上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2014）闵民二(商)初字第2260号原告(反诉被告)上海耀骅国际货运代理有限公司哈尔滨分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市。负责人李楠。委托代理人吴静，女。委托代理人陆晓敏，女。反诉被告上海耀骅国际货运代理有限公司，住所地上海市浦东新区峨山路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人张贤皓。委托代理人吴静，女。被告(反诉原告)上海梧桐家具有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人徐亚丰。委托代理人张富元，男。委托代理人卢小兰，上海英恒律师事务所律师。被告上海稼禾装饰工程设计有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人束尊。委托代理人李仁龙，男。委托代理人程红梅。原告上海耀骅国际货运代理有限公司哈尔滨分公司(以下简称耀骅公司哈尔滨分公司)与被告上海梧桐家具有限公司(以下简称梧桐公司)运输合同纠纷一案，本院于2014年11月27日立案受理。原告耀骅公司哈尔滨分公司认为本案的处理结果与上海稼禾装饰工程设计有限公司(以下简称稼禾公司)有法律上的利害关系，申请追加其为被告，本院经审查后依法追加稼禾公司作为被告参加诉讼。依法由代理审判员汤晓音适用简易程序于2014年12月22日、2015年2月5日公开开庭进行了审理。原告耀骅公司哈尔滨分公司的委托代理人范亦俊、吴芙蓉(后撤回对该二人之授权)，被告梧桐公司的委托代理人陈茜(后撤回对其授权)、卢小兰，被告稼禾公司委托代理人李仁龙、程立梅到庭参加诉讼。诉讼中，被告梧桐公司以原告耀骅公司违约为由提起反诉，本院经审查认为不符合反诉受理条件，作出不予受理的裁定，被告梧桐公司因不服本院裁定提起上诉，上海市第一中级人民法院裁定受理其反诉，故本院将本诉与反诉合并审理，并依法追加耀骅公司为反诉被告参加诉讼。因案情复杂，本案于2015年9月16日由简易程序转成普通程序审理，并由审判员段蕴强、代理审判员汤晓音、人民陪审员张燕组成合议庭，于2015年11月3日公开开庭进行了审理。原告耀骅公司哈尔滨分公司于庭审中撤回了对被告稼禾公司的起诉。原告(反诉被告)耀骅公司哈尔滨分公司及反诉被告耀骅公司的共同委托代理人吴静、陆晓敏，被告(反诉原告)梧桐公司的委托代理人张富元、卢小兰到庭参加诉讼，被告稼禾公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告耀骅公司哈尔滨分公司在本诉中诉称，原告与被告梧桐公司于2013年1月15日签订《国际铁路运输代理协议》一份。该协议履行期间，被告梧桐公司另向原告发出《国际公路货运委托书》一份，委托原告出运自上海市至蒙古国乌兰巴托市共计12车汽运货物。原告已将被告梧桐公司委托之全部货物运至目的地并交收货人签收。原告曾多次催促其付款，但被告梧桐公司至今仍有4车运费价值人民币(以下币种相同)160,000元未予支付。被告梧桐公司无故拖欠运费的行为严重影响了原告的合法权益，故原告诉至法院，请求判令：1、被告梧桐公司支付原告运费160,000元；2、被告梧桐公司支付原告以开票后20日起至判决生效之日止，以160,000元为本金，按照日千分之三的比例计算的违约金；3、被告梧桐公司赔偿原告以开票后20日起至判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失。原告耀骅公司哈尔滨分公司对其诉称事实提供了以下证据：1、《国际铁路运输代理协议》一份，证明原告与被告梧桐公司之间存在运输代理合同关系，并约定双方权利义务，协议第一条约定被告梧桐公司提供委托书时应该包括的货物具体信息、目的地等，但其提交的委托书中没有写明，第五条约定其应该支付运费，第十条约定双方费用结算及违约金的承担，协议未约定履行期限。被告梧桐公司对真实性无异议，但认为合同第一、二条约定的材料其已提供给原告用以报关，违约金的比例过高，第十四条对延期交货有相应违约责任的约定。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司；2、货运委托书一份、出货清单九页、发货清单二份，(均系被告提供给原告，出运清单中包括未付款的4车)，证明被告梧桐公司委托原告运输12车货物，货物的品名、运输的具体环节，160,000元运费针对其中的4车货物。被告梧桐公司对真实性无异议，但认为都不是运输过程中形成的，是事后为了保险理赔而制作的材料，下面写明了只作为保险理赔用，货物原告是承运了，但不能证明被告梧桐公司未支付运费，第二张发货清单是被告稼禾公司给原告的发货清单，针对2014年6月6日的货物，上面载明了有39块玻璃损坏，由收货人和原告的送货人共同确认，恰证明被告梧桐公司提供给原告关于货物的详细信息，否则原告不能报关，被告稼禾公司委托被告梧桐公司找运输公司运货，被告梧桐公司就找了原告。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司；3、QQ聊天记录(形成于开票之前，一方“命我自力”为原告员工冉庆友，一方为被告员工曹星星)、微信聊天记录[张富元(头像男)系被告员工，sally(头像女)系原告员工即代理合同上的公司财务负责人，证人王某当庭以手机演示]一组，证明被告梧桐公司还有4车货物的运费未支付，曹星星系代表被告梧桐公司对账的工作人员。经过对账，2014年5月6日、2014年5月13日、2014年5月19日、2014年5月24日、2014年6月6日的5车运费未付，本案所涉的4车是2014年6月6日及2014年5月24日各1车，2014年5月19日2车，QQ中表述称共11车，实际共12车。被告梧桐公司对真实性不予认可，确认有员工曹星星，但认为谁都可以改成其名字进行聊天，不清楚其是否有权进行对账，且QQ中表述为11车，理赔材料上却表述为12车，确认张富元的微信头像，但对其内容不认可。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司；4、录音文字及光盘一组[谈话人系原告的员工王文(Mark)、赵厚福(Jason)、范亦俊(Peter)、吴芙蓉，及被告员工张富元，录音形成于2014年9月25日，系范亦俊的手机录音，并当庭以手机演示]，证明被告梧桐公司确认未付运费160,000元，曹星星有权进行对账，此次谈话后被告才将证据2中的发货清单盖章后寄给原告。被告梧桐公司对真实性无异议，但对录音的时间不认可，认为录音时间在2014年6月中旬，手机上显示的录音时间是可以修改的，在该次谈话后被告梧桐公司又支付过原告款项。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司；5、发票、付款凭证一组，证明原告已经开具运费相应发票给被告梧桐公司，涉及未付款部分的为2014年5月27日三份、2014年6月13日及2014年6月30日各一份，金额共计160,000元，即系争的4车运费，和曹星星的QQ对账中附有这些发票的号码，双方之间发生的运费共计454,500元，被告梧桐公司已经支付了294,000元，尚欠160,500元未付，原告仅主张160,000元，余款放弃。被告梧桐公司对真实性无异议，但不认可原告的证明内容，否认收到原告的发票，其共计支付了312,053.50元(含7.50元手续费)，包括2014年3月20日支付9,860元，2014年4月28日支付8,186元。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司；6、发票[系二连市森瑞国际货运代理有限公司(以下简称二连公司)开具给原告的，二连公司为原告委托的实际承运人]二份，证明货物实际出运，运费实际产生，发票的金额加起来是144,000元，加上利润即160,000元。被告梧桐公司对真实性无异议，但认为系原告与案外人二连公司之间发生的(可见原告证据2中第二份出运清单上提到的二连办事处就是二连公司)，但不认可原告的证明目的，原告可能也委托二连公司帮其他人运货，不能证明针对的是原、被告之间的运费。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司；7、邮寄凭证一组，证明发票原告都已经通过邮寄方式寄给被告梧桐公司。被告梧桐公司对真实性有异议，认为无邮局的盖章及签收回执。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司；8、发票抵扣证明一份，证明被告梧桐公司收到原告开具的发票，认可运费金额并作了抵扣。被告梧桐公司对真实性无异议，发票是原告直接给被告会计的，未经过被告业务人员，会计看到快要到期就做了进项抵扣，不代表被告认可原告的开票金额。被告稼禾公司质证意见同被告梧桐公司。被告梧桐公司在本诉中辩称，不同意原告诉请。原告提供的发货单是作为保险理赔用的，也看不出货物运了多少车，双方之间是按装车结算，36,000元/车，发票不能证明被告的应付款，要求原告提供所有运单，同其进行对账。经过其核实，实际发生的运费同其支付的基本一致。不同意承担违约金，违约金的计算比例也过高，应该按照银行同期贷款利率计算。利息损失和违约金原告只能主张一个，原告的实际损失就是利息损失。两被告间是独立的法人，本案与被告稼禾公司无关。被告梧桐公司在本诉中对其辩称意见提供了以下证据：1、运输清单及费用明细、货损玻璃补货清单、稼禾公司木饰面补货清单1组，证明原告运输过程中发生货损，被告梧桐公司补货后另找其他公司运输，造成损失194,771元，补货清单由原告的经办人赵厚福签字确认。原告认为运输清单及费用明细与本案无关，是被告和案外人之间的业务往来，货损玻璃补货清单与原告无关，对赵厚福签字的真实性不认可，木饰面补货清单与原告无关，是稼禾公司的补货清单。被告稼禾公司无异议；2、2014年7月9日工作联系函、2014年7月18日联系函各一份，证明被告梧桐公司因货损和货物丢失向原告主张赔偿。原告对工作联系函的真实性不认可，对联系函的真实性无异议，但对证明目的有异议，是被告稼禾公司发送给原告的，2014年6月22日是被告稼禾公司委托原告运输的，被告稼禾公司未提供货物丢失的资料，所述内容的不能证明货物短少的事实，而且该联系函的内容还反映两被告之间法人和人员混同，至于10,000元罚款，原告在开票时已经减去。被告稼禾公司无异议；3、照片1一份(内容为发货清单)，证明2014年5月19日发货的直到2014年6月17日才签收，原告迟延9天到货，按照合同约定应该支付被告违约金45,000元。原告对真实性、关联性均有异议，无双方签章确认，看不出发车和签收时间。被告稼禾公司无异议；4、汇款凭证一组，证明扣除7.50元手续费，被告梧桐公司支付原告运费共312,046元。原告对真实性无异议，但对9,860元及8,186元两笔钱需要证人王某核实。被告稼禾公司无异议；5、收据一组，证明因原告原因被告找其他公司运输所花费的费用。原告对真实性无异议，但认为与原告无关，是被告稼禾公司支付给案外人的某某。被告稼禾公司无异议；6、2014年5月8日玻璃磨损清单、发货清单(同原告证据2中第二份发货清单)、磨损及爆裂玻璃规格表、照片一组，证明货损的数量和规格(发货清单的原件在原告处，磨损清单和规格表的原件不清楚)。原告对没有原件的磨损清单和规格表的真实性不予认可，对照片的真实性、关联性均有异议，看不出是被告委托原告承运的货物。被告稼禾公司无异议，确认磨损清单及规格表上签字的王艺祥是其委托的第三方“南京西飞”的工作人员，曹恒植是其员工；7、购销合同、报价清单、组织机构代码证一组，证明联系函中提起的缺少的27件木饰面价值等情况。原告认为与本案无关。被告稼禾公司无异议；8、情况说明(由上海恋美家具厂出具)二份，证明原告运输的27件木饰面丢失以及2014年5月19日延期发货的情况。原告对真实性、关联性均有异议，认为无法证明其证明目的。被告稼禾公司无异议；9、2015年2月1日结算协议一份，证明两被告之间独立结算，本案中如果要承担责任应由被告梧桐公司承担，主张赔偿损失的权利也由其享有。原告对真实性无异议，但认为两被告之间存在法人混同，并不是独立法人，张富元也曾说过两者其实是一家公司。被告稼禾公司无异议；10、补货清单、情况说明(两份，与被告证据8区别在于多了左下方2015年9月15日上海恋美家具厂的签章)一组，证明原告存在运输逾期情况，有一批货物2014年5月19日运输，到2014年6月17日才到达，逾期9天；且原告在运输过程中丢了27件货物价值35,038.978元。原告对关于第一批货物的情况说明的真实性无异议，但对关联性有异议，对第二批货物的情况说明的真实性、关联性均有异议，对于补货清单的真实性、关联性均有异议。被告稼禾公司无异议；11、昆山市花桥镇宏源八通讯商行组织机构代码证及情况说明一组，证明手机里面的文件显示日期不能代表录音文件真正的形成时间。原告对真实性无异议，但对关联性有异议，认为这是个很专业的问题，原告的录音人员并不懂如何操作时间设置。被告稼禾公司无异议；12、发货清单一组(共十一份，系原告之前提交给法院，由法院寄送给被告，原告用铅笔标注具体出货日期为2014年1月20日、2014年2月28日、2014年4月2日、2014年4月3日、2014年4月6日、2014年4月8日、2014年4月21日、2014年5月6日、2014年4月21日、2014年5月6日、2014年5月13日、2014年5月19日、2014年5月24日、2014年6月6日，其中标注“2014年5月19日二车”内容同原告证据2中九页出货清单内容)，证明原告称2014年5月19日发货2车，但实际上只有1车，原告提供的运输车辆数量不符。原告代理人否认由其提供，表示真实性不清楚。被告稼禾公司辩称，辩称意见同被告梧桐公司，运费已经全部付清。被告稼禾公司在本诉中对其辩称意见提供付款凭证一组，证明款项已经全部付清，由其支付给了被告梧桐公司。原告对真实性无法确认，且认为是两被告之间的事情，与其无关。被告梧桐公司无异议，认为与其提供的证据9内容一致，款项已经支付。反诉原告梧桐公司在反诉中诉称，反诉原告与反诉被告耀骅公司哈尔滨分公司于2013年1月15日签订《国际铁路运输代理协议》，约定由反诉原告委托反诉被告运输货物，费用结算方式为：费用结算：1、上海—乌兰巴托工地，全程40尺集装箱费用46,000元/40GP，保险费：货值*1.10*2‰；2、上海(南京)—乌兰巴托工地，38,500元/车(13米挂车，限重40吨以内)全程运输时间为10天，不可抗力因素除外；3、上海—乌兰巴托工地，20尺集装箱，38,000/20GP。从上海发车当日起计，反诉被告必须二十日运抵蒙古国甲方工地现场，延误按照每集装箱每天5,000元计违约金，不可抗力因素外，等等。合同签订后，反诉被告即为反诉原告运输货物，但反诉被告存在严重违约行为，迟延交货并造成货物破损，给反诉原告造成了重大损失。故反诉原告提起反诉，要求判令：1、反诉被告支付反诉原告逾期交货违约金45,000元(因2014年5月19日发货到2014年6月17日到货，逾期9天，按照5,000元/天/集装箱*1集装箱*9天)；2、反诉被告赔偿反诉原告损失194,771元(其中玻璃破损85,110元、木饰面损失35,038.978元、运费损失56,000元、关税18,623元)。诉讼中，反诉原告变更第一项反诉诉请为：反诉被告支付反诉原告逾期交货违约金90,000元(按照5,000元/天/集装箱*2集装箱*9天)。反诉原告梧桐公司在反诉中对其诉称事实提供的证据同本诉证据。反诉被告耀骅公司哈尔滨分公司的质证意见同本诉质证意见。反诉被告耀骅公司的质证意见同反诉被告耀骅公司哈尔滨分公司的质证意见。反诉被告耀骅公司哈尔滨分公司、耀骅公司在反诉中共同辩称，延期交货的原因是反诉原告造成的，且合同约定的违约金计算标准过高，应该相应调低。关于玻璃破损，玻璃在运输过程中需要对包装有严格要求，这是反诉原告自行包装的，反诉被告已经提示被告包装存在风险，但反诉原告没有引起重视认为没有关系。这是其自己的过失，不应该让反诉被告承担损失。关于反诉原告主张的27件木饰面的丢失，其并未在签收单中备注，只是事后提出，只是其一面之词，因此造成的补货与本案无关，而且只是补货不能说明是因玻璃破损或木饰面丢失，可能是以往过程中发货不足等其他原因造成的。关税、运输费损失是因为最后一次补货造成的，这部分损失也不应该由反诉被告承担。反诉被告耀骅公司哈尔滨分公司、耀骅公司在反诉中对其辩称事实未提供书面证据。诉讼中，应原告(反诉被告)耀骅公司哈尔滨分公司申请，证人王某就本诉部分出庭作证，证人高某就本诉部分及反诉部分出庭作证。证人王某陈述以下内容：其为原告客服人员，操作货物的进出口流程。协议签订前是由稼禾公司的张富元与原告洽谈的，张富元提出梧桐公司和稼禾公司实际是一个公司，以梧桐公司名义付款故协议也要和梧桐公司签订，发票也开具给梧桐公司。张富元提供发货清单，原告订车并将装车通知发给张富元，上面有提货地址、车牌号、司机电话和姓名等，他再将通知发给工厂提货。共运了11车，2014年装了6车，其中1车因为晚交货，被告在已付款中扣减了10,000元。还有4车运费，40,000元/车，160,000元未付。被告的财务曹星星也知道该情况，由双方财务对过账，原告财务张凤羽将发票明细单发给曹星星，发票也都是寄给他的。2014年8、9月份的时候其要求被告提供索赔依据，张富元向原告提供了索赔函(即2014年7月18日联系函，另一份2014年7月9日的工作联系函不确定是否收到过)。关于玻璃破损问题，装了6车，当中只有1车有玻璃品名，而且不全是玻璃，其提醒过张富元装车由工厂工人来装车，他说会派公司人员现场监装。原告同张富元沟通过说加固不好可能会破损，但是他说没有关系，玻璃肯定有破损，但是破损了也不会不付款。考虑到双方后续有合作，所以没有让其出具保函。之后在原告催款时张富元也没有提出因为货损不付款，只是说公司领导不在不能签字付款，拖欠了很长时间后其以货损为由拒绝付款。原告提出即使要索赔也要先付运费，再把货损清单给原告，但其没有提供货损的依据。原告证据2中与曹星星通过QQ联系的冉庆友已经离职。微信群是张富元为能够及时沟通而建立的。对于2014年7月18日联系函中提到的丢货，不能确定是原告的原因，经常有货物和发货清单不吻合的情况，且被告在收货的时候并未提出过少货，那次没有签收。原告按照合同时间将货物运到蒙古国，有三四车由曹某签收，签收单的原件没有返回到其手里，具体在哪不清楚，其他的被告没有签。货物清关也不是以稼禾公司名义报关的，而是借用其他贸易公司名义作为贸易窗口报关。被告证据中的9,860元和8,186元支付的是关税费用，不算在运费中，实际产生多少就要付多少，有蒙古国的相应税单，换算成人民币就是这两个金额。原、被告双方对王某的证人证言的质证意见为：原告无异议，并补充原、被告是通过QQ进行对账的，即原告提供的QQ聊天记录。被告对部分内容有异议，8,186元是关税，但是要多退少补，9,860元是运费，王某也承认这笔钱是收到了；认可原告收到被告函件及发货清单都在原告处的事实；对运费40,000元/车的说法不认可，原告应该出具财务对账的材料，以对账价格为准。证人高某陈述以下内容：其在蒙古国的二连浩特作国际货代进出口，虽然合同是原、被告签订的，但他们必须要委托当地货代公司来操作，报关、清关、贸易代理商都是二连公司来操作，报关单上填写的是二连公司出口，原、被告全部委托二连公司办理。运输后，在结算过程中原、被告双方产生纠纷，二连公司代垫全部过程中的运费和报关、清关费用及关税(因为货代行业一般出现问题都会当场解决，一般不会拖到结算时候)。一共12车，二连公司运了2车集装箱，8车散货，其他的货(指最早的2车)是另外一个公司在操作。木饰面在2014年5月19日就一个集装箱，不可能有2车，是否是2014年6月17日送达已经记不清楚。木饰面是整体的，有加工周期，5月份加工出来运了第一批(无夹带私货)，第二批运输过程中因被告夹带私货产生滞留，之后就二连公司就不做(运输)了。被告证据3中显示的是厂家的出货清单，发货清单与之是不一样的，2014年6月12日签收的发货清单(即原告证据2中第二份发货日期为2014年6月6日的发货清单)的时候(第二批)集装箱还未运输。第二批木饰面到二连浩特报关时花费了三天时间，报关时被告装的货物与报关清单不一致，海关要求每一项都要列清，但被告只有一个总的清单。海关要求列明所以拖延了时间。到达蒙古国海关后，查验过程中发现集装箱内装有干虾皮、粉条等食品，这是不能出口的，算是走私，当时已经移交蒙古国缉私局。由于蒙古国海关监管仓库二连公司占45%股份，当时海关允许交了罚款后就把货物拉走。该情况已向被告说明。关于被告所称的另外一车延误(指2014年4月2日发货)，不是集装箱而是散货车，是因为二连口岸闭关两天及蒙古重大节日，而耽误了一天半。关于被告所称的木饰面丢失问题，海关检验时有各自的关封，在运输过程中不可能会拆封，且签收的时候没有提到丢失问题，现场的卸货是由收货方完成的，不可能会丢货。关于破损玻璃，是运输的第二车，通知在南京提玻璃，该玻璃的包装不符合要求，当时二连公司拒绝运输，工厂说被告给的包装费太少只能这样包装。运输中对玻璃包装有专业规定，合格的玻璃包装费每个要1,000多元，但被告包装的很简陋。破损后其第一时间通知张经理和现场的经理，运输的玻璃只有四个铁皮柜，每个最多装40多片，清点时其有签字确认，当时就破损了39块，不可能出现被告主张的这么多破损玻璃，其也在当地问了玻璃的价格，39块玻璃不可能损失80,000多元，为了揽活，对于破损的玻璃其愿意赔偿，但要求被告拿出这批玻璃的清关单，而且关税也要按39块玻璃计算。当时说好了破损的玻璃价值2,000多元，是不赔偿的，因为其帮助被告清关及劳务过关等。原告(反诉被告)耀骅公司哈尔滨分公司、被告(反诉原告)梧桐公司及反诉被告耀骅公司对高某的证人证言的质证意见为：原告(反诉被告)耀骅公司哈尔滨分公司、反诉被告耀骅公司无异议；被告(反诉原告)梧桐公司对真实性不予认可，认为证人证言未如实反映事实情况。本院对上述证据的认证意见如下：(一)耀骅公司哈尔滨分公司提供的证据。其证据1、证据2、证据4、证据5、证据8真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采纳；证据3被告虽否认其真实性，但并未提供相应的反驳证据，且其内容与原告的开票、被告的付款、被告提供的证据3中2014年7月18日工作函内容以及两位证人的相关证言吻合，本院确认其真实性及与本案之间的关联性，予以采纳；证据7真实性无其他证据予以佐证且无法证明与本案之间的关联性，本院不予采纳。(二)梧桐公司提供的证据。证据1中玻璃补货清单真实性难以确认，木饰面补货清单真实性难以确认且无法证明与本案之间的关联性，运费清单无法证明与本案之间的关联性，本院均不予采纳；证据2中2014年7月9日的工作联系函真实性难以确认，本院不予采纳，2014年7月18日联系函真实、合法，与本案有关联性，本院予以采纳；证据3无照片内容的原始文件，真实性难以确认，本院不予采纳；证据4真实、合法，与本案有关联性，本院予以采纳；证据5无法证明与本案之间的关联性，本院不予采纳；证据6中磨损清单和规格表无原件，真实性难以确认，且无法证明与本案之间的关联性，照片无法证明与本案之间的关联性，本院均不予采纳，2014年6月6日发货的发货清单真实、合法，与本案有关联性，本院予以采纳；证据7无法证明与本案之间的关联性，本院不予采纳；证据8中就第一批木制品的情况说明内容与证据10中的内容基本一致，耀骅公司哈尔滨分公司及耀骅公司对证据10中的相应情况说明真实性予以确认，故对此本院予以采纳，就第二批木制品的情况说明的真实性难以确认，本院不予采纳；证据9真实、合法，与本案有关联性，本院予以采纳；证据10中第一批木制品的情况说明真实、合法，与本案有关联性，本院予以采纳，第二批木制品的情况说明的真实性难以确认，本院不予采纳，木饰面补货清单与证据1中的一致，认证意见相同；证据11中情况说明真实性难以核实，形式上不符合证据的要求，且出具单位并非专业鉴定机构，即便内容真实也无法证明与本案之间的关联性，组织机构代码证与本案无关联性，本院不予采纳；证据12确系原告于2015年2月12日向法院提交，但后未作为证据出示，其中标注“2014年5月19日二车”内容同原告证据2中九页出货清单内容、标注”2014年6月6日一车”内容同原告证据2中的第二份发货清单，认证意见相同，予以采纳，除此之外的发货清单或缺乏当事人签章或真实性无其他证据予以佐证，本院不予采纳。(三)稼禾公司出具的证据无法证明与本案之间的关联性，本院不予采纳。证据证人王某、高某的证人证言本院将结合其他证据以及当事人的陈述作为参考。经对上述证据进行质证、认证，并结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：2013年1月15日，甲方梧桐公司与乙方耀骅公司哈尔滨分公司签订《国际铁路运输代理协议》一份，约定甲方委托乙方代理将甲方货物进行国际铁路运输，货物起运地上海甲方指定地，货运目的地甲方乌兰巴托指定地。甲方只负责在上海发货及蒙古货运目的地收货(工地)，其他一切事宜由乙方负责办理，办理时间含在货运时间内。第一条，甲方提供之委托书(需盖公章)内容应包括：发货人、收货人、通知人、起运地、目的地、交货地、唛头、合同号、品名、型号、商品编码、毛重、净重、件数、包装、体积、单价、总价、运输条款、运杂费的支付方式、运输装箱方式、国外车站代码及车站名称、甲方公司联系人、电话、传真。第二条，甲方提供给乙方用于报关的文件必须严格遵从乙方规定，如有违反乙方规定，乙方可以拒绝承运，乙方承运后视为甲方货物和有关资料均符合乙方要求。甲方以书面形式向乙方提供出口货物名称、型号、数量等相关内容，由乙方根据甲方提供信息填写货物出口报关单。第三条，甲方委托出运货物中不得夹带任何违禁物品并承担因实际出运货物与申报不符而引起的一切风险、责任和费用(包括各类罚金)。……第五条，甲方应依约向乙方支付本协议项下的有关费用。同时，乙方必须开具正规发票，于第一时间递交甲方，便于甲方及时付费。除非甲方实际支付，否则该发票任何时候均不得成为甲方已付款的凭据。第六条，乙方负责将甲方出口的货物由上海指定出发站安全、及时地运输到甲方指定工地。……第八条，货物运输全程的保险由乙方向保险公司办理(保险费由甲方承担)。第九条，乙方须负责在上海将货物装入集装箱运往甲方指定地，中途不得将货物卸下、转装，否则需赔付甲方十万元/次。第十条，费用结算：1、上海—乌兰巴托工地，全程40尺集装箱费用46,000元/40GP，保险费：货值*1.10*2‰；2、上海(南京)—乌兰巴托工地，38,500元/车(13米挂车，限重40吨以内)全程运输时间为10天，不可抗力因素除外；3、上海—乌兰巴托工地，20尺集装箱，38,000/20GP。以上费用不含关税以及货物保险费，此类费用以实际产生费用为准。集装箱的内部尺寸11.90*2.35*2.35，小于此尺寸的集装箱乙方需预先和甲方另定运费。乙方需确保上海装货的集装箱直接运到蒙古，不得中途卸货、换箱，上海发货及蒙古到货的集装箱编号必须一致，若发现编号不一视为乙方中途卸货换箱，甲方将拒付所有运费并要求赔偿损坏货值三倍的货款。货物装箱前3个工作日内付全部运费(集装箱)的50%，货到蒙古乌兰巴托工地现场后，经乙方签收后，签收单内容体现乙方所交货物齐全、包装完好，甲方在20个日历日内付全部运费的30%，余款在乙方收到二期款并提供发票后20个工作日内结清。货到二连浩特后甲方预付关税(以关税单金额为准，完税后多退少补)，如因甲方未能及时预付关税给乙方不能及时完税清关，由此产生交货延期及相关费用由甲方负责。乙方需将关税发票原件交给蒙古分公司，同时提供关税发票复印件给甲方上海分公司做付款依据。乙方在同一时间按照甲方的要求开具发票，甲方逾期付款的，应按未付款金额的日千分之三支付违约金。此合同为闭口合同，此价款包含除关税、保险费以外的一切费用。第十一条，因货物运输而引起的任何索赔，甲方应根据中华人民共和国有关法律的规定，在给予乙方充分时间的基础上，在法定时效内书面告知乙方，由乙方协助向甲方提供索赔需要的相关证据。……第十三条，根据保险公司的要求，甲方办理索赔时应提供相关法定证据，包括但不限于：货损地国际公认机构的理货证明、图片、损失计算、法律依据、出口产品税务发票、出口货物海关报关单(复印件)，外汇核销单，退税单。甲方收货人延迟或拒绝提货而发生的目的地费用，由甲方承担。货物在途损坏由乙方付赔偿甲方实际损失，不限于保险公司赔付金额。第十四条，运输时间规定：从上海发车当日起计，乙方必须二十日运抵蒙古国甲方工地现场，延误按照每集装箱每天5,000元计违约金，不可抗力因素外。甲方用箱需提前5个工作日通知乙方安排组织箱源。协议并对其他事项作了约定。协议的签章处双方加盖公章，甲方处并由协议载明的甲方业务经办人张富元在委托代理人处签字。为联络之便，张富元通过微信的形式建立“临时货运”群，并在其中表述以下内容：希望大家在此群上推进蒙古货运工作……具体介绍：冉庆友为物流公司负责人；王某物流公司执行经理；曹总为我司蒙古现场负责人；张海伟为我司该项目上海负责人。曹星星为我司蒙古驻上海具体事务执行人。协议签订后，耀骅公司哈尔滨分公司按照梧桐公司的要求，为其运输了共计12车货物，并将其中大部分交由二连公司承运并办理清关等手续。2014年6月6日，从上海发货1车，包含皮革、玻璃、油漆等货物。就玻璃，相应发货清单上载明：西飞玻璃，4箱，单价12,500元/箱，总金额50,000元。因玻璃在运送过程中发生破损，2014年6月12日，由二连公司的高某、稼禾公司的王艺祥以及司机阿木仁在发货清单上就破损情况进行确认。高某备注：玻璃按实际数量收货，个别箱子中有损坏的无法取出。王艺祥作为现场卸车见证人备注：现场共收到玻璃4箱，共计167块，实际收到玻璃128块，损坏39块，附玻璃损坏清单。协议履行期间，双方通过QQ聊天的形式进行对账，梧桐公司的“曹星星”表述：现下就欠，6月6日、5月24日、5月19日、5月13日、5月6日五车未付。其余的都付清了，一共付过6车的钱。第一次付的47,860元和关税一起的。第二次付的38,000元，关税8,186元。第三次付104,000元(原金额114,000元，扣掉10,000元罚款)。……我这边登记的一共发了11车货。2014年7月18日，稼禾公司向耀骅公司哈尔滨分公司出具联系函一份，载明：针对最近运输情况我司通报贵司问题如下：1、4月2日、4月6日、4月8日三车分别从上海发出，贵司为关检方便前两车在二连等第三车货一起关检，致使二车货4月24日才交付我司。参照合同已严重违约，我司迫于无耐4月21日对贵司罚款10,000元，但贵司4月24日货才到，所以我司保留4月21日后的罚款权利。2、5月19日发出货柜贵司6月17日才将货物交付到我司。3、6月22日发货柜问题更大，具体为：(1)6月22日从上海发出货柜贵司7月9日才将货物交付我司。(2)由于贵司报关清单货物名称等与实际货物不符使我司在海关进入黑名单。(3)处理6月22日滞留货柜我司支付海关费用约300万蒙图。(4)贵司不按货运协议运货，二连到乌兰巴托段擅改货车运输。(5)贵司丢货27件，至今没有说法。4、今年交予贵司运输的玻璃，由于运输问题致使我司损失80,000元左右。5、最重要的是贵司货物运输延期导致我司工程延后，给我司造成一定经济损失。2014年9月25日，耀骅公司哈尔滨分公司员工王文(Mark)、赵厚福(Jason，亦为《国际铁路运输代理协议》上载明的乙方业务经办人)、范亦俊(Peter)、吴芙蓉与张富元就运输过程中产生的货损问题进行协商沟通。主要内容如下：1、就运费及货损方面。赵厚福提到：我们想理赔上保险公司出面来解决……我们可能有些材料也要补给他们(保险公司)，包括委托书、第三方事故证明以及你这边提到的有187块玻璃有破损，照片是少量的，可能这一部分也要补足。王文提到：……最后这几批，产生了一个破损的情况，Jason这边可能先期跟你们交流了……玻璃破损的事实是存在的，贵司在这几批货的货款也没有给我们，应该是160,000元整，之前贵司提到的一个索赔大概是80,000元的损失。张富元回复：……老板就说，玻璃损失了三十几万元……为什么说玻璃有三十几万元，他现在又说了那个玻璃有磨损的……那个80,000元我跟你谈的是最低限额，但现在又冒出个什么玻璃磨损的事情，后来老板又问现在还有多少钱(物流公司)，我说物流公司还有160,000元，他说先不忙付，其实你当时答应，另外的80,000元就付掉了……现在你这个东西不拍(板)，160,000元我都没办法给你付出来了，因为老板发话了。王文提到：……我们持续运这些到乌兰巴托工地，那么后面有4票，4车不是出现货损嘛。张富元回复：是前面的货损，扣了4车的钱，应该是在160,000元左右，具体数字不清楚。……这些玻璃运碎了，这个其实也不能怪你们。我这说老实话，就是当时因为我们没有经验，运玻璃、运幕墙的东西我们没有经验。可能你们运这些东西运的也比较少……。赵厚福提到：咱们这个玻璃我看了您上次给我发的那个，就是玻璃生产厂家的那个，没有那么高的货值啊。……首先你得证明货值，能不能像上次那样，给我一个单子，比如你187片，我全都认定了，那我现在也不是说我们赔偿了，之前咱们赔偿了10,000元，那些都不用讲了，你到底是多少，你得每一片，最后合出来多少平方，然后厂家应当有一个，您买货时候的发票。张富元回复：这个我没有联系，其实我也不知道。……因为这三十几万元的玻璃，还涉及到西飞的问题。……我想约你跟西飞碰一下头。……我为什么要叫上西飞，西飞他是作幕墙的，我到时候让西飞出发票，他可以出幕墙玻璃多少钱一片，他可以出成本的，这是一个。第二个，规格，他出来的东西他本来就知道。第三个问题，就是说，后一步假如说还有索赔纠纷的话，我们可以一并解决。……我幕墙是分包给他的……跟西飞签的合同，让他来帮我做幕墙。2、就托运人主体方面。王文提到：那我看还有一个稼禾和梧桐，你们是一家公司吗？张富元回复：我们都是一家公司。我们稼禾公司有几家公司，一个梧桐家具，做软装做家具的。稼禾建设，是做土建的。稼禾装饰是做设计的。……就是说我这边的发票，因为它有小规模纳税人，有一般纳税人，有增值税发票，我盖哪个章，比如说可以的，我就从哪个账户出账。王文问：有的时候是从稼禾，有的时候是从梧桐？张富元回复：对。如果你开增值税发票给我，我可能从梧桐出账。因为梧桐公司是一般纳税人，咱们当时是0改1，增值税，梧桐是可以抵扣的。赵厚福提到：我们之前不是和稼禾公司一直在合作吗？你稼禾公司之前给我一个委托，现在梧桐公司没有委托，我们写个委托书，你给盖个章。张富元回复：是这样子，关于这批货，我全力配合你。你要用我公司哪个公章重新签订合同都没有问题。王文回复：……如果保险公司赔，他肯定要一些材料，这个也请张经理帮我们协助一下，把这个材料，都是真实发生的嘛，我们把这个材料补齐了，让保险公司赔了，最后他赔多少，我们再看这个整个案子，我们实际还有损失多少，再协商。嗣后，张富元向耀骅公司哈尔滨分公司提供了备注“仅作为乙方向保险公司索赔用”字样的材料一组，包括：国际公路(船运)货运委托书一份，载明的委托方为梧桐公司，品名为建筑材料(每车件发货清单)，共12车汽运，毛重约40吨/车；发货清单，落款稼禾公司，加盖梧桐公司及稼禾公司公章；稼禾公司外蒙古银河大厦第一批及第二批出货清单(木制品为主)，加盖梧桐公司及稼禾公司公章。就双方之间产生的运费，耀骅公司哈尔滨分公司向梧桐公司开具增值税专用发票情况如下：开票日期2014年2月25日，发票号码XXXXXXXX，金额38,000元；开票日期2014年3月21日，发票号码XXXXXXXX，金额38,000元；开票日期4月9日，发票号码XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX，金额各38,000元；开票日期2014年4月17日，发票号码XXXXXXXX，金额38,000元；开票日期2014年5月16日，发票号码XXXXXXXX、XXXXXXXX，金额分别为38,000元及28,000元；开票日期2014年5月27日，发票号码XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX，金额分别为38,000元、42,000元、38,000元；开票日期2014年6月13日，发票号码XXXXXXXX，金额38,000元；开票日期2014年6月30日，发票号码XXXXXXXX，金额4,000元。梧桐公司向耀骅公司哈尔滨分公司支付运费情况如下：2014年3月24日，梧桐公司作为付款人支付38,000元；2014年4月11日，梧桐公司作为付款人支付38,000元；2014年5月7日，束尊作为付款人支付104,000元；2014年5月27日，束尊作为付款人支付38,000元；2014年6月27日，束尊作为付款人支付76,000元。梧桐公司其他付款情况如下：2014年3月20日，徐媛作为付款人支付王某9,860元；2014年4月28日，凡月霞作为付款人支付王某8,186元。2015年9月15日上海恋美家具厂出具情况说明一份，载明：我厂第一批木制品于2014年5月19日从我厂运出，我厂人员于2014年6月17日在乌兰巴托工地收到此货。2015年2月1日，甲方稼禾公司与乙方梧桐公司签订《结算协议》一份，载明：甲方将蒙古国工地装饰工程所需家具、玻璃采购和货物运输发包给乙方，乙方在履行过程中委托耀骅公司哈尔滨分公司运输货物，承运方在履行运输合同过程中造成27件木饰面货物丢失和玻璃破损等，有关损失由乙方向承运方主张赔偿，运输费用也由乙方支付给承运方，与甲方无关。关于甲、乙双方之间的费用的结算，因之前甲方已预付乙方的钱款已超付，根据目前的情况应当还有剩余，待乙方与各方结清款项后，将剩余款项再返还给甲方。经查明，上述增值税专用发票，除开票日期2014年4月17日，发票号码XXXXXXXX，金额38,000元的未作认证抵扣外，其余发票均已由梧桐公司向税务机关申报进项抵扣。本院认为，虽然本案所涉发货清单及出货清单、联系函等材料上落款均为被告稼禾公司，但结合庭审查明事实，最终双方将发票载明的梧桐公司作为托运人，并形成了相应的协议及国际公路(船运)货运委托书。耀骅公司哈尔滨分公司与梧桐公司之间签订的《国际铁路运输代理协议》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效，合同的条款对合同当事人具有拘束力，双方均应按约履行各自的权利义务。本案争议焦点之一，耀骅公司哈尔滨分公司2014年5月19日究竟运送了几车。对于一共运送了12车的事实，双方并无争议，从国际公路(船运)货运委托书的内容来看，也显示为12车。耀骅公司哈尔滨分公司主张2014年5月19日运送了2车，其主要依据是梧桐公司提供的外蒙古银河大厦第一批及第二批出货清单，但从内容上看其仅为出货清单而非发货清单，结合其他证据、证人证言及当事人的陈述，2014年5月19日仅运送了1车，2014年6月22日运送了最后1车，由此推断QQ聊天记录的形成时间应在2014年6月22日最后一次发货之前，故QQ聊天记录中显示为11车。争议焦点之二，梧桐公司是否结欠运费，金额多少。本院认定梧桐公司尚欠160,000元，理由如下：首先，除支付给王某个人的两笔关税(被告抗辩其中一笔并非关税，但并未提供相应反驳证据，本院不予采信)外，梧桐公司的付款情况、开票情况与QQ聊天显示的已付款情况一致(其中包括因2014年4月2日发货迟延2天扣除10,000元)，此后梧桐公司又支付了发货时间为2014年5月6日及2014年5月13日的货款，截止2014年5月27日的发票开具之前，梧桐公司支付了294,000元；其次，从双方的交易习惯来看，双方对运费确认之后才开具发票，虽然号码XXXXXXXX，金额38,000元的发票未作认证抵扣，但梧桐公司已经实际支付结合发票的抵扣情况，所欠运费应为160,000元；最后，张富元在2014年9月25日的谈话中已自认尚欠4车运费未付的事实。虽然梧桐公司抗辩谈话录音的时间经过了篡改，实际应为2014年6月，此后其还有付款。但针对其辩称意见未能提供充分证据予以反驳，且与其实际付款情况不符，本院不予采信。争议焦点之三，货损的认定。关于玻璃破损损失。梧桐公司主张玻璃破损损失为85,110元。其主要依据是其证据1中的玻璃补货清单，虽然在2014年9月25日的谈话中也提到了相关内容，但缺乏其他证据对该补货清单的真实性予以佐证，即便真实，从内容上看也仅为补货清单而非双方对货损情况作出的确认，从现有证据来看，仅能认定2014年6月12日针对2014年6月6日发货的玻璃存在39块的破损。虽然反诉被告抗辩破损的原因在于反诉原告自身包装存在问题导致的破损，但并未对此提供证据予以佐证，而且即便如此，反诉被告作为专业的物流公司也完全可以拒绝运输，故对反诉被告该项抗辩不予采信。根据相应的发货清单显示，该39块破损玻璃的价值为11,676.65元。关于木饰面损失，反诉原告缺乏事实和法律依据，本院难以支持。关于运费和税费，反诉原告提供的证据无法证明与本案之间的关联性，本院不予支持。至于违约金和利息损失。就本诉部分的违约金，被告未对其计算方式提出异议，仅认为计算标准过高，原告的计算方式符合双方协议约定，对此，本院认为，双方在协议中约定的违约金比例为每日千分之三，确实过高，被告要求调整的意见可予采纳，本院按照本案的实际情况，酌定按每日万分之六的比例计算违约金较为妥当、合理。原告既主张了违约金又主张了利息损失，本院认为，原告主张的逾期付款违约金足以涵盖其利息损失，故对其利息损失的主张不予支持。就反诉部分的违约金，反诉被告虽提出过高，但双方在此前的实际履行过程中也按照协议约定的按照5,000元/天/集装箱执行，本院认为，反诉原告主张的违约金并不存在过高的情况，因反诉被告对2015年9月15日上海恋美家具厂出具情况说明予以了确认，故根据反诉被告的迟延交货情况，相应的违约金应为45,000元。根据相关法律规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故反诉原告的主张的反诉诉请应由反诉被告上海耀骅国际货运代理有限公司承担。被告稼禾公司经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的抗辩等其他诉讼权利，对此产生的法律后果应由其承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)上海梧桐家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)上海耀骅国际货运代理有限公司哈尔滨分公司运费160,000元；二、被告(反诉原告)上海梧桐家具有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)上海耀骅国际货运代理有限公司哈尔滨分公司以11,8000元为本金，自2014年6月17日起至本判决生效之日止，以38,000元为本金，自2014年7月4日起至本判决生效之日止，以4,000元为本金，自2014年7月21日起至本判决生效之日止，按照日万分之六的比例计算的违约金；三、反诉被告上海耀骅国际货运代理有限公司于本判决生效日之日十日内支付被告(反诉原告)上海梧桐家具有限公司逾期交货违约金45,000元；四、反诉被告上海耀骅国际货运代理有限公司于本判决生效日之日十日内赔偿被告(反诉原告)上海梧桐家具有限公司损失11,676.65元；五、驳回原告(反诉被告)上海耀骅国际货运代理有限公司哈尔滨分公司的其他诉讼请求；六、驳回被告(反诉原告)上海梧桐家具有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4,637.13元、财产保全费1,632.38元，合计6,269.51元，由原告负担1,152.33元，被告负担5,117.18元(被告负担之款项于本判决生效之日起十日内直接向原告支付)。反诉案件受理费2,785.79元，由反诉原告负担1,216.92元，反诉被告上海耀骅国际货运代理有限公司负担1,568.87元(反诉被告上海耀骅国际货运代理有限公司负担之款项于本判决生效之日起十日内直接向反诉原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  段蕴强代理审判员  汤晓音人民陪审员  张燕.二〇一六年四月二十九日书 记 员  刘 侃附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿数额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。三、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。