天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津01民终6336号上诉人（原审原告）：广州仕邦人力资源有限公司惠州分公司，住所地广东省惠州市河南岸斑樟湖惠州世贸中心18层D2房。主要负责人：刘树兵，总经理。委托诉讼代理人：王晶，女，该公司职员。被上诉人（原审被告）：刘占年，男，1978年1月29日出生，汉族，无职业，住天津市河东区。原审第三人：天津领御餐饮管理有限公司第二分店，住所地天津市南开区南门外大街2号（大悦城B1-38/39号）。主要负责人：庄大庆，副总经理，上诉人广州仕邦人力资源有限公司惠州分公司（以下简称仕邦人力）因与被上诉人刘占年，原审第三人天津领御餐饮管理有限公司第二分店（以下简称领御餐饮）劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2016）津0104民初2258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月14日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新理由不开庭进行了审理。本案现已审理终结。仕邦人力上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：刘占年于2015年1月4日入职仕邦人力，仕邦人力将刘占年派遣至领御餐饮工作，劳动合同明确约定如刘占年严重违反仕邦人力及领御餐饮员工手册或规章制度，单位将解除劳动合同。刘占年自2015年4月20日起旷工超过三天，仕邦人力依法与其解除劳动合同。根据法律规定，此种情况仕邦人力无须支付经济补偿金。另外，仕邦人力已经足额支付刘占年延时加班费。刘占年未答辩。原审第三人领御餐饮未陈述意见。仕邦人力向一审法院起诉请求：1、判令仕邦人力无须支付刘占年解除劳动合同经济补偿金2522.31元；2、判令仕邦人力无须支付刘占年延时加班费2666.52元；3、诉讼费由刘占年负担。一审法院认定事实：刘占年于2014年8月23日通过领御餐饮的招聘进入领御餐饮工作，2015年1月2日仕邦人力与刘占年签订劳动合同，约定试用期自2015年1月4日至2015年3月3日，合同期限自2015年1月4日至2017年1月3日，工作内容为派往领御餐饮，工作岗位为洗碗，工作制度为标准工时制，每天工作8小时，每周双休，工资为每月1680元，每月15日发薪。2015年1月4日仕邦人力将刘占年派遣至领御餐饮处工作。后刘占年工作至2015年4月18日，4月19日领御餐饮安排刘占年休息，2015年4月20日至4月26日期间刘占年并未到领御餐饮处工作，该段期间内，仕邦人力于2015年4月24日向刘占年寄送了催岗通知书，载明由于刘占年自2015年4月20日至23日未履行请假义务高达4天，要求刘占年于2015年4月27日前到新石器天津大悦城店报到，如期报到视为事假行为，逾期不到岗视为旷工并将按照自动离职处理，刘占年于4月25日签收该催岗通知书。2015年4月27日刘占年如期报到，但到岗工作2个多小时后即再未到岗工作。2015年5月4日，仕邦人力向刘占年邮寄送达了解除劳动合同通知书，该通知书载明仕邦人力于2015年4月24日通知刘占年于2015年4月27日前到新石器天津大悦城店报到，但刘占年报到当天并未按照公司的安排开展工作，2015年4月28日开始至今，刘占年并未履行任何请假手续，累计旷工超过3天，已经屡次构成严重违纪并达到《员工手册》的辞退标准，故从2015年5月1日起与刘占年解除劳动合同，并要求刘占年到新石器天津大悦城店办理交接手续，否则自行承担相应的法律责任。2015年5月5日，刘占年签收了该解除劳动合同通知书。另查，2015年4月27日，刘占年以领御餐饮为第一被申请人，以仕邦人力为第二被申请人就解除劳动合同经济补偿金、加班费、2015年4月1日至20日期间的工资等事项向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年1月7日，该委出具了南劳人仲案字（2014）第411号仲裁裁决书，裁决仕邦人力支付刘占年解除劳动合同经济补偿金2522.31元；领御餐饮支付刘占年延时加班费2666.52元；并驳回了刘占年的其他仲裁请求。现仕邦人力不服该仲裁裁决提起诉讼，刘占年并未针对该裁决提起诉讼。一审法院认为，仕邦人力与刘占年已签订书面劳动合同，故双方均应按照合同及劳动合同法的相关规定履行各自的权利义务。对于仕邦人力诉请中无须支付刘占年解除劳动合同经济补偿金2522.31元一节，双方对于劳动合同已经解除的事实均无异议，法院予以确认。刘占年自述其2015年4月20日离岗、4月27日工作2个小时后离岗的原因均为领御餐饮店长分别以其早退、着装不符合规范为由将其辞退，但仕邦人力对此予以否认，并以刘占年4月20日至26日期间为旷工，4月27日工作2小时后早退为由进行抗辩，认为其按照法律规定及公司规章制度予以解除劳动合同无须支付经济补偿金，但其并未提交证据证明刘占年经催岗后到岗工作两小时即离岗的具体情形，无法支持其抗辩，故仕邦人力应当承担举证不能的法律后果，因此应支付刘占年解除劳动关系经济补偿金。另，虽然双方于2015年1月2日签订劳动合同，但刘占年及领御餐饮均认可刘占年的入职时间为2014年8月23日，至2015年5月1日仕邦人力与刘占年解除劳动关系，该段期间内刘占年仍在原工作场所、工作岗位工作，而劳动合同的主体由领御餐饮变更为仕邦人力，根据相关法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，与新用人单位解除劳动合同时，可以将在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位，因此，仕邦人力应支付刘占年一个月工资作为经济补偿。另，双方对刘占年在职期间的月平均工资数额2522.31元均予以认可，法院予以确认，因此，仕邦人力应支付刘占年解除劳动关系经济补偿金2522.31元。对于仕邦人力诉请中无须支付刘占年延时加班费2666.52元一节，因仕邦人力并非南劳人仲案字（2014）第411号仲裁裁决中支付加班费的给付主体，因此本案不予涉及。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、判决生效后十五日内，广州仕邦人力资源有限公司惠州分公司支付刘占年解除劳动合同经济补偿金2522.31元；二、驳回广州仕邦人力资源有限公司惠州分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由广州仕邦人力资源有限公司惠州分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现上诉人并未对其主张提供充分证据予以证明，一审法院依据已查明的事实所作判决并无不当。综上，仕邦人力的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人广州仕邦人力资源有限公司惠州分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 殷 焱代理审判员 王 晶代理审判员 康 艳二〇一六年十月十八日书 记 员 姜腾飞附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……