上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民四(商)初字第5985号原告：兴业银行股份有限公司上海虹口支行，住所地上海市虹口区。主要负责人：茅恺，支行行长。委托诉讼代理人：杨佳梅，上海周祖琪律师事务所律师。被告：陈仁胜，男，1979年1月8日出生，汉族，住浙江省温州市。被告：谢作拉，女，1979年3月14日出生，汉族，住浙江省温州市。被告：上海麦格茂置业有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：赵向伟，董事长。委托诉讼代理人：刘奇，上海海宽律师事务所律师。原告兴业银行股份有限公司上海虹口支行与被告上海麦格茂置业有限公司(以下简称“麦格茂公司”)、被告陈仁胜、被告谢作拉金融借款合同纠纷一案，本院于2015年12月2日立案后，依法适用普通程序。案件审理中，原告于2016年3月1日向本院提出追加麦格茂公司为本案被告的申请，要求其对被告陈仁胜、被告谢作拉的借款承担连带保证责任，本院于同日追加麦格茂公司为本案被告。本案于2016年8月5日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨佳梅、被告麦格茂公司委托诉讼代理人刘奇到庭参加诉讼。被告陈仁胜、被告谢作拉经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告陈仁胜、被告谢作拉归还借款本金52,434.04元；2.请求判令被告陈仁胜、被告谢作拉支付截止2015年12月22日的利息2,999.54元，及自2015年12月23日起至实际清偿之日止的逾期利息(按合同约定)；3.请求判令被告陈仁胜、被告谢作拉支付原告律师费5,000元；4.请求判令被告麦格茂公司对被告陈仁胜、被告谢作拉的上述付款义务承担连带保证责任；5.判令被告承担诉讼费。���实和理由：被告陈仁胜、被告谢作拉系夫妻关系。2007年9月1日，原告与被告陈仁胜、被告谢作拉签订了《个人商用房抵押借款合同》，约定上述两被告向原告借款150,000元，借款期限120个月，自2007年9月1日至2017年9月1日(实际借款起始日以放款日为准)，借款用途为购买被告麦格茂公司的商用房；借款利率为同期同档次国家基准利率，借款利率按年调整，一年一定。还款方式为固定日按月还本付息，等额本息偿还法；借款逾期，逾期利息利率为借款利率上浮50%；被告陈仁胜、被告谢作拉以其上海市惠南镇川南奉公路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押担保。如被告未按合同规定按时偿还借款本息，原告有权提前收贷，要求被告清偿所有到期或未到期的借款本金、利息及其他费用，并直接行使担保权；因履行本合同而发生的律师费由被告承担。同时被告麦格茂公司对本次被告陈仁胜、被告谢作拉的借款承担连带担保责任。后原告与被告陈仁胜于2007年10月9日办理上述房屋的抵押登记。原告按约放款。现被告未按约还款，原告多次催讨无果。故原告起诉至法院。被告麦格茂公司辩称，不同意原告诉请，被告陈仁胜、被告谢作拉应当在抵押权范围内承担清偿责任，之后再由被告麦格茂公司承担连带保证责任。希望对利息予以调整，律师费过高，亦应予以调整。如被告麦格茂公司承担保证责任后，望保证被告麦格茂公司的追偿权。原告为证明其主张，向本院提供以下证据予以证明：1.《个人商用房抵押借款合同》，证明原告与被告陈仁胜、被告谢作拉之间的借款抵押合同关系；2．房地产登记证明及房地产登记簿，证明被告已将抵押房屋向原告做了抵押登记(预告登记)，现房地产权利人是被告麦格茂公��；3.借款借据，证明原告按约放款；4.《个人贷款催收通知书》，证明被告逾期，原告催讨无果；5．贷款欠息情况表，证明被告陈仁胜、被告谢作拉欠款情况；6.《法律服务协议》、支付凭证及律师费发票，证明律师费用。被告麦格茂公司对原告提供证据的真实性均无异议。被告麦格茂公司未提交证据。被告陈仁胜、被告谢作拉未到庭答辩，亦未提交证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年9月1日，原告与被告陈仁胜签订了《个人商用房抵押借款合同》，被告谢作拉作为房产共有人在合同上签字，被告麦格茂公司作为保证人在合同上盖章。合同约定被告陈仁胜、被告谢作拉向原告借款150,000元，借款期限120个月，从2007年9月1日至2017年9月1日。实际借款期限以借款借据记载的实际放款日为准，如实际发放日迟于前款记载的供款发放日，则借款到期日顺延。借款利率为同期同档次国家基准利率，借款利率按年调整，一年一定。还款方式为等额本息偿还法。如借款人未按约偿还借款且未就展期事宜与贷款人达成协议，即贷款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收逾期利息，逾期利息利率为借款利率上浮50%。借款期间，如发生借款人连续三个月未按期偿还借款本息等情况，原告均有权提前收贷，并有权依法处分抵押物或要求保证人立即履行保证责任。合同同时约定，合同项下的借款担保为抵押加全程性保证，即被告麦格茂公司提供全程连带保证。如被告陈仁胜、被告谢作拉未能按合同约定按时偿还借款本息或相应费用，无论原告对合同项下债权是否拥有其他担保，原告均有权��接要求被告麦格茂公司承担保证责任，保证范围为合同项下借款本金、利息、违约金、赔偿金及原告实现债权的费用等。保证期间为每期还款期限届满之日起两年。合同同时约定，被告陈仁胜、被告谢作拉以其所购位于上海市浦东新区惠南镇川南奉公路XXX弄XXX号XXX室房屋向原告提供抵押担保。后，原告及被告陈仁胜于2007年10月9日办理上述房产的抵押预告登记。2007年11月22日，原告依约向被告陈仁胜、被告谢作拉发放了150,000元贷款。此后，被告陈仁胜、被告谢作拉已连续数月未依约履行还款责任。截止至2015年12月22日，被告陈仁胜、被告谢作拉尚欠原告借款本金52,434.04元，利息及逾期利息2,999.54元。原告就本案与上海周祖琪律师事务所签订《法律服务协议》，原告并支付律师费5,000元。被告陈仁胜、被告谢作拉于2004年4月26日登记结婚。���院另查明，位于上海市浦东新区惠南镇川南奉公路XXX弄XXX号XXX室房屋现权利人为被告麦格茂公司，被告陈仁胜为预购房屋权利人。本院认为，《个人商用房抵押借款合同》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，应予恪守。第一，被告陈仁胜在原告发放借款后未按约支付本息，已构成违约，因此，原告要求被告陈仁胜提前偿还全部剩余借款本金、支付利息、逾期利息及实现债权费用的诉讼请求，具有事实和法律依据。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条规定，为夫妻共同生活所负的债务，夫妻应当共同偿还。因为被告陈仁胜、被告谢作拉在涉案借款发生时系夫妻，本案所涉债务产生于其夫妻关系存续期间，应当认定为夫妻共同债务。原告据此主张由两被告共同还款的诉请具有事实及法律依据，应予支持。第二，就目前查明��事实来看，原告仅取得抵押预告登记。抵押预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，该请求权具有排他效力。原告作为抵押预告登记的权利人，在未办理房屋抵押登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对该房屋办理抵押登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对该房屋的处分，但并非对该房屋享有现实抵押权。此外，涉案房屋权利人仍登记在被告麦格茂公司名下，表明被告麦格茂公司与被告陈仁胜未办理预购商品房转移登记，原告无法单方将抵押预告登记变更为抵押登记。而抵押预告登记在未变更为抵押登记之前，根据物权法定原则，原告无法就抵押房屋行使处分并优先受偿。因此，被告麦格茂公司关于原告应当先行向被告陈仁胜行使抵押权的辩称，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。第三，被告���格茂公司应当向原告承担保证责任。根据《个人商用房抵押借款合同》的约定，被告麦格茂公司在借款全程应承担连带保证责任，保证范围及借款人陈仁胜应当承担的费用范围中均包括了原告实现债权的费用，被告麦格茂公司虽然对原告主张的律师费金额及利息标准提出异议，但是未能举证证明其抗辩主张。因此原告关于律师费的诉请主张具有事实依据，应予支持。综上所述，原告的诉讼请求具有事实和法律依据，依法应予支持。被告陈仁胜、被告谢作拉经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及质证的权利，本院依法缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈仁胜、被告谢作拉应于本判决生效之日起十日内归还原告兴业银行股份有限公司上海虹口支行借款本金52,434.04元，支付截至2015年12月22日的利息、逾期利息2,999.54元，并按《个人商用房抵押借款合同》约定的利率支付自2015年12月23日起至实际清偿日止的逾期利息；二、被告陈仁胜、被告谢作拉应于本判决生效之日起十日内偿付原告兴业银行股份有限公司上海虹口支行律师费5,000元；三、被告上海麦格茂置业有限公司对被告陈仁胜、被告谢作拉的上述付款义务承担连带清偿责任；被告上海麦格茂置业有限公司承担保证责任后，有权向被告陈仁胜、被告谢作拉追偿。案件受理费1,310.80元，由三被告共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院��交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  李伟民代理审判员  吴剑峰人民陪审员  沈知芳二〇一六年十月二十六日书 记 员  郑 珂附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付���期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。