宝鸡市金台区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0303民初1302号原告曹雪萍，女，生于1976年6月6日，汉族，凤翔县人，住宝鸡市金台区。委托代理人宋新成，宝鸡市金台区148法律服务所法律工作者。被告宝鸡市金台区超胜不锈钢经营部，住所地宝鸡市金台大道20号（联盟汽配城西侧）。经营者龚建勋，男，生于1963年11月7日，汉族，湖南省益阳市人，住宝鸡市金台区。被告宝鸡市俊龙工贸有限公司，住所地宝鸡市金台区冠森大世界北区405号。法定代表人林玉林，系该公司经理。委托代理人柏潮，陕西国文律师事务所律师。被告中建三局集团有限公司西北分公司,住所地陕西省西安市高新区丈八东路南侧汇鑫IBC2栋2单元21101室。负责人魏德胜，系该公司总经理。委托代理人贺盼，系该公司法务部职员。被告陕西东岭房地产开发有限公司，住所地宝鸡市金台区马营路东段。法定代表人仝明科，系该公司总经理。委托代理人惠涧坪，陕西宝吉律师事务所律师。原告曹雪萍与被告宝鸡市金台区超胜不锈钢经营部、宝鸡市俊龙工贸有限公司、中建三局集团有限公司西北分公司、陕西东岭房地产开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告起诉称，2015年10月21日，宝鸡市金台区超胜不锈钢经营部叫原告到其承包的陕西东岭房地产开发有限公司开发的宝鸡国金中心建筑工地干活，搭建混凝土泵车临时停车用房，从事屋顶面板外刷漆工作，每天劳务费100元。原告在屋顶刷漆过程中，因被告缺乏施工安全措施，顶板塌陷，原告跌落地面摔伤，被送宝鸡市第二人民医院救治，诊断为1、右股骨粗隆粉碎性骨折，2、腰1椎体压缩性骨折，3、右肺上叶胸膜下肺大泡形成，住院治疗21天，花费医疗费用26299.90元。2016年4月6日经陕西中园司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，二次手术费8000元，误工期210日，护理期限120日，营养期限90日。因第四被告将工程承包给第三被告，第三被告将工程承包给第二被告，第二被告将建筑工程非法承包给第一被告，故各被告应承担连带赔偿责任。请求判令1、第一被告赔偿原告医疗费18148.49元、误工费21000元、护理费9600元、住院伙食补助费630元、营养费1800元、伤残赔偿金131529.60元、二次手术费8000元、鉴定费2400元、交通费400元、精神损害赔偿金5000元，合计经济损失198508.09元，其他被告承担连带责任。2、被告承担本案诉讼费用。原告为支持其诉称，向本院提交以下证据:1、原告身份证、户口簿、房产证，以证明原告主体适格。2、张琪、杨建生证人证言，以证明原告是提供劳务者，在工作中受伤的事实。3、病历、诊断证明，以证明原告受伤治疗的事实。4、医疗费用票据、费用清单，以证明原告因伤花费医疗费用总计26299.90元，其中通过农合已报销一部分，该部分原告不再主张，剩余的18148.49元作为本次诉讼主张的数额。5、司法鉴定意见书，以证明原告伤情构成九级伤残、二次手术费用8000元、误工期210日、护理期限120日、营养期限90日，作为计算人身损害赔偿的依据。6、鉴定费票据，以证明花费鉴定费2400元。7、宝鸡市十里铺中学、金台区宏文路小学、凤翔县陈村镇小海子村村委会证明，以证明原告一家一直在金台区菜市街1号院1号楼1单元15号居住，作为按城镇标准计算的依据。8、交通费票据，以证明原告受伤就医产生交通费400元。9、证人郭伟、杨建生、李录勤出庭作证。被告宝鸡市金台区超胜不锈钢经营部答辩称，第一被告不承认与原告之间有雇佣关系，不承担赔偿责任，请求依法驳回原告诉讼请求。这个活是林玉林从中建三局承揽来，做泵车的防护罩，然后交给第一被告干，一共两个防护罩，一个叫张鹏已经做完了，第二个因为张鹏没时间，就找郭伟做的，2015年10月19日第一被告买材料拿到工地上，郭伟叫了两个男的来干活，第一被告经营者龚建勋只认识郭伟，只给郭伟交代，对郭伟叫来的其他人都不认识。干了两天，原告出了事故，郭伟21日大概上午十一点打电话说他媳妇从架子上跌落，说她去另一个小区收废品，打电话没找到人，就来工地帮忙刷漆。原告从来工地到出事，第一被告都不知道。郭伟跟着第一被告干了十几年，原告被送医院后，第一被告出于朋友的关系去看望并给了500元表示慰问。第一被告为支持其抗辩，向本院提交以下证据:1、购料清单，以证明第一被告叫郭伟干活的，没叫原告。2、张鹏的结算单、郭伟的领条，以证明结算是按照工费而不是按天计算。被告宝鸡市俊龙工贸有限公司答辩称，原告提起的是提供劳务者受害责任纠纷，应由第一被告承担雇主责任，双方按照过错承担责任。原告干的活就是搭建一个遮盖棚，不是建筑工程，各被告之间不存在违法分包关系，原告将其他三被告列为共同被告，与本案侵权法律关系不符。原告对第一被告身份和资质没有查明，列错了诉讼主体，第一被告经营者龚建勋还有一个公司，名为宝鸡市金辉煌不锈钢工贸有限公司，因此在第二被告与龚建勋之间发生的业务发包关系是符合相关法律规定的。原告丈夫负责焊接工作，在还没有焊接好时，原告就上去，有一定过错，其损失与第二被告没有关系，请求驳回原告对雇主以外的被告的诉讼请求。第二被告为支持其抗辩，向本院提交以下证据:1、零星材料采购合同，以证明第二、三被告是买卖合同关系，不是分包关系，原告依据的事实错误。2、公司登记基本情况，以证明龚建勋是宝鸡市金辉煌不锈钢工贸有限公司股东，该公司具有经营金属材料加工、安装、销售和室内外装饰装修工程的资质，第二被告与第一被告之间不存在违法发包关系，原告要求第一、二被告承担连带责任无事实与法律依据。被告中建三局集团有限公司西北分公司答辩称，2015年6月1日第三被告与第二被告签订零星材料采购合同，约定由第二被告向第三被告宝鸡国金中心项目部供应零星材料，由第二被告负责材料运输途中、卸货以及现场的材料和人员安全，2015年10月因国金项目部召开现场安全文明施工观摩会的需要，第三被告向第二被告采购混凝土高压泵隔音棚，双方为买卖合同关系，不是原告主张的违法分包关系。原告的人身损害后果未受到第三被告任何的人力、物力影响，第三被告无任何过错及过失，不承担责任，请求驳回原告对第三被告的诉讼请求。第三被告为支持其抗辩，向本院提交以下证据:1、零星材料采购合同，以证明第二、三被告是买卖合同关系。2、收料凭证，以证明案件所涉高压泵隔音棚系向第二被告购买，双方是买卖合同关系。被告陕西东岭房地产开发有限公司辩称，原告主张的事实缺乏基本的证据支持，原告主张雇工受害赔偿责任，但原告没有证据证明其与第一被告的关系。根据第二、三被告的答辩，双方是买卖合同关系，因此不适用最高院关于审理人身损害若干意见第十一条规定来判断本案事实。第四被告与第三被告是工程发包关系，根据总承包工程协议书约定，发包工程属于包干性质，包工包料包安全，包一切责任的，第四被告不是本案适格被告，原告所诉缺乏事实和法律依据，请求驳回原告对第四被告的诉讼请求。第四被告为支持其抗辩，向本院提交以下证据:总承包工程协议书，以证明第四被告不是本案适格被告，涉案工程和协议书中的工程项目没有关系，本案的发包等关系与第四被告无关。对上述证据，经庭审质证，本院分析认定如下：原告提交的证据，第一被告对真实性没有意见，认为与本案无关联性；第二、三、四被告认可证据1、3、4、5、6的真实性，不认可证据1的证明目的，认为原告为农业户口；对证据2的真实性、客观性不认可，证据7的形式合法性和证明目的不认可，证据8的数额不客观，显然过高。本院对上述证据1、3、4、5、6的真实性予以确认，作为本案确认事实的依据；对证据2中张琪的谈话笔录，因证人没有出庭作证，其证言无法核实，不予采信。杨建生的谈话笔录，其内容与证人出庭证言相符，依法采信；证据7的证明，因不符合证据的形式要件，不予采信；证据8交通费票据的真实性本院予以采信。证据9证人郭伟、杨建生、李录勤出庭作证证实的原告受伤情况及每日工费标准，原、被告均无异议，依法采信；但证人郭伟陈述的其经龚建勋同意叫来原告刷漆的事实，龚建勋不认可，因该节事实发生在此二人的简短对话之间，双方均无直接证据否定对方陈述，结合本案基本事实，郭伟关于经龚同意叫一个小工刷漆的陈述可信度较高，本院依法采信证人郭伟的陈述作为本案认定事实的依据。四被告提交的证据，原告对真实性均无异议，各被告相互间亦无异议，依法采信。根据双方当事人当庭陈述及上述认定的证据，本院认定以下事实：原告户籍所在地为凤翔县陈村镇小海子村三组，第一被告为个体经营户，经营者龚建勋，经营范围包括不锈钢材料、铝合金、塑钢批发销售及制作安装。2014年5月18日，第四被告与第三被告签订宝鸡国金中心项目总承包工程协议书，将宝鸡国金中心工程采取一次性总价包干和单价包干性质发包给第三被告；2015年6月1日第三被告与第二被告签订零星材料采购合同，约定第二被告为第三被告的宝鸡国金中心项目供应五金、电料、水暖、用具等零星材料。2015年10月因国金项目部召开现场安全文明施工观摩会的需要，第三被告向第二被告采购混凝土高压泵临时隔音棚两座，第二被告法定代表人林玉林联系第一被告经营者龚建勋，将搭建该两座临时隔音棚的施工口头承包给第一被告，龚建勋随即联系原告丈夫郭伟叫人来干活，工费标准是焊工一天200元。2015年10月19日龚建勋购买了搭建所需材料后，郭伟联系叫来两名焊工到现场开始搭建、焊接工作。两天后，因还需一名小工刷漆，10月21日郭伟叫来妻子即原告刷漆，在隔音棚顶板尚未焊接完成时，原告即上到棚顶刷漆，踩漏顶板跌落受伤。原告即被送往宝鸡市第二人民医院住院治疗21天，经诊断为：1、右股骨粗隆粉碎骨折，2、腰1椎体压缩骨折，3、右肺上叶胸膜下肺大泡形成等。入院后行右胫骨结节骨牵引术、右股骨粗隆粉碎性骨折切开复位内固定术。出院医嘱：注意休息营养、继续卧床2-4周，2-4周后需佩戴支架、扶拐右下肢零负重功能锻炼，定期复查、随诊。出院后，原告分别在第二人民医院与陈仓区千河骨科医院门诊检查，医嘱均为扶拐锻炼，定期复查。原告自付医疗费共计18148.49元，其中，第一被告已支付500元。2016年4月6日经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定，原告构成九级伤残，取除右股骨粗隆粉碎性骨折切开复位内固定物费用约需8000元，误工期210天，护理期限120天，营养期限90天。原告支付鉴定费2400元。2016年1月31日郭伟从第一被告处领取了工费，分发各劳务人员。双方根据郭伟的记工单记载各人工时张琪六天、张军贤两天、杨建生四天半、李录勤两天半、郭伟两天，出事那天郭伟及原告一共算了100元，总计应支付劳务报酬3500元，扣除之前其他工作中郭伟多领取的700元后，实际支付2800元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案第一被告雇佣原告曹雪萍和案外人郭伟、杨建生等从事搭建焊接混凝土高压施工泵车临时隔音棚的工作，原告在为第一被告提供劳务过程中受伤，第一被告作为雇主应承担赔偿责任。对于第一被告辩称其将搭建隔音棚的工作承揽给原告丈夫郭伟，其与原告未形成雇佣关系的意见，本院认为，第一被告经营者龚建勋让郭伟联系人搭建临时隔音棚，郭伟遂叫来他人一起干活并负责记工，第一被告按工时支付劳务人员报酬，报酬由郭伟统一从第一被告处领取后分发各劳务人员，原告及丈夫郭伟等均是为第一被告提供劳务，双方形成雇佣关系，故对第一被告的辩称意见本院不予支持。对于第二被告辩称原告存在过错的意见，本院认为，原告明知隔音棚顶板未焊接完成就上去刷漆，自身未尽到安全注意义务，其本人对损害后果的发生也存在重大过失，亦应承担一定的责任，根据本案查明事实，本院确定原告自行承担30%的责任。对于原告主张第二、三、四被告承担连带赔偿责任的请求，本院认为，第一被告经营范围包括不锈钢材料、铝合金、塑钢批发零售及制作安装，其从第二被告处承包搭建制作临时隔音棚的施工，符合其核准经营范围，故对于原告认为第二被告将建筑工程非法转包被第一被告，应承担连带责任的意见，因无证据支持，且与查明事实不符，本院不予支持。第四被告将宝鸡国金中心项目总承包工程发包给具有资质的第三被告，第三被告与第二被告签订零星材料采购合同，均未违反法律规定，故对原告主张第二、三、四被告承担连带赔偿责任的请求，于法无据，本院不予支持。对于第二被告认为原告应以宝鸡市金辉煌不锈钢工贸有限公司为诉讼主体的意见，不符合本案事实，本院不予支持。对于原告各项损失，本院认定如下：一、医疗费：原告主张18148.49元，有票据证实，系原告因此次事故产生的损失，本院予以认定。二、误工费：原告因本起事故造成右股骨粗隆粉碎骨折、腰1椎体压缩骨折并手术治疗住院21天，出院医嘱继续卧床2-4周，2-4周后需佩戴支架、扶拐右下肢零负重功能锻炼。司法鉴定意见书参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014之规定，评定原告误工期为210天，本院予以支持。对于误工标准因其没有固定职业，且未举证证明其年均收入状况，故对其主张按100元/天标准计算本院不予支持，本院酌情参照本市一般务工人员日平均工资收入60元，认定原告误工费为60元/天×210天=12600元。三、护理费：原告因本起事故造成右股骨粗隆粉碎骨折、腰1椎体压缩骨折，本院结合医院医嘱及司法鉴定意见认定护理期限为120天，参照宝鸡地区护工市场价60元/天计算，本院认定护理费为120天×60元/天=7200元。四、住院伙食补助费：原告住院21天，其主张按每日30元计算21天，共计630元，本院予以支持。五、营养费：原告出院医嘱注意休息营养，陕西宝鸡中园法医司法鉴定所评定营养期为90天，本院予以支持，故原告营养费为20元/天×90天=1800元。六、伤残赔偿金：原告系农村户口，其伤经鉴定机构鉴定为九级伤残，应按照2015年农村居民人均可支配收入8689元计算其伤残赔偿金，自定残之日起按二十年计算，为8689元/年×20年×20%=34756元。对于原告主张按照城镇标准计算的意见因无法律依据本院不予支持。七、二次手术费用：原告主张后续治疗费8000元有陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定意见书为据，本院予以支持。八、鉴定费：原告因鉴定支付鉴定费2400元，有票据证实，本院予以支持。九、精神损害抚慰金：原告主张5000元，因其对损害后果存在重大过失，对原告该项主张本院不予支持。十、交通费：根据原告住院治疗、复查、鉴定的实际情况，本院酌情认定交通费为200元。上述原告的经济损失共计85734.49元，第一被告承担70%的赔偿责任即60014元，剩余30%的经济损失由原告自行承担。因第一被告已支付原告500元，故第一被告应再支付原告59514元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告宝鸡市金台区超胜不锈钢经营部于本判决生效之日起十日内支付原告曹雪萍医疗费等各项经济损失共计人民币59514元。二、驳回原告曹雪萍对被告宝鸡市俊龙工贸有限公司的诉讼请求。三、驳回原告曹雪萍对被告中建三局集团有限公司西北分公司的诉讼请求。四、驳回原告曹雪萍对被告陕西东岭房地产开发有限公司的诉讼请求。五、驳回原告曹雪萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4269元，由原告曹雪萍负担1281元，被告宝鸡市金台区超胜不锈钢经营部负担2988元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。审 判 长  叶欣荣审 判 员  杨潇蕊人民陪审员  王明芳二〇一六年十月十二日书 记 员  韩 江