沈阳市沈北新区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0113民初221号原告沈阳宝井商贸有限公司法定代表人潘国贤，系该公司总经理。委托代理人关明春，系辽宁和鑫律师事务所律师。被告江苏省金陵建工集团有限公司法定代表人范广峰，系该公司董事长。委托代理人范玉龙，系辽宁迅驰律师事务所律师。被告江苏省金陵建工集团有限公司沈阳第二分公司负责人黄忠仁，系该分公司经理。委托代理人范玉龙，系辽宁迅驰律师事务所律师。第三人董建荣原告沈阳宝井商贸有限公司与被告江苏省金陵建工集团有限公司（以下简称“江苏金陵公司”）、江苏省金陵建工集团有限公司沈阳第二分公司（以下简称“江苏金陵沈阳二分公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月22日作出(2014)北新民初字第2630号民事判决，江苏金陵公司不服该民事判决，向沈阳市中级人民法院提出上诉，市法院以（2015）沈中民三终字第00878号民事裁定撤销该民事判决，发回本院重审。重审期间追加董建荣为本案第三人参加诉讼。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈阳宝井商贸有限公司法定代表人潘国贤及委托代理人关明春、被告江苏金陵公司和被告江苏金陵沈阳二分公司委托代理人范玉龙到庭参加诉讼。第三人董建荣经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳宝井商贸有限公司诉称，2012年4月，原告与被告签订了《钢材购销合同》，约定原告为被告承建的辽宁实华房地产开发有限公司和谐佳园项目供应钢材。合同第一条约定，钢材价格以我的钢铁网公布的沈阳市场建筑钢材工程采购价格加价120元为结算单价。运费、装车费由被告支付，原告帮助装车。合同第2条付款方式约定在收货之日起10天内付清全部款额，如超过10天被告给原告每日每吨加价5元作为占用资金补偿（从货到现场之日起计算）。合同第3条违约责任约定被告必须在从收货之日起40天内付清全部款项，若被告未能按合同及时支付钢材款或拖欠款额时，原告将按欠款总额的2‰每日累计收取违约金，直到货款付清为止。被告不认为该违约金的约定过高。合同签订后，原告从2012年4月7日至2012年5月22日累计向被告承建的和谐佳园工程项目���应各种钢材4批次，共计218.619吨，钢材货款合计为975748.19元，并支出运费6820元。被告接收了原告供应的全部钢材，并在与原告的多份对账单上加盖了江苏省金陵建工集团有限公司沈阳第二分公司公章或江苏省金陵建工集团有限公司沈阳第二分公司财务专用章并签字。被告于2012年10月27日付款600000元。截止到起诉前，被告尚欠原告钢材货款605049.68元，欠占用资金补偿款358142.40元。根据公司法第十四条规定，被告江苏金陵沈阳二分公司的民事责任应依法由被告江苏金陵公司承担。请求法院判令被告立即给付钢材货款605049.68元，判令被告立即给付占用资金补偿款358142.40元（此后占用资金补偿款继续计算），判令被告承担违约责任，向原告支付违约金305414.03元（诉讼期间违约金继续计算），并承担本案诉讼费用。被告江苏金陵公司辩称，被告江苏金陵公司从未与���告签订过《钢材购销合同》，也没有授权第三人签订过任何合同，原告提供的《钢材购销合同》加盖的公章是伪造的，董建荣不是被告公司员工，公司未授权董建荣与原告签订合同。原告提交的送货单没有被告公司的印章，没有被告公司的员工签字，送货单上签字的马某军不是被告公司的员工，送货单上的内容与被告无关。原告提供的9份钢材结算单有3张加盖江苏金陵沈阳第二分公司的印章，6张是董建荣签字，经核实，结算单上加盖的印章系伪造的，被告未授权任何人与原告结算，即使董建荣签字是真实的，属于个人行为，与被告无关。被告江苏金陵沈阳二分公司辩称，被告江苏金陵沈阳二分公司从未与原告签订过买卖合同，未授权任何人收货、对账，原告说的和谐佳园工程与我公司没有任何关系，我公司对出具的对账单事实情况不清楚。第���人董建荣未答辩。经审理查明，第三人董建荣以被告江苏金陵公司名义与原告签订《钢材购销合同》，约定被告江苏金陵公司购买原告的钢材用于辽宁实华房地产开发有限公司开发的本溪和谐佳园B8、D13、D14、D15，约定原告供应钢材价格为以原告货送到工地现场当日我的钢材网公布的沈阳市场建筑钢材工程采购价格加价120元为结算单价，如遇周末或节假日以前一天网上发布的价格为结算单价。运费、装车费由被告江苏金陵公司支付，原告帮助装车。付款方式约定为原告按被告江苏金陵公司工程所需钢材计划将每批（次）送到工地后，由被告江苏金陵公司工地负责人向原告开出的收料单为结算依据，在收货之日起10天内付清全部款额。如超过10天被告江苏金陵公司给原告每日每吨加价5元作为占用资金补偿（从货到现场之日起计算）。违约责任约定为被告江��金陵公司必须在收货日起40天内付清全部款项，若被告江苏金陵公司未按合同及时支付钢材款或拖欠款额时，原告将按欠款总额的2‰每日累计收取被告江苏金陵公司的违约金，直到货款付清为止。被告江苏金陵公司不认为该违约金约定过高。约定被告江苏金陵公司委托马某军为全权代表，其签出的欠条及在原告送货单上签收字据，为原告结算时的有效凭证。合同签订后，原告依约分别于2012年4月7日发送钢材98.459吨，于2012年4月22日发送钢材60.244吨，于2012年5月22日发送钢材59.916吨，共计218.619吨均送至合同约定的本溪和谐佳园项目工地。从2012年6月1日至2014年4月1日，原告主张与被告签署了9份结算单，其中2012年8月1日及2012年9月1日结算单有第三人董建荣签字并加盖江苏金陵沈阳二分公司公章，2012年10月30日结算单有第三人董建荣签字并加盖江苏金陵沈阳二分公司财务专用章，其余六张结算单均只有第三人董建荣签字。9份结算单载明原告发送钢材共计218.619吨，货款本金975748.19元，运费共计6820元。2012年10月25日，被告江苏金陵沈阳二分公司给原告600000元支票一张，付款用途为空白，被告江苏金陵沈阳二分公司主张该支票系第三人董建荣委托其向原告付款，该款系第三人董建荣向该公司的借款，但未提供在该公司挂账的相关证据。在原告提供的2013年9月1日后4份对账单均显示该600000元抵充利息222481.49元、运费6820元、本金370698.51元。被告江苏金陵公司主张合同及结算单上加盖的江苏金陵公司合同专用章及江苏金陵沈阳二分公司公章及财务专用章系伪造的。经沈阳市中级人民法院技术处抽签确定的辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，2012年10月30日结算单上加盖的江苏金陵沈阳二分公司财务专用章与被告江苏金陵沈阳二分公司2012年10月25日给原告出��的支票上加盖的财务专用章系同一印章，原告支出鉴定费10000元。被告江苏金陵沈阳二分公司主张该结算单系先在空白纸上加盖财务专用章后打印的结算单，原告主张该结算单系在被告江苏金陵沈阳二分公司财务室加盖的财务专用章。审理中，二被告主张涉案的本溪和谐佳园项目的B8＃楼的承包方系本溪市华新建筑安装工程有限公司，涉案工程与二被告无关，并提供“和谐佳园项目的B8＃楼工程施工承包合同”复印件一份，但二被告表示不能提供该证据的原件。另审理查明，2011年9月27日，原告与江苏省金陵建工集团有限公司沈阳分公司（以下简称“江苏金陵沈阳分公司”）签订《钢材购销合同》，约定江苏金陵沈阳分公司购买原告的钢材用于沈抚新城高力汽博园工程，该合同履行后，原告出具了15份钢材结算单，其中7份有第三人董建荣签字并加���江苏金陵沈阳二分公司公章，一份有第三人董建荣签字并加盖江苏金陵沈阳二分公司财务专用章，其余6份仅有第三人董建荣个人签字。上述事实，有原告提供的《钢材购销合同》、送货单、结算单、转账支票、委托付款书、（2014）沈中民三初字第100号民事判决书、（2014）辽民二终字第00282号民事判决书、司法鉴定意见书及当事人陈述等证据，经庭审质证，在卷为凭。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人董建荣经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。本院根据原告及二被告提供的证据对案件事实予认定。第三人董建荣以江苏金陵公司名义与原告签订了《钢材购销合同》，原告依约将钢材运送至合同约定地点并交付，该《钢材购销合同》已经履行完毕，钢材使用方应支付原告相应的货款。在庭审中，被告江苏金陵公司主张《钢材购销合同》及结算单上加盖的印章均系伪造，并出具其真正的公章，经比对，江苏金陵公司的公章与《钢材购销合同》上加盖的公章形式上即不一致。经辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，结算单上加盖的被告江苏金陵沈阳二分公司财务专用章与被告江苏金陵沈阳二分公司出具的转账支票上加盖的财务专用章一致。第三人董建荣使用虚假的被告江苏金陵公司公章与原告签订《钢材购销合同》，其在签订合同时所表现出的意思表示不能代表江苏金陵公司，但被告江苏金陵沈阳二分公司在结算单上加盖印章的行为应视为其对合同履行及收货情况的确认，即虽然第三人董建荣以被告江苏金陵公司的名义与原告签订《钢材购销合同》，但是合同的实际履行人为江苏金陵沈阳二分公司，���在沈阳市中级人民法院（2014）沈中民初字第100号民事案件中，第三人董建荣也同样在与原告的结算单上使用过被告江苏金陵沈阳二分公司公章及财务专用章，被告江苏金陵沈阳二分公司在结算单上加盖财务专用章及付款600000元的行为足以使原告相信第三人董建荣有权代表江苏金陵沈阳二分公司，即使被告江苏金陵沈阳二分公司主张其财务专用章系加盖在空白纸张，后打印结算单，其也应对在空白纸张上加盖财务专用章所产生的法律后果承担相应责任。因此对被告江苏金陵沈阳二分公司主张先加盖公章后打印结算单的抗辩不予支持。同时该9张结算单载明内容与送货单及合同约定内容相一致，能够形成完整证据链条，该9张结算单载明内容的真实性本院予以确认。故被告江苏金陵沈阳二分公司作为钢材的实际使用及受益人，应承担给付原告钢材款的义务。被告江苏金��沈阳二分公司作为被告江苏金陵公司依法设立的分支机构，不具有法人资格，其民事责任应由被告江苏金陵公司承担。关于二被告提出涉案的本溪和谐佳园项目B8＃楼的承包方系本溪市华新建筑安装工程有限公司，涉案工程与二被告无关的抗辩，因二被告仅提供“和谐佳园项目的B8＃楼工程施工承包合同”的复印件，不能提供该证据的原件，该证据的真实性不能确认，故二被告所提出的抗辩，本院不予支持。关于被告江苏金陵沈阳二分公司提出该公司给原告600000元支票系第三人董建荣委托其向原告付款，该款系第三人董建荣向该公司借款的抗辩，因该公司未提供相关证据证明该款项在其公司挂账，故被告江苏金陵沈阳二分公司提出的抗辩，本院不予支持。关于被告江苏金陵公司申请对江苏金陵公司及江苏金陵沈阳二分公司公章进行鉴��，因江苏金陵公司印章与《钢材购销合同》上加盖的印章形式即不一致，无需鉴定。江苏金陵沈阳二分公司财务专用章已经鉴定为真实印章，江苏金陵沈阳二分公司公章鉴定结论对本案的审理结果不产生影响，亦无需鉴定。关于被告江苏金陵沈阳二分公司已付600000元如何抵充的问题，原告主张被告已付的600000元应先抵充利息和运费后抵充本金，在结算单中已经双方确认。被告江苏金陵公司主张即使有欠款，欠款应为375748.19元，付款600000元系支付货款，而非支付违约金。《钢材购销合同》第2条付款方式约定在收货之日起10天内付清全部款额，如超过10天被告给原告每日每吨加价5元作为占用资金补偿（从货到现场之日起计算），在结算单中该资金占用补偿载明为利息，应认定该资金占用补偿为利息性质。当债务人给付金额不足以清偿全部债务时，如何抵充有���定的从约定，没有约定的依法定。本案合同中对付款抵充顺序没有约定，且被告江苏金陵沈阳二分公司在支付原告600000元转账支票也未载明付款用途，应根据法定顺序先抵充利息和运费再抵充本金。且这一抵充方式在结算单中也得到确认。故被告江苏金陵沈阳二分公司支付600000元应先抵充利息及运费后再抵充本金。本院对原告要求被告支付货款605049.68元的诉求予以支持。关于原告要求被告支付占用资金补偿及违约金的诉求，因被告江苏金陵沈阳二分公司未按合同约定付款，构成违约，应根据合同约定支付原告占用资金补偿及违约金。合同第三条违约责任约定“乙方不认为该违约金的约定过高”违反公平和诚实信用原则，应认定为无效条款。合同约定违约金过高，应依法予以调整，故占用资金补偿及违约金之和应以被告拖欠本金为基数，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算为宜。故对原告的该项诉求予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条之规定，判决如下：一、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳宝井商贸有限公司钢材款605049.68元；二、被告江苏省金陵建工集团有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告沈阳宝井商贸有限公司占用资金补偿及违约金（以605049.68元为基数，从2012年10月28日起按中国人民银行同期贷款利率四倍计算至本判决确定的给付之日止）；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费16220元，保全费5000元、鉴定费10000元，公告费560元，共计31780元，由被告江苏省金陵建工集团有限公司承担29500元，由原告沈阳宝井商贸有限公司承担2280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  党 莉审 判 员  ＸＸＸ人民陪审员  刘妹阳二〇一六年十月十一日书 记 员  高秋红