河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终2746号上诉人（原审原告）王建华，男，1985年4月28日出生，汉族。被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。负责人俞海雷，总经理。委托代理人阮涛，河南荟智源策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）巩义市德鑫汽车运输有限公司。法定代表人吴保才，经理。委托代理人刘恒志，该公司工作人员。上诉人王建华因与被上诉人巩义市德鑫汽车运输有限公司（以下简称德鑫公司）、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省巩义市人民法院（2015）巩民初字第3379号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王建华、被上诉人保险公司的委托代理人阮涛、被上诉人德鑫公司的委托代理人刘恒志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2014年8月30日5时10分许，刘福军驾驶豫A×××××、豫A×××××挂号重型半挂牵引车沿连天310国道由西向东行驶至851公里＋800米时，与因故障停在路边的由王建华驾驶的豫H×××××、豫H×××××挂号重型半挂牵引车发生追尾相撞，造成王建华当时在豫H×××××、豫H×××××挂号重型半挂牵引车右侧二桥前修车被前移车辆碾压致伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。经陕县公安交通警察大队认定，刘福军承担事故的全部责任，王建华无责任。事故发生当日，王建华被送往陕县人民医院住院治疗至2014年9月4日，花去医疗费20024.39元，购买卫生纸、小便池、大便池，价值80元。王建华的伤情被诊断为：1、失血性休克；2、左下肢皮肤撕脱伤；3、左腓骨小头骨折。同日，王建华转往温县人民医院住院治疗至2014年11月7日，花去医疗费31694.20元、门诊费940.21元。王建华的伤情被诊断为：1、左小腿皮肤缺损术后；2、多处皮肤组织擦挫伤。王建华住院计69天，其护理费参照河南省居民服务、修理和其他服务业职工工资标准28472元／年计算为5382.38元（28472÷365×69）。王建华的住院伙食补助费为2070元（30×69）、营养费为690元（10×69）。原审法院依王建华的申请委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对王建华的伤情进行鉴定。2015年9月20日，该所出具鉴定结论：王建华的伤情构成十级伤残。王建华支付检查费120元、鉴定费700元。王建华的医疗费共计52858.80元（此款包括王建华鉴定时的检查费）。王建华从事交通运输，其误工费参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》及河南省交通运输、仓储和邮政业职工工资标准45823元／年计算120天为15065.10元（45823÷365×120）。王建华的残疾赔偿金按照河南省农村居民人均可支配收入标准9416.10元／年计算为18832.20元（9416.10×20×10%）。王建华另支付交通费230元、住宿费220元。王建华以上损失共计96048.48元。同时查明：德鑫公司系豫A×××××、豫A×××××挂号重型半挂牵引车的挂靠单位。豫A×××××、豫A×××××挂号重型半挂牵引车主车在保险公司投有交强险及50万元不计免赔第三者责任商业险，豫A×××××、豫A×××××挂号重型半挂牵引车挂车在保险公司投有15万元不计免赔第三者责任商业险，事故发生在保险期限内。事故发生后，德鑫公司付给王建华3万元。原审法院认为：此事故已经陕县公安交通警察大队认定刘福军承担事故的全部责任，刘福军应承担相应的民事赔偿责任。德鑫公司作为刘福军驾驶车辆的挂靠单位应承担连带赔偿责任。现王建华向德鑫公司主张权利，予以支持。王建华的伤情已构成十级伤残，其要求赔偿精神损害抚慰金5000元的请求，予以支持。因刘福军在此事故中负全部责任，且其驾驶的车辆在保险公司投有交强险及65万元不计免赔第三者责任商业险，故保险公司应在交强险及第三者责任商业险限额内赔偿王建华护理费5382.38元、住院伙食补助费2070元、营养费690元、医疗费52858.80元、误工费15065.10元、残疾赔偿金18832.20元、交通费230元、住宿费220元、精神损害抚慰金5000元，计100348.48元。鉴定费700元不属于保险公司的赔偿范围，应由德鑫公司予以赔偿。德鑫公司已支付3万元，德鑫公司多支付的29300元（30000-700）应在保险公司应赔偿的数额中予以扣除。综上，保险公司应赔偿王建华各项损失71048.48元（100348.48-29300）。德鑫公司多支付的部分可依保险合同向保险公司主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、保险公司于本判决生效之日起十日内赔偿王建华各项损失共计七万一千零四十八元四角八分；二、驳回王建华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费三千零九十七元，由王建华负担一千五百二十一元，德鑫公司负担一千五百七十六元。王建华上诉称：1、王建华所受伤害已经造成残疾，其护理费损失根据“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”的规定，在治疗69天出院后按照医嘱休息二个月计129天的护理期有事实和法律依据，法院应当支持王建华的护理期限诉讼请求。由于王建华腿部受伤残疾，腿部弯曲严重受限，出院后数月才开始恢复生活自理，但至今大便还需要其它工具的辅助才能完成，但一审判决置事实与法律于不顾，仅计算住院期间的护理，损害了王建华的利益。因此，王建华的护理费应为10062.71元（28472元÷365×129）。2、一审判决王建华的误工时间计算120天严重有误。其参照的《人身损害受伤人员务工损失日评定准则》在本案中不具有司法的参照效力，也没有当事人提出误工期限的司法鉴定申请，未经鉴定、评定程序，一审无权直接引用该准则作为依据。况且，最高人民法院在《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款中明确“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，由此可见，如果受害人没有形成伤残后果的误工时间，以医疗机构出具的证明确定，受害人形成伤残后果的误工时间，应以定残日前一天计算，没有适用其它准则的规定。王建华受伤致残造成连续误工385天，按定残日前一天作为误工费计算的终止期限有事实和法律依据。一审判决仅计算王建华的误工期限为120天，不仅没有保护受害者的正当利益，而且直接损害了王建华的合法权益。因此，王建华的误工费应为48333.85元（45823元÷365×385）。综上所述，一审判决认定事实部分错误，适用法律错误。请求改判王建华的护理费按129天计算为10062.71元，误工费按385天计算为48333.85元。保险公司答辩称：1、王建华两次住院共计69天，一审法院按照69天计算护理费正确。温县人民医院医嘱是建议院外休息治疗两个月，而不是需要护理两个月。王建华主张按照129天计算护理费没有事实和法律依据。2、王建华经过司法鉴定，因符合“皮肤损伤疤痕形成大体表面积4%以上”构成十级伤残。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。误工时间是可以计算至定残日前一天，而不是必须计算至定残日前一天。受害人因伤致残持续误工的，必须提交持续误工的证据。如果法院一律按照误工时间计算至定残日前一天，势必会对保险公司及其他赔偿义务人不公平。因此在没有误工期的司法鉴定时，法院需要考虑受害人的伤残等级及伤情予以认定。一审法院参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GB／T521-2004）规定胫腓骨骨折误工时间为120日，计算误工费正确。如果按照“皮肤损伤疤痕形成大体表面积4%以上”的误工时间远远不到120日。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。德鑫公司的答辩意见同保险公司。本院经审理查明的事实与原审一致。本院认为：本案争议的焦点，是王建华的护理费和误工费应如何计算。1、关于护理费。王建华的出院医嘱为建议院外休息治疗二个月，王建华的伤情经鉴定构成十级伤残，王建华没有出院后具有护理依赖的相关依据，原审按照其住院时间69天计算护理费并不错误，王建华要求按129天计算护理费没有依据。2、关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受医疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续务工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据该规定，误工时间是否计算至定残日前一天，应视具体情况而定。本案中，王建华构成十级伤残的因素为“皮肤损伤瘢痕形成达体表面积4%以上”，结合医院的出院医嘱，考量王建华的伤情对劳动能力的影响程度，原审判决按120天计算其误工费损失并无不当。综合上述情况，王建华的上诉请求理由不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费731元，由王建华负担。本判决为终审判决。审判长 宁 宇审判员 张永军审判员 杨成国二〇一六年四月十一日书记员 翟贝贝