重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民初109号原告：华夏银行股份有限公司重庆分行，住所地重庆市江北区。负责人：罗小凤，该行行长。委托诉讼代理人：贺政，重庆索通律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘可，重庆索通律师事务所律师。被告：奉节县天赐矿产品有限公司，住所地重庆市奉节县。法定代表人：刘光海。被告：刘光海，男，1959年11月28日出生，汉族，住重庆市。被告：刘显兵，男，1986年2月16日出生，汉族，住重庆市。原告华夏银行股份有限公司重庆分行（以下简称华夏银行重庆分行）与被告奉节县天赐矿产品有限公司（以下简称奉节天赐公司）、刘光海、刘显兵借款合同纠纷一案，本院于2016年2月29日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年8月16日公开开庭进行了审理。原告华夏银行重庆分行委托诉讼代理人贺政到庭参加诉讼，被告刘光海、刘显兵经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华夏银行重庆分行向本院提出诉讼请求：1.奉节天赐公司立即清偿华夏银行重庆分行借款本金29938200元，并支付自2014年6月20日起至2015年3月20日的借款利息1678022.4元，截止2016年1月6日的罚息3829849.35元、复利237863.16元，共计35683934.91元；2.奉节天赐公司支付华夏银行重庆分行自2016年1月7日起至贷款本息结清之日止的罚息和复利（其中罚息以借款本金29938200元为基数，复利以欠付利息1678022.4元为基数，均按年利率13.5%计算）；3.本案律师费、保全费、诉讼费用及实现债权的其他费用全部由奉节天赐公司承担4.华夏银行重庆分行对奉节天赐公司提供的质押煤炭（存放于奉节县汾河镇花栎村五社、东溪村六社、康乐镇红湾子堆场）享有质押权，在奉节天赐公司不清偿上述债务时，华夏银行重庆分行有权以该质押物折价或拍卖、变卖的价款在上述第1至第3项款项范围内优先受偿；5.华夏银行重庆分行对奉节天赐公司名下的寨官煤矿采矿权（采矿许可证号：xxxxxx）享有抵押权，在奉节天赐公司不清偿上述债务时，华夏银行重庆分行有权以该抵押物折价或者以拍卖、变卖的价款在上述第1至3项范围内优先受偿；6.刘光海、刘显兵对奉节天赐公司的第1至3项债务承担连带清偿责任。事实和理由：2013年2月27日，奉节天赐公司与华夏银行重庆分行签订《最高额融资合同》，约定华夏银行重庆分行为奉节天赐公司提供叁仟陆佰万元的最高额融资额度。2013年3月25日，奉节天赐公司与华夏银行重庆分行签订《流动资金借款合同》，约定向华夏银行重庆分行借款2000万元，期限为2013年3月26日至2014年3月25日，合同利率为年利率7.2%，后签订《展期协议》展期至2015年3月20日。2013年5月21日，奉节天赐公司与华夏银行重庆分行再次签订《流动资产借款合同》（合同编号：CQ0210120130074），约定向华夏银行重庆分行借款1000万元，期限为2013年5月21日至2014年2月27日，合同利率为年利率7.26%，后签订《展期协议》展期至2014年10月25日。签订展期协议后利率变更为年利率9%，每月20日支付利息，到期一次性偿还本金。逾期偿还贷款本息的，华夏银行重庆分行有权上浮利率向奉节天赐公司计收罚息及复利，同时有权要求其支付实现债权的全部费用。2013年2月27日，华夏银行重庆分行与奉节天赐公司签订《最高额货物质押合同》，约定奉节天赐公司提供价值2700万元的财产为融资合同提供质押担保，担保的最高债权额为人民币1600万元。若贷款到期而其未按时偿还贷款本息的，华夏银行重庆分行有权处置质押财产，并就拍卖或变卖所得价款在贷款本息及费用的范围内优先受偿。质押财产清单表明质押物存放于奉节县汾河镇花栎村五社、东溪村六社、康乐镇红湾子堆场，并载明了质押物的名称、数量等。2013年2月27日，奉节天赐公司与华夏银行重庆分行签订《最高额抵押合同》，合同约定奉节天赐公司以登记其名下的采矿编号为：xxxxxx的采矿权为上述部分贷款本息及费用（本金不超过2000万元范围内）提供抵押担保。若贷款到期而其未按时偿还贷款本息的，华夏银行重庆分行有权处置抵押财产，并就拍卖或变卖所得价款在贷款本息及费用的范围内优先受偿。同时，双方还前往重庆市国土资源和房屋管理局办理了抵押备案登记。2013年2月27日，华夏银行重庆分行与被告刘光海、刘显兵分别签订《个人最高额保证合同》，约定被告刘光海、刘显兵为奉节天赐公司融资合同项下的全部债务承担连带保证责任，担保的最高额均为人民币3600万元。上述合同签订后，华夏银行重庆分行分别于2013年3月26日、2013年5月21日向奉节天赐公司发放贷款2000万元和1000万元，共计3000万元。但奉节天赐公司并未严格按合同约定履行还款义务。截至2015年11月18日，奉节天赐公司拖欠华夏银行重庆分行贷款本息共计35320053.47元。奉节天赐公司、刘光海、刘显兵未到庭应诉，也未作书面答辩。华夏银行重庆分行围绕诉讼请求依法提交了证据，因奉节天赐公司、刘光海、刘显兵未到庭对证据进行质证，本院对华夏银行重庆分行所提交的证据予以确认并在卷佐证（证据清单附后）。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、借款法律关系部分的事实（一）借款合同签订的事实部分。2013年2月27日，华夏银行重庆分行与奉节天赐公司签订《最高额融资合同》，约定华夏银行重庆分行为奉节天赐公司提供叁仟陆佰万元的最高额融资额度。同年3月25日，双方签订《流动资金借款合同》，约定奉节天赐公司向华夏银行重庆分行借款2000万元，期限为2013年3月26日至2014年3月25日，年利率为7.2%；后签订《展期协议》，约定展期至2015年3月20日。同年5月21日，双方再次签订《流动资产借款合同》，约定奉节天赐公司向华夏银行重庆分行借款1000万元，期限为2013年5月21日至2014年2月27日，年利率为7.26%；后签订《展期协议》，约定展期至2014年10月25日。上述两份《流动资金借款合同》均约定，每月20日支付利息，逾期偿还贷款本金，自逾期之日按合同约定利率加收50%作为罚息利率；合同期内不能按期支付利息，应按照合同约定利率计收复利，贷款逾期后仍未支付利息，按约定的罚息利率计收复利；因奉节天赐公司违约致使华夏银行重庆分行采取诉讼方式实现债权的，奉节天赐公司应承担华夏银行重庆分行为此支付的诉讼费、保全费及其他实现债权的费用。上述两份《展期协议》均约定，年利率变更为9%，罚息利率按照借款合同约定的原则自动做相应变更。（二）借款合同履行的事实部分。1.华夏银行重庆分行分别于2013年3月26日、5月21日向奉节天赐公司发放贷款2000万元和1000万元，共计3000万元。2.奉节天赐公司归还了截止2014年6月19日的全部利息，并于2014年5月15日归还了61800元本金。二、担保法律关系部分的事实（一）最高额质押合同签订及履行的事实部分。2013年2月27日，华夏银行重庆分行与奉节天赐公司签订《最高额货物质押合同》，约定奉节天赐公司提供价值2700万元的财产为融资合同提供质押担保，担保的最高债权额为人民币1600万元；被担保的主债权的发生期间为2013年2月27日至2014年2月27日；担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权和质权而发生的费用等；若贷款到期而其未按时偿还贷款本息的，华夏银行重庆分行有权处置质押财产，并就拍卖或变卖所得价款在贷款本息及费用的范围内优先受偿；若主合同存在其他担保的，奉节天赐公司在该合同中的担保责任不因之免除或减少。质押财产清单显示质押物为散装原煤，重量为37282吨，存放地点为奉节县汾河镇花栎村五社、东溪村六社、康乐镇红湾子堆场。同年5月21日，华夏银行重庆分行委托中国外运重庆有限公司代为接收、占有上述质押物。（二）最高额抵押合同签订及履行的事实部分。2013年2月27日，华夏银行重庆分行与奉节天赐公司签订《最高额抵押合同》，约定奉节天赐公司以登记其名下的采矿权（证号：xxxxxx为贷款本息及费用（本金不超过2000万元范围内）提供抵押担保；被担保的主债权的发生期间为2013年2月27日至2014年2月27日；担保范围为主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权、抵押权而发生的费用（除本金外的所有费用不计入被担保的最高债权额）等；若贷款到期而其未按时偿还贷款本息的，华夏银行重庆分行有权处置抵押财产，并就拍卖或变卖所得价款在贷款本息及费用的范围内优先受偿；若奉节天赐公司为主合同项下部分债权提供担保，主债权获得任何部分清偿并不减轻或免除其担保责任，奉节天赐公司仍需在其承诺范围内对主合同项下未偿还的余额承担担保责任。同年3月20日，双方遂前往重庆市国土资源和房屋管理局办理了抵押备案登记。另，该采矿权许可证有效期为2011年7月12日至2014年7月12日；后延展至2017年3月28日。（三）最高额保证合同签订及履行的事实部分。2013年2月27日，华夏银行重庆分行与刘光海、刘显兵分别签订《个人最高额保证合同》，约定刘光海、刘显兵为奉节天赐公司融资合同项下的全部债务承担连带保证责任，被担保的最高债权额均为人民币3600万元，被担保的主债权的发生期间为2013年2月27日至2014年2月27日，主合同项下债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用等（除本金外的所有费用不计入被担保的最高债权额），保证期间为2年；主合同项下还存在其他担保的，华夏银行重庆分行有权选择优先行使本合同项下权利，要求保证人承担连带保证责任。后，刘光海、刘显兵又以担保人身份在华夏银行重庆分行与奉节天赐公司签订的两份《展期协议》上签字。另查明，华夏银行重庆分行与重庆索通律师事务所签订《委托代理协议》，委托该所代理其与奉节天赐公司、刘光海、刘显兵借款合同纠纷一案的诉讼活动，代理费为299382元。华夏银行重庆分行遂于2016年4月21日通过银行转账方式支付了该所前述款项，该所向华夏银行重庆分行开具了增值税发票。本院认为，《流动资产借款合同》、《展期协议》、《最高额货物质押合同》、《最高额抵押合同》、《个人最高额保证合同》均是各方当事人真实意思表示，依法成立并有效，是各方当事人行使民事权利、承担民事义务的依据。本院结合华夏银行重庆分行的诉讼请求分述如下：关于主债务的确定。华夏银行重庆分行已按照约定履行了发放借款的义务，奉节天赐公司仅履行了归还部分本息的义务，已经构成违约。华夏银行重庆分行主张由奉节天赐公司按约偿付剩余本金29938200元和2014年6月20日起的利息、罚息、复利的请求，本院予以主张。至于律师费等实现债权的费用负担问题，本院认为《流动资金借款合同》明确约定因奉节天赐公司违约致使华夏银行重庆分行采取诉讼方式实现债权的，奉节天赐公司应承担华夏银行重庆分行为此支付的诉讼费、保全费及其他实现债权的费用。华夏银行重庆分行因为实现债权而提起本案诉讼，已支付律师服务费299382元，该费用的支出和标准，不违反法律和行政法规的规定。华夏银行重庆分行现请求奉节天赐公司给付其支出的律师服务费299382元，符合前述合同约定，本院依法予以支持。关于最高额质押权和最高额抵押权的确定。本案债务发生在《最高额货物质押合同》和《最高额抵押合同》约定的担保主债权的发生期间，且质押物已依法交付，抵押合同亦依法办理抵押登记，质押权和抵押权合法设立，但均受最高限额的约束。华夏银行重庆分行关于有权在全部主债权额度内同时行使质押权和抵押权的主张缺乏法律和事实依据，本院不予支持；华夏银行重庆支行依约仅在债权本金1600万元及其利息、罚息、复利和实现债权的费用之范围内对质押物享有优先受偿权；在债权本金2000万元其利息、罚息、复利和实现债权的费用之范围内对抵押物享有优先受偿权。关于最高额保证责任及其担保顺位的确定。刘光海、刘显兵为奉节天赐公司在决算期内所负主债务，向华夏银行重庆分行提供连带责任保证，并作为担保人在两份《展期协议》签字均是其真实意思表示。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定即“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权”，本案中各方当事人对担保顺位已有明确约定，主合同项下存在其他担保时，华夏银行重庆分行要求保证人承担连带保证责任的权利可优先行使，因此华夏银行重庆分行此项诉讼请求，应予支持。综上所述，华夏银行重庆分行第一、二、三、六项诉讼请求成立，第四、五项诉讼请求部分成立。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、第六十三条、第六十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十六条、第二百零三条、第二百零八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告奉节县天赐矿产品有限公司在本判决生效后立即归还华夏银行股份有限公司重庆分行借款本金2000万元，并支付从2014年6月20日至2015年3月20日止的利息及复利（其中利息以2000万元为基数，按年利率9%计算，复利以每月欠付利息为基数，分别按年利率9%计算）以及2015年3月21日起至付清时止的罚息和复利（其中罚息以2000万元为基数，按年利率13.5%计付；复利以前述从2014年6月20日至2015年3月20日止的利息总额为基数，按年利率13.5%计付）；二、被告奉节县天赐矿产品有限公司在本判决生效后立即归还华夏银行股份有限公司重庆分行借款本金9938200元，并支付从2014年6月20日至2014年10月25日止的利息及复利（其中利息以9938200元为基数，按年利率9%计算；复利以每月欠付利息为基数，分别按年利率9%计算）以及2014年10月26日起至付清时止的罚息和复利（其中罚息以9938200元为基数，按年利率13.5%计付；复利以前述从2014年6月20日至2014年10月25日止的利息总额为基数，按年利率13.5%计付）；三、被告奉节县天赐矿产品有限公司在本判决生效后立即支付华夏银行股份有限公司重庆分行因实现债权而支出的律师服务费299382元；四、原告华夏银行股份有限公司重庆分行有权以本判决前述判项中1600万元债权本金及其利息、罚息、复利和实现债权的费用为限对被告奉节县天赐矿产品有限公司提供的37282吨原煤（存放于奉节县汾河镇花栎村五社、东溪村六社、康乐镇红湾子堆场）享有优先受偿权；五、原告华夏银行股份有限公司重庆分行有权以本判决前述判项中2000万元债权本金及其利息、罚息、复利和实现债权的费用为限对被告奉节县天赐矿产品有限公司寨官煤矿采矿权（采矿许可证号：xxxxxx）享有优先受偿权；六、被告刘光海、刘显兵对奉节县天赐矿产品有限公司的第1至3项债务承担连带清偿责任；七、驳回原告华夏银行股份有限公司重庆分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费220219.67元，由被告奉节县天赐矿产品有限公司、刘光海、刘显兵负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  曾 进代理审判员  翟苏南人民陪审员  李贤蓉二〇一六年十月二十六日书 记 员  刘燕双附件：证据清单最高额融资合同[编号：CQ02（融资）20130502号]流动资金借款合同（编号：CQ0210120130051）展期协议（编号：CQ0210120140035）流动资金借款合同（编号：CQ0210120130074）展期协议（编号：CQ0210120140034）华夏银行借款凭证(日期：2013年3月26日)华夏银行借款凭证(日期：2013年5月21日)最高额货物质押合同[编号：CQ02（高质）20130501]质押物清单[华银渝供2013（货押核）第004号、第004号-1]最高额抵押合同[编号：CQ02（高抵）20130503]重庆市国土资源和房屋管理局抵押备案的通知[2013]0006号采矿许可证（证号：C5000002009041130019400号）个人最高额保证合同[编号：CQ02（高保）20130504号]个人最高额保证合同[编号：CQ02（高保）20130505号]华夏银行数据系统查询单据两份华夏银行对公明细账单S两份货物质押监管合作协议委托代理协议、重庆市增值税普通发票、招商银行进账单