上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民一(民)初字第2608号原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司，住所地上海市静安区。负责人王海英，分公司经理。委托代理人郑伟杰，北京市中银律师事务所上海分所律师。委托代理人朱辉，北京市中银律师事务所上海分所律师。原告上海中智国际教育咨询有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人夏海蓉，总经理。委托代理人杨林。被告赖鉴，男，1984年2月6日出生，汉族，住上海市闵行区。原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司为与被告赖鉴劳动合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2015年8月17日立案受理后，追加上海中智国际教育咨询有限公司为共同原告，依法由审判员吴晓祥独任审判，于2015年10月15日公开开庭进行了审理，原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司的委托代理人郑伟杰、被告赖鉴到庭参加诉讼，原告上海中智国际教育咨询有限公司未到庭。因案情复杂，本院于2015年10月28日依法裁定本案转为适用普通程序，并依法组成合议庭，于2015年12月3日公开开庭进行了审理，原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司的委托代理人郑伟杰、被告赖鉴到庭参加诉讼，原告上海中智国际教育咨询有限公司未到庭。经本院院长批准，本案延长审理期限二个月，并于2016年3月15日公开开庭进行了审理，原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司的委托代理人郑伟杰、原告上海中智国际教育咨询有限公司的委托代理人杨林、被告赖鉴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司、上海中智国际教育咨询有限公司诉称，原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司系原告上海中智国际教育咨询有限公司非独立核算的分支机构。被告于2013年4月1日进入原告处工作，担任咨询顾问岗位，并签订从2013年4月1日起至2014年3月31日止的固定期限劳动合同，双方签订的劳动合同中2.2条约定劳动合同期满后合同期限自动顺延一年。2014年9月12日，被告利用原告的平台和资源，私下接单并收取客户咨询费，被告的行为严重损害了原告的利益，亦违反了原告与被告之间保密协议的约定。被告在原告处最后工作至2014年9月18日。原告于2014年9月30日出具上海市单位退工证明。现原告不服仲裁裁决向法院起诉，要求判令：一、被告向两原告赔偿经济损失人民币(以下币种均为人民币)45,000元；二、被告赔偿两原告公证费5,000元。为证明其主张，原告提供如下证据作为依据：1、劳动合同，证明双方存在劳动关系，被告的岗位是美加留学咨询顾问，被告有保密义务，被告应赔偿原告损失；2、退工证明，证明2013年4月1日至2014年9月30日期间双方存在劳动关系；3、通话记录、咨询服务协议书及转账流水，证明2014年8月22日、27日、28日及9月2日，被告通过公司的办公电话(XXXXX****XX)与任岳挺联系，并于2014年9月12日与原告的客户任岳挺签订咨询服务协议书，约定咨询服务费用总价为45,000元，该协议中任岳挺填写的联系电话为XXXXX****XX。2014年9月16日，任岳挺支付被告30,000元，剩余款项是否支付，被告不予配合，原告无法知晓。原告认为，被告在劳动关系存续期间私下接单，给原告造成经济损失，无论被告是否收到了剩余的服务费，或者有退还等情况，原告坚持要求被告按照协议约定的总价45,000元进行赔偿；4、上诉状及企业档案查询，证明被告在另案的上诉状中写明原告使用的电话为XXXXX****XX，该号码的户名为原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司。上海智中商务咨询股份有限公司通过该号码申请了IP卡商务领航套餐，用于拨打长途电话。上海智中商务咨询股份有限公司的法定代表人是王海英，上海智中商务咨询股份有限公司与原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司系关联企业；5、保密协议，证明被告私下接单违反保密协议；6、奖惩条例及员工行为准则，证明被告的行为违反奖惩条例及员工行为准则的规定；7、静劳人仲(2015)办字第797号裁决书，证明本案已经仲裁程序；8、电话账单、详单、网页，证明原告通过网站(www.hmciic.com)推广留学中介服务，该网站的咨询热线为400-600-6247。原告通过设备号码XXXXXXXXXXX办理了中国电信商务领航套餐400号码业务。详单显示任岳挺通过400电话联系到原告；9、企业信息及资格认定书，证明上海中智国际教育咨询有限公司的经营范围包括留学中介咨询服务，上海中智国际教育咨询有限公司取得了上海市教育委员会颁发的自费出国留学中介服务机构资格认定书，有效期自2015年1月19日至2020年1月18日；10、报警记录，证明2015年3月23日，任岳挺向上海市公安局静安分局静安寺派出所报警，纠纷是讨要钱款；11、自费出国留学中介服务管理规定，证明自费出国留学中介服务属于特许服务行业，未经资格认定不得以任何方式从事自费出国留学中介服务活动；12、(2015)沪东证经字第20868号公证书及发票，证明原告对网站等进行公证，证明原告提供证据的真实性，原告支付公证费5,000元。被告赖鉴辩称，原告无法证明XXXXXXXXXXX的电话是任岳挺在使用，原告也无法证明XXXXXXXXXXX的电话系原告所有并由原告使用，同时，原告仅提供了这两个电话的通话记录，但没有提供证据证明通话内容是什么，更没有任岳挺到公司来访的任何记录。任岳挺系被告的朋友，被告与任岳挺签订的咨询服务协议书与原告无关，被告并未利用原告的平台和资源私下接单，不违反劳动合同、保密协议等约定，被告与任岳挺签订过终止协议，也未给原告造成任何的经济损失，被告不同意赔偿。为证明其主张，被告提供如下证据：1、委托书，证明2014年9月12日任岳挺向被告出具委托书，明确任岳挺系被告的朋友，委托被告为其女儿任路撒办理申请美国院校事宜，与原告无关；2、咨询服务协议书，证明该协议系被告与任岳挺签订，被告没有以原告的名义与任岳挺签订协议，与原告无关；3、2015年3月3日、6月17日仲裁庭审笔录，证明原告陈述解除的理由前后矛盾，证明原告虚构事实；4、上海中智国际教育咨询有限公司的下属分支机构的登记信息，证明原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司不具备从事留学中介服务资格；5、工信部网址查询记录，证明涉案的网站(www.hmciic.com)系上海智中商务咨询股份有限公司所有，与原告无关；6、考勤记录，证明根据考勤记录显示2014年8月27日被告没有上班，而原告现在主张2014年8月27日下午被告与任岳挺通电话。经审理查明，原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司系原告上海中智国际教育咨询有限公司的非独立核算的分支机构。2013年4月1日，被告与原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司签订劳动合同，被告在美加留学部门担任咨询顾问职务，合同期限自2013年4月1日起至2014年3月31日止，其中2013年4月1日至2013年4月30日为试用期。劳动合同第2.2条约定：本合同若为有固定期限的合同甲方(原告)欲同乙方(被告)续订劳动合同的，甲方将在本合同期满前30日内征询乙方意见，经甲乙双方协商一致，可续订劳动合同。(本劳动合同每期满前30日内甲乙双方无异议的，可再顺延一年。)第3.3条约定：如乙方与甲方另行签订保密协议的，在合同期间及离职后，乙方必须保守甲方的商业秘密，如乙方与甲方另行签订竞业禁止协议的，且乙方离职时领取了竞业禁止补偿的，在约定期限内乙方不得从事竞业禁止协议所约定的与甲方有直接竞争关系的工作。第4.4条约定：乙方加班须征得甲方同意，并严格按照甲方的加班管理规定和加班申请流程执行。第5.2条约定：乙方试用期薪资月基本工资为2,599元，月岗位津贴为560元，保密津贴为100元，月工龄津贴为241元，月补贴为500元，合计税前月收入为4,000元。试用期结束乙方的薪资月基本工资为2,599元，月岗位津贴为560元，保密津贴为100元，月工龄津贴为241元，月补贴为500元，合计税前月收入为4,000元，乙方个调税由甲方代扣代缴。2013年4月1日，原告与被告签订保密协议。乙方责任：……3、乙方明确知道，作为部门的业务支持人员，所被授予的业务程序权限。其保密范围主要有，涉及客户的一切资料、合同、合约、市场信息、市场策划、电脑程序、档案及公司认定的相关资料。乙方需对主管经理和公司负责。4、乙方保证，未经许可，不得向任何单位或个人泄露公司上述资料和信息。5、乙方同意，如果本人失密以及本人过失而给公司造成损失，愿意接受公司给予的相应处分。……被告另外签署了一份申明：本人已经完整地阅读了下列五个关于中心规章制度的文件，并完全同意遵守执行：工作制度、奖惩条例、假期规定、员工行为准则、关于财务报销的规定。原告的工作制度第一条工作时间规定：公司实行每周五天制，每天工作8小时；作息时间为上午9：00上班，下午18：00下班，中午12：00至13：00为午餐及休息时间。第二条加班管理规定：高级管理层义务加班；业务部门、管理和后勤部门实行周六、日的加班，原则上给以调休，如无法调休，补贴为每日100元；申请程序：根据部门工作需要，事前由当事人认真填写加班申请单，报部门负责人批准，并报人事部备案；加班考勤：凡周六、日在公司内部加班的，员工必须参加电子考勤，作为加班的主要依据。原告的员工行为准则：……四、未经公司许可，严禁员工借公司名义在外从事以谋取私利为目的的经营活动；不得私自在外公司任职兼职。……原告出具给被告的提成协议书规定：税前月工资是根据合同首付款实际到账金额(尾款不在此计算)：合同首付款实际到账金额为0-29,999元时，税前工资为4,000元；合同首付款实际到账金额为30,000元时，税前工资为5,000元；合同首付款实际到账金额为50,000元时，税前工资为6,000元；合同首付款实际到账金额为70,000元时，税前工资为7,000元；合同首付款实际到账金额为90,000元时，税前工资为8,000元；合同首付款实际到账金额为110,000元时，税前工资为9,000元；合同首付款实际到账金额为130,000元或者以上金额时，税前工资为10,000元。美国提成总比例为合同实际到帐总金额的10%，其中签约跟单6%、网申1%、签证1%及文案写作2%，咨询顾问如果把后续网申、文案写作交给文案顾问办理，需要扣除。加拿大总提成为10%，其中签约跟单5%、网申1%、签证2%及文案写作2%，咨询顾问如果把后续网申、签证、文案写作交给文案顾问办理，需要扣除。学校佣金10%。2014年9月12日，被告与任岳挺签订咨询服务协议书，任岳挺委托被告进行赴美国留学、就读大学本科申请进行咨询。双方约定咨询服务费用总价为45,000元。该协议中任岳挺填写的联系电话为XXXXX****XX。2014年9月16日，任岳挺支付被告30,000元。被告在原告处最后工作至2014年9月18日。原告于2014年9月30日出具上海市单位退工证明。2015年1月26日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求原告：一、支付2014年5月1日至2014年9月18日期间未签劳动合同双倍工资差额33,130元；二、支付2013年6月、8月、10月以及2014年7月工资共6,000元；三、支付2014年1月至2014年9月的提成4,500元；四、支付2013年4月1日至2014年9月18日未休年假折薪工资1,085.84元；五、支付从美国莫若高中获得的学校佣金2,800元；六、支付2013年4月1日至2014年9月18日超时、休息日加班工资10,000元；七、支付违法解除劳动关系的经济赔偿金17,712.75元。2015年3月31日，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲(2015)办字第261号裁决书，裁决：一、原告于本裁决书生效之日起七日内支付被告违法解除劳动合同赔偿金17,712.75元；二、原告于本裁决书生效之日起七日内支付被告2013年6月、8月、10月以及2014年7月工资共计6,000元；三、原告于本裁决书生效之日起七日内支付被告2014年度未休年假工资1,085.84元；四、被告的其余请求不予支持。被告不服仲裁裁决向本院起诉。2015年7月22日，本院作为(2015)静民一(民)初字第1488号民事判决书，判决：一、被告要求原告支付2014年5月1日至2014年9月18日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额33,130元的诉讼请求，不予支持；二、原告应于本判决生效之日起十日内支付被告2014年1月至2014年9月的提成4,500元；三、被告要求原告支付美国莫若高中的学校佣金15,500元的诉讼请求，不予支持；四、原告应于本判决生效之日起十日内支付被告2013年4月1日至2014年9月18日期间的休息日加班工资8,745.14元；五、原告应于本判决生效之日起十日内支付被告2013年4月1日至2014年9月18日期间的法定节假日加班工资1,793.10元；六、原告应于本判决生效之日起十日内支付被告违法解除劳动关系的赔偿金17,712.75元；七、原告应于本判决生效之日起十日内支付被告2013年6月、8月、10月以及2014年7月的工资共计6,000元；八、原告应于本判决生效之日起十日内支付被告2013年4月1日至2014年9月18日期间未休年假折薪工资1,085.84元。判决后，原告与被告均不服，提起上诉。2015年11月2日，上海市第二中级人民法院作出(2015)沪二中民三(民)终字第1007号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2015年5月27日，原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求被告赔偿损失45,000元。2015年7月24日，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲(2015)办字第797号裁决书，裁决：原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司要求被告赔偿损失的请求，不予支持。原告不服，诉至本院。以上事实有原、被告提交的劳动合同、保密协议、静劳人仲(2015)字第261号裁决书、(2015)静民一(民)初字第1488号民事判决书、(2015)沪二中民三(民)终字第1007号民事判决书及静劳人仲(2015)办字第797号裁决书等为证，并经法庭庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。首先，原、被告对咨询服务协议书的真实性均没有异议，该协议中任岳挺填写的联系电话为XXXXX****XX，现被告否认XXXXXXXXXXX系任岳挺在使用，未提供相关证据，本院对被告辩称意见不予采纳。其次，原告提供的电话账单、详单、网页及公证书等证据，能证实网站(www.hmciic.com)、咨询热线400-600-6247及XXXXXXXXXXX由原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司使用，原告通过该网站推广留学中介服务。被告虽予以否认，但对相关设备、网站的使用情况并未提供相佐证据予以证明，本院采信原告的陈述。再次，原告提供通话记录等证据证明电话号码XXXXX****XX与XXXXXXXXXXX曾有过多次联系，结合前述本院对电话使用人的确定，本院确认任岳挺系原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司的客户。被告于2014年9月12日与任岳挺签订咨询服务协议书，约定咨询服务费用总价为45,000元，违反了劳动合同、保密协议、员工行为准则的约定，被告应对原告造成的经济损失进行赔偿。本案中，双方对咨询服务协议书约定咨询服务费用总价为45,000元没有异议。被告在第一次庭审中曾表示并未在2014年9月16日收到任岳挺支付的30,000元。经法院到招商银行核实后，被告确认2014年9月16日收到任岳挺支付的30,000元，但被告表示，就本案而言没有收到过30,000元，任岳挺支付的30,000元是另外的钱款，与本案无关，被告没有必要将具体情况向法院说明。本院认为，咨询服务协议书于2014年9月12日签订，任岳挺于2014年9月16日支付被告30,000元，前后相隔4天，金额与咨询服务协议书相符，本院采信原告的陈述，确定任岳挺支付被告30,000元系履行咨询服务协议书。被告虽予以否认，但拒绝向法院陈述30,000元的具体情况，本院对被告辩称意见不予采纳。关于任岳挺与被告之间是否还有其他款项支付，原告未能举证证明，被告亦不配合法院调查，拒绝向法院陈述，被告应承担相应的不利后果。关于赔偿标准，本院认为，被告在劳动关系存续期间与任岳挺签订咨询服务协议书，无论被告是否收到了剩余的服务费，或者有退还等情况，被告的行为已造成原告业务的流失，被告应按照协议约定的总价45,000元进行赔偿。综上所述，本院确认被告应赔偿原告经济损失45,000元。同时，原告主张被告赔偿公证费5,000元，本院一并予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条的规定，判决如下：一、被告赖鉴应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司、原告上海中智国际教育咨询有限公司经济损失人民币45,000元；二、被告赖鉴应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海中智国际教育咨询有限公司南京西路分公司、原告上海中智国际教育咨询有限公司公证费人民币5,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告赖鉴承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴晓祥审 判 员  张 琦人民陪审员  冯德昌二〇一六年四月十三日书 记 员  陈佩莉附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。