广州市海珠区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0105刑初字227号公诉机关广州市海珠区人民检察院。被告人胡某甲，户籍地湖南省双峰县。2000年1月31日因伪造国家机关证件罪被上海市闸北区人民法院判处有期徒刑九个月，2000年5月19日刑满释放，2006年11月30日因犯绑架罪被山东省淄博市张店区人民法院判处有期徒刑十年，2013年2月6日刑满释放。因本案于2015年8月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2016]第197号起诉书指控被告人胡某甲犯破坏公用电信设施罪，于2016年2月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派代理检察员叶唯伟出庭支持公诉，被告人胡某甲到庭参加了诉讼，现已审理终结。广州市海珠区人民检察院指控：被告人胡某甲于2015年8月27日起受雇于同案人“强哥”（另案处理），利用随身携带的背包内的无线电发射设备（经厂州市公安局海珠区分局认定，属于伪基站设备），在本市海珠区江南大道一带移动发送贷款信息14562条（经统计，造成至少14500名用户通信中断不满1小时）。当日16时许，被告人胡某甲被民警抓获。公诉机关认为被告人胡某甲无视国家法律，破坏公用电信设施，危害公共安全，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。被告人胡某甲曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再犯罪，是累犯，应从重处罚。被告人胡某甲在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。建议对被告人处以有期徒刑四年以下的刑罚。提请本院依法判处。被告人胡某甲辩解称他只是负责背包，强某没有告诉他那是伪基站，他只是背了两个小时的包，不应当判处四年有期徒刑，顶多四五个月的刑期。经审理查明：被告人胡某甲于2015年8月27日起受雇于同案人“强某”（另案处理），利用随身携带的背包内的无线电发射设备（经厂州市公安局海珠区分局认定，属于伪基站设备），在本市海珠区江南大道一带移动发送贷款信息14562条（经统计，造成至少14500名用户通信中断不满1小时）。当日16时许，被告人胡某甲被民警抓获。认定上述事实，有经公诉机关当庭出示，并经质证、认证的以下证据证实：1、受案登记表、立案决定书、到案经过、抓获经过、侦查报告，证实：2015年8月27日16时许民警接群众举报，在本市海珠区同福东路市二宫附近抓获涉嫌破坏公用电信设施的被告人胡某甲。2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：民警在被告人胡某甲随身携带的背包中发现手机2台、发送短信设备1套，上述物品经被告人签认后予以了扣押。3、现场指认笔录，证实：被告人胡某甲指认其在海珠区同福东路市二宫带着短信发送设备被抓的地方。4、涉案手机185××××2695的通话记录。5、手机短信截图证实被告人发送的信息内容：您好！《信用卡》中心长期办理各银行大额贷款5-100万，手续简单，5-7天包下卡，欢迎来电咨询：185××××2695王经理。证人李某乙签认上述短信是被民警抓获男子的伪基站所发送。6、中国移动通信集团广东有限公司出具的委托书、证明，证实：该公司委托合作方单位员工李某乙办理报案相关事宜。案发当的伪基站在海珠区昌岗地铁站、江南大道中、小港路等一带总共导致14562次用户异常，其发送垃圾短信息14562条，对该公司至少14500名用户造成通信中断不满1小时。7、现场检测报告书：经检测，被告人胡某甲的尿检结果均呈阴性，被告人签认了检测结果。8、公安机关出具的办案说明，证实：移动公司数据系从发射后台获取，网监所取数据系从发射短信设备的硬盘上获取的被删除后的痕迹，且短信内容因删除而无法调取。9、广州市公安局海珠区分局出具的认定意见，证实：根据广州市无线电监站出具的检测报告，认定涉案设备属于伪基站设备。10、被告人胡某甲的户籍材料和（2006）张刑初字第258号刑事判决书，证实：被告人胡某甲于2006年11月30日因犯绑架罪被判处有期徒刑十年，2013年2年6日刑满释放。11、广州市无线电监测站出具的伪基站设备鉴定报告、检测报告，证实：涉案设备占用中国移动的GSM信道频率进行发射，没有无线电设备型号核准，属于非法生产和使用的无线电发射设备，具备模拟移动通讯运营商基站的技术功能，属于伪基站设备。12、现场监控视频证实：2015年8月27日16时许，被告人胡某甲骑自行车经过江南大道等地及被抓获的情况。13、电子证物检查，证实：数据“send.Data”的文件内，共统计出2217条用户信息。14、证人李某乙的证言证实：他是深圳市科虹通信有限公司的工程师，他公司主要为移动公司提供网络服务。今天14时许，移动公司后台发现在海珠区昌岗地铁站附近的基站信号出现异常，派他过来排查。15时许他在昌岗地铁站附近发现有人利用“伪基站”占用移动公司的无线电频率发送短信息，并侦测到“伪基站”的信号。接着他在昌岗地铁站Cl出口发现有一名背着黑色背包，骑着自行车的男子正在利用“伪基站”发送短信息，他汇报给移动公司安保中心后一直监视该男子。之后该男子沿着江南大道中、小港路、华南东路、江南大道北到市二宫地铁口附近。16时许，他向地铁口巡逻的民警报案，民警将该男子抓获，并在男子背包缴获用于发送短信的“伪基站”电源、主机、电脑、手机和天线，而且主机还在运行状态。他在昌岗地铁站附近追踪“伪基站”信号时，他手机收到一条内容为：“您好，《信用卡》中心长期办理各银行大额贷款5-100万，手续简单，5-7天包下卡，欢迎来电咨询：185××××2902:王经理。”的短信。他们通过移动公司的“伪基站”侦测终端设备搜索到信号源，能确定短信是从被抓获男子的背包发出的。并辨认出被告人胡某甲就是携带短信设备并被民警抓获的男子。15、被告人胡某甲的供述证实：2015年8月上旬，他在网上认识一名叫“强某”的男子，“强某”称给他400元1天的工资帮“强某”打工。他就答应了。2015年8月27日13时左右，他和“强某”见面后，“强某”给了他1辆自行车、2台手机、1个背包，背包内有1个短信发送的设备，然后“强某”教他如何利用手机及背包的设备发送短信，并叫他骑着自行车在街边游走，每走到一个地方就输入频点，如果频点有改变，则输入新的频点。他学会后就骑着自行车，携带设备在市二宫附近到处走。直到16时左右，有民警上来将他抓获，并当场在他身上缴获用来发射短信的设备及输入频点用的手机二台。那台诺基亚手机是用来搜索频点的，然后将搜索到的频点输入到VIVO手机上，那套短信发送设备进行群发信息。大约过100米左右就看一下诺基亚手机的频点有无改变，如果没有变化就不用修改，继续群发。他群发的短信内容是：“您好，《信用卡》中心长期办理各银行大额贷款5-100万，手续简单，5-7天包下卡，欢迎来电咨询：185××××2902：王经理。”他不知道他用这套设备群发了多少条短信。“强某”的真名不详，“强某”的电话是130××××5888，“强某”的具体情况不清楚。“强某”答应他每天骑着自行车在广州的大街上发送短信六、七个小时，工资为人民币400元，但他还没有收到工资就被抓了。他被抓时“强某”就在他不远处，而“强某”手中有遥控器。以上证据经庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，公诉机关指控被告人胡某甲使用“伪基站”设备，造成周边至少14500名用户通信中断不满l小时，是根据2005年1月两高、公安部、国家安全部发出的《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》，非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全的，依照刑法第124条第1款的规定，以破坏公用电信设施罪追究刑事责任所提出的。该解释是针对故意破坏正在使用中的公用电信设施，危害公共安全的行为。2015年11月1日《刑法修正案（九）》的第二百八十八条的修改已就“伪基站”的发布“垃圾信息”的行为重新作了规定，而且该修改的条文量刑轻于前述的司法解释，根据从新兼从轻的溯及力原则，应认定被告人构成扰乱无线电管理秩序罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人认为自己没有发送那么多信息，电信部门已经出具证据证实，故该辩解意见，本院不予采纳。被告人胡某甲曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再犯罪，是累犯，依法从重处罚。被告人胡某甲在共同犯罪起次要或者辅助作用，是从犯，依法减轻处罚。公诉机关建议对被告人胡某甲在有期徒刑四年以下处刑的量刑建议合理，本院予以采纳。被告人认为自己最多四五个月刑期的意见罪刑不相适应，本院不予支持。综合被告人的犯罪行为、情节和作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条、第六十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人胡某甲犯扰乱无线电管理秩序罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2016年8月26日止），并处罚金人民币二千元（罚金在本判决发生法律效力之次日起三十日内缴纳）。二、扣押的短信设备1套、手机2部、自行车1辆、背包1个，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。审 判 长  邓玉林人民陪审员  林艳芬人民陪审员  祝得云二〇一六年四月二十八日书 记 员  周 娜