浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0327刑初969号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人林贤杉，男，1989年8月13日出生于浙江省苍南县，汉族，高中文化，农民，住苍南县。因犯寻衅滋事罪于2007年1月31日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因犯寻衅滋事罪于2008年11月12日被本院判处有期徒刑一年二个月，2009年11月26日刑满释放。因本案于2016年3月17日被苍南县公安局刑事拘留，同年4月7日被逮捕。辩护人董其博，浙江正昌律师事务所律师。辩护人林珊景，浙江正昌律师事务所律师。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]802号起诉书指控被告人林贤杉犯开设赌场罪，于2016年7月21日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄海哨出庭支持公诉，被告人林贤杉及其辩护人董其博、林珊景到庭参加诉讼。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：2014年8月份以来，被告人林贤杉伙同余小莲、黄浙、颜益排（均已判刑）等人合股在苍南县宜山镇内开设赌场，从中非法获利，被告人林贤杉主要为赌场提供赌资。2014年8月12日，黄浙等人开设在苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室的赌场被公安机关查获，现场抓获参赌人员十多人，查获赌资131490元。期间，赌场通过抽取头薪非法获利6万元以上，被告人林贤杉从中分到5000元。针对上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据，并据此认为被告人林贤杉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系情节严重。被告人林贤杉系累犯，应当从重处罚，建议判处有期徒刑三年至四年。被告人林贤杉当庭辩解其没有参与开设赌场，只是借给黄浙20万元，后来黄浙还款5000元。其辩护人提出：1.指控被告人林贤杉开设赌场情节严重证据不足，赌场获利未达6万元以上，被告人供述前后存在矛盾。2.被告人林贤杉仅提供赌资，同案犯也未提及林贤杉是赌场股东，应认定为从犯。请求法庭对其从轻处罚。经审理查明：2014年8月份以来，被告人林贤杉与余小莲、黄浙、颜益排、黄小仙（均已判刑）等人合股在苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室、球山路球山楼小区3单元302室、珠西村74号旁边的厂房等处开设赌场供他人赌博并从中抽取头薪。黄浙系赌场的总负责，余小莲主要负责招揽赌客，颜益排主要负责抽取头薪，黄小仙负责为赌场提供场地，被告人林贤杉主要为赌场提供赌资，梁镕（已判刑）受雇佣在赌场中帮忙，金小娟（已判刑）提供宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室作为赌博场地并收取好处费。2014年8月12日，公安机关在苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室查获该赌场，现场抓获参赌人员十余人，查获赌资131490元。经查，赌场开设期间共非法获利6万元以上，被告人林贤杉从中分得5000元。上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：1.同案犯颜益排的供述，证实2014年8月初，其与黄浙、余小莲、黄小仙、林贤杉等人合股在苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室、球山路球山楼小区3单元302室、珠西村74号旁边的厂房等处开设赌场并抽取头薪，黄浙是赌场总负责，余小莲负责召集赌客，其负责抽取头薪，林贤杉平时在赌场里看看并管理赌场秩序，梁镕、“小可”受雇为赌场帮忙。大约在2014年8月9日晚上，其与黄浙、林贤杉、余小莲在林贤杉的车上对抽取的头薪进行结算，黄浙拿出6万元左右的现金进行分配。2.同案犯梁镕的供述，证实2014年8月初，其受黄浙雇佣到本案赌场中帮忙，赌场以“三公”形式进行赌博，其负责给黄浙提包，帮助赌场抽取头薪，赌场股东有余小莲、颜益排及林贤杉等人，黄浙是赌场总负责并放高利贷，颜益排负责抽取头薪及支付赌场开支，余小莲负责召集赌客的事实。3.同案犯黄浙的供述，证实2014年8月初，其与颜益排、余小莲等人合股在苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室、珠西村74号旁边厂房、球山路球山楼小区3单元302室等处开设赌场，其在赌场中负责管理及借钱给赌客，颜益排负责抽取头薪及支付赌场开支，余小莲负责召集赌客，梁镕受其雇佣在赌场中帮忙，金小娟为赌场提供场所并获取报酬的事实。4.同案犯余小莲的供述，证实2014年8月12日，其与其他十来个人在苍南县宜山镇芙蓉小区7幢401室金小娟家中的赌场被公安人员查获，梁镕参与抽取头薪，场所系金小娟提供的事实。5.同案犯黄小仙的供述，证实2014年7月底，其提供苍南县宜山镇珠西村厂房内的房间作为余小莲等人开设赌场的场地，余小莲分给其部分股份，其共分得头薪6000元的事实。6.同案犯金小娟的供述，证实其提供苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室作为余小莲、黄浙、颜益排等人开设赌场的场地并收取好处费，余小莲负责召集赌客，黄浙负责管理赌场，颜益排负责抽取头薪，梁镕也帮忙抽取头薪的事实。7.证人余某、何某、黄某1、林某、董某、黄某2、陈某1、苏某、李某、周某、白某、陈某2、的证言，证实2014年8月12日，其在苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室赌场进行赌博或围观赌博时，被公安人员查获的事实。8.被告人林贤杉在侦查阶段的供述，供认2014年8月初，其搭股黄浙开设赌场，先后在苍南县宜山镇珠西村一厂房、芙蓉小区7幢1单元401室等地共拿出20万元交给黄浙在赌场“倒款”，且有到赌场查看开设情况，赌场股东还有颜益排、余小莲等人，四人曾在其车上分过一次头薪，黄浙拿出6万元现金来分配，其分得5000多元的事实。9.检查笔录、行政处罚决定书、证据保全清单、扣押清单、浙江省代收罚没款专用票据，证实2014年8月12日，公安人员查获开设于苍南县宜山镇芙蓉小区7幢1单元401室的赌场，对赌场内人员及物品进行检查、扣押涉案物品并对参赌人员作出行政处罚的情况；公安人员对同案犯黄浙随身携带的一部白色三星牌手机进行检查，在手机微信聊天记录中发现黄浙与他人交流赌场开设情况的事实。10.辨认笔录，证实涉案人员相互间及对赌场开设地点的辨认情况。11.刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人林贤杉的前科情况及同案犯被判处刑罚的情况。12.抓获经过，证实被告人林贤杉系被抓获归案的事实。13.户籍证明，证实被告人林贤杉的身份情况。针对控辩双方争议的焦点，本院评判如下：一、关于被告人林贤杉在本案赌场中的地位、作用问题。经查，被告人林贤杉在侦查阶段稳定供述同案犯黄浙为在本案赌场中“倒款”，向其借款并允诺给予部分赌场股份，其予以默认并出借款项，后分得赃款5000元。相关事实得到了同案犯颜益排、梁镕的供述印证，足以认定。被告人林贤杉为赌场提供赌资，以股东身份参与赌场并分取头薪，在共同犯罪中亦起主要作用，不宜认定为从犯。辩护人关于从犯的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。二、关于本案开设赌场是否构成情节严重的问题。经查，被告人林贤杉在侦查阶段多次稳定供述其与黄浙、余小莲、颜益排四人曾在其车上分过一次头薪，黄浙拿出6万元左右现金进行分配。该事实得到了同案犯颜益排的供述印证，应予认定。综上，本案赌场抽取头薪数额6万元以上，已达开设赌场罪情节严重标准。辩护人关于本案开设赌场未达情节严重的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，被告人林贤杉以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人林贤杉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，系累犯，应当从重处罚；但其系作用较小的主犯，归案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人林贤杉有期徒刑三年至四年的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林贤杉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月17日起至2019年3月16日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、追缴被告人林贤杉违法所得人民币5000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  马显兵人民陪审员  赵典木人民陪审员  丁良波二〇一六年十月十日代书 记员  吴萌萌法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。