湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）长中民二初字第00357号原告谢军，男，1970年10月8日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托代理人代勇贤，湖南天地人律师事务所律师。被告杨金发，男，1964年9月28日出生，汉族，住长沙市雨花区。被告深圳市鸿源置业有限公司，住所地深圳市罗湖区金湖路67号银湖汽车综合楼5栋5-5D。法定代表人杜方坤，该公司董事长。委托代理人杨成，北京市隆安律师事务所律师。委托代理人辛雪松，北京市隆安律师事务所律师。原告谢军与被告杨金发、深圳市鸿源置业有限公司（以下简称鸿源公司）民间借贷合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员符建华担任审判长，与审判员卢苇、人民陪审员曹群辉组成合议庭，由书记员肖斌担任记录，于2016年1月22日公开开庭进行了审理。原告谢军的委托代理人代勇贤，被告鸿源公司的委托代理人杨成、辛雪松，到庭参加诉讼，被告杨金发经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原告谢军诉称，原告谢军与被告杨金发是朋友关系。2014年，被告杨金发以资金周转困难为由多次向原告谢军借款。为此，谢军、杨金发还完善了总借款额不超过3000万元的书面借款合同，鸿源公司为杨金发的借款提供连带担保。根据借款合同，谢军前后向杨金发提供借款658万元，谢军、杨金发还对借款的其他事项进行了明确的约定。另，杨金发欠刘华娟200万元未归还，为了节约催收成本，该笔债权刘华娟已依法转让给原告。诉前，谢军就以上债务的清偿问题与杨金发多次协商未果，遂诉至本院，请求判令：1、两被告连带归还原告借款本金858万元；2、两被告按照同期银行贷款利率的四倍向原告连带支付利息（以858万元为本金，从2014年7月22日起至实际还清款之日止）;3、本案的诉讼费用由两被告承担。鸿源公司答辩称，1、周亚波和邓运姣分别借给杨金发的300万元，答辩人不应承担担保责任。周亚波和邓运姣并非该合同的主体，而且，根据被告杨金发在2014年7月23日分别给周亚波和邓运姣出具的收条，分别注明“今收到邓运姣借给本人的现金三百万元整”，“今收到周亚波借给本人现金三百万元整”，杨金发向两人出具的收条上也没有答辩人的签章确认。两人对杨金发分别享有的债权应当另案解决。2、出借人的借款在合同实际履行过程中变更借款合同，答辩人不应承担保证责任。关于借款期限，借款合同第三条约定，“借款期限150天，自2014年7月22日至2014年12月22日止”，根据合同约定，出借人应当在2014年7月22日向杨金发付款，在2014年7月22日，被答辩人并未向被告杨金发付款，各笔款项均在2014年7月23日后所支付，被答辩人和杨金发已经实际变更了借款期限。3、关于借款合同。答辩人对于借款的签订不知情对于该合同的签订情况，答辩人一无所知。答辩人和借款人杨金发及被答辩人之间素无资金往来，不可能为借款人杨金发提供巨额担保。而且，借款合同中存在多处前后矛盾、人为涂改、错误，已无证据价值。4、对于2014年2月24日刘华娟与杨金发签订的借款协议书与答辩人无关，答辩人对此不应承担任何责任。被告杨金发未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩意见，视为放弃答辩。谢军为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、谢军身份证复印件，拟证明谢军主体适格；2、杨金发身份证复印件，鸿源公司证明材料，拟证明杨金发，鸿源公司主体适格；3、《借款合同》，拟证明原告谢军与被告杨金发双方签订了总借款不超过30000000元的借款合同，被告深圳市鸿源置业有限公司为连带担保人；4、《借条》，拟证明谢军向被告支付借款的事实；5、银行对账单，拟证明谢军向杨金发支付借款的事实；6、债权转让协议及相关借款证据，拟证明刘华娟将债权200万元转让给谢军的事实。庭审中，谢军为支持其诉讼请求，向本院提交了如下补充证据：1、现场照片两张，拟证明杨金发，杜方坤（鸿源公司法定代表人）当面签订了借款合同。2、邓运姣，廖艳丽的身份证复印件及说明，拟证明邓运姣，廖艳丽账户转给杨金发的钱系本案中的借款标的。3、短信记录、联通公司收费收据，拟证明刘华娟于2014年12月24日通知杨金发债权已转让。收款收据证明“156××××3777”是杨金发的电话号码。鸿源公司对谢军提交的证据发表质证意见如下：对于证据1，证据2的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据3的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。真实性，合法性方面，我方对此合同的签订不知情，与我方无关，我方不知悉此合同的存在，且该合同中有多处涂改痕迹，已无法完全看出其内容。关联性方面，合同约定不明确，该合同与我方无关联。证明目的方面，该合同中关于借款人和出借人的约定不明，主体不明确；对证据4的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。真实性、合法性、关联性方面，由于被告杨金发未出庭，对于该收条是否真实及原告是否通过合法的方式取得无法查证。证明目的方面，该收据不能说明原告与被告杨金发之间的全部资金往来情况，相关款项是否已经实际支付及被告杨金发是否还款均无从查知，故不认可其证明目的；对证据5的真实性无异议，证明目的有异议。原告提交的银行汇款单位截取的内容，不全面，不能反映双方资金往来情况；对证据6真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可。被告杨金发未出庭，无法确认其真实性及合法性，我方与原告主张的该笔债权无关。鸿源公司对庭审中谢军提交的补充证据发表质证意见如下：对于谢军提交证据1的三性均不认可。该照片谢军不能证明是通过合法途径拍摄，也无法证明是签订本案合同所拍摄。对于证据2，应该属于证人证言，我方对此不予认可。对于证据3与我方无关，我方不予质证。被告鸿源公司未提供证据。杨金发未到庭参与质证，视为放弃质证。作为定案证据，应当真实、合法，且与本案诉争之事实具有关联性。本院对谢军提交的证据进行审查认为，谢军提交的证据可以证明本案的相关事实。《借款合同》上有鸿源公司法定代表人杜方坤的签订，手印。庭审中亦自认该《借款合同》由自己亲自签订，故对谢军提交的《借款合同》本院予以认定；《收条》及《银行对账单》充分的证明了谢军向杨金发支付款项的事实，故对谢军提交的《收条》及《银行对账单》本院予以认定；《债权转让协议》转让人，受让人意思表示真实，权利义务约定明确，故对该《债权转让协议》本院予以确认。《借款协议书》亦是刘华娟与杨金发的真实意思表示，且有中国邮政储蓄银行长沙市雨花支行提供的交易明细做为支撑，故对该《借款协议书》本院予以确认，但鸿源公司不对该笔借款承担连带责任。原告在庭审中提交的补充证据，《照片》两张视为对《借款合同》的补充；邓运姣，廖艳丽的身份证复印件及说明，充分的证明《收条》的真实性、合法性，本院予以确认；短信记录、联通公司收费收据视为对《债权转让协议》及《借款协议书》的补充。根据上述定案证据，本院经审理查明：谢军与杨金发于2014年7月22日签订《借款合同》，合同约定：谢军（注：周亚波300万元，邓运姣300万元）借给杨金发人民币30000000元（以银行到账金额为实际借款金额）。借款期限150天，自2014年7月22日至2014年12月22日止。协议签订后，以银行转账方式，谢军将款项付至杨金发指定账户邮政储蓄银行长沙市韶山南路支行杨金发账号：60×××64。杨金发将到期还款汇至谢军指定账户：建行长沙书院北路支行谢军62×××42，以谢军银行账户到账为还款时间。自谢军转账之日计算费用，资金使用费按实际借款金额每日千分之一点三四计算（包括且不限于财务咨询、律师费、考查、差旅、支付第三方利息等费用开支）。资金使用费由杨金发在每月的二十日前支付给谢军。杨金发自己保留费用汇款的银行凭证，谢军不再向借款方提供费用收条和相关税务凭证。谢军有权监督借款全程的使用情况，了解杨金发的偿债能力等情况，杨金发保证所提供的所有资料真实合法完整。杨金发如不按合同规定使用借款，谢军有权收回借款。杨金发如不能按期还款及支付费用，逾期部分加收违约金，违约金按逾期金额每日千分之二计付。违约金计费方式：超过一天按5天计费，超过5天按10天计费，以此类推。杨金发未及时足额支付借款费用和本金时，杨金发所支付款项按先费用后本金的顺序进行偿付。杨金发保证按照本合同约定按时偿还借款本息，到期未能还款及支付费用，谢军有权按合同约定收取违约金并将所欠本金和费用按本协议约定借款期限累计复利。《借款合同》另约定，鸿源公司将黄兴路步行街西厢南栋商铺作为实际借款额的担保物，产权证号见附件，国土证号见附件。到期不能归还借款，谢军有权在借款到期壹个月后处理担保物，并承诺将上述担保物的所有租赁收入用于偿还谢军的部分借款及费用。本着互信原则，杨金发、鸿源公司将担保物的房产证及国土证的原件质押给谢军，杨金发、鸿源公司承诺不得再为上述担保物办理挂失、变更及抵押给第三方等，确保谢军的合法权益。如杨金发在建行××书院北路支行贷款成功，暂时需要将上述担保物转移给建行时，谢军给予配合撤销担保，杨金发在书院北路建行的贷款到位后即时归还谢军的费用及本金。杨金发必须按借款合同规定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款进行违法活动。担保人自愿为上述借款提供连带担保，担保人履行连带责任后，有向借款方追偿的权利，借款方有义务对担保人进行偿还。担保人的担保期限及担保责任在借款人还清借款本金和利息后终止。2014年7月23日，杨金发收到邓运姣银行转账3000000元，并出具收条。收条：邓运姣借给杨金发现金叁佰万元整。（从邓运姣账户转到邮储银行长沙韶山路支行杨金发账户，账号：60×××64）该笔借款与杨金发和谢军2014年7月22日签订的合同相匹配；2014年7月23日，杨金发收到周亚波银行转账3000000元，并出具收条。收条：周亚波借给杨金发现金叁佰万元整。（从廖艳丽账户转到邮储银行长沙韶山路支行杨金发账户，账号：60×××64）该笔借款与杨金发和谢军2014年7月22日签订的合同相匹配，本笔借款于2014年10月底归还；2014年7月24日，杨金发收到谢军银行转账580000元，并出具收条。收条：杨金发借到谢军人民币伍拾捌万元整；2014年2月24日，刘华娟与杨金发签订《借款协议书》，深圳浏阳河酒业销售有限公司为该协议担保人。该协议约定，借款金额为人民币2000000元，于2014年2月24日前由刘华娟汇入杨金发账户60×××33，开户行：邮储银行长沙芙蓉路支行。借款期限为90天，自2014年2月24日起至2014年5月24日止，期限届满之日本息付清。借款利息为月息叁分伍。2014年12月23日，刘华娟对债务人杨金发拥有的2000000元合法债权，该债权已到期，转让给谢军，并通知了债务人杨金发。本院认为，谢军、杨金发与鸿源公司于2014年7月22日签订《借款合同》系三方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。谢军已按合同约定交付了借款，杨金发未按合同约定偿还借款，已构成违约，故对谢军要求杨金发偿还借款本金6580000元及按同期银行贷款利率的四倍支付利息的诉讼请求，本院予以支持。谢军与刘华娟签订的《债权转让协议》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，且已通知债务人杨金华，故该转让协议合法，有效。但该协议约定的借款利息（月息叁分伍）已明显超过同期银行贷款利率的四倍，现谢军要求杨金发偿还借款本金2000000元及按同期银行贷款利率的四倍支付利息的诉讼请求，本院予以支持。但刘华娟与谢军签订的《债权转让协议》因与鸿源公司无关，鸿源公司不应对此2000000元及利息承担连带担保责任。依据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”之规定，鸿源公司在《借款合同》担保条款一栏签字、手印并加盖公章的行为，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。鸿源公司应对该《借款合同》中未偿还部分承担连带清偿责任。故对谢军要求鸿源公司承担连带清偿责任的诉讼请求本院予以支持。深圳市鸿源置业有限公司承担担保责任以后，对杨金发享有追偿权。在《借款合同》中，已明确约定周亚波和邓运姣分别借给杨金发的300万元，且在杨金发出具的《收条》中，亦写明该笔借款与杨金发和谢军2014年7月22日签订的合同相匹配，故鸿源公司答辩称周亚波和邓运姣分别借给杨金发的300万元，其不应承担担保责任的辩称意见，本院不予采纳。《借款合同》签订后，谢军分别于2014年7月23日和2014年7月24日向杨金发支付借款，系在借款期限内(2014年7月22日至2014年12月22日)向杨金发支付借款，不能视为对该合同的违约，更不能视为出借人和借款人在合同实际履行过程中变更借款合同，故鸿源公司答辩称出借人和借款人在合同实际履行过程中变更借款合同，答辩人不应承担保证责任的辩称意见，本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十一条、第四十九条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、被告杨金发于本判决生效后十日内偿还原告谢军本金8580000元及利息（以2000000元为基数，自2014年2月24日起至实际清偿之日止，以6580000元为基数，自2014年7月23日起至实际清偿之日止，）；二、被告深圳市鸿源置业有限公司就《借款合同》中约定的6580000元及利息（以6580000元为基数，自2014年7月23日起至实际清偿之日止）承担连带担保责任。深圳市鸿源置业有限公司承担担保责任以后，对杨金发享有追偿权；上述第一、二项中，被告杨金发、深圳市鸿源置业有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息三、驳回原告谢军的其他诉讼请求。本案一审受理费71860元，由被告杨金发、被告深圳市鸿源置业有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院，并预交上诉案件受理费。审 判 长  符建华审 判 员  卢 苇人民陪审员  曹群辉二〇一六年四月十四日书 记 员  肖 斌附法律条文《中华人民共和国合同法》第八条，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条，依法成立的合同，自成立时生效。《中华人民共和国担保法》第十八条，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。第二十一条，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十三条，本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第四十一条，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十九条，以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。第六十三条，本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十九条，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。