辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽02民终1612号上诉人（原审被告、原告）：刘仁志。委托代理人：赵伟，辽宁海星律师事务所律师。委托代理人：石巍巍，辽宁海星律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：大连起重机配件有限公司，住所地大连市甘井子区新水泥路39号。法定代表人：蒋本群，该公司董事长。委托代理人：陶玉松，辽宁星海九鼎律师事务所律师。委托代理人：王建箫，辽宁星海九鼎律师事务所律师。原审原告（被告）大连起重机配件有限公司与原审被告（原告）刘仁志劳动争议纠纷一案，大连市甘井子区人民法院于2016年1月25日作出（2015）甘民初字第7834号民事判决。刘仁志不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人刘仁志的委托代理人赵伟、被上诉人大连起重机配件有限公司的委托代理人王建箫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）大连起重机配件有限公司一审诉称：原告于2004年6月23日转让进行改制，企业实行全员解聘下岗，按规定发放安置费，办理失业保险手续。被告当时亦参加了全员解聘，但于2005年1月1日被返聘回原告公司工作。原、被告双方共签订了两份劳动合同，期限分别为2005年1月1日至2009年12月31日、2010年1月1日至2014年12月31日。原告是按照劳动合同约定的期限终止劳动合同，不存在违法解除劳动合同的行为，故不应承担违法解除劳动合同赔偿金的法律责任。被告已于2011年10月8日起离职在家休养，双方约定其工资待遇为每月1,100元，现被告要求原告按照每月1,300元的标准发放工资待遇，无事实及法律依据。故诉至法院，请求判令：1、原告不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金及工资待遇62,861.20元；2、本案诉讼费由被告承担。被告（原告）刘仁志辩称：不同意原告的诉讼请求。被告于1987年入职大连市沙河口区钢窗厂，1990年该厂改制更名为现原告名称，被告先后担任过工人、班长、车间主任等职务。2007年10月，被告患脑出血致伤，被大连市残疾人联合委员会评定为三级残疾。2008年被告病愈后重新回单位工作，岗位调整为钻眼工，后又被安排到门卫保安岗位工作。2011年10月8日，原、被告签订《员工歇岗留职协议书》，约定自2011年10月8日起，被告为原告单位内部“歇岗留职人员”，原告按月向被告发放当月大连市社会最低工资标准的工资，直至被告达到法定退休年龄。该协议是对原、被告双方签订的原劳动合同的补充和变更，是双方权利义务关系的重要组成部分。2014年12月16日，原告单方下发《终止劳动合同通知书》，并于2015年1月1日违法解除了原、被告双方的劳动合同。因此，被告于2015年6月15日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，要求原告依法支付违法解除劳动合同赔偿金72,800元，2014年11月、12月工资2,461.20元及25%的额外经济补偿金615.3元，补发2013年7月至2014年12月工资3,600元。大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月22日作出甘劳仲裁字（2015）第072号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人（本案原告）支付申请人（本案被告）违法解除劳动合同赔偿金、工资待遇共计62,861.20元；2、驳回申请人其他和超额部分申请请求。被告不服上述仲裁裁决，诉至本院，请求判令：1、原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金72,800元（1,300元/月×28个月×2）；2、原告向被告支付拖欠的2014年11月、12月工资计2,461.2元（1,300元/月×2个月-138.8元）及上述拖欠工资的经济补偿金615.3元（2,461.2元×25%）；3、原告为被告补发2013年7月—2014年12月的工资计3,600元（200元/月×18个月）。一审法院审理查明：原、被告之间存在劳动关系，双方曾签订过书面劳动合同，第一份劳动合同起止时间为2005年1月1日至2009年12月31日，约定被告每月工资为450元。2010年1月1日，原、被告续签劳动合同一份，起止时间为2010年1月1日至2014年12月31日，约定被告在原告单位从事门卫工作，工作地点为公司，被告每月工资为1,100元。2011年10月8日，原、被告签订《歇岗留职协议书》，约定原告单位同意被告歇岗留职（即原告单位不安排被告岗位），歇岗离职时间：自2011年10月8日到被告退休的法定年龄，在此期间，原告单位按月向被告发放社会最低工资。协议书第四条第2项约定，如政府行为收编公司此协议废止，被告按照政府统一安排。另外，协议书中提醒：员工离岗后与原告单位脱离一切关系，也无遗留问题。另查明，原告单位自1993年1月起为被告缴纳社会保险至2014年12月。原告单位每月通过银行转账形式向被告支付工资。2014年11月、12月，原告仅向被告支付138.8元。2014年度，大连市市内最低工资标准为每月1,300元。再查明，2014年12月16日，原告单位出具终止劳动合同通知书，告知被告将于2014年12月31日即原、被告曾签订的劳动合同“到期终止”时，协商决定不再续订劳动合同。由于原告单位生产经济萧条，迫不得已与被告终止劳动合同，并要求被告于2015年1月4日前到劳资部门办理终止劳动合同手续。2014年12月31日后，原告单位没有为被告继续缴纳社会保险，也没有向被告支付任何待遇。被告认为原告单位违反双方签订的《歇岗留职协议书》，违法解除劳动合同，双方产生争议，多次协商未果，被告作为申请人于2015年6月15日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会于2015年9月22日作出甘劳仲裁字（2015）第072号仲裁裁决书，裁决：1、本裁决书生效之日起五日内，被申请人（原告）支付申请人（被告）违法解除劳动合同赔偿金，工资待遇共计62,861.20元。2、驳回申请人（被告）其他和超额部分申请请求。原、被告均不服上述仲裁裁决，遂先后诉至本院，分别提出前述诉讼请求。一审法院认为：关于被告要求原告向其支付违法解除劳动合同赔偿金72,800元（1,300元/月×28个月×2倍）的请求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，被告主张其自1987年起即在原告单位工作，但原告单位系从1993年1月起为被告缴纳社会保险至2014年12月，而被告并未提供其他证据证明之前双方存在劳动关系。故本院确认原、被告双方自1993年1月至2014年12月期间存在劳动关系。原告单位认为原、被告双方签订的《歇岗留职协议书》中已明确“员工离岗后与原告单位脱离一切关系，也无遗留问题”，以此证明双方在签订该协议书之后即不存在劳动关系，原告单位是按照劳动合同约定的期限终止劳动合同，不存在违法解除劳动合同的行为，故不应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。本院认为，原、被告双方签订《歇岗留职协议书》的时间为2011年10月8日，是在双方劳动合同的履行期限内，故尽管该《歇岗留职协议书》约定“员工离岗后与原告单位脱离一切关系，也无遗留问题”，但根据协议书签订后，原告继续为被告发放工资、缴纳社会保险的事实，可以证实，双方在协议书签订后依然存在劳动关系。关于双方劳动关系存续的期间，双方在《歇岗留职协议书》中约定至被告达到法定退休年龄止，该约定应视为双方协商一致对原劳动合同作出的书面变更，且该协议尚不符合废止条件。故原告于2014年12月16日向被告下发《终止劳动合同通知书》，并于2014年12月31日后，停止给被告缴纳社会保险的行为违反法律规定，属违法终止劳动合同的行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金，故原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。至于具体数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，应为57,200元（1,300元/月×22个月×2倍）。被告该项请求超出的部分，证据不足，本院不予支持。关于被告要求原告向其支付拖欠的2014年11月、12月工资计2,461.20元（1,300元/月×2个月-138.8元）及拖欠工资的经济补偿615.30元（2,461.2元×25%）的请求。本院认为，庭审中，原告认可未向被告支付2014年11月、12月工资，但对此两个月被告主张的工资数额有异议，原告认为，其中应扣除被告个人应承担的保险及公积金部分，且并非原告恶意拖欠被告工资，而是原告无法联系到被告。因原告为被告缴纳各项保险至2014年12月，故被告上述两个月实际应得的工资中应扣除其个人应承担的保险及公积金金额，根据原告提供的代发工资清单及被告提供的工资账户明细，可以认定，原告拖欠被告的2014年11月、12月工资额应为1,448.80元（1,300元/月×2个月＋138.8×2个月-被告个人缴纳的保险、公积金645元/月×2个月-已付138.8元）。另原告应支付被告拖欠上述工资的经济补偿金362元（1,448.80元×25%）。关于被告要求原告为其补发2013年7月至2014年12月的工资差额计3,600元（18个月×200元/月）的请求。本院认为，被告提供的工资账户明细中所列其上述期间内实际领取的工资数额与原告提供的代发工资清单及月份工资支付明细表中所列数额相吻合，故可认定原告提供的代发工资清单及月份工资支付明细表中相关数据的真实性。上述期间，被告实际领取的工资额与其每月个人应缴纳的保险及公积金数额之和等于或者大于2014年度大连市市内最低工资标准1,300元/月，故被告要求原告为其补发上述期间内工资差额之请求，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、原告（被告）大连起重机配件有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，给付被告（原告）刘仁志违法解除劳动合同赔偿金人民币57,200元。二、原告（被告）大连起重机配件有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，给付被告（原告）刘仁志2014年11月、12月工资合计人民币1，448.80元、拖欠工资经济补偿金人民币362元。三、驳回原告（被告）大连起重机配件有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（原告）刘仁志的其他诉讼请求。如原告大连起重机配件有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告大连起重机配件有限公司负担。刘仁志上诉的理由及请求是：其本人于1987年即在大连起重机配件有限公司改制前的单位“大连起重机配件厂”工作，厂龄为28年，此节事实有《企业职工参加工作时间及连续工龄核定表》予以证实；其本人在企业1990年改制前的单位工作年限应该合并计算；辽宁省内国有企业为职工缴纳社会保险均从1993年始，一审法院以此计算其厂龄违背客观事实；双方达成的《歇岗留职协议书》明确约定，大连起重机配件有限公司每月为其发放大连市职工最低工资标准的工资，公司应按1300元的标准补发2013年7月至2014年12月期间工资差额3600元（200元/月×18个月），故请求二审法院撤销一审判决第一、四项并依法改判大连起重机配件有限公司支付其违法解除劳动合同赔偿金72,800元、2013年7月至2014年12月工资差额3,600元。被上诉人大连起重机配件有限公司二审答辩认为：不同意上诉人上诉请求。上诉人在2004年改制后重新来被上诉人处上班，应从2004年开始计算劳动合同期间。被上诉人从2013年7月至2014年12月给上诉人发的工资本身就是1,300元，并不存在工资差。本院经审理查明：一审判决认定的事实属实。本院另查明，保存在大连市就业管理中心的上诉人刘仁志档案中由大连市沙河口区劳动局于2001年8月7日签署意见的《企业职工参加工作时间及连续工龄核定表》记载，1987年12月始刘仁志在大连起重机配件厂工作，该厂系被上诉人改制前的名称。本院所确认的上述事实，有上诉人提供的《企业职工参加工作时间及连续工龄核定表》、当事人陈述等在案为凭，上述证据经双方当事人质证及本院审查，应予采信。本院认为，本案争议的焦点是上诉人在被上诉人处工作的起始时间及被上诉人是否应补发上诉人2013年7月至2014年12月的工资差额。上诉人档案中的《企业职工参加工作时间及连续工龄核定表》明确记载刘仁志1987年12月始在大连起重机配件厂，该厂又系被上诉人改制前的名称，大连市沙河口区劳动局于2001年8月7日在该表签署意见。由此可以认定上诉人自1987年12月至2014年12月期间存在劳动关系。原审法院以1993年1月为上诉人缴纳社会保险起计算劳动关系起始时间不妥，本院予以纠正。上诉人在被上诉人处工作年限为27年。被上诉人应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金70，200元（1,300元/月×27个月×2倍）。关于上诉人所诉2013年7月至2014年12月工资差额一节，上诉人的实领工资虽然低于该期间大连最低工资标准（1,300元/月），但其应领工资高于该期间大连市最低工资标准（1,300元/月），故本院对上诉人该项上诉请求不予支持。综上，上诉人上诉请求合理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第7834号民事判决第二项；二、撤销大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第7834号民事判决第三、四项；三、变更大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第7834号民事判决第一项为被上诉人大连起重机配件有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付上诉人刘仁志违法解除劳动合同赔偿金人民币70,200元；上述有给付内容的款项，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回上诉人刘仁志的其他上诉请求及诉讼请求；五、驳回被上诉人大连起重机配件有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人大连起重机配件有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  车兆东审 判 员  王 歆代理审判员  梁 爽二〇一六年四月二十九日书 记 员  郑 颖