广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂03民终181号上诉人（一审被告）广西巨安建筑安装工程有限责任公司桂林分公司，住所地广西壮族自治区桂林市临桂区临桂镇金水路境界“龙脊夕照”4#楼一楼负责人黄双志，该分公司负责人。上诉人（一审被告）广西巨安建筑安装工程有限责任公司，住所地广西壮族自治区南宁市江南区星光大道213号金康天和时代8号楼1508号房。法定代表人蒙锦，该公司董事长。上列二上诉人委托代理人王俭，广西桂安律师事务所律师。被上诉人（一审原告）唐晨云。委托代理人覃昕，广西同盛吉成律师事务所律师。一审被告桂林广鑫兄弟建设工程有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市临桂区临桂镇桂康新城鸿湖园D9栋10号。法定代表人徐铭，该公司总经理。一审被告徐铭。上诉人广西巨安建筑安装工程有限责任公司桂林分公司（以下简称巨安公司桂林分公司）、广西巨安建筑安装工程有限责任公司（以下简称巨安公司）因与被上诉人唐晨云、一审被告桂林广鑫兄弟建设工程有限公司（以下简称兄弟公司）、徐铭民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区灵川县人民法院（2015）灵民初字第354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月21日受理后，依法组成合议庭于2016年3月31日公开开庭审理了本案。上诉人巨安公司桂林分公司、巨安公司的共同委托代理人王俭，被上诉人唐晨云的委托代理人覃昕到庭参加诉讼，一审被告兄弟公司及徐铭经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2013年3月8日，原告（甲方）与被告兄弟公司（乙方）签订《借款合同》，合同约定“乙方向甲方借款人民币共计叁佰玖拾玖万元整（￥3990000.00元）用于银行还款，该借款转入乙方指定三个公司账号，开户行为华夏银行股份有限公司桂林分行营业部，公司名称和账号分别为：桂林广鑫兄弟建设有限公司（账号13×××15），桂林大为建设工程有限公司（账号13×××59），桂林彦龙土石方工程有限责任公司（账号13×××86），每个公司转入壹佰叁拾叁万元整，以实际转账金额为准。一、借款期限：2013年3月8日至2014年12月31日。二、借款利率：月利率2%，利息计算至实际还款日止。三、还款日期和还款方式：到期乙方以银行转账方式还清借款本金人民币叁佰玖拾玖万元整（￥3990000.00元）和借款利息。四、乙方保证借款用于正当合法的经营活动，且乙方法定代表人徐铭承诺愿以其个人全部资产为该笔借款承担无限连带责任”。协议签订当日，原告通过桂林银行网上银行将借款3990000元汇款转入被告兄弟公司指定的三个公司银行账户内（每个账户转入1330000元）。2014年12月1日，被告巨安公司桂林分公司（甲方）与原告（乙方）签订《协议》，约定：“1、甲方在签订本协议之日起3日内应在桂林银行西华门支行开立账户，户名：广西巨安建筑安装工程有限责任公司桂林分公司，账号：（备注空白）；2、甲方在签订本协议之日起3日内应向桂林新奥燃气有限公司出具委托书（委托书内容为委托新奥公司将上述工程款汇入上述桂林银行西华门支行账户内）；3、甲方上述工程款汇入上述桂林银行西华门支行账户后当日内向乙方支付贰佰肆拾万元整（￥2400000.00元），该款用于抵偿桂林广鑫兄弟建设有限公司对乙方的贰佰肆拾万元整（￥2400000.00元）欠款；4、甲方未能依约履行本协议则应当承担违约责任，应当向乙方支付人民币壹佰万元（￥1000000.00元）违约金且与桂林广鑫兄弟建设有限公司一同承担叁佰玖拾玖万元的还款义务”。协议签订后，被告巨安桂林分公司并没有按照《协议》履行义务。还款期限届满后，被告兄弟公司未向原告履行还款义务，故原告诉至法院，要求判令：1、被告兄弟公司、巨安公司及巨安公司桂林分公司共同偿还原告借款本金399万元、利息（月利息2%，从借款之日起计算至实际还款日止）及律师费203100元；2、被告徐铭对上述款项的偿还承担连带责任；3、被告巨安公司及巨安公司桂林分公司向原告支付违约金100万元。一审法院认为，原告与被告兄弟公司签订的《借款合同》和被告巨安公司桂林分公司签订的《协议》系双方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，属有效合同和协议，合同签订后，原、被告均应按合同和协议履行。原告依约将借款给付了被告兄弟公司，借款到期后，被告兄弟公司未按期归还借款本金及支付利息，属过错方，应承担归还借款本金和支付利息的民事责任。徐铭自愿为该笔借款提供保证，故应当对上述债务承担连带责任。被告巨安公司桂林分公司在与原告签订协议后，未按照协议约定履行其义务，根据《协议》第四条约定，被告巨安公司桂林分公司未能依约履行协议，其自愿与桂林广鑫兄弟建设有限公司一同承担叁佰玖拾玖万元的还款义务，属并存的债务承担，合法有效。故原告要求被告巨安公司桂林分公司承担共同还款责任的诉请，该院予以支持。又根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。该院认为，虽然被告巨安公司桂林分公司不具有法人资格，但其可以作为民事诉讼的当事人，故被告巨安公司应与被告巨安公司桂林分公司共同承担还款的义务。被告巨安公司辩称其与本案无关以及被告巨安公司桂林分公司与原告签订的《协议》不成立的意见，与该院查明的事实不符，故不予采信。对于被告巨安公司桂林分公司是否需要承担100万元违约金以及四被告是否需要向原告支付律师费203100元的问题。律师费因原告没有提供证据证实，故不予支持。原告要求被告巨安公司及巨安公司桂林分公司支付违约金100万元的诉请，因本案原告已经主张了借款的利息，故原告再诉请100万元违约金已明显过高，该院酌情支持10万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第八十六条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告桂林广鑫兄弟建设工程有限公司、广西巨安建筑安装工程有限责任公司桂林分公司、广西巨安建筑安装工程有限责任公司共同向原告唐晨云偿还借款本金3990000元及利息（利息以借款本金3990000元为基数，从2013年8月23日起至被告实际清偿完本金之日止，按月利率2%计付）；二、被告徐铭对第一项债务承担连带责任；三、被告广西巨安建筑安装工程有限责任公司桂林分公司、广西巨安建筑安装工程有限责任公司向原告唐晨云支付违约金100000元；四、驳回原告唐晨云其他诉讼请求。上诉人巨安公司及巨安公司桂林分公司不服一审判决，上诉称：涉讼《协议》中虽加盖了巨安公司桂林分公司的公章，但没有负责人签字，故该协议不是当事人真实意思表示；徐铭虽然代表分公司签字，但没有授权委托，所以涉讼《协议》是无效的。其次，涉讼《协议》性质是“赠与合同”，赠与合同到实际赠与后才能生效，签约后并不生效。赠与人签订“赠与合同”后，拒绝赠与时，法院无权判决“强行赠与”。综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当，请二审法院依法改判驳回被上诉人唐晨云对上诉人的所有诉讼请求。被上诉人唐晨云答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一审被告兄弟公司及徐铭未作答辩。上诉人巨安公司、巨安公司桂林分公司及被上诉人唐晨云对一审查明的事实均无异议，亦未提供新证据。综上，一审查明的事实属实，本院予以确认。综合诉辩双方的意见，本院归纳本案的争议焦点为：涉讼巨安公司桂林分公司与被上诉人唐晨云签订的《协议》是否合法有效及巨安公司及其分公司对涉讼债务应否承担偿还义务。本院认为，巨安公司桂林分公司系巨安公司合法登记成立的分公司，其虽依法不具有独立的法人资格但它依法可以自己的名义从事相应的民事活动。巨安公司桂林分公司与唐晨云签订的《协议》，加盖了巨安公司桂林分公司的公章，系合同双方真实意思表示，亦不违反法律法规的禁止性规定，系合法有效合同，双方应按协议约定行使权利，履行义务。协议约定以涉讼新奥燃气工程款抵偿兄弟公司欠唐晨云的240万元借款，并约定如巨安公司桂林分公司不能履行上述义务，则由巨安公司桂林分公司与兄弟公司共同承担涉讼债务偿还责任并承担违约金，因巨安公司桂林分公司并未履行以新奥燃气公司工程款抵偿唐晨云2**万元借款之义务，故一审判决认定巨安公司桂林分公司违约并判令其对涉讼390万元借款承担共同偿还责任有合同依据，并无不当。又因巨安公司桂林分公司不具有独立法人资格，故本公司巨安公司对涉讼债务应共同承担偿还义务，故一审判决上诉人巨安公司及其桂林分公司对涉讼债务共同承担偿还责任并无不当。上诉人以巨安公司桂林分公司与唐晨云签订的《协议》没有公司负责人签名确认，该协议无效，并据此请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费39520元，由上诉人广西巨安建筑安装工程有限责任公司桂林分公司、广西巨安建筑安装工程有限责任公司共同负担。本判决为终审判决。审 判 长  王裕松审 判 员  胡卫新代理审判员  王 凯二〇一六年四月十九日书 记 员  黄 璐