彬县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书陕04**刑初4号自诉人暨附带民事诉讼原告人张某，男。委托代理人张军合，男，系自诉人之子。被告人张某1，男。辩护人张长宏，男，系被告人之子。辩护人张宝社，陕西彬州律师事务所律师。自诉人暨附带民事诉讼原告人张某（以下简称自诉人）控诉被告人张某1犯故意伤害罪一案，长武县人民法院于2015年8月5日立案受理后，因故提请咸阳市中级人民法院指定管辖，咸阳市中级人民法院于2015年11月19日指定本院管辖。本院于2016年1月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，自诉人及其代理人、被告人及辩护人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。自诉人张某诉称，自诉人与被告人系邻居，曾因琐事发生纠纷，关系一直不睦。2015年2月3日早，因邻居张新胜家老庄基的场房拆除，自诉人经张新胜同意用架子车拉了三个土坯，被告人发现后二话没说追赶到自诉人家中用携带的木棍击打自诉人，致自诉人受伤倒地，后被闻讯赶来的邻居劝阻并报警。自诉人受伤后被送往长武县人民医院治疗，诊断为：1、左侧桡骨远端及尺骨茎突骨折，骨折端明显错位；2、下尺桡关节脱位；3、左侧腓骨头骨折。住院22天，支付医疗费11882.41元，现仍需二次手术。自诉人伤情经咸阳市公安司法鉴定中心鉴定为轻伤一级。现起诉要求：1、追究被告人犯故意伤害罪的刑事责任；2、被告人赔偿自诉人医疗费11882.41元、误工费2662元（每天121元×22天）、出院后误工费10043元（每天121元×83天）、护理费4400元（每天100元×22天×2人）、住院期间伙食补助费660元（每天30元×22天），住院期间营养补助费660元（每天30元×22天），二次手术费、鉴定费500元、伤残鉴定费、伤残赔偿金、交通费3387元、住宿费2080元，共计36274.41元。被告人张某1辩称，自诉人所述不实，当天早上被告人看见自诉人张某用架子车拉被告人整理好的“胡基”（一种建房用的土坯），被告人给张某说：“胡基是张某2给我的，你别拉了”，张某就骂被告人，边骂边拉，把架子车拉到被告人家门口时，用胡基扔到被告人家院子打被告人。被告人便骂了自诉人，自诉人就到被告人院外栅栏上抽取一根木棍追进被告家院子，在被告人左腿上打了一下、背部打了两下，被告人惊慌失措中摸到一根木棍，顺手把张某的木棍挡了一下，不小心碰到了张某的头，当时张某头破了。张某就抢被告人的棍，未抢走，看见门口有人就跑出去了，跑到门口还摔了一跤。之后自诉人叫来120救护车，医务人员给自诉人处理了伤口，认为无需救治便返回。因事情起因是自诉人过错，且自诉人追至被告人家殴打被告人，被告人属正当防卫，不承担刑事责任，且被告人被自诉人打伤后还在治疗之中，故不承担本案一切后果。经审理查明：自诉人张某1与被告张某系邻居，两家因琐事积怨较深。2015年2月3日早上，自诉人张某从村民张新胜家的旧场房拆土基子用架子车往自家拉，被告张某1看见后阻止，说土基子是他给张某2要的，不让自诉人拉，自诉人说土是张新胜的，双方为此发生吵骂并厮打在一起，被告人张某1用木椽在自诉人张某左腿上打了一下，将张某打倒后，又在胸前打了两下，在头上打了三、四下，张某用右手抱头阻挡，被告人张某1又在张某右手腕和胳膊上打了两下，张某1看见张某头部流血，便停止殴打。后群众报警。自诉人当天被送往长武县人民医院，诊断为：1、右桡骨中下1/3粉碎性骨折并下尺桡关节脱位；2、左腓骨胫骨折；3、闭合性颅脑损伤。于2015年2月21日出院，住院19天，共花医疗费11382.61元。出院医嘱主要是:出院后继续口服促进骨折愈合药物；2周后门诊拍片复查，拆除外固定，骨折愈合后手术取除内固定物。自诉人张某1伤情经咸阳市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心鉴定，意见是被鉴定人张某此次外伤致右尺桡骨远端骨折、左腓骨胫骨折，应属轻伤二级。自诉人支付第一次鉴定费500元，被告人支付第二次鉴定费1350元。以上事实有经过举证、质证的下列证据：长武县公安局亭口派出所调查笔录如下：证人张运仓笔录一份，证明事发当天，他听见有人喊叫，从家出去后，看见张某在自家门前的路上躺着，不远处张某1拿着一根木椽往回走，张某满脸是血，说张某1把他打了，他右手腕痛。后来他把张某搀扶回家，并打了120急救电话；证人张新胜笔录一份，证明他家的承包地上建有场房，后为耕种方便他和张某2兑换了土地，张某2催他拆除场房，他没拆，张某2就把场房拆的只剩一堵墙了，没有人给他要过土坯；证人张某2笔录一份，证明他和张新胜兑地后，张新胜未拆除场房，他把场房拆的只剩一堵墙了，他对场房无支配权；被告人张某1笔录一份，供述为：张某用架子车拉土基子，他阻止，说那是他给张某2要下的，张某说他给张新胜说了。张某就骂他，用架子车上拉的土基子扔的打他，他在院里躲未打上，张某拿了根木椽进到他家院子，他也拿了根木椽，张某在他腰上打了一下，他用木椽在朝张某左腿上打了一下，张某倒地，他用木椽在张某胸前撴了两下，朝头上打了三、四下，张某用右手抱着头阻挡，他在张某右手腕和胳膊上打了两下，张某头流血了，他就把木椽放到灶房后边，张某就跑出去边跑边喊人，他关了门上山放羊去了；自诉人张某笔录一份，陈述为：他在张新胜旧房里拉土准备收拾牛圈，刚拉到自家门口，张某1手里拿根木椽，走到他跟前说：“这土是我的”，他说：“我把新胜问了，这土是新胜的”，张某1就用木椽打在他左小腿上，他倒在地上，张某1用木椽在他胸前撴了几下，在他头上打了三、四下，他用手抱头，木椽在他右手腕打了一下，右胳膊上打了两下，打完后张某1就走了。他躺在地上，后张运仓把他拉起来扶回家；长武县公安局现场勘查笔录一份、现场照片四张，证明案发现场情况；扣押物品清单一份，证明扣押洋槐椽两根。自诉人张某质证对被告人张某1的笔录有异议，对其余无异议。被告人张某1质证认为，其在公安局所作的笔录及张某、张运仓的笔录均不属实，对其余无异议。被告人张某1辩护人张宝社律师质证认为，自诉人的话有出入，笔录不认可，张某1系文盲，派出所笔录上记的是小学文化，与事实不符。长武县公安局是以行政执法的方式对本案进行处理，因此言辞证据不能作为刑事诉讼的证据。张运仓与张某是亲兄弟，证言有利害关系，其余两个证人证言与本案无关，对照片真实性无异议，但不能证明与案件关系。本院审查认为，公安机关调查张新胜、张某2的笔录及现场勘验笔录、照片等，双方无异议，该组证据来源合法、客观真实、与本案有关联性，予以认定。张运仓笔录与公安机关现场勘查情况相符，予以认定。公安机关调查的言辞证据经当庭质证确认后，可以作为定案的依据。自诉人与被告人陈述打架的起因及情节虽不符，但双方对发生打架且被告人致伤自诉人的基本事实无异议，对这一事实予以认定。自诉人举证如下：诊断证明、住院病案各一份，证明2015年2月3日至2月21日住院19天，医疗费发票19张，花医疗费共计11461.61元；陕西省咸阳市公安司法鉴定中心张某损伤程度鉴定书一份，鉴定意见：张某损伤程度属轻伤一级；法医鉴定检查费一张，证明鉴定费500元。被告人及辩护人质证认为，对诊断证明、住院病案及发票的真实性无异议，但其中两张票据即2016年2月18日无诊断证明，不认可。对鉴定意见有异议，认为鉴定时仅仅以医院的诊断证明和拍片结论为依据，未对自诉人自身进行检查，且拍片报告单未提到粉碎性骨折，而鉴定结论依据片子得出粉碎性骨折，不符合轻伤一级的标准，不认可，并申请重新鉴定。本院审查后，经咸阳市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心对自诉人张某伤情进行重新鉴定，该中心鉴定意见为：张某此次外伤致右尺桡骨远端骨折、左腓骨胫骨折，应属轻伤二级。鉴定费1350元由被告支付。自诉人对鉴定意见及鉴定费无异议，被告人及辩护人对鉴定意见仍有异议，认为鉴定时没有对自诉人重新检查，鉴定程序不公平、结论不真实。本院审查认为，自诉人提供的诊断证明、住院病案及发票，被告人对真实性无异议，因其中的两张门诊票据合计79元，系出院后票据，无相关诊断证明，不予认定，对其余证据予以认定，其医疗费应为11382.61元。自诉人提供的鉴定书被告人有异议，重新鉴定后，被告人仍有异议，经审查第二次鉴定程序合法，鉴定机构及人员具有鉴定资质，被告人及辩护人异议理由不能成立。对陕西中金司法鉴定中心鉴定意见予以采纳，对鉴定费予以认定。本院认为，公民的人身健康权受法律保护，被告人张某1因琐事殴打自诉人张某，致张某全身多处受伤，伤情为轻伤二级，自诉人控诉被告人张某1犯故意伤害罪，犯罪事实和罪名成立，应予支持。辩护人张宝社认为，被告构成故意伤害罪证据不足，事发现场无证人，鉴定结论只能证明自诉人有伤，不能证明是被告人所为，鉴定不能作为定案依据。经审查，本案事发现场虽无证人，但事发当天公安机关调查时，被告人讲清了事发的经过及其殴打自诉人的具体部位，庭审中被告人虽翻供，但其所述的自诉人受伤部位与此后医院的检查病案、鉴定意见、证人张运仓所看到情况及公安机关拍摄的照片均相符，已形成完整锁链，证据确实、充分，足以认定被告人构成故意伤害罪。被告人辩解其行为属于正当防卫，因发生纠纷后，双方均有互相吵骂、攻击行为，故其辩解理由不能成立。被告人与自诉人因民间纠纷引发矛盾，自诉人张某在被告人阻止时，与被告人发生争吵并厮打，对矛盾激化有一定过错，且被告人愿意积极赔偿自诉人的损失，故对被告人张某1可从轻予以处罚。自诉人张某医疗费为11382.61元，误工费自诉人要求每天按121元计算，但自诉人案发时已63周岁，丧失了部分劳动能力，误工费每天适当按100元标准赔偿。自诉人要求赔偿住院期间22天及出院后83天，共计105天，共赔偿12705元。辩护人对后期误工费不认可，认为医嘱未注明，但自诉人两处骨折属实，参考公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的标准，误工天数按100天计算，误工费应为10000元。护理费自诉人要求按住院天数赔偿两人费用，每人每天按100元，辩护人认为应按一人计算，因其住院病历中并无明确意见，辩护意见予以采纳，即按一人计算，实际住院19天，即护理费赔偿1900元，住院伙食补助费每天30元，应为570元，自诉人要求营养费，因无医嘱，不予支持。鉴定费第一次500元，第二次1350元。自诉人要求二次手术费，待二次手术后可另案起诉，要求交通费3387元，未提供票据，根据实际核定为500元，住宿费无票据，不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：被告人张某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限一年；（缓刑考验期从判决确定之日起计算）二、被告人张某1赔偿自诉人张某医疗费11382.61元、误工费10000元、护理费1900元、住院伙食补助费570元、交通费500元，共计24352.61元；三、驳回自诉人张某其他诉讼请求。第一次鉴定费500元，第二次鉴定费1350元，由被告人张某1承担。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  弥刚鹏人民陪审员  邓根善人民陪审员  李群民二〇一六年十月二十五日书 记 员  沈 菲附本判决引用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪较轻；（二）有悔罪表现;（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。《最高人民法院》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。