浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙03民终3729号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司，住所地：浙江省义乌市北苑街道机场路587号。代表人：朱森军，经理。委托诉讼代理人：季国桢，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：白洪在，男，1935年3月6日出生，汉族，住浙江省平阳县。法定代理人：白某（系白洪在的儿子），住浙江省平阳县。委托诉讼代理人：白福秀（系白洪在的儿子），住浙江省平阳县。被上诉人（原审被告）：周功欣，男，1988年1月9日出生，汉族，住浙江省湖州市安吉县。委托诉讼代理人：陈世旷，浙江海昌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林秉佳，男，1977年1月14日出生，汉族，住浙江省平阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司（以下简称人保义乌市分公司）因与被上诉人白洪在、周功欣、林秉佳机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省平阳县人民法院（2016）浙0326民初3646号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保义乌市分公司上诉请求：撤销原判并依法改判。事实与理由：一、按照保险合同约定，非医保用药32295.39元不应由保险公司负担。二、白洪在的残疾赔偿金应按照农村标准赔偿。从白洪在的存折中可见“新农”二字，体现其收入与农村相关。白洪在先前从医，不代表其长期从事医疗行业，且白洪在提供的证据材料都是2000年前的，且两面锦旗亦不能核实真实性。法院依据调查的基础事实录入信息确认其住址为浙江省平阳县腾蛟镇金岭桥村，并非龙腾社区。白洪在应提供相关材料证明其为进城务工人员，否则残疾赔偿金应按农村标准计算。三、护理费应为按照城镇居民收入务工标准141元计算。白洪在辩称，白洪在从事医疗行业，在镇上的卫生院工作，户口虽在农村，但是在镇上居住已经二十多年，生活消费都在城镇，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。一审判决正确，请维持原判。周功欣辩称，一、保险合同中没有约定非医保用药由周功欣承担，尽管保险公司称保险合同有约定，但是其没有提供相关证据证明保险合同存在该约定，应当承担举证不能的法律后果。二、周功欣在投保时保险公司没有告知非医保用药应当由投保人承担，即便存在该约定，但该约定是格式条款，保险公司未尽到告知义务，也未提供证据证明已经告知过该条款，该条款不具有法律效力。林秉佳未到庭，亦未提供书面答辩意见。白洪在向一审法院起诉请求：一、周功欣赔偿白洪在各项经济损失共计265063.08元；二、林秉佳对上述损失承担连带赔偿责任；三、人保义乌市分公司在承保范围内先予以赔偿。一审法院认定事实：2015年2月26日晚，周功欣驾驶浙Ｇ×××××号小型轿车从平阳县腾蛟镇驶往文成县方向，18时许，行经230省道86KM+550M即平阳县腾蛟镇平棋村路段时，车头碰撞前方左往右步行横过道路的行人白洪在，造成白洪在受伤及车辆受损的道路交通事故。经交警部门认定，周功欣负事故主要责任，白洪在负事故次要责任。白洪在受伤后，被送往温州医科大学附属第一医院住院治疗34天，后又被送往解放军第一一八医院住院治疗44天。经白洪在自行委托，温州康宁司法鉴定所于2015年10月26日作出温康司鉴所［2015］精鉴字第623号鉴定意见书，鉴定意见为：白洪在因交通事故致脑外伤，轻度智力损害（缺损），已构成道路交通事故九级伤残。后白洪在又委托温州东海司法鉴定所对其伤势及三期进行鉴定，该所于2015年11月6日作出温东司鉴所［2015］临鉴字第1405、1405-1号鉴定意见书，鉴定意见为：白洪在因交通事故受伤致颅脑损伤，右肱骨外科颈粉碎性骨折等，遗留脑外伤所致轻度智力损害（缺损）、日常活动能力部分受限、右肩关节活动功能部分丧失（功能丧失达右上肢活动功能的25%以上，未达到50%）等后遗症，已构成道路交通事故九级伤残（未包括上述康宁司法鉴定所所作的颅脑损伤致精神、智力九级伤残），护理期限为90日，营养期限为90日。林秉佳系浙Ｇ×××××号小型轿车登记车主，在人保义乌市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险及赔偿限额为500000元的商业第三者责任险，并投保不计免赔特约险。白洪在各项损失为：1、医疗费（医药、诊疗、住院费）金额为173090元。2、住院伙食补助费2340元（78日×30元/日）；3、营养费天数按鉴定意见，标准按30元/天计算为2700元（90日×30元/日）。4、护理费12960元（90日×144元/日），白洪在住院78天，结合本地护工工资实际情况，其主张护理费标准按144元/天予以计算，天数按鉴定意见，合情合理，予以支持。5、残疾赔偿金48085.40元[43714元/年×5年×（20%+2%）]。白洪在所居住的平阳县属于城镇规划范围，故对其残疾赔偿金按城镇标准予以计算。6、精神损害抚慰金根据白洪在伤残程度，结合其事故责任酌定8800元。7、交通费酌定2000元。8、住宿费酌定1000元。9、鉴定费5780元。其他损失未提供正式发票，不予支持。白洪在已领取周功欣在交警队的押金118000元。一审法院认为，按上述案件确定的事实，白洪在因道路交通事故造成的上述各项损失中第1-3项共计178130元属交强险医疗费用赔偿限额范围，第4-8项共计72845.40元属交强险死亡伤残赔偿限额范围，由人保义乌市分公司交强险赔偿责任限额范围内赔付82845.40元（10000元+72845.40元，包括精神损害抚慰金8800元）。根据事故责任认定，超出交强险部分168130元由周功欣承担80%事故责任，故人保义乌市分公司在商业第三者险限额直接赔付134504元（168130元×80%）。周功欣应承担鉴定费4624元（5780元×80%）。综上，周功欣多支付了113376元（118000元-4624元），人保义乌市分公司应支付的保险金为103973.40元（82845.40元+134504元-113376元）。周功欣多支付的113376元由其与人保义乌市分公司自行结算。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、人保义乌市分公司于本判决生效之日起十日内支付白洪在保险金103973.40元；二、驳回白洪在的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5276元，减半收取2638元，由白洪在承担1603元，周功欣承担1035元。二审审理期间，双方当事人均未提供新的证据。本院审核了双方当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。本院认为，人保义乌市分公司上诉主张非医保用药按照保险合同约定应不予赔偿，缺乏相应的依据，对其该主张不予支持。但是，其并未提供相关的保险合同等证据予以证明，本院对其主张不予支持。关于白洪在是否应按照城镇标准赔偿，因白洪在一审提供的两份证明可以相互印证其长期居住生活在城镇的事实，一审按照城镇标准判决并无不当之处。关于护理费，人保义乌市分公司主张应该按照141元/日计算，但其未提供相应的证据支持，且一审根据当地护工工资的实际情况按144元/日计算并无不当，本院予以维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费2134元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 蕾代理审判员  钟志亮代理审判员  郭阳平二〇一六年十月三十一日代书 记员  董丽雅