安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）皖03刑终42号原公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。上诉人（原审被告人）韩洪，无业。2015年3月26日，因涉嫌犯贩卖毒品罪，被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年4月22日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。辩护人史怀畅，安徽史怀畅律师事务所律师。辩护人吴杰，安徽史怀畅律师事务所律师。原审被告人张坤，无业。2015年3月18日，因涉嫌犯贩卖毒品罪，被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年4月22日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。原审被告人韩洪彪（曾用名：韩建设），无业。因犯贩卖毒品罪于2009年被西安市临潼区人民法院判处有期徒刑五年，2012年12月因减刑刑满释放。2015年5月12日，因涉嫌贩卖毒品，被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年6月17日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，并于当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。蚌埠市禹会区人民法院审理蚌埠市禹会区人民检察院指控原审被告人张坤、韩洪、韩洪彪犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月3日作出（2015）禹刑初字第00273号刑事判决。宣判后，原审被告人韩洪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员韩德光、陈龙出庭履行职务，上诉人韩洪及其辩护人史怀畅、吴杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2015年3月，被告人张坤为了贩卖毒品，后以电话联系的方式向被告人韩洪联系购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），韩洪表示同意，并提供了汇款账户。同年3月13日，张坤向韩洪提供的账户汇款16000元。后韩洪在其家中将张坤汇款中的12500元和地址交给被告人韩洪彪，韩洪彪再向他人购买毒品甲基苯丙胺，并通过快递公司将毒品邮寄给张坤，从中获利2000元。3月17日下午，张坤在蚌埠市龙子湖区蓝色记忆网吧收到该快递，随后被侦查人员现场抓获，从张坤收到的快递包裹中搜出两包疑似毒品甲基苯丙胺的白色晶体。2015年3月31日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，蚌埠市公安局禹会分局送检的编号为HJ20150068JC-1的检材重96.5克；编号为HJ20150068JC-2的检材重95.9克，在送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分。另查明：2015年3月17日，蚌埠市公安局禹会分局在蚌埠市龙子湖区蓝色记忆网吧将被告人张坤抓获；2015年3月25日，镇江市公安局新区分局姚桥派出所民警在丹阳市司徒镇重庆酸菜鱼饭店将被告人韩洪抓获，并于次日移交给蚌埠市公安局禹会分局；2015年5月9日，晋江市公安局东石派出所民警在晋江市东石镇龙下村华懋电镀区员工宿舍601将被告人韩洪彪抓获，并于2015年5月9日至2015年5月11日被羁押在晋江市看守所。原审法院认为：被告人张坤以贩卖为目的非法购买毒品甲基苯丙胺；被告人韩洪伙同被告人韩洪彪贩卖毒品甲基苯丙胺给被告人张坤，并从中获利，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关当庭变更指控被告人韩洪彪构成贩卖毒品罪和指控被告人张坤、韩洪构成贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予以支持。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人韩洪、韩洪彪所起作用相当，不宜区分主从犯。被告人韩洪彪因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪的，是累犯且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人韩洪被抓获归案后，如实供述了自己的主要犯罪事实，依法从轻处罚；被告人张坤、韩洪彪被抓获归案后，自愿认罪，分别可以酌情从轻处罚，但鉴于三被告人贩卖毒品超过50克即依照刑法规定判处有期徒刑十五年，其均因没有减轻处罚情节，即仍依照刑法规定处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条的规定，判决：一、被告人张坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收人民币二万元；二、被告人韩洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收人民币二万元；三、被告人韩洪彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收人民币二万元；四、相关赃款和没收款项依法予以追缴。宣判后，原审被告人韩洪不服，提出上诉。韩洪上诉称：一审法院量刑过重。其辩护人提出相同的辩护意见。经二审审理查明的事实与一审一致。上述事实，有以下证据证实：（一）书证1、接受刑事案件登记表、立案决定书和归案经过，证实2015年3月17日，蚌埠市公安局禹会分局接到群众电话报案称原审被告人张坤将要在蚌埠市龙子湖区蓝色记忆网吧买卖毒品，后公安民警前往现场于当日16时50分许将张坤抓获；当日，公安机关对张坤以涉嫌贩卖毒品罪立案。另证实2015年3月25日，镇江市公安局新区分局姚桥派出所民警在丹阳市司徒镇重庆酸菜鱼饭店将上诉人韩洪抓获，并于次日移交给蚌埠市公安局禹会分局；2015年5月9日，晋江市公安局东石派出所民警在晋江市东石镇龙下村华懋电镀区员工宿舍601将原审被告人韩洪彪抓获。2、户籍证明，证实张坤、韩洪、韩洪彪均系达到完全刑事责任年龄。3、相关现场照片，证实原审被告人张坤指认绿色蛇皮袋包装物和侦查人员打开该包装袋、提取两袋疑似冰毒晶体（分别重98.84克和99.70克）以及张坤指认毒品疑似物、原审被告人韩洪彪指认快递等相关情况。4、通话记录，证实手机号188××××2020和手机号139××××6078曾在2015年3月13日至3月17日相关通话时间记录情况。另证实2015年1月2日至2015年3月21日之间，手机号186××××0895、182××××7535（系韩洪彪手机号码）与139××××6078（系韩洪手机号码）相关通话时间记录情况。5、存款业务凭证（中国农业银行），证实2015年3月13日，原审被告人张坤向户名系韩某的账号62×××18里汇存16000元。另证实原审被告人张坤预留手机号码系188××××2020。6、中国农业银行借记卡查询单和取款业务凭证，证实账号为62×××18户名系韩某，2015年3月13日11时43分许，韩某从银行取款16000元。7、吸毒人员动态管控详细信息和涉及毒品违法犯罪情况信息等材料，证实2011年，原审被告人张坤曾因作为滥用冰毒人员被公安机关作为管控对象；2008年，原审被告人韩洪彪曾因贩卖毒品被判处有期徒刑五年。8、现场检测报告书，证实2015年3月18日3时21分许，公安机关对原审被告人张坤尿样进行“甲基安非他明检测试剂盒”检测，其结果称阴性。9、扣押清单，证实蚌埠市公安局禹会分局分别于2015年5月12日扣押原审被告人韩洪彪手机一部（号码为155××××5273）；于2015年3月26日扣押上诉人韩洪手机一部（号码为139××××6078）；于2015年3月20日扣押邢某中国农业银行卡一张，扣押杨某中国交通银行卡一张、快递包装纸盒一个（上面收件人叫“毛头”，号码188××××2020）；于2015年3月18日扣押原审被告人张坤苹果6手机一部（号码为188××××2020）、诺基亚手机一部（号码为186××××4153）、白色粉末状晶体两袋（分别重98.84克和99.70克）、中国农业银行卡和建设银行卡各一张、钥匙一串三把。10、临时寄押收押证明，证实原审被告人韩洪彪于2015年5月9日至2015年9月11日被羁押在晋江市看守所。11、安徽省公安机关收缴毒品专用收据，证实2015年4月28日，公安机关收缴原审被告人张坤贩卖毒品案中甲基苯丙胺两包，其中一包重96.5克、一包重95.9克。12、（2009）临刑初字第115号刑事判决书和释放证明书，证实2009年8月7日，西安市临潼区人民法院以犯贩卖毒品罪判处原审被告人韩洪彪有期徒刑五年，起止刑期为2008年12月12日至2013年12月11日；2012年12月因减刑刑满释放。13、情况说明，证实公安机关在办理原审被告人张坤涉嫌贩卖毒品一案中，于2015年7月9日在蚌埠市第一看守所对证人刘某进行了询问。在询问过程中，刘某的母亲旗秀洁全程在场，由于工作疏忽，只要求旗秀洁在当日辨认笔录上签名而未在刘某的询问笔录上签名。（二）鉴定意见1、鉴定聘请书，证实2015年3月20日，为查明原审被告人张坤涉嫌贩卖毒品案，蚌埠市公安局禹会分局依法聘请蚌埠市公安司法鉴定中心对疑似毒品的重量及成分进行鉴定。2、（蚌）公（司）鉴（毒品）字（2015）68号毒品检验鉴定报告，证实2015年3月31日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，蚌埠市公安局禹会分局送检的编号为HJ20150068JC-1的检材重96.5克；编号为HJ20150068JC-2的检材重95.9克，在送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分。3、鉴定意见通知书，证实2015年4月1日，蚌埠市公安局禹会分局将鉴定意见结果告知了张坤、韩洪、韩洪彪。4、鉴定聘请书，证实2015年7月18日，为查明原审被告人张坤涉嫌贩卖毒品案，蚌埠市公安局禹会分局依法聘请蚌埠市公安司法鉴定中心对快递单上的笔迹进行鉴定。5、（蚌）公（司）鉴（文检）字（2015）15号笔迹检验鉴定书，证实2015年8月10日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，蚌埠市公安局禹会分局送检的编号为WJ20150015JC-1的检材（“申通快递详情单”一张）上的“黑色”字迹与样本笔迹为同一人书写形成。（三）搜查笔录，辨认笔录1、搜查证及搜查笔录，证实（1）2015年3月20日10时05分至40分，在见证人邢某见证和被搜查人杨某在场下，公安机关对位于蚌埠市龙子湖区光明街190号2单元21号原审被告人张坤的住处进行搜查，在南边客厅的南墙酒柜上找到一个方形快递包装纸盒（写有收件人“毛头”、收件电话188××××2020），经询问杨某，杨某称其盒子是张坤购买化妆品用的。另证实该盒内有一张交通银行卡，卡号为62×××55。2、辨认笔录、被辨认人照片列表和身份情况说明，证实2015年3月26日，在见证人韩某某见证下，辨认人韩洪经先后分别辨认，照片中3号就是2015年3月份让其帮忙购买毒品冰毒叫“坤坤”的人即原审被告人张坤，照片中7号就是2015年3月份贩卖毒品冰毒给“坤坤”的人叫韩建设即原审被告人韩洪彪；2015年5月12日，在见证人韩某某见证下，辨认人韩洪彪经辨认，照片中2号即是2015年3月份让其寄毒品冰毒到蚌埠给“毛头”的人即上诉人韩洪；2015年6月5日，在见证人韩某某见证下，辨认人韩某经辨认，照片中10号即是2015年过年后的一天到其家和父亲韩洪谈话后拿走一万多元钱的男子即原审被告人韩洪彪。另证实2015年7月9日，在见证人旗秀洁见证下，辨认人刘某经辨认，照片中2号即是2014年10月份以来多次贩卖毒品冰毒给自己的人即原审被告人张坤。（四）证人证言1、证人梅某证言，证实梅某系蓝色记忆网吧收银员。“愣坤”（张坤）经常到蓝色记忆网吧上网。蓝色记忆网吧吧台替在该网吧上网人员收快递，因为有许多人白天家里没有人，就寄到网吧。2015年3月17日下午，吧台收了三、四个快递，其中有一个大快递，好像是绿色的。“愣坤”过来看大快递，梅某问“愣坤”是否是他的，他没有吱声，后又上网了。该快递没有人签收。2、证人杨某证言，证实杨某是张坤的母亲，平时俩人住在一起。公安机关从其家里搜到的一张交通银行卡（卡号62×××55）是杨某的外甥周阳以前用的，后来不用了；从其家中搜到的快递包装纸盒（收件人是“毛头”、收件号码是188××××2020、收件地址蚌埠市蚌山区凤阳西路282号蓝色记忆网吧）是张坤在网上给杨某买唇膏的包装盒，现记不清楚何时上网买的。另证实张坤2010年前学了一段时间装潢，后因吸毒被强制隔离戒毒，2012年出来后到这次被抓，他都不上班了，天天玩，在网上打游戏。张坤花的钱，都是杨某给的；杨某没给张坤什么“大”钱，也没有给过他一、二万那样多的钱。3、证人邢某证言，证实邢某与张坤是男女朋友关系，约有六年。2014年天气较热时，张坤找邢某要身份证办了一张银行卡，当时张坤说他身份证不管用，后邢某将自己的身份证给他了。张坤出事的当晚，张某打电话对邢某说张坤被抓起来了，可能跟邢某的银行卡以及身份证有关。邢某认为张坤拿她的银行卡从事与贩毒有关的事情，但其不知道具体是什么事情。上个星期五（即2015年3月13日）19时许，邢某在张坤家里见他吸食冰毒。另证实从公安机关给邢某观看的视频上面是中国农业银行明珠分行海康01柜员，时间从2015年3月13日11时5分22秒至8分30秒，在靠右边柜台办业务的男子是张坤，他的电话号码是188××××2020。4、证人章某证言，证实章某在国通快递公司送快递。2015年3月16日，公司有一份快递里面约是一个大盒子，当天因下大雨，后章某就没有送。第二天下午，在送快递前，章某打电话给这份快递叫“毛头”的收件人（收件号码188××××2020）问其快递送到何处，他说送到蓝色记忆网吧吧台，放在那里就行了。章某就将该快递送到蓝色记忆网吧吧台了，当时没有人签收，后即离开。5、证人韩某证言，证实韩某是韩洪的女儿。2015年过年后的一天9时许，韩洪打电话对韩某称“我有个朋友给我打钱，你的农行卡借给我用一下”。韩某拿着农行卡回家，韩洪让韩某给他发一个短信。韩某就将其农行卡的账号发给他了。约十分钟后，韩洪让韩某拿着农行卡到银行将钱取出来。韩某问多少钱？他讲16000元。接着韩某到金谷美超市旁边的一个农行营业柜台里取了16000元现金，后给了韩洪。韩洪没有对韩某说取这些钱干什么用的，韩某不知道是谁汇的钱，韩洪只讲是他朋友汇的。韩某不知道对方手机号，因为当时韩洪将手机调到发短信界面，让韩某发的。另证实取钱的当天中午，韩洪出去吃的饭，后他和韩建设一起回来，并在家里聊天。韩某在房间里玩电脑，后出来见韩建设正低头抄写韩洪手机上的信息，他抄完后，韩洪说“你点一下钱数，”韩建设讲“没事，不用点了”，后他将钱和抄写的字条都收起来了，接着他们又聊了一会，韩建设就走了。6、证人刘某证言，证实刘某出生于1997年10月26日。2015年3月24日，刘某因容留他人吸毒被关押在蚌埠市第一看守所。刘某找“坤坤”买过三四次毒品，帮朋友从他那又买过两三次，每次400元至600元之间，事前均是打电话联系的，刘某的手机号系156××××5295，“坤坤”的手机号是188××××2020。刘某通过纹身认识“坤坤”的，其知道还有人找“坤坤”购买毒品，但不熟悉那些人，“坤坤”一直在贩毒。7、证人张某证言，证实张某认识张坤有六七年，是好朋友，张坤没上过班，天天在网吧打游戏。张某知道张坤贩毒，张坤在2010年因吸毒被强戒前就贩毒，2012年，他出来后应该还在贩毒。另证实张某之前吸毒，现早就不吸了。8、证人旗秀洁证言，证实旗秀洁是刘某的母亲。2015年7月9日，公安机关在蚌埠市第一看守所对刘某询问时，其在现场，且在辨认笔录见证人上签了字；检察院的人员也在现场。（五）上诉人、原审被告人供述1、原审被告人张坤供述，证实张坤在公安机关一直供述称（1）2014年8、9月份，张坤到淮南找朋友“小虎”玩，晚上吃饭时，其中一个阜阳人是“小虎”的朋友“君华”的老表，他说他贩卖毒品，以后可以找他，当时张坤和他互留了电话。（2）朋友“刘东”在约一个星期前问张坤能否买到毒品，张坤称以前能买到，现在不好买。后俩人又聊了临泉那边的事等，期间“刘东”将他手机拿出来翻号码，问张坤是否认识这个人，是否从该人手里买过毒品。张坤见此号码，就知道是阜阳的那个人，并告诉他是如何认识的。后“刘东”对张坤说他和该阜阳人谈好买冰毒的事，但有点不放心，就让张坤给该阜阳人打一个电话。张坤打电话给该阜阳人说刘东是其朋友，让他照顾照顾。“刘东”不愿意让阜阳人知道联系人和电话，张坤称在网吧就写网吧地址，收货人叫“毛头”，电话写张坤的。（3）3月17日16至17时许，快递公司打电话对张坤称其快递5分钟就送到，并问张坤在何处？张坤就让快递送到蓝色记忆网吧的吧台，当时张坤在上网，快递送来时，其也未去看。过了一会，张坤到吧台看了一下，是一个绿色的皮色带，写的是从阜阳发过来的，张坤就知道冰毒已经寄到了，就又回去上网。过了一会，公安民警将张坤找到。（4）“刘东”找阜阳人买冰毒之所以让张坤在中间联系，因为他们之间相互不信任，如果张坤不在刘东和阜阳人之间帮忙，这起买卖恐怕做不成，至少现在做不成。“刘东”买冰毒的目的是卖给别人的；之所以写张坤的电话，是因为“刘东”知道张坤经常在网吧上网，他想让快递员联系张坤，这样他省事。张坤帮“刘东”从阜阳人处买冰毒认为应该没有什么事，还能拿到2000元的好处费。另证实阜阳人的手机号是139××××6078。张坤现在不吸毒，也没有从该阜阳人处买过冰毒。张坤对公安民警当面所称的疑似冰毒粉末状两袋晶体的克数不持异议。但是张坤在庭审时否认其与“刘东”谈话的经过，且称没有这个人。2、上诉人韩洪供述，证实（1）2014年，韩洪在淮南吃饭时认识“坤坤”，韩洪介绍“坤坤”从韩建设手里购买过200克冰毒，韩洪是用自己的139××××6078号码和“坤坤”的号码188××××2020联系的。2015年3月份，“坤坤”打电话问韩洪是否有“货”（即冰毒）？韩洪称不知道，帮其问问，后打电话问朋友韩建设是否有“货”，他的手机号是186××××0895；韩建设称有。韩洪之所以问韩建设是否有毒品，是因为他以前贩毒被处理过，即觉得他应该有。接着韩洪打电话对“坤坤”说有，后把银行卡号发给了“坤坤”，“坤坤”汇给韩洪16000元钱，并将收冰毒的地址通过手机短信发给了韩洪。后韩洪将地址抄给了韩建设，且给了他12500元钱，韩洪拿了3500元钱，韩建设就将冰毒寄给了“坤坤”。（2）韩洪给“坤坤”的银行卡号户名是其女儿韩某的，之所以用女儿的农行卡，是因为“坤坤”说农行他比较方便，韩洪没有农行卡，就用女儿的农行卡。韩某不知道拿她卡干什么用的，钱是韩洪让韩某取的。韩洪手机里有“坤坤”发的地址，是安徽省蚌埠市龙子湖区凤阳西路282号，收件号码是188××××2020，好像没有收件人的名字。另证实韩建设不认识“坤坤”，“坤坤”平时称呼韩洪为老表。韩洪不吸毒，其不知道“坤坤”买冰毒干什么用，也没有必要问，只要自己挣到钱就行了。3、原审被告人韩洪彪供述，证实韩洪彪以前因贩毒被判过刑，使用的名字叫韩建设，其不吸毒。韩洪彪认识韩洪，俩人是朋友关系。2015年过完年，韩洪找韩洪彪买过冰毒，且给了韩洪彪12500元钱和发货地址。后韩洪彪以10500元从临泉县城买了100多克冰毒，接着按照韩洪给的地址通过快递发给了对方，从中获得2000元钱。当时韩洪还给了对方的手机号，听讲对方是蚌埠人，好像叫“毛头”。韩洪彪的182××××7535和186××××0895手机号均跟韩洪联系过。另证实韩洪彪在侦查阶段谎称其帮韩洪邮寄毒品，且毒品是韩洪买的。上述证据经庭审举证、质证，查证属实，本院依法予以确认。针对上诉人韩洪的上诉理由及辩护人的辩护意见，评判意见如下：经查韩洪伙同原审被告人韩洪彪贩卖毒品甲基苯丙胺192.4克，其行为构成贩卖毒品罪，在贩卖毒品的共同犯罪中，韩洪处于重要环节，与韩洪彪所起作用相当，不宜区分主从犯。按照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定贩卖甲基苯丙胺五十克以上的处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。韩洪被抓获归案后，如实供述了自己的主要犯罪事实，原审量刑时予以从轻处罚，判处有期徒刑十五年并处没收人民币二万元，量刑并无不当。故上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见不能成立。本院认为：原审被告人张坤以贩卖为目的非法购买毒品甲基苯丙胺；上诉人韩洪伙同原审被告人韩洪彪贩卖毒品甲基苯丙胺给原审被告人张坤，并从中获利，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐传佳审判员  刘俊杰审判员  秦 玉二〇一六年四月七日书记员  陆敏婕附相关条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；