河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫09民终329号上诉人（原审被告）：濮阳市桃李餐饮管理有限公司。住所地：河南省濮阳市金堤路北段。法定代表人：王安邦，该公司经理。委托代理人：王程，河南忠义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张兆现，男，1950年7月13日出生，汉族，农民，住台前县。上诉人濮阳市桃李餐饮管理有限公司（以下简称桃李餐饮公司）因与被上诉人张兆现生命权、健康权、身体权纠纷一案，台前县人民法院于2015年7月11日作出（2014）台民初字第01548号民事判决，张兆现、桃李餐饮公司不服向本院提起上诉；2015年9月24日本院作出（2015）濮中法民二终字第00273号民事裁定，发回台前县人民法院重审。台前县人民法院于2015年12月27日作出（2015）台民初字第01581号民事判决，桃李餐饮公司不服向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院审理查明：张兆现在桃李餐饮公司承包的食堂从事蒸馒头工作，2014年4月12日凌晨5时许，张兆现在工作期间被压面机压伤，致使右手2-5指血管神经肌腱离断伤。受伤后被桃李餐饮公司的工作人员及时送到台前县人民医院治疗，因伤情严重转入濮阳德康断肢再植医院诊疗，共住院4天。住院期间共花费医疗费13744.48元，桃李餐饮公司支付18000元医疗费。2014年4月16日至2014年5月3日在台前县中医院住院治疗，共花费医疗费8489.39元。经张兆现申请，法院委托，济南平阴县人民医院司法鉴定所于2015年2月20日出具了济平医司鉴所（2015）临鉴字第27号鉴定意见书，该鉴定意见为：“被鉴定人张兆现的损伤构成九级伤残，被鉴定人张兆现的误工期为180天”。鉴定费用1800元。原审认为：公民的合法健康权益受法律保护。张兆现在桃李餐饮公司承包经营的食堂从事蒸馒头工作，在轧面的过程中将手轧伤，桃李餐饮公司作为用工单位应对张兆现的损失承担相应的赔偿责任。根据桃李餐饮公司提交的证据及现场操作等显示，压面机在正常的操作过程中如果操作得当不会存在轧手的可能，可见张兆现在操作过程中存在一定的过失，应承担30%的责任为宜。对于桃李餐饮公司提交的重新鉴定申请，经查实，2015年2月10日上11时，法院技术鉴定室电话通知桃李餐饮公司委托代理人王程协商选择鉴定机构，王程律师同意法院指定鉴定机构。故桃李餐饮公司以原审法院委托鉴定时，未组织其协商选择鉴定机构的辩驳意见不属实，不予采信，依法不予准许。对于张兆现的具体赔偿数额：1、张兆现主张医疗费22233.87元，并提交医疗单据予以证实，予以确认；2、营养费：按照每天10元计算，为10元／天22天＝220元；3、住院伙食补助费：张兆现共住院22天，根据河南省公务员出差补助管理办法，省内每天30元的补助标准，为30元／天22天＝660元；4、伤残赔偿金：在本次事故中经法院委托鉴定，张兆现构成九级伤残，伤残系数为20%，张兆现主张按照2015年河南省农村居民人均纯收入9416.1元／年计算，为9416.1元／年15年20%＝28248.3元；5、误工费，根据鉴定结论张兆现误工时间为180日，参照张兆现的工资性质按照2015年住宿和餐饮业的平均工资计算为28081元／年÷365天180日＝13848元；6、鉴定费，张兆现主张1800元，予以支持；7、交通费，因张兆现未向法院提交相应证据，不予支持；8、精神抚慰金，张兆现主张10000元，根据张兆现的伤残程度等因素，予以支持；以上共计77010.17元。按照桃李餐饮公司应承担70%的责任计算，桃李餐饮公司应赔偿张兆现53907.12（77010.1770%=53907.12元），因桃李餐饮公司已赔付给张兆现18000元，应予以扣除，故张兆现应获得的赔偿数额为35907.12元（53907.12元-18000元=35907.12元）。综上。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：“一、被告濮阳市桃李餐饮管理有限公司赔偿原告张兆现医疗费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、精神抚慰金共计35907.12元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告张兆现的其他诉讼请求。本案诉讼费用1836元，由原告张兆现承担1027元，被告濮阳市桃李餐饮管理有限公司承担809元”。桃李餐饮公司不服原审判决，向本院上诉称：1、原审认定桃李餐饮公司与张兆现之间系雇佣关系事实不清，证据不足。雇佣关系是雇主和受雇佣人在达成契约的基础上形成的，受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬的权利义务关系。本案中双方并未形成雇佣关系，张兆现在桃李餐饮公司处从事劳务并未经桃李餐饮公司雇佣或允许，双方之间并未形成雇佣关系。2、原审中张兆现对其主张的医疗费22233.87元在原审辩论终结前并未提交有效的医疗费票据，原审法院亦未组织质证，程序不当，根据谁主张谁举证的原则，张兆现应承担举证不能责任，该医疗费不应支持。3、根据原审中张兆现提供的病例及其现在恢复情况，其主张构成九级伤残明显过高。对此桃李餐饮公司提出重新鉴定，原审法院以“2015年2月10日上午11时，法院技术鉴定至电话通知被告濮阳市桃李餐饮管理有限公司委托代理人王程协商选择鉴定机构，王程律师同意法院指定鉴定机构”为由驳回桃李餐饮公司的重新鉴定申请不当。桃李餐饮公司于2015年3月25日才与王程律师办理委托代理手续，2015年2月10日桃李餐饮公司在并未与律师办理代理手续的情况下，技术室不可能就本案鉴定机构的选择问题争取律师的意见，律师也不可能在没有接受委托的情况下代替桃李餐饮公司发表意见。原审鉴定程序不当，请求二审法院依法重新鉴定。请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。张兆现辩称：张兆现经人介绍进入桃李餐饮公司工作，一共发了两个月工资，没有签订合同。张兆现对鉴定没有意见，鉴定符合法律规定。医疗费张兆现已提交了票据。请求二审法院依法判决。本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：关于双方是否为雇佣关系问题。张兆现与桃李餐饮公司虽没有签订书面的用工合同，但张兆现在桃李餐饮公司承包的台前县第一高级中学的食堂从事蒸馒头工作中受伤，事实清楚，双方应为事实上的雇佣关系，原审认定桃李餐饮公司为用工单位，并判决其承担责任并无不当。桃李餐饮公司上诉称双方非雇佣关系，但对自己的主张提供的证据并不充分，应承担举证不利的后果。桃李餐饮公司该项上诉意见，本院不予采纳。关于医疗费问题。张兆现因伤治疗花费医疗费22233.87元，张兆现已经提供了相应的证据证明，且经过双方质证，原审予以采纳并无不当。桃李餐饮公司该项上诉意见，本院不予采纳。关于济南平阴县人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书能否采纳问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。经原审法院委托，济南平阴县人民医院司法鉴定所对张兆现的伤残等级出具鉴定意见书，张兆现构成九级伤残。桃李餐饮公司虽对上述鉴定意见不服，但未提供足够的证据证明上述鉴定意见确实存在错误，原审采纳上述鉴定结论作出判决并无不当。桃李餐饮公司申请重新鉴定，本院不予准许。综上，桃李餐饮公司上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费698元，由濮阳市桃李餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王瑞峰审 判 员  郭 海审 判 员  田 宇二〇一六年四月十二日代理书记员  魏 营