湖南省娄底市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)湘13刑终237号原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄爱田，农民。曾因犯盗窃罪，于2015年1月28日被江西省莲花县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元；后因犯盗窃罪，于2015年12月16日被湖南省湘乡市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七千元，合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万七千元。现又因犯盗窃罪，于2016年3月21日被湖南省双峰县公安局从江西省赣西监狱提回，后于2016年6月20日被逮捕。现羁押于湖南省双峰县看守所。辩护人熊明，湖南楚为律师事务所律师。湖南省双峰县人民法院审理湖南省双峰县人民检察院起诉指控被告人黄爱田犯盗窃罪一案，于二○一六年七月二十五日作出(2016)湘1321刑初136号刑事判决。原审被告人黄爱田不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审法院认定，1、2013年3月20日，被告人黄爱田伙同彭诗华、王业军至湖南省涟源市石马山李家垅村被害人李某所经营的珠宝煤矿盗窃变压器一台。经双峰县价格认证中心鉴定，该被盗变压器价值为23600元。事后，黄爱田分得赃款600余元。2、2013年4月，被告人黄爱田伙同彭诗华、王业军至涟源市枫坪镇被害人谢某所经营的土罗星煤矿，盗窃变压器一台。经双峰县价格认证中心鉴定，该被盗变压器价值为8800元。事后，黄爱田分得赃款600余元。3、2013年5月，黄爱田伙同王业军携带作案工具，各自驾驶两轮摩托车至涟源市三甲乡金竹采石场，两人将采石场靠山一面电杆上的一台变压器推倒在地上后被人发现，黄爱田，王业军丢下作案工具和摩托车逃离现场，经双峰县价格认证中心鉴定，该被盗变压器价值13150元。4、2013年10月的一天晚上，黄爱田伙同葛增耀窜至双峰县特种水泥二厂，发现屋顶有三台变压器，两人盗窃了一台小的变压器，约过了一个星期，黄爱田伙同葛增耀、王业军又窜至双峰县特种水泥二厂，盗窃了屋顶一台大的变压器的铜线圈，经双峰县价格认证中心鉴定，双峰县特种水泥二厂被盗的两台变压器价值分别是为：S7—500KVA价值6900元，S8—200KVA价值12600元。5、2013年2月份的一天晚上，黄爱田伙同王业军窜至涟源市六亩塘镇胜利村友谊砖厂盗窃一台变压器，并将变压器内的铜线圈连夜销赃至彭运香、李立初经营的废品收购站，经双峰县价格认证中心鉴定，该被盗变压器价值9360元。6、2014年3月8日晚，黄爱田伙同葛增耀窜至双峰县井字镇约溪村采石场，盗窃约溪采石场配电室旁变压器内的三个铜线圈，并将盗窃的三个铜线圈销赃至彭运香、李立初经营的废品收购站，经双峰县价格认证中心鉴定，该被盗变压器价值20600元。综上，被告人黄爱田伙同王业军、葛增耀、彭诗华在双峰及涟源两地分7次盗窃变压器共7台，盗窃总金额97710元，其中盗窃未遂1次(第3次)，金额13150元。黄爱田在以上盗窃共同犯罪中均系主犯。原审法院认定上述事实的证据有被害人的陈述、证人证言、现场勘验笔录、双峰县人民法院关于同案人王业军、葛增耀、彭诗华判决书、被盗变压器的价格鉴定意见、辨认笔录、指认笔录、户籍资料、同案人王业军、葛增耀、彭诗华、彭运香等人的供述、被告人黄爱田的供述和辩解等。原审法院认为，被告人黄爱田以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额巨大，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在公诉机关指控的第三次盗窃犯罪事实中，被告人黄爱田已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。在盗窃共同犯罪中，被告人黄爱田行为积极、主动，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在被告人黄爱田到案后如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人黄爱田在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应当数罪数罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款，第七十条、第五十二条之规定判决：被告人黄爱田犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元；合并湖南省湘乡市人民法院（2015）湘法刑初字第377号刑事判决书对黄爱田犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万七千元，数罪并罚，总和刑期六年六个月，并处罚金人民币十一万七千元，决定执行有期徒刑六年四个月，并处罚金人民币十一万七千元。宣判后，黄爱田及其辩护人上诉提出原审认定事实不清，其采取的是破坏性手段盗窃废弃场所停用变压器内的铜芯线圈。盗窃的直接对象为铜芯线圈，原审以涉案变压器价格即实际损失97710元认定为盗窃金额没有法律依据。且黄爱田同类其他刑事判决中均以铜芯线圈的金额定罪量刑。此外，黄爱田系连续犯，应从一重罪或加重处罚。其在江西到案时就已供述相关犯罪事实，案件并未移送，原审法院以漏罪数罪并罚，量刑过重。经审理查明，原审认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，上诉人黄爱田伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在第三次盗窃犯罪事实中，黄爱田系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。在盗窃共同犯罪中，黄爱田行为积极、主动。起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。黄爱田到案后，如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。黄爱田在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法还应数罪并罚。上诉人黄爱田及其辩护人提出原审认定事实不清，其采取的是破坏性手段盗窃废弃场所停用变压器内的铜芯线圈。盗窃的直接对象为铜芯线圈，原审以涉案变压器价格即实际损失97710元认定为盗窃金额没有法律依据。且黄爱田同类其他刑事判决中均以铜芯线圈的金额定罪量刑。经查，黄爱田等人采用推倒变压器等手段盗走变压器的重要部件铜芯线圈，最终造成变压器外部毁损。因此，原审法院采信鉴定机构的鉴定价格作为犯罪数额是客观的。故黄爱田及其辩护人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人黄爱田及其辩护人还提出黄爱田系连续犯，应从一重罪或加重处罚。其在江西到案时就已供述相关犯罪事实，案件并未移送，原审法院以漏罪数罪并罚，量刑过重。经查，黄爱田确系连续犯。而在本案的盗窃共同犯罪中，黄爱田与共同作案人葛增耀因共同或其他犯罪事实先后在江西省莲花县、湖南省湘乡市立案侦查、起诉、审理、判决。现二人又因共同或其他的犯罪事实分别在原审法院进行审理。因此，原审法院根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条的规定以漏罪对黄爱田进行数罪并罚并综合黄爱田的犯罪性质、情节对其量刑是适当的。故黄爱田及其辩护人的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘黎平审 判 员  张 婷代理审判员  刘八竹二〇一六年十月十三日书 记 员  肖 莎附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。