湖南省祁阳县人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘1121刑初109号公诉机关湖南省祁阳县人民检察院。被告人曾某某，男，68岁，祁阳县人，住湖南省祁阳县。。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年8月19日被祁阳县公安局刑事拘留，同年9月22日被祁阳县公安局取保候审。2016年3月17日被本院决定取保候审，现在家。被告人谢某，男，42岁，祁阳县人，住湖南省祁阳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年10月21日被祁阳县公安局刑事拘留，同年11月24日经祁阳县人民检察院批准逮捕，次日由祁阳县公安局执行逮捕。现押于祁阳县看守所。辩护人唐铁章，湖南金浯律师事务所律师。祁阳县人民检察院以祁检公诉刑诉（2016）98号起诉书，指控被告人曾某某、谢某犯非法经营罪，于2016年3月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成由审判员陈雄英���任审判长，与人民陪审员彭扬帆、高娥秀参与评议的合议庭，代理书记员郑峰担任庭审记录，于2016年3月24日在本院第五审判庭公开开庭进行了审理。祁阳县人民检察院指派检察员黄拥军出庭支持公诉。被告人曾凡清、谢某及谢某辩护人唐铁章到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。祁阳县人民检察院指控，2015年2月起，被告人曾某某、谢某经商量合伙在祁阳县浯溪镇新华路被告人曾某某家中销售“地下六合彩”，被告人曾某某负责开单，被告人谢某负责汇总传真给上线。二被告人按开单（销售）金额比例提成分红。同年8月18日19时许，祁阳县公安局民警接到举报后赶赴祁阳县浯溪镇白沙村新华路查获了地下六合彩销售现场，控制了被告人曾某某及部分彩民。同年10月21日14时许，衡阳铁路公安处永州站派出所民警在祁阳火车站出站口将被告人谢某抓获。截至���发，被告人曾某某、谢某共同销售“地下六合彩”50余期，销售金额累计10万余元，从中非法获利1万余元。该院就上述指控向本院提供了相关证据予以证明。该院以被告人曾某某、谢某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（四）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人曾某某、谢某均起主要作用。提请本院依法判处。被告人曾某某、谢某表示认罪，请求法院对其从轻处罚。被告人谢某及辩护人唐铁章辩称，1、对起诉书指控的罪名不持异议；2、被告人谢某认罪态度好，有悔罪表现，主观恶性较小，没有给社会造成严重后果，系初犯、偶犯，主动退赃并积极缴纳罚金，请求法院对被告人谢某从轻处罚。本院经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。上述事实，有公诉机关向本庭提供下列证据：1.受案登记表，证明公安机关立案侦查的事实。2.抓获经过，证明被告人曾某某、谢某被抓获的经过。3.证人成某某的证言，证明2015年8月18日晚上19时许，他在西北农贸市场内的一间麻将馆里玩，后他就到里面的房间里看人购买地下六合彩，他刚想购买时，公安机关的民警过来检查了。销售地下六合彩的是一名年纪为六十多岁的老人，外号“曾佬佬”，负责收钱开单。他共购买过三次地下六合彩，每次购买的金额都是三四十元。他就知道任意选择1-49的一个号码作为特码，中了就返回40倍的投注金额，投注金额最低10元，最高不限。证人陈某某的证言，证明2015年8月18日19时30分，他在西北农贸市场一麻将馆玩，看见该房最里面一间有人在“买码”，他正准备开单，公安机关就来检查了，买码就是地下六合���，12个生肖，一个生肖四个数字，加上一个特码共是49个数字，特码是1比40的返回比例，每个星期二、四、六都开码，他大约是在2015年的4月份开始买码的。证人罗某某的证言，证明案发当天下午19时30分，他到西北农贸市场一麻将馆玩，看见该房最里面一间有人在买码，她正准备开单，公安机关就来检查了，他是在一个大约60岁左右的老年男子，外号叫“曾佬佬”手中购买的，听别人讲每一期大约都有2000元人民币左右的购买率，特码是1比40的返回比例，他是今年的四月份开始买码的，如中奖了，凭码单到那老年男子手中兑奖，平常给对方支付码金时，都会开一张收据给他。证人黄某甲的证言，证明案发当晚19时30分左右，他在西北农贸市场一无名麻将馆内准备买码，公安机关就来检查了，这麻将馆老板叫曾某某，2015农历年后开始卖码的，当晚他���店内买了50元钱，没有中码，买码老板都会开一张带有红色纸张的收据，写有购买人的名字及生肖类别，金额多少。该地下六合彩馆经营有4、5个月了，买马即是地下六合彩，每星期的二、四、六开奖。分十二生肖，每注2元，如中特码，就翻40倍。证人唐某某的证言，证明曾某某是他的姨父，曾某某在其家中开设地下六合彩的，与曾某某合伙开设的还有一名叫谢某的男子，他通过表嫂李小芳找到了谢某，要谢某投案自首，谢某当时承认了与曾某某一起开设地下六合彩的事，后可能是听信了旁人的话，未能投案自首。证人曾某乙、黄某乙的证言，证明曾某某与谢某一起在她们家里开设地下六合彩，2015年2月开始开的，期间曾某某儿子过世有一段时间没开，同年4月又开了起来，一直开到被公安机关查处，大概共卖了50期左右的码，每期大概销售2000元左右，每期盈利200元左右。4.户籍证明，证明曾某某、谢某的身份情况。5.通话详单，证明被告人曾某某号码28xxxx3与机主32xxxx2近6个月通话情况。6．检查笔录，证明公安机关依法对曾某某开设地下六合彩窝点的场所进行当场检查。7.扣押决定书、扣押物品清单、码报、证据保全决定书、证据保全清单、码报，证明公安机关依法扣押了曾某某的六合彩码报2张、开码收据2本、人民币1200元。8.辨认笔录，经黄某甲、陈某某、成某某照片辨认出被告人曾某某在祁阳县浯溪镇白沙村新华路卖地下六合彩窝点的老板；经曾某某、唐某某辨认出被告人谢某与曾某某一起在祁阳县白沙村新华路67号开设地下六合彩。9.被告人曾某某、谢某的供述，二被告人在公安机关及庭审中对上事实供认不讳，其供述共同销售“地下六合彩”50余期，销售金额累计达10万余元，从中非法获利一万余元。上述证据均经庭审质证、认证，各证据之间能相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定。本院认为，被告人曾某某、谢某相互结伙，违反国家规定非法销售“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（四）项的规定，构成了非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人曾某某、谢某均起主要作用，系主犯。被告人曾某某、谢某归案后认罪态度好，并如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。综合全案情节，本院决定对被告人曾某某、谢某从轻处罚。被告人曾某某、谢某违法所得一万元，依法应当予以追缴。被告人曾某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，并经祁阳县司法局社会调查评估，建议适用社区矫正，可以适用缓刑。本院决定对被告人曾某某宣告缓刑。据此，对被告人曾某某、谢某均适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，对被告人曾某某同时适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：一、被告人曾某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人谢某犯非法经营罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元（已缴���）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年10月21日起至2016年4月20日止）。三、依法追缴被告人曾某某、谢某违法所得人民币一万元，没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈雄英人民陪审员  彭扬帆人民陪审员  高娥秀二〇一六年四月十二日代理书记员  郑 峰