新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)新01民终3173号上诉人（原审被告）：欧某某，女，1969年1月31日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：赵晓鹏，新疆国通律师事务所律师。上诉人（原审被告）：何某某，男，1979年7月11日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：赵晓鹏，新疆国通律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：肖某某，女，1969年9月3日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：郭渠江，新疆百丰天圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晓，新疆新疆百丰天圆律师事务所实习律师。上诉人欧某某、何某某因与被上诉人肖某某合伙协议纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1175号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人何某某及其与欧某某的委托诉讼代理人赵晓鹏，被上诉人肖某某及其委托诉讼代理人郭渠江、杨晓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。欧某某、何某某上诉请求：1.撤销（2016）新0104民初1175号民事判决；2.依法改判驳回肖某某的诉讼请求或将本案发回重审；3.判令肖某某承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审法院依据双方签订的《退伙协议》判决我方支付退伙费650000元显失公平。2013年10月25日我们双方签订了《合作协议》，肖某某未按照协议的约定履行义务，而我方不但支付了725000元的入股资金，还为了合作的顺利进行，垫付了2000000余元的装修费用。肖某某以种种理由拒绝分担各种费用，也不履行出资义务。《退伙协议》中未涉及的部分，双方应当按照约定进行清算，而我们签订退伙协议时，并未进行清算。因此，原审法院按照《退伙协议》判决我方支付退伙费损害了我方合法权益。原审法院判决我们支付违约金200000元是错误的。肖某某违约在先，应当向我方支付违约金，并且根据法律规定，我们约定的违约金明显过高，法院不应当支持。我们与肖某某合作期间，对方严重违反了《合作协议》的精神，不诚信，不守诺，迫使我方签订《退伙协议》，该协议并不是我方真实意思表示。综上，请求二审法院查明事实，依法支持我方上诉请求。肖某某辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。双方是否履行合作协议与本案的退伙协议无关，退伙协议是双方的真实意思表示，双方应当按照协议的约定履行义务，我们不存在没有清算完毕的情况。协议中约定的违约金符合法律规定，应当是合法有效的。本案也不存在胁迫、欺诈的违法情形，欧某某、何某某应当按照退伙协议向我支付退伙费并支付违约金。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。肖某某向一审法院起诉请求：判令欧某某、何某某给付退伙协议约定的退伙费650000元并支付违约金200000元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年10月25日，肖某某与欧某某就双方共同投资经营“湘味人家”（后更名为“湘悦府”）开发区店签订《合作协议》一份。2014年11月28日，肖某某与何某某、欧某某签订《退伙协议》一份，一、乙方（何某某、欧某某）同意甲方（肖某某）退伙，乙方付给甲方退伙费合计700000元（柒拾万元整），“湘悦府”归乙方所有。二、退伙费用700000元（柒拾万元整），采用分期付款的方式，具体付款时间如下：1、第一次付款在本协议签订后30日内，乙方将50000元（伍万元整）交给甲方。2、第二次付款在2015年1月27日前乙方将100000元（壹拾万元整）交给甲方。3、第三次付款在2015年5月30日前乙方将270000元（贰拾柒万元整）交给甲方。4、剩余款280000元（贰拾捌万元整）在2015年11月27日前乙方交给甲方付清。五、乙方未按期向甲方支付上述任何一笔款项时，甲方有权终止退伙协议并有权向法院起诉，乙方向甲方支付退伙费用的同时并要支付违约金200000元（贰拾万元整）。欧某某、何某某于2014年11月28日签订《退伙协议》30日内，已将50000元给付肖某某，其余650000元至今未付。2015年10月15日，欧某某、何某某签《协议》一份，内容为：自2015年10月15日起，肖某某名下的湘味人家全部转给欧某某名下的丝路刀客，丝路刀客的一切经营、安全、人身伤亡、房屋租赁等出现的问题均与肖某某本人无关，自签定主体变更协议后30工作日于2015年11月15日将退伙协议中欠款650000元转给肖某某。一审法院认为，肖某某与何某某、欧某某签订了书面的《退伙协议》一份，该协议系双方当事人的真实意思表示，双方均应当自觉履行协议内容。欧某某、何某某在《退伙协议》中已明确约定如未按期向肖某某支付上述任何一笔款项时，肖某某有权终止退伙协议并有权向法院起诉，欧某某、何某某向肖某某支付退伙费的同时并要支付违约金200000元。因此，欧某某、何某某对于尚欠肖某某退伙费650000元及违约金200000元，应当予以给付肖某某。肖某某的诉讼请求符合法律规定，予以支持。欧某某、何某某经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视其放弃答辩权。遂判决：一、欧某某、何某某给付肖某某退伙费650000元；二、欧某某、何某某支付肖某某违约金200000元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人欧某某、何某某提交了：1.工商登记信息以及12315举报记录，欲证明肖某某在合作期间擅自取走营业执照，导致餐厅无法正常经营，于是被迫签订了退伙协议。肖某某对该组证据的真实性认可，对关联性不认可。本院对该组证据的真实性予以认可，对关联性综合全案进行认定。2.装修费用票据若干，欲证明肖某某未按照约定承担装修费用，构成违约。肖某某对该组证据的真实性、关联性均不认可。本院对该组证据的真实性、关联性综合全案进行认定。被上诉人肖某某提交了租赁合同、房屋租赁合同主体变更协议、个体注销登记情况，欲证明其已经按照约定履行了合同义务，并在合理的时间内注销了工商登记，且应对方要求变更了租赁主体，不存在违约情形。欧某某、何某某对该组证据的真实性认可，对关联性不认可。本院对该组证据的真实性予以认可，对关联性综合全案进行认定。对一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，肖某某持其与欧某某、何某某签订的《退伙协议》主张债权，欧某某、何某某对该协议中其本人的签名认可，故该合同对各方产生法律约束力，欧某某、何某某应当按照退伙协议中约定的内容履行合同义务。上诉人欧某某、何某某称签订退伙协议时双方并未进行清算，肖某某对合伙期间产生的装修费用等拒不承担。根据双方签订的《退伙协议》，其中并未载明双方另有其他债权债务并未清结，且在退伙协议签订后，欧某某、何某某按照协议的约定向肖某某履行了部分合同义务。签订《退伙协议》一年后，欧某某、何某某另行向肖某某出具的《协议》中再次认可尚欠肖某某650000元退伙款，并未提及存在其他未清算的债务问题。因此，原审法院按照协议约定判决欧某某、何某某承担付款义务合理有据，本院予以维持。上诉人欧某某、何某某称签订《退伙协议》时存在被胁迫的情形，所签订的协议并非真实意思表示，但其并未在法定时间内对该协议申请撤销，本案亦无其他证据证明双方签订《退伙协议》时，欧某某、何某某受到了足以改变其真实意思表示的胁迫情形，故欧某某、何某某以《退伙协议》不是真实意思表示抗辩不应当承担付款义务的理由不能成立，本院不予支持。双方在《退伙协议》中约定一方违约需要承担违约金，按照本案实际情况计算，双方约定的200000元违约金并未违法法律规定，原审法院支持肖某某主张的违约金并无不当，本院予以维持。综上所述，欧某某、何某某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12300元（欧某某、何某某预交），由上诉人欧某某、何某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 蔡 联审 判 员 肖 炜代理审判员 杨 莉二〇一六年十月二十四日书 记 员 金志诚