大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0211民初820号原告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司，住所地大连市甘井子区岔鞍路333号，组织机构代码79202531-X。法定代表人王汉镇，系董事长。委托代理人赵莹莹，系辽宁智库律师事务所律师。被告大连亿信房地产开发有限公司，住所地大连市甘井子区岔鞍村333号203、204室，统一社会信用代码9121020069142870XH。法定代表人张树权，系经理。委托代理人鞠传莉，女，系公司预算部经理，住址大连市沙河口区。委托代理人崔凤臣，男，系公司副总经理，住址大连市沙河口区。原告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司与被告大连亿信房地产开发有限公司商品房销售合同纠纷一案，本院受理后，依法由姚念杰独任审判，按简易程序公开开庭进行了审理。原告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司的委托代理人赵莹莹，被告大连亿信房地产开发有限公司的委托代理人鞠传莉、崔凤臣均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司诉称，2009年7月4日原告与大连亿信投资有限公司（以下简称亿信投资公司）签订了《合资协议》及《补充协议一》，约定原告与亿信投资公司合作开发（2008）-40号土地A区部分，并设立项目公司（即被告）。2010年12月2日原告与被告、亿信投资公司签订了《协议书》，约定“原告购买被告开发的五套房屋（C9、J1-4、K1-1、K1-2、K1-3）；协议签订后3日内，原告向被告付款5，000，000元，C9号同时办理按揭贷款手续，C930%的首付从上述款项中扣除，余款直接转为其余4套房屋的首付款，若不足，原告须在被告取得《预售许可证》的三日内补齐，并同时开始办理按揭贷款手续，或在30日内一次性付清其余房款。”2010年12月8日，原告向被告支付房款5，000，000元。协议签订后，C9号房屋由被告出售给第三方，并收取全部房款。故2011年1月21日被告返还原告C930%的首付款1，364，380元。但自协议签订后，长达4年，被告一直未取得其余4套房屋的《商品房预售许可证》，双方无法完成网签手续，更无法继续履行交房、办证等商品房买卖合同义务。依据法律规定“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效”。被告存在过错，应返还原告已支付房款，并支付占用期间的利息。故诉至本院，请求判令：１、被告返还原告购房款3，635，620元；2、被告向原告支付自2012年12月8日至实际返还购房款之日按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。被告大连亿信房地产开发有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、原、被告为合作开发关系，并不存在商品房买卖关系。并且在《合作协议书》及相关补充协议书签订后，被告严格遵守合同约定，并不存在违约行为。2、根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定“…但在起诉前取得商品房预售许可证的，可以认定有效。”被告已于2015年1月4日取得二期项目预售许可证，原告起诉理由不成立。3、根据《协议书》第五条“乙方也可向甲方书面推荐购房者”，因此C9房屋被告是根据原告指定的购房者办理的相关手续，并不是被告出售给第三方。被告在取得预售许可证后，一直等待原告推荐购房者，原告至今未提供，反起诉被告，无事实及法律依据。应予以驳回。经审理查明，2010年12月2日原告（乙方）、被告（甲方）、亿信投资公司（丙方）签订《协议书》一份，内容为：１、甲方同意将C9、J1-4、K1-1、K1-2、K1-3共计５套房屋出售给乙方。２、房屋销售价格14，000元/平方米，合同总价17，731，000元。3、协议签订后3日内，乙方向甲方支付5，000，000元，C9号同时办理按揭贷款手续，C930%的首付从上述款项中扣除，余款直接转为其余4套房屋的首付款，若不足，乙方须在被告取得《预售许可证》的三日内补齐，并同时开始办理按揭贷款手续，或在30日内一次性付清其余房款。4、乙方同意有关房屋的交付、产权证的办理等事宜，以最终签订的《商品房买卖合同》的内容为准。5、乙方也可向甲方书面推荐购买该房屋的购房者，甲方负责办理《商品房买卖合同》及相关文件，但仍须以本协议为基本原则。2010年12月8日被告向原告出具5，000，000元收据一张。2014年12月31日双方对帐函显示，被告返还原告30%C9首付款1，364，380元，尚持有原告购房款3，635，620元。另查，被告分别于2015年1月4日、5月15日取得涉案房屋的《商品房预售许可证》。再查，2015年5月15日原告向被告发出《通知函》，要求被告协商解决4套房屋的购房事宜；2015年6月16日原告向被告发出《解除合同通知书》，要求解除2010年12月2日与被告签订的《协议书》。上述2份通知均以邮寄方式送达给被告，但结果均为拒收退回。以上事实有《协议书》、收款收据、来往询证函、商品房预售许可证、通知函、邮寄单据、原、被告陈述以及本院的庭审笔录在案为凭。这些证据材料经本院审查和庭审质证，可以采信。本院认为，本案争议焦点为2010年12月2日签署的《协议书》是否已经解除。根据《合同法》第九十三条、第九十四条的规定，合同分为约定解除和法定解除。１、《协议书》并未约定合同解除的条件，原、被告也均未提出双方对合同解除条件进行了补充约定，故本案不符合约定解除的条件。2、法定解除主要为不可抗力、履行期满一方表明拒不履行及延迟履行的问题。《协议书》第三条约定Ｃ９同时办理按揭贷款手续，关于Ｃ９的问题双方均认可已经履行完毕，而且出售给第三方，也是《协议书》第五条的约定，不存在被告违约的行为；此外，另约定“乙方须甲方取得《预售许可证》的三日内补齐首付，并同时开始办理按揭贷款手续，或在３０日内一次性付清其余房款。”该内容并未对《预售许可证》的取得时间做出约定，也就不存在原告需要催告被告履行的问题。被告于2015年1月4日、5月15日取得《商品房预售许可证》，也并不存在延迟履行的行为。故，本案也不存在法定解除的情形。３、《协议书》为原告、被告、亿信投资公司三方签订，原告发出《解除通知书》，首先，不符合《合同法》第九十六条规定的约定或法定解除条件；其次，三方协议，原告仅向被告发出，也不构成解除合同成立条件。综上，2010年12月2日的《协议书》并未实际解除。原告请求被告返还购房款的请求，本院依法不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条的规定，判决如下：驳回原告西郊乡村体育俱乐部（大连）有限公司的诉讼请求。案件受理费20，542元，其他诉讼费50元，保全费5，000元，合计人民币25，592元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。审判员  姚念杰二〇一六年四月十五日书记员  林雨欣附法律适用：《中华人民共和国合同法》第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。