湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）湘05刑终4号原公诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢明玉，无业。2015年3月10日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年4月16日被逮捕。现羁押于邵阳市看守所。辩护人吴刚强，湖南富强律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陈梅庭，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2014年7月16日被判处有期徒刑六个月，同年10月14日刑满释放。2015年3月10日被刑事拘留，因涉嫌贩卖毒品罪于2015年4月16日被依法执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。湖南省邵阳市双清区人民法院审理湖南省邵阳市双清区人民检察院指控原审被告人谢明玉、陈梅庭犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年十二月四日作出（2015）双刑初字第167号刑事判决。原审被告人谢明玉、陈梅庭均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员王晟芳出庭履行职务，上诉人谢明玉及其辩护人吴刚强，上诉人陈梅庭均到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省邵阳市双清区人民法院审理认定：2014年12月份左右，被告人谢明玉在位于邵阳市双清区张家冲羽毛球场附近的岳母家卧室内，以2900元的价格卖给姚某100粒甲基苯丙胺片剂。2015年1月27日，谢明玉在邵阳市白公城宾馆911房间以1500元的价格卖给陈梅庭50粒甲基苯丙胺片剂。2015年1月28日，谢明玉在邵阳市白公城31107号房间以3000元钱的价格卖给谢某30克甲基苯丙胺。次日凌晨，公安民警在白公城宾馆31107号房间将谢明玉抓获，并缴获了谢明玉扔向窗外的红色药丸颗粒物292粒，共计27.3克，经鉴定，搜缴的6.5克、9.3克和11.5克的颗粒物中均检出甲基苯丙胺成分。2015年1月26日，被告人陈梅庭在邵阳市大祥区天和宾馆以50元钱每粒甲基苯丙胺片剂的价格卖给秦某6粒甲基苯丙胺片剂。2015年1月28日，陈梅庭在天和宾馆113房间以400元的价格卖给罗某4粒甲基苯丙胺片剂和3克甲基苯丙胺。2015年1月29日，陈梅庭指使刘某以200元钱的价格卖给秦某5粒甲基苯丙胺片剂和一些甲基苯丙胺，刘某因警察盘问，借机将毒品丢弃在酒店大厅吧台外的一缝隙中。同日11时30分，陈梅庭在天和公寓宾馆218房间内被公安机关抓获，当场收缴了13粒红色颗粒状可疑物，净重1.2克；收缴1包白色晶体状可疑物，净重25.39克，经鉴定，搜缴的1.2克颗粒物中检出甲基苯丙胺成分，并检出有机掺杂物乙基香草醛和咖啡因；搜缴的25.39克白色晶体中检出甲基苯丙胺。原判采信提取笔录，称量笔录及照片，辨认笔录，收缴清单及照片，鉴定意见，抓获经过，情况说明，证人刘某、秦某、谢某、姚某、林某、罗某的证言，刑事判决书，释放证明，入所体检表，通话记录，被告人谢明玉、陈梅庭的供述与辩解，户籍资料等证据认定上述事实。原判认为，被告人谢明玉明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，数量约70克，其行为已构成了贩卖毒品罪。被告人陈梅庭明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，数量约28克，其行为已构成了贩卖毒品罪。在被告人陈梅庭指使刘某贩毒给秦某的事实中，由于其意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，对此次犯罪可以从轻处罚。陈梅庭曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，陈梅庭曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年之内又犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综上，对被告人谢明玉适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款；对被告人陈梅庭适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款的规定，判决：一、被告人谢明玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。二、被告人陈梅庭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。上诉人谢明玉上诉及辩解提出：第一、二笔毒品交易即谢明玉与姚某、谢明玉与陈梅庭的毒品交易供述与证言不一致，证据不足；公安机关抓获他时缴获的毒品虽系他持有，但他系吸毒人员，是用于自己吸食的，不是用于贩卖的，只能成立非法持有毒品罪，故一审认定事实不清，量刑过重，请求从轻处罚。上诉人谢明玉辩护人吴刚强辩护提出：谢明玉贩卖给谢某的30克甲基苯丙胺没有理化检验报告，未将谢某与本案并案审理；姚某与谢明玉、陈梅庭与谢明玉这两次毒品交易的供述有矛盾，故一审认定事实不清，对上诉人量刑过重。在二次开庭中，辩护人对理化检验报告真实性不持异议，但认为该证据举证不合法，建议发回重审；对谢某的非法持有毒品定性不当。上诉人陈梅庭上诉及辩解提出，指控的第一、二次毒品交易没有当场查获毒品，仅只有吸毒人员的相互证言；指控的第三次毒品交易，他不知情，故原判认定事实不清，量刑过重。二审出庭检察人员的出庭意见为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判。经审理查明：上诉人谢明玉于2014年12月至2015年1月期间先后3次分别贩卖毒品给姚某、陈梅庭、谢某，共计贩卖毒品甲基苯丙胺约71克。上诉人陈梅庭于2015年1月26日至29日先后3次分别贩卖毒品给秦某、罗某，共计贩卖毒品甲基苯丙胺约28克，具体事实如下：一、上诉人谢明玉贩卖毒品的事实1、2014年12月份左右，上诉人谢明玉在其位于邵阳市双清区张家冲羽毛球场附近的岳母家卧室内，以2900元钱的价格卖给吸毒人员姚某100粒甲基苯丙胺片剂。2、2015年1月27日上午，上诉人陈梅庭打电话联系被告人谢明玉，想向其购买毒品甲基苯丙胺片剂，并在电话里讲好每粒甲基苯丙胺片剂30元的价格购买50粒甲基苯丙胺片剂，后谢明玉让陈梅庭到白公城911房间拿毒品。谢明玉在房间内装好50粒甲基苯丙胺片剂并将甲基苯丙胺片剂放在房间的圆桌子。等陈梅庭到房间后，谢明玉将毒品给陈梅庭后，陈梅庭将1500元钱放在圆桌子上，谢明玉清点完钱后将送陈梅庭到了天和宾馆。3、2015年1月28日晚上，谢某打电话给上诉人谢明玉要购买甲基苯丙胺。谢明玉要谢某到白公城31107号房间来。当天23时30分左右，谢某到白公城31107号房间后将3000元钱给了谢明玉。谢明玉清点完钱后告诉谢某30克甲基苯丙胺放在房间的电视机旁边的桌子上，谢某拿到甲基苯丙胺后，在房间内吸食了一些甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺后就离开了房间。同年1月29日凌晨，公安民警在白公城宾馆31107号房间检查，谢明玉将其装有292粒甲基苯丙胺片剂的手提包扔在窗外。后公安民警将谢明玉抓获，并缴获了谢明玉扔向窗外的红色药丸颗粒物292粒，共计27.3克。上述事实有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明：1、抓获经过、收缴物品、称量笔录证明，2015年1月29日0时30分，双清区公安分局禁毒大队民警在白公城宾馆31107房间内抓获涉毒嫌疑人谢明玉等人，并在宾馆楼下搜查出谢明玉丢弃的毒品：白色透明玻璃瓶内装的红色药丸状可疑物125粒，经称量净重为11.5克；灰色铝制瓶内装的红色药丸状可疑物98粒，经称量净重为9.3克；黄色化妆品纸盒内装的红色药丸状可疑物69粒，经称量净重为6.5克。在白公城宾馆3号楼11楼电梯口抓获非法持有毒品的犯罪嫌疑人谢某，并从其身上查获用透明塑料袋装有的白色晶体可疑物一包，经称量净重为29.54克。2、情况说明证明，邵阳市双清公安分局禁毒大队于2015年1月29日在邵阳市大祥区白公城宾馆31107号房间内将涉毒嫌疑人谢明玉抓获。在现场进行检查时发现犯罪嫌疑人谢明玉将毒品从31107号房间内扔出窗外。民警随即至房间楼下将谢明玉丢弃的毒品找回（一个用玻璃瓶装的红色甲基苯丙胺片剂，125粒，净重11.5克；一个用铝制瓶装的甲基苯丙胺片剂，69粒，净重9.3克；一个用纸盒包装的毒品甲基苯丙胺片剂，69粒，净重6.5克），并在谢明玉面前当面称量。3、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（毒品）字第（2015）0232号、（2015）0095号理化检验报告的检验意见证明，经检验，在谢明玉处搜缴的6.5克、9.3克和11.5克的颗粒物中均检出甲基苯丙胺，并检出有机掺杂物乙基香草醛和咖啡因；在陈梅庭处搜缴的1.2克颗粒物中检出甲基苯丙胺，并检出有机掺杂物乙基香草醛和咖啡因；搜缴的25.39克白色晶体中检出甲基苯丙胺；在谢某处搜缴的0.26克、2.4克及13.2克的颗粒物中均检出甲基苯丙胺，并检出有机掺杂物乙基香草醛和咖啡因；搜缴的29.54克、3.06克、0.15克白色晶体中检出甲基苯丙胺。4、辨认笔录证明，林某、谢某、胡祖某、姚某分别辨认出谢明玉就是与他们吸食毒品的人。5、通话记录证明，陈梅庭与谢明玉的通话详单记录、谢明玉与吸毒人员谢某的通话详单记录。6、湖南省邵阳市大祥区人民法院（2015）大刑初字第77号刑事判决书、湖南省邵阳市中级人民法院（2015）邵中刑一终字第126号刑事判决书证明，谢某因非法持有毒品罪于判处有期徒刑一年三个月。7、证人姚某的证言证明，他与“小明”（谢明玉）是朋友。2015年1月28日23时30分，他接到“小明”电话应邀到邵阳市白公城宾馆31107号房间与“小明”、还有和“小明”在一起的2个年轻伢子吸食毒品。在他们吸毒过程中房间里来了1个中年男子给了“小明”几千块钱，然后吸食3粒甲基苯丙胺片剂和6分左右的甲基苯丙胺就走了。为什么要给“小明”钱他不清楚。过来10分钟左右，公安民警敲门查房。敲了几分钟“小明”都没有开门，后来“小明”觉得情况不对，就把手提包里的毒品从房间的窗户扔到了窗外，“小明”刚扔完毒品，民警就进入房间把他们4个人抓获。2012年12月的一天，他从谢明玉的电话中得知谢明玉贩毒，谢曾经对他说如果他要毒品可以优惠给他。2012年12月底至2013年12月底他共计在谢明玉手中买过甲基苯丙胺片剂与甲基苯丙胺共12次。大多数是在宾馆完成，其中1次是在10月、11月份左右的一天下午（具体时间他记不清了），他打电话给谢明玉问有没有100粒甲基苯丙胺片剂，谢明玉回答有，并让他到张家冲羽毛球场内的丈母娘家中拿货。他到谢明玉的丈母娘家时，发现蒋海蓉、钟凯也在。因他和谢明玉在电话里以29元一粒的价格已谈好价格，所以他就直接给了2900元钱给谢明玉，交易时，钟凯也在场。后谢明玉从他随身的一手包内拿出2个透明塑料袋（开口用火烫密封好的）交给他，并告诉他每1包是50粒甲基苯丙胺片剂，他将2个袋子收好后就离开了。8、证人谢某的证言证明，2015年1月28日晚上，他开车行至火车南站附近位置，当时觉得心里蛮烦躁，想吸食毒品了。就在车上拨通了“明伢子”（谢明玉）电话，要“明伢子”卖点“油”（甲基苯丙胺）给他。“明伢子”电话中表示答应，并要他到白公城1107号房间来。23点30分左右，他到白公城1107号房间，看到“明伢子”坐在房间的凳子上面，还有三名不认识的年轻男子睡在床上。他看到“明伢子”旁边的桌子上面放着一小包“油”（甲基苯丙胺），就问“明伢子”多少钱。“明伢子”回答说3000元，他就从身上拿出3000元钱递给“明伢子”，“明伢子”收下后就将那一小包“油”递给了他，他将这包“油”放进自己右边裤袋里面。交易完成后，他又在房间里面吸食了之前就搞好的毒品，吸了两三口之后就在房间和“明伢子”闲聊几分钟后他就离开了。行至电梯口附近时，被公安民警抓获，当场从其裤子右边口袋搜出1小包甲基苯丙胺，后公安人员当面称重为29.54克。9、证人林某的证言证明，2015年1月28日晚上，他与“明伢子”、胡祖某和1个姓姚的男子在白公城宾馆31107号房间吸食甲基苯丙胺片剂。大约晚上11点钟左右，一个叫“超哥”的人就来房间找“明伢子”，他看见“超哥”拿了3000元钱（每张面值100元，共30张）给了“明伢子”，然后，从圆形的桌子上拿走了“明伢子”放在上面的一个里面装满了白色透明晶状颗粒甲基苯丙胺的塑料透明袋子。超哥临走时还吸食了一些甲基苯丙胺片剂。不久，就听见公安民警来查房，他当时很紧张，没注意“明伢子”他们怎么收拾毒品的，只看到他们在窗户边上走来走去。10、上诉人谢明玉的供述证明，2015年1月28日19时许左右，他在邵府街家中接到谢某给他打电话说要30克甲基苯丙胺，问他手中有吗？他讲有，谢某就讲晚点过去拿，他表示同意。同日23时左右，他与姚某、林某、胡祖某在白宫城大酒店3号楼1107房吸食毒品时，谢某打电话过来说要来拿甲基苯丙胺，他就要谢某到白宫城大酒店3号楼1107房来。挂电话10分钟后，谢某到1107号房间，后拿了3000元钱给他并问他货在哪里，他接过钱后清点了一下告诉谢某30克甲基苯丙胺放在电视机旁的桌上，谢某看到毒品后就走过去把毒品收到自己身上，然后又和他们一起吸食了一些甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺才离开。次日凌晨0时许，他听到公安民警到他所在的白公城1107号房间敲门检查，就冲到梳妆镜前在梳妆台上拿着他的手提包走到窗户面前，把他放在手提保内的二百多粒甲基苯丙胺片剂都扔到窗户外面去了，后被公安民警抓获。2014年10月份左右，他当时在他丈母娘家中，姚某到他丈母娘家里玩，然后就问他有没有100粒甲基苯丙胺片剂，他讲有，姚某就问他什么价格，他讲29元一粒，然后姚某就给了2900元钱给他。2015年1月27日上午他与“梅伢子”打电话过程中，“梅伢子”在电话里问他手中有没有50粒甲基苯丙胺片剂，他说有，于是他与“梅伢子”就以30元每粒的价格约好到谢明玉所在的白公城911号房间交易。约过了1个小时，“梅伢子”到来白公城911号房间（房间内还有两个人，一男一女，男子他不认识，女的外号火火），来了后他就指着他事先放在圆桌子上的50粒甲基苯丙胺片剂（用白色密封袋装好的），示意“梅伢子”其所要的甲基苯丙胺片剂在那里，“梅伢子”拿到甲基苯丙胺片剂看了下，就把1500元钱放在圆桌上，谢明玉到圆桌前清点完“梅伢子”放的钱后驾车把“梅伢子”送到了天河宾馆。11、上诉人陈梅庭的供述证明，2015年1月27日的上午，他接到“明伢子”（谢明玉）电话，约他到白公城宾馆聚一聚，于是他来到明伢子所在的911号房间，看到房间里面还有1个年轻的女子。在房间他们闲聊了一会，并一起吸食了毒品甲基苯丙胺片剂，在交谈过程中，他觉得吸食的甲基苯丙胺片剂质量还不错，就要“明伢子”便宜卖点甲基苯丙胺片剂给他，“明伢子”表示同意，于是他从“明伢子”那里以单价30元一粒购买了50粒甲基苯丙胺片剂（共计1500元）。12、户籍信息证明，上诉人谢明玉的年龄、身份等基本情况。二、上诉人陈梅庭贩卖毒品的事实1、2015年1月26日18时许，上诉人陈梅庭在邵阳市大祥区的1个游戏机店“打鱼”，吸毒人员秦某（外号“三伢子”）联系陈梅庭购买毒品，陈梅庭要秦某到天和宾馆找他。陈梅庭在天和宾馆的2楼电梯口以50元钱每粒甲基苯丙胺片剂的价格卖给秦某6粒甲基苯丙胺片剂，收取了秦某300元钱。2、2015年1月28日晚上，上诉人陈梅庭在天和宾馆113房间以400元钱的价格卖给吸毒人员罗某4粒甲基苯丙胺片剂和3克甲基苯丙胺，因罗某欠150元，陈梅庭故收下250元钱离开。3、2015年1月29日11时许，上诉人陈梅庭在天和宾馆218房间睡觉，刘某也在他的房间。吸毒人员秦某打电话给陈梅庭称要购买200元钱的毒品。陈梅庭因想睡觉，就从烟盒子的包装袋里面拿出5粒甲基苯丙胺片剂和一点点甲基苯丙胺包好递给刘某，要刘某帮他把甲基苯丙胺片剂带给秦某。后刘某帮陈梅庭接过电话让秦某到天和宾馆来大厅交易，因刘某与秦某互不认识，二人一同下电梯至酒店大厅时被公安机关抓获，刘某趁机将毒品丢弃在酒店大厅吧台外的1个圆凳子和吧台之间的缝隙中。2015年1月29日11时30分，公安机关在天和公寓宾馆218房间内抓获陈梅庭，收缴了13粒红色颗粒状可疑物，净重1.2克；收缴出1包白色晶体状可疑物，净重25.39克。另查明，上诉人陈梅庭因犯贩卖毒品罪于2014年7月16日被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月14日刑满释放。上述事实有下列经过庭审质证并经查证属实的证据证明：1、抓获经过、收缴物品、称量笔录及照片证明，2015年1月29日11时30分，双清区公安分局禁毒大队民警在天和公寓宾馆218房间内收缴陈梅庭持有的用黄色芙蓉王烟盒包装的白色塑料袋内装的红色颗粒状可疑物，经称重为净重1.2克；白色塑料袋包装的白色晶体状可疑物，经称重为净重25.39克。2、情况说明证明，2015年1月29日邵阳市双清公安分局禁毒大队在邵阳市大祥区天和公寓宾馆门口将涉毒人员秦某、刘某一同抓获。办案民警在对秦某进行搜查时发现，在秦某的上衣左边口袋中有一小包管状白色塑料袋包装的4粒毒品甲基苯丙胺片剂和一小包白色塑料袋包装的甲基苯丙胺。经依法审讯，秦某对自己电话联系陈梅庭购买毒品，后准备从刘某手中拿毒品的违法犯罪事实供认不讳。刘某对自己帮助陈梅庭送毒品给秦某的犯罪事实供认不讳。3、毒品称重照片证明，上诉人陈梅庭身上所缴获的红色颗粒可疑物及白色晶体可疑物的照片和称重情况。4、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（毒品）字第（2015）0231号理化检验报告的检验意见证明，经检验，在陈梅庭处搜缴的1.2克颗粒物中检出甲基苯丙胺，并检出有机掺杂物乙基香草醛和咖啡因；搜缴的25.39克白色晶体中检出甲基苯丙胺。5、辨认笔录证明，秦某辨认出刘某就是替“梅伢子”送毒品的人；刘某辨认出秦某就是找“梅伢子”买毒品的人；秦某、罗某辨认出陈梅庭就是卖毒品的人。6、通话记录证明，陈梅庭与谢明玉的通话详单记录、陈梅庭与秦某的通话详单记录、陈梅庭与“李总”的通话详单记录。7、湖南省邵阳市双清区人民法院（2014）双刑初字第132号刑事判决书及释放证明书证明，上诉人陈梅庭因犯贩卖毒品罪于2014年7月16日被邵阳市双清区人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月14日刑满释放。8、证人刘某的证言证明，2015年1月29日11时许左右，他和“梅伢子”（陈梅庭）在天和宾馆218房间内休息，后陈梅庭电话响了，陈梅庭当时在睡觉，要他帮忙接电话，他看到陈梅庭电话显示的是“三哈”（秦某），他接了电话，秦某在电话里说要200元钱的毒品，且马上就要到天和宾馆了。他跟“三哈”说他不是“梅伢子”，然后就将手机交给了陈梅庭。陈梅庭在电话里跟“三哈”讲了下交易毒品的事情就挂了电话。然后对他说要他帮忙配200元钱的毒品给“三哈”，他就对陈梅庭说不知道卖毒品给“三哈”是什么价格，也不知道陈梅庭的毒品放在哪里，要陈梅庭自己配毒品。然后陈梅庭从自己身上拿出了一些毒品，配了5粒甲基苯丙胺片剂和3分左右甲基苯丙胺（约0.3克）分别用两个透明的塑料小封口袋装好交给他，让他帮忙交给“三哈”。“三哈”到天和宾馆后，他就要“三哈”在大厅等他。他将陈梅庭交给他的5粒甲基苯丙胺片剂和3分左右的甲基苯丙胺用左手手心藏好，并用手机盖住拿在手上离开房间。出门后走到2楼电梯门口时看见1个中年男子站在2楼电梯门口的窗户面前行迹鬼祟的看，因为他不认识那个男子，就没和他说话，然后进入了电梯，那个男子就突然进了电梯，他就跟这个男的一起坐电梯下1楼。他们两个出来电梯后，那个中年男子就先出去，他看见那个男子被几个民警抓获后，想假装没事一样离开现场，但也马上被1个民警拦住盘问，然后就跟民警到了酒店大厅吧台位置，并趁机将手中的毒品丢到了吧台外的1个圆凳子和吧台之间的缝隙中。后来他被民警带至公安机关调查后才知道那个和他一起下电梯的男子就是“三哈”秦某。9、证人秦某的证言证明，2015年1月29日上午11时许，他打电话给“梅伢子”说要200元钱的甲基苯丙胺片剂，“梅伢子”要他到天和宾馆去找“梅伢子”，他到达大厅后，又打电话给“梅伢子”，这次不是“梅伢子”接电话，电话那头那个男的要他等一下，因为他之前知道“梅伢子”他们在二楼，所以坐电梯到了二楼，并在二楼电梯窗户边上等。等了一会还是没人来，这是正好有一男子下电梯，他就在电梯门快关上的时候将电梯拦下，并进入电梯下一楼，因其不认识电梯里的那个男的，所以没有与那个男子讲话，他出电梯口时就被公安民警抓获了，和他一起下电梯的那个男的也被抓获。后来才知道那个男的就是要帮“梅伢子”送毒品给他的人。10、证人罗某的证言证明，证明2015年1月27日晚上（具体时间他不记得了），他在天和宾馆8113号房间玩，想吸食甲基苯丙胺片剂，手机没电了，于是就让“李总”用他的手机打“梅伢子”陈梅庭电话，要陈梅庭送400元“东西”（毒品）到8113房间来。过来一会，陈梅庭到了8113房间门口，他就一个人开门，给了陈梅庭250元，并对陈梅庭说还剩150元钱先欠着，下次再给，陈梅庭就拿出用小透明塑料袋装好的甲基苯丙胺和4粒甲基苯丙胺片剂交给他。11、上诉人谢明玉的供述证明，2015年1月27日上午他与“梅伢子”打电话过程中，“梅伢子”在电话里问他手中有没有50粒甲基苯丙胺片剂，他说有，于是他与“梅伢子”就以30元每粒的价格约好到谢明玉所在的白公城911号房间交易。约过了一小时，“梅伢子”到来白公城911号房间（房间内还有两个人，一男一女，男子他不认识，女的外号火火），来了后他就指着他事先放在圆桌子上的50粒甲基苯丙胺片剂（用白色密封袋装好的），示意“梅伢子”其所要的甲基苯丙胺片剂在那里，“梅伢子”拿到甲基苯丙胺片剂看了下，就把1500元钱放在圆桌上，谢明玉到圆桌前清点完“梅伢子”放的钱后驾车把“梅伢子”送到了天河宾馆。12、上诉人陈梅庭的供述证明，2015年1月29日中午，他在天和宾馆218号房间睡觉，刘某告诉他有人要买货。他接过电话后得知是“三伢子”，便和“三伢子”商议好给5粒甲基苯丙胺片剂（40元一粒）并要“三伢子”到天和宾馆来拿。因当时他还想继续睡觉，就从烟盒子的包装袋里面拿出5粒甲基苯丙胺片剂和一点点甲基苯丙胺包（以前欠“三伢子”一些甲基苯丙胺的）好递给刘某，要刘某帮他把甲基苯丙胺片剂带给“三伢子”。刘某答应后拿着毒品出去了。不久，公安民警将他抓获，并从他身上搜出甲基苯丙胺26.67克（连同包装壳），甲基苯丙胺片剂13粒（共1.24克）。2015年1月26日，下午大概晚上6时许，他当时在一个打鱼店打鱼，然后接到“三伢子”电话，问他身上是否有货，他回答说有，并让“三伢子”到天河宾馆来找他，然后在天和宾馆2楼出了电梯口卖给了“三伢子”6粒甲基苯丙胺片剂，“三伢子”给了他300元钱。本来这要给“三伢子”一些甲基苯丙胺的，因身上没带，故说下次再给。2015年1月27日的上午，他接到“明伢子”（谢明玉）电话，约他到白公城宾馆聚一聚，于是他来到明伢子所在的911号房间，看到房间里面还有一个年轻的女子。在房间他们闲聊了一会，并一起吸食了毒品甲基苯丙胺片剂，在交谈过程中，他觉得吸食的甲基苯丙胺片剂质量还不错，就要“明伢子”便宜卖点甲基苯丙胺片剂给他，“明伢子”表示同意，于是他从“明伢子”那里以单价30元一粒购买了50粒甲基苯丙胺片剂（共计1500元）。2015年1月28日晚上，一个叫“李总”的男子打电话给他，要他送400元毒品到113房间去。接到电话后，他配了4粒甲基苯丙胺片剂和3克甲基苯丙胺分两个小包装袋装好送去113房间，在房间门口一个叫“明伢子”（罗某）的从他手中将毒品拿过去，并给了他250元钱，剩下的150元钱先欠着，由“李总”给他。14、户籍信息证明，上诉陈梅庭的年龄、身份等基本情况。本院认为，上诉人谢明玉明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，数量约70克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈梅庭明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖，数量约28克，其行为已构成贩卖毒品罪。谢明玉上诉及辩解提出，第一、二笔毒品交易即谢明玉与姚某、谢明玉与陈梅庭的毒品交易供述与证言不一致，证据不足，故一审认定事实不清，量刑过重，请求从轻处罚。其辩护人辩护也提出姚某与谢明玉、陈梅庭与谢明玉毒品这两次毒品交易的供述有矛盾，一审认定事实不清，对上诉人量刑过重。经查，谢明玉贩卖毒品的事实不仅有其本人的供述，而且还有陈梅庭的陈述及证人姚某、谢某、林某等多名证人的证言予以证实，且与鉴定结论、抓获经过、辨认笔录、通话详单等证据相印证，足以认定。因此，该上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。谢明玉上诉及辩解还提出公安机关抓获他时缴获的毒品虽系他持有，但他系吸毒人员，是用于自己吸食的，不是用于贩卖的，只能成立非法持有毒品罪。经查，谢明玉系贩毒人员，在其身上缴获的毒品应当认定其贩卖的毒品。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。谢明玉辩护人还辩护提出，谢明玉贩卖给谢某的30克甲基苯丙胺没有理化检验报告，未将谢某与本案并案审理，该批毒品交易事实不清。经查，谢明玉贩卖30克甲基苯丙胺给谢某的事实不仅有谢明玉本人的供述，而且还有证人谢某、姚某、林某等多名证人的证言予以证实，且与抓获经过、辨认笔录、通话详单等证据相印证，足以认定。二审中，邵阳市人民检察院检察员还提供了邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（毒品）字第（2015）0095号的检验意见、湖南省邵阳市大祥区人民法院（2015）大刑初字第77号刑事判决书、湖南省邵阳市中级人民法院（2015）邵中刑一终字第126号刑事判决书，证明在谢某处搜缴的搜缴的29.54克白色晶体中检出甲基苯丙胺，谢某也因非法持有毒品罪于2015年6月7日被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑一年三个月。谢某与谢明玉系毒品上下线关系，且谢某在受理谢明玉贩毒案之前已到案，对谢某与谢明玉分案处理符合法律规定。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人辩护还提出检察机关在二审期间提供的（2015）0095号理化检验报告在程序上不合法，建议发回重审；对谢某的非法持有毒品定性不当。经查，一审中对谢明玉贩卖毒品给谢某的事实清楚，二审期间湖南省邵阳市人民检察院补强相关证据符合相关法律规定。谢某的定罪定性不属本案审查的范围。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。陈梅庭上诉及辩解提出，指控的第一、二次毒品交易没有当场查获毒品，仅只有吸毒人员的相互证言；指控的第三次毒品交易，他不知情，故原判认定事实不清，量刑过重。经查，陈梅庭三次贩卖毒品的事实不仅有其本人的供述，而且还有谢明玉的陈述及证人秦某、罗某、刘某等多名证人的证言予以证实，且与鉴定结论、抓获经过、辨认笔录、通话详单等证据相印证，足以认定。因此，该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。二审出庭检察员的意见正确，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李 霞代理审判员 杨 奎代理审判员 彭启玮二〇一六年四月一日代理书记员 简 迪附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……