福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽04民终1024号上诉人（原审被告）：黄良泉，男，1975年4月3日出生，汉族，农民，住永安市。委托诉讼代理人：刘珍福、曹琳，福建枫桦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄云，男，1981年1月4日出生，汉族，个体户，住永安市。委托诉讼代理人：范丁宝、刘春龙，福建永杭律师事务所律师。原审被告：钟宏生，男，1974年4月7日出生，汉族，住永安市。上诉人黄良泉因与被上诉人黄云、原审被告钟宏生保证合同纠纷一案，不服福建省永安市人民法院作出（2016）闽0481民初1206号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄良泉的委托诉讼代理人刘珍福、被上诉人黄云的委托诉讼代理人刘春龙到庭参加诉讼，原审被告钟宏生经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄良泉上诉请求：撤销一审判决，依法改判；判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决黄良泉应偿还黄云借款本金人民币41300元错误。1、上诉人在2013年3月起至2014年6月止，均按月利率5%支付利息，故从第一个月开始支付的利息超过3%部分应该折扣本金。2、自2014年7月开始，经协商被上诉人同意免除利息，故上诉人于2014年7月支付5000元、2014年9月支付5000元、2014年12月支付10000元三笔共计20000元，实际是支付本金。即使是支付利息，超过3%部分也应该折扣本金。3、上诉人于2014年12月28日开始没有支付利息和本金，之后应该按年利率24%计算。一审法院截止计算年利率36%的时间是2016年2月6日，该计算期间不符合法律规定。4、依据法律规定的利率标准结合上诉人付款金额计算，上诉人仅欠本金14722.46元。黄云答辩称，黄云收到的57500元，应视为已付利息。黄良泉认为“已付利息”的截止时间应计算至2014年12月28日没有法律根据，原审法院按月利率计算至2016年2月6日止符合法律规定。请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。钟宏生未作答辩。黄云向一审法院起诉请求：1、黄良泉偿还借款本金87500元，并从2016年2月7日起，按本金87500元，月利率2%，支付利息至判决确定的实际还款之日止。2、钟宏生对上述债务承担连带清偿责任。3、黄良泉、钟宏生承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2013年2月7日，黄良泉向黄云借款50000元，双方口头约定按月利率5%支付利息，由钟宏生作为担保人。黄云扣除第一个月的利息2500元后支付给黄良泉47500元。此后，黄良泉陆续偿还给黄云575**元。2016年2月7日，因黄良泉未按约定支付利息，黄云要求黄良泉和钟宏生对借款的本金50000元和尚欠的利息37500元重新出具借条进行确认。黄良泉重新出具了两份借条给黄云，借条载明：“今向黄云借人民币大写伍万元正（￥50000）/叁万柒仟伍佰元整。担保人确认：本人同意为借款人的上述债务向出借人承担连带责任。借款人：黄良泉，担保人：钟宏池1个月。”其中，37500元的借条的底部由黄云注明“免息黄云”。庭审中，黄良泉陈述其与钟宏生是同学，借条上的“钟宏池”就是钟宏生，钟宏生只同意担保一个月，37500元的借条系借款利息，其支付给黄云的57500元中，20000元为偿还借款本金，其超出法律保护范围支付的借款利息应抵扣借款本金。黄云确认37500元的借条系2013年2月7日50000元借款的利息，并认可收到被告支付的借款利息57500元。一审法院认为，黄良泉向黄云借款50000元，债权债务关系明确，予以确认。本案借条未约定还款期限，黄云主张债权后，黄良泉应承担清偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百条：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”即本案的借款本金应为47500元。黄云主张按月利率2%支付利息，未超出双方的约定亦未超出法律规定的范围，予以支持。黄良泉借款后，共计支付黄云575**元，该款应先支付借款利息。超过本案计算的应支付的利息部分，视为偿还借款本金。黄良泉提出其中20000元系偿还本金的主张，未提供证据证实双方有此约定，黄云亦不予认可，黄良泉该主张依据不足，理由不能成立，不予采纳。黄良泉已经支付的借款利息57500元超出了法律保护的范围，其重新出具的37500元的借条不能作为后期借款本金，故黄云主张按87500元计算借款本金，不予支持。因本案借条未约定还款期限，黄云可以随时向黄良泉主张偿还本案借款，钟宏生关于担保期限1个月的约定，视为没有约定，故钟宏生作为本案的保证人，为本案债务提供连带责任担保，对本案债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。钟宏生经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、《高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的意见》第二十六条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、黄良泉应偿还黄云借款本金人民币41300元［已支付的57500元－应支付借款利息51300元（按本金47500元，月利率3%，自2013年2月7日起至2016年2月6日止，计36个月）＝6200元；多支付部分6200元视为偿还借款本金］。该款黄良泉应于判决生效后三日内付清。二、黄良泉应按本金人民币41300元、月利率2%继续支付2016年2月7日起的借款利息至判决确定的还款期限内的实际付款日止。三、钟宏生对黄良泉的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回黄云的其他诉讼请求。案件受理费1987.5元，减半收取933.8元，由黄良泉、钟宏生承担。二审中，当事人没有提交新证据。到庭当事人对一审查明的事实无异议，本院予以确认。本院认为，当事人对借款本金47500元不持异议，本院予以确认。黄良泉自借款日2013年2月7日起至最后一次还款日2014年12月28日止，按月利率5%共支付黄云575**元，根据最高人民法院《关于人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”黄云依法可得利息部分为：47500元×3%×22个月＝31350元。黄良泉主张该计息截止时间为2014年12月28日，而不是2016年2月6日，予以采纳。2014年12月28日后，按年利率24%计算付息。一审法院计算不当，应予纠正。黄云已付息超过部分应抵扣本金6150元（即57500－31350＝16150元）。故黄良泉应偿还黄云借款本金为31350元。至于黄良泉上诉主张中提出，2014年7月当事人协商同意免息后，于同年7月、9月和11月共支付三笔计20000元，实际是支付本金。但黄良泉未能对此提供相应证据，黄云亦表示否认，对黄良泉该主张不予采纳。钟宏生经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席判决。综上所述，黄良泉上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初1206号民事判决第三、四项；二、变更福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初1206号民事判决第一项为：黄良泉应于本判决生效后十日内偿还黄云借款本金31350元；三、变更福建省永安市人民法院（2016）闽0481民初1206号民事判决第二项为：黄良泉应按本金31350元、月利率2%支付利息，自2014年12月28日起计算至本判决确定的还款期限内的实际付款日止；四、钟宏生对本判决第二、三项确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回黄云的其它诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1987.5元，减半收取993.8元，由黄良泉、钟宏生负担753.8元，由黄云负担240元。二审案件受理费1987.5元，由黄良泉、钟宏生负担1507.5元，由黄云负担480元。本判决为终审判决。审 判 长 彭 贵 良审 判 员 谢 明 华代理审判员 谢 明 珠二〇一六年十月十一日书 记 员 张婕（代）