南昌市青云谱区人民法院刑 事 判 决 书（2016）赣0104刑初135号公诉机关南昌市青云谱区人民检察院。被告人胥燕辉，绰号“大头”，男，1975年7月27日出生，汉族，江西省南城县人，大专文化，在洪都集团工作，家住南昌市青云谱区洪都三区。2015年3月16日因涉嫌贩卖毒品罪被南昌市公安局青云谱分局刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于南昌市第二看守所。辩护人范国荣，广东合众拓展律师事务所律师。被告人闻丽，女，1979年11月2日出生，汉族，江西省南昌市人，高中文化，无业，家住南昌市青云谱区。2000年3月16日因盗窃被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；2003年因吸毒被劳动教养二年；2006年7月因吸毒被劳动教养一年六个月。2015年3月16日因涉嫌贩卖毒品罪被南昌市公安局青云谱分局刑事拘留，同年4月23日被逮捕。2016年2月4日由本院决定取保候审。南昌市青云谱区人民检察院以青检公刑诉字第（2015）376号起诉书指控被告人胥燕辉、闻丽犯贩卖毒品罪于2015年12月15日向本院提起公诉。本院于2016年2月3日作出（2015）青刑初字第400号刑事判决。被告人胥燕辉不服该判决，提起上诉。南昌市中级人民法院于2016年5月4日作出（2016）赣01刑终129号刑事裁定，裁定撤销原判决、发回重审。本院收到裁定书后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市青云谱区人民检察院指派检察员李欣出庭支持公诉，被告人胥燕辉及其辩护人范国荣、被告人闻丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。期间，公诉机关退回补充侦查一次。公诉机关指控称：1、2015年3月14日21时许，被告人闻丽和张某在青云谱区苑兰云天酒店1105房间各自向被告人胥燕辉购买毒品“麻姑”30粒和20粒，被告人闻丽先付给被告人胥燕辉1500元，之后被告人胥燕辉离开1105房间联系王某1（另案处理）购买毒品。22时许，两人在世纪欧美中心B座2015房间碰头后被告人胥燕辉从王某1手中购买了3000元100粒“麻姑”并约定事后再付钱。之后被告人胥燕辉离开2015房间回到1105房间。2015年3月14日23时许，公安机关对苑兰云天大酒店1105房间进行检查时，将涉嫌被告人胥燕辉和闻丽、张某三人抓获，并在房间内查获被告人胥燕辉持有的毒品“麻姑”7粒0.6克，2小袋冰毒及吸毒工具、被告人闻丽持有的冰毒一小瓶。之后对被告人胥燕辉和王某2居住的世纪欧美中心B座2015房间进行检查时，查获毒品“麻姑”64粒6.3克，冰毒5.3克。2、2015年3月12日下午3时许，被告人闻丽在青云谱区解放西路玉带河宾馆旁的网吧内将0.2克左右的冰毒以200元的价格卖给李某。认定上述事实的证据有：1、银行转账单截图、手机短信截图等书证；2、证人王某1、李某等人的证言；3、被告人胥燕辉和闻丽的供述与辩解；4、毒品检验鉴定报告等鉴定意见；5、毒品称量笔录、辨认笔录；6、监控录像等视听资料。公诉机关认为，被告人胥燕辉、闻丽违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺片剂，其中胥燕辉贩卖甲基苯丙胺约9.6克，闻丽贩卖甲基苯丙胺0.2克。两被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人胥燕辉、闻丽对起诉书指控没有异议并自愿认罪。被告人胥燕辉的辩护人辩称：一、原审判决认定被告人胥燕辉贩卖甲基苯丙胺片剂9.6克证据不足，不能排除合理怀疑，无法形成证据链。公诉机关以被告人胥燕辉向王某1购买100粒麻古作为贩卖数量，该100粒麻古未查获实物、未称重及成份鉴定，而证人王某1、王某2的证言也相互矛盾，不能形成证据链。胥燕辉向闻丽收取30粒麻姑的款项但未向闻丽交付麻姑，应认定胥燕辉贩卖30粒麻姑且犯罪未遂；二、被告人胥燕辉在本案中没有主动故意犯罪的意图，在刑法犯罪理论上属于中间人贩卖毒品的类型，被告人的主观恶性不深，其本身的社会危害性较小；三、被告人胥燕辉属于初犯、偶犯，请法庭在量刑时予以充分考虑。经审理查明：1、2015年3月14日21时许，被告人胥燕辉在青云谱区世纪欧美中心B座的苑兰云天酒店1105房间，在张某要向其购买甲基苯丙胺片剂（俗称“麻姑”）20粒、被告人闻丽要向其购买甲基苯丙胺片剂30粒且收受了被告人闻丽通过网上银行及支付宝转账的毒资1500元的情况下，遂与其上线王某1（已判决）联系要求购买毒品。当日22时许在该栋楼2015房间（系被告人胥燕辉承租，与王某2共同居住的公寓），被告人胥燕辉从王某1手中购买了3000元100粒甲基苯丙胺片剂并约定事后再付钱。之后胥燕辉离开2015房间回到了1105房间。另查明，当日23时许，公安机关对1105房间进行检查时，将涉嫌吸毒的被告人胥燕辉、被告人闻丽、张某三人抓获，并在1105房间内查获吸毒工具一套、甲基苯丙胺（冰毒）2小袋、甲基苯丙胺（冰毒）1小瓶，上述甲基苯丙胺共重2.8克。另，公安机关在1105房间及张某包内查获甲基苯丙胺片剂7粒0.6克，在胥燕辉包里搜到了2015房间的钥匙。随后，公安机关对2015房间进行了搜查，在该房间的冰箱里、卫生间储物柜里查获甲基苯丙胺片剂64粒6.3克、甲基苯丙胺5.3克。经鉴定，在1105房间和2015房间查获的毒品中均含甲基苯丙胺成份。当日，公安机关对被告人胥燕辉、闻丽及张某的尿液用甲基安非他明检测试剂进行现场检测，结果均为阳性。2、2015年3月12日下午3时许，被告人闻丽在青云谱区解放西路玉带河宾馆停车场附近将0.2克左右的甲基苯丙胺（冰毒）以200元的价格卖给了李某。再查明，被告人胥燕辉及闻丽系被抓获归案。被告人胥燕辉无前科劣迹。被告人闻丽2000年3月16日因盗窃被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；2003年因吸毒被劳动教养二年；2006年7月因吸毒被劳动教养一年六个月。上述事实有经庭审举证、质证，本院予以认定的以下证据证实：1、书证（1）银行转账单截图，证实被告人胥燕辉账户于2015年3月14日22:40和22:41分别收到闻丽转给其1000元和500元的事实。（2）手机短信截图，证实被告人闻丽手机收到建设银行发来的其于2015年3月14日22:40消费支出1000元的短信，收到农业银行发来的其于2015年3月14日22:41完成一笔支付宝快交易500元的短信，即证实闻丽向被告人胥燕辉支付毒资1500元的事实。（3）张某手机短信内容，证实张某与被告人胥燕辉用短信沟通购买毒品的事实，张某称“我朋友说不要了，如果不好说，那我自己要”。（4）被告人闻丽与李某微信聊天记录，证实闻丽通过微信和李某联系了交易200元毒品的事实。（5）手机通话记录，证实被告人胥燕辉与王某1于2015年3月14日14时许、17时左右、20时许、20时30分至21时许、22时许有过多次通话的事实。（6）扣押清单，证实公安机关在1105房间扣押了疑似毒品麻姑7粒，疑似毒品冰毒2袋和1瓶、吸毒工具（透明塑料壶）一个，在2015房间扣押了疑似毒品麻姑（红色颗粒）64粒，疑似冰毒（晶体固状）4包的事实。（7）现场被查获毒品照片，证实公安机关从1105房间查获毒品的事实。（8）毒品称量笔录，证实在1105房间查获的麻姑重0.6克、冰毒共重2.8克，在2015房间查获的麻姑重6.3克、冰毒重5.3克的事实。（9）情况说明一，证实公安机关出具说明案发当晚从1105房间搜查到瓶装冰毒一个，袋装冰毒少许，对冰毒称量时，因称量民警不熟悉案情，将冰毒混在一起称量，故造成无法分别计算瓶装冰毒和袋装冰毒的重量的事实。（10）现场检测报告书，证实被告人胥燕辉、闻丽及王某1、张某四人尿液经甲基安非他明检测试剂检测，结果均呈阳性的事实。（11）行政处罚决定书，证实被告人胥燕辉、闻丽因吸毒于2015年3月15日被青云谱公安分局分别处以行政拘留五日和十五日，李某因吸毒于2015年3月18日被青云谱公安分局处以罚款500元的事实。（12）归案情况说明，证实被告人胥燕辉和闻丽均被抓获归案。（13）常住人口信息及前科情况证明，证实被告人胥燕辉无前科劣迹，被告人闻丽因吸毒于2003年被劳动教养二年，2006年7月因吸毒被劳动教养一年六个月。（14）吸毒品人员管控信息，证实被告人闻丽因吸毒自2008年至2014年在浙江和江苏被多次强制戒毒和行政拘留。（15）刑事判决书和刑满释放证明书，证实闻丽因犯盗窃罪于2000年3月16日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。于2000年7月14日刑满释放。2、证人证言（1）张某的证言及辨认笔录。证据摘要：①2015年3月14日晚上，张某、闻丽、胥燕辉三人在青云谱区世纪欧美中心B座的苑兰云天酒店1105房间时，张某的朋友“邱总”要张某购买毒品，张某遂向被告人胥燕辉要求购买20粒麻古。闻丽在旁边听到后也向胥燕辉购买毒品。过了一下子，胥燕辉就出门了。后因邱总不要，张某发短信取消，被告人胥燕辉回短信称购买毒品的钱已付，张某就称“我自己给钱给你”。②“房间桌上的两粒半麻古、床上一粒半和我当时放在包里的两粒半麻古都是‘大头’从楼上2015房间拿下来的，还有两小袋的冰毒也是‘大头’拿下来的。另外一个透明小塑料瓶装的冰毒是‘莉莉’带来的。你们公安机关查房时这些毒品都被查获扣押了。问：你在2015房间和1105房间是否吸食了毒品，在1105房间吸食了‘麻古’……问：‘大头’在当晚出去帮‘莉莉’和你购买毒品回房间时，是否带了毒品进房间。答：当时我只看到‘大头’带了两粒麻古和一小袋冰毒。其它是否带了我没看到。”“‘大头’后来回来后给了你们毒品没有？答：没有给我，我也没看见他给‘莉莉’毒品。就是把带来的两粒麻古和一袋冰毒丢在桌上和床上”③张某辨认出胥燕辉就是绰号“大头”的男子，闻丽就是其称呼“莉莉”的女子。（2）潘某的证言及辨认笔录，证实：①2015年3月十几号的时候，王某1到世纪欧美中心苑兰云天宾馆楼下从其手中拿走了100粒麻姑、重量大概是每粒约0.09克；②潘某辨认出王某1就是案发前从其手中拿走100粒麻姑的“小勇”。（3）王某1的证言，证实：①2015年3月14日晚10时左右，其与胥燕辉谈好3000元钱卖100粒麻姑给胥燕辉，随后王某1找潘某拿了100粒麻姑，并把这100粒麻姑在世纪欧美中心2015房间给了胥燕辉，胥燕辉当时让王某2去帮他取钱，因王某2不肯去，胥燕辉就自己去取钱，但一直都没有回来。其没有注意胥燕辉从2015房间出去的时候是否将麻姑带走了。②世纪欧美中心2015房间是胥燕辉租给王某2住的，胥燕辉经常也在房间住，租金也是胥燕辉交的。（4）王某2的证言。证据摘要：①世纪欧美中心2015房间是胥燕辉租的，由其和胥燕辉共同居住，公安机关在房间搜出的毒品不是自己的，所以应该是胥燕辉放的，但其并没有看见胥燕辉放这些毒品到2015房间。②2015年3月14日下午5、6点时，胥燕辉给王某1打电话要购买毒品麻姑，并要王某1送到房间来。③2015年3月15日凌晨1时许，在王某1的1703房间内王某2听王某1说胥燕辉向他购买了3000元100粒麻姑，一直还没有付给他钱。（5）龙某的证言，证实世纪欧美中心B座2015房间是胥燕辉从其手中租的，并且是胥燕辉付租金的事实。（6）李某的证言及辨认笔录，证实李某2015年3月12日下午在玉带河宾馆停车场向闻丽购买了200元的冰毒及李某辨认出闻丽就是于2015年3月12日卖200元冰毒品给其的女子。3、鉴定意见，(洪)公（理化）鉴（毒品化验）字[2015]510和511号毒品检验鉴定报告，证实在1105房间和2015房间查获的毒品中均检出甲基苯丙胺成份。4、搜查笔录，证实2015年3月15日1时30分至50分，青云谱公安分局民警在见证人闻丽的见证下，对世纪欧美中心B座2015房间依法搜查，在房间内搜出疑似麻姑的红色颗粒共计64粒，疑似冰毒的晶状固体共计4袋，并对疑似毒品予以扣押。5、被告人的供述与辩解（1）被告人胥燕辉的供述与辩解及辨认笔录。证据摘要：①“2015年3月13日晚上……于是我就带她去了苑兰云天酒店上面的2015号公寓（这个公寓是我和‘四川佬’共用的）。到了房间里之后，我和‘霜霜’坐在沙发上聊天谈‘毛毛’的事怎么办，当时‘霜霜’看到茶几边上有吸食麻古的壶子，而且壶子边上还剩了一点麻古，于是就问我能不能吸，我说你想吸就吸，这时‘霜霜’就拿起壶子吸食了一些麻古。我看得出‘霜霜’还想吸，但在这里吸不太好，在房间里坐了15分钟不到的时间，我想到这个房子是‘四川佬’租的，我就带‘霜霜’从房间出来下楼给‘霜霜’在苑兰去天酒店开了1105号房间准备让‘霜霜’在那里吸顺便让他休息休息。当时从2015号房间出来的时候‘霜霜’把吸麻古的壶子和茶几上剩下的一点麻古也带出来了。”②2015年3月14日晚上，张某、闻丽、胥燕辉三人在青云谱区世纪欧美中心B座的苑兰云天酒店1105房间时，张某跟他说张某的朋友闻丽想买50粒麻姑放在身边自己吃，但钱不够让胥燕辉先借点，闻丽先付了1500元给胥燕辉。胥燕辉出去买毒品的过程中，又接到张某的短信说她别的朋友也要买20粒麻姑。于是胥燕辉就与王某1联系要买70粒麻姑。后张某又发短信取消，胥燕辉回短信称“你这纯粹是玩我，你这样办事不行”，张某就回信息说“朋友不要，我就得下来”。后来，王某1给了其70粒麻姑，约定价格为3000元，胥燕辉跟王某1称“明天会给你钱”。胥燕辉拿到麻姑之后就直接上了酒店1105号房间，到了房间后他就直接把麻姑给了闻丽，闻丽就把麻姑收起来了。之后，公安机关就来了。③胥燕辉辨认出张某就是其称呼的“霜霜”，闻丽就是其称呼的“丽丽”。（2）被告人闻丽的供述与辩解及辨认笔录，证据摘要：①“2015年3月14日下午15点左右……她（指张某）就在酒店楼下等我，接着我们就一起去了酒店的1105房间，一进门我就看见电脑桌上摆着一个带吸管的瓶子，还有白色红色的麻古和冰毒（你们警察昨天来都看到了的），还有一名男子（后来知道叫胥燕辉）半躺在床上……我听到胥燕辉对张某讲‘昨天听到你要来，我就调了一千元的货（指麻古和冰毒）放在这里来玩（指吸食）’……问：你们在房间有没有吸食毒品？答：我没有吸，后来我小睡了一会儿，我没看到他们吸。但张某和胥燕辉应该吸食了麻古，因为我刚去时就看见有麻古，后来我发现少了些。问：你在房间看到的是什么毒品？答：是麻古和冰毒。问：毒品是从哪里来的？答：我一去就摆在那里，不知道是谁的。问：1105房间是谁开的？答：不知道。……问：我们警察在对张某的包里检查到了两粒麻古及一些冰毒，以及胥燕辉包里查出2015房间钥匙，你都看见了没有？答：是的，我都看到了。”②“问：当天我们公安机关在1105房间查扣的毒品是谁的？答：那个圆柱塑料瓶是我的，别的不是我的，具体是谁的我不知道。”③2015年3月14日晚上，被告人闻丽在世纪欧美中心1105房间听说胥燕辉能买到毒品，就通过银行和支付宝转账的方式转给胥燕辉1500元向胥燕辉购买30粒麻姑、每粒50元，张某也要胥燕辉帮助其朋友购买20粒麻姑并要胥燕辉帮助其先垫付毒资，之后胥燕辉出去拿货，回到宾馆1105房间后并没有给她们俩毒品，之后三人被公安机关抓获。④2015年3月12月下午3时许，被告人闻丽在玉带河宾馆停车场跟李某碰面，并卖给了李某一点冰毒，李某给了闻丽200元钱。⑤被告人闻丽辨认出胥燕辉就是向其购买毒品的男子，张某就是其称呼的“张霜霜”。6、视听资料（1）公安机关依法讯问被告人胥燕辉和闻丽的同步录音录像，证实公安机关依法对二被告人进行讯问的情况。（2）2015年3月12日下午2时许玉带河宾馆停车场的监控录像，证实闻丽贩卖毒品给李某的相关情况。针对被告人胥燕辉及其辩护人的辩称，经审查，公诉机关指控被告人胥燕辉贩卖9.6克甲基苯丙胺系其为了贩卖毒品而向其上线王某1购买了100粒甲基苯丙胺片剂9克和公安机关在1105房间查获的7粒甲基苯丙胺片剂约0.6克重量的总和。公诉机关并未另行指控在1105房间查获的2小袋甲基苯丙胺及在2015房间查获的甲基苯丙胺片剂64粒6.3克、甲基苯丙胺5.3克为被告人胥燕辉的贩毒数量。《最高人民法院关于全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要（2015年）》规定：“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；”本案中，张某、闻丽、王某1、王某2的证言、现场尿液检测报告以及被告人胥燕辉的供述等证据均能证实被告人胥燕辉系吸毒人员。被告人胥燕辉以贩卖为目的向王某1购买了3000元甲基苯丙胺片剂的事实，有张某、闻丽、王某1、王某2的证言以及被告人胥燕辉的供述等证据予以证实。对于购买的粒数，潘某、王某1、王某2的证言能相互印证，证实为100粒。被告人胥燕辉辩称购买数量为70粒，与其它证据不符，该辩解不予采信。《最高人民法院关于全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要（2015年）》规定“对于未查获实物的甲基苯丙胺片剂（俗称‘麻古’等）、MDMA片剂（俗称‘摇头丸’）等混合型毒品，可以根据在案证据证明的毒品粒数，参考本案或者本地区查获的同类毒品的平均重量计算出毒品数量。”公诉机关按王某1的上线潘某的证言认定100粒的重量为9克（即按0.090克/粒计算），低于按本案中查获甲基苯丙胺片剂（71粒6.9克）的平均重量（0.097克/粒）计算的重量，该计算方法有利于被告人，并无不妥。公安机关在1105房间查获的7粒麻姑约0.6克，没有充分证据证明系被告人胥燕辉在向王某1购买了100粒麻姑之外另行购买并用于贩卖的毒品，在按其向王某1购买的数量即100粒9克计算贩卖数量之后，不应将查获的7粒甲基苯丙胺片剂再计算为被告人胥燕辉的贩卖数量。综上，被告人胥燕辉贩卖甲基苯丙胺的数量应按其向王某1购买的数量即100粒9克认定，并在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。本院认为，被告人胥燕辉以贩卖为目的购买甲基苯丙胺片剂100粒，共9.0克，已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人胥燕辉当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人闻丽违反国家毒品管理法规，贩卖甲基丙胺0.2克，归案后能如实交待自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；被告人闻丽有前科，酌情从重处罚。为了维护社会管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第三款,第六十四条之规定，经本院审委会讨论决定，判决如下：一、被告人胥燕辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月16日起至2019年11月15日止。罚金自判决生效后三十日内缴清。）二、被告人闻丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月又十五日，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月16日起至2016年1月30日止。罚金自判决生效后三十日内缴清。）三、已扣押的甲基苯丙胺片剂71粒和甲基苯丙胺7.1克以及吸毒工具，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  官礼芳人民陪审员  熊文群人民陪审员  傅伟莉二〇一六年十月二十六日书 记 员  傅 珺