江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终2042号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司，住所地泰州市海陵区鼓楼南路398号办公楼。负责人：刘翔，该公司副总经理。委托诉讼代理人：曹天安，该公司员工。被上诉人（原审原告）：曹家明。委托诉讼代理人:全素华，江苏江豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨晓晖。被上诉人（原审被告）：泰州市亨扬运贸有限公司，住所地泰州市海陵区吴洲北路190号。法定代表人:杨建湖。上诉人中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司（以下简称大地财保泰州公司）因与被上诉人曹家明、杨晓晖、泰州市亨扬运贸有限公司（以下简称亨扬公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2016)苏1291民初347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大地财保泰州公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人亨扬公司签订了保险合同，具体险种有交强险、车辆损失险、第三者责任险、自负额特约1000元（未投保附加险不计免赔特约险）。亨扬公司与上诉人从2010年7月起至2014年年底合作四年之久，所有出租车均未投保附加险不计免赔特约保险。本案中超出交强险限额部分免赔率15%即7707.68元，因未投保附加不计免赔特约险，应由亨扬公司承担。一审判决以该免责条款不生效为由，判决上诉人承担免赔金额7707.68元，适用法律错误。被上诉人曹家明辩称，上诉人提供的格式条款中有关免责这一重要条款内容，没有向投保人明示。一审判决认定条款无效合理合法。请求驳回上诉人的上诉。被上诉人杨晓晖辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉。我交给交警队的3000元押金，一审判决后已被伤者家属拿走，请求二审中将该费用返还给我。被上诉人亨扬公司未答辩。曹家明向一审法院起诉请求：1、杨晓晖、亨扬公司共同赔偿169729.65元，2、大地财保泰州公司在保险范围内承担赔偿责任，3、本案诉讼费、律师代理费由杨晓晖、亨扬公司、大地财保泰州公司负担。一审法院认定事实：2014年6月2日22时58分，杨晓晖驾驶车牌号为苏M×××××的小型轿车沿泰州市海陵路由北向南行驶至姜寺路路口时，与驾驶电动车的曹家明发生交通事故，致两车受损，曹家明受轻微伤，苏M×××××小型轿车乘员李倩受轻微伤。经泰州市公安局交通警察支队四大队认定，杨晓晖负此事故的主要责任，曹家明负此事故的次要责任。事故发生后，曹家明至泰州市人民医院治疗，其中三次住院共计65天。大地财保泰州公司在交强险限额内垫付医疗费10000元，杨晓晖垫付医疗费24000元。曹家明系泰州市盾安保安服务有限公司职工，事故发生前在该公司工作已满1年，事故发生前三个月的工资为2180元/月。苏M×××××车辆的登记车主为亨扬公司，该车在大地财保泰州公司投保了交强险及100万元未加保不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内。商业三者险保险合同所附保险条款第九条第一款中约定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%。该部分内容以足以引起投保人注意的黑体字形式进行了标识。经一审法院委托，泰州市第二人民医院司法鉴定所于2016年3月28日出具司法鉴定意见书，认为被鉴定人曹家明因交通事故致右股骨骨折的伤残等级为十级，其误工期为240天，护理期90天、营养期90天。一审法院认为：公民的健康权、财产权受法律保护，曹家明因交通事故受伤、财产受损，依法有权获得赔偿。（一）关于本案的责任承担。杨晓晖驾驶的苏M×××××车辆在大地财保泰州公司同时投保了交强险和商业三者险，在保险期间，被保险机动车发生交通事故造成的损害，应先由大地财保泰州公司在交强险范围内予以赔偿；超出交强险限额部分，因杨晓晖负事故的主要责任，非机动车驾驶员曹家明负事故的次要责任，故由大地财保泰州公司在商业三者险责任限额内根据保险合同承担80%的赔偿责任；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。大地财保泰州公司辩称，曹家明超出交强险限额部分的损失中大地财保泰州公司负担部分应按保险合同约定扣除15%的免赔率。因其提供的保险条款第九条系免责条款，该条款虽以黑体字形式向投保人进行了提示，但大地财保泰州公司未提交已就该免责条款向投保人履行了明确说明义务的证据，故该免责条款不生效，对其抗辩意见不予采信。（二）关于曹家明的损失。根据曹家明的诉讼请求及本案事实，逐一认定如下：1、医疗费经审核认定为71130.65元（曹家明自付37130.65元，大地财保泰州公司垫付10000元，杨晓晖垫付24000元）。大地财保泰州公司辩称应扣减非医保用药，但未能提供非医保用药名称、替代药品名称及二者的差价，故对其抗辩意见不予采信。2、住院伙食补助费1300元（20元/天×65天），根据曹家明住院治疗时间参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。3、营养费1800元（20元/天×90天），按本地区营养费标准、司法鉴定意见确定的天数认定。4、误工费17440元（2180元/月÷30天/月×240天），误工费标准按照事故发生前曹家明的工资标准确定，误工期限根据司法鉴定意见确定。5、护理费8100元（90元/天×90天），护理费标准参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理期限根据司法鉴定意见确定。6、残疾赔偿金74346元（37173元/年×20年×10%），根据曹家明定残时的年龄、伤残等级，按照2015年度江苏省城镇居民人均可支配收入标准计算。7、精神损害抚慰金酌定为4000元。8、交通费1000元，交通费的使用应当遵循合理使用、乘坐公交车辆的原则，结合曹家明的医疗地点及伤情酌情认定。9、电动车车损酌定为800元。10、律师代理费，曹家明主张的该项损失无法律依据，不予支持。以上损失合计179916.65元。上述损失中属于交强险赔偿限额范围内的损失为：第1至3项医疗费用赔偿限额10000元、第4至8项死亡伤残赔偿限额内104886元、第9项财产损失赔偿限额内800元，合计115686元，由大地财保泰州公司在交强险限额范围内赔偿；超出交强险限额部分64230.65元，由大地财保泰州公司在商业三者险限额范围内赔偿80%即51384.52元。杨晓晖垫付款24000元，由大地财保泰州公司从赔偿款中返还，鉴于大地财保泰州公司垫付医疗费10000元，扣减返还款后，大地财保泰州公司在交强险及商业三者险责任限额内共计应当赔偿曹家明133070.52元。判决：一、大地财保泰州公司于本判决生效之日起三十日内赔偿曹家明133070.52元；二、中国大地财保泰州公司于本判决生效之日起三十日内给付杨晓晖24000元（该款项汇至杨晓晖的银行账户，账户名：杨晓晖；开户行：中国邮政储蓄银行；账号：62×××35）；三、驳回曹家明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1424元减半收取712元、鉴定费1560元，合计2272元，由杨晓晖负担712元，大地财保泰州公司负担1560元（此款已由曹家明垫付，杨晓晖、大地财保泰州公司负担部分于本判决生效之日起三十日内给付曹家明，杨晓晖负担部分由大地财保险泰州公司在履行上述判决时从应返还杨晓晖垫付款中扣减给付曹家明）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交（2013）泰海商初字第1429号民事判决书，证明其对于免责条款已对亨扬公司进行了明确告知说明。被上诉人曹家明、杨晓晖认为该证据为复印件，真实性无法确认，不能作为证据使用。本院认为，（2013）泰海商初字第1429号民事判决书与本案不具有关联性，本院不予认定。杨晓晖提交道路交通事故预付金收款凭证、现金支付凭证及农行非税划卡签单联，证明其缴纳给交警部门的3000元押金已被曹家明取走。曹家明确认已收到该3000元。本院对一审查明的事实予以确认。二审中另查明，曹家明于2016年6月4日收到杨晓晖给付的3000元。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。机动车第三者责任保险条款第九条第一款虽约定“负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%”，但上诉人未提交充分证据证明对该免责条款已向投保人作出明确说明，故该条款不产生效力，上诉人依据该条款要求扣除15%的免赔率，依法不能成立。综上所述，上诉人大地财保泰州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。因二审中曹家明认可收到杨晓晖3000元，杨晓晖要求在本案中一并处理，故本院对于一审判决数额相应予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：一、维持江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2016)苏1291民初347号民事判决主文第三项及诉讼费负担部分；二、变更江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2016)苏1291民初347号民事判决主文第一项为中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效之日起三十日内赔偿曹家明130070.52元；三、变更江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2016)苏1291民初347号民事判决主文第二项为中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司于本判决生效之日起三十日内给付杨晓晖27000元（该款项汇至杨晓晖的银行账户，账户名：杨晓晖；开户行：中国邮政储蓄银行；账号：62×××35）。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1424元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司泰州中心支公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 于 焱审判员 刘艳生审判员 王小莉二〇一六年十月二十六日书记员 蒋 琳