陕西省洋县人民法院行 政 判 决 书（2015）洋行初字第00045号原告谢某某，男，汉族，陕西省佛坪县人，退休职工。委托代理人王某某，陕西省佛坪县十亩地法律服务所法律工作者。被告佛坪县住房和城乡建设管理局，住所：佛坪县袁家庄镇熊猫大道33号。法定代表人靳某某，该局局长。委托代理人王某甲，该局副局长。委托代理人王某乙，该局规划科科长。被告汉中市城乡建设规划局，住所：汉中市汉台区民主街43号。法定代表人杨某某，该局局长。委托代理人陈某，该局规划科科长。委托代理人齐某某，陕西云昊律师事务所律师，该局法律顾问。第三人李某某，女，汉族，佛坪县人。委托代理人高某某，男，汉族，佛坪县建筑公司退休职工。系第三人李某某丈夫。原告谢某某不服被告佛坪县住房和城乡建设管理局2014年12月23日对李某某作出的（2014）第1号《行政处罚决定书》、2014年12月29日给李某某作出的拟建私人住宅总平面图批前公示，以及汉中市城乡建设规划局2015年6月5日对申请人谢某某作出的《行政复议决定书》，于2015年6月19日以佛坪县住房和城乡建设管理局、汉中市城乡建设规划局为被告向佛坪县人民法院提起诉讼。2015年7月24日，汉中市中级人民法院作出（2015）汉中行他字收第00007号裁定书，裁定本案由洋县人民法院管辖。2015年8月31日，本院受理了本案。本院受理后发现李某某与本案的处理结果存在法律上的利害关系，遂通知其以第三人身份参加诉讼，并向被告及第三人送达了起诉状副本、应诉通知书、参加诉讼通知书。本院依法组成合议庭，于2016年2月3日公开开庭审理了本案。原告谢某某及其委托代理人王某某到庭参加诉讼，被告佛坪县住房和城乡建设管理局委托代理人王某甲、王某乙到庭参加诉讼，被告汉中市城乡建设规划局委托代理人陈某、齐某某到庭参加诉讼，第三人李某某及其委托代理人高某某到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。被告佛坪县住房和城乡建设管理局（以下简称被告一）2014年12月23日，对李某某作出（2014）第1号《行政处罚决定书》载明：“因未严格按照放线记录表上相关规定进行建设一案，…拟给予以下行政处罚：…根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，决定给予李某某罚款人民币叁仟元整（小写3000.00元）的行政处罚……”；2014年12月29日，被告一给李某某作出拟建私人住宅总平面图批前公示。为证明被诉行政行为的合法，被告一在法定期限内向本院提交了作出被诉行政行为的下列证据：1、李某某修建住宅楼前的住房土地使用证；2、2015年12月3日佛坪县国土局办理的最新的土地使用证。证明李某某修建的宅基地的范围、面积以及使用状况。3、批前公证图。证明向社会公示，不存在隐瞒和欺骗。4、现场拍的视频（当庭已播放的视频资料）；5、立案审批表；6、李某某的身份证复印件；7、现场检查笔录；8、调查询问笔录；9、行政处罚审批表；10、行政处罚意见告知书；11、送达回执12、行政处罚决定书13、送达回执；14、行政处罚结案表；15、李某某缴款单。证明第三人李某某未经被告一的批准，未按被告一放线记录确定的施工规划要求施工，将房屋整体南移0.22米，侵占了原告和第三人之间的公用水沟。在两级法院判决后，被告一依照相关法律对李某某作出罚款3000元的行政处罚。16、建设用地规划许可证；17、建设工程批准书（遵守事项5、须知3）；证明第三人修建的住宅楼经被告一验收合格后，才可以办理建设工程规划许可证。被告汉中市城乡建设规划局（以下简称被告二）2015年6月5日对申请人谢某某作出《汉中市城乡建设规划局行政复议决定书》。为证明被诉行政行为的合法，被告二在法定期限内向本院提交了作出被诉行政行为的下列证据：第一组证据：1、行政复议申请书；2、《建设工程批前公示》；3、《永久建筑、临时建、构筑物定位放线记录表》；4、《建设工程验线要求通知书》；5、李某某土地使用证；6、谢某某土地使用证。证明原告谢某某在2015年4月初向被告二申请行政复议并提交相关证据材料的事实。第二组：7、关于答复谢某某行政复议的函及邮政特快专递单。证明被告二在法律规定期限内向佛坪县住建局送达谢某某行政复议申请书副本的事实。第三组：8、《关于谢某某申请行政复议的回复》；9、李某某建房申请、图纸、土地权属证明等附属材料；10、建设用地规划许可证复印件、县政府土地批件、建设工程批准书、定位放线记录表、审批公示情况；11、案件查处情况资料；12、佛坪县人民法院、汉中市中级人民法院行政判决书；13、佛坪县住建局立案调查材料；14、李某某建房变更申请、图纸及相关附属材料、县国土局证明。证明被申请人佛坪县住建局在被告二行政复议期间，向其提交了书面答复的同时，还提交了作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的事实。第四组：15、行政复议决定书及谢某某签收记录。证明被告二在2015年6月5日作出了行政复议决定，并将决定书送达原告。第五组：16、复议决定书更正通知书及邮政特快专递单。证明被告二发现行政复议决定书出现文字表述错误后及时进行了更正，并将更正通知书送达给原告。原告谢某某诉称，2014年3月，第三人在原址修建住宅，被告一在施工现场进行了放线，原告在定位放线记录表上签字同意，并注明第三人必须保证其建房东、南0.37米的共用水沟。但第三人下根基施工后，不按被告放线记录确定的施工规划要求施工，将房屋南移0.22米，侵占原告与第三人之间的共用水沟。原告多次反映，但被告一不完全履行法定职责，致第三人违法建房行为一直持续至房屋完工。2014年4月8日，原告以被告佛坪县住房和城乡建设管理局不履行法定职责为由诉至佛坪县人民法院，2014年8月28日，佛坪县人民法院作出（2014）佛行初字第00001号判决，原告不服判决向汉中市中级人民法院提起上诉，2014年12月10日，汉中市中级人民法院作出“驳回上诉，维持原判12月10但此后，被告一拒不执行汉中市中级人民法院认定事实和终审判决，在该判决书仅9天后作出批前公示，依然未作任何改变，使李某某等新建私宅，在人民法院原判决前的超越其土地使用证范围侵占原告宅基地原状至今。由于批前公示总平面图四址界限超越第三人宅基地土地使用证范围的具体尺寸，侵占其宅基地东侧相邻的原告的宅基地。人民法院判决责成被告一纠错，而被告一公然还作出与已被人民法院依法判决由其纠正的原错误行政行为相同的越第三人宅基的行政行为，拒不执行人民法院原判决。同时被告一的批前公示是隐瞒事实真相故意造假欺骗的行政行为，并违反听证和告知的法定程序。被告二受理原告申请后作出的复议决定书，没有从正面举证、认证来否决或支持原告申请书中反映的任何一个具体事实，毫无事实理由地作出的批前公示是隐瞒事实真相故意造假欺骗的行政行为，并违反听证和告知的法定程序。被告二受理原告申请后作出的复议决定书，没有从正面举证、认证来否决或支1、依法撤销被告一作出的违法侵占原告宅基地、拒不执行法院判决的《李某某拟建私人住宅总平面图批前公示》及相关审批的具体行政行为；2、依法撤销被告二2015年6月5日作出的行政复议决定；3、请求判令被告一执行法院原一审、二审判决，依照《中华人民共和国城乡规划法》第四十六条之规定，对李某某违法修建作出改正或拆除认定的处罚，维护原告宅基地土地使用证所标注的西边界内和西出小路宽3.5米不受侵犯的合法权益。并由被告一、被告二承担本案诉讼费。原告为证明诉讼请求成立，在庭审中向本院提供了下列证据：1、1999年佛坪县土地管理局给原告颁发的土地使用权证；2、原告土地使用权证的来源（1978年加盖有基层单位公章的书面材料，以及1986年佛坪县农牧水电局对谢某某乱占滥用土地罚款通知书）；证明原告与第三人土地使用权以双方相邻的37cm共用水渠为界，水渠以南（包括三角地带）为原告合法使用。第三人未向本院提供证据。本院调取的证据：2015年9月29日在原告与第三人争议现场拍摄的照片。被告一辩称：一、被告未侵犯原告其他财产权等合法权益，已按照法律规定赋予的职责依法履职。2014年1月7日，被告受理了袁家庄镇后街37号李某某拆旧建新建房申请，袁家庄镇政府、村组及谢某某除外的其余2户黄某某、张志祥（邻居）签字认可。2014年1月13日，被告研究同意李某某在原址拆旧建新，并办理了建设用地规划许可证和建设工程批准书（建房户在完成建房后持建设工程批准书经规划验收合格后换发建设工程规划许可证，建设工程批准书与建设工程规划许可证具有同等效力）。2014年2月24日，被告根据李某某提供的建房申请土地使用证、建房用地规划许可证、建设工程批准书及施工图纸现场确认定位放线并经过四邻签字同意，因原告当日不在现场，于2014年3月3日由原告补签字，李某某建房用地四界无争议，其建房手续经依法审批，手续齐全。原告称李某某建房未取得合法审批手续的说法无依据，不能成立。在李某某建房过程中，原告向被告递交了“关于制止高某某（李某某丈夫）家建房施工超违记录表”的申请，被告于2014年3月11日给李某某下达了“停工通知书”，并于2014年3月19日以佛建函（2014）9号文件对原告反映李某某违法修建住宅的问题进行了答复。后原告向佛坪县人民法院提起诉讼，佛坪县人民法院判决后，原告不服判决上诉于汉中市中级人民法院，中级人民法院经审理作出维持原判的终审判决。根据市、县人民法院的判决书，被告撤销了佛坪县城市管理监察大队作出的行政处罚决定，重新对李某某违法建设行为立案调查处理，但认为李某某建房的违法行为不影响城区规划的实施，属轻微违法行为，决定对李某某未按照放线记录进行修建的违法行为作出罚款3000元的行政处罚。因此，被告依据人民法院的判决履行了法定职责，原告称是事后弥补的说法不能成立。被告对李某某违法行为处理结束后，李某某向被告重新递交了变更建房审批的申请，被告进行了受理。在申请中，李某某认为其新建住宅北侧与黄某某家之间有一条排洪沟，雨季山水较大需要排洪排涝，因此，在修建过程中需要将新建房屋在自己宅基地内整体南移。受理后，被告认为李某某新建房屋在自己宅基地范围内调整，不影响规划实施，也未对他人造成影响，加之其新建房屋是在原有宅基地修建，该片区还未编制控制性详细规划和修建性详细规划，《县城总体规划》中只明确其属于居住用地性质，考虑到佛坪县私人建房的实际，以及李某某北侧房屋和本人新建房屋排洪排涝的安全需求，经研究同意李某某变更建房审批手续，并在其宅基地范围内进行调整，但不得超出其宅基地使用范围。随后，被告一对其房屋总平面图在县城不同的公示栏进行了为期10天的公示，在公示期内原告及其他周围邻居也未提出任何意见。为此，被告认为2014年12月29日作出的《李某某拟建私人住宅总平面图批前公示》未违反法定程序，无造假欺骗和故意违法的行政违法行为。二、被告一放线是按照建设用地规划许可证、建设工程批准书和县国土部门给李某某核发的土地使用证实施的放线，李某某侵占原告宅基地的说法被告认为不成立。原告在放线记录表上签署的“共用水沟”37公分没有依据，未能提供土地使用证明，因此应认定其签字无效。李某某新建房屋建成后经佛坪县国土资源局派人现场勘测、丈量，其新建房屋用地面积在原旧房土地使用证范围内，没有越界。李某某建房地处佛坪县后街，该片区目前无修建性详细规划和控制性详细规划，但是李某某在修建过程中在自己土地使用证范围内私自将房屋整体向南平移23公分，虽是为了房屋四周更好地排水、泄洪且没有超出个人土地使用范围，但是未向被告申请变更备案。在两级人民法院判决后，被告根据相关法律规定，对李某某的轻微违法行为作出了罚款3000元的行政处罚，同时将行政处罚决定书送达原告本人签收。为此，李某某所建房屋不存在侵占原告宅基地之事，也达不到需要拆除的规定。至于原告提出的维护其本人宅基地土地使用证所标注的西边界内和西出3.5米小路土地使用权问题，不属于被告职权范围内管理事项，被告也无权替其维护。三、李某某变更申请提交被告后，被告在审批前按照程序进行了公示，且公示内容张贴在县城不同的公告栏，公示期限为10天，不存在隐瞒和造假行为，而在公示期内原告及其他周围邻居也未提出任何意见。为此，被告一认为审批李某某的建房行为未直接涉及原告及他人之间重大利益关系，如原告本人认为要听证，应提出听证申请，而原告从未提出过，就更不存在告知之事。因此，原告所说被告存在隐瞒事实真相故意造假欺骗的行政行为的说法不成立。综上，被告认为，被告审批李某某建房行为符合法律程序，手续齐全，合法有效。在佛坪县人民法院、汉中市中级人民法院判决后，被告依法履行了职责，原告因李某某轻微违法行为要求拆除所建住宅而达到本人目的，不符合相关法律规定。因此，请洋县人民法院对原告的行政起诉请求不予支持。被告二辩称，原告行政起诉状确定的本案案由和洋县人民法院给其送达的应诉通知书中载明的本案案由与其单位在本案中涉及的问题和相关实际情况不符，原告起诉其单位的事实和理由是不服其就行政复议申请而作出的行政复议决定。请法庭根据本案实际、《中华人民共和国行政诉讼法》及相关司法解释规定予以重新确定，以明确各方的法律关系和诉讼地位等问题。其维持佛坪县住建局给李某某作出的《建设工程批前公示》，是因为该具体行政行为是基于申请人李某某的变更申请，该变更申请理由正当合理，所提供的附属材料事实清楚，依据充分，没有违反规划。由于佛坪县住建局依职权做出的《建设工程批前公示》的具体行政行为事实依据清楚，因此才维持了该具体行政行为。佛坪县住建局根据李某某户的具体违章建设事实及对城市规划的影响程度等综合考虑，对其进行罚款处理的结论程序合法，事实清楚，适用法律正确，所以不支持原告要求按拆除李某某方建筑物予以行政处罚的复议请求。加之原告未提交证据证实李某某方建筑物侵占了其宅基地，反而是作为土地管理职能部门的佛坪县国土局证明李某某用地面积未越界；两级法院判决书中均认可佛坪县住建局在行政处罚过程中的自由裁量权（应受尊重）。其作出行政复议决定的行政行为程序合法，事实清楚，适用法律正确，请法庭依法予以确认，驳回原告针对其单位的诉讼请求。第三人述称，原告宅基地在坎上，第三人宅基地在坎下、建房在自己宅基地内，没有侵占原告土地。建房经过土地局、规划局审批、确认，手续合法。第三人旧房是1984年修建的，地基是生产队划拨的，房屋修建前后与原告双方相邻的坎没有变动，因为原告房屋地势低，就把三角地带硬化，防止发生不安全的事故，第三人修建时把房屋尺寸缩小，把排水沟放大，修建过程中擅自将房屋整体南移的违法行为已经被处罚。经质证，合议庭对上述证据作如下确认：对被告一出示的证据1、2、5、6、7、8、9、10、11、13、14、15，原告、被告二和第三人均无异议，合议庭予以采信。第三人对被告一出示的证据3、4无异议；原告对证据3真实性提出异议，认为在公示图上第三人李某某地基基础墙皮外建筑被作假标为水沟；原告的南边和第三人是以水沟为界，第三人侵权在南边，批前公示图北面是0.8米，房子长是15.28米，梯形的上面是0.95米，再加上公用水沟的宽度0.45米，建筑南北界总长度17.48米，超过其土地使用证南北总长度15.17米。被告一辩称公示图南界是南面的墙皮，黑实线标注，公示图上南面三角部分是现状，该三角部分是袁家庄村集体土地，被第三人李某某硬化，并提供视频资料予以证明。原告对证据4亦提出异议，认为该三角地带并非集体的，也无证据证明归集体所有，且自己有三角地带的权属证明；同时提出该视频是被告一单方作出的造假的调查。合议庭认为，证据3是被告一于2014年12月29日在两级法院判决后，就依法履行职责作出的补救行为；批前公示图是城乡规划报送审批前的公告，先征求社会公众意见，规划部门再视公示情况决定是否许可或做相应调整。《中华人民共和国城乡规划法》第二十六条、第四十条、第六十条对公示听证程序有明确规定，并强调了法律责任，批前公示为规划许可的法定程序。被告一在进行批前公示时第三人李某某已经将房屋建成，其公示是针对第三人房屋建成后现状的公示。在公示之前，原告已经提出了土地争议，且被告一2014年2月24日出具的放线记录表上明确标注原告与第三人拟建房屋之间以0.37米“水沟共用”为界，与被告一在2014年12月29日的批前公示图中水沟的现状不符。被告一在庭审中提交的证据4，是其在2016年2月1日下午制作的视频资料，该证据是在本次行政诉讼中收集的证据，违反《中华人民共和国行政诉讼法》第三十五条的规定，不能作为认定其已作出行政行为合法性的依据，对证据4依法不予采信。原告对证据12认为，该行政处罚决定是不合法的，没有认定第三人违法的事实和证据，违反了《行政处罚法》第39条的规定。第三人对证据12没有异议。合议庭认为，2014年12月23日佛坪县住房和城乡建设管理局作出的针对李某某的《行政处罚决定书》是对佛坪县人民法院生效判决指出的“佛坪县城市管理监察大队针对李某某超越定位放线的违建行为做出了1000元罚款处理决定，但处罚机关主体错误，且处罚决定没有对违章建筑是否需要改正或拆除做出认定，也没有依法向利害关系人谢某某送达。据此，可以认定被告一未按法律规定履行全部法定职责，对原告谢某某要求住建局履行法定职责的诉讼请求依法予以支持。”的改正行为。虽该处罚决定书对李某某未严格按照放线记录表上相关规定进行建设进行了行政处罚，但仍未按照两级人民法院生效判决确定的对违章建筑是否需要改正或拆除作出认定。据此，对原告就证据12提出的辩解意见依法予以支持。第三人对证据16、17无异议，原告对证据16、17认为，建设工程批准书批准了第三人住宅建筑面积为690平方米，与李某某建房申请的480平方米建筑面积不符，且建设工程批准书与规划许可证不具有同等法律效力，没有相应的法律规定。合议庭认为，就证据16、17所争议的问题，在佛坪县人民法院生效判决中已经对该证据依法予以采信和认定，本案庭审中对于已经经过两级人民法院生效判决确认的事实，不再重复审查。对被告二汉中市城乡建设规划局出示的第一组6份证据、第二组1份证据、第三组7份证据、第五组1份证据，各方当事人均未提出异议，合议庭予以采信。第三人对被告二出示的第四组1份证据无异议；原告对该份证据真实性无异议，对该证据的证明目的提出异议，认为被告二没有全面审查被告一行政行为的合法性，收集佛坪县国土局证明是违反法律的。合议庭认为，被告一的批前公示行为是补救行为，是对已建成房屋现状的公示，且该公示土地使用权存在争议，故该公示图与事实不符，应予撤销。因此，汉中市城乡建设规划局就该公示图作出维持的复议决定未全面审查被告一行政行为的合法性。综上，对原告针对该第四组1份证据的答辩意见予以采信。对原告出示的证据1、2，被告一认为，1986年7月15日佛坪县农牧水电局对谢某某乱占滥用土地罚款通知书的证据是对原告乱占的罚款，不能因乱占而使三角地带归于原告，罚款证明不能作为证据证明原告对该三角地带具有使用权；国土局颁发给原告土地使用证书上的三角图，没有标注清楚原告与第三人之间的位置关系，无法明确三角地带是谁的所有权。同时认为原告该两份证据在前两次诉讼中已经提交过，不是新的证据。被告二对该两份证据的真实性无异议，对证明目的不认可，认为原告的边界是路和水沟，从该图上不能看出边界。第三人对该两份证据无异议。原告辩解该称该两份证据中1986年的罚款通知书是本次诉讼中提供的，前两次诉讼中提供的是1999年的土地使用权证，并称三角地带是自己的。合议庭认为，原告和第三人系邻居关系，相邻的路和水沟是共用的通行道路和流水通道，彼此应当妥善处理相邻关系，且罚款只是针对违法行为的处罚。综上，对原告提供的该2份证据的证明目的不能完全认可。原告、二被告及第三人对本院2015年9月29日在第三人建筑房屋现场调查的照片均无异议，合议庭予以采信。经审理查明，原告谢某某与第三人李某某系邻居。2014年第三人在原址修建楼房（坐东向西）；四邻签字时，原告同意并注明第三人要保证其建房东、南部0.37米的共用水沟。2014年3月6日第三人施工时，为保证北边排洪水沟行洪畅通，将房屋整体由北向南平移0.23米，占用了原告与第三人之间的共用水沟。同日，原告向被告一提出纠正违法施工的请求，被告一作出佛城管发（2014）3号“关于李某某住宅修建违章停工通知书”，责令李某某立即停工。由于第三人未停止建设，原告又先后于3月14日、18日向被告一投诉。2014年3月19日，被告一对原告作出了佛建函（2014）9号复函：“一、李某某正在修建的住宅楼，我局严格按照县国土局1999年6月12日核发的李某某宅基地土地使用证范围内进行放线。二、建房户李某某报建手续齐全，经我局局务会议研究，同意其建房，并严格按照行政审批流程办理了建房审批手续。三、如您认为李某某修建住宅过程中侵占您的宅基地，你可再次向县国土局申诉，请求现场堪丈以明地界。四、如您对我局行政审批和行政执法有异议，可向县人民政府提出行政复议或向县人民法院提起诉讼，依法维护自身权益。”3月25日，住建局城市管理监察大队对第三人作出罚款1000元的处罚决定，但未告知原告对第三人的处罚决定，也未将行政处罚决定书向原告送达。2014年4月8日，原告认为被告一对第三人违法建房的行为处罚不力，有意袒护，未完全履行职责，向佛坪县人民法院提起行政诉讼。同年8月28日，佛坪县人民法院以李某某超越住建局定位放线记录，占用双方共用水沟23公分，佛坪县住建局城市管理监察大队对第三人作出罚款决定的处罚机关主体错误，处罚决定未向利害关系人送达，没有对违章建筑是否需要改正或拆除作出认定等，认定被告一未按法律规定履行全部法定职责，并作出（2014）佛行初字第00001号行政判决书，判决：“一、限被告佛坪县住房和城乡建设管理局在本判决生效之日起15日内依法履行职责；二、驳回原告谢某某其他诉讼请求”。原告不服判决向汉中市中级人民法院提起上诉，汉中市中级人民法院于2014年12月10日以（2014）汉中行终字第00029号终审判决“驳回上诉，维持原判”；并在判决中认定，第三人李某某超越住建局定位放线记录，占用与他人共用水沟，相邻权人谢某某有权要求住建局行使监管职责；对谢某某请求确认其西出小路宽度等主张认为不属本案审理范围。2014年12月23日，佛坪县住房和城乡建设管理局以李某某未严格按照放线记录表上相关规定进行建设为由，做出了（2014）第1号《行政处罚决定书》：“决定给予李某某罚款人民币叁仟元整的行政处罚。”，但未就李某某违章建筑是否需要改正或拆除作出认定。同日，被告一将该决定书送达给第三人李某某，但未向原告送达。2015年1月12日，第三人将3000元罚款交于被告一农业银行账户中。2015年1月22日，原告向被告一索要得该处罚决定书。此外，2014年12月29日，被告一在佛坪县县城7个公示栏中就李某某私人住宅楼作批前公示，公示期为10日，公示期间无人向被告一提出异议，但被告一也未向原告告知其可以申请听证。2015年3月28日，原告向被告二提交行政复议申请书。同年4月7日被告二受理该行政复议，于6月5日作出汉中市城乡建设规划局《行政复议决定书》，决定：“（一）维持被申请人做出的《建设工程批前公示》。（二）申请人要求被申请人履行法定职责，依法拆除李某某、高文、高宏侵占申请人宅基地的一切建筑物，本机关不予支持。（三）申请人请求维护申请人住宅土地使用证所标注的南边界内和西出小路宽3.5米不受侵占，因其不属于本机关职责范围，对其请求不予支持。”2015年6月19日，原告因不服提起行政诉讼。本院认为，被告一作为县级住房和城乡建设管理部门，依据《中华人民共和国城乡规划法》、《陕西省城乡规划条例》之规定，在依法律规定审批住房和城乡建设申请的同时承担着规范住房和城乡建设管理秩序，监督管理建筑市场、规范市场各方主体行为的责任。现被告一虽以李某某未严格按照放线记录表上相关规定进行建设于2014年12月23日作出（2014）第1号《行政处罚决定书》，但仍未按照两级人民法院生效判决关于“对违章建筑是否需要改正或拆除作出认定”，也没有主动依法向利害关系人谢某某送达，其内容、程序违法，且未依法完全履行职责。2014年12月29日被告一作出的李某某私人住宅楼批前公示，是在第三人建房完成后对第三人房屋既成现状进行公示的行政行为，且公示期限为10日；依照佛坪县人民法院、汉中市中级人民法院生效判决中认定第三人修建超越定位放线记录、占用与原告共用水沟的事实，以及《中华人民共和国城乡规划法》第二十六条、《陕西省城乡规划条例》第二十条关于“公示的时间不得少于三十日”的规定，被告一所做批前公示事实不清，程序违法。据此，被告二在未全面对被告一前述两项具体行政行为进行审查的情况下作出复议决定，认定事实亦不清。综上所述，对于原告请求撤销被告佛坪县住房和城乡建设管理局2014年12月23日作出的（2014）第1号《行政处罚决定书》、2014年12月29日作出的李某某私人住宅楼建设工程批前公示的具体行政行为，以及被告汉中市城乡建设规划局2015年6月5日作出的《行政复议决定书》第（一）、（二）项之主张，依法应予以支持，并应由佛坪县住房和城乡建设管理局依法履行法定职责。对原告其它诉讼请求依法不予支持。关于被告汉中市城乡建设规划局《行政复议决定书》之第（三）项，因符合法律规定，且与已生效的法院判决没有冲突，当予支持。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条、第七十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十条，以及《中华人民共和国城乡规划法》第二十六条，《陕西省城乡规划条例》第二十条之规定，判决如下：一、撤销被告佛坪县住房和城乡建设管理局2014年12月23日作出的（2014）第1号《行政处罚决定书》、2014年12月29日作出的李某某私人住宅楼建设工程批前公示的具体行政行为。二、撤销被告汉中市城乡建设规划局2015年6月5日作出的《行政复议决定书》（一）、（二）项。三、限被告佛坪县住房和城乡建设管理局在本判决生效之日起15日内依法履行职责。四、驳回原告谢某某其它诉讼请求。本案诉讼费50元，由被告佛坪县住房和城乡建设管理局负担，限判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  柳雅君人民陪审员  杜立军人民陪审员  雷红梅二〇一六年四月十二日书 记 员  索小钦