上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2015）青民三(民)初字第3592号原告倪海珠。委托代理人张基云，上海市中山律师事务所律师。被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司（以下简称“被告一”）。被告上海寅中寅实业有限公司（以下简称“被告二”）。法定代表人方凤珠。委托代理人王维军，上海市嘉华律师事务所律师。委托代理人费寅，上海市嘉华律师事务所律师。原告倪海珠诉被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司、上海寅中寅实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月17日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员林青独任审判。因被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司实际经营地址不明，本院依法组成合议庭进行审理，并向被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司公告送达了起诉状、证据副本、传票等材料。本案于2016年2月17日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人张基云、被告上海寅中寅实业有限公司委托代理人费寅到庭参加诉讼，被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告倪海珠诉称：2013年初至当年秋，被告一承接了被告二位于青浦区某村的上海西郊乡村俱乐部改建及某路某号办公楼土建工程及该处的其他零星工程。被告一承接后随即口头将工程以转包方式发包给原告承接，随后原告带领手下工程队分别在上述两处工地进行具体施工，至2013年秋工程结束并验收合格后交付被告二使用。期间原告将部分已结束工程所涉单据交由被告一，由被告一与被告二结算后，再由被告一与原告进行结算（包含被告二代被告一直接向原告支付的人民币12万元）。2014年春，被告一的法定代表人因躲避个人债务，断绝与外界联系，导致原告剩余工程款至今无法结算。故原告诉至法院，请求判令：1、被告一支付工程款367,300元；2、被告二在未与被告一结算范围内承担付款责任。被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司未作答辩。被告上海寅中寅实业有限公司辩称：不同意原告诉请。本案所涉两项工程均是被告二与被告一直接建立合同关系，被告二与原告之间无关联。而原告与被告一之间到底是劳务合同关系还是分包关系，被告二不清楚，也不认可原告系实际施工人。本案所涉两项工程其中之一施工地点位于上海市青浦区某路某号，涉及施工范围为办公楼二、三层的土建工程，以及办公楼铝合金门窗、钢梯及其他零星工程。被告二与被告一之间建立施工合同关系，于2013年5月开工，于2013年7月完工。原告所主张的该项工程款，被告二已与被告一于2013年底前关于土建部分工程款已经结算清楚，金额为458,815元，已支付工程款系除5%质保金之外的钱款。该笔款项从2013年5月开始支付，至同年9月已支付完毕。办公楼铝合金门窗、钢梯及其他零星工程的款项也已于2014年4月初与被告一结算完毕。故对于该项工程款项被告二不同意担责。本案所涉另一工程施工地点为上海市青浦区九江路518号，都是零星的装饰工程，包括防水、污水管道等，于2013年9月开工，于2014年1月完工。也是被告二与被告一之间建立的施工合同关系，但被告一失去联系，导致双方一直没有结算，工程款大概金额为十几万元，具体金额不清楚。因涉案工程二没有结算，如果法庭认可原告系实际施工人身份，被告二同意与原告进行结算。经开庭审理查明：2013年5月，被告二将其位于上海市青浦区某路某号工程交由被告一施工，涉及施工范围为办公楼二、三层的土建工程，以及办公楼铝合金门窗、钢梯及其他零星工程。被告二与被告一之间未签订书面的施工合同。该工程于2013年5月开工，于2013年7月完工。同年9月被告二又将其位于上海市青浦区九江路518号本案所涉另一工程交由被告一施工，施工范围包括配电房、原配电房厨房檐口杉木装饰、外墙防水、屋面防水、排风基层路面、净化池、排水管道，该工程于2013年9月左右开工，于2014年1月左右完工。被告二与被告一之间也没有签订书面的建设施工合同，该工程被告一与被告二双方之间一直没有结算。原告与被告一双方之间于2013年12月10日签订结算清单一份，内容为发包方被告一，施工方为原告，施工工程地址及结算金额分别为：一、被告二（诸光路888号）办公楼土建工程，总造价40万元，被告一已付款28万元，尚欠12万元。二、位于上海市青浦区某路某号上海西郊乡村俱乐部，施工范围及计算金额为配电房24,031元、原配电房厨房檐口杉木装饰6,318元、外墙防水14,600元、屋面防水216,800元、排风基层路面18,515元、净化池48,128元、排水管道38,908元。上述两项工程结欠金额487,300元。并备注未付工程款商定于2014年3月20日付清。被告一盖章及原告签字确认。原告与被告一之间无书面的施工合同，其他均为口头约定。另查明，2014年5月23日被告二作为甲方（出借方）与原告及案外人尹知来作为乙、丙方（借款方）签订借款协议一份，主要内容为关于系争工程被告二为发包方，被告一为承包方，鉴于被告一法定代表人失联，现乙方、丙方共同主张其是工程负责人，要求被告二支付工程款，因被告二无法确认乙方、丙方的工程身份，但为解决乙方、丙方的资金困境，同意借款12万元给乙方、丙方。该笔12万元钱款包括之前汇入乙方即原告账户的7万元。2014年5月28日被告二再次汇款5万元给原告。原告确认与被告二之间无相应的合同关系，也认可于2014年1月28日及5月28日收到被告二代被告一支付的7万元及5万元。现对于该笔12万元钱款原告与被告二均同意作为工程款予以抵扣。故原告主张尚拖欠工程款367,300元。以上查明的事实，由原告及被告二陈述、结算清单、借款协议及付款凭证等证据材料为证，并经当庭出证质证，本院予以确认。根据庭审确认的事实，本院认为：本案中，所涉两项工程均已完工，原告与被告一在工程结束之后签订的结算清单，确定被告一尚应支付原告工程款487,300元，该笔钱款结算系双方当事人建立在平等自愿基础上的真实意思表示，应为合法有效。结算清单签订之后，被告一理应及时履行付款义务，现拖欠不付，显属不当，应承担金钱债务的实际履行责任。鉴于原告此后又收到12万元工程款，扣除该款，原告主张被告一支付剩余367,300元工程款，原告该诉讼请求有相应的证据予以证明，本院予以支持。但原告主张被告二在未与被告一结算范围内承担付款责任的诉讼请求，因缺乏事实依据，本院不予支持。被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海佳旺建筑装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告倪海珠剩余工程款人民币367,300元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币6,889.50元，由被告负担人民币6,809.50元，由原告负担人民币80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  高金登代理审判员  林 青人民陪审员  蒋 勇二〇一六年四月十八日书 记 员  王 菲附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。......第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。