云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民终4064号上诉人（原审被告）：云南昆特机械设备制造有限公司。住所地：昆明市官渡区小板桥镇大羊甫**。法定代表人：赵全成，总经理。委托诉讼代理人：韩少朋，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张学停，男，汉族，1953年1月6日生，现住河南省巩义市。委托诉讼代理人：田秋苑，云南经典阳光律师事务所律师，特别授权代理。上诉人云南昆特机械设备制造有限公司因与被上诉人张学停提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2015）官民三初字第978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审判决确认:2014年10月5日9时许，原告在被告公司干活过程中，从3米高的工作台掉落致伤。伤后原告被送到官渡区人民医院治疗，住，住院期间为2014年10月5日至2014年10月23日，住院治疗17日临床诊断，原告的伤情为：1、腰1椎体压缩性骨折；2、左胸第4-9肋骨骨折；3、双侧胸膜挫伤并胸腔积液；4、头皮裂伤，全身多处软组织挫伤。出院医嘱为：1、注意休息，避免过量运动。2、加强饮食、营养。3、出院一周、一月及三月门诊复查。4、腰部避免负重，胸部避免外力作用。云南医科大学司法鉴定中心于2015年8月3日出具昆医大（2015）临床鉴字第2085、2086号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张学停此次损伤达10级伤残一处，9级伤残一处。2、张学停此次损伤后期治疗需人民币5000元。2014年10月5日，工作受伤时原告系被告在职人员。事故发生后，被告向中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司报了险，中国太平洋财产保险股份有限公司云南分公司出了险。原告为城镇居民。2015年2月9日，被告向原告转账支付人民币50000元。原告诉至一审法院，请求：1、被告公司向原告赔偿各项损失人民币148939.9元。2、被告承担本案诉讼费。一审法院认为，本案中，被告认为原告操作过程中没有系安全带，造成损失自己应承担大部分责任。原告不认可其对事故的发生有过错。原告从事的高空作业，其从3米高的工作台掉落致伤，原告本人未尽到审慎的安全义务，且原告提交的证据保险出险通知书及情况说明都有“工作中，不慎从3米高工作台落下”的记载。综上，一审法院认为，原告对事故的发生有过错，结合本案查明的客观事实，依法确认原告承担本次事故损失的10%。2015年2月9日，被告向原告转账支付人民币50000元应视为被告对原告的先期垫付。一审法院确认原告因本案造成的损失范围为：医疗费257.9元、后期治疗费5000元、住院伙食补助费1700元、鉴定费1400元、营养费1500元、残疾赔偿金101569.8元、误工费24078.3元。据此，原判依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，遂判决：“一、原告张学停因此次事故造成的损失为医疗费257.9元、后期治疗费5000元、住院伙食补助费1700元、鉴定费1400元、营养费1500、残疾赔偿金101569.8元、误工费为24078.3元，共计135506的90%为121955.4元。扣除被告云南昆特机械设备制造有限公司先期垫付的50000元，被告云南昆特机械设备制造有限公司于本判决生效后十日内向原告张学停一次性赔偿71955.4元。二、原告张学停的其他诉讼请求不予支持。”宣判后，上诉人云南昆特机械设备制造有限公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，裁定驳回原告起诉或改判被上诉人自担50%责任、上诉人不承担残疾赔偿金及误工费。事实与理由：一审法院对被上诉人过错比例认定过低，应承担主要责任。本案中，被上诉人在操作过程中没有系安全带，才导致从3米高的工作台掉落受伤，这是事故发生的直接原因。云南医科大学司法鉴定中心根据云南省高级人民法院《人身损害致残程度鉴定标准》以此认定构成十级伤残，而根据最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准(试行)))，椎体骨折构成十级但是压缩性、撕脱性骨折除外，最高法院的标准是2005年1月1日正式实施的，而云南省的标准的2002年的，从时间上最高院在后，另外从层级上也高于云南省的标准，所以根据法律的原则和司法精神，应当适用最高院的标准，认定不构成十级伤残。双方均认可被上诉人受伤后就不再工作，被上诉人为无业人员，同时被上诉人受伤时己年满60周岁，根据国家规定，己达到退休年龄，不可能与其他用人单位建立劳动关系，在被上诉人无证据证明还在工作的情况下，就断然认定存在误工损失错误。被上诉人与上诉人之间形成事实劳动关系，本案应按照劳动关系处理。被上诉人张学停答辩认为，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。二审中，双方当事人均未提交新证据。经二审审理确认的事实与一审判决确认的事实相一致，本院依法予以确认。综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：上诉人在本案纠纷中是否应当对被上诉张学停的损失承担赔偿责任以及被上诉人张学停的残疾赔偿金、误工费应当如何认定。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，双方当事人均认可被上诉人自2012年7月即到上诉人处工作，上诉人亦认可双方之间并未签订劳动合同，故被上诉人以其为上诉人工作时受伤要求上诉人承担雇主责任符合法律规定，本院依法予以维持。上诉人主张其与被上诉人之间存在事实劳动关系，但并未提交相应证据予以证实，故其主张将本案裁定驳回起诉的上诉请求，本院不予支持。一审法院考虑到被上诉人受伤与其未采用安全保障措施相关，认定被上诉人自担10%的责任符合法律规定，本院依法予以维持。至于被上诉人的残疾赔偿金，因其提交了昆明医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书证实其为十级伤残，该鉴定中心及鉴定人员具有相应的鉴定资质，且鉴定人员在一审中到庭进行陈述，并针对上诉人提出的异议做了明确答复，故本院依法采信该鉴定意见，一审法院根据该鉴定意见书认定被上诉人的为残疾赔偿金101569.8元符合法律规定，本院依法予以维持。至于被上诉人的误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”本案被上诉人因伤情无法工作，必然产生误工损失，并不因其是否达到国家法定退休年龄而影响其此项权利，一审法院以被上诉人的从业资格证书为依据支持其误工费24078.3元符合法律规定，本院依法予以维持。因双方当事人对一审法院认定的其余费用均无异议，本院依法予以维持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院依法予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人云南昆特机械设备制造有限公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审 判 长  宋光玉代理审判员  姚 丹代理审判员  杨志娟二〇一六年十月十九日书 记 员  杨皓凯