广东省新丰县人民法院民 事 判 决 书（2015）韶新法民一初字第275号原告陈红梅，女，汉族，广东省新丰县人，住新丰县丰城街道丰城。委托代理人黄俊杰，广东三昶律师事务所律师。被告新丰万濠贸易有限公司，住所地：新丰县。法定代表人郭志伟，经理。被告新丰县江山豪庭房地产开发有限公司，住所地：新丰县。��定代表人郭志伟。原告陈红梅诉被告新丰万濠贸易有限公司、新丰县江山豪庭房地产开发有限公司合资、合作开发房地产纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告陈红梅及其委托代理人黄俊杰到庭参加了诉讼，被告新丰县万濠贸易有限公司（下称万濠公司）、新丰县江山豪庭房地产开发有限公司（下称江山豪庭公司）经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈红梅诉称，2011年9月11日，原告（甲方）与被告万濠公司（乙方）签订《协议》。协议的主要内容：（1）甲乙双方合作开发房地产项目：新丰县江山豪庭商品房（暂定）。设计层数为23层，总建筑面积约40000平方米。（2）甲方负责提供坐落在新丰县丰城街道办事处松园村的商住用地一块，面积2783平方米（土地使用权证号：0023831��）；乙方负责提供本项目建设全部资金。（3）产权分配比例：甲方占30%，乙方占70%，项目建成后（按项目设计图纸全部内容）后，按照建筑总面积按每层建筑面积3：7的比例分配产权：甲方占30%产权，乙方占70%产权。各自产权归各自处置，不受对方的任何约束。（4）双方按照比例分配产权外，乙方向甲方支付现金300万元，支付方式：签订合同同时乙方向甲方支付20万元定金，项目公司成立取得营业执照三天内支付130万元；项目取得预售证售房款回收时，从乙方所得售房款中向甲方支付150万元。（5）违约责任：如乙方未能足额投入项目开发建设（包括设备配套）资金，造成项目停滞连续5个月以上时，甲方可单方解除双方合作协议，另寻其他合作伙伴，甲方按照乙方投入该项目上所有费用的70%折价计算给乙方，土地2783平方米产权归甲方，结算款在��方与新伙伴签订合同后60天内支付给乙方。协议还约定了其他条款。随后，原告与被告万濠公司于2012年3月21日共同设立了被告江山豪庭公司（组织代码证号：440233-002406）。被告江山豪庭公司注册资本为人民币100万元，甲方占30%，乙方占70%。设立时的法定代表人为原告。原告按照《协议》约定于2013年3月9日，与被告江山豪庭公司签订了《协议书》，将开发土地过户到被告江山豪庭公司名下。但是被告万濠公司不守约，至今才投入了大约100万元左右的建设资金，随后便出现资金链断裂，虽经原告十多次催促，因被告万濠公司未能按照计划足额投入项目开发建设资金，致使被告江山豪庭公司因拖欠施工单位农民工工资，引起大量工人上访。被告江山豪庭公司于2015年2月11日向新丰县住房和城乡规划建设局借款人民币130万元，用于支付农民工工资，但是被告江山豪庭公司至今没有归还该笔借款。致使被告江山豪庭公司被诉至法院。建设项目从2014年12月9日全面开始停工至今已经超过九个月，因停工造成了巨大的经济损失。由于被告万濠公司违约行为一直无法解决，从而使被告江山豪庭公司两股东之间存在严重分歧，原告迫于无奈于2014年1月24日与被告万濠公司签订一份《变更法定代表人协议书》，（下称《变更协议书》）同意将被告江山豪庭公司的法定代表人变更为郭志伟，并同意变更项目规划，由23层增至30层。但是被告江山豪庭公司经营状况并没有因此好转，仍因被告万濠公司没有资金投入发生严重困难，再次引发拖欠工资的上访。此外，被告万濠公司没有按照《变更协议书》的约定，在签订《变更协议书》之日起五个月内进行报建，原因是被告万濠公司没有钱缴交报建费用。因此，根据《变更协议书》的约定，甲方有权按���2011年9月11日签订的合作开发项目协议书标的的10%对被告万濠公司收取违约金（对此保留追偿权）。被告万濠公司的行为已经构成根本违约，根据双方相关协议，原告有权单方解除合同，且作为违约方的被告，应承担相应的违约责任。原告于2015年8月25日向本院提起诉讼，要求：1、解除原告与被告万濠公司于2011年9月11日签订的《合作开发项目协议》；2、解除原告与被告江山豪庭公司于2013年3月9日签订的《协议书》并确认位于新丰县丰城街道松园村沿江路地段的土地（原土地证号：新建用字第00238**号，面积2783平方米）属于原告所有，被告江山豪庭公司协助将该土地过户到原告名下；3、判令被告万濠公司承担如下违约责任：（1）确认原告按照被告万濠公司投入被告江山豪庭公司所有费用的70%折价计算给被告万濠公司，且结算款在原告与新合作伙伴签订合同后60天内支付；（2）承担将涉案土地过户到原告名下的所有税费；4、判令被告万濠公司承担本案全部诉讼费用。为证实自己的主张，原告向本院提交了如下证据：1、原告身份证，拟证明原告的主体资格；2、合作开发项目协议，拟证明原告提供土地使用权，被告万濠公司提供建设资金合作开发房地产的事实；3、协议书，拟证明为了履行合作开发项目协议，原告已经将用于开发的土地过户到被告江山豪庭公司的名下；4、变更法定代表人协议书，拟证明被告江山豪庭公司的法定代表人由原告陈红梅变更为郭志伟；5、借条，拟证明在2015年春节期间，因拖欠施工单位农民工的工资，以被告江山豪庭公司的名义向新丰县住房和城乡规划建设局借款130万元，用于发放农民工工资，并承诺在2015年3月30日前归还这笔借款；6、（2015）韶新法民二初字第50号民事判决书，拟证明因没有按期偿还新丰县住房和城乡规划建设局的借款130万元，被告江山豪庭公司被诉；7、韶关市新丰县非税收入缴纳通知书，拟证明因被告万濠公司没有资金投入，造成被告江山豪庭公司无钱缴交报建费用，致使项目至今没有报建；8、工程联系函，拟证明被告江山豪庭公司确认施工项目自2014年12月9日开始全面停工至今；9、新丰县建设用地许可证（新建用许字第0023831号、0024715号），拟证明涉案土地登记情况；10、被告万濠公司、被告江山豪庭公司企业机读档案登记资料，拟证明两被告的工商登记情况；11、被告江山豪庭公司账户流水清单，拟证明该账户中由361290元是用于支付工程款。被告万濠公司缺席，未作答辩。被告江山豪���公司缺席，未作答辩。经审理查明，原告陈红梅于2007年5月取得座落在丰城街道办事处松园村沿江路（新村路口）面积为2783平方米的国有土地使用权（《建设用地许可证》证号为：新建用许字第0023831号），用地建设项目为住宅。2011年9月11日，陈红梅作为甲方与乙方万濠公司签订《合作开发项目协议》，协议的主要内容：甲方拥有的位于新丰县丰城街道松园村的商住用地一块，面积2783㎡，现甲方拟与乙方在该地块上合作开发房地产商住项目，相关事宜达成如下协议：第一条项目概况：1、开发地块位于新丰县丰城街道松园村，总面积约2783㎡，2、项目概况：项目名称：新丰县江山豪庭商品房（暂定），项目用途：商用、商住，开发规划：设计层数为23层，总建筑面积为40000㎡。第二条合作方式：1、项目投入：本项目开发由甲方提供土地（2783㎡，土地使用证号：0023831号），乙方提供项目建设资金和负责该项目的规划报建、图纸设计（图纸设计由双方核定）工作。……2、投资分配比例：①投入比例：甲方提供地块2783㎡，乙方提供项目建设全部资金；②产权分配比例：甲乙双方分配比例是甲方占30%，乙方占70%，项目建成后，按照建筑面积和每层建筑面积3：7比例分配。……4、签订合同后，由乙方负责项目全部开发工作，乙方对于该合作建设项目涉及的所有决策性事项享有绝对决定权，甲方均无权以任何形式干涉。……7、签订合同后10天内双方委托一家有资质的评估公司对该地块进行评估，该评估价值作为双方在合作过程中产生经济纠纷解决的依据，或者由双方协商约定该地块按照当时市场价值确定。8、签订合同后双方共同组建成立《新丰县江山豪庭项目房地产公司》。……第四条特别约定：1、乙方本协议签订���7天内开始办理项目组建、项目施工图纸设计规划、施工报建等相关工作。……6、双方按比例分配产权外，乙方向甲方支付现金300万元，支付方式：签订合同时乙方向甲方支付现金人民币20万元定金，项目公司成立取得营业执照三天内支付130万元，项目取得预售证销售房款回收时，从乙方所得售房款中向甲方支付150万元。7、该项目不能作为乙方融资的抵押物。……第九条违约责任：1、如因乙方未能计划足额投入项目开发建设（包括设备配套）资金，造成项目停滞连续5个月以上时，甲方可单方解除双方合作协议，另寻其他合作伙伴，甲方按乙方投入该项目上所有费用的70%折价计算给乙方，土地2783㎡土地产权归甲方。结算款在甲方与新的合作伙伴签订合同后60天内支付给乙方，如乙方资金及时到位则继续由乙方履约。……2011年11月30日，原告与万濠公司���请组建新丰县江山豪庭房地产开发有限公司，以原告和万濠公司为股东的江山豪庭公司制定了《公司章程》，章程主要内容：第六条公司经营范围为房地产开发；第七条公司注册资本为人民币100万元；第八条公司股东共2个，分别是1、新丰万濠贸易有限公司，证件名称为企业法人营业执照，2、陈红梅，证件名称为身份证；第九条股东出资方式、出资额和出资时间：1、万濠公司以货币出资70万元，总认缴出资70万元，占公司注册资本的70%，于2012年3月13日缴足，2、陈红梅，以货币出资30万元，总认缴出资30万元，占公司注册资本的30%，与2011年11月30日缴足；……第二十四条公司法定代表人由执行董事担任。2012年3月21日，江山豪庭公司经核准登记成立，法定代表人为陈红梅。2013年3月9日，原告为甲方与乙方江山豪庭公司签订《协议书》约定将位于新丰县丰城街道松园村沿江路（新村路口）地段的面积2783平方米土地使用权有偿转让给乙方，用于江山豪庭房地产开发，转让价格为每平方米1100元人民币，总额为3061300元人民币。办理转让土地使用权的应交的各项税费由甲方负责缴交。2013年3月11日，新丰县国土资源局发出《关于同意陈红梅转让土地使用权给新丰县江山豪庭房地产开发有限公司的批复》（新国土资转（2013）23号），同意原告将该国有土地使用权有偿转让给江山豪庭公司作城镇居民住宅用地，根据上述批复，新丰县江山豪庭房地产开发有限公司办理了新建用许字第0024715号《新丰县建设用地许可证》，用地建设项目为城镇居民住宅，但是江山豪庭公司并未实际支付转让款人民币300万元给原告陈红梅。2014年1月24日，原告作为甲方与乙方万濠公司签订《变更法定代表人协议书》，约定：1、江山豪庭公���的法定代表人由陈红梅变更为郭志伟，但是公司的公章、土地使用证仍由甲方保管、管理，如今后公司因业务需要增加合同或财务公章，须经甲方书面同意，增加的公司公章都必须由甲方保管及管理。如发现甲方擅自使用公司公章造成公司损失的由甲方承担一切责任，与乙方无关；2、此协议书生效后，甲、乙双方均不能擅自以江山豪庭公司的名义向银行等金融机构和行政机关、企事业单位、社会团体及个人借款，甲、乙双方也不得以江山豪庭公司的名义及资产对外提供担保，否则产生的一切经济责任由行为人承担。……8、乙方应在本协议签订之日起五个月内进行报建，如乙方没有按时报建，甲方有权按照2011年9月11日签订的合作开发项目协议书标的的10%对乙方进行收取违约金，但因相关部门未予审批、批准的除外。9、项目规划变更为30层。2014年2月10日，江山��庭公司申请变更登记法定代表人，经新丰县工商行政管理局审核同意，2014年2月10日，江山豪庭公司法定代表人正式变更为郭志伟。江山豪庭公司的江山豪庭商住楼项目至今未办理报建手续。因为资金投入不足，该项目从2014年12月开始全面停工至今。2015年8月25日原告向本院提起诉讼，主张前述诉求。原告于2016年1月25日提交了《要求审查核定投入资金数额申请书》，申请对万濠公司及郭志伟投入江山豪庭公司的建设资金数额作出审查核定结论。本院认为，本案是在原告陈红梅与被告万濠公司签订《合作开发项目协议书》合作开发房地产项目过程中引发的纠纷，本案案由应为合资、合作开发房地产纠纷。原告与被告万濠公司于2011年9月11日签订《合作开项目协议书》，是双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，《合作开发项目协议书》合法有效。该协议书签订后，双方依照约定成立了合作公司新丰县江山豪庭房地产开发有限公司，对合作项目进行开发。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，依照《合作开发项目协议书》的约定，由原告提供开发土地、被告万濠公司提供资金对项目进行开发，同时双方约定了违约责任：如因乙方未能计划足额投入项目开发建设（包括设备配套）资金，造成项目停滞连续5个月以上时，甲方可以单方面解除双方合作协议。现双方合作开发的江山豪庭商住楼项目因资金投入不到位，被告江山豪庭公司拖欠施工单位工人工资，在2015年2月引发工人上访事件，被告江山豪庭公司因此向新丰县住房和城乡规划建设局���款130万元用于支付施工单位工人工资，此外，根据被告江山豪庭公司向施工单位湖南省强友建筑工程公司发出的《工程联系函》已经确定江山豪庭山主楼开发项目于2014年12月9日开始全面停工，项目全面停工至原告提起诉讼时已经超过八个月，已经构成原告与被告万濠公司约定的解除《合作开发项目协议书》的条件，现原告起诉要求解除《合作开发项目协议书》，本院予以支持。作为股东的原告与被告江山豪庭公司签订《协议书》将原告所有涉案土地使用权有偿转让给被告江山豪庭公司，该协议属于公司股东与公司之间的权利义务关系，属于《中华人民共和国公司法》的调整范围，属于另一法律关系，本院在本案不作处理。原告要求确认原告按照被告万濠公司投入江山豪庭公司所有费用的70%折价计算给被告万濠公司，并要求确认位于新丰县���城街道松园村沿江地段2783㎡土地使用权属于原告所有的请求，原告陈红梅与被告新丰县万濠贸易有限公司签订《合作开发项目协议书》后成立了被告新丰县江山豪庭房地产开发有限公司，原告陈红梅与被告万濠公司之间的合作关系已经被股权关系所取代。原告的上述请求应是公司内部股东之间的纠纷，应按《中华人民共和国公司法》的有关规定处理。对原告的上述二项诉求，本院在本案不作处理。因本院在本案对要求确认原告按照被告万濠公司投入江山豪庭公司上所有费用的70%折价计算给被告万濠公司的诉求不作处理，本院对原告于2016年1月25日提交的要求审查核定投入资金数额申请不予支持。二被告经本院送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩和质证的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》��九十三条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，经本院审判员委员会二〇一六年第四次会议讨论决定，判决如下：一、解除原告陈红梅与被告新丰万濠贸易有限公司于2011年9月11日签订的《合作开发项目协议书》；二、驳回原告陈红梅的其他诉讼请求。案件受理费人民币31290元由被告新丰万濠贸易有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于韶关市中级人民法院审判长  丘福源审判员  陈智宣审判员  陈小奎二〇一六年四月八日书记员  罗小惠