江苏省涟水县人民法院刑 事 判 决 书（2016）苏0826刑初128号公诉机关涟水县人民检察院。被告人谈红军，中共党员，原任涟水县经济开发区规划建设局办事员。因本案，于2015年12月2日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于涟水县看守所。辩护人马旭，江苏君萃律师事务所律师。辩护人沙金州，江苏拓力律师事务所律师。涟水县人民检察院以涟检诉刑诉[2016]117号起诉书指控被告人谈红军犯受贿罪、贪污罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。涟水县人民检察院指派检察员钮立祥出庭支持公诉，被告人谈红军及辩护人马旭、沙金洲到庭参加诉讼。审理中，本院依法决定延期审理一次。本案现已审理终结。涟水县人民检察院指控，一、受贿2006年底至2012年中秋节前，被告人谈红军在任涟水经济开发区管委会规划建设局办事员（以下简称规划管理局），利用职务之便，同原局长张健（另案处理）共同或单独向朱某甲、张某、张开明等人索要或收受现金、购物卡、手表等财物，总价值人民币119.37万元，其个人实得计人民币59.95万元，并为他人谋取利益。二、贪污（一）2011年初的一天，被告人谈红军同张健共谋，利用职务之便，以索要好处费的名义，向负责涟水经济开发区纬七路、纬五路等14条道路工程设计业务的淮安新城设计院副总经理张开明，索要人民币200000元。后被告人谈红军在与张开明具体谈的过程中，以让张开明在原设计费用人民币493000元基础上，虚报设计费用人民币200000元的方式，骗取国家资金，并安排由张开明经手将上述200000元领取后再交给被告人谈红军。后张开明在骗取了该200000元后，分4次交给被告人谈红军共计人民币110000元，被告人谈红军分给张健人民币55000元，其个人实得人民币55000元。（二）2010年5月，被告人谈红军同张健，利用职务之便，共谋由被告人谈红军出面，以让承建涟水县经济开发区泰山路等路面修补工程的朱某乙，以在谈好的工程实际造价的基础上虚报人民币10000元的方式，骗取国家资金，并安排由朱某乙经手将上述10000元领取后再交给被告人谈红军。2010年7月份的一天，朱某乙在其办公室交给被告人谈红军上述人民币10000元，后被告人谈红军分给张健人民币5000元，其个人实得人民币5000元。被告人谈红军在被中共涟水县纪律检查委员会审查期间，主动供述了上述犯罪事实。2016年1月22日，被告人谈红军亲属分别向中共涟水县纪律检查委员退赃款人民币48万元、涟水县人民检察院退赃款人民币12万元。为证实上述事实，公诉人当庭宣读和出示了被告人供述、证人证言、书证等证据。公诉机关指控认为，被告人谈红军身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次索要或收受他人贿赂，并为他人谋取利益；利用职务之便，采取虚报工程造价的方式，骗取国家资金，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款的规定，应以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任。被告人谈红军同他人共同实施部分受贿犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人谈红军犯罪后能够自动投案，如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，系自首，可以从轻处罚。被告人谈红军在提起公诉前能够如实供述全部犯罪事实、真诚悔罪、积极退赃，可以从轻处罚。公诉机关建议以受贿罪判处其有期徒刑四年至六年，以贪污罪判处其有期徒刑三年至五年。被告人谈红军对公诉机关指控的事实均不表异议，提出其不构成贪污罪。被告人谈红军辩护人提出的辩护人意见是，一、公诉机关指控的贪污罪名不当，应与张健构成受贿罪的共犯，理由是，1、无证据证明被告人谈红军以虚报方式骗取了国家资金，2、被告人谈红军与张健系共同犯罪，而公诉机关指控张健系受贿罪；二、被告人谈红军具有自首情节，建议从轻处罚。经审理查明，一、受贿2009年底至2012年中秋节前，被告人谈红军在任涟水经济开发区管委会规划建设局办事员（以下简称规划建设局），利用职务之便，同规划建设局原局长张健（另案处理）共同或单独向朱某甲、张某、张开明等人索要或收受现金、购物卡、手表等财物，总价值人民币119.37万元，其个人实得财物计价值人民币59.95万元，并为他人谋取利益。具体事实如下：（一）2011年初至2011年8月份，被告人谈红军同张健共同或单独，利用职务之便，向承建涟水经济开发区纬九路、纬十路、纬十一路、滨海路南延道路以及雨污水管网工程建设的个体老板朱某甲，索要财物共计价值人民币576700元，其中，被告人谈红军实得财物计价值人民币296700元。1、2011年初，被告人谈红军同张健，利用职务之便，向朱某甲索要上述工程总造价2%比例的回扣。同年8月份的一天，朱某甲在施工现场送给谈红军人民币560000元，后被告人谈红军分得人民币280000元。2、2011年7、8月份的一天，被告人谈红军同张健利用职务之便，在淮安市新亚购物中心共同向朱某甲索要浪琴牌男式手表一块、英纳格牌男式手表一块，共计价值人民币16700元。（二）2011年下半年至2012年春节，被告人谈红军同张健共同或单独，利用职务之便，向负责涟水经济开发区祁六路污水管网工程建设的南京五联基础设施建设有限公司项目经理张某，索要或收受财物共计价值人民币252000元，其中，被告人谈红军实得财物计价值人民币127000元。1、2011年下半年的一天，被告人谈红军同张健，利用职务上的便利，以索要好处费的名义，共同向张某索要人民币250000元。2012年春节前的一天，张某在涟水县长城宾馆一房间内送给谈红军人民币250000元，后被告人谈红军分得人民币125000元。2、2011年中秋前的一天，被告人谈红军在其办公室收受张某为感谢其对他所做工程业务上的关照，而送给的面值人民币1000元的淮安新亚商场购物卡。3、2012年中秋前的一天，被告人谈红军在其办公室收受张某为感谢其对他所做工程业务上的关照，而送给的面值人民币1000元的淮安新亚商场购物卡。（三）2009年11月份的一天，被告人谈红军同张健，利用职务之便，以索要好处费名义，共同向承揽涟水经济开发区相关道路工程设计业务的淮安新城设计院副总经理张开明，索要人民币30000元。2010年春节后的一天，张开明在淮安市区深圳路附近将上述人民币30000元送给谈红军，后被告人谈红军分得人民币15000元。（四）2012年初的一天，被告人谈红军同张健，利用职务之便，以索要好处费的名义，共同向承建涟水经济开发区盐河景观运动场工程的南京新宁海塑胶场地工程有限公司总经理陈某乙，索要人民币100000元。2012年4月份的一天，陈某乙安排其公司职工王某甲将上述好处费中的人民币50000元的送给谈红军，后被告人谈红军分得人民币25000元；2012年8月份的一天，陈某乙在其办公室将上述好处费中的人民币50000元送给谈红军，后被告人谈红军分得人民币25000元。（五）2010年底的一天，被告人谈红军同张健，利用职务之便，以索要好处费的名义，共同向承建涟水经济开发区红日路道路续建工程的个体老板李某甲，索要人民币100000元。2011年春节后的一天，李某甲在涟水县体育馆南侧路边将上述好处费人民币100000元送给谈红军，后被告人谈红军分得人民币50000元。（六）2010年4月的一天，被告人谈红军同张健，利用职务之便，以谈红军的名义，向承建涟水经济开发区振丰中心村商铺建设工程的周某甲、王某乙等人，以人民币100000元的价格购买销售价格为人民币185000元的振丰家园52号商铺，后又以人民币185000元的价格销售给他人，谋利人民币85000元，后被告人谈红军分得人民币43000元。（七）2011年中秋节前一天，被告人谈红军利用职务之便，向承建埃菲尔钢构等项目土方回填工程的周某乙，索要人民币50000元。后周某乙到被告人谈红军租住的淮水人家家中，送给谈红军人民币50000元，被告人谈红军实得人民币25000元。上述事实，被告人谈红军在开庭审理过程中亦无异议，并有证人邱某、乔某、朱某甲、万某、陈某甲、张某、张开明、陈某乙、王某甲、李某甲、王某乙、唐某、周某甲、李某乙、周某乙等人的证言、同案关系人张健的供述、工程施工合同、付款明细、银行交易明细、价格鉴证结论书、开发区人员信息采集表、开发区关于内设机构及其职能调整的通知、全日制劳动合同书、人才聘用合同书及工资表等证据证实，足以认定。二、贪污（一）2011年初的一天，被告人谈红军同张健共谋，利用职务之便，以索要好处费的名义，向负责涟水经济开发区纬七路、纬五路等14条道路工程设计业务的淮安新城设计院副总经理张开明，索要人民币200000元。后被告人谈红军在与张开明具体谈的过程中，以让张开明在原设计费用人民币493000元基础上，虚报设计费用人民币200000元的方式，骗取国家资金，并安排由张开明经手将上述200000元领取后再交给被告人谈红军。后张开明在骗取了该200000元后，分4次交给被告人谈红军共计人民币110000元，被告人谈红军分给张健人民币55000元，其个人实得人民币55000元。1、2011年9月份左右的一天，张开明在办公室交给被告人谈红军人民币20000元，后其个人分得人民币10000元。2、2011年10月份左右的一天，张开明在办公室交给被告人谈红军人民币30000元，后其个人分得人民币15000元。3、2012年11月份左右的一天，张开明在淮安市区香格里拉小区附近交给被告人谈红军人民币20000元，后其个人分得人民币10000元。4、2012年12月份左右的一天，张开明通过银行转账方式交给被告人谈红军人民币40000元，后其个人分得人民币20000元。2016年1月6日，张开明向中共涟水县纪律检查委员会退款人民币90000元。上述事实，有公诉人当庭举证且经质证、认证的下列证据予以证明：1、工程施工合同、付款明细等书证，证明涟水经济开发区管理委员会将建设工程委托张开明所在公司设计并支付了相关款项。2、证人张开明的证言，主要内容为2011年初谈红军联系让其做涟水经济开发区部分道路、污水管网设计业务，一共是14条路的道路和管网的设计工作。谈红军讲，我们委托你们做了那么多的道路、污水管网设计，应当优惠，最少要去掉10万元，我当时就同意了。谈红军对我说，我们平时有些费用不好走账，在合同上再加20万元给我们来处理费用，就将合同总价格签成70万元左右，我说我们这个已经是最低报价了。谈红军就说，那我们这个合同就不好签了，我考虑到我们前期已经投入了，设计工作已经做了，不答应他我们损失更大，所以就答应了。谈红军还安排我将14条路设计合同，分成两份合同来签，日期错开。我就将14条路的设计合同分开，每份合同是7条道路，合同的总金额是69.3万元，合同委托方盖的是淮安新港建设有限公司的公章，签名的是邱某、张健、谈红军，后来我按照谈红军的要求分四次共计给了谈红军11万元。3、同案关系人张健的供述，主要内容为在这过程中我与谈红军商议，准备让张开明从设计费用中出20万元钱做为回扣，后是由谈红军具体去和张开明谈的。当时跟谈红军的原话是，张开明在开发区设计了那么多的路，设计费用不少，看看能不能跟他要点好处费。具体由谈红军去跟张开明谈的，后来过了一段时间，谈红军跟我讲跟张开明谈好了，答应给我们20万，而且是分批给。但他们具体怎么谈的我并不知情，事后也没有告诉我。4、被告人谈红军的供述，主要内容为2011年初涟水县经济开发区准备兴建14条道路，张健叫我打电话给张开明，准备将14条道路的设计工作给张开明的设计院做。后来我联系了张开明，张开明决定做14条道路的设计工作。张健让我在设计费里弄20万元钱，具体怎么操作他没有说。后来在张开明办公室，我和张开明谈好多报20万元的设计费用给我和张健。后来张开明和淮安新港建设有限公司签订了合同，总设计费用69.3万元钱。2011年和2012年，分四次从张开明处拿到11万元，每次都是一半给张健。（二）2010年5月，被告人谈红军同张健，利用职务之便，共谋由被告人谈红军出面，以让承建涟水县经济开发区泰山路等路面修补工程的朱某乙，以在谈好的工程实际造价的基础上虚报人民币10000元的方式，骗取国家资金，并安排由朱某乙经手将上述10000元领取后再交给被告人谈红军。2010年7月份的一天，朱某乙在其办公室交给被告人谈红军上述人民币10000元，后被告人谈红军分给张健人民币5000元，其个人实得人民币5000元。被告人谈红军在被中共涟水县纪律检查委员会审查期间，主动供述了上述犯罪事实。2016年1月22日，被告人谈红军亲属分别向中共涟水县纪律检查委员退赃款人民币48万元、涟水县人民检察院退赃款人民币12万元。上述事实，有公诉人当庭举证且经质证、认证的下列证据予以证明：1、道路修补工程合同、付款凭证等书证，证明淮安新港建设有限公司将相关工程交给朱靖荣所在公司施工并支付了相关款项。2、扣押决定书、扣押清单、暂扣款专用收据、县纪委发破案经过，证明本案发破案经过及款物扣押情况。3、证人朱某乙证言，主要内容为2010年的5月份的一天，涟水经济开发区工作人员谈红军找到我说，涟水经济开发区的泰山路和广陵路的路面损坏比较严重要修补一下，并和我说这个工程是由他和涟水经济开发区规划建设局局长张健具体负责，让我们市政工程公司将该两条路进行修补，我当时就答应了。在施工过程中，我们的实际施工量比预算的要超出4万元左右，实际工程造价在11万元左右，我就将这个情况告诉谈红军。谈红军说张健局长安排他来找我的，让我们公司在开具工程款发票时多开10000元钱给他们两个人。在2010年7月份的时候，我们公司先开具了一张泰山路工程的建筑业统一发票，发票开好后我就将这张发票递给了谈红军，由谈红军去找相关领导签字，后来在谈红军他们的帮助下我们公司也顺利的拿到了这笔工程款。在这笔工程款拿到以后，我就联系谈红军到我办公室，将事先准备好的10000元钱给了谈红军。4、同案关系人张健的供述，主要内容为2010年5月份涟水开发区境内的泰山路和广陵路部分路面损坏需要补修，当时开发区领导安排我负责这个事情，我就安排给谈红军，后谈红军找了涟水市政公司的朱某乙来做路面补修工程我也同意了。工结束后结算之前，我让谈红军和朱某乙谈在结算工程款的时候多算1万元钱，让朱某乙将这1万元钱给我们两人用，谈红军当时同意的，后就由谈红军具体去和朱某乙谈的。2010年7月份左右的一天，谈红军到我办公室给了我5000元钱，并对我说这5000元钱就是之前和朱某乙谈好的给我们的1万元钱中的一半。5、被告人谈红军的供述，主要内容为2010年5月份张健对我讲，乔某叫他将涟水县经济开发区泰山路和广陵路的路面修补一下，问我有没有熟人做这个事情，我向张健推荐了涟水县市政公司的朱某乙，张健同意朱某乙做这个道路修补工程。由于工程实施过程中，修补的路面延长了一部分，验收的工程造价在11万左右，我将这个情况告诉了张健，张健叫我在验收工程价上多报1万元给我们两人用，并叫朱某乙多开1万元的发票，我就找到了朱某乙，朱某乙同意多开1万元的发票。在2010年7月的一天，朱某乙在他办公室给了我1万元钱，我后来从中拿出5000元钱给了张健。本院认为，被告人谈红军身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人多次索要或非法收受他人贿赂，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，且系共同犯罪；被告人谈红军利用职务之便，采取虚报工程造价的方式，骗取国家资金，数额巨大，其行为已构成贪污罪。涟水县人民检察院指控的罪名成立，予以采纳。被告人谈红军犯数罪，应当依法数罪并罚。被告人谈红军有索贿情节，依法从重处罚；犯罪后能够自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；在提起公诉前能够如实供述全部犯罪事实，真诚悔罪、积极退赃，可以从轻处罚。对被告人谈红军所提“其不构成贪污罪”的辩解，以及辩护人所提“公诉机关指控的贪污罪名不当，应与张健构成受贿罪的共犯”的辩护意见及理由，经查，其一，公诉机关指控的贪污第1起中，被告人谈红军与张开明约定，在谈好的工程价基础上多报20万元给张健和谈红军，张开明领取工程款，并分四次给了谈红军计11万元，款项的性质为国有财产，该事实有谈红军、张开明、张健等人的陈述及相关合同、支付凭证予以证实，足以认定，因此，被告人谈红军的行为以国有资金为侵害对象，通过张开明多报工程款的手段非法占有，其行为应定性为贪污罪，该起行为不属于受贿。其二，公诉机关指控的贪污第2起中，被告人谈红军具体实施了让朱某乙多开发票以获取国有资金的行为，可见，被告人谈红军的行为构成贪污罪。综上，对被告人谈红军所提辩解和辩护人所提该项辩护意见及理由，本院均不予采纳。对辩护人所提“被告人谈红军具有自首情节，建议从轻处罚”的辩护意见，经查属实，予以采纳。公诉机关所提量刑建议恰当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二、三款、第二十五条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第一、三款、第五十三条第一款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人谈红军犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四十万元，犯贪污罪，判处有期徒刑三年,并处罚金人民币二十万元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币六十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日起至2022年12月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。)二、暂存于中共涟水县纪律检查委员会及涟水县惩治腐败廉政建设领导小组办公室账户上的人民币57万元予以追缴，其中，47万元上缴国库，10万元退还被害单位；涟水县人民检察院账户上的人民币12万元、扣押的浪琴牌手表1只予以没收，上缴国库；对被告人谈红军未退违法所得人民币5万元继续追缴，发还被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙爱明审 判 员  孙 海人民陪审员  臧东奎二〇一六年十月十八日书 记 员  孙乙煊附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百八十三条第一款第（二）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：…（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。…第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十九款第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。