浙江省天台县人民法院刑 事 判 决 书（2015）台天刑初字第475号公诉机关天台县人民检察院。被告人徐某甲，经商，系浙江天台光华工艺有限公司法定代表人。因本案于2015年1月14日被天台县公安局刑事拘留，同年2月6日经天台县人民检察院批准被逮捕。现羁押于天台县看守所。辩护人李永红，浙江靖霖律师事务所律师。天台县人民检察院以天检公诉刑诉（2015）464号起诉书指控被告人徐某甲犯逃税罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间天台县人民检察院建议延期审理一次。天台县人民检察院指派检察员毛驰环出庭支持公诉，被告人徐某甲及其辩护人李永红到庭参加诉讼。现已审理终结。天台县人民检察院指控：1994年4月19日，浙江天台光华工艺有限公司（下简称光华公司）登记设立，法定代表人为徐某乙。1995年7月20日，天台县国淼蛇业有限公司（下简称蛇业公司）入股光华公司人民币150万元用于建造工贸综合楼项目。2000年12月18日，光华公司和蛇业公司协议分配了工贸综合楼的11间临街房屋，并约定自行营业使用。2004年10月9日。光华公司核准变更原法定代表人徐某乙为徐某甲。同日该公司因未及时年检被天台县工商行政管理局吊销营业执照，后该公司一直未办理公司注销手续。2010年开始，被告人徐某甲、蛇业公司法定代表人王某乙将上述房屋出租。天台县地方税务稽查局于2013年12月31日将《税务检查通知书》和《责令限期改正通知书》张贴在光华公司处，要求其接受检查，并在接到通知书三日内提供材料和申报纳税，于2014年1月17日将《税务处理决定书》送至天台县赤城街道西苑巷x号被告人徐某甲的住处，由被告人徐某甲的妻子许某签字代收。至案发，光华公司未按规定申报纳税和缴纳税款。经税务机关核算，光华公司2005年至2013年应缴城镇土地使用税47288.88元，营业税59732.9元，房产税143358.96元，城市维护建设税2986.65元，企业所得税44799.68元，印花税792元，累计应缴税款298959.07元。2009年至2012年已缴纳个人房产税金额总计14664.11元，偷税额为188774.87元，2005年度至2008年度，偷税额占比100%，2009年度至2013年度偷税占比分别为36.73%、22.86%、23.19%、91.59%、73.51%。为证明上述事实，控方向法庭提供了相应的证据。综上，公诉机关认为被告人徐某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款之规定，构成逃税罪。被告人徐某甲辩称：光华公司成立至今因故一直未正常经营，并于2004年10月被吊销注销营业执照。此后其将房屋出租，并约定由承租人负担税费，且承租人实际缴纳了税费，故公司及其本人无逃税的主观故意。天台县地方税务稽查局所送达的相关处理决定，其到2014年4、5月份才知道。处理决定书里认定的收取房租金额、应税项目及金额都是错误的，是不存在的。其没有犯罪行为。辩护人的辩护意见为：1、光华公司一直因故未正常经营、无法申报纳税，且2004年被工商部门吊销注销营业执照，公司实际已不存在了，不应成为纳税主体。2、徐某甲将房屋出租，并约定由承租人负担税费，且承租人实际缴纳了税费，税务机关多年来一直也是认可的，且该审查义务也是税务部门的责任，故徐某甲主观上没有逃税的故意。3、税务部门所谓的应税项目及金额也是错误的，有的税目是可以免税，有的税目是不存在的。4、本案在送达程序严重违法情况下就进行刑事立案并决定刑拘，剥夺了被告人徐某甲的合法权利。徐某甲没有犯罪行为。经审理查明：光华公司于1994年4月19日经登记设立，法定代表人为徐某乙。1994年12月14日光华公司与天台县土地管理局签订天台县出让国有土地使用权合同，取得上清溪村新1**国道西侧约7696平方米土地使用权。1995年7月20日蛇业公司入股光华公司人民币150万元用于建造工贸综合楼项目。2000年12月18日，光华公司与蛇业公司达成协议，双方同意对公司综合楼房产实行股份分配，将工贸综合大楼的5间临街房屋分配给蛇业公司，6间分配给光华公司，约定今后各方自行营业使用允许出租抵押，如遇政府搬移，补偿款各自所得，他人无权干涉。2003年3月17日，光华公司申请变更法定代表人。2004年10月9日光华公司被核准变更原法人代表徐某乙为徐某甲，变更股权人徐某乙、许某乙为徐某甲、徐某乙、许某乙。同日，因该公司未在2004年4月30日前参加2003年度企业年度检验，被天台县工商行政管理局吊销营业执照。后该公司一直未办理注销手续。光华公司从成立至今未进行过纳税申报。2009年底开始，被告人徐某甲将光华公司的部分房屋以个人名义租给陈某乙、汪某、陈某甲等人收取租金，王某乙将5间房屋租给鲍某收取租金。租赁协议约定一切税费由承租人负担。徐某甲妻子许某在此期间收取过房租及水电费。天台县地方税务局于2013年12月31日将《责令限期改正通知书》和《税务检查通知书》张贴在光华公司处。2014年1月9日县地方税务局将《税务检查通知书》、《责令限期改正通知书》送到赤城街道西苑巷x号徐某甲的住处，由徐某甲妻子许某代收。2014年1月17日，县地方税务局将《税务处理决定书》送到赤城街道西苑巷x号徐某甲住处，由徐某甲妻子许某代收。经税务机关核算，光华公司2005年至2013年应缴城镇土地使用税、营业税、房产税、城市维护建设税、企业所得税、印花税合计298959.07元，自2009年12月24日至2012年6月25日徐某甲或承租人共申报纳税7次，缴纳税费共计14664.11元，偷税合计181124.87元，各年度偷税比例均超过10%以上。其中被告人徐某甲出租光华公司房屋2005年至2013年应缴城镇土地使用税、营业税、房产税、城市维护建设税、企业所得税、印花税合计208742.38元，偷税合计122944.11元。王某乙出租光华公司房屋2005年至2013年应缴城镇土地使用税、营业税、房产税、城市维护建设税、企业所得税、印花税合计90216.69元，偷税合计58180.76元。认定上述事实的证据：1、《公司基本情况》、《变更登记情况》、《公司章程》证明光华公司1994年4月19日设立。2004年10月9日变更法定代表人徐某乙为徐某甲，变更股权人徐某乙、许某乙为徐某甲、徐某乙、许某乙。因为2003年未参加年检，于2004年10月9日被工商局吊销执照且注销，注销原因：被吊销执照。2、《关于光华公司企业情况的说明》，证明天台县市场监督管理局2015年2月4日出具证明，该公司因未参加2003年度年检而于2004年10月9日被吊销营业执照，但一直未办理注销手续。该局机读档案《公司基本情况》中显示吊销已注销系原市场准入系统在一录入吊销记录，系统就自动生成吊销已注销，公司情况以书面登记材料为准。3、《处罚决定书》证明光华公司因未参加2003年年度企业年度检验，在2004年10月9日被天台县工商行政管理局吊销营业执照，债权债务由主办单位、投资人、清算组织负责清算。4、《土地登记申请书》、《国有土地使用权合同》、《天台县计划经济委员会文件》、《统一收据》，证明1994年12月14日，光华公司与天台县土地管理局签订合同，通过出让方式获得7696平方米土地，并缴纳了相应的土地出让费。5、《协议书》证明1999年12月1日，光华公司以每亩96000元价格，将部分土地转让给天台县交警大队。6、《协议书》证明1995年7月20日蛇业公司出资一百五十万入股光华公司工贸大楼建设项目。2000年12月18日，双方对光华公司综合楼房产施行股份分配，光华公司占54.55%股份，分得东向西六间临街房屋，蛇业公司占45.45%股份，分得西向东五间临街房屋。7、《租房协议书》、《地方税务局询问笔录》证明徐某甲和陈某乙、陈某甲、汪某签订租房协议。汪某和陈某乙签订租房协议。鲍某和王某乙签订租房协议。均约定由承租人承担税费。8、《委托代征税款协议书》、《证明》、《税收通用完税证》证明2012年4月27日起，天台税务局委托天台县人民政府始丰街道办事处代征始丰街道内的个人房产租赁税费。徐某甲以及租户从2009年至2012年缴纳个人出租房产税14664.11元。9、《关于光华公司房产出租税收征收情况的说明》天台县地税局2015年2月5日出具，证明在该局“税收征收管理系统”中没有光华公司的税务登记记录，该公司未申报纳税。光华公司房产因属于公司法人房产故不属于街道代征的个人出租房产的税收。10、《光华公司偷税比例计算表》、《天台县地方税务局关于光华公司定性偷税数额变更的函》、《徐某甲、王某乙偷税比例计算表》证明光华公司2005年至2013年应缴税款、偷税额及比例，以及徐某甲、王某乙各自出租房屋应缴的税款、偷税额及比例。11、《税务文书送达回证》证明2013年12月31日新城委工作人员的见证下，天台县地方税务局稽查局向光华公司发出《检查通知书》、《责令限期改正通知书》。2014年1月9日县地税局将《税务检查通知书》、《责令限期改正通知书》送到赤城街道西苑巷10幢4号，《税务检查通知书》送达回证代收人栏目中有“代收许某”但被涂画掉了。2014年1月17日，许某代收天台县地方税务局稽查局《税务处理决定书》天地税稽处（2014）1号文件。12、《情况说明》证明徐某甲妻子许某表示不愿意配合做询问笔录。13、《辨认笔录》证明陈某甲、汪某均辨认出许某就是收取过房租、水电费的老板娘。14、证人张某甲证言，证明其系天台县市场监督管理局行政审批科副科长，2004年时候是天台县工商行政管理局企业监管科副科长。证实2004年光华公司吊销营业执照是因为其2003年未参加年检。该公司《公司基本情况》中显示“吊销已注销”，该科根据档案将材料录入电脑，在市场准入系统操作录入，后来系统就自动生成“吊销已注销”，实际并非注销。该公司一直未办理注销手续，至今未注销。15、证人潘某证言，证明其系天台县地方税务局副局长，分管稽查。2013年12月初，发现该局系统内没有光华公司的登记资料。后去工商局调查发现该公司是吊销，并非注销。2013年12月30日，其联系上了徐某甲告知徐某甲在2013年12月31日八点半前带上企业涉税资料到该局补办税务登记手续清算税收。徐某甲当时答应了但是没有到税务局办理，后处罚决定等资料是送达给徐某甲妻子许某的。16、证人王某甲证言，证明其是天台县地方税务局的工作人员。2014年1月17日该局对光华公司作出处理决定，要求该公司七日内缴纳，徐某甲妻子许某签收，但是该公司至今未缴纳税款，后移送公安立案。17、证人张某乙证言，证明其系始丰街道办事处工作人员。2009年-2010年任玉湖工作片主任，2011年-2012年任始丰街道办事处房产税办公室主任，2009年抽调临时收取个人出租房房产税。2009年开始，天台县地方税务局和街道、乡镇签订协议个人出租房房产税的，其一直负责这块工作，礼貌装饰材料、绿宝管、九鼎装饰、金牌橱柜灯经营户的个人出租房产税均是始丰街道办事处收取，是通过多次催讨缴纳的。光华公司大楼没有挂公司的牌，街道方面不知道他们属于公司。18、证人陈某乙证言、《租房协议》证明其经营绿宝管道经营部（江南红管业），从2010年7月15日开始租赁徐某甲的房子，2010年租金55000元，以后每年递增10%。2012年4月，改变租赁方式，由其承租一楼四间，二楼六间，三楼六间，租金160000元一年，第三年开始递增10%。2012年5月1日以前，租金按照协议全部付清，2012年5月1日后其已经以银行转账方式支付300000元。同时证明部分的租金交给许某。许某负责收缴店面的电费十几次，还多次跟其讨房租。19、证人陈某甲证言、《租房协议》证明其经营九鼎装饰有限公司，从2011年开始租赁徐某甲的房子，2011年租金48000元，第三年递增10%，租房协议跟徐某甲签订，租金是从银行转账到徐某甲女儿徐美叶的账户上，租金2011年、2012为48000元，2013年支付52800元。水电费一年一结，是徐某甲妻子许某收取的。20、证人汪某证言、《租房协议》证明其从2010年开始租赁天台山西路交警大队隔壁徐某甲的房子经营礼貌装饰材料商行。2010、2011年租金48000元，2012年支付11000元，2013年支付12100元，目前还欠徐某甲30000元，其余租金都是跟陈某乙发生关系。徐某甲妻子曾向其讨房租。21、证人鲍某证言，证明其经营金牌橱柜，2011年至2013年承租王某乙位于天台山西路交警大队隔壁的街面房，2011年租金131000元，第二年146000元，2013年113000元，其是单独和王某乙签订协议，钱也是打进王某乙女儿的账户，其没有和徐某甲接触过。22、证人王某乙证言，证明其从1995年开始，先后以30多万元、40万元、50万元，总共100多万元入股徐某甲公司，2000年其和徐某甲分开，签订协议，徐某甲将街面西侧五间房屋分给其单独管理，但因徐某甲不配合，无法将房屋转户，2011-2013年其将店面租给金牌橱柜鲍某，房租大概为2011年130000元，2012年140000元，2013年110000元，具体需看合同，都是打入其或者其女儿王某账户。23、证人徐某乙（曾用名徐某乙）证言，证明1994年前后和哥哥徐某甲合伙审批光华公司，其为法人代表，徐某甲和徐秀芽为股东。在工贸大楼建设过程中其和徐某甲发生矛盾故退出。实际上该公司自审批以来，因为政策改变，一直没有经营过，属于筹建阶段。公司在其参与时没有财务人员，其退出后不清楚公司情况了。其不知道徐某甲妻子是否参与公司管理。24、被告人徐某甲的在卷供述与辩解。主要供认1994年光华公司成立，后法人代表变更为徐某甲，该公司2004年营业执照被吊销，但并未进行公司注销。公司无出纳、会计人员。在公司设立后1996年建工贸大楼，王某乙开始投入合伙，其和王某乙后分开经营，将第一排西侧的五间房屋分给王某乙，各自自行管理。后其将房屋租给陈某乙、汪某、陈某甲，其在收承租户的租金时会出具收条，具体数额无法记清楚。其在外面出差期间，其妻子许某曾向租户收取部分房租，但具体数额其不清楚。王某乙将房屋租给鲍某。其在2014年5月份左右得知天台县地税局对该公司的处罚决定书，其知道要补缴税款后并未去补缴。25、《浙江省天台县税务局涉嫌犯罪案件移送书》、《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》证明税务部门将徐某甲偷税一案移送公安机关立案处理情况。26、《前科劣迹查询证明》证明徐某甲无犯罪前科。27、《抓获经过》证明徐某甲到案情况。28、《户籍证明》证明徐某甲及本案相关人员身份情况。上述证据，均经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，并经庭审质证，能互相印证，具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力，本院依法予以确认。本院认为，被告人徐某甲逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上，且经税务机关通知申报而拒不申报纳税，其行为已构成逃税罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人徐某甲及辩护人认为徐某甲主观上没有逃税故意、本案前置送达程序不合法以及税款的计算有误等。本院认为，光华公司被吊销营业执照后，作为法定代表人的徐某甲依法应对公司进行清算，处理有关债权债务及缴纳相关税费等事宜。被告人徐某甲不履行法定清算义务，却将公司的财产以个人名义进行出租，使个人获得利益，在事实上造成国家税款的流失，且经税务机关通知仍拒不申报纳税，其主观上具有逃税的故意。税务机关向徐某甲的妻子进行直接送达相关法律文书，符合法律规定的送达程序，属于有效送达。相关税款经过税务部门核算，也符合法律的规定。故被告人及辩护人的上述辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。对于偷逃的税款，应当责令被告人予以退缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐某甲犯逃税罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人徐某甲的刑期自2015年1月14日起至2016年9月13日止）。二、所偷逃的税款责令被告人徐某甲予以退缴。（以上罚金及退缴款限判决生效之日起一个月内付清）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡国卫代理审判员  秦艳林人民陪审员  胡才江二〇一六年四月十九日代书 记员  王 萍