广西壮族自治区贵港市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂08民终269号上诉人（一审原告）贵港市港南区林海木业有限公司，住所地贵港市港南区江南工业园港南木业集约区。法定代表人陈斌，经理。委托代理人黄桂亮，广西元兴律师事务所律师。上诉人（一审被告）黎永业。委托代理人杨荣绍，贵港市港南区荣成法律服务所法律工作者。上诉人贵港市港南区林海木业有限公司（以下简称林海公司）与上诉人黎永业工伤保险待遇纠纷一案，林海公司、黎永业均不服贵港市港南区人民法院于2015年12月16日作出的（2015）南民初字第1559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月29日立案受理后，依法组成由审判员刘丽担任审判长，审判员黄钰雄、代理审判员陈燕霞参加的合议庭进行审理。经审阅案卷，询问双方当事人，本案现已审理终结。一审法院经审理查明，黎永业于2013年7月1日到林海公司处从事锯边岗位工作，双方未签订书面劳动合同，林海公司未为黎永业缴纳工伤保险费。2013年7月22日上午，黎永业在林海公司处工作时不慎被机器锯伤右手手指，当天即被送到贵港市中西医骨科结合医院治疗，后转到广西医科大学第一附属医院住院治疗16天，出院医嘱建议出院后全休一个月，合计花费医疗费18359.27元。黎永业出院后不再到林海公司处工作。2014年7月29日，贵港市人力资源和社会保障局作出黎永业受伤属于工伤的认定，2014年12月30日，贵港市劳动能力鉴定委员会作出鉴定，黎永业因工致残九级，无护理依赖，无医疗依赖。黎永业就工伤保险待遇问题向贵港市港南区仲裁委提出仲裁申请，请求裁定林海公司向其支付因工伤造成的经济损失，其中：医疗费1026.23元、住院伙食补助费1600元、护理费3078.80元、停工留薪期工资6900元、一次性伤残就业补助金36000元（4500元／月×8个月）、一次性工伤医疗补助金45000元（4500元／月×10个月）、一次性伤残补助金40500元（4500元／月×9个月）、交通费676元。贵港市港南区仲裁委于2015年9月14日作出港南劳人仲字（2015）第55号仲裁裁决，裁决：林海公司在裁决生效之日起10日内向黎永业支付医疗费782.70元、住院伙食费290元、护理费2319.80元、停工留薪期工资6669.60元、（一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金）74302元、交通费316元。林海公司不服该裁决，诉至法院。另查明，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条、第二十三条、第二十四条，《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施﹤工伤保险条例﹥（修订）有关问题的通知》第二条的规定，林海公司应向黎永业支付工伤保险待遇费用合计70032.36元，其中：1、工伤医疗费18359.27元；2、住院伙食补助费240元（黎永业申请仲裁请求240元，按其请求计算）；3、停工留薪工资2662.20元；（21124元／年÷365天／年×46天）；4、护理费925.98元（21124元／年÷365天／年×16天）；5、交通费316元；6、一次性伤残补助金15842.97元（1760.33元／月×9个月）；7、一次性医疗补助金17603.30元（1760.33元／月×10个月）；8、一次性伤残就业补助金14082.64元（1760.33元／月x8个月）。再查明，贵港市2014年木材加工业在岗职工年平均工资为2112元，黎永业住院期间由其妻子护理，护理人员从事的职业为木材加工业。林海公司已经向黎永业赔付22000元。一审法院经审理认为，贵港市劳动能力鉴定委员会鉴定黎永业的工伤为九级伤残，且该鉴定结论已发生法律效力，应予采纳。黎永业在林海公司处工作期间发生工伤，应享受相应的工伤保险待遇，但林海公司未为黎永业缴纳工伤保险费，根据﹤工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，林海公司应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向黎永业支付相应的费用。黎永业出院后已不再到林海公司处工作，双方的劳动关系事实上已解除，因此，黎永业主张九级伤残的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，符合法律规定，依法予以支持。本案中，鉴于双方对黎永业造成九级伤残应享受的工伤保险待遇项目均无异议，在此不再赘述。关于黎永业的月平均工资如何确定的问题，根据相关法律法规的规定，劳动者的月工资应当按照劳动合同解除或终止前12个月的平均工资计算，不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。由于本案中黎永业在林海公司处工作时间尚不足一个月，林海公司提供的工资表并无黎永业签字确认，且无其位证据予以佐证，对该证据的客观性，不予确认，林海公司的月平均工资应参照贵港市统计局《2014年贵港市全部单位从业人员和劳动报酬情况》中的木材加工业在岗职工平均工资计算，为1760.33元／月（21124元／年÷12个月），故黎永业请求的护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金应参照1760.33元／月计算。对于黎永业请求的医疗费1026.23元，林海公司在本案中予以认可，依法予以确认。综上所述，黎永业应享受的工伤保险待遇为70032.36元，对于林海公司已经向被告赔付的22000元应先予扣减，林海公司尚需向黎永业支付48032.36元（70032.36元-22000元）。为此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条、第二十四条的规定，判决：贵港市港南区林海木业有限公司向黎永业支付工伤保险待遇费用共48032.36元。案件受理费5元（原告贵港市港南区林海木业有限公司已预交），由贵港市港南区林海木业有限公司负担。上诉人林海公司不服一审判决，向本院上诉并答辩称，首先被上诉人负伤时是在试用期，上诉人与被上诉人月的试用期的工资为1200元／月，应按试用期工资计算被上诉人的工资损失。其次，被上诉人在2013年9月份解除与上诉人的劳动合同，根据《劳动合同法》的规定“本条所称工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”的规定，应参照2012年、2013年度贵港市木材加工业在岗职工平均工资计算工伤损失，一审法院参照贵港市统计局《2014年贵港市全部单位从业人员和劳动报酬情况》中的木材加工业在岗职工平均工资1760.33元／月计算被上诉人的工伤损失错误。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人与被上诉人黎永业支付工伤保险待遇费用共31529.27元。上诉人黎永业不服一审判决，向本院上诉并答辩称，被上诉人林海公司无法提供证据证实上诉人黎永业的月平均工资，从有利于劳动者的角度出发，应以贵港市职工月平均工资来计算上诉人黎永业的工伤保险待遇费用。一审判决错误，请求二审法院撤销一审判决，改判维持贵港市港南区仲裁委港南劳人仲字（2015）第55号裁决。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人黎永业在林海公司工作期间发生工伤，并经贵港市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，应享受相应的工伤保险待遇。林海公司未为黎永业缴纳工伤保险费，一审判决林海公司应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向黎永业支付相应的费用正确，两上诉人均无异议，本院不再赘述。关于各项工伤保险待遇的计算标准问题，由于黎永业在林海公司工作时间不满一个月，林海公司提供的证据亦无法证实黎永业与该公司解除劳动合同签12个月的月平均工资是多少，一审判决参照贵港市统计局《2014年贵港市全部单位从业人员和劳动报酬情况》中的木材加工业在岗职工平均工资计算黎永业的工伤保险待遇费用并无不当，本院应予维持。上诉人林海公司提出应按试用期的工资为1200元／月或按2012年、2013年度贵港市木材加工业在岗职工平均工资计算黎永业的工伤保险待遇费用，上诉人黎永业提出应按贵港市职工月平均工资来计算工伤保险待遇费用，均无事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人林海公司、黎永业的上诉理由不成立，本院均予驳回，一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费20元（上诉人贵港市港南区林海木业有限公司已预交10元，黎永业已预交10元），由上诉人贵港市港南区林海木业有限公司负担10元，上诉人黎永业负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 丽二○审判员黄钰雄代理审判员  陈燕霞二○二〇一六年四月二十九日书 记 员  周丽雅