广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初2791号原告东莞市国登电子科技有限公司，住所地：东莞市茶山镇伟建路。法定代表人曾政立。委托代理人刘依朴，广东莞祥律师事务所律师。委托代理人吴彩英，广东莞祥律师事务所实习律师。被告东莞市建邦工程建设监理有限公司，住所地：东莞市莞城区北外环路市经济贸易学校旁市建筑设计院有限公司。法定代表人茅嘉阳。委托代理人周军，广东雄爵师事务所律师。委托代理人郑忠理，广东和志满律师事务所律师。原告东莞市国登电子科技有限公司（下称国登公司）诉被告东莞市建邦工程建设监理有限公司（下称建邦公司）建设工程监理合同纠纷一案，本院于2016年1月25日受理后，依法由代理审判员贺文洁独任于2016年3月25日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘依朴、被告委托代理人郑忠理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告于2015年7月8日签订了《建设工程监理合同》，合同约定原告将国登公司厂房新建工程（一期）的监理事项委托给被告，原告应支付监理酬金255200元。按照合同约定，原告已将首期监理费53592元支付给被告。合同签订后不久，被告告知原告其监理资质已到期，正在重新评审核定，但一直没有结果。2015年11月份，原告告知被告其已与建设单位签订施工合同，将于2015年12月4日正式动工，要求被告办妥东莞市���建局监理业务登记，但被告称资质问题未落实下来，原告也到东莞市住建局查询过，住建局监理名册里面没有被告单位。原告不得不与被告解除《建设监理合同》，与其他监理公司重新签订合同。原告就解除合同事宜与被告多次交涉，要求被告返还已支付的首款53592元，被告拒绝返还，也拒绝与原告协商此事。原告为维护自身合法权益，现请求法院判定：1、解除原告与被告签订的《东莞市国登电子科技有限公司厂房新工程（一期）建设工程监理合同（协议）》；2、被告返还原告已支付的首款53592元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率从2015年12月1日起计至付清之日）；3、被告承担本案的诉讼费用。原告为其诉称向本院提供如下证据：建设监理合同、银行收付款凭证及发票、承接工程项目情况记录、建设监理合同（东莞市大业建筑技术咨询有限公司���。被告辩称，第一，双方签订的案涉合同，是真实意思表示合法有效，合同订立后，双方也依法履行该合同，在签订合同以后，被告一直对原告有履行合同，监理工程是专业服务，被告与原告的对接人通过电话沟通，咨询各种工程方面的问题，从被告证据来看，前后通话的过程有半年，被告已经对原告服务了半年，还包括到现场提供服务。第二，案涉合同的期限还没有到期，整个合同仍是有效合同，应该得到法律的保护，原告主张退款没有法律依据，也没有事实依据，双方签订合同履约过程是透明的，意思表示真实，没有隐瞒合同的事项。被告为其辩称向本院提供如下证据：通话记录、2015年11月6日的建设工程监理合同、2015年11月5日的补充协议。经审理查明，2015年7月8日，原告作为委托人与监理人被告签订一份《东莞市国登电子科技有限公司厂房新建工程（一期）建设工程监理合同（协议）》，约定在本合同签订后，双方依法签订的补充协议也是本合同文件的组成部分；酬金为255200元；监理期限为工期8个月；监理人向委托人承诺按照本合同约定提供监理与相关服务。委托人向监理人承诺，按照本合同约定提供资料，并按本合同约定支付酬金。协议第二部分通用条件约定“2.1.1监理范围在专用条件中约定。2.1.2除专用条件另有约定外，监理工作内容包括：（1）收到工程设计文件后编制监理规划，并在第一次工地会议7天前报委托人。根据有关规定和监理工作需要，编制监理实施细则；（2）熟悉工程设计文件，并参加由委托人主持的图纸会审和设计交底会议；（3）参加由委托人主持的第一次工地会议；主持监理例会并根据工程需要主持或参加专题会议；（4）审查施工承包人提交的施工组织设计，重点审查其中的质量安全技术措施、专项施工方案与工程建设强制性标准的符合性；（5）检查施工承包人工程质量、安全生产管理制度及组织机构和人员资格；（6）检查施工承包人专职安全生产管理人员的配备情况；（7）审查施工承包人提交的施工进度计划，核查承包人对施工进度计划的调整；（8）检查施工承包人的试验室；（9）审核施工分包人资质条件……2.2.1监理依据包括：（1）适用的法律、行政法规及部门规章；（2）与工程有关的标准……2.3.1监理人应组建满足工作需要的项目监理机构，配备必要的检测设备。项目监理机构的主要人员应具有相应的资格条件……6.3.1在本合同有效期内，由于双方无法预见和控制的原因导致本合同全部或部分无法继续履行或继续履行已无意义，经双方协商一致，可以解除本合同或监理人的部分义务。在解除之前，监理人应作出合理安排，使开支减至最小。因解除本合同或解除监理人的部分义务导致监理人遭受的损失，除依法可以免除责任的情况外，应由委托人予以补偿，补偿金额由双方协商确定。解除本合同的协议必须采取书面形式，协议未达成之前，本合同仍然有效。”第三部分专用条件约定“2.1.1监理范围包括施工阶段监理。2.2.1监理依据包括国家、广东省、东莞市有关工程建设的法律、法规、标准、批准文件及监理合同。5.3支付酬金，正常工作酬金的支付：首次付款，本合同签订后10天内，支付比例为21%，支付金额为53592元；第二次付款，办妥东莞市住建局监理业务登记（报建）手续之日起10天内，支付比例为23%，支付金额为58696元……备注：1、监理人承诺，在接到委托人书面通知之日起，在10个工作日内办妥东莞市住建局监理业务登记（报建）手续，从此相关监理人员即锁定本工程项目。”在该合同第一页有加盖结汇专用章，显示2015年7月29日有结汇53592元，余额201608元。2015年7月15日的发票也显示建邦公司开具了付款方为国登公司的工程监理费53592元的发票。庭审中，被告提交2015年11月5日的《建设工程监理合同》和《东莞市国登电子科技有限公司厂房新建工程（一期）建设工程监理合同（协议）补充协议》，该份11月5日的合同约定监理酬金70.68万元，监理期限暂定自2015年11月5日始，至2016年7月5日止（以政府部门正式批准日期为准），监理服务总工期8个月。支付酬金的首期款比例仍为21%，金额为14.8428万元。《补充协议》约定双方就2015年7月8日签订的监理合同做以下补充：一、委托人与监理人于2015年11月5日签订的总监理费为70.68万元的监理合同仅作为办理东莞市住房和城乡建设局工程监理承接业务登记及监理合同备案使用，不作为双方实际结算工程监理费的依据。二、委托人与监理人就双方2015年7月8日签订的监理合同第三部分专用条件第5.支付“备注”原条款取消，“备注”修改如下：“备注：1、监理人承诺，在2015年11月15日前办妥东莞市住建局监理业务登记（报建）手续。2、监理人员锁定本工程项目之后至2015年12月15日之前，不计算工期，不计取监理费。监理人员锁定本工程项目之后，从2015年12月15日起，开始计算工期，开始计取监理费，按原合同实际总监理费255200元÷原合同实际总工期8个月=31900元/月计算。”三、其它条款不变按原合同执行。该《补充协议》上有手写“但委托人应在2015年11月10日前办妥规划总图的规划部门审批手续。”原告提交的《承接工程项目情况记录》显示案涉工程建设单位为国登公司，承接方为东莞市大业建筑技术咨询有限公司（下称大业公���），大业公司的资质等级为甲级。合同开工日期为2016年3月1日。东莞市住房和城乡建设局2016年2月26日在承接业务确认情况栏确认“符合配置要求，业务登记、合同备案通过。”原告同时提交一份与大业公司签订的《建设工程监理合同》，显示工程名称为案涉工程，签约酬金为390000元，监理期限为2016年3月1日至2016年12月31日。庭审中，被告确认有收到首期款53592元。原告主张利息的起算时间为2015年12月1日，原告是多次电子邮件发送律师函给被告，被拒收，原告后于2015年12月1日正式通知被告解除合同，因此利息从这时开始计算。双方均确认案涉合同2015年7月8日签订时，被告有资质。被告陈述其在2015年11月15日没有资质。被告认为在合同签订后6个月内是有资质的，可以办理报建手续，是原告原因没有报建，其认为原告主张的施工以后没有资质需要解除合同是��成立的。被告处于年审状态，不导致合同必然解除。经法庭调查，截止开庭时，被告仍然没有监理资质。案涉应诉材料于2016年3月9日送达被告。以上事实，有原、被告提交的证据及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，原被告之间分别于2015年7月8日和2015年11月5日签订了两份监理合同，从2015年11月5日签订的《东莞市国登电子科技有限公司厂房新建工程（一期）建设工程监理合同（协议）补充协议》约定可知，2015年11月5日签订的监理合同是办理东莞市住房和城乡建设局监理承接业务登记及监理合同备案使用，双方实际履行的合同为2015年7月8日的监理合同和补充协议，该监理合同和补充协议是双方的真实意思表示，是有效的。本案的争议焦点为：一、案涉合同解除的条件是否成就；二、原告诉请返还首期款和利息能否支持。关于���议焦点一、案涉合同解除的条件是否成就。被告确认在2015年11月15日开始没有监理资质，但其认为失去监理资质是在案涉合同签订半年后，在该时间段内可以办理报建手续，因此没有办理报建手续的责任在原告。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”第三十一条规定“实行监理的建筑工程，由建设单位委托具有相应资质条件的工程监理单位监理。建设单位与其委托的工程监理单位应当订立书面委托监理合同。”第三十四条规定“工程监理单位应当在其资质等级许可的监理范围内，承担工程监理业务。”可见，法律明确规定监理单位必须具有相应的资质并在资质等级许可的监理范围内承担业务。被告作为监理单位，在2015年7月8日与原告签订案涉合同和2015年11月5日签订补充协议时具备监理资质，双方的合同关系已经成立，但是在2015年11月15日之后被告不再具备监理资质，其再继续履行案涉监理合同将违反法律的强制性规定。被告关于是原告原因导致没有办理报建手续的主张不能成立，因为在整个建筑活动中被告均须具备监理资质，并非办理报建手续进入实际施工之后其就不再需要监理资质了。原告在签订合同当时是基于信赖被告具备监理资质的情况下作出的，但至开庭时，被告仍不具备监理资质。若在被告不具备监理资质的情况下，继续履行案涉合同，将违反法律规定，合同目的已经无法实现。原告要求解除该合同，本院予以确认。原告主张在2015年12月1日已经通知被告解除合同，但是没有证据证明。合同自通知到达对方时解除，本案的应诉材料于2016年3月9日送达被告，被告在此时知道了原告关于解除合同的主张，因此，本院确认案涉合同于2016年3月9日解除。关于争议焦点二、原告诉请返还首期款和利息能否支持。被告主张己方已经履行了合同约定，无需返还首期款项。在案涉合同的通用条件部分第2.1.1条明确约定了监理工作的内容，同时在专用条件2.1.1条也确定监理范围包括施工阶段监理。被告对自己主张提出的证据为通话记录，按照约定的监理工作的内容和范围来看，该通话记录不能证明其已履行部分监理的义务。也没有其他证据证明被告已经履行过合同通用条件第2.1.1条列明的任何一项工作内容。原告按照约定支付了首期款53592元，但除了双方有通话之外，没有证据能够表明被告有履行过任何一项监理义务，因此，在合同解除的情况下，被告应返还该笔首期款53592元给原告。关于利息的问题，原告在与被告签订合同时，被告具备监理资质，原告也按合同约定及时支付了首期款项，现因被告自身没有监理资质的原因导致合同无法继续履行，应赔偿原告相应的损失。原告主张该利息损失按照中国人民银行同期贷款利率标准自2015年12月1日开始计算没有依据，本院不予支持。首期款的返还应在合同解除之后，因此利息损失应自合同确定解除之日的2016年3月9日的第二天开始计算，即利息损失自2016年3月10日开始按照中国人民银行同期贷款利率计至付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国建筑法》第十三条、第三十一条、第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告东莞市国登电子科技有限公司与被告东莞市建邦工程建设监理有限公司在2015年7月8日签订的《东莞市国登电子科技有限公司厂房新工程（一期）建设工程监理合同（协议）》于2016年3月9日解除；二、被告东莞市建邦工程建设监理有限公司返还原告东莞市国登电子科技有限公司首期款53592元及利息（利息自2016年3月10日开始按中国人民银行同期贷款利率计至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费573.90元，由被告东莞市建邦工程建设监理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。代理审判员  贺文洁二〇一六年四月二十日书 记 员  何晓华附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到���对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国建筑法》第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第三十一条实行监理的建筑工程，由建设单位委托具有相应资质条件的工程监理单位���理。建设单位与其委托的工程监理单位应当订立书面委托监理合同。第三十四条工程监理单位应当在其资质等级许可的监理范围内，承担工程监理业务。工程监理单位应当根据建设单位的委托，客观、公正地执行监理任务。工程监理单位与被监理工程的承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位不得有隶属关系或者其他利害关系。工程监理单位不得转让工程监理业务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论��结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。