苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2015)虎商初字第01328号原告：王开琦。委托诉讼代理人：许顺亦，江苏展智律师事务所律师。委托诉讼代理人：方艳，江苏展智律师事务所律师。被告：金佳。被告：苏州市凤凰建筑安装工程有限公司，住所地江苏省苏州市南环西路1577号。法定代表人：孔德中，该公司总经理。委托诉讼代理人：巫飞，江苏能成律师事务所律师。被告：周江。委托诉讼代理人：赵向前，江苏孙吴律师事务所律师。第三人：苏州高新区鑫庄农村小额贷款股份有限公司，住所地江苏省苏州高新区大同路10号铭源创业园8楼801室。法定代表人：平小发，该公司董事长。委托诉讼代理人：毛珍珍，该公司员工。原告王开琦与与被告金佳、苏州市凤凰建筑安装工程有限公司（以下简称凤凰建筑公司）、周江债权转让合同纠纷一案，本院于2015年11月3日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭进行审理。在诉讼过程中，本院通知苏州高新区鑫庄农村小额贷款股份有限公司（以下简称鑫庄小贷公司）作为第三人参加诉讼。本院对本案公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人方艳、被告金佳、被告凤凰建筑公司的委托诉讼代理人巫飞、被告周江的委托诉讼代理人赵向前、第三人鑫庄小贷公司的委托诉讼代理人毛珍珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王开琦向本院提出诉讼请求：1、判令三被告立即支付债权转让款3609250元及逾期付款违约金（逾期付款利息自2015年9月23日起算至本案确定给付之日为止，按月2.25%主张）；2、判令三被告支付律师费100000元。3、本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：2014年3月，第三人鑫庄小贷公司与被告金佳签订《最高额借款协议》一份，鑫庄小贷公司向被告金佳发放贷款300万元，利息为月1.5%。被告凤凰建筑公司、被告周江对上述借款承担担保责任。2015年7月，鑫庄小贷公司与被告金佳签订《借款合同》一份，向被告金佳发放贷款50万元，被告凤凰建筑公司、周江对上述借款承担担保责任。2015年9月23日，鑫庄小贷公司将上述债权转让给原告。原告为维护自身合法权益，特诉至法院。被告金佳辩称：对于借款合同没有异议，我是凤凰公司项目部的出纳，以我的名义作为平台向鑫庄小贷公司借款。被告凤凰建筑公司辩称：债权转让是虚假的，借款用途超出担保范围，借款是用于借新还旧。我方不应当承担担保责任。被告周江辩称：没有异议。第三人鑫庄小贷公司述称：没有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月17日，鑫庄小贷公司作为贷款人与借款人金佳签订一份编号为苏鑫庄农贷额度借字【2014】第010号的《最高额借款合同》，约定：自2014年3月17日起至2015年3月16日止，由贷款人根据借款人的需要、资信状况和担保情况等向借款人提供最高贷款余额不超过350万元整的人民币贷款，每笔贷款的金额、期限、用途、还款方式以借款凭证为准，借款凭证是本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；本合同项下逐笔发放贷款的利率以借款凭证记载为准；本合同项下借款按月结息，结息日为每月第20日；借款人违约，不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起借款人按合同约定利率加付50%的利息计收逾期罚息；贷款人对借款人未按期支付的利息按逾期罚息利率计收复利；借款人未在结息日向贷款人支付应付利息的，贷款人有权决定提前终止本合同，提前收回贷款；因借款人有违约致使贷款人采取诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的费用（包括但不限于诉讼费、调查费、律师费、差旅费等）及实现债权的其它一切费用；本合同项下借款的担保方式为由保证人提供连带责任保证担保。同日，鑫庄小贷公司作为债权人与保证人周江签订编号为高保字【2014】第0034号的《最高额保证合同》一份、还与保证人凤凰建筑公司签订编号为高保字【2014】第0038号的《最高额保证合同》一份，两份合同均约定：鉴于金佳（下称债务人）与债权人签订了编号为苏鑫庄农贷额借字【2014】第010号的《最高额借款合同》（下称主合同），且保证人已知晓所担保的主合同，为保障债权人债权的实现，保证人愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保；保证人自愿为主合同债务人自2014年3月17日起至2015年3月16日止，在债权人处办理约定的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保；主债务的最高余额限定为人民币350万元整；保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、公告费、鉴定费、调查费、律师费、差旅费等）和债务人所有其他应付费用。2014年6月10日，金佳在上述《最高额借款合同》项下向鑫庄小贷公司借款，金佳签名确认的借款借据显示：借款金额50万元，借款日期2014年6月10日，到期日期2015年6月9日，月利率为15‰。鑫庄小贷公司通过银行开具本票方式支付金佳上述借款。2014年11月25日，金佳又在上述《最高额借款合同》项下向鑫庄小贷公司借款，金佳签名确认的借款借据显示：借款金额300万元，借款日期2014年11月25日，到期日期2015年11月24日，月利率为14‰。鑫庄小贷公司通过银行转账方式支付金佳上述借款。2015年7月13日，鑫庄小贷公司作为贷款人又与借款人金佳签订编号为借字【2015】第093号的《借款合同》一份，载明：借款金额为500000元，用途为资金周转，借款月利率为15‰，按月结息，结息日为每月第20日；还款日期以借款凭证为准。合同对逾期罚息、复利、提前收回贷款、律师费等约定与上述《最高额借款合同》相同。同日，鑫庄小贷公司作为债权人与保证人凤凰建筑公司、周江又签订编号为保字【2015】第093号的《保证合同》一份，由保证人为债务人金佳依《借款合同》与债权人所形成的债务提供连带责任保证担保，保证范围等约定与上述《最高额保证合同》相同。同日，金佳签名确认的借款借据显示：借款金额500000元，借款日期2015年7月13日，到期日期2016年7月12日，月利率为15‰。鑫庄小贷公司通过银行开具本票方式支付金佳上述借款。鑫庄小贷公司按约放贷后，金佳均未按约支付借款利息，保证人凤凰建筑公司、周江亦未履行担保义务。2015年9月23日，鑫庄小贷公司（甲方）与王开琦（乙方）签订《债权转让协议书》一份，约定：鉴于甲方于2014年3月17日与借款人金佳签订借款协议，自2014年3月17日起至2015年3月16日止，由贷款人根据借款人的需要、资信状况和担保情况等向借款人提供最高贷款金额不超过350万元整的人民币贷款，权利义务约定详见《最高额借款合同》。截止2015年9月23日，借款人结欠甲方借款本金为300万元，利息91000元，合计3091000元。甲乙双方友好协商，就上述债权转让事宜达成如下协议：一、乙方愿意受让上述债权并同意支付甲方转让价款，转让价款为上述借款所欠本金及利息，利息结算至乙方付清转让价款日止。二、甲方愿意将上述借款合同中的所有合同权利均转让给乙方。三、甲方确认本次转让行为不可撤销。同日，鑫庄小贷公司还与王开琦签订另一份《债权转让协议书》，鑫庄小贷公司将上述《借款合同》项下的金佳结欠鑫庄小贷公司借款本金50万元及利息18250元（合计518250元）和《借款合同》项下权利均转让给王开琦。鑫庄小贷公司与王开琦签约后，鑫庄小贷公司向金佳、凤凰建筑公司、周江出具《债权转让通知》一份，随后邮寄送达金佳、凤凰建筑公司、周江。该《债权转让通知》载明：根据《中华人民共和国合同法》和相关法律的规定，以及我司与王开琦签订的债权转让协议，现将我司对金佳所拥有的债权，债权数额为3609250元及与债权相关的其他权利一并转让给王开琦，你方自接到该债权转让通知书后应向王开琦履行全部义务。因金佳、凤凰建筑公司、周江未向原告履行义务，王开琦诉至本院。为本案诉讼，王开琦与江苏展智律师事务所签订一份《委托代理协议》，约定王开琦委托江苏展智律师事务所指派律师代理诉讼，王开琦应支付该律师事务所律师费100000元。在诉讼过程中，王开琦陈述：违约金即为利息、罚息，由两部分组成：1、《最高额借款合同》项下：在借款期限内以借款本金300万元为基数，按约定的月息14‰计算利息，借款期限届满次日至实际还款之日按照月息2%计算利息。2、《借款合同》项下：在借款期限内以50万元为基数，按月息15‰计算，借款期限届满次日至实际还款之日按照月息2%计算利息。另查明：2013年6月21日，被告金佳与鑫庄小贷公司签订编号为借字【2013】第090号的《借款合同》一份，向鑫庄小贷公司借款350万元，借款期限为2013年6月21日至2014年3月20日，利息为月利息1.5%。鑫庄小贷公司于2013年6月21日通过转账支付金佳350万元借款。2014年3月17日，被告金佳与鑫庄小贷公司又签订编号为借字【2014】第031号的《借款合同》一份，向鑫庄小贷公司借款300万元，借款期限为2014年3月17日至2014年12月16日，利息为月利息1.5%。鑫庄小贷公司于2014年3月17日通过转账支付金佳300万元借款。后该款用于归还借字【2013】第090号《借款合同》项下的借款。上述编号为借字【2015】第093号《借款合同》项下的借款50万元，用于归还苏鑫庄农贷额借字【2014】第010号《最高额借款合同》项下2014年6月10日借款金额50万元。而苏鑫庄农贷额借字【2014】第010号《最高额借款合同》项下2014年6月10日借款金额50万元用于归还借字【2013】第090号《借款合同》项下的借款。本院认为，第三人鑫庄小贷公司与被告金佳签订的《最高额借款合同》、《借款合同》、第三人鑫庄小贷公司与被告凤凰建筑公司签订的《最高额保证合同》、《保证合同》以及第三人鑫庄小贷公司与原告王开琦签订的《债权转让协议书》，均系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，当事人均应按约全面履行。第三人鑫庄小贷公司与原告签订《债权转让协议书》后向债务人发出了《债权转让通知书》，通知三被告债权转让事宜，三被告应向原告各自履行相应的义务。因被告金佳未按约履行付息义务，按照《最高额借款合同》、《借款合同》约定，原告有权提前收回贷款，要求借款人提前清偿全部贷款及利息、罚息，并承担原告为实现债权而产生的律师代理费用。原告按月利率加收50%主张罚息，该罚息明显过高，现原告自愿下调为按月息2%计算，并无不当，本院予以支持。原告并有权依据《最高额保证合同》、《保证合同》要求保证人凤凰建筑公司、周江承担保证责任。被告凤凰建筑公司、周江作为保证人应对前述被告金佳的债务承担连带清偿责任，并有权在承担连带清偿责任后向被告金佳追偿。关于被告凤凰建筑公司辩称借款是借新还旧，不应当承担担保责任的意见，本院认为虽然借字【2015】第093号《借款合同》项下的50万元借款系用于归还苏鑫庄农贷额借字【2014】第010号《最高额借款合同》项下2014年6月10日发放的50万元借款，但被告凤凰建筑公司对该两份合同项下的借款均提供了担保，其对50万元借新还旧应当知道，故不能免除其担保责任。至于苏鑫庄农贷额借字【2014】第010号《最高额借款合同》项下2014年11月25日发放的300万元借款，并无证据证明属于借新还旧。关于被告凤凰建筑公司辩称的第三人与原告的债权转让是虚假的抗辩意见，因无证据予以证明，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告金佳应于本判决生效之日起十日内支付原告王开琦债权转让款3091000元，并支付利息、罚息（以3000000元为基数，自2015年9月24日至2015年11月24日按月息14‰计算，自2015年11月25日至实际清偿之日止按月息20‰计算）。二、被告金佳应于本判决生效之日起十日内支付原告王开琦债权转让款518250元，并支付利息、罚息（以500000元为基数，自2015年9月24日至2016年7月12日按月息15‰计算，自2016年7月13日至实际清偿之日止按月息20‰计算）。三、被告金佳应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王开琦律师费损失100000元。四、被告苏州市凤凰建筑安装工程有限公司、周江对被告金佳的上述第一、第二、第三项债务承担连带清偿责任，并有权在承担连带清偿责任后向被告金佳追偿。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37124元，财产保全费5000元，合计42124元，由被告金佳、苏州市凤凰建筑安装工程有限公司、周江负担。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行：苏州新区农行商业街支行，账号：548401040002924）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10555301040017676）。审 判 长  揭志刚代理审判员  蔡 燕人民陪审员  朱 革二〇一六年十月二十四日书 记 员  张 蕾附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。