天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津01民终2356号上诉人（原审原告）张同敏，农民。委托代理人孙维靖（张同敏之子），农民。委托代理人肖恒，天津张盈（武清）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）天津市西青区飞翔五金制品厂，住所地天津市西青区王稳庄镇小年庄村。经营者孙希祥，天津市西青区飞翔五金制品厂业主。委托代理人刘志强，天津瀚洋律师事务所律师。上诉人张同敏因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2015）青民一初字第3274号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明，原、被告系劳务关系，原告张同敏受雇于被告天津市西青区飞翔五金制品厂从事打包装工作。2015年1月30日上午11时许，原告张同敏在被告天津市西青区飞翔五金制品厂干完活，报酬尚未支付，其在打包车间内，站立倚靠打包机，试穿孙希祥（天津市西青区飞翔五金制品厂经营者）的妻子给予的两条裤子时，因没有站稳摔倒受伤。随即原告张同敏被送往天津医院进行治疗，经诊断原告张同敏左股骨粗隆间骨折，住院11天，2015年2月10日出院。原告张同敏支付医疗费用60719.5元。原告张同敏向原审法院提出伤残等级及护理期、营养期鉴定申请，原审法院依法指定天津市中慧物证司法鉴定所予以鉴定。该所于2015年8月14日出具司法鉴定意见书，该意见书记载：“1、被鉴定人张同敏外伤致左下肢丧失功能25%以上，为IX（九）级伤残。2、建议被鉴定人张同敏外伤后护理期180日，营养期180日。”原告张同敏支付鉴定费2400元。原告张同敏受伤后一直由其女儿孙维芳护理。原告张同敏及其女儿孙维芳均为农业户籍。原告张同敏主张误工费按照服务行业每天94元的标准，计算6个月零14天，合计18254元。原告张同敏主张有稳定的工作及收入，每年收入一万元左右，但其未提供证据证实。原告诉讼请求：被告赔偿原告医疗费60719.5元、住院伙食补助费1100元、误工费18254元、护理费16920元、营养费9000元、伤残赔偿金68056元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2400元、交通费3000元，共计189449.5元。诉讼费用由被告承担。原审人民法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”本案中，原告张同敏受雇于被告天津市西青区飞翔五金制品厂为其提供劳务，双方系劳务关系。原告张同敏干完活后试穿裤子与其履行打包装的劳务之间具有内在联系，原告张同敏应视为因劳务受到的损害，故被告天津市西青区飞翔五金制品厂应承担赔偿责任。原告张同敏年龄已超过六十周岁，其作为完全民事行为能力人，对于站立试穿裤子的危险性应有充分的认知，但其并没有尽到安全注意义务，对该事故的发生具有重大过错，由其承担主要责任，被告天津市西青区飞翔五金制品厂承担次要责任。综合本案情况，被告天津市西青区飞翔五金制品厂对原告张同敏的全部损失承担30%的责任为宜。原告张同敏主张医疗费60719.5元，客观真实，符合法律规定，原审法院予以确认。原告张同敏主张住院伙食补助费1100元，符合法律规定，原审法院予以确认。原告张同敏主张交通费3000元，数额过高，综合其治疗情况，原审法院酌情考虑500元为宜。原告张同敏主张营养费9000元，数额过高，原审法院根据天津市中慧物证司法鉴定所出具的鉴定意见书，酌情考虑5400元为宜。原告张同敏主张鉴定费2400元，符合法律规定，予以确认。原告张同敏主张误工费18254元，因其年龄已经超过六十周岁，且未提供证据证明有固定收入，故不予确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”现原告张同敏主张由其女儿孙维芳一人护理，符合法律规定，原审法院予以认定。原告张同敏的护理费参照天津市2014年居民服务、修理和其他服务业标准计算，合计16704元（33882元/年÷365天×180天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告张同敏的残疾赔偿金应参照2014年天津市农村居民人均纯收入标准计算，合计57847.6元（17014元/年×17年×20%）。原告张同敏主张精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告天津市西青区飞翔五金制品厂赔偿原告张同敏医疗费60719.5元、住院伙食补助费1100元、交通费500元、营养费5400元、鉴定费2400元、护理费16704元、残疾赔偿金57847.6元、精神损害抚慰金10000元，合计154671.1元的30%，即46401.33元，此款于本判决发生法律效力之日起十日内付清。二、驳回原告张同敏的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2047元，原告张同敏承担1567元，被告天津市西青区飞翔五金制品厂承担480元。上诉人张同敏不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判被上诉人承担损失的70%即108269.77元，两审诉讼费用由被上诉人承担。理由：1、上诉人曾经多次在被上诉人处打工，每次打工，都是被上诉人叫上诉人去打工。2、摔伤的地方没有正式的衣柜，而且地上有油污，因此被上诉人应该承担70%的责任。被上诉人天津市西青区飞翔五金制品厂辩称，请求驳回上诉，维持原判。理由：不存在地面上有机油的问题，上诉人试穿的衣服都没有油污，是上诉人自己摔倒的。经审理查明，原审人民法院查明认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，上诉人摔伤系其站立试穿裤子导致，作为完全民事行为能力人，上诉人应对于站立试穿裤子的危险性有充分的认知，但其并没有尽到安全注意义务，原审法院认定上诉人对该事故的发生具有重大过错，承担主要责任，并判令其承担损失的70%并无不当。上诉人的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，原审人民法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费841元，由上诉人张同敏负担。本判决为终审判决。审 判 长 姚 玉代理审判员 豆 艳代理审判员 邵 丹二〇一六年四月二十八日书 记 员 吴松涛附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……