云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2016)云0302民初644号原告曲靖南疆房地产开发有限公司。组织机构代码证：69797689-7。地址：云南省曲靖市南苑小区香樟路33号。法定代表人蒋谦，职务：董事长。委托代理人方石林、皮晓丹，云南震中律师事务所律师，特别授权代理。被告云南帝安电梯有限公司。组织机构代码：69795272-1。地址：曲靖市珠江源大道东盛和顺佳园C-003号商铺。法定代表人俞瑞敏，职务：总经理。委托代理人刘志红，该公司销售部经理，特别授权代理。委托代理人沈耀先，该公司工程部经理，特别授权代理。被告丁绍芬，女，汉族，1972年6月3日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。委托代理人林芳妤，云南誉锦律师事务所律师，特别授权代理。被告毛涛，男，汉族，1991年11月24日生，罗平县人，住罗平县。原告曲靖南疆房地产开发有限公司与被告云南帝安电梯有限公司、丁绍芬、毛涛买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月30日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曲靖南疆房地产开发有限公司的委托代理人方石林与皮晓丹、被告云南帝安电梯有限公司的委托代理人刘志红与沈耀先、被告丁绍芬及其委托代理人林芳妤、被告毛涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2012年12月22日原告与被告云南帝安电梯有限公司签订《产品定作与安装合同》，约定被告云南帝安电梯有限公司为原告开发建设的坤城项目供货电梯13台及安装。合同签订后，原告支付货款761150元。2015年2月10日，原告与被告云南帝安电梯有限公司签订《工程抵款协议》，约定将原告开发的曲靖坤城艺墅香醍27幢104号房屋作价1975553元、曲靖坤城高5-2-1601房屋作价457216元冲抵电梯款。同日，原告依照被告指令，分别将该两套房屋办理相关手续后预告登记在被告丁绍芬、毛涛名下。后被告云南帝安电梯有限公司仅于2015年8月供货及安装了两台电梯（至今未验收及交付），合同约定的其余11部电梯经原告多次催告，被告云南帝安电梯有限公司至今未供货。现请求判令：1、解除原告与被告云南帝安电梯有限公司签订的《产品定作与安装合同》。2、被告云南帝安电梯有限公司立即退还原告的货款2747918元、支付违约金966900元。3、被告丁绍芬对货款1975553元（坤城艺墅香醍27幢104号房屋抵货款部分）与被告云南帝安电梯有限公司承担连带支付责任；被告毛涛对货款457216元（坤城高5-2-1601号房屋抵货款部分）与被告云南帝安电梯有限公司承担连带支付责任。4、被告云南帝安电梯有限公司履行验收义务并将已安装的两部电梯交付原告。5、被告承担本案诉讼费。被告云南帝安电梯有限公司辩称，1、合同签订后，我公司积极投入电梯安装工作，并已安装完两台电梯。由于原告机房工作未完善，导致我公司对已安装好的两部电梯无法进行验收，责任在原告，其后果应由原告承担。2、我公司与原告于2015年9月商定，将原合同签订的申龙电梯变更为巨立电梯。我公司于2015年9月11日与巨立电梯股份有限公司签订《电梯设备买卖合同》，合同明确电梯数量为11台，希望能够继续履行与原告签订的《产品定作与安装合同》，且以实际行动表明有继续履行的能力，也在积极履行合同。因此，本案不宜解除合同，否则，我公司将面临与原告及第三方的违约责任，这对我公司来说是不公平的，只有继续履行合同才能最大程度保护双方的既得利益。3、双方签订的《产品定作与安装合同》中并未明确约定安装及验收时间，原告也未曾书面催告我公司，因此违约理由不成立，不存在违约金。同时，原告要求支付违约金的数额过高，一般不能超过实际损失的30%。我公司即使违约，违约时间也仅仅只是10天，其损失只能是10天的银行同期利息损失。4、我公司与原告达成工程抵款协议，将本案涉及的两套房屋抵作支付给我公司的电梯款，后我公司将该两套房屋卖给本案的另外两被告，并由原告将曲靖坤城艺墅香醍27幢104号房屋和曲靖坤城高5-2-1601号房屋登记在被告丁绍芬与毛涛名下，这个交易行为是合法的，双方都是明知的。因此，丁绍芬与毛涛属于善意的第三人，且已支付了相应的购房款，不应与我公司承担连带赔偿责任。综上，我公司完全能够继续履行《产品定作与安装合同》。如原告不愿意继续履行合同，请求依法驳回原告要求我公司退还货款、支付违约金及承担连带支付责任等不合理的诉讼请求。被告丁绍芬、毛涛辩称，丁绍芬、毛涛并非本案适格被告。丁绍芬、毛涛作为善意第三人，已全额支付购房款，原告已实际交付房屋，因此二人不应该承担连带责任。原告为证明其主张，向本院提交证据如下：1、《产品定作与安装合同》一份，证明原告与云南帝安电梯有限公司约定了产品规格、付款方式、违约责任等内容。2、会议纪要一份，证明原告与云南帝安电梯有限公司约定了电梯进场、安装完成时间。3、工程抵款协议一份，证明原告与云南帝安电梯有限公司协议用原告开发的坤城项目两套房屋折抵应付给电梯公司的电梯款2432768元。4、《商品房购销合同》二份，证明原告应被告云南帝安电梯有限公司指令，将折抵电梯款的两套商品房分别与丁绍芬、毛涛签订购房合同。5、通知一份，证明原告要求被告云南帝安电梯有限公司于2015年6月20日前进场安装电梯，并于2015年7月15日安装调试完成。6、承诺函一份，证明被告云南帝安电梯有限公司承诺于2015年6月30日货到工地。7、银付凭证一份，证明原告向被告云南帝安电梯有限公司支付电梯款761150元。8、合同变更申请、回函各一份，证明被告云南帝安电梯有限公司要求将未安装的11台电梯由“申龙”品牌变更为“巨立”品牌。9、律师函一份，证明原告通过律师函催告被告云南帝安电梯有限公司履行供货及安装义务。经质证，被告云南帝安电梯有限公司对原告提交的证据7中60万元的付款，不确定是否收到该款项，对原告提交的其余证据无异议。被告丁绍芬、毛涛对原告提交的证据无异议。被告云南帝安电梯有限公司为证明其答辩理由，向本院提交证据如下：《电梯设备买卖合同》一份、电子回单两份，证明被告云南帝安电梯有限公司在积极履行合同。经质证，原告认为该买卖合同不符合事实，且到目前为止，其购买的电梯未到帝安电梯公司，其无能力履行与原告签订的《产品定做与安装合同》。经质证，被告丁绍芬、毛涛对被告云南帝安电梯有限公司提交的证据认为与其无关，不发表质证意见。被告丁绍芬为证明其答辩理由，向本院提交证据如下：1、丁绍芬身份证一份，证明丁绍芬身份情况。2、《商品房购销合同》、《备案登记表》各一份，证明原告与丁绍芬就曲靖坤城艺墅香醍27幢104号商品房买卖等事宜作出约定并由备案登记机关进行备案登记。3、收据三份，证明丁绍芬一次性支付购房款、契税、维修基金、工本费、印花税等事实。4、坤城接房确认表一份，证明原告已向丁绍芬实际交房的事实。5、佣金确认书、付款承诺书，定金收条、房屋更名买卖合同、工程抵款协议复印件、刘斌与刘传飞身份证复印件、工程质量保修书、住宅使用说明书、住宅质量保证书各一份，转款凭证四份、收条三份、工商银行业务凭证三份、证明丁绍芬购买曲靖坤城艺墅香醍27幢104号商品房付款依据及付款过程，丁绍芬已接房。经质证，原告对被告丁绍芬提交的证据1、2、4无异议；对证据3的真实性无异议，对证明内容有异议，该房屋是抵款给云南帝安电梯有限公司，丁绍芬未付款给原告，房屋至今未交付；证据5中转款凭证及收条的真实性无异议，但该款不是转给云南帝安电梯有限公司。佣金确认书、付款承诺书、刘斌与刘传飞身份证复印件与本案无关联。定金收条、房屋更名买卖合同的真实性不认可。工程抵款协议复印件、工程质量保修书、住宅使用说明书、住宅质量保证书的真实性无异议，但对证明内容不认可。经质证，被告毛涛对被告丁绍芬提交的证据无异议。经质证，被告云南帝安电梯有限公司对被告丁绍芬提交的证据1、2、3、4组无异议；对证据5在本院指定的时间内未进行质证，本院视为其放弃对证据5的质证权利。被告毛涛未向本院提交证据。经质证，本院认为，原告提交的证据及被告丁绍芬提交的证据1、2、3、4及证据5中工程质量保修书、住宅使用说明书、住宅质量保证书、工程抵款协议复印件来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。被告云南帝安电梯有限公司提交的买卖合同无甲方的签字盖章，该合同不成立；电子回单凭证无盖章，且未有其他证据佐证，对该两份证据本院不予采信。被告丁绍芬提交的证据5中佣金确认书、付款承诺书，定金收条、房屋更名买卖合同、刘斌与刘传飞身份证复印件、转款凭证、收条、工商银行业务凭证系丁绍芬与云南帝安电梯有限公司买卖房屋的付款证据，系另一法律关系，本案中不作处理。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2012年12月22日原告与被告云南帝安电梯有限公司签订《产品定作与安装合同》一份，约定：曲靖南疆房地产开发有限公司（甲方）向云南帝安电梯有限公司（乙方）定作电梯13台（4台TKJ8**kg/2.0m/s，28.3万元/台；7台TKJ10**kg/1.75m/s，23.5万元/台；2台TKJ8**kg/1.75m/s，22.3万元/台）。付款方式为甲方先支付定金总合同价款的5%即16.115万元，发货前45天支付总价款的75%即241.725万元。安装完毕再支付总价款的10%即32.23万元，质保金5%即16.115万元于保修期一年后七天内无息付清；违约责任为一方逾期交（提）货的或一方逾期付款的，经守约一方书面催告后，违约方仍然不能履行交（提）货或付款义务的，守约方有权单方解除合同，并且违约方应按合同总额的30%向守约方支付违约金、电梯的安装及双方责任等内容。2013年1月15日、2014年9月1日原告通过转账方式分别支付161150元、600000元给云南帝安电梯有限公司。2015年2月10日原告与被告签订《工程抵款协议》两份，约定：甲方将开发的坤城.艺墅香醍27幢104号房款1975552元、坤城高5-2-1601号房款457216元作为支付给乙方的二区电梯工程款，甲方为乙方办理完坤城.艺墅香醍27幢104号房、坤城高5-2-1601号的购房合同后，视为甲方已支付乙方坤城二区电梯工程款1975552元及457216元，不含税金。2015年2月28日原告主持召开的工期节点目标安排会议中（云南帝安电梯有限公司人员沈耀先参加）明确电梯2015年4月5日进场安装，6月15日完成。因云南帝安电梯有限公司未按时进场安装电梯，2015年6月9日原告书面通知要求云南帝安电梯有限公司于2015年6月20日进场安装，7月15日调试完毕。第二天，云南帝安电梯有限公司承诺2015年6月30日货到工地。被告云南帝安电梯有限公司按约定安装了2台TKJ8**kg/1.75m/s型电梯，其余11台电梯未安装。2015年10月23日云南帝安电梯有限公司向原告提出由原来的“申龙”牌电梯变更为“巨立”牌电梯。当天原告回函给云南帝安电梯有限公司同意变更电梯品牌为“巨立”电梯，且必须在10月30日前完成已安装的两台“申龙”电梯验收工作，11台变更后的电梯必须在11月20日前全部进场，12月20日完成安装及调试工作。因云南帝安电梯有限公司未按约定时间供货，2015年12月11日原告的代理律师方石林以云南震中律师事务所名义向云南帝安电梯有限公司送达律师函，希望云南帝安电梯有限公司接到律师函10日内，务必供货、安装。至今云南帝安电梯有限公司未向原告供货及安装电梯。庭审中查明，云南帝安电梯有限公司将抵款的坤城.艺墅香醍27幢104号房屋出售给丁绍芬、王学渊；将坤城高5-2-1601号房屋出售给毛涛、何小仙。丁绍芬、毛涛向被告云南帝安电梯有限公司支付了相应的购房款。2015年7月13日原告与丁绍芬、王学渊签订购买坤城.艺墅香醍27幢104号房屋KC-128号《商品房购销合同》一份、2015年9月28日原告与毛涛、何小仙签订购买坤城高5-2-1601号房屋KC-1152号《商品房购销合同》一份。本院认为，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案原告与被告云南帝安电梯有限公司签订《产品定作与安装合同》符合买卖合同的构成要件，属于买卖合同法律关系，该合同是双方真实意思表示，且未违反法律规定，属有效合同，双方均应严格遵照执行。原告按照约定支付电梯款761150元。双方约定同意用原告开发的两套房屋作价1975552元+457216元=2432768元抵电梯款，系当事人自愿处分权利，未违反法律规定，本院予以确认。被告云南帝安电梯有限公司仅安装两台电梯后就未按约定安装其余11台电梯，经原告催告后和向本院承诺的时间内也未履行安装义务，已构成违约，达到合同解除的法定条件，原告要求解除合同的请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”据此，原告主张要求被告云南帝安电梯有限公司已安装的两台电梯履行验收及交付义务，因原告已付清该两台电梯款，验收及交付义务是安装的附随义务，该主张符合法律规定，本院予以支持。被告云南帝安电梯有限公司辩解已在积极履行合同，不宜解除合同的意见，其未能提供有效证据予以证实，对该辩解意见，本院不予采信。根据原告与云南帝安电梯有限公司签订的《工程抵款协议》中约定办理完购房合同后，视为已支付工程款。本案原告已与丁绍芬、毛涛签订《购房合同》，据此，原告支付的电梯款合计：761150元+2432768元=3193918元，扣除已安装两台电梯款223000元/台×2台=446000元，被告云南帝安电梯有限公司应返还原告支付的电梯款3193918元-446000元=2747918元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”被告云南帝安电梯有限公司辩解双方约定的违约金过高的意见，虽然原告未能提供证据证实造成的实际损失，根据本案实际情况，因被告云南帝安电梯有限公司未按约定提供电梯的违约行为，给原告（房屋开发商）交付房屋造成重大损失，给购房者使用房屋造成重大影响。本院根据公平原则，酌情支持违约金按照应返还金额的15%支付违约金即2747918元×15%=412187.70元。原告将坤城.艺墅香醍27幢104号及坤城高5-2-1601号房屋抵价给云南帝安电梯有限公司，系履行合同的自愿行为。而云南帝安电梯有限公司将抵价的房屋卖给丁绍芬、毛涛属另一法律关系，根据合同的相对性原则，原告对其损失，应向被告云南帝安电梯有限公司主张权利，故原告要求被告丁绍芬、毛涛承担连带支付责任的请求，与法律规定不符，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百一十四条第二款、第二百五十一条、第二百六十一条之规定，判决如下：一、解除原告曲靖南疆房地产开发有限公司与被告云南帝安电梯有限公司签订的《产品定作与安装合同》。二、被告云南帝安电梯有限公司于判决生效后十日内履行对原告曲靖南疆房地产开发有限公司已安装的两部电梯进行验收及交付。三、由被告云南帝安电梯有限公司于判决生效后十日内返还原告曲靖南疆房地产开发有限公司支付的电梯款2747918元、违约金412187.70元，合计：3160105.70元。四、驳回原告曲靖南疆房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费36519元(原告已预交)，原告曲靖南疆房地产开发有限公司承担5465元，被告云南帝安电梯有限公司承担31054元。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限二年。审 判 长  王艳红人民陪审员  姜兆荣人民陪审员  李昆生二〇一六年四月二十九日书 记 员  熊燕花