沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0102民初5132号原告：李明泽，女，1990年7月29日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托代理人：赵率帆，系辽宁正直律师事务所律师。被告：沈阳稚爱儿童摄影有限公司，住所地沈阳市和平区中华路184号，组织机构代码79319609-X。法定代理人：尚文德，系该公司董事长。委托代理人：关卓，女，1983年11月6日出生，汉族，系该公司人事经理，住沈阳市皇姑区。原告李明泽诉被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司劳动争议一案，原告李明泽于2015年7月8日向本院起诉，本院于2015年11月13日作出[2015]沈和民四初字第00920号民事判决。本院作出判决后，原告李明泽不服判决上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院作出（2016）辽01民终2137号民事裁定书，裁定撤销本院[2015]沈和民四初字第00920号民事判决，发回我院重审。本院依法另行组成合议庭，由审判员荆彤担任审判长并主审，与人民陪审员董秀坤、吴延艳组成合议庭，于2016年5月25日公开开庭进行了审理。原告李明泽的委托代理人赵率帆、被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司的委托代理人关卓均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后，现已审理终结。原告李明泽诉称：原告于2011年10月1日到被告处工作，从事化妆师的工作。在此期间被告并未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险。原告每月的平均工资为2490元，每周上六天班，周六、日和法定节假日从来不休息，也存在延长工作时间的情况，但是被告从来没有按照法律的规定支付给原告加班费。现原告已经依法与被告解除劳动关系。原告为维护自己的合法权益，故向贵院提起诉讼。诉讼请求：1、判决被告支付解除劳动合同的经济补偿金9960元；2、判决被告支付原告2011年10月1日至2015年6月27日加班费58049.6元；3、判决被告为原告补交2011年10月至2015年6月的社会保险；4、判决被告向原告支付2011年11月1日至2012年10月1日因未签劳动合同的11个月赔偿金27390元；5、判决被告向原告支付2015年6月份工资2490元。庭审中，原告变更第四项诉讼请求为：判令被告支付原告2011年11月1日至2012年10月1日未签订劳动合同的赔偿金29656元。被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司辩称：同意解除合同，对支付原告工资没有异议，对保险、加班费和经济补偿金，未签订劳动合同的赔偿金不同意给付，因为原告是单方解除劳动合同，加班费如果原告提交证据我们认可，但原告不存在加班，即使有加班也是补休。社保的话原告已经与我们签署协议，原告同意两年内不交保险，我们有协议，如果原告不交保险的话我们工资里有补助，我们签订的劳动合同是长久的，原告所述没有签署劳动合同是虚假的。经审理查明：原告于2011年10月1日到被告处从事化妆师工作，2012年3月5日，原、被告签订协议书一份，协议中约定被告按照原告的意愿，将应为原告缴纳的保险，以现金形式同时发到员工的工资里，本协议是基于原告申请而签订，今后凡因履行本协议引起的任何经济、法律责任被告不承担责任。同日，双方签订了无固定期限《劳动合同书》，但该劳动合同中未载明原告的底薪，只记载为计时工资，绩效工资（奖金）根据原告实际劳动贡献确定，被告安排原告延长工作时间或者在休息日、法定节假日工作的，应依法安排原告补休或者按照国家相关规定向原告支付加班费……。另查明：原告在被告处工作，被告每月给原告工资底薪加提成不等，被告未为原告缴纳社会保险。2015年6月27日，原告以被告未与其签订劳动合同及未给原告缴纳社会保险为由单方与被告解除了劳动合同，截至解除劳动合同被告尚欠原告2015年6月份工资2490元。原告的工资和部分奖金系通过银行卡形式发放。原告提供的银行卡记录显示：2011年10月工资和奖金共计1162元；2011年11月工资和奖金共计1793元；2011年12月工资和奖金共计1163元；2012年1月工资和奖金共计1127元；2012年2月工资和奖金共计1603元；2012年3月工资和奖金共计2782元；2012年4月工资和奖金共计2721元；2012年5月工资和奖金共计1610元；2012年6月工资和奖金共计1202元；2012年7月工资和奖金共计2262元；2012年8月工资和奖金共计1518元；2012年9月工资和奖金共计1332元；2012年10月工资和奖金共计1239元；2012年11月工资和奖金共计1553元；2012年12月工资和奖金共计1326元；2013年1月工资和奖金共计1590元；2013年2月工资和奖金共计1346元；2013年3月工资和奖金共计1299元；2013年4月工资和奖金共计3726元；2013年5月工资和奖金共计3530元；2013年6月工资和奖金共计3855元；2013年7月工资和奖金共计3629元；2013年8月工资和奖金共计790元；2013年9月工资和奖金共计845元；2013年10月工资和奖金共计3750元；2013年11月工资和奖金共计2159元；2013年12月工资和奖金共计602元；2014年1月工资和奖金共计1368元；2014年2月工资和奖金共计2648元；2014年3月工资和奖金共计3279元；2014年4月工资和奖金共计2130元；2014年5月工资和奖金共计2727元；2014年6月工资和奖金共计1781元；2014年7月工资和奖金共计2170元；2014年8月工资和奖金共计1342元；2014年9月工资和奖金共计2224元；2014年10月工资和奖金共计1563元；2014年11月工资和奖金共计2246元；2014年12月工资和奖金共计2206元；2015年1月工资和奖金共计3029元；2015年2月工资和奖金共计1575元；2015年3月工资和奖金共计2199元；2015年4月工资和奖金共计1839元；2015年5月工资和奖金共计1666元。庭审时，原告李明哲主张在被告处工作期间另有现金奖励每月1000元，被告对原告主张的现金奖励予以认可，对奖励金额不予认可。被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司提交的《李明哲2012-2015工资，提成，奖励表》中显示，原告2014年11月即时奖励为904元；2014年12月即时奖励为496元；2015年1月即时奖励为256元；2015年2月即时奖励为548元；2015年3月即时奖励为372元；2015年4月即时奖励为610元；2015年5月即时奖励为768元。原告李明哲对被告提供的上述奖励数额予以认可。原告工作时间为早8时30分至晚5时30分，每周休息1天，原告提供的2014年6月至2015年3月期间考勤表中显示加班时间：2014年6月法定节假日加班0.5天，延时加班26小时;2014年7月延时加班9小时；2014年8月延时加班41.5小时；2014年9月法定节假日加班1天；2014年10月法定节假日加班3天；2014年11月延时加班37小时；2014年12月延时加班4小时；2015年1月法定节假日加班1天，延时加班46小时；2015年3月延时加班46小时。上述延时、法定节假日加班工资共计6621.8元。2015年7月7日，原告就解除劳动合同经济补偿金9960元、加班费58049.6元、补缴社会保险、未签订劳动合同赔偿金27390元及2015年6月工资2490元要求被告支付为由向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年8月24日作出的沈和劳人仲不字［2015］412号不予受理通知，后原告不服，向本院提起诉讼。上述事实，有考勤表、盛京银行客户对帐单、解除劳动合同通知书、快递单、协议书、劳动合同书、沈和劳人仲不字［2015］412号不予受理通知书及庭审笔录等，经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原、被告系在2012年3月5日签订《劳动合同书》，该《劳动合同书》中已载明李明泽的具体职务、劳动报酬的支付方式、劳动报酬的支付时间，且李明泽与被告均签字盖章确认，故可以认定李明泽与被告之间存在劳动合同关系。关于原告的工资标准问题，原告的工资和部分奖金系通过银行卡形式发放，但原告主张除工资和奖金外还有现金奖励（即时奖励），被告对原告提出的现金奖励亦予以认可。被告向法庭提交《奖励表》一份，该《奖励表》中仅记载2014年11月-2015年5月原告的即时奖励数额，其他时间的奖励数额被告未向法庭提交证据加以证明。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果，据此本院结合原告的主张和被告提交的《奖励表》中记载的数额，酌定原告李明泽2011年10月-2014年11月期间的即时奖励为每月564元。关于原告主张的未签劳动合同赔偿金的问题。原、被告虽在2012年3月5日签订《劳动合同书》，但事实上，原告于2011年10月1日即在被告处开始工作，在2011年10月1日至2012年3月5日期间双方未签订劳动合同，但双方存在事实的劳动合同关系，按法律的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，工资标准按照劳动者应得工资计算，包括工资、奖金和即时奖励，故本案被告因未与原告签订劳动合同期间应向原告支付双倍工资共计7942元（2011年11月工资2357元+2011年12月工资1727元+2012年1月工资1691元+2012年2月工资2167元），因此，本院对原告该项主张的部分请求予以支持。关于原告要求被告缴纳2011年10月至2015年6月期间社会保险的请求。因属社会保险行政管理范畴，由此引发的纠纷，不属于人民法院受理民事案件的范围，故本院对原告的该项请求不予支持。关于原告提出的解除劳动合同的经济补偿金9960元的请求。经查，原、被告双方现均同意解除劳动合同关系，本院准许，按法律的相关规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。本案中原告提供的被告给其发放工资的证据中可证实其系2011年10月1日入职，2015年6月27日，原告以被告未与其签订劳动合同及未给原告缴纳社会保险为由单方与被告解除了劳动合同，符合法律的规定，故被告应向原告支付经济补偿金，原告主张的经济补偿金数额符合法律规定，本院予以支持。关于被告提出的原告是单方解除劳动合同，不同意给付原告经济补偿金的辩解，经查，原告在被告处工作期间，被告从未为原告缴纳过社会保险，虽然双方签订了协议，将应为原告缴纳的保险，以现金形式发到原告的工资里，但该约定违反了法律的相关规定，约定无效，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条关于未依法为劳动者缴纳社会保险费的及用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以随时单方解除劳动合同的规定，原告要求被告支付经济补偿金，符合法律的规定，故本院对被告的该项辩解不予采纳。关于原告主张的2015年6月份工资2490元的请求。因被告对原告该项请求无异议，本院对此予以支持。关于原告主张的加班费的请求，原告提供的考勤表能够证明原告在2014年6月-2015年3月期间有延时、法定节假日加班情形，故上述期间的加班费共计6621.8元，本院予以支持。对于原告主张的除考勤表之外还存在加班的问题，因原告未提供其他证据对此予以证明，且被告对李明泽的该项主张予以否认，故对于原告主张的除考勤表之外还存在加班问题，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：一、被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司于本判决书生效后10日内给付原告李明泽解除劳动合同经济补偿金9960元；二、被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司于本判决书生效后10日内给付原告李明泽加班费6621.8元；三、被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司于本判决书生效后10日内给付原告李明泽未签订书面劳动合同二倍工资差额7942元；四、被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司于本判决书生效后10日内给付原告李明泽2015年6月份工资2490元；五、驳回原告李明泽的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳稚爱儿童摄影有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  荆 彤人民陪审员  董秀坤人民陪审员  吴延艳二〇一六年十月三十一日书 记 员  刘 雷本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。