江西省景德镇市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣02民终字50号上诉人（原审原告）江西浮梁大背坞金矿，住所地江西省浮梁县庄湾乡大背坞。组织机构代码：70562906-0。法定代表人张友书，该矿矿长。委托代理人陈修光，江西太阳岛律师事务所律师。上诉人（原审被告）郑万顺，男，汉族，1963年9月25日出生，江西省浮梁县人，高中文化，工人，住江西省浮梁县。委托代理人查旗营、殷胜，江西立宇律师事务所律师。上诉人江西浮梁大背坞金矿与上诉人郑万顺因劳动争议一案，不服浮梁县人民法院（2015）浮民一初字第219号判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，被告郑万顺系原告大背坞金矿聘用的井下扒矿工，2014年5月21日下午14时许，被告郑万顺在岗位作业时，被扒渣机后座挤压造成伤害。受伤后，先后在浮梁新林医院及景德镇市第一人民医院住院四次，共计72天。2014年7月30日，景德镇市第一人民医院出具疾病证明书，建议被告郑万顺休息三个月。2015年2月9日，浮梁县人力资源和社会保障局作出浮人劳社伤认字[2015]第12号工伤认定决定书，认定被告郑万顺所受伤害为工伤。2015年3月23日，景德镇市劳动能力鉴定委员会作出景劳鉴结字[2015]4号初次（复查）鉴定结论书，认为被告郑万顺的伤残构成十级伤残。原告大背坞金矿未为被告郑万顺办理工伤保险。2013年5月至2014年4月被告郑万顺的工资为45390.70元。2013年7、8月份，因矿井检修停工放假，没有2013年7月份的工资，2013年8月份被告郑万顺工作4天，扣除伙食费39元后领取工资789.7元。原、被告双方为工伤待遇协商无果，被告郑万顺向浮梁县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2015年9月1日，该委员会作出浮劳人仲案字[2015]11号仲裁裁决书，裁决：1、原告大背坞金矿支付被告郑万顺一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、伙食补贴、后续治疗费等共计146386.2元；2、解除双方劳动关系；3、其他事项不予支持。原告大背坞金矿不服该裁决，向原审法院提起诉讼。以上查明的事实，有原、被告所举的证据材料及双方当事人的当庭陈述予以证实，法院予以确认。原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。被告郑万顺作业时受到的伤害为工伤，并构成伤残十级，应当享受《工伤保险条例》规定的工伤待遇。原告大背坞金矿作为用人单位应当参加工伤保险，但未参加工伤保险，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。对原告大背坞金矿提出的鉴定结论书未体现《工伤保险条例》规定的鉴定结论书形式、内容的意见。原审法院认为，2015年3月23日，景德镇市劳动能力鉴定委员会作出了景劳鉴结字[2015]4号初次（复查）鉴定结论书，原告大背坞金矿未在规定的期间提起再次鉴定，该鉴定结论书已生效，故法院对原告的意见不予采纳。对原告大背坞金矿提出用于计算被告郑万顺的工伤待遇的本人月工资应按照2013年5月至2014年4月的工资总额43668.7元除以12个月计算为3639.06元的意见。原审法院认为，2013年7、8月份，因原告大背坞金矿需矿井检修停工放假，被告郑万顺没有2013年7月份工资，2013年8月份仅领取了4天的工资，被告郑万顺受伤前12个月中正常工作了10个月，按10个月工资总额计算12个月的平均工资显失公平，原审法院认为用于计算被告郑万顺工伤待遇的本人工资应按10个月的平均工资计算较合理，即4460.10元[44601元÷10个月]。故被告郑万顺的一次性工伤伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金共计24个月的本人工资为107042.40元（4460.10元/月×24个月）。对原告大背坞金矿提出的停工留薪期按78天计算，护理费、住院伙食补助费按48天计算的意见。原审法院认为，被告郑万顺受伤后先后在浮梁新林医院及景德镇市第一人民医院住院治疗，其提供的住院记录、疾病证明书证明其住院治疗72天，医院建议休息三个月。原告大背坞金矿提出的该意见没有事实依据，不予采纳。被告郑万顺的停工留薪期待遇应按162天计算为24084.54元（162天÷30天/月×4460.10元/月），护理费按72天计算为7200元（100元/天×72天），住院伙食补助费按72天计算为2880元（40元/天×72天）。对于后续治疗费569.05元，原告大背坞金矿无异议，并同意支付，故对被告郑万顺的后续治疗费569.05元予以支持。被告郑万顺按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准计算的费用为：一次性工伤伤残补助金31220.7元、一次性工伤医疗补助金17840.4元、一次性工伤就业补助金57981.3元、停工留薪期待遇为24084.54元、护理费为7200元、住院伙食补助费为2880元、后续治疗费569.05元，共计141775.99元。综上，依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《江西省实施办法》第二十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审判决：一、驳回原告江西浮梁大背坞金矿的诉讼请求；二、原告江西浮梁大背坞金矿于本判决生效之日起五日内向被告郑万顺支付一次性工伤伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、伙食补贴，后续医疗费共计141775.99元。案件受理费10元，由原告江西浮梁大背坞金矿负担。上诉人江西浮梁大背坞金矿不服原审判决，向本院提出上诉。请求：撤销原审判决，依法改判上诉人江西浮梁大背坞金矿一次性赔偿郑万顺工伤伤残补助金、工伤医疗补助金、工伤就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、伙食补贴，后续医疗费共计118486.53元。上诉理由:1、江西浮梁大背坞金矿向郑万顺支付劳动报酬是采用多劳多得的计件工资方式，虽郑万顺2013年7月份没有工作、8月份工作4天，但郑万顺2013年5月至2014年4月全年收入的月平均工资为3639.06元（受伤前十二个月的工资总额43668元÷12个月=3639.06元），其工资水平高于景德镇市平均工资或统筹工资。按照《江西省工资支付规定》的规定，实行计件工资制的用人单位，劳动者的全年所得，不低于当地工资的最低标准，均属合法。因此，本案应当按照上诉人江西浮梁大背坞金矿提供的月平均工资3639.06元计算郑万顺的工伤赔偿；2、即使2013年7-8月份上诉人江西浮梁大背坞金矿应当向郑万顺支付工资，也应当按照2013年江西省最低工资标准计算，2013年江西省7月、8月最低工资标准1070元/月。郑万顺答辩意见：1、上诉人江西浮梁大背坞金矿引用的《江西省工资支付规定》及最低工资标准均只适用于经营困难、处于半停产状况下的国有企业和城镇集体企业，江西浮梁大背坞金矿不属于国有企业或城镇集体企业，上述规定不适用于本案；2、2013年7-8月份，上诉人江西浮梁大背坞金矿应当给郑万顺安排工作，未给劳动者安排工作，属于违法。计算工伤前12个月的工资总额应当往前推移2个月，从2013年4月开始计算，以4、5月份的工资填?2013年7、8月份的工资。上诉人郑万顺不服原审判决，向本院提出上诉。请求：1、撤销原审判决，依法改判江西浮梁大背坞金矿一次性支付工伤赔偿款146386元；2、案件诉讼费由江西浮梁大背坞金矿承担。上诉理由:《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均缴费工资。用人单位江西浮梁大背坞金矿仅只提供了10个月工资表，没有2013年7、8月份的工资情况，法院应当采信郑万顺提供的2013年4、5月份的工资情况填补，浮梁县仲裁委员会核算郑万顺的月工资为4618元是正确的，由此计算出江西浮梁大背坞金矿应当支付工伤待遇赔偿款146386元。江西浮梁大背坞金矿答辩意见:1、除2013年7月份郑万顺没有工资，江西浮梁大背坞金矿提供了11个月的工资情况，该工资表显示2013年5月至2014年4月郑万顺工资总额为43668元，按照12个月计算，月平均工资为3639.06元；2、对郑万顺提出应当采信郑万顺提供的2013年4、5月份的工资情况填补2013年7、8月份的工资主张，上诉人江西浮梁大背坞金矿不予认可。二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，职工因工作原因受到事故伤害依法享受工伤保险待遇，用人单位应当缴纳工伤保险费。郑万顺作业时受到的伤害，经工伤鉴定为伤残十级。按照《工伤保险条例》、《江西省实施办法》的规定，享有一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤伤残补助金及停工留薪期待遇、护理费、住院伙食补助费、继续治疗费各项工伤保险待遇。上诉人江西大背坞金矿未参加工伤保险，应当支付郑万顺依法享有的上述工伤保险赔偿金。本案经浮梁县劳动仲裁人事争议仲裁委员会仲裁，双方当事人对仲裁裁决核定的护理费、住院伙食补助费、继续治疗费均无异议，但对工伤补助金的计算基数即郑万顺的月平均工资如何计算的问题，各持不同意见。经查，按照《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》的相关规定，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，应当按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。2013年7、8月份，因上诉人江西大背坞金矿需矿井检修停工放假，郑万顺2013年7月份没有工资，2013年8月份领取了4天的工资，江西大背坞金矿向仲裁委员会及法院提供的工资表只反映了10个月的全额工资情况，其要求以10个月的工资总额计算12个月的平均工资，不利于保护劳动者的合法权益。郑万顺对单位提供的10个月的工资情况无异议，其本人手写了一份2013年4、5月份的工资情况要求填补2013年7、8月份工资情况的空缺，因其本人手写的工资收入证明随意性较大，又未提供其他相关证据相印证，不属于有效证据。在双方均没有提供郑万顺工伤前12个月全额工资的情况下，原审法院按照郑万顺工伤前10个月的平均工资核算工伤待遇赔偿金额，符合法律规定，本院予以维持。郑万顺2013年5月至2014年4月（不包括2013年7、8月份）工资总额为44601元，按10个月计算，其月平均工资为4460.10元(44601元÷10个月)。以月平均工资为4460.10元为计算基数，上诉人江西浮梁大背坞金矿应当向郑万顺支付一次性工伤伤残补助金31220.7元(44601元×7个月)、一次性工伤医疗补助金17840.4元(44601元×4个月)、一次性工伤就业补助金57981.3元(44601元×13个月)、停工留薪期待遇为24084.54元（162天÷30天/月×4460.10元/月）、护理费为7200元、住院伙食补助费为2880元、后续治疗费569.05元，共计141775.99元。上诉人江西浮梁大背坞金矿、郑万顺提出的月平均工资及工伤待遇赔偿金的计算方法，均没有法律依据，本院不予支持。综上，本院认为，原审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人江西浮梁大背坞金矿承担10元，上诉人郑万顺承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  方 莉审 判 员  付小琴代理审判员  王小莉二〇一六年四月六日代书 记员  李文莉