湖南省东安县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘1122民初120号原审原告刘建娥，农民。委托代理人杨松艳（一般授权），湖南湘永律师事务所律师。原审被告唐善平，农民。委托代理人陈湘波（特别授权），湖南湘律律师事务所律师。原审被告长沙市凯延建筑工程有限公司。地址长沙市雨花区新建东路**号*楼。法定代表人聂志攀，系该公司董事长。委托代理人张树森（一般授权），湖南工总律师事务所律师。委托代理人李佩沛（一般授权），该公司员工。原告刘建娥诉被告唐善平、长沙市凯延建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，湖南省东安县人民法院于2015年3月11日作出（2014）东法民一初字第500号民事判决书，原告对判决不服，向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，湖南省永州市中级人民法院于2015年6月29日以程序违法裁定撤销一审判决，发回重审，本院于2016年1月20日立案受理，依法重新组成由审判员刘满喜担任审判长，审判员蒋良好、人民陪审员唐晓淑参加的合议庭，于2016年3月11日公开开庭进行了审理。代理书记员陈潇担任庭审记录。原告刘建娥及委托代理人杨艳松、被告唐善平的委托代理人陈湘波、被告长沙市凯延建筑工程有限公司的委托代理人张树森、李佩沛到庭参加诉讼，被告长沙市凯延建筑工程有限公司法定代表人聂志攀经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原审原告刘建娥诉称：2014年3月13日，被告唐善平雇请原告到蓝山县浆洞林场职工宿舍楼新建工程项目作室内粉墙工作，约定每天工资200元。2014年3月17日早上9点，原告在A栋18层内粉墙时，由于垫脚的板凳不稳摔倒在地，造成左腿髌骨粉碎性骨折，被在场的蒋开明、章某等人送到医院救治。被告唐善平开始支付了5000元医药费后就不再出钱，推脱让原告找总包的建筑公司，原告找到承建项目的长沙市凯延建筑工程有限公司驻项目负责人肖勋华，肖勋华又推脱要找分包老板唐善平。根据法律规定，唐善平是以个人形式从工程总包单位长沙市凯延建筑工程有限公司分包的工程，上述两被告应当承担连带责任。原告在原审的诉讼请求基础上，变更了诉讼请求，请求法院判决由二被告连带赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、司法鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等经济损失共计226883.3元的80%即181507元。原审原告为支持其诉讼主张，向本院提供了下列证据：1、原、被告身份证明复印件三份，拟证明原、被告及法定代理人身份；2、柳子司法鉴定所法医鉴定证书一份，拟证实原告伤势和伤残情况；3、刘建娥受伤住院记录、护理证明复印件11份，拟证明刘建娥住院治疗伤势的情况；4、医疗费发票8份,拟证明刘建娥治疗开支情况；5、交通费发票77份，计币1533元；6、章某、陶继田、杨华武三人出庭作证陈述,拟证实原告是在给被告做工时受的伤；原告在本次审理中提供了下列证据：1、永州潇湘司法鉴定所（2016）第74号鉴定意见书，拟证明原告伤势构成八级伤残；2、第二次鉴定费收据，拟证明鉴定费为790元；3、第一次鉴定费收据，拟证明鉴定费为800元；4、后期交通费发票，拟证明原告后期治疗、二次鉴定交通费179元；5、后续检查治疗费票据，拟证明原告继续检查治疗支付医疗费306.8元；6、医疗费发票，拟证明原告在蓝山县中心医院治疗花费194.6元，在兴安界首骨伤医院治疗花费147元；7、永州市零陵区梳子铺乡凤凰村委会、永州市零陵区梳子铺乡人民政府的证明、汨罗市建筑安装公司永州分公司关于原告工种的证明，拟证明原告于2011年一直从事建筑行业；8、永州市零陵区珠山镇珠山社区居委会的证明，拟证明原告于2000年在珠山镇建房居住至今；9、永州市零陵区敏塘村委会、珠山公安派出所的证明、刘铸钰常住人口登记卡，拟证明原告有赡养义务的父亲刘铸钰的身份信息及抚养人情况。原审被告唐善平辩称：原审判决认定事实清楚，请求支持原判决；对第二次司法鉴定书认定的结论有异议，请求重新鉴定；被告雇请李有国做事，并不是直接雇请原告做事，李有国与本案有直接关系，应当追加为被告；同意变更诉讼请求，但对残疾赔偿金计算标准有异议。原审被告唐善平为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1、蓝山县浆洞林场旧房改造工程1#楼工程施工合同书1份，拟证明被告唐善平与肖勋华就蓝山县浆洞林场旧房改造工程签订合同，由被告唐善平对工程施工；2、章某借款5000元的借据1份，拟证实被告唐善平为原告垫资5000元的事实。原审被告长沙市凯延建筑工程有限公司辩称：本案适用侵权责任法35条的规定，长沙凯延公司虽然是工程承包人，但接受劳务的是唐善平不是长沙凯延公司，长沙凯延公司作为建筑公司不能成为个人之间劳务关系的主体，故长沙凯延公司不是适格被告，肖勋华不是公司在该工程的负责人人，不清楚唐善平是否从事公司的工程，刘建娥与凯延公司相隔了好几个劳务主体，与凯延公司没有任何法律关系，请求依法驳回对凯延公司的诉讼请求；同意原告变更诉讼请求并进行审理。原审被告长沙市凯延建筑工程有限公司没有向本院提供证据。原审原告刘建娥申请证人章某出庭作证，证言主要内容是：唐善平叫李有国做事，李有国和章某、刘建娥一起去做事的，李有国从唐善平处领钱给大家平均分配；2014年3月17日刘建娥在唐善平工地做事从凳子上摔下来受伤，唐善平支付了5000元医药费；原审原告刘建娥申请证人黄某甲出庭作证，证言主要内容是：2012年刘建娥跟黄某甲在桂林做了一年建筑工的泥工，当时刘建娥家住在珠山老汽车站附近；原审原告刘建娥申请证人黄某乙出庭作证，证言主要内容是：刘建娥在珠山老汽车站附近有房子，住了大概20年了，和证人一起在两个工地打小工拌浆。经庭审质证和认证，被告唐善平对原告原一审提供的证据1-6、本次庭审2、3、4、5、6、8、9没有异议，被告长沙凯延公司对上述证据“三性”均提出异议，本院认为，上述证据与本案原告受伤和治疗的事实相关，被告没有提出证据反驳上述证据的真实性、合法性，被告长沙凯延公司提出按照法律规定原告受伤与其无关，但该异议属法律适用问题，不属于证据本身的认定问题，故本院对上述证据依法予以认定，但原告本次庭审提供的证据6医疗费用与原一审一致，费用不能重复计算，被告唐善平对原告本次庭审提供的证据1潇湘法医鉴定有异议，提出没有对原告进行临床检验，作出的鉴定结论错误，被告长沙凯延公司提出原告受伤与被告无关，本院认为，法医鉴定已明确说明所依据的临床诊断报告，被告唐善平提出的理由不充分，被告长沙凯延公司提出的属法律适用问题，故本院对该证据依法予以认定，原告申请证人章某、黄某甲、黄某乙出庭作证，证实原告一直居住在珠山镇，从事建筑工程相关事情，相互之间能够印证，且被告未能提供反驳，本院对证人当庭作证予以认定，被告唐善平对原告本次庭审提供的证据7工种证明提出原告只是曾经从事了建筑工程相关事情，并不能证实原告长期从事建筑行业，被告长沙凯延公司提出证据形式不合法，没有公章使用人或负责人签名，本院认为，该工种证明与证人章某、黄某甲、黄某乙出庭作证的证言一致，虽然证据本身存在瑕疵，但亦可以认定；原告对被告唐善平提供的证据1唐善平与肖勋华签订的蓝山县浆洞林场旧房改造工程1#楼工程施工合同书无异议，被告长沙凯延公司提出肖勋华与公司无关，本院认为，被告唐善平与被告长沙凯延公司承包和施工的是同一建筑工程，故本院对该合同予以认定，原告对被告唐善平提供的证据2借条无异议，被告长沙凯延公司认为与本案无关，该异议不属于对证据的认定规则，故本院对该证据予以认定。经审理查明：被告长沙市凯延建筑工程有限公司承建蓝山县浆洞林场旧房改造工程，2011年12月7日，被告唐善平与肖勋华签订合同，由被告唐善平进行施工，被告唐善平找到李有国做事，李有国叫来刘建娥等人一起给唐善平粉墙，2014年3月17日9时左右，原告刘建娥在A栋18层内粉墙时，使用以前施工人员留下的工具进行操作，由于垫脚的板凳不稳,原告刘建娥摔倒，造成左腿髌骨粉碎性骨折，当即送到蓝山县医院救治，次日转入兴安界首骨伤医院住院4天，后又转入中国人民解放军笫一八一中心医院住院治疗25天，共住院30天，用去医疗等费用19010.59元。2014年5月6日，原告的伤势经永州市柳子司法鉴定所司法鉴定为九级伤残,并建议:1、被鉴定人伤后伤情前期治疗费参考医院医疗发票（截止2014年4月15日），鉴定费另计；2、住院期间壹人护理，综合考虑伤后休息贰佰天；3、出院后康复费预计为伍仟元；考虑营养费贰仟元；4、左髌骨粉碎性骨折内固定物取出费用预计为柒仟元；术后休息贰拾天，壹人护理壹拾伍天。被告唐善平为原告刘建娥垫资5000元，其余损失二被告没有赔偿，原告刘建娥出院后，经与二被告协商无果后，便诉至本院。本案经二审发回本院重审，本院受理后，原告提出再次鉴定，潇湘司法鉴定所于2016年2月1日鉴定原告的伤势为八级伤残，原告为做鉴定花费检查费306.8元、交通费179元。另查明，原告刘建娥自2000年左右一直居住在零陵区珠山城镇，从事建筑行业，还有兄弟二人，共同抚养父亲刘铸钰（1940年9月1日出生）。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。在本案中，原告刘建娥受被告唐善平的雇请而提供自己的劳务，原、被告之间已形成了劳务使用关系。被告唐善平作为劳务接受者，不能证实自己具有安全施工建设的资质，亦没有给原告提供安全的生产工具和条件，应对原告的受伤承担主要责任，原告刘建娥安全意识不强，而疏忽大意，造成本次损伤发生，应负次要责任，被告长沙市凯延建筑工程有限公司系该工程的承包者，被告唐善平从事施工建设的事实存在，被告长沙市凯延建筑工程有限公司没有向本院提供证据证实将工程承包给有资质的其他人，故被告长沙市凯延建筑工程有限公司不能免除对被告唐善平是否具备安全生产的资质或安全条件进行审查的义务，应对此事故承担连带赔偿责任。被告唐善平辩称是李有国雇请原告刘建娥，证据不足，本院不予采纳。被告长沙市凯延建筑工程有限公司辩称因不是劳务接受者，故不是本案的适格主体，没有法律依据，本院不予采纳。原告的伤势经永州市潇湘司法鉴定所司法鉴定为八级伤残,原告一直居住在城镇并从事建筑行业，应当按照城镇居民和建筑行业标准计算经济损失。按照《湖南省2014-2015年道路交通事故损害赔偿项目计算标准》计算经济损失，原告的经济损失范围为：1、医疗费19010.59元+5000元+7000元+306.8元=31317.39元；2、营养费2000元；3、护理费35623元/年÷365天/年×(30+15)天=4392元；4、误工费38248元/年÷365天/年×54天=5658.61元；5、住院伙食补助费1天×30元/天+29天×50元/天=1480元；6、残疾赔偿金23414元/年×20年×30%=140484元,另外被抚养人生活费计入残疾赔偿金，为6609元/年×5年÷3人=11015元；7、交通费1533元+179元=1712元；8、鉴定费790元+800元=1590元；9、精神损失抚慰金酌情考虑为15000元；以上9项经济损失共计人民币214649元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十条之规定，经本院审委会讨论决定，判决如下：一、被告唐善平赔偿原告刘建娥医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等损失共计人民币214649元的70％计人民币150254.3元(含已付的5000元)；二、被告长沙市凯延建筑工程有限公司对原告的损失承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘建娥的其他诉讼请求。以上款项在判决书生效后30日内付清。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，原告刘建娥负担500元，被告唐善平、长沙市凯延建筑工程有限公司负担2500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  刘满喜审 判 员  蒋良好人民陪审员  唐晓淑二〇一六年四月八日代理书记员  陈 潇