宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终188号（2016）宁01民终188号上诉人（原审被告）甘肃省第二建筑工程公司，住所地甘肃省兰州市七里河区。法定代表人王春景，该公司董事长。上诉人（原审被告）甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。负责人姚海战，该公司经理。共同委托代理人王瑞婷，宁夏银杜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）宁夏蒙宁新型建材有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人汤生亮，该公司总经理。委托代理人庞文利，宁夏搏强律师事务所律师。原审被告童瑜林，男，1973年1月15日出生，满族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托代理人石鸿雁，宁夏新中元律师事务所律师。上诉人甘肃省第二建筑工程公司（以下简称甘肃二建）、甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司（以下简称甘肃二建宁夏分公司）因买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴民初字第3172号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人甘肃二建、甘肃二建宁夏分公司的共同委托代理人王瑞婷，被上诉人宁夏蒙宁新型建材有限公司（以下简称蒙宁公司）的委托代理人庞文利，原审被告童瑜林的委托代理人石鸿雁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，被告甘肃二建宁夏分公司系被告甘肃二建设立的分公司，甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部由被告甘肃二建宁夏分公司设立，被告童瑜林为该项目部负责人。2012年5月14日，原告与甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部签订《销售合同》一份，约定：供方：蒙宁公司（加盖该公司合同专用章），需方：甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部（加盖该项目部印章）。供方向需方出售如下货物：1、型号规格为240＊240＊115页岩煤矸石烧结空心砖3000方，每方单价165元，金额为495000元；2、型号规格为290＊240＊190页岩煤矸石烧结空心砖4000方，每方单价165元，金额为660000元；3型号规格为240＊115＊90页岩煤矸石烧结多孔砖200000块，每块单价0.46元，金额为92000元；以上共计1247000元。供方在2012年5月10日至2012年10月30日按照需方通知要求供货。双方约定供方每次向需方供应货物满壹仟（立方／万块）时，需方应在2日内按约定的价格主动与供方结算，并支付该批次货物70%的货款；当需方从供货之日起三十日内需求货物不足壹仟（立方／万块）时，应当在供货之日起满三十日时，按实际发生量与供方结算，并在2日内结算完毕后付清货款。因履行本合同发生争议，不能协商解决的，供需双方均有权向供方所在地人民法院提起诉讼，并由败诉一方承担对方由此产生的差旅费、律师费等费用。同日，甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部向原告蒙宁公司出具授权委托书一份，载明：“因我方（需方）在灵武市西港滨河酒店项目中施工，需要使用你公司的墙体材料。为此，双方在2012年5月14日签订了《产品销售合同》，为便于履行该合同，我方自愿委托下列人员担任我方的委托代理人，对你公司所交货物的数量和质量进行验收确认以及货款结算等，我方对我方代理人的代理行为予以认可。委托代理人姓名：冮利民，1370959****xxxx，特此授权”。合同签订后，原告蒙宁公司于2012年7月10日向甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部供应了价值233129.80元的货物，于2012年8月1日供应了价值171824.90元的货物，于2012年9月3日供应了价值209577元的货物，于2012年10月17日供应了价值136901元的货物，于2012年11月7日供应了价值16487元的货物。冮利民向原告出具货物供应结算单五张，对上述货物的型号规格、供货时间、数量金额予以确认。2012年11月13日，原告与甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部又签订《销售合同补充协议书》一份，约定：交货期限续签时间为2012年11月10日至2013年5月30日，需方在原合同供货期结束后共计欠供方货款317919.70元，于2012年11月20日之前付100000元，于2012年11月30日之前付217919.70元。如违约，自违约之日起按实际欠款总额承担每日3‰的违约金。供方自2012年11月10日继续向需方供应约1450方煤矸石烧结砌块，价值239250元，最终以实际用量结算。该货款应于2012年12月30日前支付30%，2013年2月5日前支付30%，剩余40%于2013年5月30日前全部付清，违约条款按原合同执行。该补充协议签订后，原告蒙宁公司于2012年12月26日向甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部供应了价值58095元的货物，于2013年7月17日供应了价值179526.84元的货物，于2013年11月6日供应了价值61504.63元的货物，于2014年5月11日供应了价值4950元的货物。冮利民向原告出具货物供应结算单三张、签收原告出具的发货单两张，对上述货物的型号规格、供货时间、数量金额予以确认。被告童瑜林分别于2012年7月19日向原告支付货款150000元，于2012年8月31日支付货款180000元，于2012年9月29日支付货款100000元，于2012年9月30日支付货款20000元，于2013年4月25日支付货款200000元，于2013年6月25日支付货款130000元，于2014年5月11日支付货款1000元，于2014年12月31日支付货款20000元，于2015年2月16日支付货款30000元，于2015年3月20日支付货款10000元，于2015年4月27日支付货款70000元，以上共计911000元。原告供货结束后，三被告仅支付3部分货款，剩余货款160000元一直未予支付。故原告诉至法院，请求依法判令：一、被告甘肃二建、童瑜林支付原告货款160000元、违约金230000元（按照欠付货款总额每日3%。及合同约定的付款时间，结合被告每笔货款实际付款时间的违约天数，分项计算违约金总额为816666元，酌情按照816666元的28%估算）、律师费30000元，共计420000元；二、被告甘肃二建对上述款项承担连带责任；三、本案诉讼费由三被告承担。另查明，原告蒙宁公司提交宁夏回族自治区国家税务局通用机打发票一份，证明为本次诉讼委托了宁夏搏强律师事务所进行诉讼代理，宁夏搏强律师事务所指派庞文利律师作为原告的委托代理人参与本案诉讼，原告蒙宁公司为此花费诉讼代理费30000元。原审法院认为，原告与甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部签订的销售合同属有效合同，原告蒙宁公司与该项目部之间买卖合同关系成立。根据原告提交的发货单及结算单可以确认甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部尚欠付原告货款160996.17元（总货款1071996.17元-已付款911000元）。因甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部为被告甘肃二建宁夏分公司设立的临时机构，不具备承担民事法律责任的资格，其权利义务应当由被告甘肃二建宁夏分公司承担，故原告要求被告甘肃二建宁夏分公司支付剩余货款160000元，法院予以支持。因被告甘肃二建宁夏分公司系被告甘肃二建设立的分支机构，并无独立的法人资格，故被告甘肃二建应当与被告甘肃二建宁夏分公司对所欠上述货款承担共同清偿责任。因原告现有证据不能证明被告童瑜林为买卖合同的相对方，且原告认可被告童瑜林为甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部的负责人，童瑜林的付款行为应视为职务行为，故原告要求被告童瑜林承担付款责任，法院不予支持。被告甘肃二建、甘肃二建宁夏分公司未按约付款，构成违约，应承担违约责任，但原、被告约定的违约金过高，虽然原告自动调整为按照合同约定的欠付货款总额的日千分之三的28%酌情主张违约金230000元，但该违约金还是显属过高，法院酌情支持违约金160000元。因原告主张的诉讼代理费30000元，并非实现债权的必要花费，故法院不予支持。被告甘肃二建、甘肃二建宁夏分公司、童瑜林经法院传票传唤，无正当理由未到庭，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告甘肃省第二建筑工程公司、甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏蒙宁新型建材有限公司货款160000元、违约金160000元；二、驳回原告宁夏蒙宁新型建材有限公司的其他诉讼请求。案件受理费7600元，保全费2320元，由被告甘肃省第二建筑工程公司、甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司负担。宣判后，甘肃二建、甘肃二建宁夏分公司均不服，提起上诉。上诉人甘肃二建、甘肃二建宁夏分公司共同上诉称，一、二上诉人仅欠货款16万元，一审判决16万元违约金明显过高，与事实不符。二、二上诉人认为被上诉人的损失主要是利息损失，二上诉人计算出来的欠款利息49385元，并且利息计算依据的是2012年降息之前的利率。被上诉人主张的违约金是超过其损失的30%，应当认为过高于造成的损失。请求：一、二审法院依法撤销一审判决第一项中由上诉人承担支付违约金160000元的判决部分。二、案件诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人蒙宁公司辩称，双方签订的合同双方是认可的，违约金和违约金的计算方式也约定了。被上诉人只是酌情起诉了一部分，一审法院只认定了一小部分违约金。请求二审法院支持一审判决，维持原判。原审被告童瑜林述称，一审判决和原审被告没有关系。二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。以上事实有二上诉人、被上诉人、原审被告的陈述，销售合同、授权委托书、销售合同补充协议书、发货单、货物供应结算单、宁夏回族自治区国家税务局通用机打发票等证据佐证，本院予以采信。本院认为，甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部与被上诉人蒙宁公司签订的买卖合同系双方真实意思表示，属有效合同，双方均应认真履行。根据被上诉人提交的发货单及结算单可以确认甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部尚欠被上诉人货款160996.17元（总货款1071996.17元-已付款911000元）。因甘肃省第二建筑工程公司西港滨河酒店建筑安装工程及施工管理总承包工程项目部为上诉人甘肃二建宁夏分公司设立的临时机构，不具备承担民事法律责任的资格，其权利义务应当由上诉人甘肃二建宁夏分公司承担。因上诉人甘肃二建宁夏分公司系上诉人甘肃二建设立的分支机构，并无独立的法人资格，故上诉人甘肃二建应当与上诉人甘肃二建宁夏分公司对所欠货款160000元承担共同清偿责任。上诉人甘肃二建、甘肃二建宁夏分公司未按约定期限付款，已构成违约，应承担相应的违约责任。一审法院根据本案的具体情况，酌定支持违约金为160000元，并无不当。上诉人甘肃二建、甘肃二建宁夏分公司提出一审判决160000元违约金明显过高及被上诉人利息损失是49385元的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人甘肃省第二建筑工程公司、甘肃省第二建筑工程公司宁夏建筑安装工程分公司负担。本判决为终审判决。审判长  苗自治审判员  王 斐审判员  刘煜姗二〇一六年四月二十一日书记员  段思琦附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条?人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。