浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙03民终00825号上诉人（原审被告）：翁振毅。被上诉人（原审原告）：郑亮晨。上诉人翁振毅为与被上诉人郑亮晨民间借贷纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2015）温鹿西商初字第983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月24日日受理后，依法组成由审判员潘林华担任审判长，审判员罗奇豪、郑建文参加评议的合议庭对本案进行了审理。经审查，合议庭决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2011年，被告向原告借款400000元，口头约定月利率5%，未约定还款期限。2012年4月17日，被告再次向原告借款550000元，并出具一份《借款及担保协议书》交由原告收执，该《借款及担保协议书》载明的借款金额为550000元，月利率为2‰。同日，原告委托案外人朱李克向被告汇款551200元，被告在收到款项后向原告出具一份收条，明确被告已收到原告的出借款项550000元，原告在“月息”一栏中填写“2分”。2012年4月25日，被告向案外人朱李克汇款770000元以偿还尚欠原告的借款本金。2013年6月9日，经双方协商，确认被告尚欠原告的借款为115000元。同时，被告向原告出具一份还款协议，载明被告于2013年7月8日前还款15000元，余款100000元于三个月内还清。嗣后，原告向被告催讨借款未果，遂形成本诉。另查明，被告于2011年10月19日、2012年1月10日、2012年1月11日，向原告支付400000元借款的利息共计40000元。原告郑亮晨于2015年9月6日向原审法院提起诉讼，请求判令：1.判令被告偿还原告本金22万元，以及从2012年4月17日至2015年8月27日止的利息22026元；2.判令承担本案诉讼费，并根据合同约定承担原告实现债权的一切费用。审理中，原告明确第1项诉讼请求的利息为：从2012年4月17日起计算到被告还清欠款之日止，按月利率2%计算。被告翁振毅答辩称：1.原告主张的借款已还清，原告的起诉没有依据；2.还款协议是原告胁迫我签订的，没有法律效力。原审法院认为：原、被告双方对被告于2011年及2012年4月17日共计向原告借款950000元这一事实均无异议，本院予以确认。被告辩称其向原告偿还的770000元应优先偿还涉诉《借款及担保协议书》中所载明的本金，现该协议书中载明的款项被告已清偿完毕，故原告以《借款及担保协议书》起诉被告并要求被告偿还本金缺乏依据。该院认为，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔借贷债务的，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。本案涉诉的两笔债务均未明确约定还款期限以及担保数额，原、被告亦未对清偿的抵充的顺序进行特别约定，被告向原告偿还的770000元应优先抵充负担较重，即本金为400000元、月利率为5%的借款。故原告主张涉诉的550000元借款本息已与被告结算完毕的辩论意见本院予以采纳，被告的上述答辩意见缺乏依据，该院不予采信。原、被告于2013年6月9日经协商，将被告尚欠的款项进行冲抵结算后确认被告尚欠原告的借款为115000元，该行为系原、被告双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，对双方当事人均具有约束力。被告辩称该协议系在被原告胁迫的情况下出具，缺乏依据，该院不予采信。原告称由于被告未在三个月内归还还款协议中载明的款项，故应按照被告实际尚欠的本息220000元（400000元＋550000元-770000元＋利息50000元-被告已支付的10000元）向原告偿付本息，依据不足，该院不予支持。现原告已确认被告在出具还款协议后已支付了10000元，故原告有权以还款协议的约定请求被告偿还剩余欠款105000元，并自被告逾期还款之日起向被告计收逾期利息。由于双方在还款协议中未约定逾期利率，根据之前原、被告间借款往来中对利息的约定，本院酌情将逾期利息确认为自还款协议确定的还款期限届满之日的第二天起（即2013年9月10日）按月利率2%计付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：一、被告翁振毅于本判决生效之日起十日内偿付原告郑亮晨借款105000元及逾期利息（自2013年9月10日起按月利率2%计算至债务履行完毕之日止）；二、驳回原告郑亮晨的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4633，由原告郑亮晨负担2233元，由被告翁振毅负担2400元。宣判后，上诉人翁振毅不服上述民事判决，上诉称：本案上诉人翁振毅于2011年5月中旬向被上诉人郑亮晨借款40万元，约定月息5分，当月扣去利息2万元，实际到账38万元。本次借款系房产抵押二次借款，并在温州市华东公证处做房产交易委托公证，一旦上诉人不能及时还款，被上诉人持委托书将房产交易过户。委托公证书有效期三个月，总共做过三次委托公证。上诉人一直每月支付2万元利息给被上诉人，一直实际支付到2012年1月份。2012年1月，房产抵押银行贷款到期，被上诉人和上诉人双方协商，先还贷款，续贷，再准备交易房产，当天，上诉人支付被上诉人3万元，作为房价下跌风险金。2012年4月，找到了房产交易买家、房产中介商、上诉人、被上诉人以及朱李克一起协商，由买家出资45万元，朱李克出资55万元，一起先还清银行贷款，然后办理房产交易手续，买家拿到房产证当天，一次性付清房款，并在中介商的监督下，由上诉人立刻支付给朱李克55万以及被上诉人22万。上诉人在2012年4月25日给朱李克支付77万元，并由朱李克转支给被上诉人22万。之后，2013年6月9日，被上诉人找到上诉人，并带到东瓯大酒店，被上诉人认为，上诉人还应支付当初的40万元借款的余款以及利息15万元，当时上诉人在5人胁迫下无力反抗。于是，上诉人在东瓯大酒店的便签上写下本案中的还款协议。上诉人认为，一、本案的事实关键不在于还款协议，因为还款协议不是双方真实意思的表达，是被上诉人胁迫的情况下所写。本案所主张的要上诉人还款的55万元借款其实已经还清，上诉人曾经要朱李克予以销毁，没想到竟被作为证据。55万的借款已经还清，上诉人在庭审中已经提及，房产买家和房产中介都是当时协商约定的当事人，但是，法院并未查清事实，却一味的认为这55万元应该优先还被上诉人郑亮晨的抵押二次借款。二、被上诉人所主张的55万元借款，与被上诉人无关，是上诉人和朱李克的事情，当时只是为了解决问题，先将房产的银行贷款还清，再交易房产，交易完成之后，已经结清借款。借款前后只有几天时间，所以，并没有协商利息事宜，借款合同也没有约定借款利息。庭审中，朱李克已经承认，并承认所提供的借款合同的利息是后来提出上诉时候才由被上诉人郑亮晨填写月息2%。被上诉人随意改动证据法院已经审理清楚，证据已经无效，法院却视若无堵，依然予以采纳。三、本案55万元借款已经还清。这55万只是临时借款，用于偿还银行贷款，再进行房产交易，买家和房产中介商可以作证。房款付清之后，理应先还清55万贷款，这才是符合常理。至于被上诉人郑亮晨在案中所提的40万借款，理应弄清楚借款数额和借款时间，以及还款利息的次数。上诉人因为信用卡逾期银行相关账号被停用，所以无法提供证据，但是，被上诉人理应提供相关证据。法院受理的案件原告是郑亮晨，但是出具的银行的汇款记录和借款合同确实案外人朱李克，上诉人与朱李克的借款已经还清。案件庭审中，提及的内容和主张的55万元借款基本无关。所提及的另一笔40万元借款，没有任何证据予以支持。另外，提及的40万元借款中借款凭证、借款合同、借款时间、借款数额，还款情况都没有弄清楚的情况下，仅凭一张被胁迫所写的还款协议，就做出这么简单粗暴的判决，上诉人对此不服。请求二审法院查清事实再做判决。被上诉人郑亮晨辩称：1、上诉人到我这里借款40万元，后来上诉人表示无力偿还说把房子出售了再还款，上诉人钱不够又向我借了55万元，房子卖了一同偿还。上诉人后来还了还剩22万元，上诉人打电话叫我去东瓯大酒店，上诉人说没有钱还，问我还15万元可以不可以，我说可以。上诉人自己写了借据给我，减去他为一个朋友担保3万元多，上诉人十来天之后又还了1万元，剩下105000元未还。我没有胁迫上诉人写借据。请求二审法院驳回上诉，维持原判。经审理本院认定的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点是，上诉人翁振毅是否还欠被上诉人郑亮晨借款105000元问题。在本案中，上诉人翁振毅分二次向被上诉人郑亮晨借款95万元，之后翁振毅偿还了77万元，并于2013年6月9日经双方协商后，翁振毅出具还款协议，确认在同年7月8日前还款15000元，余款100000元于三个月内还清。在诉讼中，郑亮晨并已确认扣除案外人应支付给翁振毅35000元，再减去事后翁振毅支付的10000元，翁振毅仍欠郑亮晨借款105000元。这一部分事实由双方当事人陈述、证人证言、还款协议为据，就此原审判决翁振毅应偿还郑亮晨借款105000元处理正确，应予以支持。上诉人翁振毅提出2013年6月9日的还款协议是在对方胁迫情况下形成，自己借款已全部还清的上诉意见，没有任何证据予以支撑，本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费4633元，由上诉人翁振毅负担。本判决为终审判决。审判长  潘林华审判员  罗奇豪审判员  郑建文二〇一六年四月二十一日书记员  方如意