四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书(2015)涪民初字第06177号原告：四川荣慧建设集团有限公司，住所地：四川省资阳市雁江区车城大道三段388号。法定代表人：张远华，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄聪，四川泰益律师事务所律师。所律师。被告：张跃萍，女，汉族，1968年8月13日出生，四川省崇州市人，住四川省崇州市。被告：曾俊，女，汉族，1980年10月15日出生，绵阳市涪城区人，住四川省绵阳市涪城区科教创业园区八二被告共同委托诉讼代理人：王浚俨，四川悦皓律师事务所律师。原告四川荣慧建设集团有限公司（以下简称“荣慧建设公司”）与被告张跃萍、曾俊买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告荣慧建设公司的委托诉讼代理人黄聪、被告张跃萍、曾俊的共同委托诉讼代理人王俊俨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荣慧建设公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令两被告更换管材29054米，并承担更换管材产生的施工费用及损失共计270000元；2、请求判令两被告向原告支付逾期交货的违约金68500元；3、本案全部诉讼费用由两被告承担；4、二被告对上述债务承担连带支付责任。事实和理由：原告在四川省德阳市四川省女子劳教所迁建项目设立了工程项目部，2013年10月2日、2014年5月4日，原告项目部分别与绵阳城区华恒管材经营部签订《购销合同》，被告曾俊为该经营部实际经营者。该《购销合同》约定合同总金额为1374600元，交货日期为合同生效后15日，交货地点为四川省女子劳教所迁建工程项目工地，被告延期交货按照约定应承担总价款5%的违约金。合同签订后，被告未按照合同约定时间向原告供货，经原告多次催收，二被告才于2014年5月至8月以绵阳城区华西德顿管道经营部的名义向原告供货，二被告的迟延交货给原告造成了极大的影响，延误了工期。二被告提供的货物经鉴定不符合双方约定的质量标准，也不符合建设方要求及国家相关质量标准，造成原告大面积返工、更换水管及辅件，给原告造成了巨大经济损失。为维护原告合法权益，特诉至来院，要求判如所请。被告张跃萍、曾俊共同辩称：曾俊是双方签订购销合同的实际权利人及应当承担义务人，即便本案中承担责任也应由曾俊承担，与张跃萍无关。曾俊向原告供应的管材不存在质量问题，根据建设工程质量管理条例第29条规定，曾俊向原告供的管材，原告在收货时根据条例进行过检验，且检验合格后才进行使用。原告提交的质量检验报告中的检测样品是原告单方面提供检测，其检测样品不能证明系被告所供应，且被告向原告最后一次供货时间2014年8月，但是原告进行检验的时间为2015年5月，时间跨度过大违背了先检后用原则。根据合同法第158条规定，即便出售管材不合格原告应在合理期限内通知出卖人，如果收到诉状就是接到质量通知，那原告的通知时间长达一年，超过法律规定的合理期限，至今被告未接到原告发出的质量通知。损失及施工费用我方不予认可，即便质量不合格按照合同也应是对管材进行更换，如果使用有问题的管材那么由买受人承担责任，但是管材也本无问题。关于延迟供货的问题，根据合同法先履行抗辩权，在原告未支付、未按约支付货款的前提下，被告可延迟或不予供货。原告未按合同约定支付货款，被告有理由不给原告供货。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2013年10月2日，原告四川荣慧建设集团有限公司设立的四川省德阳市四川省女子劳教所迁建工程项目部作为甲方与绵阳城区华恒管材经营部作为乙方签订《产品购销合同》一份，约定由乙方向甲方提供管材若干，合同第三条约定“交货期：合同生效后15日内”，第四条约定：“1、交货地点：四川省女子劳教所迁建工程项目工地”，合同第五条约定：“付款方式：1、本合同生效后，甲方在三个工作日内向乙方支付本合同总价的10%作为预付款；材料送到现场后甲方在七个工作日内向乙方支付本合同总价的80%，工程竣工验收后三个月内甲方向乙方付清全部货款”。合同第六条约定：“质量保证和售后服务。1、乙方承诺所提供甲方的产品符合国家标准，并提供质量检验报告及合格证。2、在产品质量保证期内，如出现产品质量问题，甲方有权随时要求乙方免费维修或更换；如属甲方人员使用不当不能正常使用，乙方也应及时提供维修服务，但甲方应承担乙方人员的差旅费和材料成本费用”。合同第八条约定：“违约责任。在合同履行期间，乙方延期交货、甲方延期付款，除双方协商同意免责外，均按未交付/未支付本合同价款日的5%承担违约责任”等。原告在甲方处加盖项目部印章，绵阳城区华恒管材经营部在乙方处盖章，被告曾俊在乙方代表处签名。2014年5月4日，原告上述项目部作为甲方与绵阳城区华恒管材经营部作为乙方再次签订《购销合同》一份，约定由乙方向甲方提供管材若干，合同第一条约定：“乙方所提供的产品数量详见材料计划单，总金额壹佰叁拾柒万肆仟陆佰元正”，合同第三条约定“交货期：合同生效后15日内”，第四条约定：“1、交货地点：四川省女子劳教所迁建工程项目工地；……”，合同第五条约定：“付款方式：1、本合同生效后，甲方在三个工作日内向乙方支付本合同总价的10%作为预付款；材料送到现场后甲方在七个工作日内向乙方支付本合同总价的60%，工程竣工验收后三个月内甲方向乙方付清全部货款”。合同第六条约定：“质量保证和售后服务。1、乙方承诺所提供甲方的产品符合国家标准，并提供质量检验报告及合格证。2、乙方提供的产品如出现质量问题，甲方有权随时要求乙方免费维修或更换；如属甲方人员使用不当不能正常使用，乙方也应及时提供维修服务，但甲方应承担乙方人员的差旅费和材料成本费用”。合同第八条约定：“违约责任。在合同履行期间，乙方延期交货、甲方延期付款，除双方协商同意免责外，均按未交付/未支付本合同价款日的5%承担违约责任”等。原告在甲方处加盖项目部印章，绵阳城区华恒管材经营部在乙方处盖章，被告曾俊在乙方代表处签名。此后，被告自2013年10月9日起至2014年5月陆续向原告四川省女子劳教所迁建工程项目部供应货物。截止2014年8月17日，被告曾俊向原告所供应货物为价值1255779元。原告称被告提供的冷热水用聚焦丙烯管材不合格，并提供其于2015年6月24日委托德阳市产品质量监督检验所所作的检验报告为证。被告经质证认为，该检材送样原告并没有签字确认，不能证明系由原告所供，且原告最后一次供货时间为2014年8月17日，被告送检时间为2015年6月，早已过了合理的检验时间。且原告收到货物后并未就质量问题依照协议约定向原告主张维修或更换。对于被告提供的货物是否经过使用前检验和提交合格证，原告陈述“检验了，被告提供了合格证。我不清楚使用前是否送检”，对于原告称发现质量问题是否通知被告，原告陈述“通知了。没有证据证明，但是有电话通知”。对于原告是否按照合同约定支付货款的问题，原告陈述：“未按此付款方式付款。2014年5月31日付了30万元，6月30日15000元，7月31日13万元，8月31日3万元，10月31日1万元，12月31日35000元，2015年1月31日1万元，总计支付了65万元，转账给曾俊”，并认可实际付款未按照合同约定付款条件履行。对于原告主张的材料及租赁费等，原告陈述：“不清楚。是劳务工，未签订劳务合同。没有证据。人工费用是公司支付，会计上没有支账的东西”。再查明，被告张跃萍系原绵阳城区华恒管材经营部的登记经营者，原绵阳城区华恒管材经营部已于2009年注销登记。被告曾俊系借用原绵阳城区华恒管材经营部的名义与原告签订买卖合同。以上事实，有当事人身份证明、购销合同、材料计划表、发货单、照片、检验报告以及当事人陈述等证据经庭审质证，载卷佐证，足以认定。本院认为：本案争议的焦点在于被告曾俊向原告提供的货物是否存在质量问题以及是否违约迟延交货。根据查明的事实，被告曾俊与原告签订买卖合同后，向原告交付了管材，并提交了合格证等合同约定的质量证明文件，原告对此亦当庭予以认可。依照建设材料先检后用的原则，原告在收取货物后应当先进行质量检测，经检测合格后方能投入工程建设使用，而本案中，原告在收取货物后未提出质量异议，而是在使用后2015年6月24日委托德阳市产品质量监督检验所进行质量检验。首先原告在未经被告确认送检物品的情况下单方提出检验申请，不能证明送检货物系由本案被告所提供之特定物，其次原告提交送检时间与被告最后送货时间跨度长达一年以上，不符合正常的市场习惯。同时原告也没有提供证据证明在此期间其就质量问题向被告主张过权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”之规定，原告对此应当承担举证不利的责任，故对于原告主张被告提供货物质量存在问题，要求其更换和赔偿损失的请求，本院不予支持。关于被告是否存在逾期交货的违约行为的问题，根据查明的事实，原、被告自2013年10月2日签订合同，被告自2013年10月9日起开始向原告送货，其送货时间未违反合同约定，虽然是分期分批次送货，但因合同约定了原告先履行部分支付义务的条款，而原告当庭陈述其未按照合同约定条件付款的事实确实存在，其违约在先，被告以此提出抗辩的理由充分，于法有据，不构成违约。故原告要求被告承担逾期交货违约责任的主张，本院不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告四川荣慧建设集团有限公司的全部诉讼请求。案件受理费6377元，由原告四川荣慧建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审 判 长  田 浩人民陪审员  敬永鞠人民陪审员  周雪娅二〇一六年十月二十八日书 记 员  郭婷茹