新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级��民法院民 事 判 决 书(2016)新28民终184号上诉人（原审被告）被告尉犁县庆回归滴管带厂，住所地：新疆尉犁县。业主李娜，系该厂经理。委托代理人张洁，新疆睿航律师事务所律师。被上诉人（原审原告）原告吴志利，男，汉族，1969年11月8日出生。被上诉人（原审原告）ＸＸＸ，男，汉族，1992年7月14日出生。被上诉人（原审原告）剡红，男，汉族，1983年12月1日出生。被上诉人（原审原告）王刘旺，女，汉族，1973年6月1日出生。被上诉人（原审原告）张随心，男，汉族，1993年2月14日出生。被上诉人（原审原告）龚选儿，男，汉族，1965年4月27日出生。被上诉人（原审原告）姚九叶，女，汉族，1977年9月3日出生。被上诉人（原审原��）樊建强，男，汉族，1979年8月21日出生。被上诉人（原审原告）龚选红，男，汉族，1974年2月8日出生。被上诉人（原审原告）龚选林，男，汉族，1970年10月3日出生。以上原告10人的诉讼代表人吴志利，男，汉族，1969年11月8日出生。以上原告10人的诉讼代表人ＸＸＸ，男，汉族，1992年7月14日出生。以上原告10人的诉讼代表人剡红，男，汉族，1983年12月1日出生。以上原告10人的委托代理人向纪全，新疆纪全律师事务所律师。上诉人尉犁县庆回归滴管带厂因与被上诉人吴志利、ＸＸＸ、剡红、王刘旺、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林劳动争议纠纷一案，不服尉犁县人民法院（2015）尉民初字第1207号民事判决书。向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉���尉犁县庆回归滴管带厂的委托代理人张洁、被上诉人的诉讼代表人吴志利、ＸＸＸ、剡红及其共同的委托代理人向纪全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，被告系个体工商户，业主为李娜。2014年11月期间，原告等10人应聘在被告滴灌带车间工作，其中吴志利、ＸＸＸ在滴灌车间负责造滴灌带工作，剡红、王刘旺、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林在颗粒车间工作，吴志利提供劳务的时间为：从2014年11月10日至2015年3月18日，ＸＸＸ提供劳务的时间为：从2014年11月9日至2015年4月26日，剡红、王刘旺、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林提供劳务的时间为：从2014年11月28日至2015年5月10日。原告等10人并未与被告签订劳动合同。另，原告王刘旺因在提供劳务过程中受伤，向尉犁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁���2015年6月29日尉犁县劳动人事争议仲裁院作出尉劳人仲字(2015)30号仲裁裁决书，裁定：王刘旺与尉犁县庆回归滴管带厂存在事实劳动关系。后，尉犁县庆回归滴管带厂不服诉至尉犁县人民法院，2015年9月29日尉犁县人民法院作出(2015)尉民初字第1073号民事判决书，判令：李娜(尉犁县庆回归滴管带厂业主)与王刘旺存在劳动关系。现该判决尚未生效。还查明，原告10人于2015年7月22日向尉犁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，但因原告10人未按时参加仲裁，尉犁县劳动人事争议仲裁院按原告10人撤回仲裁申请处理。2015年7月27日原告10人又申请仲裁，尉犁县劳动人事争议仲裁院作出不予受理决定。现原告诉至法院。原审法院认为，根据劳社部发(2005)12号关于确立劳动关系有关事项的通知第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同的，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：1、工资支付凭证或者记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录。2、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件。3、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录。4、考勤记录。5、其他劳动者的证言等。其中，1、3、4项的有关凭证由用人单位负举证责任。据上规定可知，人民法院在审理关于劳动争议案件中，对于是否存在劳动关系，虽然用人单位在掌握证据方面存在优势，但劳动者提供的证据能够证实与用人单位存在劳动关系，其劳动者的工资情况、提供劳务时间等情况应由用人单位承担举证责任，用人单位举证不充分或者拒绝举证，应由用人单位承担举证不能的法律后果。一、根据庭审查明的事实，原告王刘旺已向尉犁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，且已作出裁决���后尉犁县庆回归滴管带厂不服诉至尉犁县人民法院，尉犁县人民法院正在审理之中，故对于本案，不再重复处理原告王刘旺与被告之间的劳动关系纠纷，原告王刘旺可待判决生效后，另行主张权利。二、对于原告9人之前向尉犁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，后因未到庭，按撤回仲裁处理，又申请仲裁，尉犁县劳动人事争议仲裁院以该案已经处理过为由，不予受理。被告提出，劳动争议案件应仲裁前置，原告9人的仲裁申请未经仲裁机构实质性仲裁，向人民法院起诉，不符合法律规定。本院认为，根据庭审时向原告查实的向尉犁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁时未按时到庭参加仲裁，按撤回仲裁处理的原因，本院认为，并非原告有意未按时参加仲裁，故本院对被告的意见不予采纳，本院受理原告的起诉，于法有据。三、对于原告要求解除原告9人与被告之间的劳动关系的请求，被告庭审时并不认可与原告9人存在劳动关系，也不认可与原告9人有解除劳动关系的事实基础。本院认为，原告要求解除与被告的劳动关系，首先应确定原告9人与被告存在劳动关系，才存在解除之说。本院认为，原告9人与被告存在劳动关系，理由如下：1、根据我院依原告申请调取2014年11月25日，因唐华平、吴志利、张晓红、王玉风、唐先红、李殿斌在被告厂区内打架一案的材料，其中的唐永华、王玉风均出现在被告提供的四份工资表中，根据上述情况，可知吴志利、张晓红曾在被告处工作过。2、对于原告提供的2015年3月8日由张新兰为经办人，并由被告盖章确认的证明一份，认为原告吴志利加工滴灌带，由被告留置的质保金，进一步证明原告吴志利与被告存在劳动关系，被告对该证据的真实性认可，但认为，证明中所列明的质保金��收购吴志利的滴灌带的质保金，并非吴志利加工滴灌带的质保金。本院认为，被告所述证明中的质保金系收购吴志利浇灌带的质保金，根据生产、生活经验，理由不能成立，本院不予采信，该证明应系留置吴志利加工滴灌带的质量保证金。根据该证据中反映的内容，由张新兰为经办人，并由被告盖章确认，说明由张新兰出具的证明，能够得到被告的认可，而能够得到被告认可出具证明的人，应当是被告的工作人员，故从该证明中可以看出，原告吴志利与被告存在劳动关系。同理，根据原告提供的张新兰出具的ＸＸＸ质保金1005元的单据、2015年2月6日张新兰出具剡红、龚选儿的工资单，可以证实ＸＸＸ、剡红、龚选儿与被告存在劳动关系。根据本院庭审时向原告查明的事实，原告等9人提供劳务的情况为：吴志利、ＸＸＸ负责造滴灌带，剡红、王刘旺、张随心、龚选儿���姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林8人负责造颗粒，其中每个人的工作责任，工作环境，计件工资计算等具体细节，与王刘旺与被告确认劳动关系一案中，剡红、吴志利、ＸＸＸ、龚选红作为证人的陈述，完全一致，故张随心、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林与被告也存在劳动关系。而经庭审查实，原告9人在3-5月期间已不向被告提供劳务，故本院对原告9人要求解除与被告的劳动关系的请求，予以支持。四、对于原告9人要求被告支付拖欠工资的请求，包括：1、吴志利：973元。2、ＸＸＸ：1005元。3、剡红：7625元+1100元+1300元+420元=10445元。4、张随心：7625元。5、龚选儿：7625元+770元=8395元。6、姚九叶：7625元。7、樊建强：7625元。8、龚选红：7625元。9、龚选林：7625元。其中3-9原告已扣除已支付的工资100000元。对此，被告并不认可。本院认为，��告已提供证据证实与被告之间存在劳动关系，对于原告的工资数额，应由被告承担举证责任，但被告庭审时提供的四份工资单中并无原告9人的工资，被告有故意隐瞒，并拒不提供原告9人工资表的行为，故原告9人的工资可按原告所述及提供的证据予以认定。本院对原告9人的工资认定如下：1、吴志利的工资：根据原告提供的2015年3月18日由张新兰经办，并由被告盖章确认的质保金973元，应为被告尚欠吴志利的工资。2、ＸＸＸ的工资：根据张新兰出具的1005元质保金，应为被告尚欠ＸＸＸ的工资。3、剡红的工资：对于剡红所依据提供的34份出库、送货单主张剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林(包括王刘旺)的工资本院依法计算为共计159680元，对此被告并不认可。本院认为，原告所提供的34份单据中，因本院已认定张新兰系被告的工作人员，故对单位中有张新兰签字的单据，本院予以确认。另，根据原告提供的张晓红的证言，其对原告等人的工作性质及分班的陈述，与原告的陈述一致，张晓红应系被告的工作人员，故本院对单据中有张晓红签字的单位予以确认。对于原告提供的2014年12月8日票据为：167407的单据3400元，并无被告工作人员签字，本院无法确认，故原告8人的工资为156280元(包括王刘旺)，已支付100000元工资(按原告所述8人平均支付，工资8人平均分配)，8人每人应得7035元，剡红应得7035元，加上张新兰出具剡红工资1100元，且根据张晓红陈述由被告厂长张瑞民出具剡红工资1300元，合计9435元，为被告尚欠剡红的工资。对于李福军出具剡红栽树420的工资，因根据现有证据，本院无法确认李福军的身份，也无法确认该条据的真实性，故对420元，本院不予确认。4、张随心的工资：7035元。5、龚选儿的工资：其8人每人7035元，另有张新兰出具的证明工资为770元，合计7805元。6、姚九叶的工资：7035元。7、樊建强的工资：7035元。8、龚选红的工资：7035元。9、龚选林的工资：7035元。五、对于原告要求被告支付未签订劳动合同期间的双倍工资共计189445.9元，被告对此并不认可。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：用人单位向劳动者每月支付两倍的工资起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为书面劳动合同的前一日。据上，本院已认定原告9人与被告存在劳动关系，但被告并未与原告签订劳动合同，故被告应向原告9人支付二倍工资。本院对支付二倍工资认定如下：1、吴志利二倍工资：因被告拒不提供吴志利的工资表，故可根据吴志利所述其系按每月固定工资4000元计算，其提供劳务的时间为2014年11月10日至2015年3月18日，原告吴志利所主张的双倍工资为12530元，符合法律规定，本院予以支持。2、ＸＸＸ的二倍工资：因被告拒不提供ＸＸＸ的工资表，故可根据ＸＸＸ所述其系按每月固定工资4000元计算，其提供劳务的时间为2014年11月9日至2015年4月26日，原告ＸＸＸ所主张的双倍工资为16915.9元，符合法律规定，本院予以支持。3、对于剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林的二倍工资：因本院已计算出包括王刘旺在内8人从2014年11月28日至2015年5月10日全部的工资为156280元，按原告所述每人均分，每人为19535元，提供劳务时间为5个月零12天，每月工资应为3665元，故被告应向剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、��选红、龚选林每人支付15870元工资。六、对于原告要求被告支付共计48000元的经济补偿金，被告对此并不认可。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定：用人单位未及时足额支付劳动报酬及未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同，并由用人单位向劳动者支付经济补偿金，补偿标准为：劳动者在用人单位工作每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资。根据以上规定，本院对原告9人的经济补偿金计算如下：1、吴志利、ＸＸＸ：两人工作年限均不满6个月，按每月工资按4000元计算，被告应分别向两人支付经济补偿金2000元。2、剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林：每人应得工资19535元，提供劳务时间为从2014年11月28日至2015年5月10日，为5个月零12天，每月工资应为3665元，应被告分别向剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林每人支付经济补偿金1832.5元。七、对于原告要求被告给原告9人缴纳养老、失业、工伤、医疗、生育保险共计五项。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条规定，用人单位应当给劳动者缴纳相关保险，故原告要求被告为原告9人缴纳养老、失业、工伤、医疗、生育保险，于法有据，本院予以支持，对于缴纳的时间，应为原告9人提供劳务的时间，具体如下：1、吴志利：从2014年11月10日至2015年3月18日。2、ＸＸＸ：从2014年11月9日至2015年4月26日。3、剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林：��2014年11月28日至2015年5月10日。经本院向社保部门查询被告应向原告吴志利缴纳的保险费用为：2260.7元。被告应向ＸＸＸ缴纳的保险费用为：2712.84元。被告应向剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林分别缴纳的保险费用为：2531.94元。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告吴志利、ＸＸＸ、剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林与被告尉犁县庆回归滴管带厂(李娜)的事实劳动关系。二、被告尉犁县庆回归滴管带厂(李娜)于本判决生效后立即向吴志利、ＸＸＸ、剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林支付拖欠的工资共计54393元(包括吴志利：973元、ＸＸＸ：1005元、剡红：9435元、张随心：7035、龚选儿7805元、姚九叶：7035元、樊建强：7035元、龚选红：7035元、龚选林：7035元)。三、被告尉犁县庆回归滴管带厂(李娜)于本判决生效后立即向原告吴志利、ＸＸＸ、剡红、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林支付双倍工资共计140535.9元(包括吴志利：12530元、ＸＸＸ：16915元、剡红：15870元、张随心：15870元、龚选儿：15870元、姚九叶：15870元、樊建强：15870元、龚选红：15870元、龚选林15870元)。四、被告尉犁县庆回归滴管带厂(李娜)于本判决生效后立即向原告剡红、王刘旺、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林支付经济补偿金共计16827.5元(包括吴志利：2000元、ＸＸＸ：2000元、剡红：1832.5元、王刘旺：1832.5元、张随心：1832.5元、龚选儿：1832.5元、姚九叶：1832.5元、樊建强：1832.5元、龚选红：1832.5元、龚选林：1832.5元)五、被告尉犁县庆回归滴管带厂(李娜)于本判决生效后立即向原告剡红、王刘旺、张随心、龚选儿、姚九叶、樊建强、龚选红、龚选林缴纳养老、失业、工伤、医疗、生育保险共计22697.12元(包括吴志利：2260.7元、ＸＸＸ：2712.84元、剡红：2531.94元、王刘旺：2531.94元、张随心：2531.94元、龚选儿：2531.94元、姚九叶：2531.94元、樊建强：2531.94元、龚选红：2531.94元、龚选林：2531.94元)尉犁县庆回归滴灌带厂不服上诉称，1、上诉人与被上诉人不存在隶属劳动关系，2、上诉人属于个体工商户，主要是销售滴灌带方面业务。3、上诉人从未招用过被上诉人，也未给被上诉人发放过工资。除剡红、吴志利、ＸＸＸ等，其余被上诉人均未到庭希望��到庭进行询问。4、原审认定事实的证据不足，认定被上诉人的工资无事实与法律依据，请求二审判决上诉人与被上诉人不存在劳动关系，驳回原判决第二、三、四、五项判决。被上诉人答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉维持原判。本院二审查明的事实与原审相同。本院认为，劳动者和用人单位建立劳动关系应当签订书面劳动合同，没有书面劳动合同可以结合劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系事项的通知》中的规定，认定双方是否存在劳动关系。从被上诉人提供的证据，结合本案当事人的陈述，可以认定本案双方当事人之间具备可以确立劳动关系的几种情形；上诉人尉犁县庆回归滴灌带厂上诉称其与被上诉人吴志利等人不存在劳动关系，其一、二审出示的证据不能证明其主张，其上诉请求不能成立，本院��予支持。综上，一审认定事实清楚，判决正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人尉犁县庆回归滴灌带厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 杰审 判 员  郎丰江代理审判员  刘 媛二〇一六年四月八日书 记 员  唐梦婕