广西壮族自治区博白县人民法院刑 事 判 决 书（2016）桂0923刑初132号公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。被告人黄某甲，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2015年9月18日被拘传，次日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。被告人黄某乙，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2015年9月18日被拘传，次日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉（2016）21号起诉书指控被告人黄某甲、黄某乙犯非法经营罪，于2016年1月27日向本院提起公诉，本院于同月28日立案并依法组成合议庭，于2016年2月29日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区博白县人民检察院指派检察员黄蓝胜光出庭支持公诉，被告人黄某甲、黄某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。广西壮族自治区博白县人民检察院指控：2015年9月18日4时许，被告人黄某甲、黄某乙使用一小型面包车运输烟丝途经博白县龙潭镇龙潭街大坝路口路段时，被公安民警查获，扣押烟丝1000公斤，价值人民币67380元。对指控的事实，公诉机关提交相应的证据材料证明，并认为被告人黄某甲、黄某乙违反国家规定，未经烟草主管部门许可，非法运输烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重。在共同犯罪中，黄某甲是主犯，黄某乙是从犯。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十六条、第二十七条之规定，分别对被告人黄某甲、黄某乙定罪处罚。被告人黄某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。被告人黄某乙对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩称其只是收取运费，不构成非法经营罪。经审理查明：2015年9月18日4时许，被告人黄某甲未经烟草主管部门许可，雇请黄某乙使用一小型面包车（桂K×××××）从博白县那卜镇运输烟丝往广东省廉江市安铺镇，在途经博白县龙潭镇龙潭街大坝路口路段时，被公安民警查获。经过称，扣押的烟丝重1000公斤，经评估，价值人民币67380元。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证、物证1、受案登记表，证明2015年9月18日4时许，博白县公安局龙潭派出所民警在巡逻中查获黄某甲、黄某乙无证运输烟丝。2、烟草专卖局证据先行登记保存批准书、先行登记保存通知书、先行登记保存物品清单、先行登记保存现场笔录，检查（勘验）笔录，先行登记保存物品移交清单，证明博白县烟草专卖局对涉案的车辆和烟丝先行登记并保存。3、电子磅单及过磅照片，证明经过称烟丝净重1000公斤。4、涉烟犯罪案件移送书、移送物品清单，证明博白县烟草专卖局将涉案烟丝、车辆移交博白县公安局。5、机动车驾驶证复印件，证明黄某乙持有机动车C1驾驶证。6、发还物品、文件清单，证明公安机关将运输烟丝的车辆发还车主。7、抓获经过，证明2015年9月18日4时许，博白县公安局龙潭派出所民警在龙潭街巡逻发现黄某甲、黄某乙无证运输烟丝，依法传唤黄某甲、黄某乙。8、户籍证明，证明被告人黄某甲出生于1963年1月4日，被告人黄某乙出生于1974年6月1日。（二）被告人供述1、被告人黄某甲供述：2015年9月17日8时许，其打电话问黄某乙是否有空帮其运输烟丝到广东省廉江市安铺镇出卖，黄某乙答应后并于次日3时许驾车来到其家门口，其和黄某乙将烟丝装上车后，便驾车往龙潭镇方向出发。在到达龙潭镇大坝路口时，被公安民警拦停车检查，然后将其和黄某乙带回派出所交给烟草专卖局工作人员。其雇请黄某乙驾驶汽车运输烟丝到广东省廉江市安铺镇的运费是250元。2、被告人黄某乙供述：2015年9月17日上午，黄某甲打电话问其是否有空帮他运输烟丝到广东省廉江市安铺镇出卖，其答应后并于次日3时许驾车来到黄某甲的家门口，将烟丝装上车后，其驾车和黄某甲往龙潭镇方向出发，途经龙潭镇大坝路口时，被公安民警拦停车检查，然后被带回派出所调查。其是受黄某甲雇请有偿运输烟丝，为了逃避有关部门的检查，其用一硬纸皮覆盖伪装运输。（三）现场勘验笔录、现场示意图、现场照片证明查获被告人黄某甲、黄某乙的现场位于博白县龙潭镇龙潭街李赐育屋前的省道上。（四）鉴定意见博白县烟草专卖局涉案物品核价表，证明查获的烟丝价值人民币67380元。对被告人黄某乙称其只是收取运费，不构成非法经营罪的辩解评析如下，经查，黄某甲和黄某乙的供述，均证明黄某乙明知黄某甲未经烟草主管部门许可非法经营烟草，而提供服务为其运输烟草，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，明知他人实施非法经营烟草专卖品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。因此，黄某乙辩解其不构成非法经营罪的理由不成立，不予采纳。本院认为，被告人黄某甲、黄某乙违反国家规定，未经烟草主管部门许可，非法运输烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其2人的行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人黄某甲、黄某乙犯非法经营罪的罪名成立。黄某甲、黄某乙共同实施非法经营犯罪，是共同犯罪。在非法经营的共同犯罪中，黄某甲起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。黄某乙起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。黄某甲、黄某乙在实施非法经营犯罪中，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。黄某甲、黄某乙归案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。根据被告人黄某甲、黄某乙的犯罪事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人黄某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月18日起至2016年7月17日止。罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）二、被告人黄某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月18日起至2016年5月17日止。罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  钟明正审 判 员  沈洁虹人民陪审员  张志勇二〇一六年四月十二日书 记 员  汤学强附本案适用法律《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条第一款和第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第一款第（一）项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》：第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。第十一条第一款自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。