陕西省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕民终571号上诉人（原审被告、反诉原告）：紫阳县交通运输局。住所地：陕西省紫阳县城关镇环城路。法定代表人：朱元地，该局局长。委托代理人：李世秉，男，1961年3月18日出生，汉族，系紫阳县交通运输局法制股干部。委托代理人：陈灏，陕西德尊律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：陕西华通公路工程公司。住所地：陕西省商洛市名人街中段。法定代表人：尚军良，该公司经理。委托代理人：陈峰，男，1986年4月2日出生，汉族，系陕西华通公路工程公司项目经理。委托代理人：刘涛，陕西宁康律师事务所律师。上诉人紫阳县交通运输局（以下简称紫阳县交通局）因与被上诉人陕西华通公路工程公司（以下简称华通公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服陕西省安康市中级人民法院（2015）安中民三初字第00014号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人紫阳县交通局的委托代理人李世秉、陈灏，被上诉人华通公司的委托代理人陈峰、刘涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，华通公司于2010年9月27日出具的《投标书》载明：工程简述为世行贷款陕西安康农村公路发展项目第48号渔（渡坝）至紫（阳）公路改建工程YZ-1标K74＋600至K112＋000，全长37.4公里；经考察现场并研究工程的图纸、合同条款、技术规范和工程量清单后，愿意以人民币53118309元的总价并按工程的图纸、合同条款、技术规范和工程量清单的条件要求承包上述工程；一旦华通公司中标，其保证在专用合同条款中规定的开工日期开始施工，并在合同专用条款中规定的预计竣工日期完成和交付全部工程；华通公司将按照合同条款的规定提交合同专用条款中规定数额的银行保函作为履约保证金，并对此共同地和分别地承担责任。2010年11月26日，紫阳县交通局向华通公司发出《中标通知书》，载明：贵单位于2010年9月27日为建设世行贷款陕西安康农村公路发展项目第48号渔（渡坝）至紫（阳）公路改建工程YZ-1标段，在澄清答复后，以最低价人民币51109442.42元中标。2010年12月1日，紫阳县交通局（业主）与华通公司（承包人）签订《陕西安康农村公路发展项目第48号渔（渡坝）至紫阳公路改建工程YZ-1标段合同协议书》。《合同协议书》约定：鉴于业主拟修建世行贷款48号项目紫阳县渔（渡坝）至紫（阳）公路YZ-1合同段，并通过2010年11月26日的中标通知书接受了承包人为本工程施工、完工和维修所做的投标书；考虑到承包人将进行本工程的施工、完工和维修，业主在此立约，保证向承包人支付按照澄清后最低中标合同价51109442.42元人民币；本项目工期为10个月，承包人在此与业主立约，保证按照合同工期完成本工程的全部工作内容，本着有效的工程数量，相关部门审计后据实认可；质量不合格的工程，不兑付工程款。《合同专用条款》第18条约定：全部工程的预计竣工日期为2011年8月20日，本项目预计开工时间为2010年10月20日。第36条约定：缺陷责任期为12个月。第44条约定：延期付款利率为同期中国工商银行最高贷款利率，但不计复利。第48.1条约定：扣保留金比例为期中支付的5%，保留金的限额为合同价的5%。第48.2条约定：在缺陷责任期过后并且监理证明承包人已将缺陷责任期结束前项目监理通知承包人的全部缺陷修正完毕时，业主将全部保留金还给承包人。第49条约定：全部工程的误期赔偿费为每天0.1%合同价，误期赔偿费限额为合同价的10%。《合同通用条款》第29.1条约定：如果发生了补偿时间或发出了变更指示，使得承包人不采取措施加快剩余工程的进度就无法在预计竣工日期前完成工程，而加快进度又会使承包人增加费用，那么项目监理可延长预计竣工日期。第43条约定：承包人应向项目监理提交月报表，该报表应写明已完成工程的估算价值，但此前已予证明的累计额应扣除；项目监理应核查承包人的月报表，对应支付给承包人的金额要给予证明；已完成工程的价值由项目经理决定；已完成工程的价值由工程量清单中所含细目的完成额组成；已完成工程的价值应包括变更和补偿事件的估价；根据后来掌握的资料，项目监理可在任一次支付证书扣除前已证明的任何细目或减小其支付比例。第44.1条约定：支付金额应考虑扣除保留金和扣回预付款。项目监理签发支付证书后，业主应在二十八（28）天内将所证明的金额支付给承包人。如果业主支付迟延，则应在下次支付时加付利息。利息从应予支付之日算起直到该项迟付款支付之日止，利率见合同专用条款中的规定。第48.1条约定：按照合同专用条款的规定，业主将从应支付给承包人的每一笔款项中扣留一定比例的金额，直到累计达到保留金的限额。第48.2条约定：全部工程完工时应把保留金的一半返还给承包人，在缺陷责任期过后并且项目监理证明承包人已将缺陷责任期结束前项目监理通知承包人的全部缺陷修正完毕时，另一半保留金也将还给承包人。第49.1条约定：如果工程未能在预计竣工日期前完成，则承包人应按实际竣工日期晚于预计竣工日期的天数并根据合同专用条款中规定的每日历日罚金金额向业主支付误期赔偿费。误期赔偿费的总额不能超过合同专用条款中的限额。业主可从到期应支付给承包人的金额中扣除此赔偿费。误期赔偿费的支付不影响承包人的责任。第49.2条约定：如果支付了误期赔偿费后预计竣工日期做了延长，则项目监理可通过调整下一个支付证书来修正承包人多付的误期赔偿费。从支付赔偿费之日到退回多付部分之日，还应按合同专用条款中规定的利率向承包人支付多付赔偿费的利息。合同签订后，华通公司于2010年12月10日正式进驻工地开始施工。2011年6月1日，华通公司向渔紫公路改建工程YZ-1标段指挥部提交《关于渔紫路K79＋775-K101＋500路段增加挖土石方工程量的相关报告》，载明：在2011年6月下旬才将开挖工程结束。在施工过程中，其投入近40台大型机械对本标段进行了长达七个月的挖方工程，因大部分的路段比原设计量超过了很多，在施工时经现场确认，共计增加工程价款4979057.08元。2011年6月10日的《变更设计报告单》载明：工程价款增加4979057.08元。紫阳县交通局对《变更设计报告单》的审批意见为同意变更。2011年12月30日，主体工程完工，华通公司交付该工程。2011年12月25日，华通公司、紫阳县交通局及总监办安康市新宇交通工程监理公司对工程量进行结算。《工程计量支付表》载明：合同金额为50984556.68元、变更总金额为21951708.00元、变更后总金额为72936265元、到本期末完成金额为68317153元。2012年8月10日，世行贷款陕西安康农村公路发展项目管理办公室提交的《310省道紫阳县城至汉中界段（渔紫公路）改建工程公路工程交通验收报告》载明：2012年3月14日至16日，安康市交通建设工程质量监督站委托安康市交通工程试验检测中心对渔紫公路改建工程进行了工程实体检测。2012年8月9日至10日，根据市政局7月30日办公会议精神，市世行办组织专家及有关单位对渔紫公路改建工程进行了交工验收，对工程进行了全面检查。经对渔紫公路改建工程进行全面检查，同意监理单位对合同段工程质量评定结果，渔紫公路改建工程质量登记综合评定为合格。世行贷款陕西安康农村公路发展项目管理办公室向紫阳县交通局下发《关于印发310省道紫阳县城至汉中界段（渔紫公路）改建工程交工验收报告的通知》，通过了渔紫公路交工验收报告。2013年6月4日，紫阳县交通局对华通公司渔紫公路改建工程YZ-1标段指挥部的《关于渔紫公路改建工程YZ-1标项目部有关问题的批复》载明：你公司送达的《渔紫公路YZ-1标段关于汉江桥至新桥（K76＋596-K77＋030）新增工程量及费用的相关报告》文件我局已收悉，经研究批复如下。导致增加路基土石方开挖工程量和弃方运输量，经研究，同意按此方案施工，所增加的工程量以监理和施工方在现场核实的工程量为准，单价按合同价执行。关于雨期自然损失，你部因2011年6月至2011年9月30日，连续下雨，因清除塌方，K93＋300-K96＋400处襄渝铁路一线林家洞子隧道口塌方后清除导致当地受损群众因补偿阻工、二次修复路基、治理滑坡工程，导致你部无法进行水稳基层施工，水稳基层铺筑设备停工，事情基本属实，我局认为雨季下雨属正常情况，是任何工程都无法避免的，且我局也同意你部因此事导致的工期时间延误，可以顺延工期。因我局当时已同意工期顺延，故不再补偿。关于增加大量工程造成的损失，因实际完成远超设计量，因设计评审在先，受灾在后，故设计中无法体现增加工程，确实导致你部延长了路面基层施工时间，导致设备等待作业面，无法施工而停工，但你部水稳虽未施工，路基工程仍在作业，也在产生效益，并非单纯的停工，我局也同意工期顺延，经会议研究，对你部补偿要求不予支持。2013年12月，安康市交通建设工程质量监督站出具的《紫阳县渔渡坝至紫阳公路改建工程质量鉴定报告》载明：该建设项目工程质量综合评分为81.2分，单位工程质量、合同段工程质量均达到合格，根据《公路工程竣（交）工验收办法》的有关规定，紫阳县渔渡坝至紫阳公路改建工程质量等级评定为合格。紫阳县交通局共计向华通公司支付工程款62109104.39元。经多次催要，紫阳县交通局仍未支付下余工程款，华通公司遂提起本案诉讼，请求判令:1.紫阳县交通局向华通公司支付工程款本金2792190.96元及利息892309.77元；2.紫阳县交通局向华通公司支付因违约延期拨付的工程款部分（16509104.39元）应付的利息1970669.59元；3.紫阳县交通局支付工程质保期间留存的保证金3415857.65元及利息939539.71元；4.诉讼费由紫阳县交通局承担。紫阳县交通局认为华通公司逾期交工，已构成违约，应当支付误期赔偿费，并提起反诉，请求判令：华通公司支付紫阳县交通局误期赔偿费3268900.43元。本案在原审审理过程中，2015年12月15日，紫阳县交通局申请对涉案工程结算进行审核审计，原审法院予以准许，遂致函司法技术室，请司法技术室委托相关机关进行审计鉴定。2016年2月19日，紫阳县交通局申请变更委托审计范围，仅对涉案工程土方外运造价进行审核审计，华通公司表示同意，原审法院对紫阳县交通局的变更申请予以准许。后因紫阳县交通局未在限定的期限内交纳鉴定费，且经原审法院司法技术室联系，其已明确表示不交纳鉴定费，不再鉴定，原审法院司法技术室决定本次司法鉴定程序终结。原审法院审理认为，本案争议焦点为:1、紫阳县交通局欠华通公司工程款本金是多少，应否支付利息；如应支付利息，利息如何计算。2、紫阳县交通局应否支付迟延付款部分（16509104.39元）的利息1970669.59元。3、紫阳县交通局扣留的是保留金还是质保金，金额是多少；返还的条件是否成就。4、华通公司是否延误工期，应否支付紫阳县交通局误期赔偿费3268900.43元。关于焦点一，华通公司与紫阳县交通局签订的陕西安康农村公路发展项目第48号渔（渡坝）至紫（阳）公路改建工程YZ-1标段《合同协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方应按约定履行各自的合同义务。华通公司已完成合同约定的工程内容，该工程经验收被评定为合格工程，紫阳县交通局应当支付工程款。经华通公司、紫阳县交通局及监理单位安康市新宇交通工程监理公司结算确认的2011年12月25日的《工程计量支付表》系三方的最终结算结论，应当作为认定工程总量及工程总价款的依据。《工程计量支付表》载明华通公司完成金额为68317153元，故涉案工程总价款应为68317153元。紫阳县交通局已支付工程款62109104.39元，下余工程款6208048.61元未支付。《合同专用条款》第48.1条约定：扣保留金比例为期中支付的5%，保留金的限额为合同价的5%。故保留金应为3415857.65元。扣除紫阳县交通局应扣留的保留金3415857.65元后，紫阳县交通局下欠华通公司工程款本金为2792190.96元，故对华通公司要求紫阳县交通局支付工程款本金2792190.96元的诉讼请求，该院予以支持。《合同通用条款》第44.1条约定：项目监理签发支付证书后，业主应在二十八（28）天内将所证明的金额支付给承包人。如果业主支付迟延，则应在下次支付时加付利息。利息从应予支付之日算起直到该项迟付款支付之日止，利率见合同专用条款中的规定。该约定系对工程月进度付款期限及迟延付款利息的约定，对于工程交工结算后，欠付工程款的付款时间及逾期付款利息，双方并未约定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第一款规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，为交付之日。涉案工程交付日期为2011年12月30日。紫阳县交通局应支付利息的起算时间为2011年12月30日。华通公司主张的利息起算日为2012年1月23日，符合法律规定，该院予以支持。《合同专用条款》第44条约定：延期付款利率为同期中国工商银行最高贷款利率。该约定系对施工期间延期付款利率的约定，对于工程交工后逾期付款利息的利率双方并未约定，应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。紫阳县交通局应从2012年1月23日起，按中国人民银行同期同类贷款利率，支付下欠工程款本金2792190.96元的利息。紫阳县交通局认为《合同协议书》约定了工程数量，经相关部门审计后据实认可，所以工程总价款应为陕西融威工程项目管理有限公司安康分公司（以下简称融威公司）审核审定的65378004.39元。因华通公司与紫阳县交通局并未约定委托审计事宜，融威公司系紫阳县交通局单方委托，华通公司不予认可，故其审计结论不能作为确定工程总价款的依据。紫阳县交通局向该院申请审计鉴定，该院按照法定程序委托了相关的鉴定机构，但紫阳县交通局拒绝交纳鉴定费，导致司法鉴定程序终结，紫阳县交通局未提供有效证据证明涉案工程审计造价为65378004.39元，故对紫阳县交通局的辩解意见，该院不予采纳。关于焦点二，对于紫阳县交通局迟延支付的工程款16509104.39元，因双方未约定工程交工结算后，欠付工程款的付款时间及逾期付款利息计算标准，华通公司在接受该笔款项时亦未提出异议，未主张逾期利息，应视为对紫阳县交通局逾期付款的认可，故对华通公司要求紫阳县交通局支付迟延付款部分（16509104.39元）的利息1970669.59元的诉讼请求，该院不予支持。关于焦点三，《合同专用条款》及《合同通用条款》均约定了保留金，未约定质保金，故紫阳县交通局扣留的工程总价款的5%，即3415857.65元应为保留金。《合同专用条款》第36条约定：缺陷责任期为12个月。第48.2条约定：在缺陷责任期过后并且监理证明承包人已将缺陷责任期结束前项目监理通知承包人的全部缺陷修正完毕时，业主将全部保留金还给承包人。《合同通用条款》第48.2条约定：全部工程完工时应把保留金的一半返还给承包人，在缺陷责任期过后并且项目监理证明承包人已将缺陷责任期结束前项目监理通知承包人的全部缺陷修正完毕时，另一半保留金也将还给承包人。涉案工程完工时间为2011年12月30日，紫阳县交通局应在完工之日将一半保留金1707928.83元返还给华通公司。缺陷责任期应从交工之日起计算，合同约定缺陷责任期为12个月，故缺陷责任期满之日为2012年12月30日。在缺陷责任期内，项目监理未通知华通公司修复缺陷，涉案工程经验收被评定为合格工程，故紫阳县交通局应于缺陷责任期满之日将另一半保留金返还给华通公司。紫阳县交通局至今未返还保留金，应按合同约定按同期中国工商银行最高贷款利率支付迟延付款的利息。关于焦点四，《合同专用条款》第18条约定：预计竣工时间为2011年8月20日。在施工过程中，华通公司因雨季自然灾害、群众阻挠施工及工程量增加的原因向紫阳县交通局提出书面申请，要求赔偿误工损失和延长工期，紫阳县交通局答复同意工期顺延，但不赔偿损失。合同约定的是预计完工时间，且紫阳县交通局以书面文件形式同意华通公司要求延长工期的申请，应视为对合同竣工时间的变更。华通公司于2011年12月30日完工，未构成违约。紫阳县交通局在回复文件中亦认可导致工期顺延的原因为自然灾害、群众阻挠施工及工程量增加，华通公司并非主观拖延工期。故对紫阳县交通局要求华通公司支付误期赔偿费的诉讼请求，该院不予支持。对华通公司认为因客观原因导致工期顺延，紫阳县交通局已同意顺延工期的辩解意见，该院予以采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、紫阳县交通局支付华通公司工程款2792190.96元，并按中国人民银行同期同类贷款利率支付自2012年1月23日起至本判决确定的履行期限之日止的利息；二、紫阳县交通局返还华通公司保留金3415857.65元，其中1707928.82元按中国工商银行同期最高贷款利率支付自2011年12月31日起至本判决确定的履行之日止的利息，剩余1707928.83元按中国工商银行同期最高贷款利率支付自2012年12月31日起至本判决确定的履行之日止的利息；三、驳回华通公司的其他诉讼请求；四、驳回紫阳县交通局的反诉请求。以上一、二项在本判决生效后十五日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费91450元，由华通公司负担23450元，紫阳县交通局负担68000元；反诉案件受理费16475元，由紫阳县交通局负担。紫阳县交通局不服上述判决，向本院提起上诉。上诉请求：1、请求依法撤销原审判决第一项，改判为：驳回被上诉人要求支付工程款2792190.96元及利息的诉讼请求；2、请求依法撤销原审判决第二项，改判为：驳回被上诉人要求支付保证金3415857.65元及利息的诉讼请求；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决将《工程计量支付表》作为认定工程总价款依据是错误的，违背了《合同协议书》第5条：“相关部门审计后据实认可”的约定。双方在《陕西安康农村发展项目第48号渔（度坝）至紫阳公路改建工程YZ-1标段合同协议书》第5条明确约定工程款总额经“相关部门审计后据实认可”，该条款作为双方关于工程款总额确定方式的约定意思表示真实、合法有效，依法应作为审理本案确定工程款总额的依据，此约定排除了双方自行确定工程款总额的方式，更排除了将《工程计量支付表》作为确定工程款总额的方式，因此双方并不具有自行协商确定工程款总额的权利，而必须通过审计确定工程款总额。二、原审判决以“因华通公司与紫阳县交通局并未约定委托审计事宜，融威公司系紫阳县交通局单方委托，华通公司不予认可，故其审计结论不能作为确定工程总价款的依据”是错误的，被上诉人有配合并同意融威公司审计的行为，审计造价结论依据现场有弃土点的客观事实，以及依据被上诉人所报审计资料进行核减工程量客观、真实，应当作为确定工程总价款的依据。因此，原审判决以被上诉人不认可为由不予采信融威公司的审计结论是错误的。三、原审判决以上诉人“未提交有效证据证明涉案工程审计造价为65378004.39元”为由不采信审计结论违反证据规则。上诉人提交的融威公司审计报告可以证明工程总造价为65378004.39元，并且被上诉人向融威公司提供的审计资料也可以证明工程总造价为65378004.39元。本案双方工程款总额争议仅在土方外运部分的工程造价，因被上诉人自己编制并向融威公司提交的资料中，被上诉人根据施工现场有弃土点的客观事实，自愿降低土方外运造价按照50%计算，并按照半价计算工程量向融威公司报送审计资料，才使得融威公司在审计时按照该资料核减了2792190.96元，使得工程总造价由68317153元变更为65378004.39元。在被上诉人未有证据否认其提交的半价计算的资料的情况下，融威公司所核减后的审计结论65378004.39元应当作为认定工程总造价的依据。四、原审判决错误的将保留金认定为保证金，在被上诉人要求返还保证金的情况下，判令上诉人返还保留金及利息，与被上诉人的诉讼请求不符，判非所诉超出了被上诉人的诉讼请求属于程序违法，二审应当驳回被上诉人要求支付保证金及利息的诉讼请求。双方合同中既约定了保证金，也约定了保留金，保证金的约定见《通用条款》51条，保留金的约定见《合同专用条款》第48条。根据《通用条款》第51条约定的保证金是以银行保函的方式开具，金额为合同价10%，保证金是银行保函也就根本不存在资金返还的问题，而上诉人是依据《合同专用条款》第48条扣留的保留金，保留金与保证金虽然只有一字之差，但在本案中不论是合同约定的名称、金额、支付方式、返还方式均不相同。五、被上诉人未提供项目监理出具的缺陷修正完毕的书面证明，致使《合同专用条款》第48条约定的返还保留金的条件尚未成就，一审违背双方约定判令返还保证金及利息是错误的。综上，请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求，避免造成国有资产流失。华通公司答辩称：一、答辩人认为，被答辩人紫阳县交通局始终回避本案矛盾产生的主要事实及原因。本案的实际情况是2010年11月26日，答辩人中标本案所涉公路改建施工任务，合同中标价为51109442.42元，合同签订后，在施工过程中，变更和增加了部分工程量，该工程于2011年12月30日完工交付，于2011年12月25日经华通公司、紫阳县交通局以及总监办安康市新宇交通工程监理公司三方对工程量进行结算，确认最终完成工程的总金额为68317153元，三方均在《工程计量支付表》签字盖章。答辩人按照要求向被答辩人递交了工程相关的合同、工程量变更协议、结算确认的工程量计量支付表以及工程量签证单等附件材料，后被告知在答辩人交给被答辩人的附件材料工程量签证单中存在涉案的工程土方外运量由于工作人员制表时电脑操作失误导致附件材料工程量签证单中仅仅只体现了一半的外运土方量，与实际施工及结算确认的方量不符，少算了2792190.96元，得知上述工作失误情况后，答辩人及时向被答辩人派遣的监理人员提出，监理人员根据事实确认后对该部分工程量重新进行了书面签证补正，但是当答辩人要求更换真实的工程量签证单时，被答辩人却坚持不予接受，并单方委托融威公司以错误的签证单进行审计确认工程量，并以此拒付工程款。答辩人是在自身合法权益长期得不到保护的情况下才依法提起诉讼。在原审庭审期间，被答辩人仅仅向法庭出具了一份只有一页纸的所谓审计结论对本案工程量提出抗辩。在原审诉讼中，由于答辩人提供的本案的合同、工程量变更文件以及工程验收证据及结算价款及附件等证据足以证实本案已完成的工程量价款总额为68317153元，被答辩人在没有证据支持的情况下才提出申请司法审计确认合同总价，但是当答辩人向法庭提交了相关审计资料时，被答辩人的代理人却又当场表示坚决不同意答辩人将其监理人员出具的土方外运量补签更正部分的签证单作为审计资料。为此，被答辩人自行放弃并且不配合进行司法审计，造成司法审计无法进行。在此情况下，原审法院才根据事实证据及法律规定作出判决。二、对于被答辩人反复提出其持有的融威公司审计结论具有法律效力的上诉理由，答辩人认为其理由依法不能成立。首先，被答辩人在原审庭审中仅仅提供了一份一页纸的融威公司审计结论证明，而并不是一份完整的审计报告，既没有其他任何辅助证据，也没有审计结论依据，更没有任何委托手续来源，该结论本身就不符合审计报告的形式要件，审计程序明显不合法。其次，即使是按照正规审计程序规定，答辩人也应当有权对审计结论提出异议，并有权要求重新审计，答辩人既然就本案提起诉讼，肯定是不认可被答辩人的单方不合理的审计行为。该审计结论当然不具有法律效力。第三，原审诉讼期间，被答辩人申请司法审计后，原审法院已经积极组织双方举证及选择审计机构，并且答辩人也提供了本案争议的2792190.96元工程量签证单等证据，但被答辩人拒绝由答辩人举证，不配合并自行放弃了审计鉴定程序，对此原审法院没有任何过错。原审法院组织该司法审计过程完全符合《合同协议书》第5条“经相关部门审计和据实认可”的程序约定，而且这是在平等条件下进行的审计，符合法律规定，因此被答辩人认为原判决违背审计约定的理由依法不能成立。三、原审判决对于保留金的认定与答辩人的诉讼请求完全一致，不存在程序违法情况。答辩人在原审中的诉讼请求非常明确，是要求支付工程质保期间留存的保证金，指向非常明确就是指保留金，原判决对于保留金的认定及数额也非常明确，与答辩人的诉讼请求相统一，并无错误之处。被答辩人偷换概念，认为答辩人是要求返还保证金，不是保留金，该意见明显是被答辩人断章取义的解释，其意图是为达到逃避债务的非法目的，其理由明显也不能成立。四、对于被答辩人提出的本案工程至今缺陷责任期未满，要求驳回答辩人该项诉请的上诉理由，依法不能成立。答辩人认为，在原审诉讼中，被答辩人的答辩意见是该保留金已经抵扣了答辩人工期延误的赔偿款，原审诉讼后被答辩人明知该理由已经站不住脚，却又转换为该工程未经验收，所以缺陷期未满，不能支付保留金。答辩人认为该理由同样不能成立。由于本案所涉工程于2011年12月30日即完工交付使用，合同约定缺陷责任期为12个月，该工程于2012年8月经验收并即被评为合格工程，2013年12月，该工程质量被安康市建设工程质量监督站评定为合格，因此，该工程并不存在缺陷期未满以及工程遗留问题，更不存在需要被答辩人的项目监理出具书面证明的条件。被答辩人在工程缺陷期满近4年时间拒不向答辩人支付保留金，明显违约。因此，原审法院判决由被答辩人支付保留金并承担支付逾期利息是符合事实及法律规定的，请求二审予以维持。综上，请求二审法院依法查明事实，维持原审判决并驳回被答辩人的上诉请求。本院二审对原审法院查明的事实予以确认。二审还查明，《合同协议书》约定保证金以银行保函的方式开具，金额为合同价10%。对于该约定，双方当事人并未实际履行。双方对合同约定中的“保留金”实质为质保金，不持异议。本院认为，上诉人紫阳县交通局与被上诉人华通公司签订的《陕西安康农村公路发展项目第48号渔（渡坝）至紫阳公路改建工程YZ-1标段合同协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。双方当事人应按照合同约定履行义务，依法承担责任。关于本案工程总价款的确定问题。紫阳县交通局认为工程总价款应为融威公司审核审定的65378004.39元。华通公司认为，应以华通公司、紫阳县交通局及监理单位安康市新宇交通工程监理公司于2011年12月25日结算确认的《工程计量支付表》为依据，认定该支付表所载明的68317153元为华通公司完成工程的工程总价款。由于紫阳县交通局单方委托融威公司对工程价款进行审计，华通公司对审计程序和结论的合法性均不予认可，且在原审中紫阳县交通局申请对工程结算进行审核审计得到原审法院准许后，又因其未在限定的期限内交纳鉴定费，导致司法鉴定程序终结。经华通公司、紫阳县交通局及监理单位安康市新宇交通工程监理公司结算确认的《工程计量支付表》系三方的最终结算结论，紫阳县交通局也未能提供证据足以否定其真实性，故其应当作为认定工程总价款的依据，工程总价款依法应认定为68317153元。原审对工程总价款的认定正确，二审应予以维持。关于保留金的返还问题。原审根据工程总价款，以及《合同专用条款》约定的保留金比例，认定保留金为3415857.65元并无不当。《合同专用条款》第36条约定缺陷责任期为12个月。第48.2条约定在缺陷责任期过后并且监理证明承包人已将缺陷责任期结束前项目监理通知承包人的全部缺陷修正完毕时，业主将全部保留金还给承包人。《合同通用条款》第48.2条约定全部工程完工时应把保留金的一半返还给承包人，在缺陷责任期过后并且项目监理证明承包人已将缺陷责任期结束前项目监理通知承包人的全部缺陷修正完毕时，另一半保留金也将还给承包人。由于本案工程完工时间为2011年12月30日，紫阳县交通局应在完工之日将一半保留金1707928.83元返还给华通公司。缺陷责任期应从交工之日起计算12个月，故缺陷责任期满之日为2012年12月30日。又因在缺陷责任期内，项目监理未通知华通公司修复缺陷，涉案工程经验收被评定为合格工程，故紫阳县交通局应于缺陷责任期满之日将另一半保留金返还给华通公司。原审判决紫阳县交通局返还华通公司保留金及相应利息正确，二审应予以维持。因本案工程总价款为68317153元，紫阳县交通局已支付工程款62109104.39元，下余工程款6208048.61元未支付，扣除紫阳县交通局应扣留的保留金3415857.65元后，紫阳县交通局下欠华通公司工程款本金为2792190.96元（68317153元-62109104.39元-3415857.65元）。原审判决对紫阳县交通局欠付华通公司工程款本金数额及利息处理正确，二审亦予以维持。综上，紫阳县交通局的上诉理由缺乏事实和法律依据，不能成立，其上诉请求依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费66007元，由紫阳县交通运输局负担。审 判 长  李晓锋代理审判员  张 玮代理审判员  邹军红二〇一六年十月二十七日书 记 员  赵杨璇