吉林省蛟河市人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0281民初404号原告：张伟，男，39岁，汉族。委托代理人：张财（系张伟姐夫），43岁，汉族。委托代理人：张景辉（系张伟父亲），64岁，汉族。被告：长春市嘉忆游乐设备有限公司，驻吉林省长春市南关区中环11小区7栋4门710室。法定代表人：徐刚，总经理。委托代理人：刘晓龙，吉林刘文律师事务所律师。委托代理人：董洪艳，该公司职员。原告张伟与被告长春市嘉忆游乐设备有限公司合同纠纷一案，本院于2016年2月1日受理，2016年3月14日由审判员王国才独任审理,公开开庭进行了审理。原告张伟及其委托代理人张财、张景辉，被告长春市嘉忆游乐设备有限公司的委托代理人刘晓龙、董洪艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张伟诉称：2015年2月26日下午，蛟河市民主��道居民赵鹏飞带其女赵梓琪到张伟经营的蛟河市“大手牵小手亲子乐园”游玩，赵梓琪在距离地面1.5m高“淘气城堡”台阶上安全网处掉落地上摔伤，经鉴定为十级伤残。2016年1月19日经蛟河市法院判决张伟包赔赵梓琪各项损失38946.41元。张伟认为，游乐场设施是长春市嘉忆游乐设备有限公司在2014年9月以书面合同约定以总承包方式安装的。工程安装合同中规定：“乙方（被告）实行包工、包料、包制作、包运输、包安装、包质量、包安全、包费用、包文明施工等总承包方式。”赵梓琪的摔伤是长春市嘉忆游乐设备有限公司安装人员未尽职责，在“淘气堡城”上台阶左侧有约一米长的安全网线未与框边固定，造成空悬，致孩子从空悬处落下摔伤。长春市嘉忆游乐设备有限公司在安装游乐场设施中严重失职，未按合同规定保证安全。合同第十条规定“因乙方产品质量和安装原因给甲方或第三者造成的直接或间接的损失和责任由乙方无条件全部承担。”综上，赵梓琪的摔伤属长春市嘉忆游乐设备有限公司严重失职，违反法律规定、违反工程施工合同造成。应承担张伟在本次事故中包赔赵梓琪的经济损失。张伟在游乐园管理中未尽完全管理责任，应承担部分责任。因此诉至人民法院，要求长春市嘉忆游乐设备有限公司承担主要责任。包赔张伟的各项经济损失38946.41元的百分之八十即31157.13元。并承担诉讼费用。长春市嘉忆游乐设备有限公司辩称：1、张伟系无照经营，应对其违法经营行为自行承担责任。贵院（2015）蛟民一初字第1781号生效民事判决书认定“大手牵小手亲子乐园的投资者为张伟，未办理工商营业执照，自2014年10月1日开始营业至今。”张伟系违法经营，无经营主体资格，违法经营期间导致的债务应当自���承担，其不具备向答辩人追偿的权利。2、涉案赔偿主体为三周岁以下幼儿，不在合同约定范围之内。常人都知道，1周岁以下是婴儿；一岁到三岁为幼儿；三岁到七岁为儿童；七岁到十四岁为少年。而三岁以上的儿童是存在相应的自救意识和行为的。本案双方签订的《工程安装合同》第七条系“设备的安全保障”条款。而第七条第一款第二项为“禁止使用”条款，明确约定“禁止使用，本套淘气城堡使用儿童年龄限制为3-10周岁。”本案所涉赔偿主体为1岁婴儿，是《工程安装合同》中“设备的安全保障”条款中所明确禁止使用人群。并且，通过（2015）蛟民一初字第1781号生效民事判决书可知，张伟明知三岁以下儿童禁止使用之规定。张伟经营娱乐场所，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使人身遭受人身损害，应自行承担民事责任，其不具备向长春市嘉忆游乐设备有限公司追偿的权利。3、交付产品不存在外观瑕疵，张伟已验收。本案所涉“淘气堡”的施工、组装、交付地点均为张伟的经营场所内。首先，安装完毕后，双方已结清尾款2000元，依据《工程安装合同》第八条第一款“安装完毕验收合格后结算2000元尾款”之规定，张伟已经验收合格；其次，张伟已经投入使用4个月之久，其间并未提出任何异议；第三，本案诉争“是否有扎带”问题属于感官检验可以发现的外观瑕疵争议。根据《中华人民共和国合同法》第157条规定“买受人收到标的物应当在约定的检验期间内检验，没有约定检验期间的，应当及时检验”以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条“当事人对标的物的检验期间未作约定，买受人签收的送货单，确认单等载明标的物数量、型号、规格的，人民法院应当认定买受人已对数量和外观瑕疵进行了检验。”之规定，本案所涉“淘气堡”安装地点、交付地点系张伟经营场所内，双方已结清2000元尾款，“淘气堡”已经接收并实际使用4个月之久，人民法院应当认定买受人（即张伟）已对数量和外观瑕疵进行了检验，对张伟的诉讼请求，人民法院应当不予支持。4、张伟无证据证明“扎带问题”，应自行承担责任。通过长春市嘉忆游乐设备有限公司现场取证。首先，可明显看出“三处扎带问题”之处，均存在之前扎带的“勒痕”，足以证明之前存在扎带；其次，可明显看出“三处扎带问题”之处，均存在“人为刀割”痕迹，足以证明之前存在扎带；第三，张伟提供的照片，可明显看到“保护网”有扎带“牵扯勒痕”，足以证明之前存在扎带；第四，整个“淘气堡”其他部位均有“扎带”，唯独本案��涉“在楼梯口处、为必经通道的明显位置上”，张伟却称此处没有扎带的主张明显缺乏合理性、常识性。故此，张伟的“长春市嘉忆游乐设备有限公司安装时此处‘无扎带’”这一主张，无证据证明，无事实依据，其主张缺乏合理性、客观性、常识性、人民法院应当不予支持。5、张伟具有约定及法定的安全保障义务。《工程安装合同》第六条第一款第二项规定“质保期内出现质量问题，乙方在接到报修电话后两个工作日内负责免费提供配件维修”。本案，张伟并未电话告知“淘气堡”存在质量问题。产品经张伟验收、接收、使用后，张伟作为经营者有义务对“淘气堡”的日常安全问题履行安全检查注意义务。张伟不能因其怠于履行义务，而将日常安全检查义务转移给长春市嘉忆游乐设备有限公司。依据《游乐园（场）安全和服务质量标准》。���四条第一款第五项：游乐设施要建立完整的维修、保养制度，有专人、专职负责。第六条第一款：游乐园（场）应特别重视安全管理，把安全工作摆在重要的议事日程，培养全员安全意识。第六条第七款第一项：加强安全检查，除进行日、周、月、节假日前和旺季开始前的例行检查外，设备设施必须按规定每年全面检修一次，严禁设备带故障运转。第七条第一款第一项：每天运营前须做好安全检查。第七条第二款：游乐设施要定期维修、保养，做好安全检查。定期检查分为周、月、半年和年以上检查。张伟具有法定的安全检查注意义务，因此怠于履行义务的行为而导致的民事责任应由其承担，而不应转嫁他人。综上，长春市嘉忆游乐设备有限公司认为：“淘气堡”已交付给张伟，张伟已验收且已使用4个月之久；张伟经营过程中，未尽合理安全保障义务��张伟无证据证明其诉讼主张，请求人民法院依法驳回张伟的各项诉讼请求。经审理查明：2014年9月6日，张伟与长春市嘉忆游乐设备有限公司签订工程安装合同，合同约定长春市嘉忆游乐设备有限公司以价款8万元总承包方式为张伟在蛟河市安装“淘气堡乐园”。长春市嘉忆游乐设备有限公司实行包工、包料、包制作、包运输、包安装、包工期、包质量、包安全、包费用、包文明施工等总承包方式。总价款8万元，工期7-10个工作日，产品保修期一年，长春市嘉忆游乐设备有限公司于2015年9月20日开始施工，3日后完工并结清工程款。张伟于2015年10月1日开始无照经营。2015年2月26日下午，蛟河市民主街道居民赵鹏飞带其女赵梓琪到张伟经营的蛟河市“大手牵小手亲子乐园”游玩，赵梓琪在距离地面1.5m高“淘气城堡”上台阶左侧有约一米长的安全网线未与框边固定��造成空悬，致孩子从空悬处落下摔伤。2016年1月19日，经蛟河市法院判决张伟包赔赵梓琪各项损失38946.41元。现张伟以长春市嘉忆游乐设备有限公司在安装游乐场设施中严重失职，未将安全网线与框边固定，造成空悬，未按合同的约定履行义务为由，要求长春市嘉忆游乐设备有限公司赔偿张伟的各项经济损失38946.41元的百分之八十即31157.13元。并承担诉讼费用。认定上述事实的证据有：工程施工合同、照片、视频资料及2015蛟民一初字第1781号民事判决书。本院认为:张伟与长春市嘉忆游乐设备有限公司签订工程安装合同后，长春市嘉忆游乐设备有限公司在张伟指定的地点，为其安装了“淘气堡乐园”并交付张伟使用，张伟亦付清了价款。该合同履行完毕。后赵梓琪在距离地面1.5m高“淘气城堡”上台阶左侧因有约一米长的安全网线未与框边固定，造成空悬，致赵梓琪从空悬处落下摔伤。经蛟河市法院判决张伟赔偿赵梓琪各项损失38946.41元。赵梓琪的损伤，确因“淘气城堡”上台阶左侧有约一米长的安全网线未与框边固定，造成空悬所致，但“淘气堡乐园”交付张伟使用已4个月有余，张伟现在所提供的证据不能证明长春市嘉忆游乐设备有限公司在安装时未将安全网线与框边固定，按照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，张伟要求长春市嘉忆游乐设备有限公司赔偿损失的诉讼请求本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告张伟的诉讼请求。案件受理费283元，由原告张伟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  王国才二〇一六年四月二十一日书记员  张 娇