上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2015）松民一(民)初字第4022号原告王志云。委托代理人张登山，上海市天目律师事务所律师。被告上海来伊份食品连锁经营有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人郁瑞芬，董事长。委托代理人尚扬。委托代理人葛金霞。原告王志云与被告上海来伊份食品连锁经营有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年5月7日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，又于2015年11月5日依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告王志云及其委托代理人张登山、被告上海来伊份食品连锁经营有限公司的委托代理人葛金霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王志云诉称：原告于2007年7月30日进入被告处从事销售专员工作，双方签订的末次合同期限为2011年8月3日至2014年8月3日，约定工作岗位为特渠部销售主管，实行不定时工作制。2013年3月，被告在未调整原告工作岗位的情况下停止原告从事销售业务，致使原告自当月起销售业绩枯竭，销售提成归零，月收入从上年度的40,000余元降为底薪3,000元。2014年7月11日，被告又以莫须有的理由解除了劳动合同。目前，被告仍然拖欠原告2012年12月至2013年3月的销售业绩提成和2012年的年终奖(年终提成)。提成比例由被告决定并在例会上宣布后执行，员工无法取得书面文字记录，但从工资单上可以看出被告每年都会发年终奖(年终提成)。2012年原告的销售业绩在10,000,000元以上，与原告销售额为同一档次的其他销售人员均按照年销售额的1.6%领取了当年度的年终奖(年终提成)，而被告却未支付原告该笔钱款。另，被告拖欠原告劳动报酬，理应加付原告赔偿金。因此，原告不服仲裁裁决，诉至法院，要求判令被告支付：1、违法解除劳动合同的赔偿金48,587元；2、2012年11月1日至2013年2月28日的销售提成192,072元及加付100%的赔偿金192,072元；3、2012年的年终提成200,502元及加付100%赔偿金200,502元。2016年1月6日，原告主张其2012年的销售业绩应当为16,414,935元，故而变更上述诉讼请求第3项中年度提成的金额为262,638.96元。被告上海来伊份食品连锁经营有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。原告原系被告特渠部员工，因其旷工，被告解除了与其之间的劳动合同，被告的解除行为合法、合理，无需支付赔偿金。2012年的年终奖已经足额支付。同时，被告上海来伊份食品连锁经营有限公司诉称：根据公司相关规定，需要一定销售业绩，且销售款项全部到位后，方视为有效业绩，才可计算提成，故被告亦不服仲裁裁决结果，要求判令被告不支付原告2012年11月1日至2013年2月28日的销售提成192,072元。经审理查明：原告于2007年7月30日进入被告处从事销售专员工作，2010年岗位调整为销售主管。双方签订过书面劳动合同，末次合同期限为2011年8月3日至2014年8月3日止，约定原告担任特渠部销售主管一职，实行不定时工作制。2014年6月18日，被告向原告邮寄送达《通知函》一份，上面载明：“根据工作需要，现通知您自2014年6月23日上午9：00起至上海来伊份食品连锁经营有限公司特渠部报到。报到当日请提供你2014年3月1日至今的客户拜访记录……即日起，你的工作内容调整为业务流程核对分析，工作时间调整为：周一至周五9：00－18：00”。2014年7月11日，被告向原告邮寄送达了劳动合同解除通知，上面载明：“您从2014年7月2日至今未上班，也未办理任何请假手续，已构成旷工事实。根据公司与您签订的《劳动合同书》约定：连续旷工2天以上(含2天)用人单位可以解除劳动合同，现公司解除与您的劳动关系，劳动合同自即日起解除。”原告在被告处最后工作至2014年7月11日。另查明：《劳动合同》第十二条劳动合同解除”中的第5款规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同且不支付任何经济补偿，其中包括“(7)连续旷工2天以上(含2天)或累计旷工达24小时以上(含24小时)”。另，被告《考勤管理制度》第16条规定：连续旷工超过2个工作日及以上，或一年内累计旷工超过3个工作日以上的，视为严重违纪，公司将与之解除劳动合同。再查明：被告提供的《岗位说明书》中载明，特渠部特渠专员的职责之一为“二、整理、审核销售主管的拜访记录，对拜访记录进行回访”。2014年9月5日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1、违法解除劳动合同的赔偿金48,587元；2、2012年12月至2013年3月提成65,775元；3、2012年度奖金196,800元以及50%赔偿金98,400元。审理中，原告变更上述第2项请求为：2012年11月1日至2013年2月28日销售提成192,072元及100%赔偿金192,072元，变更上述第3项请求为：2012年度提成200,502元及100%赔偿金200,502元。该仲裁委员会于2014年12月30日出具松劳人仲(2014)办字第3959号裁决书，裁决：被告支付原告2012年11月1日至2013年2月28日销售提成192,072元。裁决后，原、被告均不服，诉至本院。庭审中，原告提供自行记录的销售订单详情、邮件及“2013全年(1至10月)特渠人员业绩统计”一份，证明其2012年11月1日至2013年2月28日卡销售金额12,075,600元、实物销售金额455,776元，要求被告按照“12,075,600×1.5%+455,776×2.4%”支付提成合计192,072元，另按照“(12,075,600元+455,776)×1.6%”支付2012年度年终提成200,502元。之后，原告提出年终提成的计算基数应当为16,414,935元，乘1.6%的系数之后应当为262,638.96元。被告对于提成的计算方式无异议，但仅认可原告自行记录的销售订单详情中案外人上海福腾实业有限公司(以下简称“福腾公司”)的订单合计金额7,981,600元，对于其它订单均不认可，辩称其它订单在公司订单查询系统中未查询到。另，被告辩称福腾公司至今未能及时支付货款，仍拖欠被告货款3,701,600元，根据公司规定，货款没有到位，视为无效订单，无需支付提成。原告提供一组关于上海京华化工厂有限公司(以下简称“京华化工厂”)的转账凭证、报销单及发票等，证明被告不认可的其余订单中有一家客户为京华化工厂，该厂在2012年12月31日向被告转账支付两笔货款，分别为30,000元、3,455.94元，后又于2013年4月9日转账支付货款40,183.06元。被告对该组证据的三性均不认可，辩称原告提供的并非原件，且收款人为上海来伊份电子商务有限公司，40,183.06元的发票是2013年3月开具，付款时间也为2013年4月9日，并不在原告所主张的提成期间内。此外，被告辩称《年终奖分配方案》中约定，销售人员年终奖根据“年终奖基数×年度行为考核系数×年出勤系数”进行计算，其中年终奖基数为1个月薪资(不含绩效提成和平时奖金)，年度行为考核系数和年出勤系数由主管领导根据员工表现确定，被告2012年的年终奖为2,675元，已与2013年3月的工资一并支付。原告确认收到该笔钱款，但认为《年终奖分配方案》中约定的年终奖仅在2012年度实行过1次，是在往年年终奖的基础上另行增加的一项奖金，另表示2012年度与原告同一销售档次的案外人吴立飞当年度年终奖拿了279,774.77元。原告提供政策对比表一份，证明个人年度业绩≥10,000,000元的，年度奖金系数应当为1.6%。被告对于该份材料的真实性不予认可，辩称2012年度的年终奖已足额支付，并不存在两笔年终奖的说法。被告提供原告2013年3月至7月的打卡记录，证明原告存在旷工事实。原告对其真实性无异议，但认为不定时工作制无需固定打卡。被告认为原告2013年、2014年期间经常不在岗，公司要求其提供客户拜访记录，原告一直不肯提供，故而于2014年6月18日书面要求原告提供自2014年3月1日起的客户拜访记录，另调整其工作内容为业务流程核对分析，然原告仍然未提供，亦未至公司上班，故被告于2014年7月10日征求工会意见后，于2014年7月11日解除了劳动合同。原告表示客户拜访记录有时候要求写，有时候不要求写，另2012年春节因原告部分订单货款未收回，领导便安排原告自2013年2月起专职催收货款，不需要再开发新的客户，故而原告未再填写客户拜访记录表。被告对此不予认可，辩称公司不可能会让原告长达一年的多时间内专职催收货款。以上事实，由劳动合同、裁决书、打卡记录、《考勤管理制度》及当事人的陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：劳动者严重违反用人单位规章制度或者劳动纪律的，用人单位可以解除与其之间的劳动合同。被告提供的打卡记录上显示，原告2013年5月9日至2014年6月23日期间仅20余天有打卡记录，但并无证据显示被告曾因此而给予过原告任何相应处罚，另结合原告作为销售人员的工作内容和岗位特性，原告认为其无需固定打卡，相对更具可信度，予以采信。但是，原告的客户拜访记录仅截至于2014年4月25日，原告表示领导安排其自2013年2月起专职催收货款，无需再填写客户拜访记录，但客户拜访记录表上却显示原告2014年2月25日至2014年4月25日期间仍在正常拜访客户，另外也没有证据证明被告曾于2013年2月安排原告专职催收货款，故原告的陈述显然难以令人信服，被告认为原告构成旷工，本院予以采信。劳动者严重违反用人单位规章制度或劳动纪律的，用人单位有权解除劳动合同。被告依据《考勤管理制度》解除与原告之间的劳动合同，并无不当，故原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏依据，不予支持。关于销售提成，双方的争议焦点主要在于原告主张的除福腾公司以外的销售业绩是否属实及涉及福腾公司的销售提成应否支付两个问题。首先，关于销售业绩。原告提供的销售订单详情系其本人书写、统计，提供的QQ邮箱截图中范雅琴所发邮件，一方面对于范雅琴本人的身份无证据证实，另一方面所发邮件的附件中所载明的除福腾公司以外的其它销售订单详情均无证据佐证。另外，附件中所涉及的京华化工厂的订单，在原告自行统计的订单详情中并没有体现，而原告提供的报销单、支票存根及发票等证据均系复印件，且上面所涉付款金额和时间，与其提供的附件中订单详情也无法吻合。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因此，关于原告主张的除福腾公司以外的其它订单，本院难以采信原告的意见。其次，关于福腾公司的提成应否支付。被告辩称公司规定需要达到一定销售业绩且货款全部到位后方视为有效业绩，然其辩称意见的依据为原告提供的政策对比表中“回款>90天未到帐，则取消订单提成”的规定，而该份材料本身的真实性被告并不认可，故被告以其不认可的材料中所载明的内容为依据证实己方观点，缺乏逻辑性，不予采纳。此外，虽然被告提供的《特渠团购项目案管理制度》第五章“奖惩管理”中有关于“……所有团购订单务必在项目最终汇款期限内货款到位……回款＞90天未到账，则取消该笔订单提成……”的内容，然该份规章制度自2013年6月1日才生效，而福腾公司的订单则产生于该时间点之前，另外被告提供的2012年6月的《全国特渠奖惩实施细则》，并无证据证明曾以公告或者其它方式告知过原告，故被告以此为据拒付福腾公司的订单提成，缺乏合理性。因此，关于福腾公司的订单提成，本院予以支持。经核算，金额应当为119,724元(7,981,600×1.5%)。至于原告主张的加付赔偿金，缺乏法律依据，不予支持。关于年终奖，原告提供的政策对比表上并无被告处公章或者主要负责人的签字确认，另结合双方庭审中的陈述，被告已经依据《年终奖分配方案》的规定支付了原告2012年度的年终奖，现原告认为当年度除了该笔年终奖以外还有另外一笔年终奖，依据不足，本院难以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海来伊份食品连锁经营有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王志云2012年11月1日至2013年2月28日期间的销售提成119,724元；二、驳回原告王志云的其余诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告王志云负担5元(已付)、被告上海来伊份食品连锁经营有限公司负担5元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陈 旭代理审判员  朱宁芳人民陪审员  董志金二〇一六年四月十四日书 记 员  卢李霞附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。