广西壮族自治区北海市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂05民终192号上诉人（一审被告）：梁某。委托代理人：李玉萍，广西天惠律师事务所律师。委托代理人：曾季红，广西天惠律师事务所实习人员。被上诉人（一审原告）：王某甲。委托代理人：王德雪，广西中龙律师事务所律师。上诉人梁某因与被上诉人王恒基离婚纠纷一案，不服合浦县人民法院作出的（2015）合民一初字第1510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月5日公开调解进行了审理，上诉人梁某及其委托代理人李玉萍、曾季红，被上诉人王某甲及其委托代理人王德雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：王某甲与梁某于2004年经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚，2013年12月7日生育王某乙。婚后前期，夫妻双方感情较好，后期因互不信任及家庭琐事时有争吵。2015年4月7日，梁某以夫妻感情破裂为由向合浦县人民法院提起诉讼，要求与王某甲离婚。该院判决不准离婚后，王某甲于2015年10月26日以夫妻感情破裂为由提起本案诉讼，请求判决准许其与梁某离婚，婚生儿子王某乙由其携带抚养，梁某每月支付抚养费1000元直至王某乙年满十八周岁止。另查明：2012年4月14日，王某甲以首付购房款30％，剩余70％购房款按揭贷款的形式购买位于钦州市七里香溪小区108号楼A座401房商品房一套。该套商品房在王某甲、梁某夫妻关系存续期间以夫妻共同财产进行还贷，还贷金额共计80000元。2013年8月28日，梁某以其个人名义以72000元购买钦州市七里香溪小区l0号楼地下停车场l0-32号车位，现该停车位由王某甲使用。在一审庭审过程中，梁某要求对上述共同还贷的款项及购买停车位的款项进行平均分割。一审法院认为，婚姻关系的维系应以夫妻感情为基础。夫妻感情是否确已破裂，是判断准予离婚与否的唯一标准。本案中，王某甲、梁某双方均认可夫妻感情确己破裂，同意离婚，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十一条的规定，该院予以准许。双方对子女的抚养和家庭财产的分割未达成一致意见，应依据婚姻法及司法解释对子女抚养、财产分割的规定予以确定孩子的直接抚养权及财产分割。《婚姻法》第三十六条第一款规定，离婚后哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。依据该条的规定，王某甲、梁某的儿子王某乙已过哺乳期，虽然双方感情不和后，孩子大多数时间由被告梁某照顾，但王某甲有稳定的住所和工作工资收入，而梁某自称目前在北京工作，但其提供的证据不足以证明其工资收入及居所稳定。王某甲系××患者，××，但其传染性不能一概而论，患者受到的感染程度不同，××程阶段，治疗及恢复程度均能影响到传染性的强弱程度。××患者并不一定都有较强的传染性。王某乙与王某甲共同生活，其身体健康并不一定受到威胁。结合王某甲、梁某的经济收入及住所条件来看，王某甲照顾孩子的条件更为优越，故婚生儿子王某乙应由王某甲抚养为宜。根据《婚姻法》第三十七条的规定，王某甲抚养孩子，梁某应承担抚养费，双方为此未达成协议，该院依据梁某的经济条件及子女的实际需要，参照当地的人均消费性支出，酌情确定梁某每月支付王某乙抚养费400元，直至王某乙年满十八周岁止。王某甲婚前以支付首付，剩余购房款办理银行按揭贷款形式购买的房子，梁某对该房归属王某甲无异议，只主张分割婚后用夫妻共同财产归还的贷款金额。共同还贷部分属于用夫妻共同财产偿还，庭审中，王某甲、梁某均对婚姻关系存续期间共还贷80000元的数额表示认可，故应由王某甲对梁某补偿40000元。王某甲、梁某婚姻关系存续期间以梁某名义购买的车位属于夫妻共同财产，该车位梁某不主张所有权，只主张要求王某甲补偿车位购买款的一半，王某甲对此没有异议，该院予以准许。该车位购买价格为72000元，其中双方父母各出资20000元，剩余的32000元为王某甲、梁某双方以夫妻共同财产出资。梁某父母出资的20000元在王某甲、梁某感情不和后，王某甲的父亲已经代梁某偿还给梁某父母。该院认为，王某甲父亲在王某甲、梁某感情和睦时所出资的车位款视为对王某甲、梁某双方的赠与，在王某甲、梁某感情不和后还给梁某父母的20000元购车款视为对王某甲的单方赠与。故该车位款中只有52000元属于王某甲、梁某的共同财产，故王某甲应补偿给梁某车位款26000元。根据上述事实和理由，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、准许原告王某甲与被告梁某离婚；二、婚生儿子王某乙由原告王某甲携带抚养，被告于本案判决生效当月起每月15日前支付王某乙抚养费400元直至王某乙年满十八周岁止；三、位于钦州市七里香溪小区10号楼地下停车场10-32号停车位归原告王某甲所有，原告王某甲补偿被告梁某共同还贷及车位款共计66000元。本案案件受理费300元，因适用简易程序审理，减半收取150元，由原告王某甲负担。梁某不服一审判决，向本院提起上诉称：上诉人对一审判决准予双方离婚及夫妻财产分割无异议，但对一审判决婚生儿子王某乙由被上诉人王某甲抚养不服，认为该判决违反了有利于子女健康成长的原则，依法应当改判由上诉人梁某抚养婚生儿子王某乙。一、婚生儿子王某乙年纪太小，身体瘦弱，免疫力较差，被上诉人王某甲是××患者，病情不稳定，现时不适合抚养儿子。1、婚生儿子王某乙2013年12月7日出生，至今刚满2岁，年纪太小，身体瘦弱，××，免疫力较差，完全依赖父母精心照顾，对幼儿来说，由母亲亲自抚养更加能得到精心、细致的照顾。2、被上诉人王恒基是××患者，××情一直不稳定，需要长期服药治疗并需长期静养，在生活上不能劳累。被上诉人的工作是不适合于上班时间照顾儿子的，如果休息时间又要接送儿子上幼儿园和照顾、教育儿子的日常衣食住行，无疑会加重被上诉人的工作和生活劳累程度，××情，××传染性，对儿子健康也会加大危险。3、被上诉人一直没有提供其病情不会传染儿子的医学证明材料；××患者不一定都有较强传染性，王某乙与被上诉人共同生活，其身体健康不一定受到威胁，没有事实根据。从保护未成年儿童的角度出发，人民法院应当严格审查被上诉人的病情，如果被上诉人无法提供相关的医学诊断以证明其适合独立抚养刚满两周岁幼儿，不应当以“不一定受到威胁”等不确定性之理由，作出有可能危害王某乙身体健康之判决。4、根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》“3、对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（4）子女随其生活，对子女成长有利，××，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。”二、无论从经济角度来看还是从家庭教育角度来看，由上诉人抚养儿子王某乙更有利于其健康成长。1、被上诉人每月工资为3500元左右，每月均需支付房贷2100余元，还要支付水、电、煤气、电视、宽带、手机等日常费用，余款不足千元，××，基本上是处于入不敷出状态，没有足够的经济能力独立抚养儿子。2、上诉人为了亲自照顾儿子到幼儿园当幼师，儿子也在上诉人任职的幼儿园中学习和生活，这种精心照顾是被上诉人无法提供的。3、上诉人家庭殷实，上诉人的父母有数套房产，自王某乙出生之日起，都是由上诉人及王某乙的外祖父母帮忙照顾。4、上诉人家庭环境比被上诉人家庭环境优越，上诉人的妹妹和弟弟均在国外留学，家庭文化、教育程度更高，更重视子女的教育，抚养权判由上诉人有利于王某乙的成长。而且王某乙的外祖父母在一审时书面声明愿意全力协助上诉人照顾、教育王某乙。5、根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》“4、父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。”三、被上诉人孤身一人在外地工作，基于其工作生活境况，不可能亲自照顾王某乙，如果完全交由其祖父母照顾，就会产生隔代教育问题，对子女的成长是不利的。1、王某乙的祖父母在合浦县开办木板厂，也不可能抛弃经营到钦州市照顾孙子，如果交由其祖父母照顾，实际上也是父子两地分居会产生隔代教育问题，对王某乙的成长也是不利的。2、王某乙自出生之日起一直由上诉人亲自照顾，目前也是随上诉人共同生活，可以证明上诉人有足够的能力亲自照顾王某乙，将抚养权判归被上诉人，实际上是改变了王某乙的生活和教育质量。综上所述，请求二审法院从保护未成年儿童及有利于子女成长的角度出发，撤销一审判决第二项，依法改判婚生儿子王某乙由上诉人梁某抚养，被上诉人王某甲每月支付抚养费700元直至王某乙年满十八岁止。被上诉人答辩称：不同意上诉人的上诉请求，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，一审法院的判决合法合理，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。在二审诉讼期间，上诉人提交以下证据：1、照片，证明被上诉人家庭带孩子期间，生活环境是其家庭开办的木材加工厂，有粉尘及有毒化学制品草甘膦异丙胺盐等，非常不利于孩子××2、照片，证明2015年2月26日被上诉人母亲到上诉人家接走孩子，2015年3月5日孩子被烫伤，上诉人3月11日才得知，孩子住院治疗30天，对孩子造成了巨大身体伤害；3、承诺书，证明上诉人的父母承诺对外孙王某乙的抚养、教育给予全力无私的支持。被上诉人二审期间提交了一份工资流水单，证明被上诉人有能力独立抚养儿子。被上诉人对上诉人提交的上述证据的真实性无异议，但认为王某乙是在上诉人与被上诉人发生纠纷后才回到被上诉人父母家中居住一段时间，之前是在钦州居住的；孩子被烫伤是个意外；被上诉人的父母收入比上诉人父母的收入要多。上诉人对被上诉人提交的上述证据的真实性无异议，但认为应从小孩的身心健康角度出发考虑，被上诉人要工作，需请保姆来照顾，当然不如把小孩交由母亲照顾对小孩成长更有利。本院认为，对上述证据的真实性、合法性、关联性本院予以确认。双方当事人对一审查明的事实均无异议，对一审查明的事实本院予以确认。本院另查明：王某甲和梁某的婚生儿子王某乙2013年12月7日出生后随父母在钦州市生活，2014年底王某甲与梁某发生矛盾后，梁某带王某乙回其父母家生活，2015年2月26日王某甲的母亲到梁某父母家将王某乙接到王某甲父母家生活，2015年3月5日王某乙被烫伤住院治疗，从2015年8月起王某乙随梁某一起生活至今。二审诉讼中，本院组织双方调解时，梁某表示鉴于王某乙尚年幼，提出由其携带抚养至王某乙就读小学前，之后交给王恒基携带抚养，但王恒基不同意，调解不成。本案的争议焦点为：王某甲和梁某的婚生儿子王某乙应由谁携带抚养。本院认为：王某甲和梁某对一审判决准予其双方离婚以及对夫妻共同财产的处理均无异议，本院予以维持。对于婚生儿子王某乙由谁携带抚养更适宜的问题，本院认为，小孩抚养权的归属应从有利于小孩身心健康、保障小孩的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件综合考虑。本案中，王恒基虽然有固定的工作和收入，但因其独自在钦州工作，××，不便于对小孩生活上亲力亲为的照顾。梁某目前虽无固定工作和收入，但考虑王某乙目前年纪尚幼，身体和心理条件远未成熟，由其母亲梁某在生活上全职照料更有利于其身心健康发育，且王某乙自出生后基本上是跟随母亲梁某一起生活，梁某与王恒基发生矛盾后，梁某带王某乙回到梁某父母家生活，对王某乙来说，已建立起了较为熟悉的生活、亲情环境，梁某的父母也表示对王某乙给予经济上和生活上的支持和照顾。虽然王恒基的父母也表示给予王某乙经济上和生活上的支持和照顾，但考虑王恒基在钦州工作，其父母也需打理在石康镇的木材加工厂，难以保障王某乙的日常生活能得到悉心的照顾，这从王恒基父母照顾王某乙期间发生的烫伤事件可以反映出来，虽为意外事件，但确实给王某乙身心造成了一定创伤。双方父母均生活在石康镇，如由梁某携带抚养王某乙，既可保障王某乙生活上得到母亲的悉心照顾，也便于王恒基及其父母对王某乙的探视，表达关心和爱护，满足父子、祖孙的情感需要，给王某乙营造良好的亲情环境和成长环境。综上分析，根据双方目前的抚养条件以及《最高人民法院〈关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见〉》第3条关于“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；（4）子女随其生活，对子女成长有利，××，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。”的规定，王某乙由其母亲梁某直接携带抚养更为适宜。若王恒基日后具备了较显著优越的抚养条件或者出现法律规定的变更子女抚养关系的情形时，王恒基可再提出变更王某乙抚养权的请求。综合王恒基的收入状况及其生活负担情况，本院酌定王恒基每月支付抚养费600元至王某乙年满十八周岁时止。王恒基每周六、周日可在不影响王某乙生活、学习的情况下对王某乙进行探视，梁某应给予协助。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条、《最高人民法院〈关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见〉》第3条第（2）、（4）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持合浦县人民法院（2015）合民一初字第1510号民事判决第一、三项；二、变更合浦县人民法院（2015）合民一初字第1510号民事判决第二项为：婚生儿子王某乙由上诉人梁某携带抚养，被上诉人王恒基于本案判决生效当月起每月15日前支付王某乙抚养费600元直至王某乙年满十八周岁止；三、被上诉人王恒基每周六、周日可在不影响王某乙生活、学习的情况下对王某乙进行探视，上诉人梁某应给予协助。一、二审案件受理费450元，由上诉人梁某负担225元，被上诉人王恒基负担225元（被上诉人已预交一审案件受理费150元，上诉人已预交二审案件受理费300元，被上诉人负担超出其预交部分在履行抚养费给付义务时一并结清给上诉人）。上述义务，义务人应于本案生效判决确定的履行期限内履行完毕，逾期不履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审法院申请执行。本判决为终审判决。审判长  魏玉芳审判员  汪海敏审判员  李雪燕二〇一六年四月二十九日书记员  龙财新附：本判决引用法律条文《中华人民共和国婚姻法》第三十二条：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。第三十六条：父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条：离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。《最高人民法院〈关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见〉》第3条：对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：……（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；……（4）子女随其生活，对子女成长有利，××，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。