山东省济南市历下区人民法院行 政 判 决 书（2015）历行初字第370号原告烟台泰格尔服装有限公司，住所地烟台市。法定代表人赵宗元，董事长。委托代理人于建伟，山东平和律师事务所律师。委托代理人王冰，山东平和律师事务所实习律师。被告烟台市人力资源和社会保障局，住所地烟台市。法定代表人董希彬，局长。委托代理人李华浚，烟台市人力资源和社会保障局社会保险科科长。被告山东省人力资源和社会保障厅，住所地济南市。法定代表人韩金峰，厅长。委托代理人王兆伟，山东省人力资源和社会保障厅法规处工作人员。委托代理人柳鹏飞，山东省人力资源和社会保障厅法规处工作人员。第三人巴信鹏，男，汉族，1988年出生，住烟台市福山。委托代理人孔繁利，烟台市福山区法律援助中心律师。原告烟台泰格尔服装有限公司不服被告烟台市人力资源和社会保障局（以下简称“被告烟台市人社局”）作出的烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》及被告山东省人力资源和社会保障厅（以下简称“被告省人社厅”）作出的鲁人社复决字[2015]36号《行政复议决定书》，向本院提起行政诉讼。本院于2015年11月3日受理后，依法向被告烟台市人社局、被告省人社厅送达了起诉状副本及应诉通知书。因巴信鹏与被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年12月30日公开开庭审理了本案。原告烟台泰格尔服装有限公司的委托代理人于建伟、王冰，被告烟台市人社局的委托代理人李华浚，被告省人社厅的委托代理人柳鹏飞，第三人巴信鹏及其委托代理人孔繁利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告烟台市人社局于2015年7月7日对第三人巴信鹏作出烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》，主要内容为：经调查核实，巴信鹏系巴才忠之子。2015年2月4日4时50分左右，巴才忠上班途中行至204国道20km+200m（蓝星工业园门前）处，推自行车横过道路时，与一辆车牌号为鲁F7Y8**的轻型普通货车相撞，被撞到对行车道后，又被一辆车牌号为鲁F198**的重型半挂牵引车碾压，当场死亡。根据《工伤保险条例》第十四条第六项的规定，对巴才忠2015年2月4日受到的事故伤害，认定为工伤。原告烟台泰格尔服装有限公司不服向被告省人社厅提出行政复议申请。2015年10月19日，被告省人社厅作出鲁人社复决字[2015]36号《行政复议决定书》，主要内容为：“根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，本机关决定如下：维持被申请人烟台市人力资源和社会保障局于2015年7月7日作出的烟人社工伤案字（2015）第030442号工伤认定决定书”。原告烟台泰格尔服装有限公司诉称，2015年2月4日，巴才忠因交通事故死亡。2015年4月25日，第三人向被告烟台市人社局提出工伤认定申请，被告烟台市人社局于2015年7月7日作出烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》。原告不服于2015年8月21日向被告省人社厅提出行政复议申请。2015年10月19日，被告省人社厅作出鲁人社复决字[2015]第36号《行政复议决定书》，维持了被告烟台市人社局所作工伤认定决定。原告认为巴才忠与原告之间不存在劳动关系，双方之间应为承揽法律关系。被告烟台市人社局关于巴才忠上午开始工作的时间为5时的认定依据不足；被告烟台市人社局关于巴才忠遭受交通事故伤害的时间认定为上班合理时间确有错误。本案的法律适用有误。综上，请求依法撤销被告省人社厅作出的鲁人社复决字[2015]36号《行政复议决定书》；请求依法撤销被告烟台市人社局作出的烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》，判令被告依法重新作出工伤认定决定；请求判令被告承担本案诉讼费用。原告烟台泰格尔服装有限公司向本院提交证据材料。证据1、2015年11月2日，孔庆彬出具的证明以及身份证明信息，证明其从未说过巴才忠到原告的时间为5点，是否打卡也不清楚；证据2、2015年11月2日，宋守强出具的证明及身份信息，证明其从未说过巴才忠到原告的时间为5点；证据3、2015年12月22日，王德合出具的证明及身份信息，证明原告规定早晨7:00开始烧锅炉，天冷时6:30开始烧锅炉，巴才忠不打卡，无需考勤；证据4、2015年12月29日，王淑涛出具的证明及身份信息，证明内容同证据3；证据5、原告涉案锅炉的照片1张，证明锅炉不大，加热到原告所需温度的时间很短在1小时左右；证据6、烧锅炉时间表，证明原告锅炉烧的时间为7点。被告烟台市人社局辩称，第一、巴才忠与原告之间存在劳动关系。原告提供的巴才忠与其不存在劳动关系的相关材料与被告的调查材料明显不符。1、根据孔庆彬、宋守强的调查笔录证实巴才忠在原告处从事锅炉工工作，且上下班时间打卡考勤。2、根据中华联合财产保险股份有限公司烟台中心支公司的证明可以证实原告投保期限与巴才忠发生交通事故的时间相符。3、原告在《行政复议申请书》的陈述中也认可巴才忠每年冬季为其烧锅炉的事实。第二、巴才忠与原告之间不是承担关系。1、巴才忠在原告提供的工作场所利用原告的设备为原告工作，并受原告规章及劳动纪律约束，不符合承揽法律关系。2、原告为巴才忠投保了团体人身意外伤害保险，证明双方并非承揽关系。3、原告故意混淆概念，如按原告的逻辑，原告的所有员工都应认定为承揽关系。第三、巴才忠发生事故的时间为上班的合理时间。根据证人调查笔录，工人的上班时间为早上八点，而巴才忠是特殊锅炉工种，其上班时间为早上五点，必须在工人上班前将锅炉烧热。根据劳动和社会保障部发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》，职工的考勤记录应当由用人单位承担举证责任，而原告在举证时间内没有提供，应当承担举证不能的后果。第四、原告提交证人证言应当不予采信。综合上述证据，足以认定巴才忠的工伤事实，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告烟台市人社局于法定举证期限内向本院提交了以下证据、依据：证据1、2015年4月25日，工伤认定申请；证据2、企业信息、身份证明、巴才忠个人身份证明、父子关系证明、死亡证明；证据3、孔庆彬和宋守强的证人证言及身份证复印件、2015年4月27日，对孔庆彬制作的调查笔录，孔庆彬出具的证明两份、2015年4月28日，对宋守强制作的调查笔录、宋守强出具的证明两份；证据4、烟公福交认字[2015]第00019号《道路交通事故认定书》一份；证据5、烟人社工伤举字[2015]第030003号《工伤认定调查限期举证通知书》及送达回执；证据6、2015年5月26日，原告烟台泰格尔服装有限公司出具的工伤认定限期举证通知书回复意见及证据（职工花名册、工资表、考勤表）；证据7、向中华联合财产保险股份有限公司烟台中心支公司出具的调查函及回执、中华联合财产保险股份有限公司保险单；证据8、2015年7月7日，被告烟台市人社局和被告烟台市人社局作出的烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》及送达回执。被告省人社厅辩称，2015年8月22日，我机关收到原告提交的行政复议申请后，经审查，依法于2015年8月24日予以受理，并作出鲁人社复受字[2015]第30号提出答复通知书，并于当日分别向原告及被告烟台市人社局邮寄送达。2015年8月31日，被告烟台市人社局向我机关提交书面行政复议答复书及证据、依据和其他有关材料。2015年10月19日，我机关作出鲁人社复决字[2015]第36号《行政复议决定书》，并于2015年10月20日分别向原告和被告烟台市人社局邮寄送达。综上，我机关作出复议决定程序合法，请求驳回原告诉讼请求。被告省人社厅于法定举证期限内向本院提交了以下证据、依据：证据1、2015年8月22日，原告提交的行政复议申请书1份；证据2、2015年8月24日，鲁人社复受字[2015]第30号受理通知书；证据3、2015年8月24日，鲁人社复答字[2015]第30号提出答复通知书；证据4、送达回证1份；证据5、2015年8月31日，烟台市人力资源和社会保障局提交的行政复议答复书1份；证据6、2015年10月19日，鲁人社复决字[2015]第36号《行政复议决定书》1份；证据7、送达回证1份。第三人巴信鹏述称，同意两被告的陈述意见。第三人巴信鹏未向本院提交证据材料。经庭审质证，原告烟台泰格尔服装有限公司对被告烟台市人社局所举证据1、2、4-7的真实性无异议，本院予以确认；对证据3的真实性有异议，认为证人应当出庭作证。被告省人社厅及第三人巴信鹏对被告烟台市人社局所举证据1-7均无异议。本院认为，被告烟台市人社局所举证据1-7均系其在工伤认定程序中调查取得的证据，故本院对证据真实性予以确认。被告烟台市人社局、被告省人社厅、第三人巴信鹏对原告烟台泰格尔服装有限公司所举证据1-4、6有异议，认为证人与原告存在利害关系且未在限期举证期限内提供；对证据5无异议，但第三人巴信鹏认为证据5不能证明与巴才忠所烧锅炉系同一个。本院认为，原告烟台泰格尔服装有限公司所举证据1-4均系证人证言且证据1、2的证人证言与被告烟台市人社局对该两证人制作的调查笔录内容不符合，本院对证据1-4的真实性不予确认；对证据5的形式予以确认；对证据6系原告单方制作且未向被告烟台市人社局提交，故本院仅对该证据形式予以确认，对证明目的不予确认。原告烟台泰格尔服装有限公司对被告省人社厅所举证据1、2、4、6、7无异议，对证据3、5认为与其无关。被告烟台市人社局、第三人巴信鹏对被告省人社厅所举证据1-7均无异议。本院认为，被告省人社厅所举证据1-7系其在行政复议过程中形成的证据，本院对证据1-7的真实性予以确认。经审理查明，2015年2月4日4时50分左右，巴才忠上班途中行至204国道20km+200m（蓝星工业园门前）处，推自行车横过道路时，与一辆车牌号为鲁F7Y8**的轻型普通货车相撞，被撞到对行车道后，又被一辆车牌号为鲁F198**的重型半挂牵引车碾压，当场死亡。第三人巴信鹏系巴才忠之子，向被告烟台市人社局提出工伤认定申请。被告烟台市人社局于2015年7月7日，作出烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》，该《工伤认定决定书》根据《工伤保险条例》第十四条第六项的规定，对巴才忠2015年2月4日受到的事故伤害，认定为工伤。原告烟台泰格尔服装有限公司不服向被告省人社厅提出行政复议申请。2015年10月19日，被告省人社厅作出鲁人社复决字[2015]36号《行政复议决定书》，主要内容为：“根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，本机关决定如下：维持被申请人烟台市人力资源和社会保障局于2015年7月7日作出的烟人社工伤案字（2015）第030442号工伤认定决定书”。另查明，2015年6月10日，被告烟台市人社局向中华联合财产保险股份有限公司烟台中心支公司递交调查函一份，调查三项内容分别为：1、保单号为012014370614016020111000009的投保人；2、上述保单的投保险种和投保期限；3、上述保单的被保险人中是否包括包含下列人员：巴才忠，男，1956年9月10日生人，身份证号码370611195609101919。中国联合财产保险股份有限公司烟台中心支公司回函内容为：1、保单号为012014370614016020111000009的投保人为烟台泰格尔服装有限公司；2、上述保单的投保期限为2014年6月28日至2015年6月27日；3、上述保单的被保险人中是包括包含下列人员：巴才忠，男，1956年9月10日生人，身份证号码370611195609101919。2015年4月13日，烟台市公安局福山分局交通警察大队作出烟公福交认字[2015]第00019号道路交通事故认定书，该道路交通事故认定书认定的事故发生经过为：“2015年2月4日4时50分左右，王运洋驾驶鲁F7Y8**号轻型普通货车，沿204国道由北向南行驶至20km+200m（蓝星工业园门前）时，与由西向东推自行车横过道路的巴才忠相撞，巴才忠被撞到对行车道后，又被沿204国道自南向北行驶姜国文驾驶的鲁F198**号重型半挂牵引车（挂车车号：鲁FW0**挂号重型仓栅式半挂车）碾压，致巴才忠死亡。”该道路交通事故认定书的事故形成原因分析内容为：“……；巴才忠横过道路未确保安全是事故发生的次要原因”。庭审中，原告烟台泰格尔服装有限公司陈述:发生事故前，巴才忠自2014年11月中旬至2015年3月中旬在原告处从事烧锅炉工作，且在2014年之前也曾在原告处烧过锅炉，并仅有巴才忠一人在原告单位从事烧锅炉工作；报酬按天计算为每天100元，未签订书面合同，仅口头约定。本院认为，根据原告烟台泰格尔服装有限公司在工伤认定期间向被告烟台市人社局提供的职工花名册可以证实，向被告烟台市人社局在工伤认定期间提供证言的证人孔庆彬、宋守强、于淑平、陈玉芳均属于原告烟台泰格尔服装有限公司的职工，且四证人均证实巴才忠一直在原告烟台泰格尔服装有限公司处从事烧锅炉工作。虽证人孔庆彬、宋守强在工伤认定后另行向原告烟台泰格尔服装有限公司出具的证言与其向被告烟台市人社局提供的证言不一致，但并不影响证人于淑平、陈玉芳的证言效力。同时根据中国联合财产保险股份有限公司烟台中心支公司出具的回函内容，可以证实原告烟台泰格尔服装有限公司在巴才忠发生交通事故前已为巴才忠投保的事实。庭审中，原告烟台泰格尔服装有限公司也认可巴才忠在其单位单独从事烧锅炉工作，虽未签认书面合同，但存在口头约定的情况。因此，巴才忠与原告烟台泰格尔服装有限公司之间应当存在事实劳动关系，本院对原告烟台泰格尔服装有限公司所称巴才忠与其系承揽关系不予采信。原告烟台泰格尔服装有限公司认可巴才忠发生事故的当天属于正常工作期间，但认为巴才忠发生交通事故的时间不属于正常上班时间。本院认为，由于巴才忠从事烧锅炉工作，根据常理巴才忠的工作时间理应比其他工种的职工工作时间提前，因此巴才忠发生交通事故的时间段应当属于上班途中。根据《工伤保险条例》第十四条规定“职工有下列情况之一的，应当认定为工伤：……。（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”。综合，被告烟台市人社局作出烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》的主要证据充分，结论正确，程序不违反法律规定，适用法律正确。《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外”。本案中，被告省人社厅于2015年8月22日收到原告烟台泰格尔服装有限公司行政复议申请后，于2015年10月19日依法作出鲁人社复决字[2015]第36号《行政复议决定书》并依法送达。综上，被告省人社厅作出鲁人社复决字[2015]第36号《行政复议决定书》程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：一、驳回原告烟台泰格尔服装有限公司要求撤销被告烟台市人力资源和社会保障局作出烟人社工伤案字（2015）第030442号《工伤认定决定书》的诉讼请求；二、驳回原告烟台泰格尔服装有限公司要求撤销被告山东省人力资源和社会保障厅作出鲁人社复决字[2015]第36号《行政复议决定书》的诉讼请求；三、驳回原告烟台泰格尔服装有限公司其他诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告烟台泰格尔服装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  刘 文人民陪审员  王力平人民陪审员  卢衍秀二〇一六年四月二十日书 记 员  高 杨