浙江省江山市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0881民初3787号原告ＸＸ兆，男，1963年1月9日出生，汉族，农民，住浙江省兰溪市。委托代理人（特别授权）朱宏伟，浙江万盛律师事务所律师。被告宁波市天一建筑安装工程有限公司，住所地宁波市江北区文教路150号，统一社会信用代码：91330205254070105U。法定代表人周欣,职务董事长。被告尹立新，男，1963年3月8日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。二被告共同委托代理人（特别授权）周金炎，龙游县小南海法律服务所法律工作者。原告ＸＸ兆与被告宁波市天一建筑安装工程有限公司(下文简称天一公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月1日立案受理。依法由审判员毛寅适用简易程序独任审判，于2016年10月19日公开开庭进行了审理。原告特别授权代理人朱宏伟及二被告特别授权代理人周金炎到庭参加��讼，本案现已审理终结。原告ＸＸ兆诉称，诉请：1、要求被告支付施工款673000元及逾期付款损失；2、由两被告承担本案诉讼费用。庭审过程中，原告明确本案诉讼请求为：1、要求被告尹立新支付原告工程款673000元；2、被告宁波市天一建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带责任；3、由两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告尹立新是宁波市天一建筑安装工程有限公司台州市椒江分公司负责人，江山市莲华山工业园区内的浙江大唐国际江山天然气热电联产项目厂房建设工程由第一被告承建，具体施工由第一被告的台州市椒江分公司负责，被告又将集控楼等施工所需的架子搭拆部分以班组承包的方式包给原告施工，当时双方未签订书面合同，但双方约定了架子搭拆的报酬计算标准，工程结束后，经结算，被告于2014年10月18日向原告出具了《ＸＸ兆(��子班)结算》，确认原告搭拆架子工程量及应得施工款为1873000元。施工过程中被告陆续支付了部分工程款，至今尚欠673000元施工款未付。被告宁波市天一建筑安装工程有限公司辩称，原告将天一公司作为被告主体不适格，天一公司亦未与原告签订过任何合同，更未授权尹立新代天一公司签约，原告第二次起诉后，至今尚未结案，现原告以同一事实第三次起诉于法无据，要求驳回原告的诉讼请求。事实与理由：一、原告将被告天一公司作为被告，主体不适格。天一公司根本未与原告签订过任何《建筑安装工程施工合同》，双方互不相识及无任何来往。天一公司近四年来与尹立新无工程施工合同关系，三年前被告尹立新曾挂靠过天一公司，但早已解除挂靠关系，其原印章早已作废、注销。近几年天一公司根本没有授权尹立新承包什么建筑工程项目，尹立新在��以天一公司名义所从事一切活动与天一公司无关，简而言之，凡是盖有天一公司印鉴的“合同”，天一公司将负责追查，没有天一公司印鉴的“任何合同”与天一公司无关，不予承担法律责任；二、原告就本案纠纷已先后起诉过两次(不包括本次)，第一次是2016年2月18日，诉讼标的额为240万元，4月27日庭审中原告理屈词穷，因缺乏直接证据而撤诉，2016年7月11日，原告以同样“理由”第二次起诉，诉讼标的额为157.5万元，8月16日法院开庭审理后至今尚处于未结案阶段，原告隐瞒二次起诉的事实，故伎重演；三、天一公司经过龙游县人民法院的审理得知，原告虽在江山市工地为尹立新从事过脚手架搭设拆除劳务，但只是很小的工程量(附属子工程)，而大量的主工程工地在龙游县模环乡兰塘村叶宝塘自然村，两地工程为主次关系。被告尹立新辩称，原告ＸＸ兆工��款应按实际工程量及价格计发，原告在施工期间造成架子下塌及延误工期所扣除的罚款应从工程款中扣除，其代原告被扣税款应从原告工程款中扣回，余额的实际确切数额被告尹立新表示同意履责。事实与理由：原告诉称“确认原告搭拆架子工程量及应得施工款为1873000元，施工过程中被告陆续支付了部分工程款，至今尚欠673000元施工款未付”与客观事实不符，首先，被告尹立新在与浙江火电建设有限公司结算架子工搭拆项目工程款时，应扣缴工程款3.9%的国家税收款，而该税款应由原告交纳，被告尹立新一次性被代扣税款73047元，应从中减除；其次，原告尚应承担集控楼脚手架搭建中发生下塌的违章操作罚款100000元；最后，原告还应承担工期延误的罚款50000元，该三笔费用合计223047元，应从所谓的尚欠款673000元中扣除，实际尚欠449953元，被告尹立新表示待向浙江火电建设有限公司结清工程款后同意支付，庭审过程中，被告尹立新明确尚欠原告工程款673000元属实，但应扣除相关税款及罚款。当事人各方举证情况：原告ＸＸ兆为支持其主张向本院提供并出示了下列证据材料：(1)ＸＸ兆架子班结算单一份，证明原告在浙江大唐国际江山天然气热电项目上所做的总工程款为1873000元。(2)江山电厂架子班支款清单一份，证明原告在涉案工程中还有673000元的工程款未收到。(3)劳工工资支付承诺书复印件一份，证明被告天一公司承诺会及时发放劳工工资。(4)（2014）衢江民初字第854号民事调解书复印件一份，证明原告所做的工程是由天一公司承包施工的，合同的签订人是天一公司。宁波天一公司和尹立新应该共同承担付款义务，因为本案的工程款也属于民工工资。(5)（2015）衢江民初字第372号民事判决书复印件一份，证明被告宁波市天一建筑安装工程有限公司承包施工涉案工程项目，此项目的实际施工负责人是被告尹立新，两被告均应对原告的工程款承担付款义务。被告宁波市天一建筑安装工程有限公司、尹立新均未向本院提供证据证明其主张。经庭审组织质证，本院认证如下：对原告提供的证据(1)、(2)，被告无异议，但认为签字是被告尹立新所签，与被告天一公司无关，故本院对原告提供的证据(1)、(2)真实性予以确认，对原告在本案工程施工的总工程款为1873000元及被告尹立新尚欠原告工程款673000元的事实予以认定，至于被告天一公司是否应承担付款责任，本院将在下文争议焦点中予以论述；对原告提供的证据(3)，被告对真实性无异议，但认为该份承诺书由被告尹立新所签，被告尹立新的主体��格，承诺书上的印鉴为宁波市天一建筑安装工程有限公司台州市椒江分公司，该单位不存在，本院认为，因被告对该证据真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以认定，但该证据系单一证据，尚不足以证明原告主张的证明对象，故本院对该证据的证明对象不予认定；对原告提供的证据(4)，被告认为本案纠纷不能按照此调解书类推，本院认为，该民事调解书系本院生效裁判文书，故对该证据真实性予以认定，至于二被告在本案中各自应承担的法律责任，本院将在下文争议焦点予以论述；对原告提供的证据(5)，被告对真实性无异议，但认为被告天一公司是否承包应该看承包合同，原告也未提供证据证明被告天一公司授权被告尹立新为实际施工负责人，本院认为，因被告对该证据真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以认定，而该民事判决书为本院生效裁判文书，故本院对该判决书中认定的事实予以采信，关于二被告在本案中应承担的法律责任，本院将在下文争议焦点予以论述。经审理，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宁波市天一建筑安装工程有限公司承建浙江大唐国际江山天然气热电联产项目厂房建设工程，被告尹立新为实际施工人，之后被告尹立新将集控楼等施工所需的架子搭拆工程承包给原告ＸＸ兆施工，双方未签订书面合同，本案工程已竣工验收合格并交付使用，经双方结算，本案工程总工程款为1873000元，被告尹立新已支付1200000元，尚欠673000元未予支付。本案争议焦点一、被告天一公司是否应承担付款责任。本院认为，关于被告尹立新与被告天一公司的法律关系问题，根据本院生效裁判文书所确认的事实，可认定被告尹立新与被告天一公司实际上��挂靠关系，被告天一公司明知被告尹立新没有相关资质，仍同意被告尹立新借用其公司名义与他人签订建设工程施工合同，故被告天一公司应对被告尹立新未支付部分的工程款承担连带清偿责任。本案争议焦点二、原告主张的工程款是否应扣除相应税款、罚款。本院认为，被告尹立新对原告在本案工程所施工的总工程款为1873000元，已支付1200000元，尚欠673000元未予支付的事实无异议，其主张应扣除相应税款、罚款共计223047元，但未提供相应证据予以证明，故其应承担举证不能的不利后果，本院对被告尹立新要求扣除相应税款、罚款的抗辩不予采纳,对原告要求被告支付工程款673000元的诉讼请求予以支持。综上，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据��足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告所施工的工程已竣工验收合格，且已交付使用，经双方结算，对尚欠673000元工程款未付的事实予以确认，被告尹立新虽主张应扣除相应税款、罚款，但未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故被告尹立新应对剩余未付工程款承担付款责任，被告天一公司明知被告尹立新没有相关资质，仍同意被告尹立新借用其公司名义与他人签订建设工程施工合同，故被告天一公司应对被告尹立新未支付部分的工程款承担连带清偿责任。原告ＸＸ兆自愿放弃要求被告支付逾期付款利息的诉讼请求，系对其诉权的合法处分，不违反法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百七十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告尹立新支付原告ＸＸ兆工程款673000元，限于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、被告宁波市天一建筑安装工程有限公司对上述款项承担连带清偿责任。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5265元（已减半收取），由被告尹立新、宁波市天一建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审判员 毛 寅二〇一六年十月二十一日书记员 吴馨宇