四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书（2014）涪民初字第5095号原告：徐斌，男，汉族，生于1972年3月31日，住四川省绵阳市游仙区，原告：王敏，男，汉族，生于1961年10月1日，住四川省绵阳市涪城区，原告：陈伟，男，汉族，生于1975年1月19日，住四川省绵阳市游仙区，三原告共同委托代理人：蒲泽兴，四川锐泰律师事务所律师。被告：汪广才，男，汉族，生于1961年4月13日，住绵阳市涪城区，委托代理人：赵迂，四川真道律师事务所律师。第三人：黄光生，男，汉族，生于1972年3月31日，住绵阳市涪城区。第三人：杜国具，男，汉族，生于1948年11月17日，住绵阳市涪城区。第三人：李强，男，汉族，生于1971年7月12日，住绵阳市涪城区。第三人：周阳，女，汉族，生于1979年11月2日，住成都市武侯区。原告徐斌、王敏、陈伟诉被告汪广才及第三人黄光生、杜国具、李强、周阳合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陈子良适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐斌、王敏、陈伟及其委托代理人蒲泽兴、被告汪广才及其委托代理人赵迂、第三人黄光生、杜国具、李强、周阳到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：被告汪广才称其租赁了德阳市总工会的综合楼开办酒店（当初拟命名为德阳优客尚景酒店，后登记为德阳市明悦尚景酒店，被告汪广才系该酒店业主），被告商请原告投资合作经营位于德阳优客尚景酒店二楼的餐饮部。2012年6月29日，签订了《德阳优客尚景酒店餐饮部股东合作协议》，协议约定：德阳优客尚景酒店（甲方）将酒店现有餐饮部与乙方（原告）合作经营，乙方必须负责后厨管理经营，此条作为与乙方合作的前提条件，合作期限从2012年10月1日至2022年9月30日止，该合作期限应与甲方原租赁合同期限一致，并确保甲、乙双方顺利执行本协议；甲、乙双方各占股份50%，投资金额按实际投资而定。乙方委托徐斌全权负责后厨一切经营管理，组建后厨管理团队，并协助其经营管理。餐饮部向社会聘请执行经理，并由董事会负责监管，日常经营按市场化，管理按公司化，建立健全财务制度。重大事务、投资及经营方向等决策性问题须在股东会上一致同意的前提下实行。协议签订后，原告按照约定和实际需要，共投入资金70万元。在经营过程中，被告违反《股东合作协议》的约定，不按规定建立健全财务制度，管理自由化，决定随意化。2013年4月11日，被告将原告委托的后厨负责人徐斌的职务予以免除，自作主张免去徐斌的后厨管理权利，致使原告对该餐饮部的后厨管理无从实施。2013年4月9日，被告与其合伙经营酒店的其他股东，擅自决议免费将德阳市区明悦尚景酒店（含餐饮部）承包给其股东之一经营2年。原告查实，德阳市总工会面向社会招租的公告载明的租期为5年，被告与德阳市总工会签订的租赁期限也只有5年（2012年2月15日至2017年12月14日）。被告租赁综合楼的年租金为100万元，被告转让餐饮部承担59万元而餐饮部占用面积（1800平方米）仅仅占综合楼面积（6700平方米）的26%，被告的行为严重违反了当初的约定，已经构成严重违约。为维护原告的合法权益，现起诉请求法院判令：1、依法解除原、被告双方于2012年6月29日签订的《德阳优客尚景酒店餐饮部股东合作协议》；2、被告退还原告的合作投资款共计70万元并按照银行同期贷款利率的标准支付资金使用费；3、被告支付违约金5万元；4、诉讼费、财产保全费、邮寄费由被告承担。被告汪广才辩称：原告的请求不成立，应驳回。原告的诉请是解除股东合伙协议，实质是退出合伙，由于政策变化，原告方管理不负责，导致酒店亏损严重，原告的代表黄光生系合伙人之一，开会同意酒店一并转让，因酒店亏损严重，双方合伙目的不能实现，不具备解除合同的条件，原告的请求不应支持。原告的第二项请求也不能成立，原告不是借款给被告而是投资，投资有风险，原告应承担亏损。经清算，原告应退还的投资金已经由原告的代表人黄光生代领。原告的第三项请求不能成立，双方约定未足额将投资款打入指定账户构成违约，原告三人未按约办事，原告构成违约。原告的第四项请求不能成立，本案的发生是因原告滥用诉权，产生的费用，应由原告承担。原告关于被告擅自解除徐斌的职务，卖出尚景酒店等主张不能成立，原因是被告在2013年就把管理权交给周阳，原告陈伟还在成都找了一家管理公司，因无钱缴纳房租，导致亏损，餐饮部的决策是合伙人一起决定，并非被告个人行为，原告陈伟因酒店亏损就不再管理酒店，去管理自己的生意。原告无证据证明德阳总工会不让酒店经营，餐饮部无法经营是因政策多方面原因导致亏损，且合伙人开会决定将酒店转让。被告没有违反协议，原告诉请依法驳回。第三人黄光生陈述：不是经济纠纷，因在合伙时发生了一些语言纠纷，导致了后面的事情发生，原、被告应协商解决。第三人杜国具、李强、周阳陈述无意见。经审理查明：2011年10月，德阳市总工会通过报纸、网络的形式将其所属的德阳市文化宫综合楼公开向社会对外招租，招标书中载明：承租期限为五年，五年租期届满，在同等条件下有优先承租权。2012年2月10日，被告汪广才以德阳市区优客酒店（乙方、承租方）的名义与德阳市总工会（甲方、承租方）签订《德阳市总工会文化宫综合楼租赁协议》一份，约定：甲方将其所属的德阳市文化宫综合楼出租给乙方；租赁期限为五年，即从2012年2月15日起至2017年12月14日止（含装修改造期十个月）；第一阶段五年租期届满后，如乙方认真履行合同，甲方续租下一阶段给乙方。2012年6月29日，被告汪广才（甲方）与原告王敏、陈伟、徐斌及第三人黄光生（乙方）签订了《德阳优客尚景酒店餐饮部股东合作协议》一份，约定：甲乙双方投资合作经营德阳优客尚景酒店餐饮部；合作期限从2012年10月1日至2022年9月30日止，该合作期限应与甲方原租赁合同期限一致，并确保甲乙双方及顺利执行本协议；甲乙双方各占50%股份；餐饮部每年缴纳租金伍拾万元，从第二年起按年租金3%递增。协议第十条约定：“任何一方在协议生效后五日内未按时、按比列足额将资金存入共同指定的账户，被告视为违约，须向合作方承担赔偿责任，并支付五万元的违约金。”2012年6月18日，第三人李强向原告陈伟王敏、徐斌出具收条一张，载明：“今收到陈伟、王敏、徐斌三人各付德阳饭店合作诚信金壹万元正，合计叁万元正。”2012年7月1日，原告陈伟向被告汪广才个人银行账户转入16.8万元。2013年1月20日，原告陈伟向德阳优客尚景酒店出纳李英的个人银行账户存入1万元。2012年7月3日，原告王敏向被告汪广才个人银行账户转入16.8万元。2012年12月7日，原告王敏向被告汪广才个人银行账户转入19.4万元。2013年3月19日，原告王敏通过肖诙向德阳优客尚景酒店出纳李英的个人银行账户存入5000元。2012年7月2日，原告徐斌向被告汪广才个人银行账户存入86000元。2012年12月10日，原告徐斌向被告汪广才个人银行账户存入16000元。2012年12月5日，原告王敏、陈伟（乙方）与被告汪广才（甲方）进行了明悦尚景酒店餐厅部后期投入资金决算，载明：总投入资金（140万元减去前期投资120万元=20万元正）；经营性投入部分（70万元减去经营性收入20万元正，应补50万元，甲乙双方各补25万元）；甲乙方应补款项（甲方41万元，乙方补29万元，其中黄光生补8万元，徐斌补1.6万元，陈伟补9.7万元，王敏补9.7万元）。2012年11月，被告汪广才与第三人杜国具、李强、周阳签订《德阳明悦.尚景酒店股东投资协议书》一份，约定：四人共同出资筹集资金设立德阳市区明悦尚景酒店，并对股东出资额、方式、总投资、股东权利义务和转让出资的条件、股东会、经营管理机构等进行了约定，汪广才、杜国具、李强、周阳在股东签名盖章处签字并捺印。经查，德阳市区明悦尚景酒店的工商登记经营者为汪广才，登记时间为2013年2月1日。2014年5月13日，第三人杜国具向本案其他当事人发出短信通知，载明：“关于酒店转让事宜，经多次协商均告无果。特通知全部股东于2014年5月14日上午9:30分到神州酒店6楼会议室召开最后一次股东会。如无法参加可委托其他股东代理！如无故缺席视为弃权。”2014年5月20日，被告汪广才与第三人黄光生、杜国具、李强、周阳召开德阳明悦尚景酒店股东会，并达成股东会决议，各股东同意意见以最低底价350万元对外转让明悦尚景酒店，并经汪广才、黄光生、杜国具、李强、周阳签字捺印。2014年6月1日，黄光生、杜国具、李强、周阳、汪广才（甲方）与董云翔（乙方）签订《经营权转让协议书》一份，约定：甲方将德阳市明悦尚景酒店经营权以350万元转让给乙方。协议签订后，董云翔向第三人杜国具的个人账户转款300万元。2014年7月7日，第三人杜国具向第三人黄光生妻子邓英的个人银行账户转款281400元。庭审中，被告汪广才称该款系原告和第三人黄光生四人的清算款（按投资额30%的比例），原告称没有收到上述款项。上述事实，有当事人陈述、《德阳市总工会文化宫综合楼租赁协议》、《德阳优客尚景酒店餐饮部股东合作协议》、《德阳明悦.尚景酒店股东投资协议书》、《经营权转让协议书》、证人证言、银行转款凭证等证据证明，并经庭审质证核实在卷。本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”之规定，原、被告及第三人黄光生所签订的《德阳优客尚景酒店餐饮部股东合作协议》，系个人合伙协议。该协议系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。对原告主张被告签订合同时未告知租赁期限的问题，原、被告签订《德阳优客尚景酒店餐饮部股东合作协议》时约定：“合作期限从2012年10月1日至2022年9月30日止。该合作期限应与甲方原租赁合同期限一致并确保甲乙双方顺利执行本协议。”被告汪广才与德阳市总工会签订的《德阳市总工会文化宫综合楼租赁协议》中约定：“租期第一阶段为5年，从2012年2月15日起至2017年12月14日止……，第一阶段五年租期届满后，如乙方认真履行合同，甲方续租下一阶段给乙方……”。上述两份协议中，租赁期限不是完全一致，属于可撤销情形。原告可以在得知该情况后一年内向被告主张撤销合伙协议，但原告在餐饮部经营期间并未主张，且在原告起诉时是要求解除与被告之间签订的合伙协议，即认可合伙协议的有效性。现包含餐饮部在内的整个酒店经营权已经整体转让，原、被告之间关于合伙经营餐饮部的合同目的已经不能实现，协议已经自然终止，已无解除必要。故原告据此请求解除与被告双方签订的《德阳优客尚景酒店餐饮部股东合作协议》的请求不能成立。关于投资款70万元的返还问题。合伙协议签订后，原、被告双方均以不同形式、不同程度参与餐饮部的经营管理。原告投入的70万元已经转化合伙经营资金，现德阳市明悦尚景酒店经营权转让后，合伙经营酒店餐饮部的合同目的已经无法实现，合伙关系业已自然终止，合伙人之间应进行清算，而不是投资款返还，合伙清算系另一法律关系，不宜在本案中进行处理，当事人可另行主张。关于原告主张违约金5万元的问题。被告在与原告签订协议时，没有将其与德阳市总工会之间签订合同期限是分两期组成的事实明确告知原告，存在违约行为，应承担违约责任。虽然双方在协议中没有对该违约情形的违约责任进行明确约定，参照协议第十条的约定，本院酌情支持4万元。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定,判决如下:被告汪广才于本判决生效之日起5日内向原告徐斌、王敏、陈伟支付违约金4万元。如如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告徐斌、王敏、陈伟的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取5650元（原告已预交11300元），保全费4170元（原告已预交），共计9820元，由原告徐斌、王敏、陈伟承担9000元，被告汪广才承担820元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本,上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审判员  陈子良二〇一六年四月十二日书记员  李 彦附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。