四川省攀枝花市西区人民法院民 � � 判 决 书(2015)攀西民初字第1057号原告：上海市机械设备成套（集团）有限公司，住所：中国（上海）自由贸易试验区商城路518号15A室。法定代表人：张林发，该公司董事长。委托代理人：杨顺海，上海共识久久律师事务所律师。（特别授权）被告：攀枝花市裕景金属加工厂，住所：四川省攀枝花市西区大水井村九社。负责人：吴莉,该厂总经理。委托代理人：郑腾伟，四川川滇律师事务所律师。（特别授权）被告：上海烨天实业有限公司，住所：上海市闸北区永和路318弄18号405室��法定代表人：娄小琳，该公司总经理。本院受理原告上海市机械设备成套（集团）有限公司（以下简称成套公司）诉被告攀枝花市裕景金属加工厂(以下简称裕景加工厂)、上海烨天实业有限公司（以下简称烨天公司）确认合同效力纠纷一案，本院于2015年9月11日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告成套公司委托代理人杨顺海、被告裕景加工厂委托代理人郑腾伟到庭参加诉讼，被告烨天公司经公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成套公司诉称：上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司（以下简称五分公司）虽于2013年11月22日出具《承诺书》承诺为被告烨天公司进行担保，但按照《中华人民共和国担保法》���十条：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人”的规定，五分公司为原告成套公司的职能部门，五分公司不得为保证人，即其不符合担保的主体资格，无权作出担保决定，无权进行担保。原告从未授权五分公司为被告烨天公司进行担保，故五分公司出具的《承诺书》无法律效力，对成套公司五分公司和原告无约束力。被告裕景金属加工厂以《承诺书》要求五分公司和原告承担担保责任，没有法律、事实依据。故起诉至法院，要求法院确认上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司2013年11月22日出具的《承诺书》无效，原告与五分公司无须为被告烨天公司承担担保责任，诉讼费由被告承担。被告裕景加工厂辩称：被告裕景加工厂有理由相信原告成套公司的五分公司是原告的分支机构，因��分公司显示的是分公司，它有公司印章，根据公安部印章管理办法第8条的规定，企事业单位需要刻制印章，由上级主管部门出具刻制证明和单位成立的批准文本到本地派出所及县以上的公安机关申请，无上级主管部门的，当凭营业执照登记证书或当地派出所出具证明刻制。单位成立的表明五分公司是原告成套公司依法成立的，否则何来印章。五分公司向社会公众显示其公司名称是分公司，因此被告裕景加工厂有理由相信，与被告方出具《承诺书》的是分支机构，而不是职能部门。关于担保，担保物清单以及《承诺书》是原告总部的传真发出，特别是抵押物清单的具体构成，非真正的权利人不可能出示。因为这些抵押物是特定物，而不是种类物，有特殊的卷数、型号、数量、价格，这些都是特定的，非真正的权利人，不可能知晓并制作此权利文书。所以，原告的两项诉求不成立，合同和担保都是有效的。被告烨天公司经本院依法送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩状及证据。经审理查明：2013年11月22日，被告裕景金属加工厂与被告烨天公司签订借款合同一份，该借款合同载明：“借款合同，合同编号：xxxxx，甲方（贷款方）攀枝花市裕景金属加工厂，通讯地址：攀枝花市西区大水井村九社，乙方（借款人）：上海烨天实业有限公司，通讯地址：上海普陀区长寿路x号x楼x座，联系电话：0215237××××6，传真：021-xxxxx。一、借款用途：上海烨天实业有限公司要从事生产经营，急需一笔资金周转；二、借款金额和还款时间：上海烨天实业有限公司向攀枝花市裕景金属加工厂借款人民币（小写）：200万元，（大写）：贰佰万元整，甲方将借款汇入乙方指定账户。乙方于2013年12月21日前还清甲方。借款逾期不还的部分，甲方有权限期追回贷款；三、借款期限：借款期限1个月，自2013年11月22日起至2013年12月21日止；四、还款方式：乙方应按照本协议规定时间主动偿还对甲方的欠款。乙方到期还清所有本协议规定的款项后，甲方收到还款后将借据及其他凭证交给乙方；五、逾期违约责任：借款人必须按合同规定期限还本利息。若借款到期，借款人不能按期归还贷款人全部借款本息，抵押物变现后偿还本金后的剩余部分作为该笔借款的违约金，借款人不承担还款及其他任何责任；六、抵押保证条款：1、为保障甲方合法债权的实现，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司自愿用存放于四川嘉利达工贸有限公司仓库的货物（祥见抵押物清单）为该笔借款提供抵押担保（祥见承诺书��。上海烨天实业有限公司到期不能归还贷款方的贷款，贷款方有权处理抵押物，借款方到期如数归还贷款的，抵押权消灭。2、如上海烨天实业有限公司到期不能偿还借款本息或者只偿还了部分借款本息，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司负责将该笔借款的抵押物变现，用于清偿该笔借款的本息，并由上海烨天实业有限公司开具该批抵押物的全额增值税发票。七、强制执行条款与还款时间：1、甲、乙双方共同确认：根据有关法律的规定已经对本协议赋予强制执行效力，经慎重考虑，双方同意本协议签订后，并赋予本协议的强制执行效力。2、此笔借款的到期时间为2013年12月21日，从2013年12月22日起开始计算诉讼时效，如果乙方到期不还款，甲方有权处置该笔借款的抵押物。八、合同争议的解决方式：本合同履行过程中发生的争议，由当事人双方友好��商解决，也可由第三人调解，协商或调解不成的，可由甲方所在地人民法院起诉。九、本合同经双方传真签章之日生效。本合同一式贰份，双方各持壹份，每份均具有同等法律效力。十、本合同未做约定的，按照《中华人民共和国合同法》的有关规定执行。注：借款合同（合同编号：2xxx）作废。”2013年11月22日，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司出具《承诺书》一份，该《承诺书》载明：“攀枝花市裕景金属加工厂（以下简称“债权人”）：上海烨天实业有限公司于2013年11月22日向债权人借款人民币200万元（大写：人民币贰佰万元整），借款期限为1个月（借款合同编号：20131122-1）。为保障债权人合法债权的实现，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司同意用存放于四川嘉利达工贸有限公司仓库的货物（详见抵押物清单）向债权人提供抵押担保，并承诺如下：一、上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司承诺对该笔抵押物享有合法的所有权，有权处分和用于抵押。二、该笔借款期间上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司保留该批抵押物的所有权。三、上海烨天实业有限公司必须按借款合同（合同编号：20131122-1）的规定履行还款义务，承担法律责任。如上海烨天实业有限公司到期不能偿还借款本息或者只偿还了部分借款本息，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司负责将该笔借款的抵押物变现，用于清偿该笔借款的本息。四、抵押物担保期限：自抵押合同生效之日起至借款合同履行期限届满后两年止。五、本承诺书作为不可撤销的法律凭证，合法真实有效。六、本承诺书经传真签字盖章后生效，传真件视为原件，上海烨天实业有限公司清偿完债权人的全部借款本息后自动失效。特此承诺！2013年11月22日”。2014年1月17日，被告裕景加工厂出具委托书一份，该委托书载明“授权委托书，证书编号：川字（01）第xxx号，攀枝花市裕景金属加工厂授权委托王瑞勇同志为代理人。该代理人在四川嘉利达工贸有限责任公司负责办理货物抵押事宜，由攀枝花市裕景金属加工厂承担责任。望给予支持为谢！有效期限：2014年1月17日至2014年1月24日，公司：攀枝花市裕景金属加工厂，授权日期：2014年1月17日。”2014年1月21日，原告成套公司出具发货通知单一份，发货通知单上载明“发货公司：上海市机械设备成套（集团）有限公司，发货地点：攀枝花市仁和区南山循环经济发展区四川嘉利达工贸有限公��仓库，合同编号：2013xxxxx,收货公司：上海烨天实业有限公司，提货日期：2014年1月17日，提货人：王瑞勇，品名：镀锌卷，实发数量137.18吨，发货人签字：上海市机械设备成套（集团）有限公司提货专用章，2014年1月21日。”2014年3月21日，原告成套公司向被告烨天公司出具发货通知单一份，该通知单载明原告成套公司将存放于四川嘉利达公司464.4吨镀锌卷发给被告烨天公司。另查明，上海市机械设备成套（集团）有限公司工程五分公司系原告上海市机械设备成套（集团）有限公司的职能部门。上述事实，有原、被告的陈述、《借款合同》、《承诺书》等证据在案佐证。本院认为，作为公司组织及公司行为当受《中华人民共和国公司法》调整，同时���公司对外担保亦受《中华人民共和国合同法》及《中华人民共和国担保法》的制约。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。本案中，被告裕景加工厂与被告烨天公司签订《借款合同》，被告裕景加工厂依约定向被告烨天公司提供借款200万元，被告烨天公司应按约定偿还被告裕景加工厂借款200万元及相应的利息。被告裕景加工厂在民事诉状中陈述被告已偿还了70万元，属于自认，本院予以确认。成套公司五分公司向被告裕景加工厂出具了《承诺书》并附有其相应权利的抵押物清单，表达了其愿意用该清单中记载的601.58吨镀锌卷作为担保，这属于抵押，并非保证。成套公司五分公司是成套公司的内设机构，不具有法人资格，其民事责任由原告成套公司承担。原告成套公司提出五分公司属于职能部门不能提供担保的理由不能成立。从该《承诺书》记载的内容看，该抵押物的价值与借款金额及其利息相当，被告烨天公司如不能按约定偿还借款时，由原告成套公司负责将该抵押物变现，用于偿还借款。2014年1月17日，被告裕景加工厂出具的授权委托书委托王瑞勇负责办理货物的抵押事宜。2014年1月21日，原告成套公司发出了由提货人王瑞勇提取137.18吨镀锌卷的发货通知单，之后，被告裕景加工厂获得了借款70万元的清偿。原告成套公司的行为已视为对其五分公司出具承诺的追认，原告成套公司主张《承诺书》无效，原告与五分公司无须为被告烨天公司承担担保责任的理由不能成立。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国担保法》第十条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，缺席判决如下：驳回原告上海市机械设备成套（集团）有限公司的诉讼请求。案件受理费22800元，公告费560元，由原告上海市机械设备成套（集团）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。审 判 长  杨发彬代理审判员  张 林人民陪审员  廖 敏二〇一六年四月十��日书 记 员  蒲怡凡