江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书(2015)都民初字第01687号原告：江苏开来预应力工程有限公司，住所地在江苏如皋市林梓镇月旦社区居委会十四组。法定代表人：姚园园，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩春斌，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：倪军，江苏圣典律师事务所律师。被告：江苏金大洋投资置业有限公司，住所地在盐城市城南新区新都街道办事处跃进居委会西环路1号。法定代表人：王碧琰，改该公司董事长。委托诉讼代理人：陈伟，男，该公司成本部经理。委托诉讼代理人：李亚洁，女，该公司办公室主任。原告江苏开来预应力工程有限公司（以下简称预应力公司）与被告江苏金大洋投资置业有限公司（以下简称金大洋公司）、建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月8日立案后，依法适用简易程序，后适用普通程序，公开开庭进行了审理。预应力公司委托诉讼代理人倪军、韩春斌（已撤销委托许宁的代理），金大洋公司委托诉讼代理人李亚洁、陈伟（已撤销委托李金川、牛孝伟的代理）到庭参加诉讼。审理期间，本院根据原告的申请，依法裁定查封金大洋公司价值280万元的财产。后原告申请鉴定，本院又依法委托鉴定机构对案涉工程的相关事项进行鉴定。本案现已审理终结。预应力公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款2703839元；2、判决被告承担违约金：以791687元为基数，自2014年9月10日起按银行同期贷款利率四倍计算、，以1912152元为基数，自2015年2月6日起按银行同期贷款利率四倍计算。事实和理由：一、2013年4月16日，原被告签订一份《金大洋城市广场预应力工程合同》。原告按约施工，2014年5月15日前全部预应力工程施工结束，于2015年2月3日将相关竣工资料提交给监理和总包单位。自起诉时，被告主体工程已停工达一年之久，基础工程施工完毕后迄今未组织节点验收，而原告已经完成全部相应工程。遂于2015年5月12日致函被告主张工程竣工结算，表示逾期不出具结算手续，则原告有权按照原告提交的结算书为结算总价主张工程款。被告回函，认可原告所述事实，但表示按合同约定得须采取隐蔽验收和主体验收相结合的方式进行验收，故需待主体验收结束后进行验收。被告的说法显然不能成立。二、关于案涉工程是否经验收合格及结算资料交付。预应力工程系隐蔽工程，依法应当验收合格后，才能推进下一道程序。被告主张要由质监站验收后才能推进，而事实上下道工序已经推进，显然应当推定认为已经经过了质监站的验收。对此，被告应当承担举证责任。对结算资料的交付，被告在回函并未否认，事实上在2015年春节前交付并主张债权，也是正常的追偿债权的时间和程序。三、关于是否符合合同第七条约定节省成本问题。预应力使用的是特殊钢绞线，总体上是优化了工程成本。原告是严格按照设计院出具的图纸进行施工，在该工程中为被告节省了成本，这与被告是充分沟通，被告也是明知的。设计图纸是要交给审图中心审核，审查图纸是交给被告，被告应当清楚超出合同约定吨位，这都是有严格程序规定。多出的吨位实际节约了被告普通钢筋的用量，对方被告认为没有达到合同第七条约定，也应当承担举证责任。而且被告应当知晓工程不使用预应力技术而使用普通钢筋，到底要花费多少成本。况且，原告已经使用了预应力技术，被告也未提出过我们没有为其优化成本这样的异议，在回函中也只是提到了对支付款项时间节点的抗辩，由此可见基本事实就是原告为其优化了成本。综上，经结算，预应力工程款总价款为6373839元，被告已支付3670000元，尚欠工程款2703839元。请求法院依法支持原告诉讼请求。金大洋公司辩称，一、对原告诉状上所称的签订合同、施工情况以及已支付工程款等基本事实无异议。二、但是该项工程的工程款支付条件为验收合格后，同时合同约定该工程的验收采取隐蔽验收和主体验收相结合方式进行。而案涉工程仍在建设中，尚未封顶，未具备验收条件。原告诉称的工程验收时间不是事实，工程验收采取的是隐蔽验收方式。是到2015年3、4月份，原告才整改完成工程总量，至于质量是否验收合格还不知道。三、按照合同第五条第4.4约定“预应力工程全部结束验收合格后，乙方（预应力公司）将预应力工程相关资料移交总包后10个工作日内支付至合同价款的70%”，即验收合格后是该项工程的付款前提条件。被告已向原告支付3670000元的工程款，占合同价的85%，已远远高出约定的40%（合同第四条第4款的（1）至（4）情形）。另原告主张的工程款总额也不符合事实，该工程还未进行最终的决算，原告施工中超出的吨位也并没有与被告沟通过。四、被告未收到原告提交的结算资料和竣工图等。因为优化的图纸比原来没有优化的图纸要节省钢筋用量，才能满足被告对钢筋用量的认可。原告提供的图纸，无法知道钢筋量的多少。因工程未验收合格，不可能存在竣工图。原告提交的竣工图上监理的签名不真实，且分部验收报告仅作为资料使用，原告提交的与被告存档的不一致。而且，原告提交的工程资料没有经过总包单位签字确认，是无效的。综上，被告认为，目前不具备付款条件，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定以下事实：原、被告双方于2013年4月16日签订一份金大洋城市生活广场预应力工程承包合同，约定：承包内容为：1、提供预应力设计图纸（非人防地下室顶板、底板、地上商场），2、提供预应力施工专项方案，3、预应力梁、板所用预应力材料的采购，预应力张拉、铺束、压浆、封裹工序的施工等所有涉及预应力施工的内容；承包形式为包设计、包图纸审查通过、包施工、包料、包验收；合同价款及支付为：本工程实行包干单价方式，工程量按设计图纸所示根据定额规则计算确定，图纸设计费包干单价5元/平方米（预应力施工部分的建筑面积），预应力施工按钢绞线重量计算，含税包干单价为17300元/吨，暂估工程量248吨，合同暂估价4290400元；工程款的支付时间为：地下室底板混凝土全部浇筑完后10个工作日支付该部分合同价款的40%，预应力张拉经验收合格后10个工作日支付该部分合同价款的60%……预应力工程全部结束验收合格后乙方将预应力工程相关资料移交总包后10个工作日内支付该合同价款的70%，按《金大洋公司工程结算制度》办理完结算手续10个工作日内，支付至结算价的80%，整个工程竣工验收备案后支付至结算价的95%，余款5%作为保修金满1年保修期无质量问题一次性付清；双方还约定了逾期付款的违约责任等（按央行发布的同期银行贷款利率的4倍计息）。在合同第七条约定，本合同必须满足经乙方（即预应力公司）设计优化的方案应比原设计院提供的图纸顶板室外节省不少于130元/平方米、室内顶板节约不少于70元/平方米，底板节省不少于80元/平方米，如达不到预期节约目标，超出预期目标部分的费用甲方仅承担50%，以及其他事项。合同签订后，原告进行设计并组织人员进场施工，并于2014年5月15日完成了合同约定的施工内容。同年8月26日，预应力分包工程亦经验收合格，工程质量验收报告中，对在“实体质量检查情况”一栏，填写的是严格按照施工图纸施工，符合规范要求；在“质量文件核查情况”中审查意见为“质量保证资料基本齐全”，同时验收报告中有施工单位预应力公司、总包单位江苏国丰建设集团有限公司、监理公司、设计单位江苏筑原设计有限公司和建设单位金大洋公司及相关人员的签章。期间，被告合计支付原告工程款3670000元。2015年5月12日，预应力公司致函金大洋公司，主要内容为：双方于2013年4月16日签订的预应力工程合同，于2014年5月15日之前预应力工程全部施工结束，预应力分包工程竣工资料于2015年2月3日提交给了监理和总包单位。现由于贵司主体工程已经停工近一年，基础分部工程施工完毕后至今也没有组织节点验收。由于上述原因造成我司不能再执行合同约定的验收方式（隐蔽验收和主体验收相结合），工程部以此不予签认验收合格，成本部以没有验收不进行结算，责任应由公司承担；恳请贵司立即启动竣工结算，并按相关规定在合理期限内出具结算手续。逾期，我司有权要求按我方结算书为结算总价。并附结算书一套。该结算书中工程造价为6373839元，工程量合计为368.43吨，其中底板213.99吨、顶板119.08吨、顶板梁30.92吨、屋面梁4.44吨。5月16日，金大洋公司回函：依据双方签订的合同第四项第2条约定“工程验收采取隐蔽验收和主体验收相结合方法进行”，有关预应力工程的结算，我司将依照上述合同约定待主体验收结束进行，恳请予以支持并理解。此后，双方为结算问题交涉未果，预应力公司诉至本院。庭审中，预应力公司提交了案涉工程的结算书、结算资料说明、相关测算依据以及对非预应力方案底板和预应力方案底板钢筋、砼、钢绞线总量的比较表，表中测算出钢筋、砼节约90元/平方米，土方节约4元/平方米，综合节省94元/平方米。根据合同约定应该节约80元/平方米，实际节约94元/平方米。被告否认原告主张的工程款项等，并陈述未收到竣工图，验收时只是对是否按图施工以及工程质量进行验收，对工程量没有能力验收。由于双方对原告主张的工作量增加以及是否节约成本争议较大，后原告申请对案涉工程的工作量、工程价款，以及使用预应力方案是否节省普通钢筋量等事项进行鉴定。本院于2016年1月委托江苏天正工程造价咨询有限公司（以下简称天正公司）对上述事项进行鉴定。期间，天正公司发现缺少原设计图纸、设计优化方案图纸等，要求补交。但本院联系双方，双方均陈述原设计图纸在对方而没有提交，致第二个鉴定事项无法继续。后预应力公司变更鉴定事项，仅要求对已完成的工程量和造价进行鉴定。期间，经补充提交相关资料，天正公司于2016年9月25日作出鉴定报告，结论为：（1）无争议部分：依据委托方提供的该工程施工图、竣工图及全套报验资料并结合现场实际堪察情况，金大洋城市生活广场预应力工程含地下室的底板、地下室顶板、顶板梁及四层屋面梁，计完成预应力钢绞线的工程量为364.281吨；有争议部分：金大洋城市生活广场预应力工程的结算总价由法院根据建设工程施工合同的相关条款进行裁定。另查明，案涉工程设计单位江苏筑原建筑设计有限公司于2013年9月出具一份“地下室底板普通钢筋含量说明”：由于金大洋城市生活广场地下室采用预应力方案进行图纸设计，而非预应力方案未设计正式图纸（未出正式电子版图纸），按以往常规设计经验，预计该地下室底板非预应力方案普通钢筋含量在每平方米65kg-75kg之间。另至本案法庭辩论终结前，案涉主体工程仍未进行竣工验收。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原、被告双方签订的预应力工程合同是双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。该合同对各方当事人均具有法律约束力。双方签订的合同中约定的承包范围为包设计、包图纸审查通过、包施工、包料、包验收等。原告已履行了合同约定的施工等义务，后因主体工程停工一年多时间，致相关验收不能如期完成，对此，被告应负主要责任。原告已在于2015年5月12日致函被告，要求结算工程款，并提交了结算书及相关资料。而被告在回函中，并未否认原告在函件中提到的结算书及结算资料的交付等事项。故原告据此主张工程款项，符合法律规定。本案双方的主要争议为：原告已完成的预应力钢绞线的工程量为多少？在案涉主体工程尚未竣工验收，原告能否主张尚欠工程款？对本案原告已完成工程量情况，本院根据原告的申请，已委托鉴定机构进行鉴定，鉴定机构是依据工程施工图、竣工图及全套报验资料并结合现场实际勘察情况作出的鉴定意见，该意见客观真实，故可以作为本案认定事实的证据使用。对被告辩称，原告施工中超出合同约定的吨位未与被告沟通以及该工程还未进行最终的决算等，因合同约定是暂估工程量，且施工工程中出现增项属于正常情况，另原告也已完成结算资料的报送，是被告的原因未能按期结算，故对被告的该辩称本院不予采信。本院认定原告已完成的预应力钢绞线的工程量合计为364.281吨，按约定单价17300元/吨计算，总价款为6302061元。扣减被告已支付3670000元，仍有2632061元未支付。由于案涉预应力工程是隐蔽工程，被告及相关单位对相关节点质量验收已在2014年8月完成，表明验收时对是否按图施工、完成的工程量、工程质量以及是否达到合同约定的节省普通钢筋用量等，都应当已经清楚，否则工程进入下一道工序，直观上已无法分辨，只有依据相关资料予以审核。被告主张尚不具备付款条件，理由是而合同中约定工程款项的支付时间即为按《金大洋公司工程结算制度》办理完结算手续10个工作日内支付至结算价的80%，在整个工程竣工验收备案后支付至结算价的95%，被告据此主张尚不具备付款条件。由于案涉主体工程停工时间较长，截至目前仍未进行验收，这距原告完成工程的时间已有两年半时间，且何时能完成验收也不能确定，明显超过正常施工工程的竣工验收时间；况且，不能验收和结算的责任也不在原告。故如仍按照合同约定的条件和期限支付工程款，明显损害了原告的合法权益。故本院综合考虑合同约定和实际情况，被告应支付原告总价款的90%，预留10%待合同约定的条件成就时再支付。即被告应支付5671855元（6302061元×90%），扣减已付款项，仍应支付2001855元。对原告主张的逾期付款的违约金问题。合同虽有约定，但由于本案双方对结算尚未达成一致意见，事实上也未达到约定的结算条件，故对原告该请求本院不予支持。另对被告辩称合同第七条约定的使用预应力技术是否达到节省普通钢筋的使用量问题。根据原告申请，本院已委托鉴定机构鉴定该事项，但因没有原施工图纸等，鉴定机构无法比较，而原施工图纸通常在建设单位，但被告主张在原告处，致该鉴定事项无法完成，对此应由被告承担相关后果。被告作为建设单位，对使用预应力技术能否达到预期目的，应当进行前期调研、论证，且在预应力施工过程进行监督、跟踪。另原告也已提供原设计单位的意见及测算的相关数据，主张已达到节省的目标，被告也没有提供反证予以证明，故本院认定原告施工已达到合同中约定的节约目标。综上所述，原告主张被告支付尚欠工程款，符合法律规定的部分，本院予以支持，其他部分及预期逾期付款违约金，本院均不予支持。对原、被告的其他诉辩称，本院均不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条级及相关民事法律政策之规定，判决如下：一、被告江苏金大洋投资置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告江苏开来预应力工程有限公司2001855元。二、驳回原告江苏开来预应力工程有限公司其他诉讼请求。案件受理费28431元，财产保全费5000元，鉴定费65000元，合计98431元，由原告负担5617元，被告负担92814元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  陈晓辉代理审判员  周 华人民陪审员  朱传顺二〇一六年十月二十八日书 记 员  孙 绘附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2．最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。