湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂05民终2374号上诉人（原审原告）：冯德美，男，1959年3月27日出生，土家族，住宜昌市伍家岗区。委托诉讼代理人：孙培佳，湖北君任律师事务所律师。一般授权代理。被上诉人（原审被告）宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司。住所地：宜昌市西陵区珍珠路******号。法定代表人：赵玉磊，该公司经理。委托诉讼代理人：容小红，女，该公司员工。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：宜昌火车东站综合管理办公室。住所地：宜昌市伍家岗区共强村村委会*楼。法定代表人：王亮，该办公室主任。委托诉讼代理人：龙建平，湖北新世界律师事务所律师。特别授权代理。上诉人冯德美因与被上诉人宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司（以下简称力昌劳务派遣公司）、宜昌火车东站综合管理办公室（以下简称宜昌东站管理办公室）劳动争议一案，不服宜昌市西陵区人民法院（2016）鄂0502民初1278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冯德美上诉请求：1、撤销原判，将本案发回重审或依法改判；2、由力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公室承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审庭审中，冯德美已经提交了上班记录本，可以证明加班的事实；2、冯德美从2013年3月至2015年3月一直在火车东站广场上班，工作地点、管理人员均没有变更过，冯德美在2015年12月才收到解除劳动合同通知书，诉讼时效应从此时开始计算。力昌劳务派遣公司辩称，力昌劳务派遣公司2015年3月就通知冯德美解除劳动合同，但冯德美一直没有来领取通知书，直到12月25日才领取。宜昌东站管理办公室辩称，上班记录本不能证明冯德美加班的事实，且宜昌东站管理办公室已经支付了加班工资。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。冯德美向一审法院起诉请求：1、冯德美自2013年3月12日起至2015年5月11日与力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公室存在劳动关系；2、依法解除与力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公室的劳动关系；3、力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公室支付冯德美2013年3月至2014年2月的经济补偿金1770元；4、力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公室支付冯德美2015年4月、5月的工资3540元；5、2013年3月12日至2014年3月24日力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公室未与原告签订书面劳动合同，应支付冯德美11个月二倍工资19470元（11个月×1770元／月）；6、力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公室支付冯德美加班工资18816元（2014年3月以后）。一审法院认定事实：2013年3月12日至2014年2月28日，冯德美在宜昌东站管理办公室工作，期间宜昌东站管理办公室向冯德美发放工资，双方未签订书面劳动合同。2014年3月1日，宜昌东站管理办公室与力昌劳务派遣公司签订劳务派遣协议，并由力昌劳务派遣公司将冯德美派遣至宜昌东站管理办公室工作。2014年3月25日，冯德美与力昌劳务派遣公司签订了书面劳动合同，劳动合同期限自2014年3月1日至2015年2月28日。2014年12月24日，冯德美在上班途中发生交通事故住院治疗至2015年2月11日，出院后医嘱其全休三个月。2015年3月31日，力昌劳务派遣公司对冯德美作出了《解除劳动合同通知书》，后支付冯德美经济补偿金1770元，但未支付冯德美2015年4月、5月全休期间的工资。2015年12月，冯德美收到该通知书。一审法院同时认定：2013年4月28日，宜昌东站管理办公室依法成立。宜昌市2015年度最低工资标准为每月1020元。2016年6月，冯德美向宜昌市西陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁的事项与向法院主张的请求相同。宜昌市西陵区劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月12日作出（2016）宜西劳人仲不字第143号《不予受理申诉通知书》。冯德美依法向一审法院提起诉讼。一审法院认为，1、2013年3月12日，冯德美进入宜昌东站管理办公室工作，2013年4月28日，宜昌东站管理办公室依法成立并取得用工主体资格，后至2014年2月28日，宜昌东站管理办公室向冯德美发放工资，冯德美受宜昌东站管理办公室管理，双方已经成立事实劳动关系，故一审法院依法确认自2013年4月28日至2014年2月28日冯德美与宜昌东站管理办公室存在事实劳动关系。冯德美主张其与宜昌东站管理办公室、力昌劳务派遣公司的劳动关系应存续至2015年5月11日，力昌劳务派遣公司仅认可自2014年3月1日至2015年2月28日与冯德美存在劳动合同关系，因冯德美出院后需全休至2015年5月11日，且力昌劳务派遣公司作出的《解除劳动合同通知书》在2015年12月送达冯德美之前，双方的劳动关系并未正式解除，故一审法院依法确认自2014年3月1日至2015年5月11日冯德美与力昌劳务派遣公司存在劳动合同关系；2、冯德美与力昌劳务派遣公司签订书面劳动合同后，其与宜昌东站管理办公室的劳动关系事实上已经解除。力昌劳务派遣公司作出的《解除劳动合同通知书》送达给冯德美后，其与力昌劳务派遣公司的劳动关系已经解除。故冯德美要求与力昌劳务派遣公司、宜昌东站管理办公司解除劳动关系的诉求，一审法院予以支持；3、关于冯德美要求支付2013年3月至2014年2月的经济补偿金、2013年3月至2014年3月的二倍工资的诉求，2014年3月，冯德美与宜昌东站管理办公室的劳动关系事实上已经解除，2016年6月，冯德美申请仲裁主张宜昌东站管理办公室支付经济补偿金和二倍工资，已超过法律规定申请仲裁的申请期限。力昌劳务派遣公司自2013年3月至2014年2月与冯德美不存在劳动关系，且双方在2014年3月已签订书面劳动合同，其主张力昌劳务派遣公司支付经济补偿金和二倍工资，缺乏事实和法律依据。故对冯德美的该项诉求，一审法院不予支持；4、力昌劳务派遣公司未发放冯德美2015年4月、5月全休期间的工资，根据《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第五十九条的规定，一审法院确认力昌劳务派遣公司按照宜昌市2015年度最低工资标准向冯德美支付两个月的工资即2040元（2个月×1020元／月）。宜昌东站管理办公室作为用工主体应依法对力昌劳务派遣公司承担的该项责任承担连带赔偿责任；5、冯德美主张宜昌东站管理办公室、力昌劳务派遣公司支付加班费的诉求，冯德美提供的证据不能证明其所诉的加班事实，且力昌劳务派遣公司提交的工资表中有加班工资的反映，故冯德美的该项诉求，一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第九十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《劳动部关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第五十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、确认冯德美与宜昌东站管理办公室自2013年4月28日至2014年2月28日期间存在事实劳动关系，冯德美与力昌劳务派遣公司自2014年3月1日至2015年5月11日期间存在劳动合同关系；解除冯德美与宜昌东站管理办公室自2013年4月28日至2014年2月28日期间的事实劳动关系，解除冯德美与力昌劳务派遣公司自2014年3月1日至2015年5月11日期间的劳动合同关系；三、力昌劳务派遣公司向冯德美支付两个月的工资2040元；四、宜昌东站管理办公室对力昌劳务派遣公司承担的第三项责任承担连带赔偿责任；五、驳回冯德美的其他诉讼请求。案件受理费10元由力昌劳务派遣公司负担。力昌劳务派遣公司负担的受理费由其在履行上述判项时一并转付给冯德美。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认，同时查明：1、冯德美于2015年12月25日收到《解除劳动合同通知书》；2、冯德美自2013年3月起至2015年3月止，其工作岗位、工作地点、工作内容均无变化。本院认为：1、关于冯德美2013年3月至2014年2月的经济补偿金是否应该支持的问题。根据查明的事实，冯德美自2013年3月起开始在宜昌东站管理办公室上班，但2013年4月28日宜昌东站管理办公室方取得用工主体资格，故冯德美与宜昌东站管理办公室的劳动关系应自2013年4月28日起，至冯德美与力昌劳务派遣公司签订劳动合同前一日止，即2014年2月28日，共计10个月。2014年3月1日，冯德美虽与力昌劳务派遣公司签订劳动合同，但其到新单位工作并非基于冯德美个人意愿，且其工作的场所、工作岗位没有发生变化，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，在宜昌东站管理办公室没有支付经济补偿的情况下，冯德美可以请求将在宜昌东站管理办公室的工作年限合并计算为力昌劳务派遣公司的工作年限，故力昌劳务派遣公司应向冯德美支付两个月的经济补偿金，由于力昌劳务派遣公司对冯德美2014年3月之后的月工资标准不持异议，故冯德美的经济补偿金应计算为1770元×2个月=3540元，力昌劳务派遣公司已经支付1770元，还应支付1770元，冯德美的该项上诉请求成立，本院予以支持。2、关于冯德美主张的加班工资能否得到支持的问题。根据冯德美的提交的《上班记录》，冯德美从事的是广场巡查工作，从上班记录不能看出冯德美存在加班的事实以及加班时间长短，一审法院对其加班费的主张未予支持并无不当。3.关于冯德美主张的2013年3月至2014年2月期间未签订劳动合同的双倍工资是否应当支持的问题，根据查明的事实，冯德美与宜昌东站管理办公室之间的劳动关系于2014年2月28日解除，冯德美主张在此之前没有签订劳动合同，应支付双倍工资，该请求的仲裁时效应自2014年3月1日起算，冯德美迟至2016年6月才申请仲裁，已经超过了仲裁时效，故本院对其该项主张不予支持。另外，由于冯德美与宜昌东站管理办公室、力昌劳务派遣公司的劳动关系（合同）均已解除，对此各方当事人均无争议，故冯德美要求解除劳动合同的诉讼请求，实际为请求确认劳动合同已经解除，本院对一审法院关于解除劳动合同的判决主文一并予以纠正。综上所述，冯德美的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宜昌市西陵区人民法院（2016）鄂0502民初1278号民事判决第一、三、四项，即确认冯德美与宜昌火车东站综合管理办公室自2013年4月28日至2014年2月28日期间存在事实劳动关系，冯德美与宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司自2014年3月1日至2015年5月11日期间存在劳动合同关系；三、宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司向冯德美支付两个月的工资2040元；四、宜昌火车东站综合管理办公室对宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司承担的第三项责任承担连带赔偿责任；二、撤销宜昌市西陵区人民法院（2016）鄂0502民初1278号民事判决第二、五，即解除冯德美与宜昌火车东站综合管理办公室自2013年4月28日至2014年2月28日期间的事实劳动关系，解除冯德美与宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司自2014年3月1日至2015年5月11日期间的劳动合同关系；驳回冯德美的其他诉讼请求。三、确认冯德美与宜昌火车东站综合管理办公室之间的事实劳动关系于2014年2月28日解除，冯德美与宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司之间的劳动合同关系于2015年12月25日解除。四、宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司向冯德美支付解除劳动合同经济补偿金（2013年4月28日至2014年2月28日期间）1770元。五、驳回冯德美的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司负担；二审案件受理费10元，由冯德美负担5元，由宜昌市力昌劳务派遣有限责任公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  张晓燕审 判 员  毕 勇代理审判员  胡晓静二〇一六年十月二十六日书 记 员  张鹏炜