湖南省郴州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘10刑终45号原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。上诉人（原审被告人）李某甲（绰号“芳某”）。2015年5月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被资兴市公安局监视居住，2015年8月19日被资兴市人民检察院决定监视居住，2015年9月22日被资兴市人民法院决定监视居住。2015年12月2日，经资兴市人民法院决定由资兴市公安局逮捕。现羁押于资兴市看守所。辩护人刘任文，湖南宇剑律师事务所律师。湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院起诉指控原审被告人李某甲犯犯聚众斗殴罪一案，于二○一五年十二月二日作出（2015）资刑初字第210号刑事判决。原审被告人李某甲不服，向本院提出上诉。资兴市人民法院于2016年2月23日将案卷移送本院。本院于当日立案并依法组成合议庭，经讯问上诉人李某甲，听取李某甲辩护人的意见，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间48天。原审判决认定，2014年12月5日20时许，被告人李某甲与许文强、欧志威、彭雯俊（三人均���案处理）、何某（未达到刑事责任年龄）、唐玺祯、廖柳霞在资兴市新区秀流公园的溜冰场溜冰。随后，李培谊（另案处理）、廖于槽被唐玺祯邀请到了该溜冰场，李培谊还找到了唐玺祯聊天。李某甲及许文强、欧志威等人看李培谊言行举止及走路姿态很不顺眼。当晚21时许，许文强等人溜冰后，商量去资兴市东江街道爱琴海KTV唱歌，并打电话联系了何周峰（在逃）一起去。当李某甲及许文强、欧志威等人行走至秀流公园门口准备搭乘摩托车时，正好遇见李培谊又和唐玺祯闲聊，许文强、欧志威等人见状更觉不爽并用言语挑衅，离开时还威胁了李培谊。随后，许文强、李某甲、欧志威等人来到了爱琴海KTV唱歌。许文强等人离开后，李培谊很不服气，遂纠集陈思豪（另案处理）、“胡建”、“贺小龙”、李鑫钰等人，并准备教训欧志威、许文强及李某甲等���。当晚22时许，纠集好人员后，李培谊打电话给唐玺祯，得知欧志威等人正在爱琴海KTV唱歌。许文强、欧志威及李某甲等人听到李培谊打电话向唐玺祯核实他们的行踪肯定是想过来找麻烦，欧志威便当场就抢过手机在电话里与李培谊发生口角，并挑衅对方是不是要打架。挂断电话后，欧志威告诉许文强、何某、彭雯俊及李某甲等人对方可能会过来打架。于是，欧志威等人决定分头准备好工具，再返回到爱琴海KTV包厢内，其中李某甲与彭雯俊到李某甲家中拿了二把砍刀由李某甲藏在包厢卫生间内，许文强和何某分别拿来了一把“开山刀”藏在身上，另之前还在秀流公园门口时李某甲就拿了根甩棍放在彭雯俊身上。期间，还有人电话纠集了“夏朝文”、“宋如意”到爱琴海KTV包厢内。人员、工具都到齐后见对方还未出现，许文强、何某二人持砍刀带人到爱琴海KTV楼下查看，还是没有发现对方的人员，便误以为对方不会过来了，“夏朝文”、“宋如意”二人便先行离开，其他人员则继续返回包厢内唱歌。李培谊、陈思豪等人到达爱琴海KTV包厢时，先是在楼下查看了地形，然后到爱琴海KTV各个包厢里逐个寻找许文强等人，最后发现许文强等人在黄海包厢。随即，李培谊、陈思豪、“胡建”等人就进了黄海包厢，李培谊找到了许文强并用言语进行挑衅。许文强便站起身来从身上抽出一把砍刀，李培谊见状转身大喊：“跑！”许文强则一刀砍在了李培谊背上，何某从身上抽出砍刀大喊：“不要跑！”欧志威也大声叫喊示意自己这方的人员动手。李培谊、陈思豪等人极力从包厢内往外面逃跑，李某甲及何周峰、彭雯俊等人则堵住包厢门口，欧志威、何周峰等人分别对李培谊、陈思豪一方的人拳打脚踢。慌乱中李培谊被许文强等人砍伤，陈���豪则被踩到鞋子摔倒在地，许文强又持砍刀往陈思豪肩、背部砍了三刀，同时彭雯俊也拿出甩棍甩中陈思豪，然后往陈思豪身上踢了一脚。之后，李培谊、陈思豪等人逃出包厢往楼下跑，许文强、何某、李某甲持刀与何周峰、彭雯俊等人继续追赶，直到发现对方的人员已到了鲤鱼江十字路口才停止，然后迅速逃离现场。2015年5月27日，经郴州市庆兴司法鉴定所鉴定，李培谊的胸背部皮肤软组织裂创，经治疗，目前遗有一条明显疤痕，长度达12.5cm，评定为轻伤二级。2015年6月8日，经郴州市庆兴司法鉴定所鉴定，陈思豪的全身多处皮肤软组织裂创，经治疗，目前躯干和肢体遗有明显疤痕累计长度达38.7cm,评定为轻伤二级。被告人李某甲于2015年5月22日主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。原审法院认定上述事实的证据有被告��李某甲的供述，同案人许文强、欧志威、彭雯俊、李培谊、陈思豪的供述，证人何某、李某乙、李某丙的证言，报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，资兴市涉黑涉恶犯罪线索登记表，到案说明，户籍资料，辨认笔录，刑事案件现场指认笔录及照片，郴庆兴所[2015]临鉴字第90、92号损伤程度鉴定意见书等。原审法院认为，被告人李某甲伙同他人持械参与聚众斗殴，并致二人轻伤，破坏了社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。在聚众斗殴犯罪中，李某甲积极实施犯罪行为，是积极参加者。李某甲主动向公安机关投案，并能如实供述基本犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。据此，原审法院遂判决：被告人李某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月。上诉人李某甲及其辩护人提出李某甲在聚众斗殴犯罪中作用较小，请求从轻处罚。其辩护人提出李某甲在二审期间赔偿了李培谊的亲属3000元，可酌情从轻处罚。经审理查明，湖南省资兴市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。另查明，二审期间，上诉人李某甲赔偿了李培谊的亲属3000元，并取得谅解。该事实有刑事和解协议等证据证实。本院认为，上诉人李某甲在他人纠集下参与持械聚众斗殴，并致二人轻伤，破坏了社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。在聚众斗殴犯罪中，李某甲积极实施犯罪行为，是积极参加者。李某甲有自首情节，依法可以从轻处罚。上诉人李某甲及其辩护人提出李某甲在聚众斗殴犯罪中作用较同案人小，请求从轻处罚。经查，原判根据李某甲在聚众斗殴犯罪��的作用、地位只认定其系积极参加者，并考虑有自首情节已对其减轻处罚。故上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。其辩护人提出李某甲在二审期间赔偿了李培谊3000元，并取得谅解，可酌情从轻处罚。经查属实，本院对该辩护意见予以采纳，决定在原判基础上再对其从轻处罚。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，但鉴于二审期间李某甲赔偿了李培谊3000元，有悔罪表现，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定,判决如下：一、维持湖南省资兴市（2015）资刑初字第210号刑事判决中对上诉人李某甲的定罪部分；二、���销湖南省资兴市（2015）资刑初字第210号刑事判决中对上诉人李某甲的量刑部分；三、上诉人李某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月2日至2018年7月1日止。）本判决为终审判决。审 判 长  李建湘代理审判员  凌 勇代理审判员  王 薇二〇一六年四月十一日书 记 员  谢紫妍附本案适用法律条款：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼��》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。