河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫05民终1298号上诉人（原审原告）贾宏伟，男，1979年1月30日生，汉族。委托代理人胡学明、任志江，安阳市法律援助中心指派律师。上诉人（原审被告）安阳市卫东购物广场有限责任公司。法定代表人乔炳林，该公司董事长。委托代理人李国庆，河南衡中律师事务所律师。上诉人贾宏伟与上诉人安阳市卫东购物广场有限责任公司（以下简称卫东购物广场）劳动争议纠纷一案，河南省安阳市北关区人民法院于2016年1月15日作出（2015）北民初字第1511号民事判决，双方不服，均向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贾宏伟及其委托代理人胡学明、任志江，上诉人安阳卫东购物广场委托代理人李国庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：原告于2001年8月到被告处从事保安工作，2015年4月7日，原、被告解除劳动合同，原告在被告处工作13年8个月，双方解除劳动合同后，被告未支付原告经济补偿金，原告在被告处工作期间，未享受带薪年休假。被告单位的营业时间为每天早9点到晚21点，员工上班时间分为早班或中班，早班时间为早上9点到下午15点，中班时间为下午15点到晚上21点，每班有30分钟的吃饭时间。原告称其上班时间早班是早8点至下午15点、中班是下午15点至晚上21点，平均每天工作6.5小时，每周工作45.5小时，加班5.5小时，被告称原告的上班时间是早班早9点至下午15点、中班是下午15点至晚上21点，每班有30分钟的吃饭时间，平均每天上班5.5小时，每周不超过40小时。原告称正常保安工作下班后，被告还安排原告从晚上21时到次日8时值消防夜班，消防夜班是几个人轮流值班；被告对原告消防夜班值班有异议。现原告请求被告支付原告工作日延长时间加班工资5548元，双休日加班工资16180元，法定节假日加班工资3155元，消防夜班加班工资12208元，带薪年休假加班工资4673元，2014年8月1日至10月底额外夜班费1650元，解除劳动合同补偿金23718元。另查明，原告2014年4月至2014年10月工资分别为：1620.77元、1743.44元、1743.44元、1634.3元、1634.3元、1644.3元、1290.97元，2014年11月至2015年3月未发工资，2014年4月至2015年3月12个月实发月平均工资为942.63元。如按安阳市2014年11月至2015年4月最低工资标准1400元／月，则2014年4月至2015年3月原告月平均工资1525.96元。原审认为：用人单位和劳动者签订劳动合同，用人单位应按照国家法律、法规的规定给予劳动者必要的休息休假的权利，对于未能休假的要给予一定的经济补偿；用人单位因生产经营状况需要与劳动者解除劳动合同的，应根据劳动者在用人单位的劳动时间支付相应的赔偿金。本案中，被告未给予原告必要的休息休假时间，解除劳动合同时未支付原告相应的赔偿金是造成纠纷的主要原因，对于原告请求的合法部分，予以支持。本案中，原、被告双方实行的是综合计算工时工作制度，在综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，结合被告单位的工作性质，对于原告提前到岗所做的准备工作时间及工作期间被告所给予原告的吃饭时间，不应计算在工作时间之内，综上，按照被告每天的营业时间早上9点至晚上21点，平均每天工作6小时，扣除30分钟的吃饭时间，每周工作时间为38.5小时，并未超过国家规定的每周工作时间不超过40小时的规定，现原告请求被告支付工作日延长时间加班工资5548元、双休日加班工资16180元、法定节假日加班工资3155元的请求，于法无据，不予支持；原告请求被告支付消防夜班加班工资12208元和额外夜班费1650元，在原告发放的工资中，均包含部分加班费，原告多年来对发放的工资数额从未提出过异议，视同其认可工资的发放数额，且原告提供的证据也不能充分证明自己的主张，被告对此又不予认可，对原告的该项请求，不予支持。原告请求被告支付带薪年休假工资，符合法律规定，原告在被告处工作将近13年8个月，按照法律规定，被告应享受每年10天的带薪年休假，根据“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定以及《职工带薪年休假条例》第五条“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，原告2013年未休的年休假，可以期待被告在2014年度即最迟2014年12月31日予以安排，现被告已与原告已经解除劳动合同，无法安排原告休假，原告主张被告支付2013年度、2014年度的带薪休假工资，并未超过仲裁时效，因被告在2014年11月至解除合同未能安排原告正常工作，致使原告在此期间没有工资收入，故在计算原告月平均工资时，2014年11月至2015年3月月工资应按1400元／月计算，故此，被告应支付原告20天带薪年休假工资4209.54元（1525.96÷21.75×300%×20）；被告称带薪年休假工资已在当月工资中发放，但未提供充分的证据予以证明，本院不予采信。原告请求被告支付解除合同经济补偿金，符合法律规定，原告在被告处工作13年8个月，原告请求被告支付14个月的经济补偿金，符合法律规定，经济补偿金为21363.44元（1525.96×14）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告贾宏伟带薪年休假工资4209.54元；二、被告安阳市卫东购物广场有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告贾宏伟经济补偿金共计21363.44元；三、驳回原告贾宏伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告安阳市卫东购物广场有限责任公司负担。上诉人贾宏伟上诉称：原审判决认定的综合工作时制缺乏事实和法律依据。根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批办法》、《关于进一步加强用人单位实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批管理工作的通知》，综合工作时制必须经劳动行政部门审批许可。卫东公司在原审期间未提供任何劳动部门的行政许可手续。卫东公司实行的是标准工作时制。卫东公司原审认可其在提供劳动期间未安排双休日休息，也未安排补休。原审判决驳回其要求的双休日加班工资、法定节假日加班工资的诉求错误。请求：1、撤销原判第三项；2、改判卫东公司支付其双休日加班工资16180元，法定节假日加班工资差额3155元；消防夜班费12208元，工作日延长时间加班工资5548元；额外夜班费1650元；上诉费用由卫东公司负担。针对卫东公司的上诉请求及理由答辩意见与其上诉理由相同。上诉人卫东购物广场上诉称：一、原审判决其支付贾宏伟带薪年休假工资及加班工资属认定事实不清；二、原审判决支付贾宏伟经济补偿金数额错误。其针对贾宏伟的上诉请求及理由答辩称：贾宏伟不存在加班，其每周工作不超过40小时。仲裁时的加班费、双休日、节假日是按万年历推算的，原审判决错误。请求：1、撤销原判第一项、第三项；2、改判原审判决第二项；3、本案诉讼费用由贾宏伟负担。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：关于上诉人贾宏伟提出其与卫东购物广场双方采用的是标准工时制的理由，双方所签订的劳动合同中虽载明采用标准工时工作制，但在实际工作中卫东购物广场根据岗位特殊性，实行倒班工作方式。贾宏伟在卫东广场工作多年，对此工作岗位及工作方式均未提出异议。故原审根据实际情况认定本案当事人双方采用综合工时工作制并无不当。关于贾宏伟提出卫东购物广场应支付其双休日加班工资的理由，因本案双方实际采用的是综合工时工作制度，贾宏伟的该项诉求缺乏事实根据与法律依据，故本院不予支持。贾宏伟要求支付法定节假日加班工资差额的诉求，证据不足，本院不予支持。关于卫东购物广场提出原审判决其支付贾宏伟带薪年休假工资及经济补偿金数额错误的理由。经查，贾宏伟2013年未休年休假，双方在2015年4月7日解除劳动合同，之前，卫东购物广场未予安排贾宏伟休假。卫东购物广场称带薪年休假工资已在当月工资中发放，但一、二审中未提供充分的证据予以证明，故原审判决卫东购物广场支付贾宏伟20天的带薪年休假工资4209.54元正确。原审判决卫东购物广场支付贾宏伟经济补偿金数额是根据贾宏伟的工作年限依法作出的判决，并无不当。贾宏伟与卫东购物广场的上诉理由不能成立。上诉请求本院均不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贾宏伟负担5元，安阳市卫东购物广场有限责任公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  魏文联审 判 员  常 青代理审判员  郭 艳二〇一六年四月二十九日书 记 员  张 杨