重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终5923号上诉人（原审原告）：重庆林建建筑工程有限公司，住所地重庆市渝中区中华路178号27楼。法定代表人：曾学林，经理。委托代理人康文隽，重庆捷讯律师事务所律师。委托代理人赵龙龙，重庆捷讯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳经恒。委托代理人：朱长远，重庆格林威律师事务所律师。上诉人重庆林建建筑工程有限公司（以下简称林建公司）因与被上诉人岳经恒工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初3688号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人林建公司的委托代理人康文隽、被上诉人岳经恒的委托代理人朱长远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林建公司上诉请求：撤销重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初3688号民事判决，依法改判不支付岳经恒各项工伤保险待遇。事实和理由：被上诉人并非上诉人林建公司员工，也非上诉人林建公司聘请的劳务人员，双方之间并不存在劳动关系，因此，上诉人林建公司不应承担工伤保险责任。一审法院事实认定不清，应予纠正。岳经恒辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。林建公司向一审法院起诉请求：请求判决林建公司不予支付岳经恒工伤保险待遇。一审法院认定事实：林建公司将承建的巴南区东海.汤山别院二期工程分包给案外人陈勇，岳经恒系陈勇招用在该工程从事木工工作。2014年8月2日，岳经恒在该工程60#楼一层作业时摔伤，该日即被送往重庆市巴南区中医院治疗，经诊断为：右跟骨粉碎性骨折。2014年9月13日，岳经恒出院，共计住院42天。2015年5月25日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认决字[2015]571号认定工伤决定书，认定林建公司对岳经恒受伤依法应承担工伤保险责任，岳经恒在巴南区东海.汤山别院二期工程60#楼一层作业时摔伤系工伤。2015年11月2日，渝中人社局发出更正通知书载明“……由于笔误将重庆市巴南区中医院诊断右跟骨粉碎性骨折错误写成左跟骨粉碎性骨折……”。2015年11月27日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳鉴（初）字[2015]747号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定岳经恒伤残玖级，无生活自理障碍。岳经恒因此次劳动能力鉴定花费鉴定费400元。2016年1月13日，岳经恒向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决，解除林建公司与岳经恒劳动关系，林建公司支付岳经恒2014年8月2日至2015年8月1日计12个月期间停工留薪期工资84000元、2014年8月2日至2015年11月27日计16个月期间生活津贴78400元、后续医疗费30000元、住院期间伙食补助费2100元、营养费2100元、住院期间护理费5040元、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金42642元、劳动能力鉴定费400元及交通费2000元。同年2月26日，该委作出巴劳人仲案字[2016]27号仲裁裁决书，裁决林建公司与岳经恒劳动关系于2016年2月26日解除，同时工伤保险关系终止，林建公司支付岳经恒一次性伤残补助金38268元、一次性工伤医疗补助金18952元、一次性伤残就业补助金42642元、停工留薪期工资25512元、住院期间护理费120元、劳动能力鉴定费400元及交通费200元，共计126094元。2016年3月22日，林建公司不服该裁决，遂诉至法院。另查明，岳经恒已由林建公司雇请案外人施时荣护理40天计4400元，岳经恒已收到2015年8月2日至9月13日期间生活费2000元。林建公司未为岳经恒参加工伤保险。一审法院认为：参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”及人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”，岳经恒系林建公司将承建的巴南区东海.汤山别院二期工程分包给案外人陈勇招用在工作中受伤，岳经恒应享受工伤待遇，林建公司应承担工伤保险责任。林建公司未为岳经恒参加工伤保险，据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿”的规定，岳经恒的工伤保险待遇应由林建公司支付。关于岳经恒的工资标准，因林建公司与岳经恒均未举示证据证明岳经恒的工资标准，故法院认为其工资标准应以岳经恒受伤前上一年度即2013年度社平工资4252元为标准。据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、第六十四条规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”的规定，林建公司应支付岳经恒一次性伤残补助金38268元（4252元/月×9个月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定“一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发”、第三款规定“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金”，另因本案林建公司因岳经恒受伤系承担的工伤保险责任即用工主体责任，承担该责任的单位即林建公司与岳经恒并不存在劳动关系，伤者即岳经恒从受伤之日即未再提供劳动，其与单位之间的基础法律关系亦自受伤之日即终止，因此以伤者受伤之日的上年度职工月平均工资为计发基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金更符合法理和立法宗旨。按照重庆市2013年社平工资4252元/月的标准，林建公司应支付岳经恒一次性工伤医疗补助金17008元（4252元/月×4个月），一次性伤残就业补助金38268元（4252元/月×9个月）；参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认”，岳经恒应享受6个月的停工留薪期，其停工留薪期工资为25512元（4252元/月×6个月）。岳经恒因工伤垫付鉴定费400元，交通费结合岳经恒住所地往返城区检查情况，予以酌情主张200元。综上，林建公司应支付岳经恒各项工伤保险待遇为：（1）一次性伤残补助金38268元；（2）一次性工伤医疗补助金17008元；（3）一次性伤残就业补助金38268元；（4）停工留薪期工资25512元；（5）鉴定费400元；（6）交通费200元；（7）住院期间护理费2520元（60元/天×42天）；（8）住院期间伙食补助费336元（8元/天×42天），共计122512元。林建公司已安排人护理岳经恒40天，未护理2天。故住院期间护理费2520元中应扣除40天即2400元，另再扣除已支付的生活费2000元，林建公司还应支付118112元。巴南仲裁委作出的27号裁决书对岳经恒申请的生活津贴予以驳回，岳经恒与林建公司均未对生活津贴提起诉讼，法院对岳经恒要求生活津贴不予支持。岳经恒经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不妨碍法院依法判决本案。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条、人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三款、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、驳回原告重庆林建建筑工程有限公司的诉讼请求；二、原告重庆林建建筑工程有限公司支付被告岳经恒一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通费、住院期间护理费等共计118112元。上述第二项，限原告重庆林建建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，决定减半收取5元，由原告重庆林建建筑工程有限公司负担，予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为：根据最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条（四）项规定，社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案林建公司将承建的巴南区东海.汤山别院二期工程分包给案外人陈勇，陈勇招用岳经恒在工作中受伤，社会保险行政部门认定林建公司对岳经恒承担工伤保险责任，具有法律依据。一审法院根据社会保险行政部门作出的工伤认定，判令林建公司承担工伤保险责任，符合法律规定，并无不当。综上所述，林建公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费，按一审判决执行，二审案件受理费10元，由上诉人重庆林建建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 苏 渝代理审判员 于 利代理审判员 黎 明二〇一六年十月二十九日书 记 员 李家兴