广西壮族自治区恭城瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2015）恭民初字第681号原告恭城瑶族自治县峻山水利工程管理处，住所地广西壮族自治区恭城瑶族自治县峻山水利工程管理处。法定代表人王正茂，该单位副主任。委托代理人易海涛，男，1961年4月25日出生，汉族，该单位职工。委托代理人莫纪军，广西和强律师事务所律师。被告黄先华，男，1955年2月1日出生，汉族，住广西壮族自治区恭城瑶族自治县。委托代理人周翔凤，女，1952年9月5日出生，瑶族，系被告黄先华之妻。委托代理人莫宪德，广西正宪律师事务所律师。原告恭城瑶族自治县峻山水利工程管理处（以下简称峻山水管处）与被告黄先华劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月26日受理后，依法组成由审判员黄通宇担任审判长，人民陪审员刘绍明、蔡启松参加的合议庭，于2016年1月5日公开开庭进行了审理。书记员王浩海担任法庭记录。原告峻山水管处之委托代理人易海涛、莫纪军以及被告黄先华之委托代理人周翔凤、莫宪德到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告峻山水管处诉称，恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月16日作出的恭劳人仲字（2015）第135号仲裁裁决书无事实和法律依据。1、被告黄先华提出要求原告支付生活护理费用的请求已超过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告受伤后已向劳动仲裁机构申请仲裁并通过人民法院判决，对2013年后的生活护理费用没有提及，故被告现在再要求原告支付2013年1月以后的生活护理费的请求已超过仲裁时效。2、被告黄先华于2015年2月已退休，不再属于原告的职工，而原告属于全额拨款事业单位，被告退休生活护理费应当由工伤保险基金支付。3、被告黄先华在被确认为工伤后，原告仍按其原有工资发放其伤残津贴，超过部分应当视为生活护理费。被告工伤评定为二级伤残，应当按其本人工资的85%发放伤残津贴，原告从2010年5月份以后支付原告超过其应享受的伤残津贴之部分费用13708元应当视为已付被告生活护理费用。综上所述，原仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。为维护原告的合法权益，特请求人民法院依法判决原告无须支付被告2013年度、2014年度、2015年1月至6月的生活护理费用共计40629.60元，不支付被告2015年7月以后的生活护理费；本案诉讼费用由被告承担。原告峻山水管处对其陈述的事实在举证期限内提供如下证据：1、事业单位法人证书、组织机构代码证、法定代表人身份证明书以及法定代表人的身份证复印件各1份，拟证明原告系全额拨款的事业单位及其法定代表人身份的基本情况；2、恭城瑶族自治县人力资源和社会保障局恭人社干（2014）6号文件、恭城瑶族自治县水利局于2014年8月6日出具的证明复印件各1份，拟证明原告的法定代表人系王正茂的事实；3、恭城瑶族自治县人民法院（2013）恭民初字第28号民事判决书复印件1份，拟证明恭城瑶族自治县人民法院于2013年12月21日作出的民事判决书判决原告支付���告黄先华的生活护理费至2012年12月，被告黄先华于2010年5月24日被认定为因工受伤，其受伤前12个月的工资总额为18465.20元，月平均工资为1538.77元之事实；4、劳动仲裁申请书复印件1份，拟证明被告黄先华于2015年6月8日才提出仲裁申请，已超过仲裁时效之事实；5、恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会恭劳人仲字（2015）第135号仲裁裁决书复印件1份，拟证明恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月16日作出仲裁裁决，该裁决没有认定被告黄先华提起仲裁已超过仲裁时效，其认定事实不清之事实；6、桂林市人力资源和社会保障局桂劳社伤认重字（2010）第01号（12）关于认定黄先华因工负伤的通知复印件1份，拟证明桂林市人力资源和社会保障局于2015年5月24日认定被告黄先华为因工负伤之事实；7、机关事业单位工作��员工资变动情况审核花名册复印件8份、退休工人通知书复印件1份，拟证明被告黄先华的工资变动情况：2010年月工资为2159元、2012年10月份工资为2174元、2013年1月份工资为2453元、2014年10月份工资为2908元、2015年1-2月份工资为4150元、2015年3月份退休工资为3230.50元；8、2010年5月24日定为工伤后按工伤条例发放工资比例差额清单复印件1份、峻山水管处工资花名册复印件63份和代收代付业务明细清单复印件1份，拟证明原告多支付被告黄先华工伤津贴13708元，其实际为已支付给被告的生活护理费；9、网络下载的广西壮族自治区人力资源和社会保障厅桂人社发（2010）152号关于统一使用2009年全区城镇单位在岗职工年平均工资的通知复印件1份，拟证明被告黄先华于2010年5月被认定为工伤，根据《工伤保险条例》第三十四条、第四十条之规定，其生活护理费应以���年度即“2009年广西全区城镇单位在岗职工平均工资为28302元”为基数计算确定之事实；10、网络下载的关于2013年度桂林工伤保险待遇调整、2015年广西调整工伤保险有关待遇问题最新政策之信息复印件各1份，拟证明统筹地区社会保险行政部门根据《工伤保险条例》第四十条之规定可以对生活护理费进行适时调整之事实。被告黄先华对原告峻山水管处提供的证据质证意见如下：对证据1、2、6、7无异议；对证据3的真实性无异议，认为自2012年12月之后其一直都在主张权利；对证据4的真实性无异议，认为其一直都在向原告以及当地有关部门提出权利救济申请；对证据5的真实性无异议，认为其提起仲裁时并未超过仲裁时效；对证据8的真实性无异议，认为原告多支付给被告工伤津贴的部分，不应当作为原告支付的生活护理费，并且原告对多支���工伤津贴的部分所提出的主张已超过诉讼时效；对证据9的真实性无异议，认为确定护理费的标准是劳动部门的职责，其他部门无权进行认定；对证据10的真实性无异议，认为工伤保险待遇具体如何调整应当由劳动部门确定。被告黄先华辩称，1、被告一直都在向有关部门主张权利，其家属亦于2014年4月21日向原告提出过权利救济请求，应作为仲裁和诉讼时效的中断事由，故被告提起的仲裁申请未超过时效；2、根据《工伤保险条例》的规定，原告未依法办理被告的工伤保险手续，应当向被告支付生活护理费；3、原告主张其超额发放的工伤津贴应视为给付被告的生活护理费于法无据，其都是按照被告的工资总额发放的，一直未提出过任何异议或要求扣减，超额发放的部分应视为职工的福利或对职工的赠与，不应予以退还，并且原告对其另一名职工的相同情形��是按照工资总额全额发放的，其亦应平等对待被告；4、恭城瑶族自治县人民法院作出的（2013）恭民初字第28号民事判决已发生法律效力，该判决已明确被告的生活护理费应当按照发放年度的上一年度职工月平均工资之标准计算；5、本案诉讼费用应当由原告负担。被告黄先华对其辩称的事实在举证期限内提供如下证据：1、被告黄先华的身份证复印件1份，拟证明被告身份的基本情况；2、恭城瑶族自治县人民法院（2013）恭民初字第28号民事判决书复印件1份，拟证明原告未为被告办理工伤保险手续和缴纳工伤保险费用，应对被告的生活护理费等承担工伤保险待遇赔偿责任，但原告仅支付被告至2012年12月止的生活护理费，之后被告仍需他人进行生活护理，原告应继续承担被告的生活护理费之事实；3、恭城瑶族自治县峻山水利工程管理处恭峻水管报（2014）2号文件、恭城瑶族自治县人民政府办公室恭政办函（2014）315号关于同意列支峻山水利工程管理处职工黄先华同志伤残补助金的通知复印件各1份，拟证明被告一直向有关部门反映要求原告继续支付被告生活护理费的问题，原告亦知道该情况，被告提起的仲裁、诉讼未超过时效之事实；4、恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会恭劳人仲字（2015）第135号仲裁裁决书复印件1份，拟证明劳动仲裁部门裁决原告应自2015年7月起按照统筹地区上年度职工月平均工资的40%之标准支付被告生活护理费至被告失去领取条件时止，并支付被告自2013年1月至2015年6月止的生活护理费40629.60元之事实。原告峻山水管处对被告黄先华提供的证据质证意见如下：对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，认为该证据证明了原告是全额拨款的事业单位，并无单独的收入，该判决书中仅确认了原告需支付被告生活护理费至2012年12月止；对证据3的真实性无异议，认为该证据不能证明被告曾向相关部门主张过权利，其只是反映过相关的情况；对证据4的真实性无异议，认为被告提起的劳动仲裁已超过仲裁时效。本院对双方当事人提供的证据材料认证如下：1、对原告提供的证据1、2、6、7被告均无异议，符合证据规则要件，对其证明力本院予以认定；原告提供的证据3、4、5、8、9、10来源合法，对其形式上的真实性予以确认，但对其证明的内容本院将结合案情加以综合评判。2、被告提供的证据1、4来源合法，证明的内容客观真实，且与本案相关联，对其证明力本院予以认定；被告提供的证据2、3来源合法，对其形式上的真实性予以确认，但对其证明的内容本院将结合案情加以综合评判。为查明案件事实，本院依职权向恭城瑶族自治县劳动争议仲裁委员会调取的恭劳人仲字（2015）第135号仲裁案卷（正卷）材料，可作为本案定案的参考依据。综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：被告黄先华系原告峻山水管处的职工，其于2008年2月29日在负责原告下属的峻山水库大坝出险加固工程的施工管理工作的过程中被石头撞伤头部。2010年5月24日，桂林市人力资源和社会保障局作出桂劳社伤认重字（2010）第01号（12）关于认定黄先华因工负伤的通知，认定被告为因工负伤。对此，原告不服并先后向有关部门申请复议和提起诉讼，但原工伤认定均被维持。2012年7月19日，桂林市劳动能力鉴定委员会对被告的劳动能力作出了“劳动功能障碍：因工致残贰级；生活自理障碍：大部分不能自理。”之鉴定结论。双方当事���在收到鉴定结论后，在法定期限内均未向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。随后，被告为主张医疗费、住院伙食补助费、伤残补助金、护理费等先后向有关部门申请仲裁和提起诉讼。2013年12月31日，本院作出（2013）恭民初字第28号民事判决，其中判决由原告支付被告自2012年8月至12月期间的生活护理费5692元。在法定期间内双方当事人均未提起上诉，原告随后亦按照该判决履行了相应的义务。自2010年5月24日以后，原告逐年按照不同的比例向被告发放了相应的工资（即伤残津贴，其中2010年按照被告当年度6-12月的工资总额12488元的75%实发9369元；2011年按照被告当年度的工资总额23841元的91%实发21629元；2012年按照被告当年度的工资总额25524元的100%实发25524元；2013年按照被告当年度的工资总额29436元的100%实发29436元；2014年按照被告当年度��工资总额29820元的100%实发29820元；2015年按照被告当年度1-2月的工资总额5816元的100%实发5816元）。2014年4月24日，被告向原告提出了要求给付2013年以后的生活护理费之申请。经原告的请示，恭城瑶族自治县人民政府办公室于2014年9月23日作出了恭政办函（2014）315号关于同意列支峻山水利工程管理处职工黄先华同志伤残补助金的通知，其中明确了被告自2013年以后的生活护理费由原告负责解决。2015年3月，被告办理了退休手续并享受养老保险待遇。此前，原告未依法参加工伤保险，仅为被告缴纳了2015年1、2月份的工伤保险费。2015年6月18日，被告向恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会再次提出仲裁申请，请求裁决由原告自2013年1月1日起按照统筹地区上一年度职工月平均工资的40%支付被告生活护理费至其失去发放条件止（其中要求原告补发被告自2013年1月1日起���2015年6月30日止的生活护理费40629.60元）。2015年10月16日，恭城瑶族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出恭劳人仲字（2015）第135号仲裁裁决：由原告支付被告2013年度、2014年度、2015年1-6月生活护理费共计40629.60元；由原告自2015年7月起按照统筹地区上一年度职工月平均工资的40%按月支付被告生活护理费（生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整）至其失去发放条件止。原告不服该仲裁裁决，遂于2015年11月26日诉至本院，故形成本案诉讼。本院认为，综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点：1、原告对被告自2013年1月以后的生活护理费应否承担给付之责；2、原告于2010年5月至2015年2月期间超额支付被告伤残津贴之部分费用13708元，是否可视为原告已支付给被告的生活护理费并予以扣减。围绕争议焦点���评判如下：一、关于原告对被告自2013年1月以后的生活护理费应否承担给付之责的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告黄先华因工致残所发生的生活护理费是具有持续性的，只有其前期发生的生活护理费已予以明确的情况下，被告才有可能对其后续发生的生活护理费请求权利救济。因本院对被告自2012年8月至12月期间的生活护理费于2013年12月31日方作出（2013）恭民初字第28号民事判决，故其自2013年以后的生活护理费之仲裁申请时效应当从该判决生效之次日起重新计算。随后，被告亦向原告及其上级主管部门提出了要求给付2013年以后的生活护理费之申请。2014年9月23日，恭城瑶族自治县人民政府办公室��出了恭政办函（2014）315号《关于同意列支峻山水利工程管理处职工黄先华同志伤残补助金的通知》，其中明确了被告自2013年以后的生活护理费由原告负责解决。此时，被告的涉案生活护理费之仲裁申请时效再度发生中断，即被告最迟于2015年9月22日对涉案的生活护理费提起仲裁申请亦未超过仲裁时效。因此，原告提出被告于2015年6月18日向劳动仲裁部门提出的仲裁申请已超过时效之主张理由不成立，本院不予采纳。原告峻山水管处系财政拨款的事业单位，根据《工伤保险条例》第二条之规定，其有为本单位职工缴纳工伤保险费的义务。被告黄先华系原告的职工，原告未依法参加工伤保险，未履行为被告缴纳工伤保险费的义务，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定原告应当承担未为被告申报缴纳工伤保险费致使其未能按规定享受工伤保险待遇的责任。而被告因工致残贰级，生活自理障碍为大部分不能自理，故根据《工伤保险条例》第三十四条、第四十条之规定，原告应自2013年1月份起按照统筹地区上年度职工月平均工资的40%按月支付被告的生活护理费（由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整）直至其失去领取条件之日止。根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于统一使用2012年全区城镇单位在岗职工平均工资的通知》（桂人社发（2013）39号）的规定，2012年全区在岗职工年平均工资为37614元，原告应支付被告2013年度的生活护理费为15045.60元（37614元／年×1年×40%）；根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于统一使用2013年全区城镇单位在岗职工平均工资的通知》（桂人社发（2014）25号）的规定，2013年全区在岗职工年平均工资为42637元，故原告应支���被告2014年度的生活护理费为17054.78元（42637元／年×1年×40%）；虽然原告为被告缴纳了2015年1-2月份的工伤保险费，但并未按照《国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥的决定》规定自其实施之日即2011年1月1日起为被告缴纳工伤保险费，故不适用《工伤保险条例》第六十二条第三款“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”之规定，原告仍应当承担被告2015年1月份以后的生活护理费之给付责任。根据《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于统一使用2014年全区城镇单位在岗职工平均工资的通知》（桂人社发（2015）40号）的规定，2014年全区在岗职工年平均工资为46846元，故原告应支付被告2015年1-6月份的生活护理费为9369.19元（46846元／年÷12个月×6个月×40%）。因此，原告应支付被告自2013年1月1日起至2015年6月30日止的生活护理费共计41469.57元（15045.60元＋17054.78元＋9369.19元）；被告要求原告支付上述期间的生活护理费之总额40629.60元，因未超过原告依法应当承担的数额，故本院予以支持。二、关于原告于2010年5月至2015年2月期间超额支付被告伤残津贴之部分费用，是否可视为原告已支付给被告的生活护理费并予以扣减的问题。关于原告超额支付被告部分伤残津贴之问题，因其未经过劳动仲裁前置程序处理，且与本案不属于同一法律关系，故本院不宜一并处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十四条、第四十条、第六十二条第二款以及《国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥的决定》之规定，判决如下：一、驳回原告恭城瑶族自治县峻山水利��程管理处之诉讼请求；二、由原告恭城瑶族自治县峻山水利工程管理处于本判决生效之日起十日内支付被告黄先华自2013年1月1日起至2015年6月30日止的生活护理费40629.60元；三、由原告恭城瑶族自治县峻山水利工程管理处自2015年7月1日起按照统筹地区上一年度职工月平均工资的40%按月支付被告黄先华生活护理费（由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整）至被告失去领取条件之日止。本案诉讼费10元，由原告恭城瑶族自治县峻山水利工程管理处负担。义务人应按本判决书规定的时间履行义务，逾期则依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书规定的履行期限的最后一日起两年内向法院申请执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交���诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件诉讼费10元（户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  黄通宇人民陪审员  蔡启松人民陪审员  刘绍明二〇一六年四月十二日书 记 员  王浩海本判决书所适用的部分法律条文一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。二、《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第四十条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工���均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。