广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤01民终5975号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司，营业地址广东省广州市增城区荔城街荔乡路91号102之一，第三层305室、308室，901房。负责人：官照先，该司经理。委托代理人：何峰，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托代理人：杨美，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张季斌，男，1995年3月30日出生，汉族，住江西赣州宁都县梅江镇梅江南路*号。原审被告：黄汝通，男，1975年10月10日出生，汉族，住广东省连平县龙街镇隆河村委会*号。原审被告：杨雪云，女，1976年3月3日出生，汉族，住广东省广州市增城区中新镇福和大安村山圹二路*号。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广州市增城区人民法院(2015)穗增法民一初字第1761号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险赔偿限额内向张季斌赔偿110000元；二、中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任保险赔偿限额内向张季斌赔偿65130.08元；三、驳回张季斌的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1960元，由张季斌负担25元，由中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司负担1935元。判后，上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司（以下简称平保增城支公司）不服，向本院提起上诉称：1、其对张季斌的伤残等级有异议，在一审庭审后委托了有鉴定资质的鉴定机构对张季斌的伤情进行了评定，得出不构成伤残的鉴定结论，请求二审法院支持其重新鉴定的申请；2、原审判决核定张季斌的误工时间过长，应该根据有关规定按照120天计算误工损失。据此，上诉请求二审法院依法改判，并由张季斌承担一、二审诉讼费。被上诉人张季斌在二审没有到庭，只提交书面答辩意见称：其同意原审判决，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。原审被告黄汝通、杨雪云在二审答辩称：同意平保增城支公司的上诉意见。本院二审审理期间，平保增城支公司提供以下证据：广东华泰司法鉴定中心于2015年11月16日出具的《司法鉴定意见书》，拟证明被上诉人张季斌的伤情不构成10级伤残，称虽然该鉴定机构并未对被鉴定人张季斌进行体检，但是根据张季斌在原审中提供的住院病历等作出鉴定结论的。原审被告杨雪云、黄汝通质证确认上述鉴定报告。本院另查明，张季斌于2014年9月4日因本案交通事故受伤被送往广东省水电医院住院治疗，于2014年10月2日出院，《诊断证明书》记载：张季斌出院时情况：患者诉右跟部疼痛基本消退，无肢体麻木，无发热畏寒，无肌肉痉挛等不适，胃纳睡眠精神可，大小便正常。查体：神清。全身多处皮肤挫擦伤口已愈合。右小腿石膏外固定在位，拆除石膏后见术口已拆线，无明显红肿渗液，愈合良好。右足跖屈、背伸活动仍受限，各足趾活血运、感觉正常，足背动脉搏动正常。出院诊断：1、右跟腱开放性断裂；2、全身多处皮肤挫擦伤。2014年10月15日至同年11月13日，张季斌又前往南方医科大学珠江医院住院治疗，《出院小结》记载：一般情况良好，左下肢及双上肢体检未见明显异常。右踝关节肿胀基本消退，皮肤未见瘀斑及皮损，跟腱后侧手术切口已愈合，右足无内翻畸形。右踝关节内、外侧压痛较前改善。右踝活动中度受限，活动度屈伸30°=0°=30°；内外翻15°=0°=10°。右膝腱反射正常，右跟腱反射消失，髌阵挛-、踝阵挛+。双侧巴氏征（-）。右足背动脉搏动良好。出院诊断：右跟腱断裂术恢复期。本院二审再查明，公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第10.5条规定：主要肌腱断裂，误工日60日。广东省司法鉴定协会粤鉴协[2014]13号《人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》第9.5条规定：主要肌腱断裂：误工60日，营养、护理根据实际治疗情况决定。本院二审审理查明的其他事实与原审查明事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于鉴定的问题。张季斌在原审诉讼期间提交了广州市华生司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，该鉴定报告虽是张季斌单方委托鉴定机构对其伤情进行评估所作出的，但该鉴定机构具有相应的资质，鉴定依据及鉴定程序等均符合法律规定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，平保增城支公司在二审提交的鉴定报告不足以反驳张季斌在原审期间所提供的证据。因此，本院对于平保增城支公司要求重新鉴定的上诉主张不予支持。关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”张季斌因本案交通事故受伤先后在广东省水电医院、南方医科大学珠江医院住院治疗57天，出院时显示其跟腱后侧手术切口已愈合，进入右跟腱断裂术恢复期。由于张季斌未能提供证据证明其在出院后存在持续误工导致误工损失的相关证明，结合公安部及广东省司法鉴定协会的相关规定，本院对平保增城支公司主张张季斌的误工期为120天的上诉意见予以采纳。原审法院认定张季斌的误工时间为405天依据不足，本院予以纠正。因此，张季斌的误工费为（4187.77元÷30×120天）=16751元。综上，张季斌的损失包括：医疗费43749.38元、住院伙食补助费费5700元、护理费4560元、交通费500元、营养费600元、误工费16751元、××赔偿金60385.8元、××器具费1600元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金10000元，合计145346.18元。其中医疗费43749.38元，平保增城支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔付10000元给张季斌（该费用平保增城支公司已经支付，故无需再支付）；剩余的医疗费33749.38元，由平保增城支公司在商业三者险内赔偿给张季斌。张季斌除医疗费外的其他损失为101596.8元，由平保增城支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付给张季斌。综上所述，平保增城支公司上诉理由成立部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持广州市增城区人民法院(2015)穗增法民一初字第1761号民事判决第三项；二、变更广州市增城区人民法院(2015)穗增法民一初字第1761号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司于本判决送达之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付101596.80元给张季斌；三、变更广州市增城区人民法院(2015)穗增法民一初字第1761号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司于本判决送达之日起十日内在商业第三者责任保险赔偿限额内赔付33749.38元给张季斌。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1960元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司负担1493元，由被上诉人张季斌负担467元；二审案件受理费3920元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市增城支公司负担2694元，由被上诉人张季斌负担1226元。本判决为终审判决。审判长  官润之审判员  陈弋弦审判员  王汇文二〇一六年十月二十六日书记员  曹 文卓晓怡