广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初3366号原告贾韦，女，汉族，住重庆市南川区，公民身份号码是×××7021。被告东莞市黄江泽兴服装店，经营场所：广东省东莞市。经营者李泽兴。委托代理人张赛，男，汉族，××年××月××日出生，住河南省泌阳县。原告贾韦诉被告东莞市黄江泽兴服装店（以下简称黄江泽兴店）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员尤中琴适用简易程序于2016年4月27日公开开庭进行了审理。原告贾韦，被告黄江泽兴店的委托代理人张赛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。案件事实双方无争议的事项为第三、七、八、九项，对于其余项目均有争议。一、入职时间：原告贾韦主张于2015年7月8日入职，被告主张双方没有劳动关系。二、工作岗位：原告主张担任导购员，被告不予确认。三、劳动合同：双方没有签订劳动合同。四、离职时间：原告主张于2015年12月19日被黄江泽兴店解雇，被告不予确认。五、离职原因：原告称由于被告拖延发放工资，原告在微信群中抱怨“揭不开锅了”，之后店长要求自己不用上班，并拒绝出具书面辞退文书。原告称解雇当天，原告曾经报警处理，并提交了报警回执。被告黄江泽兴店予以否认，并称只要有纠纷，公安部门均会出警，不能以此证明被告有解雇原告的行为。此外，根据原告提供的“店长马许娴”的微信聊天记录显示，店长称“如果你真的有一点点意识到不想丢了这份工作，当初就不要在群里公开讲不该说的话，给别人造成麻烦非但不觉得不好意思还理直气壮拿劳动法要挟……”。被告对聊天记录的真实性不确认。六、月平均工资：原告提供了转账记录证明被告方以“张利”的账户每月给自己以及其他员工发放工资。根据原告提供的账户，显示2015年9月1日发放2363元，2015年10月3日发放3182元，2015年11月2日发放3113元，2015年12月3日发放2961元，2016年1月1日发放6151元。原告称9月1日发放的是2015年7月份的工资，2016年1月1日发放的是11月份、12月份的工资。根据以上工资数额进行推算，月平均工资应当为：（2363元÷24天×31天＋3182元＋3113元＋2961元＋6151元÷49天×60天）÷6个月=3306.68元。原告主张自己的月平均工资为3100元。被告不予确认。七、仲裁请求：要求黄江泽兴店支付1.2015年11月工资3100元、12月工资2179元；2.未签订书面劳动合同的二倍工资差额15500元；3.违法解除劳动关系的赔偿金6200元。原告提起仲裁的时间是2015年12月25日。八、仲裁结果：驳回贾韦的全部仲裁请求。九、诉讼请求：1.要求被告支付2015年11月和12月的工资6150元；2.被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额15500元；3.被告支付解除劳动关系的双倍经济补偿金6200元；4.诉讼费由原告承担。十、是否有劳动关系的调查：原告贾韦提供以下证据证明双方存在劳动关系：1.原告提供了一份手写的工资条，证明被告向自己出具了手写的工资条，被告不予确认；2.马许娴和原告的微信聊天记录，证明原告是员工以及双方交涉解雇问题的情况。被告承认“马许娴”是黄江泽兴店的店长，但称不记得“马许娴”的电话号码，同时认为微信上的“马许娴”并非是被告店的人员。本院开庭时当庭查验了双方的手机，经过核实，原告贾韦手机微信号中“马许娴”对应的电话号码是“137××××2792”，而被告黄江泽兴店的委托代理人张赛的手机通讯录中也存了同样的号码，注明的人员也同样叫“马许娴”，对此，被告委托代理人不能给予符合常理的解释；3.原告提供了微信群截屏（同时提交手机核实），证明和“马许娴、熊娟、阮兰香、刘玥玥、三林”等人建立了微信群，被告称确实有以上人员，但只有熊娟在职，其他人均已经离职，无法到庭核实；4.原告提供了几张在服装店内和其他员工的合影，被告确认照片的真实性，但认为照片不能证明存在劳动关系；5.原告提供了和“张利”的录音光盘，证明原告和被告黄江泽兴店的老板娘“张利”交涉情况，被告不予确认，并否认有张利该人，但在之后的调查中，被告委托代理人张赛又承认自己的姐姐就是叫“张利”，但也不能要求姐姐张利到庭核实情况；6.原告提供了银行流水，证明每个月从“张利”账户发放工资的情况，被告否认，并称工资均是现金发放，且不会做账留底；7.原告提供了一张和被告代理人张赛的合影，被告确认真实性，但否认和本案的关联性。此外，原告提供了调查取证申请，要求调取张利的银行账号，以确认张利还有给其他员工发放工资的事实。被告称该申请和本案无关。被告提供了劳动合同、员工证明、工资核算表、排班表、马许娴的微信资料证明原告并非是其员工，原告称以上证据均是单方制作，不确认真实性。十一、庭审调查的其他事项：1.本庭在庭审中第一次询问被告处是否有叫“张利”的人员，被告予以否认，但在之后被告代理人承认自己的姐姐就叫“张利”，但称其姐姐不能到庭确认是否是给贾韦发放工资的人员；2.经本庭询问，被告称除了熊娟之外，其余人员均已经离职；3.马许娴在仲裁阶段是被告黄江泽兴店的委托代理人；4.被告代理人张赛在本庭第一次询问是否认识原告时，称并不认识，仅在仲裁阶段见过，之前没有见过；5.本庭询问被告如何发放工资，被告称均是现金发放，也无需做账，只需要记录数字。裁判理由与结果本院认为，本案争议的焦点有如下几个方面：第一，原告贾韦和被告黄江泽兴店之间是否存在劳动关系。对于劳动关系的认定，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本院认为，本案原告提供的证据以及双方当事人的陈述已经形成证据链，可以证明原、被告之间存在事实劳动关系，理由如下：1.原告提供的微信聊天记录是证明原、被告存在劳动关系的直接证据。原告提供了和“马许娴”的微信聊天记录，证明和“马许娴”之间对工资、解雇等问题进行了交涉，其内容、时间均和原告的陈述吻合。同时，该微信号码对应的手机号码能够和被告委托代理人手机中“黄江店店长马许娴”的号码完全对应，而被告代理人不能对此作出合理解释。本院认为，手机号码的一致性可以证明原告微信记录中的“马许娴”就是店长本人，该聊天内容可以直接反映出原告贾韦是被告黄江泽兴店的员工。2.被告拒绝提交自己掌握的证据，应当承担举证不能的法律后果。（1）用人单位应当保留工资台账，以证明劳动者的工资数额以及工资发放情况，但经本院询问，被告委托代理人陈述工资并非是转账，也没有做账，该陈述既违背常理，也违反法律规定；（2）原告提供了光盘、转账记录等证明“张利”是公司负责人，庭审中，被告委托代理人虽然否认张利是公司的人员，但确认其姐姐也叫张利，且不能叫张利本人来庭对质；（3）原告提供了照片、微信群证明公司几名共事员工的身份情况，本庭询问被告是否能够叫这些员工到庭作证，但被告称除了熊娟之外其余人员均已经离职，不能到庭。3.被告委托代理人张赛在庭审中陈述语焉不详，前后矛盾，存在虚假陈述的事实。（1）张赛首先陈述不认识贾韦，在仲裁之时才见过，但在原告出示照片之后，又称确实之前有一起照过相；（2）本庭询问是否有店长“马许娴”的电话号码，张赛称不清楚，但当庭核实手机时又发现其手机中存有“马许娴”的电话号码。综上，本院认为，根据原告提供的证据、双方当事人的陈述结合证据规则可以认定原告贾韦和被告黄江泽兴店之间存在劳动关系，被告的抗辩不能成立，本院不予支持。第二，被告黄江泽兴店是否应当支付原告贾韦违法解除劳动关系的赔偿金。根据原告的陈述以及提交的微信记录，可以证明因为原告在微信群中发表不妥言论导致被告黄江泽兴店于2015年12月19日解雇原告。本院认为，原告的行为虽有不妥，但不构成严重违反劳动纪律，被告解雇构成违法，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付解除劳动关系的赔偿金。原告的入职时间是2015年7月8日，离职时间是2015年12月19日，工作年限为五个多月，月平均工资为3100元（原告主张的数额低于本院核算的数额，以原告主张的为准），被告应当支付原告的赔偿金数额为：3100元×0.5个月×2倍=3100元。第三，被告黄江泽兴店是否应当支付原告贾韦未签订劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”，第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。原告贾韦于2015年7月8日入职，被告应当在2015年8月8日之前和原告签订劳动合同，否则应当从2015年8月8日开始支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额至2015年12月19日。原告2015年8月份的工资为3182元，本院推算2015年8月8日至2015年8月31日的工资为：3182元÷31天×24天=2463.48元。据此被告应当支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额为：2463.48元＋3113元＋2961元＋6151元=14688.48元。原告超出该数额的请求，本院不予支持。此外，原告确认2015年11月份、12月份的工资已经发放，原告的第一项诉请，本院不予支持。另原告自愿承担本案受理费5元，是其对权利的处分，本院予以确认。此外，本院认为原告提交的调查取证申请并无必要，本院不予准许。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市黄江泽兴服装店于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告贾韦未签订劳动合同的二倍工资差额14688.48元；二、限被告东莞市黄江泽兴服装店于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告贾韦违法解除劳动关系的赔偿金3100元；三、驳回原告贾韦的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告贾韦负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  尤中琴二〇一六年四月二十九日书记员  张楚妍书记员  郑丽萍附本案适用法律渊源：1.《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。2.《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。3.第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。5.第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。6.《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。第9页共9页