湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘04民终37号上诉人（原审被告）：衡阳县西渡贝斯特服装加工店，住所地湖南省衡阳县西渡镇槐花村。经营者：彭敏。委托代理人：申永强，湖南溥天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐绪义，男，1969年9月15日出生，汉族，湖南省衡阳县人，农民。委托代理人：廖俊东，衡阳县台源法律服务所法律工作者。上诉人衡阳县西渡贝斯特服装加工店为与被上诉人唐绪义提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省衡阳县人民法院（2015）蒸民一初字第427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年2月24日组织庭前证据交换，同年2月25日公开开庭审理了本案。上诉人衡阳县西渡贝斯特服装加工店的委托代理人申永强、被上诉人唐绪义及其委托代理人廖俊东，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2015年1月26日，唐绪义经木工师傅唐良足介绍到衡阳县西渡贝斯特服装加工店从事钻空调管道作业，在作业过程中，由于唐绪义操作不慎，从作业的梯子上摔下受伤，后被送到衡阳县人民医院治疗和南华大学附二医院治疗，唐绪义诊断为急性重型颅脑损伤，脑疝形成，双侧额叶脑挫裂伤伴血肿形成，左侧额颞部硬膜下血肿，左侧枕骨骨折，左侧额部头皮挫伤，左侧枕部头皮挫伤伴血肿，左额颞部、大脑镰前部硬膜下积液，左侧肩胛骨粉碎性骨折，并周围软组织挫伤，双耳听力下降共住院治疗20天，共花费医疗费65454元。经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，唐绪义被认定为：九级伤残，误工时间评定为7个月，本次损伤后预计后续治疗费用约为4-5万元或以实际发生费用计算。一审法院另查明，陶元秀系唐绪义之母、唐慧系唐绪义之女、刘宁系唐绪义继子。唐绪义继子刘宁在衡阳县西渡镇青风组购买房产登记时间为2014年3月7日。一审法院还查明，唐绪义未取得从事钻孔作业等相关资质，且在打孔作业时未佩戴和使用安全防护装备。唐绪义受伤后，衡阳县西渡贝斯特服装加工店己先行支付医疗费5万元。2015年5月14日，唐绪义向一审法院提起诉讼，请求判决衡阳县西渡贝斯特服装加工店赔偿其受伤造成的各项经济损失共计179782元。一审法院认为：本案系一宗因雇员从事劳务活动引起的侵权之诉。唐绪义接受衡阳县西渡贝斯特服装加工店雇佣临时从事打钻空调管道作业，双方己经形成劳务关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。从本案查明的事实来看，唐绪义受衡阳县西渡贝斯特服装加工店雇请到西渡贝斯特服装加工店从事钻孔作业，唐绪义明知存在安全隐患，而未在作业前首先充分考虑和预见在梯子上持钻打孔可能发生人身损害的危险因素，并且未采取相应的防护措施、未佩戴安全帽等防护装备、未取得从事钻孔作业等相关资质，凭经验盲目上岗作业，并且操作不慎而摔伤，是导致伤害事故发生的次要原因，应承担本案自身损失40％的责任。西渡贝斯特服装加工店亦疏忽大意，在雇请唐绪义从事钻孔作业时，未及时提醒唐绪义加强安全防范，亦未安排人员配合协助唐绪义打孔作业，是事故发生的主要原因，应承担本案60％的赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金、必要的康复费、后续治疗费、精神损害赔偿等。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定，人身损害赔偿应根据一审法庭辩论终结时受诉法院所在地上一年度统计数据计算赔偿。因此，唐绪义的各项损失应当根据湖南省2014年度统计数据计算。唐绪义因治伤所花费的医疗费65454元，有相关票据证实，且双方均无异议，予以认定，其后续治疗费约为4-5万元，因尚未实际发生，唐绪义可待后续治疗实际发生后据实另行主张权利，本案不予考虑列入赔偿；唐绪义请求误工费为46800元，唐绪义未提供其近三年来年均收入状况证明，按照2015年度湖南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资23441元标准计算，即23441元÷12个月×7个月＝13673.9元；护理费1300元于法有据，双方均无异议，予以认定；住院伙食补助实际住院20天×100元／天＝2000元；营养费有出院医嘱加强营养，对唐绪义请求2000元予以支持；伤残赔偿金，因唐绪义长期居住生活在城镇，应按照城镇标准计算，即26570元×20年×20％＝106280元；被抚养人生活费，其母亲陶元秀应为8年×9075元／年÷2人×20％＝7260元，其女儿唐慧应为8年×9075元／年÷2人×20％＝7260元，其儿子刘宁应为7年×18335元／年÷2×20％＝12834元；唐绪义请求的交通费800元，虽无票据支持，但己实际支出，予以认定；唐绪义请求的精神损害抚慰金11000元，双方均无异议，予以认定；衡阳县西渡贝斯特服装加工店在第二次庭审中提出的重新鉴定开支费用5011.7元应由唐绪义负担的意见，予以采纳。一审法院核定唐绪义的各项损失为：住院医药费65454元、残疾赔偿金106280元、误工费13673.9元、护理费1300元、住院伙食补助费2000元、营养费2000元、被抚养人生活费27354元、精神损害抚慰金11000元、交通费800元、重新鉴定费5011.7元，合计234873.6元。事故发生后，衡阳县西渡贝斯特服装加工店己先行支付唐绪义医药费5万元应在其承担赔偿范围内予以抵减。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款和最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：唐绪义此次事故中的各项损失234873.6元，由衡阳县西渡贝斯特服装加工店负责赔偿60％，计140924.16元，减除其己付住院医药费50000元和唐绪义应承担的重新鉴定费用5011.7元，下欠85912.46元，限判决生效后10日内付清，其余损失由唐绪义自负。如未在判决指定的期间给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1700元，由衡阳县西渡贝斯特服装加工店负担1020元，唐绪义负担680元。衡阳县西渡贝斯特服装加工店不服上述判决，向本院上诉称：1、唐绪义自身的过错是导致事故发生的主要原因，而一审认定唐绪义承担次要责任明显不当；2、认定按城镇居民标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费的证据不足；3、重新鉴定的结论推翻了第一次鉴定结论，故重新鉴定的费用5011.7元应全额由唐绪义负担，不应纳入总损失范围。唐绪义答辩称：1、衡阳县西渡贝斯特服装加工店的上诉超过上诉期；2、一审认定事实清楚，责任划分正确；3、一审认定我自负40%责任过高；4、我一直在城镇务工居住，我儿子也在城镇读书，相关经济损失应按城镇居民标准计算；5、前后两个鉴定意见所适用的标准不一样，但结论是正确的，重新鉴定的费用应由衡阳县西渡贝斯特服装加工店承担。在二审证据交换期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本案二审争议的焦点为：1、双方责任比例如何划分？2、唐绪义的残疾赔偿金、被扶养人生活费是否应按城镇居民标准计算3、重新鉴定的费用应由谁承担？针对上述争议焦点，本院认为：一、关于双方责任比例如何划分的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，唐绪义从事的钻孔工作，主要是由其自带工具并以自身技术完成的、具有相对独立性的工作。唐绪义未取得从事钻孔作业等相关资质而凭经验盲目作业，同时未采取妥当的防护措施，其自身操作不慎致摔伤，存在过错；西渡贝斯特服装加工店未尽到安全教育义务并提供安全工作条件，也存在过错。综合比较双方的过错及各自过错对损害后果的原因力大小，本院认定西渡贝斯特服装加工店与唐绪义各负50%的责任。西渡贝斯特服装加工店提出一审认定其所负责任比例不当的主张，本院予以支持。关于唐绪义的残疾赔偿金、被扶养人生活费是否应按城镇居民标准计算的问题。根据衡阳县公安局城东派出所出具的证明和证人唐良足的证言，结合唐绪义的陈述及唐绪义继子刘宁的房屋产权证等证据，可以认定唐绪义的经常居住地及主要收入来源地为城镇以及刘宁在城镇居住、上学的事实。参照最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函，一审以城镇居民标准计算唐绪义的残疾赔偿金及被扶养人生活费，并无不当。西渡贝斯特服装加工店提出一审认定上述两项经济损失标准有误的主张，本院不予采纳。关于重新鉴定的费用应由谁承担的问题。西渡贝斯特服装加工店与唐绪义未就鉴定费用的负担作出约定，而本案中两次鉴定均系为确定唐绪义的伤情以计算经济损失所作，故两次鉴定所产生的费用均应纳入经济损失范围并由双方按责任比例分担。唐绪义因受伤造成的各项经济损失共计234873.6元，西渡贝斯特服装加工店应赔偿唐绪义117437元（234873.6元×50%），扣减已支付的50000元，还应支付67437元。经本院核实，一审判决及裁定于2015年11月19日送达双方，衡阳县西渡贝斯特服装加工店于2015年12月2日提起上诉，未超过上诉期。综上，一审认定事实清楚，但适用法律部分不当，处理欠妥。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：撤销湖南省衡阳县人民法院（2015）蒸民一初字第427号民事判决；衡阳县西渡贝斯特服装加工店在本判决生效后十五日内赔偿唐绪义67437元；三、驳回被上诉人唐绪义的其他诉讼请求。如未在本判决指定的期间给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费1700元，二审案件受理费1700元，共计3400元，由上诉人衡阳县西渡贝斯特服装加工店负担1700元，被上诉人唐绪义负担1700元。本判决为终审判决。审判长  蒋立新审判员  伍文振审判员  王海华二〇一六年四月五日书记员  费奕璇校对责任人：伍文振打印责任人：费奕璇本案适用的法律条款如下：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。