浙江省平阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）温平水民初字第262号原告：向大武。被告：郑经度。委托代理人：郑益飞，浙江震瓯律师事务所律师。被告：温州永立建筑工程有限公司，住所地浙江省平阳县鳌江镇曙光南路65号。法定代表人：叶茂训，执行董事。委托代理人：温作让，浙江雅河律师事务所律师。被告：施克省。被告：平阳县水头镇红军小学，住所地浙江省平阳县凤卧镇吴桥村。法定代表人：施正取，校长。被告：施克宜。原告向大武诉被告郑经度提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月5日受理。诉讼中，原告向大武申请追加温州永立建筑工程有限公司、施克省为本案的共同被告，被告郑经度申请追加温州永立建筑工程有限公司、施克省、平阳县水头镇红军小学为本案的共同被告，本院予以准许。本院依职权追加施克宜为本案的共同被告。本案依法由审判员张友勤适用简易程序于2015年7月27日公开开庭进行了审理。2015年7月31日，案件转入普通程序，本院依法组成合议庭于2016年3月21日再次公开开庭进行了审理。原告向大武、被告郑经度及其委托代理人郑益飞、被告永立建筑工程有限公司的委托代理人温作让、被告施克省、被告平阳县水头镇红军小学的法定代表人郑书润、施正取到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向大武起诉称：原告于2014年12月13日受被告郑经度雇佣做木工，日工资为250元。2014年12月9日下午3时30分许，原告在平阳县××镇红军小学做木工时，不慎从围墙摔下造成腰椎受伤。事故后，除郑经度已支付20500现金外，各被告均未向原告支付赔偿。现原告诉请判令：1、被告郑经度赔偿原告经济损失222023.52元人民币，其他四被告依法承担相应责任；2、本案的诉讼费用由被告承担。原告向大武在本院指定的举证期限内提供如下证据：1、原告身份证，证明原告主体资格；2、被告的身份信息、企业信息，证明被告的主体资格；3、证明，证明原告由被告雇佣的事实；4、门诊病历、出院记录，证明原告受伤的事实；5、费用清单、医疗发票，证明原告因受伤而支付的费用；6、医疗诊断书、入院记录，证明原告因受伤而误工休息的事实；7、司法鉴定书，证明原告伤残等级及误工、护理、需要营养时间等情况；8、鉴定费发票，证明原告因鉴定而支付的费用；9、收据，证明原告因受伤而支付的其他费用；10、暂住证，证明原告是城镇户籍的事实。被告郑经度答辩称：1、原告受伤系因其事前喝酒，且酒也是原告自己购买，之后在围墙上作业，原告对摔伤存在严重过错应承担全部责任。2、原告腰椎本来有伤，并隐瞒伤情，对高强度工作不能适应，这也表明其有严重过错，郑经度不存在过错。3、郑经度只是分包商施克省和施克宜叫过来工作的，受他们管理。4、本案中红色旅游项目的发包人应当被追加为本案被告。5、赔偿项目存在偏差，其中：住院伙食费同意按照30元／日计算，但应剔除医院医疗费里的重复部分；误工费应按前三年的平均工资或同行业平均工资水平或参照相近行业上一年度平均工资计算，而并非被告主张的250元／日，误工期限按医疗期限计算，要结合医院医疗记录来确定误工期限，不能按照定残前一天计算；护理费超出当地平均工资，应当参照相应行业的标准计算120元／日左右；营养费标准过高，按照浙江省标准应当一个月800左右；原告受伤时暂住证没有连续居住满一年，残疾赔偿金不能按城镇标准，应当参照农村标准计算；住宿费不承认；交费费应当提供票据。事故发生后，郑经度已经支付原告20500元。被告郑经度在本院指定的期限内提供如下证据：流动人口登记表，证明原告的暂住证是不连续的，2014年6月11日已经注销暂住证。被告温州永立建筑工程有限公司答辩称：1、同意郑经度的答辩意见，原告饮酒后施工应负主要责任。2、原告与永立公司没有雇佣关系，原告受雇于郑经度，永立公司叫施克宜负责管理工程，但他并非公司员工，然后施克宜发包给郑经度，郑经度在工程里包工包料搭板的，永立公司选任有过错才承担责任，因此永立公司责任是较小的。3、原告诉请有诸多不合理，原告没有在城镇连续居住的暂住证明，此外原告所居住的平阳县水头镇外岙村是农村而非城镇，原告提供的2014年的暂住证里的职业是失业，原告的主要收入来源地并非城镇，因此残疾赔偿金应按农村标准计算。被告温州永立建筑工程有限公司未在本院指定的期限内未提供证据。被告施克省答辩称：1、工程是永立公司承包的，施克省是本村的村主任，镇里打电话叫施克省去看一下工程，并没有承包。2、原告是自己喝酒导致受伤，与施克省无关。被告施克省未在本院指定的期限内未提供证据。被告平阳县××镇红军小学答辩称：围墙项目是水头镇红色旅游工程的项目，而非学校的项目，围墙拆建亦是永立公司与水头镇达成协议，学校不参与任何建设，水头镇负责建设完成后交付学校使用，该工程发生的任何事情都和学校没有关系。2、学校对施工的具体情况也不清楚。被告平阳县××镇红军小学未在本院指定的举证期限内未提供证据。被告施克宜未作答辩，亦未在本院指定的举证期限内提供证据。依照被告温州永立建筑工程有限公司的申请，本院依法委托温州医科大学司法鉴定中心对原告向大武的伤残等级及“三期”重新进行鉴定，2015年12月29日温州医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见书。原、被告提供的上述证据，双方当事人的质证意见如下：被告郑经度对原告提供的证据1-3、证据8无异议；对证据4-6真实性无异议，对待证事实有异议，认为从医疗诊断书看原告应卧床休息三个月，入院记录看出三年前腰椎受伤曾手术治疗，出院记录记载原告未遵医嘱擅自下床，可能加重了病情；对证据7真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为鉴定意见中未明确区分以前伤情和本次伤情，不能明确因果关系，且误工时间不合理，护理期和营养期无依据；对证据9有异议，认为与本案无关联性，原告在医院就诊由医院提供伙食的，不可能产生这些费用，对证据10真实性无异议，合法性和关联性有异议，认为暂住证不连贯；对温州医科大学司法鉴定中心的鉴定意见书有异议，认为误工日期应当根据医嘱来确定，不能根据定残前一日的时间标准。被告温州永立建筑工程有限公同意被告郑经度的质证意见，此外对证据7真实性无异议，合法性、关联性有异议，认为原告因其没有考虑原来的伤情，并且是由于原告自身照顾不当导致也没有考虑到；对证据9有异议，因原告已经在主张的费用已经包含了这些费用；对证据10的待证事实有异议；对温州医科大学司法鉴定中心的鉴定意见书，认为护理期限和误工期限应当按该鉴定期限计算。被告施克省、平阳县××镇红军小学的质证意见与被告郑经度、温州永立建筑工程有限公司一致。原告向大武对被告提供的证据有异议，认为自己从2006年开始到现在都没有注销暂住信息。本院的认证意见：原告提供的证据1-3、证据8具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。原告提供的证据4-6，各被告对真实性均无异议，可以证明原告因受伤的事实和因伤住院支付的费用，本院予以认定。原告提供的证据7，因已有重新鉴定的鉴定意见书，故不予认定。原告提供的证据9真实性无法确认，本院不予认定。原告提供的证据10，可以证明原告在事故前一年（原告2013年10月14日暂住证的出租人为温怀练、2014年10月11日暂住证的出租人为陈远祥）居住平阳县××镇外岙村的事实，本院予以认定。被告郑经度提供的证据只能证明原告居住地点的变更，不足以证明原告不居住水头××外岙村的事实。温州医科大学司法鉴定中心的鉴定意见书具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。根据上述认定的证据，结合各方当事人陈述，本院认定的事实如下：原告向大武于2014年12月13日受雇于被告郑经度做木工，其在2014年12月19日下午3时许在平阳县××镇红军小学做木工中间休息时饮酒后继续作业，不慎从围墙摔下造成腰椎受伤，随后向大武被送往温州东南脊柱外科医院救治，经诊断为“腰4椎体压缩性骨折”。住院18天，医疗费为29499.52元。温州医科大学司法鉴定中心于2015年12月29日出具温医大司鉴中心（2015）临鉴字第1209号法医临床鉴定意见书，评定向大武伤残等级九级且与本次高处摔伤有直接因果关系，误工期限130日，护理期限75日，营养期限75日（以上期限均自受伤之日起计算，均包含二期拆除内固定误工期30日、护理期15日、营养期15日）。原告的二期拆除内固定至今未手术。事故发生后，被告郑经度已经支付原告20400元。另查，原告向大武在平阳县××镇红军小学围墙施工的搭格子板业务系由平阳县××镇人民政府发包，温州永立工程有限公司承包的平阳县××镇红军小学校园入口景观及附属工程的一部分。温州永立工程有限公司承包该项工程后，通过施克省、施克宜的介绍，将工程中搭格子板的工程分包给郑经度。郑经度承包该部分工程后，雇佣向大武等人具体实施搭格子板业务，木板、铁钉、铁丝等材料均由郑经度提供。此外，原告向大武及被告郑经度均未取得从事建筑活动的执业资格证书。本院认为：平阳县××镇人民政府建造平阳县××镇红军小学校园入口景观及附属工程，将该工程发包给具有资质的温州永立建筑工程有限公司。温州永立建筑工程有限公司经施克省、施克宜介绍将学校围墙搭格子板的业务交给被告郑经度施工，并由郑经度提供木板、铁钉、铁丝等，招集工人材进行施工，材料费工、工人工资由被告郑经度支付。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告向大武受雇于被告郑经度从事搭格子板业务，故原告向大武与被告郑经度之间形成劳务关系。原告向大武作为完全民事行为能力人，在施工过程中，未尽到注意义务，未采取有效的防护措施，饮酒作业，对事故的发生存在一定的过错，要承担相应的过错责任。被告郑经度作为原告向大武的雇主，对其承包的格子板业务施工具有管理义务，对事故的发生亦要承担一定的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇用活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。工程的施工地虽为平阳县××镇红军小学，但实际发包人是平阳县××镇人民政府。平阳县××镇人民政府作为工程的发包方，将工程发包给具有资质的温州永立建筑工程有限公司，其对发包并无选任过错，无需承担事故责任。故本院认为无需将其追加为本案的共同被告，同时平阳县××镇红军小学也无需承担事故责任。温州永立建筑工程有限公司作为工程的承包方，应当知道被告郑经度没有相应执业资格而仍将工程分包给被告郑经度，对此被告温州永立建筑工程有限公司存在选任过失，且未尽管理责任致使工人饮酒作业，应当承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的司法解释》第九十条第二款的规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告郑经度在庭审中陈述其承包的搭格子板业务系由被告施克省、施克宜介绍，但目前尚无证据表明被告施克省、施克宜在本次施工中存在支配或管理工人的实施或在本案中存在收取劳务报酬差价的事实，故被告郑经度要求被告施克省、施克宜承担赔偿责任的依据不足，本院不予支持。结合本案实际，本院酌定原告自负损失的25%，被告温州永立建筑工程有限公承担原告损失的37.5%、被告郑经度承担原告损失的37.5%，且二被告互负连带责任。本案事故造成原告人身损害的损失项目及金额，本院依法确认如下：1、医疗费：29499.52元；2、住院伙食补助费：540元（30元／日×18日）；3、护理费：按2014年度浙江省全社会在岗职工平均工资予以计算，共计7951.56元（60日×48372元／年÷365日／年）；4、误工费：按2014年度浙江省建筑业（私营）在岗职工平均工资予以计算，共计11555.34元（100日×42177元／年÷365日／年）；5、营养费：1800元（30元／日×60日）；6、残疾赔偿金：原告虽系农村居民，但居住在城镇，以非农收入为主要生活来源且在从事非农工作时受伤，故本院按城镇居民人均收入计算残疾赔偿金，总计151404元（37851元／年×20年×20%）；7、交通费：结合原告住所与就医地点酌定1000元；8、鉴定费：1480元；原告的二期拆除内固定至今未手术，故二期的相关费用，在本案中，本院不予认定。综上，原告在本案中的合理损失共计205230.42元，上述费用，除原告向大武自负部分以外的损失为153922.82元（205230.42×75%），郑经度应赔偿76961.41元（205230.42×37.5%），扣除已支付的20400元，郑经度还应赔偿56561.41元，温州永立建筑工程有限公司应赔偿76961.41元（205230.42×37.5%）。被告施克宜经本院送达开庭传票无正当理由拒不到庭，应按缺席处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告郑经度、温州永立建筑工程有限公司分别于本判决生效之日起十日内赔偿原告向大武56561.41元、76961.41元，并互负连带责任；二、驳回原告向大武的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4360元，由向大武负担1738元，由郑经度负担1111，温州永立建筑工程有限公司负担1511元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院（上诉受理费4360元，至迟应在上诉期届满后七日内预交到温州市中级人民法院，或或汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行农行温州市分行，开户行温州市农行营业部，账号：192999010400031950013，逾期不交按自动撤回上诉处理）。本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。审 判 长  张友勤人民陪审员  廖洪高人民陪审员  叶彩珠二〇一六年四月十一日书 记 员  温海浪