重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝03民终1958号上诉人（原审被告）：罗明良，男，1970年7月19日出生，汉族，农民，住重庆市武隆县。委托诉讼代理人：张莉，重庆春意律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：重庆国豪建设有限公司，住所地重庆市巴南区南彭镇街上，统一社会信用代码91500113203404806M。法定代表人：刘禹，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘璐，重庆万同律师事务所律师。上诉人罗明良因与被上诉人重庆国豪建设有限公司（以下简称国豪建设公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市武隆县人民法院（2016）渝0232民初401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。罗明良上诉请求：1、撤销一审判决；2、判决被上诉人支付其一次性伤残补助金24360元、一次性工伤医疗补助金9476元、一次性伤残就业补助金28428元、停工留薪期工资10440元、初次劳动能力鉴定费和检查费480元、住院期间护理费800元、住院期间伙食补助费80元、交通费500元，共计74264元；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、国豪建设公司主张因其与重庆市万杰园林工程有限公司（以下简称万杰园林公司）签订了《建设工程施工承包合同》，将武隆县铁矿乡红宝村赵云山居民点一期工程转包给万杰园林公司，且万杰园林公司承诺由其承担我的工伤保险待遇支付责任，应当由万杰园林公司承担责任。但是二公司是为了达到骗取保险公司意外伤害保险赔偿的目的，二公司的内部行为不应对抗国豪建设公司的工伤保险赔偿责任；且根据万杰园林公司的工商登记信息，该公司不具备建设工程施工资质，不是合法的用工主体，应当由国豪建设公司承担支付工伤保险待遇的责任。2、国豪建设公司未在法定期间内对《工伤认定决定书》申请行政复议或者提起行政诉讼，该《工伤认定决定书》已经生效，国豪建设公司作为《工伤认定决定书》载明的用人单位，应当承担支付工伤保险待遇的责任。国豪建设公司辩称：我公司不是实际用工主体，万杰园林公司才是上诉人的实际用工主体，上诉人应向万杰园林公司主张权利。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。国豪建设公司向一审法院起诉请求：判决我公司不支付罗明良工伤保险待遇74264元。一审法院认定事实：2014年7月29日，国豪建设公司与万杰园林公司签订《建设工程施工承包合同》，约定国豪建设公司将位于武隆县铁矿乡红宝村赵云山居民点一期工程发包给万杰园林公司承包。2014年8月10日，万杰园林公司与骆祖乔签订《钢筋班组劳务作业承包合同》，约定由骆祖乔承包赵云山居民点的钢筋劳务。2015年3月，罗明良到该工地从事钢筋工工作，骆祖乔与罗明良口头约定工资为160元/天。罗明良与国豪建设公司、万杰园林公司未签订书面劳动合同，亦未参加工伤保险。2015年3月27日，罗明良在工作过程中受伤，当天被送至重庆市南川区水江中心卫生院治疗，于2015年4月6日出院，共计住院治疗10天，出院诊断：左手食指近节指骨骨折，出院医嘱：1.注意休息；2.1月后复查左手X片；3.门诊随访。之后，罗明良未到该工地上班。2015年8月21日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认决字[2015]1520号认定工伤决定，认定罗明良为工伤。2015年10月20日，巴南区劳动鉴定委员会作出巴南劳鉴初字[2015]776号工伤劳动能力鉴定结论通知，认定罗明良属伤残十级，无生活自理障碍。罗明良支付了初次鉴定费及检查费480元。2016年1月7日，武隆县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳仲案字[2015]330号仲裁裁决，裁决国豪建设公司向罗明良支付一次性伤残补助金24360元、一次性工伤医疗补助金9476元、一次性伤残就业补助金28428元、停工留薪期工资10440元、初次鉴定费和体检费480元、住院期间护理费500元、住院期间伙食补助费80元、交通费500元，合计74264元。2016年1月11日，国豪建设公司提起本案诉讼。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项之规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，国豪建设公司将建设工程发包给万杰园林公司承包，万杰园林公司将工程的钢筋劳务承包给骆祖乔，骆祖乔组织的工人罗明良在工地上受伤。万杰园林公司将工程违法转包给自然人骆祖乔，但骆祖乔不具备用工主体资格，而万杰园林公司具备用工主体资格。故对国豪建设公司诉称其不承担用工主体责任的理由成立，予以支持。据此，依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决：国豪建设公司不向罗明良支付工伤保险待遇。本案案件受理费10元，减半收取5元，由国豪建设公司负担。本院二审期间，上诉人罗明良围绕上诉请求依法提交了证据：《工伤认定申请表》，该申请表上用人单位意见一栏载明：“以上表格所填内容属实，同意申请工伤认定。吴象英2015年7月9日”，并加盖国豪建设公司公章。拟用该申请表上国豪建设公司签署意见并加盖公章的事实来证明国豪建设公司是其用人单位，应当承担工伤保险待遇支付责任。国豪建设公司对该证据的真实性无异议，提出该公司系受万杰园林公司委托而加盖公章。本院二审补充查明：1、2015年7月8日，万杰园林公司向国豪建设公司出具《承诺书》，载明：因涉案项目工程建筑团体意外伤害保险是以国豪建设公司名义办理的，如果万杰园林公司盖章申请工伤鉴定结果则保险公司不予赔偿，故万杰园林公司承诺如因罗明良、向光菊工伤鉴定结果所发生的一切赔偿责任和法律责任都由该公司承担。2、2015年7月13日，罗明良向重庆市巴南区人力资源和社会保障局提交《工伤认定申请表》，该申请表上用人单位意见一栏载明：“以上表格所填内容属实，同意申请工伤认定。吴象英2015年7月9日”，并加盖国豪建设公司公章。3、2015年12月28日，万杰园林公司向重庆市武隆县劳动人事争议仲裁委员会出具《关于罗明良、向光菊劳动关系的事实情况说明》，载明：罗明良、向光菊与国豪建设公司之间无劳动关系，该公司在《工伤认定申请书》上盖章是保险公司的要求，否则不能获得工程建筑团体意外伤害保险赔偿。4、2014年度，重庆市职工月平均工资为4738元/月。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。本院认为，关于国豪建设公司是否应当承担罗明良工伤保险待遇赔偿责任的问题。《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”本案，罗明良受伤后，经重庆市巴南区人力资源和社会保障局认定为工伤，国豪建设公司在法定期间内未对该《认定工伤决定书》申请行政复议或者提出行政诉讼，故该《认定工伤决定书》已发生法律效力。国豪建设公司作为该《认定工伤决定书》载明的用人单位，应当承担罗明良工伤保险待遇责任。对于国豪建设公司主张其不是罗明良的用人单位，应由万杰园林公司承担工伤保险赔偿责任的问题。本院认为，工伤认定系行政机关的行政职权范围，不属于人民法院民事案件审查范围，且万杰园林公司与国豪建设公司已就罗明良的工伤保险待遇赔偿事宜协商一致，该权利处分不违反法律、法规的强制性规定，是合法有效的，应视为国豪建设公司自愿承担罗明良工伤保险待遇的用工主体责任。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”国豪建设公司未为罗明良参加工伤保险，故国豪建设公司应当支付罗明良工伤保险待遇。一审法院对此认定错误，应予纠正。罗明良的该项上诉理由成立，本院予以采纳。关于罗明良应当享受的工伤保险待遇数额问题。罗明良受伤后，经重庆市巴南区劳动鉴定委员会鉴定为工伤拾级，应当享受工伤拾级的相应待遇。根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S62.6的规定,罗明良于2015年3月27日受伤后应当享受3个月停工留薪期。因国豪建设公司系承担用工主体责任，双方不具有真实的劳动关系，为便于计算相关工伤保险待遇，本院确认罗明良停工留薪期满后次日为双方拟制的解除劳动关系时间，即2015年6月27日。根据人力资源社会保障部、住房城乡建设部、安全监管总局、全国总工会《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（人社部发[2014]103号）第七条规定：“针对建筑业工资收入分配的特点，对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数。”本案，因国豪建设公司未举示证据罗明良的本人工资数额，本应按照2014年度重庆市职工月平均工资数额计算罗明良本人工资数额，但罗明良主张其本人工资为3480元/月，属于对自身权利的合法处分，不违反法律、法规的强制性规定，本院予以确认。1、一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，拾级伤残为7个月本人工资，即3480元/月×7个月=24360元；2、一次性工伤医疗补助金：根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款的规定，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，拾级2个月计发，即4738元/月×2个月=9476元；3、一次性伤残就业补助金：根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款的规定，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，拾级6个月计发，即4738元/月×6个月=28428元；4、停工留薪期待遇：根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，即3480元/月×3个月=10440元；5、护理费：罗明良对仲裁裁决护理费无异议，其住院治疗10天，本院酌定按50元/天计算，即50元/天×10天=500元；6、住院伙食补助费：根据重庆市人力资源和社会保障局《关于（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条规定，按8元/天标准，即8元/天×10天=80元；7、鉴定费：根据《重庆市工伤职工劳动能力鉴定管理办法》（渝人社发[2012]185号）第三十五条第一款的规定，未参加工伤保险的，鉴定（确认）费和检查费由用人单位承担，即480元；8、交通费：虽然罗明良未举示交通费发票，但根据其伤情和住院治疗情况，本院酌定其交通费为300元。以上共计74064元。综上所述，罗明良的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条第一项、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、撤销重庆市武隆县人民法院（2016）渝0232民初401号民事判决；二、重庆国豪建设有限公司在本判决生效之日起十日内支付罗明良工伤保险待遇74064元；三、驳回罗明良的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人重庆国豪建设有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李川代理审判员  吴聪代理审判员  冯超二〇一六年十月二十七日书 记 员  李泓