山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁17民终2292号上诉人（原审被告）：叶家云，市民。上诉人（原审被告）：林美珠，市民。二上诉人共同委托诉讼代理人：董建春，山东天清律师事务所律师二上诉人共同委托诉讼代理人：郑国兴，山东博轩纺织科技有限公司职工。被上诉人（原审原告）：师九英，市民。委托诉讼代理人：樊士振，山东信法律师事务所律师。原审被告：山东博轩纺织科技有限公司，住所地：菏泽市马岭岗经纬大道1号。法定代表人：林美珠。原审被告：山东博朗投资有限公司，住所地：菏泽市马岭岗经纬大道1号。法定代表人：叶家利。上诉人叶家云、林美珠诉被上诉人师九英及原审被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司民间借贷纠纷一案，不服牡丹区人民法院(2016）鲁1702民初1519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人叶家云、林美珠的委托诉讼代理人董建春、郑国兴，被上诉人师九英的委托诉讼代理人樊士振到庭参加诉讼。山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司经本庭合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理，本案现已审理终结。叶家云、林美珠上诉请求：二审法院依法改判。事实和理由：原审认定事实不清，案涉借款不是夫妻共同债务，林美珠不应承担共同还款责任；一审法院程序违法，林美珠没有收到开庭传票。师九英辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司未答辩。师九英向一审法院起诉请求：被告叶家云自2015年9月1日起累计向我借款人民币117万元，约定月息2分。后被告叶家云偿还借款本金375000元、利息164200元。此后未再还款。被告林美珠系被告叶家云的妻子，依婚姻法解释二第24条的规定，被告林美珠应当承担还款责任，被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司为上述借款提供连带责任保证，应对上述借款承担连带清偿责任。为维护我的合法权利，特诉至贵院，请求依法判令被告叶家云、林美珠偿还借款79.27万元及利息，被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司对上述款项承担连带清偿责任。诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年1月24日，被告叶家云向原告出具借条一份，该借条内容为：“我自2015年9月1日起向师九英累计借款壹佰壹拾柒万元整，并向师九英出具两张借据，约定利息月息2分，后偿还壹拾陆万元，仍下欠壹佰零壹万元及利息未偿还。现承诺下欠款项于2016年1月31日前还清，原两张借据撕毁作废。欠款人;叶家云，2016年1月24日。”2016年1月28日，原告师九英（甲方）与被告叶家云（乙方）、被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司签订协议书一份，该协议书内容为：甲方：师九英，乙方：叶家云。鉴于叶家云于2015年9月1日向师九英借款人民币117万元整，后偿还16万元（14万元是本金，2万元是利息），现仍下欠本金103万元及利息（月息2分计算）。现甲乙双方就上述借款达成如下协议：1、乙方自愿以位于菏泽市牡丹区220国道旁山东博轩纺织科技有限公司南往北中间两套三层沿街店面（单套建筑面积273平方米，两套共计546平方米）抵押给甲方为上述借款提供担保。2、乙方确保对抵押房产拥有完全的处分权利，且保证无任何权利瑕疵。3、乙方保证在此之前未将该两套房产出售、出租或抵押。4、乙方保证在此之后不会将该两套房产出售、出租或抵押。5、山东博轩纺织科技有限公司自愿为上述借款提供保证，保证方式为连带责任保证，保证期间为2年。山东博朗投资有限公司自愿为上述借款提供保证，保证方式为连带责任保证，保证期间为2年。6、甲方保证自乙方本金及相应利息付清后，本协议自动失效。7、发生争议，由菏泽市牡丹区人民法院管辖。庭审中，被告叶家云认可至签订上述协议时欠原告借款本金为103万元。后被告叶家云于2016年1月30日偿还原告师九英现金76500元，于2016年2月1日通过农业银行向原告账户转款7万元。2016年2月29日，山东博朗投资有限公司法定代表人叶家利偿还原告现金235000元。另查明：被告叶家云、林美珠系夫妻关系。一审法院认为，2015年9月1日，被告叶家云向原告借款117万元，约定月利率2%。被告叶家云后偿还原告借款本金16万元，利息2万元。后经双方结算，原告师九英与被告叶家云、被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司于2016年1月28日签订协议书一份，协议书载明被告叶家云欠原告师九英借款本金103万元及利息，利息以月息2%计算，以上事实，法院予以认定。依据双方约定的借款月利率2%，2015年9月1日至2016年1月28日，借款利息应为117000元（117万元×2%÷30天×150天），扣除被告叶家云支付的利息2万元，至双方签订协议书时，被告叶家云尚欠原告借款利息为97000元（117000元－20000元）。后被告叶家云及被告山东博朗投资有限公司法定代表人叶家利共偿还原告借款381500元，该还款双方未约定是偿还的本金还是利息，依据法律规定，应当先抵充利息，剩余部分抵充本金。2016年1月30日，被告叶家云偿还原告76500元，该还款应当认定为偿还的利息，且下欠2016年1月28日前的利息20500元（97000元－76500元）。2016年2月1日，被告叶家云偿还原告70000元，其中利息应为2747元（1030000元×2%÷30天×4天），下欠本金为983247元[1030000元－(70000元-2747元-20500元]。2016年2月29日，山东博朗投资有限公司法定代表人叶家利偿还原告现金235000元，其中利息应为18354元（983247元×2%÷30天×28天），现认定被告下欠本金为766601元（983247元－235000元＋18354元）。故对原告师九英要求被告叶家云偿还借款766601元及利息的诉讼请求法院予以支持。对原告超过部分的诉讼请求，法院不予支持。利息从2016年3月1日起按月利率2%计算。因该借款发生在被告叶家云、林美珠婚姻关系存续期间，该借款属夫妻共同债务，两被告应共同偿还原告借款本息，并互负连带清偿责任。被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司作为涉案借款的担保人，应承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司承担保证责任后，有权向被告叶家云、林美珠追偿。依照根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告叶家云、林美珠于本判决生效后十日内偿还原告师九英借款人民币766601元及利息（自2016年3月1日起至生效判决书规定履行期间的最后一日止，按月利率2%计算）。被告叶家云、林美珠互负连带清偿责任。被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司对上述债务承担连带清偿责任。二、被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司承担保证责任后，就其代偿款额有权向被告叶家云、林美珠追偿。三、驳回原告师九英过高部分的诉讼请求。如果未按本判决书规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11727元，原告师九英承担387元；由被告叶家云、林美珠共同承担11340元，被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司承担连带责任。财产保全费4520元，由被告叶家云、林美珠共同承担，被告山东博轩纺织科技有限公司、山东博朗投资有限公司承担连带责任。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院认定的事实同一审认定事实一致。另查明，原审中山东博轩纺织科技有限公司出具的法定代表人林美珠的住址为：福建省长乐市会堂路经纬苑，电话为189×××××××0，原审法院对林美珠进行邮寄送达开庭传票等开庭手续及民事判决书的地址与山东博轩纺织科技有限公司提供的地址及电话一致，且均显示妥投，林美珠上诉时提交的上诉状及当事人送达地址确认书中写明的送达地址也与原审法院邮寄送达地址一致。本院认为，原审法院对林美珠进行邮寄送达开庭传票等开庭手续，邮件查询结果为妥投，林美珠称其没有收到开庭传票的上诉请求本院不予认定；《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于第十九条第三款规定情形的除外”；《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”。案涉借款发生在上诉人叶家云与林美珠婚姻关系存续期间，应由双方共同偿还，林美珠能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于第十九条第三款规定情形的除外，但本案中林美珠并无证据证明，故其上诉请求本院不予支持。综上所述，叶家云、林美珠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11340元，由叶家云、林美珠负担。本判决为终审判决。审 判 长  李学军审 判 员  陈尔森代理审判员  潘慧美二〇一六年十月十日书 记 员  刘翠芝