湖南省娄底市娄星区人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘1302刑初223号公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。被告人黄凯。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年1月8日被娄底市公安局娄星分局刑事拘留，同年1月21日被娄底市公安局娄星分局取保候审，并于同日予以释放。辩护人方继红，湖南星奥律师事务所律师。湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉[2016]220号起诉书指控被告人黄凯犯开设赌场罪，于2016年6月28日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年7月26日公开开庭审理了本案。娄底市娄星区人民检察院指派检察员周建平出庭支持公诉，被告人黄凯及其辩护人方继红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2015年12月28日至2016年1月7日，被告人黄凯与陈洁佳（另案处理）经商议后，由黄凯出资4.4万元交给陈洁佳入股，由陈洁佳购置了均具有设定赔率、以小博大、押分退分功能的“一网打尽”、“汗血宝马”、“西游争霸”、“彩金宏辉”（俗称单挑王）共四组32个独立操作单元的电子游戏机，放置于涟滨办事处凤阳市场对面的13栋一楼的门面内，开设电游赌博厅，采取以现金为奖品的赌博方式，组织赌博活动，雇佣罗某为参赌人员上分、收取赌资。其间，黄凯、陈洁佳为故意放水招揽参赌人员，分别出资2万元用于电游赌博厅的运转，累计接收投注赌资52441元，盈利共计5478元。2016年1月7日22时许，娄底市公安局娄星分局接群众举报，出警对该电游赌博游戏厅进行了查处，现场起获了上述四组电子游戏机，抓获被告人黄凯并从其身上起获赌资9790元，抓获了罗某及参赌人员柳鹏飞、肖某等8名参赌人员，起获赌资4480元。经该局认定，上述电子游戏机均为赌博机。被告人黄凯到案后，对其上述犯罪事实供认不讳，并退缴赌资40000元。该院认为，被告人黄凯以营利为目的，与他人共同设置赌博机组织赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人黄凯系主犯，具有坦白情节，诉请法院依法判处。被告人黄凯对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，但是辩称不应当认定其为主犯。被告人黄凯的辩护人辩称：1、虽然黄凯与陈洁佳共同出资开设电游厅，但是系陈洁佳邀请黄凯入股，且电游厅主要是陈洁佳在管理，同陈洁佳相比黄凯的作用地位更小，应当认定为从犯；2、黄凯认罪态度较好，且积极退赃，营利也只有5000余元。请求法院对黄凯免予刑事处罚。经审理查明：2015年12月28日至2016年1月7日，被告人黄凯与陈洁佳（另案处理）经商议后，由黄凯出资4.4万元交给陈洁佳入股，由陈洁佳购置了均具有设定赔率、以小博大、押分退分功能的“一网打尽”、“汗血宝马”、“西游争霸”、“彩金宏辉”（俗称单挑王）共四组32个独立操作单元的电子游戏机，放置于涟滨办事处凤阳市场对面的13栋一楼的门面内，开设电游赌博厅，采取以现金为奖品的赌博方式，组织赌博活动，雇佣罗某为参赌人员上分、收取赌资。其间，黄凯、陈洁佳为故意放水招揽参赌人员，分别出资2万元用于电游赌博厅的运转，累计接收投注赌资52441元，盈利共计5478元。2016年1月7日22时许，娄底市公安局娄星分局接群众举报，出警对该电游赌博游戏厅进行了查处，现场缴获了上述四组电子游戏机，并当场抓获被告人黄凯，游戏厅工作人员罗某及颜某等参赌人员，缴获赌资2480元。经认定，上述电子游戏机均为赌博机。被告人黄凯到案后，对其上述犯罪事实供认不讳，并退缴赌资40000元至娄底市公安局娄星分局。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、立案登记表、抓获经过，证明被告人黄凯系被动到案的事实；2、证人罗某的证言，证明其于2015年12月28日在娄底市娄星区凤阳农贸市场对面13栋1楼一电游室工作，主要负责给顾客上分、帮忙搞卫生，店子的老板是陈胖哥（陈洁佳）、黄凯，这几天都是黄凯守在店里对店子进行日常管理，店里有4台共32个机位的游戏机，游戏机都具有退分退币功能的事实；3、证人颜某的证言，证明他们于2016年1月7日晚上在娄底市娄星区凤阳农贸市场对面13栋1楼一电游室内玩赌博机的事实；4、证人柳某、黄某乙、肖某、刘某的证言，证明他们曾到娄底市娄星区凤阳农贸市场对面13栋1楼一电游室内玩赌博机的事实；5、辨认笔录，证明罗某、柳鹏飞及被告人黄凯辨认出陈洁佳系本案电游赌博厅的老板的事实；6、检查笔录，扣押决定书、扣押物品清单，证明公安机关依法从黄凯处扣押涉案赌博机并提取赌博机内相关数据、电游控制器一套、黄凯主动退缴的赃款40000元的事实；7、关于涉案电游机的认定，证明涉案的四台电子游戏设备经公安机关认定均系具有退分功能的赌博机的事实；8、共同作案人陈洁佳的供述，证明2015年12月28日其和黄凯在娄底凤阳市场对面13栋一楼门面开设了一家电游厅，黄凯入股4.4万元，其购买了四组有32个独立操作机位的具有退分功能的电游机，直至2016年1月7日被公安机关查获，其间，其和黄凯为了赚取人气，每人出资20000元用于赔付参赌人员的输赢的事实；9、被告人黄凯的供述，证明2015年12月28日其入股4.4万元和陈洁佳一起在娄底凤阳市场对面13栋一楼门面内开了一家电游厅，店内有四台32个独立操作的具有退分赌博功能的电子游戏设施，直至2016年1月7日被公安机关查获共盈利5478元许，其间，其和陈洁佳为了赚取人气，每人出资20000元用于赔付参赌人员的输赢的事实。全案事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，被告人黄凯以营利为目的，与他人共同设置赌博机组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人黄凯起了主要作用，系主犯。被告人黄凯到案后，能够如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人黄凯退缴至公安机关的赌资应当予以没收，上缴国库。被告人黄凯及其辩护人辩称黄凯系从犯，经查，黄凯出资与陈洁佳共同开设电游厅，开业后也主要是由黄凯在负责现金和维护电游厅的秩序、协调关系，黄凯在共同犯罪中起了主要作用，应当认定为主犯，对该辩解本院不予采纳。本院认为，根据被告人黄凯的犯罪情节、悔罪表现，以及被告人黄凯积极退缴赃款的实际情况，本着教育与惩罚相结合的处罚原则，对其可免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十七条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：1、被告人黄凯犯开设赌场罪，免予刑事处罚。2、被告人黄凯退缴至娄底市公安局娄星分局的赃款40000元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡 婷人民陪审员  邓和建人民陪审员  刘传桃二〇一六年十月二十六日书 记 员  颜 盼附本判决书引用的《中华人民共和国刑法》相关法条：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。