安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖02民终1535号上诉人（原审原告）：汤民逸，男，1987年2月23日出生，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人：殷俊，安徽真见律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南翔万商（安徽）物流产业股份有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区万春西路与中江大道交汇口处，统一社会信用代码91340200554577346U（1-1）。法定代表人：叶斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈敏，该公司员工。委托诉讼代理人：李小龙，该公司员工。上诉人汤民逸因与被上诉人南翔万商（安徽）物流产业股份有限公司（以下简称南翔物流公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2016）皖0207民初837号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汤民逸上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定上诉人2015年度工作期间累计迟到15次，系事实认定错误。被上诉人仅提交一份自己单方制作的虚假的考勤记录，并未提交其他证据予以证明，应认定上���人没有迟到行为；一审法院片面采信《员工违纪违规处理规定》，根据该规定，迟到行为一经发生，应立即予以处罚，2015年度上诉人并未因迟到而接受被上诉人的处罚；2015年11月16日，被上诉人和上诉人续签劳动合同，表示被上诉人对上诉人之前的工作是满意的；被上诉人违法解除的劳动合同期限是2015年11月21日到2016年12月31日，而被上诉人主张解除劳动合同事由发生在本合同签订之前，现被上诉人以本合同履行期限外发生的事由解除劳动合同于法无据。二、一审认定上诉人考勤记录显示的加班时间不能认定为加班，系事实认定错误。一审被上诉人提交的考勤记录认定上诉人迟到15次，而对双方无异议的加班考勤不认定加班，有违公平。上诉人已履行自己的举证责任，加班时间是否为公司工作应由被上诉人举证。三、工作期间，被上诉人承诺向上诉人支付公司开业��成和奖励，现家具博览中心已于2015年12月26日开业，被上诉人已向上诉人工作期间的其他同事全额支付，上诉人没有拿到相关开业提成和奖励。南翔物流公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人累计迟到15次，被上诉人在一审提交了证据证明，被上诉人依照公司规定解除劳动合同是合法的，不存在违法事实和理由。关于加班费，上诉人没有提交证据证明。汤民逸向一审法院起诉请求：1、南翔物流公司违法解除与汤民逸之间的劳动合同而支付汤民逸经济赔偿金21000元（含违法解除劳动合同赔偿金18000元、解除劳动关系代通知金3000元）；2、南翔物流公司支付汤民逸2015年12月1日至2016年1月6日的工资3600元；3、南翔物流公司向汤民逸支付2015年度年终奖3000元；4、南翔物流公司向汤民逸支付2015年1月至12月间的加班工资2250元；5、南翔物流公司支付汤民逸公司开业提成和奖励20000元；6、本案诉讼费用由南翔物流公司承担。一审法院认定事实：2013年11月21日，汤民逸应聘至南翔物流公司招商一部从事招商顾问工作，双方签订《劳动合同书》一份，约定期限自2013年11月21日起至2015年11月20日止。当日，南翔物流公司对汤民逸进行员工岗位操守培训，在汤民逸签字确认的员工岗位操守培训确认表中，明确了培训内容为岗位职责、工作流程、岗位要求，岗位相关制度包括：《人事管理制度》、《行政管理制度》、《财务管理制度》、《员工违纪违规处理规定》。2015年11月16日，双方续签一份劳动合同，约定合同期限自2015年11月21日至2016年12月31日。2015年12月30日，南翔物流公司向公司工会递交《关于解除与汤民逸劳动关系的通知》，以汤民逸违反《员工违纪违规处理规定》第十三条第16目规定为由，提请自2016年1月4日起解除与汤民逸的劳动关系。次日，工会向公司集团人力资源部发出复函，同意公司依据有关法律法规和公司规章制度解除与汤民逸之间的劳动关系。当日，南翔物流公司即向汤民逸发出解除劳动合同通知书，告知汤民逸因其在2015年1月1日至11月30日期间累计迟到达到15次，违反了公司规章制度，根据《劳动合同法》及公司《员工违纪违规处理规定》的相关规定，决定于2016年1月4日起与其解除劳动关系，并要求汤民逸于2016年1月6日前办理离职交接手续。此后，因汤民逸认为南翔物流公司违法解除劳动合同，遂向芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求南翔物流公司支付违法解除劳动合同赔偿金等各项费用。2016年3月7日，芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）鸠劳人仲裁字第030号仲裁裁决书，裁决南翔物流公司支付汤民逸2015年12月1日至2016年1月6日的工资3562元，同时驳回了汤民逸的其他仲裁请求。汤民逸认为仲裁委员会作出的裁决认定事实及适用法律均有错误，遂于2016年3月24日向法院提起诉讼，请求依法判如所请。另查明：1、2015年3月10日，南翔物流公司发布南万芜字（2015）17号《关于调整工作时间的通知》，决定自2015年3月11日起，各部门上下班时间统一调整为上午8：40-12：00，下午13：30-17：30，此前的工作时间为上午8：45-12：00，下午13：30-17：30。根据该工作时间，结合公司的员工刷卡记录，2015年度汤民逸累计迟到达15次以上。2、2013年6月8日，南翔物流公司召开了职工代表大会，会议审议并通过了《员工违纪违规处理决定》，该规定第四条明确了对违纪违规员工的处理包括了扣分、警告、通报批评、解除劳动合同等七种方式，其中第十三条第16项规定，员工月累计迟到、早退5次（含）以上的，年累计迟到、早退12次（含）以上的，公司有权解除劳动合同；第一百六十一条规定，本规定所称的年为自然年即1月1日至12月31日，以年为计算违纪违规周期的，应于次年1月15日前处理完毕。以月为计算违纪违规周期的，应于次月15日前处理完毕。次日，南翔物流公司发布南万芜字（2013）14号《关于〈员工违纪违规处理规定〉的公示》文件，文件中告知公司各部门2013年6月8日经公司职工代表大会会议审议并通过了《员工违纪违规处理规定》，该制度将于2013年6月9日至6月18日在全公司范围内进行公示，公示期为10天。3、根据南翔物流公司人事管理制度中关于加班管理的规定，加班员工应在加班前填写《加班申请表》，经部门经理签字和分管副总经理审核后，报总经理批准，加班时间按分钟计算。因突发情况需要临时加班的，加班后3天��必须履行加班签批手续。同时，公司规定工作时间内应完成而未完成工作，下班后主动要求加班的及违反法律规定超时加班或未经部门领导或上级领导安排私自加班并进行考勤的，不属于加班申报范围。庭审中，汤民逸、南翔物流公司双方均表示，对于汤民逸诉请并经仲裁裁决南翔物流公司需支付汤民逸的2015年12月1日至2016年1月6日的工资3562元无异议。一审法院认为：（一）关于汤民逸要求南翔物流公司支付的经济赔偿金（违法解除劳动关系经济补偿金及解除劳动关系代通知金）。根据南翔物流公司提供的汤民逸工作期间的考勤记录，结合单位工作时间，汤民逸2015年度累计迟到达15次。南翔物流公司依照《员工违纪违规处理规定》第十三条第16项的规定并履行了向工会的报批手续后，于2015年12月31日向汤民逸发出《解除劳动合同通知书》，解除了与汤民逸的劳动合同关系。因《员工违纪违规处理规定》已经过公司职工代表大会学习讨论通过，且汤民逸入职时也接受了该项培训，知晓了该规定的相关内容，南翔物流公司依照公司规章制度解除与汤民逸之间的劳动关系符合法律规定，故对汤民逸要求南翔物流公司支付经济赔偿金的诉请不予支持。汤民逸称南翔物流公司以在劳动合同期限外的发生的事由解除劳动合同不符合法律规定，但汤民逸系自2013年11月21日起进入南翔物流公司工作，期间因原劳动合同到期故于2015年11月6日续签了第二份劳动合同，两份合同时间上相互衔接，应视为一个整体综合考量。汤民逸作为南翔物流公司员工，工作期间理应受到单位各项规章制度的制约。且根据南翔物流公司《员工违纪违规处理规定》的规定，其所称的年为自然年即1月1日至12月31日，以年为计算违纪违规周期的，需在���年1月15日前处理完毕。汤民逸2015年度累计迟到达15次以上，南翔物流公司于2015年12月30日提请工会处理并于次日解除与汤民逸的劳动合同也符合公司管理规定。故对汤民逸的该项主张不予认定。（二）关于汤民逸要求南翔物流公司支付的2015年12月1日至2016年1月6日的工资，因双方在庭审中均确认该期间的工资为3562元，故对汤民逸的该项诉请依法支持3562元，对超出部分不予支持。（三）关于汤民逸要求南翔物流公司支付的2015年度年终奖3000元及公司开业提成奖励20000元，因汤民逸未提供充分证据证明南翔物流公司应当支付而未支付该部分费用，故对汤民逸的该两项诉请均不予支持。（四）关于汤民逸要求南翔物流公司支付的加班工资2250元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班���实的存在承担举证责任。”结合南翔物流公司人事管理制度中关于加班管理的规定，加班员工应在加班前填写《加班申请表》，经部门经理签字和分管副总经理审核后，报总经理批准，加班时间按分钟计算。因突发情况需要临时加班的，加班后3天内必须履行加班签批手续。该制度同时规定，工作时间内应完成而未完成工作，下班后主动要求加班的及违反法律规定超时加班或未经部门领导或上级领导安排私自加班并进行考勤的，不属于加班申报范围。此项制度汤民逸入职时也已经过培训，对于加班管理的相关规定业已清楚，但其并未提供任何证据证明其在南翔物流公司工作期间存在加班的事实。虽南翔物流公司提交的考勤记录中存在汤民逸下班后延迟刷卡的记录，但延迟刷卡的原因是否即为加班不能据此推定，故对于汤民逸要求南翔物流公司支付加班费的诉请不予���持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、南翔物流公司于判决生效之日起十日内支付汤民逸2015年12月1日至2016年1月6日的工资3562元；二、驳回汤民逸的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由南翔物流公司负担。本院二审期间，南翔物流公司提交汤民逸2015年1-11月份工资发放记录明细及相应说明，证明汤民逸迟到的事实。汤民逸仅对工资记录中实发数额予认可，对扣款的真实性不予认可，同时认为指纹考勤说明恰恰说明上诉人只是忘记���卡，没有迟到。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据南翔物流公司提供的的考勤记录以及该公司工作时间规定，汤民逸2015年度累计迟到达15次。南南翔物流公司提交的汤民逸2015年1-11月份工资明细中也对每月迟到情况进行了扣款处理，工资表中应发工资额与汤民逸提交的其工资银行流水相一致，故对汤民逸在2015年度迟到15次的事实应予认定。汤民逸作为南翔物流公司员工，应当遵守公司的制度规定。汤民逸与南翔物流公司于2015年11月6日续签的劳动合同是对之前劳动合同的延续，自2014年11月21日双方首次签订劳动合同直至2016年1月6日，双方之间的劳动关系一直存续。根据公司规定，年累计迟到、早退12次（含）以上的，公司有权解除劳动合同。汤民逸在2015年度迟到15次，南翔物流公司根据公司规定，解除双方劳动关系符合公司规定和法律规定，汤民逸要求南翔物流公司支付赔偿金18000元、解除劳动关系代通知金3000元，没有事实和法律依据，不应予以支持。汤民逸主张加班工资，应当举证证明其加班事实的存在。根据南翔物流公司加班相关规定，员工加班应当填报《加班申请单》，并经审核批准。考勤记录中虽显示汤民逸有迟延打卡的记录，但汤民逸并未能提供证据证明其迟延打卡系在加班，也未能提交相应《加班申请单》，故对其要求南翔物流公司支付加班工资的请求不予支持。关于2015年度年终奖以及开业提成奖励，汤民逸并未能提交有效证据证明南翔物流公司应当支付而未支付该部分费用，对该诉请亦不应予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人汤民逸负担。本判决为终审判决。审 判 长  王利民审 判 员  鲍 迪代理审判员  江 怡二〇一六年十月十八日书 记 员  张 琼附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。