贵州省赫章县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0527民初227号原告：刘宗华，男，汉族，1963年2月22日出生，住赫章县。被告：刘建秋，男，汉族，1978年8月10日出生，住贵州省习水县。委托代理人：冯骏，四川杰可律师事务所律师。第三人：贵州金智旗投资有限公司，住贵州省赫章县城关镇夜郎大道工商银行三楼，统一社会信用代码／注册号91520000050841019F／520000000088543。法定代表人：陈美先，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周福，贵州金智旗投资有限公司监事。原告刘宗华诉被告刘建秋追偿权纠纷一案，本院于2016年1月25日立案后，被告刘建秋在答辩期内向本院提出管辖权异议申请，本院作出（2016）黔0527民初227-1号裁定书驳回被告刘建秋对本案管辖权提出的异议后，被告不服，提出上诉。毕节市中级人民法院作出（2016）黔0527民辖终12号裁定书裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告刘宗华、被告刘建秋的委托代理人冯骏到庭参加诉讼。后因案情较为复杂，本案转为普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告刘宗华、被告刘建秋的委托代理人冯骏、第三人贵州金智旗投资有限公司的委托诉讼代理人周福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘宗华向本院提出诉讼请求，1、判令被告立即支付原告代偿款630，000.00元及支付违约金、滞纳金，利息按月利率2%计算至清偿时止；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2012年12月30日，被告为建设项目投资，请求原告为其担保，向贵州金智旗投资有限责任公司贷款600，000.00元。三方在赫章县城关镇签订了借款合同，约定：被告向贵州金智旗投资有限责任公司借款600，000.00元，借款期限一个月，月利息为30，000.00元，未按时归还时承担每日千分之五的违约金，同时约定：“乙方未按照合同约定期限每月20日（含20日）之前支付红利款，由丙方于三日内代为偿付，同时乙方应自逾期之日起按借款金额每日千分之五向丙方支付滞纳金”、“因乙方未按期，足额向甲方履行还款义务而导致丙方向甲方垫款的，乙方应自丙方垫款之日起，向丙方支付垫款金额40%的违约金。若丙方垫付之后，乙方仍未偿还垫付款，自逾期之日起，按借款金额日千分之五向丙方支付滞纳金。丙方有权在不通知乙方的情况下通过报纸、电台、电视台、网络等媒体发布乙方的具体违约行为等信息。”当天，贵州金智旗投资有限责任公司向被告刘建秋支付了借款600，000.00元。借款到期后，被告并未按时归还借款，因此，贵州金智旗投资有限责任公司向原告主张权利，原告按约定为被告代偿其向第三人所借款项本金600，000.00元和利息、滞纳金30，000.00元。原告代为支付后，根据三方的合同约定条款，原告多次向被告主张权利，被告虽然认可但迟迟不偿还原告为其垫付的款项。特诉至贵院，请判决支持原告的诉求。被告刘建秋辩称：1、坚持认为本案应由被告所在地法院习水县人民法院受理；2、与原告和第三方签订借款合同是事实，但是款项并未交付，刘建秋未收到款，刘建秋如确有借款的事实，原告如确有代偿的事实，需原告举证；违约金、滞纳金等对被告如有约束力需要原告举证证明；3、原告即使假定代被告代偿的事实成立，从程序角度看原告的诉讼时效己经超过两年，原告己经丧失了胜诉权。如果被告丧失胜诉权，被告仍不同意支付。刘建秋同第三人签订的合同对利息没有约定，没有向原告支付利息的理由。要求驳回原告的诉讼请求。第三人贵州金智旗投资有限公司辩称：该600，000.00元借款是打给了被告方的，被告是实际得到这笔款的，如果被告不承认该笔借款，就不是简单的借贷关系了，被告不管是从道义上还是法律上都是不能否认得到该笔款的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于原告提交送达证据《借款合同》被告认为，对借款合同的真实性如是原件对其真实性予以认可，但是该借款合同第三页没有被告签名，对其内容不予认可。根据原告及第三人提供的合同原件来看，该合同作为一个整体，与原告的陈述相吻合，根据《借款合同》第四页第12条约定，本合同一式三份，甲、乙、丙三方各执一份。被告持有《借款合同》，但是被告并未提供合同来证明其主张，对被告的该辩解意见，故本院不予采信；2、对于原告申请本院调查的账号为2299020001020100486829的账户，第三人称是被告与其亲自到赫章县农村信用合作联社营业部以李明伟名义开设，开设账户的签名及取款人的签名是被告亲笔所书写，并要求对该签名进行笔迹鉴定，但是被告代理人认为该银行账户的开设是按照银行的相关规定进行实名制开设的，即谁开设的就是谁的签名，与被告刘建秋无关。但在本院通知要求被告亲自到庭对该证据进行质证，并且向其告知了不到庭质证的后果，但是被告拒不到庭接受询问及质证，这是被告自愿放弃其权利，故对该证据的“三性”本院予以采信。原告提供的第三组证据短信记录、电话录音，这些证据都需被告亲自到法院予以辨别，并接受询问，但是被告均拒绝到庭质证，故被告应当承担不利后果。本院对该证据予以采信。3、关于原告提供的第二组证据被告认为是原告与第三人之间制定的，被告不认可。因第三人已认可收到原告的还款，故第三人与被告之间的权力义务消灭，这并不会加重被告的负担，故对该证据本院予以采信。根据上述证据本院查证事实如下：2012年12月30日被告刘建秋（乙方）与第三人贵州金智旗投资有限公司（甲方）签订《借款合同》。合同载明：乙方向甲方借款人民币（大写）陆拾万元整（￥600，000.00元），借款期限为一个月，即自2012年12月30日至2013年元月29日止；乙方承诺合法使用借款，不得用作违法活动；甲方应在合同签订后当日，一次性向乙方交付全部借款。具体借款金额和借款时间以支付凭证为准；根据乙方之请求，丙方愿对本合同项下甲方对乙方的全部债权承担连带保证责任。在借款到期之日起三日内如乙方未能足额将借款本金偿还甲方时，丙方保证将应付款项（包括借款本金、红利款）偿付给甲方；因乙方不履行还款义务，丙方为乙方代为偿还借款后，甲方即将本合同项下的包括措款本金和红利款等在内的所有债权转让给丙方，丙方即成为乙方新的债权人，丙方享有本合同中甲方对乙方享有的所有合同权利；丙方按照约定承担保证责任后，丙方成为乙方新的债权人，享有原债权人的权利和义务。违约责任1、乙方未按照合同约定期限每月20日（含20日）之前支付红利款，由丙方三日内代为偿付，同时乙方应自逾期之日起按借款金额每日千分之五向丙方支付滞纳金。2、乙方未按照合同约定期限偿还本金的，应自逾期之日起按借款金额每日千分之五向甲方支付违约金。3、因乙方未按期、足额向甲方履行还款义务而导致丙方向甲方还款的，乙方自丙方垫款之日起，向丙方支付垫款金额40%的违约金。若丙方垫付之后，仍未偿还替付款，自逾期之日起，按借款金额日千分之五向丙方支付滞纳金。有权在不通知乙方的情况下通过报纸、电台、电视台、网络等媒体发布乙方体违约行为等信息。4、在借款期间，若乙方预留在甲方的联系方式、实际居住地、工作单位等变化导致无法与借款人取得联系，而乙方明知还款义务和期限却不主动和甲方联系，也不按期还款，最终导致甲方进行催收的，上述行为每发生一次，乙方应向甲方支付1000.00元的违约金。5、在借款期间，乙方拒不履行还款义务或无力清偿欠款，而导致甲方采取相关措施的。除支付采取相关措施二支付的全部费用外（包括律师费）乙方应向甲方支付5000.00元的违约金。若丙方违反上述第七条约定，则丙方应赔偿甲方违约金，即每超过一日赔偿甲方人民币100.00元并承担相应法律责任。被告刘建秋在合同上作为乙方签字，刘宗华和殷天霞作为丙方在合同上签字。2012年12月30日第三人的具体经办人周福与刘建秋到赫章县农村信用合作联社营业部将570，000.00元打到被告以李明伟名义开设的该账户上，账号为2299020001020100486829，户名为李明伟。被告出具借款借据给第三人收执，第三人称只打570，000.00元，没有打600，000.00元是因为将第一个月的利息，30，000.00元预先从本金中予以扣除。借款到期后，被告并未按时归还借款，因此，贵州金智旗投资有限责任公司向原告主张权利。2013年4月4日原告为被告代为支付所借款项本金600，000.00元和利息、滞纳金30，000.00元，本息共计630，000.00元。代偿后原告多次通过电话短信，电话向被告追偿，至2015年11月13日还向被告追要该代偿款，至今被告刘建秋未给付原告代偿款及利息。另查明，李明伟为贵州省习水县土城镇群峰村普一组1-15号人，其称并未在赫章县开设过相关账户，期间在赫章县是带领工人为刘宗民做赫章县教育局的相关工程。上述事实有当事人提供的《借款合同》、借款凭证、代还款凭证、电话短信，通话光碟，第三人提供的《借款合同》、借款借据、转款凭据本院调查的证据及庭审笔录在卷为据。被告未提供证据。本院认为双方的争议焦点为：1、被告刘建秋是否收到第三人贵州金智旗投资有限公司的款项；2、原告所诉是否已经超过了诉讼时效。本院认为：根据原告提交的证据，已经证明了第三人将570，000.00元款已经转入被告刘建秋以李明伟的名义所开设的账户，故认定570，000.00元已经交付。但根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。故被告向第三人的借款本金为570，000.00元。原告多偿还的30，000.00元本金是原告的个人行为，是其对自己权利的处分。代偿的30，000.00元利息本院予以认定。对于原告主张的从代偿款之日按月利率2%支付违约金、滞纳金至清偿时止的主张，根据三方签订的《借款合同》第一页第六条约定，因乙方不履行还款义务，丙方为乙方代为偿还借款后，甲方即将本合同项下的包括借款本金和红利款等在内的所有债权转让给丙方，丙方即成为乙方新的债权人，丙方享有本合同中甲方对乙方享有的所有合同权利；第七条约定，丙方按照约定承担保证责任后，丙方成为乙方新的债权人，享有原债权人的权利和义务。因从原告代偿还的借款本金及利息30，000.00元的事实，以及预扣一个月3万元的利息进行分析，双方对月利率的约定为5%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求按照约定的利率支付利息的，人民法院予以支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”。故其利息主张符合法律规定，本院予以支持。关于原告的追偿行为是否已超过诉讼时效期间的问题，原告称一直到2015年11月13日还向被告追要该笔代偿款，并提供有短信记录、电话录音作为证据，被告代理人予以否认，但是被告在本院要求出庭接受质证后，一直未按规定的时间到本院接受质证，是其对自己权利的处分。即原告在2015年11月13日向被告追偿的事实本院予以认可，即该追偿行为产生了诉讼时效的中断，故原告没有超过诉讼时效期间。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十条、《中华人民共和国民法通则》第一百四十条之规定，判决如下：由被告刘建秋于本判决生效后五日之内偿还原告刘宗华代偿款本金570，000.00元及代偿利息30，000.00元并以该代偿款未偿还的数额为基数按照月利率2%的标准从2013年4月4日起至被告实际支付之日止给付违约金、滞纳金。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10，100.00元，由被告刘建秋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  朱明俊人民陪审员  肖开富陈明荣陈明荣二十四日书记书记员刘普