河北省唐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀02民终2252号上诉人（原审被告）：赤峰建设建筑（集团）有限责任公司，住所地内蒙古自治区赤峰市新城区八家组团天义路东应昌街北综合楼01五层。法定代表人：王庆林，董事长。委托代理人：孙大勇，该公司员工。被上诉人（原审原告）：江苏龙腾门业有限公司，住所地江苏省靖江市城南经济开发区西大道18号。法定代表人：路红霞，该公司董事长。委托代理人：李长军，河北三河时代（唐山）律师事务所律师。上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省遵化人民法院（2015）遵民初字第3496号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明：2007年12月份，赤峰建设建筑（集团）有限责任公司（以下简称赤峰建设建筑公司）与唐山凤辉房地产开发有限公司（以下简称唐山凤辉公司）签订承包合同，由赤峰建设建筑公司承建遵化市西二里城中村改造工程玫瑰园小区Ⅰ-11#～16#住宅楼，承包形式为包工包料。主体建筑完工后，赤峰建设建筑公司与唐山凤辉房公司产生矛盾，赤峰建设建筑公司于2013年8月30日撤离施工现场。2011年12月29日，江苏龙腾门业有限公司（以下简称龙腾门业公司）与赤峰建设建筑公司签订协议书一份，内容为：“甲方：赤峰建设建筑公司，乙方：龙腾门业公司，经甲、乙双方协商，就乙方完成甲方西二里工地14#、15#楼塑钢窗后付款之事达成如下协议。一、甲方所欠乙方具体金额以双方财务出具所确认的数据为准（附双方财务对账单及甲方所欠款数额）。二、此欠款经甲乙双方协商，甲方以唐山市凤辉房地产开发公司抵给甲方的位于遵化市玫瑰园1区的住宅抵给乙方。三、乙方所确认的住宅楼号为遵化市玫瑰园小区Ⅰ区12-1402#、12-1802#、11-1802#。双方所协商认可的价格为3200.00元／平米，（此价款仅含楼房价，不含其他任何费用）。四、住宅楼房总款与甲方所欠乙方货款数额差额部分双方以现金方式抵齐，协议签订之日甲方将唐山市凤辉房地产开发公司出具的售房合同及收款收据交付乙方。原合同中签订的房号全部作废，以本协议的房号为准。五、此合同一经签字盖章即具有法律效力。本合同一式两份，双方各持一份。甲方：赤峰建设建筑（集团）有限责任公司，代表人：王廷君，加盖印章为‘赤峰建设建筑（集团）有限责任公司（唐）’，乙方：江苏龙腾门业有限公司”。龙腾门业公司提交的三份盖有‘唐山凤辉房地产开发有限公司售楼处’印章的收据显示收到玫瑰园Ⅰ区12-1-1402#、12-1-1801#、12-1-1802#楼房购房、地下室款共计895984元。赤峰建设建筑公司称协议书上加盖的公章名称为‘赤峰建设建筑（集团）有限责任公司（唐）’，与赤峰建设建筑公司无关，签字的王廷君也不是赤峰建设建筑公司人员。赤峰建设建筑公司另主张其承建的遵化市西二里玫瑰园小区14#、15#楼的塑钢窗安装工程是由其他公司施工的，因供应门窗的公司较多，不能提供相关证据。在遵化市人民法院审理的（2014）遵民初字第1827号案中，原告沈阳市康力门业有限公司向法院提供的其与赤峰建设建筑公司就遵化西二里城中村改造工程Ⅰ-11#～16#楼所使用的单元门、进户门、防火门采购、制作签订的《购货协议》中加盖的赤峰建设建筑公司公章名称为‘赤峰建设建筑（集团）有限责任公司合同专用章（唐）’，赤峰建设建筑公司提交的企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人证明、法定代表人徐箭飞身份证复印件、授权委托书上加盖的公章均为‘赤峰建设建筑（集团）有限责任公司（唐）’，赤峰建设建筑公司在该案中辩称向沈阳市康力门业有限公司购买的门没有完全安装完毕；数量没有核实；应由赤峰建设建筑公司进行验收，还没有到约定的付款时间。该案一审判决赤峰建设建筑公司向沈阳市康力门业有限公司支付购货款657504元，赤峰建设建筑公司不服提起上诉，本院予以维持，驳回了上诉，现该案判决已生效。赤峰建设建筑公司与唐山凤辉公司的建设工程施工合同纠纷已由河北省高级人民法院受理，现该案未作出最终判决。2015年7月4日龙腾门业公司诉至法院，要求判决赤峰建设建筑公司给付工程款1049154元及违约利息。原审法院认为：（2014）遵民初字第1827号案卷材料显示，被告赤峰建设建筑公司在承建唐山凤辉房地产开发有限公司开发的遵化市西二里城中村改造工程玫瑰园Ⅰ-11#～16#住宅楼工程中，使用了带‘（唐）’字的合同印章，提供的公司证照、委托手续中均加盖‘赤峰建设建筑（集团）有限责任公司（唐）’印章，可见‘赤峰建设建筑（集团）有限责任公司（唐）’印章出自被告，被告辩称本案原告提交的协议书上公章所显示的公司与其无关没有依据，且被告主张玫瑰园14#、15#楼塑钢窗是由其他公司安装施工未提供证据，对其抗辩不予采信，原告提交的协议书系原、被告之间所签。根据协议约定的抵款房屋单价及第四条载明的内容，原告主张收据上房款按2850元／平方米、地下室按1500元／平方米计算，而抵给原告是按3200元／平方米，抵顶工程款数额为1049154元，被告未予反驳，本院确认被告欠原告工程款数额为1049154元。被告方主张已用三套房屋抵清所欠工程款，那么应分析该三套房屋的所有权是否已从被告处转移给原告，根据《中华人民共和国物权法》第六条关于“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记”、第九条关于“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定，被告用以抵顶原告工程款的房屋是其从唐山凤辉房地产开发有限公司抵账而来，虽然抵账的意思表示是真实的，但未经依法登记，被告并没有取得该三套房屋的所有权，被告用其抵顶欠原告工程款的行为效力待定，现因被告与唐山凤辉房地产开发有限公司之间产生纠纷，且协议书上载明的三套房屋与收据记载的三套房屋不一致，原、被告之间的以房抵款协议无法履行，故被告应偿还原告拖欠工程款。被告抗辩主张原告、赤峰建设建筑（集团）有限责任公司（唐）、唐山凤辉房地产开发有限公司三方是债权人、债务人、次债务人的关系，原告收到购房收据和合同后，债务人的债务已转移给次债务人，原告应及时进行商品房的预告登记，以保证自己债权得以实现，而原告怠于行使此项权益，导致唐山凤辉房地产开发有限公司一房二卖，其损失应由原告自己承担，但被告自唐山凤辉房地产开发有限公司取得收据是2010年8月15日，原、被告协议签订是在2011年11月29日，相隔一年零四个多月时间，其应该进行预登记来确定房屋所有权，故被告的该抗辩主张理据不足，亦不予采信。双方签订协议时确认了被告欠原告工程款，说明工程已完工并交付，原告要求按中国人民银行贷款利率计算利息至判决确定给付之日理据充足，予以支持。经计算利息数额为225661元（具体数额见附表）。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：限被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告江苏龙腾门业有限公司工程款1049154元，并支付利息225661元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14240元，减半收取7120元，及保全费5000元均由被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司负担。判后，赤峰建设建筑（集团）有限责任公司不服，上诉称：一、原审认定的事实不清，证据不足。1、被上诉人没有提供双方签字认可的工程结算报告。2、原审判决只是以承包协议书工程量为准计算的工程款没有相关部门工程量报告。二、双方签订的工程分包合同第五条明确规定：分包人原因工期每滞后1天，分包人向发包人交纳违约金1万元，故被上诉人应支付上诉人违约金35万元。三、因上诉人公司账户被冻结资金135万元，给上诉人造成经济损失10万元。四、上诉人将提供由相关部门出具的“工程造价鉴定意见书”用以确认实际工程量的新证据。请求二审法院依法改判。被上诉人江苏龙腾门业有限公司答辩同意一审判决。二审查明事实与一审一致。本院认为：2011年12月29日上诉人赤峰建设建筑公司与被上诉人龙腾门业公司签订协议书，内容明确具体，亦不违反法律、法规强制性规定，应视为双方对龙腾门业公司所施工项目工程款的结算。原审法院根据协议约定的抵款房屋单价及第四条载明的内容，确认赤峰建设建筑公司欠龙腾门业公司工程款数额为1049154元并无不妥。赤峰建设建筑公司主张没有提供双方签字认可的工程结算的理由不能成立。关于赤峰建设建筑公司要求违约金及损失，因赤峰建设建筑公司在本案一审未提出反诉，本案不予涉及，赤峰建设建筑公司可另行主张。故原审判决并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人之上诉，理据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14240元，由上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  苗立柱代理审判员  李木子代理审判员  郑国勇二〇一六年四月二十六日书 记 员  刘莎娜