沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书[2015]沈河民六初字第00193号原告：刘某。被告：沈阳市企业保安服务中心，住所地沈阳市沈河区惠工街***号。法定代表人：张振华，该公司经理。委托代理人：傅维棠，该公司员工。原告刘某与被告沈阳市企业保安服务中心劳动争议一案，本院立案受理后，依法组成由审判员石瑷丹担任审判长、代理审判员张萌萌主审、人民陪审员张玉华参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘某，被告沈阳市企业保安服务中心的委托代理人傅维棠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某诉称，2008年6月至2015年5月，被告招聘原告为保安员，并签订无固定期限的劳动合同，劳动合同履行中，被告未依法准予原告休带薪年假，未依法足额支付原告的法定节假日加班工资。2015年4月21日，被告解除与原告的劳动合同，未依法支付原告的经济补偿金。被告的上述行为严重违反了《劳动法》、《劳动合同法》为维护原告的合法权益，故申请法院依法裁决。诉讼请求：1、请求依法裁决被告支付原告2008年至2015年带薪休假工资，月工资1,400元(21.75天(15天(2年(200%=3,862元；2、请求依法裁决被告支付原告法定节假日加班工资差额。月工资（1,400元(21.75天(300%-70元）(50元=6,155元；3、请求依法裁决被告支付拖欠原告2015年3月、4月、5月工资，月工资1,400元(3个月=4,200元；4、请求依法裁决被告支付原告单方违法解除劳动合同的经济补偿金，月工资1,400元(7个月。被告沈阳市企业保安服务中心辩称，一、原告请求支付差额工资及节假日工资，原告在诉讼中提出节假日加班工资差额6,155元。原告2009年工资为900元、2011年7月为1,100元、2013年7月为1,300元。以1,400元工资其计算没有依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。另外，按照规定即便存在加班也是由用工单位支付加班费。关于节假日加班原告按50个计算没有依据。对原告在职期间答辩人按照服务项目所约定的费用，按保安行业的规定已向原告支付了节假日加班费。二、关于休带薪年假问题，答辩人的保安服务行业不同于其他企业。首先他的经济来源是用工单位按服务合同约定的需要保安员数量，按人头支付费用。原告所在的用工单位沈阳市邮政局，服务合同约定每季度人数为28人；付费151,200元。人均每月1,800元。保安服务行业都始终没有条件执行国家的带薪年假制度。带薪年假为福利待遇，适用劳动仲裁时效的规定，原告提出的带薪年假超劳动争议仲裁时效。三、关于经济补偿金和2015年3、4、5月份工资问题，2015年3月31日答辩人与用工单位沈阳市邮政局正式解除服务合同。对原告在内的保安员，答辩人依据企业规定：“撤点无岗位的答辩人给予安排工作”。2015年撤点后，通知原告回中心报到安排工作。在原告没有报到的情况下，2015年4月1日答辩人处的刘经理、盖主任、人事、法律顾问共同找原告谈安排工作，开始安排原告到金杯物流，原告提出离家远，又安排到燃气。最后经过研究将原告的工作岗位安置到离家比较近的服务点，原告提出不能上夜班，并同意考虑后再答复。但原告未能到岗，而是在2015年4月1日继续在沈阳市邮政局给另外一个保安公司工作。原告已属于自动离职。2015年4月下旬原告将自己的保险关系转到新泰（沈阳）金城保安有限公司。因此，不存在支付经济补偿金。2015年4月1日原告到另一个单位工作并没有通知答辩人，答辩人在4月份又给原告缴纳了社会保险1,255.59元。由于不提供劳动被告已没有义务为原告缴费，故将保险费从3月份（1,038.24元）工资中扣出，尚欠被告217.35元。不存在支付2015年3、4月份工资。综上，答辩人在与原告劳动关系存在期间，在服务费较低赔钱的情况下，给原告缴纳社会保险统筹。答辩人请求人民法院依法审理，对原告的诉讼请求不予支持，维护企业的合法权益。经审理查明，原告于2008年10月1日入职被告任保安职务，双方签订书面劳动合同，被告为原告缴纳了社会保险。被告安排原告至沈阳市邮政局工作，2013年3月31日被告与沈阳市邮政局的服务外包委托合同到期，2015年4月21日被告为原告出具了解除劳动关系证明，被告继续在沈阳市邮政局工作，次月原告将保险关系转移至其他公司。沈阳市邮政局在与被告服务合同到期后改由其他保安公司提供保安服务。另查，原告离职前应发工资为1,360元。原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2015年8月24日作出沈河劳人仲不字[2015]455号不予受理通知书，原告起诉至本院。庭审中，原告诉讼请求第一项变更为:请求依法裁决被告支付原告2008年至2015年带薪休假工资(月工资1,400元(21.75天(15天(2年(200%=3,862元+2015年年度离职前643.67元)。以上事实，有当事人当庭陈述、不予受理通知书、劳动合同书、保安证、职工档案、变更通知单复印件、解除劳动合同证明书、工资明细、加班明细单、明细分类账、外包委托合同、税务缴费单、考勤表、分配工作通知单、会议记录、送达回执、工资表、承诺、录用职工登记表、变动通知单、劳动合同等证据，经当庭质证，本院予以确认，并在卷佐证。本院认为，关于离职时间，虽然2013年3月31日被告与沈阳市邮政局的服务外包委托合同到期，但根据被告举证的会议记录和分配通知单，双方就劳动关系是否继续进行协商，2015年4月21日被告为原告出具了解除劳动关系证明，故本院认定双方劳动关系解除时间为2015年4月21日。关于诉讼请求第一项未休年假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条之规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。2015年4月21日双方解除劳动关系，2013年12月31日前的未休年假工资超过仲裁申请时效，故被告应支付原告2014年1月1日至2015年4月21日未休年假工资，被告2014应休年假为15天，2015折算应休年假为4天，故具体数额以原告月应发工资为标准计算为人民币2,376.09元（1,360÷21.75×200%×19天）。关于诉讼请求第二项节假日加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告没有出具有效的证据证明其加班的情形，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于诉讼请求第三项2015年3月、4月工资，双方劳动关系解除于2015年4月27日，被告为原告缴纳社会保险至2015年4月，被告将2015年3月工资用于支付2015年4月原告的社会保险，故2015年3月、4月的工资没发放。关于被告辩称的4月份给原告缴纳社会保险的数额为1,255.59元，被告没有出具相关证据，故本院对该数额不予认定。根据被告举证的2015年3月工资表载明的应发工资、实发工资以及代扣社会保险数额，计算被告应支付原告2015年3月和4月工资1,591.88元（1,038.24+1,360(21.75(14天-321.76）。关于诉讼请求第四项解除劳动合同经济补偿金，虽然被告为原告出具解除劳动合同证明载明的原因为“协商一致”，但在此之前，被告因与沈阳市邮政局的服务外包委托合同到期给原告变更工作地点，被告为原告变更工作地点不存在主观恶意，但被告给原告另行安排工作，原告以家远为由放弃安排，视为双方在劳动合同变更问题上没有达成一致，此种情形依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，具体数额根据原告离职前12个月的平均应发工资计算，双方劳动关系存续期间为2008年10月1日至2015年4月21日，故被告应支付原告7个月工资作为解除劳动合同经济补偿金，具体数额为9,520元（1,360元(7）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳市企业保安服务中心于本判决发生法律效力后十日内一次性给付原告刘某被告2014年1月1日至2015年4月21日未休年假工资人民币2,376.09元；二、被告沈阳市企业保安服务中心于本判决发生法律效力后十日内一次性给付原告刘某2015年3月和4月工资人民币1,591.88元；三、被告沈阳市企业保安服务中心于本判决发生法律效力后十日内一次性给付原告刘某解除劳动合同经济补偿金人民币9,520元；四、驳回原告刘某的其他诉讼请求，以及被告沈阳市企业保安服务中心的其他抗辩。如被告沈阳市企业保安服务中心未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市企业保安服务中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  石瑷丹代理审判员  张萌萌人民陪审员  张玉华二〇一六年四月二十七日书 记 员  陈禹霏本判决所依照的相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。