南京市江宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）江宁禄商初字第00019号 原告南京市江宁区光彩咨询贷款担保有限公司（组织机构代码72179532-5），住所地在南京市江宁区东山街道上元大街**。 法定代表人车鸣，董事长。 委托代理人秦在丛，江苏熙典律师事务所律师。 被告南京宇成贸易有限公司（组织机构代码），住，住所地在南京市江宁区横溪街道西阳社区/div> 法定代表人范莉。 被告刘金成，男，1962年9月24日生，汉族。 被告范莉，女，1981年11月21日生，汉族。 原告南京市江宁区光彩咨询贷款担保有限公司（以下简称光彩公司）诉被告南京宇成贸易有限公司（以下简称宇成公司）、被告刘金成、被告范莉担保追偿权纠纷一案，本院于2015年1月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年11月23日公开开庭进行了审理。原告光彩公司的委托代理人秦在丛到庭参加诉讼；被告宇成公司、刘金成、范莉未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告光彩公司诉称：2012年1月10日，被告宇成公司向杭州银行股份有限公司南京分行（以下简称杭州银行）贷款3500000元，由其为该笔贷款提供担保。被告刘金成以其所有的位于南京市江宁区横溪街道西阳社区西阳村（原西阳小学）的房屋（以下简称涉案房屋）对其的上述担保提供反担保。被告范莉与刘金成系夫妻关系，且刘金成、范莉也均为宇成公司的上述贷款提供的担保。现其已就宇成公司的贷款承担了部分保证责任，代为返还贷款2971236.66元。故诉至法院，要求：一、宇成公司返还垫付款2971236.66元并支付违约金（自2013年6月6日起按日万分之五的标准计算至给付之日止）；二、宇成公司支付律师代理费87200元；三、刘金成、范莉对宇成公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、其有权对涉案房屋以拍卖、变卖所得价款优先受偿。 被告宇成公司、刘金成、范莉均未应诉。 经审理查明：2012年1月10日，被告宇成公司与杭州银行签订《杭州银行股份有限公司借款合同》一份，约定由宇成公司向杭州银行贷款3500000元用于购买原材料，借款期限自2012年1月10日至2013年1月9日。同日，原告光彩公司与杭州银行签订《杭州银行股份有限公司保证合同》一份，约定由光彩公司为宇成公司上述贷款提供连带保证，担保范围为主债权、利息（含复息）、罚息、违约金、赔偿金以及实现债权的费用等，保证期间为自发放借款之日至借款到期后两年。同日，被告刘金成、范莉各向杭州银行出具《杭州银行股份有限公司融资担保书》一份，为宇成公司的上述贷款提供连带保证，担保范围包括3500000元本金、利息（含复息）、罚息、违约金、赔偿金以及为收回债权所产生的各项费用，保证期间为自主合同债务履行期起始日至履行期届满之日后两年。同月16日，杭州银行依约向宇成公司发放贷款。2013年6月6日，光彩公司代宇成公司向杭州银行返还该笔贷款中的2971236.66元。 另查明：被告刘金成与被告范莉系夫妻关系，范莉系宇成公司的法定代表人。 审理中，原告光彩公司提交了2012年1月10日其与被告宇成公司签订的《委托担保合同》一份，双方约定由光彩公司（乙方）为宇成公司（甲方）向杭州银行的贷款提供担保，担保金额为4700000元。合同第八条“违约责任”约定：“1、从甲方未按主合同约定偿还债务之日起，按照担保金额每日万分之五的标准计算甲方应承担的违约金。2、甲方未按照与主合同债权人的约定偿还债务，累及乙方承担担保责任和其他民事责任的，则甲方应当向乙方承担相应的赔偿责任，包括但不限于乙方已经向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和乙方向主合同债权人承担的民事责任，以及乙方为实现追偿权而支出的全部费用（包括差旅费、诉讼费和律师代理费等）。”光彩公司陈述其所提供担保的贷款3500000元包含在本合同约定的担保金额4700000元中。 原告光彩公司还提交了被告刘金成签字确认的《抵押财产清单》一份，载明：“本人因生产经营需要将以下财产抵押给江宁区光彩咨询贷款担保有限公司。一、江宁区横溪街道西阳社区西阳村（原西阳小学）建筑面积5793.25平方米，评估价人民币720.46万元。二、合计人民币720.46万元。抵押人：刘金成。”经本院调查查明，涉案房屋坐落在集体土地上，登记在刘金成名下（村镇房屋所有权证号：宁陶私字第**、第**），系建设用地性质。光彩公司陈述因涉案房屋系集体土地上的房屋，未能办理抵押登记。 对所主张的律师代理费，原告光彩公司提交了《委托代理合同》及律师费发票以证实其为本案支付律师代理费用87200元。 因被告宇成公司、被告刘金成及被告范莉下落不明，本院依法向三被告公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票。逾期，三被告未到庭参加诉讼。 上述事实，有《杭州银行股份有限公司借款合同》、《杭州银行股份有限公司保证合同》、《杭州银行股份有限公司融资担保书》、《委托担保合同》、《抵押财产清单》、《村镇房屋所有权证》、《委托代理合同》、发票及当事人的陈述等证据证实。 本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。被告宇成公司向杭州银行贷款后未能按约返还，导致保证人原告光彩公司代为返还2971236.66元，应由宇成公司向光彩公司偿还。同时，依据宇成公司与光彩公司签订的《委托担保合同》，宇成公司应向光彩公司按日万分之五的标准支付违约金并承担律师代理费。根据被告刘金成签字确认的《抵押财产清单》，刘金成自愿将涉案房屋抵押给光彩公司以担保宇成公司的上述债务，该合同合法有效，但因涉案房屋未能办理抵押登记，故光彩公司对该房屋不享有优先受偿的权利。结合刘金成在《抵押财产清单》中自行对涉案房屋估价为7204600元的行为可以确定，刘金成自愿以涉案房屋折价或者以拍卖、变卖涉案房屋所得价款（以7204600元为限）偿付光彩公司。因刘金成、被告范莉均向杭州银行出具融资担保书自愿为宇成公司的上述贷款提供连带保证，应视为刘金成、范莉与光彩公司为该笔贷款的连带共同保证人。故光彩公司向宇成公司不能追偿的部分，应由光彩公司、刘金成与范莉各承担三分之一。因刘金成、范莉系夫妻关系，其二人均未举证证实各自的债务系个人债务，故应对对方的债务承担共同偿还的责任。宇成公司、刘金成及范莉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第四十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告南京宇成贸易有限公司返还原告南京市江宁区光彩咨询贷款担保有限公司代为垫付的银行贷款2971236.66元并承担违约金（自2013年6月6日起按日万分之五的标准计算至给付之日止），于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 二、被告南京宇成贸易有限公司支付原告南京市江宁区光彩咨询贷款担保有限公司律师代理费87200元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。 三、原告南京市江宁区光彩咨询贷款担保有限公司有权就被告南京宇成贸易有限公司的上述债务对被告刘金成名下的位于南京市江宁区横溪街道西阳社区西阳村（原西阳小学）的房屋以折价或者拍卖、变卖所得价款受偿（以7204600元为限）。 四、对上述一、二项债务不能清偿的部分，应由被告刘金成、被告范莉各承担三分之一的给付责任。 五、被告刘金成、被告范莉对其二人的上述第四项债务承担共同给付的责任。 六、上述一、二、三、四、五项，被告南京宇成贸易有限公司、被告刘金成及被告范莉承担的清偿责任的总额不超过原告南京市江宁区光彩咨询贷款担保有限公司代为垫付银行贷款2971236.66元、由此产生的违约金（自2013年6月6日起按日万分之五的标准计算至给付之日止）及律师代理费87200元的总额。 七、驳回原告南京市江宁区光彩咨询贷款担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费38229元、财产保全费5000元，合计43229元，由原告光彩公司负担1000元，由被告宇成公司、刘金成、范莉共同负担42229元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：农行南京市鼓楼支行，账号：10×××76）。 审 判 长  张雨青 人民陪审员  张家文 人民陪审员  熊光荣 二〇一六年四月十二日 书 记 员  滕文欣