陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕01民终7205号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市科创路***号西电科技园*座。负责人原廷会，该公司总经理，委托代理人赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托代理人乔晨，陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）孟令开，男，1975年7月4日出生，汉族，装修工人，住西安市未央区。委托代理人张海青，陕西秦岳律师事务所律师。委托代理人王新妮，陕西秦岳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）周占华，男，1975年7月12日出生，汉族，出租车司机，现住西安市。被上诉人（原审被告）西安富民出租汽车有限公司，住所地：西安市劳动南路22号。法定代表人郭宝琴，该公司董事长．委托代理人周占华，身份信息同上。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）因与被上诉人孟令开、周占华、西安富民出租汽车有限公司（以下简称富民出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2015）未民初字第07244号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2015年8月20日15时20分许，周占华驾驶富华出租公司所有的陕Ａ×××××号小型轿车从西安市石桥车城南门驶出右转弯至石桥立交桥下昆明路上时，与沿昆明路由西向东行驶的孟令开骑行的电动车发生碰撞，致孟令开受伤、车辆受伤。2015年9月12日，西安市公安局交通警察支队未央大队作出事故认定，周占华、孟令开负事故同等责任。事故发生后，周占华于2015年8月20日至9月3日在西安医学院第一附属医院住院治疗14天，产生住院费用7491元，出院诊断:左胫骨髁间骨折、左胫骨平台骨折、左膝部软组织损伤、左膝部皮肤擦伤。出院医嘱：卧床休息、加强营养，左下肢制动，支具固定，勿负重，按压双下肢，防止深静脉血栓形成，出院后1月、2月、3月、6月来院复查，不适来院复诊。孟令开共产生住院费用7491元、门诊费用787.5元，合计8278.5元，其中孟令开支付5381.5元，周占华支付2900元。诉讼中，孟令开申请残疾等级、误工期限、护理期限司法鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西蓝图司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定机构于2015年12月21日作出陕蓝（2015）法医鉴字第459号司法鉴定意见书，鉴定意见：孟令开左下肢功能丧失达16%，构成10级伤残，误工期为180日，护理期为90日。孟令开支付鉴定费用2280元。平安财险陕西分公司对鉴定结论提出异议，认定孟令开构成十级伤残依据不足，误工期限评定为180日，违背误工期限最长只能计算至评残前一天的规定。陕西蓝图司法鉴定中心在异议答复函中则认为其作出的鉴定意见客观公正。另查，孟令开共兄妹三人，其父母亲均为农民，其母黄秀玲出生于1952年4月28日，除承包地收入外无其他经济来源，需要子女赡养。平安财险陕西分公司核定孟令开电动车损失为1000元。陕Ａ×××××车辆在平安财险陕西分公司投保交强险及商业第三者责任险，其中商业第三者责任保险的保险金额为30万元，事故发生在责任保险期间内。孟令开在原审中诉称，2015年8月20日，周占华驾驶富民出租公司所有的陕Ａ×××××号车辆从石桥车城南门驶出右转弯至石桥立交下昆明路时，与其骑行的电动车相撞，致其受伤车辆受损。事故发生后，其被送往西安医学院第一附属医院住院治疗，导致其产生各项损失。交警部门认定其与周令开负事故同等责任。肇事车辆在平安财险陕西分公司投保交强险及商业第三者责任险。为维护其合法权益，故诉至法院，请求判令三被告赔偿其各项损失共计66588元，诉讼费用由三被告承担。周占华辩称，发生交通事故属实，孟令开属逆向行驶，交警部门认定双方负事故同等责任其有异议。其车辆投保了交强险及商业第三者责任险，对于孟令开的损失应由保险公司进行赔付。富华出租公司辩称，周占华承包其公司车辆，双方有承包合同，发生交通事故其公司不承担赔偿责任。其他意见同周占华的辩称。平安财险陕西分公司辩称，肇事车辆在其公司投保交强险及商业第三者责任险属实。对于孟令开合理合法的损失，同意在交强险分项限额内赔付。超出部分，按照事故责任比例并依照保险合同约定进行赔付。诉讼费、鉴定费不承担。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同的约定予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按照过错比例分担。本案中，肇事车辆陕Ａ×××××号车辆在平安财险陕西分公司投保了交强险和商业第三者责任险，故对于孟令开的损失应先由平安财险陕西分公司进行赔付。在孟令开的各项经济损失中：孟令开支付医疗费5381.5元，予以确认；住院伙食补助费，孟令开住院14天，每天按照30元计算；营养费，根据出院医嘱及孟令开伤情，孟令开计算营养期限60天、每天按照30元计算无不当；护理费，根据司法鉴定意见，认定护理期限90天，每天按照80元计算；误工期限，误工期限最长计算至定残日前一日，根据孟令开的时间及定残的时间法院认定120天，陕西蓝图司法鉴定中心认定180天不妥，误工标准，孟令开从事建筑工作，其按照2014年度建筑行业标准计算无不当；残疾赔偿金，孟令开系农业户口，按照农村居民标准计算；精神损害抚慰金，因此次交通事故致孟令开10级伤残，依法酌情认定1000元；被扶养人生活费，孟令开母亲黄秀玲需要包括孟令开在内的三名子女赡养，故依法予以支持；赔偿损失，平安财险陕西分公司核定损失为1000元，予以认定。经核，孟令开的各项损失为：医疗费5381.5元、住院伙食补助费420元（30元/天×14天）、营养费1800元（30元/天×60天）、护理费7200元（80元/天×90天）、误工费14286元（43454元÷365天×120天）、残疾赔偿金17378元（8989元×20年×0.1）、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费4213.9元（7901元×16年×0.1÷3）、财产损失1000元，合计52679.4元，其中交强险医疗费项下7601.5元，伤残项下45077.9元，均未超出交强险分项限额，故由平安财险陕西分公司进行赔付。对于周占华垫付的费用，因孟令开的诉讼请求中未包含该部分费用，根据不告不理的原则，其可另向平安财险陕西分公司申请理赔或另案解决，依法不予处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿孟令开各项经济损失52679.4元；二、驳回孟令开的其余诉讼请求。案件受理费1464元（孟令开已预交），由孟令开承担769元，周占华承担695元；鉴定费2280元（孟令开已预交），由孟令开承担912元，周占华承担1368元；周占华承担的费用合计2063元，于本判决生效之日起十五日内给付原告。宣判后，平安财险陕西分公司不服原审判决向本院提起上诉称，1、原审中鉴定机构鉴定时依据的是孟令开住院治疗时的影响资料，没有采用鉴定时的影响资料，没有判断孟令开的恢复情况，鉴定结论不具有科学性。2、一审法院鉴定审理程序不合法，其公司对鉴定报告提出异议，并提出重新鉴定的申请，经其公司申请鉴定人员出庭接受质证，但原审法院未允许，剥夺了其公司对案件事实查明申请进行鉴定的权利。故请求二审法院：1、撤销原审判决第一项，依法改判扣减其公司承担数额中伤残赔偿金与被抚养人生活费共计21591.9元；2、二审诉讼费用由孟令开、周占华、富民出租公司承担。孟令开辩称，原审采信的鉴定意见是正确的，平安财险陕西分公司的异议在原审时原审法院也要求鉴定机构给予了答复，因此鉴定结果是合理合法的。所以平安财险陕西分公司的上诉事实理由均不成立。周占华、富民出租公司共同辩称，平安财险陕西分公司的上诉理由成立，孟令开的伤情并没有做手术也没有打石膏，所以伤残等级达不到十级等级。二审经审理查明，原审法院经审理查明的事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。孟令开因交通事故受伤起诉要求赔偿，并在原审审理中申请鉴定，证明其伤情为十级伤残。平安财险陕西分公司对该鉴定意见不服提出异议，鉴定机构虽未出庭接受询问，但书面对平安财险陕西分公司的异议予以答复，平安财险陕西分公司收到异议答复后也未申请重新鉴定，且平安财险陕西分公司也未提交证据证明该鉴定意见书存在错误，不应予以采信的证据，故平安财险陕西分公司上诉称孟令开的伤情不构成伤残，鉴定意见书不应予以采信的请求，本院不予支持。综上，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费340元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王宏审 判 员  董凡代理审判员  张伟二〇一六年十月十九日书 记 员  高柱