陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民终5286号上诉人（原审原告）：张某某。委托诉讼代理人：李某某，某律师事务所律师。委托诉讼代理人：周某，某律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：某某公司。法定代表人：某某。委托诉讼代理人：张某，某律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某某，某律师事务所律师。上诉人张某某因与被上诉人某某公司（以下简称某某公司）合同纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2015）灞民初字第00415号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张某某及其委托代理人李某某、周某，被上诉人某某公司委托诉讼代理人张某、杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某上诉请求：1、撤销原判；2、改判解除其与某某公司签订的《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》；3、某某公司返还其已支付的364783元商铺投资款及同期人民银行贷款利息30673.7元；4、某某公司承担迟延交房违约金2735.87元；5、一、二审诉讼费由某某公司承担。事实与理由：一、双方签订《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》后，某某公司迟延6个月向其交付商铺，在其验房时发现原本合同约定的商铺面积及平面示意图显示的商铺形状己经发生改变，合同签订时某某公司提供平面示意图显示的长方形商铺已经被分割出一块三角形作为公用管道、管线井，被作为公用建筑设施使用，并且还在三角形建筑处开了一个检修门，在商铺内形成公用通道，建筑结构发生重大变化，已经完全不是购买时标示的建筑结构形式，使独立性变成共用性，使商铺的投资价值、使用价值、商业价值发生了重大折损。一审法院在审理中未查明某某公司在改变的商铺结构中安装有900mmx2000mm检修门这一重要事实，该检修门使独立的商铺变成双方共同使用，在商铺内形成了一个事实上的通道，其购买独立商铺的根本目的不能实现。二、根据某某公司严重改变商铺结构的违约事实，本案的争议焦点在于“在涉诉商铺中安装检修门是否会改变商铺的使用性质，是否会影响其对商铺的正常经营使用。”显然，这种建筑结构的改变对涉诉商铺的使用价值会造成严重影响。三、一审法院认定涉诉商铺面积24.038平方米与合同约定面积27.23平方米减少了3.192平方米，达到法定的退房条件，一审法院驳回其原审诉请是错误的。某某公司辩称，一、某某公司与张某某于2013年9月27日签订《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》系在平等自愿的基础上经友好协商后签订的合法有效的合同，在该合同履行过程中其虽然于种种原因存在一定的违约事实，但该违约行为不会导致合同目的不能实现或根本违约，故不符合法定的合同解除条件。二、张某某不具备《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的情形。因工期延误导致延退交付商铺并不致使合同目的不能实现，不构成根本违约。按照双方合同约定，如果其出现逾期超过90日向张某某交付商铺的违约行为，其只是承担逾期交房所承担的违约责任，合同仍然要继续履行。双方在合同第二十条后又增加了附加条款，张某某捺了手印表示认可，该附加条款内容为：“甲方（某某公司）承诺乙方（张某某）买断的约定时间商铺使用权面积误差不超过正负三平方米，乙方认同甲方在认购期内的商铺面积为参考建筑面积，甲乙双方最终确认的商铺面积以‘某路商贸城’项目竣工后确定的实际面积为准，”也没有约定面积误差超过正负三平方米就可以解除合同，因此张某某不享有合同约定的解除权。三、其向张某某提交的投资商铺平面图，是合同的组成部分，交付时平面图由矩形变成不等边五角形，此种建筑结构的改变并不影响张某某的正常经营使用。就张某某认为涉诉商铺面积比合同约定减少了3.192平方米的事实，根据《商铺投资合作经营合同书》约定只是构成部分违约，张某某以达到法定的退房条件为由要求解除合同没有法律依据。四、张某某要求返还投资款及利息，无任何法律依据，不应得到支持。张某某在上诉中提出要求承担迟延交房违约金的新诉求，违反了民事诉讼法的规定，应另行起诉。张某某向一审法院起诉称，2013年9月27日，其作为乙方与某某公司作为甲方签订商铺投资合作经营合同一份，约定，某中心是由甲方投资建设的综合性批发市场，乙方投资364783元获得某路商贸城第2层2237号铺（建筑面积27.23平方米）20年的使用权，以乙方所投资商铺收到钥匙之日起满30日（此30日为甲方给予的装修期，不计入使用期限）为起算时间。合同期内，乙方享有某路商贸城第二层2237号商铺的使用权及利用该商铺的经营收益权。本合同签订之日由乙方向甲方一次性付清。自本合同签订之日起6个月内，甲方应将商铺钥匙交付乙方。该合同签订当日，其即向某某公司交付购买商铺的全款364783元。在合同签订时，某某公司向其提供的商铺及结构平面示意图是正方形结构，是自由独立使用的铺位。合同约定某某公司应在合同签订后6个月即2014年3月27日之前向其交付商铺，但某某公司一直违约迟迟不能交付，逾期长达6个月，直至2014年9月16日才向其发出《交钥匙通知》。而当其到现场验收商铺时才发现在签订合同时某某公司出示的平面示意图显示的长方形商铺已经被分割出一块2平方米使用面积的三角形作为公用管道、线井使用。并且还在此三角形建筑处开了一个检修门，其建筑结构发生重大变化，已经完全不是购买时标示的建筑结构形式，使独立性变成公用性，导致商铺的实用价值、投资价值、商业价值发生了重大折损，已不能实现其投资商用价值。其购买的是商铺，某某公司之行为具有欺骗性、误导性和显失公平，已严重损害了投资人的合法权益，故其不能实现合同目的。据此，请求解除其与某某公司签订的《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》；某某公司返还其商铺投资款364783元及同期中国人民银行贷款利息30973.7元。某某公司辩称，其与张某某签订的《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》，是其双方真实意思表示，虽其因工期延误，导致延迟向张某某交付投资商铺，但不存在根本违约和无法实现张某某合同目的的情况。根据合同约定，双方确认在认购期内的商铺面积为参考建筑面积，双方最终确认的商铺面积以“某路商贸城”项目竣工后确定的实际面积为准。故张某某要求解除合同，无事实及法律依据。应给予驳回。一审法院认定事实：2011年5月18日，某某公司作为乙方与某公司（以下简称某站）作为甲方签订《合作建设合同》，约定，甲方提供该宗土地的使用权及现有的规划审批手续，乙方提供资金投资建设。该项目建成后形成的房产归甲方所有，乙方无偿使用8年，如乙方建筑面积超出6万平方米，乙方无偿使用9年；如超过10万平方米，乙方可无偿使用10年；如超过10万平方米以上，乙方建筑面积每增加2平方米，乙方的无偿使用期增加一年。从甲方某站开业日期计算乙方无偿使用期的起始日期。乙方无偿使用完毕后，可有偿租用20年。2013年9月27日，张某某作为乙方与某公司作为甲方签订《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》一份，约定，某中心（某路商贸城）是由甲方投资建设的一个综合性批发市场，乙方投资364783元获取某路商贸城第二层2237号铺（建筑面积27.23㎡）。本合同约定期限的使用权，乙方投资本合同商铺使用权限为20年，以乙方所获投资商铺收到钥匙起满30日（此30日为甲方给予的装修期，不计入使用期限）为起算时间。合同期内，乙方享有某路商贸城第二层2237号商铺的使用权及利用该商铺的经营收益权。本合同签订之日，由乙方一次性向甲方付清投资款。自本合同签订之日起6个月内，甲方应将某中心（某路商贸城）第二层2237号商铺钥匙交于乙方。甲方在交付前7天向乙方通知具体交付时间及其他事宜，乙方收到通知后须按照通知的具体时间办理交钥匙的手续，甲方向乙方交钥匙之日即为甲方商铺交付之日。若乙方收到通知后未按照通知的具体时间办理交付手续的，逾期每日按照总投资款的万分之一承担违约金，逾期超过三十日的，甲方有权解除合同，将商铺另行处分，乙方所缴纳的款项不予退还。甲方承诺乙方买断的约定时间商铺使用权面积误差大小不超过正负三平方米。乙方认同甲方在认购期内的商铺面积为参考建筑面积，甲乙双方最终确认的商铺面积以“某路商贸城”项目竣工后确定的实际面积为准。该合同签订当日，张某某即向某某公司交付商铺投资款364783元。2014年9月16日，某某公司书面通知张某某于2014年9月20日至2014年9月30日期间办理收钥匙手续。张某某验收商铺时，发现某某公司所交付的商铺与其认购时的结构不一致，商铺内西侧西南角留有公共管、线井（三角形），比张某某投资使用的建筑面积减少了3.192平方米。其实际建筑面积为24.038平方米。另查明，张某某、某某公司在签订《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》时，某某公司向张某某提交的图纸显示第二层2237号商铺为矩形。一审法院认为，张某某、某某公司签订的《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》，系双方真实意思表示，合法有效，受法律保护。张某某、某某公司在签订涉案合同时，某某公司向张某某提交的投资商铺平面图，是合同组成部分，某某公司向张某某交付时，由原矩形变成不等边五角形，构成违约。但某某公司该违约行为，不影响张某某正常经营使用，不构成根本违约。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项之规定，判决：一、驳回张某某要求解除其与某公司签订的《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》之诉讼请求；二、驳回张某某要求某公司返还其商铺投资款364783元及利息30673.7元之诉讼请求。案件受理费7332元（张某某已预交），由张某某负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定如下：一审判决查明事实属实。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。”张某某与某某公司签订的《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》，系双方真实意思表示，合法有效。张某某、某某公司在签订涉案合同时，某某公司向张某某提交的投资商铺平面图，是合同组成部分。某某公司向张某某交付时由原矩形变成不等边五角形，构成违约。但某某公司该违约行为，不影响张某某正常经营使用，不构成根本违约。据此，一审判决驳回张某某要求解除其与某某公司签订的《某中心（某路商贸城）商铺投资合作经营合同书》之诉讼请求并无不当。因双方在上述合同中约定双方最终确认的商铺面积以“某路商贸城”项目竣工后确定的实际面积为准，故张某某上诉以涉诉商铺面积减少已达到法定退房条件为由要求解除合同缺乏依据。张某某上诉要求返还投资款及利息，无法律依据，本院不予支持。至于张某某上诉要求某某公司承担迟延交房违约金，可另行起诉。综上所述，张某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7273元由张某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 平审 判 员  李 涛代理审判员  秦燕燕二〇一六年十月十一日书 记 员  李 艳