安徽省池州市贵池区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1702民初2173号原告：彭志新，男，1969年1月5日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。委托代理人：姚志军，安徽始信律师事务所律师。被告：贝林集团有限公司，住所地浙江省江山市区。法定代表人：郑积勤，该公司董事长。委托代理人：徐方忠，浙江达正律师事务所律师。委托代理人：祝春伟，浙江达正律师事务所律师。被告：余小俊，男，1975年1月11日生，汉族，住浙江省江山市市区。原告彭志新与被告贝林集团有限公司（以下简称“贝林集团”）、余小俊建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月29日立案受理，依法由审判员汪淑云适用简易程序，于2016年3月30日公开开庭进行了审理。原告彭志新及其委托代理人姚志军、被告贝林集团委托代理人徐方忠到庭参加诉讼，被告余小俊经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。彭志新诉称：志城·江山郡工程由贝林集团承建，余小俊系该项目的负责人。在该工程施工过程中，被告将项目部分保温、防水工程承包给原告施工。2015年3月9日，经双方结算，被告共欠原告工程款108000元，由余小俊向原告出具欠条，但该款被告至今未付，原告现具状法院，请求判令：贝林集团、余小俊共同向原告支付工程款108000元及利息（自2015年3月9日起按中国人民银行同期贷款利率计算至款清之日止）并承担本案诉讼费用。彭志新为证明其诉称主张，向法庭提交以下证据：证据一，池州市建筑工程开工前安全条件审查登记备案表，证明志城·江山郡工程的承包单位为贝林集团有限公司；证据二，《外墙保温劳务分包合同》、《建筑防水工程施工合同》，证明其与贝林集团、余小俊之间存在建设工程施工合同关系；证据三，欠条，证明被告欠原告工程款108000元的事实；证据四，贝林集团池州公司章程，任职文件，股东决定，章程修正案，企业基本注册查询单，证明贝林集团池州公司是一人公司，股东为贝林集团，余小俊为贝林集团聘请，在贝林集团池州公司担任监事职务；证据五，建设工程内部承包经营合同，证明余小俊为志城·江山郡项目负责人；证据六，判决书一份，证明余小俊为志城·江山郡工程项目的负责人。贝林集团对彭志新提交的证据质证意见如下：对证据一无异议；对证据二的真实性不清楚，对证明对象有异议，该合同是余小俊签订的，对合同上的技术资料专用章不予认可，技术专用章不能用于缔结合同；对证据三，真实性也不清楚，我公司并未参与余小俊与彭志新之间的结算，该欠条是余小俊个人出具给彭志新的；对证据四，真实性无异议，对关联性有异议，该证据是贝林集团池州建设工程有限公司的有关文件，与本案没有关联性，该证据并不能证明余小俊受贝林集团聘请，余小俊作为贝林集团池州建设工程有限公司的监事，是受贝林集团池州建设工程有限公司的聘请，贝林集团仅是贝林集团池州建设工程有限公司的股东；对证据五，真实性无异议，余小俊确实是志城·江山郡项目负责人，但根据该合同第七条约定，未经贝林集团书面授权，余小俊不得以公司名义对外签订合同、签署结算凭证；对证据六，真实性无异议，但该判决书并未生效，不能作为证据使用；对证据七，不能反映款项支付情况。贝林集团辩称：志城·江山郡工程项目是由我公司承建，余小俊是该项目负责人，挂靠我公司对上述工程进行施工。根据我公司与余小俊签订的《承包经营合同书》约定，未经我公司书面授权，余小俊无权以公司名义对外签订合同或签署结算凭证；我公司从未将部分保温、防水工程承包给彭志新施工也并未与彭志新进行过任何形式的结算。本案《外墙保温劳务分包合同》及《建筑防水工程施工合同》签订、结算，均系彭志新与余小俊个人所为，工程款也是由余小俊个人直接支付，我公司从未向彭志新支付过任何款项，余小俊无权代理我公司将保温、防水工程分包给彭志新施工，我公司也从未对余小俊与彭志新之间的分包行为进行过追认。综上，无论是从合同的签订，还是合同的实际履行，本案与彭志新发生分包行为的主体是余小俊，我公司对彭志新与余小俊之间的分包行为并不知情也从未追认，彭志新以其与余小俊之间的结算而要求我公司承担支付工程款及违约金，缺乏事实和法律依据，请求人民法院依法驳回彭志新的诉请。贝林集团向法庭提交了《建设工程内部承包经营合同书》（同彭志新证据五）二份，证明余小俊未经其公司授权不得擅自以其公司名义对外分包工程，余小俊无权代理其公司与彭志新签订合同。彭志新对贝林集团提供的证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为该二份内部承包合同是贝林集团与余小俊所签订的内部管理协议，该协议中有关免除贝林集团责任的条款不能对抗第三人，且余小俊是该项目的项目经理，我公司也是这样认为的。余小俊未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经庭审举证、质证，本院对证据认证如下：对彭志新提交的证据一、四、五、六，被告贝林集团对其真实性均无异议，本院对该四组证据予以认定；对彭志新提交的证据二、三，虽贝林集团认为该证据的真实性无法核实，本院综合全案，对该合同及欠条予以认定。彭志新对贝林集团提供的证据真实性无异议，本院予以认定。经审理查明：2011年3月16日，贝林集团拟设立贝林集团池州公司，任命郑恒友为其全资子公司贝林集团池州公司的法定代表人，并聘请余小俊为监事。2011年3月24日，贝林集团池州公司登记设立。2012年12月11日，贝林集团（甲方）与余小俊（乙方）签订《建设工程内部承包经营合同书》，约定乙方为甲方指派的由池州志城房地产有限公司开发的江山郡一期工程的项目负责人，乙方按合同所述条件对该工程实行内部承包经营；合同总价款暂定为17473371元，工程进度款支付办法：项目业主每批次工程进度款到位后，甲方扣除管理费及相关税费后按甲方与业主合同的进度款支付办法，并结合乙方施工进度向乙方拨付工程款，但乙方必须提供合法的保障票证并签名确认，经甲方审核后在当期付款额度内及时安排支付；乙方同意本工程的管理费和税费合计为总造价（含质量保修金）的7%由乙方承担，乙方必须提供材料发票给甲方；内部承包经营结算公式：工程最终造价（即项目业主实际支付的全部工程款，不含质量保修金）-项目业主可予扣除的代付费用-甲方应收管理费和税费-甲方依据本合同应收或应扣回的其他费用-乙方根据本合同应承担的违约金、罚款等-甲方已付给乙方的进度款-乙方已向甲方报销的人工、材料费用或领取的备用金-乙方应承担的个人所得税=乙方可得的风险承包奖励。2013年4月3日，贝林集团（甲方）与余小俊（乙方）签订《建设工程内部承包经营合同书》，约定乙方为甲方指派的由池州志城房地产有限公司开发的江山郡一期二组团工程的项目负责人，合同暂定价款为10168826元；工程进度款支付办法：项目业主每批次工程进度款到位后，甲方扣除管理费及相关税费后按甲方与业主合同的进度款支付办法，并结合乙方施工进度向乙方拨付工程款，但乙方必须提供合法的保障票证（70%的材料发票和30%的工人工资单）并签名确认，经甲方审核后在当期付款额度内及时安排支付；本工程的管理费和税费由业主承担，具体费率由甲方与业主商定。乙方必须提供总造价70%的材料发票额及30%的人工工资单给甲方，如乙方不提供材料发票的，乙方同意本工程总造价（含质量保修金）的1.5%由乙方承担。2011年9月18日，志城·江山郡项目部（甲方）与彭志新（乙方）签订了《建筑防水工程施工合同》，约定甲方将其承建的志城·江山郡J-1#、J-2#楼工程中防水工程承包给乙方施工，承包范围为志城·江山郡J-1#、J-2#楼工程施工图范围内的屋面、剪力墙与厨厕防水工程施工，具体工程量以施工图、联系单和现场签订的收方单为准；工程款支付为乙方在每月25日前向甲方上报其完成的建筑防水工程价款，甲方（项目部）应及时审核乙方上报的当月完成的工程价款，随建设单位支付给甲方公司的工程情况，按完成产值70%的比例计算后，同比例支付乙方工程款，待工程竣工合格，乙方上交完整有效的全部资料后除留存质量保修金5%外，甲方应随建设单位付款情况按比例计算后及时支付乙方的工程价款，其质量保修金留存在建设单位，待保修期满后，经甲方签字同意，建设单位方可支付。2011年10月5日，志城·江山郡项目部（甲方）与彭志新（乙方）签订《外墙保温劳务分包合同》，约定志城·江山郡工程项目部将其总包的外墙装饰工程部分外墙保温劳务工程分包给彭志新施工，承包范围为志城·江山郡J-1#、J-2#楼外墙、层面保温（包括设计变更）；所有外墙保温施工劳务包干价为每平方米22元、平屋面保温施工劳务包干价为每平方米15元、斜屋面保温施工劳务包干价为每平方米17元；工程完工后，按实际施工面积扣除门窗洞口计算工程量，完成总工程量的50%，各方面工作符合甲方要求后由项目部施工员核对工程量，签发结算书，结算已完成工程量50%。总体完工后结算90%，其余10%在工程竣工验收后付清。在上述《建筑防水工程施工合同》和《外墙保温劳务分包合同》的甲方均加盖了贝林集团池州市江山郡一期工程技术资料专用章并由余小俊签字。2013年6月8日，余小俊（甲方）与彭志新（乙方）签订了《建筑防水工程施工合同》，约定甲方将其承建的志城·江山郡T3、T5、H7、H9、1号地下车库工程中防水工程承包给乙方施工，承包范围为志城·江山郡T3、T5、H7、H9、1号地下车库工程施工图范围内的屋面、剪力墙与厨厕防水工程施工，具体工程量以施工图、联系单和现场签订的收方单为准；工程款支付为乙方在每月25日前向甲方上报其完成的建筑防水工程价款，甲方（项目部）应及时审核乙方上报的当月完成的工程价款，随建设单位支付给甲方公司的工程情况，按完成产值70%的比例计算后，同比例支付乙方工程款，待工程竣工合格，乙方上交完整有效的全部资料后除留存质量保修金3%外，甲方应随建设单位付款情况按比例计算后及时支付乙方的工程价款，其质量保修金留存在建设单位，待保修期满后，经甲方签字同意，建设单位方可支付。上述三份合同签订后，彭志新依约组织施工。2015年3月9日，余小俊以贝林集团志城·江山郡项目部的名义向彭志新出具欠条，言明欠到彭志新J-1#、J-2#楼保温、防水，H7-9、T2-5、1#地下车库防水工程余款108000元。该款一直未付，进而成讼。另查明，志城·江山郡项目系贝林集团承建施工，该工程已完工并进行了决算。本院认为：本案中，余小俊虽非志城·江山郡工程的项目经理，但根据其与贝林集团签订的《建设工程内部承包经营合同书》和贝林集团的辩称意见可确认余小俊为该项目的负责人。余小俊作为贝林集团志城·江山郡项目的负责人，其以志城·江山郡项目部的名义与彭志新签订的三份合同均冠名贝林集团项目部，其中二份均加盖了贝林集团池州市江山郡一期工程技术资料专用章，因此，余小俊与彭志新签订合同和出具欠条的行为可构成表见代理，故贝林集团应承担支付工程款的责任。现彭志新要求贝林集团支付工程款108000元及利息的诉讼请求，本院予以支持，因彭志新未向法庭举证证明贝林集团应当付款的具体时间节点，故利息应自起诉之日起计算。对于彭志新要求余小俊承担共同付款责任的诉讼请求，因无事实与法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告贝林集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭志新工程款108000元及利息（自2016年2月29日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定的履行期限之日止）；二、驳回原告彭志新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2460元，减半收取1230元，由被告贝林集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审判员  汪淑云二〇一六年四月十三日书记员  郭 蕾《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。