云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2015）云高民二初字第43号原告兴业银行股份有限公司昆明分行。住所地：云南省昆明市盘龙区拓东路***号拓东大厦。负责人高云，系该行行长。委托代理人ＸＸ、林松柏，云南天外天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告昆明拓东房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市拓东路**号。法定代表人殷伟刚，系该公司执行董事。委托代理人杨海燕、宋鑫，云南刘胡乐律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告云南中炬石化集团有限公司。住所地：云南省昆明市春城路***号。法定代表人朱景图，系该公司执行董事。委托代理人吕翔、邓淑娟，云南南极律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告云南南亚之门置业有限公司。住所地：云南省昆明市春城路***号。法定代表人朱景图，系该公司执行董事。委托代理人吕翔、邓淑娟，云南南极律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告云南中炬置地集团有限公司。住所地：云南省昆明市春城路*******号。法定代表人苏艳，系该公司执行董事兼总经理。委托代理人吕翔、邓淑娟，云南南极律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。原告兴业银行股份有限公司昆明分行（以下简称兴业银行昆明分行）诉被告昆明拓东房地产开发有限公司（以下简称拓东房地产公司）、云南中炬石化集团有限公司（以下简称中炬石化公司）、云南南亚之门置业有限公司（以下简称南亚之门公司）、云南中炬置地集团有限公司（以下简称中炬置地公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2015年9月24日受理本案后，依法组成合议庭于2015年12月25日公开开��进行了审理。原告兴业银行昆明分行的委托代理人ＸＸ、林松柏，被告拓东房地产公司的委托代理人杨海燕、宋鑫到庭参加了诉讼，被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。经兴业银行昆明分行和拓东房地产公司共同申请调解，本案依法扣除审限一个月，现已审理终结。原告兴业银行昆明分行诉称：2013年5月29日，原告与委托人华创证券有限责任公司、借款人拓东房地产公司三方签订兴银滇投行委借字2013年第006号《委托贷款借款合同》，约定委托贷款借款金额人民币3亿元（以下款项均为人民币），借款期限自2013年6月9日至2015年6月9日，到期一次性还本、分期付息，借款利率为固定年利率11%。同日，原告与拓东房地产公司签订兴银滇投行高抵字2013年第006-1号《最高额抵押合��》，约定拓东房地产公司自愿以位于昆明市拓东路78号的昆国用（2008）第00242号、昆国用（2008）第00244号、昆国用（2008）第00050号土地使用权为其与原告之间发生在2013年5月29日至2015年5月29日期间的最高本金限额3亿元的债务提供最高额抵押担保。此外，原告与被告中炬石化公司签订兴银滇投行保证字2013年第006-1号《保证合同》、与被告南亚之门公司签订兴银滇投行保证字2013年第006-4号《保证合同》、与被告中炬置地公司签订兴银滇投行保证字2013年第006-5号《保证合同》，约定被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司自愿为原告与被告拓东房地产公司之间的兴银滇投行委借字2013年第006号《委托贷款借款合同》项下债务提供连带保证责任担保；并与被告中炬置地公司签订兴银滇投行质押字2013年第006号《质押合同》，约定被告中炬置地公司自愿以其拥有的被告��东房地产公司49%的股权为前述委托贷款借款提供质押担保。上述合同签订后，原告依约足额发放了贷款，现合同已到期，但被告未能按照合同约定还本付息，截至2015年9月15日，尚欠原告借款本金3亿元，利息、罚息及复利合计21152949.53元。被告逾期还本付息的行为已经构成违约，现特向法院起诉，请求依法判令：1、被告拓东房地产公司立即偿还借款本金3亿元，截至2015年9月15日的利息、罚息及复利合计21152949.53元，以及自2015年9月16起至实际清偿之日止按照合同约定计算的利息、罚息及复利；2、被告拓东房地产公司按照合同约定承担原告实现债权的费用（包括但不限于本案诉讼费、保全费、执行费、律师代理费等），其中本案一审律师代理费为87万元；3、原告对被告拓东房地产公司提供的抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿的权利；4、被告中炬石化公司对被���拓东房地产公司所负上述债务承担连带清偿责任；5、被告南亚之门公司对被告拓东房地产公司所负上述债务承担连带清偿责任；6、被告中炬置地公司对被告拓东房地产公司所负上述债务承担连带清偿责任。被告拓东房地产公司答辩称：对原告主张的借款本金及利息均认可，但鉴于公司现状，请求法院对利息予以减免。被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司未作答辩。为证明其主张，原告兴业银行昆明分行向本院递交了如下证据：第一组证据：1、《委托贷款委托合同》一份；2、《股东会决议》一份；3、《委托贷款借款合同》一份。欲证明：被告拓东房地产公司向原告借款人民币3亿元、借款期限于2015年6月9日截止，及原告实现债权的律师费等费用由被告承担的事实。第二组证据:1、《最高额抵押合同��一份；2、《土地他项权利证明书》一份。欲证明：被告拓东房地产公司提供“昆国用（2008）第00242”、“昆国用（2008）第00244”、“昆国用（2010）第00050”号地块为其与原告之间自2013年5月29日至2015年5月29日之间发生的最高额本金3亿元的债务提供担保。第三组证据:1、《股东会决议》、《保证合同》各一份；2、《保证合同》一份；3、《保证合同》一份；4、《质押合同》一份。欲证明：被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司为被告拓东房地产公司对原告负有的3亿元主债务及相关利息、费用提供连带保证担保，被告中炬置地公司以其持有的拓东房地产公司49%的股权为被告拓东房地产公司对原告负有的3亿元主债务及相关利息、费用提供质押担保。第四组证据：1、《借款借据》一份；2、《本息清单》一份；3、《银行流水》。欲证明:原告已按约定向被告拓东房地产公司发放贷款3亿元，被告贷款已逾期还款，截止2015年9月15日，尚欠原告贷款本息321152949.53元的事实。第五组证据:1、《民事委托合同》一份；2、《发票》三十一份，欲证明：原告为实现债权支出87万元律师费。经质证，被告拓东房地产公司认为：对第一、二、四、五组证据的真实性、合法性、关联性均认可；因第三组证据中的第1、2、3份证据与其无关联性，故不发表质证意见，对第4份证据的真实性、合法性、关联性不认可，主张中炬置地公司49%的股权已质押给案外人，并办理了质押登记。被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司未发表质证意见。本院认为，对原告兴业银行昆明分行提交的证据，由于被告拓东房地产公司认可第一、二、四、五组的真实性、合法性、关联性，本院予以采信；对第三组第1、2、3份证据涉及被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司，但上述公司均未到庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法对该三份证据予以采信；对第三组第4份证据，因原告未主张质押权，故该份证据与本案不具备关联性，本院不予采信。为证明其主张，被告拓东房地产公司向本院提交了如下证据：《兴业银行贷款偿还回单》十份，欲证明：被告拓东房地产公司向原告共计还款59584048.78元。经质证，兴业银行昆明分行对被告拓东房地产公司提交证据的真实性、合法性、关联性均认可，但认为该证据证实被告逾期还款的事实。被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司未发表质证意见。本院认为，因原告兴业银行昆明分行认可被告拓东房地产公司所举证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司未向本院提交证据。根据当事人举证、质证及庭审情况，本院确认如下本案事实：2013年5月29日，原告与委托人华创证券有限责任公司、借款人被告拓东房地产公司三方签订兴银滇投行委借字2013年第006号《委托贷款借款合同》，约定委托贷款借款金额3亿元，借款期限自2013年6月9日至2015年6月9日，到期一次性还本、分期付息，借款利率为固定年利率11%。同日，原告与被告拓东房地产公司签订兴银滇投行高抵字2013年第006-1号《最高额抵押合同》，约定被告拓东房地产公司以位于昆明市拓东路78号的昆国用（2008）第00242号、昆国用（2008）第00244号、昆国用（2008）第00050号土地使用权为其与原告兴业银行昆明分行之间发生在2013年5月29日至2015年5月29日期间的最高本金限额3亿元的债务提供最高额抵���担保，并于房管部门办理抵押登记，原告兴业银行昆明分行取得昆他项（2013）第00021号《土地他项权利证明书》。2013年5月29日，原告兴业银行昆明分行与被告中炬石化公司签订兴银滇投行保证字2013年第006-1号《保证合同》、与被告南亚之门公司签订兴银滇投行保证字2013年第006-4号《保证合同》、与被告中炬置地公司签订兴银滇投行保证字2013年第006-5号《保证合同》，约定被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司自愿为原告与被告拓东房地产公司之间的兴银滇投行委借字2013年第006号《委托贷款借款合同》项下债务提供连带保证责任担保。上述合同签订后，原告于2013年6月9日依约向被告拓东房地产公司发放了3亿元贷款。从2013年6月21日至2015年6月9日，被告拓东房地产公司共偿还借款利息59583942.39元；2015年6月21日，偿还本金106.39元。截至2015年9月15日，尚欠原告借款本金299999893.61元，尚欠利息、罚息及复利合计21152949.53元。另查明，被告中炬石化公司、南亚之门公司的法定代表人朱景图已去世，两公司尚未办理法定代表人的工商变更登记，目前，两公司由其股东苏艳（朱景图的妻子）担任执行董事，暂管公司事务。综合各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：1、被告拓东房地产公司是否应偿还原告兴业银行昆明分行借款本金299999893.61元，利息、罚息及复利合计21152949.53元，及实现债权的费用87万元？2、原告兴业银行昆明分行是否对被告拓东房地产公司提供的抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权？3、被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司是否应对被告拓东房地产公司所负上述债务承担连带保证责任？一、关于被告拓东房地产公司是否应偿还原告兴业银行昆明分行借款本金299999893.61元，利息、罚息及复利合计21152949.53元，及实现债权的费用87万元的问题。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，本案中，原告兴业银行昆明分行与被告拓东房地产公司签订的《委托贷款借款合同》的借款期限为两年，借款金额为3亿元，借款期限为两年，借款利率为固定年利率11%。原告兴业银行昆明分行按约向被告拓东房地产公司发放借款本金3亿元，被告拓东房地产公司分期支付了部分利息后，在2015年6月9日款项到期后，只��2015年6月21日偿还本金106.39元，尚有299999893.61元本金未归还，其未按合同约定履行全部还款义务的行为已构成违约，应承担相应的违约责任，即继续偿还本金及相关法律规定的逾期还款的利息、罚息及复利。因此，原告兴业银行昆明分行要求被告拓东房地产公司偿还借款本金3亿元，本院扣除已偿还的本金106.39元，被告拓东房地产公司应向原告偿还本金299999893.61元；对于原告主张的截至2015年9月15日尚欠利息、罚息及复利合计21152949.53元，符合事实与法律依据，予以支持。另外，根据《委托贷款借款合同》第十二条第一款第（五）项的约定“委托人或贷款人有权依法采取实现债权及担保权利的措施，并由借款人承担相应实现债权及担保权利的费用”，因此，原告兴业银行昆明分行主张被告拓东房地产公司支付其为实现债权产生的87万元律师费，亦符合事实与法律依据，��以支持。二、关于原告兴业银行昆明分行是否对被告拓东房地产公司提供的抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的问题。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第二项“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（二）建设用地使用权”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”、第二百零三条“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿”的规定，本案中，在签订《委托贷款借款合同》的同日，原告与被告拓东房地产公司又签订���最高额抵押合同》，被告拓东房地产公司以位于昆明市拓东路78号的昆国用（2008）第00242号、昆国用（2008）第00244号、昆国用（2008）第00050号土地使用权为其与原告兴业银行昆明分行之间发生在2013年5月29日至2015年5月29日期间的最高本金限额人民币3亿元的债务提供最高额抵押担保，并于房管部门办理了抵押登记，该抵押权生效。现被告拓东房地产公司逾期不归还贷款，原告兴业银行昆明分行有权就《最高额抵押合同》项下的抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权，故原告的此项主张，符合事实与法律依据，予以支持。三、关于被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司是否应对被告拓东房地产公司所负上述债务承担连带保证责任的问题。本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第一款“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”、第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用”、第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”、第二十八条第一款“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”的规定，本案中，原告兴业银行昆明分行分别与被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司签订《保证合同》约定保证人承担合同项下的连带保证责任，在主债务履行期限于2015年6月9日到期后，原告于2015年9月23日向法院起诉，要求被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持。但因作为债务人的被告拓东房地产公司提供了自身财产作抵押，故被告中炬石化公司、南亚之门公司、中炬置地公司对物的担保以外的债权承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、判令被告昆明拓东房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告兴业银行股份有限公司昆明分行借款本金人民币299999893.61元，截至2015年9月15日的利息、罚息及复利合计人民币21152949.53元，以及自2015年9月16起至实际清偿之日止按照合同约定计算的利息、罚息及复利；二、判令被告昆明拓东房地产开发有限公司支付原告兴业银行股份有限公司昆明分行实现债权的费用人民币87万元；三、判令原告兴业银行股份有限公司昆明分行对被告昆明拓东房地产开发有限公司提供的抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、若被告昆明拓东房地产开发有限公司提供的抵押物拍卖、变卖所得价款不足以清偿上述债务，被告云南中炬石化集团有限公司、被告云南南亚之门置业有限公司、被告云南中炬置地集团有限公司对被告昆明拓东房地产开发有限公司所提供的抵押物不能清偿部分的债务承担连带清偿责任，被告云南中炬石化集团有限公司、被告云南南亚之门置业有限公司、被告云南中炬置地集团有限公司承担保证责任后，有权向被告昆明拓东房地产开发有限公司追偿。案件受理费1651914.75元和保全费5000元，由被告昆明拓东房地产开发有限公司、云南中炬石化集团有限公司、云南南亚之门置业有限公司、云南中炬置地集团有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。各方均服判的，本判决即发生法律效力。如负有义务的当事人不按本判决确定的履行期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审 判 长  李建华审 判 员  李年乐代理审判员  任容庆二〇一六年四月二十二日书 记 员  尹 倩