嘉兴市秀洲区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0411民初2728号原告：嘉兴市新视角信息科技有限公司。住所地：嘉兴市富民路与富强路口*楼101。统一社会信用代码：91330402582673968Q。法定代表人：王红英，董事长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：施霁、姚春新，浙江泰豪律师事务所律师。被告：嘉兴欧亚置业有限公司。住所地：嘉兴市秀洲区洪合镇320国道北侧（嘉兴毛衫城投资开发有限公司内1号楼）。统一社会信用代码：91330400787744440W。法定代表人：项灵彬。委托诉讼代理人（特别授权代理）：戴羽嘉、罗智华，浙江圣文律师事务所律师。原告嘉兴市新视角信息科技有限公司与被告嘉兴欧亚置业有限公司定作合同纠纷一案，嘉兴市南湖区人民法院于2016年4月20日受理。被告在答辩期内对管辖权提出异议，嘉兴市南湖区人民法院裁定驳回被告的异议。被告提起上诉，浙江省嘉兴市中级人民法院裁定将本案移送本院审理。2016年7月18日，本院受理本案，依法适用简易程序，于2016年8月12日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人施霁、被告的委托诉讼代理人戴羽嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉兴市新视角信息科技有限公司向本院提出诉讼请求：判决被告立即支付广告费100万元，并赔偿逾期付款利息损失（自2012年8月28日起按银行贷款利率暂计至2016年4月20日为22万元，要求计算至结清之日）。事实和理由：原告的前称为嘉兴市美动广告有限责任公司（以下简称美动公司）。原告为被告定做并发布LED显示屏广告，广告费合同价为150万元。2012年8月27日，双方针对上述广告费中的100万元，约定由被告提供嘉兴国际毛衫城二楼2262号店铺折抵，并约定如果被告擅自将上述店铺转卖或者抵押给他人，或接到原告指令7日内不配合办理权属证明的，原告有权要求其支付100万元现金。现经原告了解，上述店铺已经抵押给他人。原告现提起诉讼，提出如上请求。被告嘉兴欧亚置业有限公司答辩称：一、与被告签订合同的主体是美动公司，并非原告，请求法庭审查原告的主体后依法判定。二、原告没有履行合同义务。被告已依合同约定支付了50万元广告费，但原告未依合同第七条的约定在特定的时间、地点播放一定次数的图文和视频广告，至今未提供监测数据报告，也没有提供任何照片。被告保留要求原告返还已支付的50万元广告费并赔偿损失的权利。三、原告没有发布户外广告的资质，与被告签订的合同属于无效合同。即使认可合同的效力，被告要求原告提供对相应的广告位进行立项的文件。四、本案原告的起诉已经超过了诉讼时效。被告是在2013年9月将上述店铺抵押给他人的，并且办理相应抵押登记手续，被告有理由认为原告知道或应当知道抵押的事实。故原告的起诉超过了诉讼时效。五、由于原告没有履行合同义务，故被告没有支付剩余的100万元广告费，也没有将涉案店铺抵押给原告，店铺也一直在被告的控制之下。被告于2013年9月将店铺抵押给他人，正是对原告没有履行合同义务的回击。综上，请求法庭在查明事实后驳回原告的诉讼请求。审理中，原告提供了如下证据：1美动公司与被告于2012年8月25日签订的《美动传媒广告发布合同》一份；2美动公司与被告于2012年8月27日签订的《美动传媒广告发布补充合同》（以下简称补充合同）一份；3被告向美动公司支付广告费50万元的发票（记账联复印件）五份，以及中国工商银行网上银行电子回单（复印件）两份，该两份电子回单显示被告于2012年11月29日向美动公司支付广告费45万元，于2014年1月8日向美动公司支付广告费5万元；4原告向嘉兴市南湖区工商行政管理局调取的原告的主体变更登记情况，即美动公司于2016年3月7日被核准登记变更名称为嘉兴市新视角信息科技有限公司，于庭审后提交。被告提供了如下证据：1原告提供的证据1的附件2：广告播放的时间、地点等内容的约定；2原告提供的证据1的附件3：美动公司的营业执照、组织机构代码证复印件。双方当事人对对方当事人提供的证据的真实性均无异议。本院对双方当事人提供的证据的真实性均予以确认。本院认定本案的事实如下：美动公司与被告于2012年8月25日签订《美动传媒广告发布合同》，于2012年8月27日签订补充合同，主要内容为：被告委托美动公司在嘉兴市若干地点发布广告；广告发布时段为自2012年9月1日起至2013年7月1日止；广告费折扣后为150万元，其中50万元以现金方式支付，在刊播前支付45万元，余款5万元于合同结束前2个月即2013年4月底前付清；其余100万元被告以其所有的店铺一间作价折抵；该店铺的产权、使用权归美动公司所有，被告于补充合同签订之日将店铺交给美动公司，今后店铺变动与被告无关；为便于美动公司折现，上述店铺暂不办理产权证等权属证明，被告不得将上述店铺再转卖或抵押给他人，美动公司可以随时指令被告配合美动公司指定的人员办理相关权属证明；被告擅自将上述店铺再转卖或抵押他人，或接到美动公司（此处原文表达为“甲方”，是指被告，结合上下文内容，应理解为美动公司）指令后7日内不配合办理相关权属证明的，美动公司可要求被告直接支付100万元现金。审理中，双方均确认被告于2012年11月29日向美动公司支付广告费45万元，于2014年1月8日支付尾款5万元，合计50万元。美动公司于2016年3月7日被核准登记变更名称为嘉兴市新视角信息科技有限公司。本院认为：原、被告签订的《美动传媒广告发布合同》依法成立，建立了双方之间的广告合同关系，对双方均有约束力。被告的合同义务主要是支付150万元广告。被告支付了50万元现金，并依照双方签订的补充合同的约定，将相关店铺折抵100万元广告费。由于被告违反补充合同约定，将店铺抵押给他人，导致原告无法获取店铺的变价利益，从而发生本案纠纷。就双方争议的事实和理由，本院作如下认定：一、关于被告提出的原告未履行发布广告合同义务的抗辩。从合同的约定看，广告发布时段在2012年9月1日至2013年7月1日，广告方式为户外大牌广告、LCD及LED，因时过境迁，现已无法还原。原告确未能提供直接证据证明其履行了合同约定的发布广告义务，也没有证据表明其依照《美动传媒广告发布合同》第七条的约定向被告提交监测数据报告。但从本案的实际情况分析，本院认为被告的上述抗辩理由不成立。首先，从被告的行为看，被告先后支付原告广告费45万元及5万元，前者是在合同约定的广告发布期间（2012年11月29日）支付，后者（尾款5万元）是在合同约定的广告发布期之后（2014年1月8日）支付，特别是后者的支付时间依约定应在2013年4月底前支付，实际是在合同约定的广告发布时间段之后约6个月之时，如原告从未履行发布广告的合同义务，被告不可能向原告支付上述广告费。因此，被告称原告未履行发布广告合同义务不符合常理。其次，如原告未履行发布广告的合同义务，被告得以向原告提出返还50万元广告费、解除合同、赔偿损失等主张，现并无证据表明在本案诉讼之前被告有上述行为。第三，本案系被告违反补充合同约定，将已交由原告折抵广告费的店铺抵押给他人导致的纠纷，现原告向被告主张还原支付广告费的方式为支付现金100万元，仅是对被告已履行付款责任后又违约致使原告无法获取店铺的变价利益，依照补充合同的约定采取的补救措施，因而不宜由其承担已履行发布广告合同义务的举证负担。综上，对被告提出的原告未履行发布广告的合同义务的抗辩意见，本院不予采纳。二、关于被告提出的原告无发布户外广告资质，因此其与被告签订的合同属于无效合同的抗辩意见。即使原告无发布户外广告的资质，并不必然导致合同无效。被告要求原告提供相应广告位的立项文件，可与原告另行协商解决，也不影响本案合同效力的判定。因此，被告的此项抗辩与本案的处理结果无关。三、关于本案的诉讼时效。如前所述，本案系因被告违反补充合同的约定，于2013年9月将折抵给原告的店铺抵押给他人，导致原告无法获取店铺的变价利益而产生的纠纷。由于抵押并不改变店铺的所有权，相关店铺仍为被告所有，抵押权在一定条件下可依法撤销，补充合同并未排除原告要求被告继续履行以店铺折抵广告费的权利；被告也承认原告在起诉之前，双方一直在就本案的合同履行事宜进行交涉，依法产生诉讼时效的中断。另外，原告对店铺的权属登记情况不能主动获悉，也没有证据表明被告即时将店铺抵押给他人的情况及时通知原告。综合上述情况，本院不认为原告于2016年4月20日的起诉已过诉讼时效。四、关于原告主张的利息损失的起算时间。原告要求自2012年8月28日即签订补充合同的次日起算。从补充合同的内容看，双方约定在被告将相关店铺转卖或抵押他人，或不配合办理相关权属证明等情形时，原告可要求被告直接给付100万元现金。因此，只有在原告向被告提出给付100万元现金主张而被告未履行义务之时起，被告才应承担赔偿原告利息损失的责任。现无证据表明原告在本案起诉前向被告提出给付100万元现金的主张，故本案的利息损失的起算时间应自法院受理本案后向被告送达起诉状副本等诉讼资料之次日即2016年5月5日起算。综上，原告要求被告支付现金100万元的诉讼请求可以得到支持，但其主张的赔偿利息损失的起算时间应作调整。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告嘉兴欧亚置业有限公司于本判决生效后十日内给付原告嘉兴市新视角信息科技有限公司100万元，同时赔偿利息损失（以100万元为基数，按中国人民银行公布的同期同档次银行贷款基准利率，自2016年5月5日起算至实际履行之日）；二、驳回原告嘉兴市新视角信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7890元（已减半），财产保全费5000元，合计12890元，由原告嘉兴市新视角信息科技有限公司负担2290元，由被告嘉兴欧亚置业有限公司负担10600元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。（后附页）审判员  吴海峰二〇一六年十月十日书记员  沈月勤