云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云06民终206号上诉人（原审原告）伍家洪。委托代理人杨标、蔡明言，云南振诚律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审被告）大关县阿多罗煤矿有限公司。委托代理人任宗林，云南滇东北（昆明）律师事务所律师（特别授权）。上诉人伍家洪因与被上诉人大关县阿多罗煤矿有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服大关县人民法院（2015）大民初字第683号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：伍家洪于2006年2月至2012年10月期间，在大关县阿多罗煤矿有限公司从事井下打石岩、掘进工作，由于长期接触岩石和煤炭粉尘，于2015年1月15日经云南省疾病预防控制中心诊断为煤工矽肺二期，后经昭通市人力资源和社会保障局于2015年3月16日认定为工伤，昭通市劳动能力鉴定委员会于2015年7月3日鉴定为四级伤残，未达护理等级。为了维护合法权益，伍家洪于2015年9月14日向大关县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年11月5日作出大劳人仲裁字（2015）第64号仲裁裁决书，伍家洪及大关县阿多罗煤矿有限公司均不服裁决，先后诉至大关县人民法院。另查明，伍家洪在治疗职业病期间支付了医疗费、检查费、车旅费共计7377.95元。伍家洪第一次参加工伤保险的时间为2010年12月20日，从2014年1月1日起大关县阿多罗煤矿有限公司没有为伍家洪购买工伤保险。原审人民法院经审理认为，1.伍家洪与大关县阿多罗煤矿有限公司是否存在劳动关系，如存在是否应当予以解除。伍家洪于2006年2月进入大关县阿多罗煤矿有限公司处工作至2012年10月，工作时间累计长达6年零8个月，期间双方虽未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，应视为与用人单位订立了无固定期限劳动合同。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条之规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。因此，伍家洪与大关县阿多罗煤矿有限公司存在劳动合同关系。伍家洪患职业病经工伤认定和劳动能力、伤残等级鉴定后属一至四级范围，且户籍属工伤保险统筹地区昭通市，故根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，伍家洪不符合与大关县阿多罗煤矿有限公司解除劳动关系的法定条件，应保留与大关县阿多罗煤矿有限公司的劳动关系。2.伍家洪主张的各项经济损失是否应予支持。停工留薪期的工资。职工患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。庭审中，伍家洪与大关县阿多罗煤矿有限公司均未提供证据证明其工资标准，因此，伍家洪的工资标准参照昭通市统计局公布的2014年度在岗职工月平均工资标准计算，即3684.50元。结合伍家洪提供的相关证据分析，伍家洪主张12个月的停工留薪期符合《工伤保险条例》第三十三条之规定，应予支持。按法定的计算标准伍家洪停工留薪期的工资为44214.00元（3684.50元×12个月），但伍家洪仅主张43897.00元，应视为对其实体权利的处分，故伍家洪停工留薪期的工资为43897.00元。关于经济补偿金。经济补偿金是用人单位解除劳动合同时，给予劳动者经济补偿。伍家洪不符合与用人单位解除劳动合同的法定条件，因此，伍家洪的该项诉讼请求，不予支持。一次性伤残补助金、一次性长期待遇、医疗费、检查费、差旅费。伍家洪的伤残等级为四级，且户籍属工伤保险统筹地区昭通市，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（一）项，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第十三条，以及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条之规定，伍家洪主张的此五项诉讼请求，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，第三十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条，《云南省实施办法》第十三条以及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条之规定，判决：一、大关县阿多罗煤矿有限公司于判决生效之日起十日内向伍家洪支付停工留薪期的工资人民币43897.00元。二、驳回伍家洪的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由大关县阿多罗煤矿有限公司负担。判决书送达后伍家洪不服一审判决向本院提起上诉，请求撤销（2015）大民初字第683号民事判决第二项，依法判决被上诉人一次性向上诉人支付各项经济损失468298.35元。其主要上诉理由：一、上诉人系自愿申请与被上诉解除劳动关系，请求解除劳动关系是上诉人的真实意思表示，是上诉人自身民事权利的处置，请求二审法院予以支持。二、上诉人应当获得一次性赔偿。本案中被上诉人未完全按照法律、法规的要求完善相关程序、手续导致上诉人应得的合法权益得不到保障。被上诉人应承担本案上诉人的赔偿。被上诉人大关县阿多罗煤矿有限公司未作答辩。本案在二审诉讼中，各方当事人对原审法院确认的法律事实均无异议，对无异议的事实，本院予以确认，归纳双方诉辩主张，本案争议的焦点：一、伍家洪经鉴定为四级伤残是否可以与用人单位解除劳动关系并一次性领取长期待遇；二、如何确定伍家洪应当获得的工伤赔偿项目和数额。针对本案焦点问题，本院评判如下：（一）关于伍家洪经鉴定为四级伤残是否可以与用人单位解除劳动关系并一次性领取长期待遇的问题。本院认为，伍家洪虽户籍在统筹地大关县，但其因工致残被鉴定为四级伤残，因大关县阿多罗煤矿有限公司的原因，致使伍家洪不能根据《工伤保险条例》第三十五条的规定从工伤保险基金按月足额领取伤残津贴，《工伤保险条例》第三十五条规定一级至四级伤残的保留劳动关系系对工伤职工权利的保障，现伍家洪提出解除劳动关系，自愿选择一次性领取长期待遇是对自己权利的处分，根据劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》（劳社部发[2004]18号）及《云南省农民工工伤保险暂行办法》的相关规定精神，在特殊情况下，一级至四级的工伤职工可请求解除劳动关系，一次性享受相关工伤保险待遇，结合本案实际，伍家洪工伤保险待遇得不到有效落实，所患职业病得不到有效治疗，为充分保障工伤职工的合法权益。本院认为，上诉人请求解除双方的劳动关系，自愿选择一次性领取长期待遇不违反相关法律规定，上诉人的该上诉理由成立，本院予以支持。（二）关于如何确定伍家洪应当获得的工伤赔偿项目和数额的问题。本案在上诉中，伍家洪主张了解除劳动关系的一次性赔偿（一次性长期待遇、一次性伤残补助金）、停工留薪期工资、经济补偿金、医疗费、检查费和车旅费。关于停工留薪期工资一审法院已根据伍家洪的主张予以了判决，因此，对一审判决的停工留薪期工资应予维持。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。伍家洪被鉴定为四级伤残，应当获得的一次性伤残补助金应按统筹地区上年度职工月平均工资标准计算，即昭通市统计局公布的全市2014年职工月平均工资3684.50元计算，但在一审诉讼中伍家洪仅主张按3658.10元计算，属伍家洪对自己权利的处分。因此，伍家洪应获得的一次性伤残补助金应为3658.10元×21=76820.10元。关于一次性长期待遇。参照《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条规定：自愿选择一次性领取长期待遇的1-4级伤残农民工，由本人提出书面申请，与用人单位解除或终止劳动关系，并与所在统筹地工伤保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。第十五条：一次性支付标准包括伤残津贴、护理费、旧伤复发医疗费，但不包括一次性伤残补助金和辅助器具配置费。一次性支付标准按照工伤发生之日或者职业病诊断之日的年龄以及伤残鉴定等级核定，领取标准：受伤时年满16周岁不满45周岁，以统筹地上年度职工月平均工资为基数：一级144个月；二级122个月；三级108个月；四级86个月。受伤时年满45周岁以上按相应等级分别减少3万元。伍家洪为四级伤残，按月平均工资为基数的86个月计算支付一次性长期待遇，由于伍家洪在一审诉讼中仅主张按3658.10元计算一次性赔偿金，属伍家洪对自己权利的处分，故伍家洪的一次性赔偿金为3658.10元×86＝314596.60元。关于医疗费、检查费和车旅费的问题。在一审诉讼中医疗费、检查费和车旅费共计7377.95元已经一审法院确认，且伍家洪与大关县阿多罗煤矿有限公司均无异议，对伍家洪主张的医疗费、检查费和车旅费予以支持。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同。”第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中从一审查明的事实看，伍家洪于2006年2月至2012年10月在大关县阿多罗煤矿有限公司工作，对该事实各方当事人均无异议，对该事实予以确认。根据上述规定，伍家洪应获得的经济补偿年限自2006年2月至2012年10月止，计算7个月，伍家洪在一审起诉时主张按3658.10元计算7个月经济补偿，故阿多罗煤矿有限公司应当向伍家洪支付经济补偿3658.10×7=25606.70元。以上费用合计为76820.10元+314596.60元+7377.95元+25606.70元＝424401.35元。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，上诉人伍家洪的上诉理由部分成立，对成立部分予以支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，《工伤保险条例》第三十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十四条、第十五条之规定，判决如下：一、维持大关县人民法院（2015）大民初字第683号民事判决第一项，即“大关县阿多罗煤矿有限公司于判决生效之日起十日内向伍家洪支付停工留薪期的工资人民币43897.00元”。二、撤销大关县人民法院(2015)大民初字683号民事判决第二项，即“驳回伍家洪的其他诉讼请求”。三、伍家洪与大关县阿多罗煤矿有限公司之间的劳动关系终止。四、由大关县阿多罗煤矿有限公司于判决送达之日起十日内赔偿伍家洪一次性伤残赔偿金、一次性长期待遇、经济补偿金、医药费、检查费、车旅费合计人民币424401.35元。一审案件受理费按一审执行，二审案件受理费10.00元，由大关县阿多罗煤矿有限公司负担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审 判 长  王荣祥审 判 员  宋明涛代理审判员  王 媛二〇一六年四月八日书 记 员  罗 杨