湖北省房县人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂房县民一初字第00905号原告宋波，农民。委托代理人韩广庭，湖北精诚法律服务所法律工作者。代理权限：参加诉讼、调解，代收法律文书。被告房县陵阳烟花爆竹有限责任公司，住所地：房县军店镇双柏村6组。法定代表人张定恩，系该公司总经理。委托代理人蔡红，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参加诉讼、调解。原告宋波与被告房县陵阳烟花爆竹有限责任公司（以下简称陵阳烟花爆竹公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，被告于2015年8月19日对原告的伤残程度提出异议，并对原告的后续医疗费、伤残程度、误工时间、护理时间申请鉴定。2016年7月25日，本案恢复审理，依法适用简易程序，由审判员罗和武独任审判，于2016年8月18日公开开庭进行了审理。原告宋波及其委托代理人韩广庭、被告陵阳烟花爆竹公司的委托代理人蔡红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宋波诉称：2014年12月26，原告和其他两名工友受被告雇请给被告搭建钢架车棚，口头约定中午包吃，自带工具，每人每天劳务费250元。2014年12月31日，原告和方某在给车棚压脊时，原告脚滑，方某没拉住，二人从高处一起坠地受伤。事发后，被告将原告送至房县人民医院住院治疗。2015年，原告的损伤经两次鉴定最终确定为九级伤残，行手术钉棒及钢板内固定取出的后续医疗费为15600元，误工时间评定为12个月，护理时间评定为4个月，营养时间为90日。被告除支付医疗费25000元外，其他损失未予赔偿。为维护原告的合法权益，请法院判令被告赔偿原告医疗费49491.10元、住院伙食补助费41天×40元／天=1640元、误工费365天×74.11元／天=27050.15元、护理费120天×59.3元／天=7116元、营养费90天×40元／天=3600元、伤残赔偿金121274.67元（残疾赔偿27051元／年×20年×20%=108204元＋被扶养人宋元祥生活费9803元／年×8年×20%÷3人=5228.27元＋被扶养人张清华生活费9803元／年×12年×20%÷3人=7842.4元）、后期医疗费15600元、鉴定费2200元、交通费61元、精神抚慰金10000元，合计238032.92元，扣除被告垫付的25091.80元，还应赔偿212941.12元。被告陵阳烟花爆竹公司辩称：被告将搭建钢架车棚的工程发包给方某，约定工程费用为3000元。目前工程款已结清。方某雇请原告干活，原告在务工中受伤，其损失应由雇主方某赔偿。被告仅存在选任过失，只承担次要责任。对原告主张的医疗费、交通费、鉴定费、被抚养人生活费无异议，但其他经济损失计算既不合理也不合法。首先住院伙食补助费与营养费标准有出入，应按15元／天计算；其次，伤残赔偿金、护理时限与误工时间也有出入，误工时间应计算至定残日的前一天；再次，精神抚慰金与拐杖费用不应计算。经审理查明：2014年12月27日，被告经张某介绍将公司搭建钢架车棚的工程请方某、宋波、付长彦三人施工。约定施工材料及午餐由被告提供，劳务方自带施工工具。2014年12月31日，原告和方某在给车棚压脊时，原告脚底打滑，方某救助无效，二人从脊顶一同坠地受伤。事发后，被告将原告送至房县军店镇中心卫生院救治，开支检查费430元。因病情严重，当天转入房县人民医院住院治疗，在门诊开支治疗费161.8元。2015年2月10日，原告出院，共住院41天，开支医疗费48529.3元。出院记录记载：胸12椎体压缩性骨折，左胫骨下段粉碎性骨折。出院医嘱为：院外继续营养骨细胞治疗。加强营养。院外1个月内床上行左下肢关节功能锻炼后来院复查决定后续治疗。1年内不能正常负重，达骨性愈合后再次手术取内固定。暂休息3月。住院期间，原告为加强行走，于2015年1月10日在房县晶美家政服务部购买拐杖一副，开支120元。2月9日，被告公司工程款3000元交付给宋波、方某和付长彦，同时三人给被告出具了一份收条。收条内容为：收条收到3人工资叁千元整。〈3000元〉宋波方某付长彦。2015年4月16日，房县鸿泰法医司法鉴定所受原告委托对其伤残程度、后续医疗费、误工、护理、营养时间进行鉴定并作出（2015）临鉴字第213号《鉴定意见书》，评定宋波胸12椎体压缩性骨折、左侧胫骨下段粉碎性骨折的伤残程度为八级；建议给宋波12椎体压缩性骨折、左侧胫骨下段粉碎性骨折行手术钉棒及钢板内固定取出的后续医疗费17000元左右；内固定治疗的误工损失日评定为240日，护理时间120日，营养时间90日。原告为此又开支检查费250元，鉴定费2200元。由于被告对鉴定意见书持有异议，于2015年8月19日对原告的后续医疗费、伤残程度、误工时间、护理时间提出重新鉴定申请。十堰天平司法鉴定中心受本院委托于2015年11月30日作出（2015）临鉴字第0918号《鉴定意见书》，评定宋波左侧胫骨下段粉碎性骨折钢板螺钉内固定术后伤残程度为十级；t12椎体压缩性骨折行钉棒系统内固定术后的伤残程度为九级；两处内固定取出必然发生后续治疗费15600元左右；从受伤之日起误工休息时间12个月，护理时间为1人护理4个月。原告在二次司法鉴定期间开支交通费61元，被告垫付鉴定费4500元。本案在审理期间，原告工友方某、付长彦为原告作证，证明被告公司建造车棚系雇佣原告施工，施工方自带工具，每人每天报酬250元；而被告公司职工邱秋凉到庭作证，证明被告搭建车棚系方某承包，承包费3000元。同时被告公司负责人张定恩的老乡张某也到庭作证，证明方某与被告协商施工款项时自己未在场，只是听方某在电话中说是3000元包干。另查明，1、原告不具有建筑施工相关资质；2、原告住院期间，被告垫付医疗费25091.80元；3、原告被扶养人其父宋元祥，生于1942年12月31日；母亲张清华，生于1947年3月14日。宋元祥、张清华均居住在房县军店镇何家村，两人共生育三名子女，分别为长子宋波，次女宋江娥、幼女宋红梅；4、原告建造的钢架车棚顶部距地面高度大约4.8米；本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；原、被告双方争议的焦点，搭建车棚是雇佣关系还是承揽合同。原告方有证人方某与付长彦作证，证明原、被告之间施工系雇佣关系。被告方有证人张某与邱秋凉作证，证明搭建车棚的工程是承包于方某。从证据的证明力来看，双方与证人都某有利害关系，不能单独达到各自的证明目的。但被告对原告在公司施工以及身体损伤的事实予以认可，被告若主张搭建车棚的工程是承包于方某，原告与方某系雇佣关系，被告就应当提供与此相关的充分证据，该主张的举证责任在被告方。若被告对自己的主张举证不力，将承担不利的法律后果。从收款收据来看，款项的性质系工资，而且是施工人员共同出具，同样不能证实搭建车棚的工程系方某承包。结合宋波在施工中受伤并致残疾，考虑到公平正义以及社会效果，本案认定被告与宋波、方某及付长彦三人形成雇佣关系。被告选任没有施工资质的原告从事建筑活动，而且在施工中对安全也没有尽到监督与管理之责，是事故发生的直接原因，应承担主要责任；原告在没有配备安全设施的前提下便过于自信的施工，期间疏忽大意未尽到安全注意义务，自身存有过错，应承担次要责任，相应减轻被告的赔偿责任；根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。故原告的主要经济损失应由被告承担。原告第二次做出的（2015）临鉴字第0918号鉴定意见书，原、被告双方均无异议，其鉴定意见本院予以采纳，故原告的伤残程度应认定为九级伤残，后续治疗费认定为15600元，误工休息时间认定为12个月，护理时间为一人4个月，营养期限为90日；被告对原告主张的医疗费、交通费、鉴定费、被抚养人生活费无异议，本院予以确认；但营养费标准过高，超出部分本院不予支持；对于精神抚慰金，由于原告对损害事实和损害后果的发生也有过错，根据过错程度，可以减轻被告的赔偿责任；至于辅助器具费（拐杖），是原告在治疗期间为方便行走，而开支的相关费用。根据原告受伤部位和伤残程度，本院酌定予以支持；经核定，原告的各项损失为：医疗费49371.10元、住院伙食补助费1640元（41天×40元／天）、误工费27050.15元（365天×74.11元／天）、护理费7116元（120天×59.3元／天）、营养费1350元（90天×15元／天）、伤残赔偿金121274.67元（残疾赔偿27051元／年×20年×20%=108204元＋被扶养人宋元祥生活费9803元／年×8年×20%÷3人=5228.27元＋被扶养人张清华生活费9803元／年×12年×20%÷3人=7842.4元）、后续治疗费15600元、辅助器具费120元、鉴定费2200元、交通费61元、精神抚慰金2000元，合计227782.92元。由被告承担136669.7元（承担60%）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第四款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：1、被告房县陵阳烟花爆竹有限责任公司于本判决生效后30日内赔偿原告宋波损失136669.7元。扣除被告房县陵阳烟花爆竹有限责任公司已垫付的医疗费25091.80元，还应支付111577.9元。2、驳回原告宋波的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4500元，减半收取2250元。由原告宋波负担1000元，被告房县陵阳烟花爆竹有限责任公司负担1250元。鉴定费4500元，由原告宋波承担3000元，被告房县陵阳烟花爆竹有限责任公司承担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，预交上诉案件受理费4500元。户名：湖北省十堰市中级人民法院，帐号：17×××01，开户行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院办公室，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方不履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间以法律文书指定履行期间的最后一日计算。审判员  罗和武二〇一六年十月八日书记员  张 芹附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。3、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。