甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2016)甘0102民初4643号原告：某某，男，汉族，原告：某某，男，汉族，两原告共同委托诉讼代理人：杨成锐，甘肃解开律师事务所律师。被告：陈丽婷，女，汉族，委托诉讼代理人：令广，甘肃融博律师事务所律师。第三人：刘强，男，汉族，原告某某、某某与被告陈丽婷、第三人刘强合同纠纷一案，本院于2016年7月14日立案受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某及其与某某委托诉讼代理人杨成锐、被告陈丽婷及其委托诉讼代理人令广、第三人刘强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告某某、某某向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告构成违约，致使原、被告签订《茶楼内部承包经营协议》无法继续履行。2、依法判令被告向两原告退还承包费190476.19元。3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年4月17日，两原告与被告签订《茶楼内部承包经营协议》，约定被告将位于兰州市城关区五泉西路81号的茗雨轩茶楼承包给两原告经营，承包费800000元，经营期限至2016年10月31日。协议签订后，两原告按约向被告支付了全额承包费，并实际经营该茶楼至2015年10月31日，本案第三人以被告擅自转让、转租房屋为由，将该茶楼收回。两原告多次找被告协商解决此事，被告均不予理睬，故诉至法院。被告陈丽婷辩称：2011年10月31日，其与第三人刘强签订了《商铺租赁合同》，承租第三人位于城关区五泉西路81号铺面，用于经营茗雨轩茶楼。合同约定租赁期限自2011年10月31日起至2015年10月30日止，月租金33000元，共计1584000元，分五次付清。其于2011年10月31日向第三人缴纳保证金100000元，2015年8月11日其与第三人又续签了《商铺续租合同》，约定续租期限自2015年10月31日至2016年10月30日止，于2015年9月15日前一次性支付续租期间的租金468000元。租赁合同同时约定商铺用途为茶楼，不得擅自改变用途，不得转租或者分租，其按照合同约定支付了相应款项，装修后便开始经营茶楼。2013年4月17日其与原告签订了《茶楼内部承包经营协议》，约定由原告内部承包经营茶楼，承包期限自2013年4月17日至2016年10月31日，原告向其支付承包费共计800000元，房屋租金根据被告与第三人签订的房屋租赁协议约定数额缴纳，原告将房租支付给其后，其向第三人支付。协议同时约定未经其同意，原告不得转让茶楼等。其认为，其与原告签订的《茶楼内部承包经营协议》并不违反租赁合同的约定，茗雨轩茶楼作为市场经济主体业主仍为其，其不存在转让、转租行为，并未违约，不存在任何过错，房屋被收回并不是其的原因导致的结果。原告违反《茶楼内部承包经营协议》的约定，是房屋被收回的原因，原告于2015年3月擅自改变经营模式，将茶楼改为小饭桌。2015年8月需缴纳房租时，原告多次推诿，拒不支付相应的费用。第三人刘强辩称：本案与自己无关。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。第三人刘强、案外人张宏杰与被告陈丽婷，于2011年10月31日签订《商铺租赁合同》，约定：“二、承租商铺的租赁期限共计四年，自2011年10月31日起至2015年10月31日止。三、承租商铺每月每平米租金55元，月租金人民币33000元，不含税……。七、1.承租商铺为乙方自用，具体用途是茶楼，乙方（被告陈丽婷）保证按上述用途亲自使用和经营，不得擅自更改用途，不得将承租商铺转租或分租给他人；2.……”。2013年4月17日被告陈丽婷与原告某某、某某签订《茶楼内部承包经营协议》，约定：“一、2.承包内容包括但不限于以下：茶楼的经营权、收益权、人事任免权、茶楼房屋使用权、茶楼内所有设施的使用权。二、1.承包经营期限为：自本协议签订之日起至2016年10月31日……。三、1、承包经营茗雨轩茶楼的承包费总计人民币800000元……”。协议签订后，两原告陆续向被告支付承包费共计800000元。2015年8月11日，第三人刘强、案外人张宏杰与被告陈丽婷签订《商铺续租合同》，约定：“二、续租商铺期限共一年，自2015年10月31日起至2016年10月30日止。四、续租合同生效的前条件，甲方收到本合同续租一年的租金总额468000元（大写肆拾陆万捌仟元整）不含税。税金由乙方自行缴纳”。《商铺续租合同》签订后，被告未按照约定向第三人支付租金，2015年10月23日第三人刘强、案外人张宏杰委托兰州精业律师事务所律师金芙蓉向被告发出律师函，要求被告于2015年10月30日前将商铺交还。2015年10月31日收房时得知，茗雨轩茶楼已由原告经营且改变了用途，逐将位于兰州市城关区五泉西路81号铺面收回，各方当事人协商无果，遂酿成纠纷。对《茶楼内部承包经营协议》、《房屋租赁合同》、《商铺续租合同》，原、被告及第三人均对其真实性无异议，且协议内容合法有效，故对上述证据本院予以采信；被告出具收到原告某某定金100000元的收条，有被告签名，本院予以采信；对刷卡凭证，虽然收款商户名为甘肃鑫裕物资有限公司及当归源化妆品，但被告在质证中自认收到原告800000元的事实，故对此事实本院予以确认；对收房通知，被告对此证据真实性有异议，认为第三人刘强签名不真实，但第三人刘强在庭审中认可，此收房通知中的签字系真实的，故对此证据本院予以采信；对茗雨轩茶楼的税务登记证、餐饮服务许可证，原告及第三人对真实性均无异议，对此本院予以采信；对照片、短信，因其无法证明，原告改变经营范围是否得到被告认可，故本院对此证据不予采信；对第三人刘强、案外人张宏杰向被告发出的律师函，原告虽认为其真实性无从考证，但第三人刘强对此证据予以认可，故本院对该证据予以采信。本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。被告与两原告签订的名为《茶楼内部承包经营协议》中约定的：“承包内容包括但不限于以下：茶楼的经营权、收益权、人事任免权、茶楼房屋使用权、茶楼内所有设施的使用权”，实际属于转包行为。被告与第三人签订的《房屋租赁合同》明确约定不得转包、分包，原、被告的转包行为并未得到房屋出租人许可，并向第三人隐瞒将铺面转包给原告的事实。被告与第三人签订的《商铺续租合同》中明确约定，由被告向第三人支付房租后该合同才生效，被告未向第三人按期支付房租，致使《商铺续租合同》未实际产生法律效力，故被告并未取得涉案房屋2015年10月31日以后的租赁权，致使第三人收回出租房屋，原、被告之间签订的《茶楼内部承包经营协议》无法继续履行，故被告应对此承担违约责任，本院对原告要求确认《茶楼内部承包经营协议》无法履行予以支持。对原告要求被告退还承包费190476.19元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。本案中被告对《茶楼内部承包经营协议》无法继续履行应承担违约责任，原、被告约定的承包费为800000元，承包期为42个月，每月应为19047.62元，实际未履行期限应为12个月，数额应为228571.44元，但两原告只主张了190476.19元，民事活动中应遵循自愿处分原则，两原告自愿放弃部分，本院予以确认，故对两原告此项诉讼请求予以支持。虽然两原告起诉第三人刘强，但对第三人无具体的诉讼请求，对此本院不予处理。综上所述，本院对原告要求确认被告构成违约，致使《茶楼内部承包经营协议》无法继续履行及被告退还承包费190476.19元的诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告陈丽婷在本判决生效后十日内退还原告某某、某某承包费190476.19元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费减半收取2055元，由被告陈丽婷负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  李宪坤二〇一六年十月二十八日书记员  王雅雯