天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书(2016)津0116民初81392号原告:李丽,女,1973年3月10日出生,汉族,住天津市河东区。委托代理人金桂花,天津融汇(滨海)律师事务所律师。被告:天津市津工连锁商贸有限公司,住所地天津空港经济区名居花园27号楼1号商铺二层。组织机构代码59612548-7。法定代表人智文泉,总经理。委托代理人赵扬,该公司员工。原告李丽诉被告天津市津工连锁商贸有限公司(以下简称津工公司)劳动合同纠纷一案,本院受理后,本院受理后依法组成合议庭,公开开庭进行了审理,原告李丽及其委托代理人金桂花与被告津工公司委托代理人赵扬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1、被告支付2012年至2015年带薪年休假工资8317.24元(其中,2012年3天、2013年5天、2014年5天、2015年5天);2、被告支付2014年12月1日至2016年7月20日期间的工资54506.21元(其中停工留薪期工资45744.83元、医疗期工资8761.38元);3、诉讼费由被告承担。审理中,原告申请将第一项诉讼请求变更为6006.9元(2012年至2014年共计13天)。事实与理由:原告主张,2012年5月24日,其与被告建立劳动关系至今。2014年11月21日,原告下班途中因交通事故受伤。2015年12月29日,天津港保税区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》,认定原告属于工伤,并确定停工留薪期自2014年11月21日至2015年11月20日。停工留薪期满后,原告遵医嘱继续休假并准备二次手术。天津港保税区劳动能力鉴定委员会出具《鉴定结论书》,确认停工留薪期为二个月,自2016年2月16日至2016年4月15日。停工留薪期满后,原告遵医嘱休病假至今。被告仅向原告支付了截至2014年11月30日的工资,未依法安排原告享受2012年至2015年间的带薪年休假。原、被告之间的劳动争议,经天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出仲裁裁决。原告不服仲裁裁决结果,故,起诉来院。审理中,原告出示了如下证据:证据1、仲裁申请书、仲裁裁决书(一组),证实原告诉请内容已经仲裁前置程序;证据2、银行流水、误工证明,证实原告主张工资基数3350元的依据;证据3、民事调解书、调解笔录,证实原告诉请误工费的起止时间;证据4、工伤认定决定书、停工留薪期通知,证实工伤认定事实及停工留薪期间的确定;证据5、鉴定结论书、诊断证明、病假条,证实原告主张病假期间工资的依据。被告辩称,带薪年休假工资请求已超出仲裁时效;停工留薪期的工资已由肇事方进行赔偿,被告仅需承担补充赔偿责任,停工留薪期的工资应以基本工资、岗位工资为基数;医疗期工资请求未经仲裁前置程序。故,请求驳回原告全部诉请。审理中,被告出示了如下证据:证据1、工资明细,证实原告工资构成及计算停工留薪期工资的标准;证据2、民事调解书,证实原告已实际获得了误工费损失的赔偿。原告对被告提交证据真实性不持异议,证明目的不予认可,理由为工资构成不清楚、误工费损失属原告合法权益。被告对原告提交证据真实性不持异议,证明目的不予认可,理由同答辩意见。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。经审理查明,原告系被告方员工,职务库管,双方自2012年5月24日建立劳动关系,但未签订书面劳动合同。2014年11月21日,原告下班回家途中,因交通事故致残。2015年12月29日,天津港保税区人力资源和社会保障局(以下简称行政主管部门)作出《认定工伤决定书》,认定李丽(本案原告)受到的事故伤害,属于工伤情形。经劳动能力鉴定委员会确认,李丽因工伤所致停工留薪期为12个月,其中不稳定期为3个月,恢复期为9个月,自2014年11月21日至2015年11月20日。2016年2月,经原告申请延长停工留薪期,劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论,“鉴定意见:左锁骨骨折内固定术后十四个月。骨折已愈合,要求取内固定材料。鉴定结论:同意二次手术,停工留薪期二个月,自2016年2月16日至2016年4月15日。”2015年11月21日至2016年2月15日,2016年4月16日至2016年7月20日期间,原告遵医嘱在家中休养。另查,原告于2016年申请劳动仲裁,仲裁事项:1、被告支付2012年5月至2013年5月未签订书面劳动合同的二倍工资28647.6元;2、被告支付2012年至2014年冬季采暖补贴1190元;3、被告支付2012年5月至2014年11月休息日加班费33654元;4、被告支付2012年5月至2014年11月法定节假日加班费9576元;5、被告支付2012年5月至2014年11月年休假工资7500元;6、被告自2012年5月签订无固定期限劳动合同;7、被告支付2014年11月27日至2016年1月工伤期间工资43550元。天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会作出津滨保劳人仲裁字(2016)50126号仲裁裁决,裁决津工公司(本案被告)与李丽(本案原告)于裁决生效后五日内与李丽(本案原告)补订无固定期限的书面劳动合同,起始期限为2013年5月23日。被告就该仲裁裁决,未提起诉讼。上述仲裁裁决,查明:津工公司每周安排李丽工作6天,每天工作8小时,每年安排李丽法定节假日加班11天。李丽工资由基本工资、岗位工资、固定薪点奖、浮动薪点奖、业绩工资、平日假日加班费、法定假日加班费等项目构成。上述仲裁裁决,认定:津工公司自2012年5月24日起满一年未与李丽订立书面劳动合同,应视为自2013年5月23日已经与李丽订立无固定期限劳动合同,应立即与李丽补签书面劳动合同。津工公司将李丽全年加班费平均到每月,按月支付李丽休息日加班费和法定节假日加班费,并不违反法律规定。经核算,津工公司已支付加班费不低于李丽应得加班费,李丽主张休息日加班费及法定节假日加班费,缺乏依据。再,2015年5月27日,原告起诉案外人刘文国、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司,要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费18000元、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等,共计317604.55元。天津市东丽区人民法院作出(2015)丽民初字第3346号民事调解书,确认由津工公司赔偿李丽医疗费、其他经济损失费22087.46元。审理中,原告确认,该项22087.46元中包括误工费18000元(2014年11月21日至2015年5月27日期间误工费,每月3000元)。被告在上述案件审理期间,为原告出具了误工证明,内容如下:李丽月收入3350元,因交通事故受伤,于2014年11月27日至2015年9月21日未上班工作,根据单位规定,扣发期间工资32959.86元。又,原告李丽自1995年4月参加社会保险,至2015年12月,养老保险缴费年限19年5月。2012年至2014年,被告未安排原告享受带薪年休假。2014年7月至2014年11月期间,原告每月实得工资由岗位工资、浮动薪点奖、平日假日加班费、基本工资、法定假日加班工资、交通补助等构成,其中岗位工资固定为500元、基本工资固定为1680元、交通补助固定为150元、浮动薪点奖平均为165.39元,共计2495元。2016年9月,原告向被告提出解除劳动合同,并就一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及经济补偿金等申请劳动仲裁。上述事实有工伤认定决定书、停工留薪期通知、鉴定结论书、诊断证明、病假条、仲裁申请书、仲裁裁决书、银行流水、误工证明、民事调解书、调解笔录、工资明细、民事调解书及当事人庭审陈述予以证实。本院认为,本案争议焦点在于认定停工留薪期间工资与误工费损失是否可以兼得。原告因第三人侵权引致工伤,工伤保险待遇系基于社会保险制度中的风险分担,人身损害赔偿系因侵权行为产生的法定赔偿,两者在赔付项目、支付标准、给付理念上,均有所差别。涉及停工留薪期间工资,属于用人单位应承担的法定义务,不因误工费损失受偿而得以免除。因此,原告有权主张停工留薪期间的工资待遇。涉及支付标准,仲裁阶段以被告提供的工资明细作为测算原告工资标准及加班费构成的依据,并据此驳回了原告的加班费请求,原告对此未持异议。基于此,被告提供的工资明细,仍应作为诉讼阶段核定工资待遇的依据。至于误工证明,仅在交通事故赔偿纠纷中作为调解的依据,不产生既判力。考虑到工资明细中,包含加班费,而加班因素具有可变性,超逾了正常工作时间的报酬标准,基于公平保护劳资双方的利益,不应将加班费纳入计算依据。原告停工留薪期共计14个月,被告应向其支付工资34930元(2495元/月),其超出部分诉讼请求,依据不足,本院不予支持。关于医疗期病假工资一节,原告参加工作年限超过十年,在被告处工作不足五年,应享有6个月医疗期。原告主张按照天津市最低工资标准*80%作为基数计算医疗期工资,被告未持异议,因此,被告应向原告支付截至2016年7月20日的医疗期病假工资8761.38元。至于被告辩称程序事宜,虽然原告在仲裁程序中未提出医疗期病假工资,但该项请求与诉争的劳动争议具有不可分性,故,本院予以合并审理,被告该项抗辩主张,本院不予采信。关于2012年至2014年带薪年休假工资一节,被告于仲裁阶段即提出了仲裁时效抗辩,原告不能就时效中断一节进行举证,其相关诉讼请求,亦因超出了仲裁时效期间,本院难予支持。关于签订劳动合同一节,仲裁裁决原、被告双方签订无固定期限书面劳动合同,合同起始期限为2013年5月23日,原、被告收到裁决后,对此均未表示异议。本案诉讼期间,原告提出解除劳动合同,并申请仲裁程序,基于此,本院对此不予处理。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条,《劳动合同法实施条例》第七条,《工伤保险条例》第三十三条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下:一、被告天津市津工连锁商贸有限公司给付原告李丽停工留薪期工资34930元(停工留薪期2014年11月21日至2015年11月20日,2016年2月16日至2016年4月15日);二、被告天津市津工连锁商贸有限公司给付原告李丽停工医疗期病假工资8761.38元(医疗期2015年11月21日至2016年2月15日,2016年4月16日至2016年7月20日);三、驳回原告李丽的其他诉讼请求。上述给付义务应于本判决生效之日起十日内履行,如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务内容,应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,由原告负担3元,被告负担7元。被告负担部分,应于本判决生效之日起十日内迳行给付原告,原告已预交的费用,本院不再退还。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第二中级人民法院。审 判 长  王建勇代理审判员  刘明洋人民陪审员  苗庆香二〇一六年十月三十一日书 记 员  许 昊附:法律释明1、《中华人民共和国劳动合同法》第十条:“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立”。《劳动合同法实施条例》第七条:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。2、《工伤保险条例》第三十三条:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责”。3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条:“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效,因当事人一方向对方当事人主张权利,或者向有关部门请求权利救济,或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起,仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由,当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的,仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条:“人民法院受理劳动争议案件后,当事人增加诉讼请求的,如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性,应当合并审理;如属独立的劳动争议,应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证据”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。