四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0703民初747号原告：绵阳富诚融资担保有限公司，住所地四川省绵阳市。法定代表人：龙武，该公司董事长。委托代理人：杜伟，四川春雷律师事务所律师。被告：绵阳市大诚耐磨材料有限公司，住所地四川省绵阳市涪城区。法定代表人：曾大柒，该公司总经理。被告：曾大柒，男，住四川省绵阳市涪城区。被告：古春梅，女，住四川省绵阳市涪城区。委托代理人：曾大柒，系被告古春梅丈夫。本院于2016年2月25日立案受理原告绵阳富诚融资担保有限公司诉被告绵阳市大诚耐磨材料有限公司（以下简称大诚耐磨公司）、曾大柒、古春梅追偿权纠纷一案，依法适用简易程序，由审判员杨海泉于2016年3月24日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人杜伟、被告大诚耐磨公司法定代表人曾大柒、被告曾大柒、被告古春梅的特别授权代理人曾大柒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告大诚耐磨公司于2014年6月25日与绵阳市商业银行股份有限公司城郊支行（以下简称商行城郊支行）签订《小企业流动资金借款合同》，在商行城郊支行借款150万元，借款期限壹年；原告为该笔借款向商行城郊支行提供连带责任保证担保，被告曾大柒、古春梅将其拥有的被告大诚耐磨公司股权质押给原告，并办理了质押登记，被告曾大柒、古春梅为上述借款向原告提供了连带保证责任反担保；借款到期后，被告大诚耐磨公司未按合同约定偿还借款，商行城郊支行要求原告代偿上述借款本金及利息；2015年8月31日，原告代被告大诚耐磨公司代偿了借款本金及利息1315783.26元。代偿后，原告向被告追偿未果，为维护原告合法权益，现起诉请求依法判令：1、被告大诚耐磨公司向原告支付代偿款1315783.26元（其中本金1275000元、利息40783.26元），及从2015年9月1日起至被告还清本息之日止的银行利息，其余被告承担连带责任；2、被告大诚耐磨公司从2015年9月1日起至本息还清之日止，以1315783.26元为基数，按每日万分之五向原告支付违约金，其他被告对此承担连带责任；3、确认原告对被告曾大柒、古春梅向其质押的大诚耐磨公司股权享有优先受偿权；4、本案诉讼费用由被告承担。被告大诚耐磨公司、曾大柒、古春梅共同辩称：借款是事实；原告代偿属实；股权质押属实。经审理查明：2014年6月25日，被告大诚耐磨公司（借款人、甲方）与商行城郊支行（贷款人、乙方）签订《人民币流动资金借款合同》一份（合同编号03002014011146＊＊，该合同中约定：甲方向乙方借款150万元；借款期限为2014年6月25日起至2015年6月25日；借款月利率为7‰，按月结息，结息日为每月20日，到期一次性还本；借款的担保方式为保证担保。同日，被告大诚耐磨公司（委托人、甲方）与原告（受托人、乙方）签订《委托保证合同》一份（合同编号绵富信保委字（2014）＊＊号），该合同中约定：甲方委托乙方为其向商行城郊支行借款提供担保；甲方委托乙方担保的数额为人民币150万元；保证方式为连带责任保证；乙方承担担保责任后，有权要求甲方支付乙方因履行合同所支付的全部费用及因此遭受的损失，包括但不限于代偿借款本金及利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用、各种附加费用（如差旅费、诉讼费等）以及乙方的其他损失（包括直接损失和间接损失）；甲方不按照其与贷款方签订的主合同归还借款本息，致使乙方承担了代偿责任的，则自乙方向贷款方承担代偿责任之日起三日内，甲方应当一次性足额向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不仅限于乙方已经承担主合同项下的借款本金、利息、复息、罚息、违约金等以及乙方为实现全部反担保债权而支出的全部费用（如诉讼费、律师费、办案活动费等）；甲方不按本款规定的期限和金额承担赔偿责任，则从本款规定的赔偿期限起，按本款规定的赔偿金额每日万分之五计算乙方应承担的违约金，并按乙方的实际损失计算甲方应承担的损害赔偿金，直至甲方向乙方赔清为止。当日，原告（保证人、甲方）与商行城郊支行（债权人、乙方）签订《保证合同》一份（合同编号03002014011146＊＊，该合同约定：为确保被告大诚耐磨公司与乙方签订的编号为03002014011146＊＊的《人民币流动资金借款合同》的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证；保证范围为主合同项下本金及利息、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为保证合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。合同签订后，商行城郊支行依约于2014年6月25日向被告大诚耐磨公司发放贷款150万元。借款到期后，被告大诚耐磨公司未归还本金，利息结至2015年5月20日。2015年8月31日，原告承担保证责任，代被告大诚耐磨公司偿还借款本息1315783.26元，其中借款本金1275000元、利息40783.26元，2015年9月1日商行城郊支行解除了原告的担保责任。因追偿未果，现原告起诉请求判如所请。在庭审中，被告方认为原告主张的违约金过高，请求予以调整。另查明：2012年11月23日，原告（担保人、甲方）与被告曾大柒、古春梅（反担保人、乙方）和被告大诚耐磨公司（借款人、丙方）签订《最高额保证反担保合同》一份，合同中约定：乙方愿意以保证的方式就甲、丙双方自2012年11月23日起至2015年11月23日止签订的《委托保证合同》向甲方提供反担保，并承担反担保的保证责任，反担保的最高债权余额为人民币800万元，上述期间仅指债权发生时间，不包括债务到期时间，上述最高余额仅指本金的最高余额；乙方担保范围为《委托保证合同》中约定的甲方履行保证义务代丙方偿还的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用和损失，《委托保证合同》中约定的丙方应向甲方支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用等，《委托保证合同》中约定的丙方应向甲方支付的担保费本息、违约金及损失等；乙方保证期间为保证期间开始之次日起至保证期间终止后两年止；乙方保证方式为保证范围内承担连带责任保证。2013年4月23日，被告曾大柒、古春梅（出质人、甲方）分别与原告（质权人、乙方）、被告大诚耐磨公司（借款人、丙方）签订《最高额股权质押（反担保）合同》，均约定根据乙方和丙方签订的《委托保证合同》的约定，乙方作为保证人为丙方自2013年4月17日至2015年4月16日向金融机构借款人民币740万元提供担保，上述期间（仅指债务发生时间）甲方以其所拥有丙方的股权人民币190万元、10万元向乙方提供质押反担保，并约定甲方对以下范围内之乙方债权提供股权质押反担保：（一）乙方因丙方利益向贷款方提供担保而承担保证担保责任后所享有的追偿权及代位权，前述保证担保责任包括但不仅限于乙方所担保借款合同项下之借款本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、贷款方实现债权的费用和乙方向贷款方承担的其他责任，（二）乙方因履行委托保证合同而遭受的一切经济损失，以及乙方为实现反担保权益而支出的全部费用，如评估费、差旅费、诉讼费和律师费等，（三）丙方违反与乙方签订的《委托保证合同》所产生的一切违约责任。同时两份合同第三条约定甲方自愿以其合法拥有对丙方股权依本合同之约定质押给乙方设立反担保，质押股权为丙方公司章程所记载的甲方所享有的股权之全部，该股权价值经甲乙双方认定分别为人民币190万元、10万元，分别占丙方注册资本人民币200万元的95%、5%。另两份合同均约定若丙方未能按期偿还借款本息累及乙方承担了担保责任或乙方因履行委托保证合同而承担其他责任和遭受其他损失的，乙方有权以折价、拍卖、变卖等方式处理本合同第三条约定的出质之股权，所得价款乙方优先受偿。2013年4月25日，工商行政管理部门分别出具了（绵工商涪字）股权登记设字（2013）第0000＊＊号和（绵工商涪字）股权登记设字（2013）第0000＊＊号《股权出质设立登记通知书》，分别载明被告曾大柒出质股权数额为190万元、古春梅出质股权数额为10万元。以上事实，有双方当事人当庭陈述、身份证明、《人民币流动资金借款合同》、《借款借据》、《保证合同》、《委托保证合同》、《代偿证明书》、《最高额保证反担保合同》、《最高额股权质押（反担保）合同》、《股权出质设立登记通知书》等证据证实，足以认定。本院认为：原告与被告签订的《最高额保证反担保合同》、《最高额股权质押（反担保）合同》及被告大诚耐磨公司与商行城郊支行签订的《人民币流动资金借款合同》、与原告签订的《委托保证合同》是由具有完全民事行为能力的当事人作出的真实意思表示所缔结，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务，商行城郊支行发放贷款后，被告大诚耐磨公司应当依约定归还借款本息。因被告大诚耐磨公司未按合同约定向商行城郊支行履行归还借款本息的义务，致使原告承担了约定的担保责任，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，原告在承担担保责任后要求被告大诚耐磨公司支付代偿款1315783.26元的诉讼请求有法律依据，且符合双方《委托保证合同》的约定，本院予以支持；依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，被告大诚耐磨公司未按《委托保证合同》约定时间向原告支付代偿款的行为构成违约，原告要求被告大诚耐磨公司支付利息、支付违约金和要求被告大诚耐磨公司承担诉讼费用的诉请有事实和法律依据，本院予以支持。根据双方《委托保证合同》的约定，被告大诚耐磨公司支付原告代偿款的期限为原告承担代偿责任之日起三日内，而本案原告承担代偿责任的日期为2015年8月31日，故本院确定被告大诚耐磨公司应向原告支付利息的期限为2015年9月4日起至本判决确定的给付之日止。关于本案违约金计算标准问题。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，虽然原告主张以代偿款为基数按每日万分之五计算违约金符合双方的约定，但实际上原告的损失为资金占用利息，且被告亦当庭要求予以调整，故本院酌定本案的违约金从2015年9月4日起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的3倍计算。依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条之规定，根据《最高额保证反担保合同》中双方对担保期限、担保方式和担保范围的约定，本案借款发生于合同约定的担保期限内，且金额未超过约定最高额，故原告要求被告曾大柒、古春梅承担反担保责任的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十一条、第二百二十二条、第二百二十三条、第二百二十六条、第二百二十九条之规定，原被告双方签订了《最高额股权质押（反担保）合同》，并在工商行政管理部门办理了股权出质登记，本案借款发生于合同约定的担保期限内，且金额未超过约定最高额，故原告请求确认对被告曾大柒、古春梅向其质押的大诚耐磨公司股权享有优先受偿权的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十三条、第二百二十六条、第二百二十九条之规定，判决如下：一、被告绵阳市大诚耐磨材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告绵阳富诚融资担保有限公司支付代偿款1315783.26元，并承担该款从2015年9月4日起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算的资金利息；二、被告绵阳市大诚耐磨材料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告绵阳富诚融资担保有限公司支付以1315783.26元基数从2015年9月4日起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行公布的同期贷款基准利率3倍计算的违约金；三、被告曾大柒、古春梅对本判决第一项、第二项承担连带支付责任；四、原告绵阳富诚融资担保有限公司对被告曾大柒、古春梅用于质押的绵阳市大诚耐磨材料有限公司股权折价或者拍卖、变卖后价款在本判决第一项、第二项确定的金额范围内享有优先受偿权；五、驳回原告绵阳富诚融资担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8321元，由被告绵阳市大诚耐磨材料有限公司、曾大柒、古春梅承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员  杨海泉二〇一六年四月二十五日书记员  侯 婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第二百零八条为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。第二百二十一条质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。第二百二十二条出质人与质权人可以协议设立最高额质权。最高额质权除适用本节有关规定外，参照本法第十六章第二节最高额抵押权的规定。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。