广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤07民终2192号上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司江门中心支公司。住所地：广东省江门市蓬江区。主要负责人：谭景堂，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁晓明，该公司员工。被上诉人（原审原告）：任回雁，男，汉族，住广东省江门市新会区。委托诉讼代理人：关宇良，男，汉族，住广东省江门市新会区，江门市新会区村民委员会推荐。被上诉人（原审被告）：郑耀宁，男，汉族，住广东省江门市新会区。原审被告：梁炎华，男，汉族，住广东省江门市新会区。上诉人紫金财产保险股份有限公司江门中心支公司（以下简称：紫金公司）因与被上诉人任回雁、郑耀宁、原审被告梁炎华机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2016）粤0705民初778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。紫金公司上诉请求：1.依法改判营养费金额，并将此项目列入医疗费用赔偿项目内；2.撤销一审判定的任回雁的误工费2186.7元；3.紫金公司不承担本案诉讼费用。事实和理由：一、任回雁住院11天，3000元的营养费无根据、不合理，且营养费属于医疗费用赔偿限额项下的费用，不属于有责伤残赔偿限额内；二、一审法院认定误工费缺乏依据。任回雁所提供的费用报销单没有加盖公章，不能因此认定其事故前从事门卫工作。任回雁辩称，对于营养费，应考虑其伤情，在新会人民医院已确认腰伤，医疗费由二审法院确认。任回雁月平均工资1600元，有相关证据予以证明，一审法院认定的误工费是正确，请求二审法院维持原判。郑耀宁辩称，一审法院判令任回雁的营养费过高，另任回雁已满65岁，不应计算误工费。梁炎华没有陈述意见。任回雁向一审法院起诉请求：1.紫金公司、郑耀宁、梁炎华共同赔偿任回雁经济损失36718.5元。2.紫金公司、郑耀宁、梁炎华共同承担本案全部的诉讼费用。一审法院认定事实，2015年12月21日，郑耀宁驾驶粤J×××××号普通二轮摩托车从新会大道往帆船环岛方向行驶，当日6时45分许行驶至会城三和大道消防队对面路段时，与前方同向由任回雁驾驶的两轮自行车发生碰撞，造成郑耀宁、任回雁受伤及车辆损坏的道路交通事故。2015年12月21日，江门市公安局新会分局交通警察大队作出了编号为4407056201500988号《道路交通事故认定书》，认定郑耀宁承担此事故的主要责任，任回雁承担此事故的次要责任。事故发生后，任回雁被送往江门市新会区人民医院进行治疗，住院时间为2015年12月21日至2015年12月31日（共11日），住院费及门诊费用共26943.2元。依据医院出具的《伤情鉴定证明书》，任回雁住院期间留陪人一名，出院后全休1个月，全休期间加强营养支持。郑耀宁在事故发生时驾驶的车辆粤J×××××号二轮摩托车是梁炎华所有，事故发生时郑耀宁在借用梁炎华的车辆使用，郑耀宁的准驾车型为E，事故发生期间郑耀宁是具备驾驶二轮摩托车资格的。粤J×××××号二轮摩托车在紫金保险公司购买了交强险，事故发生在保险期间。任回雁于2014年5月至2015年12月在江门市某涂料有限公司任职门卫工作，月工资为1600元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交警部门作出事故认定书，认定郑耀宁承担此事故的主要责任，任回雁承担此事故的次要责任。郑耀宁虽然对事故认定存在异议，但也并未提出证据证明交通警察大队出具的道路交通事故认定书有误，在法定期间亦并未提出复议申请，故此，一审法院对该事故认定书予以确认。肇事车辆粤J×××××号已在紫金保险公司购买了交强险，且事故发生在保险期间，紫金保险公司应先在交强险范围内进行赔付，不足部分再由郑耀宁按照事故责任比例承担赔偿责任。本次事故造成任回雁的损害赔偿项目及数额主要有如下几个方面：1.医疗费26943.2元，2.住院伙食费1100元3.护理费880元，4.营养费。江门市新会区人民医院出具的《伤情鉴定证明书》上载明任回雁在全休期间需要加强营养，但任回雁主张营养费5000元过高，一审法院酌定为3000元，5.误工费。任回雁在交通事故发生前是从事门卫工作，而在事故发生后，任回雁是没有工资收入的，虽然任回雁已经达到法定退休年龄，但是任回雁确实因为该起交通事故而导致工资收入的损失，任回雁的误工费实质是属于劳务损失费，一审法院酌定误工费为1600元÷30日×41日=2186.70元，6.财产损失费。任回雁并无证据证明其存在财产损失，任回雁主张财产损失费150元，一审法院不予支持。在上述损失中，医疗费26943.2元及住院伙食费1100元，合共28043.2元，应当先由紫金保险公司在交强险范围内赔偿给任回雁10000元，余下18043.2元再由郑耀宁按照交通事故责任分成负担，即18043.2元×80%=14434.56元（事故发生时原告是骑自行车的），郑耀宁对上述14434.56元承担赔偿责任。护理费880元、误工费2186.70元、营养费3000元，合计6066.70元，应由紫金保险公司在交强险有责伤残赔偿限额内予以赔偿。此外，对于梁炎华的责任问题。本案中梁炎华将肇事车辆合法借用给郑耀宁，郑耀宁是该机动车和实际运行的支配者和运行利益的获得者，无证据证明出借人梁炎华在本次交通事故中有过错，故此其不应承担赔偿责任。一审法院经审理，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条第一款的规定，判决：一、紫金公司应自一审判决发生法律效力之日起十日内向任回雁在机动车交强险赔偿限额内赔偿合共16066.70元。二、郑耀宁应自一审判决发生法律效力之日起十日内向任回雁赔偿14434.56元。三、驳回任回雁的其他诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费358.98元，由任回雁负担66.52元，由紫金公司负担151.34元，由郑耀宁负担141.12元。二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对紫金公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。结合双方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案二审争议焦点为：1、任回雁的误工费是否应予赔付；2、任回雁的营养费如何确定。关于任回雁是否存在误工费的问题。任回雁虽已过退休年龄，但其已提交了江门市某涂料有限公司的《证明》及工资签领单，证明其存在劳务损失费，紫金公司虽不予确认，但并未提交相反的证据予以反驳，应承担举证不能的不利后果，一审法院根据任回雁提交的证据支持任回雁的误工费2186.70元，并无不当，本院予以维持。关于任回雁的营养费如何赔付的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）20号）第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，任回雁因本次交通事故受伤住院11天，全休30日，医嘱全休期间加强营养，因任回雁并未举证证明其所受伤害已达到伤残等级标准，参照医疗机构出具的医嘱，本院酌定任回雁的营养费为1000元，原审法院认定任回雁的营养费为3000元偏高，本院予以纠正。参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条第三款“医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费”的规定，营养费应在医疗费用赔偿限额项下予以赔偿，一审法院将任回雁的营养费计入死亡伤残赔偿限额项下赔偿，处理不当，本院予以纠正。综上，任回雁在医疗费用赔偿限额项下的损失共为29043.2元（医疗费26943.2＋住院伙食补助费1100＋营养费1000），应由紫金公司在交强险有责医疗费用赔偿限额内赔偿任回雁10000元，余下19043.2元再由郑耀宁按事故责任负担15234.56元（19043.2元×80%）。另任回雁的护理费880元、误工费2186.70元，共3066.70元，应由紫金公司在交强险有责死亡伤残赔偿限额内赔付，故紫金公司在交强险限额内共应赔付任回雁13066.70元（医疗费用赔偿限额10000元＋伤残赔偿限额3066.70元）。综上所述，紫金公司上诉部分有理，有理部分予以支持，一审法院对营养费的赔付问题处理欠当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条第一款、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款的规定，判决如下：一、撤销广东省新会区人民法院（2016）粤0705民初778号民事判决；二、紫金财产保险股份有限公司江门中心支公司应自本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交强险赔偿限额内赔偿任回雁13066.70元；三、郑耀宁应自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿任回雁15234.56元；四、驳回任回雁的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费400元，由任回雁负担92元，由紫金财产保险股份有限公司江门中心支公司负担142元，由郑耀宁负担166元；二审案件受理费50元，由任回雁负担19元，由紫金财产保险股份有限公司江门中心支公司负担21元，由郑耀宁负担10元。本判决为终审判决。审 判 长 何小萍审 判 员 刘振宇审 判 员 李 翔二〇一六年十月二十日法官助理 张媛花书 记 员 李静雯