宁夏回族自治区贺兰县人民法院民 事 判 决 书  (2016)宁0122民初3608号 原告：吴某甲，女，汉族，1967年9月22日出生，身份证号码64012219670922212X，宁夏回族自治区贺兰县人，初中文化，无业，现住宁夏回族自治区贺兰县工行家属院1-5-301室。委托诉讼代理人：黄某某、于某某，宁夏辅德律师事务所律师。被告：贺某某，组织机构代码证代码45424004-1，住所地宁夏回族自治区贺兰县朔方北街。法定代表人：邢某某，系该保健所院长。委托诉讼代理人：苏某某，贺兰县习岗镇法律服务所法律工作者。原告吴某甲与被告贺某某劳动争议纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用普通程序于2016年12月21日公开开庭进行了审理。原告吴某甲及其委托代理人黄某某、于某某和被告贺兰县妇幼的委托代理人苏某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告为原告补缴2009年9月至2016年8月期间的养老、医疗保险费，具体数额以社保部门出具的数额为准；2.判令被告为原告补发2016年7月至8月的工资2027元；3.判令被告支付原告违法解除劳动关系经济补偿金28378元；4.判令被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额164187元；5.判令被告赔偿原告未办理失业保险的损失17316元；6.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2009年9月原告经人介绍到被告处工作，岗位为导医。被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告办理社保手续并缴纳相应社保费用。原告多次要求与被告订立书面劳动合同，并要求被告为原告办理社保，但被告均未解决。自2016年6月15日起被告无故不给原告安排工作岗位，并停发工资要求原告到另一物业公司上班，原告要求被告补办社保手续但协商无果。现被告单方解除劳动合同，属违法解除劳动合同。为维护原告的合法权益，现原告依法起诉，望判如所请。 被告辩称，被答辩人与答辩人之间不是《劳动合同法》等法律法规所确定的劳动关系，被答辩人在答辩人单位为临时性用工，属非全日制从业人员。一、首先，被答辩人与答辩人单位负责人系亲属关系，被答辩人自2015年7月1日起在答辩人单位从事的是保洁工作，属临时性用工，2015年月工资为1800元，2016年为1900元，被答辩人主要的工作区域为答辩人单位住院部一楼，其全部工作是负责打扫一楼住院部12米左右长的楼道、五间门诊病室以及一间厕所的卫生，上班时间根据答辩人单位要求，被答辩人在每天早上8:00前将卫生打扫干净，中午为11:30—12:00来院打扫，下午为17:30来院打扫，不管哪个时间段，被答辩人只需要拖一次地就可以，其他时间段被答辩人只需处理一下比较脏的地方，也就是打扫一下地上的纸屑等杂物，且下午被答辩人是不用打扫病室卫生的，被答辩人在工作完成后，就可以离开答辩人处从事其他工作或者回家休息，具体由被答辩人自行安排，答辩人无权过问，而且因被答辩人属非全日制从业人员，所以被答辩人不参加答辩人单位的考勤制度，答辩人也对被答辩人没有任何制度和行为的限制，只要被答辩人将卫生打扫干净就可以，也就是说，答辩人只对被答辩人所负责卫生区域的卫生质量进行监督，而被答辩人所负责的区域，按照大众日常生活中的生活规律及行为，被答辩人每次打扫完自己所负责的区域的卫生只需要1小时左右就可以完成，也就是说，被答辩人每天在答辩人单位工作的时间不会超过4个小时。其次，1、被答辩人在答辩人单位每天工作时间不超过4小时，根据《劳动合同法》第68条之规定，符合法律规定的每天不超过4小时以及每周24小时的法律规定；2、被答辩人2015年每月工资为1800元，2016年为每月1900元，按照小时计酬被答辩人每小时工资为21.5元和22.6元，依照《2016年宁夏全省最低工资标准的规定》以及根据《劳动合同法》第72条之规定，答辩人给被答辩人发放的工资标准符合法律规定；3、被答辩人工资按月发放是经过答辩人与被答辩人共同协商确定的，双方已经达成了口头协议，且答辩人单位属行政事业单位，履行的是财政账户，按月发放符合实际情况以及财政制度，也符合《劳动部关于非全日制用工若干问题的意见》。最后，结合本案事实以及相关法律规定，被答辩人与答辩人之间属于“非全日制用工”，而不属于《劳动合同法》所确定的劳动关系。二、答辩人在将医院全部物业服务承包给北京瑞赢酒店物业管理有限公司银川分公司的同时，要求该公司必须将答辩人单位原有从事保洁工作的4名同志无条件接受，该公司也做到了，被答辩人是自己不愿在从事保洁工作，而不是答辩人无故将被答辩人辞退。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》、《2016年宁夏全省最低工资标准的规定》、《劳动部关于非全日制用工若干问题的意见》相关法律法规的规定，被答辩人与答辩人之间属于“非全日制用工”，因此，请求依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求和抗辩意见依法提交了证据，本院组织原、被告双方进行了质证。被告对原告提交的证据六、原告银行卡流水、证据七、仲裁裁决书、送达回证予以认可，本院予以确认并在卷佐证。原告对被告提交的证据一、会议记录、日志、交接手续、证据二、工资表、考勤记录、排班表、证据三、2014年8月至2015年6月原告工资表的真实性予以认可，本院予以采信。对双方当事人有争议的证据,本院认定如下：原告提交的证据一、工作证，被告不予认可，本院认为该证据可以证明原告在贺兰县妇幼工作的事实，本院予以采信。被告对原告提交的证据二、申请不予认可，但本院认为该申请由银行出具，可以证明2009年11月12日被告向原告发放工资的事实，本院予以采信。被告对原告出具的证据三、证明不予认可，但本院认为该证据上有被告单位的公章，本院予以采信。被告对原告提交的证据四、收条不予认可，但本院认为该证据结合原告提交的其他证据可以证实原告与被告贺兰县妇幼存在劳动关系的事实，本院予以采信。原告提交的证据五、调查笔录、证明，该证据虽然被告不予认可，但结合原告提交的工资流水及银行出具的证明可以证实原告自2009年11月在被告贺兰县妇幼工作，岗位为导医。自2015年7月1日起岗位调整为保洁员的事实，本院予以采信。原告提供的证据八、郭静、朱丽平、欧荣出具的证明，被告不予认可，但该证明结合原告提交的其他证据可以证实原告自2009年11月在被告贺兰县妇幼工作的事实，岗位为导医。本院对该证明上能证明该事实的部分予以采信，其他部分不予采信。原告提交的证据九、考核试卷，该证据可以证明原告与被告存在劳动关系的事实，本院予以采信。被告对原告提交的证据十、工作牌、档案资料不予认可，因工作牌上没有被告单位的公章，本院不予采信。原告提供的档案资料，可以证实原告与被告存在劳动关系的事实。原告提供的吴某甲、王连梅的证人证言，本院不予认可，本院认为上述证人证言，本院对证人陈述原告在被告单位当过导医的证言予以认可，其他证言因没有证据予以佐证，本院不予采信。被告提供的证人马某某、吴某乙的证人证言，可以证明原告在2015年7月以后在被告贺兰县妇幼从事清洁工的工作，对证人陈述的其他证言本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2009年11月原告吴某甲到被告工作，岗位为导医。2015年7月1日被告将原告的工作岗位调整为保洁员，原告每天早中晚打扫三次。原告吴某甲和被告贺兰县妇幼未签订劳动合同，被告贺兰县妇幼按月向原告支付工资，2014年工资为每月1700元，2015年工资为每月1800元，2016年每月1900元。被告贺兰县妇幼未给原告吴某甲缴纳过养老、医疗、失业保险费用。2016年6月17日被告贺兰县妇幼将医院的保洁工作承包给北京瑞赢酒店物业管理有限公司银川分公司，该公司按约定接收了被告贺兰县妇幼的保洁人员。被告庭审时陈述是原告拒绝到北京瑞赢酒店物业管理有限公司银川分公司工作，原告不予认可，被告对该主张也未提供证据证明。原告于2016年8月10日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决被告为原告补交2009年9月至2016年8月期间的养老、医疗保险费，具体数额以社保部门出具的数额为准；2.裁决被告为原告补发2016年7月至8月的工资2027元；3.裁决被告支付原告违法解除劳动关系经济补偿金28378元；4.裁决被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资差额164187元；5.裁决被告赔偿原告未办理失业保险的损失17316元。2016年9月26日贺兰县人事劳动争议仲裁委员会作出贺劳人仲字（2016）第94号仲裁裁决书，裁决：一、被告为原告补缴2014年8月1日至2015年6月30日期间的养老、医疗保险费用，具体数额以社保经办机构核算为准；二、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院起诉，请求判如所请。本院认为，原告吴某甲虽然没有与被告签订书面劳动合同，但原告庭审时提交的证据可以证实原告吴某甲与被告存在事实劳动关系。原告主张2009年9月中旬到被告处从事导医，但原告提供的银行出具的证明仅能证实2009年11月被告给原告发放过工资，故本院认为原告的入职时间应认定为2009年11月。通过庭审调查，原告自2009年11月至2015年6月30日从事导医工作，自2015年7月1日开始从事保洁员工作。通过本案的庭审调查并结合原、被告的当庭陈述，可以证实原告吴某甲在被告从事保洁工作时，一天早中晚分别打扫三次卫生，原告主张工作时间已经超过四个小时，但庭审时未提交有效的证据证明，本院认为原告吴某甲从事保洁工作后的工作方式及时间与全日制用工方式不同，虽然被告贺兰县妇幼按月给原告吴某甲发放工资，但根据《关于非全日制用工若干问题的意见》〈劳社部发（2013）12号〉第九条的规定：“非全日制用工的工资支付可以按小时、日、周、或月为单位结算。”且原告获得劳动报酬不超过2000元，明显低于全日制用工的劳动者的工资，故本院认为原告吴某甲与被告贺兰县妇幼之间在2009年11月至2015年6月30日的用工形式为全日制用工，2015年7月1日至2016年6月16日的用工形式为非全日制用工。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条和第二十三条的规定，非全日制从业人员，参加养老保险、医疗保险应由其个人缴纳费用，故被告应为原告吴某甲补缴2009年11月1日至2015年6月30日期间的养老、医疗保险费，对原告要求被告补缴2015年7月1日至2016年8月期间的养老、医疗保险费的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告补发2016年7月到8月的工资2027元的诉讼请求，因原告庭审时陈述在被告作至2016年6月16日之后再未到被告处工作，故本院对该项诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条的规定：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”故原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。原告2009年11月到被告工作，工作至2016年6月16日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条的规定，原告与被告自2015年7月1日起形成的劳动关系为非全日制用工形式，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议，且根据《中华人民共和国劳动争议调整仲裁法》第二十条的规定，原告要求被告支付2009年9月至2016年8月未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。2016年6月17日被告将医院的保洁工作承包给北京瑞赢酒店物业管理有限公司银川分公司，约定原告吴某甲由该公司接收和管理，并由该公司给原告吴某甲发放工资。被告庭审时称原告吴某甲拒绝到该公司工作，但被告对该主张未提供相应的证据予以证明，经本院核实，现原告吴某甲确实未在北京瑞赢酒店物业管理有限公司银川分公司工作，因被告贺兰县妇幼未给原告缴纳失业保险，导致原告失业后无法领取失业保险金，根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第一条的规定，被告贺兰县妇幼应向原告支付失业保险损失，同时根据《中华人民共和国社会保险法》第四十六条和第四十七条的规定，原告以每月904元主张失业保险损失符合法律规定，故被告应向原告支付失业保险损失16272元（904元／月×18个月＝16272元）。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第六十八条、第六十九条、第七十一条、第七十二条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、被告于判决生效之日起十五日内为原告吴某甲补缴2009年11月1日至2015年6月30日期间的养老、医疗保险费，具体数额以社会保险经办机构核定的数据为准；二、被告于判决生效之日起十五日内向原告吴某甲支付失业保险损失16272元；三、驳回原告吴某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判长梁 郭人民陪审员汪世明人民陪审员郭同合  二〇一七年四月二十五日 书记员薄 迎     附本案相关的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第五十条 工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十二条社会保险基金按照保险类别确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第八十二条   提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的六十日内作出。对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行。《中华人民共和国劳动合同法》  第十六条 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的合同。建立劳动关系应当订立劳动合同。第六十八条  非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。    第六十九条  非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。    从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。       第七十一条  非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。     第七十二条  非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。     非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。第八十二条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第一条 劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》  第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。    前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。    因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。    劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条 失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条 失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金