山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁08民终3647号上诉人（原审被告）仲代强，男，1970年9月11日出生，汉族，务农。委托代理人（特别授权）许涛，山东××律师事务所律师。被上诉人（原审原告）许胜光，男，1993年6月9日出生，汉族。委托代理人（特别授权）王建军，山东××律师事务所律师。上诉人仲代强因机动车交通事故责任纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第5373号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。原审法院查明，2015年1月18日11时许，被告仲代强驾驶车牌号为鲁H×××××的轻型普通货车行驶至北湖新区洸河路与石桥镇前李村文明路交叉路口由西向南右转弯时，与原告无证驾驶的鲁H×××××两辆摩托车相撞，致原告许胜光手上，两车损坏的交通事故。济宁市公安局交通警察支队北湖新区交警勤务大队作出北湖（交）认字【2015】第00009号道路交通事故认定书，认定被告仲代强负事故次要责任，原告许胜光负事故主要责任。事故发生后，原告许胜光分别于2015年1月18日至同年1月19日在济宁市第一人民医院住院治疗1天；于2015年1月19日至同年3月32日、2015年8月4日至同年8月8日、2015年9月1日至同年10月1日在山东省立医院三次住院治疗共95天；于2015年10月15日至同年11月14日、2015年12月25日至同年12月28日在济宁医学院附属医院两次住院治疗共计33天；于2015年12月30日至2016年1月26日在河南省洛阳正骨医院住院治疗27天，上述住院治疗合计155天，共支出住院医疗费272172.95元，为检查、治疗等支出门诊医疗费4453.2元，为转院治疗支出救护车费用1000元。原告在住院期间被告仲代强供电福医疗费19528元（其中原告诉求中包含10000元）。另查明，1、鲁H×××××轻型普通货车登记车主为被告仲代强，事故发生时驾驶员为被告仲代强本人。2、鲁H×××××轻型普通货车在永安财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期间内且原告在交强险范围内已获赔偿完毕。3、经济宁祥成法医司法鉴定所鉴定，原告许胜光伤情构成道路交通事故一处V级伤残、两处X级伤残；后期取出固定物需医疗费25000元。原告花费鉴定费用2800元。4、原告因伤购买拐支出费用160元。5、被告仲代强因涉嫌交通事故为鲁H×××××轻型普通货车支出车辆施救费200元。原审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵犯人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告仲代强于本判决生效后十日内支付原告许胜光赔偿款124930.04元。二、驳回原告许胜光的其他诉讼请求。判决送达后，仲代强不服一审判决，提起上诉称：一、济宁祥城法医司法鉴定所做出的鉴定结论与被上诉人住院病案存在多处矛盾，鉴定结论明显依据不足，一审法院不准许上诉人提出的重新鉴定申请，属于程序违法。1、山东省立医院住院病案（住院号1142161，入院日期2015年8月4日）出院记录入院情况描述“双上肢感觉、运动良好，桡动脉搏动好。”济宁医学院附属医院（住院号1004367637，入院日期2015年10月15日）出院记录入院记录中体格检查“四肢肌张力正常，肌力Ⅴ级”，上述病历均作为济宁祥城法医司法鉴定所鉴定材料，然而鉴定材料所体现的被上诉人肌力情况却与鉴定意见书中的“左上肢瘫，肌力Ⅰ级，左手握力2级”结论相矛盾。2、鉴定结论做出后（鉴定意见做出时间2015年12月7日），被上诉人在济宁医学院附属医院二次住院时（入院日期2015年12月25日），入院记录中体格检查依然明确记载“四肢肌张力正常，肌力Ⅴ级”，可见济宁医学院附属医院对被上诉人的检查在鉴定意见做出前后多处记载均一致，也与山东省立医院的病历记载相吻合，均能体现出被上诉人肌力正常，明显达不到鉴定机构做出的左上肢瘫Ⅴ级伤残的结论。可见，鉴定机构做出的鉴定结论明显依据不足。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许：(三)鉴定结论明显依据不足的。一审中上诉人据此提出重新鉴定申请完全符合法律规定，一审法院不予准许显然属于程序违法。二、一审法院认定事实不清，责任划分不当，在计算赔偿时，存在适用赔偿标准不当、计算赔偿数额过高的情形。1、一审法院做出上诉人承担30%的责任划分，加重了上诉人责任承担，不符合本案事故发生的基本事实。山东交院交通司法鉴定中心做出的《鉴定意见书》显示，两事故车接触部位为：鲁H×××××国威牌普通二轮摩托车与鲁H×××××江淮轻型普通货车右后部接触。鲁H×××××车辆后转向灯均能点亮，右后转向灯可视亮度较左后转向灯可视亮度低。上述鉴定意见书给出的的转向灯亮度检验状况只是一种相比较而言，并未给出可视亮度足以影响其他机动车或行人注意引起安全隐患的鉴定意见。另外，根据事故车辆接触部位、车辆的行驶轨迹、以及被驾驶人驾车的行驶速度上可以看出，事故发生是由于被上诉人驾驶车辆超速严重，以至刹车不及，摩托车倒地撞上上诉人车辆所致。对于事故发生，上诉人无责任，即便是有责任，这种责任造成事故发生的成因也明显较少。一审法院盲目做出上诉人承担30%的责任划分，有违事故发生的基本事实，显然对于上诉人有失公平。2、一审法院计算赔偿数额缺乏法律和事实依据。（1）、关于医疗费。一审法院认定被上诉人医疗费花费286154.15元错误。上诉人垫付医疗费19528元。其中上诉人在济宁第一人民医院垫付住院预交金5000元，庭审中上诉人同意被上诉人携带济宁第一人民医院住院5000元预交金收据开具住院费票据，因此一审法院计算被上诉人的医疗费，已经包括上诉人垫付的济宁第一人民医院医疗费5000元，该5000元医疗费实际进行了重复计算，应当予以扣除。（2）、关于住院伙食补助费。一审法院支持被上诉人50元/天的住院伙食补助费过高，根据《山东省省直机关和事业单位差旅费管理办法》规定，人身伤害赔偿案件中的每人每天伙食补助费应该按30元/天。（3）、关于误工费。事故发生时，为被上诉人退伍、就业衔接期间，被上诉人所服兵役为义务所在，户籍性质不发生改变，计算标准应当按照农村居民收入标准计算。（4）、关于营养费。医院并未有住院期间需加强营养的医嘱，一审法院对其予以支持明显不当。（5）、关于伤残赔偿金。因鉴定结论明显依据不足，对于被上诉人左上肢瘫构成Ⅴ级伤残不予认可。另外，被上诉人户籍性质为农村居民，应当按照农村居民收入标准计算伤残赔偿金。（6）、关于鉴定费。鉴定项目包括伤残鉴定和后续治疗鉴定，但被上诉人却主张后续治疗费待实际发生后另行主张，因此对于其鉴定费不应予以全部支持。（7）、关于精神损失费。因没有证据能够证实被上诉人遭受严重精神损害，而且，鉴定机构做出的被上诉人伤残等级不真实，对于其精神损失费不应予以支持。综上，一审法院程序违法，认定事实不清，请求法院撤销其判决并发回重审。被上诉人许胜光答辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人对济宁祥诚法医司法鉴定所作出的鉴定意见书的异议无客观事实和有效的证据支持，该异议依法不能成立。1、上诉人认为“济宁祥诚法医司法鉴定所作出的鉴定结论与被上诉人住院病案存在多处矛盾，鉴定结论明显依据不足”完全属于认知与理解错误。2015年8月4日被上诉人入院的目的在该出院记录的诊疗过程中记载非常明确：在局部麻醉下行左小腿外固定支架取出术。而被上诉人却只对入院情况中格式性简单粗略描述患者入院情况中的部分记载进行断章取义，该“双上肢感觉、运动良好，桡动脉搏动好”的记载没有经过任何医疗设备检查出具检查报告也没有经医院专家会诊的结论进行记载，结合被上诉人住院治疗的目的，该记载只是医院格式性简单复制记载，并不能真实反映被上诉人当时的肌力情况。2015年10月15日被上诉人的入院目的是治疗左足跟皮肤缺损并感染，进行左足跟扩创VSD术。同上可知，上诉人只是针对医院的病例制作不规范，从中断章取义认为被上诉人的肌力情况与鉴定结论不符，从而认为鉴定结论明显依据不足是错误的。2015年12月25日入院的原因是被上诉人的左跟骨形成骨髓炎，目的是为了治疗骨髓炎。通过2015年12月25日在济宁医学院附属医院的住院病案和2015年10月15日在济宁医学院附属医院的第一次的住院病案相比较可知：两次住院病案的入院记录除了时间有改动外几乎是一样的，更能证明我方上述的观点。且2015年12月25日的住院病案入院记录记载“四肢肌张力正常，肌力V级”，而出院记录中明确记载“左肩外展肌力0级，左手握力2+级”，被上诉人住院不足三天，医院不可能把被上诉人的伤情治疗严重了。综上分析所述，上诉人认为“济宁祥诚法医司法鉴定所作出的鉴定结论与被上诉人住院病案存在多处矛盾，鉴定结论明显依据不足”完全属于认知与理解错误。2、上诉人认为“一审法院不准许上诉人提出的重新鉴定申请，属于程序违法”，没有任何证据和法律依据。济宁祥诚法医司法鉴定所是上诉人与被上诉人双方通过一审法院委托的，且该司法鉴定所具有合法的鉴定资质，参与鉴定的法医也具有相应的资质和执业证书。济宁祥诚法医司法鉴定所出具的该司法鉴定意见书所依据的鉴定材料在一审法院开庭审理质证时上诉人均无异议，且该司法鉴定意见书是在法医对被上诉人进行法医学检验后，结合相关伤残评定法律法规作出的。故该份司法鉴定意见书合理合法、真实有效。一审法院的判决书中明确说明“被告提出应用于鉴定的病例未被鉴定机构采用的异议，经鉴定机构作出的回复及本院依法审查，该部分病例在原告伤残鉴定时已被采用。故被告申请重新鉴定没有法律依据，本庭依法不予准许”，而上诉人却滥用权利企图拖延时间，浪费司法资源。二、上诉人认为“一审法院认定事实不清，责任划分不当”明显错误。2015年2月25日济宁市北湖新区交警勤务大队出具的交通事故认定书已经将该起事故的责任划分非常明确：上诉人承担该起事故的次要责任。在该事故认定书送达上诉人后，上诉人并没有在异议期内提出复核申请，该不作为的行为表明其已经完全认可该起事故的责任划分。根据《山东省实施办法》的相关规定，应由上诉人承担30%的赔偿责任比例。故一审法院认定事实清楚，责任划分得当，上诉人的观点没有任何证据和法律支持。三、一审法院在计算赔偿数额上合理合法，既有事实依据又有证据支持，适用法律正确。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，依法判决。二审审理查明的事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，上诉人主张济宁祥城法医司法鉴定所做出的鉴定结论与被上诉人住院病案存在多处矛盾，鉴定结论依据不足，一审法院不准许上诉人提出的重新鉴定申请，属于程序违法。经审查，济祥司某所（2015）临鉴字第1070号司法鉴定意见书的鉴定结论为“被鉴定人许胜光左上肢瘫构成V级伤残；左踝关节功能丧失、左足破坏均构成X级伤残”。上诉人在一审中对鉴定结论提出异议，一审将该异议反馈至司法鉴定所，司法鉴定书给与了书面答复，答复意见为在鉴定过程中发现被鉴定人存在左上肢瘫痪的情况，活体检验与病历描述不同，并通知被上诉人于2015年11月26日在济宁附属医院进行复检，复检后的结论与鉴定结论基本吻合。一审法院在审理本案的程序方面符合法定程序，应与维持。对上诉人要求重新鉴定的申请本院不予支持。上诉人上诉称在被上诉人住院期间，其预付医药费5000元。被上诉人对该款予以认可，并同时陈述起诉的医疗费不包含该款。一审法院在一审庭审中对该款向双方进行了释明,现上诉人已将该款预付收据交付被上诉人，被上诉人也实际领取。因原告起诉时没有包含该款，系原告对自己权利的处分。该5000元应在赔偿总额中予以扣除，不再分层扣减。事故发生时，被上诉人处于退伍和就业衔接期间，一审法院依据客观实际参照山东省居民人均收入计算其误工费及伤残赔偿金合理合法。一审法院依照医嘱认定住院伙食补助费及营养费亦无不当。事故发生时，许胜光22岁，本次事故致其V级伤残，一审法院酌情认定精神损失费3000元，合情合理，应予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定,判决如下：一、撤销济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第5373号民事判决书的第一项；维持济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第5373号民事判决书的第二项；三、上诉人仲代强于本判决生效后十日内支付被上诉人许胜光赔偿款119930.04元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2799元，由上诉人仲代强负担2755.6元，由被上诉人许胜光负担43.4元。本判决为终审判决。审 判 长  张阿梅审 判 员  王衍琴代理审判员  张 婕二〇一六年十月十二日书 记 员  黄 灿