成都市锦江区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0104民初2358号原告：成都市乾昌金属有限责任公司。住所地：四川省成都市新都区工业东区高东路。法定代表人：舒焕兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：周志宇，四川天与律师事务所律师。委托诉讼代理人：虞勇强，四川天与律师事务所律师。被告：四川大蜀信息科技有限公司。住所地：四川省成都市高新区紫竹西街**号。法定代表人：王鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：江阿源，四川恒成律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁梦雨，女，1990年8月19日出生，汉族，住重庆市南岸区，该公司工作人员。被告：四川崛起投资管理有限公司。住所地：四川省成都市高新区石羊工业园。法定代表人：王鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：江阿源，四川恒成律师事务所律师。被告：王鑫，男，1973年10月3日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。委托诉讼代理人：江阿源，四川恒成律师事务所律师。被告：江建波，男，1971年2月17日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。原告成都市乾昌金属有限责任公司（简称乾昌公司）与被告四川大蜀信息科技有限公司（简称大蜀公司）、四川崛起投资管理有限公司（简称崛起公司）、王鑫、江建波合同纠纷一案，本院于2016年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告乾昌公司的委托诉讼代理人周志宇，被告大蜀公司、崛起公司、王鑫共同的委托诉讼代理人江阿源，大蜀公司的委托诉讼代理人袁梦雨到庭参加诉讼。被告江建波经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法实行缺席审理。现已审理终结。原告乾昌公司向本院提出诉讼请求：一、被告大蜀公司向原告支付从2015年4月22日至2016年2月14日的违约金894000元（以300万元为基数、按每逾期一天千分之一计算）；二、被告大蜀公司向原告支付2016年2月8日至2016年3月28日的违约金480000元，计至担保物解除抵押之日止（以违约金1000万元和应付利息为基数，按每天百分之一计算）；三、被告大蜀公司承担原告为实现债权支付的律师费659600元；四、被告崛起公司、王鑫、江建波承担连带责任；五、被告承担诉讼费、保全费。事实和理由：原、被告2015年2月11日签订《融资合作协议书》，约定由乙方（即原告）提供成都金狮实业有限公司（简称金狮公司）开发位于新都区翠蝶湾项目房地产抵押，以甲方（即大蜀公司）、乙方作为融资贷款平台，并共同使用融资贷款到位的资金，融资金额合计2900万元，甲方使用其中的1000万元，乙方使用其中的1900万元，丙方（即崛起公司、王鑫、江建波）为甲方使用其中的1000万元向乙方提供连带保证担保责任；以甲方名义融资贷款1400万元、乙方名义融资贷款1500万元，甲方融资贷款的1400万元中的400万元在到位后二日内打入乙方账户，其中的300万元使用至2015年3月31日，到期后给乙方使用，不及时足额打入对方账户，每迟延一日按未转账金额千分之一支付违约金，本协议继续有效；双方承诺在贷款及利息到期前5个工作日应将应支付的利息和还贷资金一次性足额转入银行指定账户，一方未按时支付融资利息或届时还款，严重影响对方的信誉度和抵押物安全的，每逾期一天按融资利息或归还借款总额百分之一向对方支付违约金，造成的损失由违约方全额赔偿（包括贷款本息及诉讼费、律师费等）；任何一方单方解除、终止的，或明确表示不履行主要义务，或以自己的行为表明不履行主要义务的，则违约方向守约方支付违约金500万元。签订协议后，原告提供了金狮公司开发的位于新都区学院东路、学院东街翠蝶湾项目共1484平方米商业房产，为乾昌公司向德阳银行股份有限公司成都航空路支行（简称德阳银行航空路支行）贷款提供抵押担保，该行向大蜀公司发放了1400万元贷款。但大蜀公司拒不履行在2015年3月31日到期后未将300万元支付给原告使用的义务，且未在一年贷款期限届满5个工作日履行归还所使用的700万元贷款义务，严重影响抵押物安全，故依法提起诉讼。诉讼中，原告对诉讼请求的合同依据予以明确：第一项诉讼请求以《融资合作协议书》第一条第6款、第九条第2款为据，现贷款已实际到期，被告应向贷款行还款，原告不在本案中要求被告交付贷款，但被告仍应承担未交付300万元贷款给原告使用的违约金；第二项诉讼请求以第二条第3款、第九条3款为据；第三项诉讼请求以第九条第3款为据；第四项诉讼请求以第七条为据。被告大蜀公司辩称：一、对第1项诉讼请求，原告所述事实有误，约定的使用期限为2015年4月21日，协议约定违约金标准过高；二、对第2项诉讼请求，由于抵押物系由金狮公司提供，原告不是就抵押物提出主张的适格主体，并且被告与金狮公司另行签订了抵押反担保保证合同，与德阳银行航空路支行达成了续贷意向，对抵押物没有造成影响，故应予以驳回；三、对第3项诉讼请求，因被告不存在应承担律师费的违约行为，故应予以驳回。被告崛起公司、王鑫同意大蜀公司辩称意见，并要求驳回乾昌公司对其提出的诉讼请求。被告江建波未答辩。原告乾昌公司围绕诉讼请求提交了企业法人营业执照，身份证复印件，《融资合作协议书》，《最高额抵押合同》，被告大蜀公司、崛起公司、王鑫对其合法性、真实性无异议。被告大蜀公司、崛起公司、王鑫针对其辩称意见提交了《抵押反担保保证合同》，原告乾昌公司对其真实性、合法性无异议。前列证据，本院审查予以采信并附卷为证。本院经审理认定事实如下：2015年2月11日，甲方大蜀公司，乙方乾昌公司和丙方崛起公司、王鑫、江建波签订《融资合作协议书》。该协议书约定，鉴于：“1、为解决资金流动性，甲乙双方都有融资贷款意向，由乙方提供金狮公司开发位于新都区翠蝶湾项目房产作为抵押，以甲乙双方作为融资贷款平台，并共同使用融资贷款资金；2、融资贷款合计2900万元，甲方使用1000万元，乙方使用1900万元；3、丙方为甲方使用的1000万元还本付息向乙方提供连带保证担保责任”，三方签订本协议。第一条、合作事宜：1、甲方全程谋略规划融资并实际执行该方案；2、乙方出具合法抵押担保物，即金狮公司开发位于新都区翠蝶湾商业（详见抵押物清单）；3、融资贷款时间一年；4、甲方融资到位高于2900万元，则甲方对超过部分可以多使用，具体金额另行协商确定；5、其中以甲方名义贷款1400万元，以乙方名义贷款1500万元，甲方贷款1400万元到位后在二日内一次性将其中400万元打入乙方指定账户；6、甲方使用的1000万元，其中300万元使用至2015年4月21日，到期后给乙方使用，由乙方承担使用期间的利息和贷款偿还，甲方应在2015年4月21日前将300万元打入乙方指定账户。第二条、贷款资金共同使用：1、融资按“谁使用，谁还款”，资金成本“谁使用，谁承担”的原则；2、融资到位的2个工作日内，将扣除双方约定的各处使用部分后剩余资金分别转至对方指定账户；3、贷款及利息到期前5个工作日，双方应将各自约定应付利息和还贷资金一次性足额转入银行指定账户。第三条、费用支付：1、甲、乙双方按融资贷款资金使用比例各自承担担保物的评估费和办理抵押的登记费用；2、融资成功后应承担的利息按自各自使用融资贷款金额承担，并应按时足额支付；3、甲方运作融资项目的开支自行承担，乙方负责提供抵押物的费用。第四条、甲方的权利和义务：1、负责整个融资事宜全程谋略规划，可行性评估，开通融资贷款通路，为融资贷款定位定性，提交融资贷款分析方案与乙方探讨；2、与融资贷款相关第三方接洽谈判，撰写合同文本；3、对整个融资贷款执行情况负责；4、解决与融资相关第三方合作中的各种问题。第五条、乙方的权利和义务：1、乙方有权索取查看合同原件、复印件；2、乙方不得逾越甲方与第三方谈判；3、乙方协助甲方方案的执行，提出建议，督促甲方执行，甲方与第三方的合同事宜，须经乙方确认后方可签订执行。第六条、双方承诺：1、甲方应本着诚信、专业、高效的完成融资合作事宜；2、甲方应确保提供的各种信息的准确性、完整性和合法性；3、甲方不得要求乙方从事违法的事情；4、乙方应确保翠蝶湾项目作为担保物真实、合法，并协助办理抵押设置手续。第七条、保证担保：1、为确保甲方对融资贷款使用后利息支付和贷款归还，保障乙方提供融资抵押担保物完整，丙方自愿为甲方向乙方提供连带保证担保，丙方为甲方承担无限连带保证担保责任；2、丙方保证范围包括但不限于本协议项下使用的融资资金归还、应付利息、违约金及诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等费用；3、丙方保证期间至保证担保的债权诉讼时效届满之日后二年止；4、当丙方即将卷入诉讼纠纷或其他足以影响担保责任时，甲方向乙方另行提供担保措施。第八条、保密条款：三方不得向他人披露或泄露，任何一方违反保密约定，违约方向守约方支付违约金100万元。第九条、违约责任：1、若任何一方不履行诚信义务，向对方隐瞒、虚报资料和数据，违约方向守约方赔偿违约金100元，本协议自动终止；2、融资成功后，任何一方不按本协议第一条、第二条约定时间及时足额打入对方账户，每迟延一日，违约方按照未转至对方指定账户金额千分之一向对方支付违约金，本协议继续有效；3、若任何一方未按时支付融资利息或届时归还借款，严重影响对方的信誉度和抵押物安全的，每逾期一天，按融资利息或归还借款总额百分之一向对方支付违约金，造成的损失由违约方承担全额赔偿责任（包括但不限于应偿还贷款本息及由此发生的诉讼、律师费等）；4、任何一方单方解除、终止或明确表示不履行主要义务，或者以自己的行为表明不履行主要义务的，则违约方向守约方支付违约金500万元。协议还约定三方发生争议时，协商不成时向本协议签订地成都市锦江区所在地法院提起诉讼等事项。2015年2月15日，甲方（抵押人）金狮公司与乙方（抵押权人）德阳银行航空路支行签订《最高额抵押合同》一份，约定担保债权为2015年2月15日至2018年2月14日期间乙方为债务人大蜀公司办理信贷业务形成的系列债权，最高额度为1820万元，抵押物为金狮公司所有的学院东街、响水路的商业房产共计1379.47平方米。庭审中，乾昌公司、大蜀公司、崛起公司、王鑫确认：上述《融资合作协议书》签订后，经金狮公司提供开发的翠蝶湾项目房产作为抵押担保，大蜀公司与德阳银行航空路支行2015年2月15日签订了贷款合同，德阳航空路支行签订合同后发放了约定贷款1400万元，该笔贷款的期限为自2015年2月15日起1年；该笔贷款中的400万元由乾昌公司实际使用，大蜀公司未在2015年4月21日之后将另300万元支付给乾昌公司使用；到期后，用款双方均未足额还款。2016年6月16日，甲方金狮公司，乙方大蜀公司、丙方崛起公司、王鑫、江建波签订《抵押反担保保证合同》，约定基于乙方与贷款人达成续贷意向，乙方继续要求甲方提供抵押担保物，丙方为乙方前述1400万元借款债务向金狮公司提供保证反担保。本院认为，根据乾昌公司诉讼请求和大蜀公司、崛起公司、王鑫辩称意见，本案各方争议涉及以下问题：关于大蜀公司未向乾昌公司交付300万元应否支付违约金。《融资合作协议书》第一条第6款对于大蜀公司应将银行贷款中300万元转付乾昌公司使用的约定具有资金拆借性质。但双方订约目的在于解决资金流动性，实际取得的融资贷款亦附有抵押担保。故第九条第2款约定大蜀公司未交付该300万元给乾昌公司使用时应按日支付违约金，对双方具有约束力。乾昌公司要求支付该项违约金具有合同依据，大蜀公司抗辩违约金过高，双方均未对实际损失举证证明。乾昌公司依约可使用该笔资金的期限为自2015年4月22日至贷款期满的约8个月期间，现贷款期限实际届满，在双方正常履行时亦不应再继续使用，不存在另行交付的问题。但在依约可使用的期间内，其取得等额贷款存在额外的融资成本，通过银行之外的渠道融资将多支付资金利息。综合考虑前述因素，在双方约定范围内，本院酌定大蜀公司向乾昌公司支付该项违约金12万元。关于大蜀公司未按贷款合同约定按期足额还款应否支付违约金。《融资合作协议书》第九条第3款约定：一方未按时支付融资利息或届时归还借款，严重影响对方的信誉度和抵押物安全的，每逾期一天，按融资利息或未归还借款总额百分之一向对方支付违约金，造成的损失由违约方承担全额赔偿责任（包括但不限于应偿还贷款本息及由此发生的诉讼、律师费）。该约定意在敦促融资双方向贷款人履行还款义务。双方虽确认均未足额归还实际使用部分的贷款，但乾昌公司并非名义贷款人，在各方未实际还款的情形下，可使名义贷款人大蜀公司而非乾昌公司信誉度受到不利评价。并且，乾昌公司也未举证证明贷款行已要求大蜀公司立即偿还到期贷款、向抵押人主张抵押权，其仅以贷款逾期和己方主观评价为据，还不足以认定构成“严重影响对方信誉度和抵押物安全”的情形。进一步而言，乾昌公司不是名义抵押人，也无证据表明因此遭受现实损失。故乾昌公司要求支付该项违约金的诉讼请求不成立。关于大蜀公司应否承担乾昌公司律师代理费。如前文所引《融资合作协议书》第九条第3款约定内容，其中律师费负担应适用于“一方未按时支付融资利息或届时归还借款”的违约行为和“由此发生的诉讼、律师费”情形。从上下文看，该项律师费应解释为借款、抵押相对各方之间因借款、抵押债务导致的诉讼及律师费。并且，乾昌公司对于律师费支出事实并未举证证明。故乾昌公司要求支付律师代理费的诉讼请求不能成立。关于崛起公司、王鑫、江建波应否承担连带责任。《融资合作协议书》鉴于条款第3款和第七条，约定崛起公司、王鑫、江建波为大蜀公司1000万元还款义务向乾昌公司提供连带责任保证，但未明确担保范围包括大蜀公司对乾昌公司应付的300万元交付义务。第七条第2款所指担保范围“包括但不限于使用的融资资金归还、应支付的利息、违约金以及诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等所有费用”，显属对同条第1款所指“融资贷款使用后利息支付和贷款归还义务”及从债务的具体化。故第一条第6款约定大蜀公司负有将300万元交付给乾昌公司使用的义务，并不归属于大蜀公司前述还款义务和崛起公司、王鑫、江建波担保范围。乾昌公司依保证人责任要求崛起公司、王鑫、江建波对大蜀公司未交付300万元应付违约金承担连带责任的请求不成立。综上所述，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告四川大蜀信息科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告成都市乾昌金属有限责任公司支付违约金120000元；二、驳回原告成都市乾昌金属有限责任公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11534元，由原告成都市乾昌金属有限责任公司负担8074元，被告四川大蜀信息科技有限公司负担3460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  张真伟二〇一六年十月二十五日书记员  梁 丹法庭记录员王琴附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。