山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终3594号上诉人（原审被告）：贺洪良。被上诉人（原审原告）：宫国龙。委托代理人：宫玉涓。原审被告：烟台玉锦金属构件厂，住所地烟台市莱山区院格庄办事处朱唐夼村。法定代表人：孙玉锦，该公司经理。委托代理人：于雪，山东绍元律师事务所律师。原审被告：烟台福昊建筑材料有限公司，住所地：烟台市福山区冰轮路601号。法定代表人：曹贻更，该公司经理。委托代理人：闫建锋，山东途成律师事务所律师。上诉人贺洪良因与被上诉人宫国龙、原审被告烟台玉锦金属构件厂（以下简称玉锦构件厂）、烟台福昊建筑材料有限公司（以下简称福昊公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服烟台市福山区人民法院（2014）福清民初字第306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1、依法撤销（2014)福清民初字第306号民事判决书，并依法发回重审或者直接改判。2、本案所需诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院确认被上诉人残疾赔偿金按照城镇居民标准计算是不正确的。上诉人认为被上诉人在原审法院庭审过程中，提供的房主证明及房屋所有权证，不足以证明被上诉人自2009年至2014年5月20日在烟台市莱山区午台东街32号平房一间居住的事实。首先，上诉人对该证明是否是房屋所有人出具的真实性无法核实；其次，该证据无法达到证明被上诉人在城镇居住的效力，对于居住的事实应当由居委会证明和辖区公安机关出具居住证明才能起到证明的效力；最后，对于居住在城镇的事实还应当与其它证据相结合来确定，不能仅以房东的证明直接确定其居住在城镇的事实。因此，上诉人认为原审法院认定被上诉人居住在城镇的事实，证据不足。二、原审法院确认上诉人支付被上诉人被抚养人生活补助费10350元是不正确的。被上诉人的伤情虽然被鉴定为捌级伤残，但做出该鉴定结论的司法鉴定机构不具有鉴定丧失劳动能力的资质。另从被上诉人几次出庭情况来看，其并没有丧失劳动能力，并且，在原审法院庭审过程中，被上诉人也没有提供其丧失劳动能力的鉴定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》28条规定，被上诉人应当提供丧失劳动能力程度的鉴定结论，来确定其是否应获得被抚养人生活补助费。因此，原审法院认定上诉人应当支付其被抚养人宫浩、宫寿波生活费10350元，证据不足，是不正确的。综上所述，原审法院判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法发回重审或者直接改判。被上诉人辩称：在一审中莱山区午台村的房子现在一直在居住，一直在城镇居住，应该按城镇标准计算。被上诉人从出事将近一年半的时间没有外出，一活动胸部就疼，被抚养人当时刚上初中，代理人才刚参加工作，主要来源主要靠被上诉人，我爷爷今年84岁了眼睛看不见了。当时出事的时候弟弟在城里上私立的初中，负担不了高的学费，就把他带到农村的学校。原审被告玉锦构件厂称：同意上诉人意见。原审被告福昊公司称：同意上诉人意见。原审原告向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告因提供劳务时人身受到伤害造成的各项经济损失224,503.6元（护理费6,352.30元、住院伙食补助费870元、误工费24,000元、伤残赔偿金169,584元、被抚养人生活费19,097.3元、交通费300元、鉴定费2,300元、精神抚慰金2,000元）。一审法院认定事实：2012年9月3日被告福昊公司将烟台福昊物流有限公司冰轮路厂房土建、钢结构工程施工部分发包给被告玉锦构件厂，后被告玉锦构件厂将承包的工程的钢结构施工部分分包给被告贺洪良。被告玉锦构件厂与被告贺洪良均无从事所承揽工程的相应资质。2012年10月18日，原告宫国龙在涉案工地从事钢结构安装时从高处（5米左右）坠下，坠落时原告并未佩戴相应的安全防护用具。后原告被送往烟台市福山天府中医院进行治疗，原告的伤情经诊断为：左桡骨远端粉碎性骨折、头皮裂伤、胸腰部外伤、右腕皮擦伤、胸1椎板骨折；胸7、8椎体骨折等，原告在该院共计住院29日，所花费医疗费用由被告贺洪良支付。原告伤残、误工、护理情况经被告贺洪良申请由烟台北海法医司法鉴定所鉴定，结论为：原告的伤情构成八级伤残、休治时间为120天、伤后需一人护理59天。原告主张按原告日工资160元标准计算误工费为19,200元，对此三被告不予认可，主张应按其实际的工资来计算；原告主张其自2009年起至今租住王守远位于烟台市莱山区午台东街32号平房一间，月租130元，因此应按城镇居民标准计算残疾赔偿金为169,584（28,264元/年*20年*30%）元，并提交了烟台市莱山区午台社区与王守远出具的证明为证，对此三被告不予认可，主张原告户籍所在地为农村，且原告与王守远之间没有房屋租赁合同，没有公安机关开具的居住证，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。原告主张其住院期间由其妻子路美宏护理，要求按照路美宏事发前月平均工资2,800元计算护理费用为5,506.67元（2,800元/月÷30天*59天），并提交了莱阳市城厢汽车汽修厂出具的护理人员工资证明、事发前三个月工资表予以证明，三被告对护理人员无异议，但原告提交的路美宏的工资证明不符合法律规定的形式要件，应按照路美宏的户口性质计算护理费用；原告主张被扶养人其子宫浩（生于2000年7月22日）生活费15,400.8元（17,112元/年*6年*30%/2），三被告主张应该按照农村居民人均消费标准计算；原告主张被扶养人宫寿波（生于1933年6月2日）生活费3,696.5元（7,393元/年*5*30%/3），三被告对此无异议。原告主张住院期间伙食补助费应按每天30元计算29天为870元，对此三被告主张应按照每天12元计算。原告主张交通费300元，并提交了相关单据，三被告只认可200元；原告主张鉴定费2,300元并提交了相关单据，三被告主张应由原告方承担鉴定费；原告主张精神损害赔偿金2,000元，三被告主张没有事实依据，不应给予精神损害赔偿。被告贺洪良另主张其与原告系合作关系并非原告主张的雇佣关系，且原告意外的发生其本身存在过错，并申请证人初汉垒、杨某出庭。初汉垒、杨某证实其二人与原告系工友关系，与被告贺洪良系雇员与老板的关系，工人的工资由被告贺洪良支付；事发时有原告及其他工友在福昊物流工地从事钢结构安装工作，原告负责现场领工；原告在高空作业时精神状态不佳，并且工友初汉垒劝说多次无果。关于原告的起诉是否超过诉讼时效问题，原告提交录音材料两份证明原告在伤后于2012年出院后、2013年9月11日找被告贺洪良协商赔偿事宜，并指出原告在2013年1月28日、2014年5月20日委托烟台市信恒翔司法鉴定所作了司法鉴定，2013年9月即向一审法院提交了诉讼材料，一审法院于2014年5月正式立案，后于2014年6月20日撤诉，三被告对录音的形成时间提出异议，并指出在收到2014年5月起诉状之前原告并未向其主张过权利。一审法院认为，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，人身损害赔偿案件的诉讼时效为一年。本案原告提交了相应的证据证明其在伤后积极与被告协商赔偿事宜、并通过司法鉴定手段确定自身合理损失，故原告的起诉因诉讼时效的不断中段其起诉时并未超过诉讼时效。法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告贺洪良从被告玉锦构件厂承揽了涉案钢结构工程，原告在涉案工地从事相关作业，被告贺洪良主张其与原告系合作关系，但证人证言所陈述被告贺洪良为工程的负责人，原告为其劳动并从被告处领取报酬，二者关系并不符合合作关系的特征，故对于被告的该项主张，一审法院不予支持；本案原告作为完全民事行为能力人且具备一定的作业技能，但是原告没有遵守职业要求，在高处施工存在危险的情况下，没有采取必要的安全防范措施、在精神欠佳情况下未能听从工友劝阻，原告对事故的发生具有过错；而被告贺洪良作为施工负责人，未能尽到安全警示及安全防范措施的检视等安全管理责任，存在过错，导致坠落事故发生，亦应承担相应的侵权责任，结合双方过错程度，责任划分应以4：6为宜。另法律规定，雇员在雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有影响资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告福昊公司未尽选任义务将工程发包给不具备相应资质的被告玉锦构件厂，玉锦构件厂同样又将钢结构安装工程违法分包给不具备相应施工资质的被告贺洪良，二被告应对该事故的发生与贺洪良承担连带清偿责任，被告福昊公司与玉锦构件厂签订的关于安全生产责任部分，为二者之间的内部约定，且系为规避相关法定义务而订立的，对外并不发生法律效力，被告福昊公司以此主张对本次事故免责，于法无据，一审法院不予支持。法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告主张应按城镇居民标准计算残疾赔偿金为169,584元，对此一审法院认为，从原告提交的证据材料可以证实原告较长时间内在城镇连续居住，并且主要收入来源于城镇，故虽然原告户籍所在地为农村，按照农村标准计算伤残赔偿金不足以弥补原告的损失，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金为169,584元;关于原告主张的误工费为19,200元，对此一审法院认为，原告所提交的证据材料也不足以证明其最近三年的平均收入情况，而且原告工作行业也不固定、工作时间不连续、事发时所从事工作时间很短，因此按每天160元计算误工费不合理，可以参照2013年度山东省城镇居民上一年度人均可支配收入28,264元计算，为9,292元；关于原告主张的护理费5,506.67元，对此一审法院认为原告提交的证据中城厢友谊汽修厂的营业执照已过有效期，对于路美宏的工资收入及误工状况其未提交劳动合同、社保交纳证明、扣发工资证明等相关的证据予以证明，故应按照其户籍性质计算护理费用为1,716元（10,620元/365天*59天）；关于原告主张的被扶养人宫浩、宫寿波的生活费，其二人的户籍性质为农村户籍，应按照农村户籍标准计算生活费共计10,350元；关于原告主张的交通费300元，结合原告就医的地点、时间、人数、次数等，一审法院酌定为200元，对于超出部分，一审法院不予支持；原告主张住院伙食补助费870元，于法有据，一审法院予以支持；关于原告主张的鉴定费2,300元，对于其鉴定伤残等级所对应的鉴定费用1,500元，于法有据，一审法院予以支持，超出部分一审法院不予支持；原告主张精神损害赔偿金2,000元，对此一审法院认为，法律规定造成严重精神损害的可以请求精神损害赔偿，本案原告虽然因伤害会在一定程度上遭受精神损害，但尚达不到严重的程度，故对原告该主张一审法院不予支持。综上，原告的合理损失为193,512元，结合双方的责任分担比例，应由原告承担77,404.8元，由被告承担116,107.2元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告贺洪良于本判决生效后十日内给付原告宫国龙伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费共计116,107.2元。二、被告烟台玉锦金属构件厂、烟台福昊建筑材料有限公司对上述款项承担连带清偿责任。二、驳回原告宫国龙的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,668元，由原告负担2,254元，由被告负担2,414元。二审中双方均未提交新的证据，二审查明的事实与原审一致。本院认为，本案的焦点问题是：1、原审按照城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金是否正确。2、原审判决支付被上诉人的被抚养人生活费是否正确。原审中，被上诉人提交了王守远出具的证明，证明其自2009年起至今租住王守远位于烟台市莱山区午台东街32号平房一间，该证明上加盖了烟台市莱山区午台社区的印章。上诉人对该证明不认可，但未能提交足以反驳该证明的证据。从被上诉人提交的证据材料可以证实被上诉人较长时间内在城镇连续居住，并且主要收入来源于城镇，应按城镇居民标准计算被上诉人的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。被上诉人的伤情构成八级伤残，原审判决上诉人及原审被告赔偿被上诉人被抚养人生活费，符合法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2622元，由上诉人贺洪良负担。本判决为终审判决。审判长 郑 勇审判员 罗春光审判员 刘 腾二〇一六年十月十七日书记员 王 琪