湖南省衡阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0421民初1294号原告:周鑫，男，1981年8月6日生，汉族，居民。委托诉讼代理人：李鑫，衡阳县滨江法律服务所法律工作者。被告：欧万忠，男，1951年8月13日生，汉族，居民。被告：曾晖，女，1963年4月6日生，汉族，居民，系被告欧万忠之妻。被告：欧庆敏，男，1980年8月16日生，汉族，居民，系被告欧万忠之子。委托诉讼代理人：肖蒇、唐喜丽，湖南居安律师事务所律师。被告：陈明楚，男，1967年11月16日生，汉族，居民。原告周鑫与被告欧万忠、曾晖、欧庆敏、陈明楚民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月22日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周鑫及其委托诉讼代理人李鑫、被告欧庆敏及其委托诉讼代理人肖蒇、唐喜丽和被告欧万忠到庭参加了诉讼，被告曾晖、陈明楚经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周鑫向本院提出诉讼请求：1、判令被告欧万忠、曾晖、欧庆敏偿还原告借款30万元，利息8.4万元（计算至2016年6月份，后段另计）；2、判决注销房他证字第050074**号抵押登记他项权证行为无效，原告对抵押房屋变价优先受偿；3、被告欧万忠、曾晖、欧庆敏支付原告实现债权产生的费用0.6万元，执行费用另计；4、判令被告陈明楚对被告欧万忠、曾晖、欧庆敏应偿还的借款本息承担连带清偿责任；5、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年1月9日，原告与被告欧万忠、曾晖、陈明楚签订抵押借款合同，约定：被告欧万忠、曾晖向原告借款30万元，借期6个月，月息2％，借款人以其所有的座落于衡阳县西渡镇保安小区古塘路的房屋（蒸房权证西渡镇字第000128**号）作为抵押担保，借款人承担设立房屋抵押的相关费用1.8万元。合同签订当天办理了抵押登记。被告陈明楚在借款合同上签字担保。借款人收到借款后，于2014年1月14日向原告出具了借条。借款后，被告方除支付办理抵押登记费用和部分利息外，拖欠借款及部分利息未付。2016年元月，经原告催讨，被告欧万忠同意用抵押房屋抵偿债务，又��订了房屋买卖合同。因需先注销房屋抵押登记，才能办理房产过户手续，原告同意签字注销了房屋抵押登记。房屋他项权证注销后，被告欧万忠、曾晖、欧庆敏就不愿签署房产过户文件，也不依约还款，并拖欠利息8.4万元（按约定利息计算至2016年6月止，后段另计）和其他因催款产生的费用。被告曾晖、欧庆敏系欧万忠的家庭成员，曾晖也是借款抵押合同签字当事人，被告欧庆敏是抵押房屋的土地使用权人，应与被告欧万忠共同承担还款责任；被告陈明楚依照合同约定应与被告欧万忠等人承担连带还款责任。原告为支持其诉讼请求，向法庭提供了下列证据：证据１、原告与被告欧万忠签订的借款合同，拟证明被告欧万忠向原告担保借款的情况；证据２、被告欧万忠向原告���具的借据，拟证明原告向被告支付了借款，被告欧万忠向原告出具了借据，该款至今未还；证据３、蒸房他字第05007469号他项权证、蒸房权证西渡镇字第000128**号房屋产权证、土地使用权证、土地登记审批表、共用宗地面积分摊表，拟证明欧万忠用其名下房屋为借款设立抵押担保，被告因未能依约还款，经双方协商，被告同意用房屋抵债，原告因此同意注销了抵押登记，后因房屋两证登记的权利人不一致，土地使用权登记在被告欧庆敏名下，被告欧庆敏不愿意配合，房屋产权过户手续未能办理。欧万忠辩称：1、被告欧万忠应被告陈明楚帮忙借款的请求，以名下房产设立抵押，与原告签订了一份借款30万元的借款合同，被告曾晖、陈明楚也签字担保，后被告欧万忠向原告出具了一张30万元的借据，并办理��房屋抵押登记手续，但原告实际付给被告欧万忠借款为27.6万元。之后，被告实际借给被告陈明楚30万元，约定被告欧万忠所借原告借款利息由被告陈明楚向原告支付，直至2015年9月被告陈明楚失踪前2个月时止；2、抵押房屋土地使用权登记在被告欧庆敏名下，被告欧庆敏未在抵押担保借款合同上签字，被告欧万忠没有向被告欧庆敏说明过抵押借款的事实；3、被告欧万忠仍愿意以抵押房屋抵偿所欠原告全部借款。为此，被告欧万忠提供了下列证据：证据4、借款协议和收条，拟证明被告欧万忠向原告抵押借款，又将借款借给了被告陈明楚，实际债务人是被告陈明楚。欧庆敏辩称：1、欧庆敏不是借款人，也不是担保人，与本案没有法律上的利害关系，不是本案适格被告；2、原���是否实际向被告欧万忠支付了借款30万元，需要证据证明，原告主张的借款本息计算有误；3、原告请求判决注销房屋抵押登记行为无效属于行政诉讼范畴。因此，法院应当驳回原告的诉讼请求。被告欧庆敏未就其诉讼主张举证证明。曾晖、陈明楚未作答辩。经组织质证，被告欧万忠对原告提供的证据1、2、3本身未提出异议，但认为被告陈明楚至今没有向被告欧万忠还款，又是本案借款担保人，应承担还款责任；被告欧庆敏对证据1、3的真实性没有异议，但表示不清楚抵押借款之事，对其余证据三性及证明目的均有异议；原告对被告欧万忠提供的证据4三性有异议，认为该证据系复印件，与本案没有关联性；被告欧庆敏对证据4没有异议。本院���审理认为，被告曾晖、陈明楚经公告传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃相关诉讼权利。证据1、2、3系书证，能够相互印证，具有真实性、合法性、关联性，应予以采信，但证据3中的《土地使用权证》有明显改动，与土地登记审批手续中《共用宗地面积分摊表》记载的土地使用权人不一致，不能作为本案认定事实的依据；证据4证明被告陈明楚通过衡阳县天浩融资有限公司向被告欧万忠借款，与本案没有关联性，亦不能作为本案认定事实的依据。根据采信的证据和当事人的陈述，本院对下列事实予以确认：2014年1月9日，原告与被告欧万忠、曾晖、陈明楚签订抵押借款合同，约定：被告欧万忠因经商向原告借款30万元，借期6个月，月息2％，借款人以其名下座落于衡阳县西渡镇保安小区古塘路的房地产（蒸房权证西渡镇字第000128**号）估价30万元，设立抵押担保，并承担设立房屋抵押产生的评估、登记等费用0.8万元和借款利息涉及的有关税费1万元，合计1.8万元，由借款人在签订合同时支付给贷款人；合同还约定了抵押担保范围、违约责任等事项。被告曾晖作为房屋抵押担保人、被告陈明楚作为担保人在合同上签字。2014年1月13日，双方办理了房屋抵押他项权证。2014年1月14日，原告扣除合同约定的各项费用，实际向原告支付27.6万元，被告欧万忠向原告出具了金额为30万元的借据。2016年1月13日，在原告催讨借款时，经双方协商，原告同意签字并注销了房屋抵押登记。另查明，被告欧万忠与被告曾晖系夫妻关系，被告欧庆敏是欧万忠之子。抵押房屋所有权登记在被告欧万忠名下，该宗用地使用权登记在被告欧庆敏名下。��告欧庆敏没有在抵押借款合同上签字。综上所述，本院认为，本案是一宗民间借贷纠纷案件。被告欧万忠以经商为由与原告签订借款合同，以夫妻共同所有的房屋向原告抵押借款30万元，原告亦向被告欧万忠支付了借款，双方签订的借款合同已经成立并生效，被告欧万忠应当依约履行还款义务。因被告欧万忠履行合同义务存在违约行为，引起纠纷，应承担本案全部责任，负责偿还全部借款，并承担原告资金利息损失。被告曾晖与欧万忠系夫妻关系，以抵押人身份签字同意以夫妻共同财产为该借款设立抵押担保，并进行了抵押登记，属物的担保，但该抵押登记又于2016年1月13日注销，抵押合同已经自注销登记日失效，债权人丧失了就抵押物请求优先受偿的权利，故原告请求对抵押房屋变价优先受偿，本院不予支持，但被告曾晖与被告欧万忠系夫妻关系，被告欧万忠以自己名义所负债务，被告曾晖对该债务是明知的，且未提出异议，应属夫妻共同债务，被告曾晖依法负有共同偿还的义务。被告陈明楚自愿在借款合同为被告欧万忠借款向原告签字担保，属保证担保。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，当事人对保证担保的范围没有约定，保证人应当对全部债务承担责任，但债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。因此，被告陈明楚应当在物的担保范围以外与被告欧万忠、曾晖承担连带清偿责任。被告欧庆敏虽与被告欧万忠系父子关系，但其享有独立的民事权利。从本案查明的事实来看，欧庆敏既不是本案的借款人，也没有签字担保，不是本案的担保人，依法不应承担本案责任。被告欧庆敏要求驳回原告对其提出的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。根���《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，否则，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。原告未提供证据证明实际向被告欧万忠支付了借款30万元，庭审中被告欧万忠承认原告实际支付了借款27.6万元，根据合同约定，被告设立房屋担保抵押产生的费用0.8万元由借款人承担，被告没有证据证明其另行支付了该笔费用，原告支付借款时扣除应由被告支付的该笔费用，不同于预扣借款利息，不违背法律规定，但原告利息收入的税收依法应当由原告负担，其以合同约定的方式转移法定纳税义务，加重借款人的负担，没有法律依据，也违反了国家有关民间借贷利息限制性规定，故原告实际支付被告的借款应认定为28.4万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过���利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。本案借贷双方约定利率为月息2％，未超过该规定，本院予以采纳。被告欧万忠称，被告陈明楚按照约定已经偿还了部分利息，未提供相关证据证明，原告不予承认，本院不予采纳。庭审中，原告只要求被告支付至2016年6月份的利息8.4万元，未超出约定计算利息，本院予以采纳，其要求后段利息仍按月息2％计算，本院予以支持。原告请求被告承担因实现债权产生的损失0.6万元等，未提供证据证明损失存在，本院依法不予支持。另，双方经过协商，于2016年1月13日办理了房屋抵押登记注销手续，原告主张系受被告欺骗的结果，请求判决确认无效。本院认为，相关行政职能部门注销房屋抵押登记属行政行为，不是民事诉讼审理的范围，本院在本案中不予审查。被告曾晖、陈明楚经本院传票传唤���无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十八条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十八条、第四十一条、第四十二条第一款第二项、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告欧万忠、曾晖应于判决生效后10日内偿还所欠原告周鑫借款本金28.4万元，2016年6月份前的借款利息8.4万元，合计36.8万元（后段利息按年利率24％自2016年7月1日起计算，至借款还清日止）；被告陈明楚对上述借款本息超出30万元以外部分承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告周鑫的其他诉讼请求。案件受理费7060元，财产保全申请费2520元，合计9580元，由被告欧万忠、曾晖、陈明楚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长  肖启生审 判 员  谭建宝人民陪审员  刘莅薪二〇一六年十月三十一日代理书记员  刘蓉蓉附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时���并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条第二款自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对��部债务承担责任。第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条第一款办理抵押物登记的部门如下：（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。《���高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。