福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽08民终328号上诉人（原审原告）张初均，男，1985年7月7日生，居民，住龙岩市永定区。委托代理人张晓东，福建正廉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）卢清智，男，1976年9月2日生，居民，住龙岩市永定区。委托代理人卢榕然，永定区中心法律服务所法律工作者。上诉人张初均因与被上诉人卢清智提供劳务者受害责任纠纷一案，不服龙岩市永定区人民法院（2015）永民初字第1997号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张初均及其委托代理人张晓东，被上诉人卢清智的委托代理人卢榕然到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明，2014年12月31日17时20分许，原告张初均驾驶被告卢清智所有的闽Ｆ873**号货车，在十大水泥厂料场内卸货过程中，原告张初均站在闽Ｆ873**号货车车厢上掀篷布从车上左侧摔下受伤。原告张初均受伤后，随即被送往龙岩市永定区坎市医院住院治疗，经诊断为：1、右内踝及前踝粉碎性骨折伴踝关节半脱位；2、高胆固醇血症；3、过敏性皮炎，住院至2015年1月22日，住院20天，花去住院医疗费23850.2元。2015年7月2日，原告张初均的伤残程度经福建闽西司法鉴定所医（2015）残鉴字第766号司法鉴定意见书，评定原告张初均的伤残等级为“交通”十级。另查明，原告张初均住院治疗期间的医疗费由被告卢清智支付外还支付原告张初均2000元。原审判决认为：受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中原告张初均在车厢上掀篷布中未注意安全义务存在重大过失应承担相应责任，宜承担30％的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中被告卢清智是原告张初均的雇主，为此，被告卢清智对原告张初均的损失应承担70％赔偿责任。本起事故造成原告张初均的损失有：原告张初均主张医疗费23450.2元，有医疗机构出具的票据为证，应予支持。原告张初均主张护理费2706元（123元／天×22天）不当，原告虽未提护理人员收入证明，但结合其是农村居民宜参照受诉法院所在地上一年度农林牧渔业职工平均工资（即88.74元／天）计算，为此，原告的护理费1952.28元（88.74元／天×22天）。原告张初均主张误工费31307.64元（171.08元／天×183天）不当，原告张初均虽未提供其前三年的平均收入证明，但结合其是农村居民宜参照受诉法院所在地上一年度农林牧渔业职工平均工资（即88.74元／天）计算，为此，原告的误工费应为16239.24元（88.74元／天×183天）。原告张初均主张住院伙食补助费440元（20元／天×22天），因与本地一般公职人员出差伙食补助相符，应予支持。原告张初均主张营养费2300元过高，原告虽未提供医疗机构出具的需加强营养的医嘱建议予以佐证，但原告受伤住院确需营养费的支出，结合其住院时间和本地的生活水平酌情认定营养费500元。原告主张残疾赔偿金91531.35元（30722.4×20年×10％）不当，因原告是农村居民且其生活来源及经常居住地（即在龙岩市永定区培丰镇文溪村）不属城镇范畴，为此，原告的残疾赔偿金宜参照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入12650.2元／年计算，原告张初均主张被抚养人即婚生子女的生活费30068.55元，未提供丧失劳动能力的证据予以佐证且被告有异议，无事实依据，为此，原告的残疾赔偿金应为25300.4元（12650.2元／年×20年×10％）。原告张初均主张鉴定费760元，未提供鉴定机构出具的票据佐证，不予支持。原告张初均主张交通费1000元过高，原告张初均虽未提供交通费票据，但原告张初均在龙岩市永定区坎市医院住院治疗确需交通费的支出，结合龙岩市永定区培丰镇文溪村至永定区坎市医院的路程，酌情认定交通费200元。原告主张取内固定物费用5000元，有医疗机构出具的建议予以佐证，应予支持。综上所述，共计73082.12元。原告主张精神损害抚慰金5000元偏高，结合原告的伤残有两处情形和本地的生活水平，酌情认定精神损害抚慰金2000元。被告卢清智应赔偿原告张初均53157.48元（73082.12元×70％＋2000元），扣除已付的25450.2元（23450.2元＋2000元），仍应支付27707.28元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告卢清智应赔偿原告张初均医疗费、护理费、误工费、住院期间的伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费等计27707.28元，限被告卢清智于本判决生效之日起10日内付清；二、驳回原告张初均的其他诉讼请求。案件受理费3100元，因适用简易程序审理减半收取1550元由原告张初均负担1280元，被告卢清智负担270元。宣判后，原审原告张初均不服，向本院提出上诉。上诉人张初均上诉称：1、上诉人在车厢上掀篷布是履行雇佣的职务行为，被上诉人未对上诉人进行风险告知警示。原审在没有任何事实依据下认定上诉人具有重大过失属认定事实错误，同时判决上诉人自行承担30%的责任缺乏依据。2、原审判决以上诉人伤残评定为十级不予支持上诉人主张的被抚养人生活费错误。3、上诉人从事驾驶员工作，因此误工费应按驾驶员的平均工资计算。原审按照农林牧渔业职工的平均工资计算误工费、护理费缺乏依据。4、原审判决的精神损害抚慰金、营养费偏低。请求二审法院撤销原判，依法改判。被上诉人卢清智答辩称：1、原审判决认定上诉人对同一损害的发生存在故意、过失是正确的，可减轻被上诉人的赔偿责任。2、上诉人未提供其前三年的平均收入证明，仅凭驾驶证要求按行业工资标准计算误工费没有法律依据。3、上诉人有其他近亲属，没有理由雇请护工，且未提供护理人员的收入证明。上诉人未提供被抚养人丧失劳动能力的证据，故原审判决对护理费、被抚养人生活费的判决正确。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。经庭审，各方当事人对原审判决认定的事实均无异议。二审诉讼中，上诉人提交疾病证明书、病历记录单复印件各一份，主张上诉人因本案事故导致对关节终身造成影响，需要后续治疗。被上诉人质证认为对证据的真实性存在异议，原审已判决后续治疗费，不能证明受伤后的状况。本院认为，上诉人提交的证据只能证明上诉人现有的身体情况，不能证明其主张，不作为本案的证据使用。另查明，上诉人张初均与其妻简菊才育有一子一女，女儿张诗垚（2008年4月3日出生），儿子张立旭（2012年7月22日）。综上，本院另查明的事实与原审判决认定的事实一并作为二审的事实认定。本院认为，上诉人张初均受雇为被上诉人卢清智卸货，在从事雇佣活动中未尽安全注意义务，导致受伤。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任”的规定，原审判决认定由上诉人自行承担30%的责任正确，上诉人认为其不应承担责任的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于赔偿费用，双方当事人对医疗费、住院期间的伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、后续治疗费的认定均无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中上诉人并未提供证据证明其固定收入的数额或最近三年的平均收入，原审判决参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度农林牧渔业职工的平均工资计算误工费正确，上诉人认为其作为驾驶员，应按驾驶员的平均工资计算误工费的上诉理由不符合司法解释的上述规定，本院不予采纳。关于护理费，原审判决参照农林牧渔业职工的平均工资计算并无不当。上诉人认为护理费应按每天120元的标准计算依据不足，本院不予支持。但原审判决对农林牧渔业职工的平均工资标准认定为88.74元／天不当，本院予以纠正为96.18元／天。即上诉人的误工费为：96.18元／天×183天＝17600.94元，护理费为：96.18元／天×22天＝2115.96元。关于被抚养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。受害人劳动能力丧失程度是以伤残等级评定作为依据，本案上诉人的伤情经鉴定存在其损伤势必造成上诉人右下肢负重功能、行走、日常活动能力、远距离活动造成终身影响。因此虽然只被评定为交通十级，本院认为可认定上诉人丧失一定的劳动能力，对其主张的被抚养人生活费应当支持，原审判决不予支持不当，本院予以纠正。因上诉人属农村居民，不属城镇范畴，故对被扶养人生活费用认定为：11年4个月×11055.9元／年×10%÷2＋15年7个月×11055.9元／年×10%÷2＝14879.40元。综上，上诉人的损失为：医疗费23850.2元，护理费2115.96元、误工费17600.94元、住院伙食补助费440元、营养费500元、残疾赔偿金25300.4元、被抚养人生活费14879.40元、交通费200元、后续治疗费5000元，以上合计89886.9元。精神损害抚慰金2000元。被上诉人应赔偿上诉人64920.83元（89886.9元×70%＋2000元），扣除已付的25850.2元，还应支付39070.63元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十四条、第二十八条之规定，判决如下：一、撤销龙岩市永定区人民法院（2015）永民初字第1997号民事判决；二、被上诉人卢清智应于本判决生效之日起赔偿上诉人张初均医疗费、护理费、误工费、住院期间的伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费等计39070.63元；三、驳回上诉人张初均的其他诉讼请求。如果被上诉人卢清智未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。二审案件受理费3100元，由上诉人张初均负担2800元，被上诉人卢清智负担300元。本判决为终审判决。审 判 长  孟繁钦审 判 员  许虹菁代理审判员  廖晓红二〇一六年四月二十二日书 记 员  张毅晖附法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养为为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。