江苏省苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2015)吴江民初字第2624号原告嘉兴市华阳房地产开发有限责任公司，住所地浙江省嘉兴市嘉杭路1053号。法定代表人马华阳，董事长。委托代理人刘建明，江苏双泽律师事务所律师。委托代理人严龙芳，江苏双泽律师事务所律师。被告沈新荣。被告肖贵生。被告周敦兴。被告肖国强。被告江苏省桃源钢材现货交易市场有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇铜罗商城路666号。法定代表人刘方尖，总经理。被告苏州华天国际服装城发展有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇中心路。法定代表人叶启蒙，总经理。第三人吴江市桃源镇集体资产经营公司，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇。法定代表人杨勤标，经理。委托代理人严文戟，江苏剑桥人律师事务所律师。委托代理人吴培林，江苏剑桥人律师事务所律师。原告嘉兴市华阳房地产开发有限责任公司（下称华阳公司）与被告沈新荣、肖贵生、周敦兴、肖国强、江苏省桃源钢材现货交易市场有限公司（下称桃源钢材市场）、苏州华天国际服装城发展有限公司（下称华天公司）及第三人吴江市桃源镇集体资产经营公司（下称桃源集体资产公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2015年11月4日立案受理，依法由审判员姚民、人民陪审员郑乾坤、沈舜心组成合议庭适用普通程序于2016年2月25日公开开庭进行了审理。原告华阳公司的委托代理人刘建明、严龙芳,第三人桃源集体资产公司的委托代理人吴培林到庭参加诉讼，被告沈新荣、桃源钢材市场、华天公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，被告肖贵生、周敦兴、肖国强经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等，公告期限届满后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华阳公司诉称：2010年6月10日，被告华天公司与第三人桃源集体资产公司签订一份《补偿协议书》，约定由第三人桃源集体资产公司收回“华天服装城”国有土地使用权（包括地上建筑物），并由第三人桃源集体资产公司向被告华天公司支付补偿款6500万元。嗣后，第三人桃源集体资产公司向被告华天公司支付了5000万元补偿款，尚欠1500万元补偿款未支付。2012年8月，被告华天公司因公司股权变更将上述对第三人桃源集体资产公司享有的1500万元债权转让给了原告，并于2012年8月19日签订一份《补充协议书》，约定第三人桃源集体资产公司于2012年11月17日前向原告承担1500万元付款义务。上述协议签订后，原告仅收到500万元，尚余1000万元至今未支付。第三人桃源集体资产公司收回上述国有土地使用权后，以6500万元价格拍卖给了被告沈新荣、肖贵生，现被告沈新荣、肖贵生尚欠第三人桃源集体资产公司1000万元。2012年8月17日，被告沈新荣、肖贵生、周敦兴向第三人桃源集体资产公司出具一份承诺书，承诺于承诺书签署之日起3个月内付清，被告肖国强、桃源钢材市场、华天公司对被告沈新荣、肖贵生、周敦兴履行上述还款义务承担连带担保责任。由于第三人桃源集体资产公司怠于行使其上述到期债权，已给原告造成了损失，因此，现原告要求判令：1、被告沈新荣、肖贵生、周敦兴给付原告1000万元，并支付违约金（以1000万元为基数自2012年8月17日起至实际给付之日止按年利率24%计算）；2、被告肖国强、桃源钢材市场、华天公司对被告沈新荣、肖贵生、周敦兴履行上述还款义务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告方承担。被告沈新荣未作答辩。被告肖贵生未作答辩。被告周敦兴未作答辩。被告肖国强未作答辩。被告桃源钢材市场未作答辩。被告华天公司未作答辩。第三人桃源集体资产公司述称：1、“华天服装城”系桃源镇政府2004年、2005年的一个招商引资项目。2005年3月，原告法定代表人马华阳与案外人蔡挺群注册成立了被告华天公司，被告华天公司取得“华天服装城”所在地块的国有土地使用权后，开始对该项目进行开发建设并向外招商，但受市场、政策等因素影响，“华天服装城”项目长期停滞。嗣后，被告沈新荣、肖贵生、周敦兴有意受让该项目，被告华天公司也有意转让，双方经多次协商确定转让价格为6500万元，但当时原告聘请的项目负责人王鹏为报酬费用及土地增值分成等事宜正与原告及被告华天公司打官司，为了避免转让出现麻烦，被告华天公司请求桃源镇政府以收回土地使用权再进行“招拍挂”形式将“华天服装城”项目转让给被告沈新荣、肖贵生、周敦兴。2010年初，桃源镇政府经请示同意收回被告华天公司全部土地及地上建筑物，并给予相应补偿（补偿金额6500万元系由被告华天公司与被告沈新荣、肖贵生、周敦兴商定的），具体工作由第三人桃源集体资产公司实施。2010年6月10日，第三人桃源集体资产公司与被告华天公司签订补偿协议书；2010年6月25日，第三人桃源集体资产公司与被告肖贵生签订拍卖意向协议书；2010年7月，经拍卖公司拍卖，被告肖贵生、沈新荣以6500万元竞拍成功；2010年7月、8月，被告沈新荣、肖贵生、周敦兴通过拍卖公司、第三人桃源集体资产公司向被告华天公司支付了5000万元。2010年3月，被告华天公司的股东由马华阳等人变更为本案原告；2012年8月，被告华天公司的股东由原告又变更为被告沈新荣、肖贵生、周敦兴。因被告华天公司股权转让发生股东变更，故原告与本案相关各方签署补充协议，确认尚余1500万元直接支付给原告。嗣后，被告沈新荣、肖贵生、周敦兴向原告支付了500万元。2、虽然被告沈新荣、肖贵生、周敦兴于2012年8月17日向第三人桃源集体资产公司出具的承诺书中承诺，如逾期付款将承担相应违约责任，原告也依据该承诺书主张逾期付款违约金，但商业往来出现逾期付款等情形，其损失以银行同期贷款利率计算为宜，故请求对原告所主张的违约金予以减少。经审理查明：2005年3月29日，华天公司成立时的法定代表人为马华阳，股东为马华阳、蔡挺群；2005年9月23日，华天公司股东变更为马华阳、马雪妹、孙建荣；2010年3月31日，华天公司股东变更为华阳公司；2012年8月21日，华天公司法定代表人变更为周敦兴，股东变更为沈新荣、肖贵生、周敦兴；2013年9月30日，华天公司法定代表人变更为叶启蒙，股东仍为沈新荣、肖贵生、周敦兴。桃源镇政府在2004年、2005年有一个“服装工业城”的招商引资项目，该项目最终由华天公司取得。华天公司取得该项目后，开始对该项目进行开发建设，并以“华天服装城”名义对外招商。嗣后，受市场、政策等因素影响，“华天服装城”项目长期处于停滞状态，影响到桃源镇的投资环境和经济发展，桃源镇政府遂决定收回该项目，并由桃源集体资产公司具体操作。2010年6月10日，桃源集体资产公司与华天公司签订一份《补偿协议书》，约定由桃源集体资产公司收回华天公司所有的“华天服装城”国有土地使用权（包括附属建筑物），并由桃源集体资产公司支付华天公司6500万元补偿款（第一期补偿款2500万元于2010年7月17日前支付，第二期补偿款2500万元于2010年8月20日前支付，第三期补偿款1500万元于华天公司原一期工程验收完成交接7个工作日内付清），若桃源集体资产公司未能按约履行付款义务，则以补偿价款总额的每日万分之五向华天公司支付违约金。上述协议签订后，桃源集体资产公司于2010年7月19日、8月23日各支付给华天公司2500万元，共计5000万元。2012年8月17日，沈新荣、肖贵生、周敦兴向桃源集体资产公司出具的《承诺书》载明：基于桃源集体资产公司于2010年6月委托拍卖公司对“华天服装城”国有土地使用权（包括附属建筑物）予以公开拍卖，沈新荣、肖贵生以6500万元价格竞拍成功，本承诺签署前，沈新荣、肖贵生、周敦兴已支付5000万元拍卖价款，尚余1500万元没有支付，沈新荣、肖贵生欲通过银行贷款形式支付，为此，沈新荣、肖贵生、周敦兴作如下承诺：竞拍资产中无固定建筑物的空置土地不在向银行抵押的抵押物中；在支付完1500万元竞拍款项前，承诺不将上述空置土地对外进行抵押、质押或其他任何形式的担保；在支付完1500万元前，不以华天公司或个人名义对外提供担保；在向贷款银行办理抵押贷款前，自行将上述事宜及时通知贷款银行；承诺人在本承诺书签署之日起3个月内付清的，不再计算利息，超过3个月不足6个月的，超出期间按月利率1.5%计算利息，超过6个月未付清的，承诺人同意按每天百分之一支付逾期付款违约金。桃源钢材市场对上述承诺承担连带保证责任,并自愿放弃抗辩权。2012年8月19日，桃源集体资产公司（甲方）与华阳公司（乙方）签订一份《补充协议书》，鉴于2012年8月8日华天公司股东由乙方变更为沈新荣、肖贵生、周敦兴，以及2012年8月17日沈新荣、肖贵生、周敦兴对甲方的承诺书，为明确双方权利义务，特签订如下补充协议：甲方承诺按照2012年8月17日沈新荣、肖贵生、周敦兴对甲方的承诺书对乙方承担1500万元付款义务和违约责任；由于华天公司股权变更，甲方在收到沈新荣、肖贵生、周敦兴支付的款项后，将原来约定支付给华天公司的款项直接支付给乙方。审理中，华阳公司承认已收到其中500万元。2013年11月8日，华阳公司（甲方）、桃源集体资产公司（乙方）、桃源钢材市场（丙方）、华天公司（丁方）、肖国强（戊方）签订一份《补充协议书二》，基于2012年8月8日丁方股东由甲方变更为沈新荣、肖贵生、周敦兴，2012年8月17日沈新荣、肖贵生、周敦兴对乙方的承诺书，2012年8月19日甲方与乙方达成的补充协议，为明确2012年8月19日补充协议等内容，特签订如下补充协议：2012年8月19日的补充协议中约定乙方在收到沈新荣、肖贵生、周敦兴支付的款项后，将原来约定支付给丁方的款项直接支付给甲方，现丁方再次重申确认已将该1500万元债权转让给甲方，即甲方成为该1500万元的实际债权人（如证据证明上述1500万元中有部分已支付的，应按实扣除）；按照2012年8月17日沈新荣、肖贵生、周敦兴对乙方的承诺书，承诺对乙方承担1500万元付款义务和违约责任，丙方、丁方、戊方重申确认对上述1500万元款项、利息及违约金提供连带保证责任，保证期间自2012年8月17日承诺书确定的付款之日起2年。2014年7月30日，华阳公司在发给沈新荣、肖贵生、周敦兴的《函》中载明：2012年8月8日，沈新荣、肖贵生、周敦兴与华阳公司签订股权转让协议，沈新荣、肖贵生、周敦兴分别从华阳公司处受让华天公司50%、10%、40%的股权，随后，华阳公司立即协助办理了相关工商变更登记手续，但沈新荣、肖贵生、周敦兴仅支付了部分股权转让款，仍有1000万元股权转让款至今未付，现要求沈新荣、肖贵生、周敦兴立即付清拖欠的股权转让款及利息损失。2014年8月6日，桃源集体资产公司分别向沈新荣、肖贵生、周敦兴、肖国强、桃源钢材市场、华天公司发《函》，要求立即支付剩余1000万元拍卖款及逾期付款违约金，沈新荣、肖贵生、周敦兴、肖国强、桃源钢材市场、华天公司收悉后均未履行相应义务。以上事实，有原告及第三人的陈述、原告提供的《补偿协议书》、银行进账单、《承诺书》、《补充协议书》、《补充协议书二》、公证书及相应《函》件，第三人提供的发给各被告的《函》及本案庭审笔录予以证实。本院认为：根据有关法律规定，债权人提起代位权诉讼的，应当符合下列条件：1、债权人对债务人的债权合法；2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；3、债务人的债权已到期；4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。本案中，根据原告华阳公司提供的《补偿协议书》、《补充协议书》、《补充协议书二》，证实第三人桃源集体资产公司尚应补偿被告华天公司1000万元，并于被告华天公司原一期工程验收完成交接7个工作日内付清，第三人桃源集体资产公司未按约履行付款义务的，则以补偿价款总额的每日万分之五向被告华天公司支付违约金，嗣后，被告华天公司将对第三人桃源集体资产公司享有的上述债权全部转让给了原告华阳公司，可见，原告华阳公司通过债权受让形式取得了对第三人桃源集体资产公司的合法债权。又根据原告华阳公司及第三人桃源集体资产公司提供的《承诺书》、《补充协议书》、《补充协议书二》及《函》件，证实被告沈新荣、肖贵生、周敦兴尚欠第三人桃源集体资产公司1000万元拍卖款，被告沈新荣、肖贵生、周敦兴承诺自2012年8月17日起6个月内未付清的，按每天1%支付逾期付款违约金，并由被告肖国强、桃源钢材市场、华天公司担供连带责任保证，且第三人桃源集体资产公司在保证期间内曾要求被告肖国强、桃源钢材市场、华天公司承担过保证责任，因此，第三人桃源集体资产公司对被告沈新荣、肖贵生、周敦兴享有到期债权，以及对被告肖国强、桃源钢材市场、华天公司享有保证债权。根据原告华阳公司提供的《补充协议书》，第三人桃源集体资产公司承诺按照2012年8月17日沈新荣、肖贵生、周敦兴的承诺书对原告华阳公司承担付款义务和违约责任，可见，原告华阳公司对第三人桃源集体资产公司享有的债权范围与第三人桃源集体资产公司对被告沈新荣、肖贵生、周敦兴享有的债权范围是一致的，且被告沈新荣、肖贵生、周敦兴的债务是否清偿直接影响到原告华阳公司的债权实现，现第三人桃源集体资产公司怠于行使其到期债权，已对原告华阳公司造成损害。综上，原告华阳公司提起的代位权诉讼，于法有据。由于本案约定的违约金过高，第三人桃源集体资产公司又提出要求予以减少，故本院根据本案债务性质将违约金调整为按中国人民银行同期同档贷款基准利率1.95倍计算。现原告华阳公司要求被告沈新荣、肖贵生、周敦兴给付1000万元，并支付违约金（以1000万元为基数自2012年8月17日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率1.95倍计算），以及要求被告肖国强、桃源钢材市场、华天公司对被告沈新荣、肖贵生、周敦兴履行上述还款义务承担连带清偿责任的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告沈新荣、肖贵生、周敦兴于本判决生效之日起10日内给付原告嘉兴市华阳房地产开发有限责任公司10000000元，并支付违约金（以10000000元为基数自2012年8月17日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同档贷款基准利率1.95倍计算）。（上述款项如采用转账方式支付，请汇入原告嘉兴市华阳房地产开发有限责任公司指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）二、被告肖国强、江苏省桃源钢材现货交易市场有限公司、苏州华天国际服装城发展有限公司对被告沈新荣、肖贵生、周敦兴履行上述还款义务承担连带清偿责任。如果被告沈新荣、肖贵生、周敦兴、肖国强、江苏省桃源钢材现货交易市场有限公司、苏州华天国际服装城发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费128600元，由被告沈新荣、肖贵生、周敦兴、肖国强、江苏省桃源钢材现货交易市场有限公司、苏州华天国际服装城发展有限公司共同负担；公告费560元，由被告肖贵生、周敦兴、肖国强负担。上述被告应负担之数于本判决生效之日起10日内直接给付原告嘉兴市华阳房地产开发有限责任公司，原告嘉兴市华阳房地产开发有限责任公司已预交的诉讼费用本院不再退回。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本九份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户：苏州市中级人民法院；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交我院。审 判 长  姚 民人民陪审员  郑乾坤人民陪审员  沈舜心二〇一六年四月二十九日书 记 员  蔡 洁