广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2015)穗天法民二初字第1112号原告：迅达（中国）电梯有限公司广州分公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：陈凌雄。委托代理人：黄莘、赵勇，江苏智择律师事务所律师。被告：桂林市联坤商贸开发有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市叠彩区。法定代表人：陆小文。原告迅达（中国）电梯有限公司广州分公司（以下简称迅达公司）与被告桂林市联坤商贸开发有限公司（以下简称联坤公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告迅达公司的委托代理人黄莘到庭参加了诉讼，被告联坤公司经本院合法传唤，逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。原告迅达公司诉称：原告原名为“苏州迅达电梯有限公司广州分公司”。2011年1月18日，原告与被告签署《电梯/自动扶梯维保合同》，约定原告为被告所有的15台电扶梯提供维保服务，期限2010年12月23日至2011年12月22日，总维保保费价款70720元。被告应在合同签订之日起10日内支付50%，余款在维保期满后10日内付清（注：合同一）。2011年2月25日，原告与被告签署《电梯/自动扶梯维保合同》，约定原告为被告所有的13台电扶梯提供维保服务，期限2011年3月8日至2012年3月9日，总维保费价款61282元。被告应合同签订之日起10日内支付50%，余款在维保期满后10日内付清（注：合同二）。2011年6月，原告与被告下属的分支机构“桂林市联坤商贸开发有限公司居然之家联坤店”（现名称为桂林市联坤商贸开发有限公司联坤家居广场）签署《电梯/自动扶梯维保合同》，约定原告为被告所有的31台电扶梯提供维保服务，期限2011年7月28日至2013年3月7日，总维保费报价为169699.95元。被告应在合同签订之日起10日内支付50%，余款在维保期满后10日内付清（注：合同三）。2013年3月6日，原告与被告签署《迅达电梯/自动扶梯维护保养清包合同》，约定原告为被告所有的32台电扶梯（增加了L8号梯）提供维保服务，期限2013年3月8日至2014年3月7日，总维保费价款为150866.0元。被告应在合同签订之日起10日内支付50%，余款维保期满后10日内付清。逾期付款的，按每日千分之五计算违约金，但不超过本合同总金额（注：合同四）。2014年3月7日，原告与被告签署《迅达电梯/自动扶梯维护保养清包合同》，约定原告为上述32台电扶梯继续提供维保服务，期限2014年3月8日至2015年3月7日，总维保费价款为150866.0元。被告应在合同签订之日起10日内支付50%，余款在维保期满后10日内付清。逾期付款的，按每日千分之五计算违约金，但不超过本合同总金额（注：合同五）。上述五份合同合计维保费603433.95元，混同结算。并均约定：任何一方均可将争议向其所在地的法院通过诉讼程序解决。签约后，原告即按约履行了电扶梯的维保服务。但被告至今仅仅支付了维保费247505.98元（2011-12-5日66001元，2012-10-9日150850.98元，2013-4-28日30654元），尚累计结欠维保费355927.97元。原告认为：被告逾期付款应承担违约责任。关于违约金的计算，因为三合同混同结算。但按有利于被告原则，应推定已付款均优先冲抵先到期款。故欠款总金额355927.97元中：按合同五欠款150866元计（付款届满日分别为2014-3-17日75433元，2015-3-17日75433元）；按合同四欠款15086与元计算（付款届满日分别为2013-3-16日75433，2014-3-17日75433元）余款54195.97元作为合同三欠款（付款届满日为2013年3-17日）。经查“桂林市联坤商贸开发有限公司居然之家联坤店”为被告下属分支机构，故被告应对该机构的债务（即，合同三的债务）承担责任。另，2013年，迅达（中国）电梯有限公司苏州迅达电梯有限公司、分别经上海市商务委员会、江苏省商务厅批准，由前者吸收合并苏州迅达电梯有限公司，并继承后者的全部各债权债务，同年11月1日，苏迅公司办理了注销登记。苏州迅达电梯有限公司广州分公司依法予以了更名。故此，原告继承了上述合同的对应自全部权利。经原告核对，对于上述合同五项下的相应款项，原告将另案主张，不在本案中处理。现原告迅达公司请求法院判令：1.被告给付原告电梯维保费205061.97元，并支付逾期付款违约金（以本金129628.97元为基数，自2013年3月18日起；以本金75433元为基数自2014年3月18日起；均按千分之五计算违约金请求判决至实际支付日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。被告联坤公司未答辩，亦未在举证期内提交证据材料。经审理查明：2011年1月18日，联坤公司（甲方，下同）与苏州迅达电梯有限公司广州分公司（乙方，下同）签订《电梯/自动扶梯维保合同》一份，载明乙方为甲方在桂林市环城北一路39号的15台电梯设备提供维保服务达成如下协议：合同有效期为一年，保养期限自2010年12月23日起至2011年12月22日结束；本合同每年金额为70720元；甲方自本合同签订之日起十日内，预付维保费总额的50%，余款在维保期满后十日内付清给乙方（本院注：合同一）。2011年2月25日，联坤公司（甲方，下同）与苏州迅达电梯有限公司广州分公司（乙方，下同）签订《电梯/自动扶梯维保合同》一份，载明乙方为甲方在桂林市环城北一路39号的13台电/扶梯设备提供维保服务达成如下协议：合同有效期为一年，保养期限自2011年3月8日起至2012年3月9日结束；本合同每年金额为61282元；甲方自本合同签订之日起十日内，预付维保费总额的50%，余款在维保期满后十日内付清给乙方（本院注：合同二）。联坤公司（甲方，下同）与苏州迅达电梯有限公司广州分公司（乙方，下同）签订《电梯/自动扶梯维保合同》一份，载明乙方为甲方在桂林市环城北一路39号的31台电梯设备提供维保服务达成如下协议：合同有效期详见附件一（附件一中31台电梯的截止日均为2013年3月7日）；本合同总金额为169699.95元；甲方自本合同签订之日起十日内，预付维保费总额的50%，余款在维保期满后十日内付清给乙方（本院注：合同三）。2013年3月6日，联坤公司（甲方，下同）与苏州迅达电梯有限公司广州分公司（乙方，下同）签订《电梯/自动扶梯维护保养清包合同》一份，载明服务设备指的是《保养设备及金额明细表》中所列举的设备，即电梯8台，扶梯和自动人行道24台，总计32台；本合同有效期为一年，服务期限自2013年3月8日起至2014年3月7日结束；本合同总金额为150866元；甲方在本合同签订之日起10日内，预付合同维保费总额的50%，余款在维保期满后十日内付清给乙方；如甲方未能按合同规定的付款方式按时向乙方支付应付款项，须支付逾期付款滞纳金，滞纳金按到期日起逾期款项金额的每日千分之五计算（本院注：合同四）。上述四份合同金额合计为452567.95元。迅达公司表示其共计收到联坤公司支付的电梯保养费247505.98元，尚欠服务费205061.97元。对此迅达公司向法院提交了：2011年12月6日的企业存款对帐单，显示联坤公司第一分公司向苏州迅达电梯有限公司广州分公司支付电梯保养费66001元；2012年10月10日的企业存款对帐单，显示联坤公司居然之家联坤店向苏州迅达电梯有限公司广州分公司支付电梯保养费150850.98元；2013年5月7日，联坤公司联坤家居广场出具代付款证明，证明以其员工莫某个人账户向苏州迅达电梯有限公司广州分公司支付电梯维保费30654元，并附有工商银行付款凭证。另，2013年3月29日，江苏省商务厅出具苏外经贸资审字[2013]第05015号《关于撤销苏州迅达电梯有限公司项目批准证书的批复》，载明：苏州迅达电梯有限公司为外商独资企业，出资方为瑞士迅达控股公司。因经营发展需要，提出解散申请，由注册于上海的迅达（中国）有限公司吸收合并。2013年7月1日，中华人民共和国国家工商行政管理总局有关《工商总局关于外商投资的公司吸收合并中分公司变更登记有关问题的答复意见》工商外企字[2013]99号中载明：为切实解决外商投资企业吸收合并中分公司登记的实际问题，支持企业兼并重组，我局同意因吸收合同而解散的外商投资的公司分公司，按照分公司名称变更程序办理分公司隶属关系的变更登记。2013年8月7日，上海市商务委员会出具沪商外资批[2013]3053号《市商务委关于迅达（中国）电梯有限公司吸收合并苏州迅达电梯有限公司的批复》，载明：同意迅达（中国）电梯有限公司吸收合并苏州迅达电梯有限公司，苏州迅达电梯有限公司因被吸收合并而提前解散，其债权、债务全部由存续的迅达（中国）电梯有限公司继承。2013年10月29日，经广州市工商行政管理局核准，苏州迅达电梯有限公司广州分公司名称变更为迅达（中国）电梯有限公司广州分公司。本院认为：根据江苏省商务厅出具的《关于撤销苏州迅达电梯有限公司项目批准证书的批复》、上海市商务委员会出具的《市商务委关于迅达（中国）电梯有限公司吸收合并苏州迅达电梯有限公司的批复》，苏州迅达电梯有限公司已由迅达（中国）有限公司吸收合并。因此，苏州迅达电梯有限公司广州分公司的有关债权、债务由迅达（中国）电梯有限公司广州分公司继承。迅达公司与联坤公司签订的案涉四份电梯维保合同均系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，服务合同关系成立，双方均应按约履行。现迅达公司表示案涉四份合同项下的电梯维保费合计452567.95元，联坤公司仅支付了247505.98元，尚欠205061.97元至今未能支付，并提供了相应的企业存款对帐单及代付款证明予以佐证。联坤公司经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视其放弃抗辩的权利。本院对迅达公司所述予以采信，联坤公司应向迅达公司支付电梯维保费205061.97元。联坤公司所支付的电梯维保费247505.98元应先行支付到期债务，因此该款项所支付的是案涉合同一、合同二项下的全部电梯维保费，以及合同三项下118503.98元的电梯维保费。联坤公司未按约支付全部电梯维保费，客观上给迅达公司造成了损失。合同三项下剩余未支付的电梯维保费为51195.97元，该合同中未约定逾期付款违约金，因此本院酌定自维保期满后十日后（即2013年3月18日起）以51195.97元为本金，按中国人民银行同期贷款利息计付逾期付款违约金至本判决确定的给付之日止；合同四项下未支付的电梯维保费为150866元，合同约定“本合同签订之日起10日内，预付合同维保费总额的50%，余款在维保期满后十日内付清给乙方；如甲方未能按合同规定的付款方式按时向乙方支付应付款项，须支付逾期付款滞纳金，滞纳金按到期日起逾期款项金额的每日千分之五计算”，然该逾期付款违约金的计算标准过高，依据公平原则，本院依法调整为按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，即自2013年3月18日起至2014年3月17日止以75433元为本金，自2014年3月18日起至本判决确定的给付之日止以150866元为本金，均按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算逾期付款违约金。迅达公司主张逾期付款违约金超过该金额的部分，本院不予支持。被告联坤公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本案依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告桂林市联坤商贸开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告迅达（中国）电梯有限公司广州分公司电梯维保费205061.97元及逾期付款违约金（自2013年3月18日起至本判决确定的给付之日止以51195.97元为本金，按中国人民银行同期贷款利息计算；自2013年3月18日起至2014年3月17日止以75433元为本金，自2014年3月18日起至本判决确定的给付之日止以150866元为本金，均按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；二、驳回原告迅达（中国）电梯有限公司广州分公司的其他诉讼请求。如果被告桂林市联坤商贸开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4380元，均由被告桂林市联坤商贸开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 煜人民陪审员  顾粉英人民陪审员  苏丽颜二〇一六年四月二十五日书 记 员  王施琪赵瑜