陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终1038号上诉人（原审原告）：米学星，男，1969年1月20日出生，汉族。委托诉讼代理人：李旺学，陕西趋同律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陕西陕煤韩城矿业有限公司，。法定代表人：王世斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王磊，男，1989年9月7日出生，汉族。委托诉讼代理人：杨广生，男，1971年9月17日出生，汉族。上诉人米学星因与被上诉人陕西陕煤韩城矿业有限公司劳动争议纠纷一案，不服韩城市人民法院(2015)韩民重字第00014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人米学星及其委托诉讼代理人李旺学，被上诉人陕西陕煤韩城矿业有限公司的委托诉讼代理人王磊、杨广生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。米学星上诉请求：请求依法撤销韩城市人民法院(2015)韩民重字第00014号民事判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求。其理由为，1、一审认定事实不清，对部分事实没有作出认定，混淆相关事实，导致本案事实认定错误。（1）一审认定双方签订两次劳动合同，对劳动合同期满后存在的事实劳动关系刻意回避。（2）上诉人原审提供的五组证据，特别是工资发放的一组证据，能够证明合同期满后，被上诉人继续留用上诉人，并按月支付不等的工资报酬，双方建立了事实劳动关系。上诉人在岗期间，被诊断为职业病，工伤评残七级，双方的劳动合同期限自劳动关系建立至被通知离矿存续已达十一年之久，根据法律规定超一年不签劳动合同，应视为签订无固定期限的合同。被上诉人通知上诉人离矿违背劳动法的相关规定。（3）原告在八年合同期满后，没有接到被告方的任何通知，事实是原告在合同期满前被查出职业病，被告于2011年10月10日将原告调到材料管理部，一直到2015年1月份才电话通知离矿。原告从未脱离岗位，一直按照被告的安排工作上班，领取工资，被告也依法为原告缴纳养老保险，医疗保险等社会保险。被上诉人在合同期满后，继续留用上诉人带病工作近三年，一审法院认定2012年2月14日被上诉人通知上诉人合同到期不再订合同错误。2、一审法院适用法律明显错误，法律适用逻辑混乱，自相矛盾。（1）一审法院认为签订无固定期限劳动合同的前提条件是双方同意续订且协商一致是错误的、是对法律的曲解和误解。根据《劳动合同法》第十四条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的：（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的。（三）连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”签订无固定期限的前提并不是双方协商一致，而是劳动者的权利，是法律强制性规定。（2）被告根据法律规定应与原告签订无固定期限合同。原告符合在被告单位连续工作满十年的条件，也符合两次签订固定期限合同依法应续订的情形，还符合实际建立劳动关系超过一年未签订书面劳动合同的情形，所以被告应与原告签订无固定期限劳动合同，无权让原告离岗。（3）一审法院引用劳动合同法第八十二条第二款的规定，但判驳回要求支付12个月的工资。劳动合同法第八十二条第二款的规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者支付二倍的工资。被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求支持一审判决，驳回上诉人的上诉。2004年3月15日被上诉人与上诉人签订劳动合同，2012年3月14日劳动合同终止。被上诉人在合同到期前，已明确表示不与上诉人续订劳动合同，被上诉人没有与上诉人签订无固定期限劳动合同的义务，被上诉人终止与上诉人的劳动关系，事实清楚，程序合法，符合法律规定。2011年10月到2015年1月期间，其为了保护职工的合法权益，按月给上诉人支付相应的生活补助，并没有要求上诉人在我单位工作，也没有对其安排相应的岗位。2015年1月19日，我单位要求上诉人办理离矿手续，并告知上诉人办理完手续后一次性给其支付相应的工伤待遇。上诉人米学星向原审法院起诉请求：1、判决被告与我订立无固定期限劳动合同。2、被告支付未与原告订立无固定期限书面合同12个月工资48304元，补发停工2011年8月31日至2011年10月10日期间41天工资5501，共计53805元。一审经审理查明，2004年3月15日原告米学星与被告陕西陕煤韩城矿业有限公司建立劳动关系，并签订了期限为4年的劳动合同。2008年3月15日双方又续订劳动合同，劳动合同期限为2008年3月15日至2012年3月14日。2011年9月原告米学星在岗体检时，被诊断为尘肺观察期，同年10月被告陕西陕煤韩城矿业有限公司将原告米学星调离接尘岗住。2011年8月30日至同年10月10日被告为原告调动岗位，期间共41天未发放工资。2012年2月14日被告以劳动合同到期为由，不再续订签合同，并通知原告。2014年3月3日原告被渭南市疾病预防控制中心诊断为：煤工尘肺一期。2014年12月4日原告被陕西省省直劳动能力鉴定委员会鉴定为：劳动功能障碍程度七级。2015年元月19日原告离矿。原告于2015年2月4日向韩城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出韩劳人仲不字(2015)第02号不予受理通知书。一审法院认为，劳动者、用人单位的合法权益均受法律保护。原告请求与被告订立无固定期限的劳动合同的请求，依照劳动法和劳动合同法的规定，签订无固定期限劳动合同的前提条件是双方同意续订且协商一致，本案中被告陕西陕煤韩城矿业有限公司在第二次固定期限合同到期前，已明确表示不再续订劳动合同，故原告要求订立无固定期限合同的请求不符合法律规定，不予支持；原告要求被告支付从2014年3月15日满10年起因未签订无固定期的劳动合同支付12个月的双倍工资的请求无法律依据，不予支持；原告要求补发停工41天工资，因原告停工时间在劳动合同期内，应予支持。为了维护劳动者和用人单位的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第二十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条二款三项、第八十二条二款之规定，判决如下：一、被告陕西陕煤韩城矿业有限公司付给原告米学星2011年8月31日至2011年10月10日期间41天工资5501元。二、驳回原告米学星的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西陕煤韩城矿业有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人争议的事实，本院认定如下，上诉人米学星2012年3月15日—2013年3月14日的工资为51528.8元；一审查明案件事实中除“2012年2月14日被告以劳动合同到期为由，不再续订签合同，并通知原告”外，本院予以确认。本院认为,劳动者的合法权益受法律保护。上诉人米学星与被上诉人陕西陕煤韩城矿业有限公司自2004年3月15日起连续订立两次固定期限劳动合同，第二次固定期限劳动合同于2012年3月14日届满，至2015年1月19日上诉人离矿，已在被上诉人处连续工作超过十年，且上诉人在工作期间患有职业病，被上诉人虽不同意与上诉人签订无固定期限劳动合同，但依据相关法律规定双方之间于2012年3月15日起已存在无固定期限劳动合同关系，视为双方已订立了无固定期限劳动合同。现上诉人请求法院判决被上诉人与其订立无固定期限劳动合同，因双方之间已存在无固定期限劳动合同关系，其可根据法律规定享受其相关权利。被上诉人不同意与上诉人签订无固定期限劳动合同，其请求法院判决被上诉人与其签订无固定期限劳动合同缺乏法律依据，应予驳回。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资”，现上诉人诉请被上诉人支付未与其订立无固定期限劳动合同的12个月（2012年3月15日—2013年3月14日）工资48304元，提供了被上诉人为上诉人发放工资明细记录证明自己的工资情况，被上诉人虽不予认可，认为发放的不是工资，是生活补助，但未提供证据证明，上诉人诉请的48304元低于2012年3月15日—2013年3月14日的实际工资，故该诉请符合法律规定，依法应予支持。上诉人原审诉请补发停工期41天工资，原审判决被上诉人付给上诉人41天工资5501元，双方均无异议，应予维持。综上，原审认定案件事实部分不清，适用法律有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第二十条、《最高人民法院》第十六条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持韩城市人民法院(2015)韩民初00014号民事判决的第一项，即被告陕西陕煤韩城矿业有限公司付给原告米学星2011年8月31日至2011年10月10日期间41天工资5501元；二、撤销韩城市人民法院(2015)韩民初00014号民事判决的第二项，即驳回原告米学星的其他诉讼请求；三、被上诉人陕西陕煤韩城矿业有限公司支付上诉人因未签订无固定期限劳动合同的12个月工资48304元；四、驳回上诉人米学星的其他诉讼请求。上述给付内容限于本判决生效后十五日内履行完毕。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由被上诉人陕西陕煤韩城矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴丽宁审 判 员  张战武代理审判员  王军涛二〇一六年十月十九日书 记 员  杨 蓉