云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）曲中民初字第335号原告云南华联锌铟股份有限公司。法定代表人曹元庆，董事长。委托代理人王琳、李仲夏，北京德恒（昆明）律师事务所律师。被告宣威市金沙工贸有限公司。（未到庭）法定代表人孔得精，执行董事。被告孔得精，男，汉族，住宣威市。（未到庭）原告云南华联锌铟股份有限公司诉被告宣威市金沙工贸有限公司、孔得精承揽合同纠纷一案，本院于2015年8月28日受理后，依法组成合议庭于2016年3月28日公开开庭审理了本案。原告云南华联锌铟股份有限公司的特别授权代理人王琳、李仲夏到庭参加诉讼，被告宣威市金沙工贸有限公司、孔得精经本院公告传唤，无正当理由，拒不到庭应诉，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告云南华联锌铟股份有限公司诉称，原告与被告2007年11月8日签订《产品加工协议》，约定原告提供原料，被告按照原告的要求加工成产品（1#的锌锭、铟锭及粗铅）后交还原告，原告向被告支付加工费。该协议有效期自2007年11月8日至2008年3月31日。合同签订后，原告提供了原料，但被告未按约定将加工出的产品全部交付给原告。双方于2008年12月25日签订《补充协议》，约定被告应在2009年3月31日前将拖欠的全部产品交付给原告，若期限届满仍不能交付，则被告将其拖欠的产品按照当时的市场价格结算成货款支付给原告。其后，经原告多次催收，被告至今仍未履行还款义务。被告的行为已构成违约，严重侵害了原告的合法权益。诉请判令：1、被告宣威市金沙工贸有限公司向原告交付拖欠的货物对应的款项13706337.4元。2、被告孔得精在本案所对应的货款及诉讼费内承担担保责任。3、被告承担本案诉讼费用。被告宣威市金沙工贸有限公司、孔得精未答辩。原告云南华联锌铟股份有限公司为证明其主张，向本院提交了以下证据：一、《产品加工协议》，证明2007年11月8日，云南华联锌铟股份有限公司与被告宣威市金沙工贸有限公司签订协议约定：原告提供被告加工产品所需的全部原料，被告按照原告的要求加工1#的锌锭、铟锭，并为原告回收50%的粗铅产品，产出的产品所有权属于原告，原告向被告支付加工费。二、《补充协议》，证明：1、被告应在2009年3月31日前交付完毕所有未交割的产品（1#锌锭、铟锭及粗铅）；2、被告不能在交付基准日（2009年3月31日）交付产品时，应按其所欠应交付的产品结算后支付给原告，结算时，市场价格1#锌低于9800元/吨、精铟低于2000元/KG时，按1#锌9800元/吨、精铟2000元/KG进行结算，高于该价格时按实际市场价格进行结算（按结算日上海有色金属网前三个交易日的现货中间算术平均价计算）；三、《确认函》，证明截止2011年2月24日，被告尚未向原告交割的产品为：1#锌1084.3475吨、精铟2.8229吨、粗铅7.1923吨；四、《产品催收函》、《关于云南华联锌铟股份有限公司》，证明截止2011年10月20日，被告拖欠原告：1#锌锭1084.3475吨、精铟锭2.8229吨、粗铅7.1923吨；五、《备忘录》，证明双方于2011年12月29日就第一批产品归还的具体事宜进行了协商，确定被告尚欠向原告交割的产品为1#锌锭1084.3475吨、精铟锭2.8229吨、粗铅7.1923吨。庭审中，原告提交《机动车登记证书》、《房屋所有权证土地使用权证》，证明孔得精提供车辆、房屋抵押担保的事实。本院认为，原告提交的证据，真实、合法，能证明本案的案件事实，予以采信。本院确认以下法律事实：2007年11月8日，原告云南华联锌铟股份有限公司与被告宣威市金沙工贸有限公司签订《产品加工协议》，约定：原告提供原料，被告宣威市金沙工贸有限公司按照原告的要求加工1#的锌锭、铟锭，并为原告回收50%的粗铅产品，原告向被告支付加工费。合同签订后，原告提供了原料，被告未按约定将加工出的产品全部交付给原告。双方于2008年12月25日签订《补充协议》，约定：1、被告应在2009年3月31日前交付完毕所有未交割的产品；2、被告不能在交付基准日交付产品时，应按其所欠应交付的产品结算后支付给原告，结算时，市场价格1#锌低于9800元/吨、精铟低于2000元/KG时，按1#锌9800元/吨、精铟2000元/KG进行结算，高于该价格时按实际市场价格进行结算。到期后被告仍未交付产品，双方于2012年12月29日鉴订《备忘录》确定被告所欠向原告交割的产品，约定2013年6月30日前交付产品。2013年3月5日，双方再次形成会议纪要明确被告未交付的产品为1#锌锭1084.3475吨、精铟锭2.626024吨（应减云已提走的粗铟锭的对应量）、粗铅7.1923吨。被告孔得精将其名下的两辆汽车及房屋抵押给原告，并约定具体的房屋、车辆的抵押担保合同由双方另行签订。但双方未签订抵押担保合同，亦未进行抵押登记。2013年7月2日被告孔得精出具了承诺函，自愿提供房屋为该款项承担抵押担保责任，对抵押的财产未进行抵押登记。本院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案属承揽合同纠纷，原告云南华联锌铟股份有限公司与被告宣威市金沙工贸有限公司签订的《产品加工协议》、《补充协议》，是双方当事人真实意思的表示，合同合法有效，当事人应按照合同约定全面履行义务。被告宣威市金沙工贸有限公司未按合同约定全面履行义务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”规定，原告要求被告宣威市金沙工贸有限公司返还货物对应款的诉讼请求，符合法律规定及合同约定，应予支持。本案双方于2013年3月5日的会议纪要确定被告尚欠原告的产品为，1#锌锭1084.3475吨、精铟锭2.626024吨（应减去已提走的粗铟锭的对应量后为2272.93公斤）、粗铅7.1923吨。根据双方《补充协议》的约定被告不能交付产品时，应按实际市场价格进行结算后支付给原告，按实际市场价格进行结算后应返还的对应货款为：1#锌锭1084.3475吨×11683.33元/吨+精铟锭2272.93公斤×2000元/公斤+粗铅7.1923吨×95%×12966.67元/吨=17303245元。扣除原告应付给被告宣威市金沙工贸有限公司的加工费3596907.6元，宣威市金沙工贸有限公司尚需支付货款13706337.4元。关于担保责任问题，《中华人民共和国物权法》第一百八十八条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”原告云南华联锌铟股份有限公司与被告宣威市金沙工贸有限公司、被告孔得精虽在会议纪要中提出由孔得精提供车辆抵押担保并需另行签订抵押担保合同，但双方并未签订书面抵押担保合同及进行抵押登记，该动产抵押权尚未设立。被告孔得精虽出具承诺函自愿以其所有的房产承担抵押担保责任，但以房产等不动产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。该抵押物没有进行登记，不发生效力。故原告诉请孔得精对本案的款项承担担保责任的理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、《中华人民共和国物权法》第一百八十五条、第一百八十八条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条，判决如下：一、由被告宣威市金沙工贸有限公司于本判决生效后10内支付原告云南华联锌铟股份有限公司货款13706337.4元。二、驳回原告云南华联锌铟股份有限公司要求被告孔得精承担担保责任的诉请。案件受理费104038元，由宣威市金沙工贸有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  王 勇审 判 员  孙靖然代理审判员  曾 佳二〇一六年四月二十五日书 记 员  阮靖涵