广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0332民初261号原告恭城财茂混凝土有限公司，住所地广西壮族自治区恭城瑶族自治县平安乡燕新工业园区。法定代表人宁少可，该公司执行董事。委托代理人白秋霖，广西鹏韵律师事务所律师。委托代理人陈诚，广西鹏韵律师事务所实习律师。被告广西隆丰建筑安装有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳东新区水湾路2号柳东标准厂房2号配套办公楼217号。法定代表人韦林森，该公司执行董事。被告广西隆丰建筑安装有限公司桂林恭城分公司，住所地广西壮族自治区恭城瑶族自治县恭城镇燕新路70号。法定代表人卢华忠，该分公司负责人。上列被告的委托代理人莫毅绪，广西广为律师事务所律师。原告恭城财茂混凝土有限公司（以下简称恭城财茂公司）与被告广西隆丰建筑安装有限公司（以下简称隆丰公司）、广西隆丰建筑安装有限公司桂林恭城分公司（以下简称隆丰公司恭城分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月26日受理后，依法组成由审判员聂华宇担任审判长，审判员李世敏、人民陪审员刘绍明参加的合议庭，于2016年7月14日公开开庭审理了本案，书记员龙燕萍担任法庭记录。2016年9月23日本院依原告申请依法冻结被告隆丰公司的银行存款125902元。原告恭城财茂公司的委托代理人白秋霖、陈诚，被告隆丰公司、隆丰公司恭城分公司的共同委托代理人莫毅绪到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告恭城财茂公司诉称，被告隆丰公司承建的恭城瑶族自治县“茶江名城”项目，由其下设分支机构被告隆丰公司恭城分公司具体负责施工、购买建筑材料。2014年3月21日，被告隆丰公司恭城分公司以其总公司的名义与原告恭城财茂公司签订《商品混凝土购销合同》，约定由原告财茂公司向被告隆丰公司恭城分公司供应商品混凝土，双方就价格、违约责任等事项作出约定。合同生效后，原告积极、全面履行合同的义务，但被告隆丰公司违反合同约定拖欠货款，经屡次催讨，均以各种理由拒付。从2014年8月1日起至今，被告共拖欠原告244m3商品混凝土的货款共计84100元未付，依约计取的违约金为39040元。原告认为，被告隆丰公司恭城分公司作为被告隆丰公司设立的分支机构，虽不具有法人资格，但其领取了营业执照，具有诉讼主体资格。因此，两被告应作为本案被告，共同为拖欠原告货款承担偿还责任及违约责任。为此，原告特向人民法院提起诉讼，请求判令：1、两被告共同支付原告货款84100元给；2、两被告共同赔付原告违约金39040元（16个月×10元／月×244m3）；3、本案全部诉讼费用由两被告承担。原告对其主张向本院提供的证据有：1、原告的营业执照、资质证书复印件，拟证明本案原告具有合法生产商品砼的资格；2、两被告工商登记电脑查询单，拟证明两被告的合法主体资格；3、《商品混凝土购销合同》，拟证明原告与被告隆丰公司签订商品混凝土购销合同并就价格、付款方式和违约责任等作出了约定；4、苏武辉签字的混凝土明细单、混凝土发货单，拟证明被告已签收货物尚欠货款共计84100元。被告隆丰公司、隆丰公司恭城分公司共同辩称，两被告不是原告供货的实际使用人，因此不同意支付货款，被告与原告方没有实际对过账，也不知道货款具体是多少，由于双方当事人没有对过账，被告不知道付多少货款给原告，所以不存在违约，也不同意支付违约金，即使被告违约，原告主张的违约金也过高，超越了法律允许的范围。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告对其答辩未向本院提供证据。经过开庭质证，被告对原告提供的证据质证意见如下：对证据1、2无异议；对证据3不予认可，认为该合同上的章不是被告公司的公章，有人恶意冒用；对证据4的真实性、合法性、关联性不予认可，认为混凝土明细单没有被告的盖章，而且两被告也没有授权苏武辉签字，再者明细单不是对账单，明细单只是原告销售管理的一份凭证，是原告单方制作的。混凝土发货单上的签字并不是被告公司的员工，被告没有收到实际的货物。本院对双方无异议的证据予以认可，对于被告提出异议的证据认定如下：证据3，被告不认可合同上的盖章，本院经审核后认为，该书证系原件，虽被告提出异议但并未提供相应证据予以反驳，故本院确认其证明力；证据4，本院经审核后认为，该组证据与本案事实有关联，其内容格式虽系原告单方制作，但内容真实，且其形式、来源并未违反法律规定，在被告未提供相应证据予以反驳的情况下，本院对该组证据予以认可，具有证明力。综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2014年3月21日，原告财茂公司与被告隆丰公司分别作为供、需方签订一份《商品混凝土购销合同》，合同编号：CMHNT20140321，工程名称：茶江名城，签约地点：恭城财茂混凝土有限公司办公室。双方约定，工程地点：恭城燕新路70号，工程方量4000m3（以实际数量为准），每立方米的非泵单价按强度C15、C20、C25、C30、C35分别为285元、300元、315元、330元、345元。泵送费为35元／m3。结算方法：每浇筑商砼达300m3结算一次，如当月用量达不到300m3，则按月结清当月砼款。需方指定苏武辉、黄宜忠为混凝土现场签收人，对每次供方所提供的发货单即时核对并签收。如需方不按合同履行自己的各项责任，未按合同期限支付款项或发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任，供方有权停止向需方供货，并有权对需方所欠混凝土货款超过一个月以内的追加10元／m3，超过两个月以内的再追加10元／m3，以此类推。双方还就其他事项作出约定。在合同结尾落款处，需方的盖章载明为“广西隆丰建筑安装有限公司合同专用章”，授权代表人的签名为苏武辉。合同签订后，原告于2014年10月29日至2014年11月30日向需方供货，原告每次供货均向需方出具混凝土发货单，其落款均有苏武辉的签名予以认可。2014年12月1日，原告向需方出具混凝土明细单，经核对，需方共提货244m3商品混凝土，总货款为84100元，对此，苏武辉在对账经办人处签字认可。由于需方未依约给付货款，故原告将被告隆丰公司、隆丰恭城分公司起诉至本院，请求判如所请。另查明，被告隆丰公司的经营范围有：房屋建筑工程施工总承包贰级、市政公用工程施工总承包贰级、土石方工程专业承包贰级、建筑装修装饰工程专业承包贰级、建筑材料销售。被告隆丰公司恭城分公司的经营范围有：接受公司委托，在公司经营范围内代理公司业务。综合诉辩双方的意见，本院归纳以下争议焦点：1、涉案合同是否真实有效；2、原告的主张能否得到支持。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，合同内容是合同双方享受权利、履行义务的依据。依法成立的合同，自成立时生效。合同生效后，当事人依法受合同的拘束，遵循合同的约定，享受权利、承担义务。针对双方当事人的争议焦点，本院逐一评判如下：一、关于涉案合同是否真实有效的问题。本院认为，当事人在合同书上的签字、盖章的效力，是表明合同内容为当事人的真实意思表示，当事人据此享有合同权利、履行合同义务。同时，当事人在合同书上的签字、盖章，还具有使合同相对人确信交易对方，从而确定合同当事人的作用。本案中，苏武辉持有被告隆丰公司的合同专用章与原告恭城财茂公司签订《商品混凝土购销合同》，被告隆丰公司的经营范围与合同内容相吻合，其在恭城瑶族自治县为开展业务也成立了分公司并领取营业执照，这些足以让原告恭城财茂公司有理由相信苏武辉有代理权，故本院认为该代理行为有效，原告恭城财茂公司与被告隆丰公司签订的《商品混凝土购销合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容不违反法律规定，合法有效，应受法律保护。对于被告提出合同上的章是恶意冒用的辩解意见，由于被告并未向本院提出司法鉴定的申请，也未提供相应证据予以反驳，故本院对于该辩解意见不予采纳。二、关于原告的主张能否得到支持的问题。综观本案，原告恭城财茂公司与被告隆丰公司签订合同后，双方当事人之间的交易行为，均体现为原告恭城财茂公司供货，被告隆丰公司依据合同由其指定人核对签收，双方之间形成买卖合同关系。对于被告提出其不是实际使用人的辩解意见，没有证据能够证实原、被告与案外人三方之间存在结转关系。故本院认为，在原告恭城财茂公司完成供货的情况下，被告隆丰公司理应承担付款义务。被告隆丰公司恭城分公司系被告隆丰公司依法设立的分公司，但不具有企业法人资格，其民事责任应由被告隆丰公司承担。原告依据《混凝土明细单》上载明的需方提货244m3合计总货款84100元主张权利，对此，苏武辉作为需方指定人在对账经办人处签字认可，据此能够认定原告恭城财茂公司已完成供货义务，被告隆丰公司作为民事权利义务的实际享有和承担者，应承担付款义务，故原告的该主张本院予以支持。对于被告提出《混凝土明细单》上没有被告公司盖章不予认可的辩解意见，涉案的《商品混凝土购销合同》并未约定双方进行账目核对必须以盖章作为生效要件，且基于原告已完成供货的客观事实，被告以无公司盖章不予认可作为抗辩的理由，本院不予采纳。对于被告提出违约金过高的辩解意见。本案中，原告主张按双方在合同中约定“所欠混凝土货款超过一个月以内的追加10元／m3超过两个月以内的再追加10元／m3，以此类推”来计算违约金，即16个月的违约金为39040元（16个月×10元／月×244m3），折合年利率为34.82%，而原告的损失主要体现在逾期付款的利息损失，按照有关法律规定，利息计算标准最高不得超过年利率24%，因此，原告主张的违约金明显高于造成的损失，故本院对违约金予以调整，按年利率24%的标准计算16个月的违约金，即26912元（84100元×24%÷12个月×16个月）。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条的规定，判决如下：一、被告广西隆丰建筑安装有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告恭城财茂混凝土有限公司货款84100元并支付违约金26912元；二、驳回原告恭城财茂混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2763元，担保费1130元，共计3893元，由原告恭城财茂混凝土有限公司负担493元，由被告广西隆丰建筑安装有限公司负担3400元。（此款原告已预交，在执行中由被告一并给付原告）如果义务人未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于判决书确定义务人履行义务的期限届满之日起二年内申请人民法院执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件诉讼费2763元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  聂华宇审 判 员  李世敏人民陪审员  刘绍明二〇一六年十月十四日书 记 员  龙燕萍附：引用的法律条文原文中华人民共和国合同法第八条第四十九条【表见代理】行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条中华人民共和国公司法第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第七十条第1页共11页