广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤15刑终50号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）胡德广，绰号“乌广”、“黑广”，男，1986年3月18日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住海丰县海城镇（户籍所在地：海丰县赤坑镇屿仔村委会屏风山村**号）。因涉嫌聚众斗殴罪，2015年1月7日被批准逮捕时在逃，同年5月22日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人胡德广犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪一案，于2016年1月28日作出（2015）汕海法刑初字第468号刑事判决。宣判后，原审被告人胡德广不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取上诉人的上诉意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2014年11月15日晚，张某某（另案处理）因在海丰县金鹏国际酒店KTV房唱歌时与吕某某（另案处理）发生纠纷，后与林某某（已起诉）纠集被告人胡德广及马某某、李某甲（均另案处理）、李某乙等人持枪、关刀、木棍等器械前往海丰县联河小区准备寻找吕某某报复；途经海丰县海城镇联河小区对面焦点酒吧门口时碰到郑某某（另案处理）、陈某某等人，双方发生对峙。期间，马某某持枪击中陈某某，致其受伤跪倒在地；接着被告人胡德广持枪上前作势欲向陈某某开枪时，被郑某某制止；后林某某、张某某又先后持械对陈某某进行殴打。随后，被告人胡德广又手持一疑似手枪与马某某、林某某持械将郑某某逼入路边的巷子内，后郑某某开枪击伤林某某、李某乙。不久，吕某某等人赶到现场加入斗殴，造成张某某被砍受伤，后双方各自逃离现场。经海丰县公安司法鉴定中心鉴定，张某某的损伤程度为轻伤一级、林某某、李某乙的损伤程度均为轻伤二级。2015年5月22日晚，被告人胡德广在海丰县附城镇龙津河旁南桥下夜景大排档被公安机关抓获归案；随后，公安机关在海丰县城东二中学校前松树下缴获被告人胡德广委托其朋友藏放在该处的其参与上述斗殴时所持的枪形物一支。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的枪形物以火药为动力，可发射制式六四式手枪弹，是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。案发后，同案人林某某和李某乙、马某某、张某某已赔偿了被害人陈某某8000元并取得被害人陈某某的谅解，被害人陈某某请求司法机关对同案人林某某和李某乙、马某某、张某某从轻处罚。原审认定上述事实的证据有：物证、书证、现场勘查笔录、鉴定意见、证人证言、辨认笔录、被告人及同案人的供述等。原审据此认为，被告人胡德广无视国家法律，为报复他人，伙同张某某、林某某纠集多人持械斗殴，扰乱社会秩序，是首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪；又违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，公诉机关指控被告人胡德广所犯罪名成立，犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人胡德广能当庭认罪，可以从轻处罚。案发后，被告人胡德广能取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人胡德广的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款、第六十九条之规定，判决如下：被告人胡德广犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；总和刑期有期徒刑四年六个月，决定执行有期徒刑四年二个月。上诉人胡德广上诉提出：1.其在聚众斗殴中系从犯；2.其非法持枪行为的社会危害不大；请求二审法院从轻改判。经审理查明：2014年11月15日晚，张某某（另案处理）因在海丰县金鹏国际酒店KTV房唱歌时与吕某某（另案处理）发生纠纷，后与林某某（已判刑）纠集上诉人胡德广及马某某、李某甲（均另案处理）、李某乙等人持枪、关刀、木棍等器械前往海丰县联河小区准备寻找吕某某报复；途经海丰县海城镇联河小区对面焦点酒吧门口时碰到郑某某（另案处理）、陈某某等人，双方发生对峙。期间，马某某持枪击中陈某某，致其受伤跪倒在地；接着上诉人胡德广持枪上前作势欲向陈某某开枪时，被郑某某制止；后林某某、张某某又先后持械对陈某某进行殴打。随后，上诉人胡德广又手持一疑似手枪与马某某、林某某持械将郑某某逼入路边的巷子内，后郑某某开枪击伤林某某、李某乙。不久，吕某某等人赶到现场加入斗殴，造成张某某被砍受伤，后双方各自逃离现场。经海丰县公安司法鉴定中心鉴定，张某某的损伤程实为轻伤一级、林某某、李某乙的损伤程度均为轻伤二级。2015年5月22日晚，上诉人胡德广在海丰县附城镇龙津河旁南桥下夜景大排档被公安机关抓获归案；随后，公安机关在海丰县城东二中学校前松树下缴获上诉人胡德广委托其朋友藏放在该处的其参与上述斗殴时所持的枪形物一支。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的枪形物以火药为动力，可发射制式六四式手枪弹，是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。案发后，同案人林某某和李某乙、马某某、张某某已赔偿了被害人陈某某8000元并取得被害人陈某某的谅解，被害人陈某某请求司法机关对同案人林某某和李某乙、马某某、张某某从轻处罚。上述事实，有公诉机关提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）物证、书证1.海丰县公安局赤坑派出所出具的户籍证明：证实上诉人胡德广，男，1986年3月18日出生。2.海丰县公安局刑侦一中队出具的抓获经过：证实2014年11月16日凌晨，海丰县公安局刑侦一中队辖区联河小区附近焦点酒吧门口发生一宗持械聚众斗殴案，经侦查抓获了相关当事人，初步了解案件的经过，并掌握多名涉案犯罪分子。2015年5月22日该中队在汕尾市公安局技术部门的支持下，得知涉案批捕在逃犯胡德广在龙津河旁南桥底下一家“夜景”大排档吃晚饭。该队在该大排档将在逃犯胡德广抓获归案。胡德广交代作案时有使用一把仿“六四”自制手枪，但不能正常击发，潜逃后该枪支一直带在身上。2015年5月11日将枪支藏放在朋友致远处，由于致远有顾虑，当晚就将自制枪支藏于城东二中学校前松树下，该队带胡德广到该处提取枪支（银色枪管，有弹夹，没子弹），并现场进行确认。3.海丰具彭湃纪念医院出具的入院记录：证实被害人李某乙、林某某住院治疗的情况。4.海丰县公安局刑侦七中队出具的扣押清单及现场照片：证实扣押上诉人胡德广仿”六四”自制短枪一把。5.鉴定意见通知书：证实鉴定意见已告知林某某、李某乙及张某某及上诉人胡德广。6.中国联合网络通信有限公司汕尾市分公司信息支撑中心出具的通话清单：证实号码为XXXX4363的手机于2014年11月15日13时至2014年11月19日凌晨的通话记录及基站代码。7.协议书及谅解书、收条：证实吕某某、郑某某一次性赔偿林某某、李某乙、张某某的经济损失人民币800000元；林某某、李某乙、张某某请求司法机关对吕某某、郑某某从轻处理；林某某、李某乙、张某某、马某某一次性赔偿陈某某人民币8000元，陈某某请求司法机关对林某某、李某乙、张某某、马某某从轻处理。8.海丰县公安局出具的监视居住决定书：证实张某某于2015年5月14日被决定监视居住。9.海丰县公安局出具的上网追逃人员登记表：证实涉案人员李某甲、马某某、陈某某、郑某某因本案被上网追逃。（二）鉴定意见1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（痕）字（2015）042号痕迹检验报告：证实送检的枪形物品是一支自制仿“六四”式手枪，具备枪支性能。2.海丰县公安局出具的海公法鉴字（2014）第1190号法医学活体检验鉴定书：证实林某某的损伤程度为轻伤二级。3.海丰县公安局出具的海公法鉴字（2014）第1191号法医学活体检验鉴定书：证实李某乙的损伤程度为轻伤二级。4.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（痕）字（2014）100号痕迹检验鉴定书：证实1号现场弹壳与3号现场弹壳是同一支枪所击发；5号现场弹壳与6号现场弹壳是同一支枪支所击发；2号现场弹壳、4号现场弹壳、7号现场弹壳、8号现场弹壳为不同的枪支所击发。（三）辨认笔录、现场勘验检查笔录1.辨认人张某某经辨认，指出5号相片（即同案人林某某）就是林某某，6号相片（即同案人李某乙）就是2014年11月16日凌晨在案发现场的李某乙，指出本组相片中的2号就是2014年11月16日凌晨在斗殴现场的郑某某，5号就是2014年11月16日在斗殴现场用力砍他头部的吕某甲，12号就是2014年11月16日凌晨在斗殴现场出现的癫老三（陈某某），指出本组相片中的6号就是2014年11月16日凌晨在斗殴现场的“刺毛锋”（吕某丙），指出本组相片中6号相片的男青年以及7号相片的男青年就是林某某的朋友，当时第6号相片的男青年以及第7号相片的男青年（胡德广）有在现场。2.辨认人林某某经辨认，指出2号相片，就是在国际酒店被吕某甲叫去的人打伤头部，后被送往彭湃医院包扎的荣某（黄某甲），指出第一组相片中的4号就是张某某。8号就是“白鸽”（李某甲）。第二组相片中的6号就是吕某甲。3.辨认人李某乙经辨认，指出4号相片中的男青年就是张某某，8号相片中的男青年就是“白鸽”（李某甲），2号相片中的男青年就是乌广（胡德广），第11号相片中的男青年就是林某某，第5号相片中的男青年就是郑某某，第10号相片中的男青年就是癫老三（陈某某），8号照片中的男青年就是“马某某”。4.现场勘验检查笔录，证实本案现场位于海丰县海城镇广富路焦点酒巴门口路段，该路段东西走向，往海城三角站，西往梅陇，南侧为联河小区北侧为黄土坎村。现场勘查提取了弹壳7枚、散珠枪弹1发、血迹9处、木棒1支等物品。现场勘查拍照附卷。（四）证人证言1.证人李某乙的证言：2014年11月16日约零时许，我朋友林某某打电话给我，叫我到联河小区去，他说碰到事情，要我去帮忙一下，即是他同别人摆场、打架。我听后，因为是朋友，要给他面子，我便从我家乘坐一部摩托车到广富路联河小区门口、焦点酒吧附近。我一下车，就看到张某某和癫老三2人抱在一起站着说话，好像是在谈论什么事情，林某某站在焦点酒吧旁边的巷口，我走到林某某的旁边，然后我又看到林某某在那里的一条巷口持着一把关刀，乌广右手持着一把手枪，巷子里面还有郑某某，手里持着一把长约1米的散珠枪，郑某某旁边还有一名不知名的男子也手持一把长枪，他们用其枪口对着我、林某某、乌广、海诗以及另外一名男青年。我们这边的乌广的枪口对着郑某某他们。我们这边的林某某和乌广等人从巷口将郑某某等人逼进巷子内，之后林某某又返回巷口，我见状走到林某某旁边，这时郑某某朝着我们开枪，我和林某某中弹后，一名叫白鸽的男青年驾张某某的小车载我和林某某到彭湃医院治疗。2.证人张某某的证言：2014年11月15日晚，我和林某某及他的4个朋友一共6人一起在城东镇海龙路城记牛肉店吃饭，吃完晚饭大约9时，我的朋友宝某甲打电话给我叫我去金鹏国际酒店唱歌，我便和诗溢的三个朋友、诗溢一共5人到国际酒店KTV唱歌。我们到达国际KTV的房间时，林某某说不舒服先离开回去了，我和荣某以及他的几个朋友，宝某甲和他的一群朋友在KTV房内唱歌喝酒，约过了三十分钟，吕某甲带了十多人进入，不由分说的用拳头打我的前胸，脸部，被房间内的朋友劝开，他们便先行离开该房，我和荣某还有他的朋友也随后要离开，但我们四人走出国际酒店KTV门口时，吕某甲又带了一帮人持刀、铁锤往我们这边冲过来，我见状马上跑掉，但荣某来不及跑掉，被吕某甲带来的人用刀砍伤，用铁锤砸伤头部，他的朋友也有被他们砍伤的，但是具体是谁我不清楚。荣某等人被砍伤后送至彭湃医院包扎，那时大约10时许，荣某打电话给我说在医院，我便和林某乙去医院探望他们。我打电话让林某某他们返回医院，我们一群人在医院碰头，林某乙给了荣某一些钱，然后离开了，他是我的朋友，我叫他借点钱给我朋友治疗。林某某到了医院后，我和林某某，以及他的三个朋友，我们共五人开我的锐志小车送我回家，但我们的车开到联河小区门口，焦点酒吧附近时，陈某某带了约10人拦住我的车，郑某某还有其他三四名男青年各持了一把大刀。林某某以及他的几个朋友持什么刀械我没有留意，我们刚一下车，郑某某就朝我以及林某某开枪。我中枪后不久又看见吕某甲持一把大刀朝我追来，后面还跟着一帮持刀枪的人，因为天色太暗，我看得不是很清楚。后面跟着的有一叫刺毛锋的男青年，我认识他，其他的人我一时想不起来。这帮人冲到我的跟前后，吕某甲大叫要专打张某某一个，然后持刀砍向我的头部，我一下便昏迷了，我昏迷后还有谁用刀砍我，打我我均不知道了，谁送我进医院的我也不知道。等我醒来时，已经在广州解放军421医院，手已被人砍断，脚筋也被人砍断，头部被人砍伤，但脚上的散珠弹枪伤是郑某某开的枪所致，头部的几刀是吕某甲砍我的，这是我能确定的。3.证人吕某丙的证言：2014年11月15日晚10时许，吕某甲约我在金鹏国际酒店喝茶，我就和德鸿一起到酒店四楼666号房间，进去后房间内约有十几个人在喝酒，非常吵闹。我认识的人有张某某，以及深圳的一位老板阿强。我同他们打了招呼后，我就和德鸿讲，人太多了，我想先走。德鸿就和我出去了房间，但是德鸿走得比较快，自己先进电梯下去，我一人等到电梯到来时，在666号房间的人也来了约七八人，电梯开门后和我一起走进电梯后，对我进行了殴打。电梯到达底层后我摆脱他们的殴打，跑出外面拦车到派出所报警。4.证人陈某甲的证言：2014年11日16日凌晨零时许，我和安声和在广富路焦点KTV店看店，当时看到门口聚集了大约二十人左右，他们均为二三十岁的男青年，其中有几名是我认识的，他们分别叫胜孝、诗溢、海诗、乌广，我看到这些人中手上持着刀，我当时不知道发生什么事情，于是我便打电话给KTV店的老板陈某某，约十分钟左右陈某某和连兴、以及另外一名我不知名的男青年三人驾驶小车过来，与此同时警察也过来了，胜孝他们见到警车便离开现场，我和陈某某五人在KTV门口站，之后警察离开现场，陈某某和连兴他们上车准备离开，这时胜孝他们不知从什么地方过来，围住陈某某的小车，诗溢手中拿了一把手枪，朝天开了两枪，一边开枪一边叫陈某某和连兴他们三人下车，诗溢又朝陈某某他们的方向开了一枪，接着我看到海诗手中拿着一把长刀对陈某某说：“癫老三，我打到你扑鸡”，然后海诗朝陈某某开了两枪，陈某某倒在地上，乌广见状也过去，我看到当时乌广手持一把比海诗稍长的长枪，枪口朝陈某某准备开枪，连兴见状过去用手准备夺对方的枪，过程中该枪朝周围开了两下，这时和陈某某一起过来的那名男青年过去抱住海诗对海诗说：海诗兄，都是自己人，不要打了。这时诗溢又手持手枪挤到陈某某身边，用手枪砸陈某某的头部，以此同时张某某手持一支约一米多长的关刀，用刀背猛砸陈某某的背部，过了一会儿，又来了一帮人，大约二三十人，这帮人也手持长刀、棍等，他们见到张某某他们那帮人，便往我们这边追过来，当时我看到乌广把他那支长枪拿给另一名男青年、之后从身上又拿出一把短枪，接着和过来的那帮人相互追打，我当时看到陈某某已经昏迷躺在地上，便一起把陈某某送到医院治疗。5.证人余某某的证言：2014年11月16日凌晨零时许，我在店里听到外面响声，我以为是有人在放烟花，接着听到有人在吵嚷，便走出去，看到二帮人都拿着刀、枪，他们吵了一会儿便打起来，我马上进店关好店门，过了一会儿听到有警笛声才走出店外，看到有一名伤者被警察抬上警车。6.证人黄某丁的证言：2014年11月16日凌晨零时许，我在店里，看到有几名男青年手持长刀往我们店门二侧的方向冲过去，我看到西侧的焦点KTV门口聚集二三十人，我听到有吵嚷声，我马上进店关好店门，在关店门时听到有爆炸声。7.证人周某甲的证言：2014年11月15日，我在海城同几个广西朋友吃完晚饭后，我的朋友吕某甲在国际开好了一间KTV房要请我唱歌，约21时许，我便同几个广西的朋友以及几个女孩子，到国际酒店666号KTV房间唱歌，到了KTV房后，张某某打电话给我说也想过来，我想大家都是朋友便说你要过来就过来吧，过了一会儿，张某某便带了七八人，过来20分钟后，吕某甲也带了几个人过来喝酒，他们来后，吕某甲与张某某在交谈，由于音响太大无法听清楚他们交谈的内容，不一会儿便互相扯骂起来。我们上前去劝开，然后吕某甲便先离开酒店666KTV房间，随后，张某某也带着他的朋友走了。他们走了之后去做了什么事情我全部都不知道。8.证人黄某甲的证言：2014年11月15日晚约21时，张某某打电话给我叫我去国际酒店666房间唱歌，我便同朋友到国际金鹏酒店唱歌。当晚，吕某甲带吕某丙等9人进来，一进来张某某便拿酒去敬他，但是吕某甲不理他，然后一个冲拳打在张某某前胸，接着一拳打在张某某面部，然后离开KTV，他带来的人也跟着离开。9.吕某庚的证言：因我是一名治疗跌打伤的个体医生，2014年11月15日晚约11时许，吕某丙自已一个人到我城西新西苑的诊所来，叫我给他治跌打伤，他的脸、身体均被人打伤，他到我诊所后，我见他面部肿起很大，就给他敷冰、消肿、给他身体擦药等一系列的治疗，然后，他又在我诊所里休息，他在我的诊所里，从11时许呆到16日凌晨1时许才离开，我见他伤情还很重的，便建议他次日去海丰中医院治一下。他从我诊所出来后去哪里，我就不知道了。（五）被害人陈述被害人陈某某的陈述：2014年11月16日凌晨零时30分许，我接到焦点KTV员工吴某乙的电话（XXXX****），称我的焦点KTV被二三十人持刀和枪围住，我接电话后和朋友郑某某、郑某甲三人赶到现场，看见包括我认识的“阿泳”、吕某辛、吕某壬和“龙山强”等二三十人在场，几乎每个人手中都拿有工具，有拿刀的，拿木棍的，好像这帮人在等人打架那样，刚好这时有一部警车开过来，这帮人见状散开，警车见这帮人散开，不久就离开现场，很快，这帮人又返回现场聚集，我当时就看见张某某、马某某、“黑广”等人出现，“阿永”就站在这些人旁边，我见状下车，这帮人见状就向我围过来，其中马某某对我说：“癫老三，是你了，我想打你好久了。”我见状就说了一句：“海诗，我没有得罪你啊，有什么事情慢慢讲。”当时马某某没有讲话，反倒是林某某讲了一句：“打你就打你啊，打你不起吗？打他。”接着林某某持六四式类型的短枪向天开了两枪，接着马某某拿出散珠枪向我射击，开了两枪，我的右腿被击中，整个人好像被电击一样，接着林某某再向我开了两枪，幸好没有击中我，我接着跪倒在地上，当时“黑广”拿枪对准我，好像要射击我一样，我朋友郑某某见状，马上冲上去对“黑广”他们说，都是自己人，不要这样，同时摁住“黑广”手中的枪对准地面，“黑广”朝地面开了一枪，郑某某就跟“黑广”互扯，林某某和张某某就冲过来我这边，林某某就用其手中的枪柄敲击我的头部，张某某就冲过来用刀背敲击我的背部和肩膀，这帮人就对我拳打脚踢，我被打倒在地不省人事，直到2014年11月16日早上，我醒来才发现我在黄江医院，我的两个员工吴某乙和安某乙就在我病房陪护，我问了才知道，是被他们两个人送来医院的。（五）上诉人及同案人供述1.上诉人胡德广的供述：2014年11月15日晚，林某某约我到海龙路尾一牛杂店吃饭，到后，那里有林某某、马某某、李某乙还有一位叫张某某的，当晚来来去去很多人，也喝了很多的酒，我也喝得差不多了，然后他们说过金鹏唱哥，我也跟着去了，在KTV里面，我们又喝了很多，当时林某某醉了，我和马某某就驾车送他回家，路上林某某接到一个电话说有事，叫开去彭湃医院，在医院急诊室外面当时围了很多人，不过在那里都没有持木棍和刀具等，他们都在说话，我和林某某他们在一起，因为喝多了也没去留意到底是发生什么事，然后在晚11时许我就上了张某某的小车去了联河小区附近。我坐小车上，也不知道开去哪里，在车上，林某某拿了一把枪给我，也没有告诉我什么，就说了打架，然后到联河小区附近焦点酒吧前下车，那里也围了约20多人，好像都有持刀和木棍等，天色较暗我也喝得有点头晕，具体看不清楚，我和林某某等人走前到车站方向不远就有人开枪了，随后进一个巷子，在那里又有人开枪，林某某和李某乙都中了枪，我的脚也中了弹，然后又有几个人持刀砍我，我就捡了一根棍子抵挡，被砍了几刀，边挡边退，最后躲进了一间小按摩店才避开了，等他们散了我才搭车多家。我有持枪，但那短枪击发不了。我不知道怎么藏放好这把枪，一直很困恼，昨天才藏在一个叫致远（XXXX9112）的出租屋，现在就跟他联系，然后带同志去提取。2.同案人林某某的证言：2014年11月15日下午7时许，我同张某某、乌广、海诗、李某乙、还有一个我不知道他姓名的男子，共6人在城东城记牛肉店吃饭后，我、张某某、乌广、海诗、还有那位不知名的男青年，便去国际酒店666房唱歌，李某乙有事没去，是张某某的朋友打电话叫我们去的，后来我听说该房是吕某甲开的，我们到了国际酒店666房后，里面有十多人在那里，我只认识一叫荣某的男青年，因我当时有点酒醉，在那里呆了约20分钟后想吐，张某某便叫乌广、海诗开他的一部丰田锐志小车载我回家，但车开到桥东小学附近，张某某打电话给我，叫我们返回去彭湃医院，因为荣某被人打伤了去医院治疗，我不清楚他们当时的矛盾冲突的起因。我到了医院后，急诊室有一帮人在那里，张某某也在那里，“白鸽”也在那里，但其他人我就不认识了。我们碰面后，张某某说要去荣某家看一下，说吕某甲组织一帮人要去砸荣某家。我、张某某、乌广、海诗、还有那名不知名的男青年，由“白鸽”开张某某的小车载我们，当我们5人驾车到广富路联河小区门口时，车被西门的“癫老三”带的十多人拦住，张某某便下车同“癫老三”谈话，他们谈话内容我不知道，但是我一下车，就看到郑某某、阿乖、手里各持着一把长的散珠枪，还有一些人持刀、棍等，这时，李某乙也到那里来了，我顺手拿了一把刀还是棍记不起了，因为当晚喝的太多。我下车后便叫郑某某放下枪，但是他听后不理我，当我一转身，他就朝我开枪，当时，我和李某乙中枪，接着听到“癫老三”叫了一声，说乱开枪打到他了。我中枪后，便叫“白鸽”开车送我和李某乙去医院。当我到了医院后，后面的事情我们就不知道了，包括张某某被吕某甲叫来的“癫老三”这帮人砍伤的事情，我都是事后才知道的。对于上诉人所提上诉意见，经查：1.被害人陈某某的陈述证实案发当时上诉人胡德广拿枪对准其，好像要射击其一样；证人陈某甲的证言证实当时胡德广手持一把比海诗稍长的长枪，枪口朝陈某某准备开枪，连兴见状过去用手准备夺对方的枪，过程中该枪朝周围开了两下；证人李某乙的证言证实胡德广右手持着一把手枪，巷子里面还有郑某某，手里持着一把长约1米的散珠枪，郑某某旁边还有一名不知名的男子也手持一把长枪，他们用其枪口对着其、林某某、乌广、海诗以及另外一名男青年，乌广的枪口对着郑某某他们，林某某和乌广等人从巷口将郑某某等人逼进巷子内；上诉人胡德广在公安机关侦查阶段供述了其参与本案；且现场勘查笔录及法医伤害鉴定在案佐证；上述证据足以证实上诉人胡德广积极参与本案聚众斗殴的事实，在本案中起积极作用，故上诉人胡德广上诉所提其系从犯的上诉意见，理据不足，不予采纳。2.上诉人胡德广持枪参与本案，在本案中行为积极，社会危害性大，且涉案枪支被公安机关缴获并有枪支鉴定意见在案佐证；故上诉人胡德广所提其非法持枪行为的社会危害不大的上诉意见，理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人胡德广无视国家法律，受他人纠集持械参与聚众斗殴，行为积极，系积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪；又违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪；应依法惩处并应予以数罪并罚。上诉人胡德广所提上诉理由，经查不能成立，不予采纳。原审鉴于其能当庭认罪，已经给予酌情从轻处罚，现要求二审再从轻处罚的理据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄海钦审判员  陈朝伟审判员  李 平二〇一六年四月十一日书记员  施陆海