浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0782民初737号原告义乌市掌中数码产品有限公司，住所地义乌市稠城银龙A区宾王路6号。法定代表人张建民。委托代理人钭坚勇，浙江智科律师事务所律师。被告杨鑫。被告胡家志。原告义乌市掌中数码产品有限公司诉被告杨鑫、胡家志合同纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理后，依法由审判员王艳独任审判，于2016年1月19日公开开庭进行了审理。原告义乌市掌中数码产品有限公司的委托代理人钭坚勇到庭参加了诉讼，被告杨鑫、胡家志经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告义乌市掌中数码产品有限公司诉称，2015年2月2日，原被告签订《零预存话费租机协议书》一份，担保人为第二被告。协议约定，被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果手机一台并随机赠送号码一个，号码为130××××1919；被告保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并有权收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3600元；被告未主动承担违约责任，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。然而，原告赠送被告的130××××1919这个号码已于2015年03月02日开始处于停机状态，被告的行为已构成违约。原告为“零预存话费租机活动”投入了巨额的人力、财力，以及不断的广告推广。由于被告的违约行为，不但给原告造成了话费、手机等直接损失，还使得原告无法取得二年合约期满后可获得的可得利益损失。为此，原告发函两被告并上门告知被告要求被告支付协议内剩余入网月的最低消费额、赔偿损失并承担违约责任，但被告置之不理。故请求法院判令：一、解除原被告双方于2015年02月02日签订的《零预存话费租机协议书》；二、第一被告赔偿话费9108元并支付违约金3600元；三、第一被告赔偿本案邮政EMS快递费20元；四、第一被告承担本案律师代理费3300元；五、第二被告对上述请求承担连带赔偿责任。被告杨鑫、胡家志均未作答辩。原告为证明其主张的事实，向本院提供如下证据：1、协议一份，证明原被告合同关系的事实。2、律师函复印件两份、快递面单一份，证明因被告违约原告通知解除合同及要求承担违约责任的事实。3、委托代理合同及律师费发票一份，证明原告为实现债权所支出的费用。4、拆机证明一份，证明原告在本案协议中绑定的号码的消费情况。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃质证的权利。原告提供的上述证据，本院认证如下：证据1，该证据系原件，由被告签字确认，故本院对其真实性予以确认，其中协议右上角空白处的显著位置手写标注了“400＋900元”的内容，原告解释，协议原来约定提供的机型为苹果6、16G、黑色，被告要求更换手机的颜色、容量、型号或6S、plus等更高版本的手机，该1300元系更换机型支付的款项，对此，本院认为，根据原告陈述可以确认被告在签订合同后向原告支付了1300元的费用，虽然原告认为系为补协议中约定机型发生变动产生的差价，但原告并未能提交证据证实其主张的这一事实，而根据涉案协议约定被告无需支付手机产品的对价，故本院认定该1300元系被告为其将来履行协议可能产生的费用而预交给原告的款项。证据2，本院对其真实性予以确认。对证据3，该证据系委托代理合同及律师费发票，本院予以确认。对证据4，该证据加盖了联通公司义乌分公司的公章，本院对其真实性予以确认，该证据载明130××××1919号码的受理工号为掌中数码，使用人为被告杨鑫，于2015年3月2日停机，2015年8月6日拆机，实际使用时间为1个月，可以说明原告��联通存在协议以及被告已经违约的事实。经审理查明：原告系一家主营数码产品、手机、电脑机配件批发、零售的企业。为拓展业务，原告与通信运营商签订协议，由其面向消费者推出了零预存话费提供手机的营销业务。2015年2月2日，原告与二被告签订了零预存话费营销协议书一份，约定：一、原告向被告杨鑫提供苹果6手机一台（串号356954068283702），市场零售价为5588元；二、原告随机赠送被告杨鑫号码一个，号码为130××××1919，被告保证此号码在协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元，被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并回收重新利用；三、如被告杨鑫出现违约或提前终止本协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告杨鑫还应向原告支付���约金3600元，手机归被告所有；四、被告杨鑫违约未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由被告杨鑫承担；五、被告胡家志为杨鑫对该协议的履行承担连带保证责任等。协议签订后，被告杨鑫为其将来履行协议可能产生的费用而向原告交纳了1300元款项，并领取了苹果手机一台和130××××1919号码一个。涉案号码仅在网一个月时间，之后被告未再按约存入话费，涉案号码停机，并于2015年8月6日拆机。2015年8月24日，原告委托律师向二被告邮寄债务催讨及诉讼警告的律师函一份，花去快递费20元。另查明，原告为实现本案债权支付律师代理费2500元。本院认为，本案原、被告签订的零预存话费营销协议系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。合同签订后，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务，现原告已按约将手机及号码交付给杨鑫，被告杨鑫也应当按照约定保证130××××1919号码在网24个月。然而，其在交纳第一个月话费后就没有再继续交纳之后的话费，以致涉案号码在次月就断网停机，经原告催告后，被告杨鑫仍未履行，应当认定其已构成根本违约。故原告要求解除合同，于法有据，本院予以支持。关于违约责任，根据协议确定，如被告出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告还应向原告支付违约金3600元，考察上述约定，即使涉案号码已经停机断网，被告仍需补足剩余月份的最低消费，说明被告承担上述违约责任无需以移动通信服务继续存在为前提，考虑合同法对于违约责任的类型规定，被告仍需全额支付剩余入网月的最低消费亦属于违约金的范畴，而法律对此并无禁止，故本院予以确认。本案中，被告杨鑫仅交纳了第一个月的话费，故原告主张被告杨鑫支付剩余入网月的最低消费9108元及违约金3600元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告杨鑫在领取手机时交纳的1300元，应在违约金中予以抵冲。原告依约要求被告支付其为实现债权而支付的律师代理费、快递费，亦符合法律规定，但上述费用应当以原告实际支出的数额为准，现原告提供的代理费发票金额为2500元，故对超出部分的律师代理费，本院不予支持。被告胡家志自愿为杨鑫提供连带责任保证，应依约对上述债务承担连带清偿责任。被告杨鑫、胡家志经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。综上，对原告诉请中合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司和被告杨鑫、胡家志于2015年2月2日签订的《零预存话费营销协议》。二、被告杨鑫于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月最低消费及违约金共计11408元。三、被告杨鑫于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司律师代理费、快递费共计2520元。四、被告胡家志对上述债务承担连带清偿责任。五、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定���加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告杨鑫、胡家志负担74元，原告义乌市掌中数码产品有限公司负担26元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币200元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）审判员 王 艳二〇一六年四月八日书记员 陈艳萍