河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀05民终636号上诉人（原审原告）孟某。法定代理人孟庆銮。法定代理人祁兰英。委托代理人许彦丰，河北和生律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郝永存，农民。委托代理人张立毅，河北德力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）门立奎。被上诉人（原审被告）田庆生。委托代理人张立华，河北德力律师事务所律师。上诉人孟某因健康权、身体权纠纷一案，不服南宫市人民法院（2015）南民初字第1092号判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孟某法定代理人孟庆銮、祁兰英及委托代理人许彦丰，被上诉人郝永存及其委托代理人张立毅，被上诉人田庆生委托代理人张立华到庭参加诉讼，被上诉人门立奎经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，孟某之父孟庆銮从郝永存手中转租了位于段芦头镇鲁义寨村308国道以西，附带一个独立院落的三间门面房屋从事推拿按摩业。2015年6月11日受害人随其父去租赁场所。6月14日7时许，孟某去郝永存所经营场所院内上厕所途中，离开上厕所必经通道，绕行到郝永存安装在上厕所必经通道南侧的——开毛机的南侧，将手伸入开毛机出毛口，由此导致其右臂被机器打断并致头部受伤。孟某受伤后入住清河县中心医院救治，当日转入河北医科大学第三医院，住院17天，于2015年6月30日出院，后又在南宫市人民医院进行了治疗，共花去医疗费用41764.85元。经南宫司法医学鉴定中心鉴定孟某右上臂肘上缺失构���五级伤残、面部疤痕11.5cm弧形伤疤构成十级伤残，其护理期限为90日、营养期限为90日。住院期间，郝永存支付医疗费现金10000元。另查明，开毛机动力电源开关安装在看不到开毛机的房间内。田庆生是郝永存雇佣的工人。门立奎系郝永存的岳父。提毛加工是郝永存的生意，提毛加工设备、厂房等均与门立奎无关。原审认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，原告之父所租赁的房屋是一个独立的院落，虽没有正式厕所，但儿童解手在自己租赁房屋的院落即可解决；原告所租赁房屋与被告郝永存生产经营场所各为独立的院落，原告之父应当知道被告郝永��经营场所有开毛机的存在，在生产经营过程中对儿童存在一定的危险性。原告在上厕所途中，离开上厕所必经通道，绕行到被告郝永存安装在上厕所必经通道南侧的——开毛机的南侧，将手伸入开毛机出毛口，是造成自身损害的主要原因，对损害的发生原告及其监护人存在重大过错；被告田庆生在工作过程中，未尽到安全注意义务，是导致原告受伤的次要原因，同样对损害的发生存在过错；应依法承担侵权责任；因损害发生是在被告田庆生为被告郝永存提供劳务的过程中，因此依法应由被告郝永存替代田庆生向原告承担侵权责任。因开毛机本身是一半封闭的机器设备，如非贴近开毛机并将手伸入开毛机进毛口或出毛口，不足以造成损害，因此法院认为被告郝永存对原告的损失承担30％的责任为宜。原告因其在涉案事故中受伤，其依法可要求民事赔偿义务人赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助、残疾赔偿金、交通费等损失。根据本案事实，原告的医疗费确定为41764.85元；原告的护理费，根据鉴定意见确定的护理期限，结合2015年河北省统计部门公布的居民服务业年平均工资32045元确定为7901.51元（32045元／365天×90天）；原告住院伙食补助，根据住院天数确定为850元（17天×50元／天）。原告的营养费3600元，有出院医嘱和司法鉴定意见予以佐证，法院予以支持；原告在事故中造成右上臂肘上缺失构成五级伤残、面部疤痕11.5cm弧形伤疤构成十级伤残，原告为农村户口，因其尚未成年其残疾赔偿金应参考其法定代理人的情况确定相关标准，原告法定代理人虽在城镇有住房，但其在农村从事推拿按摩业，主要收入并非来源于城镇而是来源于农村，基于上述事实原告的残疾赔偿金应按农村标准计算，参考河北省统计部门公布的2014年农村居民人均可支配收入10186元，原告的残疾赔偿金确定为105934.4元（10186×20×52%）；原告因涉案事故构成伤残，身心受到伤害，综合考虑原告的伤残等级以及原告及其监护人在事故中的过错程度，酌情支持精神损害抚慰金10000元；原告的鉴定费用损失依据相关票据确定为1598元；原告的交通费酌情支持300元；原告因事故肢体残疾安装义肢花费32000元；上述损失共计203948.76元，被告依法应按责任予以赔偿；原告要求赔偿后续更换残疾器具的费用，因无有效鉴定予以证实且费用尚未产生，加之原告尚未成年正处于成长期，身体器官发育变化较大，不宜一次性予以赔偿，故法院对该部分请求不予支持，如以后确需更换可待费用发生后另行起诉。被告门立奎对涉案事故的发生无过错，且无承担法定替代责任的事由，不应对原告承担赔偿责任。庭审中被告郝永存称��原告在清河中心医院治疗时，为其垫付医疗费用2400元，有预付款收据，因原告诉请中不含此垫付费用，且未与医院结算，故应作另案处理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关条款之规定，原审判决：一、被告郝永存赔偿给原告各项损失61184.63元；因被告郝永存已支付给原告现金10000元，故被告郝永存于本判决生效之日起三十日内再赔偿原告51184.63元；二、驳回原告对被告门立奎、田庆生的诉讼请求；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10565元，由原告负担9610元，由被告郝永存负担955元。上诉人孟某上诉请求被上诉人承担全部责任。事实和理由：（一）本案基本事实是上诉人去其院内厕所途中，用手触摸放置在院落���紧邻通道的开毛机，此时机器被上诉人田庆生在房间合上电源，导致上诉人右臂卷入机器。机器紧邻通道没有任何防护及警告措施，上诉人触摸机器时处于停止工作期间，田庆生在看不到机器的房间内合闸工作时未进行观察便合闸作业是双方共同认可的事实，一审疏漏对本案确定责任有重大影响的事实；一审以“儿童解手在自己租赁房屋的院落即可解决”强调仅10周岁的上诉人过错和其父母监护责任明确不当，上诉人父亲所租房屋没有厕所和水源，租赁时就厕所和饮水使用被上诉人院内设施已达成一致意见。（二）一审适用法律不当。上诉人及其父母虽为农村户口，但在南宫市育才路锦绣花园小区有唯一住房，并随母亲在南宫城内上学，经常居住地应为城镇，其父租赁郝永存房屋不足二个月，原判按农村标准计算赔偿标准错误，应按城镇标准计算；请求赔偿20年残���器具费用，判决“可待费用发生后另行起诉”，又收取对应诉讼费用缺乏合理性。（三）一审违反法定程序。对上诉人一审庭审后提交的照片和U盘等部分证据没有组织质证，程序不当。二审庭审主张上诉人在事故中应承担次要责任，主要理由：郝永存无证经营，机器是三无产品，无安全保护措施和警示标志，安装机器不规范，田庆生合闸时明知上诉人在场，上诉人年幼无知，主观上是帮助大人干活，不能认定有过错，不应承担主要责任。被上诉人郝永存庭审答辩主要认为，上诉人未提交其父母主要收入来源于城市的证据，原判伤残赔偿金应按农村标准计算，最高院民一庭复函意见不适用于本案；关于伤残系数，上诉人鉴定二处伤残，分别是五级和十级，原判计算正确；郝永存是否办理工商营业执照与本案上诉人受伤没有任何关系，开毛机上有“远离危险”警示标志，双方是独立的院落，郝永存对事件发生没有过错和过失。上诉人诉状称去院内上厕所途中触摸机器，又说帮大人干活，明显与事实不符，没有证据证明上诉人帮田庆生干活的事实，上诉人作为未成年人其监护人未尽到监护职责是事故发生的主要原因，原判精神损害赔偿数额适当，残疾辅助器具费一审判决已经认定，对未发生的费用，上诉人未提交有效证据，护理费计算正确。被上诉人田庆生庭审代理意见主要认为，要求伤残赔偿金按城镇标准没有法律依据，应按户口性质确定，原判对受伤时的情况有确定的认定，双方是独立的院落，其干活时没有注意看到有孩子，上诉人并没有帮田庆生干活。上诉人受伤时已经满十岁，上诉称是完全无民事行为能力人不符合客观事实。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条之规定，原判认为行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任；个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任的意见正确。关于本案责任分配，根据已查明的案件事实，双方分居不同院落，上诉人到相邻院落方便本无过失，但其处于童心好奇触摸机器，未能观察注意到其行为危险性，以致导致损害后果，其本身存在过失明显，原判认定“因开毛机本身是一半封闭的机器设备，如非贴近开毛机并将手伸入开毛机进毛口或出毛口，不足以造成损害”应予确认。田庆生早晨作业，在看不到机器外部情况下合闸开机，存在疏忽大意过失，二者过失相比，受害人及其监护人的过失大于被上诉人田庆生，原判确定上诉人承��70%责任并无不当。关于伤残赔偿金标准，上诉请求按城镇标准计算不符合经常居住地和主要收入来源于城镇的规定，该项请求不予支持；关于伤残赔偿金系数，经核原审计算错误，根据孟某伤残评定为一处五级和一处十级的事实，参照冀公交（2003）73号《河北省公安交通管理局关于认真贯彻执行〈道路交通事故受伤人员伤残评定〉有关问题的通知》第二条规定，伤残系数应为64%，即伤残赔偿金应为10186×20×64%=130380.8元；关于残疾辅助器具费，原判认为“尚未成年正处于成长期，身体器官发育变化较大，不宜一次性予以赔偿”的意见更有利于保护未成年人权益，原判意见应予支持。另关于上诉所提程序问题，因原审法院已对事故现场进行了勘验，对其庭后提交照片等未予质证并未影响其权益，原审程序并无不妥。综上，原判认定的医疗费41764.85元，护理费7901.51元，住院伙食补助费850元，营养费3600元，精神损害抚慰金10000元，交通费300元，残疾安装义肢费32000元，鉴定费1598元予以维持，伤残赔偿金应为130380.8元，共计228395.16元。扣除郝永存已垫付10000元，实际承担（228395.16元-10000元）×30%＋10000元－10000元=65518.55元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持南宫市人民法院（2015）南民初字第1092号判决第二、三项，即“驳回原告对被告门立奎、田庆生的诉讼请求；驳回原告的其他诉讼请求”；二、变更南宫市人民法院（2015）南民初字第1092号判决第一项“被告郝永存赔偿给原告各项损失61184.63元；因被告郝永存已支付给原告现金10000元，故被告郝永存于本判决生效之日起三十日内再赔偿原告51184.63元”为“郝永存赔偿���某各项损失65518.55元”。上述给付义务在本判决生效后十五日内履行，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2850元，孟某负担1995元，郝永存负担855元；二审案件受理费1850元，孟某负担1300元，郝永存负担555元。本判决为终审判决。审判长  赵小双审判员  尚好勇审判员  杨拥军二〇一六年四月五日书记员  崔菊香