四川省眉山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川14民终897号上诉人（原审原告）刘磊，女，1970年5月12日出生，汉族。委托代理人黄伟，眉山市彭山区青龙法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）四川吉龙化学建材有限公司。法定代表人罗小丽，总经理。委托代理人雷波，四川贤济律师事务所律师。上诉人刘磊因与上诉人四川吉龙化学建材有限公司（以下简称四川吉龙公司）劳动争议一案，不服眉山市彭山区人民法院（2016）川1403民初166号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月13日公开开庭进行了审理，上诉人刘磊及其委托代理人黄伟、上诉人四川吉龙公司的委托代理人雷波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘磊向一审法院起诉请求：1、确认四川吉龙公司解除劳动合同违法；2、判令支付违法解除劳动合同经济赔偿金66000元；3、判令支付加班工资22151元；4、判令支付双倍工资72600元；5、判令支付违法解除劳动合同工资损失赔偿金8250元；6、判令支付未按时交缴纳失业保险金造成的损失11592元，以上共计180593元。原审查明，刘磊自2011年3月1日起在四川吉龙公司上班，同年4月1日，双方签订《劳动合同》一份，其中第一条“劳动合同期限”载明：“本合同为固定期限的劳动合同，合同期为叁年，从2011年3月1日起至2014年2月28日止”，第二条“工作内容和工作地点”载明：“乙方（即刘磊）同意从事行政办公室工作，工作地点为甲方（即四川吉龙公司）厂区”。2014年2月28日后，双方未再签订书面《劳动合同》，但刘磊一直在四川吉龙公司上班。2014年12月12日，四川吉龙公司任命刘磊为公司行政部副部长，其工作职责为：“1、负责公司人事管理、招聘、培训、入职、离职等事宜；2、负责部门协调工作；3、负责公司后勤管理、食堂管理、小车调度和管理工作；4、负责公司各部门行政许可证和每个特种岗位员工操作证的办理等工作；5、其他职责，与该部门相关的职责范围和工作内容”。2014年11月3日，四川吉龙公司以市场经济行情萎靡、公司生产经营发生严重困难等为由，向公司工会出具《关于征求公司经济性裁员意见的函》一份，拟对四川吉龙公司进行经济性裁员80人。同月10日，公司工会向四川吉龙公司出具《关于征求公司经济性裁员意见的回函》一份，载明：“工会在收到关于四川吉龙公司、彭山县三江化工有限公司、四川吉盛物流有限公司关于征求公司经济性裁员意见的函后，予以了高度重视，并立即进行了深入调查，结果显示公司确实低负荷生产，且经营发生严重困难，全年处于亏损状态，鉴于情况属实，同时为保证企业能够在困难中运营，同意公司经济性裁员130名员工的意见（其中四川吉龙公司经济性裁员80人……）”，四川吉龙公司并于当日分别向四川彭山经济开发区管理委员会、彭山县经济和信息化局、彭山县工会、彭山县人力资源和社会保障局、彭山县青龙镇政府出具了《关于公司经济性裁员的报告》一份。2015年9月21日，四川吉龙公司再次向公司工会出具《关于征求公司经济性裁员意见的函》一份，拟经济性裁员约73人，公司工会于同年10月8日再次回函，同意四川吉龙公司经济性裁员约73人。10月19日，四川吉龙公司开会以经济性裁员为由，口头通知刘磊解除劳动合同关系，并于10月25日出具“四川吉龙化学建材有限公司第六批裁员补偿表”一份，该补偿表上载明刘磊月平均工资6060元，解除劳动合同补偿金30300元。10月27日，四川吉龙公司向刘磊送达了《解除劳动合同通知书》，载明：“因公司经营困难，根据《劳动合同法》相关规定，公司实行经济性裁员，公司依法解除此前与您签订的劳动合同。工资结算到2015年10月31日，社会保险将于2015年10月31日停止购买”，落款时间为2015年9月28日，对此日期，四川吉龙公司陈述系应刘磊之要求。之后，刘磊在眉山市彭山区就业服务管理局办理了就业失业登记证。10月28日，四川吉龙公司再次向眉山市彭山区人力资源和社会保障局出具《关于公司经济性裁员的报告》一份。11月23日，四川吉龙公司第三次向眉山市彭山区人力资源和社会保障局出具《关于公司经济性裁员的报告》及裁员名单各一份，裁员名单上载明人员共71人。2015年11月5日，刘磊向眉山市彭山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出了不予受理的决定。2016年3月7日，四川吉龙公司的工会出具证明一份，证明四川吉龙公司全年处于亏损状态，甲醛生产线已全面停产等内容。另查明，刘磊于1998年12月至2002年5月在眉山市彭山区公安分局特巡警大队（原彭山县公安局治安大队）下属的保安公司上班、于2002年6月至2005年4月在眉山市彭山区永祥保安服务有限公司（原彭山县保安服务有限公司）上班、于2005年5月至2007年6月在四川银河汽车集团彭山机械有限公司上班、于2007年7月至2009年5月在四川省尼科国润新材料有限公司上班、于2009年6月至2010年10月在四川龙腾铁路器材有限公司上班，以上单位均出具证明材料予以证实。庭审中，刘磊就诉讼请求中第2、3、4、5项的金额予以了变更，即经济赔偿金60600元、年休假加班工资10308元、双倍工资66660元、工资损失7575元。另外，四川吉龙公司也认可就刘磊的失业保险金未缴满一年。诉讼过程中，刘磊申请了调查取证，一审法院依法向眉山市彭山区人力资源和社会保障局劳动保障监察大队调取了四份调查笔录，被调查人分别为帅万洪、罗小丽、杨小珏，笔录证实四川吉龙公司于2015年10月19日开会口头通知刘磊解除劳动关系，于2015年10月27日送达的《解除劳动合同通知书》。原判认为，劳动争议是用人单位与职工为实现劳动权利和履行劳动义务而发生的纠纷。法律赋予企业经营自主权，经营自主权不仅包括生产自主权，也包括用人自主权，用人自主权是企业经营自主权的重要内容，企业可以根据其自身的实际需要招用人员，也可以裁减人员。本案中，四川吉龙公司因经营发生严重困难，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第二项之规定，四川吉龙公司可以裁减人员。因四川吉龙公司分别于2014年11月3日、2015年9月21日向其工会出具了《关于征求公司经济性裁员意见的函》，工会也予以了答复，并同意裁员。同时，四川吉龙公司还向劳动主管部门进行了报告，该报告的性质属于事后告知，不是事前许可或审批。四川吉龙公司解除与刘磊之间的劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款之规定，程序合法；虽然裁员名单上并无刘磊的名字，但劳动合同法并未明文规定须向劳动行政部门报告裁员名单，故四川吉龙公司解除与刘磊之间的劳动关系，符合法律规定，刘磊认为系违法解除，于法无据，依法不予支持。对于刘磊主张的经济赔偿金，因四川吉龙公司并非违法解除与刘磊的劳动关系，故刘磊的该项主张于法无据，依法不予支持。但因四川吉龙公司系经济性裁员，解除劳动关系并非刘磊的过错，故四川吉龙公司理应向刘磊支付经济补偿金。因刘磊从2011年3月1日起在被告处上班至2015年10月31日，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（四）项、第四十七条第一款之规定，其经济补偿金为30300元（6060元/月×5个月＝30300元）。对于刘磊主张的加班工资即带薪年休假工资报酬，虽然四川吉龙公司辩称对刘磊实行的是年薪制，但并未提供相关证据予以佐证，故其辩称理由依法不予采信。根据《四川省劳动和社会保障厅关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关的通知》第三条、第五条、第六条的规定，四川吉龙公司理应向刘磊支付带薪年休假工资。因刘磊于1998年12月开始上班，至2014年12月，其工龄已达16年，故其2014年年休假天数为10天，加上从2015年1月至2015年10月的年休假天数8天，合计18天，其带薪年休假工资报酬为10030元（6060元/月÷21.75天/月×18天×2＝10030元）。对于刘磊主张的2014年2月28日后未签订劳动合同的双倍工资，因刘磊作为四川吉龙公司的行政部副部长，熟悉劳动法律法规和四川吉龙公司的人事管理流程，负责公司人事管理、招聘、培训、入职、离职等工作，理应在2014年2月28日后与四川吉龙公司签订劳动合同。现刘磊未提供证据证明四川吉龙公司存在拒不与其签订劳动合同的情形，无法判断是四川吉龙公司违反劳动合同法不与刘磊签订劳动合同，还是刘磊在人事管理工作中存在不作为，故刘磊要求四川吉龙公司支付未签劳动合同的双倍工资，无事实依据，依法不予支持。对于刘磊主张四川吉龙公司支付违法解除劳动合同造成工资损失赔偿金的问题，因四川吉龙公司并非违法解除与刘磊的劳动关系，故刘磊的该项主张于法无据，依法不予支持。对于刘磊主张的失业保险金，因四川吉龙公司为刘磊交纳失业保险金未满一年，而依照《四川省失业保险条例》的规定，交纳失业保险金满一年后劳动者失业才能领取失业保险金，故根据该条例第二十一条之规定，刘磊在四川吉龙公司处上班4年7个月，其理应享受12个月的失业保险金，金额为11592元（12个月×966元/月＝11592元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第二项、第四十六条第一款第四项、第四十七条第一款、《四川省劳动和社会保障厅关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关的通知》第三条、第五条、第六条、《四川省失业保险条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款之规定，判决：一、四川吉龙公司于本判决生效之日起十日内，给付刘磊经济补偿金30300元、带薪年休假工资报酬10030元、失业保险金11592元，共计51922元。二、驳回刘磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10.00元，予以免交。刘磊上诉称，原判认定事实不清，适用法律错误。被上诉人并没有就经济性裁员向劳动行政部门备案，故被上诉人解除与上诉人的劳动合同系违法解除，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，就应当承担支付上诉人经济赔偿金60600元；同时依照该法第二条之规定，因被上诉人违法解除与上诉人的劳动合同造成上诉人工资损失，应当支付上诉人工资损失赔偿金7575元。同时上诉人于2014年2月28日起至2015年10月19日未签订劳动合同，被上诉人应按《劳动合同法》第八十二条之规定支付双倍工资66660元。请求二审依法撤销原判，改判被上诉人支付经济赔偿金60600元、工资损失赔偿金7575元、并支付双倍工资66660元。四川吉龙公司上诉称，原审判决公司支付刘磊带薪休年假工资报酬10030元及失业保险金11592元，系适用法律错误，在企业经济状态非常恶劣的情况下，加重了企业的经营成本，依照《四川省失业保险条例》第十七条和第十九条之规定，刘磊已不符合领取失业保险金的条件，故请求依法撤销原判第一项，改判公司只支付解除劳动合同经济补偿金30300元。二审查明，刘磊已于2015年10月29日向四川吉龙公司移交印章。其余案件事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。以上事实，有刘磊的身份证复印件、四川吉龙公司的营业执照复印件、《劳动合同》一份、证明五份、《解除劳动合同补偿表》一份、《就业失业登记证》一份、四川吉龙公司就经济性裁员向工会征求意见的《函》两份、工会《回函》两份、四川吉龙公司就经济性裁员向开发区管委会、经信局、青龙镇政府、彭山县工会提交的《报告》各一份、向劳动行政主管部门提交的《报告》三份、四川吉龙公司财务报表六份、证明一份、《人事任职通知》一份、《部门负责人岗位职责》一份、调查笔录四份、工作移交清单、任免书及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，本案争议的焦点为一、四川吉龙公司解除与刘磊的劳动合同是否违法，是否应支付刘磊经济赔偿金60600元。二、四川吉龙公司是否应当支付刘磊工资损失赔偿金7575元，是否应当支付未签订书面劳动合同双倍工资66660元。三、四川吉龙公司是否应当支会刘磊带薪休年假工资10030元，是否应当支付刘磊失业保险金11592元。一、四川吉龙公司解除与刘磊的劳动合同是否违法，是否应支付刘磊经济赔偿金60600元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：…（二）生产经营发生严重困难的…….”，本案中，四川吉龙公司因经营中发生严重困难，公司就经济性裁员向公司工会发出过征求意见函两份，听取工会意见，公司工会同意其裁员方案。并且四川吉龙公司就经济性裁员方案向劳动主管部门进行了报告，其裁员程序符合法律规定，故四川吉龙公司解除与刘磊的劳动合同程序合法，是公司行使经营自主权的表现。故刘磊主张公司因未经劳动行政部门备案，违法解除劳动合同理由不能成立，本院不予支持，四川吉龙公司不应向刘磊支付因违法解除劳动合同的赔偿金60600元。二、四川吉龙公司是否应当支付刘磊工资损失赔偿金7575元，是否应当支付双倍工资66660元。依照《中华人民共和国合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，对于刘磊主张的工资损失赔偿金7575元，因四川吉龙公司并非存在违法解除劳动合同的情形，对刘磊工资并未造成损失，故对刘磊主张的工资损失赔偿金7575元这一请求不能成立，本院不予支持。对于刘磊主张的从2014年2月28日未签订劳动合同要求支付双倍工资这一主张，从四川吉龙公司提交的《人事任免通知》中清楚知道刘磊从2014年12月12日被任命为四川吉龙公司行政部副部长，负责公司人事管理、招聘、培训、入职、离职等工作，熟悉劳动法律法规和四川吉龙公司的人事管理流程，理应在担任行政部副部长后，应全面履行工作职责，主动与四川吉龙公司签订劳动合同。且刘磊并未提供证据证明四川吉龙公司存在拒不与其签订劳动合同的情形，无法判断是四川吉龙公司违反劳动合同法不与刘磊签订劳动合同，还是刘磊在人事管理工作中存在不作为，故刘磊要求四川吉龙公司支付未签劳动合同的双倍工资66660元的上诉请求，本院依法不予支持。三、四川吉龙公司是否应当支付刘磊带薪休年假工资10030元，是否应当支付刘磊失业保险金11592元。对于刘磊主张的加班工资即带薪年休假工资报酬，虽然四川吉龙公司辩称对刘磊实行的是年薪制，但并未提供任何证据予以证明，故其辩称理由依法不予采信；根据《四川省劳动和社会保障厅关于贯彻执行〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关的通知》第三条“职工可享受年休假天数根据其累计工作时间确定，累计工作时间的计算可以如下有效证明作为依据：……”、第五条“职工当年度工作时间满10年或20年，年休假由5天变为10天或者由10天变为15天的，当年度休假天数，按下列公式计算：……”、第六条“用人单位按职工未休年休假天数支付工资报酬时，应在支付职工正常工作的工资收入基础上，另外再支付其按日工资200%的标准计算的未休年休假工资报酬”之规定，四川吉龙公司理应向刘磊支付带薪年休假工资。因刘磊于1998年12月至2014年12月，其工龄已达16年，故其2014年年休假天数为10天，加上从2015年1月至2015年10月的年休假天数8天，合计18天，其带薪年休假工资报酬为10030元（6060元/月÷21.75天/月×18天×2＝10030元）。四川吉龙公司的该上诉理由，本院不予支持。依据《四川省失业保险条例》第三条“单位和职工应依法履行缴纳失业保险费的义务；失业人员依法享受失业保险待遇。”本案中，刘磊作为四川吉龙公司的员工，四川吉龙公司理应为其交纳失业保险金，因刘磊于2011年3月1日至2015年10月已在四川吉龙公司工作4年零7个月之多，四川吉龙公司理应从2011年3月起为刘磊交纳失业保险费，至今四川吉龙公司为刘磊交纳的失业保险费竟未满一年，根据《四川省失业保险条例》第二十一条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间满1年以上不满2年的为3个月；2年以上不满3年的为6个月；3年以上不满5年的为12个月；5年以上的不满8年的为15个月；8年以上不满10年的为18个月；10年以上的为24个月……”的规定，交纳失业保险金满一年后劳动者失业才能领取失业保险金，故根据该条例第二十一条之规定，刘磊在四川吉龙公司处上班4年零7个月，其理应享受12个月的失业保险金，金额为11592元（12个月×966元/月＝11592元），故刘磊主张四川吉龙公司支付带薪休年假工资10030元、失业保险金11592元的请求成立，本院予以支持。四川吉龙公司的该上诉理由本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由四川吉龙化学建材有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗卫平审 判 员  王 敏代理审判员  唐 军二〇一六年十月二十八日书 记 员  李龙宇