安徽省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）皖刑终51号原公诉机关安徽省芜湖市人民检察院。上诉人（原审被告人）徐伟钊，男，1973年11月4日生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地广东省广州市花都区，暂住芜湖市弋江区，因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年10月28日被芜湖县公安局刑事拘留，同年12月2日经芜湖县人民检察院批准逮捕，次日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人邱铭，安徽仝人律师事务所律师。辩护人胡昭俊，安徽仝人律师事务所律师。原审被告人赵娟，女，1983年10月26日生，汉族，初中文化，无业，住芜湖市弋江区，因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年12月4日被芜湖县公安局刑事拘留，2015年1月8日经芜湖县人民检察院批准逮捕，当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖市女子看守所。安徽省芜湖市中级人民法院审理芜湖市人民检察院指控原审被告人徐伟钊贩卖毒品、原审被告人赵娟容留他人吸毒一案，于2015年11月23日作出（2015）芜中刑初字第00019号刑事判决。宣判后，原审被告人徐伟钊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：1、2013年12月至2014年10月27日期间，被告人徐伟钊先后三次向邢某（另案处理）贩卖毒品甲基苯丙胺418.7克。具体事实如下：（1）2013年12月份的一天，邢某电话给被告人徐伟钊，要徐伟钊帮忙搞点冰毒。徐伟钊把5克冰毒放在一个白色透明塑料袋里，将白色透明塑料袋装在一个香烟盒子里。随后徐伟钊来到芜湖市镜湖区海螺大酒店，将装有5克冰毒的香烟盒子交给邢某，邢某以每克200元价格付给徐伟钊1000元。（2）2014年5月19日，徐伟钊接到邢某需要毒品的电话后，在自己住处用电子秤秤了40克冰毒放在一个白色透明塑料袋里，将白色透明塑料袋装在一个香烟盒子里。然后徐伟钊开车到其女友赵娟家。徐伟钊在赵娟家上网玩游戏。当晚十点多钟，邢某电话过来，徐伟钊让邢某开车到芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区门口拿冰毒。邢某到了后，徐伟钊在上网，于是徐伟钊把香烟盒子交给赵娟，让赵娟把香烟盒子交给邢某。赵娟下楼后把香烟盒子交给邢某，邢某交给赵娟9000元。赵娟回来时把9000元全部交给了徐伟钊。（3）2014年10月27日，徐伟钊接到邢某需要毒品的电话后，在自己住处用电子秤秤了30克左右冰毒放在一个白色透明塑料袋里，将白色透明塑料袋装在一个硬壳红双喜香烟盒子里。晚9时左右，徐伟钊驾车到邢某指定的交易地点芜湖市镜湖区圣地雅歌小区附近。徐伟钊坐进邢某驾驶的一辆皖BK32**白色奔驰越野车内，将硬壳红双喜香烟盒子交给邢某，邢某准备数6000元现金付给徐伟钊，被公安民警当场抓获。经称重，硬壳红双喜香烟盒子里白色透明塑料袋装有疑似冰毒透明晶体状颗粒重量30.2克。随后公安民警在被告人徐伟钊租住处芜湖市弋江区柏庄跨界小区1栋2803室，查获疑似冰毒透明晶体状颗粒四包，冰壶两只、塑料吸管十根、锡箔纸二十五根、电子秤一个。经称重，疑似冰毒透明晶体状颗粒四包重量分别为99.3克、218.7克、24.5克、1克，合计343.5克。经鉴定，硬壳红双喜香烟盒子里白色透明塑料袋里疑似冰毒透明晶体状颗粒以及在徐伟钊家查获的四袋疑似冰毒透明晶体状颗粒都含有甲基苯丙胺成分。2、2013年10月份左右的一天晚上，被告人赵娟在其位于芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区2幢1单元1302室的家中，容留徐伟钊吸食毒品甲基苯丙胺。2014年5月份左右的一天晚上，赵娟在其位于芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区2幢1单元1302室的家中，容留徐伟钊吸食毒品甲基苯丙胺。2014年12月4日被告人赵娟在其家中被公安民警抓获归案。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：1、抓获经过证实：徐伟钊系贩卖毒品过程中被公安民警当场抓获，赵娟系其在家中被公安民警抓获。2、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片及称重记录证实:2014年10月28日侦查人员在从邢某车内查获疑似冰毒白色晶体状颗粒并予以扣押，经称重，疑似冰毒白色晶体状颗粒重量30.2克。随后公安民警将徐伟钊相关物品予以扣押：手表一只、腰带一条、戒指一枚、车钥匙两把、钥匙两串、手机两部、挎包一个、钱包一个、人民币4858元、银行卡六张、驾驶证一本、行驶证一本、美金三元、港币五十元、轿车两辆、身份证一张。2014年10月28日侦查人员在徐伟钊住处芜湖市弋江区柏庄跨界小区1栋2803室查获疑似冰毒透明晶体状颗粒四包并予以扣押，冰壶两只、塑料吸管十根、锡箔纸二十五根、电子秤一个。经称重，疑似冰毒透明晶体状颗粒四包重量分别为99.3克、218.7克、24.5克、1克，合计343.5克。2014年12月4日侦查人员在对赵娟住处搜查未发现任何涉毒物品。3、物证冰壶两只、塑料吸管十根、锡箔纸二十五根、电子秤一个。4、安徽省公安机关收缴毒品专用收据证实：芜湖县刑警大队将徐伟钊贩毒案的甲基苯丙胺371.3克上缴芜湖市公安局禁毒大队。5、芜湖市公安局物证鉴定中心芜公物鉴（理化）字【2014】261号、282号、100号，【2015】003号毒品检验报告证实：徐伟钊贩卖给邢某的红双喜香烟盒内可疑晶体状颗粒以及在徐伟钊家查获的四袋可疑晶体状颗粒都含有甲基苯丙胺成分。2014年5月20日在邢某住宿的海螺酒店966房内查获的白色晶体以及邢某轿车内查获的白色晶体中都含有甲基苯丙胺成分，在海螺酒店966室查获的红色晶体中含有咖啡因成分。在邢某车内查获的甲基苯丙胺成分含量为70.4％，在徐伟钊住处芜湖市弋江区柏庄跨界小区1栋2803室查获疑似冰毒透明晶体状颗粒四包，甲基苯丙胺成分含量分别为70.3％、68.7％、63.5％、64.6％。6、徐伟钊、赵娟尿液检测结果及相关照片证实：经检测徐伟钊尿液为阳性、赵娟为阴性。7、户籍身份基本信息表及芜湖县公安局行政处罚决定书、（2014）镜刑初字第359号判决书证实：徐伟钊、赵娟的身份情况；徐伟钊于2012年11月14日因在芜湖市镜湖区汉爵阳明大酒店吸毒被公安机关处以罚款。（2014）镜刑初字第359号判决确认2014年5月19日侦查机关根据邢某交代在其车上搜查45.7克冰毒。8、证人邢某的证言证实：他先后三次从徐伟钊处买过冰毒。第一次是在今年过年前后的一天，他电话给徐伟钊，让徐伟钊把冰毒送到海螺大酒店，具体哪个房间不记得了。徐伟钊带了15克冰毒，用香烟盒子装的，盒子里是一个白色透明塑料袋，里面有15克冰毒，每克200元价格，付给徐伟钊3000元；第二次是今年5月19日，他打电话给徐伟钊想买冰毒，徐伟钊让他开车到芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区门口附近等其。他到了指定地方等了一二十分钟，一个女的走到邢某车子旁边敲车窗，那个女的上车递给他一个盒子，并告诉他里面有40克冰毒，他打开盒子目测有40克左右冰毒，当场付了1万块钱给那个女的。第三次是他因非法持有毒品罪被取保候审，从看守所出来后，他打电话给徐伟钊想买冰毒。两人约好10月27日在芜湖市镜湖区圣地雅歌小区附近交易。晚上9时许徐伟钊开着别克车到了交易地点。徐伟钊下车后坐上他的白色奔驰越野车内，徐伟钊递给他一个红双喜香烟盒子，他打开盒子发现里面有一个透明塑料袋，袋里是他要买的毒品，他目测一下应该有30克，准备数6000元给徐伟钊，被公安民警当场抓获。经邢某辨认，2014年5月19日中午在芜湖弋江区柏庄春暖花开小区附近将冰毒交给他的那个女的是赵娟。9、证人赖某某的证言证实：赖某某今年9月份以1500元的价格将芜湖市弋江区柏庄跨界小区1栋2803室房子租给刘某某。10、被告人徐伟钊的供述与辩解证实：他一共卖过三次毒品给邢某。第一次是去年十二月份一天，邢某电话给他，要他帮忙搞点冰毒给邢某。他把5克冰毒放在白色透明塑料袋里，将白色透明塑料袋装在一个香烟盒子里，将装有毒品的香烟盒子交，邢某以每克200元价格付给他1000元，具体交易地点时间长记不清了；第二次是半年前一天，邢某打电话给他想买冰毒。他在自己住处用电子秤秤了40克冰毒放在白色透明塑料袋里，将白色透明塑料袋装在一个香烟盒子里。然后他开车到其女友赵娟家(芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区)，后在赵娟家上网玩游戏。当晚十点多钟，邢某打电话过来，他让邢某开车到芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区门口拿冰毒。邢某到了后，他把香烟盒子交给赵娟，让赵娟把香烟盒子交给邢某。赵娟下楼后回来把9000元交给了他。他没有明确告诉赵娟香烟盒子里装有冰毒。赵娟也没有问香烟盒子里装的什么东西。赵娟没有参与贩毒，赵娟只帮助他送过这一次货给邢某。赵娟认识邢某，赵娟是否知道邢某吸毒不好说，赵娟没有和邢某在一起吸过毒。第三次是邢某打电话给他说想买冰毒。他在自己住处秤了30克左右冰毒放在白色透明塑料袋里，将白色透明塑料袋装在一个硬壳红双喜香烟盒子里。邢某要他把冰毒带到五一广场加油站的光辉岁月KTV对面。10月27日晚上9时许，他开着别克车到了交易地点，下车后坐上邢某的白色奔驰越野车内，给邢某一个红双喜香烟盒子，邢某准备数钱给他，正在数钱时被公安民警当场抓获。他的冰毒是从南京“三哥”处购买，购买冰毒目的主要是为了转手卖给别人，赚取差价，同时他自己也吸毒。另外2014年5月份左右的一天，他和赵娟在赵娟位于芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区2幢1单元1302室的家中吸食过一二次冰毒，冰毒和冰壶都是他提供的。去年上半年他在赵娟家中吸食冰毒两次左右，去年下半年他在赵娟家中吸食冰毒三次左右，具体时间记不清了。今年9月份他通过朋友刘某某以1500元的价格租住了芜湖市弋江区柏庄跨界小区1栋2803室房子。被告人赵娟的供述与辩解证实：2014年5月份左右的一天晚上，徐伟钊到她位于芜湖市弋江区柏庄春暖花开小区2幢1单元1302室的家中吸食冰毒，她也吸了冰毒，冰毒、冰壶、锡箔纸都是徐伟钊带来的，徐伟钊离开时把吸毒的东西都带走了。去年下半年一天晚上，大概是10月份左右，是秋季，天气比较凉了，徐伟钊到她家吸毒，这是徐伟钊第一次在她家吸毒，她也想试一试，徐伟钊不同意，她生气了，徐伟钊就带着吸毒的东西走了。她在一次吃饭时候认识邢某，不清楚邢某是否吸毒。根据上述事实和证据，原判认为，被告人徐伟钊贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，被告人赵娟在其家中容留徐伟钊吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控赵娟伙同徐伟钊向邢某贩卖冰毒证据不足，不予支持。徐伟钊属于吸毒贩毒人员，查获的涉案毒品未实际流入社会，对徐伟钊酌情予以从轻处罚。徐伟钊第三次贩卖毒品系在特情引诱情况下实施犯罪，依法可以从轻处罚。徐伟钊案发后如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。赵娟认罪态度较好，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款,第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决认定被告人徐伟钊犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产二十万元；被告人赵娟犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；公安机关查获扣押，公诉机关移送的被告人徐伟钊吸毒工具冰壶两只、塑料吸管十根、锡箔纸二十五根、电子秤一个予以没收；未随案移送的由查封、扣押、冻结机关处理。徐伟钊上诉主要提出：本案存在特情引诱，其系以贩养吸，且毒品大多没有流入社会，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。徐伟钊的辩护人亦提出相同的辩护意见。经审理查明：原判认定上诉人徐伟钊贩卖毒品、原审被告人赵娟容留他人吸毒的事实，已被一审判决列举的证据证实，所列证据均经一审当庭举证、质证，证据之间能相互印证。在本院审理期间，上诉人、原审被告人、辩护人均未提出影响案件事实认定的新的证据。本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。对上诉人徐伟钊的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，徐伟钊系吸毒人员、毒品大多未流入社会、案件存在特情引诱，原判均已予认定，并据此对徐伟钊予以了从轻处罚，判处其无期徒刑的量刑允当。故其上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立。本院认为：上诉人徐伟钊贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪；原审被告人赵娟在其家中容留徐伟钊吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。徐伟钊属于吸毒、贩毒人员，查获的涉案毒品未实际流入社会，对徐伟钊酌情予以从轻处罚；本案徐伟钊在特情引诱下实施的部分犯罪，予以从轻处罚；徐伟钊案发后如实供述犯罪事实，自愿认罪，予以从轻处罚。赵娟认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 刘 志代理审判员 张 徽代理审判员 徐海红二〇一六年四月八日书 记 员 郭姗姗附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。