天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书(2015)南刑初字第0393号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人王猛,男,1983年5月28日出生于天津市,汉族,中专文化,天津泽能商贸有限公司法定代表人及总经理,户籍地:天津市河西区,现住地:天津市津南区。2014年11月25日涉嫌犯职务侵占罪被天津市公安局南开分局刑事拘留,同年12月31日经天津市南开区人民检察院以涉嫌犯职务侵占罪批准逮捕,当日由公安机关执行。现羁押于天津市南开区看守所。辩护人陈玮,天津精诚律师事务所律师。天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉[2015]336号起诉书指控被告人王猛犯职务侵占罪、挪用资金罪,于2015年8月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派代理检察员张驰出庭支持公诉,被告人王猛及其辩护人陈玮等到庭参加诉讼。本案经依法延长审理期限,现已审理终结。天津市南开区人民检察院指控称,2008年9月,被告人王猛与张某作为股东各出资50%在本市南开区注册成立了天津泽能商贸有限公司,登记的住所地为本市南开区铜锣湾花园4-2308号。被告人王猛为法定代表人,并担任公司经理,负责公司经营和管理。2011年始,通过被告人王猛开拓市场,泽能公司开始经营从山东淄博万方特种有限公司以较低价格购进耐磨瓷砖,再以较高价格卖给天津高铁集团的业务,从中获利丰厚。被告人王猛认为自己为公司付出较多,却与另一股东张某平均分享利润,心有不甘。为能使个人获得更多的利润,遂与妻子贾某于2011年12月在本市南开区注册成立了天津市耐德商贸有限公司(以下简称“耐德公司”),企图用泽能公司向耐德公司高价购买耐磨瓷砖的方式从中攫取部分利润。自2012年4月开始,被告人王猛利用其在泽能公司担任经理,可以随意支配公司财产和主管对外业务经营的便利条件,于2012年4月18日、8月2日、10月9日、12月28日分四笔将泽能公司账户内的资金939380.84元以预付货款的方式转入耐德公司的资金帐户内,实际并未发生任何贸易往来,该笔资金用于耐德公司的经营运转以及其个人消费。被告人王猛于2012年10月9日、2013年1月5日从耐德公司帐户内转走870000元用于个人使用。被告人王猛为掩盖侵吞泽能公司资金的事实,向淄博万方谎称泽能公司更名为耐德公司,在送货地址、购货价格以及联系人等内容均不变的情况下,让淄博万方向耐德公司开具增值税发票,金额为141140元,后又以耐德公司向泽能公司出售耐磨瓷砖的名义冲抵其侵占资金428064元,同时还以购买其他货物的名义冲抵侵占资金42180.84元,至2014年3月泽能公司向耐德公司以此方式冲抵侵占资金共计470244.84元。被告人王猛于2013年5月31日从耐德公司转回泽能公司部分资金,金额为150000元。后因张某发现本公司账目存在问题。从王猛手中取走全部账目,王猛侵占公司资金的事情败露,故被告人王猛仍有319136元的账目尚未来得及继续冲抵,仍在耐德公司的名下。同时被告人王猛利用耐德公司赚取了本应该是泽能公司的利润286924元。至案发前,被告人王猛共侵占泽能公司财产606060元。被告人王猛于2014年4月30日、2014年5月8日从泽能公司在建设银行新安支行账户中各转出50000元到其妻子贾某的银行账户里,归其个人使用。2014年6月泽能公司另一股东张某发现被告人王猛挪用了公司资金,被告人王猛于2014年9月将100000元从贾某的帐户转回泽能公司的帐户内。截止2014年9月,被告人王猛在泽能公司任职期间总共侵占泽能公司财产606060元,挪用泽能公司资金250000元。就以上事实,公诉人当庭对被告人王猛进行了讯问,并向法庭提供了被害人陈述、证人证言、书证物证等相关证据,并认为被告人王猛作为业务经理,利用其可以经手公司账目及操控公司业务的便利,将本公司财产占为己有,数额巨大;同时,挪用本公司财产归个人使用,数额较大,超过三个月未还,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款之规定,应以职务侵占罪、挪用资金罪追究其刑事责任。被告人王猛辩称,公诉机关指控其犯挪用资金罪无异议,但指控数额中的15万元不属挪用资金。如果其未返还此款,只需要与其他涉案款按一个罪名指控,而其在案发前主动返还了15万元的行为却要另加一个罪名指控,此举显失公平公正。另公诉机关指控其职务侵占犯罪有异议。其认为,这只是两个公司上的业务往来,不是侵占公司财产。辩护人提出的辩护意见是,公诉机关指控挪用资金中的15万元,不属此范围,且余之的10万元已在案发前返还,应从轻处罚。指控的职务侵占犯罪属于公司法调整范围,不应受刑事处罚。经审理查明,2008年9月,被告人王猛与张某作为股东各出资50%,在本市南开区注册成立了天津泽能商贸有限公司(以下简称“泽能公司”),登记的住所地为本市南开区铜锣湾花园4-2308号。被告人王猛为法定代表人,并担任公司经理,负责公司经营和管理。同年9月26日,泽能公司股东双方签署了“天津泽能商贸有限公司任职文件”,其中明确了该公司的财务制度采用股东双方共同签字确认生效,但对公司利润分配未有书面说明。2011年始,由被告人王猛实际经营的泽能公司,经营从山东淄博万方特种有限公司(以下简称“万方公司”)以每公斤8.8元购进耐磨瓷砖,再以每公斤135元卖给其他公司的业务。被告人王猛为使其个人获得更多的公司利润,于2011年12月与妻子贾某在本市南开区注册成立了天津市耐德商贸有限公司(以下简称“耐德公司”)。又于2012年的4月18日、8月2日、10月9日、12月28日分四笔将泽能公司账户内的资金共计939380.84元,在未发生任何业务往来的情况下,以预付货款的方式转入耐德公司的资金帐户内,又从该帐户内在2012年10月9日、2013年1月5日转出共计87万元归个人使用。为获取更大利益和冲抵上述资金,被告人王猛向万方公司谎称泽能公司更名为耐德公司,在送货地址、联系人、购货价格等内容均不变的情况下,万方公司向耐德公司以每公斤8.8元价格销售耐磨瓷砖共计货款141140元。后耐德公司以每公斤48元价格向泽能公司销售上述瓷砖共计货款428064元、涂层胶42180.84元。为此,被告人王猛利用耐德公司赚取了本属泽能公司的利润286924元(即428064元-141140元)。2013年5月31日被告人王猛从耐德公司返还泽能公司15万元。2014年4月30日、5月8日被告人王猛从泽能公司在建设银行新安支行账户中转出共计10万元到其妻贾某的个人银行账户内,归个人使用。同年6月泽能公司另一股东张某发现被告人王猛私自动用公司资金后,被告人王猛于同年9月将10万元从贾某的帐户转回泽能公司的帐户内,但侵占泽能公司的资金拒不返还。故张某报警。至此,被告人王猛侵占泽能公司资金共计606060元(即被转出的泽能公司资金939380.84元-瓷砖款428064元-涂层胶款42180.84元-返回款15万元=未冲抵款资金319136元+利润286924元=606060元)。本案在审理过程中,被告人王猛的家属退还5万元。上述事实,有公诉人出示,并经当庭举证、质证的下列证据予以证明。1、书证物证。(1)被告人王猛、被害人张某的户籍身份证明。(2)公安机关案件来源、抓获被告人王猛的经过、情况说明、协助查询财产通知书、调取证据通知书。(3)泽能公司企业法人营业执照、组织机构代码、税务登记证、公司章程等相关材料。(4)王猛担任泽能公司法定代表人及经理和明确王猛在任职期间,公司的财务制度采用股东双方共同签字确认生效的任职文件。(5)王猛的劳动合同书。(6)泽能公司现金日记账、支票领用单、职工工资明细表。(7)泽能公司的银行流水明细单。(8)泽能公司与万方公司以每公斤耐磨瓷砖8.8元业务往来账目及付款单和发票。(9)耐德公司以每公斤耐磨瓷砖48元向泽能公司销售的往来账目及付款单和发票。(10)截止案发前,耐德公司未返还泽能公司货款319136元的账目单据。(11)耐德公司从万方公司购买耐磨瓷砖的发票及付款凭证。(12)泽能公司举报材料。(13)耐德公司的基本信息材料。(14)中国银行天津西营门支行的帐户27×××92王猛名下的交易明细单。(15)中国银行天津津南支行的帐户27×××64耐德公司名下的交易明细单。(16)耐德公司帐户转至王猛帐户款的银行单据。(17)王猛以“工资、奖金、运杂费”名义在2014年4月30日、5月8日从泽能公司银行帐户转至贾某个人帐户共计10万元;同年9月19日,经贾某帐户又转回泽能公司10万元的中国建设银行客户专用回单。(18)王猛以货款名义从泽能公司转汇至耐德公司共计939380.84元的中国农业银行付款方的电子银行交易回单。①2012年4月18日—1万②2012年8月2日—80580.84元③2012年10月9日—39.88万④2012年12月28日—45万2、证人证言。(1)朱红霞的证言。证实其在泽能公司任出纳员,王猛的妻子贾某任会计,公司法人王猛。根据泽能公司银行往来账目,王猛于2012年10月至12月,共四次将939380.84元汇至耐德公司。2013年5月31日退还15万元。又根据耐德公司给泽能公司的增值税专用发票,从2012年至2014年累计销售耐磨瓷砖8918公斤货款428064元、涂层胶42180.84元,余319136元未退还泽能公司。2014年4月30日、5月8日分两笔从泽能公司转走10万元到贾某的个人银行帐户内,同年9月返回。(2)张秀娟的证言。证实自2011年始泽能公司的王猛从该证人所在的山东淄博万方特种有限公司以每公斤8.8元购买耐磨瓷砖。2012年王猛将进货公司更名为耐德公司,销售价格未变。(3)贾某的证言。证实其与王猛系夫妻,同为耐德公司股东,其为法定代表人,但不参与公司经营,只记账。另其称未参与过泽能公司的经营。另其银行卡放在王猛处,从泽能公司转到其建行帐户的钱,其并不知情。3、被害人张某的陈述。证实其与被告人王猛共同成立泽能公司;王猛是法人,并负责公司经营。公司出纳员是朱红霞,会计是王猛的妻子贾某。后发现王猛以提取备用金的方式,从公司帐户提取资金后用途不明。另外,在2012年共四次以支付货款的名义,将93万余元汇至王猛夫妻成立的耐德公司。并将泽能公司从万方公司进货的每公斤8.8元的瓷砖改成从耐德公司进货,在加价至每公斤48元后再买给泽能公司。以此方式非法占有泽能公司34万余元,另销售涂层胶4.2万余元。后以退还货款名义退还15万元,但仍有31万余元拒不退还。另外,王猛以借款名义将泽能公司资金分两次共10万元私自汇给贾某。4、被告人王猛供述和辩解。2008年王猛和张某共同成立了泽能公司,王猛任法人和总经理,并负责公司的业务经营和人员管理。2011年王猛开发了从万方公司以每公斤8.8元购进耐磨瓷砖,加价后销售给天津钢铁集团的业务。因利润高,其产生了为公司付出很多,其他股东不参与经营却要分钱的想法。故在2011年底,王猛与其妻共同成立了耐德公司。通过该公司从万方公司仍以每公斤8.8元购进耐磨瓷砖,再加价后销售给泽能公司,以此可从原属泽能公司的利润分出一部分。2012年4月30日、8月31日、10月31日、12月31日王猛以支付货款名义将共计939380.84元从泽能公司转至耐德公司。从2012年至2014年耐德公司从万方公司购进耐磨瓷砖共计支付货款141140元,加价至每公斤48元后,将共计8918公斤瓷砖销售给泽能公司,累计货款428064元;销售涂层胶42180.84元;2013年5月31日,退给泽能公司15万元;余之款用于耐德公司日常经营。另外,2014年4月30日、5月8日从泽能公司以借款名义转到其妻银行卡内共计10万元。同年9月返回。综上,公诉人当庭所举上述证据,具有客观性、合法性和关联性,应作为认定本案事实的依据。本院认为,公诉机关指控被告人王猛的犯罪事实清楚,证据确实充分,指控罪名成立,本院予以支持,并对量刑建议依法酌情采纳。被告人王猛作为泽能公司法定代表人、总经理,利用全面负责公司经营和管理的职务上的便利,将本公司资金共计606060元非法占为己有,属数额巨大,其行为依法构成职务侵占罪;同时,挪用泽能公司资金共计10万元归个人使用,超过三个月未还,属数额较大,其行为依法构成挪用资金罪。两项犯罪均应追究刑事责任,并实行数罪并罚。被告人王猛归案后对犯罪事实虽能基本供述,但对未返还的非法所得款的去向拒不供述,对公诉机关指控其犯职务侵占罪不认罪,给泽能公司造成的经济损失至今未弥补之情节,应依法酌情从重处罚;考虑被告人王猛在案发前,已将挪用的资金全部归还泽能公司,其家属退还5万元之情节,可酌情从轻处罚。对控辩双方争议的被告人王猛经耐德公司在2013年5月返还给泽能公司的15万元是否属挪用资金行为,本院从涉案款939380.84元被被告人王猛从泽能公司转入耐德公司始,至案发前王猛仍有部分涉案款据为己有的整体主客观事实和行为过程考虑,亦为使犯了罪的人能够及时悔悟,减少被害方因他人犯罪行为造成的损失,达到对被告人惩罚和教育相结合的目的,本院将该款项按照职务侵占犯罪在案发前主动返还行为处理。对辩护人认为被告人王猛挪用资金犯罪可从轻处罚的辩护意见,可予考虑;其他辩护意见不予采纳。本院为维护公司人员职务的廉洁性,维护公司的资金所有权,保护公司财产不受侵犯,打击刑事犯罪,依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款、第六十四条、第四十七条的规定,判决如下:一、被告人王猛犯职务侵占罪,判处有期徒刑六年;犯挪用资金罪,判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑六年。(刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月25日起至2020年11月24日止)。二、被告人王猛退还的五万元发给天津泽能商贸有限公司。三、本判决生效后十日内,责令被告人王猛退赔天津泽能商贸有限公司五十五万六千零六十元。如不服本判决,可在接到本判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应提交上诉状正本一份,副本二份。审判长  朱颖审判员  张曦审判员  李英二〇一六年四月二十七日书记员  邵壮附:本案所引用相关法律条款内容摘录。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期,从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大、超过三个月未还的,或者虽未超过三个月,但数额较大、进行营利活动的,或者进行非法活动的,处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑。