河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终第589号上诉人（原审原告）驻马店市吴桂桥煤矿有限公司，住所地驻马店市驿城区古城乡余庄村。法定代表人陈众淦，该公司董事长。委托代理人宫忠博，男，1982年12月2日出生，汉族，住驻马店市驿城区，系该公司职工。被上诉人（原审被告）段高永，男，1979年6月15日出生，汉族，住河南省郏县。委托代理人马伟，河南公义律师事务所律师。上诉人驻马店市吴桂桥煤矿有限公司（以下简称吴桂桥煤矿）因劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第5132号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吴桂桥煤矿的委托代理人宫忠博，被上诉人段高永的委托代理人马伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院判决认定，吴桂桥煤矿与段高永之间存在劳动关系。段高永在吴桂桥煤矿皮带队工作，担任副队长。2011年7月1日，吴桂桥煤矿与段高永签订劳动合同书一份，合同期限为三年，自2011年7月1日至2014年6月30日，其中2011年7月1日至9月30日为试用期，工作岗位为皮带一队。合同到期后，段高永继续在吴桂桥煤矿工作，双方未再签订劳动合同。2015年7月下旬。段高永以吴桂桥煤矿煤矿长期拖欠工资为由，向吴桂桥���矿提出辞职。遂后，段高永向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、解除与吴桂桥煤矿之间的劳动关系；2、吴桂桥煤矿缴纳2008年10月至2015年7月份间的养老、医疗和失业保险金；3、支付经济赔偿金42000元；4、支付2015年4月至7月间的工资。仲裁机构经审理后，作出驻劳人仲案字（2015）02号仲裁裁决书，裁决：1、依法支持申请人（段高永）与被申请人（吴桂桥煤矿）解除劳动关系；2、申请人支付被申请人2015年4月至7月的工资9771.2元；3、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金32832.52元；4、被申请人为申请人缴纳2008年11月至2011年10月期间的养老、医疗和失业保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）。吴桂桥煤矿对仲裁裁决不服，于法定期间提起诉讼。诉讼期间，吴桂桥煤矿提供劳动合同书一份和驻马店市社会保险服务中心出具的证明一份，合同书签订时间为2011年7月1日，以此主张双方于2011年10月1日建立劳动关系，其单位从2011年11月份至2015年8月份为段高永缴纳有社会保险金。段高永对劳动合同的真实性不持异议，但主张在此之前双方即已存在劳动关系，另辩称社会保险费仅缴纳至2015年4月份。段高永提供有吴桂桥煤矿有限公司劳动保护发放卡、工资发放清单、工作证、上岗证及特种作业证等相关证据。其中劳动保护发放卡显示首次领取劳动保护用品的时间为2008年11月10日，工资发放清单显示的首次工资发放时间为2009年1月份，特种作业证显示发证日期为2008年12月。段高永以此主张双方于2008年10月份建立劳动关系。另查明，劳动关系存续期间，段高永的工资发放至2015年3月份，在此之前12个月平均工资为4840.24元。仲裁期间，吴桂桥煤矿提供2015年4月至7月间的工资表三张，工资表显示段高永2015年4月至7月间的工资分别为2365.3元、2926.6元、3231.6元和1247.7元，共计9771.2元。原审法院认为，吴桂桥煤矿、段高永对劳动关系存在这一事实不持异议，予以认定。在劳动关系存续期间，用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费。吴桂桥煤矿作为用人单位，依法负有为劳动者按时足额缴纳社会保险费的义务。关于双方劳动关系建立时间的问题，吴桂桥煤矿提供的劳动合同书显示的合同签订时间虽为2011年7月1日，但段高永提供的劳动保护发放卡和工资发放清单显示的首次领取劳动保护用品和工资发放的时间分别为2008年11月10日和2011年1月份，据此可以认定双方劳动关系实际建立的时间并非劳动合同所载明的2011年7月1日，双方在此之前就已存在劳动关系。故吴桂桥煤矿关于双方于2011年10月份建立劳动关系的主张与事实不符，不予采纳。根据相关法律规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案双方劳动关系建立的相关证据属于用人单位掌握管理的范围，吴桂桥煤矿未能提供双方劳动关系实际建立时间的相关证据，其单位应当承担不利的后果。对双方劳动关系建立的实际时间应按段高永主张的2008年10月份认定。劳动关系建立后，吴桂桥煤矿未为段高永按时足额缴纳社会保险费的行为违反了法律规定，其单位应依法为段高永缴纳2008年11月至2011年10月间的养老、医疗和失业保险费。吴桂桥煤矿关于段高永在2015年4月至7月间多次违反工作纪律，严重违反劳动纪律，不应向段高永支付工资的主张，缺乏确实充分的证据加以证明，对其主张不予采纳。吴桂桥煤矿应依法负有向段高永支付工资的义务。关于工资数额问题，吴桂桥煤矿在仲裁期间提���的工资单显示段高永2015年4月至7月间的工资共计为9771.2元，段高永遂对此提出异议，但未能提供确实充分的证据加以反驳，且对仲裁裁决未提起诉讼，对段高永2015年4月至7月间的工资应按9771.2元支付。同时，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费和及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。劳动合同解除后，用人单位应当依法支付经济补偿。吴桂桥未依法为劳动者缴纳社会保险费和及时足额支付劳动报酬的行为符合解除劳动合同应当支付经济补偿的情形，劳动合同解除后，吴桂桥煤矿应依法向段高永支付经济补偿。从2008年10月至2015年5月7日，段高永工作时间为超过六年半，经济补偿金标准为相当于七个月的平均工资，劳动关系解除前段高永实际发放工资期间前12个月的平均工资为4840.25元，仲裁裁决认定数额为4690.36元，段高永对仲裁裁决未提起诉讼，月平均工资应按4690.36元认定，经济补偿金数额为32832.52元（4690.36元／月×7个月）。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条和《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，原审法院判决：一、吴桂桥煤矿、段高永解除劳动关系；二、限驻马店市吴桂桥煤矿有限公司于判决生效后三十日内向段高永支付2014年4月至7月份间的工资9771.2元和经济补偿金32832.52元；三、限驻马店市吴桂桥煤矿有限公司于判决生效后三十日内为段高永缴纳2008年11月至2011年10月间的养老、医疗和失业保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由驻马店市吴桂桥煤矿有限公司负担。宣判后，吴桂桥煤矿不服，向本院提起上诉称：1、段高永于2011年10月到吴桂桥煤矿工作，吴桂桥煤矿为其缴纳了2011年11月至2015年8月的养老、医疗、失业保险金，原审法院判决吴桂桥煤矿为段高永缴纳2008年11月至2011年10月的养老、医疗、失业保险金，无事实根据。2、段高永在2015年4月至7月间，多次违反工作纪律，不按时上班，上班期间饮酒，严重违反劳动纪律，吴桂桥煤矿不应向段高永支付2015年4月至7月间的工资。请求撤销原判，依法改判。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，劳动合同是用人单位与劳动车协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或盖章生效的书面文件，而建立劳动关系则以实际用工作为认定标准。本案中，虽然吴桂桥煤矿提供的劳动合同显示合同签订的时间为2011年7月1日��但段高永提供的劳动保护发放卡和工资发放清单显示其首次领取劳动保护用品和工资发放的时间分别为2008年11月10日和2011年1月份，据此能够认定双方劳动关系实际建立的时间为2008年11月。吴桂桥煤矿认为双方劳动关系建立的时间是2011年10月的上诉理由，与审理查明的事实不符，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”因吴桂桥煤矿没有提供段高永2015年4月至7月在该煤矿工作期间严重违反劳动纪律的证明，其认为段高永在此期间严重违反劳动纪律，不应向段高永支付该时间段工资的上诉理由，无事实根据及法律依据，不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。新华保险公司的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼��》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人驻马店市吴桂桥煤矿有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  呼小伟代理审判员  王 威二〇一六年四月十八日书 记 员  刘 青