四川省邻水县人民法院刑 事 判 决 书(2016)川1623刑初54号公诉机关邻水县人民检察院。被告人肖某甲，因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年8月15日被邻水县公安局刑事拘留，同年9月17日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局依法执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。辩护人张青春，四川欣锐律师事务所律师。辩护人叶洋，四川欣锐律师事务所律师。邻水县人民检察院以邻检公诉刑诉（2016）31号起诉书指控被告人肖某甲犯贩卖毒品罪，于2016年3月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月29日公开开庭进行了审理。邻水县人民检察院指派检察员石英、杨柳出庭支持公诉，被告人肖某甲及辩护人张青春、叶洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：一、2015年7月中旬的一天，被告人肖某甲明知肖某乙到甘某某（另处）处购买毒品冰毒用于贩卖，仍然驾驶自己的五菱汽车搭乘肖某乙从普新镇到邻水县城，并一同到鼎屏镇城南佳景世纪相约茶楼旁边居民楼501号甘某某租房处。肖某乙在甘某某处购买了约20克毒品冰毒后，被告人肖某甲将肖某乙送回普新家中。二、2015年8月3日晚，被告人肖某甲明知肖某乙到甘某某处购买毒品冰毒用于贩卖，仍然帮助其在甘某某租房内以人民币2,000元的价格向甘某某购买了约20克毒品冰毒，并将该毒品送至肖某乙位于普新镇的家中。三、2015年8月初的一天，被告人肖某甲明知肖某乙到甘某某处购买毒品冰毒用于贩卖，仍然驾驶自己的川XXX9**五菱汽车搭乘肖某乙从普新镇到邻水县，并与肖某乙一同前往甘某某租房处。肖某乙在甘某某处购买了约20克毒品冰毒后，被告人肖某甲又将肖某乙送回普新家中。针对上述指控，公诉机关向法庭提交了如下证据材料：一、书证1、行政处罚决定书，证实被告人肖某甲因在太和乡普新街道肖某乙出租房内吸毒被公安机关处以行政拘留，期限自2015年8月15日至2015年8月29日。2、邻水县公安局现场检测报告书，经检测，被告人肖某甲尿液的检测样本呈阳性。3、户籍证明，证实肖某甲身份情况，已达完全刑事责任年龄。4、在逃人员查询比对表，证实被告人肖某甲不是网上在逃人员。5、违法人员查询比对表，证实被告��肖某甲无违法犯罪记录。6、抓获经过，证实公安机关于2015年8月14日16时许，在邻水县太和乡至普新街道路段将被告人肖某甲抓获。7、情况说明，证实涉嫌贩毒的犯罪嫌疑人肖某乙于2015年8月15日死亡。8、肖某甲与甘某某的通话记录，证实被告人肖某甲与甘某某于2015年8月3日八点零二分至八点二十分之间有过两次通话记录。9、肖某甲与肖某乙的通话记录，证实在2015年8月3日，二人有过11次通话记录。10、被监管人员入所健康检查表，证实被告人肖某甲健康状况。11、肖某甲的银行卡交易记录，证实被告人肖某甲于2015年8月3日在ATM机取了人民币2,000元。二、证人证言1、证人甘某某的证言，主要证实肖某乙从2015年5月份开始，先后在其手中购买过五次毒品冰毒。第一次是在2015年5月下旬的��天晚上，肖某乙问甘某某要30个冰毒，甘某某联系了“山哥”，从“山哥”处以每个冰毒人民币90元的价格拿到冰毒后，在租房内将冰毒给了肖某乙，肖某乙给付了毒资人民币2,700元。在2015年7月至8月期间，肖某乙又先后四次在甘某某处购买过毒品冰毒。每次肖某乙向甘某某要毒品时，甘某某就跟“山哥”联系，让“山哥”准备出货。肖某乙将购买毒品的钱交给甘某某后，甘某某便联系“山哥”将毒品送来。二人在楼梯间交易完成后，肖某乙和肖某甲便一起到甘某某租房内拿毒品。在这几次交易中，甘某某通过赚取毒品差价或从毒品中分取少量供自己吸食来获取利益。每次交易肖某甲均在场。其中有一次，时间大概是在7月份左右的一天，肖某乙叫肖某甲一人独自来购买了20个毒品冰毒，肖某甲支付的现金2,000元。肖某甲是否知道肖某乙在贩卖毒品甘某某不敢肯定，但���常理推测肖某甲应当知道。2、证人范某某的证言，主要证实从2015年2月至2015年8月期间，其先后在肖某乙处购买过六次毒品冰毒用于吸食。3、证人李某的证言，主要证实从2015年1月至2015年7月期间，其先后在肖某乙处购买过五次毒品冰毒用于吸食。三、被告人的供述与辩解被告人肖某甲的供述主要证实，2015年7月初的一天下午，肖某甲用车搭载肖某乙到邻水县城南佳景劳动局附近，肖某乙下车后，肖某甲便离开了。大概一个小时后，肖某甲接到肖某乙电话叫其去接肖某乙，其开车在喜来大酒店旁边接到了肖某乙，将肖某乙送回了普新镇。几天后一天下午，肖某乙又叫肖某甲开车送其去邻水。在交谈中，肖某甲得知了肖某乙是到邻水购买毒品。到了邻水县城南佳景附近，肖某乙下车独自上了一栋楼房，肖某甲在楼下���候。肖某乙下楼后，二人一起驾车回到了普新镇肖某乙住处。肖某甲跟随肖某乙一起到肖某乙家中吸食了冰毒后回家。几天后，肖某乙又打电话叫肖某甲开车送其去邻水。二人一起到了邻水县城南佳景“黄汤圆”小店旁，从一栋楼的楼梯间上了楼，进了一间屋后，肖某乙介绍了肖某甲与甘某某认识。接着，肖某乙递给甘某某一叠百元面额的人民币现金，大概有2,000元左右，然后三人在一起吸食冰毒。过了十几分钟，甘某某手机响了，甘某某看了一下手机便出了门，不久手上就拿了一包用卫生纸包裹的毒品冰毒回来，并交给了肖某乙，肖某甲与肖某乙下楼离开。肖某甲开车将肖某乙送到普新镇肖某乙住处，二人将刚买回的毒品包装打开，分取了少量出来一起吸食。大概十天后的一天晚上9点钟左右，肖某甲接到肖某乙电话叫其到甘某某处购买2,000��的冰毒，不久又接到甘某某电话叫其带上钱去找他。肖某甲遂找到尚水小区附近一个自动取款机，用邮政储蓄卡取了人民币2,000元，然后到了甘某某住处，将钱交给了甘某某。甘某某拿出了一点毒品让肖某甲一边吸食一边等候。过了一会儿，甘某某出门将毒品取了回来，从中分取了少量进行吸食，并把刚取回来的那袋毒品冰毒给了肖某甲。肖某甲拿到毒品后当晚返回了普新镇肖某乙的住处，将毒品交给了肖某乙，肖某乙将购买毒品的钱还给了肖某甲。肖某乙拿到那袋冰毒后，打开又分取了少量出来二人一起吸食。2015年8月的8日（或9日前后）的下午，肖某乙打电话给肖某甲叫其开车拉肖某乙到邻水买毒品，二人一起到了邻水县城甘某某租房处。进屋后，肖某乙给了甘某某钱，具体多少肖某甲不清楚。甘某某又拿出一点冰毒三个一起吸食。过了十几分钟，甘���某出了门，回来便将一袋透明塑料袋装的冰毒交给了肖某乙，大概20克左右。拿到冰毒后，肖某甲送肖某乙回到普新镇，在肖某乙家中，二人又分取了少量冰毒一起吸食，吸食完后肖某甲就回了家。肖某甲开车拉肖某乙到甘某某处购买毒品，双方约定了肖某乙每次支付人民币150元给肖某甲作为酬劳。但在实际中，肖某乙也以毒品或游戏充值卡抵扣肖某甲的现金酬劳。肖某乙每次在甘某某处购买的毒品数量都差不多，大概是20克或30克左右。买回来的毒品，肖某乙自己吸食一部分，其它的用于贩卖。肖某甲听社会上有人说过肖某乙长期在贩卖毒品，也曾亲眼看见肖某乙将买回来的毒品用小的透明袋进行分装，分装的每个小袋冰毒大概0.5克左右，每小袋冰毒卖人民币100元。肖某甲也在肖某乙处买过10小袋冰毒，大约5克左右。在宣布逮捕后，被告人肖某甲翻供，称其2015年7月份左右，共三次开车搭载肖某乙到邻水县城。前两次其并不清楚肖某乙到邻水县城的目的，第三次和肖某乙一起到邻水县城南佳景附近一租房和另外一个人吸了毒。肖某乙在邻水有无买卖毒品的事，肖某甲并不清楚。因吸食了毒品没有休息好，之前供述的内容都是乱说的。四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、肖某甲辨认笔录，其辨认出涉案人员肖某乙、甘某某。2、甘某某辨认笔录，甘某某辨认出本案被告人肖某甲。3、范某某辨认笔录，其辨认出贩卖毒品给其吸食的肖某乙。4、李某辨认笔录，其辨认出贩卖毒品给其吸食的肖某乙。公诉机关认为，被告人肖某甲明知肖某乙购买毒品用于贩卖，多次开车协助其购买毒品数量达到60克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第��百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人肖某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人在审查起诉及庭审中翻供，可酌情从重处罚。综上，建议对被告人肖某甲在有期徒刑六至八年幅度内量处刑罚并处罚金。被告人肖某甲辩解，开车搭乘肖某乙属实，但从来不知道肖某乙买毒贩毒的事情，也没有帮助肖某乙代购毒品，用2,000元向甘某某购买的20克毒品是用于自己吸食的。辩护人意见认为，公诉机关出示的证据无法证实被告人明知肖某乙购买毒品用于贩卖的事实，不能仅凭被告人在公安机关的口供定罪，公诉机关指控事实不能成立，被告人无罪。综合全案证据分析，公诉机关对指控事实中被告人肖某甲“驾驶自己的五菱汽车搭��肖某乙从普新镇到邻水县城购买毒品，后又将肖某乙送回普新镇的家中”的事实，由于本案证人肖某乙死亡而无法印证，亦缺乏诸如五菱汽车车辆信息及行车轨迹视频等证据佐证。同时，被告人肖某甲是否明知肖某乙购买毒品用于贩卖，除被告人在侦查阶段的供述外，亦无其它证据印证。综上，公诉机关指控被告人肖某甲明知肖某乙购买毒品用于贩卖而多次开车协助其购买毒品的证据不足，指控其贩卖毒品的事实不能成立。但是，经审理查明，被告人肖某甲于2015年8月3日晚帮助肖某乙在甘某某租房内以人民币2,000元的价格向甘某某购买了约20克毒品冰毒的事实，有被告人在侦查阶段的供述及甘某某的证实，肖某甲于2015年8月3日与甘某某、肖某乙的通话记录，以及被告人肖某甲2015年8月3日的银行卡交易记录对该事实予以了充分佐证。上述证据经当庭举证、质证，来源合法，且能相互印证，形成证据锁链，证明内容客观真实，本院予以确认。本院认为，公诉机关指控被告人肖某甲明知他人购买毒品用于贩卖而予以协助，其证据达不到确实、充分的程度，不能证明被告人肖某甲的行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人肖某甲犯贩卖毒品罪不能成立。被告人肖某甲帮助他人以人民币2,000元的价格向甘某某购买约20克毒品冰毒，其明知是毒品，但仍然违反国家法律和国家主管部门的规定而持有，其行为构成非法持有毒品罪，依法应当予以惩罚。本院确认指控的罪名与审理认定的罪名不一致之后，在判决前就本院认定的罪名充分听取了控辩双方的意见，均未表示异议。根据被告人肖某甲的犯罪事实，犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条以及《最高人民法���关于适用的解释》第六十一条、第二百四十一条第一款第二项、第五项之规定，判决如下：被告人肖某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2,000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月15日起至2017年2月14日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  杜振宇人民陪审员  冯智强人民陪审员  文谟孝二〇一六年四月十五日书 记 员  游文惠附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院关于适用的解释》第六十一条认定案件事实，必须以证据为根据。《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定���（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。第4页