陕西省略阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0727民初677号原告刘全友，男，1964年4月27日出生，汉族，住略阳县白雀寺镇花阳沟村何家坪社**号，身份证号码6123271964********。委托代理人刘全军，男，1962年7月4日出生，汉族，住略阳县白雀寺镇花阳沟村何家坪社，略阳天津职业中心教师，系刘全友哥。委托代理人刘金华，略阳县城关法律服务所法律工作者。被告略阳县双祥出租汽车有限公司，住所地略阳县计生站四楼。法定代表人苏尼亚，该公司经理。被告程仁芳，女，1962年7月4日出生，汉族，住略阳县火车站七分会工务段平房，身份证号码6123271965********，系程依飞母亲。委托代理人程依飞（被告程依飞），系程仁芳之子。被告程依飞，男，1981年9月7日出生，汉族，住略阳县火车站七分会工务段平房，身份证号码6123271981********。被告中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司,住所地略阳县狮凤路中段。负责人张海宁，略阳支公司经理。委托代理人郭志壮，该公司法律顾问。刘全友诉略阳县双祥出租汽车有限公司、程仁芳、程依飞、中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告代理人刘全军、刘金华、被告中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司代理人郭志壮、程依飞到庭参加诉讼。被告略阳县双祥出租汽车有限公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，缺席。本案现已审理终结。原告刘全友向本院提出诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告假肢更换医疗费70000元、误工费39500元、护理费18000元，营养费4200元、住院期间伙食补助费3930元，交通费300元，住宿费100元，伤残赔偿金34756元，鉴定费2260元，精神抚慰金4000元，被抚养人生活费3950.50元；2、本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2016年2月15日13时30分，被告程依飞驾驶的被告略阳县双祥出租汽车有限公司所有的陕FE63**号出租车载原告刘全友在象山坡路段，停车后原告刘全友下车，在原告刘全友下车后还没有完全离开车门时，程依飞驾车起步，将原告刘全友挂倒致伤，被及时送医院住院部治疗101天。2016年2月25日交警大队对事故作出略公交认字(2016)第2-0215号道路交通事故认定书，认定被告程依飞负事故的全部责任，刘全友无事故责任。2016年7月11日，原告经司法鉴定所评定:刘全友左侧股骨折，行人工髋关节置换术后，其伤残等级评定为9级。综上所述，由于被告程依飞在事故中的行为负全部责任，程依飞又受雇于被告略阳县双祥出租汽车有限公司，根据人损司法解释和《侵权责任法》规定，造成他人损害的，由用人单位承担侵权赔偿责任，故被告略阳县双祥出租汽车有限公司应对程依飞的侵权行为承担赔偿责任。陕FE63**号双祥出租车，在被告中国人民财产保险有限公司略阳分公司购买了交强险和商业三者险均在保险期内，根据交通安全法规定，机动车在发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由商业保险按照事故责任比例给予赔偿。为此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》规定，诉请法院判令四被告赔偿原告的各种损失共计180996.50元。被告程仁芳、程依飞、中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为，一、根据略阳县公安局交警大队道路交通事故认定书对该事故形成经过及原因分析认定，原告在受伤之时尚未脱离本车车体，即发生意外事故的瞬间在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。故原告在本次交通事故中应属于车上人员，不属于交通事故受害的第三者。二、原告确定为车上人员，对其理赔则应当按照该车投保的客运承运人责任保险险种予以赔偿。客运承运人责任保险属商业保险范畴，保险公司应当承担的是合同责任，而不是侵权责任。根据法律规定和保险合同约定，商业保险不承担精神损害赔偿，因此主张的精神抚慰金赔偿不能予以支持。三、根据《人身损害误工期，护理期，营养期评定规范》附录A(规范性附录)A5”对于一些损伤后恢复期较长的，但已进入调解程序或诉讼程序的，误工期，护理期，营养期评定的的上限可以至伤残评定前一日”的规定，原告的误工期，护理期，营养期至评定前一日均为130日。据此，对原告的误工期，护理期，营养期应当按照130日予以计算。原告主张的误工费和护理费标准过高不认可。根据保险条款约定，诉讼费、鉴定费不属于保险理赔范围。被告略阳县双祥出租汽车有限公司未提交书面答辩状也未出庭，其行为视为放弃对证据的质证权利。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，陕FE63**双祥出租车交通事故发生过程、交警部门事故责任认定书和伤残评定意见书、陕FE63**双祥出租车购买有机动车强制险、三者险在保险期限内和原告刘全友系居住在农村生活的村民，刘全友父亲刘金银1935年4月8日出生，母亲侯翠莲1937年10月20日出生，共有子女四人，本院予以确认。对于有争议的：1、关于原告受伤赔偿属于车上人还是事故受害的第三者，是否适用机动车三者险赔偿问题。被告中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司认为，原告在本次交通事故中应属于车上人员，不属于交通事故受害的第三者。经质证，交警部门认定“在刘全友下车还没有完全脱离车体、车门还没有关好时，由于程依飞观察不周车辆开始起步，将刘全友挂到致伤”的事实，原告没有异议。据此，原告受伤之时尚未完全脱离车体，即发生意外事故的瞬间符合投保被保险机动车险合同约定的正在上下车的人员发生损害的车上人客观事实，不属于交通事故受害的第三者，被告中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司的抗辩理由应予采信，对原告的理赔应按照该车投保的客运承运人责任保险险种予以赔偿。2、对于鉴定意见书的原告“三期”评定意见，所涉及误工期限，当事人一致同意按误工以300天计算，护理和营养期为180天，误工费和营养费标准每天按80元计算，属于自愿意思表示，本院予以确认。另查明，原告住院101天，发生医疗费42133.40元由被告程依飞垫付；被告程依提交证据证明支付原告护工工资现金共计10100元，原告同时认可被告程依飞已经支付营养费3030元。被告程仁芳与被告略阳县双祥出租汽车有限公司建立的是出租车承包经营关系，程依飞是该车驾驶员。本院认为，被告承认原告的诉讼请求和双方对有异议达成一致的部分，股骨骨折伤残九级假肢更换费70000元、误工费300天×80元=26400元、护理费180天×80元=14400元、住院伙食补助费（101天+30天）×30元=3930元、营养费180天×20元=3600元、交通和住宿费计328元、伤残赔偿金8689元/×20年×20%=34756元，被扶养人生活费3520元，合计156934元。不违反法律规定，本院予以支持。程依飞垫付款医疗费42133.40元诉求要求保险公司承担符合法律规定，应予支持。原告赔偿精神抚慰金属于机动车强制保险赔偿范围，另根据确定精神抚慰金司法解释规定精神，该诉讼请求不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司对原告的损失按照该车投保的客运承运人责任保险范围赔偿199067.40元。程依飞垫付的医疗费、护理费和生活费应当返还55263.40元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条第一款之规定判决如下：被告中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司于本判决生效后15日内在陕FE63**车的客运承运人责任保险范围内赔偿原告刘全友损失143804元，返还被告程仁芳、程依飞垫付款55263.40元，两项共计199067.40元。二、程依飞赔偿原告鉴定费2600元，在保险公司返还其款中履行。三、驳回原告其他诉讼请求。受理费1000元减半收取500元由程依飞负担。限领取判决书3日内交纳。如果被告程依飞、中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  刘建略二〇一六年十月十一日书记员  李惠峰