广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤18民终169号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司。负责人:王骏,经理。委托代理人：罗莲君，广东远大永恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨丽森，男，1945年8月15日出生，汉族。委托代理人：何新，广东龙新律师事务所律师。委托代理人：丘永佳，广东龙新律师事务所律师助理。原审被告：伍华城，男，1978年12月25日出生，汉族。上诉人中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司（以下简称“平安清远公司”）因与被上诉人杨丽森及原审被告伍华城机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省阳山县人民法院（2015）清阳法民一初字第515号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明：杨丽森（1945年8月15日出生）是非农业户口，伍华城是粤RBH3**号小型轿车的所有人及驾驶员，平安清远公司是粤RBH3**号小型轿车交强险和商业三者险（保险金额30万元，含不计免倍）的保险人，事故发生在保险期限内。伍华城未取得小型轿车的驾驶资格证。《中国平安机动车辆保险条款》（2009版）第四条（一）项规定：“发生意外事故时，驾驶人有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：（一）未依法取得驾驶证、持未按规定审验的驾驶证、驾驶与驾驶证载明的准驾车型不符的机动车的；……。”2015年2月19日14时30分，伍华城驾驶粤RBH3**号小型轿车，行驶至阳山县阳山大道生泰大药房门口路段时与行人杨丽森发生碰撞，造成杨丽森受伤的交通事故。事故发生后，伍华城未做好保护现场工作即驾驶肇事车辆把杨丽森送往阳山县人民医院救治。此事故经阳山县交警大队处理后，于2015年3月5日作出阳公交认字【2015】第00076号《道路交通事故认定书》，以伍华城驾驶与驾驶证载明的准驾车型不符的机动车、发生交通事故后未保护现场和未及时报警为由，认定由伍华城承担此事故的全部责任，杨丽森不承担此事故的责任。杨丽森受伤后，先被送到阳山县人民医院救治，杨丽森支付治疗费1187.60元（伍华城同时支付了600元给医院）。之后杨丽森于2015年2月20日被转送到清远市中医院住院治疗。从2015年2月20日入院至2015年3月4日出院，共住院12天，用去医疗费5724元。出院诊断（西医）为“左跟骨骨折”，出院医嘱“1、注意休息，建议休息3个月，继续维持石膏托固定2周，适当功能锻炼。2、定期复查，不适随诊”。杨丽森在清远市中医院出院后，又于2015年3月6日转回阳山县人民医院住院治疗，从2015年3月6日入院至2015年3月17日出院，共住院11天，用去医疗费4126元，出院诊断为“内踝骨折（左侧）”。《阳山县人民医院病人出院小结》出院情况一栏注明“患者左踝部时有轻微疼痛，……。左踝部支具外固定制动，左下肢抬高15°，左踝部无明显瘀肿，外观无畸形，左踝关节活动稍受限，左足背动脉搏动存在，左下肢肢端血运良好，各趾感觉、活动无明显障碍，无垂足”。出院医嘱“出院后继续左踝部支具外固定1个月；出院后1个月，3个月，6个月，9个月，1年回院复查左踝部X片了解骨折愈合生长情况；如有不适，请门诊随诊”。杨丽森第二次出院后，分别于2015年5月28日和2015年7月23日复查，用去医疗费411.68元。综上所述，杨丽森共住院23天，支付医疗费11449.28元。杨丽森住院期间因病情需要，购买了座厕式轮椅一张和腋拐杖一���，用去900元。2015年5月29日，杨丽森委托广东荆圣司法鉴定所对其伤残程度进行评定，广东荆圣司法鉴定所于2015年6月5日作出粤荆圣司鉴所【2015】临鉴字第220号《鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人杨丽森左内踝骨折，骨折累及踝关节面，目前遗留有左踝关节丧失功能达70.8%，评定为道路交通事故十级伤残”。《鉴定意见书》落款处有鉴定人贺振兴、姚心安盖章，也有广东荆圣司法鉴定所的盖章，并附有贺振兴、姚心安资格证及广东荆圣司法鉴定所的《司法鉴定许可证》。杨丽森因此支付了鉴定费2000元。并支付了出诊费300元给贺振兴、姚心安。另查明，杨丽森提供了《收据》二张，以证明支付了住院期间的护理费5790元。又查��，杨丽森提供了阳山县阳光幼儿园《证明》、《阳光幼儿园教职工聘用合同》、《阳光幼儿园工资表》、《阳山县2014年度民办学校教职工花名册》、《中华人民共和国民办学校许可证》、《组织机构代码证》，证明杨丽森在事故发生前是阳山县阳光幼儿园聘用门卫，月工资为1150元。再查明，本案在审理过程中，该院根据平安清远公司的调查申请，向阳光幼儿园副园长李庆清进行了调查，李庆清证实杨丽森从2000年5月开始在阳光幼儿园从事门卫工作。庭审中，该院传唤了阳光幼儿园的教师陈映红出庭作证，陈映红在庭审中也证实杨丽森在阳光幼儿园做门卫保安员工作。原审法院认为：阳山县交警大队对此事故作出的《道路交通事故认定书》程序合法，责任划分正确，该院予以采信，由伍华城承��此次事故的全部责任，杨丽森不承担事故责任。杨丽森起诉要求伍华城承担赔偿责任理由充分，该院予以支持。关于平安清远公司应否承担赔偿责任问题。虽然伍华城在此事故中驾驶粤RBH3**号小型轿车与其驾驶证载明的准驾车型不符，但由于平安清远公司是粤RBH3**号小型轿车交强险的保险人，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，杨丽森要求平安清远公司在粤RBH3**号小型轿车交强险内承担赔偿责任的理由充分，该院予以支持。同时，根据《中国平安机动车辆保险条款》（2009版）第四条（一）项约定，平安清远公司可以免除赔偿责任，所以，杨丽森要求平安清远公司在粤RBH3**号小型轿车商业三者险内承担赔偿责任的��由不充分，该院不予支持。对于平安清远公司申请要求对杨丽森的伤残等级进行重新鉴定的问题。平安清远公司要求对杨丽森的伤残等级重新进行鉴定的理由明显不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条和第二十九条的规定，该院对该项申请不予采纳。对于杨丽森主张的误工费问题。由于杨丽森提供的证据足以证明其在此事故发生前一直在阳山县**幼儿园做门卫，月工资1150元，其要求赔偿误工费理由充分，该院予以支持。误工费时间从事故发生的2015年2月19日计算至2015年6月4日（定残前一日），共106天。对杨丽森主张的诊疗费300元，因杨丽森委托广东荆圣司法鉴定所对其伤残程度进行评定，已按规定支付了鉴定费用，其另行主张诊疗��依据不足，该院不予支持。对于护理费问题，由于杨丽森提供的证据没有证明有多少护理人员，也没有提供护理人员的收入情况，所以，护理费可以按国有同行业中其他服务业在岗职工年平均工资62190元／年计算。对伍华城支付的600元医疗费问题，因杨丽森已将相关的发票交给了伍华城，该费用由伍华城另行处理。关于残疾赔偿金的计算年限问题。因杨丽森的误工费已计算至定残前一日，其残疾赔偿金的计算年限应从2015年6月5日开始计算。杨丽森于1945年8月15日出生，至2015年6月5日为70岁，计算残疾赔偿金的年限应为10年。根据《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，该院认定杨丽森的损失项目和金额为：1、医疗费11449.28元；2、住院伙食补助费2300元；3、护理费3918.82元；4、营养费2000元；5、误工费4063.33元；6、残疾赔偿金30192.90元；7、精神损害抚慰金5000元；8、辅助器具费900元；9、交通费600元；10、鉴定费2000元，合计62424.33元。以上损失，先由平安清远公司在粤RBH3**号小型轿车交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿44675.05元，余款7749.28元由伍华城赔偿。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、第二十九条的规定，于2015年10月29日作出（2015）清阳法民一初字第515号民事判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司应在本判决发生法律效力后十日内，在粤RBH3**号小型轿车交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元给原告杨丽森；在死亡伤残赔偿限额项下赔偿44675.05元给原告杨丽森。二、被告伍华城应在本判决发生法律效力后十日内赔偿7749.28元给原告杨丽森。三、驳回原告杨丽森的其他诉讼请求。案件受理费1602元，减半收取801元，由被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司负担596元，由被告伍华城负担84元，由原告负担121元。平安清远公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，依法改判或发回重审;2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人不构成伤残，其主张残疾赔偿金、精神抚慰金不应支持。被上诉人提供的司法鉴定意见书落款只有鉴定人员签章，无鉴定人员签名，明显鉴定不规范，应为不实鉴定，且鉴定伤情与医疗伤情不符，被上诉人应不构成伤残。二、无证据证明被上诉人需要“加强营养”，答辩人不同意赔付营养费。三、鉴定费2000元及诉讼费不属于保险赔付范围，该费用不应由答辩人承担。四、被上诉人主张的残疾辅助器具费没有医嘱要求应不予支持。五、被上诉人事发时已年满70周岁，不应支持误工费。请求二审法院予以改判���被上诉人杨丽森口头答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。根据二审期间双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：上诉人在本案中应承担怎样的赔偿责任。首先，对上诉人应否承担残疾赔偿金和精神损害抚慰金的问题，被上诉人为主张残疾赔偿金和精神损害抚慰金，提供了广东荆圣司法鉴定所作出的司法鉴定意见证明其因��案事故构成十级伤残。上诉人对上述鉴定意见虽提出异议并申请重新鉴定，但上诉人既未申请鉴定人员出庭作证，亦未提供足以推翻上述鉴定意见的相反证据，上诉人申请重新鉴定的理由只是其单方陈述，并无相关医疗机构或鉴定机构的意见，原判未准许其重新鉴定的申请，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条及参照第二十七条的规定。广东荆圣司法鉴定所及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，其作出的司法鉴定意见书，鉴定的伤情与医疗的伤情相符，依据充足，程序合法，原判依据其鉴定意见认定被上诉人构成十级伤残，并据此确定上诉人赔付被上诉人残疾赔偿金和精神损害抚慰金并无不当，本院依法予以维持。其次，关于上诉人上诉提出营养费、鉴定费、残疾辅助器具费和误工费的问题。本院经审查认为，对营养费和残疾辅助器具费，因被上诉人受伤致残，原判根据被上诉人的治疗情况和身体状况酌情确定侵权人和上诉人赔付被上诉人营养费和残疾辅助器具费并无不当。对鉴定费，原判并无明确上诉人在交强险内承担赔偿责任，该部分费用可由原审被告伍华城在其赔偿的7749.28元范围内承担，上诉人此项请求与事实不符。对误工费，被上诉人虽已达退休年龄，但其仍从事幼儿园门卫工作，因伤住院误工实际造成其收入减少，原判据此确定侵权人和上诉人赔付其误工费符合相关规定。因此，原判确定上诉人承担上述费用的赔偿责任并无不当，本院予以维持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人的上诉请求依据不足，理由不充分，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1602元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢永坚审 判 员  罗文雄代理审判员  王 凯二〇一六年四月八日书 记 员  林健欢