辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽02民终1538号上诉人（原审被告、原告）：赢丽企业管理（大连）有限公司，住所地大连市中山区长江路311号B4-1-25-10号。法定代表人：杨恒颖，该公司总经理。委托代理人：韩树奎，该公司职员。委托代理人：骆军，该公司职员。被上诉人（原审原告、被告）：赵亚南。委托代理人：薛静，北京市盈科（大连）律师事务所律师。原审原告、被告赵亚南与原审被告、原告赢丽企业管理（大连）有限公司劳动合同纠纷一案，大连市中山区人民法院于2015年11月17日作出（2015）中民初字第2489、2755号民事判决。赢丽企业管理（大连）有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人赢丽企业管理（大连）有限公司的委托代理人韩树奎、被上诉人赵亚南及其委托代理人薛静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告(被告)赵亚南一审诉辩称，原告(被告)于2003年3月29日入职大连万紫鸿化妆品商行从事司机工作，负责给客户运送化妆品。2004年3月1日公司签订了为期一年的劳动合同，2014年12月25日，被告(原告)向原告(被告)出具了书面通知书要求原告(被告)在家休息，此时原告(被告)方知用人单位已变更为被告(原告)。因被告(原告)不按时支付工资及依法缴纳社会保险，原告(被告)被迫于2015年1月27日向被告(原告)提出辞职，并于3月2日向大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告(原告)支付经济补偿金、双倍工资、迟延支付工资、年休假工资及失业金损失。经大中劳人仲裁字(2015)第l7号仲裁裁决书裁决，部分经济补偿金及失业金损失未依法认定。根据《劳动合同法》司法解释(四)第五条，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。原告(被告)自入职起连续工作l2年，仲裁裁决错误的认定为1年，导致裁决经济补偿金额有误，故请求人民法院依法判决由被告(原告)支付12年的经济补偿42900元及失业金损失8190元。被告（原告）赢丽企业管理（大连）有限公司一审诉辩称，不同意原告(被告)的诉讼请求。一、原告(被告)系辞职，故被告(原告)不需支付其经济补偿金3220．69元。2014年8月，被告(原告)进行车辆油耗核查，发现原告(被告)所驾驶的送货车油耗出现异常。公司让其做出合理解释，但原告(被告)拒绝解释，同时以请假为由从l2月12日以后就没有再回公司上班，开始旷工。期间公司多次以电话等方式催促原告(被告)上班，原告(被告)均以各种不正当方式塘塞，拒绝上班。反而原告(被告)在2015年1月17日通过快递通知公司解除劳动合同，故系原告(被告)自己辞职，被告(原告)不应支付其经济补偿金。二、未签订劳动合同原因在于原告(被告)，故被告(原告)不应支付双倍工资35427.59元。据被告(原告)所知，原告(被告)在2013年的时候与其他公司签订了无固定期限劳动合同，而且其社保分别在五家单位缴纳，原告(被告)到被告(原告)处工作后，不仅未向被告(原告)说明，且至今也未出具相关的解除合同证明，故无法与其签订劳动合同，原告(被告)应自行承担责任。三、被告(原告)不欠原告(被告)工资，因此也不需要支付经济补偿金。2014年12月份原告(被告)实际工作12天，根据公司财务核算公式，计算出原告(被告)工资应付1322元，且已实际给付被告(原告)。因2015年1月原告(被告)无故旷工，根据公司规章制度，不应支付工资。四、原告(被告)无故旷工，故不应享有带薪年假以及带薪工资。从2014年12月12日至2015年1月，原告(被告)均以各种不正当理由请假不上班，经被告(原告)多次催告，原告(被告)始终以各种理由拒绝上班，应属旷工，故旷工不应开工资和享受带薪休假。故诉至法院，请求依法判令不支付原告(被告)：经济补偿3220．69元，双倍工资35427．59元，欠发工资及25％经济补偿金5131．99元、带薪年假工资2731．03元。一审法院经审理查明，原告(被告)与大连市西岗区万紫鸿化妆品商行签订劳动合同，合同约定：合同期限自2004年3月1日起至2005年3月1日止，原告(被告)承担司机工作。原告(被告)与大连市西岗区万紫鸿化妆品商行于2013年1月11日签订劳动合同，合同约定：合同期限为自2013年1月2日起的无固定期限劳动合同，原告(被告)的岗位为物流，从事送货工作。2014年2月起，原告(被告)在被告(原告)单位工作，从事送货工作。2014年12月25日，被告(原告)同意原告(被告)从2014年12月26日开始在家休息(并非旷工)，具体上班时间及事由等集团讨论后通知原告(被告)。2014年12月26日起原告(被告)未到被告(原告)单位工作。原告(被告)于2015年1月22日作出解除劳动合同通知书，通知书载明：公司长期未依法缴纳社会保险、未签订劳动合同，并于2014年12月26日起无故不让本人上班，并不予发工资，故通知公司解除双方劳动关系。被告(原告)收到了该通知书。被告(原告)自2014年2月起为原告(被告)缴纳社会保险，自2014年5月起未为原告(被告)缴纳社会保险。2014年2月至2015年1月，大连市西岗区万紫鸿化妆品商行仍每月向原告(被告)支付工资。原告(被告)的应发工资为3300元／月。被告(原告)已向原告(被告)支付的2014年12月的工资为1322元。原告(被告)累计工作已满10年、每年享受带薪年休假l0天，2014年度原告(被告)在被告(原告)单位应休未休带薪年休假天数为9天(334天÷365天×10天)。一审法院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。原告(被告)2014年12月出勤19天，原告(被告)12月工资应为2883元(3300元÷21．75天×19天)。被告(原告)通知原告(被告)自2014年12月26日起停工，依照《辽宁省工资支付规定》第三十五条之规定，用人单位停工在一个工资支付周期内的，应当按照合同约定的标准支付劳动者工资，故被告(原告)应向原告(被告)支付2014年12月26日起至2015年1月21日工资2883元(3300元÷21．75天×19天)。原告(被告)与被告(原告)自2014年2月起建立劳动关系，被告(原告)自2014年5月起未为原告(被告)缴纳社会保险，原告(被告)可以解除劳动合同，被告(原告)应当向原告(被告)支付经济补偿3262元[(3300元×10个月+2883元)÷11个月]。故关于原告(被告)主张的请求被告(原告)支付经济补偿金42900元的诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。关于原告(被告)主张的原告(被告)从原单位到被告(原告)单位工作符合“非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，因其提供的证据不足以证明其主张，本院不予支持。原告(被告)与被告(原告)建立劳动关系后，双方未签订书面劳动合同，被告(原告)应自2014年3月起至2015年1月止期间向原告(被告)每月支付二倍的工资合计35466元(3300元×9个月+2883元×2个月)。故关于原告(被告)主张被告(原告)支付20l4年2月至2015年1月期间双倍工资39325元的请求中的合理部分，本院予以支持。被告(原告)未足额向原告(被告)支付2014年12月至2015年1月期间工资，故被告(原告)应向原告(被告)支付2014年12月至2015年1月期间的工资4444元(2883元+2883元-1322元)及25％经济补偿金1111元。关于原告(被告)主张的被告(原告)应向原告(被告)支付2014年12月1日至2015年1月27日工资6600元及25％经济补偿金1650元的请求中的合理部分，本院予以支持。被告(原告)应向原告(被告)支付应休未休年休假工2731元(3300元÷21．75天×9天×200％)。故关于原告(被告)主张的请求被告(原告)支付2014年度带薪年休假工资3034元的请求中的合理部分，本院予以支持。被告(原告)于2014年5月起欠缴失业保险，被告(原告)已于2015年3月补缴了欠缴的失业保险，故未造成原告(被告)失业保险待遇损失。故关于原告(被告)请求被告(原告)支付失业金损失8190元的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告(原告)主张原告(被告)违反单位规章制度及无故旷工，因其提供的证据不足以证明其主张，故本院不予支持。关于被告(原告)请求无需向原告(被告)支付解除劳动合同经济补偿金3220．69元、双倍工资35427．59元、欠发工资及25％经济补偿金5131元及带薪年休假工资2731元的诉讼请求，因其提供的证据不足以证明其主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第(三)项、第四十六条第(一)项、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决如下：一、被告（原告）赢丽企业管理(大连)有限公司向原告（被告）赵亚南支付解除劳动合同经济补偿金3262元；二、被告（原告）赢丽企业管理(大连)有限公司自2014年3月起至2015年1月止期间向原告（被告）赵亚南每月支付二倍的工资合计35466元；三、被告（原告）赢丽企业管理(大连)有限公司向原告（被告）赵亚南支付2014年12月至2015年1月期间的工资4444元及25%经济补偿金1111元；四、被告（原告）赢丽企业管理(大连)有限公司向原告（被告）赵亚南支付应休未休年休假工资2731元；五、驳回原告（被告）赵亚南的其他诉讼请求；六、驳回被告（原告）赢丽企业管理(大连)有限公司的其他诉讼请求；上述被告（原告）应给付原告（被告）之款项，于本判决发生法律效力之日起10日内付清；若未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费20元，由被告（原告）赢丽企业管理(大连)有限公司负担。赢丽企业管理（大连）有限公司的上诉请求为：请求撤销原审判决第一、二、三、四、六项，依法改判支持其原审的诉讼请求。具体理由为：1、被上诉人系主动离职，离职的原因是上诉人于2014年8月进行车辆油耗检查时发现被上诉人驾驶车辆油量超标，上诉人让其做合理解释，但被上诉人拒不配合；2、未签订劳动合同的原因在于被上诉人，其应自行承担责任，上诉人无需支付二倍工资；3、原审法院工资认定数额不真实，没有扣除相应的保险费用；4、上诉人已经依法支付被上诉人的工资，被上诉人在2014年12月12日以后，被上诉人以不正当理由不到上诉人处工作，属于旷工，上诉人不应再支付其带薪年休假工资。赵亚南二审答辩认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。具体答辩意见：1、被上诉人不存在侵占上诉人单位加油款的事实，上诉人欠缴被上诉人的社会保险、拖欠工资，上诉人根据《劳动合同法》第38条规定，被迫提出辞职，上诉人应支付经济补偿金；2、上诉人与被上诉人建立劳动关系，但未签订劳动合同，应支付未签订劳动合同的二倍工资；3、被上诉人工资标准每月3300元系上诉人在仲裁阶段已自认的事实，原审法院以3300元作为被上诉人的月工资标准并无不当；4、2014年被上诉人未享受带薪年休假，上诉人应支付带薪年休假工资。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。劳动者以用人单位未依法缴纳社会保险为由提出解除劳动关系的，用人单位应当依法支付经济补偿金。本案中，上诉人与被上诉人自2014年2月起建立劳动关系并缴纳社会保险，自2014年5月起上诉人未再为被上诉人缴纳社会保险至被上诉人2015年1月以此为由提出解除劳动关系，上诉人应向被上诉人支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。双方虽未签订书面劳动合同，但双方对于约定的工资标准为每月3300元均无异议，原审法院以此作为计算解除劳动合同经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资、欠付工资及带薪年休假工资的工资标准并无不妥，本院予以确认。上诉人主张被上诉人系主动离职，但未提供足以证明其主张的证据，应承担举证不能的法律后果，本院对其该项主张不予支持。原审法院判决确认上诉人向被上诉人支付经济补偿的数额和计算方式，并无不妥，本院予以确认。上诉人的该项上诉请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。关于未签订劳动合同二倍工资的问题。双方自2014年2月起建立劳动关系，上诉人自用工之日起超过一个月不满一年未与被上诉人订立书面劳动合同的，应当向被上诉人每月支付二倍的工资。上诉人应向被上诉人支付自2014年3月至2015年1月止未签订劳动合同二倍工资，原审法院判决确认的数额在计算标准及方式上并无不妥，本院予以确认。上诉人主张不予支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资的上诉请求，于法相悖，本院不予支持。关于2014年12月至2015年1月期间工资及25%经济补偿金的问题。上诉人通知被上诉人自2014年12月26日起停工，用人单位停工在一个工资支付周期内的，应当按照合同约定的标准支付劳动者工资。上诉人未按法律规定的时间及数额向被上诉人支付2014年12月至2015年1月期间的工资，上诉人应予支付被上诉人该期间的工资及25%经济补偿金。关于2014年度带薪年休假工资问题。上诉人主张被上诉人自2014年12月12日之后存在旷工的事实，但未提供证据予以证明，上诉人亦未举证证明被上诉人已经享受了2014年度带薪年休假或者已经领取了带薪年休假工资，故上诉人应向被上诉人支付2014年度带薪年休假工资2731元。上诉人的该项上诉请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赢丽企业管理（大连）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  车兆东审 判 员  王 歆代理审判员  梁 爽二〇一六年四月二十九日书 记 员  郑 颖