江苏省张家港市人民法院民 事 判 决 书(2015)张商初字第01206号原告（反诉被告）张家港市伟宇机械制造有限公司，住所地张家港市乐余镇永利村十三组。法定代表人周卫宇，该公司董事长。委托代理人沈专，江苏国之泰律师事务所律师。被告（反诉原告）张家港市伊麦斯科技有限公司，住所地张家港市杨舍镇花园三村26幢403室。法定代表人赵浩波，该公司总经理。委托代理人虞洁松，江苏国瑞律师事务所律师。原告张家港市伟宇机械制造有限公司（以下简称伟宇公司）与被告张家港市伊麦斯科技有限公司（以下简称伊麦斯公司）承揽合同纠纷一案，本院于2015年7月29日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员赵春华独任审理，于2015年9月10日、10月13日公开开庭进行了审理。原告伟宇公司的法定代表人周卫宇及其委托代理人沈专、被告伊麦斯公司的法定代表人赵浩波及其委托代理人虞洁松到庭参加了诉讼。审理中，被告伊麦斯公司提起反诉，本院决定反诉与本诉合并审理。2015年10月20日本案转普通程序组成合议庭审理。伟宇公司的委托代理人沈专、伊麦斯公司的法定代表人赵浩波及其委托代理人虞洁松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告伟宇公司诉称：伟宇公司与伊麦斯公司曾有长期业务关系，由原告加工货物并向被告提供货物。被告支付了预付款229355元。经核算，被告尚欠货款522713元未支付。为此起诉请求判令：一、被告继续履行合同，支付原告货款522713元并承担自立案之日起至实际履行完毕日止、按同期银行贷款利率计算的利息；二、本案诉讼费用由被告承担。审理中伟宇公司明确：原告与被告之间总共签定了四份合同，第一份合同金额为30645元，已经钱货两清；第二份合同金额34万元已经解除；第三份合同为EMS20140308号合同，金额为68068元；第四份合同为2014年5月8日签订的EMS20140508号合同，金额为29万元。包括第一份合同付款，被告已经付款26万元。因此第三份合同及第四份合同中被告总计支付给原告229355元，尚欠128713元。因此变更诉讼请求为：一、被告继续履行EMS20140508号合同以及EMS20140308号合同，支付原告货款128713元并承担自立案之日起至实际履行完毕日止、按同期银行贷款利率计算的利息；二、本案诉讼费用由被告承担。被告（反诉原告）伊麦斯公司答辩并反诉称：对于第一份合同及第二份合同情况及伊麦斯公司付款情况伟宇公司诉称属实。对于EMS20140308号合同产品伟宇公司没有生产也没有交付，双方明确不再履行。对于2014年5月8日签订的EMS20140508号合同，伟宇公司生产产品样品存在尺寸错误、部件焊接错误等多种质量问题，无法符合我方提供的样品标准；该合同约定交货期为40天，伟宇公司在约定交货期一年多后仍无法提供合格产品。经我方多次口头及邮件催货，伟宇公司拒绝整改、拒绝提供符合质量要求的货物。且伟宇公司没有相应的高压锅生产资质。我方的客户订单也已经取消，因伟宇公司违约给我方造成了重大损失。因此EMS20140508号合同已经没有履行必要。因此反诉请求判令：一、立即解除EMS20140308号合同及EMS20140508号合同，伟宇公司返还货款229355元；二、本案诉讼费由伟宇公司负担。反诉被告伟宇公司辩称，EMS20140308号合同及EMS20140508号合同的产品我方均在合同约定期限内全部生产完毕。伊麦斯公司与外方合同取消的损失不应算在我方账上。经审理查明，2014年5月8日伟宇公司（乙方）与伊麦斯公司（甲方）签订EMS20140508号合同（以下简称EMS20140508号合同），约定：甲方向乙方订购高压锅配件500套、模具费15000元，共计计款29万元；乙方按照甲方图纸规定要求制造并负责安装成组装件；40天内交货；对运输方式及到达港站费用、交货地点没有约定；结算方式及期限为：货物验收合格后，开具17%增值税发票后甲方付款；双方并就其他条款进行了约定。2014年9月27日伟宇公司（乙方）与伊麦斯公司（甲方）签订EMS20140308号合同（以下简称EMS20140308号合同），约定：甲方向乙方订购大支架（45000元，300套）、小支架（21000元、300套）及大纸箱（1146元、150个）、小纸箱（904元、225个），共计货款68068元；其中纸箱由乙方向第三方购买，出口包装由乙方承担；支架由乙方按照甲方图纸规定要求制造并负责安装成组装件；40天内交货；对运输方式及到达港站费用、交货地点没有约定；结算方式及期限为：货物验收合格后，开具17%增值税发票后甲方付款；双方并就其他条款进行了约定。关于该两份合同伊麦斯公司总计支付给伟宇公司229355元，尚欠128713元未支付。上述事实有EMS20140308号合同、EMS20140508号合同及当事人陈述佐证。审理中，伟宇公司并举证了已经生产完毕产品的照片。伊麦斯公司认为伟宇公司未足额生产高压锅，并且已经生产的少部分高压锅不符合样品质量要求，为此申请对上述两项内容进行调查、鉴定。之后，因伊麦斯公司拒绝预付调查鉴定费用，导致鉴定、调查未能进行。伊麦斯公司经办人陆慧琴到庭陈述，支架生产好后，伟宇公司的法定代表人周卫宇和其讲过，但陆慧琴没有去看货。伊麦斯公司陈述，伟宇公司生产的高压锅样品在2014年年底向伊麦斯公司交付，但因存在质量问题，在2014年12月份伊麦斯公司向伟宇公司提出了整改质量问题的意见，之后伟宇公司一直未能对高压锅产品的质量问题整改好；合同约定结算方式及期限是：货物验收合格后，开具17%的增值税发票后才付款。而伊麦斯公司已经支付229355元，因此伊麦斯公司没有违约行为及意图。伟宇公司陈述，其根据伊麦斯公司提供的样品先生产一个高压锅样品，伊麦斯公司确认后，伟宇公司在2014年7月左右已经完毕EMS20140508号合同中的高压锅配件等产品。而到2015年4月、5月左右才收到伊麦斯公司提出的上述质量异议。因双发均是口头协商，无书面记录，双方各执一词，均无法证明产品实际完成时间及质量异议实际提出时间。本院认为，EMS20140508号合同与EMS20140308号合同均为伊麦斯公司向伟宇公司定制产品的加工合同。双方之间成立承揽合同关系。该合同关系是双方真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。双方均应按约履行合同。EMS20140308号合同在本案纠纷发生之前伟宇公司就已经生产完毕并通知伊麦斯公司验货，但是伊麦斯公司没有履行验收、收货义务，因此导致该项合同项下货物未验收交货并非伟宇公司责任。伊麦斯公司应履行验货、收货义务。伊麦斯公司在本案诉讼中提出解除该合同，但没有解除该合同的解除权。EMS20140508号合同约定在40天内交货，按合同签订日2014年5月8日计算，伟宇公司应在2014年6月17日前交货，伟宇公司未能举证说明其在此之前已经生产完毕货物并通知伊麦斯公司交货。但是此后伊麦斯公司并未以伟宇公司延迟交货导致其订制货物用于出口目的不达为由行使解除权要求解除合同，而是在2014年12月底（根据伊麦斯公司陈述）还在向伟宇公司提出要求整改产品质量问题的意见。在本案诉讼之前，伊麦斯公司也没有证据表明明确向伟宇公司提出了要求验货、交货，否则将解除合同的意见。而在伊麦斯公司在本案中提出解除合同的意见前，伟宇公司明确全部生产完毕了合同项下货物。因此，在承揽方已经生产完毕产品、履行了承揽合同主要义务后，伊麦斯公司提出解除合同的意见不能发生法律效力。并且，合同中未约定货物交付地点及交付方式，对于合同约定的不明，订立合同的双方均有责任。根据合同法第六十二条第（三）项规定：履行地点不明确的，……；其他标的，在履行义务一方所在地履行。因此，伟宇公司可在其公司履行交货义务，伊麦斯公司应至伟宇公司验收并收取货物。在审理中，伊麦斯公司以伟宇公司生产货物不符合样品的质量要求为由要求解除合同，但是，伊麦斯公司未能证明其在本案纠纷发生前曾经至伟宇公司验货及验收结果是产品不符合样品要求。在本案中，伊麦斯公司不愿预交鉴定费用对伟宇公司已经生产产品进行检验。本院认为，验货和收货的义务在伊麦斯公司，伊麦斯公司认为伟宇公司生产产品不符合样品要求但未能举证。伊麦斯公司自己不履行验货、收货义务，又以伟宇公司所交货物不符合质量要求为由要求解除合同没有事实依据，不予支持。因此，伟宇公司要求继续合同的诉讼请求本院予以支持。伊麦斯公司应及时履行收货义务，伟宇公司应予以配合。根据合同约定，要在货物验收合格并由伟宇公司开具17%的增值税发票后伊麦斯公司支付货款的条件才成就。现伊麦斯公司已经先行支付了229355元货款，基于目前合同的履行情况，本院认为，伟宇公司应在伊麦斯公司提货当日向伊麦斯公司开具全部货物358068元的增值税发票。伊麦斯公司应在收到增值税发票次日及时支付剩余货款给伟宇公司。鉴于伟宇公司没有证据表明在合同约定期限内要求交货或通知伊麦斯公司收货、在收取伊麦斯公司大部分货款后，也没有向伊麦斯公司开具加工产品的增值税发票，因此，伟宇公司认为伊麦斯公司迟延付款没有事实依据，不予支持。伟宇公司与伊麦斯公司关于合同货物交接方式、地点约定不明，在履行中均存在拖延情况，在发生纠纷后又不能协商解决，对本案纠纷的引起均有责任，因此应分担本案的诉讼费用。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（三）项、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十三条的规定，判决如下：一、张家港市伟宇机械制造有限公司与张家港市伊麦斯科技有限公司应继续履行EMS20140508号合同与EMS20140308号合同。限张家港市伊麦斯科技有限公司在判决生效后十日内至张家港市伟宇机械制造有限公司收取上述合同项下的全部货物，张家港市伟宇机械制造有限公司应予以配合。张家港市伟宇机械制造有限公司应于交货当日向张家港市伊麦斯科技有限公司开具总金额为358068元的增值税发票。张家港市伊麦斯科技有限公司应在收到增值税发票后三日内向张家港市伟宇机械制造有限公司支付剩余价款128713元。(如采用转账方式支付,请汇入伟宇公司指定账户;或汇入张家港市人民法院,开户行:中国银行股份有限公司张家港分行营业部,账号:46×××84)二、驳回张家港市伟宇机械制造有限公司的其他诉讼请求。三、驳回张家港市伊麦斯科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4514元，保全费3270元，反诉案件受理费2370元（已减半收取），共计10154元，由张家港市伟宇机械制造有限公司与张家港市伊麦斯科技有限公司各半负担5077元。张家港市伊麦斯科技有限公司负担的费用中由张家港市伟宇机械制造有限公司预交了2707元。该2707元由张家港市伊麦斯科技有限公司在本判决生效后十日内直接给付张家港市伟宇机械制造有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）。审 判 长  赵春华人民陪审员  陈正元人民陪审员  缪祖兴二〇一六年四月五日书 记 员  高思瑜本案所依据的实体法条款《中华人民共和国合同法》第六十二条【合同约定不明时的履行】当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第二百五十一条【定义】承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十一条【验收质量保证】承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十三条【支付报酬期限】定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。