淮安市淮安区人民法院民 事 判 决 书（2015）淮法民初字第03357号原告吴伟伟。被告淮安市欣明置业有限公司，住所地淮安市淮安区边寿民路77号。法定代表人胡明水，该公司董事长。委托代理人杨烨，该公司员工。委托代理人陈学文，江苏大业天平律师事务所律师。原告吴伟伟与被告淮安市欣明置业有限公司（以下简称欣明公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月7日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴伟伟，被告欣明公司的委托代理人杨烨、陈学文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴伟伟诉称，2014年10月8日至2015年9月7日，原告在被告欣明公司从事人事管理工作。被告欣明公司待原告转正后才缴纳社会保险但未缴纳失业保险。被告欣明公司以原告工作重大失误和长期未能达标为由解除与原告的劳动关系。现请求法院判决1、被告支付原告经济补偿金4166元；2、被告支付违法解除劳动合同赔偿金8332元；3、被告支付一个月医疗期工资4166元；4、被告支付未加盖公司公章劳动合同赔偿金45826元；5、被告支付加班费5889元；6、被告支付法定节假日加班费958元；7、要求被告向社会保险机构补缴社会保险10319元；8、被告未缴纳失业保险支付失业金和两个月医疗保险8623元；9、被告支付恶意克扣2015年1月至8月工资5328元；10、被告支付恶意克扣2015年9月1日至7日工资1149.2元。；诉讼费由被告承担。被告欣明公司辩称，对原告工作情况无异议。1、经济补偿金应当支付，但数额应是原告每月工资3500元；2、被告解除与原告之间的劳动合同是因为原告工作不称职，不存在违法解除劳动合同情形；3、支付一个月医疗期工资无法律依据；4、原、被告签订劳动合同，原告要求支付未加盖公司公章劳动合同赔偿金无法律依据；5、加班事实在招聘时已经告知原告，原告也表示知情，原告之所以能够拿到高工资就是因为存在加班的情况；6、法定节假日加班工资不应支付，因为被告欣明公司已经安排原告调休两天；7、要求补缴社会保险不属法院民事案件受理范围；8、失业保险损失，因原告工作未满1年，故不应赔偿；9、被告欣明公司并未克扣原告工资，原告的主张的系绩效和奖金；10、2015年9月1日至9月7日的工资被告同意支付，但标准为3500元每月。经审理查明，2014年10月8日，原告进入被告欣明公司从事人事管理工作。2014年9月24日，原告与被告欣明公司签订聘用协议一份，主要内容为：“甲方（被告欣明公司）聘用乙方（原告吴伟伟）工作岗位为人事管理。协议期限为壹年，自2014年10月8日至2015年10月7日止。…1、试用期间劳动报酬：每月3500元，根据甲方现行的考核办法结算兑现。2、转为正式期后劳动报酬：基本工资3500元/月，年薪5万元。并享受养老医疗等社会保险。劳动报酬根据甲方现行的考核办法及年度经营指标完成情况考核兑现。…”。2015年9月8日，被告欣明公司向原告发出关于与吴伟伟同志解除劳动关系的决定书，载明：“吴伟伟同志，于2014年10月8日进入本单位，原身份为人事副经理。现因工作有重大失误和长期未能达标依据《聘用协议》第三条4款，经单位研究决定自2015年9月7日起与吴伟伟同志解除劳动关系。单位盖章处加盖淮安市欣明置业有限公司印章”。后，原告吴伟伟未在被告欣明公司上班。原告在被告欣明公司工作期间，上班天数为一周六天，休息一天，每天上班时间为8小时。月工资3500元，年终被告欣明公司按照聘用协议的约定兑现年薪5万元的承诺且以已实际支付。原告在被告工作期间，被告原告为原告被告缴纳养老、医疗保险，但未缴纳失业保险。2015年5月1日和9月3日两法定节假日，原告正常上班，事后被告给付原告分别2天补休。2015年10月19日，原告吴伟伟就本案诉讼请求向淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年12月4日，淮安市淮安区劳动人事争议仲裁委员会作出淮劳人仲不案字（2015）第331号仲裁决定书，裁定决定终结对原告吴伟伟诉被告欣明公司劳动报酬、经济补偿金、社会保险劳动争议一案的审理。原告诉至本院。上列事实，有原、被告陈述，聘用协议、打卡记录、解除劳动关系决定书、加班调休申请单、银行对账单、病历和淮劳人仲不案字（2015）第331号仲裁决定书等证据在卷，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。原告自2014年10月8日进入被告欣明公司从事人事管理工作，2015年9月7日，被告欣明公司解除与原告吴伟伟之间的劳动关系，2014年10月8日至2015年9月7日，原、被告之间存在劳动关系。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告主张经济补偿金4166元，被告对支付经济补偿金无异议，但标准为3500元。原告前十二个月平均工资为4166元，本院支持认定4166元。《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告以原告工作有重大失误和长期未达标为由作出解除与原告之间的劳动合同，但庭审中并未提供证据予以证明，故本院认定原、被告之间解除劳动合同系违法解除，被告应当支付赔偿金8332元。用人单位违法劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。故对原告主张经济补偿金和赔偿金，本院支持赔偿金8332元。原告要求支付一个月医疗期工资4166元，因无法律依据，本院不予支持。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。原告主张因劳动合同未加盖公司公章支付十一个月工资作为赔偿金数额为45826元。原、被告劳动关系存续期间，双方已经签订劳动合同且按照劳动合同履行，故原告主张赔偿金45826元，无事实和法律依据，本院不予支持。有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原告在法定节假日加班，虽被告按照原告补休，但法定节假日安排加班应当按照工资的百分之三百支付加班费。数额为643.68元（3500元/月÷21.75×2倍×2天）。原告主张2015年4月1日起至2015年9月7日之间加班费共计5889元，被告称原告工作时间每天8小时，工作6天，故原告每周加班1天，共加班天数为23天扣除法定节假日调休4天，故共加班天数19天，数额为4586.20元（3500元/月÷21.75×1.5倍×19天）。社会保险未按工资平均数缴纳，原告要求支付赔偿金10319元，庭审中经法庭释明原告具体明确该诉讼请求，原告表示该请求并非要求被告赔偿，而是要求行政机关给付处理，故对该诉讼请求本院不予理涉。失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有就职要求的。因原告工作时间未满一年，故其要求被告赔偿失业赔偿金8623元，本院不予以支持。原告主张2015年1月至8月恶意克扣工资666元，因原告该主张是按照5万元每年计算月工资，被告单位实际按照合同的约定每月支付3500元，且年底按照合同的约定支付给原告5万元每年的承诺，故原告再次主张无事实依据，本院不予支持。原告主张2015年9月1日至7日工资，被告无异议。但标准为965.52元(3500元/月÷21.75×6天)。被告主张符合规定，本院确认965.52元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，判决如下：一、被告淮安市欣明置业有限公司于本判决生效后三日内支付原告吴伟伟赔偿金8332元、加班费4586.20元、法定节假日加班费643.68元和工资965.52元，共计14527.40元；二、驳回原告吴伟伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告淮安市欣明置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）审 判 长  孙环亮人民陪审员  叶 波人民陪审员  吴云平二〇一六年四月十八日书 记 员  杜 鹃附裁判所依据的法律条款：一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有就职要求的。四、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违法劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。