平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0403民初673号原告：朱国付，男，1969年1月23日出生。原告：杨建军，男，1969年3月24日出生。委托代理人：刘瑞云，河南国俊律师事务所律师。被告：河南鹰城集团平顶山鹰城物业管理有限公司。法定代表人：张顺兴，经理。委托代理人：张顺兴，男，1967年6月28日出生。被告：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。代表人：杨继业，总经理。委托代理人：郭志玉，河南应国律师事务所律师。原告朱国付、杨建军诉被告河南鹰城集团平顶山鹰城物业管理有限公司（以下简称“鹰城物业公司”）、中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称“平安财险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月14日受理后，依法组成合议庭，期间，原告朱国付、杨建军于2016年3月21日申请司法鉴定，于2016年8月30日收到司法鉴定意见书并向当事人进行送达，后于2016年9月28日公开开庭进行了审理。原告朱国付、杨建军的共同委托代理人刘瑞云、被告鹰城物业公司的委托代理人张顺兴、被告平安财险公司的委托代理人郭志玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱国付、杨建军诉称，2015年12月7日11时10分许，张石国驾驶被告鹰城物业公司所有的五十铃扫路车，行驶至平顶山市××大道田庄洗煤厂门口时，挂住钢绞线，该钢绞线又挂住朱国付、杨建军，致朱国付、杨建军受伤的交通事故。该事故经平顶山市公安局交通管理支队卫东大队认定，张石国负事故全部责任，朱国付、杨建军无责任。经了解，该车辆在被告平安财险公司投有交强险和商业三责险。事故发生后，双方虽经协商达成一致意见，但被告迟迟未履行协议赔偿义务。为维护自身合法权益，诉至法院要求判令被告赔偿：1、原告朱国付医疗费62528.81元、误工费23382.80元、护理费14029.68元、住院伙食补助费4200元、营养费840元、交通费1680元、残疾赔偿金102304元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元、左髋关节再次翻修后续治疗费122880元，共计343142.29元；2、原告杨建军医疗费900元、误工费23883.86元、残疾赔偿金51152元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元、被扶养人生活费6003.90元，共计87639.76元；3、诉讼费由被告承担。被告鹰城物业公司辩称，事故属实，车辆在平安财险公司购买有交强险和30万三责险，并投保有不计免赔，应当由保险公司理赔。被告平安财险公司辩称，张石国驾驶被告鹰城物业公司无牌照扫路车挂住钢角线，该线又挂住行人杨建军、朱国付，致杨建军、朱国付受伤，属于工伤事故，不属于交通事故。同时该扫路车无牌照、无上路行驶资格，根据合同约定我公司免责，故我公司对二原告的各项损失不负赔偿责任。经审理查明，2015年10月7日11时10分许，张石国驾驶被告鹰城物业公司所有的无号牌的五十铃牌扫路车作业，行驶至平顶山市××大道田庄洗煤厂门口时，挂住钢角线，该钢角线又挂住行人朱国付、杨建军，致朱国付、杨建军受伤。经平顶山市公安局交通管理支队卫东大队认定，张石国负事故全部责任，朱国付、杨建军无责任。事故发生后，原告朱国付、杨建军被送往平顶山市第一人民医院检查治疗，朱国付经诊断为：左股骨颈骨折（GardenIV型）、颈部外伤，于当日在该医院住院治疗，后于2015年12月30日出院，住院治疗共计84天。杨建军在平顶山市第一人民医院门诊检查后回家休养，后于2015年10月27日到中平能化集团一矿职工医院行门诊检查，经CT检查显示：右侧第812多发肋骨骨折伴胸膜增厚。另查明，张石国系被告鹰城物业公司员工，被告鹰城物业公司称其驾驶无号牌的五十铃牌扫路车系职务行为，该车在被告平安财险公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任险（以下简称“三责险”，保险限额为30万元）及不计免赔特约险，保险期间均为2014年10月28日至2015年10月27日，此次交通事故发生在保险合同期限内。本次交通事故在平顶山市公安局交通管理支队卫东大队处理期间，经该公安机关主持，原告朱国付、杨建军与被告鹰城物业公司达成调解协议：鹰城物业公司承担朱国付医疗费（已付）外，再赔偿朱国付其他费用共计18万元整，承担杨建军医疗费（已付）外，再赔偿其他费用共计35000元，此次事故一次性处理，签字生效，保证互不追究。原告朱国付、杨建军与被告鹰城物业公司均表示该调解协议未实际履行。本案在审理过程中，原告朱国付申请对其交通事故损伤的伤残等级及左髋关节置换的次数、费用进行鉴定，经本院依法委托，平顶山平安法医临床司法鉴定所于2016年8月5日作出鉴定意见：朱国付损伤致残程度符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》的有关规定，为九级伤残；朱国付左髋关节的置换术后，人工关节使用年限通常为1015年，通常1015年后需再次翻修，更换费用参照首次置换费用。鉴定费1300元。被告平安财险公司对此鉴定意见提出异议，并表示保留重新申请鉴定意见，当庭告知如申请重新鉴定限7日内提交书面申请，逾期视为放弃该权利，但其未提交书面申请。原告杨建军申请对其交通事故损伤的伤残等级进行鉴定，经本院依法委托，平顶山平安法医临床司法鉴定所于2016年7月30日作出鉴定意见：杨建军损伤致残程度符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》的有关规定，为十级伤残。鉴定费700元。被告平安财险公司对此鉴定意见提出异议：鉴定意见书中案情简介（即“2015年10月7日，杨建军因交通事故受伤，伤后在中平能化一矿医院治疗。”）与事实不符，伤情与事故无关。对此，原告杨建军称，其受伤后在平顶山市第一人民医院急诊检查治疗，并提供有该医院出具的相关费用票据，但在该医院门诊检查时未对其胸部外伤进行客观检查，未及时发现肋骨骨折，只是开具口服药进行治疗，外用膏药治疗20天后，病情未减轻，遂到中平能化一矿职工医院行CT检查，发现肋骨骨折，故原告杨建军的伤情与鉴定意见相符。再查明，被告平安财险公司提供“机动车辆保险条款”及加盖被告鹰城物业公司印章的“投保人声明”，其中“责任免除”项下第三条为，发生意外事故时，保险车辆有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：（一）除非另有约定，发生保险事故时无公安机关交通管理部门核发的合法有效的行驶证、号牌，或临时号牌或临时移动证；……并据此辩称，张石国驾驶的被告鹰城物业公司的五十铃牌扫路车无牌照、无上路行驶资格，根据合同约定应免除保险责任。根据原告朱国付的诉讼请求及提供的证据，本院对其交通事故损失作如下认定：1、医疗费共计61640.43元，该费用由被告鹰城物业公司支付。其提供显示为平顶山市第一人民医院就诊卡记账单三张共计840.58元，既非加盖该医院收费章的专用收费票据，亦不能确定是否包含在住院医疗费票据金额内，不予采信，提供的外购药物发票金额47.80元，未提供医疗机构出具的医嘱证明确属需其本人使用的外购药物，亦不予采信。2、误工费：平顶山市卫东区东高皇街道办事处及高皇村民委员会出具证明，朱国付长期在平顶山市打工，误工时间根据其诊断伤情、治疗经过、伤残程度及左髋关节置换等情节酌定为200天，据其诉请，误工费参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入计算为14014.25元。（具体计算为25576元/年÷365天×200天）3、护理费：平顶山市第一人民医院出具诊断证明书显示住院期间陪护2人，被告鹰城物业公司、平安财险公司对此表示无异议，予以确认采信，据其诉请，护理费参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业平均工资计算为14029.68元。（具体计算为30482元/年÷365天×84天×2）4、残疾赔偿金：其经依法鉴定为九级伤残，虽系农业家庭户口，但其居住辖区已划为城镇区划，且其长期在平顶山市从事非农业劳动，残疾赔偿金可以按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入计算为102304元。（具体计算为25576元/年×20年×20%）5、精神损害抚慰金：根据交通事故对原告造成的伤残程度、精神损害程度、被告的过错程度、经济负担能力、社会经济状况变化及本院所在地的经济发展状况，其要求的精神损害抚慰金酌定以10000元为宜。6、住院伙食补助费4200元（即50元/天×84天）。7、营养费840元（即10元/天×84天）。8、交通费酌定为800元。9、辅助器具（左髋关节）置换费：平顶山市第一人民医院出具的诊断证明书、出院证及住院病案中均显示其治疗经过为，“入院后予以完善相关检查，于20151013在硬膜外麻醉下行左侧髋关节置换术，术后对症处理”，其髋关节置换次数及费用经依法鉴定，“朱国付左髋关节的置换术后，人工关节使用年限通常为1015年，通常1015年后需再次翻修，更换费用参照首次置换费用。”结合其年龄、健康状况等因素，并据其诉请，置换次数确定为2次，置换费用参照其在平顶山市第一人民医院治疗置换费用计算为122880元。（具体计算为61440元×2）以上各项损失共计330708.36元。本院对原告杨建军的损失作如下认定：1、医疗费：虽未提供医疗费用发票，但提供平顶山市第一人民医院记账单二张，显示放射科DR检查，均为70元，并提供该医院DR检查报告一份，确认其医疗费为70元，该费用由被告鹰城物业公司支付。2、误工费：平顶山市卫东区东高皇街道办事处及高皇村民委员会出具证明，杨建军长期在平顶山市打工，误工时间根据其诊断伤情、治疗经过及伤残程度等情节酌定为60天，据其诉请，误工费参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入计算为4204.27元。（具体计算为25576元/年÷365天×60天）3、残疾赔偿金：其经依法鉴定为十级伤残，虽系农业家庭户口，但其居住辖区已划为城镇区划，且其长期在平顶山市从事非农业劳动，残疾赔偿金可以按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入计算为51152元。（具体计算为25576元/年×20年×10%）4、精神损害抚慰金：根据交通事故对原告造成的伤残程度、精神损害程度、被告的过错程度、经济负担能力、社会经济状况变化及本院所在地的经济发展状况，其要求的精神损害抚慰金酌定以5000元为宜。6、被扶养人生活费：其女ＸＸ（身份证号码）由杨建军与其妻吕玉桥共同抚养，生活费参照河南省上一年度农村居民人均年生活消费支出计算为2366.10元。（具体计算为7887元/年×6年×10%÷2）以上各项损失共计62792.37元。以上事实，有原告提供的身份证及户口簿复印件、居住证明、道路交通事故认定书、驾驶证、保险单、诊断证明、出院证、住院病历、伤残鉴定意见书、医疗费票据、鉴定费票据、费用清单，被告提供的机动车辆保险条款、投保人声明，及庭审笔录等证据在案为凭，这些证据已经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，公民依法享有身体健康权等民事权益，受到法律保护，任何人不得违反法律规定实施侵害，如违法侵害公民合法民事权益的，应当依法承担赔偿损失等侵权责任。张石国驾驶被告鹰城物业公司的无号牌五十铃牌扫路车作业过程中挂住钢角线，又致朱国付、杨建军受伤。经平顶山市公安局交通管理支队卫东大队认定，张石国负事故全部责任，原告朱国付、杨建军无事故责任。原、被告双方对此事故认定均无异议，本院予以确认采信。张石国系被告鹰城物业公司员工，其驾驶扫路车系职务行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”虽二原告与被告鹰城物业公司经公安机关调解达成调解协议，但未实际履行，不产生法律效力。故原告朱国付、杨建军要求被告鹰城物业公司承担有关人身损害赔偿责任的诉讼请求，合理合法部分应予支持，过高部分没有依据，不应支持。本案中，张石国驾驶的扫路车在被告平安财险公司投有交强险和三责险及不计免赔，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告平安财险公司应首先在肇事车辆投保的交强险各分项限额内承担赔偿责任。超出交强险分项限额部分损失应根据事故责任划分由当事人承担相应比例的赔偿责任。因张石国负事故全部责任，则超出交强险分项限额部分损失应由被告平安财险公司在三责险限额内承担全部赔偿责任。原告朱国付因此次交通事故造成的各项损失共计330708.36元，原告杨建军因此次交通事故造成的各项损失共计62792.37元，二原告合计损失未超过交强险及三责险保险限额，依法应由被告人保财险公司在交强险分项限额及三责险保险限额内全额赔偿。因被告鹰城物业公司已向二原告垫付医疗费共计61710.43元，其中向原告朱国付垫付医疗费61640.43元，向原告杨建国垫付医疗费70元，保险赔偿时应予扣除，则被告平安财险公司实际应向原告朱国付赔偿保险金共计269067.93元，向原告杨建军赔偿保险金共计62722.37元。因被告平安财险公司可在肇事车辆投保的交强险和三责险赔偿限额内足额代为清偿二原告实际应获赔偿的保险金，故被告鹰城物业公司不再承担该部分赔偿责任。被告鹰城物业公司垫付的医疗费61710.43元，应由被告平安财险公司向其直接理赔。被告平安财险公司关于二原告损伤应属工伤事故的抗辩理由，未提供证据予以证明，且不符侵权责任法律规定，不予支持。其关于被告鹰城物业公司的扫路车无牌照、无上路行驶资格，应免除保险责任的抗辩理由，据其提供的“机动车辆保险条款”中“责任免除”条款约定的免责事由情形，“除非另有约定，发生保险事故时无公安机关交通管理部门核发的合法有效的行驶证、号牌，或临时号牌或临时移动证”，无号牌等情形为保险免责之一般约定，但出现该条款中明确的“另有约定”之除外情形，则应予保险赔偿。根据《中华人民共和国保险法》第十三条的规定，“投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。”被告平安财险公司明知被告鹰城物业公司投保车辆无号牌仍同意承保，并签发保险单，则该保险合同依法成立并生效，此应为保险免责之“另有约定”的除外情形，依法应予保险赔偿，不免除其保险责任。关于原告朱国付伤残等级及左髋关节置换的次数、费用的鉴定意见，均属司法鉴定机构鉴定活动，系经本院依法委托后作出，平安财险公司亦未提供证据证明确实存在应予重新鉴定之情形，且平安财险公司称保留重新申请鉴定意见，当庭告知如申请重新鉴定限7日内提交书面申请，逾期视为放弃该权利，但其未提交书面申请，故其异议理由不予支持。关于原告杨建军伤残等级鉴定意见，被告平安财险公司对其中案情简介提出异议，经本院查明杨建军因交通事故受伤进行检查治疗确实存在，对其异议理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后十五日内向原告朱国付赔偿保险金共计269067.93元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后十五日内向原告杨建军赔偿保险金共计62722.37元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决生效后十五日内向被告河南鹰城集团平顶山鹰城物业管理有限公司支付保险理赔款61710.43元。四、驳回原告朱国付、杨建军的其他诉讼请求。案件受理费7762元，由被告河南鹰城集团平顶山鹰城物业管理有限公司负担7102元，由原告朱国付、杨建军负担660元。鉴定费2000元，由被告河南鹰城集团平顶山鹰城物业管理有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山中级人民法院。审 判 长  赵烈贞审 判 员  张武杰人民陪审员  李东峰二〇一六年十月二十八日书 记 员  朱小炜附法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十三条投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。