贵州省榕江县人民法院民 事 判 决 书(2016)黔2632民初114号原告伍某某，女。委托代理人龙安通，榕江县司法局法律工作者，一般代理。被告龙某某，男。原告伍某某诉被告龙某某离婚纠纷一案，本院于2016年2月24日立案受理后，依法由审判员姚元江适用简易程序独任审判。本案于2016年3月15日公开开庭进行了审理。原告伍某某及其委托代理人龙安通到庭参加诉讼，被告龙某某到庭参加诉讼，现已审理终结。原告伍某某诉称，原、被告是同村人，2009年双方按习俗同居。2010年2月19日生育女儿龙某倩，2012年1月28日生育儿子龙某金。2014年12月26日两人到乐里镇政府补办结婚登记。双方在生活中感情一直不好，总是争吵，被告经常出门在外不归家，又好赌博，原告劝他也不听。2014年12月15日为了子女上学，原告到乐里镇计生站做了节育手术。手术后我和被告外出到天津与他人合伙开超市，在这期间也为家事争吵过。2015年下半年，我与被告一同回家，到乐里下车时，被告不准我回家，我不知道什么原因，只好回娘家住。在我在娘家居住的这段时间，被告也未叫我回家，也不准我看小孩，我买东西给小孩也不要，并提出要和我离婚，但又不肯来起诉。现在被告不准我回家看小孩，我也不知道他是什么原因。为此，特向法院提起诉讼，请求：1、判令原告与被告离婚；2、两个子女各抚养一个；3、在天津投资15万元开超市，被告退原告7.5万元；4、本案诉讼费由被告承担。被告龙某某辩称，原告要被告退在天津开超市的7.5万元，这个请求不合理，因为那个钱是被告婚前与父母共同劳动所得，加上与亲友借款构成的，没有原告的劳动积蓄。投资开超市也是父亲与别人合伙，我只是代为管理。我们两人没有共同财产，双方是自愿结婚的，双方有一定的感情，同时还有两个年幼需要照顾的孩子，被告不同意离婚。原告说我不让其回家，是因为她在天津经营超市期间，与合伙人也是我的妹夫叶某某,有不正当关系，使我全家在亲戚朋友面前和社会上无脸见人，父母才不让她回家的。原告的行为使我在精神上受到严重的创伤，我要求原告赔偿我的名誉损失和精神损失30000元。原告是造事者，恶人先告状，拿婚姻当儿戏，如果原告愿意退还结婚时她家向我家索取的钱财，我可以同意离婚，否则我不同意离婚。原告为证实自己的主张，向法庭提交了如下证据：1、原告伍某某的身份证复印件一份，证明原告的身份信息和诉讼主体资格；2、原、被告的结婚证复印件一份，证明原、被告于2014年12月26日在乐里镇政府进行结婚登记的事实；3、榕江县公安局乐里派出所户籍信息4份，证明原、被告家庭成员人员基本信息情况；4、贵州省计划生育节育证复印件，证明原告于2014年12月15日已在乐里镇计生站做节育手术的事实；5、股东合作协议复印件，证明被告与叶某某、卢某某合伙开超市及被告出资250000元的事实。被告为证实自己的主张，向法庭提交了如下证据：1、截取于超市监控录像拍摄于2015年7月19日、7月21日和7月23日的9段视频及16张视频截图，证明原告与他人有不正当关系的情况；被告对原告提交的证据均没有异议，只是称投资款是向亲朋借来的。原告对被告提供的视频及视频截图的真实性没有异议，只是称因为被告对原告关心不够，故意做出来气被告的。上述证据经举证质证，证据合法，客观真实，与本案具有关联性，本院均予以采用。经审理查明，原、被告是同村人，2009年双方按习俗同居。2010年2月19日生育女儿龙某倩，2012年1月28日生育儿子龙某金。2014年12月26日两人到乐里镇政府补办结婚登记。2014年12月15日原告到乐里镇计生站做了节育手术。2014年10月1日，龙某某在天津市滨海新区新港二号路599号一、二楼与叶某某、卢某某共同投资经营世纪华联购物中心与港影假日宾馆，其中龙某某投资250000元，2016年3月3日，龙某某已签下退股协议退出合伙，并已退回投资款170000元，尚有80000元因另外的股东暂时没有资金而未退回。在共同经营过程中，原告伍某某与龙某某的妹夫叶某某有不正当关系，并被超市监控视频拍摄下来。双方共同债务无法查清。本院认为，原、被告系同村人，在同居生活六年后自愿到婚姻登记机关补办结婚登记而结成夫妻，可见双方感情是有一定基础的。其婚姻关系合法有效，理应受到法律保护。原告在婚姻存续期间与他人有不正当关系，存在过错。由于原告是与被告的妹夫有不正当关系，对被告及其家人造成极大的精神伤害，导致夫妻感情破裂。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，离婚的法定条件是夫妻双方感情确已破裂，现原告要求与被告离婚，虽未能提供双方感情确已破裂的证据，但被告提供了相关证据，被告不同意离婚，只是想以此要求原告少分或不分割共同财产，原告代理人的关于原、被告夫妻感情已破裂的意见，与本案事实相符，本院予以采纳，对于原告提出与被告离婚的诉求，本院予以支持。对于子女抚养问题，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条“对两周岁以上的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；……”，由于原告已做节育手术，且双方共生育有两个子女，现原告要求女儿龙某倩随其生活，由其自行抚养的诉求，于法有据，本院予以支持，其代理人的意见符合规定，本院予以采纳。对于夫妻共同财产分割问题，《中华人民共和国婚姻法》第十七条“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；……”。现被告在天津与他人共同经营中投资250000元，应为夫妻共同财产。被告龙某某称投资的250000元是其父亲投资的,其只是代为管理的打工者,而且其中有170000元是向亲友借来的，但未能提供相关证据，原告认可只有100000元是借的，但被告具体与谁借款其不清楚。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定“在作出判决前，当事人未能提供证据或提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十二条第一款“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”龙某某辩称是其父亲与他人合伙投资开超市与本案事实不符。结合本案实际，本院认定双方共同财产为150000元的投资。因女儿龙某倩比儿子龙某金年长两岁，所需承担的抚养费要少于负责抚养儿子的抚养费，且原告在夫妻感情破裂，导致离婚中存在过错，可以酌情少分财产。因被告在本案诉讼过程中，擅自到天津退出合伙，并领取170000元投资款，余下的投资款也将由其妹夫负责退回，考虑到执行的便利，由被告龙某某支付原告伍某某现金较为妥当，故在夫妻共同财产分割中，由被告龙某某支付原告伍某某现金50000元。被告以原告与他人有不正当关系，使其在精神上受到严重的创伤，要求原告赔偿名誉损失和精神损失30000元。婚姻法第四十六条规定的“重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的。”四种情形，应为法律的限制性规定，只要不属于列举的情形，则不能适用损害赔偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二条“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”本案中原告虽然有过错，但不属于婚姻法第四十六条规定的四种情形，且在夫妻共同财产分割中已对其进行了惩罚，故本院对被告要求原告赔偿的请求不予支持。对于双方共同债务问题，因双方均未提供相关证据，无法查清，但在分割共同财产时，原告自愿预留100000元用于偿还债务，若被告在判决后确有证据证明夫妻共同债务超过100000元，可以另行起诉。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条之规定，判决如下：一、准予原告伍某某与被告龙某某离婚。二、婚生女龙某倩随原告伍某某生活，由原告自行抚养；婚生子龙某金随被告龙某某生活，由被告龙某某自行抚养。三、夫妻共同财产全部归被告龙某某享有，由被告龙某某补偿原告伍某某现金50000元，该款项限被告在本判决生效后二十日内付清。四、驳回被告龙某某要求原告伍某某进行损害赔偿的请求。案件受理费200元，减半收取100元，由原告伍某某负担。如不服本判决，可在接到判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判员 姚  元  江二〇一六年四月二十八日书记员 孙啟文(代)