广东省广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）穗云法民二初字第2315号 原告：中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司，广州市天河区庆亿街3号401房、8—12层整层。 负责人：周伙荣。 委托代理人：里曼，广东泛美律师事务所律师。 委托代理人：戴戈，广东泛美律师事务所实习律师。 被告：广州市融佳电子科技有限公司，广州市白云区永平街泰兴路22号C栋。 法定代表人：李朝晖。 被告：广州市番禺区友利玩具有限公司，广州市番禺区市桥光明南路199号。 法定代表人：徐广健。 委托代理人：张文辉，身份证住址广东省五华县，该司员工。 委托代理人：王秀芹，身份证住址辽宁省义县，该司员工。 被告：李朝晖，身份证住址广东省从化市。 被告：谢莉梅，身份证住址广东省从化市。 原告中国华融资产资产管理股份有限公司广东分公司与被告广州市融佳电子科技有限公司（下称融佳公司）、广州市番禺友利玩具有限公司（下称友利公司）、李朝晖、谢莉梅借款合同纠纷一案，本院于2015年9月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中国华融资产资产管理股份有限公司广东分公司的委托代理人里曼，友利公司的委托代理人张文辉到庭参加了诉讼，被告融佳公司、李朝晖、谢莉梅经本院公告传唤，公告期满均未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中国华融资产资产管理股份有限公司广东分公司诉称：原告合法受让中国工商银行股份有限公司广州云山支行对被告融佳公司的债权及相关权利。2015年5月25日原告与工商银行签订的债权转让合同，双方约定工商银行向原告转让包含对被告债权的债权资产包，工商银行与原告于2015年6月10日在《南方日报》刊登《中国工商银行股份有限公司广东省分行资产转让通知暨与中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司债权催收联合公告》，通知债务人和担保人债权转让事项，原告取得对各被告合法有效的债权。依照涉案合同约定，融佳公司就涉案债权负有清偿责任，李朝晖、谢莉梅对涉案债务负有连带责任保证，原告对友利公司提供的抵押物享有优先受偿权。2012年12月21日工商银行与融佳公司签订编号工行十三路支行2012年流字第0194《网贷通循环借款合同》，合同约定工商银行向融佳公司提供循环借款额度为1100万元人民币，循环借款额度使用期限为合同生效之日起即2012年12月21日至2013年12月20日，借款利率为浮动利率，以基准利率加浮动幅度上浮5%，以12个月为一期，一期一调整，分段计息，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利，借款担保方式为抵押加保证。工商银行于2013年1月1日向融佳公司发放3笔借款，共计11000000元。后由于融佳公司资金紧张无法如约还款，融佳公司先后与工商银行签订三次《借款展期协议》分别展期至2014年6月19日、2014年9月18日及2014年12月17日，其借款展期部分利率按照人民银行规定的同期贷款基准利率执行，若借款人未按照协议约定按期偿还展期借款本息的，贷款人有权在展期利率基础上加收50%作为罚息利率，对借款人逾期借款自逾期之日起按罚息利率计算利息，并对未按时支付的利息计收复利。2012年12月19日工商银行与友利公司签订《最高额抵押合同》，并办理抵押登记，以广州市番禺区市桥镇环城西路130号办公楼（产权证号：粤房地证字第2150708号），为融佳公司的全部债务承担最高限额为11000000元的担保责任，担保自2012年12月19日至2017年12月18日，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除。2012年12月21日工商银行与李朝晖、谢莉梅签订的《最高额保证合同》，担保的主债权为自2012年9月1日至2017年9月1日期间，最高限额为30000000元整的最高额保证责任，保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，但实现债权的费用不包括在30000000元最高余额内，保证期为自主合同项下的借款期限届满之日起2年，保证方式为连带责任保证。截止至2014年12月17日，融佳公司的贷款已逾期，工商银行未收到融佳公司偿付的贷款，华融资产公司于2015年6月10日在《南方日报》刊登催收公告，但公告后融佳公司一直未有偿还相关债务，融佳公司及各被告的行为已构成严重违约。故原告诉至法院，请求法院判令：1、融佳公司向原告偿还欠款本金10838807.56元，暂计利息654764.41元及暂计复利14568.71元（利息及复利均暂计至2015年8月20日，利息及复利按照合同约定及人民银行相关利率规定计算至清偿之日）；2、原告就被告友利公司提供的抵押物位于广州市番禺区市桥镇环城西路130号办公楼（产权证号：粤房地证字第2150708号）享有优先受偿权；3、李朝晖、谢莉梅对上述债务依照《最高额保证合同》承担连带责任保证；4、本案的诉讼费、保全费由四被告承担。 被告融佳公司答辩称：无答辩。 被告友利公司答辩称：对原告诉讼请求二，因我方是抵押人，抵押物的执行依据相关规定执行就行。由于我方没有任何违约行为，我方不应该承担诉讼等相关费用。我方对借款事实无异议，对债权转让事实也没有异议。 被告李朝晖、谢莉梅答辩称：无答辩。 经审理查明：2012年12月19日，中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行（抵押权人、甲方）与友利公司（抵押人、乙方）签订《最高额抵押合同》（工行十三行路支行2012年抵字第0194号），约定：乙方所担保的主债权为自2012年12月19日至2017年12月18日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币11000000元的最高余额内，甲方依据与融佳公司（下称债务人）签订的本外币借款合同等，不论该债权在上述期限届满时是否已到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生；乙方最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在第1.1条所述之最高额余额内；抵押物详见《抵押物清单》，《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力；本合同签订后10日内甲乙双方应到有关抵押登记机关办理抵押登记手续；当第1.1条约定的期间届满；或新的债权不可能再发生；抵押财产被查封、扣押；债务人、乙方被宣告破产或被撤销；法律规定债权确定的其他情形时，最高额抵押担保的债权确定；甲方主债权（包括提前到期）债务人未予清偿的，甲方有权实现抵押权；甲方将主债权和最高额抵押权转让的，无需经乙方同意，乙方仍继续按照本合同的约定履行担保责任；乙方承诺承担甲方为实现本合同项下抵押权而产生的各项费用，包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等；甲方主债权存在其他担保的，不论该担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权自行决定实现担保的顺序，乙方承诺不因此而提出抗辩；本合同生效后，任何乙方不履行其在本合同项下的任何义务，或违背其在本合同项下所作的任何陈述、保证与承诺的，即构成违约，因此而给对方造成损失的，应予赔偿；等等。双方在上述合同附件《抵押物清单》确认抵押物所在地是番禺市市桥镇环城西路130号（办公楼），权属证明为粤房地证字第2156708号。同日，双方至广州市国土资源和房屋管理局就友利公司上述抵押物办理了最高额抵押登记，并取得了粤房地他项权证穗字第0210121192号他项权证。 2012年12月21日，中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行（贷款人）与融佳公司（借款人）签订《网贷通循环借款合同》（编号工行十三行路支行2012年流字第0194号），约定：第一部分借款条件本合同项下借款用途为日常营运资金周转，未经贷款人书面同意，借款人不得将借款挪作他用；本合同项下循环借款额度为1100万元；本合同下循环借款额度使用期限为自合同生效之日起至2013年12月20日止；借款人每次提款的借款期限自实际提款日起至约定还款日止，以借据记载为准；借款利率为浮动利率，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与该笔借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮5%，合同期限内浮动幅度保持不变，借款人提款后，借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息，第二期利率确定日为提款日满一期之后的对应日，如果调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，其他各期依此类推；本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定；借款人通过工商银行网上银行自助提取借款；借款人应在贷款人开立或指定下列帐户作为提款以及还款的专用帐户，户名融佳公司，账号36×××07；本合同项下的担保方式为抵押、保证，本合同项下借款的担保合同为最高额抵押合同（工行十三行路支行2012年抵字第0194号）、最高额保证合同（工行十三行路支行2012年保字第0194号）、担保人友利公司、李朝晖、谢莉梅；第二部分循环借款（网贷通）合同条款本合同项下借款利率采用浮动利率的，借款逾期后利率调整规则仍按照原方式执行；借款人通过中国工商银行网上银行提取借款的，借款人应与贷款人签署《中国工商银行电子银行企业客户服务协议》，承诺遵守《中国工商银行电子银行章程》及相关的交易规则，并按照相关交易规则进行操作，借款人经由中国工商银行网上提交并经经贷款人确认的提款指令视为借据；借款人满足提款前提条件后，贷款人将借款划入借款人指定帐户，即视为贷款人已按照本合同的约定向借款人发放了借款；借款人应按本合同的约定按时足额偿还借款本金、利息和其他应付款项；借款人承诺承担为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等；借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下任何陈述、保证或承诺的，构成借款人违约；贷款人有权要求借款人限期纠正违约行为，要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失；借款到期（含被宣布到期）借款人未依约偿还的，贷款人有权自逾期之日起按本合同约定的逾期罚息利率计收罚息，对借款人未按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利；借款人未按期偿还借款本金、利息（包括罚息和复利）或其他应付款项的，贷款人有权通过媒体进行公告催收；贷款人有权将其在本合同项下的权利部分或全部转让给第三方，贷款人的转让行为无须征得借款人同意；本合同第一部分《借款条件》和第二部分《循环借款（网贷通）合同条款》共同组成一份完整的借款合同，两部分中的同一词语具有相同含义，借款人的借款受上述两部分的共同约束；贷款人根据其业务规则制作保留的关于合同项下的借款的单据和凭证，构成证明借贷双方债权债务关系的有效证据，对借款人具有约束力；等等。根据工商银行广州云山支行网银申请指令管理及交易明细显示，融佳公司于2013年1月1日分三次分别依据《2012年（十三）字0194号》合同号提款1450000元、4550000元、5000000元，约定还款日均为2013年12月20日。 2012年12月21日，中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行（甲方、债权人）与李朝晖、谢莉梅（乙方、保证人）签订《最高额保证合同》（工行十三行路支行2012年保字第0194号），约定：为了保证甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供保证担保，乙方所担保的主债权自2012年9月1日至2017年9月1日期间，在人民币30000000元的最高余额内，甲方依据与融佳公司（下称债务人）签订的本外币借款合同等而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；乙方最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费、变卖费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在第1.1条所述之最高额余额内；若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期之次日起两年；主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的，自接到甲方通知之日起5个工作日内，无条件履行合同项下的保证责任；甲方债权存在物的担保不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担担保责任，乙方承诺不因此提出抗辩；甲方将主债权转让给第三人的，无需经乙方同意，乙方继续履行其在本合同项下的保证责任；当第1.1条约定的期间届满；或新的债权不可能再产生；抵押财产被查封、扣押；债务人、乙方被宣告破产被撤销；法律规定债权确定的其他情形时，最高额抵押担保的债权确定；等等。 2013年12月9日，融佳公司（借款人）与中国工商银行股份有限公司广州云山支行（贷款人）、友利公司（担保人）、李朝晖、谢莉梅签订《借款展期协议》（工行云山支行2013年展字第0194号），约定：鉴于借款人不能按期偿还与贷款人签订的《网贷通循环借款合同》（下称原借款合同）项下的借款，并向贷款人提出借款展期申请：担保人同意就借款人借款展期继续按照其与贷款人签订的下列担保合同最高额抵押合同（工行十三路支行2012年抵字第0194号）、最高额保证合同（工行十三路支行2012年保字第0194号）；原借款合同项下借款金额为1100万元，已经偿还0元，展期金额1100万元；原告借款合同项下借款期限为自2013年1月1日至2013年12月20日，展期期限为自2013年12月20日至2014年6月19日：借款展期部分的利率按人民银行规定的同期贷款基准利率即6.15%执行；借款展期加上原借款期限达到新的利率期限档次的，从展期之日起，借款利息按新的期限档次利率计收；借款人未按照本协议的约定按期偿还展期借款本息的，贷款人有权在展期利率基础上加收50%作为罚息利率，对借款人逾期借款自逾期之日起按罚息利率计收利息，并对未按时支付的利息计收复利；担保人承诺按照原担保合同的约定继续对借款人在原借款合同和本借款展期协议项下的全部义务承担担保责任，担保人提供的担保为保证担保的，保证期间变更为自本协议约定的借款展期到期之次日起两年；等等。 融佳公司、中国工商银行股份有限公司广州云山支行、友利公司、李朝晖、谢莉梅分别于2014年6月19日、2014年9月18日再次签订两份《借款展期协议》，分别将涉案借款展期至2014年9月18日、2014年12月17日，借款展期利率分别按照人民银行规定的同期贷款基准利率即6.15%执行、按照按同期贷款基准利率执行，其余约定均与2013年12月9日《借款展期协议》（工行云山支行2013年展字第0194号）一致。 2015年5月25日，中国工商银行股份有限公司广州云山支行（甲方）与原告（乙方）签订《债权转让协议》（编号广东Y19150031-17），约定：转让债权的范围为本协议项下甲方转让给乙方的债权为债务人（融佳公司）所欠甲方的在本协议附件中列明的不良贷款本金及相应利息；截至2015年4月6日（转让基准日），本协议项下的债权的账面价值为本金人民币10838807.56元及利息286244.95元：等等。中国工商银行股份有限公司广州云山支行提供的《逐户债权转让协议明细表》中显示，融佳公司截至2015年4月6日未偿本金余额合计10838807.56元、未偿利息余额合计286244.95元、未偿本息合计11125052.51元，借款合同编号为工行十三行路支行2012年流字第0194号，借款合同名称网贷通循环借款合同，担保人名称友利公司、李朝晖、谢莉梅，担保合同编号工行十三行路支行2012年抵字第0194号、工行十三行路支行2012年保字第0194号。 2015年6月10日，中国工商银行股份有限公司广东省分行与原告在《南方日报》刊登了资产转让通知暨与原告债权催收联合公告，公告中包括了融佳公司、友利公司、李朝晖、谢莉梅在内的债权。 另查：2013年4月22日，中国银行业监督管理委员会广东监管局出具粤银监复（2013）208号《关于中国工商银行广州十三行路支行迁址更名的批复》，同意中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行更名为中国工商银行股份有限公司广州云山支行。 诉讼中，原告明确：截至2015年8月20日，融佳公司尚欠原告本金10838807.56元、利息654764.41元、复利14568.71元。 上述事实，有网贷通循环借款合同、网银申请指令管理截图、交易明细查询、借款展期协议、最高额抵押合同、他项权证、最高额保证合同、债权转让协议、逐户债权转让协议明细表、资产转让通知暨债权催收联合公告、关于中国工商银行广州十三行路支行迁址更名的批复、贷款本息计算表及当事人陈述等证据证实。 本院认为：中国工商银行股份有限公司广州云山支行（原中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行）分别与融佳公司签订的《网贷通循环借款合同》，与友利公司签订的《最高额抵押合同》，与李朝晖、谢莉梅签订的《最高额保证合同》，与融佳公司、友利公司、李朝晖、谢莉梅签订的《借款展期协议》是各方当事人真实意思表示，合法有效，各方均应恪守履行。中国工商银行股份有限公司广州云山支行（原中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行）向融佳公司共计发放了1100万元借款，而融佳公司未能按约定履行还本付息义务，截至2015年4月6日，融佳公司尚欠广州云山支行（原中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行）本金10838807.56元及利息286244.95元，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。李朝晖、谢莉梅作为融佳公司的连带责任保证人，应对融佳公司上述借款承担连带清偿责任。 现原告提供其与中国工商银行股份有限公司广州云山支行（原中国工商银行股份有限公司广州十三行路支行）签订的《债权转让协议》、《逐户债权转让协议明细表》、催收公告等证据，以证明中国工商银行股份有限公司广州云山支行已将其对融佳公司享有的上述债权转让予原告并对融佳公司、友利公司、李朝晖、谢莉梅催收的事实，鉴于融佳公司、李朝晖、谢莉梅未到庭抗辩，且原告与中国工商银行股份有限公司广州云山支行亦已对上述转让、催收的事实以登报的形式进行了通知，故原告已合法取得本案债权，并履行了催款义务，本院对原告的本案债权予以确认。根据上述《债权转让协议》及明细表，原告有权要求融佳公司清偿本金10838807.56元及截止至2015年4月6日的利息286244.95元，2015年4月7日起的利息宜按照中国人民银行同期逾期贷款利率计算至清偿之日止。对于原告要求就友利公司名下位于广州市番禺区市桥镇环城西路130号（办公楼）的房产实现优先受偿权的诉请，现中国工商银行股份有限公司广州云山支行与友利公司就其上述抵押物已至房屋管理部门办理了最高额抵押登记手续，双方的抵押合同依法成立且抵押权设立，根据《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第九条规定：金融资产管理公司受让有抵押担保的债权后，可以依法取得对债权的抵押权，原抵押权登记继续有效。《物权法》第一百九十二条规定：抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保，债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因此，原告依法享有对处分抵押物所得的价款优先受偿的权利。对于原告要求李朝晖、谢莉梅对融佳公司上述债务承担连带保证责任的诉请符合事实与法律依据，李朝晖、谢莉梅承责后有权向原告追偿。融佳公司、李朝晖、谢莉梅经本院公告传唤，期满未到庭应诉，视为其对己方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，第一百九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第九条之规定，判决如下： 一、于本判决生效之日起十日内，被告广州市融佳电子科技有限公司偿还原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司本金10838807.56元及利息（截止至2015年4月6日的利息286244.95元，2015年4月7日起的利息按照中国人民银行同期逾期贷款利率计算至清偿之日止）。 二、原告中国华融资产管理股份有限公司广东省分公司有权对被告广州市番禺区友利玩具有限公司名下广州市番禺区市桥镇环城西路130号（办公楼）房产折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。 三、被告李朝晖、谢莉梅对上述判决第一项承担连带清偿责任，并在承责后有权向被告广州市融佳电子科技有限公司追偿。 四、驳回中国华融资产资产管理股份有限公司广东省分公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费90849元、财产保全受理费5000元，由被告广州市融佳电子科技有限公司、广州市番禺区友利玩具有限公司、李朝晖、谢莉梅负担。上述费用原告已预交，其中四被告负担部分由四被告在履行判决时直接向原告给付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审 判 长  成 彬 人民陪审员  白春爱 人民陪审员  刘桂英 二〇一六年四月十八日 书 记 员  李炫桦