浙江省嵊州市人民法院刑 事 判 决 书(2016)浙0683刑初767号公诉机关嵊州市人民检察院。被告人金良，男，1973年10月30日出生，汉族，初中文化，中共党员，系嵊州市黄泽镇湖头村党支部书记、经济合作社社长，住嵊州市。因本案于2016年5月13日被嵊州市公安局刑事拘留，6月15日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。辩护人过学超，浙江计然律师事务所律师。被告人魏钢，男，1973年11月4日出生，汉族，初中文化，中共党员，系嵊州市黄泽镇湖头村村委会委员、经济合作社成员，住嵊州市。因本案于2016年5月14日被嵊州市公安局刑事拘留，6月15日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。辩护人钱赴京，浙江三惟律师事务所律师。被告人葛金华，男，1966年8月13日出生，汉族，小学文化，中共党员，系嵊州市黄泽镇湖头村党支部委员、村务监督委员会主任，住嵊州市。因本案于2016年5月14日被嵊州市公安局刑事拘留，6月3日变更为取保候审。被告人魏德华，男，1957年1月23日出生，汉族，初中文化，系嵊州市黄泽镇湖头村经济合作社成员，住嵊州市。因本案于2016年5月14日被嵊州市公安局刑事拘留，6月3日变更为取保候审。被告人黄品良，男，1981年11月8日出生，汉族，高中文化，个体经营，住浙江省东阳市，现居住嵊州市鹿山街道东南路620号8403号。因本案于2016年5月31日被嵊州市公安局取保候审。嵊州市人民检察院以嵊检公诉刑诉[2016]760号起诉书指控被告人金良、魏钢、葛金华犯诈骗罪、非国家工作人员受贿罪、被告人魏德华犯诈骗罪、被告人黄品良犯对非国家工作人员行贿罪，于2016年9月20日向本院提起公诉。本院于9月21日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。嵊州市人民检察院指派代理检察员姜青出庭支持公诉，被告人金良及其辩护人过学超、被告人魏钢及其辩护人钱赴京、被告人葛金华、魏德华、黄品良到庭参加诉讼。现已审理终结。嵊州市人民检察院指控：一、诈骗2014年5月底，被告人金良、魏钢、葛金华、魏德华伙同王某（在逃）等人经事先商量，决定由上述人员负责仙黄公路湖头段绿化工程，后以虚开苗木采购发票、小工工资等方式虚报工程账目，从黄泽镇政府骗得政府专项拨款共计人民币95408元，其中被告人金良、魏钢、葛金华、魏德华和王某各分得人民币12000元。案发后，公安机关分别从被告人魏德华处扣押人民币20000元，从被告人葛金华处扣押人民币40000元。另查明，骗取的款项中，尚有9813元人民币在嵊州市黄泽镇湖头村经济合作社。2016年10月8日，被告人金良、魏钢分别向本院退缴违法所得各12000元人民币，被告人魏德华向本院退缴人民币2595元。上述事实，被告人金良、魏钢、葛金华、魏德华在开庭审理过程中亦无异议，并有证人魏某1、宋某、胡某1、胡某2、魏某2、魏某3、张某、魏某4的证言，会议纪要复印件，湖头村绿化工程报黄泽镇政府审核材料、银行分户明细对账单，湖头村绿化工程报三资办审核材料，收款收据、菜单、账目表，嵊州市公安局扣押清单，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。二、非国家工作人员受贿、对非国家工作人员行贿2014年7月，被告人金良、魏钢、葛金华伙同王某利用担任村级组织负责人的职务便利，在嵊州市黄泽镇湖头村路灯亮化工程的发包、承建过程中，与被告人黄品良经事先商量，违反规定，在工程未经招投标的情况下，决定由被告人黄品良承揽该工程。期间，被告人金良收受被告人黄品良所送的价值人民币1300元的软中华香烟两条。在工程结束后，被告人金良、魏钢、葛金华和王某按照事先约定收受被告人黄品良所送的工程回扣款共计人民币60000元。2016年5月12日，经电话通知，被告人葛金华主动到嵊州市黄泽镇政府接受中共嵊州市纪律检查委员会调查，并如实供述了自己的犯罪事实。2016年5月30日，经电话通知，被告人黄品良向嵊州市公安局刑事侦查大队投案，并如实供述了自己的犯罪事实。另查明，所收受的60000元人民币，被告人金良、魏钢、葛金华及王某各得13000元，其余8000元分给魏某3、张某、魏某4、魏德华各2000元。2016年10月8日，被告人金良、魏钢分别向本院退缴违法所得人民币14300元、13000元；魏德华向本院退缴了分得的2000元人民币违法所得。2016年10月9日，涉案的魏某3、张某、魏某4各向本院退缴了分得的2000元人民币违法所得。上述事实，被告人金良、魏钢、葛金华、黄品良在开庭审理过程中亦无异议，并有证人魏某3、张某、魏某4、魏德华、祝某、沈某、赵某的证言，会议纪要复印件，银行查询明细、村账目，产品购销合同、亮化工程预算书、工程造价咨询报告书，发票复印件，辨认笔录及照片，嵊州市价格认证中心协助项目价格认定结论书，嵊州市公共资源交易管理委员会嵊公管委[2013]1号文件《关于印发嵊州市小型工程施工项目简易发包管理办法（试行）的通知》，中共嵊州市黄某委员会泽委[2013]74号、泽委[2014]15号、泽委[2014]16号文件、嵊州市黄某人民政府泽政[2014]2号文件，抓获、归案经过，在逃人员信息登记表，户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人金良、魏钢、葛金华以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公共财物，数额较大；又利用管理村级事务的职务便利，为他人谋取不正当利益，单独或结伙非法收受他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪、非国家工作人员受贿罪，应当追究刑事责任，并予两罪并罚；被告人魏德华以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取公共财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应当追究刑事责任；被告人黄品良为谋取不正当利益，给予村级组织工作人员以财物，数额较大，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪，应当追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人黄品良的犯罪行为发生在《中华人民共和国刑法修正案（九）》之前，根据从旧兼从轻原则，对其应当适用经2011年2月25日《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正的《中华人民共和国刑法》第一百六十四条。被告人魏钢、葛金华、魏德华在共同犯罪中罪责相对较轻，酌情从轻处罚；被告人葛金华、黄品良犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚；各被告人能当庭自愿认罪，被告人金良、魏钢、葛金华、魏德华已退缴违法所得，酌情分别从轻处罚。根据犯罪情节和悔罪表现，对被告人魏德华、黄品良可以适用缓刑。但被告人黄品良提出免予刑事处罚的请求，与其罪行不相适应，不予照准。辩护人分别以上述理由提出对被告人金良、魏钢从轻处罚的意见成立。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百六十三条第一款、第一百六十四条第一款、第二十五条第一款、第十二条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人金良犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役六个月，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年五月十三日起至二O一七年八月十二日止；罚金限判决生效后十日内缴纳)。二、被告人魏钢犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千元；犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役五个月，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年五月十四日起至二O一七年六月十三日止；罚金限判决生效后十日内缴纳)。三、被告人葛金华犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役四个月，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限判决生效后十日内缴纳)。四、被告人魏德华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效之日缴纳)。五、被告人黄品良犯对非国家工作人员行贿罪，判处拘役四个月，缓刑六个月(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。六、扣押于嵊州市公安局的60000元人民币，其中47000元退还给嵊州市黄泽镇人民政府，13000元予以没收，上缴国库；退缴于本院的61895元人民币，其中26595元退还给嵊州市黄泽镇人民政府，35300元予以没收，上缴国库；尚在嵊州市黄泽镇湖头村经济合作社的9813元人民币退还给嵊州市黄泽镇人民政府。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。审判员  单学忠二〇一六年十月九日书记员  金叶薇附：《中华人民共和国刑法》相关法条：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。第一百六十四条为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。