广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤02民终1252号上诉人(原审被告、反诉原告)：韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站，住所地：广东省乳源瑶族自治县乳城镇北环中路富源工业园。负责人：李峰，该公司总经理。委托代理人：游日星，该站职员。委托代理人：李静英，广东韶华律师事务所律师。被上诉人(原审原告、反诉被告)：乐昌市中建材水泥有限公司，住所地：广东省韶关市乐昌长来镇。法定代表人：陈咏新，该公司执行董事。委托代理人：黄飙、周岚，广东众同信律师事务所律师。原审被告：韶关宏冠管桩有限公司。住所地：广东省乳源瑶族自治县富源工业北环中路。法定代表人：何少伟，该公司总经理。上诉人韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站因与被上诉人乐昌市中建材水泥有限公司及原审被告韶关宏冠管桩有限公司买卖合同纠纷一案,不服广东省乐昌市人民法院(2016)粤0281民初52号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。经审理查明：2014年9月24日，韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司作为需方与乐昌南方水泥有限公司（供方）签订了《水泥购销合同》，合同约定：供方乐昌南方水泥有限公司向需方韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司供应乐昌南方生产的型号为P.042.5R的粤海牌散装水泥，价格为随行就市价（以供方调价通知单为准），交货地点为韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司散装水泥储罐内交货，合同有效期为自2014年9月24日起至2015年9月24日为止。合同第三条对质量技术标准约定：供方供应的水泥必须同时满足国标《通用硅酸盐水泥》（GB1752007）相关技术要求和双方约定的如下各项技术要求。1、P.042.5R水泥的3d抗压强度应达到29±2Mpa，28d抗压强度应达到50±2Mpa，当强度波动的负差超过允许负差的，双方建议以第三方省级质检机构为准。合同第七条对验收标准、方法约定：按国家质量标准及双方议定的水泥抗压强度附加条件验收，如对产品质量有异议应在30天内提出，以便双方共同查找原因。合同第九条对结算方式及期限授信额度约定：授信额度1000000.00元，需方韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司当月货款超出授信额度时需要付款后提货。当月货款额未达到授信额度时，月底双方对账结算次月10日前付清上月货款。如需方韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司未能按时付款、供方乐昌市中建材水泥有限公司有权停止供货。合同还对交货方式事项、运输及费用负担、违约责任等内容作了约定。上述水泥购销合同签订当月起，乐昌南方水泥有限公司开始向韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司供应水泥。2014年10月31日，韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司经工商核准变更登记为韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站。公司名称变更后，乐昌南方水泥有限公司继续按上述水泥购销合同供应水泥给韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站。2015年1月8日，乐昌南方水泥有限公司经工商核准变更登记为乐昌市中建材水泥有限公司。公司名称变更后，由变更后的乐昌市中建材水泥有限公司继续按上述水泥购销合同约定供应水泥给韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站。2015年1月16日，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站向乐昌市中建材水泥有限公司发出《承诺书》，承诺：一、乐昌市中建材水泥有限公司给予货款信用额度共计人民币600万元。信用额度达到600万元，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站必须先付款后发货。如果超信用额度达到600万元，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站未付乐昌市中建材水泥有限公司货款，乐昌市中建材水泥有限公司有权停止发货，而因此产生的一切后果与乐昌市中建材水泥有限公司无关。二、乐昌市中建材水泥有限公司给予韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站货款信用额度人民币600万元必须于2015年12月20日前全部付清。2015年6月30日，乐昌市中建材水泥有限公司最后一次供应水泥给韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站。双方对水泥交易每月均有对账确认。2015年8月31日、10月19日、10月31日，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站先后三次确认累计欠乐昌市中建材水泥有限公司水泥款2643913.80元。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站至今未支付上述货款给乐昌市中建材水泥有限公司。乐昌市中建材水泥有限公司经向韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站催收未果，遂于2016年1月8日向原审法院提起诉讼，请求判令韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站：一、向乐昌市中建材水泥有限公司支付欠款人民币2643913.80元，从2015年7月10日起按人民银行同期贷款利率计算逾期支付利息至还清之日止；二、承担本案诉讼费用。在原审诉讼过程中，乐昌市中建材水泥有限公司向原审法院申请追加韶关宏冠管桩有限公司为本案被告，由韶关宏冠管桩有限公司对韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站上述欠款及利息承担连带清偿责任，并承担案件诉讼费用。本案在审理过程中，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站认为乐昌市中建材水泥有限公司未按合同约定强度提供产品，造成其为达到混凝土强度增加生产成本，据此，向原审法院提出反诉，请求：1、乐昌市中建材水泥有限公司赔偿损失691958.40元；2、乐昌市中建材水泥有限公司与韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站、韶关宏冠管桩有限公司之间的货款按乐昌市中建材水泥有限公司提供的水泥强度价格结算；3、反诉费用由乐昌市中建材水泥有限公司承担。原审庭审中，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站对乐昌市中建材水泥有限公司供应的水泥的质量无异议，并确认乐昌市中建材水泥有限公司向其供应的水泥已全部使用完，但认为其提供的水泥强度不够，提出货款应按水泥的实际强度与对应的单价进行重新结算。另查明：韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站是企业非法人，是韶关宏冠管桩有限公司的分公司。原审认为：韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司与乐昌南方水泥有限公司于2014年9月24日签订的《水泥购销合同》，是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的禁止性规定，是有效合同，双方应当按照合同的约定履行各自的义务。合同签订后，供货方乐昌市中建材水泥有限公司及其前身向韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站及其前身供应了水泥。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站向乐昌市中建材水泥有限公司购买水泥后，多次在产品购销对账确认单上确认累计欠乐昌市中建材水泥有限公司水泥款2643913.80元，但至今未付所确认的货款，该行为已构成违约，应承担相应的违约责任。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站是非法人企业，韶关宏冠管桩有限公司作为其总公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，应对韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站所欠乐昌市中建材水泥有限公司的水泥款2643913.80元承担付款责任。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，乐昌市中建材水泥有限公司有权要求韶关宏冠管桩有限公司支付逾期付款利息。根据双方签订的《水泥购销合同》第九条有关结算方式及期限授信额度的约定，乐昌市中建材水泥有限公司最后一次供应水泥给韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站的时间是2015年6月30日，涉案水泥款的付款时间应为2015年7月10日前，因此，乐昌市中建材水泥有限公司有权要求韶关宏冠管桩有限公司从2015年7月10日起计算逾期付款利息。因韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站在原审庭审中明确表明乐昌市中建材水泥有限公司向其供应的诉争水泥质量没有问题，只是水泥强度不符合合同约定。根据双方签订的《水泥购销合同》中质量技术标准约定的内容，水泥强度属于水泥质量的范畴，且韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站也未在合同约定的质量异议期内提出过异议。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站在多次与乐昌市中建材水泥有限公司对账确认其所欠乐昌市中建材水泥有限公司水泥款数额时，亦未提出水泥强度及结算价格异议的问题。为此，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站要求乐昌市中建材水泥有限公司赔偿损失691958.40元及涉案货款按乐昌市中建材水泥有限公司提供的水泥强度价格结算的主张，没有依据，故不予支持。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站也没有证据证明其与乐昌市中建材水泥有限公司水泥买卖交易后期的授信额度已变更为600万元，为此，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站以授信额度需达到600万元作为其支付货款的条件的抗辩，依据不足，故不予采信。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条；《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条；《中华人民共和国公司法》第十四条第一款；《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、韶关宏冠管桩有限公司应在判决生效之日起五日内支付拖欠的水泥款2643913.80元及逾期付款利息（该利息按中国人民银行同期同类逾期贷款利率从2015年7月10日起开始计算至判决确定的履行之日止）给乐昌市中建材水泥有限公司。二、驳回乐昌市中建材水泥有限公司的其他诉讼请求。三、驳回韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费27951.32元，由韶关宏冠管桩有限公司负担。反诉受理费10719.58元，由韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站负担。上诉人韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院判决认为韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站提出的授信额度变更为600万元没有证据证明是错误的。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站提交的证据7《承诺书》可以证明授信额度变更为600万元的事实。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站于2015年1月16日出具了“承诺书”，承诺了授信额度超过了600万元必须先付款后发货，并承诺给予的该额度将于2015年12月20日前全部付清。但截止2015年6月份，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站累计欠乐昌市中建材水泥有限公司货款419.39万元，已超过400万元额度，故于2015年7月，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站付款35万元要求乐昌市中建材水泥有限公司发货，而其却没有因此发货。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站于2015年8月又再次付款120万元要求乐昌市中建材水泥有限公司发货，而其也没有发货。综上所述，乐昌市中建材水泥有限公司超过原合同约定100万元授信额度时却超额发出货款达到419.39万元，事实证明其已然认可授信额度更改为600万元的事实，而并非原审判决的原合同第九条约定的授信额度100万元。因此，事实证明乐昌市中建材水泥有限公司存在不守信诺、违反商业诚信原则而不发货事实，违约在前，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站因此与乐昌市中建材水泥有限公司多次协商导致合同到期并延迟付款事实在后，请求二审法院予以审查并依法改判。二、韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站提交的证据2和证据3说明涉案货物存在质量问题，原审法院没有支持是认定事实错误。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站在原审期间提交的证据证明2014年9月、10月，2015年1月、5月、5月、6月期间的水泥质量不符合约定质量标准，并于2015年7月3日发出的“关于水泥质量的函”，说明韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站已对乐昌市中建材水泥有限公司质量提出问题的事实，只是出于企业相关工作人员业务水平、专业水平的欠缺而没有及时对存在质量问题的水泥取样封存并送交省属机构检测。希望二审法院合法调取乐昌市中建材水泥有限公司以上证据所述月份水泥的原始生产质量检测记录，以证明其质量符合合同约定事实。三、韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站提交的证据4和证据6说明涉案货物存在市场差价调整，原审法院没有采信是错误的。合同约定的P.O42.5R水泥单价定价原则是随行就市价，据调查了解市场，乐昌市中建材水泥有限公司在2015年5月与第三方所签订的合同同类产品单价为260元/吨，而给韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站所提供同类产品单价为310元/吨，同时了解到同行业同类产品价格2015年3月起就已调整到270元/吨。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站于2015年7月3日又发了函告给乐昌市中建材水泥有限公司，建议调整价格，下浮30元/吨，而乐昌市中建材水泥有限公司对此不予签复，并单方面停止供货，直至2015年12月23日，乐昌市中建材水泥有限公司发来催款函，要求韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站清偿所欠货款，及承认在2015年12月25日前付款可减除因市场波动造成的差价234787.4元。但韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站对乐昌市中建材水泥有限公司提出的此差价太少不予认可，认为乐昌市中建材水泥有限公司明知市场价格已然作调整的幅度超过30元/吨，却给韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站10元/吨的下浮调整，违背了合同约定的随行就市定价原则及商业诚信原则。综上所述，请求二审法院撤销原审判决，依法改判，一审、二审诉讼费用由乐昌市中建材水泥有限公司承担。被上诉人乐昌市中建材水泥有限公司答辩称：原审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。原审被告韶关宏冠管桩有限公司未提交答辩意见。本院认为：本案系买卖合同纠纷，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站（韶关宏冠管桩有限公司乳源分公司）与乐昌市中建材水泥有限公司（乐昌南方水泥有限公司）签订的《水泥购销合同》合法有效，双方当事人应按照合同约定履行各自的权利义务。乐昌市中建材水泥有限公司已依约交付了水泥，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站应履行付款义务。经双方核对，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站共欠乐昌市中建材水泥有限公司的水泥款2643913.80元，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站对该货款应承担付款义务，并对其逾期付款行为，承担支付利息的违约责任。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站是非法人企业，其产生的法律责任由韶关宏冠管桩有限公司承担。原审法院对此处理，并无不当，本院予以维持。关于韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站上诉提出合同约定的授信额度已由原来的100万元变更为600万元，授信额度需达到600万元是韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站支付货款的条件。对此，《水泥购销合同》及《承诺书》中只是约定达到授信额度韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站必须先付款才能提货，并未有需达到授信额度韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站才支付货款的约定。现乐昌市中建材水泥有限公司已依约交付了货物，即使合同约定的授信额度由原来的100万元变更为600万元，也不影响韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站支付货款的义务。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站该项上诉意见，理据不足，本院不予支持。关于韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站上诉提出涉案货物存在质量问题的意见。《水泥购销合同》第七条约定，如对产品质量有异议应在30日内提出。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站收到货物后，如发现货物存在质量问题，应在约定的期限内通知乐昌市中建材水泥有限公司。现韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站收取货物后未向乐昌市中建材水泥有限公司提出异议，且仍与该公司进行结算，确认欠款数额，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条：“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”及第一百五十八条第一款：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”的规定，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站怠于行使通知义务的行为应视为乐昌市中建材水泥有限公司交付的货物质量符合合同约定。原审法院对此认定，并无不当，本院予以维持。关于韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站上诉提出涉案货物存在市场价格差，应予调整的意见。韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站与乐昌市中建材水泥有限公司于2015年8月31日、10月19日、10月31日三次进行对账，均确认欠水泥款2643913.80元。这说明韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站对于交易单价及欠款数额是予以认可的。乐昌市中建材水泥有限公司未损害韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站的利益，故韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站该项上诉理由，理据不足，本院不予支持。综上所述，韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站的上诉请求，理据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33486.97元，由韶关宏冠管桩有限公司乳源商品混凝土搅拌站负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 危 晖审判员 叶金华二〇一六年十月二十四日书记员 张倍旗