文书内容吉林省白城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉08民终172号上诉人(原审原告)镇赉县坦途镇人民政府。法定代表人：张胜利，坦途镇镇长。委托代理人：隋星媛，吉林高军律师事务所律师。被上诉人(原审被告)张宝有，男，现住镇赉县。上诉人镇赉县坦途镇人民政府因劳动争议一案，不服镇赉县人民法院(2015)镇民二初字第538号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇赉县坦途镇人民政府的委托代理人隋星媛、被上诉人张宝有参加诉讼。本案现已审理终结。原审审理查明：1982年，张宝有被分配到劳建公司上班，双方劳动关系一直延续至2002年解除时止。1989年张宝有被调到坦途镇人民政府烧供暖锅炉，张宝有的工资由坦途镇人民政府支付至今。在此期间，张宝有的档案关系一直在劳建公司，却在坦途镇人民政府从事烧锅炉工作，直到2002年才与劳建公司解除劳动关系，并开始领取了灵活就业补贴。2008年，张宝有被聘用为公益性岗位人员，继续在坦途镇人民政府从事烧锅炉工作，工资由公益性岗位专项资金承担680元，由坦途镇政府承担1320元。2013年10月，坦途镇人民政府与供热公司联网，停止了自行烧锅炉取暖，坦途镇人民政府停止为张宝有发放原由坦途镇人民政府承担的1320元的工资，张宝有只享受公益性岗位工资待遇。张宝有从1995年开始自行缴纳社会养老保险。原审认为：张宝有于2013年10月坦途镇人民政府与供热公司联网后，不在坦途镇人民政府工作，但是却一直没有停止向坦途镇人民政府主张权利，诉讼时效发生中断，对此坦途镇人民政府不予否认，故本案没有超过诉讼时效。镇赉县坦途镇人民政府对劳动仲裁裁决书中第三项中为张宝有支付解除劳动合同经济补偿金及额外经济补偿金36000元的裁决不服，但是对劳动仲裁裁决书中第一项及第二项不须为张宝有支付养老保险和二倍工资的请求没有异议。且张宝有并未对仲裁裁决提出异议，即对裁决事项予以认可，故本院只对劳动仲裁裁决书中第三项中为张宝有支付解除劳动合同经济补偿金及额外经济补偿金36000元的裁决予以评判。虽然张宝有与劳建公司的劳动关系延续到2002年解除时止，但张宝有在1989年就调到坦途镇人民政府烧锅炉，从事其指派的工作，直至2013年10月，双方虽没有订立书面的劳动合同，但是其相互的行为已形成事实上的劳动关系，其工资也是由坦途镇人民政府支付的。我国没有法律明令禁止劳动者与用人单位之间存在双重劳动关系或多重劳动关系，且坦途镇人民政府也未对此有禁止性约定，张宝有也没有给原用人单位造成任何损失，因此该种劳动关系应予保护。2008年1月，坦途镇人民政府为张宝有办理公益性岗位，2008年1月15日，张宝有被聘为公益性岗位人员，与坦途镇人力资源社会保障事务所签订了公益性岗位用工协议书，与坦途镇政府的事实劳动关系自然终止，由此可以认可双方是协商一致解除劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”；第三十六条：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：(一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；(二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；(三)安排加班不支付加班费的；(四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”的规定，张宝有2008年的工资报酬为每月1200元，故坦途镇人民政府应依法向张宝有支付1989年—2008年期间的解除劳动合同经济补偿金为24000元（1200×20个月），额外经济赔偿金12000元（24000×50%），两项共计36000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第三十六条、第四十七条、第八十五条之规定，判决如下：镇赉县坦途镇人民政府不须向张宝有支付养老保险金；镇赉县坦途镇人民政府不须向张宝有支付未签订劳动合同的二倍工资；镇赉县坦途镇人民政府于本判决生效后立即给付张宝有解除劳动合同经济补偿金及额外经济赔偿金36000元。上诉人提起上诉的请求和主要理由：请求本院依法撤销原审判决第三项，依法改判上诉人不给付被上诉解除劳动合同经济补偿金及额外经济赔偿金36000元。被上诉人张宝有自1989年在上诉人处工作，但实为借调。因为被上诉人张宝有自1982年至2002年3月其劳动关系一直是在劳建公司，因此被上诉人与上诉人之间形成的不是劳动关系，只是劳务派遣关系。而张宝有在2002年3月与劳建公司解除劳动关系之后，开始在上诉人处工作至2008年1月15日。2008年1月15日，双方解除劳动关系后，被上诉人又开始与坦途镇劳动保障所签订了公益岗用工协议，并已实际领取了公益岗工资，因此上诉人支付其解除劳动合同经济补偿金及额外经济补偿金36000元无事实依据。被上诉人答辩称：请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。张宝有1989年在坦途造纸厂当技术工人时（档案在劳建公司保管）。坦途镇政府将张宝有调到坦途镇政府烧供暖锅炉，工资由镇政府支付。而没有被调转到坦途镇政府是镇政府没有尽到办理调转手续的责任，直到2002年3月张宝有与劳建公司办理了解除劳动关系手续。而借调的一般规定是“坦途镇政府必须与劳建公司有借调手续，并且工资由劳建公司支付”；镇政府与张宝有形成的劳动关系完全是其双方自行协商而定的，而不是2013年才实行“劳务派遣”规定的镇政府必须与劳建公司签订劳务派遣手续的情形。因此这些事实，完全符合政策法规规定的属于“形成的事实劳动关系”,而不属于有关法规规定的“借调”和“劳务派遣关系”。2008年3月坦途镇政府让张宝有与坦途镇人力资源社会保障所签订的保洁公益岗位用工协议书。张宝有仍然从事着镇政府原指派的烧锅炉的工作，工资待遇也没变，只是一部分由公益岗位支付，另一部分由镇政府支付。在2013年10月坦途镇政府停止张宝有烧锅炉取暖工作。因此，以张宝有签订了公益岗协议为由不支付补偿金和赔偿金的说法是与事实不符，是错误的。根据上诉人的上诉请求和理由及被上诉人的答辩本院归纳本案争议焦点问题是：上诉人应否给付张宝有经济补偿金及额外经济赔偿金36000元。二审过程中双方当事人均无新的证据提供。二审审理认定的事实和一审一致。本院认为，因为被上诉人于1989年就到上诉人处工作，一直工作到2013年10月，双方虽然没有签订书面合同，但其行为已成了事实上的劳动关系并且上诉人也为被上诉人支付了工资，故双方的劳动关系应依法予以保护，2008年1月上诉人为被上诉人办理公益性岗位，被上诉人与坦途镇签订公益性岗位用工协议书，可以认定上诉人与被上诉人协商一致解除劳动关系。依法律规定，上诉人应向其支付1989年-2008年期间20个月的解除劳动合同经济补偿金及额外经济赔偿金36000元。故原审判决对此予以支持并无不当。虽上诉人对此有异议，但其理由没有法律依据，不予保护。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人镇赉县坦途镇人民政府承担。本判决为终审判决审 判 长  常宗仁审 判 员  杨剑虹代理审判员  吴金研二〇一六年四月二十日书 记 员  吕 超上诉请求请求贵院依法撤销镇费县人民法院（2015)镇民二初字第538号民事判决第三项即“镇赉县坦途镇人民政府于本判决生效后立即给付张宝有解除劳动合同经济补偿金及额外经济赔偿金36000元”，依法改判上诉人不给付被上诉解除劳动合同经济补偿金及额外经济赔偿金36000元。事实与理由被上诉人张宝有自1989年在上诉人处工作，但实为借调，因为被上诉人张宝有自1982年至2002年3月其劳动关系一直是在劳建公司，因此被上诉人与上诉人之间形成的不是劳动关系，只是劳务派遣关系。因为按照《劳动法》的相关规定，被上诉人是被派遣至上诉人处工作的，其劳动关系也是与派遣单位之间存在劳动关系。而张宝有在2002年3月与劳建公司解除劳动关系之后，开始在上诉人处工作至2008年1月15日。2008年1月15日，双方解除劳动关系后，被上诉人又开始与坦途镇劳动保障所签订了公益岗用工协议，并已实际领取了公益岗工资，因此被上诉人张宝有要求上诉人支付其解除劳动合同经济朴偿金及额外经济补偿金36000元无事实依据。综上所述，一审人民法院判错诉人上诉至贵白城市中级人民法院民事判决书（2016）吉08民终172号