陕西省咸阳市杨陵区人民法院民 事 判 决 书（2015）杨民初字第00284号原告:宋某某，男，汉族，住西安市灞桥区某某村。委托诉讼代理人:杨某某，法律服务所法律工作者。被告:某某建工集团有限公司。住所地：广西某某市某某路。法定代表人：李某某，该公司董事长。被告:某某建工集团有限公司西安分公司。住所地：西安市某某某路。负责人：谢某某。被告:陕西某某建筑开发有限公司。住所地：西安市莲湖区某某路。法定代表人：邓某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：耿某某，该公司法律顾问。被告:西安某某医药有限公司，住所地西安市碑林区某某路法定代表人：张某某，该公司董事长。被告：杨凌某某医院有限公司。住所地：杨陵区某某路。法定代表人：张某某，该公司董事长。原告宋某某与被告某某建工集团有限公司（以下简称某某建公司）、某某建工集团有限公司西安分公司（以下简称某某建西安分公司）、陕西某某建筑开发有限公司（以下简称某某建公司）、西安某某医药有限公司、杨凌某某医院有限公司劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宋某某及其委托诉讼代理人杨某某，被告某某建公司的委托诉讼代理人耿某某到庭参加了诉讼，被告某某建公司、被告某某建西安分公司经本院依法传唤未到庭应诉，被告西安某某医药有限公司及杨凌某某医院有限公司法定代表人张某某向本院递交了书面答辩意见。本案现已缺席审理终结。原告宋某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同支付原告工程款997140.00元及逾期付款的银行同期贷款利率；2、确认杨凌某某医院门诊综合楼工程原告有优先受偿的权利；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年10月10日原告与被告某某建工集团有限公司西安分公司签订了“杨凌某某医院水电施工内部承包合同”，合同约定某某建西安分公司将其承包的杨凌某某医院门诊病房综合楼施工图内水电工程承包给原告施工。承包方式为包工包料，计价方式按有关定额的88%计。甲方未按约定支付劳务作业工程款按同期建设银行贷款利率支付利息。合同签订后，原告即进入工地按有关要求进行施工。在施工过程中，被告陕西某某建筑开发有限公司作为该工程的总包单位，后期直接给原告安排工作任务。2014年3月10日，被告陕西某某建筑开发有限公司与原告达成了一份“退场协议”。约定2014年3月15日前完成安装工程量核对，某某建在一周内支付工程款至85%。在主体验收合格后的半个月内支付剩余的15%。2014年4月3日某某建确认除现场签证外的工程造价为2192674.84元，应付1929553.00元，现场签证367578.00元。期间被告支付工程款130万元，尚欠工程款997140.00元。该款项被告应于结算后7日内支付，但被告至今未付。应从结算之日起按银行同期贷款利率计息。被告某某建工集团有限公司西安分公司系某某建工集团有限公司分支机构。该分公司不具备法人资格，其权利义务应由法人上级某某建工集团有限公司与该分公司共同承担。施工过程中，该工程的总包单位某某建筑开发有限公司直接参与了工程施工和工程款的给付，某某建筑作为总包单位给分包单位西安分公司的工程款没有付清。西安某某医药有限公司直接给付了原告部分款项，且其给总包单位某某建筑公司和分包单位西安分公司的工程款均未结清，西安某某医药有限公司应在拖欠其他被告的工程款范围内向原告支付工程款。另外原告主张的款项属于工程款的一部分，发包方逾期付款时，原告有权要求对所建工程进行拍卖或者变卖，所得款项优先支付原告。被告某某建公司辩称，1、原告的诉请不成立应依法驳回；2、原告在诉状中称：“2014年3月10日，被告某某建与原告达成一份《退场协议》”，与事实不符，被告从没有与原告签订该退场协议，更未对工程进行结算；3、根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条“发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，被告作为承包单位已将工程款全部支付给某某建工集团有限公司西安分公司，双方之间不存在债权债务的民事法律关系；4、2014年4月12日，本案工程发包方西安某某医药有限公司杨凌某某医院在《关于4月10日甲方对工地检查的通报》中第二条第六项明确被告某某建在本案工程中“以后所有工种由甲方分项工程直接管理，陕西某某建筑开发有限公司只负责材料。”同时在本通知第三条第一项规定“工程款支付由甲方杨凌某某医院直接负责”。作为总包单位，被告亦无任何权利，发包方不给被告直接支付工程款，故本案中某某建不应承担责任；5、对于原告优先受偿的法律问题，我方无异议。被告因承包杨凌某某医院、富平农业示范基地、白水中小企业孵化中心、临潼渭水曲项商住楼等工程，由于发包方均未支付工程款，各施工劳务单位和材料供应商均向上述三地法院提起民事诉讼，案款累计多达4500余万元，我方无力偿还，并导致我公司无法正常经营，已于2015年7月1日歇业。综上，我方已全面履行了合同义务，应依法驳回原告的诉讼请求。被告西安某某医药有限公司、杨凌某某医院的法定代表人张某某向本院提交书面答辩状中称：1、本案中的被告“西安某某医药有限公司”与本案无任何联系，所以不具备被告资格；2、杨凌某某医院与陕西某某建筑开发有限公司签订了总承包合同，杨凌某某医院与某某建工集团及宋某某等无合同关系。3、杨凌某某医院与某某建合同承包要点如下：（1)承包施工范围：包括水电工程；（2）预决算标准：2010年水电安装工程定额，主材质认价；（3）水电安装要求：2013年9月15日前全部竣工；（4）支付方式：按进度支付某某建60%；35%的余款竣工后经验收合格一年内付款，5%是质保金，两年内付清；（5）程签证单必须三方签字方可有效，甲方（杨凌某某医院）、乙方（某某建），监理方（陕西某某监理有限公司四分公司）。4、杨凌某某医院项目目前水电工程现状：(1)截止2014年12月15日水电安装工程还有三分之二的工程量没有完成；（2）原告与某某建签订退场协议，我方杨凌某某医院并不知情。5、对诉状中提出的问题杨凌某某医院对应如下：（1）工程签证单，若无某某建、陕西某某监理公司、杨凌某某医院等三方中一方签字，视为无效签证单；（2)我方已支付某某建包括水电工程在内工程款2559万元，原告继续向某某建追索；（3）诉状中提到2014年3月15日前完成安装工程核对，而我方与某某建的合同要求2013年9月15日竣工，导致工程误工长达160天，我方杨凌某某医院保留追诉权；（4）诉状中工程造价为219万多元及签证36.7万多元，我方不予认可，因三方及官方的竣工验收合格程序落实、预算也没有得到杨凌某某医院、某某建、陕西某某监理公司三方共同认可；6、我方杨凌某某医院要求某某建的旗下各分包队尽快完成剩余工程、尽快组织工程验收；我方杨凌某某医院对原告诉请的工程款请求不予认可，原告应向某某建提出支付，我方严格按照合同约定支付款项；对原告造成的工程延误工期保持追诉权；对诉讼费我方不予认可。被告某某建工集团有限公司、某某建工集团有限公司西安分公司未到庭，亦未提供书面答辩意见。本院认为，本案争议焦点：1、本案所涉拖欠原告工程款的具体数额；2、原告对此是否享有优先受偿权；3、四被告对该工程欠款是否应承担责任，如何承担责任。当事人围绕本案的争议焦点提交了证据，本院组织当事人进行质证。原告提供如下证据：1、承包合同一份；2、退场协议一份；3、造价表一份；4、2013年8月4日工程签证单sd001号、修复明细、2013年8月19日报告一份及附件、sd002号签证单一份、sd005签证单一份及附件修改清单一份、sd009工程联系单一份及sd003工程签证单一份。被告某某建对原告提供的证据均不予认可。被告某某建公司提供证据：1、某某建公司公司与某某医院的建设施工合同一份，2、责任承包合同一份，3、通报复印件一份，来源于某某医院。原告对被告某某建提供的证据1、2的真实性无异议，对证明目的不予认可，对证据3不予认可。对于有异议的证据，本院认定如下，对于原告提供的证据1因涉及杨凌某某医院项目的承包情况已经咸阳中院生效法律文书确认，对该合同予以认定，对于证据2、3可以相互印证工程结算的事实，予以认定。证据4中的联系单上没有建设单位的任何签章不予认可，签证单上没有建设单位及监理公司的签章，无法证明其真实性，不予认定。对被告某某建公司提供的证据1、2原告对真实性无异议，对真实性予以认定，对证据3系复印件原告亦不认可，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月3日，杨凌某某医院有限公司将杨凌某某医院项目一期工程（门诊楼及住院楼）发包予陕西某某建筑开发有限公司。承包范围包括主楼主体以上至安装工程量完。按设计施工图纸所设计的土建及安装完成。包括主楼及裙楼的室内外回填土、散水、台阶、主楼及裙楼全部工程的二次结构（轻质隔墙类）。后某某建公司将该工程全部分包给了某某建西安分公司，2013年10月10日，某某建西安分公司将涉案杨凌某某医院门诊病房综合楼施工图内的水电工程承包给本案原告宋某某。双方约定按照按工程造价下浮12%结算。2014年3月10日，原告宋某某与被告某某建公司达成退场协议。2014年4月3日，某某建西安分公司材料员刘俊杰在双方达成的总造价为2192671.84元的工程项目总造价表上签字，并加盖有被告某某建公司公章，注明：“以上数量以现场实物盘点及施工图为依据，未包含现场签证”。另查明，被告陕西某某建筑开发有限公司与被告杨凌某某医院有限公司至今未进行结算。涉案水电工程已付工程款为130万元,其中某某建工西安分公司给付95万元，剩余35万元由杨凌某某医院直接给付。本院认为，原告宋某某与被告某某建西安分公司签订水电施工承包合同，约定将杨凌某某医院门诊病房综合楼施工图内的水电工程承包给原告施工，原告宋某某以其个人名义承揽工程，不具备法定资质，故双方签订合同应为无效，但原告作为实际施工人，已完成部分劳务，应获得劳务费，被告某某建西安分公司作为合同的相对人，是承担责任的直接主体，其应按照合同的约定向原告支付已完成工程的劳务费。因某某建西安分公司并不具备法人资格，根据《中华人民共和国公司法》的规定，分公司的民事责任由其公司承担，故被告某某建公司应承担向原告支付劳务费的民事责任。又本案某某建将其从发包人杨凌某某医院处承包的全部工程转包给某某建西安分公司，违反了建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成的规定，故二者转包合同亦属无效，某某建公司对于该违法转包行为存在过错，且在结算单中亦加盖了某某建公司的公章，故某某建公司应对原告的劳务费承担连带责任。现原告与某某建西安分公司结算工程总价2192674.84元，双方约定下浮12%结算，计1929553.86元，扣减已付工程款130万元，欠付劳务费共计629553.86元，对于签证费用，因原告提供的证据并不能证明其签证金额，故对于原告请求被告某某建公司与某某建公司连带支付其劳务费629553.86元的诉讼请求予以支持，对于超出部分不予支持。原告要求支付逾期付款利息，因劳务费给付的具体时间并未确定，故对该项请求不予支持。被告杨凌某某医院有限公司作为涉案工程的发包方，应在欠付被告某某建公司工程价款范围内承担责任。原告要求在杨凌某某医院门诊综合楼工程中享有优先受偿的权利,但因该建设工程中某某建公司将工程违法转包给某某建公司导致合同无效，且原告承包的系水电劳务，故对于原告的该项诉请不予支持。对于原告要求西安某某医药有限公司与其他被告共同承担给付劳务费的诉讼请求，因被告西安某某医药有限公司与本案所涉工程并无合同关系，故对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告某某建工集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告宋某某劳务费629553.86元。二、被告陕西某某建筑开发有限公司对于上述款项的支付承担连带清偿责任。三、被告杨凌某某医院有限公司在欠付被告陕西某某建筑开发有限公司工程款范围内承担责任。四、驳回原告宋某某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13771元（缓交），由原告宋某某自行承担5076元，由被告某某建工集团有限公司承担8695元，被告陕西某某建筑开发有限公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  孙国萍代理审判员  段蔚娟人民陪审员  刘毅博二〇一六年十月二十八日书 记 员  王丹萍附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。