河南省沈丘县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1624民初401号原告赵艳艳，女，1986年7月26日出生，汉族。委托代理人孙海峰，河南恪信律师事务所律师。被告周口市春天钢结构有限公司。住所地：沈丘县产业集聚区。法定代表人王平，经理。被告张伟，男，1974年5月3日出生，汉族。被告贾刘霞，女，1982年1月21日出生，汉族。被告贾刘义，男，1984年7月15日出生，汉族。被告张子勇，男，1962年1月28日出生，汉族。原告赵艳艳诉被告周口市春天钢结构有限公司、张伟、贾刘霞、贾刘义、张子勇民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵艳艳及其委托代理人孙海峰，被告周口市春天钢结构有限公司的法定代表人王平，被告张伟到庭参加诉讼，被告贾刘霞、贾刘义、张子勇经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵艳艳诉称：2015年1月15日，被告周口市春天钢结构有限公司与原告签订协议一份，约定周口市春天钢结构有限公司向赵艳艳借款120万元用于购买钢材，借款期限6个月，月利率3分。被告用其所有的普瑞明思牌火焰切割机（GS-4000，出厂编号506）2台、车牌号为豫P宝马730轿车一辆及登记车主为贾刘义牌号为豫P的中联牌重型专项作业车一辆作抵押担保。协议签订后，赵艳艳向周口市春天钢结构有限公司出借120万元。还款期限过后，经原告催要，被告张伟、贾刘霞、贾刘义、张子勇于2015年7月10日出具还款承诺书，承诺在6个月内归还全部借款本金及利息。后五被告未偿还该借款，原告特诉至法院请求判令被告周口市春天钢结构有限公司、张伟、贾刘霞向原告连带清偿借款120万元及利息，并承担违约金；被告贾刘义、张子勇对本案借款本息、违约金和实现债权的费用承担连带保证责任；原告有权对本案抵押物实现抵押权，优先受偿抵押物折价、拍卖、变卖的价款。被告周口市春天钢结构有限公司辩称：借原告钱的事情现在的法人不知道，贾刘霞转让公司债权时承诺没有债务，该债务与公司无关。被告张伟辩称：借款与担保均属实，在去年钱到期时，张子勇和我和原告双方又达成一个书面协议，双方同意到2016年5月份还款。被告贾刘霞、贾刘义、张子勇未作答辩。原告赵艳艳向本院提交的证据材料有：一、借款协议、银行转账单、借据、还款承诺书各一份。证明：1、2015年1月15日，原告与被告周口市春天钢结构有限公司签署借款协议，原告向被告周口市春天钢结构有限公司出借现金120万元；借款用途为购买钢材，借款期限6个月（从借款之日起至2015年7月15日），借款利率为月利率3分；借款抵押财产为普瑞明思牌火焰切割机二台、豫P宝马汽车一辆、豫P重型专项作业车一辆（登记车主贾刘义）；借款保证人为张伟、张子勇。2、原告于2015年1月15日通过工商银行转账方式向被告公司法定代表人贾刘霞个人账户转入借款120万元；被告贾刘霞、张伟向原告出具盖有周口市春天钢结构有限公司印章，借款金额为120万元的借据。3、2015年7月10日，被告贾刘霞、张伟、张子勇、贾刘义向原告出具还款承诺书，将本案借款的借款人变更为周口市春天钢结构有限公司和张伟、贾刘霞三方，借款担保人变更为张子勇、贾刘义，借款抵押财产同原借款协议；自承诺之日起6个月内归还借款及利息，借款利息同原约定，如超期不还借款人和担保人承担借款金额10%的违约金。4、被告贾刘霞作为被告周口市春天钢结构有限公司的法定代表人和股东在本案借款发生时，违反公司法规定的财务制度，将本案借款存入其个人账户，致使其个人财产与公司资产混同，应当对本案借款承担连带清偿责任；二、被告周口市春天钢结构有限公司企业工商登记材料、企业基本注册信息查询单。证明：1、被告周口市春天钢结构有限公司成立于2014年4月16日，公司注册资本1000万元，公司类型为一人有限责任公司，股东出资方式为货币出资，公司股东和法定代表人均为贾刘霞。2、2014年9月4日，贾刘霞将其持有的公司90%的股权转让给李昌营，转让价款为900万元，公司类型变更为有限责任公司，公司法定代表人为贾刘霞，公司股东为李昌营和贾刘霞。3、2015年12月23日，贾刘霞将其持有的公司10%的股权转让给王平，转让价款为100万元，公司法定代表人变更为王平，公司股东为王平和李昌营。4、根据企业基本注册信息可知，截至目前该公司实收资本为零元，说明被告贾刘霞从设立该公司到其股权全部转让期间，一直没有履行股东出资义务，贾刘霞作为该公司设立时的发起人和公司股东应当对本案借款承担连带责任。被告周口市春天钢结构有限公司、张伟、贾刘霞、贾刘义、张子勇未向本院提交证据材料。经审理查明：2015年1月15日，被告周口市春天钢结构有限公司与原告赵艳艳签订借款协议一份，双方约定周口市春天钢结构有限公司向赵艳艳借款120万元用于购买钢材，借款期限6个月，月利率3分。担保人为张伟、张子勇。周口市春天钢结构有限公司用普瑞明思牌火焰切割机（GS-4000，出厂编号506）2台、车牌号为豫P宝马730轿车一辆及贾刘义所有的豫P的中联牌重型专项作业车一辆作为抵押担保。同日，赵艳艳通过银行转账将120万元转入贾刘霞名下账户，周口市春天钢结构有限公司向赵艳艳出具借据一份，注明于2015年1月15日收到银行汇款，贾刘霞和张伟均在该借据上签名。后张伟将该款用于房地产建设。周口市春天钢结构有限公司逾期未还款，2015年7月10日，贾刘霞、张伟、张子勇、贾刘义签署还款承诺书一份，承诺内容为：自2015年7月10日起6个月内归还赵艳艳借款120万元及利息，利息按原约定月利率3分计算，如超过10个月不还款，借款人和担保人另承担借款额10%的违约金。担保人的保证期限为自借款期限届满之日起两年，保证方式为连带责任保证。担保物不得转移、变卖、转让，否则承担借款额20%的赔偿责任。后五被告逾期仍未还款，原告遂诉至本院。周口市春天钢结构有限公司是由贾刘霞于2014年4月16日设立的一人有限责任公司，贾刘霞系法定代表人，张伟为该公司经理。2014年9月4日，周口市春天钢结构有限公司由一人有限公司变更为有限责任公司，股东为贾刘霞和李昌营，贾刘霞仍担任法定代表人，李昌营为业务经理。2015年12月18日，贾刘霞将其股权全部转让给王平，公司法定代表人变更为王平，公司股东为王平和李昌营。本院认为，原告赵艳艳与被告周口市春天钢结构有限公司签订的借款协议系双方真实意思表示，不违反法律规定，该借款协议合法有效，本院予以确认。被告张伟、张子勇作为担保人分别在借款协议及还款承诺书上签名，并承诺承担连带责任保证，故被告张伟、张子勇对该笔120万元借款应承担连带清偿责任；被告贾刘义既提供其所有的豫P的中联牌重型专项作业车一辆作为抵押，又作为连带责任担保人在还款承诺书上签名，故被告贾刘义对该笔借款应承担连带清偿责任。被告贾刘霞担任公司法定代表人期间，将公司所借款项汇入其个人账户，违反了《中华人民共和国公司法》第一百七十一条“对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储”的规定，将公司财产与个人财产混同，转移了公司财产，贾刘霞的行为，是严重损害公司债权人利益的行为。根据《中华人民共和国公司法》第二十条“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。因此，被告贾刘霞应对公司120万元债务承担连带清偿责任。《担保法》第二十八条第一款规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。本案中原告赵艳艳首先应对抵押物实现债权，对仍不能清偿的部分被告贾刘霞、张伟、贾刘义、张子勇承担连带清偿责任。因原、被告约定的借款利率已经达到年利率36%，超过年利率24%，对于借款利息及逾期利息应按照年利率24%支付。对于违约金，因自2015年7月10日至今未超过10个月，且利息和违约金总计已经超过年利率24%，故对于原告要求被告承担违约金的请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第三十条、《担保法》第十八条、第二十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告周口市春天钢结构有限公司于本判决生效后十日内偿还原告赵艳艳借款120万元及利息（利息按年利率24%自借款之日起计算至履行完毕之日止）。二、原告赵艳艳对被告周口市春天钢结构有限公司提供的抵押物普瑞明思牌火焰切割机（GS-4000，出厂编号506）2台、车牌号为豫P宝马730轿车一辆及贾刘义所有的豫P的中联牌重型专项作业车一辆享有优先受偿权。三、原告赵艳艳对抵押物优先受偿后，被告周口市春天钢结构有限公司仍不能清偿债务，被告张伟、贾刘霞、贾刘义、张子勇对剩余部分承担连带清偿责任。四、驳回原告赵艳艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15870元，财产保全费5000元，由被告周口市春天钢结构有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长 李 伟审判员 陈国立审判员 王广轩二〇一六年四月二十七日书记员 李夏夏