广东省信宜市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0983民初1445号原告：陆秋桃，男，1983年9月27日出生，汉族，住广东省信宜市。委托代理人：李创彬，广东泰的律师事务所律师。委托代理人：康念，广东泰的律师事务所实习律师。被告：茂名市交通建设投资集团有限公司信宜运输分公司，注册号：（分）440983000010611，营业场所：广东省信宜市区人民南路78号。负责人：梁飞，该分公司经理。委托代理人：邱永海，广东海日律师事务所律师。委托代理人：黄莹琳，广东海日律师事务所实习律师。原告陆秋桃与被告茂名市交通建设投资集团有限公司信宜运输分公司（以下简称茂名交通集团信宜分公司）劳动合同争议一案，本院于2016年7月27日立案受理后，依法组成合议庭于2016年9月1日公开开庭进行了审理。原告陆秋桃及其代理人李创彬、被告茂名交通集团信宜分公司的代理人邱永海、黄莹琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆秋桃诉称，原告陆秋桃于2011年8月1日经招聘进入被告单位工作，主要工作是从事营运客车的驾驶员岗位。原告入职后与被告签订书面劳动合同，一式两份，第一次签订劳动合同的时间为2011年8月1日至2014年7月31日，第二次签订的时间为2014年8月1日起至2020年7月31日。2013年4月2日，原告驾驶粤Ｋ×××××大型客车沿广昆高速公路往广州方向行驶，行驶至广坤高速公路94KM＋200M时，追尾碰撞由崔明星驾驶的粤Ｋ×××××号小型客车尾部，造成原告腰椎骨折的伤。原告于2013年7月9日被认定为工伤，2013年7月18日被认定构成工伤十级伤残。原告在2013年9月9日第一次治疗好转出院后，因治疗未彻底，时常工伤复发，陆陆续续门诊治疗及采用农村山草药继续治疗。2015年开始发现腰部持续疼痛，于2015年10月31日到信宜市人民医院就诊。原告于2015年11月10日在信宜市人民医院住院治疗，2015年12月7日出院，共住院27天，于2016年1月22日在信宜市人民医院接受门诊治疗，于2015年11月9日经信宜市劳动能力鉴定委员会确认为工伤复发，需要治疗。根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患××或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的……”但是被告现在对尚处于工伤复发阶段的原告解除劳动合同，明显是违反法律规定，综上所述，为维护自身合法权益，原告特诉至贵院，望法院依法判如所诉：1.确认被告于2016年5月10日发出的《解除劳动合同通知书》是违法的；2.判令被告不得解除合同，并责令被告按原来工资标准发放工资给原告；3.判令被告承担本案诉讼费。被告茂名交通集团信宜分公司辩称，一、原告严重违反被告单位规章制度的行为，符合法律及劳动合同中约定的用人单位单方解除劳动合同的条件。（一）在本案中，被告作为用人单位有权单方解除劳动合同的依据。1.根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，即“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（2）严重违反用人单位的规章制度的”。2.根据双方签订《劳动合同》第八条第（一）项第2款规定，即“有下列情形之一的，甲方可以解除本合同……（2）乙方严重违反甲方规章制度的”。3.根据《茂名市交通建设投资集团有限公司员工奖惩暂行规定》（以下简称《员工奖惩暂行规定》）第三章第三十条第十一款的规定，即“有下列行为之一的，属严重违反公司规章制度，给予解除劳动合同：……（十一）殴打同事的”。（二）原告“严重违反用人单位规章制度”事实方面的证据及认定。1.用人单位的规章制度中涉及与本案有关的规章制度主要有：《员工奖惩暂行规定》；2.用人单位的上述规章制度中已由劳动者进行了学习培训（具体见2015年9月13日单位对原告的谈话记录和2015年9月14日原告提交的《检讨书》；3.原告严重违反上述规章制度的情形主要体现在：①现场监控视频、2015年9月13日单位对原告的谈话记录、2015年9月14日原告提交的《检讨书》和2015年9月15日单位对驾驶员李日辉的谈话记录等证据均可以证实：2015年9月12日原告与乘务员蔡茂丹出车，驾驶车牌为粤Ｋ×××××信宜至增城的营运车执行营运任务，2015年9月13日凌晨零点18分车行驶到信宜市区新里区加油站，加油过程中因工作原因，原告出手将乘务员蔡茂丹打伤，随后蔡茂丹报警，原告和蔡茂丹到信宜市城南派出所处理此事的事实；②上述事实和证据已充分证实原告发生了殴打同事的恶劣情形，符合《员工奖惩暂行规定》第三章第三十条第十一款“严重违反规章制度”的规定情形。据此，被告根据上述法律规定、劳动合同约定及本案事实证据，依法作出《关于对陆秋桃处理的决定》［信宜运分（2015）88号］合理合法。二、用人单位在本案中解除与劳动者的劳动合同情形，适用的是《劳动合同法》第三十九条的规定，而原告所称该适用违反了第四十二条的规定是错误的。《劳动合同法》第四十二条的规定是：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（二）在本单位患××或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的……”，由此可见，适用的前提是“用人单位不得根据《劳动合同法》第四十条、第四十一条解除劳动合同”，而在本案中，被告作为用人单位适用的是《劳动合同法》第三十九条的规定，即“用人单位可以单方解除的情形之一：……（二）严重违反用人单位规章制度的”。由此可见，被告适用《劳动合同法》第三十九条的规定解除与劳动者的劳动合同并不违反第四十二条的规定，且这符合了劳动部关于印发《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》的通知第30条的立法精神。退一步而言，即使按照原告认为应适用第四十二条第二款的辩解，本案的事实也不符合该规定的情形。因为根据原告提供的证据，其仅能证实于2015年11月10日至12月7日期间进行了治疗，而治疗终结后并没有相关的工伤旧病复发治疗期及停薪留职期的认定证据，因此原告主张2016年5月27日收到用人单位《解除劳动合同通知书》的日期仍然属于××或者因工伤并被确认丧失或部分丧失劳动能力”期间的讲法显然是没有证据支持且不符合本案情形的，依法应不予支持。三、关于原告于2015年11月9日申请了工伤复发至2016年5月10日被依法解除劳动合同期间，用人单位按何种标准向原告发放工资待遇的问题。《广东省工伤保险条例》第三十六条规定“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇”、第二十六条规定“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月……工伤在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准……五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。”原告于2015年11月9日向被告申请了工伤旧伤复发，11月10日——12月7日，原告在信宜市人民医院住院治疗，共住院27天，出院后原告未申请认定工伤旧病复发的医疗期和停工留薪期。而被告依据《广东省工伤保险条例》第三十六条规定按工伤复发前十二个月平均工资福利待遇的标准向原告支付了2015年11月至2016年3月期间的工资待遇。双方的劳动合同于2016年5月27日依法解除后，原告再请求支付解除合同后的工资是没有依据的。综上所述，原告在工作期间严重违反用人单位规章制度，被告作为用人单位依法解除了双方劳动合同关系有充分的事实依据和法律依据，原告的诉求没有任何依据，依法应不予支持。经审理查明，被告茂名交通集团信宜分公司系茂名市交通建设投资集团有限公司（以下简称茂名交通集团）的分公司，类型为：有限责任公司分公司（国有独资），经营范围为：汽车客、货运输及汽车修理。原告陆秋桃于2011年经招聘形式进入被告单位工作，先后与被告签订了两次劳动合同：于2011年7月26日签订约定劳动期限为2011年8月1日至2014年7月31日的劳动合同；于2014年8月1日签订约定劳动期限为2014年8月1日至2020年7月31日的劳动合同。2013年4月2日，原告驾驶粤Ｋ×××××车执行信宜至深圳班次的运输任务在云浮大哗山隧道发生交通事故，造成腰椎骨折伤。2013年7月9日，原告的受伤被信宜市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年9月12日，原告与驾驶员李日辉驾驶粤Ｋ×××××车执行信宜至增城班次运输任务，次日凌晨零点18分回到信宜市区新里区加油站对车辆进行加油。加油过程中，原告因对乘务员蔡茂丹工作表现不满，出手将其打伤。蔡茂丹随后报警处理，并到信宜市人民医院进行治疗。2015年9月13日，被告对原告进行停班、谈话，制作了《谈话笔录》1份。原告在《谈话笔录》中承认打了乘务员几下；上岗前参加过培训，学习过集团公司有关规章制度。2015年9月14日，原告向被告提交《检讨书》1份，承认因打加油单的事与乘务员争吵，出手打了乘务员。2016年5月10日，被告作出《解除劳动合同通知书》1份，内容为：“陆秋桃同志：因你违反《茂名市交通建设投资集团有限公司员工奖惩暂行规定》，我分公司研究决定解除与你签订的劳动合同。我分公司根据《劳动法》及有关劳动法规规章的规定与你进行离职结算。请你于2016年6月10日前办理离职手续。”在被告留底保存的通知书下方，有原告签名，签收日期为：2016年5月27日；下方还记录有本通知已于2016年5月16日以挂号信形式寄出的内容。2015年10月27日，被告作出信宜运分（2015）88号《关于对陆秋桃处理的决定》，发文对象是“分公司所属各部门”。该决定查明2015年9月13日凌晨零时18分，粤Ｋ×××××车辆运行回到信宜市市区新里加油站加完油后，陆秋桃叫乘务员蔡茂丹到油站柜台打加油单，蔡茂丹认为这不属于她的工作范围而拒绝，陆秋桃立即冲上二层的旅客车厢把正在乘务位工作的陆秋桃抓起，拖至楼梯口，欲将其摔下楼梯，因蔡茂丹及时紧抓住楼梯扶手，幸未被摔下楼梯，陆秋桃随即动手左右开弓对蔡茂丹进行殴打，致使蔡茂丹上衣被扯烂、纽扣只剩下最后一粒、后脑肿痛。耳朵疼痛，后到医院检查，幸无大碍（以上经过为监控视频及问话笔录验证）。该决定引用了《员工奖惩暂行规定》第三章第三十条第十一款、《劳动合同法》第三十九条第二款、第四十六条的内容，并决定对陆秋桃作解除《劳动合同》处理。2015年11月初，陆秋桃向信宜市劳动鉴定委员会提交工伤旧病复发申请。同月9日，信宜市劳动能力鉴定委员会对原告的申请作出同意治疗的意见。陆秋桃于2015年11月10日进入信宜市人民医院住院治疗，同年12月7日出院。陆秋桃出院后未向信宜市劳动能力鉴定委员会申请工伤旧病复发医疗期及停工留薪期认定。经原告申请（本案原告为申请人，本案被告为被申请人），信宜市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称信宜劳动仲裁委员会）对原告申请的解除劳动合同及工资争议进行了仲裁，于2016年7月13日作出信劳人仲案非终字（2016）15号仲裁裁决书。信宜劳动仲裁委员会认为，申请人殴打同事属于严重违反被申请人单位的管理制度，根据《劳动合同法》第三十九条第二款的规定用人单位可以解除劳动合同；对解除劳动合同时间给予认定；申请人在停职期间的工资应当按照用人单位的管理制度发给基本生活费；后期申请人申请了旧病复发治疗，应参照《广东省工伤保险条例》第二十六条享受相关待遇，由于申请人未对工伤旧病复发的医疗期及停工留薪期未作出有效的认定，因此本委对于申请人在2015年11月3日申请了工伤旧病复发至2016年5月27日解除劳动合同止，在此期间应当享受工伤期间的工资待遇给予支持；工资待遇标准应当参照《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定给予工伤前十二个月的平均工资福利待遇。裁决如下：一、由被申请人向申请人按照旧病复发前十二个月的平均工资福利待遇的标准发放支付从2015年11月3日起至2016年5月27日止期间工资待遇；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告于2016年7月27日诉至本院，提出了上述诉称中的诉讼请求。原告的主要工作是从事营运客车的驾驶员岗位，由于签订的劳动合同里面未注明工资的数额，其工资主要是按照出车次数、提成及奖金计算总额，由银行代发。据被告提供的工资表显示，被告已经向原告发放了2015年11月至2016年3月的工伤或工伤复发期间工资，其中2015年11月为3608.6元，之后四个月均为3489.4元。被告称，原告旧病复发前十二个月的平均工资福利待遇是3489.4元／月；原告2016年4月工伤工资为3489.4元，2016年5月1日至27日工伤工资为3140.5元；被告同意补发原告的2016年4月1日至5月27日工伤待遇。另查明，原告确认在第一项诉讼请求中，原告认为被告解除合同行为违反了《劳动合同法》第四十二条。还查明，在2014年8月1日签订《劳动合同》中，被告为甲方，原告为乙方，合同第八条规定“……有下列情形之一的，甲方可以解除本合同：……（2）乙方严重违反甲方规章制度的”。被告对新入职的员工进行岗前培训，学习《员工奖惩暂行规定》［由茂名交通集团第一次职工（会员）代表大会2014年5月14日审议通过，2014年6月4日公布施行］等。《员工奖惩暂行规定》第三章第三十条规定“有下列行为之一的，属严重违反公司规章制度，给予解除劳动合同：……（十一）殴打同事的”。本院认为，原、被告订立的劳动合同主体适格，意思表示真实，不违反法律有关规定，劳动合同合法有效。《员工奖惩暂行规定》是被告规章制度的组成之一，原告在工作中应予以遵守。在工作中，原告殴打同事，有《谈话笔录》、《检讨书》等证实，本院予以确认。因原告的该行为属严重违反被告规章制度，即使存在原告工伤复发需要治疗的情况，被告依法也可以解除劳动合同，故原告主张被告违反《劳动合同法》第四十二条理据不足，对其第一项诉讼请求本院不予支持。原告于2016年5月27日签收被告发出的解除劳动合同通知，本院对解除劳动合同时间予以认定。原告停职期间，被告可以根据其管理制度的规定向原告发放基本生活费。后期原告申请了旧病复发治疗，应参照《广东省工伤保险条例》第二十六条享受相关待遇。由于未有对原告工伤旧病复发的医疗期及停工留薪期作出有效认定，××复发至2016年5月27日解除劳动合同止期间，可按工伤期间工资待遇给予支持。原告主张按原来工资标准发放工资，依据不足，本院不予支持。被告未向原告发放的2016年4月1日至2016年5月27日的工伤工资待遇，但同意补发，本院对此予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第六十六条之规定，判决如下：一、限被告茂名市交通建设投资集团有限公司信宜运输分公司在本判决发生法律效力之日起五日内，向原告陆秋桃按照旧病复发前十二个月的平均工资福利待遇的标准支付从2016年4月1日起至2016年5月27日止期间工资待遇。二、驳回原告陆秋桃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告茂名市交通建设投资集团有限公司信宜运输分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  陆智华代理审判员  高洁玉人民陪审员  欧启贤二〇一六年十月二十八日书 记 员  罗江熙附录法律或行政法规条文内容如下：1.《中华人民共和国劳动法》第二十五条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条：用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。5.《广东省工伤保险条例》第二十六条：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第六十六条：本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患××前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。