山西省朔州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋06民终113号上诉人（原审被告）太原狮头中联水泥有限公司。住所地：太原市万柏林区开城里104省道西铭收费站旁。法定代表人常卫东，董事长。委托代理人贾燃，山西锋卫（吕梁）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张东平，男，1973年12月25日出生，汉族，山西省临县人，现住太原市X区X区*号楼*单元*室。委托代理人孙立国，山西得民律师事务所律师。原审被告太原狮头水泥股份有限公司。住所地：太原市万柏林区开城街*号。法定代表人崔照宏，董事长。原审被告太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司。住所地：朔州市朔城区神头镇毛道村。负责人杨平。上诉人太原狮头中联水泥有限公司因债权转让合同纠纷一案，不服朔城区人民法院（2015）朔民初字第1561号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太原狮头中联水泥有限公司的委托代理人贾燃、被上诉人张东平及其委托代理人孙立国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，静乐县大荣煤业有限公司向太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司销售原煤后，于2013年2月6日向太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司出具了发票号为00239269、00239270、00239271总金额共计2435083.2元的三份增值税发票，太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司于2013年5月10日给付过一张500000元承兑汇票后，剩余款项至今未付。后张东平与静乐县大荣煤业有限公司签订了债权转让协议，协议约定静乐县大荣煤业有限公司在太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司处享有的全部债权转让给张东平，张东平并已通知太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司，但太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司至今仍未将该款给付张东平。临县顺昌运输有限公司向太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司销售原煤后，于2013年2月26日向太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司出具了发票号为08007390、08007391总金额共计664113.6元的两份货物运输业统一发票，但太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司未将该款给付临县顺昌运输有限公司。后张东平与临县顺昌运输有限公司签订了债权转让协议，协议约定临县顺昌运输有限公司在太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司处享有的全部债权转让给张东平，张东平并已通知了太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司，但太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司至今未将该款给付张东平。太原狮头水泥股份有限公司为太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司的总公司，太原狮头水泥股份有限公司在2015年10月13日出具的情况说明中对欠张东平货款2599196.8元的事实予以认可。另查明，太原狮头水泥股份有限公司于2011年5月31日决定设立一人有限公司太原狮头中联水泥有限公司，注册资本为100万元。2011年8月22日太原狮头中联水泥有限公司召开股东会，决定增加中国联合水泥集团有限公司为新股东，并将注册资本由100万元增至200万元，其中太原狮头水泥股份有限公司占比51%，中国联合水泥集团占比49%。后太原狮头中联水泥有限公司于2012年3月24日、2012年6月6日两次召开股东会，将注册资本增至50000万元，其中太原狮头水泥股份有限公司出资共计25500万元占比51%。2013年9月11日太原狮头水泥股份有限公司公告其第五届董事会第十八次审议通过《太原狮头水泥股份有限公司关于向控股子公司提供借款的议案》决定向太原狮头中联水泥有限公司借款不超过2.2亿元。2014年4月16日太原狮头水泥股份有限公司公告其第六届董事会第二次审议通过《太原狮头水泥股份有限公司关于向控股子公司提供借款的议案》决定向太原狮头中联水泥有限公司借款不超过2.6亿元。原审法院认为，张东平与静乐县大荣煤业有限公司、临县顺昌运输有限公司签订的两份债权转让协议均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，属合法有效，且张东平将两份债权转让协议告知了太原狮头水泥股份有限公司和太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司，太原狮头水泥股份有限公司在2015年10月13日出具的情况说明中对欠张东平货款2599196.8元的事实也予以认可，太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司作为分公司不具有法人资格，应由作为总公司的太原狮头水泥股份有限公司承担清偿责任。根据法律规定，企业以其优质财产和他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告起诉主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。太原狮头中联水泥有限公司为太原狮头水泥股份有限公司以货币出资2.55亿元与中国联合水泥集团有限公司组建的有限公司，后太原狮头水泥股份有限公司向太原狮头中联水泥有限公司提供借款4.8亿元，太原狮头水泥股份有限公司的行为符合法律规定的企业以其优质财产和他人组建新公司，而将债务留在原企业的情形，现张东平作为债权人将太原狮头中联水泥有限公司和太原狮头水泥股份有限公司作为共同被告提起诉讼主张债权，太原狮头中联水泥有限公司应当在所接收的财产范围内与太原狮头水泥股份有限公司共同承担连带责任。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。张东平未提供证据证明静乐县大荣煤业有限公司、临县顺昌运输有限公司与太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司签订合同时所约定的迟延支付货款后应承担违约责任的方式，故张东平要求支付利息284479.8元的诉讼请求不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条，《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条之规定，判决：太原狮头水泥股份有限公司在本判决生效之日起一个月内支付张东平货款2599196.8元，太原狮头中联水泥有限公司承担连带清偿责任。以上给付内容，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29869元（张东平已预付），由太原狮头水泥股份有限公司负担。判后，太原狮头中联水泥有限公司不服，向本院提起上诉称，一审法院认定事实不清，且援引《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条，要求上诉人与太原狮头水泥股份有限公司承担连带责任适用法律错误。请求二审撤销原判，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。本院经审理查明的事实与一审法院基本一致。以上事实，有双方当事人陈述以及当事人提供的增值税专用发票三份，运输业统一发票两份，债权转让协议两份，债权转让通知书两份，快递单三份，一人有限公司设立决定，太原狮头中联水泥有限公司章程及注册资本实收情况明细表、验资事项说明，太原狮头中联水泥有限公司变更登记申请书三份，太原狮头中联水泥有限公司2011年第一次股东会决议，太原狮头中联水泥有限公司关于增资的股东会决议两份，太原狮头中联水泥有限公司章程修正案、验资报告两份，太原狮头水泥股份有限公司关于向控股子公司提供借款的公告两份等证据材料在案为证。本院认为，太原狮头水泥股份有限公司于2011年5月31日设立一人有限公司太原狮头中联水泥有限公司，同年8月22日公司召开股东会，决定增加中国联合水泥集团有限公司为新股东，自此太原狮头水泥股份有限公司成为太原狮头中联水泥有限公司的控股股东。2013年2月6日、2013年2月26日，静乐县大荣煤业有限公司、临县顺昌运输有限公司分别就其销售原煤向太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司出具了增值税发票和货物运输业统一发票，后该两公司分别与张东平签订债权转让协议，将其债权共计2599196.8元转让给了张东平，并将债权转让情况告知了太原狮头水泥股份有限公司朔州分公司，该债权转让行为合法有效。太原狮头水泥股份有限公司对其分公司所欠该笔债务应承担清偿责任。《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条规定：企业以其优质财产和他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告起诉主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。依据该条规定，债权人对企业与他人组建新公司之前的原有债务可以依此主张权利，而涉案债权债务形成于太原狮头中联水泥有限公司设立之后，故张东平据此向太原狮头中联水泥有限公司主张权利依据不足。同时，原审法院依据该条规定判决由太原狮头中联水泥有限公司对该笔债务承担连带清偿责任缺乏事实依据，且有悖法律规定，本院应予更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、撤销朔城区人民法院（2015）朔民初字第1561号民事判决；二、原审被告太原狮头水泥股份有限公司自本判决生效之日起一个月内支付被上诉人张东平货款2599196.8元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计57463元，由太原狮头水泥股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭洪福审判员  赵彩兰审判员  李中祥二〇一六年四月二十五日书记员  杨 敏