河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫16民终3494号上诉人（原审被告）：张飞。委托诉讼代理人：孟凡斌，河南洺水律师事务所律师。上诉人（原审被告）：马春清。委托诉讼代理人：周凡，河南尚天律师事务所律师。上诉人（原审被告）：泰宏建设发展有限公司。法定代表人：秦炳富，任董事长职务。委托诉讼代理人：席亚齐，该公司法务部职员。被上诉人（原审原告）：孙希廷。委托诉讼代理人：李德琪、赵杨，河南奉献律师事务所律师。上诉人张飞、马春清、泰宏建设发展有限公司因与被上诉人孙希廷提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郸城县人民法院（2016）豫1625民初62号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张飞及其委托诉讼代理人孟凡斌、上诉人马春清及其委托诉讼代理人周凡、上诉人泰宏建设发展有限公司的委托诉讼代理人席亚齐、被上诉人孙希廷的委托诉讼代理人李德琪、赵杨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张飞上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或改判张飞不承担赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。张飞不是该工程的实际承包人。二、一审程序违法。一审法院在审理本案中，遗漏了必须参加诉讼的当事人徐鹏飞，徐鹏飞是工程的实际施工人，对孙希廷所受损害应当承担责任。马春清上诉请求：1、请求撤销原审判决，将本案依法进行改判或发回重审；2、本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院程序违法。二、原审法院认定事实错误。孙希廷受雇张飞干活，与马春清没有关系。原审法院对孙希廷应承担的责任划分不合理。三、原审法院将赔偿数额计算错误，赔偿标准适用法律错误。原审法院判决支付精神抚慰金15000元明显不合理。泰宏建设发展有限公司上诉请求：1、请求撤销原审判决；2、将本案依法进行改判或发回重审；3、本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院程序违法。原审选定鉴定机构时没有通知上诉人参加。庭审过程中，没有证人出庭作证，原审法院直接采纳未经质证的证人证言，程序违法。二、孙希廷与张飞、马春清属于雇佣关系，与泰宏建设发展有限公司没有关系，原审法院认定事实错误。三、原审法院将赔偿数额计算错误，赔偿标准适用法律错误。原审法院判决支付精神抚慰金15000元明显不合理，已垫付24000元应从总额中扣除。孙希廷辩称，一、泰宏建设发展有限公司应当对孙希廷的损失承担连带责任。二、孙希廷认可上诉状中所述垫付24000元医疗费的事实，依法应当予以扣除，其余判决内容应当维持。三、原审法院依职权调取的证人证言，经法庭调查核实，不存在程序违法情形。四、孙希廷经法院委托，鉴定程序合法，鉴定结果与伤情相符。经法院通知，上诉人在电话中表示不参与选择鉴定机构，上诉人主动放弃了权利，鉴定程序合法。五、应按城镇标准计算孙希廷的各项损失。孙希廷向一审法院起诉请求：2015年7月初，我受雇于被告张飞在郑州市交通职业艺术学院工地干活，该工程由被告泰宏建设承包后，又把工程分包给了被告马春清，马春清找到被告张飞让我具体负责室内粉刷。2015年7月13日我在内粉的过程中，从钢管架子上摔下，当时我就感觉右腿摔断了，事发后公司找车把我送郑州颐和医院，因为在郑州住院照顾不方便，张飞让我回家治疗，我便转至郸城县人民医院住院治疗，住院期间张飞、马春清垫付了部分医疗费后，就联系不上他们了。无奈，特诉至法院，要求判令三被告赔偿原告医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等暂定5万元，诉讼费由被告承担。后变更为230526.28元。一审法院认定事实：原告孙希廷于2015年7月13日在被告张飞和马春清承包的河南交通职业技术学院（交通职业艺术学院）工地上进行内粉作业时，不慎摔伤。事故发生后，原告孙希廷被送往郑州颐和医院住院治疗1天，花费医疗费215元；后转至郸城县人民医院住院治疗17天，共花费医疗费17867.33元，其中农合报销7518.5元，实际花费医疗费10348.83元；原告在住院期间被告马春清给付其医疗费等共计24000元。原告的伤情经周口天目法医临床司法鉴定所作出【2016】临鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定结果为：孙希廷右腓骨折内固定术后为伤残九级、右胫骨内踝骨折内固定术后为伤残九级，并花去鉴定费用880元。另查明，事故发生地河南交通职业技术学院（交通职业艺术学院）部分工程系被告泰宏建设发展有限公司承建。又查明，原告孙希廷户口所在地于2008年经周口市人民政府以文件的方式划归新城区，其户口性质变更为非农业户口；原告兄弟三人，其父孙莲芳，出生于1951年11月24日；原告女儿孙俊能出生于2006年9月15日，原告儿子孙俊强出生于2009年10月2日。2016年河南省人身损害赔偿标准：城镇居民人均可支配收入25576元/年；城镇居民人均消费性支出17154元；居民服务、修理和其他服务业为30864元/年。一审认为，被告马春清当庭承认该事故发生地的工程，系其在河南交通职业技术学院项目部的相关人员处承包而来，故对原告的合理损失应承担相应赔偿责任；被告马春清所辩该事故工地已转包给了被告张飞，且在事故发生后又与被告张飞签订了“赔偿协议”，不应再承担赔偿责任的理由，因其内部之间的约定不能对抗原告的诉求，故不予支持。被告马春清、张飞在原告受伤后支付给原告医疗费的情况及双方对原告的相应损失达成的内部赔偿协议可看出，该工程为双方共同参与，因此被告张飞应与被告马春清共同承担赔偿责任。原告要求被告泰宏建设发展有限公司承担赔偿责任的请求，因本案泰宏建设发展有限公司当庭认可确实承建了河南交通职业技术学院相关工程，并实际对部分工程予以了发包，且原告又提供摔伤工地上工友的证人、证言及结合本院对相关证人的调查，均可看出本案原告摔伤工地应当系泰宏建设发展有限公司发包工程，且被告泰宏建设发展有限公司也未能提供相关证据证明本案事故发生地的建设工程与该公司无关；作为提供劳务的工人，相对处于弱势，三被告在未与原告签订《劳务合同》的情况下，对其应当承担的责任相互推诿，不符合法律规定及相应诚信的基本原则；因此，三被告在未能提供其本身不应承担责任证据的情况下，应当由被告王春清、张飞对原告的各项损失共同承担赔偿责任即原告全部损失的80%，由被告泰宏建设发展有限公司承担连带赔偿责任为准；原告作为完全民事行为能力的人，应当对自身工作的危险性作出判断，加强自身安全的防范，故其应当承担全部损失的20%。原告的各项损失及结算标准如下：医疗费10564.33元、护理费25576元÷365天×18天=1261.29元、住院伙食补助费30元/天×18天=540元、营养费20元/天×18天=360元、残疾赔偿金25576元/年×20年×23%=117649.6元、鉴定费880元、精神抚慰金15000元、误工费30864元/年÷365天×221天=18687.52元、被抚养人生活费17154元/年×23%×15年÷3人＋17154元/年×23%×（9年＋12年）÷2=61154.01元、交通费酌定为360元，共计226456.75元。判决：一、限被告马春清、张飞于本判决生效后五日内赔偿给原告孙希廷各项损失共计181165.4元。二、被告泰宏建设发展有限公司承担连带赔偿责任。三、驳回原告孙希廷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1253元，由被告马春清、张飞负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015年7月14日张飞从马春清借款单据、2015年7月13日付海锋、马具广向马春清借款单据证实，孙希廷于在张飞和马春清承包的河南交通职业技术学院工地摔伤。孙希廷受伤后，马春清垫付款24000元。其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，关于张飞是不是该工程的承包人问题，孙希廷、马春清均陈述张飞是该工程的承包人，与2015年7月14日张飞从马春清借款单据、2015年7月13日付海锋、马具广向马春清借款单据相互印证，故上诉人张飞上诉称不是该工程的承包人的理由不能成立；关于赔偿损失按农村或城镇标准问题，依照周口市人民政府文件，可认定孙希廷户口性质变更为非农业户口，原审对此认定适当；关于泰宏建设发展有限公司是否应承担赔偿责任问题，孙希廷在泰宏建设发展有限公司建设工地受伤，泰宏建设发展有限公司将部分工程分包给没有建筑资质的个人，应承担赔偿责任；关于精神抚慰金是否过高、已垫付的24000元是否应予扣除问题，根据当前审理民事案件相关规定，受害人孙希廷两处九级伤残，原审认定精神抚慰金15000元正确；受害人孙希廷对受伤后垫付24000元认可，同意从总额中扣除。综上所述，上诉人张飞、马春清、泰宏建设发展有限公司的上诉请求部分成立。原审认定部分事实不清，判决不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持郸城县人民法院（2016）豫1625民初62号民事判决主文的第二项、第三项；二、变更郸城县人民法院（2016）豫1625民初62号民事判决主文的第一项为：限马春清、张飞于本判决生效后五日内赔偿给孙希廷各项损失共计157165.4元(181165.4-24000)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1253元，由马春清、张飞负担。二审案件受理费3759元，马春清、张飞、泰宏建设发展有限公司各负担1000元，孙希廷负担759元。本判决为终审判决。审判长  胡体兵审判员  张 杰审判员  杜文杰二〇一六年十月二十九日书记员  申亮亮