湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0102民初586号原告张应碧。被告喜力酿酒（广州）有限公司。法定代表人杨进力，总经理。委托代理人丁杰。被告广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司。法定代表人钟国轩，总经理。委托代理人钟健荣。委托代理人陈梓佳。原告张应碧与被告喜力酿酒（广州）有限公司（以下简称喜力酿酒公司）、广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司（以下简称创智佛冈分公司）劳动争议纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张应碧，被告喜力酿酒公司的委托代理人丁杰，被告创智佛冈分公司的委托代理人钟健荣、陈梓佳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张应碧诉称：我于2013年12月23日入职创智佛冈分公司处，并被派遣至喜力酿酒公司工作。我的用工形式名为非全日制，实为全日制用工。该两公司一直未与我订立书面的劳动合同，也未为我缴纳社会保险费用，亦未向我支付加班工资，还克扣了我2015年6月份的工资750元和7月份的工资1600元。因其存在违法情形，故我于2015年7月28日辞职。现起诉，请求判令该两公司支付克扣的工资2350元，支付未付的工资1588.50元，支付经济补偿8577.90元，支付双倍工资的差额15290元，支付加班费6354元，为我补缴2013年12月至2015年12月的社会保险费用及滞纳金。被告喜力酿酒公司辩称：创智佛冈分公司承包了我公司部分销售服务职能，而张应碧以个人承揽的形式为创智佛冈分公司提供兼职劳务服务，故该公司将张应碧委派至我公司从事促销。我公司接受张应碧后，对其进行了必要的培训后，派至分店从事销售业务。但在此期间，我公司发现其虚报销量，故其遂自2015年7月28日起在其他公司从事销售。综上，我公司与张应碧之间不存在劳动关系，其无权向我公司主张权利。被告创智佛冈分公司辩称：我公司与张应碧之间建立的系劳务承揽合作关系，即其以个人承揽的方式向我公司提供劳务服务，而非劳动关系，且其每天提供劳务服务的时长不超4小时。2015年5月，我公司发现其虚报销量，故其主动终止了劳务服务，于同年7月28日起在其他公司从事销售。其终止劳务后，却未返还劳保用品，也未确认销量，故我公司扣发了其同年7月的劳务费341元。我公司与张应碧之间不属于劳动关系，无需订立劳动合同，也无需支付加班费，更无需支付经济补偿，亦无需缴纳社会保险费用，同时也未拖欠其劳务费。即便属于劳动关系，其部分诉讼请求也未经过劳动前置程序。综上，请求驳回其诉讼请求。经审理查明，喜力酿酒公司与创智佛冈分公司订立了《促销服务外包协议》，将喜力酿酒公司产品的促销服务外包给了创智佛冈分公司。2013年12月24日，张应碧与创智佛冈分公司订立《劳务承包协议》一份。协议约定，张应碧向创智佛冈分公司提供兼职劳务服务，将被派往喜力酿酒公司处从事非全日制促销/销售，期限自2013年12月23日至2015年12月22日，每天的工作时间自20时至24时，每月休息三天；张应碧必须遵守喜力酿酒公司的所有规章制度，完成喜力酿酒公司正常安排的任务。协议还就其他事项进行了约定。在协议履行期间，创智佛冈分公司以工资的名义按月向张应碧支付报酬。2015年5月，喜力酿酒公司与张应碧就啤酒的销量问题产生争议。同年7月28日，张应碧前往其他公司工作。同年8月10日，张应碧向喜力酿酒公司提交辞职报告，以公司未缴纳社会保险费用及随意扣罚工资等为由提出辞职。喜力酿酒公司遂将报告转交给创智佛冈分公司。后，张应碧向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称长沙市劳动仲裁委）申请劳动仲裁，请求裁决喜力酿酒公司与创智佛冈分公司支付2015年6月份被克扣的工资750元和2015年7月份的工资3000元、支付经济补偿7500元、支付失业保险待遇损失4448元。2015年10月21日，长沙市劳动仲裁委作出长劳人仲案字（2015）第730号裁决，裁决创智佛冈分公司向张应碧支付经济补偿5718.60元、工资341元、失业金4448元；喜力酿酒公司承担连带赔偿责任；对张应碧的其他仲裁请求不予支持。创智佛冈分公司不服该裁决，在法定期间内向湖南省长沙市中级人民法院提出申请，请求撤销该裁决。湖南省长沙市中级人民法院经审理后认为，长沙市劳动仲裁委裁决创智佛冈分公司向张应碧支付失业金4448元的事项不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的终局裁决情形，属于适用法律错误，故裁定撤销长劳人仲案字（2015）第730号裁决。同时查明，创智佛冈分公司唯一的经营范围为劳务派遣服务。张应碧辞职前12个月的月平均报酬为2859.30元。其2015年7月份的报酬为1621元，创智佛冈分公司已支付1280元。喜力酿酒公司与创智佛冈分公司均未为张应碧缴纳社会保险费用。张应碧主张，喜力酿酒公司的管理人员欲扣罚其6月份工资3000元，经协商后商定以分期的形式支付，其已以“微信红包”的方式支付了第一期的750元。但喜力酿酒公司否认，张应碧也未提供充分证据予以证明。其还主张，该两公司还克扣和拖欠了工资3188.50元，但未能提供证据予以证明。上述事实，有长沙市中级人民法院作出的（2015）长中民四仲字第01960号民事裁定书及送达回证各一份、长沙市劳动仲裁委作出的长劳人仲案字（2015）第730号仲裁裁决书一份、《劳务承包协议》一份、与保乐力加公司周维香的短信内容一份、辞职报告一份及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，虽然张应碧与创智佛冈分公司订立的系《劳务承包协议》，协议也约定的系非全日制兼职劳务服务，但根据“张应碧必须遵守喜力酿酒公司的规章制度，要完成喜力酿酒公司安排的任务，创智佛冈分公司同时以工资的名义按月支付了报酬”等事实，可以确定二者之间的关系具有劳动关系的特征，加之创智佛冈分公司也具有劳动法规定的用工主体资格，故应认定二者之间系劳动关系。虽然创智佛冈分公司与喜力酿酒公司之间订立的系《促销服务外包协议》，但因张应碧提供的系劳动，再考虑到劳务派遣服务为创智佛冈分公司唯一的经营范围这一情形，故应认定创智佛冈分公司与喜力酿酒公司之间系劳务派遣关系。张应碧每天工作4个小时，每月休息三天，这已超过法定的非全日制用工每周累计二十四小时的工作时间，加之法律禁止以非全日制用工形式招用被派遣劳动者，故应认定对张应碧的用工形式为全日制用工形式。张应碧虽在2015年8月10日以公司未缴纳社会保险费用及随意扣罚工资为由提出辞职，但其已于同年7月28日前往其他公司工作，故应视为其以实际行为于同年7月28日解除了劳动合同。其解除时并未提出任何的解除理由，应视为其放弃权利，故创智佛冈分公司无需支付经济补偿。但创智佛冈分公司拖欠张应碧的2015年7月份341元，应予支付。喜力酿酒公司应对此承担连带清偿责任。张应碧主张，喜力酿酒公司还扣罚了其6月份750元，但未提供充分证据予以证明，故不予支持。其又主张，该两公司还克扣和拖欠工资3188.50元，但未能提供证据，故本院亦不予支持。其主张的双倍工资差额和加班费，因在劳动仲裁程序中未主张，且与其他诉讼请求具有可分性，故本院也不予支持。补缴社会保险费用及滞纳金的主张，因不属人民法院民事案件的受理范围，故不予支持。其在劳动仲裁程序中主张的失业保险待遇损失，因系其本人主动解除劳动关系，应视为系因本人原因中断就业的，故也不应得到支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条第一款、第三十八条、第四十六条、第六十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十条、第三十五条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、被告广州市创智人力资源服务有限公司佛冈分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张应碧支付工资341元；二、被告喜力酿酒（广州）有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告张应碧的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院均决定免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 闫 静二〇一六年四月二十一日书记员 曹瑷君附：适用的法律：《中华人民共和国劳动合同法》​第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一，用人单位应当向劳动者支付补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第六十八条非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的;（二）非因本人意愿中断就业的;（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十条劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。第三十五条用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。