沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01**民初9103号原告：三箭建设工程集团有限公司（统一社会信用代码：913303001450375173），住所地温州市杨府山路5弄26号。法定代表人：李筱明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：吴联威，系浙江建桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵一原，系浙江建桥律师事务所律师。被告：沈阳中驰房地产开发有限公司（组织机构代码证：79316342-3），住所地沈阳市和平区太原南街415号。法定代表人：胡定海，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王晓轩，系北京金城同达律师事务所律师。委托诉讼代理人：程荟茹，系北京金城同达律师事务所律师。原告三箭建设工程集团有限公司（以下简称三箭公司）诉被告沈阳中驰房地产开发有限公司（以下简称中驰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，由审判员盛雯独任审理，于2016年10月10日公开开庭进行了审理。原告三建公司委托代理人吴联威，被告中驰公司委托代理人王晓轩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告三箭公司诉称：2007年4月，因被告开发位于沈阳市和平区胜利南街155号的“沈阳东北亚医药城”的需要，将工程建设总承包于原告（原名：温州市第三建筑工程有限公司），并双方于2007年4月签署了关于工程施工承包的《协议书》。项目施工期间，原被告双方又于2009年4月16日签署了《协议书》（以下称《09协议书》）对工程施工承包关系重新进行约定，并就工程款的支付进行明确。原告于2011年9月27日向被告提交“沈阳东北亚医药城”工程竣工验收报告，并且被告已经将工程于2011年10月投入使用。后原被告双方于2012年7月18日完成工程决算，核定总造价为104664535元。根据《09协议书》的约定，原告竣工验收报告递交后60日内支付到工程款的93%。并根据《09协议书》第六条第6款约定“…工程结算成果经甲方、乙方、造价审核单位共同签署后7日内，工程款拨付至结算总价的95%…”。而原被告双方已于2012年7月18日确认了工程结算，依据合同之约定，被告应当支付至结算价的95%，即剩余2%的工程尾款付款条件已经成就。另，工程质量保修金而言。根据根据《09协议书》第六条第6款约定“…余款5%作为工程保修金，在工程竣工验收之日起满1年后的7日内退还保修金的40%，在工程竣工验收之日起满2年后的7日内退还保修金60%…”。并根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”而原告于2011年9月27日向被告提交工程竣工验收报告，被告迟迟不组织竣工验收。并且被告已经将工程于2011年10月投入使用。因此可以认定工程已经于2011年10月实际竣工验收合格。应此，被告应于2012年11月7日退还保修2093290.8元，于2013年11月7日退还保修金3139936.2元。根据09《协议书1》第六条第7款约定，被告未按约定支付工程款或未足额支付工程款，延后时间不足30日的以每日0.04%计算违约金，延后超过30日的第31日开始以每日0.05%计算违约金。综上所述，原告已经完成了建设工程的施工义务，而被告拒绝支付原告剩余工程款及退还工程保修金，致使原告遭受重大损失，为了维护原告的合法权益，根据我国《民事诉讼法》及相关法律规定，特向贵院提起诉讼，望依法判决，判如所请。诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款2093291元以及退还工程质量保修金5233227元，并支付逾期利息4496912元（逾期利息暂计算至2016年7月31日）。2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告明确诉讼请求一中要求支付的利息4496912元即为违约金。被告中驰公司辩称：请求法院依法驳回原告的诉讼请求，理由如下：根据沈阳市中级人民法院（2014）沈中民二初字第13号民事判决书所认定的相关事实因原告未能向被告提交完整的竣工验收资料，因此沈阳市中级人民法院认定工程结算价款仅满足支付93%的条件，后续2%的工程价款即本案原告诉讼请求中的2093291元应于竣工验收资料全部提交给被告后30日内进行支付。其余质保金应于竣工验收合格后按期支付，而根据原告提供的竣工验收备案表相关诉争房屋的竣工验收时间是2014年和2015年，因此原告诉请要求支付全部质保金没有事实和法律依据。另外因原告未能及时提供全部的竣工验收资料，部分材料由被告自行委托检测机构进行出具，相关发生费用应从后续应付款中相应扣减，另外因逾期提供竣工验收资料导致竣工验收手续和房产手续办理迟延，以及在2016年之前发生的相关维修费用均应从尾款当中相应扣减。本院经审理查明：2007年4月，原、被告签订《协议书》一份，协议约定，由甲方（被告）投资开发的沈阳东北亚医药城工程（以下简称项目工程）经甲方研究决定发包给乙方（原告）施工。一、工程概括，工程名称：沈阳东北亚医药城，工程地点：沈阳市和平区胜利南街155号，工程内容：建筑面积约112900平方米，七幢28-31层、框剪结构、地下室一层。二、承包范围：土建及水、电、暖安装工程，承包方式：包工包料。三、本工程执行2001《辽宁省建设工程预算实物量定额》、2001年《辽宁省建筑装饰工程预算定额》、2003年《辽宁省建设工程预算实物量定额单位估价表》、2003年《辽宁省建筑装饰工程预算定额单位估价表》、2001年《全国统一安装工程预算定额辽宁省单位估价表》及工程所在地省市有关工程造价标准和相关政策规定，工程综合费率按定额直接费的17%计取（包含税金及所有综合费率）。甲方对其直接发包项目按国家规定向乙方支付总包管理费，现场配合费由乙方与实际施工电位按实协商确定。四、工程质量，一次性验收合格，争创市级优良工程。五、工期按国家定额工期提前20%，不计抢工费用。六、付款方式：1、乙方进场施工至完成4000万工程量期间甲方不支付工程进度款，当乙方完成4000万工程量后，甲方即一次性支付乙方已完工程进度款的70%。2、此后甲方每月按乙方完成工程量的70%支付工程进度款。3、主体混凝土结构封顶后甲方再支付全部已完工工程量价款的10%。考虑到年底结算的资金需求，2007年冬季歇工时如工程尚未主体混凝土结构封顶，甲方同样再支付全部已完工程量价款的10%。4、其后甲方每月按乙方完成工程量价款的80%支付工程款。5、竣工验收后甲方再支付全部已完工程量价款的10%（如乙方承包范围内几具备竣工预验收，甲方同样再支付全部已完工程量价款的10%）。6、竣工预验收或乙方承包范围内工程具备竣工预验收的10）。6、竣工预验收或乙方承包范围内工程具备竣工预验收条件后28天甲方应组织竣工验收，因甲方或甲方直接发包工程的原因及其他政策性因素导致不能按期组织竣工验收，甲方再支付全部已完工程量价款的7%。以上1至6点甲方应在受到乙方提交的付款申请及相关证据后7日内予以支付。7、竣工验收合格并决算文件交甲方后，甲方须在28天内办理完工程决算，否则视为甲方已认可乙方提交的工程决算文件，双方按乙方提交的决算文件金额进行结算。工程决算办理完毕后28天内甲方支付工程款至工程决算造价的95%，剩下5%的工程款作为工程保修金，在工程竣工验收之日起满一年后7日内甲方返回50%的保修金，竣工验收之日起满二年后7日内甲方返回另50%的保修金。2009年4月16日，原、被告签订《协议书》（以下简称09《协议书1》），协议内容：一、工程概况，工程名称：沈阳东北医药城，工程地点：沈阳市和平区胜利大街155号，工程内容：地下室、裙房及塔楼（1#-5#），建筑面积约为112，900平方米。二、承包方式及承包范围：1、承包方式：施工总承包（包工包料、包安全、包质量）；2、施工范围：土建、装饰及配套安装工程（甲方直委工程除外，但甲方直委工程中需要预埋的部分列入乙方承包范围）。六、付款办法，1、本工程无预付款；2、2008年已完工程进度款支付办法按双方有关协议约定执行；3、2009年恢复施工后乙方每月28日向监理单位、甲方上报本月完成工程量价款，经监理单位、甲方审核确认后于次月5日前支付已完工程量价款的80%作为工程进度款。（监理单位或甲方未在次月5前完成审核确认工作视为甲方已认可乙方上报的内容，并应依次支付工程进度款）；4、竣工验收后30日内甲方一次性支付全部已完工程量价款的10%；如乙方承包范围内工程已具备竣工预验收条件，但因甲方直委工程影响或其他非乙方原因（包括但不限于政策性因素，不可抗力原因除外）导致不能按期组织工程竣工预验收，甲方在受到乙方提交的竣工预验收申请报告后的30日内一次性支付全部已完工程量价款的10%。5、竣工预验收或义愤承包范围内容工程具备竣工预验收条件后30日内甲方应组织竣工验收，但因甲方直委工程影响或其他非乙方原因（包括但不限于政策性因素，不可抗力原因除外）导致不能按期组织工程竣工预验收，甲方在收到乙方提交的竣工验收申请报告后的60日内一次性支付全部已完工程量价款的3%。6、竣工验收合格后，乙方向己方提交完整的竣工结算资料（挂靠工程结算书、竣工图纸、设计变更、工程联系单、监理单位批准的施工组织设计文件及专项方案，工程现场图片等资料），甲方与乙方就工程结算审核需在3个月内完成。工程结算成果经甲方、乙方、造价审核单位共同签署后7日内，工程款拨付至结算总造价金额的95%。余款5%作为工程保修金，在工程竣工验收之日起满1年后的7日内退还保修金的40%，在五工程竣工验收之日起满2年后的7日内退还保修金的60%（单应扣除因乙方未履行保修义务需另外修复而发生的费用）。双方就保修范围、义务另行签订协议。7、甲方未按约定付款时间支付或未足额支付相应款项且延后时间不足30日，按实际未支付金额及延后天数以每日0.02%的标准向乙方支付违约金。咽喉时间超过30天则自第31天开始以每日0.05%的标准向乙方支付违约金。施工期间甲方延后支付相应款项，工期自动顺延。原、被告还签订一份合同号为GF-1999-0201的《建设工程施工合同》，合同内容为：1、工程概况，工程名称：东北医药城，工程地点：沈阳市和平区昆明北街南街西侧，工程内容：建筑施工；二、工程承包范围，土建、水、电；三、合同工期，开工日期2008年5月20日，竣工日期2010年5月21日，合同工期总日历天数730天；四、质量标准为合格；五、合同价款19，014，000元。合同签订时间未写。另查明，原告于2014年1月8日向沈阳市中级人民法院提起诉讼，要求判令被告支付工程款（含保修金）、利息及违约金等诉讼请求，沈阳市中级人民法院于2015年7月23日作出（2014）沈中民二初字第13号民事判决书，支付了原告部分诉讼请求，但对于原告提出被告应支付总造价的2%工程款及质量保证金的诉讼请求，该案以原告未提供其已履行合同约定的提交竣工结算资料义务的相关证据为由，对该诉讼请求未予支持，并注明“待原告履行《09协议1》第6条约定的合同义务后，另行主张权利”。在该案本院认为部分，认定了诉争工程于2011年9月完工，原告于2011年9月27日向被告申请竣工验收，被告于2011年10月份使用涉案工程。再查明，诉争工程于2015年8月24日取得《辽宁省房屋建筑工程竣工验收备案书》三份，其中注明竣工验收时间分别为：东北医药城1#楼为2014年3月20日，东北医药城2#、3#楼为2015年5月7日。上述事实，有原告提供的建筑装饰工程施工合同、补充协议、审计报告书、质保金申请函、建筑业统一发票及沈阳市中级人民法院（2014）沈中民二初字第13号民事判决和当事人当庭陈述笔录在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。本院认为：原、被告双方的建设工程施工合同纠纷，已经沈阳市中级人民法院予以审理，并做出生效裁判，当事人均未提起上诉。该案对原告提出的支付剩余工程款2%及质量保证金的诉讼请求，要求其履行协议约定交付竣工资料义务后，另行主张权利，现原告据此向本院主张该权利，故本案的审理重点，即为原告是否按协议约定履行了交付竣工资料的义务。庭审中，原告提交了三份《辽宁省房屋建筑工程竣工验收备案书》等证据，拟证明诉争工程已通过竣工验收，被告对上述证据的真实性无异议，辩称诉争工程部分竣工验收资料系其自行组织检测完成，但被告未提交相关证据对该主张予以佐证，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，故对被告的抗辩本院不予采信，同上，对于被告抗辩因其自行检测及维修产生的费用应从工程款中予以扣除的主张。因被告亦未提交证据对该主张予以佐证，本院亦不予支持。由此，现诉争工程已通过竣工验收，已符合09协议第6条“竣工验收合格后，乙方向己方提交完整的竣工结算资料（挂靠工程结算书、竣工图纸、设计变更、工程联系单、监理单位批准的施工组织设计文件及专项方案，工程现场图片等资料），甲方与乙方就工程结算审核需在3个月内完成。工程结算成果经甲方、乙方、造价审核单位共同签署后7日内，工程款拨付至结算总造价金额的95%”的约定，对原告求被告给付剩余2%的工程款2093291元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张被告支付工程款2093291元的违约金（2012年7月26日至2012年8月25日期间按日0.04%的标准计算即25119.492元；2012年8月26日至2016年7月31日期间按日0.05%的标准计算即1501936.293元）的诉讼请求。原告主张按09协议第7条约定的标准计算违约金，本院予以认同。关于违约金的计算起止时间问题。虽原告主张起算时间应依据协议第六条约定，工程结算单签署后7日内即2012年7月26日起，但该条约定的前提为诉争工程通过竣工验收，而诉争工程分别于2014年3月20日及2015年5月7日通过竣工验收，因原、被告是将诉争工程作为一个整体签订的协议，结算的工程款亦是整体的，故本院以2015年5月7日作为诉争工程竣工验收的时间。故对原告主张的违约金起算时间依据不足，本院不予采信。本院认定以诉争工程竣工验收时间为违约金起算时间为宜。故被告应以2093291元为本金，自2015年5月15日起至2015年6月14日止以日0.04%的标准向原告支付违约金共计25119.492元（2093290元X0.0004X30天）；自2015年6月15日之后的以日0.05%的标准向原告支付违约金。关于原告主张的被告应支付质保金及违约金的诉讼请求。原告主张依据协议第六条约定，即以工程款5%（104，664，535元X5%=5233226.2元）作为工程保修金，竣工验收之日起满1年后的7日内退还保修金的40%，满2年后的7日内退还60%。因诉争工程最后的竣工时间为2015年5月7日，按照该约定，保修期1年期限已届满，被告应于保修期期届满后将质保金支付给原告，现被告未按约定支付质保金，应属违约行为，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告应承担支付质保金的义务，故对原告要求被告支付欠付质保金及违约金的诉讼请求，本院予以支持，故被告应将40%的质保金返还给原告，即2093290元（5233226.2元X0.4）。关于违约金的计算方式及计算的起止时间，应同上述计算工程款的违约金的方式相同，即以2015年5月7日作为诉争工程竣工验收的时间后满一年后的第8天起计算违约金。故被告应以2093290元为本金，自2016年5月15日起至2016年6月14日止以日0.04%的标准向原告支付违约金共计25119.4896元（2093290元X0.0004X30天）；自2016年6月15日之后的以日0.05%的标准向原告支付违约金。关于原告主张的被告应将质保金的60%部分支付给原告的诉讼请求。因协议约定该部分质保金的保修期需满2年方可支付，现质保期并未届满，不符合支付条件，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持，待质保期届满后另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：一、被告沈阳中驰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告三箭建设工程集团有限公司工程款2093291元；二、被告沈阳中驰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告三箭建设工程集团有限公司工程款2093291元的违约金，自2015年5月15日起至2015年6月14日共计25119.492元；三、被告沈阳中驰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告三箭建设工程集团有限公司工程款2093290元的违约金，以工程款2093290元为本金，自2015年6月15日起至本判决确定的给付之日止，按日0.05%计算。四、被告沈阳中驰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告三箭建设工程集团有限公司工程质保金2093290元；五、被告沈阳中驰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告三箭建设工程集团有限公司工程质保金2093290元的违约金，自2016年5月15日起至2016年6月14日共计25119.4896元。六、被告沈阳中驰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告三箭建设工程集团有限公司工程质保金2093290元的违约金，自2016年6月15起至本判决确定的给付之日止，按日0.05%计算。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息或支付迟延履行金。七、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费46370元，由被告沈阳中驰房地产开发有限公司承担16616元，由原告三箭建设工程集团有限公司承担29754元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员 盛 雯二〇一六年十月十一日书记员 陈荟茹本案判决依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条第二款对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。