山西省太原市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋01民终563号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地山西省太原市小店区长治路303号大生科技一层，组织机构代码证号：74352686-3。代表人郭强，经理。委托代理人白红莉，山西勤义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）姚凯，山西车之良汽车用品有限公司工人。委托代理人姚晶，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司区拓北区九处三课售货服务人员。委托代理人原洪，山西鸿杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郝鑫，无业。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称平安财保山西分公司）与被上诉人姚凯、郝鑫因机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2015）民初字第02495号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平安财保山西分公司的委托代理人白红莉，姚凯及其委托代理人姚晶、原洪到庭参加诉讼。郝鑫经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原审判决认定，公民的人身、财产安全受法律保护，侵害公民身体造成伤害，应当承担赔偿责任。涉案事故经交警部门认定由郝鑫负事故全部责任、姚凯无责任，事故当事人对该认定书均未提出异议，对该认定予以采纳。事故发生时郝鑫驾驶车辆，该车在平安财保山西分公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险，故对于姚凯因此次交通事故造成的损害后果应由平安财保山西分公司在其承保的交强险责任限额内先行赔付姚凯，超出交强险责任限额的在其承保的商业第三者责任保险限额内赔偿姚凯。姚凯因本次交通事故遭受的损失有：医疗费，根据票据计算为40161.8元；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天50元，按姚凯两次住院期间40天计算为2000元；营养费参照住院伙食补助费标准，计算为2000元；护理费，结合姚凯伤情、年龄及定残情况，酌定其住院期间40天及两次出院后的200天需1人护理，护理费按照姚晶的月收入计算为40000元；误工费，姚凯的交通银行零售客户交易清单不能反映出因误工而减少的收入，考虑到姚凯的伤情、年龄及定残情况，酌定按山西省2014年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均年工资30467元计算一年为30467元；残疾赔偿金，姚凯为城镇居民，其因此次交通事故受伤被鉴定为十级伤残，根据2014年山西省城镇居民人均可支配收入24069元标准，按照24069元×20年×10%计算为48138元；精神损害抚慰金，姚凯的伤情构成十级伤残，酌定精神损害抚慰金为5000元；鉴定费，凭票计算为1500元。姚凯的以上各项损失共计169266.8元，由平安财保山西分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿姚凯医疗费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿姚凯残疾赔偿金48138元、精神损害抚慰金5000元、护理费40000元、误工费16862；其余的医疗费30161.8元、误工费13605元、住院伙食补助费2000元、营养费2000元、鉴定费1500元，由平安财保山西分公司在商业第三者责任保险范围内赔偿。关于平安财保山西分公司辩称姚凯的主张已超过诉讼时效的意见，原审人民法院认为，平安财保山西分公司自认姚凯与其协商过鉴定事宜，据此认可推定姚凯向平安财保山西分公司主张过权利且双方就赔偿事宜进行过协谈，故姚凯的主张并未超过诉讼时效，故对平安财保山西分公司的辩称意见，不予采信。关于姚凯的其余主张，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条、第一百四十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审判决，“一、原告姚凯因此次交通事故产生的损失包括医疗费40161.8元、住院伙食补助费2000元、营养费2000元、护理费40000元、误工费30467元、残疾赔偿金48138元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元共计169266.8元；由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后五日内在其承保的车牌号为晋A×××××车辆（原车牌号为晋A×××××）的交强险赔偿限额内赔偿原告姚凯医疗费10000元、残疾赔偿金48138元、精神损害抚慰金5000元、护理费40000元、误工费16862元共计120000元；由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后五日内在其承保的原车牌号为晋A×××××车辆（现车牌号为晋A×××××）的商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告姚凯医疗费30161.8元、误工费13605元、住院伙食补助费2000元、营养费2000元、鉴定费1500元共计49266.8元。二、驳回原告姚凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”平安财保山西分公司不服原审判决，向本院上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误。理由如下：一、本案已超人身伤害一年的诉讼时效，且姚凯未提供任何证据证明诉讼时效中止或中断，姚凯已丧失胜诉权。但原审法院却主观认定本案未超过诉讼时效其认定事实不清。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的……”和第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”之规定。再结合本案事实，本起事故发生于2013年9月10日，但姚凯却于2015年6月29日起诉，早已超人身伤害一年的诉讼时效，且姚凯在原审庭审中也未提供任何证据证明本案诉讼时效已经中止或者中断。因此，姚凯丧失本案的胜诉权。平安财保山西分公司在原审庭审中仅辩称“姚凯和平安财保山西分公司协商过鉴定的事宜，但姚凯仅是向平安财保山西分公司询问选定的鉴定机构是否合适”。平安财保山西分公司并未承诺对于超诉讼时效的案件仍予以理赔。原审法院认为“平安财保山西分公司自认姚凯与其协商过鉴定事宜，据此认可推定姚凯向平安财保山西分公司主张过权利且双方就赔款事宜进行过协谈，故姚凯的主张并未超过诉讼时效”，从属主观臆断，无任何事实和法律依据。二、原审法院仅凭太原市小店区开元娱乐城花都厅为姚晶出具的证明和工资表，就认可姚晶为护理人员，其月收入为5000元。原审法院认定上述事实，明显违反民事诉讼法的相关规定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明”之规定，姚凯主张护理费需提供证据予以证明如下内容：包括但不限于住院期间确实由姚晶进行护理；姚晶与太原市小店区开元娱乐城花都厅签订的书面《劳动合同书》、社保缴纳记录，已证明双方之间存在劳动关系；姚晶的月收入证明，若其月收入超3500元的还需提供收入完税凭证；姚晶请假记录及工资扣发证明等。而原审法院仅凭太原市小店区开元娱乐城花都厅为姚晶出具的证明和工资表，就认可了产姚晶为护理人员且月收入为5000元的事实，明显违反上述规定。三、平安财保山西分公司在原审庭审中，申请对姚凯的护理期间进行鉴定，但原审法院却驳回平安财保山西分公司的申请。主观臆断姚凯需专人护理240天，无任何事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”之规定，护理期限应当根据姚凯的实际伤情予以认定。平安财保山西分公司原审庭审中，申请对姚凯的护理期间进行鉴定合法、合理，但原审法院却未予同意，就主观臆断姚凯需专人护理240天，明显不符合实际情况。综上等等，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审人民法院撤销原审判决第一项中护理费40000元的判决内容，并依法改判平安财保山西分公司少承担护理费36680元，并判令本案上诉费由姚凯、郝鑫承担。姚凯辩称，一、关于诉讼时效：1、事故发生后姚凯及其家人曾经去平安财保山西分公司协商过，伤残鉴定前也征求过平安财保山西分公司的意见。事故发生后姚凯住了两次院，因为垫付医疗费之事姚凯的姐姐姚晶和郝鑫写过书面材料，这些都可以证明姚凯2015年6月29日起诉不存在超过诉讼时效的问题。2、诉讼时效问题上平安财保山西分公司的上诉理由与请求相互矛盾。二、事故发生后姚凯住了两次院，根据姚凯的伤情，原审判决认定的护理时间是正确的，平安财保山西分公司对姚凯的护理期间进行鉴定的申请不应该支持。三、原审时姚凯已经提供了姐姐姚晶工资收入的证明，原审判令平安财保山西分公司赔偿40000元护理费的证据充分。综上，请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。郝鑫经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，亦未答辩。经审理查明，赵志平系号牌号码晋A×××××号奥迪牌车辆的所有人，赵志平为该车在平安财保山西分公司投保了交强险和410500元车辆损失险、500000元商业第三者责任保险及不计免赔特约险，保险期间均自2012年10月28日至2013年10月27日，平安财保山西分公司为晋A×××××车辆签发了保险单，保险单载明的被保险人为赵志平。2013年3月4日，郝建生购买了赵志平号牌号码晋A×××××号的奥迪牌车辆，购买后将号牌号码由晋A×××××号变更成了晋A×××××，但保险单载明的被保险车辆号牌号码未由晋A×××××变更为晋A×××××、被保险人也未由赵志平变更为郝建生。2013年9月10日9时许，在山西省太原市小店区中心街平阳南路口东300米处郝建生之子郝鑫驾驶晋A×××××号车辆由西向东逆向行驶时，与姚凯驾驶爱俊达牌二轮电动车由东向西行使相撞，造成姚凯受伤、两车损坏的交通事故。就该事故，太原市公安局交通警察支队小店一大队于2013年9月25日作出并公交认字[2013]第00175号道路交通事故认定书，认定郝鑫负事故全部责任，姚凯无责任。事故发生当日即2013年9月10日姚凯被送往中国人民武装警察部队山西省总队医院住院治疗，被诊断为右胫骨中上段开放性粉碎性骨折、右腓骨头骨折、右腓总神经损伤、全身多处软组织挫擦伤，后经过右胫腓骨骨折手术治疗，于2014年9月30日出院，共住院20天。出院医嘱为：1、继续卧床右下肢支具外固定至术后4-6周来院拍片复查，根据复查结果酌情去除支具外固定，在医生指导下行右膝、踝关节功能锻炼，防止关节僵直。2、卧床期间行双下肢肌肉收缩功能锻炼，防止深静脉血栓。严禁右下肢过度活动、负重，以免骨折断端错位、内固定物松动、断裂。3、定期来院拍片复查，术后3、4、5月，明确骨折完全愈合后方可在医生指导下右下肢负重活动。4、定期复查，不适情况随诊。5、待骨折愈合后（术后1-2年），二次手术取出内固定物。后姚凯于2013年10月至2014年4月到中国人民武装警察部队山西省总队医院进行了多次检查，发现骨折未愈合，为此姚凯于2014年4月24日至2014年5月14日在山西医科大学第二医院住院治疗20天，住院期间进行了右胫腓骨骨折术后骨折不愈合对侧取髂骨植骨内固定术治疗。出院医嘱为：伤口定期换药、择期拆线、患肢避免负重、术后六周复查、不适随访。在中国人民武装警察部队山西省总队医院与山西医科大学第二医院住院治疗期间，郝鑫支付了部分医疗费，姚凯自己支付了40161.8元医疗费。姚晶系姚凯之姐，姚凯伤后主要由姚晶护理。与平安财保山西分公司协商后，山西鸿杰律师事务所2015年4月24日委托山西省人身伤害司法鉴定中心对姚凯进行了伤残等级鉴定，该中心于2015年5月29日作出晋人伤司鉴中心[2015]司鉴字第236号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人姚凯伤残等级为十级。”姚凯为此支付了1500元鉴定费。因赔偿事宜协商未果，姚凯作为原告，以郝鑫、平安财保山西分公司为被告，于2015年6月29日向原审人民法院起诉，请求判令：1、郝鑫、平安财保山西分公司共同赔偿姚凯医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、司法鉴定费等各项费用合计：220473元。2、郝鑫、平安财保山西分公司承担本案诉讼费。原审人民法院2015年7月31日公开开庭审理本案时，郝鑫的辩称意见主要如下：涉案车辆是父亲郝建生从赵志平处买的二手车，车辆已在平安财保山西分公司投保了保险，故应由平安财保山西分公司赔偿姚凯损失。平安财保山西分公司的辩称意见主要如下：涉案事故车辆在平安财保山西分公司投保交强险及商业第三者责任险，对郝鑫垫付的医疗费平安财保山西分公司已做出赔偿；姚凯和平安财保山西分公司协商过鉴定的事宜，但只是询问平安财保山西分公司鉴定机构是否合适，没有给平安财保山西分公司说鉴定已经超过事故发生后的一年，人身伤害的诉讼时效为一年，现姚凯的主张已超过诉讼时效；姚凯主张的误工费间及护理费时间过长，平安财保山西分公司申请对误工费及护理费的时长进行鉴定；鉴定费及诉讼费平安财保山西分公司不承担。庭审时，姚凯提供了其交通银行零售客户交易清单，欲证明其月收入为3722元、另外其单位每月给其发100元通讯费补贴；姚凯还提供了太原市小店区开元娱乐城花都厅为姚晶出具的证明和工资表，欲证明姚晶月收入为5000元。郝鑫、平安财保山西分公司对姚凯提供的上述证据均不认可。对平安财保山西分公司当庭提出的对误工费及护理费的时长进行鉴定的申请，承办人当庭告知庭后综合考虑后作出判定。原审人民法院2015年12月14日作出上述判决后，平安财保山西分公司不服上诉。本院公开开庭审理本案时，平安财保山西分公司没有提供新证据。经本院主持调解，因彼此各持己见，没有达成调解协议。上述事实，主要有原审正卷所附保险单、二手车销售统一发票、并公交认字[2013]第00175号道路交通事故认定书、中国人民武装警察部队山西总队医院病案、山西医科大学第二医院病案、医疗费票据、晋人伤司鉴中心[2015]司鉴字第236号司法鉴定意见书、鉴定费票据、姚凯的交通银行零售客户交易清单、太原市小店区开元娱乐城花都厅为姚晶出具的证明和工资表、当事人陈述及二审正卷所附当事人陈述在案佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1、姚凯2015年6月29日起诉是否超过了诉讼时效？是否已丧失胜诉权？2、平安财保山西分公司关于“误工、护理时间鉴定申请”应否准许？原审判决酌定姚凯“住院期间40天及两次出院后的200天需1人护理，护理费按照姚晶的月收入计算为40000元”是否正确？关于争议焦点1：本案基本事实是：1989年8月2日出生的姚凯2013年9月10日伤后在中国人民武装警察部队山西省总队医院行右胫腓骨骨折手术后因骨折不愈合，不得不于2014年4月24日至2014年5月14日入住山西医科大学第二医院行右胫腓骨骨折术后骨折不愈合对侧取髂骨植骨内固定术，具备伤残等级鉴定条件并与平安财保山西分公司协商后山西省人身伤害司法鉴定中心于2015年5月29日为姚凯出具晋人伤司鉴中心[2015]司鉴字第236号司法鉴定意见书。原审根据本案基本事实，不予采信平安财保山西分公司主张姚凯2015年6月29日起诉已超过诉讼时效的辩称意见，并无不当。关于争议焦点2：原审根据上述本案基本事实，并结合中国人民武装警察部队山西总队医院和山西医科大学第二医院对姚凯的出院医嘱，没有准许平安财保山西分公司关于“误工、护理时间鉴定”申请、酌定姚凯“住院期间40天及两次出院后的200天需1人护理，护理费按照姚晶的月收入计算为40000元”，亦无不当。综上，平安财保山西分公司的上诉请求，证据不足，不予支持。原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审诉讼费717元，由上诉人平安财保山西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张建明审 判 员  李 峻代理审判员  李 晨二〇一六年四月五日书 记 员  王慧玲