山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0283民初28号原告万希鹏，男，1976年12月24日生，汉族，职工，现住平度市。委托代理人窦永俊，女，平度新胜利法律服务所法律工作者。被告青岛百帮人力资源开发有限公司，住所地平度市苏州路西圣凯国际3楼359室。法定代表人陈大伟，该公司总经理。委托代理人李玉梅，该公司人力资源部员工。被告中国科学院青岛生物能源与过程研究所，住所地青岛市崂山区松岭路***号。法定代表人刘会洲，该研究所所长。委托代理人徐梅，山东华鲁律师事务所律师。原告万希鹏与被告青岛百帮人力资源开发有限公司、被告中国科学院青岛生物能源与过程研究所追索劳动报酬纠纷一案，本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告万希鹏及其委托代理人窦永俊、被告青岛百帮人力资源开发有限公司的委托代理人李玉梅、被告中国科学院青岛生物能源与过程研究所的委托代理人徐梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万希鹏诉称，2010年11月，原告被招聘到百帮人力资源公司从事保安工作，双方签订了劳动合同，约定每天工作8小时，月工资1250元。2010年11月，百帮人力资源公司将原告派遣到中科院青岛生源与过程研究所，从事保安工作。2013年11月5日，百帮人力资源公司又与原告签订了劳动合同，期限为2013年11月5日至2014年11月4日。原告在中科院青岛生源与过程研究所工作期间，安排原告每天工作12小时，周六和周日都上班12小时，法定节假日都工作12小时。而被告没有为原告全额发放加班工资，没有安排原告年休假，也没有为原告发放带薪年休假工资。2014年10月，中科院青岛生源与过程研究所无故将原告辞退，不让原告上班，致使原告无法继续在中科院青岛生源与过程研究所工作。百帮人力资源公司也不为原告安排其他工作，致使原告不能在被告处工作。原告的劳动合同未到期，被告违法辞退原告，根据劳动合同法之规定，被告应当支付原告经济补偿金。为此，具状法院，请求一、依法确认原被告之间自2010年11月至2015年6月26日存在劳动关系；二、依法判决二被告支付原告自2010年11月至2014年10月期间的延时加班工资和周六、周日加班工资71974元，由被告支付原告2014年11月份工资2200元；三、依法判决二被告支付原告经济补偿金28592元；四、依法判决二被告支付原告自2010年11月至2014年10月期间的带薪年休假工资6028元；五、依法判决二被告支付原告自2010年11月至2014年10月期间的法定节假日工资13262元；六、依法判决被告为原告办理档案和社会保险转移手续。被告青岛百帮人力资源开发有限公司（以下简称百帮人力资源公司）辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。根据平劳人仲案字第297号裁决书，我们认为原告提出的诉讼请求没有法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告中国科学院青岛生物能源与过程研究所（以下简称中青生源与过程研究所）辩称，第一、原告与我公司无劳动关系。我公司与百帮人力资源公司签订派遣合同，由百帮人力资源公司派遣人员到我公司工作。我公司每月将派遣人员工资发放给百帮人力资源公司，因此，原告与我公司无劳动关系，不存在辞退原告的事实。原告与百帮人力资源公司系劳动合同到期。第二、我公司已经足额发放工资等劳动报酬，不存在拖欠。综上所述，原告所诉没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。另外原告诉讼请求第二项手写部分要求支付2014年11月工资2200元，该项在劳动仲裁时没有提出，法院不应该受理。经审理查明，被告百帮人力资源公司系劳务派遣单位，被告青生源与过程研究所系用工单位，双方签订2013年3月1日起至2015年3月2日止的劳务派遣协议。2010年11月4日，原告与被告百帮人力资源公司签订劳动合同。之后，被告百帮人力资源公司将原告派遣到被告青生源与过程研究所从事保安工作。2013年11月5日，原告又与被告百帮人力资源公司续签了期限自2013年11月5日起至2014年11月4日止的劳动合同，继续在被告青生源与过程研究所从事保安工作。合同约定原告月工资为1250元，每天工作8小时。2014年11月3日，被告青生源与过程研究所以原告无故迟到早退，严重违反单位规章制度为由，终止派遣用工，并通知原告停止上班，到被告百帮人力资源公司办理相关手续。被告百帮人力资源公司通知原告：“万希鹏:于十日内（2014年11月15日前）回公司办理劳动合同续签手续（原条件不变），超期视为个人申请离职，无异议签字，特此通知”，原告在该通知上签名。过期后，原告没有与被告百帮人力资源公司续签合同。2014年11月4日，被告百帮人力资源公司以系原告个人申请解除了与原告之间的劳动合同，并报劳动部门备案。2015年6月26日，原告向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求一、依法确认原被告之间自2010年11月至2015年6月26日存在劳动关系；二、依法裁决二被告支付原告自2010年11月至2014年10月期间的延时加班工资和周六、周日加班工资71974元；三、依法裁决二被告支付原告经济补偿金28592元；四、依法裁决二被告支付原告自2010年11月至2014年10月期间的带薪年休假工资6028元；五、依法裁决二被告支付原告自2010年11月至2014年10月期间的法定节假日工资13262元；六、依法裁决被告为原告办理档案和社会保险转移手续。平度市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2015年11月26日作出平劳人仲案字[2015]第297号裁决书，裁决：一、原告与被告百帮人力资源公司在2010年11月4日至2014年11月4日期间存在劳动关系；二、被告百帮人力资源公司于裁决生效后10日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续；三、被告青生源与过程研究所于裁决生效后10日内付给原告带薪年休假工资差额800元；四、驳回原告的其他仲裁请求。原告对仲裁不服，向本院提起诉讼。审理过程中，原告提交打卡明细一宗，证明自2010年11月至2014年10月期间，被告青生源与过程研究所为原告发放的工资，工资总额为99578元，远远少于应当发放的工资。被告青生源与过程研究所称，其并不直接为申请人发放工资，其按照《派遣协议》将工资发放到百帮人力资源公司处，由百帮人力资源公司统一发放，劳动合同约定原告的每月工资为1250元，48个月为60000元整，其余部分为加班和各项补贴的费用，因此原告的证据恰恰证明其为原告足额发放加班费。被告百帮人力资源公司对打卡明细没有异议，称其公司按照与被告青生源与过程研究所的派遣协议为申请人发放工资。原告提交自制的加班费计算明细及工资发放情况表一份，证明工作期间存在法定节假日、休息日及延长工作时间加班的情况，被申请人应当发放工资总额为171552元，减去已经发放的99578元，剩余的71974元，没有发放。被告青生源与过程研究所对加班费计算明细及工资发放情况表的真实性和证明事项均有异议，称根据法律规定，原告主张加班应当举证加班的事实，在没有证据加班的情况下，不应当支持原告费用，要求原告举证自2010年起加班的证据。被告百帮人力资源公司称，其同意青生源与过程研究所的观点。原告提交后勤服务中心值班日志一宗，证明其工作时间是两班倒，每班12个小时，周六周日及法定节假日都上班。被告青生源与过程研究所对证据的真实性不予认可，称其中一本写的是菜地出工表，这并不是保安工作，表格中大部分是空白的。菜地出工表上没有起止时间，没有交接记录，内容存在矛盾，可以看出该证据是原告伪造的，证据不真实，上面没有研究所的任何印鉴及负责人的签字。被告百帮人力资源公司称，其同意青生源与过程研究所的观点。原告提交其与青生源与过程研究所处张瑞东的通话录音及录音资料各一份，证明其自2010年11月至2014年10月28日在被告处上班，被青生源与过程研究所辞退，其每天工作12个小时，全年不休息；张瑞东称没有保安这个岗位，实际是青生源与过程研究所委托中科物业安排人干保安工作，也是一天12个小时。被告青生源与过程研究所对录音的真实性及证明事项均有异议，称第一、无法确认对话人的身份；第二、退一步讲即便是其所说，录音中的“张”也不是其单位的人事主管，对人事部分无决定权，其个人观点不能作为其单位的意见；第三、原告应举证证明其加班。该证据无法证明原告4年间具体加班时间。录音上面说是合同到期，劳动关系终止。工资均已支付完毕，不存在拖欠工资的情况，不存在辞退的情况。被告百帮人力资源公司称，其同意青生源与过程研究所的观点。原告提交终止用工通知书一份，证明青生源与过程研究所将其辞退，青生源与过程研究所于2014年10月28日通知其不用上班，但是没见到书面的通知，这是事后从其他人处找到的，对通知书上面的原因不认可，从被告为其发放的2014年2月至8月期间的工资数额上看，其根本没有旷工，如果旷工，工资不可能发的一样。青生源与过程研究所对终止用工通知书的真实性无异议，称并不是其辞退原告，因为其只是一个用工单位，与原告之间没有劳动关系，无权辞退原告。该用工通知书中记载原告5月份累计旷工17天，6月累计旷工11天，经常存在迟到早退等情况，还有擅自离岗的情况，因其与百帮人力资源公司之间签订了派遣协议，有权将违反纪律的人员退回该公司，因此该通知书并不是辞退申请人的相关文书。被告百帮人力资源公司称，在接到退回通知书后，多次通知原告回公司办理续签劳动合同手续，当时其公司李玉梅电话通知原告，但原告拒不到公司办理手续。原告异议称，被告百帮人力资源公司没有通知，当时原告回公司找被告百帮人力资源公司处的负责人陈大伟，陈大伟明确说“中科院辞退你了，我们无法与你续签劳动合同，也不能给你安排工作”。原告提交录音材料及书面整理材料各一份予以证实。称这是2014年10月30日，其与被告百帮人力资源公司处负责人陈大伟之间的谈话录音。被告百帮人力资源公司对通话录音有异议，称不能确认是否是陈大伟所说，无法认可录音内容的真实性，不能证明原告表述的内容。被告百帮人力资源公司提交通知及解除劳动合同报告书一份，证明当时其通知原告于2014年11月15日前回公司办理劳动合同续签手续，超期视为个人申请离职，原告已经签了字，之后原告未回公司办理劳动合同续签手续，超期视为个人申请离职。因此为原告办理了解除劳动合同手续。被告百帮人力资源公司又提交短信一份，这是其公司李玉梅通知原告的短信，电话号码是8730×××0，这个在原告每个月的工资条上都有这个电话，证明其办理完解除劳动合同手续后，于2014年11月18日短信通知原告回公司取档案，该短信上也有其公司的落款。原告称，第一次回公司要求续签劳动合同，陈大伟明确说“中科院辞退你了，无法与你续签劳动合同，也不能给你安排工作”，之后李玉梅电话通知让其回公司办理离职手续。对解除劳动合同报告书有异议，是被告办理的，原因也不对，应是被告辞退。对通知有异议，不能确定是否是其所写，从来没有看到过这个内容，通知上也没有时间，属于无效证据，从证据来看系从其他一张大纸上取下来的，因为在公司有许多其本人签字，被告可以从别的地方取下这样一份证据。这个通知与解除劳动合同报告书相矛盾，解除劳动合同的时间是2014年11月4日，这是被申请人单方与其解除劳动合同的时间。对短信有异议，不予认可。其没有收到，发件人也不知道是谁，内容是领取档案的内容，与本案没有关系。被告百帮人力资源公司对原告的辩称有异议，称其多次电话通知原告回公司办理续签劳动合同手续。《通知》是2014年11月份其公司办公室郑经理送达给原告的，这个通知存在档案里。解除劳动合同报告书是2014年11月17日办理的。经本院当庭对《通知》原件核对，纸张完整，没有裁剪痕迹。原告对通知上的万希鹏名字承认是其所写。原告不申请鉴定亦不能提交证据证明该《通知》是被告伪造的。被告青生源与过程研究所提交证据一劳务派遣协议一份，证明其与百帮人力资源公司签订了劳务派遣协议，其与原告之间不存在劳动关系。原告称，其对派遣协议的内容并不知情，派遣协议的期限是2013年3月1日至2015年3月2日，在被申请人将其辞退时，派遣协议还在有效期内，其于2010年就到青生源与过程研究所处工作，协议期限不一致，被告百帮人力资源公司与被告青生源与过程研究所之间的协议内容与其之间没有关系。被告青生源与过程研究所提交证据二2013年1月至2014年10月的值班加班补贴一宗，证明所有的法定节假日应发放的补贴均已发放到位，原告的第五项仲裁请求没有事实依据。原告称，被告青生源与过程研究所发放的补贴是计算二倍的工资，应该发三倍工资，没有把加班工资计算在基数内。被告青生源与过程研究所称，原告的节假日值班加班和公休日加班，均以其合同约定月工资1250元为基数，节假日三倍工资和公休日2倍工资发放给原告。青生源与过程研究所提交证据三2012年11月至2014年11月的工资表一宗，证明原告所有的工资和加班费都已及时足额发放。原告称，工资发放的基数是1050元，而合同约定的工资基数是1250元，基本工资每月少发200元，被告没有足额发放其工资及加班费。被告青生源与过程研究所提交证据四打卡记录二份，证明2014年5月原告违反单位的规章制度，整月都没有按照规定打卡，依照单位的规章制度，脱岗4小时即视为全天旷工，而整月的打卡记录均没有按照要求每2小时打一次卡，其中有两天没有打卡，15天仅有一次打卡时间，按照规章制度应视为整月旷工；原告6月份整个月仅有5天按照规定每2小时打一次卡，依照其单位规章制度及带薪年休假条例，连续工作12个月才符合发放带薪年休假的条件，原告5月份旷工，没有连续工作12个月，不符合发放带薪年休假工资的条件。又提交证据五检查书及打卡记录各一份，证明2014年8月24日原告7点54分打卡，8点16分离开工作单位，13点10分回到园区，严重违反单位规章制度，这有原告的检查书及以上情况属实的签字，原告多次迟到早退、脱岗。再提交证据六保安管理暂行办法一份，考勤与请假审批暂行管理办法及关于启用考勤机并加强规范上下班制度的通知各二份，以上均有原告签字确认，原告确认知晓单位的规章制度，规章制度中明确规定了打卡应每2小时一次，脱岗4小时视为旷工一天。原告对证据四打卡记录异议称，打卡记录的不是真实的情况，因为其去上班有时候忘记打卡，但实际上在那上班，打卡的时候是一个人上班。对证据五检查书及打卡记录没有异议，因为8月24日这天跟中科院的一个姓付的请假了，他也口头同意，但没有书面的证明；检查书虽然是其所写，如果不写这个检查书就扣发其工资，所以才写了个检查书。对证据六保安管理暂行办法，考勤与请假审批暂行管理办法，规章制度异议称，该证据上是其本人的签字，但内容没有见到，当时被告只是拿着最后一页让其签字，说走走程序，从被告提交的证据可以看出其与签字部分是脱节的，这也充分说明了当时被告只是拿着最后一页让其签字。规章制度也没有经过工会批示。对关于启用考勤机并加强规范上下班制度的通知没有异议，从其提交的工资交易明细可以证明其没有缺勤，没有旷工。原告要求确认其与被告百帮人力资源公司在2010年11月4日至2015年6月26日存在劳动关系，要求被告百帮人力资源公司和青生源与过程研究所支付2010年11月至2014年10月期间的延时加班工资和周六周日加班工资共计71974元、法定节假日加班工资13262元（44天乘以100.47元乘以300%）。原告在被告处工作4年，因为合同不到期，先是被告青生源与过程研究所将其辞退，然后被告百帮人力资源公司不与其续签劳动合同，解除劳动合同前12个月的平均工资3574元（基本工资1250元加上加班费），要求被告百帮人力资源公司和被告青生源与过程研究所支付其经济赔偿金28592元。原告在被告处工作4年，一年5天带薪年休假，要求被告支付其带薪年休假工资6028元（每天100.47元乘以20天乘以300%）。要求被告百帮人力资源公司为其办理档案和社会保险转移手续。具体计算方式详见加班费计算明细及工资发放情况。被告青生源与过程研究所称，其与原告之间不存在劳动关系，原告的劳动合同于2014年11月4日到期，原告也没有提交2014年11月4日为其单位或者被告百帮人力资源公司提供劳动的证据，对原告的主张不予认可。原告没有提交证明其加班时间的相应证据，加班费不应当支持。其支付给原告至2014年11月4日的工资，不存在辞退的情况。带薪年休假工资不属于劳动报酬的范畴，有一年的诉讼时效，即便是2014年，原告也不符合条件，因为原告在2014年5月份累计旷工17天，6月份累计旷工11天，所以不享有不当年的带薪年休假。法定节假日的工资全部已经发放完毕。被告百帮人力资源公司称，其与原告在2010年11月4日至2014年11月4日期间存在劳动关系，并且其多次通知原告前来办理续签劳动合同手续，但原告拒不办理，再没有提供相应的劳动，劳动合同于2014年11月4日到期自动终止，不存在支付经济赔偿金问题。因为在多次通知原告续签劳动合同后，原告一直不来，之后打电话原告也拒接，不是其不办理，是原告不来办理，庭审中也与原告核对过，原告也承认其打过电话。其他同被告青生源与过程研究所的意见。案经本院调解，未达成一致意见。上述事实，有庭审笔录和当事人的陈述，原告提交的《劳动合同》一份、证据二打卡明细一宗、后勤服务中心值班日志一宗、终止用工通知书一份、录音材料及书面整理材料各二份；被告百帮人力资源公司提交通知及解除劳动合同报告书一份；被告青生源与过程研究所提交的劳务派遣协议一份、值班加班补贴表一宗、工资表一宗、打卡记录二份、检查书及打卡记录各一份、安管理暂行办法，考勤与请假审批暂行管理办法，规章制度；平劳人仲案字[2015]第297号卷宗在案，经质证相互佐证，足以认定。本院认为，本案属劳务派遣，系劳动者与派遣单位及用工单位之间的追索劳动报酬纠纷。原告在用工单位即被告青生源与过程研究所工作期间，因违反劳动纪律，被告青生源与过程研究所于2014年11月3日通知原告终止用工关系，并通知其到被告百帮人力资源公司办理相关手续。符合二被告之间劳务派遣协议的约定，同时终止与原告之间的用工关系的理由和证据充分。被告青生源与过程研究所就该行为的辩称，本院予以采信。原告虽对被告百帮人力资源公司提交的《通知》提出异议，但原告承认《通知》上的万希鹏名字是其所写。其提供的录音资料，被告不认可，其效力极低，不能排除书证的效力。原告对《通知》既不申请鉴定亦不能提交有效证据证明该《通知》是被告伪造的。经本院当庭对《通知》原件核对，纸张完整，没有裁剪痕迹。根据证据规则，本院对《通知》予以采信。原告被被告青生源与过程研究所退回到派遣单位后，派遣单位即被告百帮人力资源公司通知原告于2014年15日前回公司办理劳动合同续签手续（原条件不变），超期视为个人申请离职。原告并未按通知回被告百帮人力资源公司办理劳动合同续签手续，也未回去工作，被告百帮人力资源公司据此以原告申请为由解除与原告之间的劳动合同，符合劳动合同法的相关规定。故，原告主张二被告将其辞退，不与其续签劳动合同，请求二被告支付其经济补偿金，证据和理由不足，本院不予支持。原告主张其2010年11月4日到被告处工作，被告百帮人力资源公司予以认可。故，原告与被告百帮人力资源公司于2010年11月4日建立劳动关系，本院予以确认。原告与被告百帮人力资源公司劳动合同期限至2014年11月4日期满，之后双方未续签合同，原告也再未给被告提供劳动。被告百帮人力资源公司于2014年11月4日解除与原告的劳动合同并备案，符合法律规定。因此，本院确认原告与被告百帮人力资源公司在2010年11月4日至2014年11月4日期间存在劳动关系。原告请求确认自2010年11月4日至2015年6月26日存在劳动关系，本院不予支持。根据相关规定，劳动者主张加班的，对加班的事实负有举证责任。原告主张每天工作12小时，存在延时加班和休息日加班，所提交的后勤服务中心值班日志，没有加盖被告青生源与过程研究所的公章，也没有相关负责人的签字，且被告青生源与过程研究所不予认可。因此，该证据本院不予采信。由于原告不能提供有效证据证明延时加班的证据。被告青生源与过程研究所提交的2012年11月至2014年11月期间的工资表、2013年1月至2014年10月期间的值班加班补贴表，能够证明被告青生源与过程研究所按标准已经支付原告该期间相应的加班工资。故，原告请求被告支付其该期间的加班工资，证据不足，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告自2010年11月4日到被告青生源与过程研究所上班工作，从2011年11月5日起每年应享受5天的带薪年休假。用人单位没有安排职工年休假的，应按照职工日工资收入的300%支付其未休年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，原告2011年应享受的带薪年休假天数折算后不足1天，该年度不应享受。原告主张2012年的未休年休假工资，原告对该事实负有举证责任，而原告不能举证证明，其主张本院不予支持。劳合同到期日为2014年11月4日，该年度折算后，原告应享受4天带薪年休假。由于被告青生源与过程研究所提交的证据不能证明安排原告于2013年至2014年休带薪年休假或已支付其未休年休假工资报酬，因此，原告主张被告给付其未休年休假工资报酬，本院予以支持。但过多部分，证据和依据不足，本院不予支持。被告青生源与过程研究所辩称该请求超过一年仲裁时效，理由不足，本院不予采信。据此，被告青生源与过程研究所应支付原告2013年至2014年未休年休假工资差额1269.9元{2013年原告扣除加班费后的日平均工资70.35元×（300%－1）＋2014年原告扣除加班费后的日平均工资70.8元×（300%－1）}。因原告与被告百帮人力资源公司已经解除劳动合同，原告请求由被告百帮人力资源公司为其办理档案和社会保险关系转移手续，符合法律规定，本院予以支持。原告主张被告欠其2014年11月份工资2200元，被告辩称，该请求仲裁时没有主张，法院不应受理。该辩称，本院予以采信。因该请求，系独立的请求，应先裁后审，故本案不宜一并处理，原告应就该请求向劳动仲裁部门先申请仲裁。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条、第五十八条、第五十九条、第六十五条，职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告万希鹏与被告青岛百帮人力资源开发有限公司在2010年11月4日至2014年11月4日期间存在劳动关系；二、被告青岛百帮人力资源开发有限公司于本判决生效后10日内为原告万希鹏办理档案和社会保险关系转移手续；三、被告中国科学院青岛生物能源与过程研究所于判决生效后十日内支付给原告万希鹏带薪年休假工资差额1269.9元；四、驳回原告万希鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告青岛百帮人力资源开发有限公司与被告中国科学院青岛生物能源与过程研究所各负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  刘月纯审判员  王美君陪审员  牛德增二〇一六年四月十八日书记员  李 雪