辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽10民终1095号上诉人（原审原告）：李文武，男，满族，1982年3月20日出生。委托代理人：夏鹏（李文武妻子），女，1982年12月12日出生，无职业。委托代理人：张云鹏，辽宁诚信泰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民解放军第二零一医院。法定代表人：李泽，该院院长。委托代理人：陈凯，辽宁文正律师事务所律师。上诉人李文武、上诉人中国人民解放军第二零一医院因医疗损害责任纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2014）辽阳白民一重字第00069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李文武的委托代理人夏鹏、张云鹏，上诉人中国人民解放军第二零一医院的委托代理人陈凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李文武上诉请求：1、撤销原审判决确认的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金的给付金额，维持其余赔偿项目的给付给额；2、改判中国人民解放军第二零一医院赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金为463,407.27元。事实和理由：原审判决确认的赔偿标准过低。中国人民解放军第二零一医院上诉请求：1、撤销原审判决，将本案发回重审。事实和理由：1、营口市中医院司法鉴定所出具的司法意见书不具有合法性；2、原审违反法定程序；3、本案没有充分证据证明李文武八级伤残由我方造成；4、我方对李文武的诊疗过程没有过错；5、原审认定医疗费、交通费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金过高。另外，我方不应承担超过50%的赔偿责任。原告李文武向一审法院起诉请求：判令赔偿中国人民解放军第二零一医院医药费63,657.77元，误工费114,700.00元，护理费114,679.98元，住院伙食补助费2035元，交通费3362元，营养费1380元，鉴定费1370元，残疾赔偿金230,202.00元，精神抚慰金25,578.00元，一审第一次开庭后增加的医疗费、交通费等费用1,259.30元，预付再次手术（换人工间盘术）部分住院押金60,000.00元，合计638,224.05元。一审法院认定事实，2013年5月31日8时许，李文武自感尾骨部位有触痛到中国人民解放军第二零一医院就诊，住院9天，一级护理3天、二级护理1天、三级护理5天。2013年6月3日中国人民解放军第二零一医院对李文武实行了骶管内封闭治疗。2013年6月5日中国人民解放军第二零一医院为李文武施行“腰椎间盘射频热凝+臭氧消融减压术”。中国人民解放军第二零一医院《住院病历首页》中“门诊诊断”一栏注：“腰椎间盘突出”，“出院诊断”一栏注：主要诊断：“腰椎间盘突出，高血压，高血脂症，脂肪肝，糖尿病，泌尿系感染”，2013年6月9日出院。2013年7月8日，李文武到沈阳军区总医院住院38天，二级护理。该院在《出院记录》中记载：“入院诊断：1.腰椎间隙感染(L4/5)；2.腰椎间盘突出症（L4-S1）；3.腰椎黑间盘综合症(L4-S1)；4.腰椎退行性变；5.高血压；6.2型糖尿病”。花费医药费44,024.69元、交通费酌定3000元、伙食补助费2035元、误工费5,796.67元（47天×3700元÷30天）、护理费4,506.36元（95.88元/天÷47天）、精神抚慰金酌定1.5万元。2013年6月18日经辽宁大学司法鉴定中心鉴定李文武目前腰部活动障碍符合八级伤残。花费鉴定费1370元、残疾赔偿金153,468.00元（25,578.00元×20年×30%）。2015年9月19日经营口市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定：中国人民解放军第二零一医院在对被鉴定人李文武诊治过程中，存在临床操作医师未进行注册，疾病本身不具备非手术疗法适应症的情况下，术前未对被鉴定人进行仔细查体，未进行鉴别诊断，在未明确病因及定位的情况下，盲目进行L4.5、L5S1腰椎间盘突出症的射频热凝+臭氧消融术，与术后李文武腰椎间隙感染、黑间盘综合征（L4-S1）存在因果关系。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。李文武自感尾骨部位有触痛到中国人民解放军第二零一医院就诊，中国人民解放军第二零一医院为李文武施行“腰椎间盘射频热凝+臭氧消融减压术“，经营口市中医院司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定：中国人民解放军第二零一医院在对被鉴定人李文武诊治过程中，存在临床操作医师未进行注册，疾病本身不具备非手术疗法适应症的情况下，术前未对被鉴定人进行仔细查体，未进行鉴别诊断，在未明确病因及定位的情况下，盲目进行L4.5、L5S1腰椎间盘突出症的射频热凝+臭氧消融术，与术后李文武腰椎间隙感染、黑间盘综合征（L4-S1）存在因果关系。营口市中医院司法鉴定所系由争议双方选定鉴定机构，中国人民解放军第二零一医院虽对该鉴定意见提出质疑，要求重新鉴定，但无相应充分的证据证明其主张，其理由不能成立，不予准许。中国人民解放军第二零一医院在诊疗过程中存在过错，李文武要求其赔偿其损失的请求，予以支持。李文武要求按照《医疗事故处理条例》的标准主张自己损失的说法，因本案为侵权案件，故李文武的该项主张，不予支持。关于李文武提出的误工费的赔偿请求，根据其实际住院及医嘱情况，误工天数为47天。关于李文武提出的护理费的赔偿请求，其护理费应按照居民服务行业标准计算。关于李文武提出的残疾赔偿金的赔偿请求，其请求数额不当，应为153,468.00元。关于李文武提出的预付再次手术费用的请求，因该部分尚未发生，此请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，判决：中国人民解放军第二零一医院支付李文武医药费44,024.69元、伙食补助费2035元、误工费5,796.67元、护理费4,506.36元、交通费3000元、精神抚慰金15,000.00元、残疾赔偿金153,468.00元。案件受理费5780元、鉴定费1370元，由中国人民解放军第二零一医院负担。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。关于李文武提出的医疗费的赔偿请求，李文武在中国人民解放军第二零一医院及中国人民解放军沈阳军区总医院支付医疗费分别为10,218.99元及43,341.29元、复查费2,082.69，其中部分费用由医保部门报销。医疗保险与侵权责任为两种不同的法律关系，二者之间不能相抵减。医保报销医疗费用是基于医疗社会保险合同而在患者与社保机构之间产生的合同关系；而侵权责任关系基于侵权行为而在侵权人与权益受害人之间产生的法定之债。二者是不同的法律关系，产生的原因不同，适用不同的法律予以调整，故二者之间针对的标的物可能出现重合，但究其本质是不同的，不能因相互之间的标的物有关联予以相互抵减。据此，中国人民解放军第二零一医院应当赔偿李文武医疗费55,642.97元。关于李文武提出的误工费的赔偿请求，李文武于2013年5月31日住院治疗，伤残评定日期为2014年6月18日。李文武的误工时间应计算至2014年6月17日为12个月零17天，误工费应为46,496.66(44,400.00元+2097)元。关于李文武提出的护理费的赔偿请求，李文武未能提供证据证明其护理依赖程度，原审认定的护理期限并无不当。关于李文武提出的按《医疗事故处理条例》的相关标准计算残疾生活补助费的上诉理由，根据最高人民法院《关于统一医疗损害案件适用法律的通知》，自2010年7月1日起，人民法守受理的医疗纠纷案，不再依照《医疗事故处理条例》处理，统一适用《侵权责任法》。此上诉理由，不能成立。关于中国人民解放军第二零一医院提出的“1、营口市中医院司法鉴定所出具的司法意见书不具有合法性；2、原审违反法定程序；3、本案没有充分证据证明李文武八级伤残由我方造成；4、我方对李文武的诊疗过程没有过错；5、原审认定医疗费、交通费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金过高。另外，我方不应承担超过50%的赔偿责任”的上诉理由，因未能提供证据证明自已主张事实的成立，其上诉请求，不予支持。原审判决认定事实错误，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销辽阳市白塔区人民法院（2014）辽阳白民一重字第00069号民事判决；二、中国人民解放军第二零一医院自收到本判决之日起十五日内赔偿李文武医疗费55,642.97元；三、中国人民解放军第二零一医院自收到本判决之日起十五日内赔偿李文武误工费46,496.66元；三、中国人民解放军第二零一医院自收到本判决之日起十五日内赔偿李文武护理费4,506.36元；四、中国人民解放军第二零一医院自收到本判决之日起十五日内赔偿李文武交通费3000元；五、中国人民解放军第二零一医院自收到本判决之日起十五日内赔偿李文武住院伙食补助费2035元；六、中国人民解放军第二零一医院自收到本判决之日起十五日内赔偿李文武残疾赔偿金153,468.00元;七、中国人民解放军第二零一医院自收到本判决之日起十五日内赔偿李文武精神损害抚慰金15,000.00元；八、驳回中国人民解放军第二零一医院的上诉请求。一审案件受理费5780元，由李文斌负担4,279.26元、由中国人民解放军第二零一医院负担1,500.74元。鉴定费1370元，由中国人民解放军第二零一医院负担；二审案件受理费11,560.00元，由李文武负担10,059.26元、由中国人民解放军第二零一医院负担1,500.74元。本判决为终审判决。审 判 长  都 伟审 判 员  戴慧琦代理审判员  徐莲凤二〇一六年十月二十八日书 记 员  李 玉