年5月至2015年4月份的考勤表及工资表，以证明原告在法定节假日、休息日正常休息，不存在加班的事实。原告还提交了账号为22×××57的中国银行的存折一份，证明工作期间被告向其该账号上支付工资。该存折交易明细载明：2014年1月27日、2.26.3.24.4.30.5.27.6月23日，分别转账1238、1366、1256、1200、1200、1321元。原审法院还查明，滕州市最低工资标准为：2013年3月1日至2014年2月28日为1220元；2014年3月1日至2015年2月28日为1350元；2015年3月1日以后为1450元。一审法院认为:原告高磊与被告明德物业公司曾经建立劳动关系，现双方劳动关系已终止，对此事实，双方均无异议，予以确认。现双方存在的争议是否同工同酬及原告是否存在加班的事实。《劳动法》第46条规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”。同工同酬只是个原则，是指用人单位对于从事相同工作，付出等量劳动且取得相同劳绩的劳动者，应支付同等的劳动报酬。造成劳动者报酬的差别可能是基于劳动者岗位、资历、贡献、工作效率、工作质量的不同或者其他合理的原因，不同的人从事相同的工作，有时待遇会有很大出入，存在着相同岗位不同工同酬的现象。原告主张被告的夜班职工与白班职工的工资差额300元，未实行同工同酬，要求补发其24个月的差额，因白班与夜班工作存在着工作量不一致等情形存在，对原告该请求，不予支持。但被告未按最低工资标准支付原告工资，对差额部分应予以补发。原告还要求被告支付加班工资的问题，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告为证明存在每天加班3小时的事实，向本院提交了“滕州市中心人民医院管理处电梯礼仪交接班记录表”，被告明德物业公司对此不予认可，并提交了其公司的考勤表及工资表，原告对被告提交的证据亦不予认可。因被告的考勤表系其单方制作，且与被告提交的离职表及原告提交的工资折的内容相矛盾，对被告的考勤表不予认定。但原告主张加班的事实亦未提交充分有效的证据，对于被告提交的离职表中的2015年4月1日至4月16日没有休班的事实，予以确认。该期间���定节假日3个，加班工资为600元(1450元／月÷21.75天×3天×3倍)，休息日2个，加班工资为26667元(1410元／月÷21.75天×2天×2倍)，共计加班工资为866.67元。综上判决：一、被告山东明德物业管理有限公司给付原告高磊最低工资差额部分3260元，2015午4月1日至4月16日的加班工资866.67元，合计4126.67元，于本判决生效后七日内履行完毕。二、驳回原告高磊的其他诉讼请求。二审中，上诉人高磊提交了五组照片及五组视频，用以证明被上诉人明德物业公司在滕州市中心人民医院时并没有专门的休息的地方，与一审被上诉人陈述的不属实。被上诉人质证认为，该视频无法显示具体的拍摄时间及地点且内容模糊，属于上诉人单方制作，难以证明被上诉人在滕州市中心人民医院时没有专门的休息的地方。上诉人还申请证人种衍花出庭作证，用以证明上诉人在滕州市中心人民医院工作期间每天工作时间为从前一天晚上6点到第二天7点。被上诉人质证认为，因该证人并没有被上诉人公司相关证件，无法证实系该公司员工，对该证人证言的真实性存有异议。本院二审查明，根据上诉人工资折显示，其在被上诉人明德物业公司工作期间，工资数额最低为1100元，最高为1366元，并且每月工资数额不等，与上诉人对其工资的陈述情形相吻合；被上诉人一直未提交其向上诉人发放工资的凭证，根据民事证据的相关规定，应当承担对其不利后果。据此，本院认定上诉人在工作期间的基本工资均为1100元，银行存折发放的超过1100元部分系加班工资和考核奖励。本院查明的其他事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，用人单位与劳动者建立或者解除劳动关系时，双方当事人的权利和义务，应当符合法律规定、劳动合同约定���劳动者的合法权益受法律保护。一、对于上诉人高磊诉请的最低工资差额问题。根据《劳动法》第48条规定：“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”因上诉人在被上诉人明德物业公司工作期间的基本工资均为1100元，低于当地滕州市最低工资标准，被上诉人应支付上诉人最低工资与基本工资的差额，上诉人最低工资差额应当为4783.5元（2013年4月18日至2014年2月28日：120元/月×10.4个月＝1248元；2014年3月1日至2015年2月28日：250元/月×12个月＝3000元；2015年3月1日至2015年4月16日：350元/月×1.53个月＝535.5元）。故上诉人上诉请求关于最低工资差额部分理由成立，本院予以支持。二、对于上诉人高磊上诉请求被上诉人明德物业公司的白���和夜班应当实行同工同酬的问题。根据《劳动法》第46条规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬”。同工同酬是指用人单位对劳动者提供的同等价值的劳动应付给同等的劳动报酬，实行同工同酬的前提是按劳分配原则。用人单位不得在工资支付过程中，对于从事相同工作、提供同等价值劳动的劳动者因其性别、民族、年龄等方面的不同而支付不等量的劳动报酬。众所周知的事实，医院医生白天上班，夜晚仅安排夜班医生进行值班，白天到医院就医的患者要远多于夜间的患者，因此，在医院工作的电梯工白班的工作量要远大于夜班的工作量，即白班电梯工与夜班电梯工提供劳动的价值不同。同时，上诉人主张其每月夜班工资比白班工资少300元，因上诉人一直未提供充分证据证实，应承担举证不能的责任。综上，上诉人在被上诉人处工作期间并不存在同工不同酬的情形，其诉请支付同工不同酬的工资无事实和法律依据，本院对其上诉请求不予支持。三、对于上诉人高磊诉请被上诉人明德物业公司应当支付其加班期间工资的问题。上诉人二审时提交的五组照片及五组视频，因该证据和上诉人是否加班不具有关联性，本院对该证据不予认定。对于证人种衍花的证言，对该证人证言的真实性存有异议，本院对其证言不予采信。上诉人申请调取被上诉人处的滕州市中心人民医院管理处电梯礼仪交接班记录表，合议庭评议认为，因被上诉人一审时已经提交了其公司考勤表，并且上诉人的申请不属于新证据的范围，对其申请不予准许。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。上诉人没有充分证据证实其存在加班的事实，应承担举证不能的法律责任，其上诉请求支付加班工资的理由不成立，对其该上诉请求不予支持，原审法院根据被上诉人一审时提交的离职表计算上诉人的加班费为866.67元，认定正确，本院予以确认。综上所述，原审法院认定事实部分错误，本院予以纠正，上诉人高磊关于最低工资差额的上诉请求成立，应予支持；其余上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更山东省滕州市人民法院（2015）滕民初字第4393号民事判决书第一项为山东明德物业管理有限公司给付高磊最低工资差额部分4783.5元，2015年4月1日至4月16日的加班工资866.67元，合计5650.17元，于本判决生效后十日内履行完毕;二、维持山东省滕州市人民法院（2015）滕民初字第4393号民事判决书���二项及案件受理费负担部分。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人高磊负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 枫审 判 员  杨 建代理审判员  李凯歌二〇一六年十月十七日书 记 员  张 婕