河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0311民初2482号原告：张康寿，男，汉族，1956年4月22日生。被告：洛阳中原康城药业有限公司，统一社会信用代码410300110052035。法定代表人：葛兴坤。被告：洛阳康都置业有限公司，统一社会信用代码410300120044716。法定代表人：林廷敏。上列原告诉被告委托合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告张康寿到庭参加了诉讼，被告洛阳中原��城药业有限公司、洛阳康都置业有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告（甲方）与被告一（乙方）、被告二（丙方）签订中原康城医药展示交易中心（西）一期1层5区27号委托经营管理协议书，该协议到2011年7月31日已执行完毕，支付日期为每季度的第一个月。后2007年9月6日，三方又签订中原康城医药展示交易中心（西）一期1层5区27号委托经营管理补充协议书，该协议从2007年9月2日到2017年12月31日，该协议约定乙方从从2011年8月1日起开始按季度支付回报金，支付日期为每季度的第一个月，乙方若不按规定支付回报金，则每逾期一日，按应付未付回报金的万分之二向甲方付违约金；超过半年未付，按应付未付回报金的万分之三甲方付违约金，合同还约定，如果乙方连续三个月无法按期向甲方交纳回报金，则丙方应付连带责��，代乙方向甲方交纳应付回报金。然而乙方从2011年8月1日以来，就没有按约定支付回报金，实际上都是丙方在乙方违约三个月以上才不定期向甲方支付回报金，近一年来拖欠时间更长，经原告多次讨要未果。需指出在计算违约金中，补充协议提到的第一个月本身就是一个模糊的概念，原告认为应当按照每个季度第一天支付违约金。总是，被告一自2011年8月1日至2015年9月30日所欠原告回报金21607.62元，违约金6426.25元，欠按季度方式已返还原告回报金违约金1594.12元，三项共计29627.99元。二被告应按协议约定承担连带责任，并承担诉讼费。请求：1、被告一向原告支付在委托经营中原康城医药展示交易中心（西）1-5-27号铺位期间（1）2011年8月1日至2015年9月30日在返还原告回报金中所欠的回报金21607.62元；（2）2011年2011年8月1日至2015年9月30日在返还原告回报金中所欠回报金的违约金6426.25元（违约金截止日期为2011年8月1日至2015年9月30日）；（3）2011年8月1日至2015年9月30日欠按季度方式已返还原告回报金违约金1594.12元。2、被告二对上述第一条承担连带责任。3、本案诉讼法由被告承担。被告洛阳中原康城药业有限公司经合法传唤未到庭，亦无书面答辩意见提交。被告洛阳康都置业有限公司经合法传唤未到庭，但提交书面情况说明和其与洛阳市洛龙区地方税务局、洛阳市洛龙区财政局签订的《委托代征税款协议书》一份。经审理查明：原告（甲方）与洛阳中原康城药业有限公司（乙方）、被告洛阳康都置业有限公司（丙方）签订《中原康城委托经营管理协议书》，约定：三方根据《中华人民共和国合同法》和甲丙双方签订的《商品房买卖合同》…就委托经营《中原康城》医药展示交易中心（西）一期1层5区27号��位（以下简称该物业）的有关事宜，订立本协议；甲方自愿将该物业（建筑面积35.74平方米）委托给乙方实行统一管理，整体经营。在本协议有效期内，甲方将该物业不可撤销地特别授权委托给乙方经营管理，甲方不得参与经营管理。委托经营期限自双方签订之日起至2011年7月31日止，回报金从2006年8月1日起开始支付。乙方承诺在该物业委托期限内，第一年按照1223元／月、第二年按照1345元／月、第三年按照1479元／月、第四年按照1627元／月、第五年按照1790／月的标准给予甲方回报金，乙方按季度支付租金，支付日期为每季度的第一个月。丙方同意做乙方的担保方，如果乙方连续三个月无法按期向甲方交纳回报金，则丙方应付连带责任，代乙方向甲方交纳应付回报金。如乙方不按上述约定，准时向甲方支付回报金，则每逾期一日，按应付未付回报金的万分之二向甲方���违约金；超过半年未付，甲方有权终止本协议。后2007年9月2日，三方就上述合同物业又签订《中原康城委托经营管理补充协议书》，委托经营期限自该物业视为交付之日起到2017年12月31日止，回报金从2011年8月1日起开始支付。乙方代为收取租金，丙方承诺在该物业委托期限内，代为支付租金，在委托期内均按照1790元／月的标准给予甲方回报金，乙方按季度支付回报金，支付日期为每季度的第一个月。如乙方不按上述约定，准时向甲方支付回报金，则每逾期一日，按应付未付回报金的万分之二向甲方付违约金；超过半年未付，超过此期限的滞纳金增至每日万分之三。乙、丙两方已经支付甲方的租金均为乙、丙两方履行协议约定的支付租金义务。另查明，本案委托经营管理协议书所涉商铺由承租人实际经营使用，协议第十一条规定租金的税收由甲方承担，被告洛阳康都置业有限公司称向原告支付回报金时已扣除了相关税费。本院认为：原告与二被告签订的协议书，系双方真实意思表示，该协议不违反法律法规的强制性规定，真实合法有效，本院对此予以认定。双方应按照协议约定的内容行使权利并履行义务。原告的商铺在约定的委托经营期限内由被告洛阳中原康城药业有限公司受托经营并支付回报金，同时被告洛阳康都置业有限公司也承诺对该回报金承担连带支付责任。现原告因未收到回报金诉至本院，根据双方协议约定及原告提供的证据，原告诉求回报金符合双方协议约定，被告洛阳中原康城药业有限公司应依约支付原告回报金，被告洛阳康都置业有限公司作为保证人，应按协议约定对原告的租金承担连带支付责任。本案中物业委托经营期限至2017年12月31日，从2011年8月1日年起每年按照1790元／月的标准��付租金，原告自认被告支付租金至2015年第三季度，依据原告提供的被告支付回报金的银行流水可查，被告2012年第一二季度每月实际支付原告的租金金额为1426元，与应付金额1790元差额364元，2012年第三季度到2015年第三季度，每月实际支付原告的租金金额为1340.39元，与应付金额1790元差额449.61元，上述差额共计18369.96元（364元／月×6个月＋449.61元／月×36个月），该差额部分被告应当予以支付给原告，关于原告主张的2011年8月1日至2011年底所欠的回报金差额部分，因其未提供2011年完整的银行明细，无法确认，本院不予支持。被告辩称该其在支付租金时已扣除税费（本院注：扣除税费即为差额部分）的意见，其提供了2012年度的《委托代征税款协议书》，但没有提供代扣税税金的税票及后期协议，因依法纳税是每个公民的义务，其若提供不了税票，则应返还代扣的税金，由原告自行交纳税款，若其已经代交，可在执行中用税票折抵。对于原告主张的在2015年10月1日之前的违约金，仅凭其提供的银行流水不能证明被告逾期付款的事实，本院不予支持；其关于合同中约定的支付日期为每季度第一个月应当按照每季度第一天认定来计算违约金的主张，因无相关证据佐证，本院不予采纳。二被告经本院合法传唤未到庭，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳中原康城药业有限公司于本判决生效后十日内支付原告张康寿自2012年1月1日至2015年9月30日回报金差额18369.96元（执行中如有税票，可折抵）。二、被告洛阳康都置业有限公司对上述第一条承担连带支付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费540元，由二被告共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  张唯颖审 判 员  陈 雷人民陪审员  孙鹏利二〇一六年十月十日书 记 员  马金金