广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤20民终596号上诉人（原审被告）：粟鑫，男，汉族，住湖南省长沙市。委托代理人：刘小林，湖南淡远律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何丽金，女，汉族，住广东省中山市。原审被告：粟玉龙，男，汉族，住湖南省长沙市。原审被告：长沙兰卡威置业有限公司。住所地：湖南省长沙市。法定代表人：粟玉龙。原审被告：曾漱玉，女，汉族，住湖南省长沙市。委托代理人：曾首义，男，××年××月××日出生，汉族，住湖南省长沙市。上诉人粟鑫因与被上诉人何丽金，原审被告粟玉龙、长沙兰卡威置业有限公司（以下简称兰卡威公司）、曾漱玉民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2015）中二法东民一初字第206号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：2013年12月23日，何丽金（甲方、出借人）、粟鑫（乙方、借款人）、粟玉龙（丙方、担保人）签订《借款合同》1份，双方约定何丽金通过银行转账方式向粟鑫出借款项10000000元，借款期限为2013年12月23日至2014年1月22日止，丙方作为连带责任担保的保证人。双方另约定如下：借款期限内免收利息，借款人支付一定的借款手续费（具体金额另行商定）；乙方应当在借款期限即2014年1月22日前还清全部借款本金，借款期限届满后未能还款的，乙方须按日息万分之五计付利息，另收取借款总金额2%作为逾期还款违约金至本息清偿为止；丙方连带责任担保的保证人，以其自有物业长国用（2011）第09XXX1号61201109XXX17长沙兰卡威置业有限公司国有土地使用证作抵押担保，担保范围包括借款项下本金、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、为实现债权而发生的费用和其他所有应付费用。《借款合同》抬头丙方一栏由粟玉龙个人签名并捺指印确认，结尾丙方一栏则盖有兰卡威公司公章及粟玉龙个人私章。同日，何丽金通过广发银行中山东凤支行向粟鑫转账支付10000000元。次日，何丽金向粟鑫账户转入款项已再次一次性转账至案外人禹晖账户之中。次日，兰卡威公司以担保人名义出具书面担保书，承诺对粟鑫2013年12月23日借款合同项下的全部债务承担连带保证担保，担保期间为主债权履行期届满之日起2年，担保范围为主债权的借款本金、利息、违约金以及债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、财产保全费、评估费、执行费、拍卖费、公告费等）。2015年2月4日，何丽金以粟鑫到期未归还借款为由向原审法院起诉，请求判令：1.粟鑫、粟玉龙、兰卡威公司连带支付何丽金借款本金10000000元及逾期还款利息（自约定还款之日起按日息万分之五计付至实际还款之日止），并负担本案全部诉讼费用；2.曾漱玉对上述债务承担连带清偿责任。粟玉龙现为兰卡威公司法定代表人，座落于湖南省长沙市岳麓区银盆南路435号房地产【土地证号：长国用（2011）第09XX**】登记在兰卡威公司名下，何丽金与兰卡威公司未办理抵押登记手续，何丽金未取得前述房地产的他项权证。原审又查明：粟鑫与曾漱玉于2008年4月18日在湖南省长沙市雨花区民政局登记结婚，于2014年2月27日在湖南省长沙市雨花区民政局办理离婚。双方于2014年2月26日签订的《离婚协议》载明部分内容如下：1、粟鑫婚前于2008年3月25日出资购置的坐落于绿城桂花城云树苑F1幢11层1102号房地产，登记在双方名下。离婚后，上述房产由双方各占50%产权，剩余银行按揭贷款由男方归还。双方婚后于2008年5月8日购置的坐落于绿城桂花城云树苑YSY-027、YSY-028车位由双方各占50%；双方婚后2009年10月15日由男方出资购买的梅赛德斯奔驰GLK牌汽车一辆归男方所有；男方在湖南佳融信用担保投资有限公司的股权归男方所有；双方各自名下的其他个人财产归各自所有；2、男方以湖南佳融信用担保投资有限公司向女方父母借款250万元由男方承担偿还责任；双方确认夫妻存续期间，除前述250万元债务外无其他共同债务。因夫妻关系存续期间家庭对外经济活动均由男方独立操作，且男方分取全部财产，如出现其他共同债务，由男方负责偿还。夫妻关系存续期间，属男女方个人债务由各自偿还。原审另查明：移动电话号码137××××7777、153××××7777登记用户为粟鑫。曾漱玉提供来源于移动电话号码137××××7777、153××××7777的手机短信显示曾漱玉与粟鑫自2012年7月开始因感情破裂及父母借款等协商离婚及清还借款等，且2013年9月双方仍商谈先办理离婚手续。湖南省长沙市天心区人民法院于2014年10月29日立案受理曾漱玉的父母曾首义、孙丽莎将粟鑫、湖南财晟高新技术产业非融资信用担保有限公司民间借贷纠纷一案，曾首义、苏丽莎请求判令粟鑫、湖南财晟高新技术产业非融资信用担保有限公司偿还借款本金250万元及借款利息等，曾漱玉则列为第三人【详见湖南省长沙市天心区人民法院（2014）天民初字第03299号】。湖南财晟高新技术产业非融资信用担保有限公司成立于2005年6月16日，公司成立时原名湖南佳融信用担保投资有限公司，粟鑫为投资股东并任法定代表人。湖南财晟高新技术产业非融资信用担保有限公司在2007年3月13日至2014年5月26日期间多次进行工商登记变更，但粟鑫一直为公司投资股东。熊晓菲（公民身份号码××、段新颖（公民身份号码××）于2015年5月11日出具书面证人证言称曾漱玉与粟鑫婚后感情不和，曾漱玉独自在其父母家中居住生活至离婚。原审法院认为：本案属民间借贷纠纷。根据双方提供的证据以及所作陈述，本案争议焦点如下：1.粟鑫应否向何丽金清还本案所涉债权？2.粟玉龙、兰卡威公司、曾漱玉应否对粟鑫本案所涉债务承担连带清偿责任？针对争议焦点1，粟鑫与何丽金经协商一致后签订书面借款合同，双方对借款金额及方式、借款期限以及违约责任等作出详尽约定，并不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。何丽金按约定向粟鑫转账支付借款10000000元，但粟鑫等至今未举证证明其已清还借款本金及支付逾期还款利息等，故粟鑫应向何丽金清还借款本金10000000元及支付逾期还款利息（自2014年1月23日起至款项清还完毕之日止按日息万分之五计算）。针对争议焦点2，借款合同尾部丙方一栏同时盖有兰卡威公司公章及粟玉龙个人签章，粟玉龙个人未签名或捺印，但粟玉龙已在借款合同抬头丙方担保人一栏签名捺印确认，同时兰卡威公司另行出具担保书承诺提供连带保证担保，故粟玉龙及兰卡威公司均应对粟鑫本案所涉债务提供连带保证担保。因借款合同及担保书均订明担保人为连带责任担保的保证人，故粟玉龙、兰卡威公司应对本案所涉债务承担连带清偿责任。粟鑫本案所涉债务确实发生于粟鑫与曾漱玉夫妻关系存续期间，且未有证据证明何丽金与粟鑫约定前述债务属于个人债务或粟鑫与曾漱玉约定婚姻关系存续期间所得财产归各自所有，但若曾漱玉能够举证证明所借债务并非用于夫妻共同生活，则曾漱玉仍无须承担偿还责任。原审法院认为，首先，曾漱玉提供移动电话短信、证人证言以及曾漱玉父母的起诉行为等证实粟鑫与曾漱玉于2012年7月始出现感情破裂及金钱纠葛等，且双方前述纠纷一直持续至本案所涉债务发生时，故可推定双方并无就本案所涉债务进行共同举债的合意。其次，粟鑫所借款项于次日转付案外第三方，何丽金在起诉状中亦自述承认该款用于银行还贷需要，并无证据证实前述款项用于两人夫妻共同生活。最后，粟鑫与曾漱玉在离婚协议中处置的夫妻共同财产或婚前财产购置或出资于本案所涉债务发生之前，并无证据证明曾漱玉因粟鑫本次举债行为而获益。综上，从举债是否合意、举债所得具体用途以及曾漱玉是否在举债中直接或间接获益等综合判断及考虑，原审法院认定粟鑫本案所涉债务并非用于夫妻共同生活，曾漱玉无须承担偿还责任。粟鑫、粟玉龙、兰卡威公司经原审法院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃对本案的质证权、抗辩权，但不影响原审法院依法判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、粟鑫于原审判决生效之日立即向何丽金偿付借款本金10000000元及其逾期还款利息（自2014年1月23日起至借款清还完毕之日止按日息0.5‰计付）；二、粟玉龙、兰卡威公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回何丽金的其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81800元，由粟鑫、粟玉龙、兰卡威公司连带负担（粟鑫、粟玉龙、兰卡威公司负担部分于原审判决生效之日起7日内向原审法院缴纳）。宣判后，上诉人粟鑫不服原审判决，向本院提起上诉称：一、粟鑫在借款当天先行向何丽金支付了50万元的利息，本案的实际借款本金应为950万元，而原审判决却认定借款本金为1000万元属于认定事实错误。2013年12月23日，粟鑫在与何丽金协商借款时，何丽金要求粟鑫先行支付50万元作为利息才同意借款1000万元给粟鑫使用。于是粟鑫当天通过上海浦东发展银行的账户转账50万元至何丽金的广发银行中山东凤支行的账户内。何丽金在收到该款项后，才将1000万元的借款转到粟鑫的招商银行账户内。根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，何丽金不得要求粟鑫预先支付50万元的利息，而粟鑫已按何丽金的要求预先支付了50万元的利息，因此，本案应以实际借款金额950万元作为借款本金返还借款并计算利息。二、原审判决应当给予粟鑫合理的自动履行期，但原审判决第一项却判决粟鑫于原审判决生效之日立即履行义务，该判决明显适用法律错误。本案诉讼属于给付之诉，对于给付之诉，人民法院判决时应当指定合理的履行期限，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十九条及第二百五十三条之规定，均可体现出人民法院在判决时应当指定一个合理的期限。因此，粟鑫请求二审法院判令：1.撤销原审判决，改判粟鑫于判决生效之日起十日内向何丽金偿付借款本金950万元及逾期还款利息（自2014年1月23日起至借款清还完毕之日止按日息0.5‰计付）；2.本案诉讼费全部由何丽金承担。被上诉人何丽金辩称：确认借款当天收到粟鑫支付的50万元。原审被告曾漱玉辩称：同意原审判决。原审被告粟玉龙、兰卡威公司于二审期间未发表答辩意见。二审期间，粟鑫提供上海浦东发展银行的个人跨行汇款回单，拟证明粟鑫与何丽金于签订借款合同的当天，粟鑫先向何丽金支付50万元的利息，何丽金再向粟鑫支付借款1000万元，故涉案借款本金应为950万元。何丽金确认上述证据的真实性，亦确认其于出借款项当天收到粟鑫转账支付的该50万元。本院经审理查明：原审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院另查明：二审期间，粟鑫与何丽金均确认何丽金于出借款项当天即2013年12月23日收到粟鑫转账支付的50万元。对于该50万元的性质，粟鑫主张是利息，称是应何丽金的要求，粟鑫必须先向何丽金支付50万元利息，何丽金才同意转账提供1000万元借款，故何丽金实际出借款项的本金为950万元。何丽金先是主张该50万元属于借款利息，后又改称该50万元是借款手续费。本院再查明：粟玉龙于原审判决作出后，向原审法院提交了上诉状，但其未在指定的期限内交纳上诉费，本院已另行制作裁定，按粟玉龙自动撤回上诉处理。本院认为：本案为民间借贷纠纷。原审认定粟鑫与何丽金之间的债权债务关系成立，且认定粟鑫承担还款责任，各方当事人均未对该事实提出异议，故本院对该事实予以确认。本案二审争议的焦点为涉案借款的本金数额问题。粟鑫与何丽金于2013年12月23日签订借款合同，约定借款本金为1000万元。何丽金于当天通过银行转账向粟鑫支付1000万元。粟鑫上诉主张其于双方签订借款合同及何丽金出借款项的当天即2013年12月23日应何丽金的要求先向何丽金支付50万元利息，故要求予以抵减借款本金。何丽金确认其于出借款项的当天收到粟鑫转账支付的50万元，但对于该50万元的性质，其先是主张是借款利息，后又改称该50万元属于借款手续费。经查，涉案借款合同第三条约定：“借款期限内免收利息，只收取一定的借款手续费，粟鑫应于收到该笔借款的同时一次性全额支付该笔借款的手续给何丽金（手续费的具体金额由双方另行商定）”。综合上述事实分析，本院认为，虽然涉案借款合同约定何丽金收取一定的借款手续费，但何丽金于本案中未能提供任何有效证据证明其出借涉案款项需要产生50万元的手续费，为此，何丽金应承担举证不能的不利后果。结合何丽金亦曾主张该50万元属于利息的事实以及粟鑫的主张，本院认为该50万元应认定为借款利息。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息……”及第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付”以及第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，因双方的借款合同明确约定借款期限内免收利息，且粟鑫支付50万元的借款利息与何丽金向粟鑫转账支付1000万元的借款均发生于同一天，故本院认为该50万元应予以抵减涉案借款本金，即何丽金并没有依照双方借款合同的约定足额向粟鑫出借款项，其实际出借款项应为950万元。粟鑫主张涉案借款本金为950万元，理据充分，本院对其该主张予以采纳。另，因原审认定粟玉龙、兰卡威公司对粟鑫的涉案债务承担连带清偿责任及曾漱玉无需承担本案偿还责任，各方当事人均未对上述事实提出异议，故本院对上述事实予以确认。本院前述已经认定涉案借款本金为950万元，故粟玉龙、兰卡威公司对粟鑫尚欠何丽金的涉案950万元借款本金及逾期还款利息承担连带清偿责任。粟鑫于二审期间提供的银行凭据是其在本案诉讼发生前已经获取，但因粟鑫于原审期间经原审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，其亦未向原审法院提交上述证据，粟鑫于二审期间才提交上述证据致使本案二审改判，故本院认为二审案件受理费应由粟鑫承担为宜。另外，对于当事人未上诉的其余部分，本院不作审查。综上，上诉人粟鑫的上诉理据充分，本院对其上诉请求予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百一十一条、第二百一十一条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2015）中二法东民一初字第206号民事判决第二、三项；二、变更广东省中山市第二人民法院（2015）中二法东民一初字第206号民事判决第一项为：粟鑫于本判决生效之日起十日内向何丽金偿付借款本金9500000元及其逾期还款利息（自2014年1月23日起至借款清偿之日止按日息0.5‰计付）；三、粟玉龙、长沙兰卡威置业有限公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回何丽金的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费81800元，由何丽金负担4090元，由粟鑫、粟玉龙、长沙兰卡威置业有限公司连带负担77710元；二审案件受理费8800元，由上诉人粟鑫负担。本判决为终审判决。审 判 长  曾 玲代理审判员  吴合波代理审判员  吴碧英二〇一六年四月二十一日书 记 员  胡置晓第12页，共12页第1页共12页