江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2015)昆周民初字第0544号原告杨长友。委托代理人孙月娟，昆山市玉山法律服务所法律工作者。被告江苏中南建筑产业集团有限责任公司，住所地江苏省海门市常乐镇。法定代表人陈锦石，该公司董事长。委托代理人周晓玉，该公司法务。被告上海舜誉建筑劳务有限公司，住所地上海市崇明县港西镇三双公路1021号9幢920室。法定代表人殷浩亮，该公司总经理。委托代理人杨德保，上海伟创律师事务所律师。原告杨长友诉被告江苏中南建筑产业集团有限责任公司（下称中南建筑公司）、上海舜誉建筑劳务有限公司（下称上海舜誉公司）、昆山永大房地产发展有限公司提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2015年8月27日受理后，依法由审判员金忠独任审判，后本院依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭进行了审理。原告杨长友委托代理人孙月娟，被告中南建筑公司委托代理人周晓玉，被告上海舜誉公司委托代理人杨德保到庭参加诉讼。本案审理期间，原告撤回对被告昆山永大房地产发展有限公司的起诉，并经本院准许。本案现已审理终结。原告杨长友诉称：2014年4月23日，原告在昆山永大商业广场1#楼工程工地干活时，被高处掉落物砸伤致残，现原告经鉴定构成六级伤残，损失有：医疗费714元、住院伙食补助费4000元、营养费6000元、护理费18000元、误工费73000元、残疾赔偿金343460元、被扶养人生活费82740元、精神抚慰金25000元、交通费1000元及鉴定费2520元合计556434元，要求被告赔偿，诉讼费由被告承担。庭审中，原告同意误工费按每年45000元计算。被告中南建筑公司辩称：1、本案属于典型的工伤事故，应根据劳动仲裁来主张，根据最高院人损赔司法解释第11条和侵权责任法司法解释第137条，应通过工伤。2、答辩人将工程劳务合法承包给具有劳务资质的上海舜誉公司，符合相关的法律规定，应认定原告与上海舜誉公司存在劳动关系。3、答辩人未雇佣任何人导致原告受伤，不应承担提供劳务者致害责任。4、根据民法通则及民通意见，原告起诉已经过诉讼时效。5、根据侵权法司法解释，侵权人承担伤残赔偿金，不再承担被抚养人生活费。6、本案中掉落的气块砖不是自然掉落的，而是原告施工行为导致的，不应适用建筑物脱落致人损害相关规定，答辩人也不是所有人和管理人，在本案中也无任何过错，不应当承担任何责任。综上要求驳回原告诉讼请求。被告上海舜誉公司辩称：事情发生后经过我们了解，才知道原告这个人，原告也不是我们公司的员工。从事实上看如果原告与中南建筑公司是劳动关系的，应该通过劳动仲裁来处理，不应该侵权起诉。事发时答辩人承接中南建筑公司的工程已经完工，剩下的工程不属于答辩人负责，而原告受伤是在剩下工程施工时受伤的，因此答辩人不承担责任。经审理查明：被告中南建筑公司承接昆山永大房地产发展有限公司开发的位于昆山市周市镇春晖路南侧昆山永大商业广场1#楼工程的建设施工，后中南建筑公司将该工程中的外墙保温砂浆粉饰及内墙水泥砂浆粉饰劳务工程分包给被告上海舜誉公司，双方签订建设工程施工劳务分包合同，分包单价按实际图纸粉饰面积计算综合固定含税单价（包含人工费、管理费、医疗及保险、税金等一切费用），合同价款暂定72万元，合同第十三项中明确由中南建筑公司负责对上海舜誉公司的工程质量、工期、安全生产、文明施工的控制、监督、检查和验收。2014年4月23日上午6时40分许，原告杨长友与工友陈伟二人乘座工地上的施工吊篮将用于粉饰墙面的砂浆运至20楼，当时二人将一块约20*60厘米的气块砖同时运至20楼，准备用于施工时垫脚，后陈伟将该气块砖竖起放在20楼南面窗户的上反梁上，但摆放时气块砖有一部分露在外边，之后二人仍乘座施工吊篮下去，当吊篮下至4楼时，摆放的气块砖掉落直接砸在原告杨长友的左臂上，致使杨长友左上肢严重受伤，杨长友被送至中国人民解放军第八五医院住院治疗，后于2014年7月12日出院，合计住院80天。期间，被告上海舜誉公司垫付原告住院费用291150.94元及用血保证金2300元，合计293450.94元。之后，原告杨长友于2015年4月2日申请对伤残等级、营养、护理及误工等事项进行鉴定，2015年4月24日苏州同济司法鉴定所出具司法鉴定书，认定杨长友构成六级伤残、误工期限为自受伤之日起至定残前一日止、护理期为伤后一人护理六个月、营养期为五个月。现原告治疗已终结，但其损失未获全部赔偿，由此引起纠纷。另查明：被告上海舜誉公司于事发当天出具借条向被告中南建筑公司借款16万元用于原告治疗，借条载明：上海舜誉公司丁自田班组职工杨长友在施工作业时受伤、需缴纳16万元医疗费用、特向中南建筑公司借此费用、此费用从今后的工程款中扣除等内容。庭审中，被告上海舜誉公司陈述原告治疗费用293450.99元由丁自田支付，现认可系上海舜誉公司垫付，公司与丁自田内部结算，并表示：原告不是我们公司的员工，丁某也不是我们公司的员工，是承接中南建筑公司的活，由我们公司出面与中南建筑公司签订的合同，整个活都是丁某负责的，原告是陈伟喊的，陈伟是丁某的员工，原告到工地干活第三天就出事了，所以钱也没发，我们和中南建筑公司的合同工程范围已经完工，事发时可能是丁某与中南建筑公司另外的其他活。而被告中南建筑公司陈述：原告是上海舜誉公司员工，丁某是上海舜誉公司的班组长，丁某不是负责人，原告受伤时他们从事的还是合同范围内的工作。原告杨长友陈述：原告是上海舜誉公司的员工，是丁某喊原告的，丁某是原告的老乡，事发时还是这个合同的活，的确是工资没发，因上海舜誉公司未与原告签订书面劳动合同，故原告以雇佣关系主张损失，并要求中南建筑公司承担相应的管理责任，同时原告认为事发时陈伟系职务行为，丁某也是上海舜誉公司的一个班组长，应由上海舜誉公司承担责任。本案审理期间，原告撤回对被告昆山永大房地产发展有限公司的起诉，只要求被告中南建筑公司、上海舜誉公司赔偿原告损失。另，被告中南建筑公司、上海舜誉公司均未提供与丁自田是否签订承包或分包合同及事发时原告从事的施工工作是否属于本案所涉劳务分包合同施工范围等相关证据。原告未在本院限期举证时间内提供其父母不享受社会保险待遇、无收入来源及生育子女情况的有效证据。上述事实由原告治疗材料、鉴定报告、户口信息、劳务分包合同、借条、单位信息、派出所笔录等和本案庭审笔录及当事人陈述予以证实。本院认为：公民生命健康权依法受到保护。根据本案双方当事人提供的相关证据及陈述内容，原告到被告工地工作后第三天受伤，工资未发放，现被告中南建筑公司、上海舜誉公司均未提供与丁自田是否签订承包或分包合同等相关证据，故根据被告上海舜誉公司于事发当天向被告中南建筑公司借款出具的借条载明内容，结合当事人的陈述，可以认定丁自田系被告上海舜誉公司的班组长，原告杨长友作为丁自田班组的成员，受佣于被告上海舜誉公司，现上海舜誉公司认为原告等人事发时从事的工作并非合同施工范围，主张系被告中南建筑公司与丁自田另外的其他活，但被告中南建筑公司予以否认，上海舜誉公司也未能提供证据证实原告系从事非雇佣活动而受伤。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，但原告在与同事陈伟二人乘座施工吊篮运输砂浆至20楼时，擅自将体积较大且有一定重量的气块砖同时运至20楼，在陈伟摆放该气块砖位置不当时也未尽审慎注意和提醒义务，故原告应对自身受伤后果承担一定责任。现原告主张陈伟及丁自田系上海舜誉公司的员工，事发时从事雇佣活动，故要求责任由上海舜誉公司承担，本院予以采纳。至于被告中南建筑公司的责任，作为工程的总承包方，中南建筑公司将其中外墙保温砂浆粉饰及内墙水泥砂浆粉饰劳务工程分包给符合资质要求的被告上海舜誉公司，但双方签订的劳务分包合同中明确约定中南建筑公司负有对上海舜誉公司的工程质量、工期、安全生产、文明施工的控制、监督、检查和验收等义务，而从原告等人擅自将气块砖从工地搬至施工吊篮内、运至20楼并摆放于窗边等整个过程分析，中南建筑公司存在对施工工地安全管理不到位、现场监督检查未尽义务的过错，故也应承担相应的按份责任。据此，根据本案的实际情况，认定由原告自负20%责任、被告上海舜誉公司承担70%责任、被告中南建筑公司承担10%责任。本案中关于原告主张的损失，本院认定如下：1、医疗费，根据当事人提供的相关票据及治疗材料，认定原告医疗费用合计为294154.94元（含用血保证金2300元，其中原告自付704元、被告上海舜誉公司垫付293450.94元）。2、住院伙食补助费，原告实际住院80天，每天标准50元，故住院伙食补助费为4000元。3、营养费，经鉴定原告补充营养期限为150日，原告主张每天40元的标准本院予以支持，故营养费为6000元。4、护理费，经鉴定原告护理期限为180日，考虑到原告伤残等级及受伤部位，认定护理费标准为每天一人80元，合计认定护理费为14400元。5、误工费，经鉴定原告误工期限为受伤之日2014年4月23日起至定残前一日2015年4月23日止合计365天，现根据原告系非农业户籍性质及事发时从事建筑施工工作，结合当事人庭审中的表述意见，对原告变更误工费按每年45000元计算的主张本院予以采纳，故原告误工费认定为45000元。6、残疾赔偿金，经鉴定原告为六级伤残。原告系非农业户籍，故原告要求按照城镇居民可支配收入的标准计算残疾赔偿金合计343460元（34346元*20年*0.5）的主张本院予以支持。被扶养人生活费，原告主张儿子杨湘博（1998年7月20日出生）为被抚养人，原告定残时杨湘博已满6周岁，故生活费计算12年为70428元（23476元*12年/2人*0.5）。原告父亲杨毛妮、母亲张小巧二人均为非农业户籍，原告未能提供其父母不享受社会保险待遇、无收入来源及生育子女情况等有效证据，故二人被扶养人生活费不予认可。累计认定残疾赔偿金为413888元。7、精神抚慰金，经鉴定原告为六级伤残，故精神抚慰金认定为25000元。8、交通费，本院根据原告治疗、进行伤残鉴定等实际，酌情认定交通费为600元。9、鉴定费用2520元，有相应票据证实，本院予以认定。上述原告损失共计为805562.94元，由被告中南建筑公司承担10%计80556.29元、上海舜誉公司承担70%计563894.06元，剩余部分由原告自行承担。现被告上海舜誉公司已支付293450.94元，故还应赔偿原告270443.12元。关于诉讼时效问题，因原告于2015年4月2日申请鉴定，治疗终结，伤残鉴定报告于2015年4月24日出具，故原告起诉未过诉讼时效。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告江苏中南建筑产业集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨长友80556.29元。二、被告上海舜誉建筑劳务有限公司赔偿原告杨长友563894.06元，扣除已支付的293450.94元，余款270443.12元于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告杨长友其他诉讼请求。（原告杨长友所得赔偿款项由被告直接汇至原告杨长友个人账户，开户行：中国建设银行河南驻马店平舆支行，账号：62×××26）如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。案件受理费3182元，由原告杨长友负担637元、被告江苏中南建筑产业集团有限责任公司负担318元、上海舜誉建筑劳务有限公司负担2227元。公告费300元由原告杨长友负担。被告负担部分原告已经预交，本院不再退还，被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》规定，同时应于递交上诉状之日起七日内向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 金 忠人民陪审员 陆 伟人民陪审员 俞雪莲二〇一六年四月二十五日书 记 员 沈冬祥1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。2、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。