山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终3585号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司莱州支公司。住所地，莱州市文化东路***号。负责人：李举生，经理。委托诉讼代理人：姜世俊，山东光州律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘文国，山东光州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵秀兰，农民。委托诉讼代理人：姚秋江，莱州福兴法律服务所法律工作者。原审被告：吕阿娟，农民。原审被告：王朋，农民。上诉人中国人民财产保险股份有限公司莱州支公��（以下简称保险公司）因与被上诉人赵秀兰、原审被告吕阿娟、王朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2015）莱州沙民初字第555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销（2015）莱州沙民初字第555号民事判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决计算的赵秀兰的护理费11666元数额有误，应当扣除重新鉴定后减少的二次住院天数的护理费1030元。二、一审判决没有扣除赵秀兰医疗费49204.1元的非医保用药10%，按照保险合同的约定应予扣除，且非医保用药不在医疗报销范围内，连国家都不会赔偿，却要求保险公司承担赔偿责任，损坏了保险公司的利益。三、对赵秀兰头部损伤构成七级伤残和误工270日的鉴定结果不认可，要求司法鉴定���员出庭接受询问和质证，否则，上诉人申请对赵秀兰的伤残等级和误工时间重新鉴定。赵秀兰辩称，上诉人请求扣除护理费1030元，被上诉人同意；对扣除10%的医保用药没有依据，保险合同条款不能对抗第三方；伤残鉴定符合法律规定，上诉人要求重新鉴定，不应支持。赵秀兰向一审法院起诉请求：判决赔偿各项损失10009.43元。一审法院认定事实：2014年10月4日13时许，被告吕阿娟持C1驾驶证驾驶鲁F×××××号轿车由南向北行驶至沙河镇傅王村如意超市十字交叉路口与锁嘉材持B2驾驶证驾驶鲁F×××××号普通二轮摩托车由东向西行驶发生碰撞，造成两车损坏，致原告赵秀兰受伤。该事故经莱州市公安局交通警察大队认定：吕阿娟未按照操作规范安全驾驶机动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，���阿娟未按规定让行的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第二项的规定；锁嘉材准驾不符的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第四款的规定，锁嘉材未确保行车安全的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定，锁嘉材未按规定检验的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第十六条第四项的规定，吕阿娟的违法行为相比锁嘉材的违法行为对该道路交通事故的发生所起作用大，过错严重，确定吕阿娟承担事故的主要责任，锁嘉材承担事故的次要责任，赵秀兰不承担事故的责任。原告伤后至莱州市第二人民医院检查治疗，后转至莱州市人民医院住院治疗29天，共花医疗费49204.1元（含被告垫付619.2元）。原告主张住院伙食补助费174元。原告为证明其主张当庭提交了莱州市人民医院出具的门诊病历、用药明细、住院病历、医疗费单据；被告王朋为证明其给原告垫付医疗费619.2元，当庭提交了莱州市第二人民医院出具的医药费单据，经质证，原、被告对对方提交的上述证据无异议。但被告保险公司主张应当扣除10%的非医保用药，而未能说明哪些用药系非医保用药。原告伤经法院委托烟台精神疾病司法鉴定所鉴定：被鉴定人赵秀兰于2014年10月4日发生交通事故伤及头部，导致目前遗留“脑挫裂伤所致器质性智能损害（轻度）；脑外伤所致器质性人格改变”，综合评定为Ⅶ（七）级伤残。原告花鉴定费2705元。原告为证明其主张当庭提交了烟台精神疾病司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费单据，经质证，被告方无异议，但被告保险公司申请对伤残等级重新鉴定，但未能提供符合重新鉴定的理由，一审法院不予准许。原告伤经烟台信衡翔司法鉴定所鉴定：1、赵秀兰的颅骨缺损构成Ⅹ级伤残。2、建议误工时间为270日，第一次住院期间2人护理，出院后60日及第二次住院期间1人护理。原告花鉴定费1800元。原告为证明其主张当庭提交了烟台信衡翔司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费单据，经质证，被告方对真实性没有异议，但被告保险公司申请对原告的误工、护理期限申请重新鉴定，法院委托山东衡信司法鉴定中心重新鉴定：被鉴定人赵秀兰误工时间270日，第一次住院期间需2人护理，后1人护理60日（含二次住院期间）。被告保险公司主张花鉴定费1900元，原告予以认可。经当庭出示山东衡信司法鉴定中心出具的鉴定意见书，原、被告无异议。审理中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿伤残赔偿金108612元、鉴定费4505元、误工费29070元、护理费11666元、被扶养人生活费3674元、交通费660元、车辆损失费700元。原告主张伤残赔偿金12930元/年×20年×42%，得款108612元，被告方对原告计算方式无异议。原告主张其伤前系莱州市禧隆工贸有限公司职工，月平均工资3263.33元，误工费计算为29070元。原告为证明其主张当庭提交了莱州市禧隆工贸有限公司出具的误工证明、机构代码证、法人营业执照、工资表，经质证，被告无异议，被告保险公司主张应提供劳动合同，但未能提供反驳证据。原告主张其伤后由其儿子锁嘉材及其女朋友尼赠琳护理。尼赠琳系莱州市禧隆工贸有限公司职工，月平均工资3226.67元，锁嘉材系莱州市沙河兴隆调味口店职工，月平均工资3440元，护理费计算为11666元，原告为证明其主张当庭提交了莱州市禧隆工贸有限公司出具的误工证明、机构代码证、法人营业执照、工资表，莱州市沙河兴隆调味口店出具的误工证明、机构代码证、法人营业执照、工资表，经质证，被告无异议，被告保险公司主张应提供劳动合同，但未能提供反驳证据。原告主张被扶养人为其父亲赵夕宽，1934年1月28日出生，赵夕宽共生育5个子女。原告为证明其主张当庭提交了莱州市夏邱镇柳沟村村民委员会出具的证明、户籍证明，经质证，被告方无异议。被扶养人生活费计算为8748元/年×5年×42%÷5人，得款3674元。原告主张交通费660元，原告为证明其主张当庭提交了交通费单据一宗，经质证，被告方主张原告交通费花费过高，经审核，交通费应确定为500元为宜。原告主张车辆损失费700元，被告方无异议。被告王朋主张其有车辆损失1366元要求在本案中一并解决，原告表示同意代锁嘉材赔偿被告王朋损失。事故发生后，被告王朋给原告��付医疗费619.2元，并给付原告17000元，被告保险公司给原告垫付医疗费1万元，原告表示认可。另查明，被告吕阿娟驾驶鲁F×××××号轿车登记车主是被告王朋。该车在被告保险公司投保交强险及20万元的三者险。事故发生在保险期限内。审理中，原告当庭撤回对被告吕阿娟的告诉。一审法院认为，被告吕阿娟与锁嘉材发生交通事故，造成两车损坏，致原告赵秀兰伤，事实清楚。被告吕阿娟驾驶鲁F×××××号轿车在被告保险公司入有交强险及商业险，且事故发生时在保险期限内，故被告中国人民财产保险股份有限公司莱州支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担赔偿责任。因本次事故中被告吕阿娟负事故的主要责任，锁嘉材负事故的次要责任，原告赵秀兰不负事故责任，故对超出强制保险限额范围的损失应按照保险合同由���告保险公司按吕阿娟的责任承担赔偿责任，即按70%赔偿为宜。被告保险公司虽对委托的鉴定报告提出异议，要求重新鉴定，但未提供重新鉴定的理由，故不予准许，该鉴定报告结论予以采信。被告保险公司申请重新鉴定，对护理期限有改变，故对该1900元鉴定费应由原告负担900元，由被告保险公司负担1000元。综上，原告各项合理损失为：医疗费49204.1元、伤残赔偿金108612元、被抚养人生活费3674元、误工费29070元、护理费11666元、住院伙食补助费174元、交通费500元、车辆损失700元、鉴定费4505元，被告保险公司的合理损失为鉴定费1900元，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条��第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，一审法院于2016年6月6日作出判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司莱州支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告赵秀兰医疗费10000元、伤残赔偿金11万元（含被扶养人生活费3674元）、财产损失700元，扣除被告中国人民财产保险股份有限公司莱州支公司已垫付医疗费1万元，余款110700元，限于判决生效后十日内付清；二、原告赵秀兰的其他损失：医疗费39204.1元、伤残赔偿金2286元、误工费29070元、护理费11666元、住院伙食补助费174元、交通费500元，共计82900.1元，由被告中国人民财产保险股份有限公司莱州支公司在商业险范围内按70%赔偿即58030.07元，扣除原告应承担的鉴定费900元，余款57130.07元，限于判决生效后十日内付清；三、原告的其��损失：鉴定费4505元，由被告王朋按70%赔偿即3153元，扣除被告王朋已给付原告17000元、垫付医疗费619.2元及原告应代锁嘉材赔偿被告王朋的车辆损失1366元，原告赵秀兰应找给被告王朋15831.7元，限于判决生效后十日内付清；四、准许原告撤回对被告吕阿娟的告诉。原、被告如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3367元，由原告负担1010元（已交纳），由被告王朋负担2357元（于判决生效后七日内交纳）。本院二审审理中，各方当事人均未提供新的证据。本院二审查明的案件事实与一审法院认定的案件事实一致。本院认为，赵秀兰因交通事故受伤，保险公司作为肇事车辆的保险人，应在承保的各项险种内承担赔偿责任。保险公司主张赵秀兰的护理费应扣除重新鉴定后减少的二次住院天数的护理费1030元，对此赵秀兰予以认可，应从护理费11666元中予以扣除。保险公司主张应按保险合同的约定扣除10%的医保用药，于法无据，其该请求不予支持。关于赵秀兰头部的伤残等级，经原审法院委托烟台精神疾病司法鉴定所鉴定，评定为七级伤残，误工时间经法院委托山东衡信司法鉴定中心鉴定为270日，保险公司对此提出异议，理由不当，其要求重新鉴定的请求不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持山东省莱州市人民法院（2015）莱州沙民初字第555号民事判决第一、三、四项；二、变更山东省莱州市人民法院（2015）莱州沙民初字第555号民事判决第二项“赵秀兰的其他损失：医疗费39204.1元、伤残赔偿金2286元、误工费29070元、护理费11666元、住院伙食补助费174元、交通费500元，共计82900.1元，由被告中国人民财产保险股份有限公司莱州支公司在商业险范围内按70%赔偿即58030.07元，扣除原告应承担的鉴定费900元，余款57130.07元，限于判决生效后十日内付清。”为“赵秀兰的其他损失：医疗费39204.1元、伤残赔偿金2286元、误工费29070元、护理费10636元、住院伙食补助费174元、交通费500元，共计81870.1元，由被告中国人民财产保险股份有限公司莱州支公司在商业险范围内按70%赔偿即57309.07元，扣除原告应承担的鉴定费900元，余款56409.07元，限于判决生效后十日内付清。”一审案件受理费3367元，由赵秀兰负担1010元（已交纳），由王朋负担2357元；二审案件受理费3367元，由中国人民财产保险股份有限公司莱州��公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  姜晓静审 判 员  白月辉代理审判员  刘光星二〇一六年十月十八日书 记 员  李坤颖