浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭江民初字第2682号原告浙江快达建设安装工程集团有限公司，住所地杭州市拱墅区祥园路****。法定代表人杨肖杭，董事长。委托代理人王君，浙江博方律师事务所律师。委托代理人李五伟，浙江博方律师事务所实习律师。被告浙江昆仑建设集团股份有限公司，住所，住所地杭州市西湖区体育场路**div>法定代表人叶健，董事长。委托代理人应岳灵，该公司员工。原告浙江快达建设安装工程集团有限公司（以下简称快达集团公司）为与被告浙江昆仑建设集团股份有限公司（以下简称昆仑集团公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2015年12月25日向本院起诉，本院受理后，依法由代理审判员单婧婧独任审判，于2016年1月25日公开开庭进行了审理。原告快达集团公司的委托代理人王君，被告昆仑集团公司的委托代理人应岳灵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告快达集团公司诉称，2012年被告将其承接的杭州市新塘路东城印象公寓强、弱电竖井穿楼层处、地下室桥、地下室桥架穿墙处防火封堵工程分包给原告施工的该项目负责人蒋正杨与原告签订《电缆防火封堵工程施工合同》一份，约定合同价款35000元。合同并约定了双方权利义务、付款方式、违约责任等。合同签订后，原告按约完成了全部合同义务。案涉工程也已通过竣工验收并投入使用。但是被告至今未向原告支付工程款。现原告提出以下诉讼请求：判令被告立即向原告支付工程款35000元，并支付该款项自2013年12月8日起至实际履行之日止按日万分之三标准计算的违约金（暂计至2015年12月7日为7655元）。被告昆仑集团公司辩称，涉案电缆防火封堵工程施工合同上的甲方为被告昆仑公司，但是最终该合同甲方的盖章主体却是昆仑公司一建二分公司，该公章不是被告所有，原告与被告并未就合同达成一致的意思表示，也未成立合同关系。被告认为案涉东城印象公寓工程虽然是被告承建，但是合同代理人蒋正杨等人并非被告公司员工，即使法院认定原被告成立事实合同关系，但根据合同法相关规定，蒋正杨等人行为构成无权代理，因此造成的后果应由行为人蒋正杨承担，原告应向其主张权利。另外，每日万分之三违约金没有支付依据。原告快达集团公司为支持其诉请，向本院起诉提交以下证据：1、电缆井防火封堵工程施工合同1份，拟证明原、被告约定由原告承包东城印象公寓防火封堵工程，双方并约定了合同价款、付款方式、违约责任等内容；2、建筑业统一发票1份，拟证明被告同意向原告支付工程款35000元的事实；3、变更登记情况1份，拟证明原告于2014年6月25日由浙江快达建设安装工程有限公司变更为浙江快达建设安装工程集团有限公司；4、律师函1份；5、中国邮政快递面单1份；6、快递查询记录1份；上述证据4-6拟证明原告于2015年12月6日向被告发出律师函催讨工程款，且被告已经收到律师催讨函的事实；7、民事判决书1份，拟证明东城印象公寓是被告承揽，并且蒋正杨是被告项目负责人的事实。以上证据经质证，被告对证据1三性均有异议，认为甲方盖章处公章不是被告公章，蒋正杨也并非被告公司员工，对证据2、7认为系复印件，均不予认可。本院认为，被告方虽然否认双方成立合同关系，但庭审中被告承认案涉东城印象公寓项目由其施工，同时被告也未能明确本案所涉电缆防火封堵工程的实际施工方，故结合该施工合同的内容及盖章情况，本院对证据1的真实性及证明目的予以确认。证据2建筑业统一发票虽系复印件，但手写部分被告方未提供反驳证据，应视为被告方代理人蒋正杨对工程款项的认可及双方对付款的约定，本院予以确认。证据7为法院判决书，本院对其真实性予以确认。被告对证据3-6无异议，本院予以确认。被告昆仑集团公司未提交证据。根据证据的认定以及原、被告在庭审中的陈述，本院确认下列事实：原告快达集团公司与被告昆仑集团公司签订《电缆防火封堵工程施工合同》1份，约定：原告承包被告承建的东城印象公寓强、弱电竖井穿楼层处、地下室桥、地下室桥架穿墙处防火封堵工程约定：合同价款为35000元，双方如有任何一方违约，则违约方按照合同价款的0.03%向守约方支付日违约金等等。上述合同签订后，原告方按约施工，于2012年12月施工完毕。工程完工后，被告方未按约支付工程款。2013年12月8日，蒋正杨在付款方为浙江昆仑建设股份有限公司的建筑业统一发票复印件上书写“情况属实、同意付款”并签字。2015年12月6日，原告方向被告方邮寄律师函1份，函告：“请你方在2015年12月13日前付清拖欠的工程款并承担相应违约责任。逾期，快达公司将通过法律途径实现其的合法权益”。被告方签收了该律师函。另查明，根据（2014）杭西民初字第556号民事判决书，蒋正杨曾持有被告一建二分公司工程科印章代表昆仑公司与案外人余三忠签订《补充协议》、出具欠条。本院认为，被告辩称案涉合同的甲方盖章为被告一建二分公司，签字人为蒋正杨，与被告无关。本院认为，虽然蒋正杨的身份及被告一建二分公司的主体尚不能确认，但蒋正杨曾持有被告一建二分公司工程科公章与案外人余三忠订立《补充协议》，且后又代表被告作为证明人出具工程款欠条，鉴于此，本案中原告亦有理由相信蒋正杨就案涉项目有权代表被告与其签订合同并进行结算，故本院对被告的辩称不予采信，原、被告签订的《电缆防火封堵工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应依法确认为有效，双方应按照合同约定履行其义务。现原告已按合同约定履行了其施工义务，根据由蒋正杨签字确认的发票可以证明被告尚欠原告工程款35000元的事实，被告理应支付。本院对于原告要求被告支付工程款35000元的诉讼请求，依法予以支持。原告主张要求被告支付自2013年12月8日起至实际履行之日止按日万分之三标准计算的违约金。本院认为，蒋正杨于2013年12月8日在原告方出具的发票复印件上书写“情况属实、同意付款”并签字，应视为双方对付款时间的约定。案涉合同约定日违约金为合同价款的0.03%，被告方有异议，本院认为约定的违约金标准已高于原告的实际损失，故酌情确定违约金以银行同期贷款利率为标准，从2013年12月9日计算至实际履行之日。故对于原告关于违约金的诉讼请求中合理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告浙江昆仑建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江快达建设安装工程集团有限公司工程款人民币35000元。二、被告浙江昆仑建设集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告违约金人民币4760元（暂计算至2016年4月18日，此后以尚欠工程款人民币35000元为基数按同期贷款利率计算至生效法律文书指定的履行期限届满之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告浙江快达建设安装工程集团有限公司的其他诉讼请求。按规定减半收取的案件受理费人民币433.5元，由原告浙江快达建设安装工程集团有限公司负担人民币33.5元，被告浙江昆仑建设集团股份有限公司负担人民币400元。被告方应负担的案件受理费应于本判决时生效后三日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币867元；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  单婧婧二〇一六年四月十八无书记员刘佩文