新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2016）兵08民终615号上诉人（原审被告）：石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司。住所地：石河子开发区东五路******号。法定代表人：宁丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：张君，新疆双信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆天筑建工集团有限公司。住所地：新疆石河子市北一路4小区***号。法定代表人：马占国，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡海，男，该公司员工。委托诉讼代理人：张洪振，男，1970年3月29日出生。上诉人石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司（以下简称天成裕隆公司）因与被上诉人新疆天筑建工集团有限公司（以下简称天筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2014）石民初字第2120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天成裕隆公司的委托诉讼代理人张君、被上诉人天筑公司的委托诉讼代理人胡海和张洪振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人天成裕隆公司上诉请求：请求二审法院撤销原判决，依法改判驳回被上诉人天筑公司的原审诉求。事实和理由：一、原判决认定事实不清。原判决中“被告辩称”内容不是本案上诉人在一审中的辩称内容。二、原判决证据不足。1、在涉案工程实际施工人张洪振组织住户围堵的情况下，上诉人法定代表人宁丽被迫在损失清单上签字，该签字不是当事人的真实意思表示，张洪振也未按要求在事后提供施工人员名单、工资册、付款凭证等材料。2、被上诉人提供的清单等证据不符合证据规则的要求，不能证明误工费100万元的组成，民事案件谁主张谁举证，被上诉人应当提供误工损失100万元的相关证据。被上诉人天筑公司辩称，双方当事人自愿达成的误工协议应当受法律保护，上诉人的上诉请求没有证据支持，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原告天筑公司向一审法院起诉请求：请求法院判决被告支付垫资利息35万元和误工损失100万元，并由被告承担本案诉讼费、送达费、保全费及利息等相关费用。一审庭审中，原告放弃要求被告支付垫资利息35万元的诉讼请求。一审法院认定事实：2011年8月18日，原告与被告签订一份建设工程施工合同。双方约定：被告将其开发建设的位于石河子市六小区60＃、61＃住宅楼工程交由原告承建，合同价款为9183000元。工程开工日期为2011年8月19日，竣工日期为2012年7月31日，合同工期总天数为347天。因下列原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：1、发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件的；2、发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；…。工程具备隐蔽条件或达到专用条款约定的中间验收部位，承包人进行自检，并在隐蔽或中间验收四十八小时以书面形式通知工程师验收。验收合格，工程师在验收记录上签字后，承包人可进行隐蔽和继续施工。验收不合格，承包人在工程师限定的时间内修改后重新检验。在确认计量结果后十四天，发包方应向承包人支付工程款（进度款）。按规定时间发包方应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。发包方不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未单程延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。双方还在合同中对其他事项作出约定。2011年9月1日，被告法定代表人宁丽与原告委托代理人张洪振签订一份协议书。双方约定：被告将石河子市六小区60＃、61＃住宅楼工程交由原告进行施工。原告为被告办理石河子市六小区60＃、61＃住宅楼工程前期开工手续垫付资金约700000元（以实际垫付数额为准），视为被告的借款。借款时间暂定为三个月。待被告资金到位后，除归还借款本金外，被告向原告支付利息50000元。借款超过三个月，按上述办法计算利息。被告对原告在工程施工过程中的垫付资金予以支付，并按施工进度及时向原告支付工程款。如被告在住宅楼施工至地上二层时仍不能按时支付工程款，开始计算垫资利息。双方还对其他事项作出约定。2012年9月1日和9月5日，石河子市六小区60＃、61＃住宅楼主体工程分别完工（住宅楼封顶）。由于被告未向原告支付工程款，致使石河子市六小区60＃、61＃住宅楼工程无法通过中检验收，工程被迫停工。2012年9月18日，原告向被告发出一份工作联系函。该工作联系函的内容为：由我公司承建的石河子市六小区60＃、61＃住宅楼工程，已于2012年7月23日二层主体封顶、8月15日四层主体封顶、9月5日六层主体封顶。原协议约定上述三个阶段均付工程款，可是都没有支付。我公司及项目部没等没靠，垫付资金，将主体工程全部施工完毕。现面临工程主体中检验收，如再不付款被告将无法继续施工。为此，特要求贵公司必须即日内支付已审批的工程款4900000元，以保证工程顺利通过中检。最好能在2012年10月1日之前进行中检验收，以保证在2012年11月15日前外墙封闭、室内通暖后进行室内装饰，确保年底交工。否则，我单位将在工程中检验收后拆除外架、撤人停工，造成的经济损失由贵公司负责。2013年6月10日，张洪振向被告法定代表人宁丽提交一份损失清单，张洪振计算的误工损失为1131000元。张洪振和被告法定代表人宁丽经过协商，双方最终确认原告的损失为1000000元。张洪振和被告法定代表人宁丽均在该损失清单上签字确认。2013年7月24日和8月23日，原告分别收到被告工程款2379200元和914600元，并给原告开具了收据。2013年7月23日，原告与被告就工程款支付及工程交工验收等事宜签订一份补充协议。2013年10月，石河子市六小区60＃、61＃两栋住宅楼工程基本完工，但原、被告双方至今尚未办理竣工验收手续。2013年11月4日，被告将原告及张洪振诉至石河子市人民法院，要求撤销被告与张洪振于2013年6月10日签订的确认误工损失的协议。该院经审理后认为：本案被告无证据证明停工损失显失公平、被告对停工损失存在重大误解，也无证据证实张洪振是以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使被告法定代表人宁丽在违背真实意思的情况下对其停工损失进行了确认。该协议系当事人意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效。故驳回了本案被告的诉讼请求，被告上诉至本院，后被告撤诉。一审法院认为，原告与被告签订的建设工程施工合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。在合同履行过程中，由于被告未能按规足额向原告支付工程款，致使工程不能通过相关部门的中检验收而被迫停工。对此，原告并无过错。被告抗辩原告并未实际停工，未提供充分的证据予以证实，且被告法定代表人宁丽与原告委托代理人张洪振经过协商，确认停工损失为1000000元。该确认协议系当事人意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，已被生效判决认定为有效，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。故原、被告双方均应恪守合约，秉着诚实信用原则全面履行各自的义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。故对原告要求被告给付误工损失1000000元的诉讼请求，该院予以支持。原告要求被告赔偿利息损失，因原告的诉讼请求为误工损失，再计算利息没有法律依据，故对原告要求被告给付利息的损失请求，该院不予支持。原告主张保全费未提供证据，故对其该项诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定，判决：一、被告石河子开发区天成裕隆房地产开发公司于本判决生效之日起五日内给付原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司误工损失1000000元；二、驳回原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费16995元，送达费90元，合计17085元［原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司已交纳］，由被告石河子开发区天成裕隆房地产开发公司负担，与前款一并给付原告新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司。二审中，当事人没有提交新证据。经核对一审庭审笔录，原判决对上诉人在一审中的答辩内容叙述有误，本院纠正为：“被告辩称，被告同实际施工人张洪振于2011年9月1日签订的垫资施工协议中未授权其有随意停工的权利，张洪振在2013年春以垫资利息未清算为由拒不开工不符合法律法规的规定，被告法定代表人是在张洪振组织众多住户围堵的情况下在张洪振自列清单上签字，张洪振未按约提供清单成立的相关证据，故停工损失不存在，原告的诉求不成立，请求驳回原告的诉求”。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。另查明，被上诉人新疆天筑建工集团有限公司原名称为新疆石河子天筑建设（集团）有限责任公司，名称变更日期为2016年2月23日。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人天成裕隆公司应否向被上诉人天筑公司支付误工损失1000000元。原判决虽对上诉人在一审中的答辩内容叙述有误，但归纳的争议焦点“原告的诉讼请求有无事实和法律依据”已经完全包含本案争议内容，并无不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，并对各方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。上诉人在履行其与被上诉人签订的建设工程施工合同过程中，未能按约按规向被上诉人支付工程款，致使工程未通过相关部门的中检验收而停工，被上诉人对此无过错。上诉人未提供充分证据证明被上诉人未实际停工及反驳停工期间工地仍需相关人员管理及支出费用等事实。本案中的误工确认协议为原件，该协议上有被上诉人委托诉讼代理人张洪振亲笔书写的详细的误工时间段、分类工种误工费用等，并在总额的基础上进行了减少，该协议上亦有张洪振亲笔书写的“双方经过协商共计支付误工损失壹佰万元整张洪振2013.6.10”及上诉人法定代表人宁丽亲笔书写的“经协商误工费壹佰万元整宁丽2013.6.10”的内容，上诉人并未提供证据证实其法定代表人与张洪振协商确认的该误工损失1000000元协议存在欺诈、重大误解、显失公平的等可撤销或无效情形，该协议被生效裁判认定有效，是双方的真实意思表示，各方应遵循诚实信用原则全面履行各自义务，故上诉人应当向被上诉人支付误工损失1000000元，其上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人天成裕隆公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决除对上诉人在一审的答辩内容叙述有误，本院予以纠正外，认定其余事实清楚，适用法律正确，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费13800元（上诉人已预交），由上诉人石河子开发区天成裕隆房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱万利代理审判员  林 丽代理审判员  张小萍二〇一六年十月十三日书 记 员  尹 婷