陕西省铜川市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕02民终283号上诉人(原审被告):阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司,住所地铜川市印台区三里洞市三建司三楼。法定代表人:周兴全，该公司经理。委托诉讼代理人:薛飞，该公司员工。被上诉人(原审原告):王淑玲，女，1972年3月16日出生，汉族，住印台区。委托诉讼代理人:耿美玲，陕西司扬律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：杨宏亮，男，1987年5月2日出生，汉族，住印台区。上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司因与被上诉人王淑玲、杨宏亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市印台区人民法院(2016)陕0203民初233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司的委托诉讼代理人薛飞、被上诉人王淑玲的委托诉讼代理人耿美玲,被上诉人杨宏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司上诉请求：依法对一审判决误工费11760元予以改判。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可按照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算，一审原告未举任何证明，一审判决按照2014年度全省在岗职工平均工资计算误工损失，适用法律错误，应予改判。被上诉人王淑玲辩称，不同意上诉人的上诉请求。一审判决适用法律正确，对被上诉人误工损失的认定正确。被上诉人杨宏亮辩称，同意一审判决。原告王淑玲向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告各项损失95932.93元（其中医疗费1668.93元、护理费6000元、误工费11760元、残疾赔偿金52840元、交通费300元、鉴定费900元、被扶养人生活费18464元、精神抚慰金4000元）。原审查明，2015年11月23日19时30分许，宋娟驾驶杨宏亮所有的小型轿车，沿印台区同官路由北向南行驶至盛天酒店南侧路段时，与由路西向路东横过道路的原告相撞，造成交通事故，致原告受伤。2015年11月24日，铜川市人民医院诊断为腰1椎体压缩性骨折，原告共花医疗费1668.93元，其中被告杨宏亮为原告垫付医疗费1113.93元。2015年12月8日，铜川市交警二大队作出（2015）第220号事故认定书，认定1、宋娟驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款规定，根据《陕西省实施＜中华人民共和国道路交通安全法＞办法》第六十五条的规定，宋娟承担事故全部责任。王淑玲不承担事故责任。2016年3月1日，陕西正义司法鉴定中心作出（2016）临鉴字第02033号司法鉴定意见书，认定原告王淑玲腰椎损伤十级伤残。另查明，车行驶证登记所有人及实际所有人均为被告杨宏亮，该车在被告阳光保险投有交强险和第三者责任险各一份，交强险限额为122000元，第三者责任险限额为30万元，并投保了不计免赔。该事故在保险期内。还查明，原告王淑玲之女张宁，1997年10月8日生，汉族，肢体为三级伤残，但原告未提交证据证明张宁无劳动能力。原审认为，公民享有生命健康权，其合法权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产，人身权的，均应承担相应的法律责任。在本案中，宋娟驾驶被告杨宏亮所有的车辆，造成交通事故，致原告受伤，交警部门责任认定宋娟承担事故全部责任，王淑玲不承担事故责任，事实清楚，责任划分明确，该事故认定书予以认定。被告杨宏亮作为肇事车车主，理应由其向原告承担赔偿责任，原告要求被告杨宏亮承担事故造成损失的请求依法予以支持。另事故车辆在被告阳光保险投有交强险和商业险各一份，按照道交法的规定，被告阳光保险应当在交强险范围内对原告进行赔付，下余部分由肇事车辆按照事故责任在商业险范围内替代被告杨宏亮对原告进行赔付，其余不足部分按事故责任划分由被告杨宏亮向原告赔偿。关于被告杨宏亮垫付的医疗费1113.93元，被告要求阳光保险直接支付其垫付的1113.93元，阳光保险同意被告杨洪亮的意见，故该部分费用由阳光保险直接支付给杨宏亮。对于原告要求的医疗费，有医疗机构出具的收款收据，应予支持。对于误工费，应依据误工时间和收入状况而定。对于误工时间，因原告王淑玲作了伤残等级鉴定，其误工时间可以计算至定残前一天，共计98天。对于收入状况，原告虽无固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，但因其一直在外打工，可以按照2014年度全省在岗职工平均工资52119元计算，每天142元，因原告诉讼请求每天120元，故原告的误工费按每天120元计算，误工费为11760元。对于护理费，因原告未住院，也无鉴定机构的鉴定意见和其它证据证明其护理情况，故对该项请求本院不予支持。对于交通费，以实际发生的交通费票据为准，共计177元。鉴定费900元，系本次事故产生的费用，故予以支持。伤残赔偿金，原告王淑玲已确认为十级伤残，未超过60岁，城镇人口，故对其伤残赔偿金52840元予以确认。对于精神抚慰金，本院认为原告因本次事故受伤致残，不仅给身体造成了伤害，而且精神上亦造成了一定损害，故对其要求的精神抚慰金酌情给付2000元为宜。原告要求的被抚养人生活费是在受害人死亡或丧失劳动能力的情况下，对受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无生活来源的成年家属的生活费用，用以维持其正常生活。原告之女张宁虽为原告的成年近亲属，也属肢体三级伤残，但原告未提交证据证明张宁丧失劳动能力，原告应承担举证不能的法律后果，故对原告的该项请求，本院不予支持。综上所述，原告王淑玲因本次交通事故产生的医疗费1668.93元（被告杨宏亮垫付的1113.93元），误工费11760元，残疾赔偿金52840元，交通费177元，鉴定费900元，精神损害抚慰金2000元，共计69345.93元，由被告阳光保险铜川支公司在交强险赔偿限额内向原告王淑玲赔付医疗费555元，向被告杨宏亮支付其垫付的医疗费1113.93元。在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付原告误工费11760元，伤残赔偿金52840元，交通费177元，精神抚慰金2000元，共计66777元（不包含医疗费555元）。鉴定费900元由被告杨宏亮向原告赔付。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十二条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干意见》第二条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司在交强险范围内赔付原告王淑玲医疗费555元、误工费11760元、伤残赔偿金52840元、交通费177元、精神抚慰金2000元，共计67332元；向被告杨宏亮支付其垫付的医疗费1113.93元。二、鉴定费900元由被告杨宏亮向原告王淑玲赔付。三、驳回原告王淑玲的其他诉讼请求。以上款项在本判决生效之日起30日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2200元，由被告杨宏亮负担1600元，原告王淑玲承担600元。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：误工费的计算标准是否适当。关于误工费的计算标准是否适当。一审判决误工费每天120元，陕西省2014年全省在岗职工日平均工资142元，一审判决误工费标准低于全省在岗职工日平均工资，也低于受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工日平均工资。综上所述，阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费94元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司铜川中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  任平印审判员  董 敏审判员  刘坤琪二〇一六年十月二十五日书记员  陈蕊妮