湖南省岳阳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)湘06刑终163号抗诉机关（原公诉机关）湖南省汨罗市人民检察院。原审被告人吴正春，农民。湖南省汨罗市正洋有色金属有限公司法定代表人。2014年7月1日因涉嫌犯污染环境罪被汨罗市公安局刑事拘留，同年7月16日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。辩护人刘立华、蔡霞，湖南立华律师事务所律师。湖南省汨罗市人民法院审理湖南省汨罗市人民检察院指控原审被告人吴正春犯虚开增值税发票罪、污染环境罪一案，于二〇一五年五月十八日作出（2014）汨刑初字第312号刑事判决，认定原审被告人吴正春犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二十万元；犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十三万元。宣判后，原审被告人吴正春不服，上诉至本院。本院于二〇一五年九月二十九日作出（2015）岳中刑二终字第85号刑事裁定书，裁定撤销湖南省汨罗市人民法院（2014）汨刑初字第312号刑事判决，发回湖南省汨罗市人民法院重新审判。湖南省汨罗市人民法院于二〇一六年五月三十一日作出(2015)汨刑初字第218号刑事判决，认定原审被告人吴正春犯非法购买增值税专用发票罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币二十三万元。宣判后，原公诉机关湖南省汨罗市人民检察院提出抗诉。湖南省汨罗市人民法院于二〇一六年六月二十日将案卷移送本院。本院依法组成合议庭，于2016年8月30日公开开庭审理了本案。岳阳市人民检察院于2016年7月7日至2016年8月7日查阅了案卷，并指派检察员严琼出庭履行职务。原审被告人吴正春及其二审辩护人刘立华、蔡霞到庭参加诉讼。岳阳市人民检察院于2016年8月8日向本院建议延期审理一次。本案现已审理终结。原审判决认定，湖南省汨罗市正洋有色金属有限公司（以下简称正洋公司）成立于2006年4月4日，公司经营范围为有色金属的压延加工、销售；废旧塑料破碎、销售。公司登记股东有吴正春、吴革春二人，二股东各占公司50%的股份，吴正春为公司法定代表人，负责公司的经营活动。2011年，正洋公司因购进的部分废品没有增值税专用发票，为抵扣销项税，正洋公司法定代表人即原审被告人吴正春通过他人介绍购买虚开的增值税专用发票186份，总金额共计人民币18265930.2元，税额共计人民币3105207.75元；2013年，正洋公司在未办理危险废物经营许可证的情况下，从他人处购买废旧铅酸蓄电池进行拆解，形成铅极板27750千克。原审被告人吴正春到案后如实供述了自己的犯罪事实，退缴违法所得人民币20万元。具体事实如下：一、非法购买增值税专用发票2011年4月至7月期间，正洋公司因购进的部分废品没有增值税专用发票，为抵扣销项税，公司法定代表人吴正春通过他人介绍联系了虚开增值税专用发票的左某（已判刑），以发票金额7％至8.5％的手续费从左某处购买增值税专用发票186份用于抵扣税款。1、2011年4月，在正洋公司与北京超越永鑫商贸有限公司没有实际货物交易的情况下，被告人吴正春向左某提供开具增值税专用发票所需的相关资料，由左某从北京超越永鑫商贸有限公司虚开增值税专用发票58份并提供虚假的购销合同、出库单等相关材料，开票金额共计人民币5709401.74元，税额共计人民币970598.26元。左某将上述增值税专用发票及相关材料送到正洋公司被告人吴正春处后，帮正洋公司通过网上银行对开票的资金进行转账和回流。上述增值税专用发票，正洋公司已向税务机关申报抵扣税款。2、2011年6月，在正洋公司与天津嘉顺昌商贸有限公司没有实际货物交易的情况下，被告人吴正春向左某提供开具增值税专用发票所需的相关资料，由左某从天津嘉顺昌商贸有限公司开具增值税专用发票43份并提供虚假的购销合同、出库单等相关材料，开票金额共计人民币4276154.02元，税额共计人民币726945.98元。左某将上述增值税专用发票及相关材料送到正洋公司吴正春处后，帮正洋公司通过网上银行对开票的资金进行转账和回流。上述增值税专用发票，正洋公司已向税务机关申报抵扣税款。3、2011年7月，在正洋公司与天津振发兴商贸有限公司没有实际货物交易的情况下，被告人吴正春向左某提供了开具增值税专用发票所需的相关资料，由左某从天津振发兴商贸有限公司开具增值税专用发票85份并提供虚假的购销合同、出库单等相关材料，开票金额共计人民币8280374.44元，税额共计人民币1407663.51元。左某将上述增值税专用发票及相关材料送到正洋公司给吴正春后，帮正洋公司通过网上银行对开票的资金进行转账和回流。上述增值税专用发票正洋公司已向税务机关申报抵扣税款。针对上述事实，原审判决列举了经庭审举证、质证、认证的被告人吴正春的户籍证明及到案经过材料、左某银行账户的资金往来结果清单、湖南省非税收入一般缴款书、汨罗市正洋有色金属有限公司记账凭证、银行网银转账电子回单及对公结算明细查询、天津嘉顺昌商贸有限公司开具的增值税专用发票43份以及天津嘉顺昌商贸有限公司与汨罗市正洋有色金属有限公司之间的购销合同、出库单、入库单、北京超越永鑫商贸有限公司开具的增值税专用发票58份以及北京超越永鑫商贸有限公司与汨罗市正洋有色金属有限公司之间的购销合同、出库单、入库单、天津振发兴商贸有限公司开具的增值税专用发票85份以及天津振发兴商贸有限公司与汨罗市正洋有色金属有限公司之间的购销合同、出库单、入库单、增值税纳税申报表、增值税纳税申报表认证结果清单、北京超越永鑫商贸有限公司在中国民生银行单位账户对账单、天津振发兴商贸有限公司在天津银行对账单、网上银行转账凭证，中国人民银行支付系统专用凭证，中国工商银行资金汇划补充凭证、证人左某辨认被告人吴正春笔录及照片、汨罗市正洋有色金属有限公司的工商登记材料、证人左某、吴某的证言、被告人吴正春的供述等证据予以证明。二、污染环境2013年2月份开始，由正洋公司在未办理环保审批手续和危险废物经营许可证的情况下，雇佣工人在汨罗市新市镇团山村的厂房里从事废旧铅酸蓄电池收集、拆解，并将拆解后的铅极板累积到一定吨数后烧成铅锭出售。拆解后获得的塑料外壳经过破碎后出售；铅酸污泥流到正洋公司设置的收集池，收集池的水满后流到外面的荒田里，沉淀的铅泥对外销售；拆解后的石棉等废物丢弃到了汨罗市新市镇新桥村的垃圾场。2014年4月26日，汨罗市环境保护局（以下简称环保局）在汨罗市新市镇团山村正洋公司的厂房检查时，发现正洋公司从事废旧铅酸蓄电池的收集、拆解工作。2014年4月27日，汨罗市环保局对吴正春下达了《责令改正违法行为决定书》，责令吴正春停止非法行为。被告人吴正春在接到决定书后，没有停止而是继续进行废旧铅酸蓄电池收集、拆解。2014年6月20日，正洋公司法定代表人吴正春从仇某乙手里购进20870千克的废旧铅酸蓄电池进行拆解。同年6月30日，公安机关从吴正春厂房里扣押经拆解废旧铅酸蓄电池后形成的铅极板27573千克。针对上述事实，原审判决列举了经庭审举证、质证、认证的汨罗市公安局搜查笔录、汨罗市公安局扣押清单及过磅单、汨罗市环保局移送的涉嫌环境犯罪案件移送函，关于吴正春废铅酸蓄电池回收、拆解、处置项目涉嫌环境犯罪案件的调查报告，询问笔录，现场勘查笔录及照片，对现场贮存的废铅酸蓄电池、铅极板的采样视频，现场废铅酸蓄电池的照片，回收、拆解项目现场取证采样视频，环境违法涉案物证登记决定书，责令改正违法行为决定书，过磅单及相关材料、证人骆某、易某、仇某甲、仇某乙的证言以及被告人吴正春供述等证据予以证明。原审法院认为，被告人吴正春作为汨罗市正洋有色金属有限公司直接负责的主管人员、责任人，违反国家对增值税专用发票的有关规定，以出“点子钱”的形式从北京超越永鑫商贸有限公司、天津振发兴商贸有限公司、天津家顺昌商贸有限公司处非法购买186份增值税专用发票，其客观上是在没有实际发生交易的情况下，通过支付“点子钱”的形式，以非法的手段获取增值税发票。其主观上是通过非法获取增值税发票用以抵扣税款。其侵犯的客体是国家对增值税专用发票的管理制度。其间，被告人吴正春配合左某完成虚假的货物交易和资金往来等行为，是为了保证左某虚开的增值税发票在形式要件和实质要件上完备，出售时符合购买人吴正春使用要求的必要行为，不属于被告人吴正春让左某为自己虚开增值税发票的行为情形。综上，被告人吴正春的行为符合非法购买增值税专用发票罪的特征，依照《中华人民共和国刑法》第二百零八条第一款的规定，应当以非法购买增值税专用发票罪对被告人吴正春定罪处罚。被告人吴正春在经营汨罗市正洋有色金属有限公司期间，在未办理环保审批手续和危险废物经营许可证的情况下，违反国家规定，非法拆散、破碎、处置《国家危险废物名录》中的危险废物废旧铅酸蓄电池，严重污染环境，其行为还构成污染环境罪。被告人吴正春犯有数罪，依法应当数罪并罚。被告人吴正春到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人吴正春到案后积极退缴违法所得20万元，酌情从轻处罚。据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百零八条第一款，第三百三十八条，第三百四十六条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：被告人吴正春犯非法购买增值税专用发票罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币二十三万元。原公诉机关湖南省汨罗市人民检察院抗诉提出，1、一审判决认定原审被告人吴正春犯非法购买增值税专用发票罪属定性错误，其行为应构成虚开增值税专用发票罪。2、根据《中华人民共和国增值税暂行条例》第九条的规定，即使原审被告人吴正春有实际的经营行为，其所购进的部分废品没有增值税专用发票，也不应该以违法取得的增值税专用发票抵扣税款；3、非法购买增值税专用发票的行为人一般只有单纯的购买行为，没有虚构购销合同、虚构入库出库单、制造资金回流等情况，原审被告人吴正春的行为不符合非法购买增值税专用发票的特征。出庭的检察员提出，一审判决没有充分评价吴正春的行为，而是将吴正春让他人虚开并交付增值税专用发票的行为简单的评价为非法购买，属定性错误，适用法律不当。原审被告人吴正春及其辩护人辩护提出，因正洋公司在部分实际进行的业务中没有取得增值税专用发票，不能抵扣销项税，原审被告人吴正春即通过购买途径获得增值税专用发票，其行为仅构成非法购买增值税专用发票罪而非虚开增值税专用发票罪。经审理查明，正洋公司成立于2006年4月4日，公司经营范围为有色金属压延加工，销售；废旧塑料破碎销售。公司股东有吴正春、吴革春二人，二股东各占公司50%的股份，吴正春为公司法定代表人，负责公司的经营活动。实际上，吴革春为正洋公司挂名股东，正洋公司系吴正春个人独资经营。2011年4月至7月，因正洋公司购进的部分废品没有增值税专用发票，为补齐此部分交易的发票缺口，以抵扣销项税，原审被告人吴正春在与北京超越永鑫商贸有限公司、天津振发兴商贸有限公司、天津家顺昌商贸有限公司均未实际发生货物交易的情况下，以支付开票金额7%的“点子钱”的形式，让左某帮其开具与此三家公司的货物交易增值税专用发票共186份，开票金额共计人民币18265930.2元，税额共计人民币3105207.75元，其中，原审被告人吴正春为开具该增值税专用发票所支付的7%“点子钱”，即人民币1278615.11元，已虚增到所开发票的税额中。具体事实如下：1、2011年4月，在正洋公司与北京超越永鑫商贸有限公司无实际货物交易的情况下，原审被告人吴正春向左某提供开具增值税专用发票所需的相关资料，由左某从北京超越永鑫商贸有限公司开具增值税专用发票58份并提供虚假的购销合同、出库单等相关材料，开票金额共计人民币5709401.74元，税额共计人民币970598.26元，其中，原审被告人吴正春为开具该增值税专用发票所支付的7%“点子钱”，即人民币399658.12元，已虚增到所开发票的税额中。左某将上述增值税专用发票及相关材料送到正洋公司后，帮正洋公司通过网上银行对开票的资金进行转账和回流。上述增值税专用发票，正洋公司已向税务机关申报抵扣税款。2、2011年6月，在正洋公司与天津嘉顺昌商贸有限公司没有实际货物交易的情况下，原审被告人吴正春向左某提供开具增值税专用发票所需的相关资料，由左某从天津嘉顺昌商贸有限公司开具增值税专用发票43份并提供虚假的购销合同、出库单等相关材料，开票金额共计人民币4276154.02元，税额共计人民币726945.98元，其中，原审被告人吴正春为开具该增值税专用发票所支付的7%“点子钱”，即人民币299330.78元，已虚增到所开发票的税额中。左某将上述增值税专用发票及相关材料送到正洋公司后，帮正洋公司通过网上银行对开票的资金进行转账和回流。上述增值税专用发票，正洋公司已向税务机关申报抵扣税款。3、2011年7月，在正洋公司与天津振发兴商贸有限公司没有实际货物交易的情况下，原审被告人吴正春向左某提供了开具增值税专用发票所需的相关资料，由左某从天津振发兴商贸有限公司开具增值税专用发票85份并提供虚假的购销合同、出库单等相关材料，开票金额共计人民币8280374.44元，税额共计人民币1407663.51元，其中，原审被告人吴正春为开具该增值税专用发票所支付的7%“点子钱”，即人民币579626.21元，已虚增到所开发票的税额中。左某将上述增值税专用发票及相关材料送到正洋公司后，帮正洋公司通过网上银行对开票的资金进行转账和回流。上述增值税专用发票正洋公司已向税务机关申报抵扣税款。上述事实，有经一、二审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1、被告人吴正春的户籍证明及到案经过材料。证明被告人吴正春的出生日期、家庭住址，被告人吴正春犯罪时已达到刑事责任年龄；被告人吴正春系被抓获归案。2、左某银行账户的资金往来结果清单。证明左某6228482130928082018账号分别于2011年4月、6月、7月、8月、9月接受天津嘉顺昌商贸有限公司（账号07×××32）转账5003000元，接受北京超越永鑫商贸有限公司（账号01×××32）转账500000元，吴正春、吴某（账号62×××12）转账的情况。3、湖南省非税收入一般缴款书。证明被告人吴正春退赃人民币20万元。4、汨罗市正洋有色金属有限公司记账凭证、银行网银转账电子回单及对公结算明细查询。证明2011年6月，汨罗市正洋有色金属有限公司账户（账号为90×××92）共向天津嘉顺昌商贸有限公司账号（07×××32）转账5003100元；2011年，汨罗市正洋有色金属有限公司账户（账号为90×××92）共向北京超越永鑫商贸有限公司账号（01×××32）转账6640000元。5、天津嘉顺昌商贸有限公司开具的增值税专用发票43份以及天津嘉顺昌商贸有限公司与汨罗市正洋有色金属有限公司之间的购销合同、出库单、入库单。证明天津嘉顺昌商贸有限公司虚开的43份增值税专用发票以及上述两单位之间虚假的合同、出库单和入库单,价税合计4276154.02元，税额是726945.98元。6、北京超越永鑫商贸有限公司开具的增值税专用发票58份以及北京超越永鑫商贸有限公司与汨罗市正洋有色金属有限公司之间的购销合同、出库单、入库单。证明北京超越永鑫商贸有限公司虚开的58份增值税专用发票以及上述两单位之间虚假的出库单和入库单,价税合计5709401.74元，税额是970598.26元。7、天津振发兴商贸有限公司开具的增值税专用发票85份以及天津振发兴商贸有限公司与汨罗市正洋有色金属有限公司之间的购销合同、出库单、入库单。证明天津振发兴商贸有限公司虚开的85份增值税专用发票以及上述两单位之间虚假的合同、出库单和入库单,价税合计8280374.49，税额是1407663.51元。8、增值税纳税申报表、增值税纳税申报表认证结果清单。证明汨罗市正洋有色金属有限公司在2011年取得的天津嘉顺昌商贸有限公司增值税专用发票43份，税款726945.98元，已于2011年6月30日经汨罗市国税局认证，抵扣税款；汨罗市正洋有色金属有限公司在2011年取得的北京超越永鑫商贸有限公司增值税专用发票中的29份，价税合计2856128.22元，税额是485541.78元，已于2011年4月22日经汨罗市国税局认证，抵扣税款；汨罗市正洋有色金属有限公司在2011年取得的天津振发兴商贸有限公司增值税专用发票中的85份，价税合计8280374.49，税额是1407663.51元，已于2011年7月28日经汨罗市国税局认证，抵扣税款。9、北京超越永鑫商贸有限公司在中国民生银行单位账户对账单。证明北京超越永鑫商贸有限公司（账号01×××32）分别于2011年4月25日、26日接受汨罗市正洋有色金属有限公司账户（账号90×××92）转账6640000元以及在2011年4月25日、26日向左某账户（账号62×××18）转账500000元、向吴某账户（账号62×××12）转账1620000元。10、天津振发兴商贸有限公司在天津银行对账单、网上银行转账凭证，中国人民银行支付系统专用凭证，中国工商银行资金汇划补充凭证。证明天津振发兴商贸有限公司（账号15×××12）分别于2011年7月、8月份接受汨罗市正洋有色金属有限公司账户（账号90×××92）转账6300000元；天津振发兴商贸有限公司分别于2011年7月、8月份向天津河洋钢铁贸易有限公司（账号03×××03）转账6300000元；天津河洋钢铁贸易有限公司向左某账户（账号62×××18）转账6200000元。11、证人左某辨认被告人吴正春笔录及照片。经左某辨认，吴正春是在2011年从其手中购买增值税专用发票的人。12、汨罗市正洋有色金属有限公司的工商登记材料。证明汨罗市正洋有色金属有限公司系有限责任公司。13、湖南省汨罗市国家税务局认证结果通知书。证明汨罗市正洋金属有限公司2011年4、6、7月份报送增值税专用发票抵扣联抵扣税款的情况。（二）证人证言1、证人左某的证言。证明2011年6、7月份的时候，张永维安排他到汨罗送增值税专用发票给罗建良后，罗建良拿了增值税专用发票带他到了一个叫吴正春的家中，罗建良拿了增值税专用发票交给了吴正春（当时他给罗建良的增值税专用发票是张永维用信封袋装好交给他的，具体数额他也搞不清），那天他住在汨罗市的步步高大酒店，第二天吴正春本人到步步高酒店他住的房间内来找到他，并问了他的手机号码存起来，还问了他相关购买增值税专用发票的一些情况。2、证人吴某（吴正春之子）的证言。证明农业银行账号为62×××73的账户是他父亲要他开的，开好后，他就把卡和U盾给了他父亲用。他不认识左某。（三）被告人吴正春的供述。证明2011年6月份的时候，他通过一个叫仇忠阳的朋友介绍和罗建良联系购买增值税专用发票，当时讲的点子钱好像是8.5%还是9%，罗建良就到了他公司把开增值税专用发票的资料复印去了。他要买600万元的增值税专用发票。到6月底，罗建良和左某送增值税专用发票到了他家里来了，罗建良就把他要买的票交给他，他就把增值税专用发票交到公司财物做账并且到税务局做了进项转账，抵扣了。给他增值税专用发票的单位是北京超越永鑫商贸有限公司，实际上他们公司和这家公司没有业务往来。因为没有业务往来，票又要做进项转出抵扣，所以他公司就和这家公司的货款是通过走账后再资金回流来平账。左某先把钱转到他儿子吴某的账上，然后吴某再把钱转到他公司的账上。他公司再把这些钱当货款转到开票公司的账上。实际上他们公司不出钱，只出买票的点子钱汇到开票公司就可以了。这些都是左某在他家电脑上用他带来的U盾和吴某的U盾操作的。他公司和北京超越永鑫商贸没有实质的业务往来，但是为了应付检查在送增值税专用发票来时，购销合同，出库单，入库单都是开票公司做假做好了交给他公司做账的。2011年6月份，他在左某的手上直接购买了43份天津嘉顺昌商贸有限公司开出的增值税专用发票，价税合计是5003100元。2011年7月份他在左某手上直接购买了85份天津振发兴商贸有限公司的增值税专用发票，价税合计9688038元。因为他公司和这两家公司没有实质的业务往来，是他出点子钱在左某的手里购买的，具体的点子钱是7-8%，具体的他记不清楚了。票是左某送到他家里来的，他公司受票需要的资料左某也有，具体的走账程序和第一次一样的。他一共接受北京超越永鑫商贸有限公司、天津振发兴商贸有限公司、天津家顺昌商贸有限公司虚开的增值税专用发票，价税合计21371138元，这些票他全部交给公司财务做账并且到税务局申报抵扣做了进项转出。三家公司开发票给我，他们要收手续费，这个费用要算在成本里。如果不按7%的费用买票，赚不到钱。购进货物的实际价格要比发票上写明的价格低一些，提高买进增值税专用发票的票面金额，可以多抵进项税。他购进这些增值税专用发票时都会将7%的手续费算在成本里开进发票。另查明，原审认定被告人吴正春经营汨罗市正洋有色金属有限公司期间，在未办理环保审批手续和危险废物经营许可证的情况下，违反国家规定，非法拆散、破碎、处置《国家危险废物名录》中的危险废物废旧铅酸蓄电池，严重污染环境的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，原审被告人吴正春作为汨罗市正洋有色金属有限公司的直接责任人，违反国家对增值税专用发票的有关规定，在正洋公司购进的部分废品没有增值税专用发票的情况下，以支付开票金额7%的“点子钱”的形式，让左某帮其开具与北京超越永鑫商贸有限公司、天津振发兴商贸有限公司、天津家顺昌商贸有限公司增值税专用发票186份，开票金额共计人民币18265930.2元，税额共计人民币3105207.75元。其中，原审被告人吴正春将开具该增值税专用发票所支付的7%“点子钱”，即人民币1278615.114元，虚增到所开增值税专用发票税额中，此税额虚增部分的增值税专用发票应属“让他人为自己虚开”的增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；原审被告人吴正春因已实际发生的货物交易没有增值税专用发票而从他处购买的增值税专用发票，系其违反国家发票管理法规，非法购买的增值税专用发票，其行为已构成非法购买增值税专用发票罪。原审被告人吴正春在经营汨罗市正洋有色金属有限公司期间，在未办理环保审批手续和危险废物经营许可证的情况下，违反国家规定，非法拆散、破碎、处置《国家危险废物名录》中的危险废物废旧铅酸蓄电池，严重污染环境，其行为还构成污染环境罪。原审被告人吴正春一人犯数罪，依法应数罪并罚。原审被告人吴正春到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。原审被告人吴正春到案后积极退缴违法所得人民币20万元，酌情从轻处罚。原审被告人吴正春在让左某帮其开具增值税专用发票的过程中，为将所支付票面金额7%的“点子钱”赚回，便将该“点子钱”数额虚增到所开增值税专用发票的税额中用于抵扣税款。该部分税额的增值税专用发票，系原审被告人吴正春违反国家对增值税专用发票的管理制度，让他人为自己虚开的并无实际货物交易的增值税专用发票，该行为应构成虚开增值税专用发票罪。而除此之外原审被告人吴正春让左某帮其开具有实际货物交易的增值税专用发票，系建立在正洋公司真实的货物交易的基础上，此与没有发生实际交易而单纯虚开增值税专用发票的行为在罪行本质上相差甚远，该行为符合非法购买增值税专用发票罪的特征，应构成非法购买增值税专用发票罪。因此，原公诉机关抗诉提出的“一审判决认定原审被告人吴正春犯非法购买增值税专用发票罪属定性错误，其行为应构成虚开增值税专用发票罪”的意见，以及出庭的检察员提出的“一审判决没有充分评价吴正春的行为，而是将吴正春让他人虚开并交付增值税专用发票的行为简单的评价为非法购买，属定性错误，适用法律不当”的意见均部分成立，本院对此部分予以支持。原审被告人吴正春的辩护人辩护提出的吴正春的行为仅构成非法购买增值税专用发票罪的意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但定性不准，适用法律不当，据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款，第二百零八条第一款，第三百三十八条，第三百四十六条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十九条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省汨罗市人民法院(2015)汨刑初字第218号刑事判决对原审被告人吴正春犯非法购买增值税专用发票罪的定罪以及污染环境罪的定罪和量刑。二、撤销湖南省汨罗市人民法院(2015)汨刑初字第218号刑事判决对原审被告人非法购买增值税专用发票罪的量刑。三、原审被告人吴正春犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十五万元；犯非法购买增值税专用发票罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；犯污染环境罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币二十三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月1日起至2020年6月30日止。）审判长  张伟良审判员  刘 琴审判员  黄启宇二〇一六年十月十九日书记员  杨晓磊