山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁08民终4378号上诉人（原审被告）江西建工第二建筑有限责任公司，住所地，江西省南昌市青云谱区建设路173号，统一社会信用代码91360000550860697P。法定代表人徐小勇，董事长。委托代理人李新兵、王祥振，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）泗水县济河办中兴钢材批发站负责人魏其志，男，汉族，1957年8月1日出生，住泗水县，该批发站业主。委托代理人（特别授权）龚方龙，山东泗脉律师事务所律师。上诉人江西建工第二建筑有限责任公司因买卖合同纠纷一案，不服泗水县人民法院（2016）鲁0831民初620号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院审理查明，原告系经营钢材的个体工商户。2012年1月4日，被告江西二建公司经召投标与曲阜九星时代置业有限公司签订《曲阜春秋东路小沂河桥工程施工合同》，承建了曲阜春秋东路小沂河桥工程。2012年2月15日，原告中兴批发站、被告江西二建公司及大连工程处签订《钢材购销合同》，合同约定：原告中兴钢材批发站作为供方，核工业大连工程处作为需方，被告江西二建公司作为担保方（付款方）；合同期限从2012年2月5日起开始履行；第四条第2项约定，按时间结算，供货日起两个月为一次供货周期，最次不能超过一个星期，以此类推。如逾期不付货款，应按每日总货款的百分之二支付违约金。合同加盖了被告江西建工第二建筑有限责任公司曲阜市春秋东路小沂河桥工程项目经理部和核工业华东二六八基础工程公司大连工程处的公章，江西二建公司项目经理刘励普在合同上签字。从2012年2月8日，原告开始陆续提供钢材，由合同约定的指定收货人邓小雷和被告江西二建公司雇佣的工作人员郭忠吉出具了收货单。截止到2012年10月9日，原告共向被告江西二建公司承建的上述工程中提供钢材631.249吨，计款2562653元，被告江西二建公司已经支付1800000元，下欠762653元。2012年12月26日，郭忠吉和原告进行了结算并在对账单上签字确认下欠货款762653元。另查明，2013年1月25日，被告江西二建公司与春秋路东延南泉片区改造工程指挥部签订工资发放协议，协议约定江西二建公司收到春秋路东延南泉片区改造工程指挥部暂借款160万元，专项用于发放工资；郭忠吉在该协议及工资发放清单上签字。庭审中，被告江西二建公司认可郭忠吉为刘励普雇佣工作人员。原审法院认为，原告泗水县济河办中兴钢材批发站、被告江西二建公司及核工业大连工程处签订的《钢材购销合同》合法有效。关于本案的付款主体问题，本院认为，《钢材购销合同》虽约定核工业大连工程处作为原告提供货物的需方，但合同亦明确约定了被告江西二建公司系原告提供货物的付款方；同时，被告江西二建公司确定该项目的项目经理为刘励普，郭忠吉系刘励普雇佣工作人员，刘励普、郭忠吉的签订合同及结算货款的行为属于代表被告江西二建公司履行职务行为，其行为的法律后果应由公司承担。原告提供的向项目经理刘励普催要货款时的录音材料，以及郭忠吉与原告进行货款结算的事实，足以证明原被告签订合同时约定的实际付款方即为被告江西二建公司，被告江西二建公司是本案诉争货款的付款责任人，并非被告江西二建公司主张的担保人，被告辩称的系拖欠款项的担保人和诉讼请求超过时效期间的理由不能成立，本院不予以采信。原告要求被告江西二建公司支付钢材款762653元的主张，本院予以支持。《钢材购销合同》约定的违约金按照总货款的百分之二每日支付，该约定明显过高，被告江西二建公司辩称违约金过高并要求裁量减少的主张，本院予以支持。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第二十九条的规定，应予调整，因被告拖欠原告货款时间较长，确实给原告造成了损失，应以合同未履行部分对应的货款为基数，按人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算所产生的利息损失作为违约金为宜。原告主张的利息及律师代理费，因合同中没有约定，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：一、被告江西建工第二建筑有限责任公司支付原告泗水县济河办中兴钢材批发站钢材款人民币762653元；二、被告江西建工第二建筑有限责任公司支付原告泗水县济河办中兴钢材批发站自欠款之日2012年12月27日起至本判决限定的履行期限届满之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.95倍计算的利息损失；上述一、二项，限被告江西建工第二建筑有限责任公司于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11428元，减半收取为5714元及保全费4333元由被告江西建工第二建筑有限责任公司负担。上诉人江西建工第二建筑有限责任公司不服原审判决，上诉称：一、一审法院认定上诉人江西建工第二建筑有限责任公司为钢材购销合同的付款主体是错误的。第一、2012年2月15日，被上诉人泗水县济河办中兴钢材批发站与核工业华东二六八基础工程公司大连工程处签订了钢材购销合同，该合同的供方是被上诉人，需方是核工业华东二六八基础工程公司大连工程处，双方约定了各自的权利义务及责任承担，特别是合同的第四条结算付款方式及第五条违约责任，都明确说明需方应承担付款及违约责任。一审法院不顾合同内容的约定，仅凭担保方后面有付款方就认定上诉人是付款主体显然认定错误。第二，曲阜市春秋东路小沂河桥工程是上诉人转包给核工业华东二六八基础工程公司大连工程处的，上述钢材购销合同签订主体是被上诉人与核工业华东二六八基础工程公司大连工程处，一审法院不应突破合同的相对性，认定上诉人为付款主体。第三，郭忠吉不是上诉人公司工作人员，其行为不能代表公司，一审法院以刘励普是上诉人公司的项目经理，郭忠吉是刘励普雇佣的工作人员，就认定郭忠吉的行为是履行公司职务行为显然是错误的。第四、核工业华东二六八基础工程公司大连工程处未收到被上诉人供应的钢材，上述钢材供销合同第二条第五款明确约定邓小雷为接收钢材代理人，但被上诉人提供的收货单上并没有邓小雷的签字，上诉人不应对该笔货款承担担保责任。二、上诉人实为担保人，但不应承担担保责任。第一、在上述钢材购销合同中，江西建工第二建筑有限责任公司曲阜市春秋东路小沂河桥工程项目部在担保方处盖章，该章中明确说明“非经济专用章”，不能用于买卖等经济行为，被上诉人对该章的说明也是明知的，因此，该盖章是无效的；又根据《中华人民共和国担保法》第十条：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人”的规定，该盖章行为违反法律的禁止性规定，不应对上诉人产生约束力。第二、担保超过了担保期限。钢材购销合同第四条第二款明确了钢材的付款期限为两个月为一次供货周期，2月份的钢材款到4月5日前结清，3月份的钢材款到5月5日前结清，最迟不能超过一个星期，以此类推。按照被上诉人的供货时间，最后一次供货时间为2012年10月9日，根据合同约定的付款时间最迟为2012年12月16日。根据《中华人民共和国担保法》的规定“债权人有权自主债务履行届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”被上诉人直到一审起诉才要求上诉人承担责任，已超过担保期限,上诉人不应再承担担保责任三、一审法院按照同期同类贷款基准利率的1.95倍计算所产生的利息损失作为违约金，该认定过高，请求二审法院予以减少。综上所述，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，恳请二审法院在查明事实的基础上依法支持上诉人的请求。被上诉人泗水县济河办中兴钢材批发部答辩称：一、一审判决上诉人承担付款责任是正确的，钢材购销合同约定上诉人是付款方，钢材使用在了曲阜市春秋东路小沂河桥工程，上诉人作为工程承包方，应承担建材付款责任。郭忠吉作为工作人员，身份已经被确认，其签收钢材应当认定为职务行为。二、上诉人是直接付款人，承诺付款，一审判决其承担责任并无不当。综上，请求判决驳回上诉，维持原判。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人是否应承担付款责任。《钢材购销合同》第四条第一款，只写明“付款方为：”，但是没有具体约定付款方，合同主文均未约定付款方。在合同印章处注明为“担保方（付款方）”。江西建工第二建筑有限责任公司在此处盖章，（付款方）应视为对于主文付款方的补充说明，故，上诉人江西建工第二建筑有限责任公司应为购销钢材合同的付款人。刘励普是上诉人工作人员，郭忠吉系刘励普雇佣工作人员，刘励普、郭忠吉签订合同及结算货款的行为，是代表上诉人履行职务的行为，其行为的法律后果应由公司承担。被上诉人提供的向项目经理刘励普催要货款时的录音材料，以及郭忠吉与被上诉人进行货款结算的事实，足以证明上诉人与被上诉人签订合同时约定的实际付款方即为被告江西二建公司。郭忠吉对于被上诉人所送钢材价值762653元已经予以签字确认，该货款应当由上诉人予以支付，一审判决上诉人承担付款责任并无不当。上诉人称本案已经超过诉讼时效，但是录音等证据证明被上诉人一直在索要货款，本案并未超过诉讼时效。关于欠款利息，根据上诉人要求，一审法院已经予以调整，按照银行贷款利息的1.95倍计算贷款利息并无不当。综上，原审判决并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11428元，由上诉人江西建工第二建筑有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李延存审 判 员  孙 红代理审判员  林春艳二〇一六年十月十一日书 记 员  李 力