安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0102民初222号原告：合肥谭香餐饮管理有限公司，住合肥市瑶海区滨河路中天左岸一号楼。组织机构代码39905657-4。法定代表人：**斐，总经理。委托代理人：代光敏，安徽华人律师事务所律师。委托代理人：周洋，安徽华人律师事务所实习律师。被告：罗琴，女，1983年5月17日出生，汉族，户籍地安徽省合肥市包河区，现住合肥市滨湖新区。原告合肥谭香餐饮管理有限公司（以下简称谭香餐饮公司）与被告罗琴劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员顾苏淮适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告谭香餐饮公司的委托代理人代光敏、被告罗琴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭香餐饮公司诉称：原告与被告劳动争议仲裁纠纷一案，被告于2015年9月21日向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委提出劳动仲裁申请，瑶海区劳动争议仲裁委于2015年12月8日公开开庭审理并于2015年12月10日作出（2015）合瑶劳仲裁字第862号仲裁裁决书，裁定原、被告双方之间存在劳动关系，并裁决原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金、加班工资、双倍工资等各项费用，原告认为该裁决严重违背了事实和法律规定，应当予以重新认定。首先，原、被告之间根本不存在劳动关系，被告在仲裁阶段提供的考勤表以及银行卡交易查询单无法证明原告是实际的用工主体或是直接的工资发放主体，根本无法证明用工事实的存在。其次，仲裁庭审中原告提供证据证明自2015年1月3日至2015年4月30日期间一直在装修并未实际经营，根本不存在与被告建立劳动关系的基础。然而，瑶海区仲裁委在被告提供的证据无法证明原、被告双方之间存在劳动关系的情况下，裁决原、被告之间存在劳动关系，并裁定原告承担一系列的赔偿，严重的损害了原告的合法权益。为此原告现提起诉讼，请求判令：1、原、被告双方之间不存在劳动关系；2、原告无需支付被告双倍工资差额32672元、加班工资17275元以及经济补偿金4080元；3、原告无需支付被告工资8168元以及无需为被告补办2015年1月22日至2015年7月1日期间的各项社会保险；4、被告承担本案的全部诉讼费用。被告罗琴辩称：我在原告处上了半年的班，实际上存在劳动关系，原告不能因为其在装修期间，就否认我们之间的劳动关系，原告必须按照《劳动法》对我进行补偿。经审理查明：被告罗琴曾系谭香餐饮公司的员工，2015年9月25日，罗琴向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会经过审理，于2015年12月10日作出如下裁决：1、谭香餐饮公司支付罗琴双倍工资差额32672元。2、谭香餐饮公司支付罗琴加班工资17275元。3、谭香餐饮公司支付罗琴工资8168元。4、谭香餐饮公司为罗琴补缴自2015年1月22日至2015年7月1日期间的各项社会保险，其中各项社会保险费用双方承担数额由社会保险经办机构依法核定后，各自负担。5、谭香餐饮公司支付罗琴解除合同经济补偿金4084元。6、驳回罗琴其他请求。2016年1月8日，谭香餐饮公司诉至本院，提出诉称之请求。审理中，罗琴提出其于2015年1月22日至谭香餐饮公司处担任该公司谭香闽萃店店长职务直至同年6月底。罗琴为此提供了名片、订餐表、2、3、4、5、6月份考勤表、相关银行客户交易查询单据等予以证明。谭香餐饮公司对此均不予认可，谭香餐饮公司认为该公司从未任命罗琴为店长，同时罗琴提供的订餐表不能显示其工作时的订餐情况，也不能证明其曾担任店长职务，其他人在工作中所书的订餐表也可能在被告手中，且订餐表从4月份开始与被告的入职时间不符，从订餐表中也反映出当时原告生意不佳，可以证明原告正在装修。对罗琴提供的考勤表，谭香餐饮公司则认为不能证明罗琴实际的出勤情况，因考勤表在罗琴处保管，可能大量添加人为的修改部分，同时谭香餐饮公司认为如果罗琴是店长，罗琴在二月份的表格中排在第一位，但其他月份中罗琴的名字均属于在空白处手写添加，因此可以反映实际上其他月份罗琴并非在原告处上班，同时每月的考勤人员均不相同，因此考勤表不能证明原、被告间实际存在劳动关系，也不能证明其出勤情况。对于罗琴提供的银行客户交易查询单据，谭香餐饮公司则认为不能证明系谭香餐饮公司给罗琴发放的工资或者加班工资。同时谭香餐饮公司认为罗琴提供的短信记录也不能证明原、被告间存在劳动关系。庭审中，谭香餐饮公司认可罗琴曾在该公司处上班，但该公司没有任命罗琴为店长，且罗琴上班时间很短，谭香餐饮公司同时提供了《装修施工合同》和《验收明细》等用以证明该公司自2015年1月3日至2015年4月30日期间一直在装修，并未实际经营，罗琴在谭香餐饮公司装修期间未来上班。但对罗琴在谭香餐饮公司处工作的具体起始时间，该公司当庭则表示不清楚。对谭香餐饮公司提供的《装修施工合同》和《验收明细》等，罗琴则不予认可，罗琴辩称其是于2015年1月22日去原告处上班，谭香餐饮公司当时确实在装修，但是只是一楼的小包厢在装修，谭香餐饮公司主要经营地点是在二楼，其在二楼做店长，且谭香餐饮公司的实际装修面积并没有600平米。庭审中，谭香餐饮公司及罗琴对双方的劳动关系已于2015年6月底实际解除均不持异议，同时也均认可双方从未签订劳动合同，谭香餐饮公司也未为罗琴缴纳过社会保险。上述事实，有谭香餐饮公司提供的营业执照复印件、组织机构代码复印件、企业基本注册信息查询单复印件、《仲裁裁决书》、《装修施工合同》、《验收明细》，罗琴提供的企业基本注册信息查询单复印件、名片、订餐表、考勤表、客户交易查询单据、手机短信记录以及双方当事人的当庭陈述在卷佐证。本院认为：本案中争议的焦点之一是本案原告谭香餐饮公司与被告罗琴之间是否存在劳动关系及被告罗琴提出其于2015年1月22日至原告谭香餐饮公司处担任店长职务直至同年6月底是否属实。本院认为虽原告谭香餐饮公司主张原、被告之间不存在劳动关系及不认可罗琴自2015年1月22日至该公司工作至同年6月底，但根据罗琴提供的名片、订餐表、考勤表、客户交易查询单据等，本院认为罗琴提供的名片、订餐表、考勤表、客户交易查询单据等能够相互印证，应可以证明罗琴有关其入职时间及解除劳动合同时间的陈述，且庭审中谭香餐饮公司虽主张该公司自2015年1月3日至2015年4月30日期间一直在装修，并未实际经营，并提供了《装修施工合同》和《验收明细》予以证明，但其在仲裁时，经仲裁委当庭询问曾认可装修在一楼，二楼、三楼正常营业，且其提供的《装修施工合同》和《验收明细》等也仅能反映该公司一楼装修的事实，这与罗琴的陈述亦是一致的，庭审中原、被告也均认可双方的劳动关系已于2015年6月底实际解除，同时根据相关法律规定因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。故谭香餐饮公司对罗琴的入职时间和劳动关系解除的时间负有举证责任。现庭审中谭香餐饮公司当庭表示对罗琴的实际工作时间不清楚，且审理中谭香餐饮公司也一直未向本院提供该公司的考勤表和工资单等用以证明罗琴的实际工作时间，故对罗琴提出的其于2015年1月22日至原告谭香餐饮公司处工作直至同年6月底的相关辩称意见，本院予以采纳，对谭香餐饮公司关于原、被告双方之间不存在劳动关系的主张，本院不予支持。本案争议的焦点之二是被告罗琴提出其在谭香餐饮公司工作期间工资收入为每月固定工资9000元是否属实。本院认为虽然谭香餐饮公司仅认可被告的月工资收入为每月3000元，但并未提供工资单及相关工资支付凭证等予以证明被告的工资收入情况，故根据被告罗琴提供的考勤表、客户交易查询单据等，本院认为被告的实际月平均工资收入为8168元/月［（5200+8742+9733+9000）÷4］。本案争议的焦点之三是谭香餐饮公司是否应支付罗琴双倍工资差额32672元。本院认为根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用工单位未与劳动者签订书面劳动合同，应当从用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日依照规定向劳动者每月支付两倍的工资，因本案谭香餐饮公司一直未与罗琴签订书面劳动合同，故谭香餐饮公司应支付罗琴2015年1月22日至同年6月间的双倍工资差额32672元（8168元/月×4月）。本案争议的焦点之四是谭香餐饮公司是否应支付罗琴加班工资17275元。本院认为根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现罗琴主张其在职期间休息日加班23天，罗琴为此提供了2、3、4、5、6月份考勤表予以证明，谭香餐饮公司虽对此不予以认可，但因庭审时谭香餐饮公司虽陈述该公司是由专门的店长进行考勤，却一直未向本院提供该公司的考勤表用以证明罗琴的实际工作时间，故本院对罗琴提供的考勤表予以认定，因罗琴未提供1月份的考勤表，故无法证明其1月份加班的事实，同时因根据罗琴提供的2、3、4、5、6月份考勤表，仅能证明罗琴提供的2、3、4、5、6月份共加班18天的事实，故本院予以支持谭香餐饮公司应支付罗琴加班工资共计为13519元（8168元/月÷21.75天/月×18天×200%）。本案争议的焦点之五是谭香餐饮公司是否应支付罗琴经济补偿金4080元。本院认为依照我国法律规定，解除劳动合同经济补偿金是用人单位与劳动者解除劳动关系后应支付的补偿金，因谭香餐饮公司一直未与罗琴签订劳动合同及办理社会保险，违反了法律的强制性规定，故根据国家相关法律规定，谭香餐饮公司应当支付罗琴经济补偿金。同时根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。六个月以上不满一年的，按一年计算的相关规定，因罗琴在谭香餐饮公司工作时间共计为5个多月。故谭香餐饮公司应支付罗琴半个月的经济补偿金4084元（8168元/月÷2）。本案争议的焦点之六是谭香餐饮公司是否应支付罗琴工资8168元。因罗琴在谭香餐饮公司至2015年6月底，现谭香餐饮公司未能举证证明其已支付罗琴6月份工资，故谭香餐饮公司应支付罗琴6月份工资8168元。本案争议的焦点之七是谭香餐饮公司是否应为罗琴补办2015年1月22日至2015年7月1日期间的各项社会保险。本院认为根据法律规定，劳动关系建立后，用人单位和劳动者应当及时足额向社会保险经办机构缴纳社会保险费，这是法律强制规定，也是用人单位的法定义务，更涉及社会公共利益，上述法定义务不能因双方的约定而免除。因罗琴自2015年1月22日在谭香餐饮公司工作直至同年6月底，现谭香餐饮公司未能举证证明其为罗琴缴纳了相关社会保险，故谭香餐饮公司应为罗琴补缴2015年1月22日至2015年6月30日期间的各项社会保险。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第七十条、第七十二条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、合肥谭香餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告罗琴支付双倍工资差额32672元、加班工资13519元、经济补偿金4084元、工资8168元，合计人民币58443元；二、合肥谭香餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内为罗琴补缴2015年1月22日至2015年6月30日期间的社会保险，罗琴应当承担个人缴费部分，具体缴费金额由其社会保险关系所在地的社会保险经办机构核准；三、驳回合肥谭香餐饮管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  顾苏淮二〇一六年四月五日书记员  谢小雨附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。