河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）豫16民终2802号上诉人（原审原告）：张脆玲（曾用名张翠玲），女，汉族，1973年10月16日出生，农民，住扶沟县。委托诉讼代理人：张爱敬，女，汉族，1981年12月8日生，住址同上，系张脆玲之妹。上诉人（原审被告）：包丰山，男，汉族，1959年7月1日出生，扶沟县公安局干警，住扶沟县。委托诉讼代理人：齐建国，扶沟县练寺镇法律服务所法律工作者。上诉人张脆玲因与上诉人包丰山机动车交通事故责任纠纷一案，不服扶沟县人民法院（2013）扶民重字第11号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2016年8月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张脆玲的委托诉讼代理人张爱敬，上诉人包丰山及其委托诉讼代理人齐建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张脆玲上诉请求：依法撤销(2013)扶重字第11号判决书。第一项：(1)43005元，改判包丰山赔偿上诉人医疗费43981元，右腿二次取钢板放射科140元，未计算在内，是取钢板前必须检查费用，张脆玲直到现在妇科病都没有看好，应该计算在内。(2)交通费1756元改判为3778元，其中转郑州大学第一附属医院时往返的包车车费未计算在内。(3)误工费、护理费：往前推5年，每天打工也能挣70到80元，每天应该按50元计算。(4)定残的前一日不能按196天计算，应该按上海司法鉴定科学技术研究司法鉴定中心，是最有权威性(并是扶沟法院垫资的鉴定所)，按受伤最重的部位鉴定机构计算，应该按652天计算。以上共计款90149.05元。撤销第二项：包丰山赔偿张脆玲残疾补助金55473.6元，改判为：143577.1元。(1)发回重审就要重新审理，就该按新标准计算，扶沟法院应该按2015年居民的平均收入标准计算，比例应该按55％计算。(2)上诉人张脆玲由于多处受伤，并构成多处残疾，精神受到严重伤害，精神抚慰金应该按40000元计算。撤销第三项：1814.38元改判为3652元。上诉人的护理费20年为103577.1元。以上共计337303.05元。以上不包括面部整容费用，面部右侧颞骨骨折凹形的疤痕，右侧颧骨粉碎性骨折，实际发生的整容费肯定超过北京天平鉴定所面部整容的费用，同意整容实际发生的费用，开庭时会把证据交上去。包丰山因违反道路交通法且负全责，鉴定费、诉讼费应该由包丰山承担。包丰山辩称，1、包丰山上诉也要求撤销重审判决，理由在上诉状中已经陈述，但是不同意对方的上诉理由。2、关于对方主张的43981元医疗费，140元是否计算在内以对方提供的证据为准，原审时以及重审时包丰山都已申请医疗费合理性的评定，原审法院均未对该申请做出答复，包丰山仍然要求进行鉴定，具体项目原审中已经提出。交通费应当以提供的实际票据为准。3、误工费和护理费无相应的法律依据。4、最高院司法解释是可以计算至定残日前一天而不是应当计算至定残日前一天，根据对方的实际情况，不应计算至定残日前一天。5、对于上海鉴定机构的程序不认可，卷宗中没有此鉴定票据。对方在此事故之前已经有过一次交通事故，鉴定中称由于此次交通事故造成的伤残与事实不符。6、发回重审时应当按上一年的标准计算，而不应按其后的标准计算。7、护理费20年不具有法律依据和事实根据，对方没有失去自理能力。8、整容费用在原审时包丰山未参与鉴定机构的选择，是否应当整容以及整容费用多少应当以双方协商后的鉴定机构的鉴定意见为准，对方并不需要整容。包丰山上诉请求：撤销扶沟县人民法院(2013)扶民重字第11号民事判决第一、二、三项判决，改判包丰山少承担医疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等共计90000元。事实和理由：一、原审法院审理该案程序违法。原审法院重审该案时，包丰山提出对于张脆玲在郑州大学第一附属医院治疗用药的合理性鉴定，原审法院不予委托鉴定却又不向包丰山出具决定书，相反，对于张脆玲一而再、再而三的鉴定申请，不但组织鉴定，相反原审法院支付鉴定费，显失公正。二、原审法院认定事实错误。1、事故发生后，包丰山积极将张脆玲送往周口市中心医院治疗，病情好转后转至扶沟康复医院进行康复治疗，张脆玲的病情己基本治疗终结，张脆玲在经治医院未予出具转院证明的情况下，擅自转往郑州大学第一附属医院住院治疗，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，由于原审法院未予组织鉴定，致使包丰山举证不能，包丰山不同意承担张脆玲在郑州大学第一附属医院的治疗费用30954.89元。2、原审法院支付鉴定费所得到的《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》不客观、不公正。对于伤残赔偿金55473．6元包丰山不同意承担。3、关于二次手术费，许昌法医临床司法鉴定所己作出5000元的评定，张脆玲却实际花费11000元，明显过高，对于超出的6000元，不同意承担。张脆玲辩称，不同意对方的上诉状意见。向郑大一附院转院时康复医院出具的有转院证，该项费用应当由对方承担。郑大一附院的医疗费票据、病历等在原审中均已提交。上海司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书是双方同意鉴定的，都已签字，是扶沟法院垫资的，票据在扶沟法院，该鉴定具有权威性。许昌法医临床司法鉴定所没有鉴定资质，应当按实际发生的数额赔偿。张脆玲向一审法院起诉请求：要求包丰山支付医疗费、二次手术费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金及其他费用共计387306.25元。一审法院认定事实：2012年1月25日18时50分，包丰山驾驶粤Ａ×××××号轿车，沿扶沟至固城公路由北向南行驶至9Km＋450M时，撞住张脆玲在路旁装有树枝的人力车，并撞伤在人力车旁站的张脆玲，造成双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。扶沟县公安局交通警察大队作出了扶公交【2012】第012601号事故认定书，认定包丰山承担本次事故的全部责任，张脆玲无责任。2012年1月25日至2012年1月30日，张脆玲在周口中心医院的住院治疗6天，出院诊断为：1、右侧颞骨粉碎凹陷骨折；2、右侧颧骨粉碎性骨；3、右颞皮肤撕裂；4、右颞脑挫裂伤；5、右胫腓骨骨折。2012年1月30日至2012年2月5日，张脆玲在扶沟骨科医院住院7天，出院诊断为：为1、右胫腓骨骨折；2、面部创伤术后。2012年2月5日至2月23日，张脆玲在扶沟康复医院住院19天，出院诊断为：1、颅脑损伤；2、右下肢胫腓骨骨折后。张脆玲在周口中心医院、扶沟骨科医院、扶沟康复医院住院的医疗费用，包丰山已经支付给张脆玲。经扶沟康复医院同意，2012年2月24日至4月11日，张脆玲转郑州大学第一附属医院住院治疗47天，花费医疗费30954.89元，出院诊断为：1、意识障碍待查，颅脑损伤后；2、右下肢胫腓骨骨折后。法院根据张脆玲的申请委托许昌莲城法医临床鉴定所对张脆玲的伤残程度、二次手术费用（包括面部整形费用）误工、护理时限进行了鉴定，2012年08年09日许昌莲城法医临床鉴定所出具了许莲法司【2012】年临鉴字第315号鉴定意见书，鉴定意见为1、被鉴定人张脆玲张口度困难的伤残程度评定为IX级伤残；2、面部伤残程度评定为X（十）级伤残；4、二次手术费用面部整形费用评定为9000元左右、右胫腓骨钢板取出费用约为5000元.5、误工、护理时限评定为90日。张脆玲支付鉴定费2400元、检查费276元。包丰山对许昌莲城法医临床鉴定所出具的鉴定意见书第1项“被鉴定人张脆玲张口度困难的伤残程度评定为IX级伤残”，提出了重新鉴定，经双方协商，法院委托河南唯实司法鉴定中心对张脆玲张口度困难伤残进行了重新鉴定，2012年11月15日河南唯实司法鉴定中心出具了豫唯实司法鉴定中心【2012】临鉴字第334号鉴定意见书，鉴定意见为：张脆玲口腔损伤所致的张口度困难的伤残等级为十级。包丰山支付鉴定费700元、检查费450元。在诉讼期间，张脆玲代理人以河南箕城律师事务所的名义，委托周口箕城法医临床鉴定所作对张脆玲颅脑损伤进行评定，2012年9月4日周口箕城法医临床鉴定所出具了周口箕城法鉴所【2012】临鉴字第151号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张脆玲颅脑损伤后残情构成八级伤残。张脆玲支付鉴定费920元、检查费238元。包丰山对此鉴定申请重新鉴定。经双方当事人协商，法院委托河南唯实司法鉴定中心对张脆玲颅脑损伤进行了重新鉴定，河南唯实司法鉴定中心以张脆玲颅脑损伤情况体现为精神问题，其执业范围不含法医××鉴定为由，向法院出具了情况说明一份，不予受理该项委托。双方当事人又经协商，法院委托河南同一法医临床司法鉴定所对张脆玲颅脑损伤进行了重新鉴定，河南同一法医临床司法鉴定所以被鉴定人张脆玲颅脑损伤后果主要表现为精神症状，超过了河南同一法医临床司法鉴定所的鉴定范围为由，向法院出具了情况说明一份，不予受理该项委托。本次交通事故发生后，张脆玲是××，经法庭释明后，双方均不申请鉴定。张脆玲，系固城乡秦岭村村民，务农。曹之妮，1934年7月15日生，务农。系张脆玲之母，生育五个子女。重审期间，张脆玲于2014年5月26日在郑州大学第一附属医院做了二次手术，于2014年6月7日出院，住院12天，花费11910.66元及门诊放射费140元。经法院组织对张脆玲伤情作出鉴定，(上海)司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见是，张脆玲脑外伤所致精神障碍，构成七级伤残。花去鉴定费4000元。北京天平司法鉴定中心鉴定意见是张脆玲面部瘢痕构成十级伤残，面部整容修复手术治疗费用约为35000元，花去鉴定费2000元。一审法院认为，2012年1月25日18时50分，包丰山驾驶粤Ａ×××××号轿车，将张脆玲撞伤是事实，扶沟县公安局交通警察大队根据现场勘验情况，作出事故责任认定书，认定包丰山承担本次事故的全部责任，张脆玲无责任，并无不当，予以采信。包丰山对张脆玲在本次交通事故中受到的损失应承担全部赔偿责任。张脆玲主张误工时限计算至定残前一日的诉讼请求，符合法律规定，予以支持，但不能计算至重新鉴定定残前一日。包丰山辩称，张脆玲在郑州大学第一附属医院第一次住院治疗是张脆玲擅自转院，且在郑州大学第一附属医院的治疗用药不合理，治疗的医疗费用不应由其承担，包丰山对张脆玲在郑州大学第一附属医院用药是否合理，虽向法院申请司法鉴定，但是经法院技术科咨询，没有司法鉴定机构受理该项委托作出司法鉴定，包丰山的辩解理由，不予采信。包丰山辩称，张脆玲在郑州大学第一附属医院的第二次手术治疗费用11000多元过高，与许昌法医临床司法所做出的二次手术费用5000元左右悬殊太大，且用药不合理，应按照低标准赔偿。因包丰山未提供证据加以证明，且张脆玲的二次手术费用已实际发生，应按照实际发生的治疗费用予以赔偿，包丰山的辩称理由不予采信。周口箕城法医临床鉴定所出具的关于张脆玲颅脑损伤残情鉴定意见，××的条款作出的，因为周口箕城法医临床鉴定所并不具有××鉴定资质，且系张脆玲单方委托，包丰山又不予认可，故不予采信。经法院组织(上海)司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对张脆玲伤情作出鉴定，鉴定意见为张脆玲患有脑外伤所致精神障碍，构成七级伤残，该鉴定程序合法，鉴定结论客观、真实，应予以采纳。包丰山辩称该鉴定程序违法的理由不能成立，不予采信。包丰山致张脆玲伤残，给张脆玲造成精神损害，张脆玲请求包丰山赔偿40000元的精神抚慰金的请求，酌情予以部分支持，精神抚慰金的数额酌定为30000元，张脆玲主张的因就医或转院治疗发生的交通费，虽然两次提供了2175元和1603元的交通费票据，但是在庭审中，张脆玲未说明乘车的具体时间、人数、次数、乘车区间，因此张脆玲请求包丰山赔偿交通费3778元（2175＋1603）的诉讼请求，酌情予以部分支持。张脆玲主张的交通费根据实际情况酌定为1756元，其中，去郑州市就医按三人来回四次计算，住院治疗期间，家人去看望张脆玲按2人来回八次计算，固城至扶沟每人每次按8元计算，扶沟至郑州每人每次按45元计算，从郑州南站至郑大一附院租车30元；张脆玲去河南唯实司法鉴定中心按每人来回两次计算，固城至扶沟每人每次按8元计算，扶沟至郑州每人每次按45元计算，从郑州南站至河南唯实司法鉴定中心按租车30元计算。北京天平司法鉴定中心鉴定张脆玲的面部整容费35000元与许昌莲城鉴定的面部整容费9000元，悬殊太大，且该费用未实际发生，张脆玲要求包丰山支付的面部整容费35000元的请求不予支持，待该费用发生后，张脆玲可另行起诉，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、包丰山赔偿张脆玲医疗费43005元（30954.39＋11910.66）、住院伙食补助费2670元（30元×89天）、误工费3920元（20元×196天）、营养费890元（10元×住院89天）、护理费2670元（30元×住院89天）、交通费1756元，共计款54911元。二、包丰山赔偿张脆玲残疾补偿金55473.6元（6604元/年×20年×42%）、精神抚慰金30000元。三、包丰山赔偿张脆玲被扶养人（曹之妮）生活费1814.38（4319.95元/年×5年×42%÷5个子女）四、包丰山赔偿张脆玲购买座椅和铁拐费用100元。以上四项共计款142298.98元，包丰山于判决生效之日起五日内支付给张脆玲。五、驳回张脆玲的其它诉讼请求。本案案件受理费6300（3269元＋3031元）元，张脆玲承担4200元，包丰山承担2100元。在周口箕城法医临床鉴定所所支付的鉴定费1158元，由张脆玲自己负担；在河南唯实司法鉴定中心支付的鉴定费1150元由张脆玲负担（包丰山已垫付），在许昌莲城法医临床鉴定所所支付的鉴定费2676元，由包丰山负担（张脆玲已垫付）折抵后，包丰山应支付给张脆玲鉴定费1526元。在司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心支付的鉴定费4000元，由包丰山负担。北京天平司法鉴定中心所支付的鉴定费2000元，由张脆玲负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人张脆玲上诉称应改判包丰山赔偿其医疗费43981元，其中右腿二次取钢板放射费140元，原审未计算在内。依据原审审理查明的内容，该140元门诊放射费系上诉人张脆玲的实际支出，原审虽在医疗费判项括号内未予列明，但认定的医疗费数额43005元已将此140元计算在内，虽存在瑕疵，但并不影响实体处理。上诉人张脆玲上诉称妇科病治疗费用应当计算在医疗费内，无法律依据，本院不予支持。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原审法院计算上诉人张脆玲的误工天数及费用适当，上诉人张脆玲主张应按652天计算，未能举证其因伤残持续误工的相关证据，本院不予采信。上诉人张脆玲系农村居民，亦未举证护理期限的相关证据，原审判决认定上诉人张脆玲的交通费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金有法律依据，并无不当。上诉人包丰山上诉称其在原审时提出对张脆玲在郑州大学第一附属医院治疗用药的合理性鉴定而未鉴定，属程序违法。本院认为，上诉人包丰山对张脆玲的治疗用药的合理性有异议，其应承担相应的举证责任，因其未举证证明，原审对此未予鉴定，并无不当。上诉人包丰山上诉称原审法院认定的《司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书》不客观、不公正，但未能举证予以反驳，对该上诉理由，本院不予采信。关于案涉的二次手术费用，系上诉人张脆玲的实际支出，原审予以认定，合理合法。综上所述，张脆玲、包丰山的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由包丰山负担。本判决为终审判决。审判长  朱新章审判员  曹春萍审判员  金 薇二〇一六年十月八日书记员  王秋洁