上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初16098号原告威尔森船舶企业管理(上海)有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区荷丹路XXX号XXX号仓库第一、二层A部位。法定代表人TOROISETH，董事长。委托代理人陈新军，北京长安(上海)律师事务所律师。被告彭林峰，男，1981年12月27日生，汉族，住上海市徐汇区。委托代理人朱久兴，上海英恒律师事务所律师。原告威尔森船舶企业管理(上海)有限公司与被告彭林峰劳动合同纠纷一案，本院于2016年3月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年3月23日公开开庭进行了审理。原告威尔森船舶企业管理(上海)有限公司的委托代理人陈新军，被告彭林峰及其委托代理人朱久兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告威尔森船舶企业管理(上海)有限公司诉称，被告自2007年2月1日加入瑞典卡伦伯电工有限公司上海代表处，2010年7月，瑞典卡伦伯电工有限公司上海代表处被原告收购，被告劳动合同转至原告处，职位为HVAC设计工程师(暖通设计工程师)。由于原告公司经营发展及战略调整需要，经董事会决议，自2015年10月12日起撤销HVAC部门两个HVAC设计工程师。原告多次发函通知被告，与被告就劳动合同变更进行协商，被告坚持按原劳动合同继续履行，不同意变更劳动合同内容。根据《劳动合同法》第40条第3款之规定：“劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。”鉴于此，原告书面通知被告于2015年11月5日解除劳动合同，并依法支付被告经济补偿金人民币115,587元、代通金11,855元、2015年11月1日至11月5日工资2,180.23元。原告认为解除与被告劳动合同符合法律规定，无需支付赔偿金差额；同时，根据原告处规定，当年度12月31日与公司终止劳动关系的员工无资格获得13薪，故原告无需支付被告2015年度13薪。现原告起诉来院，请求：1、判令原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额103,732元；2、判令原告不支付被告2015年度13薪10,066.87元。被告彭林峰辩称，原告有关经营情况不佳并非法定的客观情况发生重大变化，且劳动合同法第40条规定的是劳动合同订立时的客观情况发生重大变化，双方最后一份劳动合同系2015年6月3日签订，原告并未提供证据证明该日起客观情况发生重大变化；被告岗位共有6人，即使董事会决议撤销2人，双方劳动合同具备履行的可能；同时，原告仅与被告协商解除劳动合同，并未就劳动合同内容变更进行协商；综上，原告解除与被告劳动合同并无依据，系违法解除，应当支付赔偿金。根据双方劳动合同约定，公司应按照工作月数成比例支付13薪，被告提出离职的除外，现系原告提出解除劳动合同，故其应支付被告2015年度13薪。经审理查明，被告原系原告处员工，双方签订的最后一份劳动合同期限为2015年7月1日至2018年6月30日止，约定被告在原告处暖通设计工程师岗位工作，月工资为11,855元。2015年11月5日，原告向被告发送《通知彭林峰解除劳动合同的函》，其中载明：“由于经营发展与战略调整需要，经公司董事会决议，HVAC部门撤销两个HVAC设计工程师岗位(岗位中文名：暖通设计工程师)。根据劳动合同法第40条第3项之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经公司与你协商但双方未能就变更劳动合同内容达成协议。鉴于此，公司根据劳动合同法第40条第3项，现书面通知你：自2015年11月5日解除与你的劳动合同，你的工资将结算至2015年11月5日，同时公司将依法支付你经济补偿金和代通知金。”2015年12月3日，被告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金232,672.50元；2、支付2015年1月1日至11月5日期间的年休假工资8,784.30元；3、支付2015年度13薪11,054.79元；4、支付2015年11月1日至11月5日期间的工资2,258.09元。经仲裁，裁决：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额103,732元；2、原告支付被告2015年度13薪10,066.87元。原告对该裁决不服，遂起诉来院。另查明，1、双方签订的劳动合同3.3条约定：“被告在完成工作任务后，有资格在当年年底按实际工作月数成比例领取第十三个月的薪水。本条将不适用于在当年中途由于被告提出终止或解除合同的情况”；另原告处2012年8月1日发布的《员工手册》第3.2.2条规定：“每年12月31日仍在职的员工有资格获得十三薪。十三薪相当于一个月的基本工资。十三薪根据员工年内的服务期限按比例发放。服务不满一年的员工，其十三薪按当年在职日数计发。当年12月31日已与公司终止劳动关系的员工，无资格获得当年十三薪。”2、被告的工作年限自2007年2月1日起算。3、原告已支付被告经济补偿金115,587元、代通金11,855元。4、被告解除劳动合同前12个月平均工资为12,843元。以上事实由原告提供的仲裁裁决书、解除通知及邮寄凭证、员工手册及签收单，被告提供的解除劳动合同函件、劳动合同、工作证明以及双方当事人的陈述等予以佐证。审理中，1、原告提供协商变更劳动合同函件及邮寄凭证、录音光盘及文字材料、电子邮件、案外人劳动合同及终止通知，证明原告按照劳动合同法第四十条规定与被告未能就变更劳动合同内容达成协议；经质证，被告对该证据真实性无异议，但表示原告所述的协商实际系协商解除，并非协商变更劳动合同内容，并为此提供了录音光盘及文字材料予以证明，原告对被告提供的证据真实性无异议，但对其证明内容不认可，并表示协商不仅仅系被告提供的两次，共有5次；经审查，本院对上述证据的真实性予以确认。2、原告提供董事会决议、2013、2014年度财务报表及审计报告、利润表及资产负债表，证明截至2015年9月30日原告公司亏损，原告董事会决议自2015年10月12日因经营发展、战略调整需要撤销被告所在部门两个暖通设计工程师岗位，客观情况发生重大变化，双方劳动合同无法继续履行；经质证，被告对该证据真实性不予认可。3、双方确认被告所在部门与被告同级的暖通设计工程师共有5名。4、双方确认如原告需支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额以及2015年度13薪，对仲裁裁决的金额均无异议。本院认为，根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中原告主张系根据劳动合同法第四十条第(三)项之规定解除与被告劳动合同，并表示客观情况发生重大变化系指被告所在部门撤销了两个暖通设计工程师岗位，并为此提供了董事会决议、2013、2014年度财务报表及审计报告、利润表及资产负债表予以证明；对此，根据原告提供的相关证据以及双方当事人的陈述，被告原所在部门与被告同级的暖通设计工程师共有5名，且被告所在部门并未撤销，故原告仅以公司经营发展、战略调整需要而由董事会单方出具裁撤被告所在部门两个暖通设计工程师岗位并不构成劳动合同法第四十条第(三)项所规定的客观情况发生重大变化之情形，原告提供的证据不足以证明双方劳动合同订立时的客观情况发生重大变化，并致使劳动合同无法履行，本院对原告主张难以采纳，故基于此，原告以此为由解除与被告劳动合同并无依据，应依法支付违法解除劳动合同赔偿金。根据被告劳动合同解除前12个月工资标准以及工作年限，经核算，扣除原告已支付被告的经济补偿金及代通金，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金差额103,732元。关于原告要求不支付被告2015年13薪的诉讼请求；对此，虽原告处员工手册规定“当年12月31日已与公司终止劳动关系的员工，无资格获得当年十三薪。”然原告与被告2015年6月3日签订的劳动合同中第3.3条约定：“被告在完成工作任务后，有资格在当年年底按实际工作月数成比例领取第十三个月的薪水。本条将不适用于在当年中途由于被告提出终止或解除合同的情况”。鉴于员工手册系由原告处单方制定，而劳动合同系双方合意而签订，故在双方存在不一致的情形下，应优先适用劳动合同；况且，根据前述查明的事实，本案系由原告单方解除与被告劳动合同，由此造成被告2015年12月31日无法在职的责任在于原告，故原告应按照被告当年度实际工作时间按比例支付被告2015年度13薪；因双方对仲裁裁决原告支付被告2015年度13薪的数额均无异议，故原告应支付被告2015年度13薪10,066.87元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、原告威尔森船舶企业管理(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告彭林峰违法解除劳动合同赔偿金差额103,732元；二、原告威尔森船舶企业管理(上海)有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告彭林峰2015年度13薪10,066.87元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈浩二〇一六年四月八日书记员  单沁附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。