广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤06刑终472号原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴志伟，绰号“青某”、“老某”，男，汉族，初中文化，住广西壮族自治区藤县。因本案于2015年8月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。上诉人（原审被告人）吴宗俊，绰号“阿某甲”，男，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区藤县。因本案于2015年8月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。上诉人（原审被告人）吴某，绰号“阿某乙”，男，汉族，初中文化，住广西壮族自治区藤县。因本案于2015年8月3日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人吴志伟、吴宗俊、吴某犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月11日作出（2015）佛城法刑初字第1177号刑事判决。原审被告人吴志伟、吴宗俊、吴某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。原审判决认定：2015年8月初，饶某电话联系被告人吴志伟购买毒品，被告人吴志伟表示同意，并电话联系被告人吴宗俊从广西携带毒品来佛山。2015年8月3日，被告人吴志伟与购毒者饶某通过电话联系，约定在佛山市禅城区卫国路附近以人民币4800元的价格交易毒品“××”和“K粉”。被告人吴志伟联系被告人吴宗俊从广西携带毒品来至佛山市顺德区大良汽车站，后被告人吴志伟联系被告人吴某驾驶桂D×××××号牌面包车搭载其与被告人吴宗俊，并于当日从佛山市顺德区大良汽车站来至事先约定的毒品交易地点佛山市禅城区卫国路七天酒店与饶某进行毒品交易，被告人吴宗俊、吴某对被告人吴志伟去到上述地址交易毒品知情。被告人吴宗俊在来至卫国路七天酒店附近后在被告人吴某所驾驶的车上将毒品交给被告人吴志伟，被告人吴志伟携带上述毒品与饶某在上述酒店515房进行交易时，被民警当场抓获。民警在被告人吴志伟身上查获1小包净重1.02克的毒品甲基苯丙胺（××）及1部Iphone4s牌白色手机，在上述房间的床头柜下面搜出被告人吴志伟携带来的1包净重11.07克的毒品甲基苯丙胺（××），1包净重37.9克的毒品氯胺酮（“K粉末”），并在该酒店楼下一停车场抓获被告人吴宗俊、吴某，在被告人吴某处扣押1台车牌号桂D×××××面包车、1部“Vivo”牌手机。原审判决认定上述事实的证据有：1.户籍资料，证实三被告人均达刑事责任年龄。2.抓获经过，证实三被告人无自首情节；民警在抓获被告人吴志伟时，从其身上搜出1小包疑似毒品，在房间床头柜下面搜出2包吴志伟藏匿的毒品。3.搜查证、搜查笔录，搜查时间：2015年8月3日16时35分至16时50分；搜查地点：佛山市禅城区卫国路七天酒店515房；当事人：被告人吴志伟。证明的内容：民警在上述房间的床头柜下面搜出2小包疑似毒品晶体，在被告人吴志伟身上查获1小包疑似毒品粉末、一台苹果4S手机。民警扣押了上述物品。4.扣押清单、车辆暂扣签收单及照片，证明的内容：民警在被告人吴志伟处扣押白色粉末状疑似毒品1包、白色晶体状疑似毒品2包、iphone4S手机一台。在被告人吴某处扣押桂D×××××号牌面包车一台、vivo手机一台。三被告人均对物证照片作了签认。被告人吴宗俊确认扣押的物品（毒品）是其交给被告人吴志伟。5.手机通话记录，证明的内容：手机号码188××××8577（吴志伟）与手机号码132××××3284（饶某）在2015年8月1日、2日、3日均有通话记录；手机号码188××××8577（吴志伟）与手机号码187××××7903（吴某）在案发前几天有多次通话记录；手机号码188××××8577（吴志伟）与手机号码134××××8044（吴某）在案发当日13时至16时有3次通话记录；手机号码188××××8577（吴志伟）与手机号码188××××5658（吴宗俊）在案发当日10时至15时有多次通话记录。6.情况说明，证明的内容：民警在办理毒品送检过程中录入案件信息出错，导致所得出的刑事化验检验报告书中记载为“房内查获疑似毒品1包，在吴志伟身上查获疑似毒品2包”，真实情况为“在房间内查获疑似毒品2包，在吴志伟身上查获疑似毒品1包”。7.鉴定意见，证明的内容：在被告人吴志伟身上查获的1包白色晶体（粉末）净重1.02克，检出甲基苯丙胺成分；在（被告人吴志伟被抓获）七天酒店（房间内）查获1包白色晶体净重37.90克，检出氯胺酮成分；在（被告人吴志伟被抓获）七天酒店（房间内）查获1包白色晶体净重11.07克，检出甲基苯丙胺成分。8.视听资料（1）抓获视频，已制成光盘，证明的内容：案发当天民警抓获三名被告人并现场初审的过程。民警在吴志伟身上查获一包毒品，在床头柜下查获二包毒品。吴志伟供认这三包毒品都是“阿东”叫其带给房间里的人，并答应给其1500元好处费。吴某供认是其开车载吴志伟、吴宗俊来佛山，知道他们是来送毒品。吴宗俊称是一个叫“阿东”的男子把一包东西交给其，要其交给“老某”（经辩认为吴志伟）。（2）七天酒店监控视频，已制成光盘，证明的内容：被告人吴志伟、吴宗俊、吴某于案发时出现在七天酒店大堂。9.证人饶某的证言，主要内容：2015年8月3日15时许，我用电话（号码132××××3284）打“青某”的电话（号码188××××8577），说要10克××、40克K粉，对方说可以，并说××要价2000元、K粉2800元。我们约定在佛山市禅城区卫国路体育路附近交易。16时许，“青某”来到卫国路体育馆前与我会合（他身穿橙色短袖T恤、短浅色西裤），之后我们来到七天酒店515房，在该房内“青某”拿出一包××和一包K粉给我看，我验完货后就离开房间去取钱，接着警察就进去该房将“青某”抓获，并当场缴获××和K粉。我曾看见有两个男子在七天酒店后门处与“青某”有身体接触，其中一个男子趁机递给“青某”一包东西，但我没看清是什么。我可以辨认出那两名男子。辩认笔录，经辨认，证人饶某辩认出被告人吴志伟是向其贩卖毒品的“青某”；被告人吴宗俊是递一包东西给“青某”的男子；被告人吴某是和“青某”走在一起的人。10.被告人吴志伟的供述和辩解（1）2015年8月3日的供述：（问：你有无贩卖毒品的犯罪行为？）“肥仔”说他老板向我买毒品，我联系了一个老乡带了毒品过来，但是还没有收钱，就被警察抓了。“肥仔”说他的老板想要10克“猪肉”和30到40克“K粉”，“猪肉”就是指××。我是按照“肥仔”说的数量让我老乡带过来的，××有10克左右，“K粉”有40克左右，我没有称过具体多重。“肥仔”和我约定上述毒品交易后给我5000元钱。我通过朋友知道我的一个老乡“阿某甲”那里可以弄到毒品。我就和“肥仔”约好在8月3日交货，之后我就等“阿某甲”的消息。2015年8月3日13时许，“阿某甲”电话告知我他已到顺德大良汽车站，让我去接他。于是我就联系了一个在番禺市桥一带开车拉客的老乡“阿某乙”，由“阿某乙”驾车和我一起去大良汽车站接“阿某甲”。我在大良汽车站接到“阿某甲”之后就联系“肥仔”，问他再那里见面，“肥仔”让我先到禅城区卫国路的体育馆之后给他打电话。我们驾车到了卫国路体育馆附近，“肥仔”就在体育馆外面（我们停车的地方）找到了我，并把我带到卫国路七天酒店515房，我在该房间内见到对方后就把“阿某甲”从广西带来的毒品拿出来给对方看，之后没过多久就被警察抓获了，当时我还没从“肥仔”那收到钱。这些毒品是“阿某甲”在我上楼前在车上给我的，我上楼后（打开后）发现是一包××和一包“K粉”。（2）2015年8月22日，9月9日，10月19日供述：（问：你们在大良去禅城的路上谈论些什么？）在大良接上“阿某甲”去禅城的路上，我问“阿某甲”这次带的毒品靓不靓、大概有多少克之类的话。司机“阿某乙”知道我们贩卖毒品的情况，我之前也向他打听可不可以搞到毒品的事，而且我们在车上谈论过毒品交易的事情。我不认识一个叫“阿东”的老乡，没有叫一个“阿东”的人从老家让“阿某甲”带毒品给我。（3）（审查起诉阶段）：被告人吴志伟否认了在侦查阶段关于贩卖毒品的供述，称是“肥仔”打电话叫其带一点毒品到佛山一起吸食。其只带了一小包××，就是后来被警察从身上缴获的。辨认笔录，经被告人吴志伟辨认，辨认出被告人吴宗俊是“阿某甲”，被告人吴某是“阿某乙”，辩认出七天酒店515房就是其被抓获的地点。11.被告人吴宗俊的供述和辩解，主要内容：2015年8月3日7时许，我从老家准备乘车到广东佛山时，一个叫“阿东”的老乡叫我捎一包东西给在番禺的“老某”，于是我就带着这包东西坐大巴来到顺德大良，后我同学吴某驾车和“老某”一起接上我，之后我们一起驾车来到禅城区卫国路的七天酒店附近停车了，我就把那包东西给了“老某”，“老某”拿到该包东西放进口袋后就独自下车了。后我和吴某在车内等候“老某”时被抓。“阿东”的真名不知道，不知道他是做什么的，没有他的联系电话和方式。“阿东”在我们约定的时间、地点见面后将那包物品交给我，我们没有电话联系过。辨认笔录，经被告人吴宗俊辨认，辩认出被告人吴志伟就是“老某”。12.被告人吴某的供述及辩解（1）2015年8月3日的供述：吴志伟在被抓前三、四天曾电话联系我，问我有没有办法搞到毒品，我说没有办法。2015年8月3日13时许，吴志伟用电话（号码188××××8577）打我的电话（号码134××××8044）说吴宗俊帮他带了一些毒品从广西来到顺德大良，让我帮忙开车去接一下（吴宗俊），于是我开着自己的那台桂D×××××号牌微型面包车在番禺市桥接上吴志伟后，就一起于当天14时30分许在大良汽车站接到了吴宗俊，之后我们就直接前往佛山禅城区，他俩均坐在后排位置，期间我听到他俩在车上谈论毒品交易的事情，当时吴志伟问吴宗俊毒品靓不靓，吴宗俊回答靓，还说毒品有“猪肉”和“K粉”，并提到K粉有40克重。过了佛陈大桥后吴志伟就电话和买家联系，并用手机导航一直指引我将车开到卫国路七天酒店门口，我将车停放在该酒店旁边的小巷口处，吴志伟先下车在附近打了一会电话，接着就从吴宗俊手上拿过一袋毒品上了该酒店。后警察将正在车内等候吴志伟的我和吴宗俊抓获。我们三人是同村老乡，自小就认识了。（2）2015年8月4日的供述：吴志伟的绰号叫“青某”，我有一个叫“阿某乙”的绰号。我开车接到吴志伟后在去大良接吴宗俊的路上，吴志伟向我提过买家要一些“猪肉”和“K粉”，好像是几千元的价格。我知道“猪肉”就是指毒品××，“K粉”也是毒品一种。吴宗俊知道其在停车场交给吴志伟的那包东西是毒品，因为我和吴志伟在去接吴宗俊的路上，吴志伟亲口和我说是吴宗俊帮其带毒品过来的，并且他们二人在车上也提过这次带来的毒品质量好不好等话题。（3）2015年8月24日的供述：我驾车搭他们去交易毒品前不知道他们是去贩卖毒品的。后来吴志伟在和我去接吴宗俊的途中讲过是吴宗俊帮其带毒品过来，接上吴宗俊上车后我还听到吴志伟在车上问过吴宗俊这次毒品靓不靓的情况，吴宗俊还说毒品有“猪肉”和“K粉”，K粉有40克之类的，还听到吴志伟在车上打电话联系交易毒品买家的情况，我当时在开车，听不清楚他们具体讲什么。在我们被抓前三四天吴志伟打电话找我问能不能搞到毒品，他想贩卖给他人。（4）2015年10月23日的辩解：我没有贩卖毒品的行为。我驾车搭他们去交易毒品之前不知情。我们开车从大良到佛山禅城大概一个多小时。我没有听到吴志伟和吴宗俊在车上讲话的内容，没有见到吴宗俊带给吴志伟的东西。吴志伟之前没有向我打听过买毒品的事。辩认笔录，经被告人吴某辨认，辩认出吴志伟、吴宗俊。原审判决认为，被告人吴志伟、吴宗俊、吴某共同贩卖毒品甲基苯丙胺12.09克、氯胺酮37.9克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人吴志伟归案后如实供述贩卖毒品犯罪事实，但在庭审中否认贩卖毒品事实，辩称其是非法持有毒品，故不应认定其是如实供述自己的罪行，但鉴于其能如实供述部分犯罪事实，酌情对其从轻处罚；被告人吴宗俊归案后没有如实供述犯罪事实，但在庭审调查结束后对指控的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪，具有认罪表现，可以对其从轻处罚；被告人吴某归案后如实供述犯罪事实，在庭审调查结束后对指控的事实及罪名无异议，当庭自愿认罪，认罪态度较好，可以对其从轻处罚。被告人吴某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人吴志伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币70000元。二、被告人吴宗俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元。三、被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。四、对扣押的37.90克毒品氯胺酮、12.09克毒品甲基苯丙胺予以没收、销毁；对扣押的被告人吴志伟白色iphone4s手机、被告人吴某vivo手机予以没收，由扣押机关上缴国库。宣判后,原审被告人吴志伟上诉称其没有想过贩卖毒品给任何人，只想自己吸食，也没有收取任何费用，其行为构成非法持有毒品罪，原审判决认定其犯贩卖毒品罪不当，请求依法改判。原审被告人吴宗俊上诉称其只是帮吴志伟从广西带来东西，绝不是出于贩卖的故意，其行为是非法持有毒品。原审被告人吴某上诉称其事先不知道，也没有参与贩毒，以共同犯罪对其进行处理属量刑过重，请求从轻处理。经审理查明，原审判决认定上诉人吴志伟、吴宗俊、吴某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人吴志伟上诉称其没有想过贩卖毒品给任何人，只想自己吸食，也没有收取任何费用，其行为构成非法持有毒品罪，原审判决认定其犯贩卖毒品罪不当，请求依法改判的意见，经查，根据证人饶某的证言，饶某于2015年8月3日15时许通过手机联系上诉人吴志伟求购毒品，双方并约定交易毒品的种类、数量、价格、交易地点等。上诉人吴志伟是在应约与上诉人吴宗俊、吴某携带毒品到佛山市禅城区卫国路的体育馆附近交易，并在卫国路七天酒店515房内交易毒品过程中，被民警抓获，民警当场还缴获了上诉人吴志伟带来的毒品。故上诉人吴志伟的行为已具备了贩卖毒品罪的全部构成要件，应以贩卖毒品罪对其定罪处罚。原审判决对上诉人吴志伟的行为定性准确，本院予以支持。上诉人吴志伟关于其行为定性的上诉意见，理由不充分，本院不予采纳。对于上诉人吴宗俊上诉称其只是帮吴志伟从广西带来东西，绝不是出于贩卖的故意，其行为是非法持有毒品的意见，经查，在案证据显示，作为本案交易标的物的毒品，确由上诉人吴宗俊于2015年8月2日晚乘车从广西带来的，并于8月3日中午时分交付给上诉人吴志伟的。上诉人吴宗俊在毒品交付后，并在明知标的物为毒品的情况下，仍与上诉人吴志伟一起携毒品到佛山市禅城区卫国路的体育馆附近与证人饶某进行毒品交易，并在行车期间负责毒品的保管，直到现场才将毒品交与吴志伟去交易。因此上诉人吴宗俊与上诉人吴志伟构成贩卖毒品的共犯，也应以贩卖毒品罪对其定罪处罚。原审判决对上诉人吴宗俊的行为定性准确，本院予以支持。上诉人吴宗俊关于其行为应为非法持有毒品罪的上诉意见，理由不充分，本院不予采纳。对于上诉人吴某上诉称其事先不知道，也没有参与贩毒，以共同犯罪对其进行处理属量刑过重，请求从轻处理的意见，经查，在案证据并不能证实上诉人吴某在上诉人吴志伟接到上诉人吴宗俊之前已知晓吴志伟将贩卖毒品给证人饶某，故对上诉人吴某上诉称其事先不知道贩毒的意见，本院予以采信。但是上诉人吴某在与上诉人吴志伟接到了上诉人吴宗俊之后，根据上诉人吴志伟与吴宗俊的对话，已知晓了上诉人吴志伟、吴宗俊到禅城区的目的就是贩卖毒品的情况下，仍负责开车将上诉人吴志伟、吴宗俊送到上述地点交易毒品，其与上诉人吴志伟、吴宗俊构成贩卖毒品的共犯，故上诉人吴某主张原审判决将其作为贩卖毒品的共同犯罪进行处理属量刑过重并请求从轻处理的上诉意见，理由不充分，本院不予支持。本院认为，上诉人吴志伟、吴宗俊、吴某共同贩卖毒品甲基苯丙胺12.09克、氯胺酮37.9克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人吴某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。上诉人吴志伟、吴宗俊、吴某均针对原审判决就其具体行为及定性提出上诉，不应认定其认罪态度好。但原审判决已根据上诉人吴志伟、吴宗俊、吴某的认罪态度予以从轻处罚，根据上诉不加刑原则，本院仍对原审判决的结果予以维持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄烈生代理审判员  王 浩代理审判员  陈南春二〇一六年四月十八日书 记 员  陈婉华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。