山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁16民终604号上诉人（原审原告）齐翠香。委托代理人刘淑娟，山东经济桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）刘爱清。委托代理人高凤国，山东励志律师事务所律师。上诉人齐翠香因健康权纠纷一案，不服邹平人民法院（2015)邹民初字第878号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人齐翠香的委托代理人刘淑娟，被上诉人刘爱清的委托代理人高凤国到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定，原告齐翠香与被告刘爱清系同村邻居。2015年1月15日21时许，被告刘爱青丈夫韩保军酒后因村内财务交接问题到原告齐翠香住宅找其夫朱希峰，韩保军与朱希峰在原告住宅大门前发生争执并厮打（已另案处理），被告刘爱清也撕扯原告衣服，原告丈夫朱希峰随后被送往邹平县中心医院救治。当日23时许原告从医院回家取衣服时，原被告双方再次发生争吵并争执。原告随后被送往邹平县中心医院住院治疗14天，原告提交的医疗费票据记载其因治病支付医疗费9210.23元；双方因赔偿问题协商未果，致使原告于2015年4月20日诉至法院，请求依法判令被告：1.赔偿原告各项经济损失共计13723.66元；2.承担本案诉讼费用。原审法院认为，本案争议焦点为：一、本案责任划分；二、原告齐翠香主张的各项损失是否合理及鉴定费和鉴定人出庭费用由谁承担。关于争议焦点一本案责任划分的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被告刘爱清之夫韩保军酒后至原告家中并殴打原告之夫朱希峰（已另案处理），被告刘爱清对原告进行撕扯导致原被告再次发生争执，致原告受伤，被告应承担主要责任，以负担原告经济损失的70%为宜，原告承担次要责任，自行负担其经济损失的30%为宜。关于争议焦点二原告齐翠香主张的各项损失是否合理及鉴定费和鉴定人出庭费用由谁承担的问题。依据原告提交的有效证据及本院审理查明的事实，原告的损失本院确定如下：1．医疗费4436.26元，原告在邹平县中心医院住院治疗14天，支付医疗费9210.33元，因被告对原告用药的必要性及合理性申请司法鉴定，经山东鲁中司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“被鉴定人齐翠香住院期间应用注射用奥拉西坦、小牛血清去蛋白注射液、复方鲜竹沥液、注射用头孢美唑钠的医疗费用与治疗腹部软组织损伤没有必要性、合理性。被鉴定人齐翠香住院期间其他医疗费用与治疗腹部软组织损伤存在必要性、合理性”，涉及相关费用共计4773.97元，本院不予支持；2.误工费3173.33元(3400元/月÷30天×28天)，原告月平均工资3400元，其误工天数应按照住院14天及出院休息治疗15天，共计29天计算，原告主张误工时间按照28天计算，系对其民事权利的处分，本院予以支持；3.护理费650元（50元/天×13天），原告住院期间由其妹妹齐桂香护理，齐桂香系农村居民，其主张护理费按照每天50元计算的诉讼请求合理，本院予以支持，原告实际住院14天，其主张护理时间按照13天计算，系对其民事权利的处分，本院予以支持；4.住院伙食补助费390元(30元/天×13天)，原告主张住院伙食补助费按照每天30元计算的诉讼请求合理，本院予以支持，原告实际住院14天，其主张住院伙食补助费按照13天计算，系对其民事权利的处分，本院予以支持；5．交通费200元，原告主张交通费300元，结合其住院、出院情况，其交通费损失确定为200元为宜。原告以上损失共计8849.59元，被告应负担6194.71元（8849.59元×70%）。关于鉴定费2000元由谁承担的问题，因被告对原告支付的医疗费用提出审查后，鉴定机构已对此出具司法鉴定书及出庭作证并作出合理有效解释，故该费用由原被告双方各负担1000元。关于鉴定人出庭作证费用500元，系依据原告的申请，本院依法通知鉴定人出庭作证，双方对出庭作证人员均无异议并对其进行了提问，故该费用由原告自行负担。综上所述，扣除原告应负担的鉴定费用1000元后，被告实际应赔偿原告各项经济损失5194.71元。原告齐翠香的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告刘爱清于本判决生效之日起五日内赔偿原告齐翠香医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等经济损失共计5194.71元；二、驳回原告齐翠香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费143元，由原告齐翠香负担43元，被告刘爱清负担100元。宣判后，齐翠香不服上诉称，一、原审判决的责任划分不当，被上诉人应当承担全部赔偿责任，上诉人在本案中不应承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。依据上述规定，在侵权人故意侵害被侵权人的生命健康权的情形下，须受害人对损害的发生有故意或重大过失时，方能减轻侵权人的侵权责任。在本案中，被上诉人伤害上诉人身体主观过错形式是故意，在原审调查、搜集的证据中，无证据证实上诉人对损害的发生存在故意或重大过失的情形。原审在无证据证实上诉人应当担责的情况下，判令被上诉人的赔偿责任减轻至70﹪，明显违反现行法律和司法解释的规定，依法应予纠正;二、原审对上诉人医疗费的认定错误。原审法院在我方对山东鲁中司法鉴定所（2015）临鉴字第317号司法鉴定意见提出异议的情况下，对该鉴定意见作为判决依据使用，明显不当。根据现有的在卷材料（伤情照片、邹平县公安局法医人体损伤检验报告、邹平县中心医院证明单），上诉人除住院病案记录的腹部软组织损伤外，确实存在项部皮下出血、右胸部表皮剥落、左臀部三处皮下出血的伤情。原鉴定意见只对上诉人用药情况与治疗腹部软组织损伤的合理性和必要性进行分析，对上诉人的用药和客观存在的其他伤情间的合理性和必要性未进行分析。上述鉴定意见系在上诉人提供了邹平县公安局法医人体损伤检验报告、邹平县中心医院证明单的情况下，因原审法院对上述证据未作为检材使用的情况下做出。故上述鉴定意见依据的检材不完整、不全面。鉴定意见形成的依据不明确具体，鉴定机构的技术负责人出庭，但未能对鉴定所依据的明确条款做出解释。上述鉴定意见形成中，鉴定机构关于鉴定费、鉴定人出庭费用的收取没有按照鲁价费发（2006）139号文件确定的，医疗费审查500-1000元/件、鉴定人出庭费用200-400元/次/人的标准执行。对于鉴定意见客观存在的上述瑕疵，原审法院仍予采纳并作为裁判依据使用，其错误明显，依法应予纠正。综上所述，原审判决认定事实和适用法律均存在明显错误。请二审法院依法撤销（2015）邹民初字第878号民事判决第一项，改判被上诉人赔偿上诉人各项直接损失13623.66元或发回重审，被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。被上诉人刘爱清辩称，上诉人的上诉请求不能成立，原审法院判决正确，应予维持。本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为：一、原审法院对双方责任的划分是否合理；二、原审法院对上诉人齐翠香医疗费的确认是否适当；关于原审法院对双方责任的划分是否合理的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，双方当事人的丈夫因工作不和于当晚的21时发生厮打，并致使上诉人的丈夫朱希峰受伤住院，双方本应加以反思，用以妥善的方法解决纠纷。但由于双方不理智、不冷静，在上诉人齐翠香从医院回家时，双方相遇再次发生争吵并互相厮打，致上诉人齐翠香受伤住院。从本案的纠纷起因及发生、发展过程看，被上诉人刘爱清的过错要大于被上诉人齐翠香，应承担主要侵权责任。原审法院认定被上诉人刘爱清承担70%的责任，并无不当，本院予以维持。关于原审法院对上诉人齐翠香医疗费的确认是否适当的问题。本院认为，山东鲁中司法鉴定所（2015）临鉴字317号鉴定意见是由上诉人与被上诉人共同选定，由原审法院委托该鉴定机构进行的司法鉴定，所需的检材均由上诉人齐翠香方提供，其鉴定结论程序合法，内容真实。上诉人主张其鉴定内容不全，是因上诉人在原审中，没有在法定的举证期限内全部交纳检材所致，责任应由上诉人自己承担。同时上诉人提交的法医人体损伤检验报告没有明确的鉴定意见和结论且与其住院病历治疗内容不符，固原审法院依据（2015）临鉴字317号鉴定结论确认上诉人的医疗费用，并无不当，本院予以维持。关于鉴定机构鉴定费的收取问题，不属本案审查范围，原审法院对鉴定费及鉴定人员出庭费用的负担处理并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费143元，由上诉人齐翠香承担。本判决为终审判决。审判长  何兆海审判员  孙兴春审判员  王 琳二〇一六年四月二十日书记员  纪菲菲