陕西省紫阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0924民初534号原告陕西某某建设工程有限公司。法定代表人张某某，该公司经理。委托代理人陈某某，男，该公司项目经理。委托代理人李某某，男，紫阳县蒿坪法律服务所法律工作者。被告四川远景某某房地产开发有限公司紫阳分公司。注册号：612425200001285。法定代表人马某某，该公司负责人。被告四川远景某某房地产开发有限公司。法定代表人王某某，该公司经理。原告陕西某某建设工程有限公司（以下简称陕西某某公司）与被告四川远景某某房地产开发有限公司紫阳分公司（以下简称四川某某紫阳公司）、四川远景某某房地产开发有限公司（以下简称四川某某公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2016年5月23日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月19日、9月14日公开开庭进行了审理，原告陕西某某公司的委托代理人陈某某、李某某到庭参加诉讼，被告四川某某紫阳公司、四川某某公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陕西某某公司诉称，2012年12月3日，被告将紫阳某某商业区边坡治理工程发包给原告施工，双方签订了书面的建设工程承包合同。合同价款为5，802，324.07元；合同工期自2012年12月6日起至2013年3月31日至；合同约定的付款办法为：1、甲方以乙方完成的时间工程量的30%、50%、70%、90%为支付时间节点，每次按预算暂定价的80%支付进度款；2、从工程竣工验收之日起90日内双方完成决算，甲方按照决算工程量总额的95%一次性支付余款；3、剩余5%工程款作为质保金，质保期为一年；合同约定的违约责任为：甲方若不能按时支付工程款，从应付款之日起以当期应付款额按银行同期利率的1.5倍支付违约金。合同签订后，原告即组织工程机械和施工队伍进入工地施工。全部工程于2013年6月16日竣工，于2013年7月通过竣工验收，2013年11月18日原告将工程决算报告报送被告，但被告至今未对原告施工完成的工程进行结算。截止2014年1月28日，被告分8次共支付原告工程款3，702，300元，至今再未支付。目前，即使按合同价款5，802，324元计算，被告下欠原告合同工程款2，100，024元，按合同约定，被告违约应承担违约金945，010元（以2013年11月18日竣工结算时间为逾期支付时间，至2016年5月18日共逾期30个月；2，100，024元X1.5%X30个月）。为维护原告合法权益，特诉至人民法院，判令被告支付原告工程款2，100，024元、逾期付款违约金945，010元，合计3，045，034元。被告四川某某紫阳公司、四川某某公司未作答辩。原告陕西某某公司为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：1、原告陕西某某公司营业执照、法定代表人身份证复印件；证明原告的资质信息及诉讼主体资格。2、被告四川某某公司营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证复印件；证明被告的资质信息及诉讼主体资格。3、2012年12月3日原、被告签订的建设工程承包合同一份。证明①被告将位于某某“尚都滨江商业街（B区）边坡治理工程”发包给原告组织施工。②合同总价款5，802，324.07元。③该工程于2013年7月竣工并投入使用。4、尚都某某公司工程款拨付明细账、网上银行电子回单7张，计3，600，000元，代付工程税金发票2张102，300元，共计3，702，300元。5、建筑工程预算书；证明了紫阳县“尚都滨江商业街（B区）边坡治理工程”总价为5，802，324元。6、工程竣工结算书；证明①紫阳县“尚都滨江商业区B区边坡治理工程”预算总价5，802，324元，施工中变更增加工程造价875，202.31元。竣工核算共计6，677，526.31元。②原告于2013年11月18日制作时工程竣工结算书。证明原告按照承包合同和增加工程实际完成工程总价款。7、紫阳县农商行银行贷款利率调整表，证明原告对工程价款逾期违约金的计算依据。被告四川某某紫阳公司、四川某某公司未向本院提供证据。本院为查明案件事实，依职权调取以下证据：1、四川某某紫阳公司在紫阳县工商行政管理局设立、变更、登记等资料共25页。该组证据证明：2011年9月27日四川某某公司在紫阳县工商行政管理局申请登记成立四川某某紫阳公司，经营范围为房地产开发、项目投资，同时任命许群亚为四川某某紫阳公司负责人，同年9月30日紫阳县工商行政管理局向四川某某公司颁发注册号612425200001285号营业执照。2015年5月28日四川某某公司向紫阳县工商行政管理局提出申请，将四川某某紫阳公司负责人许群亚变更为马凤腾。2、对四川某某公司总经理王建兵制作的送达及调查笔录一份。证明四川某某紫阳公司是四川某某公司的派出机构，其负责人是四川某某公司委派、任命，并表示被告拖欠工程款只是公司资金困难，现在无力偿还，同意工程量造价由安康中级人民法院委托第三方机构鉴定。3、陕西融威工程项目管理有限公司陕融造[493]号鉴定意见书。证明陕西某某公司承建的紫阳尚都滨江商业街（B区）边坡治理工程总造价款6，256，608元（其中原合同价为5，802，324元，变更造价为454，284.06元）。4、四川某某公司法定代表人王建兵于2016年8月25日11时30分，通过微信向本案承办人发送王建兵本人身份证及四川某某公司证明照片二张。证明王建兵为四川某某公司的法定代表人。5、对四川某某紫阳公司原负责人许群亚的调查笔录。该笔录证明了四川某某紫阳公司是由四川某某公司申请成立的，在与陕西某某公司签订的施工合同中，工程总价款是由四川某某公司确定的，四川某某紫阳公司只负责实际工程量的核算，同时证明该工程于2013年9月份基本完工。6、2016年8月31日陕西省交通建设集团安川分公司证明一份。证明包茂高速公路安毛川段SK1131+134（小河坝大桥）封闭右侧车道施工时间为2012年5月30日，施工结束时间为2013年7月6日。7、2016年9月7日紫阳县农村商业银行股份有限公司回函。证明就本案涉案标的2，100，024元按照同期贷款执行利率上浮1.5倍从2013年11月18日至2016年5月24日止的利息金额792，334.86元。本案经开庭审理，四川某某紫阳公司及四川某某公司未到庭参加诉讼，也未发表质证意见，根据原告的举证及法院调取的证据，依照证据审核认定的有关规定，本院对上述证据作如下认证：两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证等权利。对原告提供的1、2、3、4、5组证据，其证据来源合法，与本案客观事实相符。对其证明力本院予以确认。对原告提供的第6组证据，该工程竣工结算书计算出工程核算总造价款6，677，526.31元，因无证据证实已提交四川某某紫阳公司、四川某某公司签字确认，故本院不予采信。对原告提供的第7组证据，因与本案无关，不能作为证据使用，故不予确认。对本院依职权调取的1、2、3、4、5、6、7组证据，本院认为，法院可以依审理案件需要调查收集证据，为进一步查明案件事实，本着公平，公正原则调取证据，符合法律规定，故该七组证据来源合法，与本案有一定的关联性，能够形成证据链条，故对该组证据证明力本院予以确认。本案经开庭审理，经过对证据的举证、质证及法庭认证，查明本案法律事实如下：被告四川某某公司成立于2011年9月19日，属自然人投资控股的股份制企业，注册资本30，000，000元，经营范围：房地产开发，项目投资，注册号510107000324127。2011年9月27日因四川某某公司投资承建紫阳县尚都滨江商业街工程项目需要，在紫阳县工商行政管理局申请登记设立分公司，即四川某某紫阳公司，该公司隶属于四川某某公司。2012年12月3日原告陕西某某公司（乙方）与四川某某紫阳公司（甲方）签订《建设工程承包合同》一份，甲方将位于紫阳县“尚都滨江商业街（B区）边坡治理工程”发包给乙方组织施工。双方约定合同总价款5，802，324.07元，合同工期自2012年12月6日起至2013年3月31日止，如遇人力不可抗拒的因素工期随之顺延。付款办法，甲方按乙方完成的实际工程量的形象进度拨付工程款，拨付节点为：实际工程量30%时，50%时，70%时，90%时，甲方若不能按时支付工程款，应从付款之日起按当期应付款额支付乙方当期银行贷款利率1.5倍计算违约金至付款之日止。双方合同签订后，原告（乙方）组织施工，因被告四川某某紫阳公司及四川某某公司资金困难，没按节点向乙方支付工程款，为此，该工程顺延至2013年7月6日施工结束。截止2014年1月28日被告分六次向原告支付工程款3，600，000元，垫付税款102，300元，共计3，702，300元，按合同价款，下余21，000.24元未付。工程竣工后，原告于2013年11月18日进行了单方结算，在向二被告提交结算报告时，因二被告已撤离紫阳，拒不结算，至今二被告对工程的结算未予确认。故原告诉至法院。本案在审理过程中，原告陕西某某公司于2016年5月16日向本院提出申请，请求依法指定工程造价核算机构对紫阳县尚都滨江商业街（B区）边坡治理工程造价进行鉴定，2016年7月27日安康市中级人民法院委托陕西融威工程项目管理有限公司对该工程进行鉴定，该公司于2016年8月10日作出陕融造[2016]493号鉴定意见书，鉴定结论：截止鉴定基准日2016年7月27日，紫阳县尚都滨江商业街（B区）边坡治理工程造价为6，256，608元（其中原合同价为5，802，324元、变更造价为454，284.06元）。另查明：鉴于原告在诉讼中提出违约金计算利率有误，故本院于2016年9月6日委托陕西紫阳县农村商业银行股份有限公司对涉案标的进行计算，该公司于2016年9月7日书面回函，就涉案标的金额按照同期贷款执行利率上浮1.5倍利息计算如下：标的金额2，100，024元，执行利率8.22‰X1.5=12.33‰，计算时间从2013年11月8日至2016年5月24日止，利息金额792，334.86元。本院认为，原告陕西某某公司于2012年12月3日与被告四川某某紫阳公司签订的《建设工程承包合同》经双方协商一致后依法成立，系双方真实意思表示，为合法有效合同，双方应当按照约定全面履行自己的合同义务，本案中，因被告四川某某紫阳公司系四川某某公司依法注册的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，其四川某某紫阳公司的民事责任应由四川某某公司承担。原告陕西某某公司按照合同约定完成工程量，施工完成并实际投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条（三）项规定，应确定2013年7月6日为竣工日。虽然无法认定原告陕西某某公司《工程决算书》已提交被告四川某某紫阳公司确认，但本案在诉讼中，法院依法告知当事人双方在规定期限内进行决算，如未能结算，双方同意其委托第三方机构对工程造价进行鉴定，其鉴定结论对双方当事人均具有法律约束力，为此，对原告陕西某某公司要求被告按照合同总价支付工程余款2，100，024元诉讼请求，本院予以支持。关于违约责任问题，原告陕西某某公司于2012年12月3日签订的《建设工程承包合同》第五条第二项约定，甲方必须按照合同约定的付款方式按时拨付工程款，若不能按时拨付工程款，从应付款之日起按当期应付款额支付乙方当期银行利率1.5倍计核的违约金（当期银行贷款年利率365天），直至付款之日止。本案中，原告陕西某某公司按照双方签订的《建设工程承包合同》内容完成了施工任务，被告四川某某紫阳公司应当及时付清工程款，但被告四川某某紫阳公司向原告陕西某某公司于2014年1月28日最后一次支付工程款后而拒付，已属违约，应当承担违约责任。本院对原告陕西某某公司主张的945，010元违约金，应按照第三方单位计算的准确利率792，334.86元予以确定，对其超出部分152，675.14元本院不予支持。综上，被告四川某某紫阳公司、四川某某公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、举证、质证及辩论等权利，依法可按缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》笫十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决如下：一、被告四川远景尚林房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告陕西华阳建设工程有限公司工程款2，100，024元及逾期违约金792，334.86元，共计2，892，358.86元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告四川远景尚林房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费31，160元，由被告四川远景尚林房地产开发有限公司承担29，938元，原告陕西华阳建设工程有限公司承担1，222元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审判长  伍贤畅审判员  罗 斌审判员  孙 华二〇一六年十月十九日书记员  金 静附：法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》笫十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。