广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初3648号原告东莞市企石永康五金制品厂，住所地：广东省东莞市企石镇，个体工商户营业执照注册号：441900602358391。经营者肖余华，男，1977年1月4日出生，汉族，住江西省吉安市吉安县。委托代理人赖芳芳，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师委托代理人伍聃，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师被告何孝伟，男，1997年10月30日出生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区。委托代理人李钢，东莞市企石镇法律服务所法律工作者。原告东莞市企石永康五金制品厂（以下简称永康厂）诉被告何孝伟工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服仲裁裁决而先后向本院起诉，由于永康厂先于何孝伟向法院提起诉讼，故本院将先起诉的一方即永康厂列为原告，后起诉的一方即何孝伟列为被告。本院于2016年2月1日立案受理，依法由审判员陈志彪适用简易程序于2016年4月12日公开开庭进行了审理。原告永康厂的委托代理人伍聃、被告何孝伟的委托代理人李钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永康厂起诉及答辩称，何孝伟在永康厂的月平均工资为1510元，何孝伟于2015年6月7日入职永康厂，于2015年6月9日16时50分左右即发生工伤事故，不存在加班。永康厂已足额缴纳何孝伟的工伤保险费，不存在工伤保险待遇差额部分。因此，永康厂无需支付何孝伟一次性伤残补助金差额，且永康厂应向何孝伟支付的一次性伤残就业补助金应为37750元。何孝伟在职期间及停工留薪期间的工资应当按照1510元/月计算，即该期间工资为6819.35元。以上事实有双方提供的劳动合同及永康厂提供的同岗位员工《工资袋》等证据予以证明。抵扣相应何孝伟向永康厂预支的6500元及永康厂为何孝伟垫付的应由何孝伟个人缴付的社保费用部分1649.71元后实际永康厂无需再支付何孝伟工资，反而何孝伟需返回永康厂1330.36元。因此，永康厂对仲裁不服，向法院提起诉讼，请求判令：1、永康厂无需支付何孝伟一次性伤残补助金差额5265元；2、永康厂向何孝伟支付一次性就业补助金37750元；3、永康厂已支付何孝伟在职期间及停工留薪期间的工资，何孝伟需返还永康厂1330.36元。4、本案诉讼费用由被告承担。被告何孝伟答辩及起诉称，何孝伟于2015年6月7日入职永康厂，担任注塑机操作员，入职时双方约定：底薪为1600元，每天加班3.5小时，每周休息一天，加班费按1.5倍计算，工资每月至少3500元以上。2015年6月9日16时50分左右何孝伟在工作时发生工伤，送至东莞市企石医院、东莞光华医院进行治疗，何孝伟于2015年7月2日出院，医生建议休息8周，2015年8月9日被东莞市社保局认定为工伤。2015年9月22日至2015年10月22日再次入东莞市桥头医院康复治疗。2015年11月17日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。现因永康厂未足额足项为何孝伟购买社会保险。拖欠何孝伟工资及依法赔偿何孝伟，何孝伟被迫解除与永康厂劳动关系，请求判令：一、永康厂支付何孝伟一次性就业补助金87500元、一次性工伤医疗补助金差额5400元、一次性伤残补助金差额11700元、2015年6月7日至2015年12月22日工资22693.5元、护理费1500元、经济补偿金3500元、交通费10000元。经审理查明，何孝伟于2015年6月7日入职永康厂，担任注塑机操作员一职，永康厂已为何孝伟以2600元的基数缴纳了“社会基本养老保险”和“失业保险”，2015年6月以2506元的基数缴纳“门诊基本医疗保险”和“住院基本医疗保险”、2015年7月份起以3005元的基数缴纳“门诊基本医疗保险”和“住院基本医疗保险”。2015年6月9日，何孝伟在工作中受伤被送往东莞市人民医院就诊，后到东莞同济光华医院住院治疗；于2015年7月2日出院，诊断证明书中处理意见或建议为：1、暂休8周；2、不适随诊。2015年8月9日，何孝伟的受伤经东莞市社会保障局认定为工伤，2015年9月16日，何孝伟进行工伤-康复确认，鉴定结果为：符合康复资格，建议康复时间为30天。2015年9月22日，何孝伟进入东莞市桥头医院进行康复治疗，于2015年10月22日出院，出院指导及建议为：1、门诊随诊；2、家庭式康复训练；3、注意安全，防二次损伤。2015年11月17日，何孝伟的工伤经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，未达护理等级。2015年12月22日，何孝伟领取了由东莞市社会保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金33800元，何孝伟在工伤期间领取了工资6500元（包括先支的生活费），永康厂亦为何孝伟垫付了个人缴费部分的社保费1649.71元。2015年12月23日，何孝伟以“未足额足项为本人何孝伟购买社会保险，严重损害了本人的合法劳动权利”为由申请离职，何孝伟离职后向东莞市劳动人事争议仲裁院企石仲裁庭申请劳动仲裁，要求裁决：1、一次性伤残就业补助金87500元；2、一次性工伤医疗补助金差额5400元；3、一次性伤残补助金差额11700元；4、2015年6月7日至2015年12月22日工资22693.5元；5、护理费1500元；6、经济补偿金3500元；7、交通费10000元。该仲裁庭于2016年1月25日作出东劳人仲院企石庭案字【2016】11号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（永康厂）须在本裁决生效之日起三天内，通知并支付申请人（何孝伟）如下款项：1、一次性伤残补助金差额5265元；2、一次性伤残就业补助金75125元；3、停工留薪期间工资5401.87元；以上合计85791.87元。二、驳回申请人（何孝伟）的超出以上标的部分及其他请求。其后原、被告均对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求依法裁判。庭审中，永康厂提供劳动合同，主张何孝伟的月平均工资为1510元。该劳动合同中初始工资处明显有涂改的痕迹。何孝伟对劳动合同的真实性予以确认，但认为劳动合同初始工资处已经被永康厂所涂改，何孝伟的初始工资应为2600元/月，为此何孝伟提供劳动合同予以证明。永康厂对何孝伟提供的劳动合同真实性确认，但认为何孝伟正常工作时间工资为1510元。何孝伟主张其工资由初始工资2600元及加班费构成，并主张每日加班3.5小时，星期六上班，故每月工资为3500元。何孝伟提供交通费发票，主张何孝伟及其母亲方云花为处理工伤事宜花费交通费10000元。永康厂对发票的三性均不予确认。另查明，永康厂所属行业为：其他金属制日用品制造，经营范围为：加工、销售；五金制品、塑胶制品、电子产品（法律、行政法规和国务院决定禁止或者规定应当取得许可的项目除外）。2015年度，东莞市其他制造业组合机床操作工的月平均工资为3830.58元/月。以上事实，有永康厂提供的仲裁裁决书、送达回证、劳动合同、预支费用凭证、参加社会保险人员增减表、缴费工资申报表，何孝伟提供的劳动合同、工伤认定书、劳动能力鉴定书、伤残鉴定书、工伤支付决定、诊断证明书、康复评估表、被迫解除劳动合同关系通知书、快递单、发票、火车票、身份证、仲裁裁决书、送达回证及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，何孝伟与永康厂双方已签订书面的劳动合同，双方形成劳动合同关系。本案的争议焦点是永康厂应向何孝伟支付的工伤待遇。关于何孝伟受伤前月平均工资问题，本院作出如下分析与认定：1、永康厂作为何孝伟的用人单位，应提供证据证明何孝伟的工资待遇，但永康厂提供的劳动合同明显经过涂改，且其未提供任何证据证明何孝伟受伤前的工资数额，应承担举证不能的法律后果；2、何孝伟入职时间与发生工伤时间不足5天，因而本院无法计算何孝伟受伤前的月平均工资。故本院以何孝伟所在行业、所在岗位的平均工资计算何孝伟的工伤待遇。经查，何孝伟所在岗位在2015年年度的月平均工资为3830.58元，该工资与何孝伟主张的工资数额相符，故本院采信何孝伟的主张，认定其月平均工资为3500元。因永康厂未足额为何孝伟缴纳工伤保险，故何孝伟的工伤差额待遇应由永康厂支付。则永康厂应向何孝伟支付工伤待遇分别为：一次性伤残补助金差额：3500元/月×13个月-33800元=11700元，一次性伤残补助金：3500元/月×25个月=87500元。至于一次性工伤医疗补助金，因何孝伟并未到社保基金领取一次性工伤医疗补助金，因而本院无法计算该补助金差额，故何孝伟该项请求本院在本案中不予处理。关于停工留薪工资的问题。首先，何孝伟于2015年6月19日受伤入院，于2015年7月2日出院，出院医嘱注明休息8周，何孝伟又于2015年9月16日经劳动能力鉴定委员会鉴定康复时间为30天，于2015年9月22日入住东莞市桥头医院工伤康复中心进行康复治疗，于2015年10月22日康复出院。故本院认定何孝伟的停工留薪期间为：2015年6月19日至2015年10月22日。其次，何孝伟的月工资由初始工资2600元加加班费构成，故何孝伟停工留薪期间的工资应以2600元/月的标准计算，故永康厂应向何孝伟支付2015年6月7日至10月22日的工资为：2600元/月×（24/30+3+22/30）个月-6500元-1649.71元=3636.96元。何孝伟超出该范围的诉请本院不予支持。关于护理费的问题，虽然何孝伟的出院医嘱及诊断证明均未显示何孝伟住院期间需要人员护理，但结合何孝伟的受伤情况，何孝伟要求永康厂支付护理费合理，又因为何孝伟并未提供护理人员的工资标准，故本院以50元/天的标准计算何孝伟的护理费，则永康厂应向何孝伟支付护理费为：50元/天×（14天+30天）=2200元。何孝伟请求护理费为1500元，于法有据，本院予以支持。至于交通费的问题，永康厂已为何孝伟缴纳工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，交通费均应由社保基金承担，故何孝伟要求永康厂支付交通费，于法无据，本院不予支持。关于何孝伟要求永康厂支付经济补偿金的问题。因永康厂已为何孝伟缴纳了社会基本养老保险、失业保险，门诊基本医疗保险、住院基本医疗保险、工伤保险等各项社会保险费，何孝伟以此为由解除双方的劳动合同，并不构成被迫离职，故何孝伟要求永康厂支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项,《中国人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《工伤保险条例》第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告东莞市企石永康五金制品厂须在本判决生效之日起五日内支付被告何孝伟一次性伤残补助金差额11700元、一次性伤残补助金87500元，停工留薪期间工资3636.96元、护理费1500元，合计104336.96元。二、驳回原告东莞市企石永康五金制品厂的其他诉讼请求。三、驳回被告何孝伟的其他诉讼请求。如被执行人不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原、被告各预交5元），由原告东莞市企石永康五金制品厂承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈志彪二Ｏ二Ｏ一六年四月二十五日书记员  伍冬红附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《广东省工资支付条例》第四十四条因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。