山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁14民终258号上诉人（原审被告）：德州市鑫源汽车运输有限公司。住所地：德州市德城区新华工业园。法定代表人：赵德州，经理。委托代理人：陈万栋，山东中鲁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：��桂云。委托代理人：殷志杰，山东天衢律师事务所律师。委托代理人：尚永文，山东勤力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司。住所地：济南市历下区解放路**号。负责人：李昆明，总经理。委托代理人：董先娟，山东易济律师事务所律师。原审被告：倪立君。上诉人德州市鑫源汽车运输有限公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2014）德城民初字第1470号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，2014年4月29日11时36分，被告倪立君驾驶鲁N×××××号重型特殊结构货车沿德州市东风西路向东行驶至德城区黄河涯镇店东村处右转弯时，其车与沿东风西路行驶的原告杨桂云所骑电动自行车相撞，造成两车损坏，致使原告杨桂云受伤。经公安交通管理部门认定，被告倪立君承担事故的全部责任，原告杨桂云对该事故不承担责任。鲁N×××××号重型特殊结构货车登记车主为被告德州市鑫源汽车运输有限公司，被告倪立君系该公司职工，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司投保了交强险和商业三者险500000元及不计免赔条款。原告于2014年4月29日在德州市人民医院住院治疗，至2014年10月13日出院，共计住院167天，花费医疗费212732.28元。支付病历复印费122元。原告提交住院病历、检查报告、长期医嘱单、临时医嘱单、诊断证明等予以证实。被告德州市鑫源汽车运输有限公司垫付医疗费40000元，被告保险公司垫付医疗费10000元。原告另提交德州市德城区鹤年堂药店2014年5月8日出具的原告用药品费收据7040元，被告提出异议，认为没有主治医生出具的需在院外购药的医嘱，不予认可。经原告委托德州德弘法医司法鉴定中心于2014年12月31日作出鉴定，1、原告所受伤一处构成交通事故五级伤残，两处分别构成十级伤残。2、原告误工时间截止评残之日前一天，营养期限90天，住院期间需二人护理。原告支付鉴定费1300元。被告对该鉴定结论提出异议，但在规定时间内没有提出重新鉴定的书面申请。原告提交德林义肢矫形器（北京）有限公司济南分公司营业执照、张琛假肢制作师执业证书、假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业资格认定证书，另提交德林义肢矫形器（北京）有限公司济南分公司于2014年11月20日出具的康复器具装配意见证明一份：患者杨桂云属右大腿截肢，经本公司国家注册价值资格证技师诊断，根据假肢分级规则系统的适配原则，已装配普通适用性假肢���品名：合金几何直立锁气压全膝关节4P72＋动裸＋动裸脚＋UDS承筒，型号：AK9611，价格47000元。该假肢使用期限三年，需终身穿戴义肢。初次装配和训练需30天，需一人陪护，每次更换需十天，患者及陪护每人每天食宿75元。该假肢每年的维修费为该假肢款的5%。提交2014年11月20日义肢发票一张47000元。原告提交德州金龙纸业有限公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、法定代表人程梅身份证、护理人员马秀清身份证、德州金龙纸业有限公司与原告杨桂云及护理人员马秀清劳动合同书、2014年1、2、3月份工资发放台账、工资停发证明，证明原告杨桂云月平均工资收入3000元，自2014年4月29日起解除劳动合同，护理人员马秀清月平均工资收入2800元，自2014年4月29日至2014年10月31日因护理原告未上班，工资停发。提交德州恒久建材有限公司营业执照、组织机���代码证、法定代表人身份证明书、法定代表人付秀林身份证、护理人员杨万华身份证、德州恒久建材有限公司与护理人员杨万华劳动合同书、2014年1、2、3月份工资发放台账、工资停发证明，证明护理人员杨万华月平均工资收入3500元，自2014年4月29日至2014年10月31日因护理原告未上班，工资停发。原告提交上述证据主张误工费和护理费损失。原告提交德州市德城区广川街道办事处锦绣川社区居民委员会出具的证明一份：证明原告母亲王洪梅1942年11月10日出生，73岁，生育长女杨桂云、次女杨桂春、长子杨万华、次子杨ＸＸ四人。依此主张其母亲王洪梅被扶养人生活费。原告提交客运出租专用定额32张320元，主张交通费损失320元。原审法院认为，根据公安交通管理部门对涉案交通事故的责任认定，被告倪立君承担事故的全部责任。因被告倪立君系被告德州市鑫���汽车运输有限公司职工，发生事故时正在履行职务行为，因此，被告德州市鑫源汽车运输有限公司应对原告因交通事故所造成的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应付的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”，鲁N×××××号重型特殊结构货车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司投保了交强险和商业三者险500000元及不计免赔条款，原告要求被告保险公司承担保险赔偿责任，符合法律规定，应予支持。原告所支付的鉴定费、诉讼费、病历复印费等损失不属于保险合同双方约定理赔的范围，因此，该项损失不应由被告保险公司承担。被告所垫付的医疗费用应从赔偿总额中扣除。被告对鉴定报告虽有异议，但在规定期限内没有提出重新鉴定的请求，本院对鉴定报告结论予以采信。原告提交的德州市德城区鹤年堂药店2014年5月8日出具的原告用药品费收据7040元，被告提出异议，且没有主治医生出具的需在院外购药的医嘱，对原告该项主张不予支持。原告因交通事故受伤致残，其母亲王洪梅被扶养人生活费应得到赔偿。原告杨桂云及护理人员的劳动合同、工资发放台账、工资停发证明与鉴定报告、住院病历等相互印证，应认定原告对误工费和护理费的主张。根据原告所受伤情，被告应适当赔偿原告一定的营养费用，以每天30元计算为宜。原告所提交的交通费发票，依据原告居住地到就诊医院的距离，住院治疗的时间，应认定是原告因治疗所支付的必要的交通费用。原告的损失包括：1、医疗费212732.28元。2、误工费3000元÷30天×244天（定残前一日）=24400元。3、护理费（3500元＋2800元）÷30天×167天=35070元。4、住院伙食补助费100元／天×167天=16700元。5、营养费30元／天×90天=2700元。6、交通费320元。7、××赔偿金29222元×20年×64%=374041.6元。8、精神抚慰金10000元。9、被扶养人生活费原告母亲王洪梅18323元／年×7年÷4人×64%=20522元。11、辅助器具费：初次装配假肢费47000元、更换假肢费47000元×（80－53）年÷3年=423000元、初次装配假肢陪护费29222元÷365天×30天=2402元、更换假肢陪护费29222元÷365天×（80-53）÷3年×10天=7205元、初次装配假肢原告及陪护人员食宿费75元×30天×2人=4500元、更换假肢原告及陪护人员食宿费（80-53）年÷3年×75元×10天×2人=13500元、假肢维修费47000元×5%×（30-10）＝47000元。12、病历复印费122元。13、鉴定费1300元。共计1242226.88元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原审法院作出判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告杨桂云医疗费、精神损害抚慰金、××赔偿金等计610000元。二、被告德州市鑫源汽车运输有限公司赔偿原告各项损失1242226.88元-620000元-40000元=582226.88元。三、驳回原告对被告倪立君的诉讼请求。以上一、二项限本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15985元，诉讼保全费4520元，计20505元，原告杨桂云负担833元，被告德州市鑫源汽车运输有限公司负担19672元。上诉人德州市鑫源汽车运输有限公司不服一审判决上诉称，一、一审判决超出诉讼请求，违反法律规定。本案一审被上诉人杨桂云的诉讼请求为20万元，审理中被上诉人最终确定的总损失金额为1222192.88元，扣除垫付部分后变更诉讼请求为1172192.88元，然而一审判决认定的金额为1242226.88元，即使扣除上诉人垫付的费用，仍然为1192226.88元，更何况判决还有不认可的部分医疗费，所以判决超出诉讼请求20034元。显然违反“不告不理”的民事诉讼基本原则，应予纠正。二、一审判决认定的被上诉人的损失错误。1、一审判决认定被上诉人的××辅助器具费和其他相关费用缺少事实和法律依据。首先，对该项损失判决计算错误。被上诉人一审中按照80岁计算更换次数没有依据。根据国家统计局第六次人口普查汇总资料计算，中国人居平均预期寿命为74岁。我国法律中没有规定××器具更换年限截至到80周岁。因此可以认定，一审判决直接按照被上诉人的诉讼请求认定该项损失错误。由此，一审判决××辅助器具损失多计算47000＊2=94000元、更换期间陪护费多计算1600元、更换期间食宿费多计算3000元、假肢维护费多计算14100元。合计共多计算了112700元。2、一审判决认定的××辅助器具费金额过高，并且该项费用并不是被上诉人实际已经产生，在今后的长时间内，是否实际进行置换并不确定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定应该待实际产生后再主张赔偿，否则会造成上诉人赔偿后被上诉人不��行实际配置，获得巨额赔偿金由他人挪用，会侵害受害人的利益。该司法解释的第三十三条规定“赔偿义务人请求以定期金方式给付××赔偿金、被扶养人生活费、××辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。”对此，上诉人认为上诉人承担赔偿能力有限，肇事车辆贷款购买，无力全额一次性支付，一审中已经主张定期金方式支付，该请求符合法律规定也符合实际情况，一审判决应该支持。3、一审判决认定被上诉人精神损害抚慰金10000元，金额过高。根据目前人民法院确定精神抚慰金的相关规定和意见，综合考虑本案实际，被上诉人的精神抚慰金应该最多确定5000元。4、一审判决认定的被扶养人生活费依据不足。因为计算被扶养人根据法律规定应该按照扶养人丧失劳动能力程��，本案中被上诉人并没有提供该证据，××等级并不是丧失劳动能力的证据，所以该认定同样没有依据。5、一审判决认定的被上诉人误工费和护理费证据不足，根据工作单位的性质，应该提供银行工资发放明细，否则被上诉人提供的证明不具有真实性和客观性，认定的误工费和护理费不符合法律规定，加重上诉人的赔偿义务。综上，上诉人认为一审判决存在诸多错误之处，为维护上诉人合法权益，请求二审法院依法改判，减少上诉人赔偿款200000元或发回重审。本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人杨桂云答辩称，一、一审判决未超诉讼请求。答辩人在一审提交的《证据清单》第三页证据七中，列有被扶养人生活费20521.76元，对该项诉求费用一审法院也收取了相应的诉讼费，上诉人也对《证据清单》中有所有证据进行了质证，所以一审法院不存在判决超出诉讼请求的情况。二、一审法院认定答辩人的××辅助器具费、精神抚慰金、被扶养人生活费、误工费、护理费等事实清楚，证据充分，法律适用正确。综上所述，答辩人请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，依法维持一审法院作出的（2014）德城民初字第1470号民事判决，本案诉讼费用由上诉人承担。被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司答辩称，对一审判决没有异议，针对上诉人第二项上诉请求，根据保险合同约定，诉讼费用不属于赔付范围，因此上诉人该项上诉请求没有法律依据，请求予以驳回。原审被告倪立君未提交答辩意见。本院审理查明，被上诉人杨桂云在原审案件受理后，法庭辩论结束前增加诉讼请求，分别于2015年5月7日和9月24日两次补交案件受理费，原审宣判笔录记载的宣判时间和判决书���达回证双方当事人包括上诉人德州市鑫源汽车运输有限公司的代理人签收的时间均为2015年9月28日。其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议的焦点问题为：一是本案是否超诉讼请求的问题；二是××辅助器具费的赔偿的问题。针对第一个焦点问题，被上诉人杨桂云在案件受理后，法庭辩论结束前，增加诉讼请求符合法律规定，同时根据《诉讼费用交纳办法》第二十二条的规定，被上诉人杨桂云在一审增加诉讼请求，应当补交案件受理费，自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起7日内交纳案件受理费；反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉次日起7日内交纳案件受理费，而被上诉人杨桂云在原审宣判前也补交了案件受理费，原审判决的并未超出诉讼请求，不存在违反不告不理诉讼原则的问题。针对第二个焦点问题，被上诉人杨桂云××辅助器具费用的赔偿，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定，××辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。被上诉人杨桂云××器具配置机构德林义肢矫形器（北京）有限公司济南分公司出具书面证明，证明被上诉人杨桂云终身穿戴义肢，适用器具的费用47000元，更换周期为3年。因此，更换次数可依据当前我国人均寿命男性74岁，女性77岁确定。被上诉人杨桂云19**年10月出生，2014年发生交通事故时50周岁，按照人均寿命77岁计算，不包括初次装配××辅助器具，更换次数为8次，原审计算到被上诉人杨桂云更换××辅助器具80周岁不当，本院予以纠正。故被上诉人杨桂云更换假肢费用为376000元（47000元×（77-53）÷3=376000元］，更换假肢被���诉人以及陪护人员食宿费12000元［（77-53）÷3×75×10×2=12000元］，假肢维修费42300元（47000元×5%×（77-50-9）=42300元］综上所述，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省德州市德城区人民法院（2014）德城民初字第1470号民事判决第一项、第三项，即“一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告杨桂云医疗费、精神损害抚慰金、××赔偿金等计610000元；三、驳回原告对被告倪立君的诉讼请求”。二、变更山东省德州市德城区人民法院（2014）德城民初字第1470号民事判决第二项为上���人德州市鑫源汽车运输有限公司赔偿被上诉人杨桂云××辅助器具费等各项损失共计529026.88元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15985元，诉讼保全费4250元，共计20505元，被上诉人杨桂云负担1000元，上诉人德州市鑫源汽车运输有限公司负担19505元；二审案件受理费4300元，由被上诉人杨桂云负担2000元，上诉人德州市鑫源汽车运输有限公司负担2300元。本判决为终审判决。审 判 长  崔书江审 判 员  王玉敏代理审判员  宋兆源二〇一六年四月二十五日书 记 员  张 哲