河北省张家口市万全区人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0729民初322号原告张家口某某混凝土有限公司，住所地：张家口市产业集聚区矿机路。法定代表人段某某。委托代理人田某某，华源法律服务所律师。被告甘肃某某建设集团公司，住所地：甘肃省天水市秦州区精表路。法定代表人刘某某。委托代理人苏某某，北京市凯誉律师事务所律师。委托代理人冯某某，系该公司职工。原告张家口某某混凝土有限公司诉被告甘肃某某建设集团公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人田某某、被告甘肃某某建设集团公司委托代理人苏某某、冯某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张家口某某混凝土有限公司诉称，2014年3月，原告与被告甘肃某某建设集团签订了商品混凝土买卖合同，工程名称张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造工程建设项目，交货地点为万全产业园区中粮大道南侧，依据合同约定原告履行供货义务，截止2015年10月11日原告共计供货11156512元，而被告至2016年2月6日付款5191885元，尚拖欠原告货款5964627元，合同约定被告应在2015年年底前全部付清货款，逾期按欠款额的2‰每日支付违约金，虽经原告多次催要，被告无故拖欠不给，现提起诉讼，请求判令被告交付商品混凝土货款5964627元，违约金357877.62元，合计6322504.62元。庭审时，原告变更诉讼请求为判令被告交付商品混凝土货款5964627元，违约金1789388.1元。合计7396137.48元。被告甘肃某某建设集团公司辩称，一、原被告没有合同关系，二、数量金额不认可，三、供需合同是和分公司签订的，应该由分公司承担责任，总公司作为被告不适格。经审理查明，原告张家口某某混凝土有限公司与被告甘肃某某建设集团公司于2014年3月20日签订了《预拌商品混凝土供需合同》，工程名称为张家口市大力神锅炉制造有限公司搬迁升级改造工程建设项目，施工地点为万全产业园区中粮大道南侧，合同主要约定：被告向原告购买强度等级为C10、C15、C20、C25、C30、C35的商砼，计划供应总量大约2万m3。付款方式为根据需方供应量，以单位工程为结算依据，供货前15日，付10%定金，供货后以双方签字的《张家口市预拌商品混凝土供货（结算）单》为结算凭证，采用结算方式为：6月底支付已完工程量款的70%，余款年底全部付清。商品混凝土全部供应完毕30日内，结清全部货款、逾期按欠款额的2‰每日缴纳违约金。合同落款有张家口某某混凝土有限公司和甘肃某某建设集团公司的合同专用章。2014年3月30日和31日，原告张家口某某混凝土有限公司与某某建设集团公司北京分公司大力神项目部签订了《张家口市预拌商品混凝土供需合同》，内容与前合同除计划供应总量变为1.3万m3外，工程名称，施工地点，砼强度等级、单价、特殊技术要求，付款方式，违约责任基本相同。落款加盖的分别是张家口某某混凝土有限公司与某某建设集团公司北京分公司大力神项目部的合同用章。合同签订后，原告依约向被告供应商砼至2015年10月11日。2014年6月26日、2014年8月25日、2014年10月30日，2014年12月1日、2015年6月23日、2015年9月15日、2015年11月15日原告与某某集团北京分公司大力神项目部进行对账，签订了对帐、结算单，供应总量为35221.5m3，总价款为11156512元。被告于2016年2月6日前按合同约定履行了部分支付价款5191885元，尚欠原告5964627元。原告起诉要求被告给付商品混凝土货款5964627元，违约金1789388.1元。合计7396137.48元。庭审中被告对原、被告双方签订的《预拌商品混凝土供需合同》的真实性无法判断，认为需方为甘肃某某建设集团公司北京分公司，因此北京分公司才是本案主体。并提供了甘肃某某建设集团公司北京分公司的营业执照、组织机构代码证、机构信用代码证及原告与某某建设集团公司北京分公司大力神项目部的供需合同拟证明。经审查，北京分公司作为甘肃某某建设集团公司分公司，虽取得了营业执照，但不具备法人资格。被告对于原告提供的结算凭证的真实性有异议，需要提供原始的供货小票来核对，要求与原告核实对账。但在举证期限及指定期限内未提交足以证明其主张的证据。原告主张所欠费用应依据预拌商品混凝土供需合同第四条第二款即：“商品混凝土全部供应完毕30日内，结清全部货款、逾期按欠款额的2‰每日缴纳违约金。”的约定方式来计算违约金。被告认为违约金约定过高应适当减少。以上事实，有双方当事人的陈述，以及原告、被告签订的的《预拌商品混凝土供需合同》、原告与某某集团北京分公司大力神项目部签订的《张家口市预拌商品混凝土供需合同》、结算凭证、对账、结算单，付款明细证实，予以认定。本院认为，原告张家口某某混凝土有限公司与被告甘肃某某建设集团公司签订的《预拌商品混凝土供需合同》与被告提供的《张家口市预拌商品混凝土供需合同》，在工程名称、施工地点、砼强度等级、单价、特殊技术要求、付款方式、违约责任基本一致，只是供应总量前者为2万m3，后为1.3万m3。双方实为为一个建设项目而签订的合同，合同是双方真实意思表示，且不违反国家法律法规强制性规定，合法有效。原告供应混凝土后，某某集团公司北京分公司大力神项目部的工作人员在对帐单的签名，并在部分对账，结算单上加盖了某某集团北京分公司大力神项目部的公章，确认了其欠原告商品混凝土货款11156512元的事实。因某某集团公司北京分公司大力神项目部及甘肃某某建设集团公司北京分公司均不具备法人资格，其民事责任应由甘肃某某建设集团公司承担。被告支付原告部分货款后欠尾款5964627元未付，原告请求让被告甘肃某某建设集团支付剩余货款5964627元的请求于法有据，予以支持。被告对原告结算单的真实性有异议，但未能提供有效证据证实其主张，不予支持。被告对原告主张的违约金认为约定过高要求适当调整，被告的请求合理合法，应予调整。违约金应以2015年11月11日起以欠款为基数，按月利率2%计算至2016年4月11日较为适宜。依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：被告甘肃某某建设集团公司于判决生效之日起二十日内给付原告张家口某某混凝土有限公司商品混凝土货款5964627元及违约金，违约金从2015年11月11日起以欠款额5964627元为基数，按月利率2%计算至2016年4月11日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56057元，由被告甘肃某某建设集团公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  侯志星审 判 员  闫国有代理审判员  李艳芳二〇一六年四月十九日书 记 员  史倩茹附相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。