天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津02民终2317号上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地河北省张家口市高新区市府大街海关大楼（一层、六层、七层）。代表人陆士权，经理。委托代理人张德鹏，该公司职员。被上诉人（原审原告）王建杰，个体运输户。委托代理人龚建荣，天津津孚律师事务所律师。原审被告贾志国，个体运输户。上诉人中华联合财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称中华联合财险张家口中心支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市东丽区人民法院（2015）丽民初字第7208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月7日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月25日公开开庭进行了审理。上诉人中华联合财险张家口中心支公司的委托代理人张德鹏、被上诉人王建杰的委托代理人龚建荣以及原审被告贾志国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2014年3月16日4时5分许，张学东驾驶蒙B×××××、蒙B×××××挂号北奔牌大货车，沿京津塘高速公路由北向南行驶至132.9公里处时，因未按照操作规范安全驾驶，其车辆前部撞到前方第二车道内未按规定行驶速度行驶，由刘伟驾驶的冀G×××××、冀G×××××挂号解放牌大货车尾部，后蒙B×××××、蒙B×××××挂号北奔牌大货车起火，造成该车驾驶员张学东当场死亡，乘车人王建杰受伤及两车损坏的交通事故。经交通管理部门认定，张学东承担事故的主要责任，刘伟承担事故的次要责任。事故发生后，王建杰被送往天津市泰达医院住院治疗。经诊断，其伤情为：右股骨粗隆间骨折、左侧多发肋骨骨折、左侧血气胸、肺挫伤、多处烧伤。王建杰前期的经济损失已经原审法院解决完毕。2015年10月8日，王建杰在天津市泰达医院住院11天，进行内固定取出术，支付医疗费9584.86元。2015年12月20日，经天津市河西医院法医司法鉴定所评定，王建杰右下肢损伤为十级伤残；胸部多发肋骨骨折为十级伤残。王建杰的被扶养人为：其女王瑶，1998年7月16日出生；其子王嘉，2004年2月27日出生；其父王亚正，1945年8月17日出生；其母潘桂芳，1945年5月16日出生。另查，事故车辆冀G×××××、冀G×××××挂号解放牌大货车所有人为贾志国，刘伟系贾志国雇佣的驾驶员。该车在中华联合财险张家口中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及保险额度为550000元（主车500000元、挂车50000元）的商业第三者责任保险，并附加不计免赔特约条款。事故发生在保险期内。王建杰因本次交通事故诉至法院，请求赔偿：医疗费9584.86元、住院伙食补助费1100元、营养费165元、误工费56626.30元、护理费8354.70元、残疾赔偿金69313.20元、被扶养人生活费26716元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1000元、交通费2000元，总计181860.06元（由中华联合财险张家口中心支公司在交强险责任限额内赔偿，其余赔偿额度在商业第三者责任保险及贾志国按照事故责任比例赔偿）。关于医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费，因中华联合财险张家口中心支公司、贾志国不持异议，原审法院予以确认。关于残疾赔偿金，依据王建杰提供的《拆迁补偿安置协议书》及房产证证实，2007年10月10日王建杰根据政策进行了拆迁安置，并于2009年迁入城镇小区，其生活、工作均在城镇，因此，王建杰的残疾赔偿金标准应按照天津市2014年度城镇居民人均可支配收入计算，王建杰的主张符合相关规定，且计算准确，原审法院予以支持。关于精神损害抚慰金，根据王建杰的伤残等级，酌情考虑6000元为宜。关于被扶养人生活费，按照相关规定计算。关于交通费，根据王建杰的伤情、居住地及就医地点，酌情考虑1000元为宜。关于鉴定费，原告提供了相关票据，证明属实，原审法院予以支持。综上，王建杰的经济损失为：医疗费9584.86元、住院伙食补助费1100元、营养费165元、误工费56626.32元、护理费8354.70元、残疾赔偿金69313.20元、被扶养人生活费24047.10元、精神损害抚慰金6000元、交通费1000元、鉴定费1000元，总计177191.18元。原审法院认为，刘伟忽视交通安全，驾驶机动车造成交通事故，致原告受伤，并承担事故的次要责任，贾志国作为事故车辆所有人，又是刘伟的雇主，应按照事故责任比例对王建杰予以赔偿。由于事故车辆已在中华联合财险张家口中心支公司投保交强险及商业第三者责任保险，根据王建杰提供的就医病案记载，其经济损失确系该起交通事故造成，因此，中华联合财险张家口中心支公司应当按照机动车保险合同在保险责任限额内，先行向王建杰赔偿保险金。对于中华联合财险张家口中心支公司依据双方订立的保险合同条款，鉴定费系保险公司免责范围的主张，依据《中华人民共和国合同法》第三十九条、《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，采用格式条款订立的合同，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采用合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明；对保险合同中的免责条款，保险人在订立合同时未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案事故车辆投保商业第三者责任保险时，保险合同中的具有减免保险公司赔偿责任的内容，中华联合财险张家口中心支公司不能证明就该条款向投保人作出过明确说明，因此，该条款依法不产生效力，其主张按该合同条款减免其赔偿责任，缺乏相关的事实和法律依据，原审法院不予支持。鉴于保险赔付额度足以支付王建杰的经济损失，故贾志国无需承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决：一、中华联合财险张家口中心支公司在交强险限额内赔偿王建杰精神损害抚慰金、残疾赔偿金，总计21120.32元；二、中华联合财险张家口中心支公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔偿王建杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金（其中含被扶养人生活费24047.10元）、交通费、鉴定费，总计156070.86元的30%，即46821.25元；上述款项于本判决生效后十日内给付，如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费775元，由贾志国负担。原审法院判决后，中华联合财险张家口中心支公司不服上诉至本院，请求：1、撤销原审判决；2对精神损害抚慰金、被抚养人生活费、误工费、交通费、鉴定费的数额及负担进行重新认定；3二审案件受理费由被上诉人负担。中华联合财险张家口中心支公司认为，一、原审法院认定的精神损害抚慰金数额过高，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，要结合事故的过错程度确定精神损害的承担，负同等或同等以下责任的一方可免于或减轻精神损害抚慰金的赔偿。原审法院在审理中未考虑我司承保车辆一方的责任确定的精神损害抚慰金不妥，请求二审法院依法改判；二、伤残等级鉴定报告认定王建杰的伤情构成两个十级伤残依据不足。在王建杰的病历中，对其肋骨骨折只是一带而过，并没有确定几根肋骨骨折，但鉴定机构根据X光片确定2-8根肋骨骨折，并确定10级伤残依据不足，故应按照单个10级伤残计算伤残赔偿金较为合理；三、本案中王建杰的被抚养人为4人，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。原审法院未考虑该项规定进行累加计算，显然已超过该标准，经分段计算，被抚养人生活费应为21333.45元；四、误工费计算不明，事故发生后，王建杰已对前期的误工费提起诉讼，原审法院已对误工费标准及误工期限进行了判决。对于王建杰本次主张的二次治疗期间的误工费，原审法院在开庭后未做任何表述的情况下，判决我司承担56626.32元的高额误工费没有法律依据。原审法院应结合王建杰的伤情及第一次判决认定的误工情况进行误工期限的合理界定，请求二审法院对王建杰的误工期限进行重新认定。五、原审法院在开庭前未向我司送达举证通知书、应诉通知书、权利义务告知书等相关材料，在送达的起诉状中对于我司的地址及负责人均是错误的，原审法院未对该情况给予我司答辩，属于程序不合法，请求二审法院予以查明。六、鉴定费1000元，该项费用依据交强险保险条款，不应由保险公司承担，请求二审法院重新认定。被上诉人王建杰辩称，原审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王建杰的伤情构成两个10级伤残，在本次交通事故中不承担责任，原审法院在交强险限额内判决赔偿6000元的精神损害抚慰金数额不高；对于伤残鉴定结论，上诉人在原审中既未提出异议，也未申请重新鉴定。没有证据推翻法院指定的鉴定机构出具的鉴定结论；被抚养人生活费的计算符合法律规定，并未超出天津市上一年度城镇居民人均消费性支出额；根据法律规定误工费可以计算至定残日前一天，原审判决认定的误工费符合法律规定；因涉案车辆的商业第三者责任保险也是上诉人承保，原审判决由商业三者险赔偿鉴定费符合法律规定。原审被告贾志国述称，同意原审判决。本院经审理查明，针对上诉人中华联合财险张家口中心支公司提出的误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费及原审法院未向其送达相关材料问题，当庭查阅了原审开庭笔录及法院专递详情单。关于误工费，原审开庭笔录记载“原代：误工期间是2014年4月17日至2015年12月19日，共计606天，按照天津市居民服务业的收入标准每天92.83元计算，没有休假证明，因为原告的伤情是烧伤，不能工作。中华联合：没有意见。”关于伤残赔偿金，原审开庭笔录记载“原代：提供原告的残疾鉴定报告，原告被评为两处十级伤残，按照天津市城镇居民可支配收入的标准计算，乘以11%的伤残系数，乘以20年，原告的户籍虽是农业户籍，但是，原告居住地已经小城镇化，拆迁改造了，应按照天津市城镇居民可支配收入的标准计算，提供村委会证明，证明原告的居住地已拆迁改造，全部进入小区生活。中华联合：原告的户籍是农业户籍，应按照农民标准计算，如果原告提供新的证据证明原告已进入小城镇生活，法庭认可按照城镇居民的标准计算残疾赔偿金，我们没有意见。”关于鉴定费，原审开庭笔录记载“原代：提供鉴定费票据。中华联合：没有意见。”关于被抚养人生活费，原审开庭笔录记载“原代：被抚养人是原告的儿子王嘉2004年2月出生，计算7年，按照天津市城镇居民消费性支出的标准计算，乘以11%的系数，除以2，原告的女儿王瑶，1998年7月出生，计算1年，按照天津市城镇居民消费性支出的标准计算，乘以11%的系数，除以2，原告的父亲王亚正，1945年8月17日出生，计算10年，按照天津市城镇居民消费性支出的标准计算，乘以11%的系数，原告共有兄弟四人，原告的母亲潘桂芳，1945年5月16日出生，计算10年，按照天津市城镇居民消费性支出的标准计算，乘以11%的系数，除以4，提供被抚养人的户口页、村委会出具的证明。中华联合：被抚养人均是农业户籍，应按照农民的标准计算，原告应提供新的证据佐证原告及被抚养人均已进入小城镇生活，请法院核实原告的证据。”关于精神损害抚慰金，原审开庭笔录记载“原代：原告因该事故受伤致残，对原告的生活造成影响所以主张该费用。中华联合：数额过高，我们认可5000元。”关于原审法院未向上诉人送达相关材料问题，经当庭查阅原审卷宗中的法院专递详情单显示，原审法院在开庭前已通过法院专递将应诉通知书、起诉状、举证通知书、传票及选择鉴定机构通知书邮寄给上诉人，上诉人的委托代理人亦按照法院确定的开庭时间到庭。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，二审期间各方当事人亦未提交新的证据。本院认为，上诉人中华联合财险张家口中心支公司针对王建杰的误工费标准及误工期限在原审法院当庭认可，原审法院据此判决符合法律规定，本院予以维持；针对伤残赔偿金、被抚养人生活费问题仅就是否适用城镇标准问题请求原审法院核实证据，原审法院依据查明的事实和证据作出的认定正确，计算数额准确；另原审法院根据王建杰的伤残等级以及各方当事人在事故中的过错程度等因素，酌情确定的精神损害抚慰金数额并无不当。本院亦予以维持；鉴定费系因交通事故发生的实际损失，原审判决由商业第三者责任保险按责赔偿，上诉人虽主张免赔，但未就其已经就免责事项尽到明确的提示说明义务提供证据，仅以交强险保险条款提出抗辩依据不足，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费474元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  狄建庆代理审判员  刘爱民代理审判员  施小雪二〇一六年四月二十六日书 记 员  李雷雷速 录 员  尹长卿