山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁08民终494号上诉人（原审被告）曹某，略。委托代理人宋某。被上诉人（原审原告）姜某，略。委托代理人张某。原审被告某公司。法定代表人刘某。上诉人曹某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第2085号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决认定，电厂二号工地工程为被告某公司承建，被告某公司将部分工程以劳务的形式分包给被告曹某，原告姜某受雇于被告曹某在该工地干木工。2014年10月4日，原告姜某在被告某公司电厂二号工地在拆除外墙外沿时，因木头断裂，原告从三楼坠落。原告姜某受伤当日即被送往济宁骨伤医院住院治疗26天后于2014年10月30日出院。出院中医诊断：骨折病、气滞血瘀；西医诊断：L1椎体压缩骨折、L1椎体双侧下关节突骨折、尾骨骨折、右跟骨骨折、左桡骨远端骨折、左手第三、四末节指骨骨折、右侧第12肋骨骨折、左额部皮裂伤。出院医嘱：1、卧床休息；2、低盐低脂饮食；3、1月门诊复查，不适随诊。2014年12月6日，原告为取跟骨固定物，入住济宁骨伤医院，入院中医诊断：骨折病术后、气滞血瘀；西医诊断：右跟骨骨折术后、L1椎体压缩性骨折术后。原告住院14天，于2014年12月20日出院。原告姜某二次住院共花费39593.14元，均为被告曹某支付。原告二次住院期间，济宁骨伤医院均出具检查证明书，建议原告住院期间均需陪人1人。2015年3月18日，经原告姜某申请，济宁市中医院司法鉴定所对姜某的伤残等级、后期医疗费进行了鉴定，并出具济宁市中医院司法鉴定所【2015】法临鉴字第172号《司法鉴定意见书》，确定：姜某L1椎体压缩骨折致腰部活动功能部分丧失构成道路交通事故IX级伤伤；左桡骨远端骨折遗留后遗症构成道路交通事故X级伤残；右眼骨骨折遗留后遗症构成道路交通事故X级伤残；姜某取出固定物二次手术费约需壹万伍仟元人民币，原告姜某支付鉴定费1800元。因协商赔偿无果，为维护自身合法权益，原告诉至本院。本案在审理中，被告曹某申请对原告伤残等级进行重新鉴定。本院遂委托山东金盾司法鉴定所对原告所受伤进行重新鉴定，鉴定意见：被鉴定人姜某2014年10月4日从高处坠落，致腰1椎体压缩性骨折、左桡骨远端骨折、右跟骨粉碎性骨折等，经治疗，上述损伤的后遗症相当于道路交通事故拾级伤残、拾级伤残和拾级伤残，被告曹某向原告支付了检查费500元，并垫付了鉴定费1900元。原审法院认为，我国法律规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告姜某提供劳务为被告曹某干木工，被告曹某也接受了原告的劳务，双方已形成事实上的劳务关系；原告在劳务过程中从架子上坠落摔伤的后果，是因提供劳务的被告方缺乏必要的安全防护措施和监督管理措施，对该后果，应由提供劳务一方的曹某承担主要赔偿责任，即承担全部责任的80%；原告姜某作为成年人，在高处施工，未树立安全防范意识，也是造成该事故的原因之一，应对其后果承担相应的次要责任，即承担全部责任的20%。由于被告某公司将工程分包给不具备建筑资质、不具有法人资格的被告曹某，某公司应对被告曹某承担的损失承担连带赔偿责任。被告曹某辩称原告对本次事故的发生有一定的过错的辩解理由成立，本院予以采纳。原告因本次事故受伤主张护理费2400元、住院伙食补助费1200元、后续治疗费15000元、鉴定费800元，被告无异议，本院予以确认。原告主张伤残赔偿金33270元（11882元∕年×20年×14%），符合法律规定，本院予以确认，被告认为应当依照十级伤残为基础计算伤残赔偿金的金额后再乘以0.04，系被告对伤残赔偿系数计算理解有误，对其异议，本院不予采纳。原告主张误工费43693元，被告有异议，本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原告既未提供医疗机构出具的休息证明，又未提供因伤残持续误工的证明，对原告的误工时间，本院根据原告的伤情酌定100天。事发时，原告受雇于被告曹某从事木工工作，原告的误工损失按建筑行业予以计算，原告的误工费为14140.3元（51612元∕年÷365天×100天）。被告曹某在原告重新鉴定过程中，向原告以现金的形式支付检查费500元，要求冲抵原告的损失，本院认为，原告没有提供医疗检查中的单据，对被告曹某的辩解理由，本院予以采纳。综上，原告的损失：误工费14140.3元、护理费2400元、住院伙食补助费1200元、后续治疗费15000元、鉴定费800元、伤残赔偿金33270元，共计66810.3元，扣除被告曹某已支付的500元，由被告曹某承担53048.24元（66810.3元－500元）×80%，被告某公司对上述损失承担赔偿责任。被告某公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证的权利，应承担对自己不利的法律后果。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告曹某在本判决生效后十日内赔偿原告姜某因伤致残的误工费、住院期间护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费等损失合计53048.24元；二、被告某公司对上述损失承担连带赔偿责任；三、驳回原告姜某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3618元，由原告姜某承担2000元，被告曹某承担1618元。宣判后，上诉人曹某不服，向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决第一条，依法改判上诉人赔偿被上诉人各项损失34745.6元，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由是：一、一审法院认为被上诉人应对后果承担相应的次要责任，即承担全部责任的20%，对于这一点上诉人无异议。既然是全部责任的20%，那么就应当是全部损失的20%。但在分成时，仅仅对部分损失进行了分成，对于上诉人已经支付的医疗费39593.14元却没有分成，应扣减7918.6元。二、上诉人申请重新鉴定，改变了原鉴定结果，根据有关法律规定，二次鉴定费1900元应由被上诉人承担。三、一审中被上诉人未提供医疗机构出具的休息证明，对此判决中已经予以查明。一审判决却对被上诉人误工时间酌定100天，无事实依据，更无法律依据。被上诉人姜某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。原审被告某公司未作答辩。二审查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。本院认为，本案二审阶段争议的焦点问题是：1、被上诉人姜某的医疗费、误工费应当如何计算；2、二次鉴定费1900元应当由谁负担。关于焦点1，在被上诉人姜某住院期间，上诉人曹某为其垫付了39593.14元的医疗费，双方对此均无异议，本院予以确认。上述医疗费也属于被上诉人姜某因涉案事故造成的经济损失，因被上诉人姜某自身承担事故的20%的责任，因此，上述39593.14元的医疗费也应当由被上诉人姜某承担20%的责任，即7918.6元。原审法院对上述费用未予扣减，明显不当，本院依法予以纠正。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人姜某虽然没有提交医疗机构出具的休息证明，无法准确证实误工时间，但根据其两次住院的情况，2014年10月4日第一次住院至2014年12月20日第二次出院，这期间就达78天，结合其身上存在多处伤情构成伤残的事实，第二次出院后继续休息一段时间符合客观事实。一审法院认定其误工天数为100天，不超出合理限度，应予支持。关于焦点2，在一审中上诉人申请对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，虽然重新鉴定的意见改变了原鉴定结果，但对于第二次鉴定的费用1900元，依然属于被上诉人的损失范畴，应当由上诉人在责任范围内予以赔偿。上诉人主张二次鉴定费1900元由被上诉人承担，没有法律依据，依法应予驳回。因上述费用系由上诉人垫付，被上诉人应当承担其中的20%的部分，即380元，该380元应当从上诉人承担的损失范围内予以扣除。综上，上诉人应当向被上诉人姜某支付的各项损失为44749.64元（53048.24-7918.6元-380元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第2085号民事判决第二项、第三项；二、变更济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第2085号民事判决第一项为：上诉人曹某在本判决生效后十日内赔偿被上诉人姜某因伤致残的误工费、住院期间护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费等损失合计44749.64元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费3618元，由被上诉人姜某负担1870元，由上诉人曹某负担1748元。二审案件受理费258元，由上诉人曹某负担140元，由被上诉人姜某负担118元。本判决为终审判决。审 判 长  何艳真代理审判员  史海洋代理审判员  闫昱轩二〇一六年四月六日书 记 员  金广洋