广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗海法民三初字第1276号原告：温建中，住广州市海珠区。原告：梁少卿，住广州市荔湾区。被告：温玉华，住云南南省昆明市盘龙区。原告温建中、梁少卿诉被告温玉华合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告温建中、梁少卿到庭参加了诉讼。被告温玉华下落不明，经本院公告送达起诉状副本及开庭传票期限届满，没有到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：两原告是合法夫妻，被告是原告温建中的亲兄长。因自被告从2003年起便不幸患上癌症，且危重，经多次抢救求医期间病情仍是反复无常，不得不常常四处求治。在2003年初前，其家属早已外出谋生，无法伴于身边为其打理，孤单一人生活在现住址，唯有日常依赖原告夫妇奔波，给予帮忙解决生活和外出求医，也为了方便照顾，故被告要求原告夫妇常住该房，至今已12年之久。被告患上顽疾，需花费的抢救、手术、留院、外出求医等等支出，是不定时，不间歇状态，而且费用庞大惊人，原告都早已下岗，也建有家庭，普通百姓根本没有什么经济积蓄，被告是原告温建中亲哥哥，不能不管。十多年来，原告想法设法拿钱出来借给被告治病，并且为被告背负了亲友钱财。经不完全的无法计算的被告借款，仅以有单据为凭的就有55万之多，但事实上实际花去和已经支出的又何止这55万元。2006年以后再借用的钱便没有写借据了，至今被告从来没有归还原告半分钱，事实上被告也无法有筹集款项用于归还借款的能力。被告也曾考虑过把房卖掉还清，但卖房后无法再有栖身地方，鉴于这种状况，被告自愿与原告在2006年6月20日签订了担保和抵押房产的《借款协议书》。由于原告不忍心在被告患××的唯一地方，所以双方只是作了担保抵押方式处理，并且定下被告真的还不了款最后依约定过户给原告所有。因考虑到这借款情况，都是因求医治病的家事，所以没有向政府行政机构办理什么抵押之类的手续。综上，《借款协议书》是当事人双方的真实意思表示，合法有效，应当对双方产生拘束力。故请求判令：1、请求确认《借款协议书》（含四份借据）成立生效事实；2、请求判令被告依照《借款协议书》履行双方签订的条款义务，把抵押、担保房屋确权登记过户给原告所有；3、本案诉讼费、办理确权登记手续费由被告承担。被告没有提出答辩意见和举证。经审理查明：原告温建中与原告梁少卿是夫妻关系，于1987年7月29日登记结婚。据2016年3月2日的《广州市不动产登记查册表》记载，海珠区江南大道中路穗花北街二巷3号401房的产权人为被告，建筑面积73.94平方米，本院于2015年11月12日以（2012）穗海法指执字第403-1，-3号协助执行通知书及执行裁定书查封上述房产，查封时效从2015年11月19日到2018年11月18日，该房屋没有抵押权登记，等。据2016年1月7日的《个人名下房地产登记情况查询证明》记载，原告温建中名下有海珠区荔福路西华街25号301房，建筑面积30.5平方米。据2016年1月7日的《个人名下房地产登记情况查询证明》记载，原告梁少卿名下在广州市行政区域范围内查无房地产情况记录。据2016年1月7日的《广州市不动产登记查册表》记载，海珠区荔福路西华街25号301房的产权人为原告温建中，建筑面积30.5平方米，所有权来历为1992年4月向万宝电器集团公司买，为房改售房，房款付清，等。原告为证明其主张，提供了如下证据：1、签约日期2006年6月20日的《借款协议书》，载明原告（乙方）、被告（甲方），甲方与乙方是双方是亲生兄弟，因甲方自2003年底起经医检不幸患××，且严重，急需筹钱救治，为此已向其他亲友借下不少资金专治，但仍未有能力归还，为续筹资医病，经双方协商，甲方现因医病特殊原因，故愿意以自有位于海珠区江南大道中路穗花新村北街2巷3号401房房产一套，房地产权证:NO.1654**,作为已向乙方借钱抵押用途，待日后甲方把全部借款归还乙方时，乙方把本抵押房产交还甲方，如甲方确定无法还款，可经商议，把本述房产过户给乙方抵还，已借款明细如下：共肆笔款项，合计伍拾伍万，等。上述《借款协议书》有“温玉华”字样的签名，但没有记载温玉华的身份证号码和指印。2、2003年12月22日有“温玉华”字样签名的《借据》，记载：因我得病，急需到处筹款用于交付医疗费用，故特现向建中弟借到壹拾万元应急，容后即还，此据为凭。3、2004年9月13日有“温玉华”字样签名的《借条》，记载：现因接到中山医学院附属第一医院通知，已安排了做手术时间，估计手术费等要一定数量，故特向小弟温建中借款贰拾叁万元，用以支付医院费用，此证。4、2005年3月12日有“温玉华”字样签名的字据，记载：今借到温建中现金玖万元，急用支付本人留院救治医疗费，日后归还，此据。5、2006年2月20日有“温玉华”字样签名的《借款》，记载：我病严重，急需筹钱用于医疗，特向温建中借款壹拾叁万元整。6、穗花北社区居委会2015年6月18日出具的证明，记载温建中户籍在海珠区西华街25号301房，梁少卿户籍在荔湾汇馨街5号，两人现居住在穗花二巷3号401房。7、广东诚正物业服务有限公司穗花新村六幢高层大楼管理处2015年6月15日出具的《证明》，记载2003年至现今两原告一家住在涉案房屋，由原告夫妇来管理处交物业管理费及水电费。8、医疗证明材料，证明被告患病的材料。9、涉案房屋的管理费发票、水电费发票、维修费票据等被告没有对原告提交的上述证据发表质证意见。诉讼中，原告表示其是按照借条上的时间借钱给被告，分4此，均是现金支付，其不知道被告的近况；其55万的资金来源为有一部分原告的钱，另外一部分是原告向亲戚借的，具体多少现在也很难说清楚，再以原告的名义去借给被告；其从2003年开始在涉案房屋居住，原告没有其他房屋居住了。经本院向原告释明，原告与被告之间的《借款协议书》本质上是借款关系，涉案房屋存在查封房管部门也不可能过户，原告表示仍然坚持本案诉讼请求。本院认为：从原告提供的证据《借款协议书》及四份《借据》来看，原告拟证明原、被告之间因借款关系而约定把涉案房屋作为借款的一种抵押和担保，因被告无力还款，故而原告要求被告按照协议约定履行房屋过户的义务。首先，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。原告提供的证据仅有《借款协议书》及四份《借据》，原告自称早已下岗是普通家庭，对于原告资金来源，其55万的资金来源均是现金，有一部分原告的钱，另外一部分是原告向亲戚借的，具体多少现在也很难说清楚。对于借款的金额如何构成原告都无法说清，这与日常的生活经验明显不符，原告也并未能够提供其他证据予以佐证，不能达到高度盖然性标准来证实借款发生的事实，本院对此无法认定。其次，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力。涉案房屋登记在被告名下，所有权属于被告。原告认为涉案房屋是借款的担保和抵押，却并未在相关部门办理抵押登记，且涉案房屋因另案被法院查封执行，过户不能实际履行。且原告与被告之间的《借款协议书》是债权合同，不能发生物权变动的效力。综上所述，原告提供的证据不足，本院对原告的全部诉讼请求予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中国人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：驳回原告温建中、梁少卿的全部诉讼请求。本案受理费14700元，由两原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  施海文人民陪审员  张烈明人民陪审员  黄伍环二〇一六年四月二十九日书 记 员  童 双陈文慧